.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）内04民终1991号上诉人（原审被告）王磊，男，1978年9月21日出生，蒙古族，个体工商户，现住赤峰市。委托诉讼代理人：张振华，内蒙古执恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白风珍，女，1971年4月1日出生，蒙古族，农民，现住赤峰市。委托诉讼代理人：史奇蓉，内蒙古大树律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张春雨，男，1983年1月10日出生，汉族，农民，现住赤峰市。上诉人王磊因与被上诉人白风珍、张春雨生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服赤峰市阿鲁科尔沁旗人民法院（2017）内0421民初0266号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王磊上诉请求：撤销一审判决，改判驳回白风珍对王磊的诉讼请求。事实和理由：2016年6月1日，张春雨等八人与阿鲁科尔沁旗蒙安建筑建材有限责任公司（以下简称蒙安公司）签订了建设工程施工合同，合同约定工程承包范围是：基础、主体、装修，王磊作为蒙安公司的实际施工人，已经按照合同的约定实际履行，并且将新隆商业楼交付给张春雨实际使用。2016年10月20日，白风珍等施工人员在砌筑阿鲁科尔沁旗新隆商业楼后院墙时，墙体倒塌，将白风珍砸伤。新隆商业楼后院墙工程不在王磊承包施工的工程范围内，张春雨是该院墙的建设人，张春雨没有施工人员，让王磊为其找施工人员，王磊找到刘某，刘某找到白风珍等人为其砌筑院墙。白风珍与王磊之间没有形成劳务关系。白风珍答辩服判。张春雨未答辩。白风珍向一审法院起诉请求：1.要求王磊、张春雨赔偿医疗费64293.86元、陪护费10993.98元、伙食补助费9700元、营养费9700元，伤残赔偿金65950元、误工费38288.50元（104.90元×365天）、精神损失费5000元，合计203926.34元；2.本案产生的所有诉讼费用由王磊、张春雨承担。一审法院认定事实：2016年6月30日张春雨和李浩彤、孙海波、于永发、赵坤、朱玉枝、孟凡力、梅秀鹃八人与阿鲁科尔沁旗蒙安建筑建材有限责任公司签订新隆商业楼工程施工合同，该合同的实际施工人是王磊，对此，张春雨明知并与王磊共同参与工程的施工、雇工等事宜。2016年10月20日，白风珍等施工人员在砌筑阿鲁科尔沁旗新隆商业楼外墙时，墙体倒塌，将白风珍砸伤，致使白风珍前往阿鲁科尔沁旗医院住院治疗，入院诊断为：1.盆骨多发骨折；2.左侧踝关节骨折伴踝关节脱位；3.左侧距骨骨折？4.L2、L3右侧横突骨折？5.头外伤反应。白风珍于2017年1月25日好转出院，共计住院治疗97天，花费医疗费64293.86元。经吉林公正司法鉴定中心鉴定，白风珍左侧踝关节骨折伴踝关节脱位致左踝关节活动受限的损伤后果评定为十级伤残。白风珍预交鉴定费2100元。另查明，自治区农、林、牧、渔业上一年度职工平均日工资为104.92元，居民服务、修理和其他服务业上一年度职工日平均工资为106.35元，自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100元，自治区上一年度农村牧区常住居民人均可支配收入为11609元。一审法院认为，王磊作为新隆商业楼的实际施工人，依法应对与其形成劳务关系的白风珍在施工中受到的伤害承担赔偿责任，王磊以外墙不是其施工范围和其是雇工中介人的答辩意见，无有效证据证明，该院不予采信。张春雨作为发包人之一，明知王磊无施工资质、借用资质施工，系违法发包行为，故其对施工中安全事故的发生存在过错，依法应负连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此，白风珍在为王磊提供劳务过程中，未尽到谨慎注意及安全措施防范义务，故白风珍应自负伤害后果30%的民事责任，王磊应承担白风珍伤害后果70%的民事赔偿责任。白风珍主张的医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金理由正当，该院予以支持，具体赔偿数额该院依据相关规定的计算标准以及[2017]法临鉴字第1609号司法鉴定意见书依法予以确定。白风珍的职业是农民，按城镇居民人均可支配收入主张残疾赔偿金，该院不予支持，应按农村居民人均纯收入标准予以保护；白风珍为十级伤残，精神抚慰金主张5000元过高，该院按3000元予以保护；张春雨经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响该院对本案的审理和裁决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王磊于判决生效后七日内赔偿白风珍各项损失共计110966.53元【其中医疗费64293.86元、误工费38295.80元（104.92元/天×365天，自2016年10月20日起计算至评残前一日，即至2017年10月26日为372天，但是白风珍主张365天，按白风珍主张计算）、护理费10315.95元（106.35元/天×97天）、住院伙食补助费9700元（100元/天×97天）、营养费9700元（100元/天×97天）、伤残赔偿金23218元(11609元/年×20年×10%)，精神赔偿金3000元，以上合计158523.61元×70%=110966.53元】，张春雨对此项损失负连带责任;二、驳回白风珍的其他诉讼请求。本院二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据本院认定如下：对王磊提交的新隆商厦工地工人工资发放表，因该份证据并未载明工资的发放主体及工资款的来源，证据不能达到证明目的，本院不予采信；对王磊申请证人刘某出庭作证的证言，因证人在本案一、二审中均出庭作证，其证言前后矛盾，带有明显的主观倾向性，违反证人应如实陈述其感知的案件事实的义务，本院不予采信。经本院审理查明的事实与原审判决认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为：根据当事人的当庭陈述及提交的证据，本案二审争议焦点为：一、本案诉争雇佣关系的主体问题；二、本案诉争的责任主体问题。一、关于本案诉争的雇佣关系的主体问题。蒙安公司承包涉案工程后，王磊是新隆商业楼的实际施工人，根据新隆商业楼工程施工合同约定，工程内容为：图纸范围内的全部工程，承包范围：基础、主体、装修，王磊与张春雨等发包人之间因建设工程施工合同产生的权利义务由王磊承担。在该合同的履行过程中，应由王磊负责合同履行过程中的具体事务。根据王磊陈述的雇佣刘某等人施工的协商过程及一审证人出庭作证陈述的雇佣人员人数、劳动报酬数额的确定、受雇人员工作内容等均可以确定王磊与受雇人员存在关联。综合以上情节和事实，结合受害人白风珍被召集雇佣过程、工作场所、服务对象看，现有证据不能证明受害人白风珍受张春雨等人雇佣。王磊诉辩白风珍施工的工程不在其承包范围，白风珍等人的劳动报酬由张春雨等人发放证据不足。二、本案诉争的责任主体问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，白风珍作为提供劳务方（即雇员）在为作为接受劳务方（即雇主）王磊工作期间受伤，王磊对施工工程负有安全保障义务，施工过程需具备必要的安全防范措施，确保施工人员的人身财产安全。现白风珍因施工的墙体倒塌砸伤，王磊作为雇主，应当对该损害结果承担相应的赔偿责任。综上所述，王磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2519元，由王磊负担。本判决为终审判决。审判长鹿春林审判员徐书文审判员孟和二○一八年五月二十二日法官助理刘亚文书记员吴桐