河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）封民初字第02914号
原告：赵玉轻，男，1981年5月8日生，汉族，农民。
委托代理人：岳建国，河南舜信律师事务所律师。
被告：袁保龙，男，1982年5月4日生，汉族，农民。
被告：牛维兰，女，1954年6月25日生，汉族，城镇居民。
被告：翟红霞，女，1960年8月26日生，汉族，城镇居民。
被告：张继峰，男，1965年11月21日生，汉族，城镇居民。
被告：王庆贺，男，1979年10月1日生，汉族，农民。
委托代理人：王欣，封丘县148法律服务所，法律工作者。
原告赵玉轻与被告袁保龙、牛维兰、翟红霞、张继峰、王庆贺提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年11月24日向本院起诉，同日本院决定立案受理。2015年11月23日原告赵玉轻提出司法鉴定申请。2015年12月16日移送司法鉴定。2016年4月1日司法鉴定程序终结。本院于2016年4月25日、26日分别向被告袁保龙、牛维兰、翟红霞、张继峰、王庆贺送达了应诉通知书、诉状副本、举证通知书及开庭传票。依法组成合议庭于2016年5月18日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人岳建国、被告袁保龙、被告王庆贺的委托代理人王欣到庭参加诉讼。被告牛维兰、翟红霞、张继峰经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告赵玉轻诉称：原告受雇于被告袁保龙，给被告翟红霞、牛维兰、张继峰共有的宅基上安装钢结构房屋，被告袁保龙又雇佣了王庆贺的吊车，吊运钢结构设备。2015年8月16日晚上10点施工中，在王庆贺吊运钢结构设备时，吊臂的钢丝绳把原告甩到别人的房屋上，造成原告受伤入住到封丘县人民医院住院治疗22天，诊断为：开放性颅脑损伤，左肩胛骨骨折，多发软组织损伤。事故发生后，针对对原告造成的伤害，以上被告拒绝赔偿，特向法院起诉，望法院查明事实，维护原告的合法权益。请求1、请求五被告赔偿原告医疗费12891元、护理费4395元、误工费13481元、住院生活补助费300元、营养费1230元、残疾赔偿金21706元、被抚养人生活费22741元、精神抚慰金10000元、鉴定费3100元，检查费460元、交通费300元。共计90604元。2、五被告承担本案诉讼费用。
被告袁保龙辩称：原告进医院的时候所有医疗费都是我拿的。后期原告家属打电话只要说没有钱我立即给原告打钱，后来原告说报销将所有手续票据都要走了。现在原告又说是自己拿的。当时我让工人给原告送了1000元。原告没有给我打条。我可以让证人来证明。干活的时候原告没有戴安全帽和安全带。原告摔下的时候我不在场。
被告牛维兰、翟红霞、张继峰辩称：一、在建房之初，袁保龙就给三被告写下证明，建房过程中如出现事故全部由其承担，一切事故与三被告无关。因此三被告在本次事故中不承担任何责任。二、三被告在建房过程尽到了安全注意义务。在建房过程中，三被告一再嘱咐施工人员注意安全，且提供了必要的安全设备，本次事故是因为原告自身没有尽到安全注意义务造成的，与三被告无关。
被告王庆贺辩称：1、被告王庆贺与袁保龙系雇佣关系。2、被告袁保龙雇佣被告为其承建的房屋吊板，日工资为400元，并且被告具有河南省安全生产监督管理发放的特种作业操作证，具有相应的资质能从事开吊车的工作。被告王庆贺在工作中并不存在故意及重大过失，依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”。3、综上被告王庆贺作为本案被告主体不适格，请求驳回原告对被告王庆贺的起诉。
根据原被告的诉辩意见，本院归纳以下争议焦点：1、原告受伤是否与五被告存在因果关系，或者存在法律上的关系，五被告应否承担责任；2、原告伤情如何，有何具体损失及损失的计算标准是否符合法律规定。
针对第一个争议焦点被告袁保龙向本院提供的证据材料有：原告与被告袁保龙签订的协议一份；证明原告在工作中未戴安全帽的事实及被告袁保龙为原告垫付医疗费的情况。被告王庆贺向本院提供的证据材料有：特种作业证一份，证明被告王庆贺有资质，不存在工作过失。被告牛维兰、翟红霞、张继峰庭前提交与被告袁保龙签订的承包合同一份。原告没有证据提交。针对第二个争议焦点原告向本院提交的证据材料有：1、封丘县人民医院诊断证明、出院证、医疗费票据、病历、费用总清单各一份，证明原告住院产生的医疗费和住院22天的事实。2、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级十级，出院后部分护理依赖，护理一人，护理期间30日，误工期150日，营养期60日。3、原告户口本复印件和原告村委会派出所出具的证明一份，证明被扶养人的基本情况。4、鉴定费票据、检查费票据一张，证明鉴定、检查的费用。被告袁保龙、牛维兰、翟红霞、张继峰、王庆贺均无证据提交。
经庭审质证，原告认为被告袁保龙提交的证据无效，该协议是原告在受胁迫的情况下签订的，且是复印件，不能证明其真实性。协议中约定在家休养费用与本案起诉的伤残赔偿金不是一回事。被告王庆贺对被告袁保龙的证据无异议。原告、被告袁保龙对被告王庆贺的证据没有异议。原告对被告牛维兰、翟红霞、张继峰提交的证据有异议，认为属于被告内部之间的约定，不能对抗原告要求被告承担赔偿责任。被告王庆贺同原告的质证意见，另认为根据最高司法解释，被告牛维兰、翟红霞、张继峰作为定作人因选聘错误选任无建筑资质的被告袁保龙导致事故发生，应当承担责任。被告袁保龙对原告及被告牛维兰、翟红霞、张继峰提交的证据均无异议，被告王庆贺对原告提交的证据均无异议，认为精神抚慰金要求过高，请求法院酌定。被告牛维兰、翟红霞、张继峰未发表质证意见。
本院认为，原告质证认为被告袁保龙提交的协议书是在胁迫下签订的，但无相反证据予以推翻，可以作为本案的认定事实的依据。被告牛维兰、翟红霞、张继峰的证据系双方之间约定，不违反法律规定，予以采信。被告王庆贺的证据符合证据的三性特征，予以采信。原告的证据1、3符合证据的三性特征，被告予以认可，本院予以采信；证据2鉴定意见书系本院依法委托具有鉴定资质鉴定机构进行鉴定，可以作为本案的定案依据；证据4鉴定费及检查费票据系正规票据，也是原告申请鉴定时实际发生的费用，予以采信。
根据当事人陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：原告是电焊工，有电焊工证，受雇于被告袁保龙，每天工资150元。被告袁保龙承揽了被告牛维兰、翟红霞、张继峰三间三层南屋临街房的钢结构安装工程，约定每平方240元，包工包料。双方签订承包合同，具体载明：“今天由袁保龙承包张继峰、牛伟兰、翟红霞房屋，所有安全事故有承包方承担，于房主无任合关系。袁保龙2015.7.29号”。牛伟兰与被告牛维兰系同一人。该承包合同内容及袁保龙签名系被告袁保龙书写。被告王庆贺受雇于被告袁保龙驾驶自己的长垣农建制造的10吨吊车负责吊料，被告袁保龙雇佣工人负责指挥起落。2015年8月16日晚上十点，原告在施工过程中受伤，随后被送至封丘县人民医院，诊断为：1、开放性颅脑损伤；2、左肩胛骨骨折；3、多发软组织损伤，住院22天（2015年8月16日-2015年9月6日），花费医疗费12891.04元。2016年4月1日，新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书中鉴定意见为：被鉴定人赵玉轻头面部损伤的伤残等级为X（十）级。其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期限拟为30日。其误工期拟定为150日，营养期拟定为60日。原告鉴定检查花费460元，鉴定费花费3100元。另查明，被告袁保龙从事钢结构工作一年多，没有从事钢结构工程的资质，有施工安装制作的工具，如焊机、行车、安全带、安全帽等，塔吊是租赁的。被告王庆贺具有特种作业许可证，证件有效时期自2014年6月13日-2020年6月13日。2015年9月21日原告与被告袁保龙签订的协议书中原告认可被告袁保龙垫付医疗费，被告袁保龙支付原告医疗费12891.04元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案被告袁保龙承揽了被告牛维兰、翟红霞、张继峰的三间三层南屋临街房的方钢结构安装工程。原告赵玉轻提供劳务给被告袁保龙，被告袁保龙支付报酬给原告，被告袁保龙与原告赵玉轻形成事实上的劳务合同关系。被告王庆贺提供劳务给被告袁保龙，被告袁保龙支付报酬给被告王庆贺，被告王庆贺与被告袁保龙形成事实上的劳务合同关系。本案被告袁保龙作为此项施工活动的组织、指挥、风险防控者，对施工活动负有安全注意和劳动保护的义务。被告王庆贺在施工过程中造成原告受伤，其雇主被告袁保龙应承担主要责任。本院酌定被告袁保龙承担80%的赔偿责任。本案原告赵玉轻作为具有完全民事行为能力的成年人，应当具有安全意识和自我保护能力，因未能尽到注意安全施工的义务而受伤，自身存在一定的过错，应自负一定的责任。本院酌定其自负20%的责任。被告王庆贺驾驶自己的吊车，按照被告袁保龙的要求进行工作，被告袁保龙支付报酬，被告王庆贺具有特种作业许可证，原告要求被告王庆贺承担赔偿责任，证据不足，于法无据，本院不予支持。被告牛维兰、翟红霞、张继峰与被告袁保龙之间签订的承包合同合法有效，本院不予干涉。原告要求被告牛维兰、翟红霞、张继峰承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告具体损失如下：1、医疗费12891.04元；2、护理费，住院期间的护理费，按2015年度河南省居民服务业和其他服务业30482元／年的标准计算22天（2015年8月16日-2015年9月6日）为1837.27元；出院后护理费，30482÷365×50%×30=1252.68元；3、误工费，按2015年度河南省农、林、牧、渔业28849元／年的标准计算（住院22天＋150天）为13594.59元；4、伙食补助费，按15元／天计算22天为330元；5、营养费，按15元／天的标准计算（住院22天＋60天）为1230元；6、伤残赔偿金，按10853元／年的标准计算20年乘以伤残系数10％为21706元；7、被抚养人生活费，长子赵济金3549.15元（7887元／年×10%÷2×9），次子赵济雨4732.2元（7887元／年×10%÷2×12），三子赵济德6703.95元（7887元／年×10%÷2×17），父亲赵某3680.6元（7887元／年×10%÷3×14），母亲杨某3680.6元（7887元／年×10%÷3×14），共计22346.5元。7、交通费，原告未提供票据予以证明，但属于实际发生的费用，本院酌定为100元。8、鉴定检查费460元。9、精神抚慰金，因本案事故导致原告十级伤残，给原告造成了精神痛苦，本院酌定5000元。以上原告的损失共计80748.08元。被告袁保龙应承担原告损失的80%的责任即64598.46元，扣除已支付的医疗费12891.04元，被告袁保龙仍需支付原告51707.42元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告袁保龙赔偿原告赵玉轻医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定检查费、精神抚慰金共计51707.42元（医疗费12891.04元已扣除）。
二、驳回原告赵玉轻的其他诉讼请求。
上述一项限判决生效后10日内履行完毕。
如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费2065元、鉴定费3100元，共计5165元，由被告袁保龙负担4132元，原告赵玉轻负担1033元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 刘长军
审判员 张 飞
陪审员 高聚波
二〇一六年六月十二日
书记员 马 静