广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民四终字第327号
上诉人（原审原告）：钟云，汉族，住江西省井冈山市。
上诉人（原审被告）：金启融资担保有限公司。
法定代表人：谢娟。
委托代理人：高华，广东金启律师事务所律师。
上诉人钟云因与上诉人金启融资担保有限公司（下称“金启公司”）劳动合同纠纷一案，不服江门市蓬江区人民法院（2014）江蓬法棠民初字第134号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：钟云是金启融资担保有限公司江门分公司（下称“金启江门分公司”）的员工，工作岗位为人事行政经理，工作地点为江门。入职后，双方于2010年12月23日签订期限自2010年12月23日至2013年12月31日的劳动合同。钟云于2011年11月11日被告知解除劳动合同，在金启江门分公司工作至2011年11月14日。根据已生效的（2012）江中法劳终字第273号民事判决的认定，金启江门分公司违法解除钟云的劳动合同，金启江门分公司应继续履行与钟云于2010年12月23日签订的劳动合同。该判决生效后钟云曾提出要求回去上班，金启江门分公司以公司经营状况不佳，没有条件履行为由拒绝。2014年1月2日，钟云向蓬江仲裁委申请仲裁，请求裁令金启公司、金启江门分公司支付如下数项：1、要求金启公司、金启分公司支付解除合同补偿金15120元；2、要求金启公司、金启分公司支付合同约定提前通知代通知金4320元；蓬江仲裁委于2014年1月3日作出蓬江劳人仲字（2014）0109号不予受理案件通知书，不予受理钟云的上述仲裁申请，钟云在法定时间内向原审法院提起诉讼。
另查明，金启公司是金启江门分公司的总公司，金启江门分公司是金启公司的分支机构，该分公司无法人资格。且金启江门分公司已于2013年8月29日经工商管理部门登记注销。钟云在劳动合同违法解除前十二个月的平均工作工资为4320元。
原审法院认为：本案属劳动合同纠纷。根据已生效的（2012）江中法劳终字第273号民事判决，金启江门分公司应继续履行劳动合同。因金启江门分公司已于2013年8月29日被金启公司撤销。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项及第四十六条第六项的规定，用人单位被吊销营业执照，责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止，用人单位应向劳动者支付经济补偿。故涉案的劳动合同应于2013年8月29日终止。金启江门分公司应向钟云支付经济补偿。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，因钟云的工作期限为2010年12月23日至2013年8月29日，金启江门分公司应向钟云支付3个月的经济补偿金12960元（4320元×3个月）。对金启公司主张钟云的诉讼请求已超过诉讼时效的问题，因金启江门分公司被撤销的时间为2013年8月29日，钟云于2014年1月3日申请仲裁主张经济补偿金没有超出法律规定的诉讼时效，金启公司的该主张不能成立，原审法院不予支持。
另对于金启江门分公司是否应向钟云支付未提前通知代通知金的问题，涉案的劳动合同因金启江门分公司被撤销而提前终止，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于用人单位解除劳动合同额外支付劳动者一个月工资的情形，故钟云请求金启江门分公司支付未提前通知代通知金的理由不能成立，原审法院不予支持。
关于诉讼主体问题，金启江门分公司已于2013年8月29日经工商部门登记注销，而金启公司作为其总公司，承担其诉讼权利义务，继续进行诉讼，钟云对此无异议，参照《广东省高级人民法院关于企业法人解散后的诉讼主体资格及其民事责任承担问题的指导意见》第十二条“清算义务人或者有关单位在向工商行政管理部门办理企业法人的注销登记手续时，书面承诺对该被注销企业法人的债务承担责任，被注销企业法人的债权人据此要求清算人或有关单位承担责任的，按下列情形分别处理：（一）被注销的企业法人未经依法清算的，清算义务或有关单位应当对被注销的企业法人的债务承担清偿责任”的规定，金启江门分公司在本案中应承担的清偿责任由金启公司承担。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、金启公司在判决发生法律效力之日起十日内向钟云支付经济补偿金12960元；二、驳回钟云其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由钟云负担。
上诉人钟云不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原判以“涉案的劳动合同因用人单位金启江门分公司被撤销而终止，无法履行劳动合同，故金启江门分公司无需支付钟云20**年8月29日之后的工资”不合法律规定。（一）金启江门分公司并不是被吊销营业执照、责令关闭、撤销，而是被金启公司主动注销工商登记，且其在注销社保登记时提供了没有欠缴职工社保的虚假材料。（二）金启江门分公司不是独立法人，依法律规定其总公司对其权利义务承担连带责任。其注销后，金启公司应对其注销前未处理完毕的各种民事关系承担责任，也应承担与本人继续履行劳动合同的责任。（三）金启江门分公司注销时与本人签订的劳动合同关系继续存在且合法有效。其注销时没有要求与本人解除劳动合同关系，也没有告知本人其将要注销公司。其注销公司的行为完全是在本人不知情的情况下产生的，直接侵害了本人的合法权益。其违法注销行为并不直接导致与本人签订的劳动合同无效或解除，金启公司应该继续履行与本人签订的劳动合同。（四）法院无权私自裁定劳动合同“无法继续履行”，首先，双方当事人没有请求法院裁定劳动合同能否继续履行，其次，请求法院裁定劳动合同无法正常履行需要经过劳动仲裁的前置程序，金启公司没有与本人协商解除劳动合同，也没有以劳动合同无法继续履行为由申请仲裁解除与本人的劳动合同。法院在判决中单方面认定“金启江门分公司被撤销而终止，无法继续履行劳动合同，故金启江门分公司无需支付钟云20**年8月29日之后的工资”明显违反法律规定，违背法定程序。二、依据双方签订的劳动合同，生效法律判决《（2012）江中法劳终字第778号民事判决书》判决的每月4320元的平均工资标准。综上，请求判决：1、金启公司支付钟云3.5个月的经济补偿金15120元，2、金启公司支付钟云违约金4320元。
金启公司对此答辩称：答辩内容与金启公司提交的上诉状一致，补充两点：关于钟云认为金启公司江门分公司注销后，金启公司应该继续履行签订的劳动合同问题，根据《劳动合同法实施条例》的规定，依法取得营业执照的用人单位的分支机构，有权作为用人单位与劳动者签订劳动合同，现金启江门分公司被依法注销了工商登记，是劳动合同终止的法定事由，而且注销后，钟云也没有与金启公司进行协商，履行后续的劳动合同问题，所以，金启公司无需继续履行与钟云的劳动合同，法院也有权在审判中认定合同是否终止以及是否需要继续履行的问题。
上诉人金启公司不服原判，向本院上诉称：一审判决对于双方劳动合同终止时间的认定与事实及法律规定不服，对于用人单位违法解除劳动关系期间理解错误，故而作出错误的判决。一、依据《税收征收管理法》及其实施细则（第15、16条）等规定，企业应当向工商行政管理机关办理注销登记前，向税务机关提交相关证明文件和资料，结清应纳税款、滞纳金和罚款，缴销发票、税务登记证据和其他税务证件，经税务机关核准后，办理注销税务登记手续。之后，凭税务机关发给的《注销税务登记通知书》到工商行政管理机构办理注销登记。根据一审金启公司提交的证据材料可知，金启江门分公司于2012年11月开始办理税务注销登记手续，着手办理公司注销登记手续，因此，根据双方劳动合同第三十一条及《劳动合同法》第四十四条的规定，双方劳动合同的终止时间是2012年11月，钟云的起诉已经超过诉讼时效，不应支持。二、根据《劳动合同法》第四十七条的规定，支付经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限标准支付，钟云在本单位实际工作时间是2010年12月23日至2011年11月14日。故即使应支付钟云经济补偿金也只应该支付一个月的经济补偿金。故请求：1、撤销原审判决第一项；2、依法驳回钟云的全部诉讼请求；3、本案一审、二审诉讼费由钟云负担。
钟云答辩称：答辩理由与上诉理由一致，补充一点：关于注销时间问题，也是2013年11月6日，金启公司的代理人高华提交注销证明给法院，其才知道公司被注销了。
双方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。依照最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查……”之规定，本院仅对上诉人的上诉请求进行审查。
结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案的争议焦点是：一、金启公司是否应支付钟云20**年12月23日至2013年12月31日的经济补偿金；二、金启公司是否应支付钟云代通知金4320元。
一、关于金启公司是否应支付钟云20**年12月23日至2013年12月31日的经济补偿金的问题。钟云主张金启江门分公司注销登记后，金启公司应继续与其履行劳动合同至2013年12月31日合同到期。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同……”的规定，金启江门分公司是经依法登记成立的具有用人资格的经济组织，其可以根据自身营业需要与劳动者签订劳动合同，属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的“用人单位”，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照，责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，（六）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，金启江门分公司于2013年8月29日被依法注销登记，其作为用人单位的主体资格因注销登记而消灭，故其与钟云签订的劳动合同因出现法定事由而终止。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”的规定，劳资关系的双方均应在充分协商、诚信依法的基础上签订劳动合同，金启江门分公司于2013年8月29日注销登记后，钟云并未积极与金启公司协商继续履行其与金启江门分公司的劳动合同，其亦认可在金启江门分公司注销登记后至2013年11月6日一直未与金启公司联系要求继续履行劳动合同，故钟云要求与金启公司继续履行其与金启江门分公司的劳动合同没有理据，本院不予支持。金启公司主张金启江门分公司于2012年11月便开始办理注销税务登记的手续，符合劳动合同法第四十四条规定的“用人单位决定提前解散”的情形，双方签订的劳动合同终止时间应是2012年11月，钟云的起诉已经超过诉讼时效。本院认为，劳动合同存续期间，用人单位应当为劳动者提供劳动条件，以保证双方能够全面履行各自的义务。2012年11月30日至2013年8月29日期间，双方确认钟云曾要求到金启江门分公司上班，但金启江门分公司以没有条件履行为由拒绝，且金启江门分公司至2013年8月29日完成工商登记注销前并未与钟云协商解除劳动合同，而金启江门分公司注销工商登记后，其法律人格才宣告终止，故金启公司主张金启江门分公司与钟云的劳动合同于2012年11月即终止没有事实与法律依据，本院不予采纳。钟云于2014年1月申请仲裁主张经济补偿金并未超出诉讼时效，对金启公司主张钟云的起诉超出诉讼时效不予支持。另金启公司关于按钟云在金启江门分公司实际提供劳动的期间即2010年12月23日至2011年11月14日计算经济补偿金的主张无理据，本院亦不予支持。故原审法院确定钟云在金启江门分公司的工作年限为2010年12月23日至2013年8月29日，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第五项及第四十六条第六项的规定计算金启江门分公司应当支付钟云3个月的经济补偿金共计12960元并无不当，本院予以维持，因金启江门分公司无独立法人资格，其被注销后相关的民事责任由其总公司金启公司承担，故应由金启公司对上述款项承担给付责任。
二、关于金启公司是否应支付钟云未提前三十日通知钟云解除劳动合同的代通知金4320元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，本案为用人单位被注销而劳动合同遇法定事由被终止的情形，并不符合以上法律规定，原审法院对钟云的该项请求依法不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钟云、金启融资担保有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴拥军
代理审判员 赵 沂
代理审判员 张媛花
二〇一四年九月九日
书 记 员 林银仲