江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第260号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，地址：上海市常熟路8号，组织机构代码：13222790-1。
负责人：吴军，该公司总经理。
委托代理人：张华宝，江西英华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：帅伟彪，男，1950年11月20日出生，汉族，江西省安义县人。
委托代理人：彭朝霞，系江西魁星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：熊坚坚，男，1991年2月3日生，汉族，江西省安义县人，住江西省南昌市安义县。
原审被告：张其珍，男，1983年8月1日生，汉族，江西省南昌市新建县人，住江西省南昌市新建县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安财保上海分公司”）因与被上诉人帅伟彪、被上诉人熊坚坚、原审被告张其珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安义县人民法院（2012）安民一初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成了由审判员姚永忠担任审判长、审判员王革生、代理审判员张宗华参加的合议庭公开开庭进行了审理。被上诉人熊坚坚，原审被告张其珍经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本庭缺席审理本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月1日中午，熊坚坚驾驶张其珍所有的沪XXX**别克凯越小轿车从安义县县政府方向过来到安义县万埠镇，大概13时17分左右，熊坚坚驾车在安义县建设路由西往东行驶至东门路与建设路路口中间时，恰遇帅伟彪驾驶一辆赣XX**号二轮摩托车在安义县东门路由北往南行驶至建设路与东门路路口中间，由于熊坚坚驾车通过路口未注意交通动态，未确保安全，未减速慢行，其驾驶的沪XX**别克凯越小轿车碰撞帅伟彪驾驶的赣XX**号二轮摩托车，致帅伟彪身体受伤、两车受损的道路交通事故。2012年10月19日，安义县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定熊坚坚负此起道路交通事故的全部责任，帅伟彪不负此起交通事故的责任。
事故发生后，帅伟彪即被送往安义县人民医院住院治疗至2013年1月18日出院，住院109天，用去医疗费42206.37元，购买轮椅及拐杖300元，陪护护理人员住宿的钢丝床140元。出院诊断：1、右胫腓骨中下段粉碎性开放性骨折。2、脑震荡。3、切口感染。4、多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1、门诊随诊。2、全休半年，定期X线复查。3、加强营养，骨折愈合前避免负重。4、骨折愈合后取内固定物。5、适量患肢功能锻炼。2013年2月16日，安义安正法医学司法鉴定所受江西魁星律师事务所的委托对原告帅伟彪的损伤伤残等级、继续治疗费及全休时间进行司法鉴定，评定：1、被鉴定人帅伟彪的损伤参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，评定为九级伤残。2、帅伟彪住院医疗费用（凭发票）按有关规定予以解决，继续治疗费用约需5000元。3、出院后全休180天。帅伟彪支付鉴定费1280元。2013年3月29日，帅伟彪在安义县人民医院门诊行X线检查，于4月1日再次入院安义县人民医院住院治疗，治疗中行右胫骨骨折术后骨不连切开取腓骨植骨内固定术，住院至4月16日出院，住院15天，用去医疗费11607.13元。此外，另放射检查门诊治疗费计279.92元。出院医嘱：1、门诊随诊。2、全休半年，加强营养。3、患肢近期避免负重。4、定期复查X线片，骨折愈合后取内固定物。审理中，平安财保上海分公司对帅伟彪损伤伤残等级提出重新鉴定。2013年10月11日，原审法院依法委托江西神州司法鉴定中心对帅伟彪的损伤是否构成伤残进行重新鉴定。10月21日，江西神州司法鉴定中心作出评定意见：1、被鉴定人帅伟彪伤残等级为IX级（九级）。重新鉴定费系平安财保上海分公司缴交，为重新鉴定，帅伟彪支出交通费200元。对重新鉴定结论意见，无异议，保险公司对真实性、合法性无异议，对关联性提出异议。此起事故，熊坚坚垫付了帅伟彪医疗费32000元。
另查，帅伟彪系农业家庭户口，但从2003年9月份起至今，居住在安义县龙津镇文峰路341号一幢四单元402室其子帅式湖家。2011年起在安义县洪崖种子经销部负责种植经营生产工作，该种子经销部出具证明，该经销部在安义县新民乡、龙津镇和靖安县仁首乡承包水田，聘请帅伟彪为生产负责人，年薪36000元。帅伟彪在发生交通事故后，自2012年10月起停发了工资。同时，还提供了农户责任田流转承租合同二份，合同上证明帅伟彪承租水田。帅伟彪住院期间，由一人护理，未提供护理人员收入证明。因损伤住院、护理、鉴定事项，帅伟彪主张交通费1400元，摩托修理费用2000元。
另查，本案事故车沪CVA6**别克凯越小轿车系张其珍所有，2012年1月5日，该车在平安财保上海分公司投保了交强险和50万元的不计免赔商业第三者责任险，两险保险期限均自2012年1月5日零时起至2013年1月5日二十四时止。
原审法院认为：熊坚坚驾车通过路口未注意交通动态，未确保安全，未减速慢行是造成此起道路交通事故的直接原因，安义县公安局交通警察大队据此认定熊坚坚承担此起交通事故的全部责任，合法有据，依法予以认定。被告抗辩帅伟彪有酒后驾车行为，无证据可证实其抗辩观点，对此不予采纳。熊坚坚系本起事故肇事直接责任人，对本事故损失依法应当承担民事赔偿责任。张其珍是肇事沪XX**号小车所有人在本起事故中不存在过错，不承担赔偿责任。肇事沪XX**号小车在平安财保上海分公司投保了交强险和50万元不计免赔商业第三责任险，平安财保上海分公司应在交强险和第三者商业责任险限额内按合同约定承担赔偿责任。帅伟彪因本起事故治疗，经审核医疗费为54093.42元，有医疗费发票、出院记录、疾病证明书、门诊发票予以证实，依法予以认定。平安财保上海分公司对以上医疗费用，要求按15%扣减其中非医保用药的抗辩主张。对此认为，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保障制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而车辆投保是商业性的保险合同，保险公司在承保中向投保人是按照商业性保险收取保费，投保人对于加入保险的利益期待远远高于国家基本医疗保险，保险公司如按照国家基本医疗保险的标准理赔，那么保险公司有违诚信，故对被告平安财保上海分公司要求理赔中剔除非医保用药的抗辩不予采纳。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定的规定，帅伟彪提供的两次住院记录及疾病证明书，可以认定其自受伤后，第一次住院治疗出院后，医嘱注意全休180天，但是帅伟彪在家休息期间，因右胫骨骨折术后骨不连切开取腓骨植入骨内固定术，说明一直处于休息状态，至第二次住院治疗终结后，医嘱明确注意全休时间仍然为半年，而第二次出院时间是2013年4月16日，结合全休半年的医嘱，帅伟彪的休息期间应当到2013年10月15日。同时参照治疗终结后的重新鉴定时间为2013年10月21日，故帅伟彪的误工时间应当确定为自2012年10月1日至2013年10月15日止，计误工时间为一年零15天。对于帅伟彪的误工损失计算标准问题，其虽已过60周岁，但其并没有退出劳务市场，对此有其提供的劳务工作单位的证明及农户责任田流转承租合同书予以证实，但其工作收入无工资表及合同等印证。因此，根据其务工仍属于农业范围的实际情况，故可参照2012年度农、林、牧、渔业的标准21011元／年予以计算确定。对其要求按上年度职工平均工资计算误工损失请求不予支持。帅伟彪因本起交通事故损伤经司法鉴定伤残九级、后继治疗费5000元经质证无异议，依法予以认定。帅伟彪虽系农村户口，但自2003年起就在县城儿子家生活，其生活已溶入城镇，其主张残疾赔偿金按江西省2012年度城镇居民人均可支配收入19860元／年标准予以计算符合法律规定，伤残鉴定结论确定后，帅伟彪已62周岁，故残疾赔偿金计算年限只能计算18年。关于护理费、住院伙食补助费、营养费的计算标准被告无异议，依法予以认定，对其计算天数，被告要求按实际住院天数124天予以计算，符合法律规定，依法予以采纳。帅伟彪因事故遭受损伤九级，对其精神造成较大伤害，主张精神抚慰6000元符合法律规定，依法予以支持。交通费的主张，按照法律规定，应当以正式票据为凭，应当与就医时间、地点相符合。现帅伟彪对交通费的主张虽未提供全部票据予以证实，但因治疗及二次鉴定事项发生交通费用符合事实，交通费根据治疗情况酌情认定1000元。陪护人员护理帅伟彪购买钢丝床及帅伟彪因恢复购买的拐杖及轮椅系损伤所需，对此费用440元，帅伟彪提供了收据予以证实，依法予以认定。本起事故，帅伟彪摩托车遭受损坏用去修理费用2000元，有修理发票及明细清单以及事故认定书予以证实，依法予以认定。鉴定费1280元系本起事故导致发生的费用，该损失由熊坚坚承担。综上，经审核纳入损失赔偿项目的费用为：1、医疗费54093.42元，2、误工费：375天×58.36元／天=21885元，3、护理费：124天×86.50元／天=10726元，4、住院期间伙食补助：124天×50元／天=6200元，5、营养费：124天×15元／天=1860元，6、残疾赔偿金：19860元／年×18年×20%=71496元，7、精神抚慰金：6000元，8、继续治疗费：5000元，9、鉴定费：1280元，10、交通费：1000元，11、辅助用具费440元，12、摩托车修理损失费：2000元，上述损失共计181980.42元，以上鉴定费1280元由熊坚坚承担赔偿，之外按规定由平安财保上海分公司在交强险分项赔偿限额内先进行理赔，剩余部分再在第三者商业险中按照合同规定进行理赔。熊坚坚事故中垫付了帅伟彪医疗费用32000元，由帅伟彪领取保险理赔款后予以返还熊坚坚。张其珍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭和熊坚坚未经法庭许可中途退庭，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条第一、二、三款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条第一款以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：一、帅伟彪因本案道路交通事故应得赔偿总额为181980.42元。二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内赔偿帅伟彪医疗费10000元和精神抚慰金6000元、误工费21778元、护理费10726元、残疾赔偿金71496元、摩托车修理费2000元，共计122000元。三、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在第三者商业责任险限额内赔偿帅伟彪医疗费44093.42元、营养费1860元、住院伙食补助费6200元、继续治疗费5000元、误工费107元、交通费1000元、其他用具费440元，共计58700.42元。四、张其珍不承担赔偿责任。五、帅伟彪领取以上保险理赔款后三日内返还熊坚坚垫付款32000元。上述二、三、五项于本判决生效之日起十日内支付完毕。六、驳回帅伟彪的其他诉讼请求。本案诉讼费4332元，财产保全费620元，鉴定费1280元，共计6232元，由熊坚坚承担。此款帅伟彪已预交，熊坚坚于本判决生效后十日内给付帅伟彪。
上诉人平安财保上海分公司不服原审判决上诉称：一、被上诉人帅伟彪为农业家庭户口，应当按照农村标准计算残疾赔偿金，一审多判决残疾赔偿金43315.2元。二、被上诉人帅伟彪已年满62周岁，不应当赔偿误工费用，一审多判误工费21885元。三、被上诉人帅伟彪无证驾驶、逆行、酒后驾驶，依法至少应承担本次事故同等责任。综上，请求：1、依法变更一审判决第一项、第二项、第三项，改判上诉人少赔偿被上诉人帅伟彪95000元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人帅伟彪辩称：1、应当按照城镇标准计算残疾赔偿金，帅伟彪从2003年起一直居住在安义县城，该事实有居委会和派出所出具证明证实。2、上诉人所说误工费的问题不正确，帅伟彪从2010年起就一直在安义县洪崖种子经销部打工，月工资是3000元一个月，就这一点也申请了证人证明。3、关于无证驾驶、逆行、酒后驾车，帅伟彪在一审已经向法庭提供了行驶证、驾驶证，责任认定书也没有认定是逆行、酒后驾车，一审采纳交警大队的责任认定书是完全正确的，请求驳回上诉人的请求，维持原审判决。
被上诉人为支持其抗辩向本院补充提供了如下证据：1、农户责任田流转承租合同；2、熊建兰的个体工商户的营业执照；3、熊建兰与谌祖辉的结婚证，证明两人的婚姻关系；4、谌祖辉、徐承国的当庭证言，用于证明被上诉人的误工情况。
上诉人对证据1、2、3的真实性、合法性、关联性均有异议，认为证据相反证明被上诉人从事的是农业劳动，即使有收入，收入也来源于农村，也不能证明被上诉人因为交通事故减少了收入。对于证据3，认为证人与当事人存在法律上的利害关系，并且证人证言证实被上诉人从事的工作主要是在农村。
本院对原审判决认定的误工事实以外的其他事实予以确认。
本院认为，首先，关于残疾赔偿金的计算问题。上诉人认为应当按照农村标准计算残疾赔偿金。评析认为，帅伟彪的户籍虽然为农业户籍，但依照最高人民法院相关司法解释，虽为农业户籍，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。本案中，帅伟彪经常居住地的居委会及公安机关出具的证明证实其经常居住地为城镇，因此，原审法院按照城镇标准计算其残疾赔偿金有事实和法律依据，本院予以维持。
其次，关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中被上诉人帅伟彪已满法定退休年龄，虽然其提供了一定的证据来证明其在安义县洪崖种子经销部工作，但证人并非该种子经销部的登记业主，其它证据也存在一定瑕疵，无法充分证明其具体误工收入情况，故本院对帅伟彪主张的误工费不予支持。
最后，关于上诉人所诉称的被上诉人帅伟彪无证驾驶、逆行、酒后驾驶等问题，并无证据证明，而且交警部门已经对事故责任进行了认定，在无相反证据推翻交警事故责任认定书的情况下，应以交警事故认定书作为认定案件事实的依据。因此，上诉人的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。鉴定费属于诉讼费范围，本院将根据各方的责任比例予以分担。
综上，经审核纳入损失赔偿项目的费用为医疗费54093.42元、护理费10726元、住院期间伙食补助6200元、营养费1860元、残疾赔偿金71496元、精神抚慰金6000元、继续治疗费5000元、交通费1000元、辅助用具费440元、摩托车修理损失费2000元，上述损失共计158815.42元。平安财保上海分公司在交强险限额内赔偿帅伟彪医疗费10000元、护理费10726元、残疾赔偿金71496元、精神抚慰金6000元、交通费1000元、辅助用具费440元、摩托车修理损失费2000元，共计101662元，剩余57153.42元由平安财保上海分公司在商业险限额内予以赔付，两项合计158815.42元。因被上诉人熊坚坚已经赔偿了32000元，故平安财保上海分公司还应赔偿帅伟彪126815.42元，并给付熊坚坚垫付款32000元。
综上，原审判决部分事实认定有误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省安义县人民法院（2012）安民一初字第236号民事判决第四项、第六项；
二、撤销江西省安义县人民法院（2012）安民一初字第236号民事判决第二项、第三项、第五项；
三、变更江西省安义县人民法院（2012）安民一初字第236号民事判决第一项为：被上诉人帅伟彪因本案道路交通事故应得赔偿总额为158815.42元；
四、上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和第三者商业责任险限额内赔偿帅伟彪158815.42元，扣除被上诉人熊坚坚已经赔偿的32000元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司还应于本判决生效后十日内赔偿被上诉人帅伟彪126815.42元；
五、上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内给付被上诉人熊坚坚垫付款32000元。
如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件诉讼费4332元、财产保全费620元、鉴定费1280元，共计6232元，由被上诉人熊坚坚负担；二审案件受理费2175元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1632元，被上诉人帅伟彪负担543元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
审 判 员 王革生
代理审判员 张宗华
二〇一四年七月十七日
书 记 员 易晓天