广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤04刑终287号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄同博黄某博（曾用名黄清），男，1991年6月5日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市大足区高升镇新光村*组**号，公民身份号码5002251991********。因本案于2015年4月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人肖建发肖某发，男，1993年7月9日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市云阳县双土镇古佛村*组16�，公民身份号码5002351993********。因本案于2015年4月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕，2016年4月28日被取保候审。
原审被告人叶金宝叶某宝，男，1991年8月9日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市奉节县红土乡九台村**组**号，公民身份号码5002361991********。因本案于2015年4月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。2016年4月28日被取保候审。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清（即黄同博黄某博）犯盗窃罪一案，于2016年4月15日作出（2015）珠香法刑初字第2685号刑事判决书。在原审被告人黄清（即黄同博黄某博）不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员张秀新出庭履行职务，上诉人黄同博黄某�、证人卿维英卿某英、黄均才黄某才、黄兴友黄某友、黄晓斌黄某斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2015年4月28日凌晨，被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清到我市香洲区上冲西和一街85号楼梯口，被告人黄清负责在街口放风接应，被告人肖建发肖某发用撬锁工具盗走被害人曾子财曾某财的一辆女装本田摩托车（价值人民币4014元），被告人叶金宝叶某宝盗走被害人陈斌陈某的一辆凯铃牌电动车（价值人民币599元）。后被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清逃离现场。
2015年4月29日凌晨5时许，被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清在我市香洲区上冲村准备再次盗窃时被抓获，并在被告人黄清随身携带的钱包内缴获用于作案的撬锁工具一批。
上述事实，有下列经控、辩双方当庭质证，并经原审法庭调查查证�实的证据予以证实：
1.被告人肖建发肖某发在侦查阶段的供述及辨认笔录证实，2015年4月28日凌晨左右，我与“强哥”、还有花名叫“花脑壳”的男子，还有另外一名男子，我们四人在一起吃宵夜，边吃宵夜就一边商量去偷摩托车。吃完宵夜后就开两辆摩托车到坦洲转了转，没有发现容易的目标下手。于是就从上冲进关来到上冲村，到了上冲村后“强哥”将撬锁工具交给我，并叫“花脑壳”负责望风，如果在偷摩托车过程中被发现还负责接应逃跑，我与另一名男子负责偷摩托车。分好工后我与这一名男子分别进入一条巷子各自行动。过了一会后，我选准目标，偷了一辆女式摩托车推了出来，这时我也看见这名男子推了一辆电动车出来了，于是我们分头逃离现场。后“强哥”叫我们将车送到十四村，把车给了“强哥”销赃。后“强哥”给了我1000元叫我们三人分掉，我给了叶金宝叶某宝、黄清各400元。2015年4月29日凌晨，我们三人又到上冲村寻觅可以盗窃的摩托车，结果被综治队员当场抓获，后被带回派出所处理。黄清负责放风接应，“强哥”负责总指挥和销赃。并辨认出与其一起偷车的男子就是被告人叶金宝叶某宝、负责放风接应的男子“花脑壳”就是被告人黄清。
2.被告人叶金宝叶某宝在侦查阶段的供述及辨认笔录证实，2015年4月28日凌晨，我与肖建发肖某发（小名叫“发财”）以及他的朋友黄清一起在坦洲吃宵夜，吃的时候大家商量去偷车搞点钱。之后黄清开着摩托车搭载我和肖建发肖某发去到上冲村，我们在上冲一街的一个十字路口停下来，我和肖建发肖某发进去一个院子，我偷了一辆电动车，而肖建发肖某发也偷了一辆女装摩托车。我把车子开到十四村，黄清也开车跟着在后面一起走，到十四村后，�把车子给了他们就回去了。第二天肖建发肖某发分给我400元人民币。2015年4月29日凌晨，我们三人又到上冲村寻觅可以盗窃的摩托车，结果被综治队员当场抓获。并对被告人肖建发肖某发、黄清进行了辨认。
3.被告人黄清在侦查阶段的供述及辨认笔录证实，2015年4月28日凌晨，我和“强哥”、叶金宝叶某宝、肖建发肖某发，我们四人在坦洲一起吃宵夜，“强哥”叫我们一起去偷摩托车，还给了我一批撬车子的工具，我把这些工具放进钱包里装好。吃完宵夜后，我开摩托车搭着叶金宝叶某宝、肖建发肖某发来到上冲村，“强哥”自已开一辆摩托车带路，到了上冲村一个巷子，“强哥”叫我把他们放下并且把工具给他们，他们进去偷车，我负责望风，如果有人发现就及时开车接上他们逃跑。不久，肖建发肖某发就推着一辆女装摩托车出来，叶金宝叶某宝推着一�电动车。他们推着车子走前面，我开着车跟在后
面，后来到了翠微村“强哥”打电话给我，叫我把摩托车开到十四村给他。这次盗窃我没有分到钱。我被抓获后，我放在钱包里的铁撬一批被公安机关扣押。并对被告人叶金宝叶某宝、肖建发肖某发进行了辨认。
4.被害人曾子财曾某财的陈述证实，2015年4月27日19时许，我将一辆无牌的两轮女装摩托车停放在上冲西和一街85号楼梯口，锁上车头锁后就离开回到住处。直到4月28日6时许，我发现自已的摩托车被盗。西和一街85号楼梯口内同时被盗的还有一名住户的
一辆电动自行车。我被盗的是一辆本田WH125型女装两轮摩托车，发动机号：10H00428，车架号码：LWBTCJ3B5A4002433，未上牌。2010年11月向我朋友梁伟德购买，当时价值人民币9500元。并提供了购买摩托车的发票。
5.被害人陈斌陈某的陈述证实，2015年4月27日18时许，我将一辆电动自行车停放在上冲西和一街85号楼梯口并锁上防盗锁后就离开回到住处。直到4月28日6时许，房东就拍我的门说我的电动自行车被盗，我下楼发现自已的凯铃TDL-078型电动自行车（电
机号：1003240003，车架号：09120017）被盗。我的电动自行车是2010年4月购买，当时价值人民币2350元。同时被盗的还有房东曾子财曾某财的一辆女装摩托车。并提供了购买电动车的收据。
6.扣押决定书及扣押清单证实，抓获被告人黄清后，在其随身携带的钱包内缴获用于作案的工具铁撬16个，依法予以扣押。
7.抓获经过证实被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清归案的情况。
8.户籍资料证实被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清的身份情况。
9.价格鉴定书证实涉案的本田WH125型两轮摩托车价值人�币4014元；凯铃60V／20AH电动自行车价值人民币599元。
10.情况说明证实案件需要说明的情况。
11.现场及物证照片证实案发现场及物证的概貌。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄清以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被盗财物未追回，对三被告人予以从重处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人肖建发肖某发犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。二、被告人叶金宝叶某宝犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。三、被告人黄清犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，�处罚金人民币一千元。
原审被告人黄清（即黄同博黄某博）不服，向本院提出上诉，认为1.其未参与原公诉机关指控的盗窃事实，其被公安机关抓捕的当晚是送“强哥”回家后路过上冲的；2.公安人员将其抓获后，对其刑讯逼供，强迫其承认其叫黄清，并强迫其承认参与了盗窃，其多次向办案民警、检察人员称其叫黄同博黄某博，但办案人员置之不理；3.同案的肖建发肖某发、叶金宝叶某宝在原审第一次开庭时均称不认识其，也称其未参与盗窃，但在第二次开庭又改了口供，原审法官有诱供的嫌疑。请求二审法院改判其无罪。
出庭检察员认为，1.经调取户籍资料、身份证等信息，可以认定黄清是上诉人黄同博黄某博的曾用名；2.黄同博黄某博参与了叶金宝叶某宝、肖建发肖某发的盗窃活动，公安机关查获的作案工具、视频资料及黄同博黄某博在侦查机关的有罪供述、同案犯的辨认均印证上述事实；4.一审对上诉人黄同博黄某博的身份认定有误，导致原审对其累犯情况未予认定，量刑过轻，如有必要，可对本案进行再审。
出庭检察员当庭提交了如下证据：1.黄清、黄同博黄某博的户籍资料及黄同博黄某博的违法犯罪材料；2.公安机关出具的未能找到同案犯肖建发肖某发、叶金宝叶某宝的情况说明；3.案发现场上冲村委会的监控录像；4.公安机关出具的未能找到黄清（即黄同博黄某博）所称相关证实其不在场人员的情况说明；5.公安机关出具的扣押黄清（即黄同博黄某博）身上撬锁工具的扣押说明；6.审讯黄清（即黄同博黄某博）的同步录相。
本院在二审庭审中，依法传唤上诉人黄同博黄某博的母亲卿维英卿某英、父亲黄均才黄某才、祖父黄兴友黄某友及珠海市梅华派出所民警黄晓斌黄某斌出�作证，卿维英卿某英、黄均才黄某才、黄兴友黄某友和黄均才黄某才均证实黄同博黄某博在十六岁办理身份证之前的名字叫黄清，黄兴友黄某友证实黄同博黄某博十岁左右即跟随父母来珠海，而黄均才黄某才证实黄同博黄某博在2005年前后曾因盗窃摩托车被公安机关抓获，且同样因为盗窃摩托车在五六年前被判过刑。民警黄晓斌黄某斌证实在因本案审讯黄同博黄某博时并未对其刑讯逼供。
经查明，本案在押上诉人黄清的真实姓名为黄同博黄某博，男，1991年6月5日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市大足区高升镇新光村3组82号，公民身份号码50022519910605905X。上诉人黄同博黄某博在办理身份证之前曾用名黄清，其在户口簿中的出生日期也系补报。上诉人黄同博黄某博因犯盗窃罪分别于2010年11月4日和2013年6月19日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑三年、并处罚金人民币三千元和有期徒刑八个月、并处罚金人民币二千元。
2015年4月28日凌晨，原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、黄同博黄某博到我市香洲区上冲西和一街85号楼梯口，上诉人黄同博黄某博负责在街口望风接应，原审被告人肖建发肖某发用撬锁工具盗走被害人曾子财曾某财的一辆女装本田摩托车（价值人民币4014元），原审被告人叶金宝叶某宝盗走被害人陈斌陈某的一辆凯铃牌电动车（价值人民币599元）。后原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、上诉人黄同博黄某博逃离现场。
2015年4月29日凌晨5时许，原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、上诉人黄同博黄某博在我市香洲区上冲村准备再次盗窃时被抓获，并在上诉人黄同博黄某博随身携带的钱包内缴获用于作案的撬锁工具一批。
上述事实有经原审庭审举证质证�证据和二审出庭检察员补充提交的证据及出庭作证的证人证言等证据予以证实。
关于上诉人黄同博黄某博所提原审判决认定其身份错误问题，经查，本案侦查人员依黄同博黄某博自报的姓名黄清，错误的将另一真实姓名为黄清的人员的身份信息认定为黄同博黄某博的身份信息，而公诉机关和原审法院均未审查出该错误，最终导致原审判决对黄同博黄某博的身份信息认定错误，本院对此应予纠正。而上诉人黄同博黄某博上诉认为其从不知道黄清这个名字，也未参与本案盗窃，该错误系由于侦查机关刑讯逼供所致，但根据证人黄晓斌黄某斌的证言、同步审讯录像等证据证明侦查机关并未对其刑讯逼供，证人卿维英卿某英、黄均才黄某才、黄兴友黄某友均证实黄同博黄某博的曾用名即为黄清，对上诉人黄同博黄某博认为其并非黄清从而否认其行盗窃一事的上诉理由，本院予以驳回。
关于上诉人黄同博黄某博是否参与本案所涉盗窃的问题，经查，同案犯肖建发肖某发、叶金宝叶某宝在侦查阶段供述了黄同博黄某博共同参与盗窃的事实，并在原审第二次庭审时对黄同博黄某博予以指认，同时其二人也解释了在原审第一次庭审时未指认黄同博黄某博的原因，而黄同博黄某博在侦查阶段也供述了其与肖建发肖某发、叶金宝叶某宝盗窃的事实，同时侦查人员在上诉人黄同博黄某博随身携带的钱包内缴获用于作案的工具一批，上述证据与作案现场的视频资料相互印证，证实了黄同博黄某博参与盗窃的事实。故对黄同博黄某博提出的其未参与盗窃的上诉理由，本院予以驳回。
本院认为，原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝、上诉人黄同博黄某博以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被盗财物未被追回，可酌情对原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝及上诉人黄同博黄某博从重处罚。上诉人黄同博黄某博曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五所内再犯本罪，系累犯，应当从重处罚，原审判决由于对黄同博黄某博身份信息查明错误，未认定其是累犯，导致对其量刑偏轻，本院对身份信息予以纠正，但就量刑问题，依《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条之规定，因未出现新的犯罪事实，本院不得加重对上诉人黄同博黄某博的处罚。另原审判决未责令退赔不当，予以纠正。依照《中华人民共和国人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第二百�十六条之规定，判决如下：
一、维持（2015）珠香法刑初字第2685号刑事判决第一项、第二项。
二、撤销（2015）珠香法刑初字第2685号刑事判决第三项。
三、上诉人黄同博黄某博犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月29日起至2016年10月28日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
四、原审被告人肖建发肖某发、叶金宝叶某宝及上诉人黄同博黄某博共同向被害人曾子财曾某财退赔人民币4014元（被盗女装本田摩托车的鉴定价格）、向被害人陈斌陈某退赔人民币599元（被盗凯铃牌电动车的鉴定价格）。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 若 凡
代理审判员 �贺心
代理审判员 侯 静 晶
二〇一六年十月十八日
书 记 员 廖 玮 蓝
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。