江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终6102号
上诉人(原审被告)：陈胜，男，1986年10月20日出生。
委托诉讼代理人：张锦山，广东邦仁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：南京润泽华针纺织科技发展有限公司，住所地在江苏省南京市栖霞区润华路1号。
法定代表人：王敢，该公司总经理。
委托诉讼代理人：严澍，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏征，江苏益邦律师事务所律师。
原审被告：中山市鸿羽纺织品有限公司，住所地在广东省中山市沙溪镇隆兴南路65号501室。
法定代表人：陈胜。
上诉人陈胜因与被上诉人南京润泽华针纺织科技发展有限公司（以下简称润泽华公司）、中山市鸿羽纺织品有限公司（以下简称鸿羽公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民初2128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈胜上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第二项，驳回润泽华公司要求陈胜承担保证责任的诉讼请求，并由润泽华公司承担二审案件受理费。事实和理由：一审法院错误地认定陈胜承担连带保证责任，陈胜应承担一般保证责任。且各方并未约定只要鸿羽公司有任何一期未偿还欠款，润泽华公司就有权要求鸿羽公司偿还全部欠款以及要求陈胜承担保证责任。对于保证期间，无论是采用每一期还款期限届满的次日计算（2015年前三个季度债务的保证期间已过），还是采用从最后一期还款期限届满的次日起算（保证期间尚未起算），陈胜均不应就全部债务承担保证责任。
润泽华公司辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。案涉还款协议就还款方式约定为分期还款，就前三期欠款经润泽华公司多次催要，鸿羽公司仍拒绝按约履行，其已构成根本违约。根据案涉还款协议约定，陈胜在鸿羽公司无力支付货款情形下，应承担该笔欠款债务及连带保证责任。
鸿羽公司二审中未发表答辩意见。
润泽华公司向一审法院起诉请求：鸿羽公司自2012年到2013年期间向润泽华公司购买服饰面料，交易的货物总金额为457180.39元。润泽华公司已于2013年4月27日前履行完毕交货及开具发票义务，但鸿羽公司仅通过银行承兑汇票支付货款10万元。2014年底，润泽华公司和鸿羽公司、陈胜签订《还款协议》，约定润泽华公司将鸿羽公司的欠款余额削减到32万元，陈胜对鸿羽公司债务进行担保，并约定管辖法院为润泽华公司所在地法院。之后，鸿羽公司仅支付货款5000元，至今尚欠315000元。润泽华公司多次索款未果，故诉至法院要求判令鸿羽公司支付货款315000元、自起诉之日按银行贷款基准利率计算利息至实际付款之日，陈胜承担连带责任，鸿羽公司与陈胜承担诉讼费用。
一审法院认定事实：鸿羽公司自2012年到2013年期间向润泽华公司购买服装面料，交易的货物总金额为457180.39元。润泽华公司已于2013年4月27日前履行完毕交货及开具发票义务，但鸿羽公司仅通过银行承兑汇票支付货款10万元，余款357180.39元未付。2014年底，润泽华公司（乙方）和鸿羽公司（甲方）、陈胜（担保方）签订《还款协议》一份，约定甲方所欠乙方货款357180.39元，因部分面料品质问题，乙方同意扣款37180.39元；甲方所欠320000元整，考虑甲方现时经济能力经双方协商达成一致按如下约定支付欠款，甲方需按约执行。如甲方到限定时间未能筹够款项支付，需提前告知乙方迟延支付时间，时间不可超过一个月。还款日期由2015年元月1日起至2017年12月底止。还款协定：甲方总欠款320000元，分每年4个季度共12个季度支付，前两年每个季度支付25000元；第三年每个季度支付30000元。以上欠款协议，在鸿羽公司无力支付、且该公司由于经营不善、破产倒闭，该笔欠款可由乙方与承保人协商支付，并由承保人承担该笔欠款债务。如上述协议甲方不能按期执行，乙方有权向乙方所在地法院起诉或通过其他途径向甲方及甲方承保人追缴该笔欠款。还款协议签订后，鸿羽公司未按约履行付款义务。2015年12月3日，鸿羽公司仅支付润泽华公司货款5000元，尚欠315000元至今未付。润泽华公司索款无果，诉至法院要求处理。另查明，鸿羽公司2016年1月至5月的银行基本账户的流水清单显示，该公司正常经营，每月均收到其客户的货款、支付应付货款和将公司的存款转入陈胜个人账户。
一审法院认为，润泽华公司与鸿羽公司的买卖合同合法有效，当事人应按约履行各自的义务。润泽华公司按约交付货款后，鸿羽公司应及时支付货款。2014年底，润泽华公司和鸿羽公司、陈胜签订还款协议，约定鸿羽公司所欠润泽华公司的货款调整为32万元，自2015年1月起三年内付清，前两年每季度支付25000元，第三年每季度支付35000元；担保人陈胜在鸿羽公司无力支付、且该公司由于经营不善、破产倒闭时承担该笔欠款债务；同时表明该协议如鸿羽公司不能按时执行，润泽华公司有权向鸿羽公司和担保人陈胜追缴该笔欠款。该还款协议合法有效，一审法院予以认定。还款协议签订后，鸿羽公司在生产经营正常的情形下，未按约履行还款义务，且将公司款项汇入陈胜个人账户，严重违反合同约定和法律规定，对此鸿羽公司应承担法律责任。对于陈胜为鸿羽公司提供的担保，可以分二点来认识：首先是在鸿羽公司无力支付、且该公司由于经营不善、破产倒闭时其应承担担保责任，这是一个附条件的担保，在该客观条件成就时其承担担保责任，依此条款目前其不用承担责任；第二点是鸿羽公司不能按时执行，润泽华公司有权向鸿羽公司和担保人追偿。本案中，鸿羽公司没有出现无力支付、且该公司经营不善、破产倒闭的情形，故对该附条件约定承担担保责任条款不予适用；但鸿羽公司属于有能力履行而拒不履行，严重违反合同约定且违反诚实信用原则，根据约定，润泽华公司有权要求鸿羽公司和担保人陈胜连带偿还该笔欠款，包括协议到期和未到期的欠款应一并支付。润泽华公司主张鸿羽公司立即支付货款315000元，符合法律规定，一审法院予以支持；润泽华公司主张鸿羽公司自其起诉之日起至实际付款之日止承担逾期付款违约金，符合法律规定，一审法院予以支持。润泽华公司主张陈胜承担连带担保责任，有事实和法律依据，一审法院予以支持。针对陈胜的书面辩称，一审法院认为还款协议中陈胜的保证涉及两个方面，一个为客观层面的，即鸿羽公司无力支付、经营不善、破产倒闭情形，在此条件下陈胜承担保证责任；另一层面为鸿羽公司主观上不执行还款协议，润泽华公司有权主张鸿羽公司支付全部款项和要求保证人陈胜承担连带偿还责任。现系鸿羽公司主观上不执行还款协议，润泽华公司据此主张其承担保证责任，符合法律规定；故陈胜的辩称不符合法律规定，其应承担相应的法律责任。鸿羽公司和陈胜无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，依法应承担相应的法律后果。判决：一、鸿羽公司于判决生效之日起五日内支付润泽华公司货款315000元和违约金（自2016年4月20日起至实际付款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；二、陈胜对鸿羽公司的上述债务承担连带责任。如当事人未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6105元，减半后收取3052元、保全费2120元，合计5172元，由鸿羽公司、陈胜连带负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：陈胜承担的保证责任是一般保证责任还是连带保证责任；陈胜是否已过保证责任期间。
本院认为，《中华人民共和国担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。本案中，案涉还款协议约定：在鸿羽公司无力支付、且该公司由于经营不善、破产倒闭、该笔欠款可由润泽华公司与承保人陈胜协商支付、并由承包人陈胜承担该笔欠款债务。综合上述两个条款的约定，应当认定当鸿羽公司不能按约清偿债务时，由陈胜承担还款责任，该约定应认定为一般保证。上诉人陈胜主张其所承担的担保责任为一般保证的意见于法有据，本院予以支持。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。本案中，还款协议约定债务履行方式为分期付款，主债务的履行期限为2017年12月底，但鸿羽公司的行为表明其不履行合同义务，故润泽华公司有权在履行期限届满之前，要求其履行全部债务。故陈胜的保证期间应当自润泽华公司要求鸿羽公司履行债务之日即起诉时起算。陈胜主张鸿羽公司前三期未按时还款，该三期的保证期间已过，其不应承担前三期的保证责任的上诉意见，缺乏法律依据，本院不予采信。保证人陈胜承担保证责任后，有权向债务人鸿羽公司追偿。
综上，上诉人陈胜的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审法院认定的事实基本清楚，适用法律有误，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民初2128号民事判决第一项“中山市鸿羽纺织品有限公司于本判决生效之日起五日内支付南京润泽华针纺织科技发展有限公司货款315000元和违约金（自2016年4月20日起至实际付款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算）”；
二、变更南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民初2128号民事判决第二项“陈胜对中山市鸿羽纺织品有限公司的上述债务承担连带责任”为“中山市鸿羽纺织品有限公司不能履行上述债务时，由陈胜承担保证责任，陈胜承担保证责任后，有权向中山市鸿羽纺织品有限公司追偿”。
一审案件受理费5172元，由鸿羽公司负担（此款已由润泽华公司垫付，鸿羽公司于本判决生效起五内给付润泽华公司）；二审案件受理费6105元，由润泽华公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 荣 艳
审判员 黄建东
审判员 张 静
二〇一六年十月十八日
书记员 魏 莹
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。