内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终1762号
上诉人（原审原告）：刘金财，男，1965年6月20日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区林西县。
委托诉讼代理人：李志玲，林西镇第二法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：赤峰柳厦商贸有限公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山物流园区辽河工程局综合楼楼下。
法定代表人：白玉，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：王绩浩，内蒙古正勋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘淑艳，女，1970年5月15日出生，汉族，职工，住内蒙古自治区赤峰市。
被上诉人（原审第三人）：倪艳会，男，1979年10月12日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区林西县。
上诉人刘金财、赤峰柳厦商贸有限公司因与被上诉人刘淑艳、倪艳会民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区林西县人民法院(2017)内0424民初2812号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘金财上诉请求：撤销一审判决，依法改判赤峰柳厦商贸有限公司、刘淑艳偿还借款本金200万元及尾欠利息。主要事实及理由：刘金财提供的被上诉人方出具的借据、交易明细、录音资料及第三人倪艳会的陈述足以证明其出借给被上诉人方200万元的事实，已完成本案的举证责任；被上诉人称其已清偿借款本息，但未抽回借据、未要求解除质押担保，明显违背常理，与交易习惯不符，且刘淑艳在录音资料中的陈述也能证实被上诉人未清偿欠款本金及尾欠利息的事实；刘金财与倪艳会之间存在多次经济往来，一审法院片面地将倪艳会转给刘金财的款项认定为被上诉人的还款，排除了被上诉人的举证责任，故请二审法院查明事实，依法改判支持刘金财的上诉请求。
赤峰柳厦商贸有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判赤峰柳厦商贸有限公司不承担还款责任。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。第一，认定借款本金数额错误，赤峰柳厦商贸有限公司实际收到188万元借款，12万元系刘金财上扣的利息；第二，一审判决并未在判决中体现刘金财认可的车辆抵顶欠款的事实；第三，一审判决认定的借款利率没有事实依据，实际利率高于3分。
被上诉人刘淑艳二审未出庭应诉，亦未递交书面答辩意见。
被上诉人倪艳会二审未出庭应诉，亦未递交书面答辩意见。
刘金财向一审法院起诉请求：请求判令赤峰柳厦商贸有限公司、刘淑艳偿还借款本金200万元。增加诉讼请求：请求偿还利息，利息自2016年7月1日起按月息3%计算。
一审法院认定事实：2014年6月5日、2014年7月4日，赤峰柳厦商贸有限公司分两次通过第三人倪艳会在刘金财处借款200万元，并于2014年7月4日、2015年2月11日分别为上述两笔借款出具借据，口头约定利息按照月利率30‰计算，上述两笔借款已经通过银行转账偿还利息至2016年7月。截止到2016年7月1日，第三人倪艳会通过银行转账的方式给付刘金财406.5663万元。另查明，刘淑艳系赤峰柳厦商贸有限公司的总经理，刘金财分别于2014年9月22日、2014年11月16日，通过现金存款的方式给刘淑艳打款80万元、20万元，上述款项已通过第三人倪艳会的账户偿还给刘金财。2015年3月25日，案外人张某通过银行转账借给第三人倪艳会30万元，该笔借款第三人通过银行转账给刘金财，由刘金财偿还案外人张某。上述事实有各方当事人的当庭陈述、刘金财提交的借据两枚、户名为张某的农村信用合作联社回单一枚、内蒙古农村信用社回单两枚、证人张某出庭证言、该院依据当事人的申请调取的第三人倪艳会在中国农业银行、林西县农村信用合作联社、中国建设银行的银行卡交易明细表在卷佐证，该院予以确认。
一审法院认为，刘淑艳作为赤峰柳厦商贸有限公司的总经理，为刘金财出具的借据应认定为公司行为，本案中刘淑艳不应承担偿还责任。赤峰柳厦商贸有限公司在刘金财处借款，并出具借据，口头约定利息，双方的借贷关系已经成立，赤峰柳厦商贸有限公司应承担偿还欠款及利息的责任。
关于借款的本金及利息，根据刘金财的诉讼请求主张本金200万元，其中188万元是通过银行转账方式交付，另外12万元是通过现金的方式交付的借款，后出具了两枚借据合计金额为200万元，虽然赤峰柳厦商贸有限公司、刘淑艳主张仅通过银行打款的方式交付了188万元，但根据借据应认定为借款本金为2014年7月4日借款100万元、2014年6月5日（出具借据时间为2015年2月11日)借款100万元，合计200万元。双方均认可两笔借款口头约定月利率为30‰，对于利息的结算情况双方均未提交相关证据证明，应以刘金财自认给付利息为129万元，利息已经计算至2016年7月为准，即双方之间的借款利息已经结算至2016年7月，两笔借款至2016年7月的利息为129万元。对于刘金财两次通过银行给刘淑艳的100万元打款，因赤峰柳厦商贸有限公司、刘淑艳对此真实性及关联性均未提出异议，应认定为未约定利息的借款。对于经刘金财偿还的案外人张某30万元，亦应认定为未约定利息的借款。截止到2016年7月1日第三人倪艳会通过银行转账的方式共给付刘金财406.5663万元，双方均认可，刘淑艳与刘金财之间的100万元债权债务已经通过第三人倪艳会的账户偿还；第三人倪艳会借案外人张某的30万元债权也是通过刘金财的账户偿还的，因此应将此130万元予以扣减，剩余276.5663万元。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，该276.5663万元应先用于偿还利息即129万元，剩余147.5663万元应认定为偿还本金，本金总额应认定为200万元，尾欠款应为本金52.4337万元及以52.4337万元为本金自2016年7月至本息还清时止的利息。刘金财主张利息按月利率30‰计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，双方约定的利息高于年利率24%的部分，法院不予支持，月利率应按照20‰计算。
刘金财主张该406.5663万元中还包括案外人刘某借刘金财的72.80万元，经刘金财同意将该笔借款打给第三人倪艳会，后第三人倪艳会通过银行打款方式将该笔借款偿还给刘金财，虽然该院调取的银行流水中有第三人倪艳会给刘金财分两次打款72.80万元的记录，且案外人刘某作为证人出庭证明其与刘金财存在债权债务关系，并经刘金财同意将该笔借款转给第三人倪艳会，但是除当事人陈述外刘金财并未提供案外人刘某与第三人就该笔款项的交付方式，综合分析相关证据材料，该院对其上述主张不予支持。
刘金财在辩论意见中主张该406.5663万元中还包括刘金财与第三人来往账目130万元，认为该130万元应在406.5663万元中冲抵，但是刘金财并未提供相关证据证明上述130万元的性质及偿还情况，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，应由其承担相应的法律后果。
综上，该院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、赤峰柳厦商贸有限公司偿还刘金财借款52.4337万元及利息（利息按本金52.4337万元，月利率20‰计算自2016年7月至本息还清时止），此款限判决生效后十五日内给付；二、驳回刘金财的其他诉讼请求。
本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，结合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点有二：（一）借款本金数额应如何认定；（二）赤峰柳厦商贸有限公司是否已清偿借款。
（一）关于借款本金的认定
根据民事诉讼”谁主张、谁举证”的举证责任分配原则，本案中，刘金财主张借款本金为200万元，其中通过银行转账188万元，现金交付12万元，刘金财提供赤峰柳厦商贸有限公司及该公司总经理刘淑艳为其出具的借据予以证明，赤峰柳厦商贸有限公司抗辩称实际收到借款本金为188万元，12万元系上扣的利息，但未提供相关有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。本案借款本金数额应认定为200万元。
（二）关于借款是否已清偿问题
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，赤峰柳厦商贸有限公司应对其主张的已清偿借款的事实负举证证明责任。刘金财自认本案借款利息已经结算至2016年7月1日，数额为129万元。赤峰柳厦商贸有限公司称借款本息已全部清偿。赤峰柳厦商贸有限公司和刘金财均认可双方借款、还款是通过第三人倪艳会进行交易，截至2016年7月1日，第三人倪艳会通过银行转账的方式共给付刘金财406.5663万元，而赤峰柳厦商贸有限公司、刘金财分别于倪艳会之间存在多笔经济往来，倪艳会对赤峰柳厦商贸有限公司的还款情况亦陈述不清。上述款项中包含刘金财、倪艳会与案外人之间的往来，无法认定上述款项系赤峰柳厦商贸有限公司的还款或与本案有关，赤峰柳厦商贸有限公司亦未对每一笔还款本息计算情况作出具体、详细的陈述，现刘金财仍持有赤峰柳厦商贸有限公司及该公司总经理刘淑艳为其出具的借据，故赤峰柳厦商贸有限公司应承担偿还责任。刘金财自认本案借款利息已经结算至2016年7月1日，数额为129万元，故赤峰柳厦商贸有限公司应对200万借款本金及2016年7月2日以后的利息负清偿责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，应以年利率24%计息。
综上，上诉人刘金财的上诉请求成立，本院予以支持；上诉人赤峰柳厦商贸有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
一、撤销林西县人民法院(2017)内0424民初2812号民事判决；
二、赤峰柳厦商贸有限公司于判决生效后十日内偿还刘金财借款200万元及利息（自2016年7月2日按年利率24%计算至本息还清时止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费22780元、二审案件受理费18081元，合计40861元，由上诉人赤峰柳厦商贸有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长崔明明
审判员徐书文
审判员苏力德
二○一八年六月八日
书记员李然