湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘03刑终251号
原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何伟，男，汉族，1999年出生（具体日期不详，经骨龄鉴定已满18岁），文盲，户籍地重庆市，现无固定住所（因系流浪人员，无户籍登记，以上身份均系自报）。2014年5月14日因犯盗窃罪被湖南省株洲市芦淞区人民法院判处拘役五个月；2014年12月4日因犯盗窃罪被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑七个月；2015年7月7日因犯盗窃罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑六个月；2016年3月9日因犯盗窃罪被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑六个月；2017年1月22日因犯盗窃罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年12月20日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，2018年1月25日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
上诉人（原审被告人）龙淇辉，男，汉族，1999年3月9日出生，小学文化，无业，户籍所在地湖南省湘潭县，现住湘潭市岳塘区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年12月20日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，2018年1月25日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人何伟、龙淇辉犯盗窃罪一案，于二〇一八年五月二十五日作出（2018）湘0304刑初170号刑事判决。原审被告人何伟、龙淇辉不服，向本院提出上诉。本院于2018年6月25日受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2017年12月16日凌晨，被告人何伟、龙淇辉窜至湘潭市岳塘区霞光西路附16栋楼下，盗窃被害人曹某停放在此的一辆跑王三轮电动车，后以600元的价格销赃给周某（另案处理）。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的跑王三轮电动车评估价格为人民币6416.96元。
2、2017年12月17日凌晨，被告人何伟、龙淇辉窜至湘潭县中路铺镇兴盛路口一电动车专卖店门口，盗窃被害人倪某停放在此的一辆滴滴plus四轮电动车，后在湘潭县将之随意丢弃在路旁。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的滴滴plus四轮电动车评估价格为人民币11500元。
3、2017年12月17日凌晨，被告人何伟、龙淇辉窜至湘潭县蓝某汽贸电动车专卖店门口，盗窃被害人尹某1停放在此的一辆耀隆四轮电动车，后以500元的价格销赃给周某。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的耀隆四轮电动车评估价格为人民币7475.46元。
4、2017年12月初的一天凌晨，被告人何伟伙同熊某某（未满16周岁）窜至湘潭市岳塘区下摄司栗塘小区23栋楼下，盗窃被害人何某停放在此的一辆金海鸥三轮电动车，后以500元的价格销赃给周某。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的金海鸥三轮电动车评估价格为人民币5893.70元。
5、2017年11月22日凌晨，被告人何伟窜至湘潭市雨湖区白石广场附近湖园村1栋楼下，盗窃被害人肖某停放在此的一辆铃木四轮电动车，后以800元的价格销赃给“光头”（未查明身份）。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被害人肖某被盗的铃木四轮电动车评估价格为人民币7968.75元。
综上，被告人何伟单独或伙同他人盗窃作案五次，共计价值39254.87元；被告人龙淇辉伙同他人盗窃作案三次，共计价值25392.42元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、现场指认照片、现场监控视频截图、鉴定意见书、前科刑事判决书、抓获经过说明、户籍资料等证据予以证明，被告人亦有供述。
原审判决认为，被告人何伟、龙淇辉以非法占有为目的，单独或结伙多次盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人何伟被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同盗窃犯罪中，被告人何伟、龙淇辉均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。到案后，被告人何伟、龙淇辉能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。根据被告人何伟、龙淇辉的犯罪事实、情节、性质、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人何伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人龙淇辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人何伟退赔人民币26558.66元、被告人龙淇辉退赔人民币12696.21元给被害人。
宣判后，原审被告人何伟上诉提出“原审判决量刑过重，请求从轻处罚”。原审被告人龙淇辉上诉提出“原审判决认定的第一笔盗窃犯罪事实没有参与，有一辆被盗电动车已经追回不应重复责令退赔”。
经审理查明,2017年11月至12月期间，上诉人（原审被告人）何伟单独或伙同上诉人（原审被告人）龙淇辉、熊某（未满16周岁）等人，多次在湘潭市区及湘潭县盗窃他人电动车，其中何伟参与作案五次，涉案价值合计为39254.87元；龙淇辉参与作案三次，涉案价值合计为25392.42元。具体事实分述如下：
1、2017年11月22日凌晨，何伟窜至湘潭市雨湖区白石广场附近湖园村1栋楼下，盗窃被害人肖某停放在此的一辆铃木四轮电动车，后以800元的价格销赃给“光头”（未查明身份）。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被害人肖某被盗的铃木四轮电动车评估价格为人民币7968.75元。
2、2017年12月初的一天凌晨，被告人何伟伙同熊某某（未满16周岁）窜至湘潭市岳塘区下摄司栗塘小区23栋楼下，盗窃被害人何某停放在此的一辆金海鸥三轮电动车，后以500元的价格销赃给周某。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的金海鸥三轮电动车评估价格为人民币5893.70元。
3、2017年12月16日凌晨，何伟伙同龙淇辉窜至湘潭市岳塘区霞光西路附16栋楼下，盗窃被害人曹某停放在此的一辆跑王三轮电动车，后以600元的价格销赃给周某（另案处理）。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的跑王三轮电动车评估价格为人民币6416.96元。
4、2017年12月17日凌晨，何伟伙同龙淇辉窜至湘潭县中路铺镇兴盛路口一电动车专卖店门口，盗窃被害人尹某1停放在此的一辆耀隆四轮电动车，后在湘潭县街道上倒车撞到护栏，便将之随意丢弃在路旁。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的耀隆四轮电动车评估价格为人民币7475.46元。
5、2017年12月17日凌晨，被告人何伟、龙淇辉窜至湘潭县蓝某汽贸电动车专卖店门口，盗窃被害人倪某停放在此的一辆滴滴plus四轮电动车，后以500元的价格销赃给周某。
经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，被盗的滴滴plus四轮电动车评估价格为人民币11500元。
本院另查明，2018年1月9日湘潭市公安局岳塘分局岳塘派出所已将被害人曹某被盗的电动三轮车追回并退还。
上述事实有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书等文书，证实本案立案经过；
2、抓获经过，证实何伟、龙淇辉被抓获到案情况；
3、被害人曹某、倪某、尹某1、肖某、何某的陈述，证实其财物被盗的情况；
4、证人符某、杨某的证词，证实被害人财物被盗的情况；
5、同案人熊某的陈述，证实何伟、龙淇辉盗窃作案的情况；
6、湖南锦程司法鉴定中心【2018】经鉴字第9号鉴定意见书，证实被盗车辆的价值；
鉴定意见通知书，证实公安机关将被盗车辆的鉴定价值。告
告知何伟、龙淇辉；
8、现场勘验笔录、照片、何伟、龙淇辉指认盗窃现场笔录、照片，证实何伟、龙淇辉盗窃现场的情况；
9、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实公安机关扣押何伟、龙淇辉作案工具的情况；
10、行政处罚决定书，证实同案人熊某被行政处罚，因其不满16周岁不予执行的情况；
11、刑事判决书，证实何伟、龙淇辉的前科情况；
12、辨认笔录，证实龙淇辉辨认何伟的情况；
13、户籍资料，证实龙淇辉系完全刑事责任能力人；
14、潭公雨鉴（骨）字[2016]102号骨龄鉴定文书,证实何伟在2016年10月31日鉴定时实际年龄大于18周岁，在本案案发时系完全刑事责任能力人；
15、何伟、龙淇辉的供述和辩解，证实其盗窃作案的相关情况。
本院二审期间，湘潭市公安局岳塘分局岳塘派出所出具一份《情况说明》，证实被害人曹某的被盗电动三轮车已被追回并退还。上诉人何伟、龙淇辉对该份《情况说明》均无异议。对于该份《情况说明》本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）何伟、龙淇辉以非法占有为目的，单独或结伙多次盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，何伟、龙淇辉均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。何伟因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。何伟、龙淇辉到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。关于何伟提出的“原审判决量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，原审判决对何伟的量刑在法定刑幅度以内，并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于龙淇辉提出的“原审判决认定的第一笔盗窃犯罪事实没有参与”的上诉理由，经查，龙淇辉在侦查机关的多份供述均承认参与实施该笔盗窃犯罪，且有被害人陈述、何伟和龙淇辉指认现场笔录、辨认笔录以及何伟的供述等证据相互印证，足以证明龙淇辉参与该笔盗窃犯罪。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于龙淇辉提出的“有一辆被盗电动车已经追回不应重复责令退赔”的上诉理由，经查，原审判决认定的第一笔盗窃犯罪事实中的电动三轮车已被公安机关追回并退还被害人，在责令退赔的数额中应予以核减。故该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定部分事实不清，本院查明后，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304刑初170号刑事判决的第一、二项；
二、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304刑初170号刑事判决的第三项；
三、责令上诉人（原审被告人）何伟、龙淇辉共同退赔被害人尹某1的损失7475.46元、倪某的损失11500元；责令上诉人何伟退赔被害人肖某的损失7968.75元、何某的损失5893.70元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾仁平
审 判 员 刘欢欢
审 判 员 易 庆
二〇一八年七月九日
代理书记员 林小平
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。