安徽省阜阳市颍东区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1203民初1414号原告：安徽金墙建筑节能材料科技有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区泉北办水利建筑安装公司2#48幢117室，统一社会信用代码91341200570406504L。法定代表人：许侠，该公司经理。委托诉讼代理人：冯继辉，安徽蓝邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱诚，安徽蓝邦律师事务所律师。被告：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团凤县团方大道，社会统一信用代码91421121272000266B。法定代表人：程理财，该公司董事长。原告安徽金墙建筑节能材料科技有限公司（以下简称安徽金墙公司）诉被告山河建设集团有限公司（以下简称山河建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年5月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告安徽金墙公司委托诉讼代理人冯继辉到庭参加诉讼。被告山河建设公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付工程款1168416元及违约金（按同期银行贷款利率计算）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年12月4日，原、被告双方签订《建筑工程专业分包合同》，合同约定：工程内容及承包范围为高速时代华府二标段10#、11#、12#外墙保温，工期30天，承包方式为包工包料，但不包括糙底、墙砖交界处挂网，结算单价为50.5元/m2,合同价款暂定150万元，按实际工作量计算。同时约定，在2015年备案合格付总价的95%；余款5%作为保修金在保修期满两周内付清。双方对违约责任也进行了约定。在履行合同过程中，被告又增加分包给原告15#、16#外墙保温、A+B商业外墙保温、商业D-H楼挤塑板和幼儿园外墙保温以及所有外墙找平层。合同签订后，原告立即组织人员进场施工，并保质保量完成所有工程，且均已分项验收合格及总体验收合格。后经原告多次催促，但被告一直不予结算工程款，也不按照约定支付下欠工程款。直至2016年11月2日被告才进行决算，被告方工程专业人员进行具体核算，对具体由原告施工的面积、单价均逐项列明，最终计算出工程款合计为5118416元，被告工地负责人审核同意，原告也签字同意。被告总共向原告支付工程款375万元，后原告又通过劳动局获得工资保证金20万元，合计395万元。但下欠的工程款1168416元及违约金被告一直未付。原告为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：证据一、原告的营业执照，证明原告是适格的诉讼主体。证据二、被告企业信用信息公示报告，证明被告是适格的诉讼主体。证据三、《建设工程施工合同》、《建筑工程专业分包合同》，证明：1、阜阳高速时代华府项目9#-12#、15#-18#住宅楼，A+B、C、F、G、D、E、H商业楼、I商业公共设施楼及办公楼、幼儿园、配电室、地下室工程（含人防地下室）为被告中标及承包工程，该工程内容为施工土建、安装及外立面装饰；2、原告与被告之间具有工程承包法律关系，合同约定了工程的承包方式、结算单价及工程量应据实结算；3、被告应在2015年支付总工程款的95%，被告延期支付应当按照同期贷款利率支付违约金。证据四、结算单，证明：1、被告增加分包给原告15#、16#外墙保温、A+B商业外墙保温、商业0-9楼挤塑板和幼儿园外墙保温以及所有外墙找平层；2、决算经被告工程技术人员具体核算、工地负责人审核同意，工程款总计为5118416元。被告提交的书面答辩状辩称：1、被告不是案涉建筑工程施工合同的当事人，没有支付合同价款的义务，也不承担继续支付合同余款及违约金的法律责任。2、原告在起诉状和证据目录中所称的增加分包15#、16#、外墙保温、A+B商业外墙保温、商业D-H楼挤塑板和幼儿园外墙保温以及所有外墙找平层，但没有任何证据证明该工程的实施，也没有任何证据证明该工程与被告有关。3、原告提交的《建筑工程专业分包合同》、《工程决算单》中虽有“韦秀伦”的签字，该签字行为既不是职务行为，也不构成表见代理，原告要求被告支付工程款没有法律依据。其一，韦秀伦不是被告的员工，其签字行为不属于职务行为。其二，韦秀伦的签字行为不构成表见代理。在本案中，韦秀伦在《建筑工程专业分包合同》上签字行为并不具备表见代理的客观表象形式要素，何况该合同上加盖的“非合同专用章”无法查证来源和出处。韦秀伦并不是被告的员工，被告也从未以任何口头或书面形式授权韦秀伦代理其从事民商事活动，更没有授权其对《工程决算单》进行审核。《工程决算单》仅有韦秀伦的签字，而原告未要求加盖被告的印章，被告并未认可该《工程决算单》，因此，被告不应承担《工程决算单》所确定的支付工程款的义务。综上，被告不是本案的当事人，案涉合同项下的余款及违约金不应当由被告承担。韦秀伦的签字行为也不构成表见代理，被告不承担代偿责任。原告的诉讼请求缺乏法律依据，不应得到支持。被告没有向法庭提交证据。被告经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。原告所举证据来源合法、内容真实、与本案具有关联性，故本院对原告所举证据予以认定。经审理查明：2013年10月30日，被告与高速地产集团阜阳有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由被告承包高速时代华府二标段（9#—12#楼、15#—18#楼）住宅楼、A+B、C、F、G、D、E、H商业楼、幼儿园等工程。2014年12月4日，原告与山河建设集团有限公司阜阳高速·时代华府项目二标段项目经理部签订《建筑工程专业分包合同》，合同约定将高速时代华府二标段10#、11#、12#外墙保温工程分包给原告，工期30天，承包方式为包工包料，但不包括糙底、墙砖交界处挂网，结算单价为50.5元/m2,合同价款暂定150万元，按实际工作量计算。同时约定，在2015年备案合格付总价的95%，余款5%作为保修金在保修期满两周内付清。双方对违约责任也进行了约定。在履行合同过程中，原、被告又口头协商将15#、16#外墙保温、A+B商业外墙保温、商业D-H楼挤塑板和幼儿园外墙保温以及所有外墙找平层分包给原告。原告负责施工的工程均已经分项验收合格及总体验收合格。2016年11月2日双方对工程量进行了决算，原告负责施工的工程价款总计为5118416元，该决算单上有被告高速·时代华府项目执行经理韦秀伦签字确认。合同履行过程中，被告总共向原告支付工程款375万元，后原告又通过劳动局获得工资保证金20万元，合计395万元，下欠工程款1168416元被告未付。另查明：高速·时代华府项目工程已于2016年5月1日竣工验收。韦秀伦是被告任命的高速·时代华府项目执行经理。本院认为：山河建设集团有限公司阜阳高速·时代华府项目二标段项目经理部与原告签订的《建筑工程专业分包合同》是在平等互利、协商一致的基础上订立的，内容不违反有关法律规定，应为有效合同。双方均应依约定全面履行各自的义务。项目部是建筑企业因经营需要为特定工程项目所设立的临时机构，一般随着项目的产生而组建，随着项目的结束而解散。除经过注册登记的具有其他组织的民事主体资格外，不具备独立的民事主体资格，不能独立对外承担民事责任，因此山河建设集团有限公司阜阳高速·时代华府项目二标段项目经理部实施的相关经营活动的法律后果应由山河建设集团有限公司承担。为此，原告依据《工程决算单》要求被告支付下欠工程款1168416元的诉讼请求符合双方的约定和法律规定，本院予以支持。被告辩称其不是《建筑工程专业分包合同》的相对方、不应承担《工程决算单》所确定的支付工程款的义务，《工程决算单》中虽有“韦秀伦”的签字，该签字行为既不是职务行为，也不构成表见代理。本院认为，韦秀伦是被告正式任命的高速·时代华府项目执行经理，且在案涉的《建筑工程专业分包合同》甲方（山河建设集团有限公司阜阳高速·时代华府项目二标段项目经理部）法定代理人（负责人）处也是韦秀伦的签字，故对该辩解意见本院不予采信。对原告要求从2016年1月1日起支付违约金的诉讼请求，本院认为，高速·时代华府项目工程虽已于2016年5月1日竣工验收，但原告未举证被告何时支付的375万元工程款和20万元的工资保证金，故违约金的起算点应从原告诉讼之日起计算为宜。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽金墙建筑节能材料科技有限公司工程款1168416元及违约金（违约金以下欠工程款为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率，从2018年5月3日起计算至全部工程款付清时止）；二、驳回原告安徽金墙建筑节能材料科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15316元，减半收取7658元，由被告山河建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 员 郭春宇二〇一八年七月九日法官助理 王玉洁书 记 员 柴宇昉附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。