云浮市云城区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）云城法行初字第9号
原告：陈碧芳，女，汉族，1963年8月12日出生，住广东省罗定市。
原告：谭志强，男，汉族，1958年11月13日出生，住广东省罗定市。
原告：温卓俭，男，汉族，1971年8月23日出生，住广东省罗定市。
原告：陈海丽，女，汉族，1972年3月12日出生，住广东省罗定市。
原告：邓家伟，男，汉族，1962年2月28日出生，住广东省罗定市。
原告：陈焕珍，女，汉族，1964年10月15日出生，住广东省罗定市。
原告：李沛英，女，汉族，1956年2月16日出生，住广东省罗定市。
原告：梁少武，男，汉族，1956年3月28日出生，住广东省罗定市。
原告：何永忠，男，汉族，1969年5月11日出生，住广东省罗定市。
原告：蔡梅芳，女，汉族，1972年3月27日出生，住广东省罗定市。
原告：卓国裕，男，汉族，1983年6月6日出生，住广东省罗定市。
诉讼代表人：梁少武，男，汉族，1956年3月28日出生，住广东省罗定市。
被告：云浮市公安消防局。
地址：广东省云浮市金山开发区过境公路西侧。
委托代理人：刘小冬，云浮市公安消防局工作。
委托代理人：陈旭成，云浮市公安消防局工作。
第三人：罗定市新鸿源房地产开发有限公司。
地址：罗定市迎宾二路14号9楼901室。
法定代表人：杜新许。
原告陈碧芳等11人诉被告云浮市公安消防局行政撤销纠纷一案，本院于2014年6月9日受理后，向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书，并依法组成合议庭，于2014年7月4日对本案公开开庭进行了审理。原告谭志强、邓家伟及上列原告的共同诉讼代表人梁少武，被告云浮市公安消防局的委托代理人刘小冬、陈旭成到庭参加诉讼，第三人罗定市新鸿源房地产开发有限公司（原罗定市合生创展房地产开发有限公司）没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告云浮市公安消防局依据《中华人民共和国消防法》、《建设工程消防监督管理规定》的规定的要求，于2011年11月8日作出云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。该意见书称，被告是对第三人拟建的“罗定市商业中心（南区）”建设工程消防设计（广东建筑艺术设计院有限公司设计，消防设计文件号2011-181A）进行了审核；该工程位于罗定市人民中路159、153、151、149号，包括A1、A2座商住楼，B1、B2座商业，C座商业以及地下室。其中地下室建筑面积7475.28平方米，用作地下汽车库。A1、A2座地上33层（设计自然层数为32层，按《住宅建筑规范》9.1.6条折算为33层，顶屋为复式跃层），高99.82米，建筑面积51363.41平方米，1至4层为裙房（首层为商场、商铺和住宅入户大堂，二、三层为商场，四层为架空转换层，单层面积3789平方米）5至32层为A1、A2两座塔式住宅。B1与B2座相连，地上3层，高13.4米，总建筑面积1355.1平方米。首层为商铺，二、三层为商场（二、三层各有2条天桥与A1、A2座裙楼同层相连）。C座商业楼地上5层，高22.1米，首层为沿街商铺和商场大堂，2至5层为商场，单层建筑面积2376.82平方米，总建筑面积11889.96平方米，以上工程建设总建筑面积共计72083.75平方米。被告经审核，认为该工程消防设计符合消防法规和国家工程建设消防技术标准强制性要求，同意该工程消防设计，但应作以下修改：1、塔式住宅的入户门不应全部直接开向前室。2、工程建设中使用的消防设计应选用具备消防产品市场准入要求的合格产品。3、经此次审核同意的消防设计如需变更，应重新向被告申请消防设计审核。该工程竣工后，应向被告申请消防验收，验收合格后方可投入使用。
被告云浮市公安消防局向本院提交了以下证据：1、云公消审（2011）第0053号《建设工程消防审核意见书》。2、广东建筑艺术设计院有限公司出具的罗定市商业中心（南区）建设工程设计图纸。证据1-2证明建设工程自然层32层，高度为99.82米，未超过100米，不用设置避难层，且与工程规划许可证表述的地址一致。3、罗发改基（2011）208号《关于罗定市商业中心（南区）项目重新核准的批复》，证明该项目已取得立项标准。4、罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》，证明建设工程所在地为罗定市罗城镇人民中路159、153、151和149号。5、罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可证》，证明建设工程所在地为罗定市罗城镇人民中路159、153、151和149号。6、行政复议决定书。证明原告向云浮市人民政府申请了行政复议，云浮市人民政府维持了被告作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防审核意见书》。
原告诉称，依据云府行复（2014）6号，提起行政诉讼。是因本案地处罗定市城区中心，日夜聚集人员最多的商业中心。罗定市城乡建设规划局没有按发改局建设项目核准建最高12层批复的要求许可审批第三人建设32层。本案被告没有依法律规定建100米高楼房，属于必须设置避难层的高层建筑。被告涉案审批侵犯原告的房地产。一、罗定市商业中心（南区）。1、罗定市商业中心（南区）属拍卖购得后的拆旧建新，是个体建筑单位项目，建筑占地面积为6105.21平方米；2、该超高楼项目建设规模审批权是罗定市发展和改革局，首次核准建筑项目规模是建最高12层，再次核准项目建设，总建筑面积68704平方米，其中住宅建筑面积39177平方米，首三层商铺建筑面积20427平方米，罗定市城乡建设规划局没有按建设项目核准最高建12层批复，而实际许可32层建设审批，经原告实测地上首层5米高，二、三层各高4米，四层商铺为6米，五至三十二层各高为2.9米，共累计高为超100米；3、依照《高层民用建筑设计防火规范》第6.1.13、6.1.13.1规定，罗定市商业中心（南）楼，只在第四层建一个避难层，以后二十八层没有避难层，属于滥用职权的行政行为违法。二、侵犯原告房地产。被告作出《建设工程消防设计审核意见书》显示的151和149号是原告的房地产，没有经原告同意，建设罗定市商业中心（南区）项目。被告的涉案审核，是没有付款的恶霸强要行为。罗定市罗城镇人民中路151、149号房地产的权利人不是本案第三人，被告审核并出具审核意见，属故意侵犯原告的房地产权益。综上所述，被告滥用职权的行政行为违法，请求法院撤销被告云浮市公安消防局作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。
原告向本院提供的证据有：云浮市公安消防局作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》，证明该意见书是违法的，被告涉案审批。
被告辩称，被告发出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》是合符消防法律法规和国家技术规范的。理由如下：2011年10月27日，被告收到罗定市合生创展房地产开发有限公司关于申报罗定市商业中心（南区）建设工程消防设计审核的申请。根据《中华人民共和国消防法》第十一条和公安部《建设工程消防监督管理规定》第十四条规定，被告认为该公司申报的罗定市商业中心（南区）建设工程属于消防设计审核范围。根据《建设工程消防监督管理规定》第十五条规定，该公司在申报消防设计审核时，提供了建设工程消防设计审核申报表、建设单位的工商营业执照等合法身份证明文件、新建工程的建设工程规划许可证明文件、设计单位资质证明文件等资料。符合消防设计审核受理要求，被告对该公司关于申报罗定市商业中心（南区）建设工程消防设计审核的申请进行了受理，并出具《建设工程消防设计审核受理凭证》。经审核，被告认为该工程消防设计符合消防法规和《高层民用建筑设计防火规范》GB50045-95（2005年版）等国家工程建设消防技术标准，同意该工程消防设计，并出具云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》；被告根据建设单位提供的设计文件进行审核，该工程设计自然层数为32层，高99.82米，并没有超过100米，因此该工程不需要设置避难层。另外，被告出具的《建设工程消防设计审核意见书》，只对消防设计图纸审查结果负责；根据《建设工程消防监督管理规定》第十八条规定：公安机关消防机构应当依照消防法规和国家工程建设消防技术标准对申报的消防设计文件进行审核。即被告只对建设工程是否符合消防法规和国家工程建设消防技术标准进行审核。根据《建设工程消防监督管理规定》第十五条规定，建设工程规划许可是被告消防设计审核的前置条件。被告对罗定市合生创展房地产开发有限公司申报罗定市商业中心（南区）建设工程的消防设计审核，是在该公司取得罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可》和罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可》后进行审核的。罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可》和罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可》明确显示该工程地址是位于罗定市罗城镇人民中路159、153、151和149号。且该公司提供的消防设计文件符合公安部规定的消防设计文件申报要求。根据《建设工程消防监督管理规定》第十八条规定，被告出具了合格的消防设计审核意见书。综上所述，被告作出的上述行政许可符合法定程序，适用法律法规和技术规范正确，请予以维持。原告人的诉讼请求不能成立，应予以驳回。
本院依职权向罗定市人民法院调取了其于2012年5月23日作出的（2012）云罗法行初字第5号《行政判决书》及该判决生效证明。该判决书判决确认罗定市城乡建设规划局于2011年10月11日作出的（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》违法。
经庭审辩证、质证，原告对被告提供的证据1有异议，认为（1）、审核意见书中第四行，被告将原告房地产列入第三人建设范围，是违反了房地产管理法第五条，属于侵权行为。（2）、原告认为设计图纸与实际建筑不符。设计图纸显示差18公分就到100米，但实建楼层经过实测已经超过100米，被告没有到实地复查和审核，工程项目建筑期间是否符合法律法规，被告对此也没有审核。大于或等于100米必须设置避难层，第三人在设计图纸上钻法律空子，但实际建筑是超过100米的，被告却审核许可，被告存在渎职行为。国家规定超过7层属于高层建筑，涉案建设楼层有33层，属于超高层建筑；对证据2有异议，认为设计图纸与实际建筑不符，设计图纸只差18公分到100米，实际建筑已经超过100米，是逃避设置避难层；对证据3有异议，认为项目建设应以批复为准，按照罗发改基（2011）208号批复，批准建筑楼层为12层，但被告的审核意见为33层（含地下层），已超出批复。被告属于渎职行为，是越级审批；对证据4有异议，认为该证据中《建设工程规划许可证》已经被罗定市人民法院（2012）云罗法行初字第5号依法判决为违法；对证据5有异议，认为《建设用地规划许可证》是《建设工程规划许可证》的前身，因为《建设工程规划许可证》已经被确认违法，所以《建设用地规划许可证》也是违法或失效的；对证据6有异议，认为该复议决定认定事实不清楚，适用法律法规错误，原告对此不服。
被告对原告提供的证据合法性、真实性、关联性没有异议，对其证明内容有异议，认为被告作出行政许可是根据第三人当时提交的资料作出的，第三人提交的资料是合法合规的，被告是依照法律法规作出审核意见书的，不存在违法。
本院对原、被告提供的证据作如下确认：一、被告提供的证据真实、合法、与本案相关联，本院予以采信；二、原告提供的证据真实、合法、与本案相关联，本院予以采信。其证明内容没有依据予以证实，本院不予采信。
经审理查明，2011年9月8日，罗定市发展和改革局又对第三人罗定市新鸿源房地产开发有限公司（原罗定市合生创展房地产开发有限公司）作出罗发改基（2011）208号《关于罗定市商业中心（南区）项目重新核准的批复》，重新核准项目建设地点为：罗定市人民中路（以合生创展华大一带规划用地红线图）。项目项目建设规模及主要建设内容为：项目总建筑面积68704平方米，其中：住宅建筑面积39177平方米，商铺建筑面积20427平方米，连廊和架空层建筑面积1666平方米，地下室停车场建筑面积7434平方米。核准有效期为2年，该核准批复文件未确定楼高及层数。
2011年6月22日，广东建筑艺术设计院有限公司对罗定市商业中心（南区）项目的工程建设出具1-1剖面图，该图设计的工程建设地下室负一层为负4米。地面至楼面（天面）共计32层，高度99.52米。楼面中间位置的房顶上建有“电梯机房”等，电梯机房以上显示总高度为115.93米。
2011年10月11日，罗定市城乡规划局对罗定市商业中心（南区）建设项目，发给第三人罗定市新鸿源房地产开发有限公司（原罗定市合生创展房地产开发有限公司）（副本）编号为罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》，该证许可建设位置为：罗定市人民中路159、153、151、149号；建设规模为：框架三十二层，基底面积6105.21平方米。附注罗定市商业中心（南区）总建筑面积为68704.01平方米，其中地下停车场建筑面积为7434.98平方米。
2011年10月19日，罗定市城乡建设规划局对罗定市商业中心（南区）建设项目，发给第三人罗定市新鸿源房地产开发有限公司（原罗定市合生创展房地产开发有限公司）罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可证》，许可第三人用地位置为：罗定市人民中路159、153、151、149号。用地性质为：商住。用地面积为：9313平方米。建设规模为：建筑面积68704.01平方米。之后，第三人持广东建筑艺术设计院有限公司对罗定市商业中心（南区）项目工程建设出具的1-1剖面图、罗发改基（2011）208号《关于罗定市商业中心（南区）项目重新核准的批复》、（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》、罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可证》等资料向被告云浮市公安消防局申请对罗定市商业中心（南区）建设工程消防设计审核。
2011年11月8日，被告云浮市公安消防局经对第三人提供的申报资料书面审核后，依据《中华人民共和国消防法》和《建设工程消防监督管理规定》，对第三人申报的消防设计审核作出云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。该意见书称，被告是对第三人拟建的“罗定市商业中心（南区）”建设工程消防设计（广东建筑艺术设计院有限公司设计，消防设计文件号2011-181A）进行了审核；该工程位于罗定市人民中路159、153、151、149号，包括A1、A2座商住楼，B1、B2座商业，C座商业以及地下室。其中地下室建筑面积7475.28平方米，用作地下汽车库。A1、A2座地上33层（设计自然层数为32层，按《住宅建筑规范》9.1.6条折算为33层，顶屋为复式跃层），高99.82米，建筑面积51363.41平方米。B1与B2座相连，地上3层，高13.4米，总建筑面积1355.1平方米。C座商业楼地上5层，高22.1米，总建筑面积11889.96平方米，以上工程建设总建筑面积共计72083.75平方米。被告经审核，认为该工程消防设计符合消防法规和国家工程建设消防技术标准强制性要求，同意该工程消防设计，但应作以下修改：塔式住宅的入户门不应全部直接开向前室。工程建设中使用的消防设计应选用具备消防产品市场准入要求的合格产品。经此次审核同意的消防设计如需变更，应重新向被告申请消防设计审核。该工程竣工后，应向被告申请消防验收，验收合格后方可投入使用。
2012年2月28日，陈碧芳、温卓俭、邓家伟、何永忠、陈焕珍、李沛英、卓国裕等7人因不服罗定市城乡建设规划局颁发的（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》，向罗定市人民法院提起行政诉讼，诉请裁定该证违法等。罗定市人民法院经审理后，判决确认罗定市城乡建设规划局于2011年10月11日作出的（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》违法。之后，陈碧芳、温卓俭、邓家伟、何永忠、陈焕珍、李沛英、卓国裕等7人向罗定公安局申请行政复议，罗定市公安局作出《行政复议申请不予受理决定书》，陈碧芳、温卓俭、邓家伟、何永忠、陈焕珍、李沛英、卓国裕等7人不服，向罗定市人民法院提起行政诉讼，案件审理中，罗定市公安局提交了被告于2011年11月8日作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。原告获知该意见书内容后不服，于2014年4月3日向云浮市人民政府申请行政复议，云浮市人民政府于2014年5月15日作出云府行复（2014）6号《行政复议决定书》，决定维持被告于2011年11月8日作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。原告仍不服，于2014年6月9日向本院提起行政诉讼，请求撤销被告作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》。
另查，第三人罗定市新鸿源房地产开发有限公司（原罗定市合生创展房地产开发有限公司）至今未有对罗定市商业中心（南区）建设项目向被告申请建设工程消防设计验收。
本院认为，根据公安部《建设工程消防监督管理规定》第四条：“除省、自治区人民政府公安机关消防机构外，县级以上地方人民政府公安机关消防机构承担辖区建设工程的消防设计审核、消防验收和备案抽查工作。……”的规定，被告云浮市公安消防局对其辖区内建设工程消防设计具有审核的法定职权，被告受理第三人的建设工程消防设计审核并作出审核意见书，是依法履行其法定职责。
公安部《建设工程消防监督管理规定》第十五条规定：“建设单位申请消防设计审核应当提供下列材料：（一）建设工程消防设计审核申报表；（二）建设单位的工商营业执照等合法身份证明文件；（三）新建、扩建工程的建设工程规划许可证明文件；（四）设计单位预算资质证明文件；（五）消防设计文件。”本案中，第三人向被告申报消防设计审核时，提供了广东建筑艺术设计院有限公司出具的罗定市商业中心（南区）项目工程建设出具的1-1剖面图、罗发改基（2011）208号《关于罗定市商业中心（南区）项目重新核准的批复》、（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》、罗城规证（2011）地字第15号《建设用地规划许可证》等资料。被告受理后经审核认为罗定市商业中心（南区）建设工程消防设计符合消防法规和《高层民用建筑设计防火规范》GB50045-95（2005年版）等国家工程建设消防技术标准，同意该工程消防设计，并出具云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》的程序合法。
关于罗定市商业中心（南区）建设工程是否需要设置避难层的问题。根据《高层民用建筑设计防火规范》（GB50045-95）第2.0.2条“建筑物室外地面到其檐口或屋面面层的高度，屋顶上的水箱间、电梯机房、排烟机房和楼梯出口小间等不计入建筑高度。”该规范第6.1.13条“建筑高度超过100米的公共建筑，应设置避难层（间），并应符合下列规定：“6.1.13.1避难层的设置，自高层建筑首层至第一个避难层或两个避难层之间，不宜超过15层。……。”的规定，本案中的罗定市商业中心（南区）建设工程，设计自然层数为32层，建筑高度为99.82米（屋顶上的电梯机房等不计入该建筑高度）。据此，由于罗定市商业中心（南区）建设工程的设计建筑高度没有超过100米，不属于要设置避难层的高层建筑。故原告认为罗定市商业中心（南区）建设工程的避难层设置违反规定，缺乏理据，本院不予采纳。
关于被告将罗定市罗城镇人民中路149号、151号列入消防设计审核范围，是否侵犯原告房地产的问题。被告于2011年11月8日作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》，是依据当时有效的（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》，而（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》确定的建设位置为罗定市罗城镇人民中路159号、153号、151号、149号。被告作出云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》时，（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》没有被依法撤销或者确认违法，因此，被告依据（副本）编号罗城规证A（2011）建字第54号《建设工程规划许可证》确定的建设位置将罗定市罗城镇人民中路149号、151号列入消防设计审核范围没有违法，也没有侵犯原告的房地产。故原告认为被告作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》将罗定市罗城镇人民中路149号、151号列入消防设计审核范围侵犯其房地产缺乏理据，本院不予支持。综上所述，原告要求撤销被告云浮市公安消防局作出的云公消审（2011）第0053号《建设工程消防设计审核意见书》的诉讼理由不成立，其相应的诉讼请求本院不予支持。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告陈碧芳、谭志强、温卓俭、陈海丽、邓家伟、陈焕珍、李沛英、梁少武、何永忠、蔡梅芳、卓国裕的诉讼请求。
本案受理费50元，由原告陈碧芳、谭志强、温卓俭、陈海丽、邓家伟、陈焕珍、李沛英、梁少武、何永忠、蔡梅芳、卓国裕负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审 判 长 黄秀萍
审 判 员 陈启荣
人民陪审员 叶金群
二〇一四年八月十四日
书 记 员 陈美静