新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院
民 事 裁 定 书
（2016）兵民辖终4号
上诉人（原审原告）：新疆拓达建筑安装有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：张文学，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王军祥，新疆视观律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：多维联合集团有限公司，住所地北京市房山区。
法定代表人：多维宽，该公司董事长。
委托诉讼代理人：格仁，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：新疆华糖仓储有限公司，住所地新疆维吾尔自治区和静县。
法定代表人：赵洪友，该公司执行董事及总经理。
被上诉人（原审被告）：新疆绿原糖业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区和静县。
法定代表人：乔军，该公司执行董事。
上诉人新疆拓达建筑安装有限公司（以下简称拓达公司）、多维联合集团有限公司（以下简称多维公司）因与被上诉人新疆华糖仓储有限公司（以下简称华糖公司）、新疆绿原糖业有限公司（以下简称绿原公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2016）兵02民初3号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
拓达公司、多维公司上诉请求：1.撤销第二师中级人民法院（2016）兵02民初3号民事裁定；2.指令第二师中级人民法院对本案进行审理。事实与理由：1.双方签订的《建设工程施工合同》专用条款37“争议”37.1约定，在履行合同过程中产生争议时双方友好协商……向合同签订地或项目所在地仲裁委员会申请仲裁。同时合同专用条款33“竣工结算33.2”项对工程结算特定事项约定，发包人收到最终审价报告后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到审价报告后56天内无正当理由仍不支付的，承包人可以通过诉讼程序予以解决。该条款是双方当事人的真实意思表示，且明确的特别约定应当优于不明确的一般约定，故本案应由法院管辖。2.本案两被上诉人均隶属于新疆生产建设兵团第二师，合同签订地或项目所在地均在第二师，兵团没有仲裁委员会，故本案仲裁条款没有约定仲裁机构。根据《中华人民共和国仲裁法》第十六条的规定，本案也应由法院管辖。
华糖公司、绿原公司未提交书面答辩意见。
拓达公司、多维公司向一审法院起诉请求：1.判令华糖公司、绿原公司支付拓达公司工程款12738881.51元（仅指一标段工程）；2.判令华糖公司、绿原公司支付拓达公司逾期付款息1273888.15元（仅指一标段工程）；3.判令华糖公司、绿原公司支付多维公司工程款9501970元；4.判令华糖公司、绿原公司支付多维公司逾期付款利息950197元；5.拓达公司、多维公司对上述1、2、3、4项工程款及逾期付款利息就“新疆绿原糖业有限公司参股新疆华糖仓储有限公司建设中央直属储备糖库项幕”（第一标段）享有优先受偿权，以上合计24464936.66元；6.案件受理费、保全费、邮寄送达费等相关诉讼费用由两名被告承担。
一审法院认为，拓达公司、多维公司与华糖公司签订的《建设工程施工合同》，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一、依据《中华人民共和国仲裁法》第二十六条规定的“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十四条规定“仲裁法第二十六条规定的‘首次开庭’是指答辩期满后人民法院组织的第一次开庭审理，不包括审前程序中的各项活动。”华糖公司在本案首次开庭前提出书面异议，符合法律规定。拓达公司认为华糖公司经本院依法传唤后未到庭参加诉讼，应视为其对异议申请撤回的主张，没有法律依据。双方签订的《建设工程施工合同》第九条33.2约定，“发包人在收到审价报告后56天内无正当理由仍不支付的，承包人可以通过诉讼程序予以解决”；该合同第十条37.1中就争议解决的方式载明，“在履行合同过程中产生争议时双方友好协商，协商不成的，当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的两种争议解决方式”，即“向合同签订地或项目所在地仲裁委员会申请仲裁”和“向有管辖权的人民法院起诉”，双方约定了仲裁为解决争议的方式，该约定是当事人的真实意思表示。本案应适用合同第十条37.1的约定，仲裁解决争议。二、《中华人民共和国仲裁法》第十条第一款规定，“仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立”以及《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条的规定，“仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。”双方在合同中约定“向合同签订地或项目所在地仲裁委员会申请仲裁”，本案合同签订地在新疆和静县才吾库勒镇，项目所在地在新疆和静县绿原工业园区。合同签订地及项目所在地均在和静县，和静县属于巴音郭楞蒙古自治州，因该地区仅有一家仲裁机构即乌鲁木齐仲裁委员会库尔勒分会，故双方在仲裁条款中约定的仲裁机构应为乌鲁木齐仲裁委员会库尔勒分会。综上，本案双方当事人签订的《建设工程施工合同》中有仲裁条款，双方有请求仲裁的意思表示、仲裁事项及选定的仲裁委员会，仲裁协议的内容符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条，《中华人民共和国仲裁法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题》的解释第六条、第十四条的规定，裁定：驳回原告新疆拓达建筑安装有限公司、原告多维联合集团有限公司的起诉。
本院审理查明，2013年7月7日，多维公司（甲方）和拓达公司（乙方）签订《联合体协议书》，约定，甲方负责新疆华糖国储糖库项目钢结构工程（项目内容），并确保验收合格；乙方负责新疆华糖国储糖库项目土建工程（项目内容），并确保验收合格。2013年7月23日，华糖公司（发包人）与多维公司和拓达公司联合体（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称为新疆绿原糖业有限公司参股新疆华糖仓储有限公司建设中央直属储备糖库项目（第一标段）；工程地点为新疆维吾尔自治区和静县绿原工业园；合同订立地点为新疆和静县才吾库勒镇。同时，双方在合同第三部分专用条款九竣工验收与结算33.2约定“修改为：发包人收到最终审价报告后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到审价报告后56天内无正当理由不支付的，承包人可以通过诉讼程序予以解决”；第三部分专用条款十违约、索赔和争议37.1约定“双方约定，在履行合同过程中产生争议时双方友好协商，协商不成的当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，采取下列方式之一解决：（1）向合同签订地或项目所在地仲裁委员会申请仲裁；（2）向有管辖权的人民法院起诉，”双方当事人选定第一种方式，即“向合同签订地或项目所在地仲裁委员会申请仲裁”。尔后，双方因合同履行发生争议，多维公司、拓达公司向第二师中级人民法院提起诉讼。
本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条规定，“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的仲裁协议无效。”双方当事人签订的《建设工程施工合同》专用条款九竣工验收与结算33.2和专用条款十违约、索赔和争议37.1均是对双方争议方式的约定。专用条款37.1约定的是履行合同过程中产生争议时的解决方式。专用条款33.2约定的是对发包人不支付工程竣工结算价款时的解决方式，该条亦是双方对合同通用条款修改后作出的专门约定。根据上述两条合同约定，则在发包人因不支付工程竣工结算价款产生争议时，双方即存在两种争议解决方式。依据上述司法解释的规定，双方的仲裁协议无效。本案中二上诉人基于被上诉人未支付工程竣工结算价款提起的诉讼，人民法院应予受理。二上诉人关于一审法院应审理本案的上诉请求成立，本院予以支持。一审裁定认定事实不清、适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：
一、撤销新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2016）兵02民初3号民事裁定；
二、本案指令新疆生产建设兵团第二师中级人民法院审理。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 青
审 判 员 唐志军
代理审判员 黄 华
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 强丹妮