广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民一终字第343号
上诉人（原审原告）：中山市黄圃镇鳌山村第二十一股份合作经济社。住所地：广东省中山市。
代表人：张侣祥，该队队长。
委托代理人：李伟光，广东南鹏律师事务所律师。
委托代理人：肖铭，广东南鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：许明有，男，1947年12月23日出生，汉族，住广东省中山市。
委托代理人：许海元，男，1976年9月23日出生，汉族，住广东省中山市，系被上诉人许明有的儿子。
委托代理人：何焕莲，女，1981年7月23日出生，汉族，住广东省中山市，系被上诉人许明有的儿媳。
上诉人中山市黄圃镇鳌山村第二十一股份合作经济社（以下简称鳌山村第二十一社）因与被上诉人许明有物权保护纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2014）中二法黄民一初字第750号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：鳌山村第二十一社以许明有侵占其位于后江马晋塘基的土地1.7461亩、私自将该经合社在上述土地种植的作物砍掉，经该经合社多次交涉仍拒绝返还为由，于2014年9月22日诉至原审法院，请求判令：许明有立即停止侵害、恢复原状，将侵占的1.7461亩土地返还给鳌山村第二十一社，由许明有承担本案诉讼费用。
原审诉讼中，鳌山村第二十一社提交中山市黄圃镇鳌山村第二十一生产队用地图，依该用地图显示，许明有占有使用了鳌山村第二十一社位于后江马晋塘基的土地1.7461亩。许明有确认上述土地由其使用，用于种植香蕉，但认为该土地是许明有于1983年3月24日通过公开竞投方式取得土地使用权，并提交《合约》。该合约显示：后江马晋塘基的土地及荔枝树经公开竞投，于1983年3月24日由许明有以现款1770元投得，上述土地及荔枝树由许明有“自由使用，任何一方不得阻止”、“该地及树木归其本人长久所得”，该合约加盖了石岭管理区管理委员会印章，落款日期为1983年3月24日。鳌山村第二十一社确认涉案土地自1983年3月24日一直由许明有使用至今。
原审法院另查明：石岭管理区属中山市黄圃镇管辖，1998年撤销管理区，石岭管理区变更为石岭村民委员会，2011年11月20日，中山市民政局批准中山市黄圃镇撤销岗东、石岭、指北村民委员会，将其合并成为鳌山村民委员会。
原审法院认为：本案为物权保护纠纷，鳌山村第二十一社主张许明有侵占涉案土地，并要求许明有恢复原状返还涉案土地，其前提是许明有的侵权行为成立。对此，原审法院分析如下：从许明有提交的合约可以证实，许明有于1983年3月24日通过公开竞投方式从石岭管理区取得涉案土地使用权，实际上取得了涉案土地的承包经营权，石岭管理区现已撤销并入鳌山村民委员会，相关的权利义务应由鳌山村民委员会享有和负担，该合约对鳌山村民委员会具有约束力，故应认定鳌山村第二十一社、许明有之间存在农村土地承包合同关系，许明有现依合约占有使用涉案土地，双方即使存在争议，亦属于合同纠纷，而非侵权纠纷，故鳌山村第二十一社主张许明有侵权并承担侵权责任，理据不足，原审法院不予支持，鳌山村第二十一社如有需要的，可另案依据合同关系向许明有主张解决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回鳌山村第二十一社的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元（鳌山村第二十一社已预交），由鳌山村第二十一社负担。
宣判后，上诉人鳌山村第二十一社不服原审判决，向本院提起上诉称：一、许明有提交的证据无法证实其通过合法的途径取得涉案土地的使用权，没有任何证据显示鳌山村第二十一社或者所谓的石岭管理区出让过涉案土地，或者举行过任何公示公开竞投的活动，更加没有证据证明鳌山村第二十一社认可过公开竞投的结果（如村民在所谓的合约上签名确认）。如果许明有仅凭所谓“中山市黄圃镇人民公社石岭管理区管理委员会”盖章的合约即取得涉案土地使用权，于法不合。二、鳌山村第二十一社主张涉案土地被许明有侵占，许明有却依据没有任何界址与范围说明的所谓合约来证明自己享有涉案土地使用权是没有依据的。即使合约真实有效，许明有也无法证实合约所指明的土地就是涉案土地，更加无法证实合约所指明土地的大小与界址。如果仅凭该合约即可任意指定，许明有的权利被无限放大，于理不合。综上，许明有无法证明涉案土地经合法程序取得，且其提交的合约违反我国法律的相关规定，不具有合法性，应属无效不受法律保护。许明有侵占使用鳌山村第二十一社涉案土地的行为侵犯了该经合社的合法权利。原审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判支持鳌山村第二十一社的原审诉讼请求。
被上诉人许明有未在法定答辩期间内提交书面答辩意见，其在二审调查时书面答辩称：一、涉案土地于1983年3月24日由原石岭大队管理委员会以公开竞投方式进行招标，由许某甲、潘某某、许某丙（后三人放弃）、许明有共同以1770元中标，由许明有于同日交纳1770元现金并与原石岭大队管理委员会签订合约，由该大队见证并盖章从而取得该地块的长久使用权。许明有经由合法途径取得涉案土地使用权，不存在侵权行为。即使存在争议，亦属合同纠纷而非侵权纠纷。鳌山村第二十一社主张侵权的理据不足。二、涉案土地30年前属于原石岭大队管理委员会，近年因村队合并而归属鳌山村第二十一社。许明有当年是原石岭大队管理委员会邻村社员，如该委员会没有公开招标竞投，许明有作为外村人不可能知道消息，且竞投时有多人在场，许明有不可能强占土地。三、30年前我国没有任何规定要求出具相关的测量图则，没有定明标界只有手工会图，没有测量定点，不可能存在测量图纸，鳌山村第二十一社的主张不合理，其亦不可能提交任何该年代的图纸作参考。四、合约的合法性：30年前，原石岭大队管理委员会通过公开竞投的方式处理分散的零星土地是合理的，合约没有社员签名也是符合历史实际的，不应以现今的办事要求衡量30年前的办事形式。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，鳌山村第二十一社未提交任何证据。
二审调查期间，许明有申请证人许某甲、潘某某、许某乙出庭作证，本院予以准许。证人许某甲、潘某某、许某乙均陈述称：涉案土地性质属于耕地，当时出告示公开竞投，称可以买断永久使用，由许某甲、潘某某、许某丙、许明有四人共同投中涉案土地，后许某甲等三人放弃资格，由许明有一人交款1700元并支付其他三人部分补偿后独自耕种。鳌山村第二十一社的质证意见为：对证人证言的真实性予以确认，但不足以证明许明有现仍合法取得涉案土地的使用权。一、原石岭管理区没有任何权利举行关于土地归属于某人的所谓公开竞投。根据1961年6月15日颁布的《农村人民公社工作条例（修正草案）》可以看出，原石岭管理区没有权利对涉案土地进行任何形式的处分，同时根据证言可知当时对涉案土地作出的是永久性的买断处理，与我国自建国以来的所有土地法律相违背。即使属于集体经济组织所有的土地，亦应由集体经由法定程序承包给集体成员经营，而且承包经营有期限，不可能作永久的买断处理，即使存在所谓的公开竞投，也是不合法的，不能产生法律效力。二、鳌山村第二十一社本案中主张物权保护纠纷，许明有以合约为据主张其没有侵权不能成立，该合约因违反法律而无效。即使合约有效，因涉案土地性质为耕地，我国法律规定耕地承包经营期限最长不超过30年，到鳌山村第二十一社起诉时，许明有因无权占有涉案土地而侵权。
本院经审理查明：原审查明的基本事实无误，本院予以确认。
本院认为：本案系物权保护纠纷。本案的争议焦点在于许明有耕种涉案土地有无构成侵权。许明有提交1983年3月24日公开竞投合约一份及证人证言，拟证明其耕种涉案土地具有合法依据。鳌山村第二十一社对该合约的真实性不予认可，但未提交任何证据予以推翻，亦未对合约的真实性申请鉴定，应承担举证不能的不利后果。在无相反证据予以推翻的情况下，本院对许明有提交的公开竞投合约的真实性予以认定。鳌山村第二十一社所称的《农村人民公社工作条例（修正草案）》并非法律或者行政法规，其以此为据主张合约无效，理据不足，本院不予采信。石岭村民委员会已于2011年与岗东、指北村民委员会合并成立鳌山村民委员会，故上述合约的权利义务应由鳌山村民委员会概括承继，对鳌山村第二十一社亦具有约束力。鳌山村第二十一社上诉称许明有无法证明该合约指向土地即为涉案土地，但从双方当事人均确认许明有自1983年起即开始耕种涉案土地，以及该时间跨度、土地位置、耕地面积等情况来看，许明有主张其三十年来耕种的涉案土地即为合约指向的土地，符合高度概然性的证明标准，本院予以认定。综上可知，许明有已事实上取得了承包经营权，其耕种涉案土地具有合法依据。鳌山村第二十一社原审期间称许明有未征得其同意擅自砍掉涉案土地上的作物并自行耕种的说法与其确认的事实自相矛盾，于理不合，二审期间称许明有耕种涉案土地已超过承包期限构成侵权，于法无据，亦与《中华人民共和国农村土地承包法》第六十二条“本法实施前已经按照国家有关农村土地承包的规定承包，包括承包期限长于本法规定的，本法实施后继续有效，不得重新承包土地。未向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书的，应当补发证书”之规定相悖，本院均不予采信，故其以许明有耕种涉案土地构成侵权为由，主张许明有停止侵害、恢复原状等主张理据不足，原审不予支持，处理结果并无不当，本院予以维持。
综上，原审法院查明的基本事实清楚，适用法律正确，处理适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元（中山市黄圃镇鳌山村第二十一股份经济合作社已预交），由上诉人中山市黄圃镇鳌山村第二十一股份经济合作社负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 玲
代理审判员 吴碧英
代理审判员 吴合波
二〇一五年六月十二日
书 记 员 易嘉璇
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