四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川05民终721号
上诉人（原审原告）杨万有，男，1970年1月18日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人何国梁，四川融创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黎志明，男，1962年6月27日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人张乃英，女，1964年11月12日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人罗向红，重庆百晟律师事务所律师。
上诉人杨万有因与被上诉人黎志明身体权纠纷一案，不服四川省泸县人民法院（2016）川0521民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨万有及其委托代理人罗向红，被上诉人黎志明的委托代理人张乃英、何国梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨万有上诉称，一审法院按农村标准计算上诉人杨万有的损失错误，且一审法院认为上诉人有过错，承担30%的责任比例不当，上诉人没有过错，不应当承担责任。故�求二审法院依法改判。
被上诉人黎志明答辩：原判认定事实清楚、适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。
一审法院经审理查明，2016年1月25日，黎志明在适用切割机切割材料时，切割机刀片飞出，伤及杨万有手指。杨万有住院治疗19天后出院，产生医疗费28903.4元，该款由黎志明垫付，同时住院期间黎志明支付原告生活费600元。其出院诊断：……右拇指克氏针固定在位、石膏托稳固……，其出院医嘱：1、术后4-6周返院复查X片，根据骨折愈合情况取出固定克氏针；……3、出院后休息1月，门诊随访半年，加强营养，休息期间需护理人员1名。……。杨万有于2016年4月27日委托泸州正光司法鉴定中心对杨万有的伤残等级、续医费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。泸州正光司法鉴定中心于2016年5月3日作出鉴定意见：杨万有双手损伤评定为九级伤残�续医费6000元或按实支付；误工损失日为150日，护理期90日，营养期90日（均从受伤之日起算）。黎志明认为该鉴定系单方委托并申请重新鉴定。经双方依法抽取，选定了四川医科大学司法鉴定中心为重新鉴定机构。但因黎志明未缴纳鉴定费用，四川医科大学司法鉴定中心作退案处理。
另查明：杨万有的父亲杨基业生于1938年7月6日，有3名子女健在。杨万有的长子杨才焕，生于2010年8月15日。杨万有及其父亲杨基业、长子杨才焕的户籍均为农村居民。
原判认为：对双方争议的证据及事实，法院认定如下：1、被告在使用切割机时，是否告知原告离开？黎志明主张在使用切割机时，曾告知在场人员离开。杨万有否认黎志明主张的该事实。黎志明申请在场证人出庭，证人陈述其系木工，黎志明在切割前告知在场人员“你们走，我要开锯了”。证人离开现场后，杨万有仍在现场，随后杨万有被切割机刀片划伤。杨万有质证认为，当时确实有一名木工在场，在因佩戴安全帽无法确认是否为证人，且证人在黎志明处结算工资，与黎志明有利害关系。一审法院认为，根据证人陈述杨万有受伤的细节以及杨万有认可一名木工在场的事实，认定在场的木工系本案证人。证人陈述其按照黎志明要求离开现场之后，杨万有才受伤，能与本案的其他事实及黎志明的陈述相互印证，故对该证人证言本院予以采信。因此，认定黎志明在切割前曾告知杨万有离开现场。2、杨万有方委托泸州正光司法鉴定中心所出具的伤残鉴定意见是否予以采信？本案中，黎志明申请对杨万有的伤残鉴定重新鉴定，但因其未缴纳鉴定费而被退回。黎志明称其并未接到法院或者鉴定机构缴纳鉴定费用的通知。一审法院认为，黎志明方申请重新鉴定，应当在鉴定机构确定后及时缴纳费用，其称未接到法院或者鉴定机构缴纳费用的通知并不是其拒不缴纳费用的理由，且在选取鉴定机构时，明确告知申请鉴定一方在5日内向相关机构预交费用。黎志明明知应缴纳鉴定费用但一直未缴纳，视为放弃申请，相关法律责任应由黎志明承担。因重新鉴定被退回系黎志明造成，故对杨万有方提交的泸州正光司法鉴定中心关于杨万有伤残等级的鉴定意见，予以采信，即杨万有受伤构成9级伤残。3、本案中杨万有的损失，一审法院认定如下：医疗费28903.4元，双方无异议，予以认定；杨万有主张伤残赔偿金按城镇居民标准计算为104820元（26205元×20年×20%），黎志明认为杨万有系户籍为农村居民户籍，应按农村居民标准计算。杨万有向法院递交了工程记录本、证明4份、欠条等证据拟证明杨万有长期在外务工。黎志明质证认为无法达到杨万有证�的目的，相关证人未出庭作证，即使属实，也仅能证明杨万有在2016年上半年之前在外务工。在庭审过程中，杨万有明确陈述2015年9月后返家装修房屋，未外出务工。一审法院认为，杨万有为农村居民，且其从2015年9月便未外出务工，而其于2016年1月受伤，杨万有提供的证据不能证明其在受伤之前连续在外务工或在城镇居住1年以上，应承担举证证明不能的法律后果，不应按照城镇标准计算损失。故杨万有的残疾赔偿金仍应按农村居民标准计算，金额为40988元（10247元×20年×20%）。被抚养人生活费应当计入伤残赔偿金。杨万有主张其父亲杨基业的生活费3083元（9251元×5年×20%÷3），长子杨才焕的生活费12026元（9251元×13年×20%÷2）符合法律规定，依法予以认定。故杨万有的残疾赔偿金为56097元（含被抚养人生活费15109元）；杨万有主张精神损害赔偿金8000元，根据�法认定的杨万有伤残等级，杨万有的主张符合法律规定，依法予以认定；杨万有主张误工费15000元（100元×150天），黎志明认为过高。一审法院认为，杨万有主张每天100元的标准的损失符合法律规定。但泸州正光司法鉴定中心出具关于误工损失日150天，超过了受伤之日（2016年1月25日）至定残之日（2016年5月3日）之间的天数，误工天数过高，故对该误工损失日的鉴定意见，不予采信。结合杨万有的住院情况、出院医嘱，法院酌情定杨万有的误工天数为79天，故认定杨万有的误工费为7900元（100元×79天）；杨万有主张护理费9000元（100元×90天），黎志明认可护理费的计算标准，但只认可住院期间需要护理。法院认为，双方对杨万有住院期间的护理费1900元（100元×19天）无异议，依法予以确认。杨万有的出院医嘱明确出院休息1个月，休息期间需要护理人员1名，故其出院后仍应计算护理费，但其标准应略低于住院期间，法院酌情确认杨万有出院期间的护理标准为每天80元，出院护理期间为30天。因此，杨万有的护理费共计4300元。杨万有主张住院伙食补助570元（30元×19天）符合法律规定，依法予以认定。杨万有主张营养费900元（10元×90天），黎志明认为不应支付。法院认为，在杨万有的出院医嘱中明确需加强营养，结合鉴定意见书中对营养期的鉴定意见，一审法院对杨万有主张的营养费900元（10元×90天）予以认定。杨万有方主张续医费5000元，黎志明认为应以实际产生为准。故对续医费本案中不作处理，杨万有可在续医费实际发生后另行主张权利。杨万有主张鉴定费1900元，黎志明对真实性无异议，但认为部分项目不应鉴定，相关费用应由杨万有自行负担。一审法院认为，该鉴定意见书虽有部分项目的鉴定意见未被采信，但均与本案有关，确系因本案纠纷实际产生，故该鉴定费应计入本案中杨万有的损失。杨万有方主张交通费300元，黎志明认为过高，一审法院酌情认定200元。以上损失，共计108770.4元。
黎志明系切割机的所有人及使用人，应当对切割机进行全面的检查，在保证安全的情况下使用。但黎志明在有其他人员仍在场的情况下，坚持使用切割机，造成杨万有受伤，黎志明应当对事故的发生负主要责任。杨万有作为成年人，应当对切割机的危险具有一定认知，但黎志明要求其离开后仍在现场，对事故的发生仍有一定的责任。综合双方的过错程度，一审法院酌情确定杨万有承担30%的损失，黎志明承担70%的损失。根据法院认定的损失，由黎志明负担76139.28元，扣除其垫付的医疗费28903.4和生活费600元，黎志明还应支付46635.88元。其余损失，由杨万有自行负担。
综上，对杨万�要求黎志明赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费等共计160599元的诉讼请求，一审法院支持其中46635.88元，其余诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款之规定，判决：一、杨万有因受伤产生医疗费用28903.4元、残疾赔偿金56097元（含被抚养人生活费15109元）、误工费7900元、精神损害抚慰金8000元、护理共计4300元、伙食补助费570元�营养费900元、鉴定费1900元、交通费200元共计108770.4元元，由黎志明负担76139.28元，扣除其垫付的医疗费28903.4和生活费600元，黎志明还应支付46635.88元，限于本判决生效后10日内支付；二、驳回杨万有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3289元减半收取，由杨万有负担844.5元，由黎志明负担800元。
二审中，上诉人杨万有向本院出示了个人房屋信息查询表、支付房款的收条、以及缴纳配套服务费的依据，业主刘昌友、徐君荣、兴旺商贸有限公司的证明，牛滩镇金牛社区居委会证明，兴仁县双龙村委会证明，以上证据证明杨万有一直在外打工，且在城镇购房居住。被上诉人黎志明质证认为，证据的真实性无法确认，即便真实也不属于新证据，依法不应采信。本院认为上述证据能够证明本案的基本事实状态，依法予以采信。
本院经审理补充查明：？本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，杨万有在一审中向法院提供了工程记录本、证明4份、欠条等证据，二审中又向法院提供了业主刘昌友、徐君荣、兴旺商贸有限公司的证明，牛滩镇金牛社区居委会证明，兴仁县双龙村委会证明，从一二审证据可以证实杨万有2015年9月之前一直在外打工，9月以后回家装修自己在城镇购买的住房，虽然该房屋还没有办理产权证，但已经支付了购房款及其相关费用并办理了预售登记。可以认定上诉人杨万有证明其在2016年1月受伤之前连续在外务工或在城镇居住1年以上，应按照城镇标准计算损失。故杨万有的伤残赔偿金按城镇居民标准计算为104820元（26205元×20年×20%）。杨万有作为成年人，应当对切割机的危险具有一定认知，在黎志明要求其离开后仍在现场，对事故的发生有一定的责任。一审法院根据本案的实际情况确定杨万有承担30%的责任并无不当。综上杨万有的总损失为杨万有因受伤产生医疗费用28903.4元、残疾赔偿金119929元（含被抚养人生活费15109元）、误工费7900元、精神损害抚慰金8000元、护理共计4300元、伙食补助费570元、营养费900元、鉴定费1900元、交通费200元共计172602.4元，由黎志明负担120821.68元，扣除其垫付的医疗费28903.4和生活费600元，黎志明还应支付91318.28元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省泸县人民法院（2016）川0521民初1536号民事判决第二项；
二、撤销四川省泸县人民法院（2016）川0521民初1536号民事判决第一项；
三、黎志明于本判决生效后10日内支付杨万有医疗费用、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费共计91318.28元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1644.5元，由杨万有负担644.5元，黎志明负担1000元。二审案件受理费1911元，由杨万有负担611元，由黎志明负担1300元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 剑
审判员 李 野
审判员 李 平
二〇一六年十二月十四日
书记员 郑海容