平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）崆民初字第684号
原告焦兴武。
委托代理人陈有琴。
委托代理人李国华，甘肃璞义律师事务所律师。
被告平凉市建筑工程有限责任公司
住所地平凉市东大街*号。
法定代表人贾毓荣，该公司董事长。
委托代理人王存虎，该公司项目负责人，特别授权。
委托代理人王和平，该公司职工，特别授权。
被告卜永芳。
原告焦兴武与被告平凉市建筑工程有限公司责任（以下简称平凉市建筑公司）、被告卜永芳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月4日立案受理。依法由审判员朱伟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告焦兴武的委托代理人陈有琴、李国华，被告平凉市建筑公司的委托代理人王存虎、王和平，被告卜永芳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告焦兴武诉称：被告平凉市建筑公司第十三项目部在承包修建由平凉市泰丰房地产开发有限责任公司建设的“理想城”商品房的过程中，将该工程的内墙体分包给了被告卜永芳，被告卜永芳找来原告等人为其从事粉刷、砌墙工作。2014年7月12日中午11时许，原告在二楼施工时楼上倾倒施工垃圾，因被告未提供必要的防护安全，致使原告被坠落物击中，从二楼坠入高度十余米的地下室，原告当即陷入昏迷。于下午14时才被工人发现送往平凉市人民医院救治，后经诊断为，脑挫伤伴硬膜下血肿、枕骨骨折、顶骨骨折、颞骨骨折、头皮裂伤、创伤性湿肺、胸腔积液，住院治疗105天，原告经甘肃明证物证司法鉴定所鉴定为五级伤残，需大部分护理，护理期为十二个月，现诉至法院要求二被告赔偿原告医疗费107316.99元、误工费48900.00元、护理费14535.00元、营养费10000.00元、住院伙食补助4200.00元、被扶养人生活费42379.00元、残疾赔偿金227577.36元、精神赔偿金15000.00元、鉴定费2900.00元、交通费8098.00元、护理依赖费20304.00元，住宿费228.00元，合计501438.35元。
原告焦兴武为证明其主张，向本院提供了下列证据：
第一组：原告身份证、户口本，证明原告身份；
第二组：平凉市人民医院病历17页、甘肃明证司法物证所的鉴定书两本，证明原告病情和伤残等级、护理依赖程度；
第三组：白水镇焦庄村委会证明、户口本，证明原告被抚养人的情况；
第四组：租房合同书、柳湖乡泾滩村委会证明，证明原告居住情况；
第五组：平凉市人民医院门诊票据、新生药店票据、陪护费证明、交通费票据、住宿费票据、购买尿管、毛巾票据、鉴定费票据，证明赔偿的部分费用；
第六组：证人朱志豪的证词、证人焦银利的证词，证明原告受伤经过。
被告平凉市建筑公司质证后认为，证据第一组、第二组、第三组、第四组、第六组均无异议；证据第五第三项中的交通费票据有异议，既然原告都住在泾滩二社，哪来那么多的交通费。
被告卜永芳质证后认为，与被告平凉市建筑公司的质证意见相同。
原告提供的上述证据，经当庭质证、认证，本院审查，证据第一组、第二组、第三组、第四组、第六组、第五组中的平凉市人民医院门诊票据、鉴定费票据符合证据的特性，本院予以确认；第五组中的新生药店票据、陪护费证明、交通费票据、住宿费票据、购买尿管、毛巾票据不符合证据的特性，本院不予采信。
被告平凉市建筑公司辩称：一、我公司第十三项目部在修建“理想城”商住楼B栋时，于2014年6月7日、2014年6月11日、2014年6月15日先后与被告卜永芳签订了班组安全责任书、分项工程承包合同、施工安全技术交底三份面书合同，主要约定：所有班组必须听从现场管理人员指挥，严禁从楼层上向下抛掷物件；管理好自己的员工，进行安全文明施工教育，施工中若发生不安全事故，由乙方负全部责任；施工人员必须进行入场安全教育，经考试合格后方可进场，进入施工现场必须戴合格安全帽，系好安全带，锁好带扣，砌筑高度超过1.2M时，应搭设脚手架作业，作业中出现危险征兆时，作业人员应暂停作业，在临边作业时，必须佩带安全带、安全帽。根据中华人民共和国国务院第393号令《建设工程安全生产管理条例》第二十四条：总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任；二、原告焦兴武在施工作业中，违反安全制度，在临边作业时，未佩带安全带、安全绳及安全帽，并且违规搭建危险性作业平台，在竹笆上面用砖块搭建，上铺设筑胶板，危险操作导致自己身体受到了伤害。虽然自己是受害者，但也有一定的责任；三、平凉市建筑工程有限责任公司第十三项目部在事故发生后进行拍照及调查事故原因，根据现场人员口述及照片，未见倾倒施工垃圾痕迹。根据现场分析，原告诉称2014年7月12日上午11时许，原告在2楼施工时，楼上倾倒施工垃圾，因被告未提供必要的安全防护，致使原告被坠落物击中，于下午14时才被工友发现，期间三小时，未有人发现，是否系坠落物击中，还有待证据支持。如未提供必要的安全防护，可根据砌体工程施工安全技术交底第八条作业中出现危险征兆时，作业人员应暂停作业；四、原告诉称二被告在原告住院期间，曾垫付医药费六万元，之后就对原告不闻不问，与实情不符。被告卜永芳因无钱给原告缴纳医院费，在本项目部借款垫付医药费9万元。综上所述：1.平凉市建筑工程有限责任公司第十三项目部按照中华人民共和国国务院第393号《建设工程安全生产管理条例》规范的与第二被告卜永芳签订了分项工程承包合同及安全责任书和砌体工程施工安全技术交底，并分别在各项签了字，本公司认为程序合法，事故责任清楚，应由被告卜永芳承担该次事故的主要责任；2.原告违规作业导致事故的发生或者扩大了伤情，具有一定责任；3.本公司项目部承担连带责任，现已垫付9万元医药费。
被告平凉市建筑公司为证明其主张，向本院提供了下列证据：
1、照片8份，证明原告违规操作的事实；
2、证明材料两份，证明原告没有戴安全帽的事实；
3、收条5份，证明卜永芳向项目部借钱的事实；
4、借条一份，证明焦兴武向项目部借钱的事实；
5、分项工程承包合同一份，证明卜永芳与项目部签订分包合同的事实。
原告卜永芳质证后认为，证据1、2的真实性无异议，但不能证明原告违规操作，没有采取安全防护措施；证据3不知道；证据4无异议；证据5应当提供原件。
被告卜永芳质证后认为，无异议。
被告平凉市建筑公司提供的上述证据，经当庭质证、认证，本院审查，证据1、2的真实性没有异议，但不能完全证明被告的主张，本院部分予以确认；证据3、4、5符合证据的特性，本院予以确认。
被告卜永芳辩称：发生这个事情之所以这么严重首先是项目部没有安全防护，且第一被告和我签订合同时应当告知宣读，我只是个小学文化程度，只是叫我签了个字，我们是砌砖的，工地上的工种是分开的，高危的架子应当由专业支架的人来，但是项目部都没有请，所以我认为事故应当由平凉市建筑工程公司承担。之所以人从早上11点到下午4点被发现，是因为工地上没有水平防护，把人掉到了地下室，不易被人发现。如果有水平防护的话就能到一楼地面上。况且原告是否违章我也不清楚。当时我们楼层作业拉的比较快。原告前一天是两口子干，后一天他媳妇就回去了，我问他为什么没带小工子，他说今天是他儿子的生日，他干一会就回去了，当时他没有代小工子一个人作业，所以出事后无人发现。项目部说的安全绳安全帽应当由甲方也就是项目部提供，安全帽是我自己买的，项目部没有提供过。安全帽我就没有见过。费用上合理的按照法律规定计算，责任我与项目部共同承担。
被告卜永芳为证明其主张，向本院提供了下列证据：
1、照片5张，证明被告建筑公司没有防护措施的事实；
2、平凉市人民医院门诊收费票据9张，证明原告缴纳费用的金额；
3、陪护费收款收据4份及陪护收费详情一份，证明原告缴纳陪护费的金额。
4、住院费收据复印件12张及原告妻子出具的证明一份，证明原告缴纳住院费用的金额及住院费票据原件出院的时候原告拿走了的事实。
5、4000.00元的借条一份，证明原告妻子陈小娟即陈有琴向原告借款的事实。
原告卜永芳质证后认为，无异议。
被告平凉建筑公司质证后认为，无异议。
被告卜永芳出示的上述证据，经当庭质证、认证，本院审查，符合证据的特性，本院予以确认。
根据当事人的陈述、举证和本院对证据的分析、认证，确认的案件事实如下：
被告平凉市建筑公司第十三项目部在承建由平凉市泰丰房地产开发有限责任公司建设的“理想城”商品房的过程中，将该工程的内墙体分包给了被告卜永芳，被告卜永芳雇佣原告从事墙面粉刷、砌墙工作，按其所完成的工作量支付劳动报酬。2014年7月12日中午11时许，原告独自在二楼楼梯通道彻墙面（填充砖块）的过程中，自己用砖块、板子搭建了支架，站在支架上面彻墙，不慎坠入楼梯通道的地下室受伤，原告陷入昏迷。下午14时才被工友发现随即送往平凉市人民医院救治，后经诊断为，左顶叶脑挫裂伤；创伤性珠网膜下腔出血；左枕骨、顶骨、颞骨骨折；左颞骨顶头皮裂伤并头皮血肿；左肺创伤性湿肺；左侧气胸；左侧胸腔积液；左侧多发肋骨骨折。住院治疗108天，花支医疗费107043.19元。经甘肃明证司法物证鉴定所鉴定，原告为伤残五级，同时还做了护理依赖程鉴定，原告需大部分护理，护理期为十二个月。另查明，被告先后支付原告医疗费72141.00元、护理费9050.00元、现金14000.00元，合计95191.00元。
本院认为，被告卜永芳雇佣原告为其分包的工程从事劳动，按其工作量支付报酬，原告即与被告卜永芳之间形成了雇佣关系，原告在从事雇佣活动中人身受到伤害，被告卜永芳应当承担民事赔偿责任。原告焦兴武在工作当中独自施工、自己搭建支架，对其人身安全未尽到注意义务，造成了本次事故的发生，原告存在明显过错，亦应自行承担一定的责任。结合本案实际情况，确定原告自已承担20%，被告卜永芳承担80%。被告平凉市建筑公司将其承建的工程分包给并无建筑资质的被告卜永芳个人进行施工，应当依法承担连带赔偿责任。关于原告主张的残疾赔偿金标准问题，原告虽然是农业人口，但其从事的工作、生活，居住地均在城镇，因此，对其残疾赔偿金应当以城镇居民纯收入标准计算；关于交通费，原告未提供与之相关的诊断证明印证，故本院不予完全采信，可根据原告的住院时间酌情予以考虑1080.00元；关于营养费，因无医嘱，本院不予支持；关于精神损害抚慰金，因本案系雇佣损害赔偿之诉，适用法律推定过错责任形式，被告并无侵权的故意，故本院不予支持。原告的部分费用计算如下：误工费163天×90.5元＝14751.50元，护理费108天×70.5元＝7614.00元，住院伙食补助费108天×40元＝4320.00元，残疾赔偿金20年×18965元×60%＝227580.00元，被抚养人生活费6年×14021元×60%÷2＝25237.80元，今后的护理费360天×70.5元×60%＝15228.00元。关于被告平凉市建筑公司辩称，与被告卜永芳鉴订了合同，双方的责任约定明确，不应承担责任的理由与法相悖，本院不予支持；被告卜永芳认为被告平凉市建筑公司防护设施不到位，应承担责任的理由亦不能成立，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，第三十五条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，条二十三条，第二十五条，第二十八之规定，判决如下：
一、限被告卜永芳于本判决生效后十日内赔偿原告焦兴武医疗费107043.19元、误工费14751.50元，护理费7614.00元，住院伙食补助费4320.00元，残疾赔偿金227580.00元，被抚养人生活费25237.80元、交通费1080.00元、今后的护理费15228.00元、鉴定费2900.00元，合计405754.49的80%即324603.59元（减去被告卜永芳已支付给原告的医疗费、护理费、现金95191.00元外，实际再给付229413.00元）
二、被告平凉市建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任。
如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。
案件受理费7430.00元，减半收取3715.00元，由原告负担743.00元，被告卜永芳、被告平凉市建筑公司共同负担2972.00元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审判员 朱 伟
二〇一五年三月二十六日
书记员 李文强