湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0106民初2995号
原告：郑移来，女，1991年3月5日出生，汉族，户籍地湖北省武汉市江夏区。
委托代理人（特别授权代理）：曾建红，湖北建弘律师事务所律师。
被告：谢泽喜，男，1977年11月11日出生，汉族，户籍地湖南省汉寿县。
委托代理人（特别授权代理）：周也茯，湖北共合律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。营业场所地湖北省武汉市江汉区建设大道518号。
负责人：毕伟，总经理。
委托代理人（一般授权代理）：蔡易，湖北清风源律师事务所律师。
委托代理人（一般授权代理）：熊传红，湖北清风源律师事务所律师。
原告郑移来与被告谢泽喜、被告中国平安财产保险股份有限公司武汉市新渠道业务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月24日受理，依法适用简易程序，经原、被告协商一致，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司作为本案被告参加诉讼，于2016年7月18日公开开庭进行了审理。原告郑移来及其委托代理人曾建红、被告谢泽喜的委托代理人周也茯、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险湖北分公司）的委托代理人熊传红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑移来诉称，2015年9月14日，本人驾驶武汉E28888号两轮电动车位于武昌区巡司河路鹦鹉洲大桥上桥处由东向南横过道路，遇谢泽喜驾驶鄂Ａ×××××长安牌小轿车沿巡司河路由东向西行驶至鹦鹉洲大桥上桥处路段，鄂Ａ×××××长安牌小轿车与武汉E28888号两轮电动车左侧相撞，致本人倒地受伤。经武昌区交通大队事故认定，谢泽喜负该次事故主要责任，本人负次要责任。谢泽喜所驾车辆已由平安财险湖北分公司承保。本人认为谢泽喜应负此事故的全部责任。为此，诉请判令谢泽喜赔偿本人各项损失480，706.10元（系医疗费95，498.70元、后续治疗费54，000元、误工费54，000元、护理费22，500元、交通费600元、住院伙食补助费2，250元、营养费2，250元、残疾赔偿金227，228.40元、残疾辅助器具费600元、精神损害抚慰金15，000元、法医鉴定费1，500元、手机损失2，599元、电动自行车损失2，680元），并承担本案诉讼费用。
被告谢泽喜辩称，对本案机动车交通事故事实及责任认定均无异议，郑移来要求本人承担此次事故全部责任没有法律和事实依据。本次机动车交通事故发生后，本人已垫付医疗等费用。本次发生机动车交通事故的车辆已由平安财险湖北分公司承保，对郑移来诉请损失应依法认定后按照三七开的责任比例分担，本人同意承担七成责任，并与垫付的费用一并处理，由平安财险湖北分公司予以赔偿。
被告平安财险湖北分公司辩称，对本案机动车交通事故事实及责任认定均无异议。本次机动车交通事故所涉机动车辆已由本公司承保，并已垫付郑移来医疗费用10，000元。郑移来诉请过高，应依法认定其各项损失，并应依合同约定扣除20%的非医保用药部分后，由本公司在保险范围内承担赔偿责任。鉴定、诉讼费用不应由本公司承担。
经庭审举证、质证，综合原、被告陈述，本院查明本案事实如下：
2015年9月14日12时30分许，谢泽喜驾驶车牌号码为鄂Ａ×××××长安牌小型普通客车沿武昌区巡司河路由东向西方向行驶至鹦鹉洲大桥上桥处路段时，遇郑移来驾驶车牌号码为武汉E28888欧派牌电动自行车由北向南横过道路，谢泽喜所驾驶车辆左侧与电动自行车左侧相撞，致两车辆受损，郑移来倒地受伤。2015年10月14日，武汉市公安局武昌区交通大队作出《道路交通事故认定书》，认定：谢泽喜负此事故主要责任，郑移来负此事故次要责任。
郑移来所受损伤经武汉大学人民医院诊断：左肱骨骨折并桡神经损伤，右锁骨骨折，额部挫裂伤，多处软组织擦伤。收入院治疗33天。2015年10月16日出院诊断：左肱骨骨折并桡神经损伤，右锁骨骨折，额部挫裂伤，多处软组织擦伤，口腔牙齿松动。出院医嘱：出院后注意佩戴支具及上臂固定带进行制动；出院后注意左手功能锻炼；一月、三月、六月后门诊复查，若桡神经功能恢复不佳需要行二次手术；复查若骨折愈合牢固可取内固定装置，取内固定需要行二次手术；出院后应加强营养，注意休息；到口腔门诊治疗牙齿问题；不适随诊。郑移来出院后即前往门诊复查及治疗牙齿。郑移来用去门诊医疗费用6，880.60元、住院医疗费88，637.10元，其中，谢泽喜垫付住院医疗费43，000元及住院期间5天的护理费用800元，平安财险湖北分公司垫付住院医疗费10，000元。
2016年4月18日，湖北中真司法鉴定所作出《法医司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人郑移来所受伤的伤残程度为Ⅶ级，赔偿指数为42%，后期康复治疗费54，000元，误工时间为伤后360日，护理时间为150日（含取内固定住院时间）。郑移来支付法医鉴定费1，500元。因原、被告就赔偿未达成一致意见，为此，郑移来依其诉请诉至本院。本案审理中，原、被告就郑移来主张的电动自行车损失达成一致，以平安财险湖北分公司定损的400元为损失金额。
另查明，郑移来虽为农业家庭户口，但长期在城镇工作居住。谢泽喜驾驶、以其名义登记的车牌号码为鄂Ａ×××××长安牌小型普通客车，于2015年7月2日由中国平安财产保险股份有限公司武汉市新渠道业务部承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及赔偿限额为1，000，000元的商业第三者责任险（以下简称商业三者险），并承保商业三者险不计免赔率特约险，保险期间分别自2015年7月4日零时起至2016年7月3日二十四时止及2015年9月3日零时起至2016年9月2日二十四时止。
上述事实有原告郑移来提交的武汉市公安局武昌区交通大队道路交通事故认定书、居民身份证复印件、机动车驾驶证复印件、机动车行驶证复印件、机动车交通事故责任强制保险批单（正本）复印件、电话营销专用机动车辆保险单（正本）复印件、××案首页、武汉大学人民医院手术记录、武汉大学人民医院出院记录各1份，武汉大学人民医院X线检查报告2份、武汉大学人民医院CT检查报告1份，湖北省医疗单位门诊收费票据26份、华中科技大学同济医学院附属同济医院门诊诊疗卡临时收据1份、湖北省医疗单位住院收费票据1份、湖北省地方税务局通用网络发票1份，湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书、湖北增值税普通发票各1份，居民户口簿、证明、房屋租赁合同复印件各1份，武汉理工大车辆技术司法鉴定所司法鉴定意见书复印件1份；被告谢泽喜提交的机动车驾驶证、机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单（副本）、电话营销专用机动车辆保险单（正本）、武汉市公安局交通管理局道路交通事故抢救费支付（垫付）通知书、收条、人民陪护中心（协议）各1份，××人预交款收据复印件4份及原告、被告的陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，原、被告对此次道路交通事故认定书均不持异议，本院对该道路交通事故认定书予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案所涉机动车交通事故由谢泽喜承担主要责任，郑移来承担次要责任，郑移来要求谢泽喜承担全部责任于法无据，本院不予支持，故对郑移来在本案依法认定的各项损失，首先由平安财险湖北分公司在交强险责任限额范围内依照保险合同约定赔付，超出交强险责任限额范围部分，由谢泽喜承担主要（70%）赔偿责任，其余损失（30%）由郑移来自行承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条的规定，本院对郑移来的损失认定如下：
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定门诊、住院医疗费用95，517.70元；
后续治疗费参照法医鉴定意见确定为54，000元；
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。郑移来虽提交名称为武汉市武昌区兄妹车行的营业执照（副本）复印件、劳动合同书，但前述证据不能证明郑移来因伤误工实际造成的损失，本院考虑郑移来因伤误工的事实，参照本院所在地批发和零售业上一年度在岗职工人均年平均工资收入、按湖北中真司法鉴定所作出的法医司法鉴定意见书的鉴定意见，计算至定残日前一天，其误工费为21，158.39元（35，589元／365天×217天）；
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人。郑移来提交张同珍的居民身份证、劳动合同、证明、九江勇鑫船务工程有限公司营业执照（副本）复印件，拟证明其亲属护理造成的误工损失。但前述证据仅载明张同珍的工作及月收入，并不能证明郑移来系张同珍护理且造成了误工损失。本院考虑郑移来所受损伤经湖北中真司法鉴定所作出的法医司法鉴定意见书的鉴定意见，确需护理150天，其中郑移来住院期间，谢泽喜已支付5天护理费，故参照本院所在地居民服务、修理和其他服务业上一年度在岗职工人均年平均工资收入，确定其护理费为13，169.89元（31，138元／365天×145天＋800元）；
交通费根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。郑移来虽提交湖北省客运出租车发票24份，拟证明其支出的交通费用。但前述证据与郑移来及必要的陪护人员因就医或者转院治疗的时间并不相符，不能证明其实际发生的交通费用。考虑郑移来因伤治疗确需支出交通费，本院酌定其交通费为500元；
住院伙食补助费应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为495元（15元／天×33天）；
营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见予以确定，本院酌定495元；
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。因郑移来长期居住、生活在城区，故参照湖北省上一年度城镇居民人均可支配收入标准确定郑移来的残疾赔偿金为227，228.40元（27，051元／年×20年×42%）；
残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理标准计算。伤情有特殊性需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。本案郑移来虽主张赔偿残疾辅助器具费，但未举证证明，该请求本院不予支持；
精神损害抚慰金根据《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》的规定，本院依据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素，以及受害人对损害事实和损害后果的发生存在的过错，确定为4，000元；
法医鉴定费据实予以认定1，500元；
财产损失应根据本案所涉机动车交通事故造成的财物实际损失予以赔偿。郑移来与谢泽喜、平安财险湖北分公司一致认可电动自行车的损失为400元，本院予以认定；但对郑移来主张的手持移动电话机的损失，虽提交中国移动通信集团有限公司武汉分公司专用发票1份，但该证据缺乏与本案关联性，同时郑移来亦未证明其因本案所涉机动车交通事故造成手持移动电话机损失，故本院对其赔偿手持移动电话机的主张不予支持；
上述损失共计418，464.38元，其中，交强险医疗费用赔偿范围的医疗费用95，517.70元、后续治疗费54，000元、住院伙食补助费495元、营养费495元，计150，507.70元；交强险死亡伤残赔偿范围的精神损害抚慰金4，000元、误工费21，158.39元、护理费13，169.89元、交通费500元、残疾赔偿金227，228.40元，计266，056.68元；交强险财产损失赔偿范围的财物损失400元；以及法医鉴定费用1，500元。应由平安财险湖北分公司在交强险医疗费用赔偿限额范围赔付10，000元，在死亡伤残赔偿限额范围赔付110，000元，在财产损失赔偿限额范围赔付400元，计赔付120，400元。超出交强险医疗费用赔偿限额部分的140，507.70元，超出交强险死亡伤残赔偿限额部分的156，056.68元，以及法医鉴定费用1，500元，应由谢泽喜承担赔偿207，595.07元（296，564.38元×70%）及法医鉴定费1，050元，其余损失88，969.31元（296，564.38元×30%）及法医鉴定费450元由郑移来自行承担。因谢泽喜所驾驶车辆已由平安财险湖北分公司承保商业第三者责任保险，且承保不计免赔率附加险，本案中亦不存在免赔的情形，根据《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。平安财险湖北分公司辩称依据保险合同约定应扣除20%的非医保用药费用，其未提交相应证据证实，本院不予支持。上述谢泽喜应赔偿的超出交强险赔偿限额的207，595.07元由平安财险湖北分公司承担赔付责任，即平安财险湖北分公司应赔付327，995.07元，谢泽喜应赔偿1，050元。由于郑移来受伤住院治疗期间，谢泽喜垫付门诊、住院医疗费43，000元及护理费用800元，平安财险湖北分公司垫付住院医疗费10，000元，为减少诉累，前述费用连同谢泽喜应承担的法医鉴定费用1，050元，本案一并予以审理，由平安财险湖北分公司赔付郑移来275，245.07元，返还谢泽喜垫付款42，750元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告郑移来275，245.07元、返还被告谢泽喜42，750元；
二、驳回原告郑移来的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2，704元，根据《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定，减半收取1，352元，由原告郑移来负担405.60元，由被告谢泽喜负担946.40元（此款原告郑移来已垫付，被告谢泽喜将此款于本判决生效之日起十五日内支付原告郑移来）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账户：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判员 祝 宏
二〇一六年七月十八日
书记员 李士杰