天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终3241号
上诉人（原审原告）甄永辉，男，1969年3月4日出生，汉族，电工，住辽宁省北票市蒙古营乡榆树底村下甄组****号，公民身份号码2113191969********。
委托代理人张艳，天津景贤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）高东，男，1989年12月18日出生，汉族，中国建筑第八工程局有限公司天津分公司建筑设计师，住天津市滨海新区塘沽西沽华建4栋1门402号，公民身份号码1201071989********。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号，统一社会信用代码91120000746651037M。
代表人王然，总经理。
上诉人甄永辉因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2016）津0116民初21742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月13日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人甄永辉及其委托代理人张艳，被上诉人高东到庭参加诉讼。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津分公司）经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年2月26日19时，高东驾驶津G966**号车辆沿天津市滨海新区塘沽渤海石油新村西门前由南向北行驶，因视线不好，观察不周操作不当，车辆左前部与沿天津大道由西向东行驶的甄永辉驾驶的无号燃油助力车前部接触，造成甄永辉受伤，两车损坏的交通事故，该事故经公安交通管理部门认定，高东承担事故的全部责任，甄永辉不承担事故责任。事故发生后，甄永辉于2015年2月26日至同年4月29日在海洋石油总医院住院62天，产生医疗费25782元。经诊断伤情为：中型内开放性颅脑损伤；左颞顶叶脑挫裂伤；左额顶部硬膜下出血；颅底骨折；蛛网膜下腔出血；右侧颞骨骨折；右颧部皮擦伤；右眼钝挫伤。2016年1月11日，天津市天通司法鉴定中心出具鉴定意见书，甄永辉的颅底骨折伴右侧脑脊液耳漏为十级伤残；甄永辉伤后误工期180日、护理期60日、营养期60日。支付鉴定费1820元。甄永辉系农业户籍。高东给付甄永辉现金11480元，庭审中甄永辉同意在本次诉讼中返还高东。
津G966**号小型普通客车系高东所有，该车在平安财险天津分公司投保机动车交强险一份及第三者商业保险一份（限额20万元，包含不计免赔），事故均发生在保险期内。
甄永辉提起诉讼，请求赔偿其医疗费25782元、住院伙食补助费6200元、误工费45390元、护理费5569元、营养费3000元、残疾赔偿金34028元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1820元、交通费2000元。
原审法院认为，公安交通管理部门所作的事故认定，双方均无异议，予以确认。对方当事人应根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定:“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，甄永辉的损失应当由平安财险天津分公司在机动车强制保险限额范围内先行赔偿，不足部分，由平安财险天津分公司在商业三者险的限额范围内予以赔偿，再不足部分由高东承担。甄永辉主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费，属于合理损失，且高东和平安财险天津分公司对数额均无异议，予以支持。甄永辉主张的误工费，高东和平安财险天津分公司对误工期限没有异议，不认可按照采矿业标准计算。原审法院认为，甄永辉仅提供特种作业操作证要求按采矿业标准主张误工费，且未提供其他证据予以佐证，故不予采纳，参照天津市居民服务业标准支持误工费即33882元/年÷365天×180天＝16709元，超出部分不予支持。甄永辉按鉴定报告营养期60天×每天50元主张营养费，未超出法律规定，予以支持。甄永辉主张的精神损害抚慰金，根据其伤情，酌情认定5000元，超出部分不予支持。甄永辉主张的交通费过高，平安财险天津分公司认可给付500元，予以照准，超出部分不予支持。平安财险天津分公司辩称要求扣除10%非医保用药部分且不同意承担鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，由于平安财险天津分公司未能提供证据证明其已履行明确说明的义务，故不予采信。由于甄永辉的赔偿数额在平安财险天津分公司保险限额内，故高东在本案中不承担赔偿责任。甄永辉返还高东现金11480元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司自本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告甄永辉医疗费10000元、误工费16709元、护理费5569元、残疾赔偿金34028元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计71806元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司自本判决生效之日起十日内在第三者商业保险限额内赔偿原告甄永辉医疗费15782元、住院伙食补助费6200元、营养费3000元、鉴定费1820元，共计26802元；三、原告甄永辉自本判决生效之日起十日内返还被告高东现金11480元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费950元，减半收取475元，由被告高东负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。”
原审法院判决后，甄永辉不服提起上诉认为，上诉人持有特种作业操作证、上岗健康证等证明上诉人在事故前从事采矿业，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对于误工费的规定，上诉人主张按照采矿业在岗职工平均工资标准计算误工费应当支持。原审法院按照居民服务业平均工资标准计算误工费错误。故请求依法改判支持其误工费45390元。
被上诉人高东辩称，误工费应当依据法律规定进行赔付，不同意承担诉讼费。
被上诉人平安财险天津分公司未出庭，亦未提交答辩意见。
经审理查明，在本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据上诉人的庭审陈述，其没有固定收入，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况。上诉人仅以其一审提供的电工作业特种行业操作证和曾经取得的在海上作业的健康证证明其属于采矿业从业人员依据不足，在上诉人不能提供其收入减少证据的情况下，原审法院根据实际情况按照天津市居民服务业在岗职工平均工资标准计赔上诉人的误工费损失，并无不当，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人甄永辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王教柱
审 判 员 胡 浩
代理审判员 刘美婧
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 史凡凡
速 录 员 鲍明雪