河北省秦皇岛市海港区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）冀0302民初3857号
原告：秦皇岛滨瑞工程有限公司，住所地秦皇岛市，组织机构代码证代码70094122-3。
法定代表人：武宝利，总经理。
委托诉讼代理人：陈佳，河北吴秀萍律师事务所律师。
被告：李长河，男，1971年7月13日出生，汉族，现住秦皇岛市，公民身份号码×××。
委托诉讼代理人：聂红宇，秦皇岛市衡信法律服务所法律工作者。
原告秦皇岛滨瑞工程有限公司与被告李长河劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告秦皇岛滨瑞工程有限公司委托诉讼代理人陈佳、被告李长河委托诉讼代理人聂红宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告秦皇岛滨瑞工程有限公司诉称，被告李长河与原告秦皇岛滨瑞工程有限公司劳动争议一案，经秦劳人仲裁字（2015）第789号裁决，原告认为该裁决认定事实不清，适用法律错误。一、原告不应支付被告解除劳动合同经济赔偿金。原告于2012年2月20日与被告签订劳动合同，合同期限至2014年5月28日。合同没有履行完毕，被告就到中京保安公司去工作了。原告因预承揽工程需要保安，同时也得知中京保安公司不按时给被告开工资，便与被告协商能否回原告公司继续工作。被告同意后，原告将劳动合同交给被告签字，被告签完合同后，一直未将合同返还原告单位。后因承揽工程出现问题，原告单位不再需要保安，便安排被告从事其他工作，被告不同意，原告才解除合同，并且原告已经多支付了被告一个月的工资作为补偿（已经支付经济补偿金一事，仲裁时因原告单位人员疏忽，未注意到此点）。劳动仲裁对被告到中京保安公司工作一事未予认定，认定事实有误。劳动仲裁认定被告手持合同工作年限为2008年11月21日明显与被告自述事实不符，是被告自行填写的内容，其裁决原告承担7个月的经济补偿金有误。二、劳动仲裁裁决以原告未提交事先通知工会的证据解除劳动合同违法为由裁决原告按2倍给付经济补偿金适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定的是建立了工会组织的用人单位解除劳动合同要事先通知工会。原告单位规模较小，没有建立工会组织，不应适用此条规定。综上所述，原告特此依法提出诉讼。请求人民法院依法判令：原告不支付被告李长河解除劳动合同经济赔偿金。
被告李长河辩称，一、涉案事实：被告于2008年11月21日经程利泉介绍到山船重工南院从事保安工作。山船重工一直未与被告签订劳动合同。后来，山船重工要求被告与秦皇岛滨瑞工程有限公司（下简称滨瑞公司）签订劳动合同，劳动合同书由滨瑞公司提供，一式两份，均由滨瑞公司收回保管。劳动合同中工资约定为每月2500元，但实际上被告在2014年12月之前每月工资只有1350元、2015年1月起每月工资1500元。在2015年3月份，被告要求单位为其缴纳各项社会保险，单位称不可能，如果不服就别上班。后来单位未经协商，也未经工会同意或报职工（代表）大会讨论通过，单方要求解除劳动合同并不支付经济补偿金。解除劳动关系后，被告李长河和程利泉向滨瑞公司主张相关待遇并要求查看劳动合同约定内容，滨瑞公司向他们出示劳动合同书，为维护自身权益，李长河和程利泉看后拒绝交回才得以保存一份劳动合同。二、滨瑞公司诉称部分不是事实：1、被告李长河和程利泉一直在山船重工南院做保安工作，工作岗位从未有过变更；2、他们只与滨瑞公司签过劳动合同，从未到中京保安公司上班也未与中京保安公司签过劳动合同；3、滨瑞公司从未协商给他们调换岗位，事实上山船重工只让滨瑞公司与山船重工南北院的保安人员签订劳动合同，所以滨瑞公司也不可能为他们调换岗位；4、滨瑞公司未支付解除劳动合同经济补偿金；5、劳动合同经过双方签字盖章成立并生效，而且签订并保管劳动合同是滨瑞公司的法定义务，滨瑞公司在没有证据证明的情况下，仅因怀疑入职时间由劳动者个人填写就认为其虚假，是毫无根据的。三、滨瑞公司两个认识违反法律规定：1、认为两个单位之间协商一致就可以成立、变更劳动关系，双方就当然的成立劳动关系。劳动关系具有很强的人身属性，成立、变更和解除有明确的法定程序，特别是要严格遵守法律法规的强制性规定。2、解除劳动合同时用人单位只需支付与之存在劳动关系期间的经济补偿金。对于本案情况，这种认识不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第5条和《劳动合同法实施条例》第10条规定。四、滨瑞公司构成违法解除劳动合同：实体权利上，在不存在《劳动合同法》第四十一条规定的情形下，滨瑞公司单方恣意解除劳动合同、不支付经济补偿金、未办理档案和社会保险关系转移手续，违反了《劳动合同法》第50条的规定；程序上，滨瑞公司依据《劳动合同法》第41条第4项规定与程利泉、李长河解除劳动合同，既未提前30天向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工的意见，也未将裁减方案报劳动行政部门，违反了《劳动合同法》第4条和第41条的规定。所以滨瑞公司构成违法解除劳动合同；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第5条和《劳动合同法实施条例》第10条规定，程利泉和李长河的工作年限从2008年6月10日和2008年11月21日入职时起算是符合法律规定的。依据《劳动合同法》第48条和第87条的规定，滨瑞公司应当向李长河支付解除劳动合同经济赔偿金。以上恳请审判庭予以考虑，酌情采纳。
经审理查明，2012年2月10日,秦皇岛山船重工机械有限公司与秦皇岛滨瑞工程有限公司签订《工程承揽总合同》，约定秦皇岛滨瑞工程有限公司承揽钢结构工程。2012年2月20日和2013年2月27日，原告秦皇岛滨瑞工程有限公司与李长河分别签订为期一年的简易劳动合同各一份，约定李长河从事保安工作，工作地点为山船重机厂。2014年6月1日秦皇岛山船重工机械有限公司与中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司签订《保安服务合同书》，约定秦皇岛山船重工机械有限公司厂区保安工作由中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司负责，安保人员数量根据需要安排，安保服务费每人每月1850元。合同签订后中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司招用了包括李长河在内的21名保安。2015年4月3日，秦皇岛山船重工机械有限公司向中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司下发《告知书》内容为贵公司自2015年2月1日起，未能按《保安服务合同书》中第二十二条的规定提供具备任职岗位职业资格的人员服务。故我公司提出终止该合同。2015年5月22日秦皇岛山船重工机械有限公司与中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司签订《保安服务合同书》补充协议，继续履行至2015年5月31日。因秦皇岛山船重工机械有限公司欲与中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司终止《保安服务合同书》，秦皇岛滨瑞工程有限公司有继续承包工程的想法，2015年2月6日又与李长河签订劳动合同，并发放了2015年2月、3月工资。因秦皇岛山船重工机械有限公司与中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司签订的《保安服务合同书》继续履行，李长河继续工作，中京保安服务（北京）有限公司秦皇岛分公司向李长河发放了2015年4月、5月工资。2015年4月15日秦皇岛山船重工机械有限公司下发文件，内容为”鉴于目前经济形势及公司经营状况，为降本增效、扭亏脱困，经公司总经理办公会研究决定：公司生产经营中的业务除必须由他方配合完成的事项以外，不再对外委托，改为公司人员自行完成，各部门合理调整工作分配。”2015年4月20日秦皇岛滨瑞工程有限公司会议决议，内容为”因公司未能承揽到秦皇岛山船重工机械有限公司工程，公司生产经营受到严重影响，为脱离困境，经研究决定，对公司已无设立必要的岗位进行撤销，原岗位人员如接受公司安排的其他工作岗位，双方重新签订岗位劳动合同，如其拒绝接受岗位调整，依法办理。”秦皇岛滨瑞工程有限公司因工作岗位调整，与李长河协商变更工作岗位，未达成协议。2015年5月29日秦皇岛滨瑞工程有限公司向李长河发放了《提前解除劳动合同通知书》，李长河已签收。2015年10月26日李长河以秦皇岛山船重工机械有限公司、秦皇岛滨瑞工程有限公司为被申请人向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求连带赔偿李长河未签订劳动合同双倍工资10450元、拖欠工资17650元、违法解除劳动合同赔偿金35000元。2016年2月14日该委作出秦劳人仲案字【2015】第789号仲裁裁决书，裁决秦皇岛滨瑞工程有限公司向李长河支付违法解除劳动合同赔偿金19992元。原告不服仲裁裁决，起诉至本院。
原、被告双方主要就原告是否应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金存有争议：
原告主张与被告解除劳动合同的行为合法有效，且支付了未提前通知解除劳动合同的一个月工资，原告不应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，原告为证明其主张提供以下证据：
证一、2012年2月10日原告与山船重机公司签订的工程承揽合同一份，证明保安岗位由滨瑞公司自行负责，合同期限为2012年2月10日至2014年5月15日；
证二、原告与李长河签订的劳动合同两份，证明滨瑞公司与李长河建立劳动关系，劳动合同期限为2012年2月20日-2014年7月25日；
证三、2014年6月1日山船重机公司与中京保安公司签订的保安服务合同一份、增值税发票9份、银行付款凭证4份、现金凭证5份、保安人员备案表一份，证明2014年6月1日以后，被告在与滨瑞公司原劳动合同未履行完毕的情况下与中京公司建立了劳动关系，并由中京公司给付工资。山船重机与中京保安服务公司合同期限为2014年6月1日-2015年6月1日，中京保安公司自2015年7、8、9、10、11、12月及2015年1、4、5月给程利泉和李长河开工资；
证四、原告给被告支付2015年2、3月工资证明1份、银行卡明细1份，证明原告已经支付程利泉和李长河2015年2、3月的工资；
证五、山船重机公司给中京保安公司告知书一份、补充协议一份，证明中京保安公司未按合同约定履行，山船重机公司决议2015年2月1日终止与中京保安公司履行合同。后又签订补充协议合同继续履行一个月。被告在2015年4、5月期间又回到中京保安公司工作；
证六、2015年4月15日山船重机公司会议决议一份、2015年4月20日滨瑞公司会议决议一份，证明山船重机不再对外委托工程，滨瑞公司单位经营状况恶化，保安职务不再需要，可另行安排岗位；
证七、2015年5月29日，李长河签订解除劳动合同回执、解除劳动合同书样本2份，证明滨瑞公司提前告知了被告，并另行安排工作，被告不认可，同意解除劳动合同，而非滨瑞公司违法解除。原告公司的地址是在山海关经济技术开发区，被告的住所地是在海港区，山船重机公司的住所地也是在海港区，二被告是不同意变更工作地点去山海关开发区工作，才同意解除劳动合同；
证八、滨瑞公司2015年7月给付被告一个月工资的工资表及银行打卡明细各一份，证明滨瑞公司已经支付被告一个月工资的解除劳动合同经济补偿金。
被告对原告提交的上述证据的质证意见为：对证一、对关联性不予认可，因为合同期限与证二的期限不相符，所以对其真实性也不予认可；对证二、真实性、合法性、关联性均予以认可，合同条款中手写部分都是由被告签完字拿回后由原告自行填写；对证三、真实性、合法性、关联性均不予以认可，不能证明原告的证明目的；对证四、不能证明原告的证明目的；对证五、真实性、合法性、关联性均不予以认可，不能证明劳动关系的变更；对证六、真实性、合法性、关联性均不予以认可，与被告不发生任何关系；对证七、合法性不认可，单方的声明不能代表双方的合议，也不能证明经过了法定的程序，缺少解除劳动合同书的法定必备内容；对证八、不能证明原告给被告支付了经济补偿金，也不能确认该款项的具体性质，有可能是迟付的工资，也有可能是待通知金，支付经济补偿金需要法定程序和双方合议，依据确切的计算依据才能确定。
被告主张原告与被告解除劳动合同属于违法解除，应支付违法解除劳动合同赔偿金，被告为证明其主张提供以下证据：
证一、被告的劳动合同2份（复印件），期限为2015年2月6日-2016年2月1日，证明双方存在劳动关系及二被告的入职时间；
证二、原告与被告提前解除劳动合同通知书（复印件），证明原告违法解除劳动合同。
原告对被告提交的上述证据的质证意见为：对证一、对劳动合同书上的甲方工作起始时间的真实性、合法性有异议，原告与被告最初签订劳动合同的期限是2012年，被告在仲裁时自述也是2012年与原告公司签订的劳动合同，之前被告是在山船重机公司工作，所以原告无法证明被告的工作起始时间。关于合同上的甲方工作起始时间的填写，与原合同书写字迹明显不一致，该合同是原告填写盖章后交由被告签字的，被告签字后未将合同返还原告公司，所以在甲方工作起始时间不可能是原告填写的内容；对证二、没有异议，但是已经明确了如果同意安排其他岗位，可以重新签订劳动合同，被告不同意，所以在原告出具的证据解除劳动合同的回执上签字，在7月份的时候原告公司支付了被告一个月的经济补偿金，是在当时解除合同时被告同意的。
上述事实，有原、被告的陈述及双方提交的上述证据证实。
本院认为，原告是否应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金，应在考量原告作为用人单位与被告解除劳动关系的行为是否违法为前提条件。根据原、被告的诉、辩及双方就相关事实进行的陈述、举证质证，能够认定的事实如下：原告秦皇岛滨瑞工程有限公司与被告李长河分别于2012年2月20日和2013年2月27日签订为期一年的简易劳动合同各一份，约定李长河从事保安工作，工作地点为山船重机厂，劳动合同期间为2012年2月20日至2014年5月28日；2015年2月6日签订劳动合同一份，合同履行期间为，2015年2月6日至2016年2月1日。2015年5月29日，原告秦皇岛滨瑞工程有限公司作出与被告李长河提前解除劳动合同通知书。被告李长河自2012年2月20日与原告签订劳动合同后，一直在秦皇岛山船重工机械有限公司南院（海港区）从事保安工作，工作至收到原告向其发出”提前解除劳动合同通知书”之日止，期间工作岗位始终没有发生过变动，被告的工资除2014年7-12月、2015年1、4、5月份的工资以外全部由原告发放，双方均未提供被告2014年7-12月、2015年1、4、5月份的工资由谁发放。原告还于2015年7月向被告支付一个月的工资1500元。原告之所以与被告提前解除劳动合同，是因为原、被告就被告的工作岗位调整未达成协议。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项规定：”劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同”。根据前述法律规定，原告秦皇岛滨瑞工程有限公司因为客观情况发生了重大变化，其调整、变更被告的工作岗位并无不妥，原告在双方就调整、变更工作岗位达不成一致的情况下，提出与被告提前解除劳动合同属合法解除，其于2015年7月份向被告支付的一个月工资，应视为支付的提前解除劳动合同的一个月工资。另，被告虽主张原告与其解除劳动合同既未提前30天向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工的意见，也未将裁减方案报劳动行政部门，在此种情况下与被告提前解除劳动合同违反了《劳动合同法》第四条和第四十一条的规定，属违法解除。但因原告秦皇岛滨瑞工程有限公司称未建立工会，被告亦未提交原告秦皇岛滨瑞工程有限公司建立工会的证据，本院对被告的该主张不予采信，原告秦皇岛滨瑞工程有限公司解除与被告的劳动合同不构成违法解除。原告秦皇岛滨瑞工程有限公司不应支付被告违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（三）项规定：”用人单位依据本法第四十条的规定解除劳动合同的，应当支付解除劳动合同经济补偿金”，根据该法律规定，秦皇岛滨瑞工程有限公司应向被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指解除劳动合同前12个月的平均工资”。本案中，原告秦皇岛滨瑞工程有限公司与被告就被告的工作年限存有争议，原告主张被告于2012年2月20日到原告处工作，被告主张2008年11月21日开始到原告处工作，被告为证明其主张成立提交了2015年2月6日双方签订的劳动合同，该劳动合同载明被告在原告处工作的起始时间为2008年11月21日，但原告作为与被告建立劳动关系的用人单位，又是劳动合同的签订者和用工管理者，未提交自身保存的劳动合同加以印证，亦未提交足够反驳的证据，因此，本院采信被告2008年11月21日开始到原告处工作的主张。关于原告秦皇岛滨瑞工程有限公司辩解期间存在被告与其他公司建立劳动关系的情节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。根据上述规定，被告在同一岗位并未变更工作地点，原告亦未提交另公司支付经济补偿金的证据，故原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金的年限应合并计算，故被告工作年限为6年零6个月（自2008年11月21日至2015年5月29日）；关于被告解除劳动关系前12个月的工资数额，因原告未提供被告解除劳动关系前12个月平均工资的证据，本院采信被告主张的2014年12月以前每月1350元、2015年1月以后每月1500元。故原告秦皇岛滨瑞工程有限公司应向被告支付解除劳动合同经济补偿金数额为：〔1480元/月×6个月（2014年7月-12月1350元低于当时秦皇岛最低工资按最低工资标准，按1480元计算）+1500元/月×6个月（2015年1月-6月）〕/12个月×7个月=10430元。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
原告秦皇岛滨瑞工程有限公司于本判决生效十日内向被告李长河支付解除劳动合同经济补偿金10430元
案件受理费10元，由原告负担（已缴纳）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审判长鹿有力
人民陪审员王晓玲
人民陪审员孟宪波
二0一七年十二月一日
书记员黄静