四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川19民终828号
上诉人（原审被告）：河北建设集团有限公司，住所地，河北省保定市竞秀区五四西路139号。
法定代表人：李宝忠，董事长。
委托诉讼代理人：张仁芳，女，生于1991年2月4日，汉族，大学文化，河北建设集团有限公司法务部职工。住四川省泸州市古蔺县。
被上诉人（原审原告）：王翠华，女，生于1965年5月10日，汉族，不识字，农民，住四川省巴中市巴州区，现租住巴中市巴州区。
委托诉讼代理人：岳恩田（王翠华表兄），男，生于1950年10月19日,汉族，小学文化，住四川省巴中市巴州区。
被上诉人(原审被告)：张国春，男,生于1965年1月13日，汉族,初中文化,农民，户籍地，四川省达县，住巴中市巴州区。
被上诉人（原审被告）：张明兵，男，生于1967年6月5日，汉族，小学文化，农民，户籍地，四川省达县，住巴中市巴州区。
原审被告：中交王府景三期29﹟集中商业楼项目部。
负责人：刘平军，该项目部经理。
委托诉讼代理人：杨乐清，男，生于1968年10月10日，汉族，初中文化，户籍地，湖南省邵阳县，中交王府景三期29﹟集中商业楼项目部职工，现暂住于中交王府景三期29﹟集中商业楼项目部职工宿舍。
原审被告：魏禄庭，男，生于1964年4月14日，汉族，大专文化，从事个体建筑业，户籍地，四川省达县，住巴中市巴州区。
原审被告：苟秀英，女，生于1969年3月16日，汉族，小学文化，农民，住四川省巴中市巴州区。
上诉人河北建设集团有限公司（以下简称河北建设集团）因与被上诉人王翠华、张国春、张明兵及原审被告中交王府景三期29﹟集中商业楼项目部（以下简称项目部）、魏禄庭、苟秀英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2015）巴州民初字第2714号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因本案当事人未提出新的事实、证据、理由，合议庭经过阅卷、询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人河北建设集团的委托诉讼代理人张仁芳、被上诉人王翠华及其委托诉讼代理人岳恩田、原审被告项目部的委托诉讼代理人杨乐清、魏禄庭到庭参加诉讼，被上诉人张国春、张明兵、原审被告苟秀英未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人河北建设集团上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人负担。
上诉人河北建设集团上诉的事实和理由：1.一审判决认定主要事实不清，责任不明，严重侵害了上诉人的合法权益。⑴一审法院对被上诉人王翠华住院期间所花费的部分医疗费与受伤的因果关系事实认定错误，上诉人认为王翠华坠落受伤导致的相关医疗费用不明，对其本身的疾病引发的医疗费用、护理费等应由王翠华本人承担。⑵根据一审法院查证，王翠华受伤时所承包的工程，属于层层转包关系，由项目部将二次结构、砌砖、构造柱浇筑混凝土等分包给张明兵，张明兵转包给张国春，张国春将构造柱浇筑混凝土转包给王翠华、苟秀英，王翠华、苟秀英应是混凝土作业的实际包工头，既是提供劳务的一方亦同时为接受劳务的一方。王翠华、苟秀英未按项目部整改通知要求进行整改，强行施工，缺乏安全意识导致事故的发生，王翠华应承担主要责任，一审法院判决王翠华自行承担20%的责任，显失公平合理。2.王翠华本人户籍地为四川省巴中市巴州区宕梁街道办事处碾盘寺村343号，现租住巴中市巴州区南坝四季明珠棚户区，一审法院对其八级伤残赔偿金按照城镇人口计算错误。王翠华户口性质为农村居民，并且暂时租住南坝四季明珠棚户区，属于建筑行业中的临时包工头，个人收入不确定，加之其暂时租于棚户区可以认定其消费水平等应适用于农村居民标准，请求按照2015年度农村居民人均纯收入标准进行计算。
被上诉人王翠华辩称，上诉人提出的本次事故医疗费用中含有王翠华本身的疾病引发的医疗费、护理费不实，王翠华并未发病，亦无治病开支的医药费用，上诉人没有举证证明哪些费用用于治疗胆囊息肉。王翠华虽是农村户口，但在城镇租房满15年，主要以城镇收入为生活来源，应按城镇标准计算伤残赔偿金。王翠华系打工人员并不存在强行施工一说，上诉人没有证据证实。请求维持原判。
被上诉人张国春未作答辩。
被上诉人张明兵未作答辩。
原审被告项目部述称，项目部对此项施工专门发出安全隐患整改通知并作出处罚决定，被上诉人王翠华不予整改，强行施工造成事故应承担主要责任。
原审被告魏禄庭述称，住院治疗血栓和胆囊息肉，是王翠华本身的疾病，应由王翠华自行负担。王翠华坠落受伤是因钢管脱离墙体且未搭设架板造成，在施工期间项目部是佩发了案全带，王翠华作业过程中未系带应承担相应责任。
原审被告苟秀英未提出答辩意见。
被上诉人王翠华向一审法院起诉请求：1.请求法院判令河北建设集团、项目部、张明兵、张国春、苟秀英共同连带赔偿王翠华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项费用242655元；2.由被告承担本案诉讼费及保全费。
一审法院认定事实：中国交通建设集团巴中投资有限公司开发建设的巴中中交·王府景三期29#商业楼项目，河北建设集团总承包了该项目，系实际施工单位。河北建设集团下设立了项目部，2014年11月1日，项目部与张明兵签订了《中交·王府景三期29#楼二次结构及装饰装修工程劳务分包合同》，项目部将中交·王府景三期29#楼的1轴至10轴及21至30轴地下地上部分二次结构及装饰装修工程等劳务分包给张明兵（包括二次结构、砌砖、构造柱浇筑混凝土、抹灰、涂料等）。双方约定劳务承包单价：1轴至10轴地下地上部分二次结构及装饰装修工程为85元/㎡，21至30轴地下地上部分二次结构及装饰装修工程为94元/㎡。张明兵承包后又于2014年11月9日将填充墙砌筑、抹灰、涂料等劳务转包给张国春，双方于2014年11月9日签订了《单项工程施工承包合同》。张国春又于2015年3月11日将运砖、浇灌二次结构梁柱、混凝土的劳务转包给苟秀英和王翠华。双方签订了《单项工程施工承包合同》约定运砖按砌砖实际方量56元/m³，浇灌二次结构按墙体11元/m。王翠华与苟秀英将劳务工程从张国春手中转包过来后，由王翠华、苟秀英召集了十几名工人一同干活。王翠华、苟秀英与其余工人均按照120元/工天计发工资，王翠华、苟秀英两人按照工人完成的方量每m³抽一元钱作为召集工人的电话费。
2015年5月9日，王翠华在中交·王府景三期29#楼的5楼浇筑混凝土，由于王翠华所站立的架子的横向钢管的一端伸进墙体内不够长，钢管从墙体拔脱，架子垮塌，王翠华从架上摔落到5楼的地板上。王翠华当即被送至巴中市中心医院初步诊断：高处坠落伤。当即入住该院，初步诊断：1、胸11椎体压缩性骨折，2、腹部软组织挫伤，3、肺部感染，4、胆囊息肉。王翠华经住院治疗于2015年8月14日出院。出院诊断：1、左侧髂总、左侧髂外及左下肢深静脉血栓；2、胸11椎压缩性骨折；3、腹部软组织挫伤；4、胆囊息肉。住院用去105210.78元（由魏禄庭垫付）。魏禄庭还垫付了19000元生活费。王翠华院外购药开支333.5元，复印费78元。
王翠华出院后，于2015年9月1日向四川明正司法鉴定所委托了伤残鉴定，该所于2015年9月8日作出了《四川明正【2015】法临鉴字第391号鉴定意见书》：“王翠华本次损伤构成捌级伤残；酌定后期医疗费人民币共计壹万壹仟元；酌定误工时限壹佰捌拾日；酌定护理时限玖拾日”。王翠华用去鉴定费2500元。诉讼中，魏禄庭、张国春、项目部等对王翠华的伤残等级结论不服申请了重新鉴定，四川华西医学鉴定中心作出了《法临：2016-1199号法医学鉴定意见书》：“王翠华胸11椎压缩性骨折胸10-12节段内固定术后属八级伤残。”魏禄庭垫付了重新鉴定费1000元；王翠华垫付了往返巴中至成都的交通费622元（568元＋出租车费54元）。
一审法院同时认定：王翠华户籍性质为农村居民，但长期在城镇租房居住，庭审中提供了《租房合同》和巴中市巴州区东城街道办事处太子社区居委会、巴中市巴州区宕梁街道办事处碾盘寺村村委会的《证明》各一份。魏禄庭系张明兵雇请的管理人员。
一审法院认为，王翠华、苟秀英与张国春签订了《单项工程施工承包合同》,名义上是单项承包，实际王翠华、苟秀英在工地从事劳务与召集的其他工人一样按照120元/工天计发工资，同工同酬。虽然王翠华、苟秀英抽取了电话费，非常微薄,但也只是劳务召集人。应认定王翠华系提供劳务的一方，而张国春系接受劳务一方。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。故对于王翠华受伤的损害后果应由张国春和王翠华根据双方各自的过错承担责任。又因该二次结构及装饰装修工程的劳务部分系项目部发包给张明兵，张明兵又转包给张国春的，几被告之间系层层转包的关系。而张明兵、张国春均系不具备相应的劳务作业资质的个人。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”张明兵、项目部应当知道张国春不具备作业资质，故应同张国春承担连带赔偿责任。王翠华作为完全民事行为能力人，缺乏自身安全注意义务，存在一定过错，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定，可适当减轻被告方的赔偿责任。综合本案实际情况，酌定王翠华自负20%的责任。又因项目部系河北建设集团有限公司设立，不具备诉讼主体资格，其行为后果应由河北建设集团有限公司承担。而魏禄庭系张明兵雇请的管理人员，其与张明兵构成雇佣关系，魏禄庭对于王翠华不承担赔偿责任。
对于王翠华提供的《四川明正【2015】法临鉴字第391号鉴定意见书》，因被告方提出异议要求重新鉴定，经本院委托四川华西医学鉴定中心作出了《法临：2016-1199号法医学鉴定意见书》，对王翠华的伤残等级作出了同等级的意见，故因重新鉴定开支的鉴定费1000元、交通费622元均由被告方负担。
关于王翠华主张的各项费用：1.医疗费：王翠华住院产生医疗费105210.78元，王翠华还垫付了院外购药333.5元，共计开支医疗费105544.28元，予以确认。2.残疾赔偿金：王翠华受伤时年满49周岁，其户籍性质虽为农民居民，但其在巴中城内租房居住并以城镇务工收入为主要生活来源，其赔偿标准应按城镇人口计算。结合其伤残程度，伤残赔偿金应计算为：24381元／年×20年×30%＝146286元。
3.误工费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所作地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告受伤后至评残前一天共计121天，原告主张计算误工277天，于法无据，不予支持。原告主张误工费计算标准130元/天，因原告无固定收入，亦未向本院提供证据证明其工资收入。参照本案法庭辩论终结前（2016年1月28日）上一年度职工平均工资标准45697元/年计算：15148.87元（45697元/年÷365天×121天）。4.护理费：原告住院治疗97天，应计算院内治疗期间的护理费。而原告还主张了院外护理费用，因未提交院外仍需护理的鉴定结论。故护理费应为：90元/天×97天＝8730元。5.续治费：原告主张11000元，因向本院提供了《四川明正【2015】法临鉴字第391号鉴定意见书》佐证，予以支持。6.住院伙食补助费：原告2910元（97天×30元/天），予以支持。7.营养费：原告主张100元/天过高，本院酌定支持20元/天，故应为1940元（97天×20元/天）。8.精神损失抚慰金费：原告主张10000元过高，本院综合考虑侵权人的过错程度，侵权行为造成的精神损害后果，侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地的生活水平等各种因素，原告主张精神损害抚慰金可酌情确定为7000元。9.交通费：原告垫付了往返巴中至成都的交通费622元（568元＋出租车费54元）予以认可，另原告住院治疗期间主张了交通费500元，但未提供交通费发票，考虑到原告受伤后实际治疗需开支交通费，本院酌定支持300元为宜，故交通费共计为922元。10.鉴定费：因原告方垫付鉴定费2500元和重新鉴定费1000元，共计3500元，原告应负担第一次鉴定费的20%（即500元），其余3000元均由被告方负担。原告主张的复印费78元，不属于赔偿范围，本院不予支持。
据此，一审法院判决：一、原告王翠华受伤后产生医疗费105544.28元、残疾赔偿金146286元、误工费15148.87元、护理费8730元、后续治疗费11000元、住院伙食补助费2910元、营养费1940元、交通费922元，合计292481.15元（含被告魏禄庭垫付医疗费105210.78元、生活费19000元）。由被告张国春赔偿原告王翠华233984.92元；其余费用由原告王翠华自行负担。二、原告王翠华受伤后用去鉴定费3500元（含被告魏禄庭垫付1000元）。由被告张国春向原告支付2000元，原告自负500元，被告张国春返还魏禄庭垫付的1000元。三、原告王翠华受伤后，被告张国春应向原告赔偿精神损害抚慰金7000元。四、驳回原告王翠华对被告魏禄庭、中交王府景三期29﹟集中商业楼项目部的诉讼请求。五、被告张明兵、河北建设集团有限公司对上述一、二、三项中被告张国春应承担的费用承担连带赔偿责任。
上述一、二、三项品迭扣减被告魏禄庭垫付125210.78元后，由被告张国春、张明兵、河北建设集团有限公司连带向原告王翠华赔偿118774.14元，向魏禄庭支付125210.78元。
二审中，上诉人与被上诉人以及原审被告均未提交新证据。对于上诉人提出王翠华坠落受伤导致的相关医疗费用不明，对其本身的疾病引发的医疗费用、护理费等应由王翠华本人承担这一事实，上诉人在本案一审、二审中均未提出哪些费用是治伤的，哪些费用是治病的，未申请相关部门进行鉴定，未出示这方面证据，故对一审认定的医疗费105544.28元予以确认。
本院一审查明的其他案件事实与本院二审查明的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据本院确认的案件事实，对上诉人提出的两个方面问题进行分析评判。
一、一审判决认定主要事实不清，责任不明，严重侵害了上诉人的合法权益问题，上诉人一是认为王翠华坠落受伤导致的相关医疗费用不明，对其本身的疾病引发的医疗费用、护理费等应由王翠华本人承担，上诉人在本案一审、二审中均未提交王翠华治伤、治病各支付多少医疗费的证据，根据“谁主张，谁举证”的原则，举证责任应由上诉人承担，没有证据证明事实主张的由承担举证责任的一方承担不利的后果，故对上诉人主张的医疗费中有王翠华治病的事实不予确认，请求不予支持。上诉人二是认为，王翠华受伤时所承包的工程是一个层层转包的关系，王翠华、苟秀英应是混凝土作业的实际包工头，既是提供劳务的一方亦同时为接受劳务的一方。王翠华、苟秀英未按项目部整改通知要求进行整改，强行施工，缺乏安全意识导致事故的发生，王翠华应承担主要责任，一审法院判决王翠华自行承担20%的责任，显失公平合理。本院认为王翠华作为一名农民工，召集农民工并一起从事运砖、浇灌二次结构梁柱、混凝土的劳务，在施工过程中未尽到安全注意义务，应承担部分责任，考虑到王翠华受伤是因为王翠华所站立的架子的横向钢管的一端伸进墙体内不够长，钢管从墙体拔脱，架子垮塌，王翠华从架上摔落到5楼的地板上而受伤的事实，而按约定搭设支架属于张国春的责任，其次考虑到王翠华所处的生活环境和工作环境以及对安全认知、防范处理能力，故，对一审判决王翠华自行承担20%的责任，二审认为较为恰当，应予以支持。
二、王翠华本人户籍地为四川省巴中市巴州区宕梁街道办事处碾盘寺村343号，现租住巴中市巴州区南坝四季明珠棚户区，一审法院对其八级伤残赔偿金按照城镇人口计算错误的问题。王翠华是应该按农村居民还是按城镇居民标准计算残疾赔偿金？王翠华户籍性质为农村居民，但长期在城镇租房居住，已达15年之久，一审庭审中提供了《租房合同》以及巴中市巴州区东城街道办事处太子社区居委会、巴中市巴州区宕梁街道办事处碾盘寺村村委会的《证明》，王翠华在城镇租房居住后为建筑行业提供劳务。根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，王翠华的经常居住情况，所从事工作行业，主要收入来源均为城市，故应按城镇居民的标准计算残疾赔偿金，上诉人主张按农村居民标准计算残疾赔偿金的观点不予采纳。
综上所述，上诉人河北建设集团有限公司的两点上诉请求均不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受费5800元，由上诉人河北建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何奇林
审判员 刘伯梅
审判员 李 巍
二〇一七年四月二十七日
书记员 蒲晓丽