安徽省宣城市宣州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣民一初字第03363号
原告：徐正连，男，1970年2月9日出生，汉族，农民，住宣城市宣州区。
委托代理人：敖万红，安徽金皖律师事务所律师。
被告：铜陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿，住所地宣城市宣州区狸桥镇长山村，组织机构代码76478179-1。
法定代表人：钱高宏。
被告：铜陵锦绣矿业有限公司，住所地铜陵县顺安镇，组织机构代码76279148-6。
法定代表人：杨先举。
委托代理人：程贺，安徽徽凤律师事务所律师。
委托代理人：方欣，该公司副经理。
原告徐正连诉铜陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月20日立案受理，依法组成合议庭于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告徐正连及其委托代理人敖万红、被告�陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿（简称刘家山硫铁矿）、铜陵锦绣矿业有限公司委托代理人程贺、方欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐正连诉称：徐正连于2005年8月初进入刘家山硫铁矿处上班，从事爆破工作，刘家山硫铁矿未为徐正连办理相关各项保险。2011年11月21日17时40分左右，徐正连在井下354米进行爆破时，不慎被烟熏倒昏迷，随后被送往江苏省高淳区人民医院和宣城市中心医院治疗，经诊断为：有害气体中毒。后经宣城市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经宣城市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍为六级。徐正连随后向宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决后，徐正连向法院申请执行，但法院认为仲裁裁决的程序违反了法定程序不予执行。徐正连于2015年8月20日向本院提起诉讼，请求法院依法判令：
1、解除徐正连与刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司之间的劳动关系；
2、刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司立即为徐正连补办并交纳自入职起至解除劳动关系时止的相关社会保险，不能补办的赔偿原告因此遭受的损失（其中失业金1040＊60%＊18个月=11232元、定额医疗补助为180元）；
3、刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司立即向徐正连支付经济补偿金63000元（徐正连月工资收入6000元，10年加半年的工资计算而来）；
4、刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司赔偿原告因工受伤的各项损失合计413619.70元（住院护理费16417.70元、住院伙食补助费3150元、停工留薪期工资72000元、一次性伤残补助金96000元、一次性工伤医疗补助金76518元、一次性�残就业补助金144534元、交通、信宿费5000元）。
徐正连为证明自己的主张，向本院提交下列证据材料：
1、身份证、企业信息复印件一份（已与原件核对无异），证明双方当事人的主体身份情况；
2、出院记录两份（已与原件核对无异），证明徐正连住院时的伤情；
3、认定工伤决定书、职工因劳动能力鉴定结论通知书各一份（已与原件核对无异），证明徐正连经劳动能力鉴定是工伤，等级是6级；
4、劳动合同书一份（已与原件核对无异），证明当事人双方存在劳动关系；
5、工作期间工资待遇证明（已与原件核对无异），证明徐正连的工资为每月6000元的事实；
6、仲裁裁决书一份（已与原件核对无异），证明本案经过劳动仲裁程序；
7、执行裁定书一份（已与原件核对无异），证明法院认为仲裁结果违反法律程序，没有执行；
8、安徽劳动能力鉴定委员会告知书复印件一份（已与原件核对无异），证明安徽劳动能力鉴定委员会终止了对徐正连的鉴定。
刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司辩称：1、徐正连直接向法院起诉违反法定程序，徐正连提起的是劳动争议案件，必须先仲裁然后不服的才能进入诉讼程序，本案的劳动争议虽经宣城市劳动人事仲裁委员会裁决，但是被宣州区人民法院撤销，因为宣州区劳动争议仲裁委员会违反法定程序，该裁定已经发生法定效力，双方都没有提起上诉，后原告到安徽省劳动能力鉴定委员�申请再次鉴定，从原鉴定的6级伤残变更为8级伤残，应当先申请仲裁，直接向法院提起诉讼，违反法律规定；2、本案的诉讼请求以及事实部分，违背了法律规定和客观事实。诉状中在事实部分中的最后一行，劳动能力鉴定为6级，这已经被安徽省劳动能力鉴定委员会改为8级，不符合事实，从而导致诉讼请求也错误。徐正连起诉刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司应当先行仲裁，事实也有错误，请求法庭驳回徐正连的诉讼请求。
刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司为证明自己的主张，向本院提交下列证据材料：
1、企业营业执照、组织机构代码复印件各一份（已与原件核对无异），证明刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司的主体资格；
2、劳动合同复印件一份（已与原�核对无异），证明劳动报酬约定为计件工资；
3、仲裁裁决书（2014）宣劳仲裁字14号及宣州区人民法院执行裁定书复印件（已与原件核对无异），证明劳动争议裁决书违反程序无效；
4、因工负伤劳动能力再次鉴定结论书复印件（已与原件核对无异），证明徐正连劳动功能障碍程度为八级；
5、参加工伤保险人员增减明细表复印件一份（已与原件核对无异），证明刘家山硫铁矿已于2011年4月1日为徐正联购买了工伤保险；
6、徐正连预支工伤赔偿费用单据复印件一份（已与原件核对无异），证明徐正连已在被告处预支9450元；
7、医药费单据复印件一份（已与原件核对无异），证明刘家山硫铁矿已支付医药费61059.62元。
经庭审质证，刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司对徐正连提交的证据1的真实性没有异议，但认为铜陵锦绣矿业有限公司与本案没有关联性；对证据2没有异议；对证据3工伤认定没有异议，劳动能力鉴定有异议，该鉴定已经失效；对证据4没有异议，但徐正连是计件工资；对证据5，没有真实反映原告工作期间的工作待遇，超出了证明单位的权利范围，被告方对三性不予认可；对证据6，该裁决书是被法院裁定为无效的，不具备三性；对证据7没有异议；对证据8真实性没有异议，其内容充分说明了原告拒绝鉴定导致省劳动鉴定委员会下达了告知书，原告以自己的行为对该告知书进行了否定，后又自行申请了鉴定，说明了被告对宣州区鉴定委员会的结果不服，足以说明宣州区鉴定委员会的鉴定结果有误，不能证明原告的证明目的，反而说�省鉴定结果的真实性，而且我方与原告电话、短信都有联系。
徐正连对两被告提交的证据质证意见为：对证据1、2没有异议；对证据3真实性没有异议，但达不到被告的证明目的，法院只是不执行，没有裁定无效；对证据4真实性不清楚但省劳动鉴定委员会已经终止了对原告的鉴定，而且时间间隔太长，鉴定结果对原告方不利；对证据5真实性不予认定；对证据6真实性没有异议，但扣除的时候应当根据款项进行扣除；对证据7不予质证。
根据证据的真实性、合法性、关联性，本院对徐正连提交的证据认证如下，对证据1、2、4、7、8“三性”予以认定；对证据3中工伤认定被告没有异议，本院予以认定，徐正连提交的劳动能力鉴定书，经刘家山硫铁矿向安徽省劳动能力鉴定委员申请再次�定，安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定评定劳动能力障碍为8级，故对徐正连提交的劳动能力鉴定书不予认定；对证据5，结合徐正连在（2014年）宣劳仲裁字第14号仲裁裁决中提交的郑小山仲裁裁判书，应认定徐正连的月工资收入为5099元为宜，故对该份证据的证明目的中超出部分不予认定；对证据6，因程序违法已被宣州区法院裁定不予执行，故对该裁决书的真实性、关联性本院予以认定，但对合法性本院不予以认定。
对被告刘家山硫铁矿提供交的证据1、2、6，因徐正连无异议，本院予以认定；对证据3、4符合证据的“三性”本院予以认定；对证据5，刘家山硫铁矿已为徐正连缴纳工伤保险，并有社保所的签章，故对该证据予以认定；对证据7符合证据“三性”，本院予以认定。
根据上述采信的证据，结合当事人的当庭陈述，查明事实如下：
徐正连于2005年8月初进入刘家山硫铁矿处上班，从事爆破工作，并与刘家山硫铁矿签订了劳动合同，刘家山硫铁矿为徐正连购买了工伤保险，但未为徐正连办理基本本养老等其他相关保险。2011年11月21日17时40分左右，徐正连在井下354米进行爆破时，不慎被烟熏倒昏迷，随后被送往江苏省高淳区人民医院和宣城市中心医院治疗，经诊断为：“有害气体中毒”。2012年3月15日经宣城市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年1月22日经宣城市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍为六级。徐正连随后向宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决后，徐正连向法院申请执行，执行过程中，刘家山硫铁矿向本院提出异议称徐正连的职工因工劳动能力鉴定结论通知书，其公司于2014年5月4日收到，因不服该鉴定结论，并于2014年5月5日向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次对徐正连的职工因工劳动能力鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会于当日向刘家山硫铁矿送达了职工因工劳动能力再次鉴定申请受理通知书，刘家山硫铁矿认为徐正连的职工因工劳动能力鉴定未果情况下，宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决违反法定程序，请求不予执行，本院经审查，于2014年8月22日作出裁定，裁定对宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会（2014）宣劳仲裁字14号仲裁裁决不予执行。安徽省劳动能力鉴定委员会于2014年5月5日受理了刘家山硫铁矿再次鉴定申请后两次安排徐正连鉴定，但徐正连未前往鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会于2015年3月11日作出了终止再次鉴定的通知。后经协调徐正连前往安徽省劳�能力鉴定委员鉴定，经安徽省劳动能力鉴定委员劳动能力鉴定专家组鉴定，于2015年7月22日作出了徐正连因工负伤劳动能力再次鉴定结论，评定为劳动能力障碍八级。后徐正连申请仲裁，仲裁委以已仲裁而拒绝仲裁，徐正连于2015年8月20日向本院提起诉讼。
另查明，宣城市2011年度职工月平均工资标准为3279.75元，2012年度职工月平均工资标准为3868.83元。宣城市住院伙食补助标准每天20元。徐正连在刘家山硫铁矿处工作期间的月平均工资5099元。徐正连在治疗过程中，支取了生活等费用9450元，刘家山硫铁矿为徐正连治疗共支付了医药费用61059.62元。
本院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。徐正连受聘在刘家山硫铁矿处从事爆破工作，且双方签订了劳动合同，应认定双方建立劳动关系。2011年11月21日17时40分左右，徐正连在井下354米进行爆破时，不慎被烟熏倒昏迷受伤，经宣州区人力资源和社会保障局认定为工伤，伤逾后未到刘家山硫铁矿处上班，提出解除劳动关系，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的规定，结合徐正连的伤情，应确定徐正连停工留薪期为6个月，即停工留薪期满之日为2012年5月21日。徐正连在停工留薪期满后未回刘家山硫铁矿上班，刘家山硫铁矿未要求徐正连回去工作或对徐正连进行用工管理，也没有支付徐正连工资和生活费，故应认定系双方自愿自2012年5月22日起解除劳动关系，故徐正连要求解除与刘家山硫铁矿工劳动关系的请求，本院予以支持；徐正连要求刘家山硫铁矿为其补办并补缴自入职起至解除劳动关系时止的相关社会保险，不能补办的赔偿徐正连因此遭受的损失（其中失业金1040×60%×18个月＝11232元，定额医疗补助180�）的诉请无事实和法律依据，本院不予支持；徐正连要求刘家山硫铁矿向其支付经济补偿金63000元（徐正连月工资6000元／月，工作年限10年半），因刘家山硫铁矿仅提供证据证明为徐正连缴纳了工伤保险，未提供证据证明刘家山硫铁矿为徐正连缴纳了基本养老等保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，徐正连要求刘家山硫铁矿给付经济补偿金的请求符合法律规定，本院予以支持，但其请求过高，计算年限应从用工之日，即2005年8月1日起计算至劳动合同实际解除之日（2012年5月22日）止，徐正连本人工资应按本院认定的5099元／月计算，即为7年×5099元／月=35693元，超出部分本院不予支持；徐正连伤愈后，经宣州区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定，徐正连为劳动能力障碍八级。因用人单位刘家山�铁矿为徐正连办理工伤等保险待遇，故对徐正连要求刘家山硫铁矿支付工伤损失中住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，根据《工伤保险条例》的规定，该部分诉求不属于民事诉讼范围，本院不作处理，可另行主张权利。徐正连要求刘家山硫铁矿支付住院期间的伙食补助3150元（30元／天×105天）过高，应按每天15元计算为宜，即为15元／天×105天=1575元；徐正连要求刘家山硫铁矿支付停工留薪期间工资72000元（6000元／月×12个月）过高，根据徐正连伤情及《安徽省工伤职工停工留薪期间管理办法（试行）》的规定，应确定徐正连停工留薪期为6个月，即为5099元／月×6个月=30594元；徐正连要求一次性伤残就业补助金144534元（4251元／月×34个月）过高，因徐正连要求解除合同，刘家山硫铁矿同意解除，本院依法确定双方劳动关系自2012年5月22日�除，且徐正连的工伤认定为2012年，劳动能力障碍为8级，故徐正连诉请的一次性伤残就业补助金应按2011年度职工月平均工资标准3279.75元计算为宜，本院依法确定徐正连诉请的一次性伤残就业补助金为3279.75元／月×15个月=49196.25元，超过部分，本院不予支持；徐正连要求刘家山硫铁矿支付交通费、住宿费5000元过高，本院结合徐正连伤情及治疗情况酌定为2000元；铜陵锦绣矿业有限公司辨称其公司与本案没有关联性，不是适格被告，但刘家山硫铁矿营业执照上明确注明是刘家山硫铁矿是分公司，是非企业法人，对铜陵锦绣矿业有限公司的辨解本院不予认可，故对徐正连要求刘家山硫铁矿与铜陵锦绣矿业有限公司赔偿各项损失的请求，本院予以支持；徐正连认可在医疗过程中向刘家山硫铁矿预支了9450元，该款应在赔偿款中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国劳动法�第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二十六条、第二十九条、第三十三条、第三十六条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《安徽省〈实施工伤保险条例〉办法》第二十五条之规定，判决如下：
一、确认徐正连与铜陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿之间的劳动关系自2012年5月2日起解除；
二、铜陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付徐正连经济补偿金35693元；
三、铜陵锦绣矿业有限公司刘家山硫铁矿、铜陵锦绣矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付徐正连停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、交通费等共计83365.25元，扣除徐正连预支9450元，实际赔偿款为73915.25元；
四、驳回徐正连的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 陈立华
审 判 员 朱小勇
人民陪审员 徐小华
二〇一六年一月五日
书记�员洪钰铉
附相关法律法规：
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的�动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《工伤保险条例》
第二十六条申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
第二十九条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门、药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《安徽省〈实施工伤保险条例〉办法》
第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。