文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终390号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市虹桥北路168号。负责人：顾新，该公司总经理。委托诉讼代理人：华芳，中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司工作人员。被上诉人（原审原告）：吕传洲，男，1971年8月7日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：王晓宇，江阴市澄江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘国生，男，1966年12月3日生，汉族，住江阴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人吕传洲、刘国生机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初7456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回关于吕佳音的被抚养人生活费诉请。事实与理由：根据《民法通则》第九条规定，公民从出生时才享有民事权利，但事故发生时，吕传洲的次子吕佳音并未出生，故无法享有民事权利。一审法院支持吕传洲主张的吕佳音的被抚养人生活费不符合法律规定。被上诉人吕传洲辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实与理由：1、事故发生前，其妻子已怀有3个月的身孕，事发后即2015年的9月14日顺利产下次子吕佳音，在本案起诉时，其与吕佳音已形成实际抚养关系，因此其主张的被扶养人生活费客观存在。2、虽然《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对于被抚养人界定为未成年和成年人，并未包括胎儿，但是我国《继承法》第二十八条规定，遗产分割时应保留胎儿的继承份额，由此可见，法律还是对胎儿有特殊的保护，而在本案起诉时，被继承人吕佳音已不是胎儿而是未成年人。被上诉人刘国生未作答辩。吕传洲向一审法院起诉请求：判令保险公司、刘国生赔偿其各项损失费用，具体损失待鉴定后另行明确。一审法院认定事实：一、2015年5月9日06时25分许，刘国生驾驶苏Ｂ×××××轿车，沿江阴市水南路由西向东行驶至创新大道叉口东侧地段时，车辆前部与相对方向吕传洲驾驶的电动自行车前部相撞，致吕传洲受伤及车辆损坏的交通事故。江阴市公安局交通警察大队出具道路交通事故证明。经该院生效的（2015）澄滨民初字第01687号民事判决书认定，刘国生负事故的70%的责任、吕传洲负事故30%的责任。保险公司为刘国生驾驶的车辆承保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业三者险）100万元不计免赔。保险公司已在交强险范围内赔付10000元，在商业三者险范围内赔偿174498.65元，交强险限额剩下110000元，商业三者险限额剩下825501.35元。2016年7月19日，常州市德安医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认为吕传洲构成一级伤残一处；其误工期限为444日，护理期限为258日，营养期限为180日。2016年9月28日，吕传洲提出变更诉讼请求的申请，要求二被告赔偿1281145.67元。二、吕传洲因交通事故造成的当事人达成一致意见的损失：医疗费134974.4元、残疾赔偿金743460元、交通费2000元、鉴定费4365元。对于吕传洲主张的住院伙食补助费4644元、护理费41280元、精神抚慰金50000元、营养费3240元，保险公司要求核减。对于吕传洲主张的误工费57720元、护理用品费724元、辅助器具费3000元，保险公司不予认可，对吕传洲主张的长期完全护理费438000元，保险公司认可5年91250元，后续护理费5年以后吕传洲可另行主张。对吕传洲主张的被抚养人生活费299592元，保险公司认可吕传洲父母的被抚养人生活费，但应按农村标准计算，对于吕传洲次子吕佳音的扶养生活费，事发时吕佳音尚未出生，因此对吕佳音的扶养费不予认可。三、吕传洲在江阴市恒富机件制造有限公司工作，受伤后单位停发其工资，其事发前三个月在单位月平均工资为3473.66元。以上事实，有道路交通事故证明、所驾车辆的驾驶证及所驾驶车辆的行驶证复印件、交强险、商业三者险保单复印件、医药费发票、住院费用清单、常州市德安医院司法鉴定所出具的司法鉴定书、鉴定费票据、吕传洲的暂住信息、江阴市恒富机件制造有限公司提供的发放工资明细、全日制劳动合同书、公司营业执照以及吕传洲收入证明、江阴市地税局出具的完税凭证、户口本复印件、邳州市邳城镇白园村和公安局共同出具的证明、白园村村委会单独出具的证明、吕佳音的出生医学证明、江阴市人民法院（2015）澄滨民初字第01687号民事判决书及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，刘国生应承担事故损失的70%，吕传洲承担事故损失的30%。对于吕传洲主张的误工费，按其事发前三个月在单位月平均工资为3473.66元计算、护理用品费724元、辅助器具费3000元，有发票等证明，予以认定；对吕传洲主张的长期完全护理费438000元，予以支持。对吕传洲主张的被抚养人生活费，应按城镇标准计算，对于吕传洲次子吕佳音的扶养生活费，因吕佳音出生时间为2015年9月14日，事发前其妻张敏已怀孕，应当保留胎儿的扶养生活费用。保险公司主张扣减10%的非医保费用，保险公司未举证，不予采纳。对吕传洲因交通事故受伤造成的损失及赔偿数额确定如下：1              名称              数额              理由与依据                  2              医疗费              134974.4元              一致意见                  3              住院伙食费              4644元              258天*18元/天                  4              营养费              3240元              180天*18元/天                  5              护理费              30960元              258天*2*60元/天                  6              误工费              51410.17元              444/30月*3473.66元/月                  7              残疾赔偿金              1043052元              鉴定书                  8              精神损害抚慰金              35000元              鉴定书                  9              交通费              2000元              一致意见                  10              护理用品              724元              发票等                  11              辅助器具费              3000元              发票                  12              后续护理费              438000元              365天*20*60元/天                  总损失              1747004.57元              交强险              110000元                         商业三者险              825501.35元              刘国生负担              320401.85元                  吕传洲自负              491101.37元              据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第六十五条、第六十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、吕传洲因交通事故受伤造成的损失1747004.57元，由保险公司赔偿935501.35元，于判决发生法律效力之日起10日内支付给吕传洲；二、刘国生应赔偿吕传洲320401.85元，于判决发生法律效力之日起10日内支付给吕传洲；三、驳回吕传洲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3180元、鉴定费4365元，共计7545元，由吕传洲负担2265元，由保险公司负担3500元、由刘国生赔偿1780元。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审争议焦点是：吕佳音的被抚养人生活费应否支持？本院认为：《中华人民共和国继承法》第二十八条对胎儿的继承问题作了特别规定，遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。本案中，因吕传洲发生交通事故受伤前，其妻张敏已怀孕，如果胎儿存活，吕传洲必然承担法定的被抚养人生活费，故应保留胎儿的被抚养人生活费。本案起诉前，吕佳音于2015年9月14日出生后即获得了民事权利，其可以主张被扶养人生活费。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6360元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林中辉审 判 员  王一川代理审判员  赵 璧二〇一七年三月三十日书 记 员  窦 玥