上海市奉贤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0120刑初1246号
公诉机关上海市奉贤区人民检察院。
被告人欧某甲。
辩护人方英，上海方英律师事务所律师。
被告人欧某乙。
被告人付某甲。
辩护人殷磊，广东展创律师事务所律师。
被告人付某乙。
被告人王某某。
被告人鲁某某。
辩护人沈红，上海顺盈律师事务所律师。
被告人申某某。
辩护人马选刚，重庆智豪律师事务所律师。
辩护人唐桂军，上海市九鼎律师事务所律师。
被告人何某某。
辩护人宋相林，上海川汇律师事务所律师。
被告人贾某某。
辩护人程宇豪，上海昌鑫律师事务所律师。
上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2017]1245号起诉书指控被告人欧某甲、欧某乙、付某甲、付某乙、王某某、鲁某某、申某某、何某某、贾某某犯生产、销售假药罪，于2017年10月9日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年10月19日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员陈甲出庭支持公诉,被告人欧某甲、欧某乙、付某甲、付某乙、王某某、鲁某某、申某某、何某某、贾某某及辩护人方英、殷磊、沈红、马选刚、唐桂军、宋相林、程宇豪到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人王某某、鲁某某、申某某、何某某分别在其住处或作坊处生产、销售“第五元素”、“特效百分百”、“V8”等假冒内服性药以及“第五元素”胶囊、“诺贝尔”胶囊及包装等产品，被告人欧某甲伙同欧某乙、付某甲、付某乙从上述被告人处购买上述产品并在阿里巴巴、淘宝、微信平台上销售；被告人贾某某从欧某甲等处购买“第五元素”并出售给胡某某（已判刑）牟利。具体如下：
1、被告人王某某在湖北省咸宁市温泉体育街42号其住处生产、销售假冒内服性药，2017年2月14日、2月21日、3月18日，其分别将240盒“V8”、15条“特效百分百”、15条“特效百分百”以人民币（下同）18元每盒、40元每条的价格销售给被告人欧某甲，销售额共计5520元。
2、2017年2月至2017年4月期间，被告人鲁某某伙同庄庆庆（另处）在山东省临沂市兰山区锦绣御珑湾B区XXX号2单元402室其住处通过灌装淀粉胶囊、包装的方式生产假冒内服性药“第五元素”、“诺贝尔”，后在QQ、微信上销售牟利，销售额共计人民币12167元，其中，2017年4月7日，被告人鲁某某分别将“第五元素”胶囊10000粒、“诺贝尔”胶囊15000粒以0.3元每粒的价格销售给被告人欧某甲，销售额共计7500元。
3、被告人何某某在广东省东莞市塘厦镇氹田路XXX号其作坊处生产、销售假冒内服性药的包装，2017年4月8日，其将1000套“诺贝尔”的包装以2.2元每套的价格销售给被告人欧某甲，销售额共计2200元。
4、被告人申某某在重庆市璧山区璧渝路XXX号附42号仓库生产、销售假冒内服性药，2017年4月3日、4月8日、4月10日，其分别将100盒、200盒、100盒“第五元素”以15元每盒的价格销售给被告人欧某甲，销售额共计6000元。
5、2016年10月至2017年4月期间，被告人欧某甲伙同欧某乙、付某甲、付某乙在广东省肇庆市大旺高新区香江豪苑南苑A2栋404室及大旺广场A2栋901室其仓库、办公室将从上述被告人等处购买的“第五元素”等假冒内服性药销售给被告人贾某某等人牟利。
6、2016年9月至2017年3月期间，被告人贾某某将从被告人欧某甲等处购买的“第五元素”共705粒销售给胡某某，销售额共计4130元。
上述事实，九名被告人在开庭审理过程中均无异议，并有同案关系人胡某某、陈乙的供述，辨认笔录，微信聊天记录、转账记录，支付宝转账记录，淘宝、阿里巴巴销售记录、快递记录，涉案假冒内服性药的包装、说明书等图片，广东省肇庆高新技术产业开发区食品药品监督管理局出具的涉嫌犯罪案件移送书、涉嫌犯罪案件情况调查报告、查封（扣押）决定书、（查封扣押）物品清单、现场检查笔录等书面材料，广东省肇庆市食品药品监督管理局出具的认定证明，上海市奉贤区市场监督管理局出具的复函，常住人口基本信息，公安机关制作并出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、案发经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人欧某甲、欧某乙、付某甲、付某乙、贾某某为牟取非法利益，明知假药仍进行销售，其行为均已触犯刑律，构成销售假药罪。被告人王某某、鲁某某、申某某、何某某为牟取非法利益，生产、销售假药，其行为均已触犯刑律，构成生产、销售假药罪。在共同犯罪中，被告人欧某甲起主要作用，是主犯，被告人欧某乙、付某甲、付某乙起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。九名被告人到案后均能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。审理期间，被告人欧某甲、付某乙、申某某在家属帮助下分别退出违法所得人民币10000元、4000元、6000元；被告人欧某乙、付某甲、申某某分别缴纳罚金人民币3000元、3000元、2000元。综上，本院在量刑时一并予以考虑。对辩护人提出的从轻处罚意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月14日起至2018年4月13日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
二、被告人欧某乙犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
三、被告人付某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
四、被告人付某乙犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月14日起至2017年11月13日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
五、被告人王某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月27日起至2017年11月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
六、被告人鲁某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月27日起至2018年1月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
七、被告人申某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳二千元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月27日起至2017年11月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
八、被告人何某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月27日起至2017年10月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
九、被告人贾某某犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月31日起至2017年10月30日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）
十、查获的各类假药及包装等予以没收；非法所得予以追缴。
被告人欧某乙、付某甲回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审判员 曹国强
二〇一七年十月十九日
书记员 王 溢
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。