河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终171号
上诉人（原审被告）都某乙，男，1976年4月3日出生，汉族，住焦作市马村区。
委托代理人庞某某，女，汉族，1977年3月13日出生，住址同上，系都某乙妻子。
被上诉人（原审原告）梁某甲，女，2003年8月1日出生，汉族，住焦作市马村区。
法定代理人梁某乙，男，1981年11月26日出生，汉族，住址同时。系梁某甲父亲。
委托代理人孙玮，河南东君律师事务所律师。
委托代理人王玉新，河南东君律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）焦作市第三十六中学，地址：焦作市马村区冯营办事处冯营社区。
法定代理人张永辉，校长。
委托代理人吕洪兴，河南光裕律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵某乙，男，1983年2月19日出生，汉族，住焦作市马村区。
原审被告都某甲，男，2004年10月2日出生，汉族，住焦作市马村区。
法定代理人都某乙，男，1976年4月3日出生，汉族，住址同上。系都某甲父亲。
法定代理人庞某某，女，汉族，1977年3月13日出生，住址同上。系都某甲母亲。
原审被告赵某甲，女，2005年8月18日出生，汉族，住焦作市马村区。
法定代理人马某某，女，汉族，1981年10月28日出生住址同上。系赵某甲母亲。
上诉人都某乙与被上诉人梁某甲、焦作市第三十六中学（以下简称三十六中）、赵某乙、原审被告赵某甲、都某甲健康权纠纷一案，梁某甲向焦作市马村区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼。原审法院于2015年10月30日作出（2015）马民一初字第00113号民事判决。宣判后，都某乙不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月18日受理本案后，依法组成合议庭，并于2016年2月1日公开开庭审理了本案。上诉人都某乙及其委托代理人庞某某，被上诉人梁某甲的法定代理人梁某乙、委托代理人孙玮、王玉新，被上诉人三十六中的委托代理人吕洪兴，原审被告赵某甲的法定代理人马某某，原审被告都某甲的法定代理人都某乙、庞某某到庭参加了诉讼。被上诉人赵某乙经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年1月19日下午3时左右，梁某甲在三十六中四年级一班教室内座位上，等待老师上课。都某甲去与同学李静轩争夺书包，碰到赵某甲一下，赵某甲便投掷三角板扔向都某甲，都某甲与李静轩在争夺书包时，三角板碰到都某甲身上改变方向，将梁某甲的左眼扎伤。梁某甲随即受伤住院，入住焦煤中央医院，后于2015年1月19日出院，住院26天，医嘱留陪二人，出院诊断左眼球穿通伤、外伤性白内障。医疗费为20250.73元；护理费，依据规定，26天需二人护理，以居民服务业年平均工资28472元为依据，护理费为4056.28元；营养费，每天10元，26天为260元；住院伙食补助费，每天30元，26天780元；交通费555元；鉴定费700元；复印费10元；后经鉴定为八级伤残。梁某甲住院期间，赵某甲的父亲赵某乙已赔付医疗费4000元，都某甲的父亲都某乙已赔付医疗费1000元。双方纠纷成诉。
原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金，精神损失费。梁某甲虽为农业家庭户口，但已在城镇居住五年并上学，结合现状、社会及经济的发展，根据公平的原则，其残疾赔偿金，可以依照城镇居民的标准来赔偿。本次事情，系上课期间发生的，梁某甲在学校学习期间受到人身损害，三十六中未能够尽到教育、管理职责，应当承担一定的赔偿责任；赵某甲、都某甲二人的共同行为导致原告受到人身损害，也应当共同承担一定的赔偿责任，由于二人系未成年人，为无民事行为能力人造成他人损害，由监护人即赵某乙、都某乙承担侵权责任。根据侵权责任法，梁某甲主张医疗费为20250.73元，护理费为4056.28元，营养费260元，住院伙食补助费780元，交通费555元，鉴定费700元，复印费10元；鉴定为八级伤残，依照城镇居民年收入24391.45元为标准，残疾赔偿金为146348.7元；精神损失费可酌定10000元，合计182960.71元，依法有据，予以支持，但过高部分不予采纳。梁某甲后续治疗费等相关费用待实际发生后另行处理。三十六中承担五成，赵某乙、都某乙各承担二点五成。各原审被告方的辩解理由不成立，不予采纳。
原审法院判决：1、焦作市第三十六中学赔偿原告梁某甲经济损失91480.36元，在判决生效后十日内付清。2、赵某乙赔偿原告梁某甲经济损失45740.18元，扣除已支付的4000元，余款41740.18元，在判决生效后十日内付清。3、都某乙赔偿原告梁某甲经济损失45740.18元，扣除已支付的1000元，余款44740.18元在判决生效后十日内付清。4、驳回梁某甲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1439元，由焦作市第三十六中学承担719元，赵某乙承担360元，都某乙承担360元。
宣判后，都某乙不服，向本院提起上诉。理由：1、原审认定事实不清，证据不足。原审法院认定都某甲与赵某甲的共同行为导致梁某甲收到伤害错误。事实上，梁某甲受伤是赵某甲投掷三角板直接所致，属于意外事件。都某甲在与李静轩争夺书包过程中未实施侵权行为，主观上没有过错，梁某甲的受伤与都某甲没有因果关系。原审法院认定梁某甲受伤过程缺乏有效证据，三十六中未尽到管理职责，其出具证明系单方陈述，不能反映客观实际，法院调取的学生书写的事发经过均没有监护人在场，证据形式不合法。同时，梁某甲也没有证据证明都某甲实施了侵权行为。二、原审法院认定赵某甲、都某甲的共同行为导致梁某甲受到伤害，依据《侵权责任法》相关规定，判决都某乙承担责任错误。因为都某甲未实施侵权行为，主观上没有过错，并不符合竞合侵权行为的构成要件，判决上诉人承担责任没有法律依据。三、原审法院审理程序违法。原审适用普通程序进行审理，按照法律规定，应当组成合议庭进行审理，但在两次开庭中，只有一名审判员主持审理此案，其他两位合议庭成员未参与案件审理，而最终判决却由三位合议庭成员作出判决，原审程序违法。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，恳请二审法院查清事实，依法撤销原审判决，并改判都某乙不承担赔偿责任，由被上诉人承担审诉讼费。
被上诉人梁某甲答辩称，都某乙的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
被上诉人三十六中答辩称，原审判决适用标准过高，梁某甲的各项损失应按农村居民标准计算，同时都某乙应当承担赔偿责任。
原审被告都某甲的答辩意见同都某乙的上诉意见。
原审被告赵某甲的答辩称，都某乙的上诉理由不能成立，其应该承担责任。原审判决判决赵某乙承担责任过重，要求法院依法判决。
被上诉人赵某乙未出庭答辩，也未提交书面答辩状。
根据各方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点是：1、原审判决都某乙对梁某甲损失承担44740.187元的赔偿责任有无事实和法律依据；2、原审程序是否违法。
针对争议焦点，都某乙的主张同上诉状理由。另称根据二审中提交的证据，可以证实原审卷中裴某某书写的内容不真实。
针对争议焦点，梁某甲认为，一审认定事实清楚，程序合法。
针对争议焦点，三十六中的主张同答辩意见。
针对争议焦点，都某甲的主张同都某乙意见。
针对争议焦点，赵某甲认为原审责任划分适当，望法院依法处理。
二审中，都某乙为支持自己主张，提交裴某某录音光盘一份，录音内容证明梁某甲受伤的时候，都某甲和李静轩在争夺书面，未实施侵害他人的行为，都某甲没有过错，梁某甲的受伤与都某甲没有关系。
对都某乙他的录音证据，各方质证意见如下：
三十六中质证意见：不能证明录音对象，如果是对录音未成年人，应当有被录音人父母在场。如果是证人应当出庭接收双方当事人质询。
梁某甲、赵某甲的质证意见同三十六中的意见。
都某甲的质证意见同都某甲的主张。
都某乙在二审中提交的裴某某录音证据一份，该证据实质是证人证言，证人应该出庭接受质询，因证人未出庭，无法核实谈话人真实身份，且即使是裴某某，但其在录音中陈述的事实与其在原审时书写的内容不一致，相互矛盾，本院对该录音证据内容不予采信。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，经过庭审查明，都某甲因与同学李静轩争夺书包，影响了赵某甲学习，赵某甲拿三角板砸向都某甲，进而发生了梁某甲眼睛受伤的事故，都某甲不仅对事故起因存在一定过错，且在赵某甲投掷三角板的过程中，都某甲的不当行为对梁某甲的眼睛受伤存在一定因果关系，因此，都某乙作为都某甲的监护人，对梁某甲的损失应承担相应的赔偿责任。结合整个案情，在上课铃响后，老师未及时进入教室，学生打闹并导致梁某甲眼睛受伤，学校未尽到教育管理的责任，对事故应承担主要责任。虽然都某甲的行为影响到了赵某甲学习，但作为中学生，完全有能力也应该通过适当方式处理，而不应拿有具有危险性的学具进行投掷，因此，赵某甲投掷三角板的行为是导致梁某甲眼睛受伤的直接原因，而都某甲的行为是导致梁某甲受伤的次要原因。赵某甲作为直接侵权人，应承担与其过错相应的赔偿责任，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。本院酌定三十六中承担50%的责任、赵某甲承担35%的责任、都某甲承担15%的赔偿责任为宜。原审判决责任划分不当，本院予以调整。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，但适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
（一）维持焦作市马村区人民法院（2015）马民一初字第00113号民事判决第一项、第四项及诉讼费承担部分；
（二）变更焦作市马村区人民法院（2015）马民一初字第00113号民事判决第二项为：赵某乙在本判决书送达后十日内赔偿梁某甲各项损失60036.25元；
（二）变更焦作市马村区人民法院（2015）马民一初字第00113号民事判决第三项为：都某乙在本判决书送达后十日内赔偿梁某甲各项损失26444.11元；
二审案件受理费360元，由都某乙承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 柳
审 判 员 田 亮
代审判员 朱 海
二〇一六年三月十四日
书 记 员 王永乐