泸州市龙马潭区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0504民初465号（以正式加盖法院印章的文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途）原告冯耀军。被告泸州市西南商贸城投资管理有限公司。法定代表人陈王富。委托代理人张敏，被告公司职工。原告冯耀军诉被告泸州市西南商贸城投资管理有限公司劳动争议纠纷一案，依法由审判员郭鸣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯耀军，被告的委托代理人张敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2014年3月5日进入被告处从事电工工作。被告于2015年5月27日单方面违法解除与原告之间的劳动关系。首先，原告认为被告辞退员工程序违法。理由为：被告未按《劳动合同法》的规定，提前一月告知原告并出具书面辞退通知书；公司领导违反劳动安全法规定强迫员工违反操作规程操作，因员工拒绝执行，公司将原告退回人力资源部。员工向公司申诉，公司不作任何回复，反而在未向员工书面通知的情况下仅用4天时间（2015年5月18日至2015年5月22日）将员工除名；被告在已将原告除名的情况下，又以原告2015年5月23日至27日旷工为由将其辞退，事实上被告在5月22日就已将原告除名，22日后原告无法在公司打卡。原告多次询问被告注销打卡原因，公司口头告知原告不签合同因而注销，但这与公司说原告旷工而解除劳动关系不符；其次，原告认为被告变更劳动合同强迫员工续签违法。被告变更了续签的劳动合同的工作类型、工作时间、工资标准。如工作类型由管理类改为操作类，工作时间由标准工时工作制变更为不定时工作制。原告的工资标准本已是2350元/月+浮动工资，被告却将工资改为1635元/月，并在浮动工资里加入加班工资。原告因此拒绝续签劳动合同。而被告就以不发工资的形式强迫原告离开公司。因此，原告要求被告支付2015年5月份至现在的工资以及单方解除劳动关系的经济赔偿金。第三，原告与被告约定的工作时间是每周5天，每天8小时，而原告的实际工作时间是每周6天，每天8小时，每周多一天的工作，被告未向原告支付劳动报酬。因此，原告要求被告支付3年两个月每周一天的加班工资。原告为此向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2015年9月26日作出泸龙劳人仲案字[2015]129号裁决书。原告对仲裁结果不服，诉至法院，请求判决解除原告与被告之间的劳动关系、请求被告支付单方解除劳动关系应支付的经济赔偿金10500元（3500元×1.5年×2=10500元），法定假日加班工资14045.95元（按每周一天、一年三个月合计65天计算，2350元÷20.6天×65天×200%=14045.95元），2015年5月份至现在的工资30500元（3500元*9个月=30500元），共计55045.95元。被告辩称：一、原告所诉均无事实依据。被告并非单方违法解除与原告的劳动关系。首先，被告提供的指纹打卡记录上仍有原告5月23日的打卡记录，且原告在24日、25日均有打卡记录，但均未进行实际工作。原告所述与事实不符。其次，原告懈怠工作，疏于职守。2015年4月22日至28日期间原告多次未严格执行夜间停送电管理要求，延迟开启物流等区域商家电源，且未按规定及时登记停送电管理台账，给商家造成影响，引起诸多商家投诉。被告在查明事实后于5月18日对原告作出了处罚决定，将其退回人力资源部待岗。5月20日至25日，原告本应在人力资源部接受员工教育学习，但其态度消极，仅于上班时间打卡签到，下班时间打卡签退，中间时间不假不到。基于原告工作懈怠，疏于职守，且严重违反劳动纪律，被告于5月27日以书面及电联方式通知原告办理离职手续，但原告表示拒绝办理离职，且再未从事实际工作。根据《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；（三）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”以及《劳动合同法实施条例》第十九条的规定，被告可以与原告解除固定期限劳动合同。另根据《劳动合同法》第四十六条规定，被告无需向原告支付经济补偿金。二、原告要求支付加班工资无事实依据。原告以被告未足额支付劳动报酬为由要求被告支付法定节假日工资，但事实上因原告从事水电维修工的特殊岗位，被告已向原告发放了加班费。综上，原告的起诉没有事实依据和法律依据，请求法院依法驳回原告诉讼请求。经审理查明以下案件事实：2014年3月，原告进入被告处从事电工维修工工作。2015年4月20日，双方签订了书面劳动合同，合同期限从2015年3月5日起至2018年3月4日止。合同约定：被告安排原告执行不定时工作制；原告固定工资每月1635元；浮动费用715元（含税费、加班费、绩效考核工资等费用），两项共计约2350元。原告如有以下行为的，视为严重违反公司规章制度，被告有权单方解除本合同并不支付原告任何经济补偿金和赔偿金：8、合同期内一年（按公历年度计算）旷工达三天以上（含本数）或一季度迟到、早退五次以上（含本数）。2013年9月16日，泸州市人力资源和社会保障局批准被告对二级员工等实行综合计算工时工作制，对高管和行政驾驶员实行不定时工作制。2015年5月18日，被告作出《关于未严格执行夜间停送电管理规定的处罚通报》，以原告“未严格执行夜间停送电管理要求，未及时登记巡场管理台账，责任心不强，性质严重，影响恶劣”为由，将原告直接退回人力资源部处理。原告对该处罚不服，向公司提出申诉。2015年5月27日，被告出具《解除劳动关系通知书》，以原告“在4月24日、25日夜间值班期间，违反公司送电规定，未在规定时间供电，引起市场商家严重投诉，严重影响了我公司声誉和形象。后经公司批评教育，仍拒不认错，且连续违反公司劳动纪律（连续旷工达3天以上）”为由，通知原告解除双方的劳动关系。原告拒绝签收该通知书。此后，原告未再到被告处工作。之后，原告向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委于2015年9月26日作出泸龙劳人仲案字[2015]129号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告经济补偿2936.42元以及2015年5月份工资2784.29元，驳回了原告其他仲裁申请。原告不服，遂向法院提起诉讼，请求判决解除原告与被告之间的劳动关系、请求被告支付单方解除劳动关系应支付的经济赔偿金10500元（3500元×1.5年×2倍=10500元），法定假日加班工资14045.95元（按每周一天、一年三个月合计65天计算，2350元÷20.6天×65天×200%=14045.95元），2015年5月份至现在的工资30500元（3500元*9个月=30500元），共计55045.95元。另查明：原告的工资由基本工资、加班工资以及各项补贴等组成。扣除加班工资及各项津补贴后，原告2014年5月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份、12月份以及2015年1月份、2月份、3月份、4月份的应得工资平均为2940元/月,2014年11月份的应得工资为2833元。被告未向原告发放2015年5月份的工资。上述事实，有原、被告当庭陈述；2015年4月20日签订的《劳动合同书》、泸投管文[2015]36号《关于未严格执行夜间停送电管理规定的处罚通报》、被告2015年5月27日出具的《解除劳动关系通知书》、2014年3月至2015年4月原告冯耀军的《工资明细表》、投资管理公司2012年3月至2015年4月《工资明细表》、泸州市人力资源和社会保障局泸市人社审[2013]23号《企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制审批表》、劳动纪律与管理制度《培训签到表》、《部门工作联系单》、泸龙劳人仲案字[2015]129号《仲裁裁决书》等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以确认。：第一，关于解除劳动关系的问题。原、被告对于解除劳动关系无异议，且双方的劳动关系已从事实上解除。对原告要求与被告解除劳动关系的主张，本院依法予以支持。第二，关于经济赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”的规定以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，劳动者如存在上述情形的，用人单位可以单方面解除劳动合同，但需就此承担举证责任。被告称其解除与原告劳动关系的理由为原告“在4月24日、25日夜间值班期间，违反公司送电规定，未在规定时间供电，引起市场商家严重投诉，严重影响了我公司声誉和形象。后经公司批评教育，仍拒不认错，且连续违反公司劳动纪律（连续旷工达3天以上）”。关于被告称原告违反公司送电规定、未在规定时间内送电，严重影响了公司声誉的问题。本院认为，根据被告提供的证据材料，被告已于2015年5月18日以原告“未严格执行夜间停送电管理要求，未及时登记巡场管理台账，责任心不强，行为严重，影响恶劣”为由将原告退回人力资源部处理，后又以此为由解除与原告之间的劳动关系缺乏合理性，且被告并未提供证据证明其有相应的规章制度并经过了一定的告知程序。关于原告是否连续旷工达三天以上。本院认为，被告仅提供了指纹考勤记录予以证明。指纹考勤记录是电子考勤机所产生的数据的打印件，在证据形式上缺乏客观性，不能证明原告连续旷工达三天以上的事实。综上，被告解除其与原告的劳动关系违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，应当向原告支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的……应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定，应自用工之日起计算赔偿金。原告于2014年3月进入被告处工作，2015年5月27日被告出具《解除劳动关系通知书》，之后双方劳动关系处于事实解除状态。原告在劳动合同终止前12个月的月平均工资为（2940元/月×11个月+2833元）÷12个月=2931.08元。被告应当向原告支付的经济赔偿金为2931.08元/月×1.5个月×2倍=8793.24元。二、关于加班工资的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，原告主张被告应支付每周一天、一年三个月合计65天的加班工资，其提供了排班表予以证明。本院认为，原告提供的排班表为复印件且无被告公司印章，缺乏客观性。即使该排班表是真实的，但其显示原告每天工作八小时，每周休息一天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工作制度”以及第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，劳动者每周工作时间不超过四十四小时，每周至少休息一日。鉴于本案原告从事的是具有特殊岗位性质的电工，被告已经向原告发放了一定的加班工资，且原告亦诉称其每天工作未超过八小时，每周已休息一日。原告主张被告支付加班工资缺乏事实依据，本院依法不予支持。四、关于工资支付问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，用人单位应依法及时足额向劳动者支付劳动报酬。被告未支付原告2015年5月份工资，应当予以支付。鉴于原告未完成2015年5月全部工作，其加班工资无法按实计算，故该月工资可参照其前十二个月的月平均应得工资2931.08元予以认定。对于原告主张被告应支付2015年5月份以后的工资，因2015年5月27日后，原告再未到被告处工作，双方的劳动关系已处于事实解除状态。对于该项主张，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告冯耀军与被告泸州市西南商贸城投资管理有限公司之间的劳动关系；二、被告泸州市西南商贸城投资管理有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告冯耀军经济赔偿金人民币8793.24元、2015年5月份工资人民币2931.08元，合计人民币11724.32元；三、驳回原告冯耀军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员 郭 鸣二〇一六年三月二日书记员 刘晓敏