宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0205刑初71号
公诉机关宁波市江北区人民检察院。
被告人桂容清，男，1982年7月16日出生于江西省鄱阳县，汉族，小学文化，无业，住江西省鄱阳县。因犯盗窃罪于2002年3月11日奉化市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2005年3月18日被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，后于2018年4月13日被宁波市江北区人民法院再审改判有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2006年10月20日被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，后于2018年5月2日被宁波市江北区人民法院再审改判决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2008年10月22日被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，后于2018年5月14日被宁波市江北区人民法院再审改判决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元；因犯盗窃罪于2009年10月12日被奉化市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，后于2018年5月25日被宁波市江北区人民法院再审改判决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。因吸毒于2012年5月被宁波市公安局鄞州分局行政拘留；因吸毒于2014年11月被宁波市公安局鄞州分局行政拘留；因吸毒于2015年1月10日被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日，强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月9日到案，次日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人徐洁颖，浙江尚甬律师事务所律师，宁波市江北区。
宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉〔2018〕61号起诉书指控被告人桂容清犯贩卖毒品罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市江北区人民检察院检察员刘某出庭支持公诉，被告人桂容清及其辩护人徐洁颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江北区人民检察院指控：
2017年7月8日，被告人桂容清伙同李某经孙某介绍向吴某2（三人均另案处理）求购甲基苯丙胺。在商定毒品交易价格和交易地点后，被告人桂容清伙同李某至本市鄞州区汉庭快捷酒店交易。在该处，被告人桂容清、李某以16000元（币种为人民币，下同）的价格从吴某2处购得100克甲基苯丙胺。期间，因缺少2000元的购毒款，李某、孙某让被告人桂容清先拿走30克甲基苯丙胺，其余70克甲基苯丙胺则由李某持有在酒店等候。当日15时30分许，被告人桂容清在本市鄞州区邱隘将2000元购毒款存入李某农行账户。当晚，李某另外将20克甲基苯丙胺分给被告人桂容清。
2017年8月8日22时许，被告人桂容清在本市鄞州区曙光电影院门口，将一包约0.4克的甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给吸毒人员吴某1。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提交了物证手机，书证扣押清单、照片、转账记录、通话清单、行政处罚决定书、刑事判决书、身份证明、到案经过、破案经过等，证人吴某1的证言，被告人桂容清及同案犯李某、孙某、吴某2的供述和辩解，鉴定意见现场检查报告书，辨认笔录，视听资料监控录像等证据。公诉机关认为，被告人桂容清违反禁毒规定，伙同他人贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人桂容清对公诉机关指控其贩卖0.4克甲基苯丙胺给吴某1的事实无异议，同时辩称其向李某求购50克甲基苯丙胺，后李某带桂容清至孙某、吴某2处购毒，桂容清于2017年7月8日当天以现金方式支付李某2900元毒资，次日汇款李某2000元毒资，期间仅获得30克甲基苯丙胺，后桂容清将30克甲基苯丙胺陆续吸食完毕。被告人桂容清的辩护人另提出，被告人桂容清通过李某向他人购毒，其仅两次支付毒资共计4900元，获得毒品30克，故法院应认定桂容清购毒数量为30克。
经审理查明：
2017年7月8日，被告人桂容清向李某（另案处理）求购甲基苯丙胺50克，李某遂联络上孙某、吴某2（均另案处理），连同其本人所需购买50克甲基苯丙胺，向孙某、吴某2求购甲基苯丙胺共计100克。后李某和桂容清至本市鄞州区汉庭快捷酒店与孙某、吴某2交易毒品。在该处，被告人李某先行至酒店内与孙某、吴某2商谈毒品交易事项，双方约定以16000元（币种为人民币，下同）的价格交易100克甲基苯丙胺。后桂容清至酒店内取走其中30克冰毒，并支付2900元毒资。当日15时30分许，桂容清又以汇款方式向李某账户支付2000元毒资，李某则从孙某、吴某2处取走剩余70克甲基苯丙胺。
2017年8月8日22时许，被告人桂容清在本市鄞州区曙光电影院门口，将一包约0.4克的甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给吸毒人员吴某1。
另查明：被告人桂容清因犯盗窃罪于2009年10月12日被奉化市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，后于2018年5月25日被宁波市江北区人民法院再审改判决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。其原审判决中所确定的二年刑期已执行完毕。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.同案犯李某的供述、辩解及辨认笔录，证实2017年7月初某日，“阿某”询问李某是否可以买到毒品。后李某打电话给“黑子”求购100克毒品，并表示李某与“阿某”将各购买50克。“黑子”则表示价格为每克160元，双方可至本市甬港南路的汉庭酒店交易。后李某、“阿某”至该酒店，“阿某”在楼下等待，李某则上楼至339房间交付9600元现金（其中部分金额系“阿某”提前转账给李某）给“黑子”。“黑子”随后联系吴某2将4包冰毒拿过来，该4包冰毒重量分别为20克、20克、30克、30克。因李某携带现金不够，遂让“阿某”上楼拿走其中30克冰毒，并由“阿某”出去汇款至李某的银行卡账户。后“阿某”向李某账户存入2000元，李某则将其银行卡内共计6100元转账给“黑子”。李某所交付的现金加转账金额共计为15700元，之所以少300元，系“黑子”之前尚欠李某300元款项。期间，李某使用150××××2312的手机号码与“黑子”188××××4295、“阿某”158××××4873的手机号码联系。
经照片辨认，同案犯李某辨认出吴某2，并辨认出“黑子”为孙某，“阿某”为被告人桂容清。
2.同案犯孙某的供述、辩解及辨认笔录，证实2017年7月初某天，李某电话联系孙某购买100克冰毒，孙某随后电话吴某2询问是否有足量冰毒。得到确定答案后，孙某遂联系李某，双方约定在本市甬港南路汉庭酒店交易，交易价格为每克160元，金额共计16000元。后李某至酒店房间交付9000多元现金给孙某，其余的毒资则打算转账交付。孙某让吴某2拿来4包冰毒，该4包冰毒重量分别为20克、20克、30克、30克。后“阿某”也上楼来了，将其中一包毒品拿走，并出去转账。孙某让李某留在房间里，等李某将剩余毒资转账完毕了，才让李某将毒品拿走。当日李某以现金和转账方式支付的款项共计为15700元，因之前孙某尚欠李某款项，故当日所支付毒资少了300元。
经照片辨认，同案犯孙某辨认出李某，并辨认出“阿某”为被告人桂容清。
3.同案犯吴某2的供述、辩解及辨认笔录，证实2017年7月初，吴某2在本市甬港南路汉庭酒店内将100克冰毒贩卖给李某、“阿某”。
经照片辨认，同案犯吴某2辨认出孙某，并辨认出“阿某”为被告人桂容清。
4.证人吴某1的证言及辨认笔录，证实其于2017年8月8日晚电话被告人桂容清购买冰毒。当日22时许，被告人桂容清在本市鄞州区曙光电影院门口，将一包约0.4克的冰毒交付给吴某1，吴某1则将400元现金交付给桂容清。
经照片辨认，吴某1辨认出被告人桂容清。
5.被告人桂容清的供述、辩解及辨认笔录，证实2017年8月8日晚，“大中”电话被告人桂容清购买冰毒。该日22时许，桂容清在本市鄞州区曙光电影院门口，将一包约0.4克的冰毒交付给“大中”，“大中”则将400元现金交付给桂容清。另，被告人桂容清当庭供述其曾于2017年7月初向李某求购毒品，并称如果冰毒质量好的话就买50克，李某则表示其亦需购买毒品50克，两人可共同购买100克。后李某带领其至本市甬港南路的汉庭酒店交易购毒。李某先行至酒店与对方交易，后桂容清也走上楼，并拿走其中30克毒品。期间桂容清曾支付2900元现金，并汇款2000给李某。
经照片辨认，被告人桂容清确认“大中”为吴某1，并辨认出吴某2、李某、孙某。经现场辨认，被告人桂容清确认系于本市鄞州区曙光电影院附近将0.4克冰毒贩卖给吴某1。
4.扣押清单、手机、通话清单，证实被告人桂容清于2017年7月使用158××××4873的手机号码与李某使用150××××2312的手机号码，及李某使用150××××2312的手机号码与孙某使用的188××××4295手机号码、孙某使用188****295的手机号码与吴某2使用的176****4278手机号码联系毒品交易事宜。
5.转账记录、视听资料监控录像，证实同案犯李某名下银行账户于2017年7月8日曾转出1500元、1000元、3000元、300元、300元，以上共计6100元；期间被告人桂容清曾至银行ATM机存款200元、1800元，同时期李某账户下收款200元、1800元。
6.行政处罚决定书、现场检查报告书，证实被告人桂容清因吸毒于2017年8月10日被宁波市公安局江北分局行政拘留。
7.刑事判决书、身份证明、到案经过、破案经过、现场检查报告书，证实被告人桂容清的身份信息，前科记录、到案经过及本案侦破情况。
本院认为，被告人桂容清违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人桂容清贩卖甲基苯丙胺100克，经查，被告人桂容清向李某提出购买50克甲基苯丙胺，后又通过李某联系孙某、吴某2购毒，虽孙某、吴某2最终交付100克甲基苯丙胺，但其中50克系李某本人自行购买，不应计入被告人桂容清购毒数量，故本院认定被告人桂容清购毒数量为50克。因被告人桂容清系有吸毒情节的贩毒人员，对有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，但量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。另，被告人桂容清及其辩护人提出其实际仅获得30克毒品，本院认为，关于桂容清获得50克毒品的事实，仅有李某的供述证明，而无其他证据印证，在案证据尚难以证实被告人桂容清曾获得另外20克甲基苯丙胺，从有利于被告人原则，本院对被告人桂容清的上述辩解予以采纳。但被告人桂容清通过李某联系上贩毒者，其原本意欲购买数量为50克，且其实际参与购毒过程，促成了该50克毒品的交易，并通过李某实际持有该50克甲基苯丙胺，故其与李某对贩卖50克毒品系共同犯罪，至于其事后是否接收毒品，不影响已购得50克冰毒的事实，本院对被告人及其辩护人相应辩解辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人桂容清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；与原犯盗窃罪所判的有期徒刑二年六个月，罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币二万元、罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月9日起至2033年2月8日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、查扣的作案工具OPPO牌手机1台、SIM卡2张，依法予以没收；被告人桂容清违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 谢 星
人民陪审员 侯 丽
人民陪审员 赖维娜
二〇一八年七月九日
代书 记员 王丹薇