山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）同商初字第45号
原告段大勇，男，汉族。
委托代理人樊丕廷，山西法铭律师事务所律师。
被告大同市祥宏房地产开发有限公司，住所地大同市南郊区水泊寺村西。
法定代表人杨爱国，该公司执行董事。
被告翟万银，男，汉族。
原告段大勇与被告大同市祥宏房地产开发有限公司（以下简称祥宏公司）、被告翟万银借款合同纠纷一案，本院于2014年6月5日受理后，于2014年6月6日依据原告段大勇申请和其提供的担保，对被告祥宏公司、翟万银的财产予以保全。后依法组成由法官邵晋栋担任审判长，法官王艳宏、张文参加的合议庭，并于2014年11月24日公开开庭进行了审理。原告段大勇的委托代理人樊丕廷、被告翟万银到庭参加诉讼，被告祥宏公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本案现已审理完毕。
原告段大勇起诉称：2013年6月18日，原、被告签订借款合同，被告祥宏公司向原告借款750万元，约定利息为月息3.5%。根据合同约定该借款必须专款专用，用于被告宏洋美第项目开发工程。借款到期后被告祥宏公司没有按时归还借款，而且连续4个月没有付息，拖欠利息61.5万元。为此原告多次找被告催要，被告以各种理由拖延，致使该借款出现风险。故原告依据借款合同的约定要求被告祥宏公司一次性归还上述借款及利息。另外，该笔借款由被告翟万银提供连带责任担保，被告祥宏公司用在宏洋美第10号从中轴1G-G陆套商铺，计2492.886平方米作为借款抵押。为保证原告合法权益不受侵犯，请求法院判决：1、被告祥宏公司立即偿还所借原告的借款750万元、支付拖欠的利息61.5万元；2、被告翟万银承担连带还款责任；3、诉讼费由被告负担。
原告段大勇向本院提交以下证据予以证明：
1、借款合同一份。合同载明：“借款人大同市祥宏房地产开发有限公司（甲方），贷款人段大勇（乙方），担保人翟万银，抵押人大同市祥宏房地产开发有限公司……。甲方向乙方申请借款总额为人民币柒佰伍拾万元，借款用于宏洋美第住宅小区开发，并保证专款专用。借款金额以借据为准；借款期限为5个月（从2013年6月18日至2013年11月17日止）；借款利率为月3.5%；甲方按月还息，每月1日前支付当月的利息。借款本金到期后一次性归还；合同项下借款由翟万银（个人）提供连带责任担保，担保期限从本合同签订之日至借款期限届满后30个月止。甲方以宏洋美第住宅小区拾号楼六套商铺，共计2492.886平方米以及土地使用权作为本合同项下借款的抵押物（上述抵押物属于在建工程，目前无法办理产权和抵押登记，甲方及抵押人承诺，乙方为上述抵押物第一受偿人）等。原告欲以此证明借款双方自愿签订借款合同等情况；
2、借款借据一份。借据载明形成时间为2013年6月18日，借款人为祥宏公司，借款金额为柒佰伍拾万元整，借款期限5个月，利率为月息3.5%，起止时间为2013年6月18日起2013年11月17日止（共计5个月），借据注明：兹收到上列款项，保证按规定用途使用，不作它用，到期时请凭此证收回贷款。贷款人段大勇、借款人祥宏公司、负责人杨爱国在该借据上签字（盖章）。原告欲以此证据证明借款金额等情况；
3、银行客户凭证三份。第一份为中国银行客户回单，交易类型为无折转客户账，支取户名段大勇，存入户名杨利军，金额为4970000元，交易时间为2013年6月19日；第二份为中国工商银行业务凭证，借方户名段大勇，贷方户名杨爱国，金额为1437500元，交易时间为2013年6月19日；第三份为中国建设银行转账凭条，付款方户名段大勇，收款方户名杨秀丽，金额为830000元，交易时间为2013年6月19日。原告欲以此证据证明将借款本金7237500元打入被告祥宏公司股东（杨爱国之子）杨利军、杨爱国及杨爱国之女杨秀丽账上；其余262500元在打款时作为利息扣除；
4、房屋抵押确认书一份。由抵押人祥宏公司与抵押权人段大勇于2013年6月18日签订。主要内容为：因大同市祥宏房地产开发有限公司向段大勇借款人民币柒佰伍拾万元，为了保证贷款人利益，大同市祥宏房地产开发有限公司将宏洋美第住宅小区第拾号楼6套商铺，建筑面积2492.886平方米的房产抵押给抵押权人，如果在借款期内借款人没有按时如数归还借款，抵押权人有权行使自己的权利，将上述抵押物变现后收回借款本金及利息，并且抵押权人为上述抵押物第一受偿人，因上述抵押物尚未办理产权和抵押权登记手续故以此为据予以确认。原告欲以此证据证明抵押情况；
5、商品房买卖合同及收据各一份。合同载明出卖人为祥宏公司，购买人为段大勇，购买房产为宏洋美第住宅小区第10号楼六套商铺以轴线为主从1G轴-
G轴，共计2492.886平方米，单价为3535元，总价款为8812500元。合同签订时间为2013年6月18日。收款收据载明交款时间为2013年6月18日，交款人为段大勇，收款人为祥宏公司，购房款为8812500元。原告称所交房款实际就是被告祥宏公司向原告所借的750万元借款及相应利息，因为办不了登记，写了购房合同。原告欲以此证据证明被告祥宏公司将该部分房屋以出卖形式抵押给原告，并未真正购房；
6、承诺书一份。由被告祥宏公司股东杨爱国、杨利军于2013年6月18日出具。主要内容为：甲方（借款人）大同市祥宏房地产开发有限公司，乙方（贷款人）段大勇。承诺书是在借款合同下签订，借款人祥宏公司于2013年6月18日用属于本公司的财产“宏洋美第住宅小区第拾号楼6套商铺，建筑面积2492.886平方米以及相应土地使用权”作抵押，向乙方段大勇取得借款柒佰伍拾万元。并承诺：（1）所有股东如贷款出现风险，愿用自己所有财产变现后归还贷款。（2）在借款期内甲方不得将抵押物重复抵押、出售并妥善保管。（3）上述抵押物属于在建工程，目前无法办理产权和抵押登记手续，借款人承诺本贷款人为上述抵押物第一受偿人。（4）违背上述承诺因此发生的一切纠纷均由甲方承担。承诺书尾部有承诺人杨爱国、杨利军签字。原告欲以此证据证明被告祥宏公司股东同意借款及抵押的情况；
7、股东会决议。形成时间2013年6月17日，主要内容为祥宏公司股东会研究决定，同意公司向段大勇借款柒佰伍拾万元用于宏洋美第项目开发，公司授权杨爱国与段大勇签署借款合同、商品房预售买卖合同、房屋回购协议以及其他合同文件。有效期从2013年6月17日至2013年12月20日。股东会成员杨爱国、杨利军在决议上签字。原告欲以此证明被告祥宏公司股东同意借款及房屋买卖合同等事实；
8、保证人承诺书及保证人身份证一份。时间为2013年6月18日，担保人为翟万银，债权人为段大勇。承诺书载明：本承诺书是在借款合同下签订，借款人祥宏公司于2013年6月18日向债权人段大勇取得借款柒佰伍拾万元。并由担保人翟万银承诺提供连带责任担保，如借款出现风险，本人自愿承担连带责任担保；并自愿用自己所有财产归还借款或者赔偿给债权人段大勇造成的一切经济损失。承诺书尾部由翟万银签字，并加盖被告祥宏公司公章。原告欲以此证据证明保证人身份及自愿承担连带责任担保；
9、营业执照、组织机构代码证一份。由被告祥宏公司借款时提供，原告欲证明被告祥宏公司主体资格；
10、公司股东身份证明。由被告祥宏公司借款时提供，原告欲以此证明祥宏公司股东杨爱国、杨利军身份情况；
11、被告祥宏公司章程等。由被告祥宏公司借款时提供，包括祥宏公司章程、临时股东会决议、章程修正案、验资报告、注册资本变更情况等一组证据，原告欲以此证明被告祥宏公司股东、注册资本等基本情况；
12、工程批准文件及资料等。由被告祥宏公司借款时提供，主要包括合作开发协议、宏洋美第小区项目批准文件、祥宏公司开发资质等，原告欲以此证明抵押物的基本情况。
关于未付借款利息，原告主张为4个月（从2014年2月至起诉时），按同期人民银行贷款利率的4倍计算为61.5万元（750万元×6.15%×4÷12×4＝61.5万元）。
被告祥宏公司既未参加庭审也未向本院提交书面答辩意见。
被告翟万银未向本院提交书面答辩意见，在庭审中，被告翟万银口头答辩称，借款事实和担保事实属实，借款是杨爱国和段大勇谈的，杨爱国让答辩人担保，答辩人告诉杨爱国必须把抵押物和利息计算标准写好，写好之后答辩人才提供担保，借款合同签订后3、4天答辩人签的字。答辩人要求先处理抵押物后承担担保责任。
被告翟万银未向本院提交任何证据。
经庭审质证，被告翟万银对原告提供的11组证据均无异议，予以认可。对原告主张的付款情况，被告翟万银陈述杨秀丽与杨爱国系父女关系，杨秀丽为祥宏公司出纳，经常收款、打款，杨利军与杨爱国系父子关系，是祥宏公司股东，杨秀丽不是公司股东。本院认为，原告围绕借款、担保及抵押事实提交的借款合同、汇款凭证、借款借据、抵押确认书、承诺书、股东会决议、公司章程等系列证据客观、真实，来源合法，与本案有关联，内容可相互印证。被告翟万银无异议，同时被告祥宏公司经本院传票合法传唤未答辩也未出庭对此发表质证意见，视为其放弃质证和答辩的权利，应承担对其不利的法律后果，故对于该部分证据本院予以采信。对于原告提供的宏洋美第项目工程审批文件等证据，因与原告诉求没有关联，本院不予采信。
本院根据上述认证查明以下事实：
2013年6月17日，祥宏公司股东杨爱国、杨利军召
开股东会研究决定，同意公司向段大勇借款柒佰伍拾万元用
于宏洋美第项目开发，公司授权杨爱国与段大勇签署借款合
同、预售商品房买卖合同、房屋回购协议以及其他合同文件。
2013年6月18日，原告段大勇与被告祥宏公司签订了《借
款合同》，后被告翟万银作为担保人在合同上签字。合同约定
被告祥宏公司向原告借款750万元，借款期限为5个月，借
款月利率为3.5%，借款用于宏洋美第项目开发，被告翟万银
对该笔借款提供连带责任担保，被告祥宏公司同时以宏洋美
第住宅小区第拾号楼6套商铺，建筑面积2492.886平方米以
及土地使用权作为借款的抵押，双方约定如在借款期内借款
人没有按时如数归还借款，抵押权人有权行使自己的权利，
将上述抵押物变现后收回借款本金及利息，并且抵押权人为
上述抵押物第一受偿人。杨爱国、杨利军作为祥宏公司股东
对抵押协议作出确认承诺。同日，因抵押物属于在建工程，
无产权手续，双方又签订商品房买卖合同，以此方式为双方
借款提供抵押担保，原告未实际支付购房款，购房收据中显
示的购房款实为借款及利息。
2013年6月19日，段大勇通过中国银行、中国工商银
行、中国建设银行分别向祥宏公司股东杨利军付款4970000
元，向杨爱国付款1437500元，向杨秀丽付款830000元，总
计向被告祥宏公司付款7237500元，其余262500元在付款时
作为利息扣除。
借款到期后，被告祥宏公司未归还借款本金，截止原告
2014年6月1日起诉时，被告祥宏公司尚欠原告自2014年2
月起至5月共4个月借款利息未支付。
另查明，2013年6月，中国人民银行公布适用的6个月
以内短期贷款基准利率为5.6%。原告主张的借款利息合理部
分应为7237500元×5.6%×4÷12×4＝540400元（从2014
年2月1日起至2014年5月31日止，按中国人民银行同期
同类型贷款利率的四倍计算）。
本院认为，原告段大勇与被告祥宏公司、翟万银所签借
款合同（含保证条款），系双方的真实意思表示，除双方约定
的借款利息偏高及房产抵押部分外，其他内容均不违反法
律的规定，应为有效合同，双方均应依约履行。关于双方约
定的抵押部分，因未按法律规定办理抵押物登记手续，该抵
押行为不生效。关于双方签订的商品房买卖合同，非双方真
实意思表示，实质为对借款的担保，故该买卖合同亦不成立。
《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得
预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实
际借款数额返还借款并计算利息。”现原告向祥宏公司支付
本金7237500元，而其余262500元原告作为利息预先扣除，
依照该项规定，原告向被告祥宏公司借款本金应确认为
7237500元。被告祥宏公司在该笔借款到期后未按约定归还，
已构成违约，应承担继续履行、支付利息等相应的违约责任。
原告主张被告祥宏公司归还借款理由正当，对合理部分本院
予以支持。关于原告主张的4个月借款利息615000元，对符
合同期人民银行同类型贷款基准利率四倍以内部分540400
元，本院予以支持。
关于被告翟万银所持应先变卖抵押物，不足部分再由其
承担连带责任的抗辩意见。本院认为，《中华人民共和国担保
法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，
保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”第四十一条规
定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理
抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条规
定：“办理抵押物登记的部门如下：（一）……；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门……。”本案中祥宏公司与段
大勇虽签订抵押协议，但就所约定的抵押物均未办理登记，
故抵押条款不发生法律效力。本案不存在保证和物的担保并
存的情形，被告翟万银该项主张于法无据，本院不予支持。
被告翟万银作为保证人，应对被告祥宏公司的借款本金、利
息及其它费用清偿承担连带责任，翟万银在承担连带清偿责
任后，有权向被告祥宏公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条、第四十一条、四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告大同市祥宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内归还所欠原告段大勇借款本金7237500元及利息540400元；
二、被告翟万银对上述款项的归还承担连带责任；被告翟万银在承担连带责任后，有权向被告大同市祥宏房地产开发有限公司追偿。
如被告大同市祥宏房地产开发有限公司、被告翟万银未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费68605元、保全费5000元，由原告段大勇负担2401元，被告大同市祥宏房地产开发有限公司负担71204元（原告已交纳，被告大同市祥宏房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告），被告翟万银对该款项给付承担连带责任，被告翟万银在承担连带责任后有权向被告大同市祥宏房地产开发有限公司追偿。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于山西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 邵晋栋
审 判 员 王艳宏
代理审判员 张 文
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 宁俊艳