河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民一终字第00446号
上诉人（原审原告）周小恒，男，1974年11月25日出生，汉族。
委托代理人李辉，河南建法律师事务所律师。
上诉人（原审被告）邢红太，男，1974年10月4日出生，汉族。
委托代理人张玉川，河南文苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邢华丽，男，1971年11月6日出生，汉族。
委托代理人贺云梅，女，正阳县法律援助中心工作人员。
上诉人周小恒及上诉人邢红太因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2015）正民初字第235号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周小恒及其委托代理人李辉，上诉人邢红太及其委托代理人张玉川，被上诉人邢华丽及其委托代理人贺云梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，被告邢华丽从事建筑施工，以包工不包料的方式承建被告邢红太三间两层楼房主体工程，主体工程结束后，被告邢华丽按照当地粉刷价格介绍专业粉墙工人付小友给被告邢红太粉刷墙体，粉刷结束后由付小友与被告邢红太结算工钱，再与全部参与的工人按工分配，余剩不到100元时归付小友所有。2014年6月29日下午，原告在粉墙时不慎跌落受伤，在正阳县人民医院住院1天，转入驻马店市159医院住院治疗42天，经诊断原告周小恒创伤性重型脑损伤、胸腔积液、气胸、肋骨骨折、多处软组织挫伤，花费医疗费、检查费共计86722.08元（含正阳县人民医院1588.33元费用）；原告受伤后，伤残等级经驻马店正中法医临床司法鉴定所评定为颅脑构成九级、胸部构成十级，原告支付鉴定费700元。原、被告双方发生纠纷后，原告就所花医药费等费用诉至法院，请求被告邢华丽承担本案的70%的赔偿责任，被告邢红太承担本案的15%的赔偿责任，自己承担15%的责任。
另查明：1、2014年河南省农村居民纯收入为9416.10元／年，2014年河南省农村居民消费支出为6438.12元／年；2、原告周小恒姊妹三人（一个姐姐和一个弟弟）均已成年，原告父亲周中信1947年生，原告两个儿子长子周瑞熙，2007年6月22日出生，次子周熙杰，2009年2月17日出生；3、原告的户口系农业户口。
原审法院认为，被告邢华丽按照当地粉刷价格介绍专业粉墙付小友给被告邢红太粉刷墙体，粉刷结束后由付小友与被告邢红太结算工钱，再与全部参与的工人按工分配，余剩不到100元时归付小友所有；原告在进行粉刷时跌落受伤，原告要求被告邢华丽赔偿，因原告与被告邢华丽之间不存在雇佣关系，原告要求被告邢华丽赔偿各种费用的70%，没有法律依据，不予支持；被告邢红太的房屋由原告等人进行粉刷，粉刷结束后由被告邢红太支付报酬，故被告邢红太与原告等人之间形成承揽合同关系。被告邢红太是定作人，原告等人是承揽人。根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定。被告邢红太作为定作人，将房屋承揽给原告等不具有相关安全保障的人进行粉刷，导致原告受伤，存在选任上的过失，原告要求被告承担15%的赔偿责任，予以支持。原告周小恒系农业户口，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》的相关规定，原告的各项损失计算如下：1、医疗费以正规医疗费票据为准，计款86832.08元。2、误工费从原告受伤之日计算至定残的前一日，共计140天，计款3611.65元（9416.10元÷365天×140天）。3、护理费以实际住院天数计算，计款1109.97元（9416.10元÷365天×43天）。4、营养费860元（20元／天×43天）。5、住院伙食补助费1290元（30元／天×43天）。6、交通费原告主张700元，因其提供的票据有连号现象，结合原告的住院次数、住院时间和地点，酌情支持600元。7、残疾赔偿金以上年度农村居民人均纯收入为标准，按20年计算。因原告一处九级伤残、一处十级伤残，其赔偿系数应为21%，计款39547.62元（9416.10元／年×20年×21%）。8、被抚养人生活费，原告周小恒姊妹三人，原告父亲周中信1947年生，需要支付12年的抚养费，原告两个儿子长子周瑞熙，需要支付11年的抚养费，2007年6月22日出生，次子周熙杰，2009年2月17日出生，需要支付13年的抚养费；按照2014年河南省农村居民消费支出计算，原告父亲抚养费为6438.12元／年应为5408（6438.12元／年×12年×21%÷3）元，原告长子周瑞熙抚养费为6438.12元／年应为7436（6438.12元／年×11年×21%÷2）元，原告次子周熙杰抚养费应为8788（6438.12元／年×13年×21%÷2）元，三人共计抚养费为21632元；9、精神抚慰金，结合本案中原告的伤残等级、被告的过错程度及本地的生活水平等客观因素，以赔偿10000元适宜；10、鉴定费700元。上述1-10项共计166183.32元，被告邢红太承担15%的赔偿责任计款24927.5元。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十条、第十七条至第二十五条、第二十八条和最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，原审法院判决：一、被告邢红太于本判决书生效后十日内赔偿原告周小恒医疗费等费用24927.50元。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费3500元，由原告承担3000元，被告邢红太承担500元。
宣判后，周小恒、邢红太均不服，向本院提起上诉周小恒上诉称：原判认定事实错误。其与邢华丽系雇佣关系不是承揽关系，其应承担民事赔偿责任。邢红太将其房屋的主体工程已每平方米175元的价格交给邢华丽承建，邢华丽又将外墙粉刷交给付小友专业粉刷队粉刷，均当地建房墙体粉刷市场价格与付小友专业粉刷队同类单独承揽的外墙粉刷的价格每平方米50元至60元不等，邢华丽在本案建房中每平方米多收取15元；付小友既是邢华丽的带工队长又是邢华丽的工人，并在邢华丽雇佣的人员数量不够时，协助邢华丽招收工人。请求撤销原判，依法改判邢华丽赔偿其损失135072.50元。
被上诉人邢华丽答辩称：1、原判认定事实清楚，处理正确。其与周小恒既无劳务关系，也无雇佣关系。其承建邢红太三间两层房屋主体工程验收后，其与邢红太结算了工程款，经其介绍给付小友也以采取包工包料的形式包给了付小友，付小友组织周小恒等10人施工，该宗粉刷工钱为11900元，参与人员平均分配工钱，剩余100元归付小友交纳的电话费，其只是介绍人，没有从中提取一分钱的好处费。周小恒有重大过错，其应承担一定的责任。2、原判适用《中华人民共和国合同法》第二百五十一条正确；3、邢红太为房屋的定做人，在选任上有过错，应承担相应的赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
邢红太对周小恒上诉答辩称，周小恒及付小友均与其无直接关系，其将整体工程包给邢华丽，并未分开包；周小恒及付小友与邢华丽的关系其不知情。
邢红太上诉称，原判认定事实错误，处理不当。其将自己建房的工程已清包的方式含墙体粉刷全部包给了邢华丽，而邢华丽又包给了付小友，付小友与周小恒基于与邢华丽之间形成雇佣或承揽关系，其与周小恒没有任何关系。请求撤销原判，依法改判其不承担周小恒的赔偿责任。
周小恒对邢红太上诉答辩称，邢红太将房屋建设发包给不具有资质的邢华丽，存在过错，其不认可承揽关系的存在。
邢华丽对邢红太上诉答辩称，粉刷工程是邢红太付小友直接与付小友联系的，工程款也是邢红太直接支付的，邢红太应承担赔偿责任。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，双方当事人对周小恒在粉刷墙体时不慎跌落受伤的事实及其伤残等级经驻马店正中法医临床司法鉴定所评定为颅脑构成九级、胸部构成十级的事实均无异议，应予确认。双方争议的焦点为邢华丽及邢红太应否承担周小恒的赔偿责任。根据查明的事实，邢红太将整体工程包给邢华丽，邢华丽以包工不包料的方式承建被告邢红太三间两层楼房的施工，该楼房主体工程完工后，邢华丽按照当地粉刷价格介绍付小友粉刷墙体，粉刷结束后由付小友与邢红太结算工钱。该楼房主体工程的施工及粉刷墙体均包括在包工不包料的范围内，邢华丽将粉刷墙体的工程让付小友等十人施工，且提供给付小友等十人搅拌机、竹笆、钢管等施工工具，付小友为粉刷工的召集人，付小友等十人粉刷墙体行为是邢华丽整体工程施工的组成部分，周小恒是为邢华丽完成整体施工义务提供劳务，其双方之间形成劳务关系。且邢华丽、周小恒及付小友等人均未证实该粉刷墙体的工作为邢红太直接包给付小友等十人。周小恒请求邢华丽承担70%的赔偿责任的理由成立，应予支持。邢华丽辩称周小恒与其无任何关系的理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，结合周小恒在施工过程中，未尽注意自身安全，对本案事故的发生，存在一定的过错，应当减轻邢华丽的赔偿责任，邢华丽应承担周小恒各项损失总额166183.32元的70%赔偿责任，即116328.32元。邢红太与邢华丽约定以包工不包料的形式，由邢华丽承建三间两层楼房的施工，双方之间形成承揽合同关系，邢红太作为定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担赔偿责任，原判认定邢红太承担15%的赔偿责任，并无不当。邢红太的上诉理由不足，不予采纳。原判认定事实清楚，但适用法律及处理不当，二审予以纠正。依照《中中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持正阳县人民法院（2015）正民初字第235号民事判决第一项；
二、撤销正阳县人民法院（2015）正民初字第235号民事判决第二项及诉讼费用负担部分；
三、邢华丽于本判决生效后十日内赔偿周小恒医疗费等费用116328.32元；
四、驳回邢红太的上诉。
如果未按上述判决指定的期间履行支付金钱义务，应当按照《中中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，逾期加倍支付迟延履行债务期间的利息。
一审案件受理费3500元，周小恒负担500元，邢华丽负担2500元，邢红太负担500元；二审案件受理费2923元，邢华丽负担2491元，邢红太负担432元。
本判决为终审判决。
审 判 长 文德群
审 判 员 丁 辉
代理审判员 杨振松
二〇一五年九月二十日
书 记 员 刘志刚