山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第717号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人郑某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年3月2日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年3月27日被逮捕。现羁押第一看守所。
被告人耿某，无业。2010年1月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年3月2日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年3月27日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人王明芝、刘川，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。
被告人陈某，无业。2011年11月因犯强奸罪、强制猥亵妇女罪被判处有期徒刑三年六个月，2013年11月29日被假释，假释考验期限至2014年9月22日止。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年3月3日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年3月27日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人刘楠，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。
青岛市市北区人民检察院以青北检公刑诉（2014）277号起诉书指控被告人郑某犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，被告人耿某、陈某犯故意伤害罪于2014年9月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中被害人李某、张某乙向本院提起附带民事诉讼，要求三被告人赔偿经济损失。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭刑事附带民事合并公开开庭进行了审理。青岛市市北区人民检察院指派代理检察员管岑、郭燕出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某、张某乙的诉讼代理人刘涛，被告人郑某、耿某、陈某及被告人耿某的辩护人暨诉讼代理人王明芝、刘川、被告人陈某的辩护人暨诉讼代理人刘楠到庭参加诉讼。庭后双方达成赔偿协议，由被告人郑某赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失人民币17000元，赔偿附带民事诉讼原告人张某乙经济损失人民币3000元；由被告人耿某一次性赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失人民币4万元，赔偿附带民事诉讼原告人张某乙经济损失人民币5000元；由被告人陈某一次性赔偿附带民事诉讼原告人李某经济损失人民币8000元，赔偿附带民事诉讼原告人张某乙经济损失人民币2000元，附带民事诉讼原告人李某、张某乙撤回了附带民事诉讼，表示保留另行要求被告人郑某赔偿经济损失的权利，对被告人耿某、陈某不再追究民事赔偿责任，李某、张某乙均表示对三被告人予以谅解。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控，2014年1月23日15时许，被告人耿某、陈某因故与卢某等人发生争执，遂电话联系被告人郑某。郑某纠集耿某、陈某，携带砍刀等工具返回青岛市周口路6号千盛汽修厂内对卢某、李某、张某乙等人进行殴打，致李某左前额皮肤缺损、体表多处裂创，致张某乙左手背裂伤、左背部裂伤。经法医鉴定，李某左前额处损伤，构成轻伤一级，体表多处裂创，构成轻伤二级，张某乙左手背裂伤、左背部裂伤，构成轻微伤。
2012年12月5日，宋某乙因故与王某彬、曲某发生争执，遂电话联系宋某甲，宋某甲纠集被告人郑某、闫某某（已判刑）、赵某某（已判刑）、王某月（已判刑）等人，携带砍刀、钢管等工具，行至青岛市市北区闫家山村某小学附近，对王某彬、曲某、刘某等人实施殴打。打打斗过程中，宋某甲等人对刘某等人驾驶的汽车打砸，致前风挡等损坏（价值人民币1210元），宋某甲砍伤刘某背部、曲某手部，致刘某左背部8厘米皮裂伤，曲某左手背17厘米皮裂伤，经鉴定，刘某之伤属轻微伤，曲某之伤属轻伤二级。
公诉机关认为，被告人郑某、耿某、陈某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人郑某持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人陈某系假释考验期内犯罪，适用《刑法》第八十六条规定。
被告人郑某、耿某、陈某对公诉机关指控其故意伤害的事实均予以供认。
被告人郑某对公诉机关指控其聚众斗殴的事实有所供认。该辩解称，最初宋某甲未说是去参与斗殴，其确实到了现场，但没有打对方。
被告人耿某的辩护人提出的主要辩护意见是，耿某听从郑某的指挥，系从犯；公诉机关对于事情的起因未完全陈述清楚，被害人存在重大过错；耿某到案后认罪态度较好，望法庭对其宣告缓刑。
被告人陈某的辩护人提出的主要辩护意见是，本案的起因被害人存在重大过错；陈某系从犯；到案后自愿认罪。
经审理查明，一、故意伤害的事实
2014年1月23日14时许，被告人郑某听耿某说起千盛汽修厂经营人张某甲被卢某等人欺负，遂准备了砍刀等工具并纠集被告人耿某、陈某，于当日15时许行至青岛市市北区周口路X号某汽修厂内对卢某及被害人李某、张某乙等人进行殴打。致李某左前额皮肤缺损、体表多处裂创，致张某乙左手背裂伤、左背部裂伤。经法医鉴定，李某左前额处损伤，构成轻伤一级，体表多处裂创，构成轻伤二级，张某乙左手背裂伤、左背部裂伤，构成轻微伤。
以上事实有下列证据予以证实：
1、被害人李某、张某乙的陈述证实，其与朋友路过青岛市周口路X号某汽修厂门前，朋友与卢某聊天过程中，被告人郑某、耿某等人赶至现场持砍刀等将其打伤，李某、张某乙均对被告人郑某、耿某进行了辨认、确认。
2、证人张某甲、孔某的证言证实，其在经营某汽修厂过程中，2014年1月23日因维修车辆的事情遭人勒索，张某甲打电话让被告人郑某来进行调解，郑某带人来到汽修厂后与对方发生打斗。
3、证人于某的证言证实，案发当时其与闫庆在案发现场看到耿某持刀砍伤一名穿黑面包服的男子。
4、证人孙某的证言证实，案发当时其与闫庆、于涛来到案发现场，看到三被告人进入汽修厂与里面的人打了起来，具体怎么打的没看到。
5、证人卢某的证言证实，案发当日其到某汽修厂商谈维修车辆事宜时遇到了李某以及李某的朋友等人，在商谈过程中被告人郑某等人持砍刀等工具进入汽修厂对其进行伤害。卢某对被告人耿某、陈某进行了辨认、确认。
6、证人闫某的证言证实，案发当日其与于某等人来到某汽修厂时，看到三被告人已经与对方发生打斗的情况。
7、证人张某甲的通话记录证实，案发当日其与被告人郑某多次电话联系的事实。
8、被害人李某、张某乙的伤情病历、法医学鉴定书认定其伤情情况。
9、被告人郑某、耿某、陈某的供述对公诉机关指控的事实予以供认。三被告人均相互进行了了辨认、确认，被告人郑某、陈某对案发地点进行了指认，耿某对被害人张某乙进行了辨认、确认。
10、公安机关的现场勘验检查记录、现场图、现场照片证实，案发现场的情况。
以上证据经庭审质证，均能相互印证。
二、聚众斗殴的事实
2012年12月5日，宋某乙因与王某彬、曲某等人发生争执，遂电话联系宋某甲。宋某甲纠集了被告人郑某、以及闫某某、赵某某、王某月（均已判刑）等人，携带砍刀、钢管等工具，行至青岛市市北区闫家山村某小学附近，对王某彬、曲某、刘某等人进行殴打。打斗过程中宋某甲等人对刘某等人驾驶的汽车进行打砸，致车辆前风挡等损坏（物品损坏部分价值人民币1210元）。被告人宋某甲砍伤刘某背部、曲某手部，致刘某左背部8厘米皮裂伤，曲某左手背17厘米皮裂伤，经法医鉴定，刘某之伤属轻微伤，曲某之伤属轻伤。
后被告人郑某、耿某、陈某均被查获到案。
以上事实有下列证据予以证实：
1、证人刘某、曲某的证言证实，被告人郑某、宋某甲等人聚集多人持械对刘某、曲某等人进行殴打，并打碎刘某所驾驶车辆前风挡玻璃的事实，曲某对宋某甲进行了辨认、确认。
2、证人曲某、刘某的法医学鉴定书认定其伤情情况。
3、涉案物品价格鉴定结论书认定，被打砸车辆的损坏部分的价值。
4、同案犯宋某甲、闫某某、赵某某、刘洪刚的供述对公诉机关指控的事实均予以供认，其均证实案发当时被告人郑某参与斗殴。
5、被告人郑某的供述对公诉机关指控的事实有所供认。
本案事实，另有以下证据予以证实：
1、公安机关的发破案经过、抓获经过证实，三被告人的到案情况。
2、同案人宋某甲等人的刑事判决书证实宋某甲、闫某某、赵某某、王某月等人已经被判处刑罚的情况。
3、被告人耿某、陈某的前科刑事判决书、刑事裁定书及相关假释证明等证实其以前被判处刑罚的情况，并证实陈某此次犯罪系在假释考验期限内。
以上证据经庭审质证，均能相互印证。
本院认为，被告人郑某伙同宋某甲等人持械聚众斗殴，郑某系积极参加者，其行为构成聚众斗殴罪；被告人郑某、耿某、陈某共同故意伤害被害人李某、张某乙，致李某轻伤、张某乙轻微伤，其行为构成故意伤害罪，均应予惩处，对被告人郑某应数罪并罚。在被告人郑某所参与的聚众斗殴犯罪中该系从犯，应减轻处罚。被告人陈某故意伤害犯罪系在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。公诉机关指控正确，本院予以支持。关于被告人郑某所提在聚众斗殴过程中未殴打对方的辩解意见，经查与事实不符，本院不予采纳；其所提其他辩解意见，经查不影响对其行为性质的认定。被告人耿某、陈某的辩护人所提故意伤害案件中被害人存在重大过错的辩护意见不成立，本院不予采纳；其所提耿某、陈某系从犯的辩护意见，经查，被告人耿某、陈某持械积极参与故意伤害犯罪，并最终导致二被害人受伤的后果，随在共同犯罪中所起作用相对较小，但不宜认定为从犯；其所提耿某、陈某认罪态度较好的辩护观点，经查属实，本院予以采纳。被告人耿某、陈某均能如实供述自己的罪行，被告人郑某能如实供述其故意和伤害的罪行，均可从轻处罚。被告人耿某积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人谅解，确有悔罪表现，依法可对其适用缓刑。被告人郑某、陈某积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，被告人耿某、陈某曾经受过刑事处罚，以上情节，本院在量刑中均予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一款、第七十二条第一款及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市中级人民法院（2013）青刑执释字第1843号对陈某准予假释的刑事裁定
二、被告人郑某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，决定执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月2日起至2017年3月1日止。）
被告人耿某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，与前罪未执行刑罚九个月二十四日并罚，决定执行有期徒刑一年七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月3日起至2015年10月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 厉建军
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 段朝晖
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 林 娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
四、被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。