广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终285号
上诉人（原审原告、并案被告）：卢丽英，女，1970年4月5日出生，汉族，广西百色市人，现住百色市。
委托诉讼代理人：马浩琼，百色市法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告、并案原告）：百色市瑞丰大酒店。住所地广西百色市右江区城北二路*号。
法定代表人：王一兵，该酒店总经理。
委托诉讼代理人：班雁霞，广西齐川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵姝玥，广西齐川律师事务所实习律师。
上诉人卢丽英因与被上诉人百色市瑞丰大酒店劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初2964号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月20日立案受理后,依法组成合议庭进行审理，于2017年5月9日组织双方当事人到庭进行法庭调查，上诉人卢丽英及其委托诉讼代理人马浩琼，被上诉人百色市瑞丰大酒店的委托诉讼代理人班雁霞、赵姝玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卢丽英上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人赔偿失业保险金损失27440元、解除劳动关系经济补偿金8549.14元、未签订无因定期限劳动合同二倍工资差额19432.60元。事实与理由：上诉人于2011年4月12日入职至2016年3月22日辞职，被上诉人没有为上诉人缴纳失业保险，也不签订劳动合同。上诉人第一次以单位不缴纳失业保险、不签订劳动合同为由申请辞职，被上诉人不批，几天后上诉人才以母亲生病需要照顾为由辞职。一审以上诉人因个人原因主动要求解除劳动关系，自动中断就业为由，判决不支持上诉人的诉讼请求是错误的。依照劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，用人单位不为劳动者缴纳社会保险，劳动者提出辞职的，属于非因本人意愿中断就业，可以享受失业保险待遇。所以被上诉人违反国家强制性规定，不应以劳动者在辞职书中书写的理由，免除单位的违法责任。
百色市瑞丰大酒店答辩称，其在收到上诉人的辞职申请后才解除劳动关系，该申请书的辞职理由是个人原因，属于自动中断就业，不符合用人单位支付经济补偿金和领取失业保险金的情形。上诉人在被上诉人单位工作时间不满5年，依法最长可领取12个月失业保险金，不是14个月。
卢丽英向一审法院起诉请求：判决被告赔偿失业保险金损失27440元、支付解除劳动关系经济补偿金8549.14元、支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额19432.6元。三项合计55421.74元。一审法院认定事实如下：2011年4月12日原告被聘请进入被告处工作，任房务部PA领导一职。双方建立劳动关系后，被告既没有与原告签订书面劳动合同，也没有及时为原告办理缴纳社会保险费，直到2012年5月和2013年1月，被告才先后为原告向社保经办机构申报缴纳养老保险费和医疗保险费，但一直没有为原告缴纳失业保险费。2016年1月14日，原告等18位职工联名分别向被告及其主管部门百色市公路管理局递交书面《申请书》，要求单位为申请人等职工补缴纳养老保险费、进行失业补偿以及经济补偿等。对此，被告和百色市公路管理局均未作出任何书面答复。2016年2月22日，原告以“酒店裁员，工作量增加，思想压力大”为由，向被告递交第一份《辞职申请书》，但因被告未作任何回复，原告仍继续在原工作岗位继续上班，2016年2月27日，原告以“母亲生病需要照顾”为由，向被告递交第二份《辞职申请书》，该辞职申请书经过被告相关部门领导签字审批后，同意申请人的辞职申请，双方劳动关系终止，为此，原告于2016年8月31日向百色市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告：1、为原告补缴2011年4月至2012年4月的养老保险费及滞纳金4232.5元；2、为原告补缴2011年4月至2012年12月医疗保险费2989.96元；3、支付原告失业赔偿金27400元；4、支付原告解除劳动关系经济补偿金8549.14元；5、支付原2015年5月至2016年3月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额37140元。2016年10月26日，百色市劳动争议仲裁委员会作出百劳人仲案字(2016)第17号仲裁裁决书，裁决被告一次性支付原告2015年5月至2016年3月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额19432.6元，对原告的其他仲裁请求不予支持，原、被告不服，均诉至法院。
另查明，原告辞职前12个月平均工资为1709元。
一审法院认为，关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（一）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。本案被告存在未及时为原告参加社会保险，并足额缴纳社会保险费的违法行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第三十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”的规定，原告即可随时主动要求解除与被告的劳动关系，但从原告提交的两份辞职申请书上载明的辞职理由看，本案是原告因个人原因主动要求解除与被告之间的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金8549.14元的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。
关于失业保险金问题。根据该院查明的事实，原告因个人原因主动要求解除与被告之间的劳动关系，自动中断就业，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”的规定，不符合领取失业保险金的条件。因此，对原告要求被告支付失业保险金的诉讼请求，该院不予支持。
关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额问题。该院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被损害之日起计算”。二倍工资差额是因用人单位不与劳动者订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”，并非劳动报酬性质，其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，是对用人单位不签订劳动合同的惩罚，不是劳动者付出劳动的对价，因此，二倍工资差额受一年仲裁时效的限制。本案中，原告2011年4月入职被告处工作，被告应依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，向原告支付自2011年5月至2012年3月不超过11个月的二倍工资。但2011年5月的二倍工资的一年仲裁时效截止2012年5月31日，2011年6月的二倍工资的一年仲裁时效截止2012年6月30日，依此类推，2012年3月的二倍工资的一年仲裁时效截止2013年3月31日。原告于2016年8月31日才申请仲裁，已经超过了仲裁时效。故被告主张不支付原告二倍工资差额的诉讼请求，于法有据，该院予以支持。原告要求被告支付2015年5月至2016年3月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额19432.6元诉讼请求，于法无据，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条第（三）项、第四十六条、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，判决：一、驳回原告卢丽英要求被告百色市瑞丰大酒店支付解除劳动关系经济补偿金8549.14元的诉讼请求；二、驳回原告卢丽英要求被告百色市瑞丰大酒店支付失业保险金27440元的诉讼请求；三、驳回原告卢丽英要求被告百色市瑞丰大酒店支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额19432.6元的诉讼请求；四、被告百色市瑞丰大酒店不需支付2015年5月至2016年3月未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额19432.6元给原告卢丽英。案件受理费20元，减半收取10元，由原告卢丽英负担。
二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明事实与一审一致。
本院认为，关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”上诉人于2011年4月12日进入被上诉人单位，至2012年4月12日工作满一年，被上诉人未与上诉人签订劳动合同，根据上述法律规定，应视为被上诉人与上诉人已于2012年4月12日起签订了无固定期限劳动合同。上诉人并不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的条件，而被上诉人拒绝签订无固定期限劳动合同，因此不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的支付二倍工资的条件，被上诉人无须向上诉人支付二倍工资。故上诉人要求被上诉人支付未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。上诉人与被上诉人建立劳动关系后，被上诉人未为上诉人缴纳失业保险费，上诉人为此于2016年1月14日与18名职工联名向被上诉人提交申请书，要求被上诉人补缴并进行经济补偿。但被上诉人未作答复，上诉人遂于2016年2月22日以被上诉人未按照劳动法为其缴纳失业保险费、未签订劳动合同等理由，提交了辞职申请。因被上诉人未作答复，上诉人于2016年2月27日再次以母亲生病需要照顾为由申请辞职。从上述事实看，促使上诉人辞职的原因是被上诉人未依法缴纳失业保险费和签订劳动合同。合同解除权是形成权，解除合同的通知在送达相对方时即生效，上诉人以母亲生病需要照为由提交的第二份辞职申请，并不影响第一份辞职申请的效力，也不是对第一份辞申请的否定。故上诉人提出辞职符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金。上诉人于2011年4月12日进入被上诉人单位工作，2016年2月被迫辞职，工作年限4年10个多月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被上诉人应向上诉人支付5个月工资的经济补偿金8545元（1709元×5）。
关于赔偿失业保险金问题。如前所述，上诉人因被上诉人未依法缴纳社会保险费和签订书面劳动合同而被迫提出辞职，其提出辞并非本人意愿，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，上诉人符合领取失业保险金的条件。上诉人在被上诉人单位工作不满5年，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十六条的规定，上诉人可以领取12个月失业保险金。参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、广西壮族自治区人力资源和社会保障厅财政厅《关于进一步完善我区失业保险管理制度有关问题的通知》的规定（桂人社〔2015〕75号），失业保险金的标准为980元/月（1400元×70%）。因被上诉人未依法为上诉人缴纳失业保险费，致使上诉人不能享受失业保险待遇，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，被上诉人应当承担赔偿责任，标准为失业保险金的2倍。故被上诉人赔偿上诉人的失业保险金为23520元（980元/月×12月×2倍）。
综上所述，一审认定事实清楚，但适用法律有误。上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初2964号民事判决第三项、第四项；
二、撤销百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初2964号民事判决第一项、第二项；
三、由被上诉人百色市瑞丰大酒店向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金8545元；
四、由被上诉人百色市瑞丰大酒店向上诉人赔偿失业保险金23520元；
五、驳回上诉人的其他诉讼请求。
一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，全部由被上诉人百色市瑞丰大酒店负担。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 邓梅君
审判员 罗金瑞
审判员 何双安
appoint
二〇一七年五月十五日
书记员 罗 丹