安徽省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）皖行终字第00234号
上诉人（一审原告）：广德县卢村乡中明社区山观居民组，住所地安徽省广德县卢村乡中明社区山观组。
诉讼代表人：陈明记，该居民组组长。
委托代理人：王迎五，安徽品涵律师事务所律师。
委托代理人：叶振东，安徽品涵律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：广德县人民政府，住所地安徽省广德县政务新区。
法定代表人：陈红英，该县县长。
委托代理人：ＸＸ，广德县人民政府法制办行政复议应诉科科长。
委托代理人：张健，广德县国土资源局法规科科长。
广德县卢村乡中明社区山观居民组（以下简称山观居民组）因诉广德县人民政府不履行法定职责一案，不服宣城市中级人民法院2015年6月23日作出的（2015）宣中行初字第00015号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。上诉人山观居民组的诉讼代表人陈明记、委托代理人王迎五、叶振东，被上诉人广德县人民政府副县长刘献春、委托代理人ＸＸ、张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山观居民组向一审法院起诉称：2012年10月，因广德县无量溪河治理，广德县人民政府以征收的名义占用了山观居民组的耕地，进行河道加宽、退堤工程建设。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条、第二十五条的规定，能源、交通、水利设施等建设项目确需使用土地，涉及农用地的，由建设单位持建设项目的有关批准文件，向市、县人民政府土地行政主管部门提出建设用地申请，由市、县人民政府土地行政主管部门审查，拟定征收土地方案，经市、县人民政府审核同意后，逐级上报有批准权的人民政府批准。征收土地方案经批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号等，在被征收土地所在地乡（镇）、村予以公告。市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟定征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。但广德县人民政府至今未履行征收土地公告职责。请求判令：1、广德县人民政府履行征收土地公告法定职责；2、案件诉讼费由广德县人民政府负担。
一审法院经审理查明：2009年，广德县水务局向广德县人民政府上报广水（2009）204号《关于请求对广德县郎川河防洪规划进行审批的请示》，广德县人民政府于2009年12月24日作出广政秘（2009）172号《关于同意广德县郎川河流域防洪规划的批复》，原则上同意《广德县郎川河流域防洪规划》。2012年1月18日，安徽省水利厅下发皖水基（2012）20号《关于做好2013～2015年中小河流治理项目前期工作的通知》，其中在附件《中小河流治理2013～2015年规划项目情况表》中列有涉案防洪工程。2012年12月14日，安徽省水利厅下发皖水基（2012）451号《关于广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上防洪工程初步设计的批复》，该《批复》载明：……二、基本同意工程建设范围为无量溪卢村水库下游至G50高速公路桥上800m（桩号K0＋000～K5＋600），治理河道长度5.6㎞。主要建设内容为：桩号K0＋000～K3＋800段7.6㎞堤防加固、新建护坡及堤顶泥结石道路；5.6㎞河道清淤疏浚；400m险段新建固脚及护坡等。……其后，广德县人民政府将案涉土地补偿款汇入广德县卢村乡人民政府账户，由广德县卢村乡人民政府负责具体发放工作。广德县水务局在案涉土地上施工进行河道整治，山观居民组认为案涉工程占用了该居民组的土地，应根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条、第二十五条的规定，由广德县人民政府履行征收土地公告法定职责，遂向法院提起行政诉讼。
一审法院认为，本案的争议焦点为广德县人民政府对案涉工程占用的土地是否应依照《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条、第二十五条的规定，履行征收土地公告法定职责。因广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上河段防洪标准低，河道淤积严重，泄洪能力不足，部分河段冲刷严重。为切实保障人民生命财产安全，提高防洪能力，广德县水务局编制了《安徽省广德县郎川河流域防洪规划》，经广德县人民政府同意并报省、市水务部门审核同意后，对案涉河段进行河道整治工作。该工程系河道整治工程，并非属于《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条规定的水利设施等建设项目。根据《中华人民共和国河道管理条例》第十条：“河道的整治与建设，应当服从流域综合规划，符合国家规定的防洪标准、通航标准和其他有关技术要求，维护堤防安全，保持河势稳定和行洪、航运畅通。”第十八条：“河道清淤和加固堤防取土以及按照防洪规划进行河道整治需要占用的土地，由当地人民政府调剂解决”的规定，广德县人民政府对广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上河段的河道整治工程需占用的土地，可以按上述条例规定进行调剂解决，无需按照《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条、第二十五条的规定，对案涉土地予以发布征收土地公告，故山观居民组认为广德县人民政府未依法履行征收土地公告法定职责的理由不能成立，其诉讼请求，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回卢村乡中明社区山观居民组的诉讼请求。
山观居民组上诉称：1、根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条第一款、第四十六条第一款以及《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条的规定，上诉人集体所有的农用地转变为被上诉人实施水利建设项目中的河道整治工程用地，依法应当经过农用地转用审批和征收程序。2、一审法院将《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十三条规定的“水利建设项目”理解为“水利设施建设项目”以及根据《中华人民共和国河道管理条例》第十八条规定认定被上诉人不需要承担征收土地公告法定职责是解释和适用法律错误。3、自2012年10月份开始，被上诉人对上诉人集体经济组织成员采取暴力手段以强行施工，且涉案的征收土地协议系上诉人村民小组个人与卢村乡人民政府签订，补偿款发放表系原村民组长私自制作，签名也系伪造。4、上诉人提起本案诉讼一是为核实被上诉人占用土地的合法性，二是为能进一步主张要求获得征地补偿款。综上，请求：1、撤销宣城市中级人民法院作出的（2015）宣中行初字第00016号行政判决；2、责令广德县人民政府履行征收土地公告法定职责；3、由被上诉人承担诉讼费。
广德县人民政府答辩称：1、涉案河道整治符合规划。广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上河段防洪标准低，河道淤积严重，泄洪能力不足，部分河段冲刷严重。为切实保障人民生命财产安全，提高防洪能力，广德县水务局编制了《安徽省广德县郎川河流域防洪规划》，被上诉人同意实施该规划，并经省、市水务部门的审核同意，对广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上河段进行河道整治。2、没有征收土地事实。依据《中华人民共和国河道管理条例》第十八条规定：“河道清淤和加固堤防取土以及按照防洪规划进行河道整治需要占用的土地，由当地人民政府调剂解决。”该宗土地上实施的广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上河段防洪工程项目是河道整治工程。广德县水务局按照《安徽省广德县郎川河流域防洪规划》的要求进行河道整治占用的土地，由卢村乡人民政府对占用土地补偿后，将该宗土地调剂给广德县水务局使用。综上，请求驳回上诉人的诉讼请求。
一审被告广德县人民政府在举证期限内向一审法院提举了以下证据：1、《关于同意广德县郎川河流域防洪规划的批复》、《安徽省广德县郎川河流域防洪规划》各一份，证明广德县人民政府同意广德县水务局实施该项规划。2、《关于做好2013～2015中小河流治理项目前期工作的通知》，证明广德县水务局按照安徽省水利厅的要求做好相关河流治理项目的前期工作。3、《关于广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上防洪工程初步设计的批复》，证明安徽省水利厅同意广德县郎川河无量溪城区段纬五路桥上防洪工程的初步设计。4、卢村乡中明社区田村、山观组土地补偿款发放材料一组，证明卢村乡人民政府对占用土地补偿到位。
一审原告山观居民组在法定期限内向一审法院提交了以下证据：证人张芳明、冯瑞龙、胡再斌、叶明芳、姚天娥、胡再木、吴斌出庭作证，证明山观居民组前任生产队长与广德县人民政府签订协议的行为是其个人行为，村民并不知晓。土地补偿款分配方案上的内容是后添加的，也是前任生产队长的个人行为，且部分签名并非村民本人所签。
上述证据均已随案移送本院。经审查，一审法院对证据的审核认定符合法律规定。对一审判决认定的案件事实，本院依法予以确认。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上人民政府予以公告并组织实施”。根据该规定，县级以上人民政府履行征收土地公告法定职责的前提是征收土地已经依法批准。但本案中并无证据证明涉案河道整治工程用地已经有权机关按照法定程序批准征收，故上诉人山观居民组关于责令被上诉人广德县人民政府履行征收土地公告法定职责的诉讼请求无事实根据和法律依据。一审判决驳回上诉人山观居民组的诉讼请求并无不当。上诉人山观居民组的上诉理由依法不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由广德县卢村乡中明社区山观居民组负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王新林
代理审判员 宋 鑫
代理审判员 阮秀芳
二〇一五年十二月一日
书 记 员 刘 琳
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《中华人民共和国土地管理法》
第四十六条第一款国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。