四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1302刑初6号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人蒲某，女，1973年10月22日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，高中文化，原四川南充伟润置业有限公司出纳，户籍地四川省南充市顺庆区住四川省南充市顺庆区桑园路还房四区2单元901。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年9月3日被南充市公安局顺庆区分局刑事拘留，同年9月30日被该分局逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人陈勇，四川天普律师事务所律师。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2016）13号起诉书指控被告人蒲某犯职务侵占罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月6日适用简易程序、同年8月3日、8月18日适用普通程序公开开庭进行了审理。南充市顺庆区人民检察院指派检察员茹晓丹出庭支持公诉，被告人蒲某及其辩护人陈勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人蒲某于2013年7月至2015年7月，在四川南充伟润置业有限公司担任出纳，期间其利用收取公司开发楼盘“东方夏威夷”购房款、维修基金的职务之便，多次采用将收到购房者的现金据为己有，并将出具的收款收据存根联不交回公司做账的方式，非法侵占公司资金，蒲某离职后又将留存存根联烧毁。经鉴定，被告人蒲某侵占资金共计2，500，230.30元。
公诉机关提供了相应证据证明上述事实，认为被告人蒲某利用职务之便将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人蒲某辩解，她陆续从公司拿钱用主观上是想归还，客观上也向公司收房款的专用帐户上持续还过款，应当定性为挪用资金罪，不是职务侵占罪。
其辩护人的辩护意见是，1、被告人将钱用于了经营服装店，且边挪边还，应当定性为挪用资金罪。2、本案事实不清，被告人还款的证据没有收集，公司里其他人帮其收过房款，这些都会直接影响对被告人行为的定性和犯罪数额的认定，而且审计报告的鉴定机构、鉴定人不具备司法会计鉴定资质，导致鉴定程序违法。
3、被告人经公安机关电话通知主动到案，并如实供述犯罪事实，应当认定为自首。其辩解意见是对行为性质的辩解，不影响自首的成立。
经审理查明，被告人蒲某于2013年7月至2015年7月，在四川南充伟润置业有限公司担任出纳，期间其利用收取公司开发楼盘“东方夏威夷”购房款、维修基金的职务之便，多次采用将收到购房者的现金据为己有，并将出具的收款收据存根联不交回公司做账的方式，非法侵占公司资金，蒲某离职后又将留存存根联烧毁。经鉴定，被告人蒲某侵占资金共计2，500，230.30元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表及报案材料，证实案件线索来源于四川南充伟润置业有限公司于2015年9月3日向公安机关的报案。
2、到案经过，证实2015年9月3日公安机关根据报案立案后，于当日打电话通知蒲某到公安机关说明情况，蒲某接到电话后到案接受调查。
3、四川南充伟润置业有限公司的工商税务登记资料，证实该公司于2011年11月22日成立的自然人投资或控股的有限责任公司，有效期至2017年2月16日，经营范围为房地产开发与销售。
4、接受证据材料清单
①2015年9月3日，夏某将一个簿册移交给公安机关，簿册内有蒲某入职表、工资表、劳动合同各1份。证实蒲某于2013年6月6日至2015年7月16日在四川南充伟润置业有限公司任出纳。
②2015年9月23日，李某移交给公安机关的成都联纵行营销策划有限公司东方夏威夷项目销售明细帐册，证实东方夏威夷项目的销售及回款情况。
5、搜查笔录，内容为：2015年9月3日，公安机关对蒲某租住房屋、随身挎包、驾驶的车辆进行搜查，搜查出：四川南充伟润置业有限公司收款收据白色存根联44张（票面金额325.16864万元），兰色记帐联、红色收据联各一张；黄、黑色记帐本各一本；黄色“真谛”牌收据一本；还款协议、借条及转款凭证共5份；银行卡12张。其中收款收据白色存根联44张，证实票面金额325.16864万元；黄、黑色记帐本、黄色“真谛”牌收据、还款协议、借条及转款凭，证实蒲某经营的服装店于2013年11月23日开业，蒲某于2013年2月至2014年2月期间与蒲某甲、李青、母某等人有大笔高息借款、还款情况，于2013年11月在收据上加盖编号51*********的四川南充伟润置业有限公司对务专用章向王精莉、张惠碧收款的情况，于2013年、2014年向张秦军、陈冬林借出款的情况，于2015年3月8日向李兰转款100万元的情况。
6、扣押清单及照片81张、查封决定书、协助查封通知书（回执）、协助冻结财产通知书（回执），证实：①公安机关于2015年9月3日扣押了搜查出的物品及车牌号为川REE7**的科雷傲轿车一辆予以扣押，于同年11月19日扣押蒲某经营的服装鞋帽及穿戴品5722（件、条、个、双）；②2015年10月14日查封了蒲某位于顺庆区潆华西路1号上海滩花园一区11号楼102号房屋一套、川REE7**小型汽车一辆、冻结南充市倍威服饰有限公司在建行的帐户内资金（帐号51**************，应冻结242万元，已冻结余额0.42423万元）；于2015年10月22日冻结蒲某在南充建行人民花园处待提取实物黄金四块，各50克，共计200克。
7、蒲某在信用联社的三个帐户、在建行的两个帐户、在工行的三个帐户、在商行的一个帐户的银行交易流水帐单，证实其主要在2015年期间有大量多笔的现金存款、本人的银行卡转帐及侯某的几笔大额转帐收入，主要支付给李兰、蒲某甲、侯某等人（其中2015年3月8日在建行成都岷江支行转帐支取给李兰100万元）、南充市倍威服饰有限公司、及其本人消费。
8、情况说明，证实①公安机关在侦办蒲某涉嫌职务侵占一案中，发现有编号为“51*******”的四川南充伟润置业有限公司财务专用章存在，但经过侦查，无法查找到该印章及系谁雕刻。②蒲某于2013年6月6日至2015年7月17日在四川南充伟润置业有限公司任出纳，公司开发的“东方夏威夷”项目于2013年7月6日开始实现销售收入，在此期间所有销售收款均由蒲某经手，在蒲某休假或外出办事期间收取的款项由其他人代为收款后统一转交给蒲某。
9、人口信息资料，证实蒲某生于1973年10月22日，犯罪时为成年人。
（二）证人证言
1、夏某证言，证实她是四川南充伟润置业有限公司（以下简称伟润公司或伟润、公司）副总经理。蒲某于2013年6月6日至2015年7月16日在四川南充伟润置业有限公司担任出纳，主要负责收取公司“东方夏威夷”房屋售房款、为购房客户开具收款收据，如果客户是现金购房的，还要将所收的现金存入公司银行账户，然后将收款收据底单及银行存款凭证交给公司会计做账。蒲某在工作期间将收取的公司“东方夏威夷”房屋销售款现金私自截留，娜作他用，并通过隐匿收款时出具给购房客户的收款收据凭证底单等方式不交账给公司财务，致使公司一直未能发现其行为，直到2015年8月伟润公司与“东方夏威夷”项目的营销公司“成都联纵行营销策划有限公司”（以下简称联纵行）进行结算时才发现其可能通过以上方式将其收到的53套房产共计380万元销售款侵占，为此公司根据联纵行提供的已售房源名单与购房客户进行联系、核查，发现联纵行与伟润结算时提交的名单上的房源确已销售给购房客户并已在南充市房管局进行了网签备案，其中共有53套网签备案的已售房源没有体现在蒲某上交给公司的售房信息中，同时发现蒲某提交给公司会计用于做帐的《四川南充伟润置业有限公司收款收据》上面加盖的“四川南充伟润置业有限公司财务专用章”与公司的真实印章有区别，二者的印章编码不一致。为此，公司立即向公安机关报案。
公司开发的“东方夏威夷”项目的销售模式为：整个楼盘的销售都是委托给联纵行进行营销策划及销售，客户有购房意愿的，就到蒲某处缴纳购房款（现金、刷卡均可），蒲某接收了客户的购房款后，就给为客户出具《四川南充伟润置业有限公司收款收据》（一式三联，客户得第二联即“收据”联），客户凭收据与联纵行签订购房合同，而后再对该房屋进行网签备案。同时，蒲某要将《四川南充伟润置业有限公司收款收据》余下的两联交给会计做账。
2、李某证言，证实她是四川南充伟润置业有限公司的会计，主要负责公司日常账目处理。蒲某于2013年6月至2015年7月在公司任出纳，给客户开票据是其本职工作。公司开发的东方夏威夷楼盘，委托联纵行于2013年7月6日开始销售。几天前公司对分期到帐的客户发出催款通知，让联纵行催促相应的客户交款，联纵行反映说相关客户已将相应款项交与了公司，联纵行销售部还做了登记的。得知此情况后，公司就找相关客户核实，客户反映自己已交纳相关款项，并将收款收据传给了公司，经与联纵行对帐，发现涉及大概246万多元款的客户已经向公司交了钱且手中有相应的票据，但公司原出纳蒲某未将前述246万多元钱及相关票据交回公司做帐，其中林某、唐某、将某、吴某、王某这五户共43.6346万元购房款就是被蒲某收了，虽开具收据，但未将钱与收据记帐联交回公司做帐。公司给客户开据的收据都是一式三联，分别是白色的存根联、红色的客户联、蓝色的记账联，红色联交客户，蓝色联交公司会计做账。
附林某、唐某、蒋某、吴某、王某等人的购房收款收据。
3、杨某证言，证实她在伟润期间任财务总监，蒲某是伟润的出纳，直接领导蒲某。伟润的财务专用章是由公司会计在保管，中途因原会计卿阿菊离职，她保管过半个月，之后移交给了新招聘的会计李媛媛。蒲某需要盖财务专用章时找李媛媛，李援援交给蒲某使用过。2013年11月份，伟润的公章在使用的过程中坏过，由她在顺庆区公安分局治安大队备案后重新刻了一枚。但伟润的财务专用章从来没有更换过，只是在2014年10月左右因使用的过程中有漏油的情况，她叫工作人员到公安局指定刻公章的地方修补过一次。伟润的财务专用章编号为”51********”，至于编号为“51***************”的伟润财务章是怎么来的，她确实不清楚。伟润开发的“东方夏威夷”楼盘由联纵行负责营销，联纵行凭销售额在伟润提成。要购房的客户先由联纵行开具算价单，蒲某凭算价单上的金额收钱后给客户出具收款收据联（红色），联纵行再凭收据联（红色）记录详细准确的销售收入。蒲某任出纳期间，她和会计以及其他工作人员在蒲某不上班时都帮其代收过客户的钱，在其上班后，她们就把收款收据和所收的钱交给蒲某并当面交接清楚了的。原来她们相信蒲某，所以没有核查过其是否将收到的钱全部存入了公司的帐户。
4、李某证言，证实她任伟润会计时蒲某已经是伟润的出纳，2015年7月中旬蒲某离职。按规定蒲某每天收的钱都要存入伟润的银行帐户，票据也要当天交给她做账，实际操作是蒲某第二个月月初的10号左右，才会将存根联（白色）交给她做帐，她再将做帐后算出的收款金额和每个月银行对帐单的收款金额对比，只要这两个金额是平的就行了。至于蒲某有没有将收到的钱全部存入公司的银行帐户内，只有其本人才清楚，她没法核对，也无权监管。她做的帐中涉及收入部分没有写明收入明细及交款人，是为了避税，公司股东都是同意了的。其余证言与杨某证实的内容基本一致。
5、肖某证言，证实他是联纵行东方夏威夷销售部经理。2012年4月6日，联纵行和伟润签订策划及营销代理合同，也就是伟润在南充开发的东方夏威夷楼盘由联纵行负责销售策划和具体销售，联纵行根据销售金额从伟润处按比例获取提成。在营销过程中，联纵行根据真实的销售情况做了销售帐，按照联纵行登记的销售记录，从2013年7月6日第一笔销售起至2015年7月25日终止合作止，联纵行共给伟润销售了1025套住房，4套商铺，伟润已经收到房款、维修基金、代收预告登记费、诚意金及定金共计39860.87062万元。这个记录是准确的，因为实际操作程序是：客户到他们销售部来看好房后，如果交房款、维修金、预告登记费，他们就出具算价单；如果交诚意金他们就出具诚意金缴纳确认书；如果交定金他们就出具订购单；如果分期付款，后期交钱，他们就出具交款通知单。客户再拿着他们销售部门出具的这些单据到伟润出纳蒲某处交钱，交钱后蒲某给客户出具收款收据收据联（红色），然后他们根据客户的收款收据联（红色）做的销售帐。销售帐是记录的客户交款后没有退钱的情况，如果客户退了钱的，他们都要从销售帐里扣减，所以销售帐上记录的都是客户交了钱、伟润收到了钱的情况，只是具体是交现金还是刷卡没有登记。终止合作后联纵行与伟润对了帐，发现伟润帐上收到的款项金额为38614.27108万元，比联纵行记录的销售金额少了246.59954万元，经与客户核对后确认他们记录的帐目没有问题，是伟润出了问题，原因是出纳蒲某收到钱后有246.59954万元没有交回伟润，至于蒲某没交回的原因他就不清楚了，听说是其拿走了，为此伟润还报了案。他们记录的2013年7月6日至2015年7月25日期间的销售帐，与蒲某于2013年6月6日至2015年7月16日在伟润任出纳期间伟润的销售收入是相同的，因为2013年6月6日至2013年7月6日以及2015年7月17日至2015年7月25日期间没有给伟润销售房屋，也就没有产生销售收入。另外在蒲某任出纳期间，偶尔也有其他人帮蒲收钱开收据，但都是与蒲交了帐的。林建波、唐军、将某、吴虹林、王某五人的交款情况也在销售记录中记清楚了的，其中林建波八次交完房款41.57746万元、唐军四次交完首付款14.6967万元、将某五次交款25.293万元、吴虹林二次交完首付款17.7811万元、王某五次交30.18988万元。
附：成都联纵行营销策划有限公司东方夏威夷项目销售账。
6、王某甲证言，证实2015年6月15日她与老公陈强在伟润开发的东方夏威夷项目买了一套住房，房号是15-706，于之前的5月5日向公司一个姓蒲的女出纳交了房款、维修基金、预先登记费共134，521.60元现金，蒲姓女出纳收钱后给她开了三张收据，现在只有一张红色的预先登记费收据，上面写的“四川南充伟润置业有限公司收款收据”，编号0002494，金额160，收款人蒲某，上面加盖了四川南充伟润置业有限公司财务专用章，另外两张收据她已交还了公司，房款那张收据换成了“销售不动产统一发票”，维修基金那张换成了“南充市住宅专项维修资金交款凭证”。她当时交的是现金，四川南充伟润置业有限公司收款收据上付款方式选择的是银行POS机她就不清楚了。公司所开的收据上都是写的老公陈强的名字。附商品房买卖合同一份。
7、文某证言，证实2015年1月27日她在四川南充伟润置业有限公司开发的东方夏威夷项目买了一套住房，房号是9-302,当年3月16日向公司交纳了30，000元房款，在公司财务室刷卡交的，蒲姓女出纳给她开了一张红色收据，收据为四川南充伟润置业有限公司收款收据，收款人为蒲某（“蒲”写的简写），上面加盖了公司财务专用章。她总共交了三次钱，每次都是那名蒲姓女出纳收的钱开的票。附四川南充伟润置业有限公司收款收据及商品房买卖合同各一份。
8、王某证言，证实2015年6月3日她在四川南充伟润置业有限公司开发的东方夏威夷楼盘买了一套住房，房号是9-403，当年6月13日向公司交了139，000元房款，是在公司财务室交的现金，一个蒲姓女出纳给她出了一张红色收据，收款人处写的蒲某，“蒲”字是简写的。她总共交了近三十万元钱房款，每笔钱都是以现金交的，但蒲姓女出纳出的票据收款方式都是写的是银行P05机，就不清楚为什么要这样写了。附四川南充伟润置业有限公司收款收据一张。
9、周某证言，证实她和老公唐军在四川南充伟润置业有限公司开发的东方夏威夷楼盘买了一套住房，房号是15-804，2015年3月4日向公司交了50，000元房款，其中10，000元刷卡，40，000元钱现金。公司原出纳蒲某收钱后出了张红色的收据，付款方式选的是银行P0S机，她不清楚其为什么要这样做。附商品房买卖合同一份。
10、林某证言，证实其子林建波购买了东方夏威夷楼盘一套住房，于2013年9月至2015年3月分五次付完房款415，774.6元，其中2015年3月17日这次是付的4万元现金，其余均刷的银行P0S机，蒲某开的收据上这4万元付款方式也为银行P0S机，他就不知是怎么回事了。附四川南充伟润置业有限公司收款收据六张。
11、蒋某证言，证实他于2015年3月25日在“东方夏威夷”购买了一住房，房款302，930元已分四次付完，并有收据。其中2015年3月25日交了预先登记费、房款、维修基金共202，930元现金，当年5月11日交了5万元现金，这两次的收款人都是同一位40来岁的女的叫蒲芮什么，后面两次是刷银行P0S机交付的，收款人一次为男的，一次为另一30来岁的女的周敏。附四川南充伟润置业有限公司收款收据及房屋买卖合同。
12、吴某证言，证实其侄儿吴虹林购买伟润开发的“东方夏威夷”楼盘住房，于2015年5月6日向公司交了现金18万元余元，公司财务人员给他出了收据。附四川南充伟润置业有限公司收款收据及房屋买卖合同，该收据上的收款人为蒲某，付款方式为银行P0S机。
13、蒲某甲证言，证实蒲某是她的亲姐姐，原在伟润任出纳。从2012年开始她就陆陆续续借过钱给蒲某，有好几百万元，蒲某也给她还过几十万元，并支付过利息100多万元，到现在还差她450万元没有还。蒲某从伟润拿钱及用途她不知道，估计大部分用到倍威进货上面。蒲某被抓获后她和父母将其保险拒打开，里面有六张收据、一份购房合同、一张购房发票、一张银行转款的电子回单。六张收据上面加盖了南充嘉洲房地产开发有限公司的公章，法人代表母某签名，这是蒲某于2013年12月份给母某借200万元钱后，要求母某分别写的向某全、蒲某、侯某、文某、李某、蒲某六名交款人，目的是把金额划小以便好找母某归还，实际上除其本人以外的另五人均为亲友，他们都不知道此事。购房合同及发票是蒲某于2013年12月5日购买位于顺庆区潆华工业园的上海滩花园小区商品房一套，总价100余万元，首付34万元余元。银行转款的电子回单是蒲某于2013年12月16日向母某转款一笔49万元余元。蒲某成立了南充市顺庆区倍威服饰有限公司，在顺庆区1227购物广场和阆中新世纪广场租店经营三家服装店，卖L2牌和麦珈牛仔装，开店、进货的钱蒲某从哪里来的她不知道，蒲某已全权委托男朋友侯某处理货物用于退赃。
附六张收据、一份购房合同、一张购房发票、一张银行转款的电子回单。
14、侯某证言，证实他与蒲某于2006年认识后就发展成为男女朋友关系，后来帮蒲某管理服装生意，挣取每月3000元的工资。蒲某是南充市顺庆区倍威服饰有限公司的法人，2013年11月份左右开始，其独资在顺庆区1227购物广场和阆中新世纪商场租店经营了三家服装店，销售L2牌及麦珈牛仔，总投资大概100多万元，生意都不怎么好。蒲某还于2013年12份按揭购买了上海滩花园一套住房，总价100多万元，于2014年5月按揭购买了一辆雷诺越野车。另外她还从外面借钱向房地产公司放高利贷，他知道的以包括他在内的六个人的名义向南充嘉洲房地产开发有限公司老板母某放了170万元或190万元，母某分别出具了收据，加盖了嘉洲的公章，后来母某因犯罪被抓了，蒲某还喊他拿着这些收据去嘉洲做了登记。蒲某以他的名义借给母某的钱，他是后来才知道的。蒲某有时拿给他钱让他替其存到银行卡里。蒲某收入不高，还做这么多事，他觉得奇怪，曾经问过她，她没说只喊他不管。蒲某因涉嫌职务侵占被抓，估计从伟润拿的钱用在了还原放利贷在外面的借款及经营服装、购房、购车上面。蒲某服装店的存货由他交由公安机关扣押，以后依法变现后用于退赔。
15、邹云鹤证言，证实他是重庆百华大楼股份有限公司新世纪百货阆中商都男装部经理。新世纪百货阆中商都和南充市顺庆区倍威服饰有限公司联营，新世纪百货阆中商只是提供场地，按销售比例提成，所有货物都由南充市顺庆区倍威服饰有限公司自己购买。按此联营模式，2014年4月26日，南充市顺庆区倍威服饰有限公司在新世纪百货阆中商都内经营的”L2”和“麦咖牛仔正式销售。
附南充市顺庆区倍威服饰有限公司营业执照及重庆百货大楼服务有限公司新世纪百货阆中商都商品经营合同。
（三）被告人的供述与辩解
她于2013年6月3日开始在伟润任出纳，主要负责伟润的收支款项。伟润开发的东方夏威夷楼盘于2013年7月开始排号、销售，当年7月6日收到第一笔客户交的钱，至2015年7月17日上午正式离开公司，这期间伟润开发的东方夏威夷楼盘的收款、支款都是她在负责，有时因事不在或耍假，公司的财务经理杨某、主管唐某、会计李某、李某甲及销售公司的销售人员都替她收过钱，但她回来后他们都是与她交清了帐的，没有问题。
伟润开发的东方夏威夷楼盘由成都联纵行负责营销，联纵行凭销售收入按比例在伟润提成。客户在伟润购房的流程是：客户来看房后，要交钱就由联纵行根据不同的交款情况出具诚意金缴纳确认书、算价单、订购单及交款通知单等单据，客户拿着联纵行出具的这些单据向她交钱，她收钱后要出具伟润的一式三联收款收据，其中收据联（红色）用来交给客户，由客户拿给联纵行登记和签订购房合同，存根联（白色）用来交给公司会计做账，记账联（兰色）用来她做出纳账。实际上只是收据联（红色）全部被客户拿走了，而存根联（白色）有一部分她没有交回公司做账，对应的这笔钱就被她拿走了，公司不知道，会计和她对账时也查不出来。
她从公司拿钱的时间是从2014年8、9月起至2015年6月30日。购房户通常采用交现金或刷卡的方式交购房款和维修基金，刷卡的钱直接进入了公司账上，她没法拿到，为了能够从公司拿到钱，她在收到客户交来的现金后，将现金存放在公司保险柜里，满15万元以上就拿走存到她银行卡里或自己使用，月底要对账时，她就根据公司银行账目当月的进账余额，用客户收据的存根联上的金额算账，哪几张客户收据存根联上的金额能和公司银行账目当月进账的金额一样，就将这些客户收据存根联交回公司由会计做账，多余的钱被她拿走使用，对应的收款收据存根联（白色）没有交给会计做账，也没有记在现金日记收入帐里。如果客户收据存根联上的金额不能和公司银行账目当月进账的金额一样，她就取些现金交回公司，或者用她的银行卡在公司P0S机上刷卡的方式交些钱回公司，这样根据她交回的收据存根联做帐的金额就和公司银行账目当月进账的金额一样，公司就不会知道她从公司拿了钱走。为了不让公司发现，在2015年7月15日公司通知她辞职的当晚，在滨江大道将留存的记账联烧毁，存根联因放忘记了就没一并烧毁。公安机关从她租住房内搜查出来的46张收据就是她保存的，其中有存根联44张、记帐联和收据联各1张。
她从公司拿走钱的准确金额是审计出来的250.02303万元。审计结论是用联纵行记录的销售收入减去公司会计账记录的销售收入计算出来的，而联纵行凭客户收据联（红色）记录的实际销售收入是准确的，公司会计依据她交的款和票据记录的收入金额她与会计每月都核对过没有问题，且与她记录的现金日记账收入、公司银行账户收入金额相同，这三个帐是她事先做平了的，因而公司财务入帐少记收入的250.02303万元即为她从公司拿走的钱。公安机关从她家搜出来的收据存根联上统计的金额325.1684万元多于审计出来的金额的原因，经她认真回忆，情况是这样的：本来她没交回公司会计做帐的收据存根联上这325.1684万元都是被她拿走了的，但后来因为客户退房退款或者其它原因，她为了不被公司发现自己私下拿走公司钱的事，不得不将其中的一部分钱交回公司，同时按交钱回公司的时间重新开具收款收据存根联（白色）一并交回公司做账，而原来的收款收据存根联（白色）还保管在她租住的地方，所以从她家搜出来的收据存根联上的金额比她实际从公司拿走的钱多，她实际从公司拿走至今未交回公司的钱应该是审计出来的250.02303万元。这些钱是从很多客户交来的钱中拿了一部分，到底拿的哪些客户的钱说不清楚，扣押的收据存根联中只记得林某、唐某、蒋某、吴某、王某这五个客户交的40多万元现金被她拿走了。
她从公司拿走的钱用于还自己曾经因放高利贷、开服装店、按揭房子、车子而在妹妹蒲某甲处的借款利息以及支付房贷、车贷、服装店员工工资、购买实物黄金和平时购物、餐饮等消费。最开始从公司拿钱使用时是想后面有了钱要还，但当她拿走100多万元时知道自己还不起，也没能力还，为了有钱使用仍继续从公司拿就没打算过还了，直到被公安机关抓获。她没有钱退还给公司，愿意将按揭购买的住房、汽车，以及经营的服装、购买的黄金拿来退赔，服装委托男朋友侯某低价处理。
编号51*********的四川南充伟润置业有限公司对务专用章”不是伟润真实的财务专用章，该章是哪里来的她确实不知道。客户收款收据上盖有“5113205000365”或“5113025000365”不同编号的财务专用章她不清楚是怎么回事。
（四）鉴定意见
证实经四川金典会计师事务所有限公司司法鉴定：四川南充伟润置业有限公司“东方夏威夷”项目，从2013年7月开始销售至2015年7月共实现售房收入398，608，706.11元，四川南充伟润置业有限公司的财务帐中从2013年7月起至2015年7月止每月计入的售房收入合计396，108，475.81元，两相品迭后四川南充伟润置业有限公司“东方夏威夷”项目实际售房收入与财务入账收入的差额为：财务入账少记收入2，500，230.30元。
本案事实清楚，证据确实、充分。
综合本案的事实、证据及控辩双方的意见，本院对案件的争议焦点评判如下：
第一、本案事实是否清楚。
首先，在蒲某负责收取东方夏威夷楼盘的销售款期间，其不在岗时其他人有过帮忙代收的情况，但均与其交接无误。该事实有证人杨某（财务总监）证言“她以及其他工作人员在蒲某不上班时都帮其代收过客户的钱，在其上班后，她们就把收款收据和所收的钱交给蒲某并当面交接清楚了的”，证人李某（会计）与杨某证言内容一致，证人肖某（成都联纵行营销策划有限公司）证言“在蒲某任出纳期间，偶尔也有其他人帮蒲收钱开收据，但都是与蒲交了帐的”相互印证，且与蒲某的庭前供述“伟润开发的东方夏威夷楼盘的收款、支款都是她在负责，有时因事不在或耍假，公司的财务经理杨某、主管唐某、会计李某、李某及销售公司的销售人员都替她收过钱，但她回来后他们都是与她交清了帐的，没有问题”相吻合，足以认定。
其次，被告人交钱回公司的证据不影响对本案的定性，没有收集必要。理由是蒲某所作的庭前供述“…如果客户收据存根联上的金额不能和公司银行账目当月进账的金额一样，她就取些现金交回公司，或者用她的银行卡在公司P0S机上刷卡的方式交些钱回公司，这样根据她交回的收据存根联做帐的金额就和公司银行账目当月进账的金额一样，公司就不会知道她从公司拿了钱走”、“…本来她没交回公司会计做帐的收据存根联上这325.1684万元都是被她拿走了的，但后来因为客户退房退款或者其它原因，她为了不被公司发现自己私下拿走公司钱的事，不得不将其中的一部分钱交回公司，同时按交钱回公司的时间重新开具收款收据存根联（白色）一并交回公司做账，而原来的收款收据存根联（白色）还保管在她租住的地方，所以从她家搜出来的收据存根联上的金额比她实际从公司拿走的钱多，她实际从公司拿走至今未交回公司的钱应该是审计出来的250.02303万元”，说明其交钱回公司的原因是怕被公司发现的被动行为；其庭前所作的供述“…她最开始从公司拿钱使用时是想后面有了钱要还，但当她拿走100多万元时知道自己还不起，也没能力还，为了有钱使用仍继续从公司拿就没打算过还了，直到被公安机关抓获。她没有钱退还给公司，愿意将按揭购买的住房、汽车，以及经营的服装、购买的黄金拿来退赔，服装委托男朋友侯某低价处理”，与证人侯某证言“2013年11月份左右开始，其独资在顺庆区1227购物广场和阆中新世纪商场租店经营了三家服装店，销售L2牌及麦珈牛仔，总投资大概100多万元，生意都不怎么好”、蒲某甲证言“从2012年开始她就陆陆续续借过钱给蒲某，有好几百万元，蒲某也给她还过几十万元，并支付过利息100多万元，到现在还差她450万元没有还”，以及其购房、购车、购黄金等消费证据，能够相互印证蒲某事实上没有还款能力。因而前述证据足以认定被告人主观上不打算归还，客观上也无能力归还的事实，其不得已交钱回公司的行为不影响本案的定性，没有必要补充收集。其庭审中供述“主观上一直想归还，事实上也在归还”，是对庭前供述的翻供，而该翻供与本案查明的事实不符，且没有其他证据印证，故翻供不能成立。
再次，审计报告应当采信。经查，四川金典会计师事务所有限公司所作的鉴定报告，系公安机关在案件侦查期间依法委托，该公司有“司法会计鉴证”权限，两名鉴定人具有执业资质，鉴定意见依法送达了被告人，且被告人在庭前供述和当庭供述中认可鉴定结论，故鉴定程序合法，鉴定结论本院予以采信。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分。
第二、本案应认性为职务侵占罪还是挪用资金罪。两罪的本质区别在于行为人是否有归还的主观意愿和客观行为，如果有则为挪用资金罪，无则为职务侵占罪。通过对本案证据分析，被告人利用其负责收取公司售房款的职务之便，将公司资金截留使用，为了不让公司发现，便不将存根联交回公司会计注帐、不得已交款回公司和离职后销毁存根联，其主观上没有归还的意愿，客观上也无归还的能力，故被告人的行为符合职务侵占罪的法律要件，应当认定为职务侵占罪。
第三、被告人是否有自首情节。自首必须同时具备自动投案和如实供述主要犯罪事实两个要件，本案被告人蒲某经公安机关电话通知后主动到案接受调查，应当认定为自动投案，其庭前供述中能够如实供述犯罪事实，但庭审中其称“主观上一直想归还，事实上也在归还”是对庭前供述的翻供，该翻供因与本案查明的事实不符且没有其他证据印证不能成立，而此不能成立的翻供是对基本犯罪事实的否认，不是对行为性质的辩解，故不能认定被告人有自首情节。
本院认为，被告人蒲某利用其担任四川南充伟润置业有限公司出纳，负责收取该公司开发的“东方夏威夷”楼盘销售房款的职务便利，将该公司的销售房款非法占为已有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。公诉机关的指控成立。对被告人违法所得的财物应当依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，责令退赔。对被告人及其辩护人的辩解和辩护意见中与本院评判决意见不一致的部分本院不予采纳。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒲某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年六个月，并处没收财产人民币100，000.00元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月3日起至2023年3月2日止。没收财产自本判决生效之日起三十内缴纳。）
二、责令被告人蒲某向四川南充伟润置业有限公司退赔人民币2，500，230.30元，自本判决生效之日起三十内履行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王瑞蓉
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 郑 杨
二〇一六年八月十八日
书 记 员 刘佳欣
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。