辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终字第592号
上诉人（原审被告）：江苏中阳建设集团有限公司，住所地：江苏省丰县。
法定代表人：张清，系该公司总经理。
委托代理人：连文记，系该公司工作人员。
委托代理人：宋丽娜，系该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：沈阳德昊混凝土有限公司，住所地：沈阳市沈北新区。
法定代表人：何恩俊，系该公司董事长。
委托代理人：刘宏彪，系辽宁正时律师事务所律师。
上诉人江苏中阳建设集团有限公司（以下简称“中阳公司”）与被上诉人沈阳德昊混凝土有限公司（以下简称“德昊公司”）买卖合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2015）北新民初字第3914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员曹杰担任审判长，与审判员乔雪梅、审判员鞠安成共同组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告德昊公司诉称：2011年9月，被告在承建“沈北新区七星九龙湾”工程需用混凝土，与原告签订混凝土买卖合同。原告从2011年9月30日开始供砼，到2012年8月15日止，总计向被告供砼27169立方米，总货款10870675元，被告给付7471200元现金，经双方协商同意货款抵消431513元，被告欠款合计金额2967962元。2012年7月10日，被告用七星九龙湾的九套房产抵顶欠款2867962元，但因抵顶房产的开发商存在欠款问题，造成抵顶的房产被沈阳市和平区法院查封至今，到现在为止，本案被告仍不能将抵顶的房产更名过户到原告名下，致使原告货款至今未能收回。请求法院判令被告立即付清货款2967962元及违约金890388元，并由被告承担本案诉讼费用。
原审被告中阳公司辩称，认可欠原告100000元，剩余2867962元已经通过9套房产抵顶。
原审法院查明：2011年6月1日，原被告双方签订《沈阳德昊混凝土买卖合同》，约定被告向原告购买混凝土，用于被告施工的位于迪斯尼南门浦田路的七星九龙湾5#6#W3#W6#楼。付款方式约定为根据工程混凝土总量最多浇筑2000立方米时，被告3日内结清全部货款，以此类推，单位工程每月浇筑不足2000立方米时，当月结清实供货款。余款在单位工程主体封顶后30天内全部结清。年底前结清当年所发生的混凝土货款。约定被告未按合同约定结清货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率向原告支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日5‰承担违约金。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土27169立方米，总金额10870675元，被告支付原告货款7471200元，双方同意扣款431513元，未付款2967962元。2011年10月15日，原被告双方签订《商品砼材料款顶房协议书》一份，约定原告为被告承建的七星九龙湾5#、6#、地下车库、W3、W6工程供应商品砼。商品砼材料款被告用楼房抵顶给原告。楼房为泉涌新镇18#楼162、451、252、351、352、242、331、222、412房间九套住宅，合计人民币2867962元整。2012年5月10日，原告出具收款收据一张，载明收到顶房款2867962元。2012年11月11日，沈阳圣华天房地产开发有限公司出具说明一份，载明该公司在泉涌新镇小区有住宅楼七套，已经与韩殿华协商决定将该七套房产抵顶施工款，由韩殿华提供六个人挂名进行产权登记备案，与公司没有任何交易行为。该七套房产为50-18#楼352、222、252、451、351、331、412。韩殿华决定将该七套房产抵顶给原告，办理临时撤回产权备案登记手续然后又转让给原告，但此时房屋却被沈阳市和平区人民法院执行局因沈阳圣华天房地产开发有限公司其他案件给强行执行冻结。截至原告起诉前，原被告之间签订的《商品砼材料款顶房协议书》载明的九套房产均未能过户到原告名下。
上述事实，有原告提供的《沈阳德昊混凝土买卖合同》、商品混凝土结算单、《商品砼材料款顶房协议书》、《说明》、收款收据等证据，经庭审质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：原告与被告之间签订的《沈阳德昊混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，原被告双方应根据合同约定履行自己的义务。原告依约向被告供应了预拌混凝土，被告应根据合同约定支付原告相应的价款。以不动产抵顶货款应以将房屋产权办理到权利人名下为义务履行完毕，虽然原被告双方签订了《商品砼材料款顶房协议书》，但协议约定的九套房产未能过户到原告名下，该协议书约定以房产抵顶货款的目的无法实现，以房产抵顶的货款被告应支付原告，对被告主张已经以九套房产抵顶货款的抗辩不予支持。被告欠原告混凝土货款2967962元属实，应予偿还，故对原告请求判令被告给付混凝土货款2967962元的诉求予以支持。关于原告要求被告给付违约金的诉求，因合同约定被告未按合同约定结清货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率向原告支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日5‰承担违约金，被告未依约履行合同约定义务，构成违约，应支付原告违约金，原告主张890388元未超出法律规定，应予支持。故对原告要求被告支付违约金890388元的诉求予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定判决如下：一、被告江苏中阳建设集团有限公司于本判决发生法律效力后三十日内给付原告沈阳德昊混凝土有限公司货款2967962元；二、被告江苏中阳建设集团有限公司于本判决发生法律效力后三十日内给付原告沈阳德昊混凝土有限公司违约金890388元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原被告其他诉讼请求。案件受理费37670元，由被告江苏中阳建设集团有限公司承担。
宣判后，上诉人中阳公司不服原审判决，向本院提起上诉称：本案实际施工人韩殿华以上诉人名义与被上诉人德昊公司于2011年签订商品混凝土买卖合同，由上诉人加盖公章。合同约定：由被上诉人向其实际施工承建的“沈北新区七星九龙湾”建设工程5#、6#、地下车库、W3、W6提供商品混凝土，并约定了混凝土单价、结算付款及违约责任。合同履行期间，被上诉人自2011年9月30日至2012年2012年8月15日供应混凝土总计：27169m3，签证金额10870675元。经2014年10月12日对账，扣除量差等应扣除金额431513元，确认应付金额为10439162元。三方对此应付金额无任何争议。自2011年12月2日起，韩殿华以上诉人名义分12次以现金方式给付货款合计7571200元；并于2011年10月15日与被上诉人签订《商品砼材料款顶房协议书》，约定：韩殿华将在以沈阳双兴建设集团有限公司第二项目部名义实际施工的泉涌新镇（碧水云天）及水泵房项目中取得的、沈阳圣华天房地产开发有限公司用以抵顶工程款的房产中的9套（已备案），合计作价2867962元抵偿给被执行人。2012年5月，韩殿华将抵顶被上诉人的房产撤销合同备案，并实际承担了撤销备案手续费。2012年5月10日，韩殿华与被上诉人以房屋确认表形式再次对抵顶的具体房屋进行确认，并由被上诉人向上诉人开具2867962元金额收款收据一张。2012年7月12日，韩殿华应沈阳圣华天房地产开发有限公司要求，以沈阳双兴建设集团有限公司第二项目部名义向其提出放弃抵顶房屋产权的声明。2012年8月5日，被上诉人将9套抵顶房屋中的18#1-6-2房产备案至何恩俊名下；同年10月15日，将14#2-4-2房产备案至孔杨名下。另外7套房产合计金额2176309元，被上诉人为节省中转成本暂不办理备案手续，后因沈阳圣华天房地产开发有限公司涉案被人民法院依法查封。一审判决未对上诉人实际付款情况进行查证，遗漏被上诉人已将抵顶房屋中两套办理完毕合同备案后续及过户手续的事实，认定事实不清。二、一审判决无视证据，错误地将执行人已支付货款的金额认定为7471200元，错误地认定被上诉人在撤销抵偿房产备案、办理合同备案以及未备案房产被查封事实上的过错和责任，认定事实明显存在错误。韩殿华是本案诉争的商品混凝土买卖合同的实际买受人、实际付款人，上诉人仅因与其存在挂靠关系而在本案诉争的法律关系中出现，对查清本案基本事实具有决定作用，一审法院未将其追加实属遗漏当事人。综上恳请法院撤销原判，发回原审人民法院重审。
被上诉人德昊公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理中，上诉人中阳公司提交下列证据：12张收款收据，证明其就本案争议的混凝土款已经支付完毕，其中2012年5月10日被上诉人向其开具2867962元抵顶房产的收款收据。2012年5月10日前后被上诉人已经具备将抵顶房屋备案至乙方名下并办理房屋过户手续的条件。被上诉人德昊公司质证认为：对真实性没有异议，对关联性有异议，房产抵顶是以房屋办理完过户才完成房产转移的全部手续，抵顶房产不能以开具收据就视为房屋已经履行了全部手续。无法证明在开具收据的时间就具备产权过户手续的条件，双方当事人均不是该房产的原登记人和开发商，该房产办理登记过户等各种手续均取决于开发商。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：双方当事人签订的《沈阳德昊混凝土买卖合同》系双方当事人在平等自愿、协商一致的基础上签订，是双方真实意思表示，合同应为有效，双方应共同遵守，按照合同约定履行各自的义务。依据德昊公司提交的商品混凝土结算单以及双方当事人陈述等证据，中阳公司尚欠德昊公司混凝土货款人民币2967962元，中阳公司应予给付，并承担相应的逾期付款责任。
关于上诉人中阳公司提出的欠款数额应为2867962元的上诉主张。上诉人中阳公司虽提交了德昊公司出具的12张收据，但2011年12月2日收据上注明返10万元内容，此点与上诉人中阳公司一审自认尚欠被上诉人10万元，其余2867962元已经通过9套房产顶帐的欠款数额一致，故本院对上诉人中阳公司该项主张不予支持。
关于上诉人中阳公司提出9套顶账房产中有两套已经办理备案登记，该两套房产的价款应从尚欠货款中扣除的上诉主张。依据《中华人民共和国物权法》第九条之规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记，不发生效力。上诉人中阳公司虽主张上述两套房产已经办理备案登记，但不能提供证据证明该两套房产已经办理了不动产物权登记，亦不能提供证据证明该两套房产未办理不动产物权登记系被上诉人德昊公司原因造成，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，上诉人中阳公司应承担举证不能的不利后果，本院对上诉人中阳公司该项上诉主张亦不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人中阳公司的上诉主张不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币37670元，由上诉人江苏中阳建设集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 杰
审判员 乔雪梅
审判员 鞠安成
二〇一六年三月四日
书记员 阎玉洁
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。