河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫96民终812号
上诉人（原审原告）：马国强，男，1975年8月17日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：张晓峰，济源市众智法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司，住所地：南阳市宛城区天山路万正商务大厦第四层。
负责人：张永桂，该公司经理。
委托诉讼代理人：王伟，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：牛满良，男，1985年12月18日出生，汉族，住南阳市万城县。
被上诉人（原审被告）：方城县盛达汽车运输有限公司，住所地：方城县城关镇张赛大道1-5号。
上诉人马国强、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人寿财险南阳支公司）因与被上诉人牛满良、方城县盛达汽车运输有限公司（以下简称方城盛达汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初2577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马国强及其委托诉讼代理人张晓峰、上诉人人寿财险南阳支公司的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼，被上诉人牛满良、被上诉人方城盛达汽运公司经本院合法传票未到庭。本案现已审理终结。
马国强上诉请求：撤销一审判决，改判增加赔偿残疾赔偿金34719.59元和误工费16278.39元。事实和理由：1、一审应当按照上年度城镇居民可支配收入标准27232.92元来认定马国强的残疾赔偿金数额。一审审理期间，马国强居住的济源市轵城镇张岭新村被济源市政府划入济源市高新产业集聚区管辖，期间一审法院审理的案件，属于以上区域划分的情况都按城镇居民可支配收入标准计算。2、一审认定马国强的误工天数27天，出院30天，共计57天，认定事实错误。出院证医嘱：院外休息一月，不适随诊，说明马国强出院时并未完全恢复。客观上出院后马国强还多次到河南省人民医院治疗，审理期间经法院委托鉴定构成两处十级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第2款规定，马国强的误工费应计算至定残前一日2017年9月4日。
人寿财险南阳支公司辩称，1、残疾赔偿金应按照农村居民收入标准计算。2、一审法院认定的误工天数符合客观情况。
人寿财险南阳支公司上诉请求：撤销一审判决，改判人寿财险南阳支公司少承担34700元。事实和理由：1、一审判决驳回10%的绝对免赔权，于法无据，依法应当改判。根据人寿财险南阳支公司与被保险人之间签订的第三者责任保险条款，明确约定:出现超载情形，保险人享有10%的绝对免赔权利，且已经明确解释与说明，并经投保人签字确认。2、一审判决未扣除非医保用药部分，且外购药没有医嘱佐证，不应支持，应予改判。根据保险条款约定，对于三者产生的医疗费，应当扣除非医保用药部分，但一审未予扣除。3、被扶养人生活费已经超过每年的消费支出总额，且无亲属关系证明。根据法律规定，有数名被扶养人生活费的，每年的被扶养人生活费不应当超过人均消费支出总额。其认为被扶养人生活费年赔偿总额不应当超过2016年河南省农村居民人均年生活消费性支出8586.89元乘以赔偿系数11%。4、马国强的伤情不构成伤残，伤残赔偿金不应当支持。5、诉讼费、鉴定费，保险公司不应承担。住宿费不属于法定的赔偿项目，不应当支持。
马国强辩称，1、人寿财险南阳支公司的上诉理由不应得到支持，其与车主约定的条款，马国强不知情，马国强依法向保险公司主张要求在超过交强险限额部分由三者险进行赔偿，应得到支持。2、人寿保险公司上诉要求医疗费按照医保扣除无法律依据，应当按照侵权责任法的相关规定在保险限额内承担赔偿责任。3、马国强主张的被扶养人生活费应按照城镇居民消费支出来计算，一审按照农村居民消费标准进行了判决，其未对该部分提起上诉，保险公司该项请求是认识错误，不应予以支持。4、一审审理期间鉴定机构对马国强的对伤情进行了鉴定，构成两处十级伤残，该鉴定结论保险公司也进行了质证，说明鉴定程序合法，马国强构成两处十级伤残客观存在，应当按照总损失的11%进行赔偿。5、根据《保险法》的相关规定，本案诉讼中支出的鉴定费、施救费等必要的费用都应当由保险公司承担。
马国强向一审法院起诉请求：牛满良、方城盛达汽运公司赔偿其各项损失112135.52元，由人寿财险南阳支公司在交强险、第三者责任保险限额内承担责任。
一审法院认定事实：2016年1月1日14时45分许，在双阳河大道与钟繇××交叉口，牛满良驾驶经检验制动不符合要求、超载（核载17925Kg,实载24465Kg）的豫Ｒ×××××号牌重型仓栅式货车沿双阳河大道由西向东行驶至事故地点，与马国强驾驶豫Ｕ×××××号牌小型普通客车（载苗爱琴）沿钟繇璐由北向南行驶时未让右方来车先行发生交通事故，造成马国强、苗爱琴受伤，两车损坏。该事故经济源市公安局交通管理支队第二大队调查处理，认定马国强和牛满良分别承担事故同等责任，苗爱琴无责任。事故发生当天，马国强入住济源市第二人民医院治疗，被诊断为：颈部软组织全层离断伤、失血性休克、颅脑损伤，并于2016年1月28日出院，住院27天，支出医疗费25491.96元，购买血浆支出12586元，出院医嘱：院外休息1月，继续给以口服营养神经药物，不适及时就诊。在该医院住院期间以及出院后马国强多次到河南省人民医院检查和购药，支出费用470.22元。
诉讼中，依照马国强申请，一审法院委托洛阳景华法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定机构认定其伤情不构成伤残等级；马国强不服该鉴定结果，申请重新鉴定，征得人寿财险南阳支公司同意后，又委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，但因该鉴定机构以鉴定事项超出其鉴定能力终止鉴定。后又委托河南唯实司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2017年9月5出具鉴定意见书，认定马国强舌肌失神经损害导致构音障碍和张口轻度受限的伤残等级分别为十级，马国强三次共支出鉴定费2100元。
另查：1.马国强1975年8月17日出生，其母亲周兰英1952年3月21日出生，共有三个子女；儿子马霖峰2000年8月7日出生，女儿马霖亭2006年3月7日出生，均系农村居民户口；2.豫Ｒ×××××号牌重型仓栅式货车在人寿财险南阳支公司投保交强险和保险金额为100万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间；3.为恢复伤情需要，马国强院外购药支出3000元；4.本次事故的另一伤者苗爱琴已起诉至一审法院，经审理确认并判决，由人寿财险南阳支公司在交强险医疗费责任限额内赔偿其10000元；伤残责任限额内赔偿其40071.52元，该限额项下余额为69928.48元。
一审法院认为，马国强、南阳财险支公司对本次事故发生经过及责任划分均无异议，予以确认。豫Ｒ×××××号牌重型仓栅式货车在人寿财险南阳支公司投保交强险和保险金额为100万元的商业三者险并不计免赔，该保险合同的签订系双方真实意思表示，且内容不违反法律的禁止性规定，亦予以确认。人寿财险南阳支公司辩称事故车辆豫Ｒ×××××号牌重型仓栅式货车存在超载现象，属于保险合同约定的免责范围，其就该免责条款已向被保险人方城盛达汽运公司履行了法律规定的提示和明确说明义务，应当在商业三者险责任限额内免赔10%；《中华人民共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；该事故车辆已购买不计免赔附加险，现保险公司以事故车辆超载为由免赔10%属于上述法律规定的免除其责任，加重对方责任的情形，该格式条款无效。因此，该抗辩理由不能成立，不予采纳。根据相关司法解释的规定，马国强的损失应首先由人寿财险南阳支公司在交强险伤残责任限额内赔偿（交强险医疗费责任限额已使用完）；超出部分，由于马国强和牛满良分别负事故同等责任，酌定由该公司在商业三者险责任限额内承担50%的赔偿责任。
本案中，马国强的损失如下：1.医疗费40548.18元，其中医疗费票据数额为38548.18元，予以认定；虽然马国强提供的医嘱显示出院后需继续口服营养神经药物，其亦提供了外购药票据，显示数额为3000元，但购药数量无法确定，酌定为2000元；2.误工费。关于误工时间，马国强住院27天，医嘱建议休息1个月，共计误工57天；关于误工标准，因马国强未提供有效证据证明其工作收入情况，结合其年龄，应参照2016年河南省农、林、牧、渔业收入34941元/年（95.73元/天）计算为宜，误工费为5456.61元；3.护理费。马国强住院27天，其主张护理标准按照2016年河南省居民服务业收入33857元/年（92.76元/天）计算不超出法律规定的范围，予以认定，为2504.52元；4.住院伙食补助费和营养费。马国强住院27天，分别按照每天30元和15元标准计算，共计1215元；5.残疾赔偿金和被扶养人生活费。马国强评残时不满60岁，伤残等级为两处十级，结合其户籍性质，应按照2016年河南省农村居民人均纯收入11696.74元／年计算20年，为25732.83元（11696.74元／年×20年×11%）；马国强评残时其母亲周兰英65岁，儿子马霖峰17岁，女儿马霖婷11岁，应按照2016年河南省农村居民人均年生活消费支出8586.59元/年分别计算15年、1年和7年，上述三人的被扶养人生活费按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定的计算方法，共计8500.72元；6.精神损害抚慰金。结合马国强伤残等级、侵权人过错程度和本市经济发展水平，酌定为2000元；7.鉴定费700元。马国强提供的鉴定费票据共计2100元，结合鉴定过程，其要求南阳财险支公司承担在洛阳景华和洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定支出的鉴定费1400元不具备合理性，不予支持；8.住宿费240元，有相关票据为证，予以认定；9.交通费。结合马国强住院时间、就医距离及检查经过，其主张600元具备合理性，予以认定。马国强以上损失共计87497.86元，其中伤残责任限额项下损失为45734.68元，不超出该限额项下余额，应由南阳财险支公司人寿财险南阳支公司赔偿；超出部分为41763.18元，其中的50%为20881.59元，不超出商业三者险责任限额，亦应由该公司赔偿。综上，人寿财险南阳支公司应赔偿马国强66616.27元。
庭审中，人寿财险南阳支公司辩称鉴定费不属于其公司理赔范围，对此《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，本案中马国强为确定其伤残等级而支出的鉴定费，即属于上述法律规定的“必要的、合理的费用”范围，故南阳财险支公司该项抗辩主张不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人寿财险南阳支公司于判决生效后十日内赔付马国强66616.27元；二、驳回马国强要求牛满良、方城盛达汽运公司承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2543元（系缓交），由马国强负担1032元，由人寿财险南阳支公司负担1511元，待执行中一并结算。
本院二审查明的案件事实与一审查明事实一致。
本院认为，事故车辆已投保不计免赔附加险，马国强的损失应首先由人寿财险南阳支公司在交强险伤残责任限额内赔偿；超出部分，因马国强和牛满良分别负事故同等责任，人寿财险南阳支公司应在商业三者险责任限额内承担50%的赔偿责任，人寿财险南阳支公司要求免赔10%的上诉请求不能成立。关于医疗费，一审根据马国强提供的医疗费票据认定了医疗费用，对于外购药部分，马国强的医嘱显示出院后需继续口服营养神经药物，与其伤残等级鉴定的伤情相一致，并提供了外购药票据，一审对外购药酌定2000元，并无明显不当，应予维持。关于残疾赔偿金，马国强的伤情经司法鉴定，舌肌失神经损害导致构音障碍和张口轻度受限的伤残等级分别为十级，应当计算伤残赔偿金，马国强二审庭审中陈述其所居住的张岭在二审开庭前行政区划调整由轵城镇管辖，因此，根据马国强居住地的收入和消费支出情况，应当按照农村居民人均纯收入标准计算马国强的残疾赔偿金。关于马国强的误工费，马国强出院医嘱休息时间为一个月，虽然马国强出院后到河南省人民医院复查，但并未住院治疗，因此，一审根据医疗机构出具的医嘱休息时间确定误工时间，并无不当。另一审计算的被扶养人生活费数额，并未超出法律规定标准，应予维持。关于本案鉴定费和诉讼费的负担。为确定事故车辆损失而支出的鉴定费，属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”范围，应由人寿财险南阳支公司负担。诉讼费用的负担，根据本案各方责任承担的具体情况，一审确定各方诉讼费负担数额亦无不当。综上所述，马国强、人寿财险南阳支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1729元，由马国强负担1061元，由中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担668元。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 慧
审 判 员 李 芳
代理审判员 王淑蕾
二〇一八年七月二十九日
书 记 员 张二鑫