福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初1339号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人姜海海，男，1997年3月23日出生，苗族，初中文化，无业，住贵州省长顺县。
被告人潘仕军，男，1996年8月30日出生，汉族，初中文化，无业，住贵州省福泉市。因犯抢劫罪于2012年4月16日被本院判处有期徒刑五年。
被告人张习贵，男，1994年10月25日出生，彝族，初中文化，无业，住贵州省六盘水市六枝特区。2016年8月10日因涉嫌犯诈骗罪被福建省石狮市公安局刑事拘留，石狮市公安局于2016年8月25日变更强制措施为取保候审。后经两次传唤未能到案，2017年1月6日被石狮市公安局以涉嫌犯盗窃罪刑事拘留，石狮市公安局于2017年1月21日变更强制措施为取保候审。
上列三被告人因涉嫌犯抢劫罪于2017年2月1日被晋江市公安局刑事拘留，3月9日由晋江市公安局执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2017]1269号起诉书指控被告人姜海海、潘仕军犯抢劫罪、被告人张习贵犯抢劫罪、盗窃罪，于2017年4月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员姚颖出庭支持公诉。被告人姜海海、潘仕军、张习贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：一、盗窃罪部分
2016年7月25日晚，被告人张习贵到福建省石狮市龟湖公园溜冰场内，盗走被害人王某一部价值3729元的苹果牌6代手机，后将该手机以1270元的价格卖给福建省石狮市后花村点当数码店。案发后，追回上述手机并发还被害人。
2016年8月10日15时许，被告人张习贵在福建省石狮市龟湖公园被抓获。
二、抢劫罪部分
2017年2月1日1时许，被告人姜海海、潘仕军、张习贵伙同何某（分案处理）等人，经预谋，利用事先购买的水果刀、田罩等物，采用威胁暴力手段，在晋江市陈埭镇溪边村乌桥头边抢走被害人肖某一部价值713元的vivo牌Y31A型手机及一个钱包（内有现金900元及信用卡等物）。案发后，上述手机、钱包、信用卡及赃款820元被追回并已发还被害人肖某。
2017年2月1日4时许，被告人姜海海、潘仕军、张习贵在晋江市陈埭镇沟西村时代公寓405室被公安机关抓获。
公诉机关提供了物证、书证、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、视听资料及被告人在侦查阶段的供述等证据予以证明。据此认为，被告人姜海海、潘仕军、张习贵结伙以非法占有为目的，采用暴力手段，强行劫取他人财物，应以抢劫罪追究三被告人的刑事责任；被告人张习贵又采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张习贵在判决宣告前，一人犯数罪，应当数罪并罚。三被告人归案以后如实供述抢劫的犯罪事实，是坦白，可对其犯抢劫罪予以从轻处罚。
三被告人对公诉机关指控抢劫的犯罪事实不持异议，但被告人张习贵认为被害人王某将手机借给其使用而非其盗窃，其行为不应构成盗窃罪。
经审理查明，一、盗窃事实部分
2016年7月25日晚，被告人张习贵到福建省石狮市龟湖公园溜冰场内，向被害人王某借用一部价值3729元的苹果牌6代手机，后趁机离开溜冰场。被告人张习贵以1270元的价格将该手机卖给毛某。案发后，追回上述手机并发还被害人。
2016年8月10日15时许，被告人张习贵在福建省石狮市龟湖公园被抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．被害人王某的陈述，证实2016年7月25日下午，其与女友到石狮市龟湖公园溜冰场准备溜冰，一男子（经辨认，系被告人张习贵）跟其打招呼，其不认识张习贵，其便与张习贵聊天起来。过了一会儿，张习贵向其借手机称要发信息叫朋友来溜冰，张习贵用其手机登陆QQ发信息。张习贵让其帮忙买张溜冰入场券，其帮买了，二人就进了溜冰场。过了十几分钟，其女友要先回去，张习贵把手机还给其。其送女友回去后又返回溜冰场，张习贵还在溜冰场溜冰，张习贵称要看看朋友是否回信息，其又把手机借给张习贵。后来，其想看看女友是否回信息把手机要了回来，其拿回手机玩了几分钟又主动将手机拿给张习贵。其与张习贵一起溜冰，过了2一3小时，其突然发现张习贵不见了。因找不到张习贵就到派出所报警。
2．证人毛某的证言、辨认笔录及照片，证实被告人张习贵将一部苹果牌6代手机以1270元的价格出售给其，张习贵出示身份证并登记其姓名及身份证号码。
3．抓获经过，证实2017年1月6日在石狮市灵金金相长途汽车站抓获被告人张习贵。
4．扣押及发还物品清单、照片，证实石狮市公安局于2016年8月10日从被告人张习贵处扣押到涉案苹果牌6代手机，并于2016年8月29日将该手机发还被害人王某。
5．价格认定结论书，证实涉案手机价值为3729元。
6．被告人张习贵在侦查阶段的供述，其供述的内容与被害人王某交待基本一致。到了第3次将手机借给其时，其觉得手机可以换钱，就趁那男子溜冰之际拿着手机溜走了。其以1270元将该手机卖给手机店，并登记其身份信息给买主。
二、抢劫罪部分
2017年2月1日1时许，被告人姜海海、潘仕军、张习贵伙同何某（分案处理）等人，经预谋，利用事先购买的水果刀、田罩等物，采用威胁暴力手段，在晋江市陈埭镇溪边村乌桥头边抢走被害人肖某一部价值713元的vivo牌Y31A型手机及一个钱包（内有现金900元及信用卡等物）。案发后，上述手机、钱包、信用卡及赃款820元被追回并已发还被害人肖某。
2017年2月1日4时许，被告人姜海海、潘仕军、张习贵在晋江市陈埭镇沟西村时代公寓405室被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．被害人肖某的陈述，证实其于2017年2月1日凌晨1时许，在陈埭镇乌桥头边被一名男子持刀架在脖子，后有三名男子戴着口罩追过来。其被这4名男子抢了一部vivo牌Y31A型手机及现金约1000元、一张兴业银行卡。
2．同案人何某的供述、辨认笔录及照片，证实其伙同三被告人实施抢劫的事实，并指认作案现场及同案人。
3．抓获及破案经过、工作说明，证实抢劫案的侦破及三被告人归案情况。
4．刑事判决书、刑事裁定书及罪犯档案资料，证实被告人潘仕军的前科情况。
5．监控视频截图，证实三被告人及“何某”于2017年2月1日1时15分许，出现在被害人肖某被抢现场。
6．扣押及发还物品清单，证实从三被告人处扣押到被抢现金820元、信用卡、钱包及手机，已由公安机关将上述物品发还被害人肖某。
7．价格认定结论书，证实被抢手机的价值。
8．三被告人在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，证实三被告人归案后如实供述抢劫的犯罪事实，并对作案现场及参与人员进行指认。
本院认为，被害人王某自愿将其手机交给被告人张习贵使用，而非被告人张习贵采取秘密手段窃取，故不符合盗窃罪的构成要件，其行为不能认定盗窃。现有证据无法证明被告人张习贵在借用手机时其主观就持有诈骗的故意，且手机价值未达到福建省关于诈骗罪的追诉标准。公诉机关指控被告人张习贵此行为构成盗窃罪属于指控错误，应予纠正。三被告人以非法占有为目的，结伙采用暴力手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。公诉机关对此指控三被告人均构成抢劫罪的犯罪事实及罪名的成立。三被告人归案后如实供述其抢劫的罪行，是坦白，予以从轻处罚。案发后，追回大部分被抢财物并已发还被害人，酌情予以从轻处罚。综上，决定对三被告人予以从轻处罚。被告人张习贵因借用手机后占为已有的行为被公安机关刑事拘留，该行为不属于犯罪行为，其因该行为被羁押的时间不能折抵刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姜海海犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月1日起至2020年1月31日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人潘仕军犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月1日起至2020年1月31日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人张习贵犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月1日起至2020年1月31日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
四、责令被告人姜海海、潘仕军、张习贵共同退赔被害人肖玉生80元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏荣喻
代理审判员 林雪丽
人民陪审员 杨昔河
二〇一七年六月六日
书 记 员 李汝乔
速 录 员 丁鸿鑫
附件：本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。