安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）合刑终字第00221号
原公诉机关合肥市蜀山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）饶军，无业。因犯盗窃罪于2003年3月7日被合肥市瑶海区法院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金一万元；因吸毒分别于2009年9月6日被合肥市公安局新站分局决定行政拘留十五日，于2011年9月28日被合肥市公安局蜀山分局决定行政拘留十日，于2011年10月8日被合肥市公安局蜀山分局决定强制隔离戒毒两年，于2014年5月28日被合肥市公安局蜀山分局决定行政拘留15日，于2014年6月10日被合肥市公安局蜀山分局决定强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月3日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
原审被告人王某甲，无业。因犯盗窃罪于2003年12月被江苏省常熟市人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月28日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年7月3日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
原审被告人沈某，无业。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年5月28日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年7月3日经合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局蜀山分局逮捕。现羁押于庐江县看守所。
合肥市蜀山区人民法院审理蜀山区人民检察院指控原审被告人王某甲、饶军犯贩卖毒品罪，原审被告人沈某犯容留他人吸毒罪一案，于2015年2月26日作出（2015）蜀刑初字第00027号刑事判决。宣判后，原审被告人饶军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：1、2014年5月27日14时许，被告人王某甲与被告人饶军电话联系后，来到本市包河区宿松路金安花园6幢103室，以2200元的价格向饶军贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1大包。饶军自己吸食了一些后，将剩余的进行了小包分装。
当日16时许，吸毒人员方某电话联系饶军购买甲基苯丙胺，后饶军在本市瑶海区五河路四十七中对面的巷子内以400元的价格卖给方某甲基苯丙胺1小包（约0.7克）。
当日20时许，方某又联系饶军购买甲基苯丙胺，饶军随后在前述地点以1600元的价格卖给方某甲基苯丙胺1包，二人在交易完成后准备离开时，被公安人员现场抓获。公安人员当场从方某身上查获甲基苯丙胺1包（经称重，净重4.44克），从饶军随身携带的包内查获甲基苯丙胺8包（经称重，净重5.81克）、毒资1600元。
2、2014年5月27日15时许，被告人王某甲经与被告人沈某电话联系后，来到本市瑶海区铜陵路与长江东路交口浙江义乌小商品城2栋2816室向沈某贩卖甲基苯丙胺，二人在交易过程中被公安人员当场抓获。公安人员于现场查扣王某甲带去的甲基苯丙胺1大包（经称重，净重49.68克）及沈某购毒款3000元。
3、2014年5月间，被告人沈某在其租住的本市蜀山区新华星座小区3119房间内先后三次向吸毒人员钱某、王某乙提供甲基苯丙胺及吸毒工具，并与两人进行了吸食。
2014年5月12日17时许，沈某在上述地点向吸毒人员钱某、王某乙提供甲基苯丙胺及吸毒工具，并与两人进行了吸食。
2014年5月15日前后，沈某在上述地点向吸毒人员孙某、王某乙提供甲基苯丙胺及吸毒工具，供两人吸食。
2014年5月25日晚，沈某在上述地点向宋某、王某乙、钱某等人提供甲基苯丙胺及吸毒工具，并与三人进行了吸食。
上述事实，有经举证、质证的下列证据证实：
1、证人证言及辨认笔录
（1）方某的证言及辨认笔录证实：2014年5月27日17时许，饶军在本市庐阳区五河路四十七中对面的巷子里以400元的价格向其贩卖甲基苯丙胺约0.7克；当晚20时许，饶军又在前述地点以1600元的价格向其贩卖甲基苯丙胺约4.5克。方某辨认出饶军是卖毒品给她的人。
（2）钱某的证言及辨认笔录证实：2014年5月27日下午，三哥找其借3000元，后其在家中将3000元给了沈某。之后，王某甲来到其家中和三哥交易甲基苯丙胺，并带来1包甲基苯丙胺放在其家客厅的茶几上；5月初、5月12日左右，沈某在新华学府星座3119室内提供甲基苯丙胺给其和王某乙一起吸食；5月25日晚，还是在上述3119室内，其与宋某、王某乙一起吸食了沈某提供的甲基苯丙胺。
钱某分别辨认出，沈某就是和她一起吸过甲基苯丙胺的三哥，宋某就是宋敏，王某乙就是小四，王某甲就是和三哥交易毒品的年轻男子。
（3）王某乙的证言及辨认笔录证实：2014年5月27日下午，沈某因要买毒品让其送秤到钱某家中去，之后就被抓了；其曾与沈某、钱某、宋某、孙某等人在沈某的租房处多次吸食过甲基苯丙胺，甲基苯丙胺和工具都是沈某提供的。
王某乙分别辨认出，王某甲就是2014年5月27日在钱某家里看到的陌生男子，沈某就是三哥。
（4）宋某的证言及辨认笔录证实：2014年5月27日，三哥找其借2000元，并让其送到钱某家中，其带了2000元去之后就一起被公安人员抓获了；2014年5月15日左右，三哥在新华星座小区3119房间内提供甲基苯丙胺与其和王某乙一起吸食；2014年5月25日晚上，三哥又在前述3119房间内提供甲基苯丙胺与其和王某乙、钱某一起吸食。
宋某辨认出沈某就是三哥。
（5）孙某的证言及辨认笔录证实：2014年4月至5月间，三哥在新华星座小区3119房间内提供甲基苯丙胺与其和王某乙一起吸食。
孙某辨认出沈某就是三哥。
2、书证、检查笔录
（1）搜查证、搜查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押物品清单证实：2014年5月27日15时许，公安人员依法对本市瑶海区浙江义乌小商品城2幢2816室钱某的住处进行了搜查，并在室内茶几上查获1包毒品疑似物及毒资3000元予以扣押；当日20时许，公安人员依法从饶军随身携带的挎包内处查获了毒资1600元、白色毒品疑似物8包，从方某口袋内查获了白色毒品疑似物1包，均予以扣押。
（2）毒品称重记录证实：公安人员从被告人饶军随身挎包内查扣的8包毒品疑似物，经称重为5.81克，从证人方某身上衣服口袋内查扣的1包毒品疑似物经称重为4.44克，在义乌小商品城2幢2816室查获的1包毒品疑似物，经称重为49.68克。
（3）沈某等人的手机通话记录证实：5月26日、5月27日沈某与王某甲等相关人员有手机通话，与上述证人的相关证言吻合。
（4）人体尿样毒品检测记录证实：被告人王某甲、饶军、沈某及证人钱某、王某乙、宋某、孙某、方某经尿样检测呈阳性，表明均曾吸食毒品。
（5）归案经过证实：2014年5月27日16时许，公安机关在本市瑶海区铜陵路与长江东路交口新东城大厦（又名浙江义乌小商品城）2栋2816室将被告人王某甲、沈某抓获归案；当日21时许，公安机关在本市庐阳区五河路四十七中附近将被告人饶军抓获归案。
（6）吸毒成瘾认定意见书证实：于2011年9月28日，经合肥市公安局蜀山分局认定饶军吸毒成瘾严重。
（7）银行账户明细证实：宋某于2014年5月27日从其徽商银行卡内取现2000元，钱某从其农行卡内取现3000元。
（8）毒品上缴收据证实：公安机关查扣的甲基苯丙胺已依法上缴。
（9）现场指认照片证实：被告人饶军对其贩卖给方某的甲基苯丙胺予以了指认。
（10）现场方位图证实：本案被告人贩卖毒品、容留吸毒的地点位于本市蜀山区、瑶海区、庐阳区及包河区。
（11）被告人户籍信息证实：上列王某甲、饶军、沈某的基本身份情况。
（12）刑事判决书、行政处罚决定书证实：被告人饶军因犯盗窃罪于2003年3月7日被合肥市瑶海区法院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金一万元；因吸毒于2009年9月6日被合肥市公安局新站分局决定行政拘留十五日；因吸毒于2011年9月28日被合肥市公安局蜀山分局决定行政拘留十日；于2011年10月8日被蜀山分局决定强制隔离戒毒两年，于2014年5月28日因吸毒被合肥市公安局蜀山分局决定行政拘留15日，同年6月10日因吸毒被合肥市公安局蜀山分局决定强制隔离戒毒两年。被告人王某甲因犯盗窃罪于2003年12月被江苏省常熟市人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元，于2004年1月28日刑满释放。
3、被告人的供述、辩解及辨认笔录
（1）王某甲供述证实：2014年5月27日下午他在饶军家中与饶军见过面，之后与三哥在钱某家中见了面，三人还一起吸食了甲基苯丙胺。庭审中对上述查明的事实供认不讳。
王某甲辨认出饶军就是其到合肥后先去金安花园找的那个人，沈某就是三哥。
（2）被告人饶军供述证实：2014年5月27日14时许，小王到其住处以2200元的价格贩卖给其甲基苯丙胺10克左右，之后其对甲基苯丙胺予以分包；当日下午17时许，其在庐阳区四十七中附近以400元的价格卖给方某甲基苯丙胺1小包，约0.7克；当日21时许，其在前述地点以1600元的价格又卖给方某甲基苯丙胺1包，约4.5克，交易完毕后，被公安人员抓获。
饶军辨认出方某就是向其购买甲基苯丙胺的人，王某甲就是以2200元的价格向其卖10克左右甲基苯丙胺的人。
（3）被告人沈某供述证实：2014年5月27日凌晨，他接到王某甲电话并与其约好在钱某家中交易甲基苯丙胺，期间，他打电话向宋某借2000元钱，并让王某乙送电子称到钱某家中，又联系钱某向其借3000元，之后他来到钱某家中与王某甲见面交易甲基苯丙胺，王某甲将甲基苯丙胺放在茶几上，他将3000元毒资放在茶几上，二人说好280元1克交易甲基苯丙胺，随后他试吸了王某甲带来甲基苯丙胺；其之前还多次提供甲基苯丙胺及吸毒工具与宋某、王某乙、钱某、老九等人在他租房处一起吸食。
沈某辨认出孙某就是老九。
4、鉴定意见
毒品检验报告证实：从被告人饶军随身携带的包内、证人钱某家中、方某身上查获的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
关于被告人饶军辩称王某甲卖给其的甲基苯丙胺不足10克的意见，经查：被告人饶军从被告人王某甲处购买甲基苯丙胺后不久，即两次向方某出售甲基苯丙胺，一次约0.7克（方某和饶军供述一致），一次是4.44克（被查获，经称重确认，被告人饶军也无异议），剩余甲基苯丙胺当天亦被公安人员查获，经称重确认为5.81克，对此，饶军亦无异议。可见，被告人饶军从被告人王某甲处购买甲基苯丙胺后不久，先后向方某出售贩卖甲基苯丙胺约0.7克、4.44克，且被查获5.81克，共计10.95克的事实清楚，证据充分。上述饶军已贩卖的和被查获的甲基苯丙胺共计为10.95克，均是饶军从王某甲处购买的甲基苯丙胺，对此饶军一直供述一致，且与王某甲当庭供述卖给饶军10余克甲基苯丙胺的供述是能够吻合，对此，应予采信。被告人饶军当庭关于从王某甲处购买甲基苯丙胺不足10克的意见，与查明的事实不符，不予采纳。
原判认为：被告人王某甲、饶军违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，王某甲贩卖60.63克，饶军贩卖10.95克，被告人王某甲、饶军的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人沈某多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人饶军系以贩养吸人员，其被公安机关查获的甲基苯丙胺，依法应认定为贩卖毒品的数量。被告人饶军辩称被查获的甲基苯丙胺不应算其贩卖的意见，不能成立，不予采纳。被告人王某甲在侦查阶段未能如实供述罪行，但当庭能如实供述罪行，自愿认罪，依法可予从轻处罚；另其曾因犯盗窃罪被判处刑罚，主观恶性较深，对此量刑时也应酌情从重考虑。被告人饶军于归案后能如实供述罪行，当庭自愿认罪，属坦白，依法可予从轻处罚；另其曾因犯盗窃罪被判处刑罚，主观恶性较深，对此量刑时应酌情从重考虑。被告人沈某归案后能如实供述罪行，当庭自愿认罪，属坦白，系初犯，依法可予从轻处罚。据此，根据三被告人犯罪的事实、情节及社会危害性，结合三被告人各自具有的量刑情节，对被告人王某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第六十四条之规定，对被告人饶军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人沈某依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；二、被告人饶军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零三个月，并处罚金二万元；三、被告人沈某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；四、对查扣的甲基苯丙胺59.93克、毒资4600元予以没收。
原审被告人饶军上诉提出：1、对原判认定的毒品数量有异议；2、从其身上查获的毒品不应计入贩卖毒品数量之中；3、原判对其刑期折算有误；4、原判对其量刑过重。
经审理查明：二审查明的事实与一审认定相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人饶军对原判认定的毒品数量有异议之意见。经查，上诉人饶军在卷供述、同案犯王某甲的供述、证人方某的陈述、扣押物品清单、毒品称重记录、毒品检某，即上诉人饶军两次向吸毒人员方某出售甲基苯丙胺合计5.14克，以及侦查机关当场从其身上查获甲基苯丙胺5.81克。故上诉人饶军此辩解与查明的事实、证据不符，不予采信。
关于上诉人饶军认为原判对其刑期折算有误之意见。经查：上诉人饶军因毒品买卖于2014年5月28日被侦查机关当场抓获后，经人体尿样毒品检测呈阳性，侦查机关遂以吸毒决定对其行政拘留十五日，后于同年6月10日被强制隔离戒毒两年；同年7月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市蜀山区人民检察院批准逮捕。可见，上诉人饶军是因吸毒被侦查机关行政拘留和强制隔离戒毒的，其行政拘留和强制隔离戒毒的日期不应折算到因涉嫌犯贩卖毒品罪一案中。故上诉人此意见不能成立，不予采信。
本院认为：上诉人饶军、原审被告人王某甲的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人沈某的行为构成容留他人吸毒罪的事实清楚，证据充分。上诉人饶军系以贩养吸人员，侦查机关从其身上查获的甲基苯丙胺依法应认定为贩卖毒品的数量。故上诉人饶军辩称其被查获的甲基苯丙胺不应计入贩卖毒品数量的意见不能成立。原判依据本案查明的事实，结合上诉人饶军贩毒数量，有坦白、前科等情节对其综合量刑，并无不当。故上诉人饶军提出原判对其量刑过重的意见不能成立。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡宏林
审 判 员 沈 昊
代理审判员 汪 蕾
二〇一五年五月五日
书 记 员 刘顺洋
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；