辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽10刑终116号
原公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢汶东，男，汉族，辽阳市人，高中文化，捕前住辽阳市弓长岭区。2011年5月10日因犯故意伤害罪、盗窃罪被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2015年4月14日刑满释放。因本案于2017年3月20日被刑事拘留，2017年3月31日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辽阳市白塔区人民法院审理辽阳市白塔区人民检察院指控被告人谢汶东犯诈骗罪一案，于2018年3月5日作出（2017）辽1002刑初320号一审判决，宣判后，被告人谢汶东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年9月22日，被告人谢汶东在辽阳市白塔区新运大街盖世经营的四通商务汽车租赁公司租走一辆牌照号为辽KF71**雷克萨斯轿车。2016年9月23日，谢汶东谎称其所租的雷克萨斯轿车为已有，将该车以32万元人民币的价格出售给被害人曹铭。后谢汶东以使用该雷克萨斯轿车为由，将该车从曹铭处骗出，用该车赎回之前抵押给杨锋的车辆，所得款项被谢汶东用于支付租金以及挥霍。
2017年2月19日，被告人谢汶东为赎回抵押给杨锋的雷克萨斯轿车，以使用为由，在辽阳市白塔区新运大街被害人盖世经营的世通商务汽车租赁公司内租走一辆牌照为辽AF23**丰田霸道吉普车。2017年2月20日，谢汶东欲用该丰田霸道吉普车赎回抵押给的杨锋的雷克萨斯轿车时，被杨锋发现其使用的身份证等手续均系伪造，遂报案。经辽阳市价格认证中心认定，牌照号为辽KF71**雷克萨斯轿车价值25万元、牌照为辽AF23**丰田霸道吉普车价值人民币30万元。现该雷克萨斯车和丰田吉普车均已返还盖世。案发后，被告人谢汶东被抓获归案。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、原审被告人谢汶东的供述证明，2016年9月22日、2017年2月9日，谢汶东在世通汽车租赁公司分别租了一辆雷克萨斯吉普车和一辆丰田霸道吉普车，并签了租赁协议，留下身份证和驾驶证复印件。2017年2月初，其将雷克萨斯吉普车抵押给杨锋16万元并换回先前抵押的奥迪A6，租丰田霸道吉普车的目的是想把雷克萨斯车整回来，与杨锋抵押借款是用的盖世的身份，给杨锋的身份证件是假的。
2、被害人盖世的陈述证明，谢汶东于2016年9月22日和2017年2月19日分别在我店里租了车牌号为辽KF71**的棕色雷克萨斯和车牌号为辽AF23**的白色丰田霸道，租完丰田霸道车当天两车的GPS就消失了，打电话不接，我查他的驾驶证信息发现是假的。2016年9月21日，我花33万元买的雷克萨斯，晚上谢文东到租赁店看了这辆雷克萨斯车并要把车租走。9月22日，我将车上了手续，并与谢文东签订了租赁合同，他给了我身份证和驾驶证，车是谢汶东租的，不是以租代购。我在弓长岭发现了我的两辆车。
3、被害人曹铭的陈述证明，2016年9月21日晚，谢汶东给我打电话称给我提了辆车，车在我家楼下。我下楼见是一辆全新的雷克萨斯，车上还有一名男子，谢文东告诉我等办完车牌后一起给我。23日中午，谢汶东将车送到我家，称办理保险还用手续，等办完后给我，后我多次找他要过手续，他以各种借口不给我。我买车给了谢汶东32万元。2017年2月21日中午，谢汶东到我家找我借走雷克萨斯车并给我留下一辆广州本田车。2017年3月2日中午，广州本田车停在我家楼下时被两名自称是汽车租赁公司的人开走了。
4、证人邹德胜的证言证明，曹铭说想换台车，谢汶东说能帮曹铭研究。2016年8月1日，我和曹铭去唐山跟谢汶东看途锐车时，曹铭当场同意买这辆车，并谈好价格32万元。曹铭在银行取款给了谢汶东几万元。8月2日，曹铭将其余的款汇给谢汶东，共给了32万元。谢汶东将途锐车开回辽阳后没给曹铭。谢汶东跟我说给曹铭买了辆新的32万元的吉普车，后来知道谢汶东给曹铭买了辆新的雷克萨斯吉普车。
5、证人杨锋的证言证明，谢汶东用盖世的名共抵押给我三辆车，分别是黑色奥迪A6轿车、雷克萨斯吉普车、白色丰田霸道吉普车。黑色奥迪A6轿车抵押了12万元；后谢汶东用雷克萨斯吉普车换押奥迪A6轿车，找的差价4万元；白色丰田霸道吉普车抵押了21万元，钱没给谢汶东。谢汶东给我的身份证、行车执照、机动车登记证书上的名是盖世。
6、证人张胜男的证言证明，谢汶东通过我将一辆奥迪A6轿车抵押给杨锋，因谢汶东没有卡，将抵押的钱打到我的卡上约10.9万元，我将钱分几次给谢汶东了。我知道谢汶东帮阚卓的母亲曹铭买过一辆新的雷克萨斯吉普车，谢汶东和阚卓都跟我说过。
7、证人何丽颖的证言证明，2017年7月15日，我将杨锋借我的辽AF23**白色丰田吉普车停在弓长岭安平街贺腾宾馆门前。次日发现车不见了。
8、证人许丽莉的证言证明，2017年7月16日，我停在弓长岭安平街农业银行门前的一辆辽KF71**雷克萨斯车被开走了。
9、汽车租赁合同、身份证复印件、驾驶证复印件证明，谢汶东在盖世处于2016年9月22日租赁车牌号为辽KF71**的雷克萨斯车一辆、2017年2月19日租赁车牌号为辽AF23**的丰田霸道普拉多车一辆及租赁汽车时使用的身份证和驾驶证的情况。
10、借据、车辆质押借款合同、车辆质押贷款清单、委托书、告知书、债权转让合同、和解协议书、业务审批表、身份证复印件、银行卡复印件证明，谢汶东用盖世的身份，用租赁的车辆向他人抵押借款的事实。
11、《世通汽车租赁汽车以租代购合同》证明，以租代购有专门的合同样本。
12、机动车信息栏证明，车牌号为辽KF71**的雷克萨斯车、车牌号为辽AF23**的丰田霸道普拉多车辆所有权人为盖世。
13、微信聊天记录证明，盖世与谢汶东之间聊天记录内容。
14、曹铭提供的存款业务回单、利息支付凭证证明，曹铭于2016年8月2日在辽宁省农村信用社支取其名下存款30万元，并于同日存入谢汶东辽宁省农村信用社名下银行卡二笔款分别是20万元、7万元；于2016年9月30日存入谢汶东名下中国农业银行卡现金人民币4万元。
15、价格认定结论书证明，经辽阳市价格认证中心鉴定，车牌号为辽KF71**的雷克萨斯车市场零售价格为人民币25万元、车牌号为辽AF23**的丰田霸道普拉多车市场零售价格为人民币30万元。
16、扣押、发还物品文件清单、随案移送清单证明，扣押并移送身份证2张、机动车行驶证2张、银行卡4张、现金人民币1900元。
17、情况说明证明，扣押的谢汶东未随案移送物品在公安机关保管。
18、辨认笔录证明，盖世辨认出谢汶东是到其租车行租车的人；盖世辨认出许勐是同其在弓长岭见面的人；谢汶东辨认出杨锋是收其抵押车辆的人。
19、常住人口详细证明，原审被告人谢汶东具有刑事责任能力且达到刑事责任年龄及本案被害人、证人的自然情况。
20、刑事判决书、释放证明书证明，2011年5月谢汶东因犯故意伤害罪、盗窃罪被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2015年4月14日刑满释放。
21、案件来源证明，本案系被害人报案。
22、抓捕经过证明，原审被告人谢汶东被抓获归案。
23、机动车驾驶证证明，被告人谢汶东的准驾车型为C1。
原审法院根据本案的具体事实、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十四条之规定，认定：被告人谢汶东犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币60万元；涉案赃款人民币32万元依法继续追缴，发还给被害人曹铭；涉案物品机动车驾驶证2本、身份证2张，依法予以没收。
上诉人谢汶东的上诉理由：原审判决认定事实不清，证据不足，上诉人无罪。
经二审法院审理查明的事实与原审一致，并有原审被告人谢汶东的供述、被害人盖世、曹铭的陈述、证人邹德胜、杨锋、张胜男、何丽颖、许丽莉的证言、身份证复印件、机动车驾驶证复印件、常住人口信息、身份证复印件、扣押物品文件清单、发还清单、随案移送清单、汽车租赁合同、机动车登记信息表、机动车行驶证、借据、车辆质押借款合同、车辆质押贷款清单、委托书、以租代购合同，存款业务回单、利息支付凭证、情况说明、微信聊天记录、价格认定结论书、辨认笔录、刑事判决书、释放证明书、案件来源、抓捕经过等证据，足以认定。上述事实、证据均经原审庭审质证，审理时未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人谢汶东以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人谢汶东提出其不构成犯罪的上诉理由。经查，原审被告人谢汶东的供述、被害人盖世、曹铭的陈述、汽车租赁合同、驾驶证复印件、机动车驾驶证、证人杨锋、邹德胜、张胜男等人的证言相互印证，证明原审被告人谢汶东以非法占有为目的，在被害人盖世处骗取雷克萨斯、丰田霸道吉普车后，虚构所租赁的车辆为已有的事实，将骗得的车辆卖给曹铭及向杨锋抵押套现，其行为完全符合诈骗罪的法律构成要件，故对该上诉理由不予支持。原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邹国江
审判员 李洪军
审判员 杨 源
二〇一八年六月十五日
书记员 杨德慧