山东省泰安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁09刑终125号
公诉机关新泰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘芹，女，1984年12月25日出生于山东省广饶县，汉族，小学文化，农民，住广饶县。因涉嫌诈骗罪，2015年1月19日被刑事拘留，2015年1月20日被取保候审，2016年1月19日被监视居住，2017年8月10日被刑事拘留，2017年9月15日被逮捕。
辩护人许兴雷，山东东岳远航律师事务所律师。
山东省新泰市人民法院审理山东省新泰市人民检察院指控原审被告人刘芹犯诈骗罪一案，于二0一八年五月四日作出（2018）鲁0982刑初2号刑事判决。原审被告人刘芹不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2012年3、4月份，被告人刘芹化名“李园园”通过他人介绍与穆某相识谈恋爱，编造自己为济南军区医院工作人员的事实，虚构其父母身份，隐瞒其已婚事实，骗取穆某信任。后与穆某举行结婚仪式，以买房、给穆某亲戚找工作等为由骗取穆某及其家人现金人民币24.3万余元。2017年8月10日，刘芹被抓获归案。2017年9月14日，双方达成调解，刘芹取得谅解。
上述事实，由经举证、质证的下列证据证实，原审法院予以确认。
1、书证。（1）受案登记表证实，穆某1于2014年10月30日报警称其于2013年7月份被诈骗2万余元。（2）立案决定书证实，公安机关于2014年11月22日决定对刘芹诈骗案立案侦查。（3）户籍证明证实，刘芹自然身份情况。（4）发破案经过、抓获经过及到案经过证实，刘芹到案情况。（5）中国农业银行股份有限公司广饶县支行信息查询证实，崔某的农行账户于2012年4月10日现存7万元；2012年7月13日现存3万元。（6）银行卡信息证实，杨某于2013年4月19日支出3万元。（7）赔偿协议书及收到条证实，2017年9月14日，双方达成调解，刘芹取得谅解。（8）工作说明证实，刘芹与李学于2006年12月27日在广饶县民政局登记结婚，2015年9月16日离婚。（9）穆某工行卡证实，2013年4月19日杨某银行卡转入该卡3万元；2013年4月30日该卡转入622*491账号49000元，5月1日转入6000元；2014年5月23日存入该卡1万元、28日存入3万元，29日由该卡转入622*491账号3万元等情况。（10）穆某建行卡证实，2013年3月29日-6月28日工资计21164元。
2、证人证言。（1）韦某证实，“刘桃”被抓获后才知道她真实姓名叫刘芹。2010年通过婚介所认识的她，2011年确定恋爱关系，她于2012年1月3日生育一男孩。在交往期间，她说父母在东营开养猪场。（2）徐某证实，刘芹和其交往期间自称“孙婕”，家是北京的，在山东省水利厅工作，父亲是解放军总参谋部的，母亲是解放军301医院的。2014年1月份通过刘某2介绍认识的刘芹，当时是刘某2和她在谈恋爱，她说她有个妹妹让刘某2给介绍个人，刘某2才把刘芹的所谓“妹妹”介绍给其，然后，刘芹一人分饰两角。2014年7月份，其发现刘芹同时还和穆某在交往，知道被骗后找到刘某2，经过核实刘某2才发现和他交往的人也是刘芹。（3）韩某1证实，2012年，其租房子住，房东自称叫“张月娇”，她让其哥给她妹妹介绍个对象，后来她给其一张照片说是她妹妹，其将照片给了其哥。张月娇有个小男孩，其也见过她对象。（4）杨某证实，其小叔子穆某说他对象急需钱，想借3万元钱，2013年4月19日，其通过工行卡转到穆某工行卡3万元。（5）穆某1证实，2013年清明节，其外甥女要大学毕业，其给二哥穆某2打电话想在李园园爸爸厂子里找点活干，当时李圆圆在穆某2家，她说行她能安排。两次给了她2.6万元现金。一直等不到信就不打算办了，后来穆某2还给其2.6万元，说李园园只打回1万元。（6）穆某3证实，李园园与其二弟穆某于2012年7月1日在老家吃了顿饭就算结婚了。2013年清明节，李园园答应其二姑穆某1给她外甥女安排工作。其二姑家两次给了李园园2.6万元现金。后来其二姑家不打算办了，李园园把钱打到其农行卡上，一次打了9300元、一次打了800元。（7）林某证实，2012年，其子穆某说找了个对象，在济南军区医院工作，谈的挺好，已经给女方7万块钱定亲钱，准备结婚，农历5月13日，穆某和李园园在老家举办了婚礼。隔了几天，李园园打回电话说她在北京买房子差3万块钱，让穆某想办法借，穆某和其对象穆某2去给李园园打了3万元钱。2012年农历十月份，穆某打电话说李园园生了龙凤胎，其和穆某2去淄博看李园园和孩子，她说其身上有病毒不能见孩子，其说去看看她父母，她说她爸爸厂子出事了，都没有空，其把1万块孩子的礼钱留给李园园就走了。2013年清明节，穆某1的外甥闺女毕业想找工作，李园园应下来，穆某1给了李园园2.6万元，后来事没办成，李园园退回了1万块钱。（8）穆某2证实，2012年，其子穆某打电话说找了个对象准备结婚，女的叫李园园，在济南军区医院工作，老家是东营的，她父亲是一个化工企业的老板。7月1日举办了婚礼，次日她就自己走了。7月13日，她给穆某打电话说她和她表姐在北京买房子差四五万块钱，其和穆某去给她提供的账户打了3万元钱。2012年农历十月初十，穆某打电话说李园园生了龙凤胎，其两口子去淄博看她提出见孩子，她说孩子让她妈报到济南了，其说去看看她父母，她说她爸爸厂子出事了，其两口子把1万块孩子的礼钱留给李园园。2013年清明节，其姐穆某1的外甥闺女毕业想找工作，想让李园园找找她父亲给找个工作。她说她能办了，说是在济南省立医院当会计。两次给了李园园2.6万块钱。后来事没办成，穆某1说不办了和李园园把钱要回来，李园园一直推着不给，2014年五六月份，她才把1万块钱打到其闺女穆某3的农行卡上。其出了1万，穆某3出了6000，还给穆某1。
3、被害人穆某的陈述。2012年3月份，经人介绍与刘芹认识，她自称叫“李园园”，是现役军人，在济南军区总医院上班，未婚。4月初确立恋爱关系，她说她父亲是一石油化工厂负责人，她母亲曾是教师，她父母正在办加拿大的移民。5月中旬她说她父母为她结婚在济南买了房子，装修得自己拿钱，让其打点钱装修，其打给叫崔某的农行账户7万元，她说崔某是她家的保姆。6月份，她说怀孕了，7月1日在老家举行结婚仪式，次日她就走了。7月13日，她打电话说在北京买二手房，差4万元过户费，其和父亲穆某2给她提供的一农行账户打过去3万元。2013年3月至7月，其在石家庄学习，统一办的建设银行工资卡，她将卡要去说以后买家具、孩子上学。2013年4、5月份，她说她表姐的公司出事了，让其想办法凑钱，其哥给其工商银行卡汇了3万元，其手里有2.5万元，五一期间，分两次，一次4.9万元、一次6千元其工行卡里转给她提供的一个工行卡里，这个账户在自动取款机上显示的是*冬。2012年农历十月初十，她打电话说生了龙凤胎，其父母去看孩子，她不让看，其父母给孩子带去了1万元给了她。2014年5月底，她说她妈得了胃癌，其儿子龙龙患白血病，让赶紧凑钱，其父亲将1万元汇到其工行卡里，其凑了3.1万元打到这张卡里，2014年7月中旬发现被骗后就把这个卡挂失了，挂失时卡内还有170余元。其有两张卡，一张是工行工资卡，从2012年5月份就给了刘芹，一直到2014年7月份；另一张是在石家庄学习时的建行卡，从卡发下来到不用一直在刘芹手里。
4、被告人刘芹的供述及辩解。2012年4、5月份，其在广饶县康居花园租房子住认识的张振海，和他说叫“张月娇”，通过他媳妇认识的穆某，和穆某说她叫“李园园”，是部队上的，父亲是干化工厂的，母亲是老师。交往大约一个多月，其和他说其父母在济南给其买了套房子，是结婚用的，但装修得自己花钱，他就把他的工资卡给了其，卡里大约有七八万元钱，其实当时也没有买房子。2012年7月份，和穆某在他老家举办的结婚仪式，过了段时间，其和他说想在北京买房子，还差三四万元钱，他就打给其3万元，打到肖东工行账户。2013年，穆某在石家庄学习时给过其一张建设银行的卡，卡里一共多少钱记不清了，反正让其花了。2013年，穆某的亲戚快毕业了需要找工作，其说给找找看可能进省立医院，他的亲戚分两次给了其二三万元，后来事没办成，其就把钱退还给他亲戚了。其怀孕孩子没了，怕穆某受不了，就一直瞒着说男孩发育不好，他父母到淄博来看其，其也没说实话，就一直拖着没让他们见孩子，他父母给留下1万块钱。其和韦某交往的时候说叫“张月娇”，其是以“刘晓月”的名义和刘某2交往的，他把徐某的QQ号给了其，其也和徐某交往。
原审法院认为，被告人刘芹以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。刘芹归案后，尚能供认罪行，可从轻处罚；与被害人达成和解协议得到谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，以犯诈骗罪判处被告人刘芹有期徒刑三年，并处罚金一万元。
宣判后，原审被告人刘芹不服原判，以“其具有坦白情节、退赔被害人并取得谅解、有两年幼孩子需要抚养、居住地居民委员会同意对其监督进行社区矫正，综上应对其适用缓刑”为主要理由提出上诉，辩护人以上述相同理由为其辩护。
经二审审理查明的基本事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人刘芹以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原审法院综合考虑上诉人的犯罪事实、归案后坦白、退赔被害人获得谅解等情节对其在法定刑幅度内从轻处罚，作出的量刑适当。上诉人多次以雷同手法诈骗他人，犯罪情节较重，原审法院考虑其社会危害性未对其适用缓刑并无不当。上诉人所称家庭因素不属法定或酌定量刑情节，因上述理由请求适用缓刑无法律依据。故该诉辩意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于建平
审判员 范红艳
审判员 王 蕾
二〇一八年六月二十八日
书记员 杨 亮