内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内08民终1100号
上诉人（原审被告）：鲁志刚，男，1978年7月6日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
委托诉讼代理人：刘连刚，内蒙古大法扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李东，男，1983年4月12日出生，汉族，司机，住内蒙古自治区五原县。
委托诉讼代理人：全伟俊，内蒙古子阳律师事务所律师。
原审被告：内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区临陕路。
主要负责人：刘澍春，该分公司经理
原审被告：中国平安财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
主要负责人：白亚利，该支公司总经理。
上诉人鲁志刚因与被上诉人李东及原审被告内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司（以下简称巴运物流二公司）、中国平安财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2016）内0823民初3528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月22日公开开庭进行了审理，上诉人鲁志刚及其委托诉讼代理人刘连刚，被上诉人李东的委托诉讼代理人全伟俊到庭参加诉讼，原审被告巴运物流二公司、保险公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鲁志刚上诉请求：1.请求将乌拉特前旗人民法院作出的（2016）内0823民初3528号民事判决第一项判决中“由被告鲁志刚赔偿30%计113299.1元”改判为“由上诉人鲁志刚赔偿20%计66288.44元”。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决认定上诉人鲁志刚承担30%的赔偿责任没有事实依据和法律依据。事故发生后，交警部门及时派员到现场勘查，当时在李东身旁闻到很浓的酒味，因此交警部门派员抽取了鲁志刚和李东的血液，但事后未委托鉴定部门对血液中的酒精含量进行检验，就作出《道路交通事故认定书》认定：李东承担本起事故主要责任，鲁志刚承担本起事故次要责任。在诉讼过程中，鲁志刚对《道路交通事故认定书》提出异议并主张该认定书不应作为赔偿依据，因为事故现场出现很浓的酒味，不能排除李东有酒驾的可能，而交警部门却未检验李东和鲁志刚血液中的酒精含量，使得李东是否酒驾成谜，因此交警部门作出的《道路交通事故认定书》有失公正，不应作为赔偿依据。综合本案事故成因，李东驾驶车辆追尾碰撞鲁志刚驾驶的车辆，上诉人鲁志刚的过错十分轻微，承担赔偿责任以不超过20%为宜。二、一审法院判决认定李东的以下费用时发生错误：1.医疗费249483.127元，多判了141元，应为249342.127元。一审法院查明并采信的李东的医疗费合计249342.127元，对门诊医疗费141元不予采信，但判决结果中却将门诊医疗费141元计入医疗费。2.二次手术费18000元，尚未发生且不能确定将来必然发生该笔费用，同时鉴定机构在鉴定意见书中表述该笔费用时也使用了“约”一字，可见连鉴定机构也不能确定发生该笔费用的数额为18000元，因此李东应当待该笔费用将来发生后凭票据主张。一审法院现在就对二次手术费作出认定和判决缺乏事实和法律依据。3.护理费16448.6元，多判了6806.34元，应为9642.26元。李东出院后是否需要专人护理，需向法院申请做护理依赖程度程度鉴定才能确定，但李东没有提出过此申请。而一审法院仅凭李东出具的医院诊断证明就认定李东出院后需要专人护理60天，并据此多判了60天的护理费6806.34元，显然是没有合法依据。4.被扶养人生活费36165.8元，多判了21274元，应为14891.8元。李东在一审过程中没有提供证据证明其父亲李栓狗没有生活来源和丧失劳动能力，仅提供的李栓狗的户口本、身份证也只能证明李栓狗出生于1957年9月15日，而本案交通事故发生于2016年7月17日，李栓狗在本案交通事故发生时还不满59周岁，但一审法院却认定李栓狗60周岁，并为其计算了20年的被扶养人生活费21274元，显然没有事实和法律依据。以上多判的费用合计：141+18000+6806.34+21274=46221.34元，保险公司赔款后余额应为：377663.527-46221.34=331442.187元，上诉人鲁志刚赔偿额应为：331442.187×20%=66288.44元。
李东辩称，1.事故责任认定书事实清楚、证据充分、原判决认定上诉人承担次要责任以30%的比例判决赔偿合法、合理。在本起事故中，李东的责任比例划分非常清楚，上诉人的车辆反光标识不全，车辆严重超载，擅自改变已登记的结构和构造，故其违法行为也是造成本起事故的另一原因。2.对于上诉人提出的医疗费用多判141元，该费用系原审判决计算笔误，本案可以核减。李东所主张的二次手术费用18000元合理，该费用是经有资质的鉴定机构作出的鉴定意见。3.护理费判决合理。李东伤情严重，医嘱建议出院后专人陪护两个月，且直至现在，李东仍需专人陪护。4.被扶养人生活费判决合理。李东的父亲李栓狗出生于1957年9月15日，该案审理时其已满60周岁。关于被抚养人生活费年龄的起算点，依据最高人民法院的司法解释二十八条之规定，可以明确计算被抚养人的年龄应在抚养人的伤残评定之后才可以确定，同时，在审判实践过程中，均是以开庭审理时的年龄确定。原审判决认定的事实清楚，判决的各项赔偿费用合情、合理、合法，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
巴运物流二公司、保险公司未陈述。
李东向一审法院起诉请求：本起事故造成李东的损失为医疗费251956.53元、误工费30369.6元、护理费16448.8元、住院伙食补助费8500元、营养费8500元、残疾赔偿金122376元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2000元、被扶养人生活费36171.8元、交通费1050元、二次手术费18000元，共计502611.73元。要求保险公司在交强险的责任限额内赔偿120000元，剩余382611.73元由被告赔偿30%，计款114783.5元。以上两项赔款合计234783.5元；诉讼费由被告承担。
一审法院查明的事实及相关情况：
一、损害事实的发生经过及责任认定。2016年7月17日23时5分许，李东驾驶蒙BXXX**（蒙BXX**挂）号北奔牌重型罐式半挂列车，沿G6高速公路由西向东行驶至734公里加700米处，与前方同车道内鲁志刚驾驶的蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号解放牌重型普通半挂列车发生追尾碰撞，造成蒙BXXX**（蒙BXX**挂）号北奔牌重型罐式半挂列车驾驶人李东受伤，两车损坏，高速公路路产损失的道路交通事故。该事故经交警部门作出的“道路交通事故认定书”认定，李东承担此事故的主要责任，鲁志刚承担此事故的次要责任。经审核，该责任认定书，系交警部门经过现场勘查、调查取证，依法出具的，鲁志刚虽对该认定有异议，但其未在法定期限内进行复核，该责任认定书可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。
二、受害人的伤情及治疗情况。李东受伤后，在乌拉特前旗人民医院住院治疗85天，诊断为，1.双下肢多处骨折（右股骨干、右胫骨平台、左股骨髁间、左胫骨平台、左腓骨头、右胫腓骨）；2.失血性休克；3.蛛网膜下腔出血；4.左枕顶叶脑挫裂伤；5.左侧上颌骨体、左侧眶内壁、眶顶壁骨折；6.右侧颧骨弓多发骨折；7.左侧上颌窦、双侧筛窦、额窦腔积血；8.胸骨体、左侧2、3、4前肋骨骨折并双侧创伤性湿肺；9.右桡骨茎突骨折；10.双侧面颅部、左额头皮软组织肿胀裂伤并皮下异物；11.面部多处擦伤；12.双膝部皮肤软组织裂伤；13.双侧腘动脉损伤；14.双侧腓总神经损伤；15.左足舟骨内侧、第1楔骨及第1跖骨基底部多发骨折；16.右侧内中外侧楔骨多发骨折、第5跖骨基底部骨折。医嘱建议：门诊随诊、加强营养、出院后专人陪护两个月。李东支出住院医疗费227804.957元。对李东提供的诊断证明、住院病例、费用清单、住院费报销凭证真实性，被告均认可，故予以采信，可以证实李东的上述伤情诊断、住院治疗情况，以及支出乌拉特前旗人民医院住院医疗费227804.957元。对李东事故发生当天支出的门诊医疗费6097.67元，因其提供了相应的医疗费票据，故予以采信。对李东支出住院期间的冷链费3492元，被告有异议。经审核，该费用系李东在住院期间输血支出的费用，属合理支出，予以采信。对李东支出购买18支人血白蛋白费用10080元，被告有异议。经审核，李东支出该费用与其住院病历用药记录及医嘱建议相一致，属李东实际支出的合理费用，故予以采信。对李东另支乌拉特前旗人民医院门诊医疗费1867.5元。经审核，出院医嘱建议李东门诊随诊，其支出的门诊检查费用1867.5元，属于合理支出，故予以采信。对李东另支门诊医疗费141元，经审核，因其未提供相应的诊断证明，无法证实与原病情相关，故不予采信。对李东支出专家会诊费3500元，因其未提供相应票据，故不予支持。
三、受害人的伤残情况。李东的伤情经巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，该鉴定所出具巴羽司法鉴定所【2016】临鉴字第606号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李东右下肢损伤评定为Ⅹ级伤残；左下肢损伤评定为Ⅹ级伤残；面部损伤后眼睑畸形评定为Ⅹ级伤残；依据我国《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18677-2002）评定总则3.6条、附录B及内蒙古交警总队2003-44号有关文件，伤残综合赔偿指数为20%；2.二次手术取出内固定物费用约为18000元。被告对该鉴定意见有异议，认为鉴定意见书分析说明中第三项描述被鉴定人李龙面部损伤构成Ⅹ级伤残与原告李东无关，不认可伤残鉴定结论。经审核，该鉴定意见书，系由李东提出申请，经人民法院组织双方当事人协商选择鉴定机构，由巴彦淖尔市中级人民法院委托有资质的鉴定机构作出的，其程序合法有效，且该司法鉴定所于2017年2月22日出具了司法鉴定意见更证书，将【2016】临鉴字第606号鉴定意见书中一处打印错误予以更正，将“意见书”正文第4页中第18行中的“被鉴定人李龙面部损伤经治疗后”更正为“被鉴定人李东面部损伤经治疗后”。该鉴定意见书系有效证据，故予以采信。
四、误工费。因李东提供了道路运输从业人员从业资格证，故其主张误工费按交通运输业标准计算具有合理性，误工时间从受伤害之日2016年7月18日计算至伤残评定的前一日2017年1月8日即170天，误工费应为30190元（64820元÷365天×170天）。
五、护理费。因医嘱建议出院后专人陪护两个月，护理期应为145天（住院天数85天+60天），李东主张护理费按2016年上一年度居民服务、修理和其他服务业标准计算，符合相关法律规定及赔偿标准，护理费应为16448.6元（41405元÷365天×145天）。
六、住院伙食补助费8500元（100元×85天），被告均认可，故予以采信。
七、营养费。因李东构成伤残，且医嘱建议加强营养，其主张营养费8500元（100元×85天），符合相关法律规定，予以支持。
八、残疾赔偿金。李东主张残疾赔偿金为122376元（30594元×20年×20%），符合《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的规定，故予以支持。
九、被扶养人生活费。李东父亲李栓狗，出生于1957年9月15日，现年60周岁，系农业家庭户，共有二个子女。被扶养人李栓狗生活费为21274元（10637元×20年×20%÷2人）。李东儿子李彦峰，出生于2013年5月23日，现年4周岁，系农业家庭户，被扶养人李彦峰生活费为14891.8元（10637元×14年×20%÷2人）。
十、精神损害抚慰金。结合李东的伤残情况，其主张6000元，符合相关法律规定及赔偿标准，予以支持。
十一、鉴定费2000元，系李东进行鉴定实际支出的合理费用，故予以采信。
十二、交通费1050元。因李东未提供正式票据，故不予采信。
十三、二次手术费。因有明确的鉴定意见，李东主张二次手术费18000元，具有合理性，予以支持。
十四、车辆所有、挂靠及保险情况。鲁志刚驾驶的蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆登记所有人为巴运物流二分公司，该车辆的实际所有人为鲁志刚，该车辆在保险公司投保了交强险一份，事故发生在保险期限内。巴运物流二分公司称于2013年10月8日登报发表声明与该车辆解除经营合同。经询问，鲁志刚虽称巴运物流二公司给其打过电话告知解除挂靠关系，但巴运物流二公司在巴彦淖尔日报登报声明解除车辆经营合同的车号为蒙LXXX**/XXXX，与鲁志刚驾驶的车辆车牌号不一致，且巴运物流二公司未提供其与被告鲁志刚已解除车辆经营合同的协议书或法院出具的调解书。故对鲁志刚认可蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆与巴运物流二分公司已解除挂靠关系的事实，不予采信。
一审法院认为，本案的交通事故，交警部门依法作出了道路交通事故认定书，李东承担此事故的主要责任，鲁志刚承担此事故的次要责任。故鲁志刚应按责任认定承担相应的赔偿责任。保险公司因承保了蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆的交强险，事故发生在保险期限内，该保险公司应在交强险的责任限额内按项先行赔偿李东的各项损失。巴运物流二分公司作为蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆的登记所有人及挂靠公司，故其应与鲁志刚对本起交通事故造成李东超出交强险的损失承担连带赔偿责任。本案中，巴运物流二分公司辩称，其与蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆已解除挂靠关系，不实际支配和控制车辆，不应对蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆的风险承担赔偿责任。因巴运物流二分公司未提供其已经与蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆解除经营合同关系的有效证据，故对该抗辩理由不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、本起事故造成原告各项经济损失为：医疗费249483.127元、二次手术费18000元、住院伙食补助费8500元、营养费8500元、误工费30190元、护理费16448.6元、残疾赔偿金122376元、精神损害抚慰金6000元、被扶养人生活费36165.8元、鉴定费2000元，计497663.527元。由被告保险公司在承保蒙LXXX**（蒙LXX**挂）号车辆交强险的责任限额内赔偿原告损失120000元。下剩377663.527元由被告鲁志刚赔偿30%，计113299.1元。上述赔偿款于判决生效后十五日内履行完毕。二、被告巴运物流二分公司与被告鲁志刚承担连带赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费4824元，减半收取2412元，由被告保险公司负担1233元，由被告鲁志刚负担1164元，超标的诉讼费15元由原告负担。
二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鲁志刚提交《包头市了然汽车评估有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书》证据一份。意在证明，事故发生时，鲁志刚在驾驶车辆，以正常的车速行驶，李东超速行驶，追尾相撞到鲁志刚的车辆。李东质证意见为，对该意见书真实性无异议，但是其承担次要责任的原因是其驾驶的车辆反光标识不全，车辆严重超载，擅自改变已登记的结构和构造，故其违法行为也是造成本起事故的另一原因。所以上诉人的车辆是否超速，不影响其其他违法行为的存在。本院对鲁志刚提交上述的证据的真实性予以认定。
二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：原审判决鲁志刚承担30%的赔偿责任是否合理；李东的医疗费及二次手术费、护理费、被抚养人的生活费如何确定。
关于原审判决鲁志刚承担30%的赔偿责任是否合理问题
公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，公安机关交通管理部门通过对涉案事故搜集的现场图、现场照片、现场勘查笔录、询问笔录、当事人陈述、车辆技术检验报告以及其它证据材料的分析，认定导致该起事故的原因，一方面是李东疲劳驾驶机动车，另一方面是鲁志刚驾驶车辆反光标识不全、车辆严重超载且擅自改变已登记的结构、构造的机动车，根据相关法律规定认定，李东承担此事故的主要责任，鲁志刚承担此事故的次要责任。鲁志刚在二审中提交的《包头市了然汽车评估有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书》是由公安机关交通管理部门委托鉴定，亦是本案交通事故责任认定的重要证据，但不足以推翻交通事故认定。鲁志刚未能提供相反证据推翻交通事故认定，应当确认该交通事故认定书相应的证明力。因此，原审判决鲁志刚承担30%的赔偿责任，并无不当。鲁志刚关于其过错十分轻微，承担赔偿责任以不超过20%为宜的上诉理由，本院不予支持。
关于李东的医疗费及二次手术费、护理费、被抚养人的生活费如何确定问题
鲁志刚上诉提出李东的医疗费多判了141元，李东认为医疗费用多判141元，该费用系原审判决计算笔误，本案可以核减。因双方当事人均无异议，本院对李东的医疗费予以核减141元。李东二次手术费18000元属于后续治疗费，经司法鉴定机构鉴定二次手术取出内固定物费用约为18000元，是李东必然发生的费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。因此，原审判决李东二次手术费18000元由鲁志刚赔偿，并无不妥。鲁志刚上诉关于二次手术费18000元，尚未发生且不能确定将来必然发生该笔费用，因此李东应当待该笔费用将来发生后凭票据主张的理由，本院不予支持。
李东的护理费，因医嘱建议出院后专人陪护两个月，一审法院确定李东的护理期应为145天（住院天数85天+60天）并无不当。鲁志刚上诉认为原审多判了60天的护理费6806.34元的理由，本院不予支持。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。李东的父亲李栓狗出生于1957年9月15日，李东在2016年7月17日因本案交通事故而遭受人身损害时，李栓狗不满59周岁，且李东称其父亲李栓狗没有丧失劳动能力。因此，李东的父亲李栓狗在本案中不属于被扶养人范围。鲁志刚上诉关于被扶养人生活费多判了21274元的理由，本院予以支持。
综上所述，鲁志刚的上诉请求成立部分，予以支持。一审法院确定李东的损失医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计497663.527元，核减医疗费141元、被扶养人生活费21274元，应为476248.527元。先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿12万元，不足部分356248.527元，由鲁志刚按责任比例30%予以赔偿，计106874.56元，巴运物流二公司承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2016）内0823民初3528号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额范围内赔偿李东各项损失12万元；
三、鲁志刚于本判决生效之日起十五日内赔偿李东各项损失106874.56元，内蒙古巴运汽车运输有限责任公司临河物流二分公司承担连带责任；
四、驳回李东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4824元，减半收取2412元，由中国平安财产保险股份有限公司巴彦淖尔中心支公司负担1233元，由鲁志刚负担1098元，由李东负担81元。二审案件受理费744元，由鲁志刚694元，由李东负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 毛爱萍
审判员 罗一民
审判员 李元军
二〇一七年九月十一日
书记员 张 颖