浙江省宁某市北仑区人民法院民 事 判 决 书（2011）甬仑民初字第246号原告：罗甲。委托代理人：顾某某。被告：河南××爆破××工程有限公司××司（注册号：330203000076954），住所地宁波市××区段××中路××号。诉讼代表人：任某某。原告罗甲诉被告河南××爆破××工程有限公司××司（以下简称宏伟爆破公司宁某分公司）雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2011年1月25日立案受理后，依法由审判员吴希松独任审理，于2011年2月22日公开开庭进行了审理，原告罗甲及其委托代理人顾某某到庭参加诉讼，被告宏伟爆破公司宁某分公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告罗甲起诉称：2010年8月，被告承包了北仑区霞浦街道蒋吴村的房屋拆除工程，并经周某介绍雇佣原告给其拆除旧房工程打工做活，每天的报酬为90元。2010年8月19日上午，原告在蒋吴村工地××被从楼××下××楼层大梁砸伤左下肢，后原告被送往宁某市第六医院救治，期间行左大腿截肢术，现已安装假肢。原告住院期间的医疗费及第一次假肢费已由被告方支付，现起诉要求被告赔偿原告护理费6300元（2100元×3个月）、住院伙食补助费300元（12天×25元／天）、误工费16200元（2700元×6个月）、营养费3000元（1000元×3个月）、残疾赔偿金151692元（12641元×20年×60％）、精神损害抚慰金25000元、残疾辅助器具费132000元（33000元×4）、辅助器维护保养费66000元（3300元×20年）、被抚养人生活费97030.56元、交通费1000元、鉴定费1600元，共计500122.56元。为证明其诉讼主张，原告提供了如下证据：1.宁某市第六医院入院记录、住院病历、费用清单及出院记录各1份（共3页），用以证明原告受伤及治疗的情况；2.宁某三益某某鉴定所司某某定意见书及鉴定费发票各1份，用以证明原告的伤残等级及所需的病休、护理及营养期限；3.宁某市江北康信假肢矫形中心就配置假肢出具的证明1份，用以证明原告后期配置假肢及维�假肢所需的费用；4.户口簿1本，用以证明被扶养人身份情况；5.证人周某、姜某证人证言，用以证明原告在雇佣活动中受伤的事实；6.向本院申请取证获取的合同协议书1份，用以证明被告系拆房工程的承包人。被告宏伟爆破公司宁某分公司未答辩，也未提供证据。因被告未出庭参加诉讼，视为放弃了对原告提供的证据质证的权利。经开庭审理，本院对原告提供的证据经审核后认为，原告提供的证据1、2、3、4与本案具有关联性，且均系原件，证据的内容也为相关部门在自已职责范围内的事项，可以作为认定案件事实的依据，本院予以认定，而证据6系从工程的发包方所复制，也应予以认定。对证人证言，本院结合当事人陈述酌情予以采纳。对原告主张的损失，本院结合原告提供的证据认定如下1.对原告方主张的残疾赔偿金及鉴定费的认定。根据原告提供的证据2，可以认定原告的伤残等级为五级，原告据此主张的残疾赔偿金151692元（12641元／年×20年×60％）符某某关某某解释的规定，本院予以认定，而原告主张的鉴定费1600元也有发票证明，本院予以认定。2.对原告方主张的误工费、护理费、营养费及住院伙食补助费的认定。根据鉴定意见，原告的病休期限、护理期限及营养期限分别6个月、3个月、3个月，因原告未提供其本人及护工存在固定收入的证据，故本院对原告主张的误工费及护理费参照本地职工的社会平均工资的标准予以计算，而根据司法解释的规定，误工时间可计算至定残前一日，另因原告�伤之日至定残前一日共计143天，故本院认定原告的误工费为12259元（31290元／年÷365天×143天）；考虑到原告在出院后护理依赖相应降低，本院根据原告的伤情，对原告住院期间及出院后的护理期间的报酬分别按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准的100％及70％予以计算，据此认定原告的护理费5709元（31290元／年÷365天×12天＋31290元／年÷365天×78天×70％）；对营养费本院根据原告的伤残情况并参照鉴定机构的意见酌情确定为2500元；原告主张的住院伙食补助费300元（12天×25元／天）未超出法律允许的范围，本院予以认定。3．对原告主张的残疾辅助器具（假肢）及维护保养费用的认定。根据原告提供的证据3及原告陈述，本院对假肢的赔偿期限确定为20年，由于其正常的使用寿命为5年，假肢维护费为假肢款的10％，故本院对原告主张的假肢的配置费用132000元（33000元／条×4条）及维修保养费用66000元（33000元×10％×20年）予以认定，其中第一次假肢配置费已由工地管理人支付，应予以抵扣。4.对原告主张的被扶养人生活费的认定。根据原告陈述及其提供的证据，原告负有扶养义务的被扶养人为原告母亲胡某某及原告儿子罗乙，故本院结合原告陈述及其承担义务的情况，认定被扶养人生活费为61083元（9789元／年×12年÷5人×60％＋9789元／年×16年÷2人×60％）。5.对原告主张的交通费的认定。因原告未就此提供证据，本院不予认定。综上，本院对本案的事实认定如下：2010年6月12日，被告宏伟爆破公司宁某分�司作为承包人与发包人宁某市北仑区霞浦街道房屋拆迁办公室签订一份合同协议书，约定工程名称为现代物流园区用地蒋吴村旧房拆除工程，拆除期限为120天内，并就付款方式约定为中标单位合同签订当日一次性付款，且中标单位不得转让本工程。在工程开工后，原告等人即在该工地从事拆房工作，2010年8月19日上午7时许，原告在房屋下边拆墙体时，被上边掉下的大梁砸中左大腿，当日，原告被送往医院住院治疗，入院期间行左大腿截肢术，出院后于2011年1月10日经宁某三益某某鉴定所鉴定，原告外伤致左小腿毁损伤行膝上截肢术后的残疾等级为五级残疾（人标），并建议休息期限、护理期限、营养期限分别为6个月、3个月、3个月。2010年11月28日，原告在宁某康信假肢矫形中心配置大腿假肢1条，金额为33000元。另查明，原告罗甲母亲胡某某（1943年6月18日出生），共生育有5子，原告另育有一子名罗乙（2008年7月3日出生），原告住院期间的医疗费及第一次假肢配置费某已由工地管理人员先行支付。经本院认定，原告因损害造成的损失有：住院医疗费14728.47元、护理费5709元、住院伙食补助费300元、误工费12259元、营养费2500元、残疾赔偿金151692元、残疾辅助器具费（假肢）132000元、假肢维护保养费66000元、被扶养人生活费61083元、鉴定费1600元，合计447871.47元，其中工地管理人已支付原告住院期间的医疗费14728.47元及第一次假肢配置费33000元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承当赔偿责任�同时雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。就本案而言，根据现有证据可以认定的事实为蒋吴村的旧房拆除工程为被告宏伟爆破公司宁某分公司所承包，该分公司具备房屋拆除工程的相应资质，而原告正是在蒋吴村从事拆房工作时受伤，故结合原告的主张，在被告未能就工程存在合法转包或存在免责事由的情况下，被告作为该工程的承包人，即使其不是实际雇主，其也应承担连带责任，现行的侵权责任法也明确规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或全部连带责任人承担责任，故被告对工地的雇员损害应当承担赔偿责任。此外结合原告陈述来看，本院认为原告在施工过程中未尽合理的安全注意义务，应当认定其对损害的发生也存在一定的过错，可以酌情减轻被告方的赔偿责任。本院据此认定应由被告宏伟爆破公司宁某分公司对原告的损失447871.47元承担80％的赔偿责任计358297元。对原告主张的精神损害抚慰金，本院结合本起事故的发生经过、事故后果、被告的赔偿能力和被告方的过错程度等因素，酌情认定精神损害抚慰金为20000元。原告方的合理诉请，本院予以支持，不当诉请予以驳回。被告宏伟爆破公司宁某分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第二十六条、《最高人民法院关于审理�身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告河南××爆破××工程有限公司××司应赔偿原告罗甲护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、假肢维修及保养费、被扶养人生活费、鉴定费、医疗费及精神损害抚慰金等共计378297元，扣除可抵扣的款项47728.47元，余款330568.53元由被告于本判决生效后七日内付清。二、驳回原告罗甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8801元，减半收取4400.50元，由原告罗甲负担1491.50元，被告河南××爆破××工程有限公司××司负担2909元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁某市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁某市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁某市财政局非税资金专户，帐号：81×××01，开户银行：宁某市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁某市中级人民法院立案室。汇款时�律注明原审案号。预期不交，作自动放弃上诉处理。如本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在本判决确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审 判 员 吴希松二〇一一年四月十八日代书记员 张静君