江苏省金坛市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）坛民初字第1702号
原告张国平，男，1951年12月7日生，汉族。
委托代理人冯云飞，江苏汇典律师事务所律师。
被告刘家堂，男，1964年6月6日生，汉族。
委托代理人吴世琴，女，1966年2月26日生，汉族，系被告刘家堂的妻子。
被告肖友生，男，1948年12月15日生，汉族。
委托代理人王晓波，江苏常仁律师事务所律师。
委托代理人钱技平，江苏常仁律师事务所律师。
被告江苏省ＸＸＸ中学。
法定代表人潘溪民，该校校长。
委托代理人蒋长卿，江苏剑群律师事务所律师。
被告胡文兵，男，1974年1月25日生，汉族。
原告张国平诉被告刘家堂、肖友生、江苏省ＸＸＸ中学、胡文兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月23日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张国平及其委托代理人冯云飞，被告刘家堂的委托代理人吴世琴，被告肖友生及其委托代理人王晓波，被告江苏省ＸＸＸ中学的委托代理人蒋长卿到庭参加诉讼。依照原告申请，本院2013年10月28日追加胡文兵作为本案共同被告参加诉讼。后又依法组成合议庭于2013年12月4日公开开庭进行了审理，原告张国平及其委托代理人冯云飞，被告刘家堂的委托代理人吴世琴，被告肖友生及其委托代理人王晓波，被告江苏省ＸＸＸ中学的委托代理人蒋长卿，被告胡文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张国平诉称，2011年1月，被告江苏省ＸＸＸ中学将维克楼三层12间房屋交由被告肖友生拆除，原告负责将拆除的垃圾运走。同年1月3日下午，维克楼拆除完毕，又按照被告ＸＸＸ中学指示将维克楼以外的垃圾清除。原告在清理垃圾时，被告刘家堂操作的挖掘机不慎从高处滑落将原告压伤。事发后，原告被送往医院治疗。2013年2月，原告完成最后一次手术。原告伤情经鉴定构成九级和十级伤残。被告肖友生系个体户，没有相关资质，被告刘家堂系被告肖友生雇佣的挖掘机操作人员。被告胡文兵和被告刘家堂共同购买挖掘机。原告认为，四被告应当承担连带赔偿责任。请求法院判令四被告连带赔偿原告各项损失508473.85元；本案诉讼费由被告负担。
被告刘家堂辩称，我和被告肖友生是雇佣关系，肖友生是雇主，我是雇工。而在清理水泥地块时，我是无偿给肖友生帮忙的。肖友生作为工地负责人，安全措施没有保障到位。我曾和肖友生讲过，挖掘机附近不能站人，这存在危险。但是原告不顾危险靠近挖掘机，而且在距离挖掘机2米的地方导致原告受伤，原告本人也存在过错，原告需要承担相应的责任。事故发生后，原告将我的挖掘机扣押，我与原告协商先给一部分钱取出挖掘机，但是原告不同意，所以我的损失也需要原告承担。我不应当承担赔偿责任。
被告肖友生辩称，被告刘家堂是直接侵权人，应当由被告刘家堂承担赔偿责任，且事故发生后被告刘家堂也承诺同意以其所有的挖掘机对原告进行赔偿。我是受ＸＸＸ中学委托来拆除该校维克楼的，在拆除维克楼之后，ＸＸＸ中学无偿委托我清理该楼旁边的一块水泥地。原告是在该水泥地块中受伤的，我属于无偿帮工，原告的主张请求法院依法确认。我不具备拆房的资质，ＸＸＸ中学应当承担连带赔偿责任。我与被告刘家堂之间系承揽关系，我为定做人，刘家堂为承揽人，应当由承揽人承担赔偿责任，我只承担与过错相适应的责任。事故发生时，原告没有采取任何安全防护措施，且离挖掘机较近，原告在本次事故中也存在过错，应当适当减轻被告的赔偿责任。请求法院驳回原告诉讼请求。
被告江苏省ＸＸＸ中学辩称，我校是将维克楼发包给常州民爆拆房有限公司拆除的，肖友生是履行职务行为。即使被告肖友生在代理常州民爆拆房有限公司承接维克楼拆房业务没有代理权，其行为也构成表见代理。原告的受伤与我校拆除维克楼没有任何关系，与施工是否具备资质也无利害关系。刘家堂是直接侵权人，刘家堂与常州民爆拆房有限公司是承揽关系，本案的责任应当由刘家堂承担。原告在本次受伤事故中也存在一定的过错，应当减轻第一被告的责任。我校在本次事故中没有任何过错，也不存在选人不当的过错，请求法院驳回原告对我校的诉讼请求。
被告胡文兵辩称，肖友生不应当指示原告到挖掘机后面去挖塑料管，否则原告也不会受伤。原告明知挖掘机正在施工过程中，仍在距离挖掘机很近的地方干活，也存在一定的过错。维克楼拆除业务已经结束，我和刘家堂是被告肖友生去让去帮忙的，我是义务帮工行为。干活的事是谁受益谁赔偿，我不受益我不承担赔偿责任。应当由被告肖友生和被告江苏省ＸＸＸ中学承担赔偿责任。
经审理查明，被告江苏省ＸＸＸ中学将维克楼发包给不具有拆房资质的被告肖友生拆除。被告肖友生与被告胡文兵洽谈挖掘机业务并签订协议，该协议由胡文军以自己的名义代被告胡文兵签订。无挖掘机操作资质的被告刘家堂所驾驶的挖掘机系刘家堂与胡文兵两人共同出资购买，两人按出资比例分配利润。原告张国平系被告肖友生联系并自带拖拉机运送垃圾。2011年1月3日下午，维克楼已被拆除完毕，由被告肖友生无偿负责清理维克楼旁边的一块场地，被告刘家堂无偿帮被告肖友生负责挖掘机操作业务。在挖掘机清理该地块时，没有设置安全防护措施。当日下午4点左右，原告张国平背对挖掘机3～4米远与另一工作人员顾旺明切割挖掘机挖掘出来的水管子。挖掘机在后退过程中将原告张国平压倒，致原告张国平受伤。
原告张国平受伤后即被送往金坛市中医医院进行门诊检查。当天下午，原告张国平被救护车送至常州市第二人民医院治疗，花去救护车费560元。原告张国平2011年3月11日出院。2011年3月8日，原告张国平花590元购买轮椅一辆。2012年1月3日，原告张国平到金坛市人民医院住院治疗，2012年1月11日出院。2012年8月14日，原告张国平因切开人工骨植骨术再次到金坛市人民医院住院治疗，至2012年8月24日出院。2013年1月31日至2013年2月7日，原告到金坛市人民医院进行取内固定手术。原告张国平共住院90天，花去医疗费244313.25元。其中被告肖友生垫付医疗费74346.61元。原告在家休养期间花554.1元购买棉签、纱布。原告张国平的伤情通过本院委托南京东南司法鉴定中心做司法鉴定。该所2013年6月26日出具司法鉴定意见书：张国平因挖掘机压伤致左踝关节功能丧失50%以上构成人体损伤九级伤残；瘢痕形成达体表面积5%以上构成人体损伤十级伤残；张国平的误工期限为24个月，护理期限为6个月，营养期限为4个月。原告张国平支付鉴定费2500元。车辆牌号为苏04207**手扶拖拉机属原告张国平所有，经营范围为普通货物运输。
又查明，常州民爆拆房有限公司没有委托被告肖友生与被告江苏省ＸＸＸ中学洽谈维克楼拆除业务。常州民爆拆房有限公司曾提供该公司相关资质证明文件用于投标被告江苏省ＸＸＸ中学2011年之前的楼房拆除业务。
另查明，2011年度江苏省道路运输业在岗职工平均工资为35906元。2012年度江苏省城镇居民人均可支配收入为29677元。
上述事实，有原、被告双方的陈述，原告提交的门诊病历、医疗费票据、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票，本院调取的公安笔录、机械房屋拆除协议书，本院的调查笔录等证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、交通费等相关损失。关于本案责任承担的问题：第一、原告张国平作为一个具有民事行为能力的成年人应当知道距离正在作业的挖掘机仅有3至4米存在的危险，原告张国平切割作业时，没有注意安全距离致其本人受伤。对该伤害后果结合其他事实，本院认为原告张国平应当自行承担20%的责任。第二、被告肖友生和刘家堂应当承担的赔偿责任：被告刘家堂为他人无偿提供劳务（被告肖友生自认），在从事帮工活动中致人损害，应当由被帮工人肖友生承担赔偿责任。结合被告肖友生的选人过错（与被告胡文军签订挖掘机业务时，应当审查挖掘机操作人的驾驶资质）、被告肖友生负责水泥地块现场清理工作但没有采取任何安全防范措施、本案帮工法律关系结合其他事实，被告肖友生应当承担40%的赔偿责任。帮工人存在重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。被告刘家堂无挖掘机操作资质，在作业时将原告张国平压伤致九级伤残，被告刘家堂存在重大过错，故被告刘家堂应当对被告肖友生所负责任承担连带赔偿责任。第三、被告胡文兵是否承担赔偿责任：被告刘家堂与被告胡文兵共同出资购买挖掘机，按照出资比例分配利润，属于个人合伙。被告胡文兵明知或者应当知道被告刘家堂没有挖掘机操作资质而让刘家堂进行挖掘机操作，被告胡文兵存在过错，故被告胡文兵应当对被告刘家堂所负赔偿责任承担连带清偿责任。第四、关于被告江苏省ＸＸＸ中学责任承担：首先，被告江苏省ＸＸＸ中学辩称维克楼是发包给常州民爆拆房有限公司拆除的，被告肖友生是履行职务行为，即使被告肖友生不是履行公司职务行为，也因被告肖友生提供了常州民爆拆房有限公司加盖公司印章的相关资料构成表见代理。被告肖友生对被告江苏省ＸＸＸ中学的辩解意见予以否认。本院认为，常州民爆拆房有限公司明确表示没有委托肖友生与被告江苏省ＸＸＸ中学洽谈维克楼拆除业务，被告肖友生对委托的事实也予以否认、且其明确表示被告江苏省ＸＸＸ中学将维克楼拆除业务发包其个人。被告江苏省ＸＸＸ中学仅仅提供常州市民爆拆房有限公司资质证书证件和有关施工负责人证件复印件，该证据不能证明被告江苏省ＸＸＸ中学将维克楼拆除业务发包给常州民爆拆房有限公司，也不能证明被告肖友生构成表见代理。故应当认定被告江苏省ＸＸＸ中学和被告肖友生之间存在承揽关系，而被告肖友生不具备拆除楼房的资质，被告江苏省ＸＸＸ中学存在选人过错。其次、关于被告肖友生负责清理水泥地块与被告江苏省ＸＸＸ中学的法律关系：被告江苏省ＸＸＸ中学辩称原告受伤地点在维克楼拆除业务以外，该校没有委托被告肖友生清理水泥地块，清理水泥地块是肖友生个人行为；被告肖友生辩称负责清理该水泥地块是无偿给被告江苏省ＸＸＸ中学帮工行为。被告肖友生作为一个成年人，其承揽拆房主要是为了盈利，其不会清理未经华中指示的地块，结合双方的陈述应当采信被告肖友生主张无偿清理水泥地块的陈述。结合被告江苏省ＸＸＸ中学在承揽关系中存在选人过错、被告肖友生无偿帮工行为结合其他事实，被告江苏省ＸＸＸ中学应当承担40%的赔偿责任。
本案造成原告张国平的损失有：1、医疗费：原告提供的门诊病历、医疗费票据、出院记录等证据能够其医疗费为244313.25元，其中原告主张的鉴定费2720元中有220元属于医疗费，应当计算在该项中，原告实际主张医疗费244291.95元，本院予以支持。2、住院伙食补助费：原告住院90天，参照18元每天的标准计算，住院伙食补助费为1620元。3、营养费：原告补充营养的期限经鉴定为4个月，标准参照12元每天计算，营养费为1440元。4、护理费：原告护理期限经鉴定为6个月，标准参照60元每天计算，护理费为10800元。5、误工费：原告误工期限经鉴定为2年；苏04207**手扶拖拉机属于原告所有，经营范围为普通货物运输，误工费标准参照2011年度江苏省道路运输业在岗职工平均工资35906元计算，误工费为71812元。6、残疾赔偿金：原告伤情经鉴定分别构成九级和十级伤残，根据相关规定，残疾赔偿金参照最高级别九级计算；残疾赔偿金标准参照2012年度江苏省城镇居民人均可支配收入29677元计算，残疾赔偿金为112772.6元（29677元／年×19年×系数0.2=112772.6元，原告张国平1951年12月7日出生，鉴定机构2013年6月26日出具司法鉴定意见书时原告张国平已经年满61周岁）。7、精神损害抚慰金：结合原告受伤的过错程度和伤残等级，精神损害抚慰金为8000元。8、交通费：结合原告住院时间、治疗地点、鉴定情况及提交的票据，交通费为1500元。9、施救费：原告提供的票据能够证明其救护车费为560元。10、纱布、棉签费：原告提供的票据能够证明该费用为554.1元。11、轮椅费：原告提供的票据能够证明其购买轮椅的费用为590元，本院予以支持。12、鉴定费：原告提供的票据能够证明其鉴定费为2500元，本院予以支持。13、衣损：原告主张衣物损失没有提供票据，结合原告被挖掘机压伤事实及受伤时间，衣损为400元。原告主张生活日用品172元、开锁费100元没有提供正规票据，且被告不予认可，本院不予支持。上述损失合计456840.65元，被告肖友生应当赔偿448840.65元中的40%及精神损害抚慰金4000元，合计为183536.26元，被告肖友生已经给付74346.61元，还应当给付109189.65元。被告江苏省ＸＸＸ中学应当赔偿448840.65元中的40%及精神损害抚慰金4000元，合计为183536.26元
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十三条、第十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告肖友生于本判决书生效之日起20日内赔偿原告张国平损失人民币109189.65元，被告刘家堂承担连带赔偿责任。
二、被告胡文兵对被告刘家堂所负赔偿责任承担连带清偿责任。
三、被告江苏省ＸＸＸ中学于本判决书生效之日起20日内赔偿原告张国平损失人民币183536.26元。
四、驳回原告张国平其他诉讼请求。
案件受理费人民币8885元，由原告张国平负担2885元，被告肖友生负担3000元，被告江苏省ＸＸＸ中学负担3000元。诉讼费原告张国平已预交，两被告应当负担的诉讼费于本判决生效之日起20日内迳付原告张国平。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（金坛市人民法院执行款专户：江苏银行金坛支行：83300188000020813）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉费8885元（上诉法院开户银行：江苏银行常州分行营业部户名：江苏省常州市中级人民法院账号：80402016138963）。
审 判 长 刘 智
代理审判员 黄 贤
人民陪审员 程贵芝
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 孔德政