山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋08民终1531号
上诉人（原审被告）：宁德刚，男，1972年6月3日出生，汉族，农民，稷山县蔡村乡人。
委托诉讼代理人：王军杰，山西旭辰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏富强，山西旭辰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宁建平，男，1974年1月4日出生，汉族，农民，稷山县蔡村乡。
委托诉讼代理人：高过，稷山县法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：加良国，男，1972年8月6日出生，汉族，农民，稷山县稷峰镇。
委托诉讼代理人：卫翔，女，山西汾水律师事务所律师。
上诉人宁德刚因与被上诉人宁建平、被上诉人加良国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省稷山县人民法院（2016）晋0824民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宁德刚及委托诉讼代理人王军杰、魏富强，被上诉人宁建平及委托诉讼代理人高过、被上诉人加良国及委托诉讼代理人卫翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁德刚上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人原审中对其的诉讼请求。2、由二被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、原审判决认定事实错误，其与宁建平之间不存在雇佣关系；其与加良国之间不存在承揽关系。二、一审程序严重违法，其在一审时向法院提交了证人出庭作证申请书，原审法院没有让证人出庭作证，却以一个没有出庭作证的名叫ＸＸ强的证言认定上诉人与宁建国是雇佣关系，ＸＸ强既不是上诉人的证人，也不是二被上诉人的证人，一审判决中ＸＸ强从何而来，对此证据引用是错误的。三、被上诉人加良国应该承担全部或主要责任，宁建平受伤是因为加良国给其递建房的木料，宁建平接住木料后，加良国忽然松手，宁建平站在墙头，被下坠的木料连带着从墙头摔下，加良国是造成宁建平受伤的直接侵权人，具有过错，应承担全部责任。
被上诉人宁建平辩称：一、一审判决认定事实正确，应依法维持；二、一审判决程序合法；三、一审责任划分正确，应维持。
被上诉人加良国辩称：1、一审判决认定事实正确，不存在其找宁建平搭建房屋；2、一审程序不存在违法问题，上诉人所说加良国承担主要责任是错误的。宁德刚与加良国形成的是承揽合同，按照人损解释，我不应承担责任；
宁建平向一审法院起诉请求：（1）判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、被扶（抚）养人生活费等共计247155元；（2）二被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：被告宁德刚系包工头。2015年4月份，原告受雇被告宁德刚为稷峰镇加庄村的被告加良国建房，在施工过程中，原告站墙上接被告加良国给其所递的木料，由于没有安全设施导致原告从墙上跌落到地面，造成原告受伤，事故发生后，二被告急忙将原告送往稷山县人民医院进行治疗。原告的病情被稷山县人民医院诊断“1、颈脊髓不全损伤；2、面部多发皮肤裂伤；3、口腔黏膜裂伤；4、口牙齿断裂”。在原告住院期间，被告宁德刚雇一老汉照顾原告一个月，原告弟弟宁建民、宁建刚照顾原告35天，被告加良国支付医疗费7000元，出院后被告宁德刚将医药费全部结算，原告认为被告宁德刚作为工头在给他人建房过程中安全设施不全，是造成原告受伤的直接原因，被告加良国选任不具备建筑资质的包工头且未尽到安全注意义务，也是直接的收益人。上述事实，有原告提供的证据及双方当事人当庭陈述和山西省万荣司法鉴定中心鉴定意见书（被鉴定人宁建平属八级伤残）以证实。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据证人ＸＸ强的证言可证实，原告与ＸＸ强等人受雇于被告宁德刚，原告给被告加良国提供劳务过程中受伤，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、第三十三条：“完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿”、第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，由原、被告按各自的过错程度承担相应责任。原告的损失依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定核定如下：医疗费9024.6元由二被告已经支付；误工费328天×94元=30832元；护理费35天×94元=3290元；出院后护理费344天×30元=10320元；住院伙食补助费35天×70元=2450元；营养费35天×50元=1750元；伤残赔偿金8099元×20年×30%=48594元，以上请求均符合法律规定，本院予以支持。精神抚慰金15000元过高，本院酌情定为9000元为宜；鉴定费1500元有鉴定费票据可证实，本院予以确认；交通费800元，符合法律规定，本院予以支持。被抚养人生活费：原告主张其妻子张艳红的生活费为6992元×20年×30%=41952元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张父亲宁振祥的生活费6992元×12年×30%÷3=8390元，因原告出具证明，其父亲为1947年6月10日出生且兄弟三人，故原告父亲的生活费应为，6992元×11年×30%÷3=7691.2元；原告主张母亲宁桂连的被抚养人生活费6992元×17年×30%÷3=11886.4元，因原告出具证明，其母亲为1952年5月5日出生且兄弟三人，故原告母亲的生活费应为，6992元×16年×30%÷3=11187.2元；原告主张其长子的生活费为6992元×20年×30%=41952元、主张其次子的生活费6992元×17年（＋10个月）×30%=41479元，因原告所提供的证据证明其长子为2005年2月18日出生、次子为2015年1月27日出生且由原告与妻子二人共同抚养，故原告长子的生活费应为6992元×11年×30%÷2=11536.8元、次子的生活费应为6992×17年×30%÷2=17829.6元。原告的各项损失共计207732.8元（198732.8元+9000元=207732.8元）。判决：一、被告加良国在本判决生效后，立即赔偿原告宁建平各项损失34546.56元（207732.8元×20%-7000元）；二、被告宁德刚在本判决生效后，立即赔偿原告宁建平各项损失122639.68元（207732.8元×60%-2000元）；三、驳回原告宁建平的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人宁德刚申请证人宁有龙、任明全出庭作证，证人证实被上诉人宁建平是在为被上诉人加良国搭建枣棚时受作，受伤原因是加良国给站在墙头上的宁建平传递木料时，导致宁建平从墙上摔下受伤。他们为加良国建好主房后，加良国要求他们搭建个小房子枣棚，给他们说按点工计算工资，大工每天150元，小工每天100元。被上诉人加良国否认证人证言，辩称其是将活承揽给包工头宁德刚的，但未提供反驳证据。庭审中，法庭询问加良国以何种方式包给宁德刚的，价格多少，加良国回答不清。二审查明的宁建平人身损害赔偿费用事实与一审一致。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人宁建平虽为上诉人宁德刚的雇员，但在为被上诉人加良国建房提供劳务过程中受伤，且受伤是因加良国传递木料时过失所致。加良国作为房主在施工过程中，亲自传递木料，未采取安全保护措施，存在过错，理应承担一定民事赔偿侵权责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主承担无过错赔偿责任。宁德刚作为雇主亦应承担相应的民事赔偿责任。宁建平在干活过程中，未尽安全注意义务，自身存在过失，故可减轻宁德刚和加良国的责任。对宁建平的人身损害费用，原审法院让其本人承担20%的民事责任正确，本院予以支持。其他损失应由宁德刚和加良国各承担40%的民事赔偿责任。原审认定事实清楚，适用法律正确，但责任划分不当，本院予以改判。上诉人宁德刚所提部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持山西省稷山县人民法院（2016）晋0824民初13号民事判决第三项；
二、撤销山西省稷山县人民法院（2016）晋0824民初13号民事判决第一项、第二项；
三、被上诉人加良国于本判决生效后十五日内赔偿被上诉不人宁建平各项损失76093.12元（207732.8元×40%-7000元）；
四、上诉人宁德刚于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人宁建平各项损失81093.12元（207732.8元×40%-2000元）；
一审案件受理费4275元，减半收取2137元；二审案件受理费910元，共计3047元，由上诉人宁德刚负担1218.8元，被上诉人加良国负担1218.8元，被上诉人宁建平负担609.4元。
本判决为终审判决。
审判长 高军武
审判员 王文霞
审判员 胡东革
二〇一六年十月十日
书记员 李 聪