湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终172号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司襄阳市中心支公司。住所地：湖北省襄阳市樊城区松鹤路**号。
代表人：明泉，该支公司总经理。
委托诉讼�理人：陈绪文，湖北陈文军律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李启牛，男，1964年8月1日出生，汉族，住湖北省十堰市。
委托诉讼代理人：张道胜（特别授权代理），湖北荟才律师事务所律师。
原审被告：彭民兵，男，1978年8月28日出生，汉族，住湖北省十堰市白浪经济技术开发区。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司襄阳市中心支公司（以下简称人寿财险襄阳支公司）因与被上诉人李启牛、原审被告彭民兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2017）鄂0302民初3738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人寿财险襄阳支公司上诉请求：1.依法改判一审判决中上诉人不应当承担的赔偿金110509.05元；2.二审案件受�费由李启牛负担。事实与理由：1.一审判决依照鉴定意见认定李启牛的误工时间为24个月没有法律依据。2.李启牛的户籍所在地为农村，李启牛未提供证据证明其居住在城镇，一审判决以城镇居民人均可支配收入计算李启牛的残疾赔偿金与事实不符。3.驾驶员彭民兵对交通事故负主要责任，人寿财险襄阳支公司依据保险合同约定对商业三者险仅应当承担70%的赔偿责任，一审判决确定人寿财险襄阳支公司承担80%的责任，有失公允。
李启牛辩称，1.人寿财险襄阳支公司未对鉴定意见提出异议，一审判决依照鉴定意见确定李启牛的误工时间为24个月，符合客观事实。2.李启牛居住的十堰市××浪街道办事处××村属城镇规划，应当以城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金。3.一审判决确定李启牛承担20%的责任，符合法律规定。请求驳回上诉，维持原�。
彭民兵述称，请求驳回上诉，维持原判。
李启牛向一审法院起诉请求：判令彭民兵、人寿财险襄阳支公司赔偿其医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计289430.58元（已扣除彭民兵、人寿财险襄阳支公司垫付费用及李启牛应承担责任部分）。
一审法院认定事实：2017年1月5日16时08分，彭民兵驾驶鄂Ｃ×××××号轿车行至十堰市××浪××路50厂桥头路段，与横过道路的行人李启牛相撞，致李启牛重型颅脑损伤，事故车辆受损。交警部门认定彭民兵负事故主要责任，李启牛横过道路未走人行横道或过街设施，负事故次要责任。李启牛伤后于2017年1月5日至2017年4月10日住院治疗95天，共计支出医疗费144393.37元（含门诊支出1256.10元），其中彭民兵垫付74393.37元，事故车辆承保保险公司人寿财险襄阳支公司垫付40000元，李启牛支付30000元。出�医嘱需加强护理，营养饮食等。彭民兵另支付了李启牛赔偿款4000元，生活费800元，并在李启牛住院期间雇请护工护理李启牛80天，按每天130元标准支付了护工工资。经李启牛委托，湖北医药学院法医司法鉴定所于2017年8月8日出具鉴定意见，评定李启牛重型颅脑损伤遗留右侧肢体偏瘫为七级伤残，其误工损失共计24个月，护理时间共计8个月。李启牛支出鉴定费2000元。
事故车辆向人寿财险襄阳支公司投保了交强险、第三者责任险。第三者责任险保险金额为50万元，并投保了不计免赔附加险特约条款。
一审法院认为，彭民兵驾驶机动车发生交通事故致李启牛受伤致残，李启牛要求赔偿其所遭受的损失应予支持。但李启牛对事故的发生负有次要责任，根据本案实际，应减轻赔偿义务人的责任，由其自行承担20%的损失。李启牛所遭受的损失应依法审�认定。李启牛在“城中村”居住生活，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。李启牛对其伤情自行委托鉴定机构进行鉴定后，人寿财险襄阳支公司虽对该鉴定意见提出了异议，但未在限定期限内办理申请重新鉴定的相关手续，一审法院对李启牛所提供的鉴定意见予以采信，并依此鉴定意见核算其相关损失。李启牛的伤情较重需人护理，其住院前期彭民兵雇请护工白天夜晚对李启牛护理80天，该期间的护理费可按所雇请的护工实际支出的每天130元的标准计算。剩余护理期限的护理费可按相应的行业标准计算。参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合当事人的诉讼请求，李启牛的损失应认定为：医疗费144393.37元（彭民兵垫付74393.37元，人寿财险襄阳支公司垫付40000元，李启牛支付30000元）、住院伙食补助费4750元（95天×50元/天）、营养费2850元（95天×30元/天）、误工费48000元（2000元/月×24月）、护理费24724.16元[80天×130元/天+（240-80）天×32677元/年÷365天/年，其中80天10400元系彭民兵垫付]、残疾赔偿金235088元（29386元/年×20年×40%）、交通费600元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金10000元，合计472405.53元。
李启牛的上述损失首先应由人寿财险襄阳支公司在交强险范围内赔偿120000元，差额352405.53元，应由彭民兵赔偿80%即281924.42元，其中除鉴定费1600元（2000元×80%）不属第三者责任险赔偿范围应由彭民兵赔偿外，其他损失均应由人寿财险襄阳支公司在第三者责任险范围内赔偿。故李启牛共计应获得赔偿401924.42元，扣除人寿财险襄阳支公司已垫付的40000元、彭民兵已垫付的89593.37元（医疗费74393.37元+赔偿款4000元+生活费800元+护理费折款10400元），李启牛还应获得赔偿272331.05元。该款在人寿财险襄阳支公司的�险赔偿责任范围之内，应由该保险公司赔偿。彭民兵已垫付的超出其责任范围的87993.37元,可由人寿财险襄阳支公司退还。
一审法院据此判决：一、人寿财险襄阳支公司赔偿李启牛损失272331.05元；二、人寿财险襄阳支公司退还彭民兵垫付费用87993.37元；三、驳回李启牛的其他诉讼请求。上列应付款项，限于判决生效之日起十日内给付结清。案件受理费1747元，减半收取873.50元，由彭民兵负担。
二审期间，当事人均未向本院提交新证据。
二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，二审予以确认。
本案二审的争议焦点为：一、李启牛的误工时间如何确定？二、李启牛的残疾赔偿金是否应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算？三、人寿财险襄阳支公司在商业三者险范围内应承担的责任比例如何确定？
本院认为，关于�议焦点一，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，李启牛于2017年1月5日发生交通事故，湖北医药学院法医司法鉴定所于2017年8月8日作出湖法鉴【2017】临鉴字第755号鉴定意见书，评定李启牛构成七级伤残，误工损失共计24个月。李启牛因交通事故造成重型颅脑损害遗留右侧肢体偏瘫，因伤残持续误工，误工时间应当计算至定残日前一天共计215天。李启牛的残疾赔偿金自定残之日起计算，一审判决对定残之日起认定的后续误工费，属重复计算，故人寿财险襄阳支公司认为李启牛的误工时间应当计算至定残前一日的上诉理由，有事实和法律依据，本院予以支持。本院据此计算李启牛的误工费为14333元（2000元/月÷30天/月×215天），一审判决多计算33667元，本院依法予以扣除。关于争�焦点二，李启牛提供证据证明其居住在湖北省××浪街道办事处××村××组，柯家垭村在城乡区划上属于城乡结合区，故李启牛的残疾赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。人寿财险襄阳支公司认为李启牛的残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入标准计算的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三，《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款规定：“责任保险，是指以被保险人对第三者应付的赔偿责任为保险标的的保险”，其中“应付的赔偿责任”具体到交通事故中，应依侵权人对于交通事故发生的过错程度而定。一审法院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，结合案件实际情况并参考道路交通事故认定书，酌情认定彭民兵承担80%的赔偿责任有事实及法律依据，本院予以确认。人寿财险襄阳支公司应�被保险人彭民兵对李启牛应付的赔偿责任在第三者责任险范围内承担责任，人寿财险襄阳支公司认为其应依照保险合同约定仅在第三者责任险范围内承担70%责任的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决多计算李启牛的误工费损失33667元，本院在一审判决的基础上，认定李启牛的损失为438738.53元（472405.53元-33667元）。上述损失首先应由人寿财险襄阳支公司在交强险范围内赔偿120000元，差额318738.53元，应由彭民兵赔偿80%即254990.82元，其中除鉴定费1600元（2000元×80%）应由彭民兵赔偿外，其他损失253390.82元应由人寿财险襄阳支公司在第三者责任险范围内赔偿。故李启牛共计应获得赔偿373390.82元，扣除人寿财险襄阳支公司已垫付的40000元、彭民兵已垫付的89593.37元（医疗费74393.37元+赔偿款4000元+生活费800元+护理费�款10400元），李启牛还应获得赔偿243797.45元。该款在人寿财险襄阳支公司的保险赔偿责任范围之内，应由该保险公司赔偿。彭民兵已垫付的超出其责任范围的87993.37元,可由人寿财险襄阳支公司退还。
综上所述，人寿财险襄阳支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2017）鄂0302民初3738号民事判决；
二、中国人寿财产保险股份有限公司襄阳市中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿李启牛243797.45元；
三、中国人寿财产保�股份有限公司襄阳市中心支公司在本判决生效之日起十日内支付彭民兵87993.37元；
四、驳回李启牛的其他其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1747元，减半收取873.50元，由彭民兵负担。二审案件受理费2511元，由中国人寿财产保险股份有限公司襄阳市中心支公司负担2211元，李启牛负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 武汉胜
审 判 员 李 君
审 判 员 祝家兴
二〇一八年三月二十日
法官助理 张 剑
书 记 员 冷春秋