福建省武平县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）武民初字第2070号
原告黄某某，女，汉族，幼儿。
法定代理人马碧莲（系原告黄某某之母），女，居民。
法定代理人黄春泉（系原告黄某某之父），男，居民。
委托代理人李东成，福建乐康律师事务所律师。
被告武平县医院，住所地武平县平川镇竹园路17号，组织机构代码49092545-1。
法定代表人梁昌和，院长。
委托代理人兰贵生，武平县中信法律服务所法律工作者。
原告黄某某与被告武平县医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年9月29日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告黄某某的法定代理人马碧莲、黄春泉及委托代理人李东成，被告武平县医院的委托代理人兰贵生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄某某诉称，2012年9月26日，原告之母马碧莲首次怀孕住进被告武平县医院待产。入院当日做的《黑白超声诊断报告单》中，产前胎儿状况非常正常，羊水指数约8.9CM，透声清，胎儿颈部未探切迹。9月26日18：30开始，马碧莲进入观察房待产。9月27日00：30，马碧莲进入待产室。9月27日02：00左右，马碧莲产程无进展，待产室护士报告医生。医生观察后，告知马碧莲及家属需立即实施剖宫产终止妊娠并要求家属签字。马碧莲及家属均同意医生立即实施剖宫手术终止妊娠并在《手术风险告知书》上签字。随后，当班医生又以产妇可以顺产为由，不用实施剖宫产终止妊娠手术。由于被告医护人员未密切监护胎儿心率变化和羊水状况变化，导致胎儿出现严重窘迫时被告医护人员还全然不知，既没有采取宫内复苏措施，也没有立即进行剖宫产或其他有效措施。被告医护人员未密切监护胎儿心率变化和羊水状况变化充分体现在：被告医护人员在《催产素催产记录单》记录的胎儿心率与《武平县医院胎儿心率监护报告单》大相径庭。如9月27日4：30分，《武平县医院胎儿心率监护报告单》中胎儿心率降低至50-70次／分，已经非常危急了，但是《催产素催产记录单》记录的胎儿心率为138次／分，属正常。《武平县医院出院记录》记载“出生时羊水Ⅲ度浑浊”，但《待产、产程观察记录》、《催产素催产记录单》只有“羊水清”的记载，根本没有羊水清变成Ⅲ度浑浊的羊水粪染记录。正是由于被告医务人员未履行医务职责，对胎儿羊水粪染严重及胎儿心率异常情况未密切观察、监视，导致对已经出现胎儿严重窘迫情形全然不知，错误要求产妇顺产，没有采取剖宫产终止妊娠等其他有效措施，最终导致原告患新生儿缺氧缺血性脑病、颅内出血、新生儿肺炎、新生儿窒息等严重疾病。由于原告病情危急，2012年9月28日，被告建议原告转上一级医院进一步诊治。2012年9月28日至2012年10月2日，原告转至龙岩市第一医院抢救治疗，后因治疗效果极差，2012年10月3日至2012年10月4日，原告又转入福建省妇幼保健院抢救治疗。原告虽经多方医治，但现在仍不能坐、不能翻身、不能站、不会说话，身体发育及智力水平远远低于正常同龄孩子。随着原告的成长，护理难度也不断增大。经武平县人民法院委托，福建正泰司法鉴定中心作出《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、院方在马碧莲产科处理存在不足，未能及时发现急性胎儿窘迫，尽快终止妊娠，因胎儿窘迫距离胎儿娩出时间过长致新生儿窒息，急性心肌、脑缺血缺氧性损伤，院方在诊疗中未尽到注意义务及预见义务存在医疗过失行为。2、被鉴定人黄某某目前遗留HIE后遗症脑瘫（语言运动发育异常，四肢肌张力高，痴呆）小头畸形，与院方产时处理不足，未尽到注意义务的医疗过失行为之间存在间接因果关系，建议医疗过失参与度45%-55%。3、在其7岁之内神经系统发育完成之前仍存在继续康复好转的可能，暂不对其伤残程度进行评定。4、黄某某目前为完全护理依赖，护理依赖时间暂定3-5年；建议待其7岁后脑瘫后遗症固定再予以评定护理依赖程度及护理时间。5、脑瘫康复治疗随病程推移治疗费用存在不确定，建议根据实际发生费用另行主张；对其脑瘫残疾辅助器具费用的评估建议待其7岁后脑瘫后遗症固定后由残疾人康复器具配置中心予以评估。”原告花去鉴定费11000元。此外，原告因被告的医疗过错行为，多次前往多家医院抢救、治疗，截至今日，共花费医疗费41975.23元，同时支出交通费、护理费等费用。被告的医疗过错行为导致原告遗留HIE后遗症脑瘫（语言运动发育异常，四肢肌张力高，痴呆）、小头畸形，被告的过错行为与本案有因果关系，现因司法鉴定机构认为原告在7岁之内神经系统发育完成之前仍存在继续康复好转的可能，未对残疾赔偿金、残疾辅助器具费等费用进行鉴定，护理依赖时间暂定3-5年，因此，原告的康复治疗费、7周岁以后的护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等费用待原告7周岁鉴定后另行主张。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，请求法院判令：1、被告承担原告花费的医疗费41975.23元、住院伙食补助费3520元、交通费2000元、营养费10000元、护理费177573.24元（暂计算至7周岁）、鉴定费11000元，合计246068.47元的55%，计135337.66元。2、被告赔偿原告精神损害抚慰金50000元。3、被告赔偿原告康复治疗费、7周岁后的护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等费用，以上费用待原告7周岁鉴定后另行主张。4、本案诉讼费由被告承担。
被告武平县医院辩称，1、答辩人认为自身的医疗行为符合医疗规范，但鉴定机构认为院方存在过失行为，答辩人对鉴定意见予以尊重。2、原告暂未进行伤残程度评定，护理依赖时间只能暂定3-5年，其对应的赔偿只能在日后主张，现在能够列入赔偿的项目应根据法律和司法解释的规定并结合鉴定意见合情合理计算，其中护理费应当按一年一次支付，按多少年来计算请法院依法认定。综上，请求法院查明事实，依法裁判。
经审理查明，2012年9月26日18：30，原告黄某某之母马碧莲首次怀孕（怀着原告黄某某）住进武平县医院待产。入院当天17：00所做的《黑白超声诊断报告单》显示马碧莲羊水指数约8.9cm，透声清，胎儿颈部未探及切迹，检查提示为宫内单活胎妊娠（头位）。9月27日00：30，马碧莲被送入产房待产。02：30，马碧莲产程无进展，待产室护士报告医师。5：35，医生对马碧莲进行会阴侧切，因胎头下降困难，给予腹压后仍无明显效果，主治医师入产房共同协助。05：45，马碧莲娩出一女婴（顺产），即原告黄某某。原告出生时羊水Ⅲ度混浊，出生后反应差，全身软弱，四肢无紫绀，呼吸浅促，被告对原告予给氧、清除呼吸道分泌物等救治。9月27日06：25，原告转被告武平县医院儿科住院治疗观察，经该院诊断为：新生儿窒息，HIE，蛛网膜下腔出血，代谢性酸中毒。因原告病情重，被告建议原告家属要求转上一级医院进一步诊治。9月28日，原告从武平县医院出院，出院医嘱为：1、转上级医院，2、门诊随诊。原告在武平县医院住院1天，支出医疗费2695.24元。9月29日，原告入住龙岩市第一医院，经该院诊断为：1、新生儿窒息；2、新生儿脑病；3、新生儿肺炎；4、多脏器功能损害（脑、心、肾）；5、电解质紊乱。10月2日，原告家属要求出院，龙岩市第一医院告知原告家属原告仍昏迷，病情危重，若不治疗病情可能进一步加重甚至出现生命危险，或存活而致遗留后遗症等，建议继续诊治，原告家属拒绝，坚持出院，遂签字办理自动出院，出院医嘱为：1、建议继续诊治。2、6个月前每月儿童保健随访一次……。3、听力检查：出院后即到耳鼻喉科筛查听力，并随访到3岁（本院或外院耳鼻喉科）。4、预防接种……。原告在龙岩市第一医院住院治疗3天，支出医疗费4474.16元。2012年10月3日，原告入住福建省妇幼保健院，经该院诊断为：新生儿缺氧缺血性脑病、颅内出血、新生儿肺炎、新生儿窒息，10月4日，原告家属要求出院，经医院劝阻无效，办理自动出院相关手续。出院医嘱：1、建议继续住院治疗。2、听力检查……。3、出院后正常奶量3天行新生儿筛查，注意接收报告单。4、出院即到儿童保健科智测室预约并根据约定时间进行定期神经行为及生长发育检查，头颅CT／MRI／脑电图检查，以监测有无智力异常、脑瘫、听力障碍、癫痫及其他感知神经或生长发育异常等后遗症出现并予早期干预。5、预防接种……。6、出院二周后复查血CMV-
Ab及尿CMV-
DNA、颅脑CT／MRI检查，门诊随访。原告在福建省妇幼保健院住院治疗1天，支出医疗费2800.35元。2013年11月21日，因原告咳嗽伴气喘4天，入住福建省妇幼保健院住院治疗至2013年11月25日，共住院4天，经该院诊断为：1急性支气管肺炎、脑瘫、低钾血症、Ⅱ度营养不良、轮状病毒性肠炎、巨细胞病毒感染。出院医嘱为：1、注意患儿咳嗽、大小便情况，加强营养，预防感染，门诊随诊。2、带药巩固治疗。3、预防接种时告知本次病情。4、儿童保健科随诊，定期监测生长发育情况。5、定期复查尿CMV-
DNA，必要时可进行抗巨细胞病毒治疗。2013年12月2日，原告以“发现运动发育迟缓半年余”为主诉，入住福州儿童医院至2013年12月27日，经该院诊断为脑性瘫痪、小头畸形，出院医嘱为：嘱出院后继续家庭运动语言训练，一个月后复查。原告在该院共住院25天，支出医疗费5397.11元。2014年1月2日至1月26日，原告在福州儿童医院住院治疗，共住院24天，支出医疗费5383.41元。2014年2月10日至3月12日，原告继续在福州儿童医院住院治疗，共住院30天，支出医疗费5765.38元。2014年3月17日至4月15日，原告继续在福州儿童医院住院治疗，共住院29天，支出医疗费5020.31元。2014年5月7日，原告在厦门大学附属中山医院以“语言运动发育迟缓1年以上”为主诉进行门诊治疗，经该院诊断为：1、HIE后遗症；2、脑性瘫痪；3、小头畸形；4、继发性癫痫？医嘱建议：1、继续康复训练；2、随诊。原告在厦门大学附属中山中医院支出医疗费200元。2014年5月12日至6月12日，原告继续在福州儿童医院住院治疗，共住院31天，支出医疗费5176.32元。2014年6月16日至7月12日，原告继续在福州儿童医院住院治疗，共住院26天，支出医疗费5063.45元。2013年12月2日至7月12天，原告在福州儿童医院共住院165天，共支出医疗费31805.98元。住院期间主要针对脑性瘫痪和小头畸形进行头皮针、穴位注射及运动疗法等综合康复治疗，待一次康复疗程基本结束，便办理出院手续。一段时间后，再进行新的一次康复治疗。
2013年9月29日，原告向本院提起诉讼，并申请本院委托具有相关资质的鉴定机构对被告是否存在医疗过错及医疗过错与原告的损害后果是否有因果关系及参与度大小进行鉴定；对原告的伤残等级、康复治疗费、残疾辅助器具费、护理依赖程度进行鉴定。被告则于2013年10月15日向本院申请医疗事故鉴定。本院于2013年11月14日委托福建正泰司法鉴定中心对被告在马碧莲分娩过程中是否存在医疗过错及医疗过错与原告的损害后果是否有因果关系及参与度大小进行鉴定；对原告的伤残等级、康复治疗费、残疾辅助器具费、护理依赖程度进行鉴定。2014年7月14日，福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2014）法临鉴字第571号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、院方在马碧莲产科处理存在不足，未能及时发现急性胎儿窘迫，尽快终止妊娠，因胎儿窘迫距离胎儿娩出时间过长致新生儿窒息，急性心肌、脑缺血缺氧性损伤，院方在诊疗中未尽到注意义务及预见义务存在医疗过失行为。2、被鉴定人黄某某目前遗留HIE后遗症脑瘫（语言运动发育异常，四肢肌张力高，痴呆）小头畸形，与院方产时处理不足，未尽到注意义务的医疗过失行为之间存在间接因果关系，建议医疗过失参与度45%-55%。3、在其7岁之内神经系统发育完成之前仍存在继续康复好转的可能，暂不对其伤残程度进行评定。4、黄某某目前为完全护理依赖，护理依赖时间暂定3-5年；建议待其7岁后脑瘫后遗症固定再予以评定护理依赖程度及护理时间。5、脑瘫康复治疗随病程推移治疗费用存在不确定，建议根据实际发生费用另行主张；对其脑瘫残疾辅助器具费用的评估建议待其7岁后脑瘫后遗症固定后由残疾人康复器具配置中心予以评估。原告为鉴定支出鉴定费11000元。
以上事实，有原告提供的《出生医学证明》一份，武平县医院《产科出院小结》复印件、《待产、产程观察记录》复印件、《催产素催产记录单》复印件、《产程进展图》复印件、《胎心率监护报告单》复印件、《黑白超声诊断报告单》复印件、《出院记录》、《门诊收费票据》、《住院收费票据》、《住院费用汇总单》各一份，龙岩市第一医院《出院小结》、《住院收费票据》、《住院费用汇总清单》各一份，福建省妇幼保健院《出院记录》二份、《住院收费票据》一份、《住院病人汇总清单》一份，福州儿童医院《出院记录》、《住院收费票据》、《住院费用汇总清单》、《疾病证明》各六份，厦门大学附属中山医院《门诊病历》、《门诊收费专用票据》、《诊断证明书》各一份，福建正泰司法鉴定中心《法医临床司法鉴定意见书》一份，鉴定费票据二份及原、被告的陈述等证据，可以证实。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经审查，原告提供的福建正泰司法鉴定中心《法医临床司法鉴定意见书》内容真实、来源合法，与本案相关，可以作为本案的定案根据。《法医临床司法鉴定意见书》鉴定被告在马碧莲产时的处理存在不足，未能及时发现急性胎儿窘迫，尽快终止妊娠，因胎儿窘迫距离胎儿娩出时间过长致新生儿窒息，急性心肌、脑缺血缺氧性损伤，被告在诊疗中未尽到注意义务及预见义务，存在医疗过失行为。原告目前遗留HIE后遗症脑瘫（语言运动发育异常，四肢肌张力高，痴呆）、小头畸形，与被告产时处理不足，未尽到注意义务的医疗过失行为之间存在间接因果关系，建议医疗过失参与度45%-55%。《法医临床司法鉴定意见书》还分析认为被告产时处理不足的医疗过失行为导致原告出现新生儿窒息、新生儿缺氧缺血性脑病，与原告家属对其早期HIE治疗的放弃及HIE后遗症早期康复干预治疗的放弃，二者共同作用导致原告HIE后遗脑瘫（语言、运动、智力发育迟缓）、小头畸形。即原告家属及被告均对原告HIE后遗脑瘫（语言、运动、智力发育迟缓）、小头畸形的损害后果有过失，本院结合福建正泰司法鉴定中心“建议医疗过失参与度45%-55%”的建议及原告家属与被告的过失行为，综合认定被告的医疗过失行为对原告的损害后果的参与度为50%，被告应对原告因HIE后遗脑瘫、小头畸形的损害后果及造成的各项损失承担50%的责任。原告家属的过失行为对原告的损害后果的参与度亦为50%，应对原告因HIE后遗脑瘫、小头畸形的损害后果及造成的各项损失承担50%的责任。
原告自出生至2014年7月12日，在各个医院共住院治疗174天，共支出医疗费41975.73元，原告主张医疗费按41975.23元计算，系其在法律规定的范围内自愿处分其民事权利，本院予以照准。原告主张住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按20元／天计算符合法律规定，但原告共住院174天，住院伙食补助费计为3480元（174天×20元／天），超过部分，本院不予支持。原告主张营养费10000元，被告认为原告的主张过高，本院结合福建省妇幼保健院“加强营养”的医嘱及原告的病情及反复住院等事实，酌情认定原告的营养费为6000元，超过部分，本院不予支持。原告主张暂计算至7周岁的护理费177573.24元，因原告共住院174天，住院期间护理人员为一人，住院期间的护理费按照福建省2013年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资88.74元／天（32391元／年÷365天）的标准计算为15440.76元（88.74元／天×174天）；截止2014年7月14日（鉴定意见作出之日），原告年满1周岁9个月，距离其年满7周岁还有近5年3个月的时间，原告主张7周岁前的护理依赖时间为5年符合鉴定机构的鉴定意见，本院予以支持；原告主张出院后至7周岁前的护理人员为一人，护理费按福建省2013年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资32391元／年计算为161955元（32391元／年×5年）符合法律规定，被告对原告主张的护理费的计算标准亦未提出异议，但主张护理费的支付方式应为一年支付一次；本院认为，原告HIE（新生儿缺氧缺血性脑病）后遗症、脑性瘫痪，小头畸形诊断成立，目前为完全护理依赖，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，结合鉴定意见确定原告7周岁之前的护理年限为5年符合原告的病情及现状，且原告7周岁之后是否具备与其年龄相适应的生活自理能力尚无定论，故原告7周岁之前的护理费宜一次性支付，7周岁之前的护理费（含住院期间的护理费）计为177395.76元（15440.76元＋161955元），超过部分本院不予支持。原告在多家医院住院治疗、从福州前往厦门进行鉴定支出交通费符合日常生活经验，但主张交通费2000元过高，本院结合原告就医的时间、次数及从福州前往厦门进行鉴定等事实，酌情认定交通费为1500元，超过部分，本院不予支持。原告主张精神损害抚慰金50000元，但鉴于鉴定机构认定原告7周岁之内神经系统发育完成之前仍存在继续康复好转的可能，暂不对原告的伤残程度进行评定，故原告的伤残等级尚未明确，原告可待7周岁之后伤残等级确定后再向被告主张精神损害抚慰金。对于原告的护理依赖程度及护理时间、残疾辅助器具费，鉴定机构建议待原告7周岁后脑瘫后遗症固定再进行评定；对于康复治疗费，因脑瘫康复治疗随病程推移，治疗费用存在不确定性，故鉴定机构建议根据实际发生后另行主张，故原告的康复治疗费可待实际发生后另行主张，原告7周岁以后的护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费可待原告7周岁以后并进行鉴定后另行主张。综上，原告在本案可确定的其已经支出的各项费用及造成的各项损失有：医疗费41975.23元、住院伙食补助费3480元、营养费6000元、7周岁之前的护理费（含住院期间的护理费）177395.76元、交通费1500元、鉴定费11000元，合计241350.99元，被告对此应承担50%的民事赔偿责任，即120675.50元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告武平县医院应于本判决生效之日起三十日内赔偿原告黄某某医疗费41975.23元、住院伙食补助费3480元、营养费6000元、7周岁之前的护理费（含住院期间的护理费）177395.76元、交通费1500元、鉴定费11000元，合计241350.99元50%，即120675.50元。
二、驳回原告黄某某的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4007元，由原告黄某某负担1398元，被告武平县医院负担2609元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 刘亚莉
人民陪审员 肖富华
人民陪审员 陈向前
二〇一四年九月三日
书 记 员 陶春梅
附注：
主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己的诉讼主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。