潢川县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）潢民初字第00129号
原告孙保龙，男，1948年出生，汉族，住河南省潢川县老城办事处。
委托代理人胡行日，男，河南捷达律师事务所律师。
被告吴自平，男，1965年出生，汉族，住安徽省六安市舒城县干汊河镇。肇事司机。
被告吴自涛，男，1966年出生，汉族，住安徽省六安市舒城县春秋乡。肇事车辆车主。
委托代理人王庆军，男，安徽永城律师事务所律师。
被告舒城县大地汽车运输有限公司（下称大地公司）
法定代表人武长法，男，该公司经理。
委托代理人丁能柱，男，该公司工作人员。
被告中国人民财产保险股份有限公司舒城支公司（下称人保财险舒城支公司）
法定代表人周明军，男，该公司经理。
委托代理人殷杰，男，安徽知勤律师事务所律师。
委托代理人余克峰，男，安徽知勤律师事务所律师。
上列当事人因机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙保龙及其委托代理人胡行日、被告吴自涛及其委托代理人王庆军、被告大地公司委托代理人丁能柱、被告人保财险舒城支公司委托代理人殷杰、余克峰到庭参加了诉讼，被告吴自平经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年3月18日13时许，被告吴自平驾驶的皖N261**号重型厢式货车，沿国道106线由南向北行驶至潢川县沙河店卫生院门口时，与前方同向右转弯由原告驾驶的电动三轮车发生侧面相撞，致原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。因被告吴自平驾驶的车辆归被告吴自涛所有、该车辆挂靠于大地公司且在被告人保财险舒城支公司投了交强险和第三者责任险，故请求依法判令其他被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、车损费、其他物质损失共计163924.56元（不包括被告方已支付的22000元）。
被告吴自涛辩称，（一）对事故发生的事实和责任认定无异议；（二）被告所有的车辆在被告人保财险舒城支公司投保了交强险和第三者责任险，人保财险舒城支公司应在保险范围内承担保险赔偿责任；（三）事故发生后，被告吴自涛为原告支付医疗费1254.40元，直接给付原告现金5000元，通过法院间接给付2万元，据此，请求法院判令原告在获得赔付后，扣除我方应承担的部分，余款由原告方予以返还；（四）从原告出示的病历上体温表记录上看，原告实际住院的时间为35天；（五）原告已在65周岁，不具有劳动能力，诉讼中，其也未提供原告的劳动收入证明，原告请求赔偿误工费不应得到支持。
被告大地公司辨称，（一）被告吴自涛的车辆在被告人保财险舒城支公司进行了投保，其车辆虽挂靠于我公司，但原告的损失应由保险公司承担；（二）诉讼费、鉴定费四被告共同承担。
被告人保财险舒城支公司辩称，（一）对本案的事实和责任认定无异议；（二）对被保险人在我公司投保及投保的险种无异议；（三）保险公司在交强险范围内只应承担1万元的医疗费，它包括医疗费、营养费、住院伙食补助费、二期手术费等相关费用，超出部分由商业险负担；（四）由于本案是主次责，被告在商业险限额内只应承担70%的责任，同时，被保险人没有投保不计免赔险，据此，保险公司所应承担的责任部分还有免赔率；（五）诉讼费、鉴定费不在赔偿之列；（六）原告的部分请求过高，请求法院依法驳回，如：1、原告是65周岁的老人，不应赔偿误工费；2、原告住院的时间200多天不符合事实；3、原告伤情为九级伤残，伤残等级过高，我方是否申请重新鉴定待请示后再定。
被告吴自平未应诉答辩。
经审理查明，2012年3月18日13时许，被告吴自平驾驶的皖N261**号重型厢式货车，沿国道106线由南向北行驶至潢川县沙河店卫生院门口时，与前方同向右转弯由原告驾驶的电动三轮车发生侧面相撞，致原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。该事故经河南省潢川县交通警察大队认定：被告吴自平应负本次事故的主要责任，原告孙保龙应负本次事故的次要责任。原告受伤后被送往潢川县人民医院住院抢救治疗，住院280天，共支付医疗费26909元。其伤情经医院诊断为：1、左股骨颈骨折；2、头、面、腰、左下肢全身外伤。出院医嘱为：休息半年；二期手术；监护2人。经法医鉴定：原告左股骨颈骨折，评为九级伤残；双下肢不等长评为十级伤残。治疗中被告吴自涛向原告方支付医疗费等费用2.2万元，垫付医疗费1250元，合计23250元。
另查，皖N261**号车辆车主为被告吴自涛。该车挂靠于大地公司。该车在本次事故发生时在被告人保财险舒城支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险，其责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元；投保了第三者责任保险，其保险金额为50万元，但没有投保不计免赔险。
上述事实有书证、证人证言、鉴定结论等在卷佐证，本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，被告吴自平在道路上行驶时，未能注意观察道路通行情况以确保通行安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第22条及有关法规的规定，是导致本事故发生的主要原因，应负本事故的主要责任；原告孙保龙驾驶电动三轮车，在转弯前未能提前开启转向灯，其行为违反了《河南省道路交通安全条例》第35条之规定，其行为是导致本事故发生的次要原因，应负本事故次要责任。据此，被告吴自平是本案的侵权行为主体，其行为对原告已构成侵权，应承担侵权的民事责任，其给原告所造成的经济损失应予赔偿。但因吴自平受雇于被告吴自涛，其与吴自涛之间形成个人劳务关系，据此，吴自平作为个人劳务的提供者，在提供劳务过程中致人损害的行为后果应由接受劳务人吴自涛承受，被告吴自平在本案中不承担责任。故原告请求依法判令被告许吴自涛偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求本院应予支持，但其请求赔偿数额过高，应依法定标准计赔。原告的其他主张，因欠缺事实或法律依据，本院依法驳回。因该肇事车辆挂靠于被告大地公司，故依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告大地公司就被告吴自涛所应承担的上述赔偿义务承担连带责任。原告遭受的损失经举证、质证和认证确认如下：（一）医疗费27991元，其中，在潢川县人民医院住院280天（2012年3月18日-2013年12月28日），支付医疗费26381元，在药店购买药品360元，被告方垫付医疗费1250元。但原告请求为26493元，按26493元＋1250元=27743元计赔；（二）误工费21470.40元，其计算公式为：（20732元／年÷365天）×378天（计算至定残日前一天，即2013年4月1日）=21470.40元；诉讼中，保险公司等被告辨称，原告已年满65周岁，不具有劳动能力，据此，请求对原告的该项请求依法驳回。本院经审理认为，对年满60周岁的男子，依照我国现行有关法律法规，可以退休，可以不再参加工作或从事体力劳动，但并不能据此证明男子已过60周岁，即丧失了劳动能力，事实上，在我国，年过60周岁的男子，从事劳动并以其劳动获得收入的大有人在，尤其在农村。据此，对于刚过60周岁的原告应以给付误工费为宜，但虑及60周岁以上男子的劳动能力确有减损的客观事实，对原告应当获得的上述误工费本院酌定减半给付，即21470.40元÷2=10735.20元；（三）护理费38937.64元，原告在住院和休息期间，医院有特别医嘱，其护理人员按2人计算，护理人员的收入标准参照同等护工的标准，护理时间为住院期间，其计算公式为：（25379元／年÷365天）×280天×2人=38937.64元；（四）营养费5600元，其计算公式为：20元／天×280天=5600元；（五）住院伙食补助费8400元，其计算公式为：280天×30元／天=8400元；（六）鉴定费700元；（七）残疾赔偿金23703.56元，其计算公式为：（7524.94元／年×15年×0.21）=23703.56元；（八）残疾辅助器具费168元；（九）车损费（物质损失），原告请求为1400元，因无正规票据且未经相关部门定损，但确有原告车辆受损及需要维修的客观事实，本院酌定为1000元；（十）精神损害抚慰金，原告起诉为1.5万元，本院酌定为12000元。以上合计128987.40元。对于本院已予认定的上述损失除鉴定费外，被告人保财险舒城支公司应在交强险责任限额内赔偿96544.40元，具体，在医疗费用赔偿限额内承担医疗费、营养费、住院伙食补助费1万元；在死亡伤残赔偿限额内承担其他损失85544.40元（包括误工费、护理费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）；在财产损失赔偿限额内赔偿车损费1000元。余款32443元（含医疗费、营养费、住院伙食补助费31743元，鉴定费700元），由原告孙保龙和被告吴自涛以过错原则分担，具体，被告吴自涛承担70%的民事赔偿责任，即32443元×70%=22710.10元，原告自负30%的民事责任，即32443元×30%=9732.90元。对被告吴自涛应当承担的部分扣除吴自涛应当承担的鉴定费（700元×0.7=490元）和保险公司不应当承担的免赔额，即22710.10元×免赔率15%=3406.52元，余款18813.58元（即22710.10元-490元-3406.52元=18813.58元）由被告人寿财险舒城支公司在第三者责任限额内承担。对于上述免赔部分，即490元＋3406.52元=3896.52元由吴自涛负责赔偿。因该肇事车辆投保的是足额保险，故对保险公司在交强险、三责险责任限额内应承担责任的数额不再作具体区分。由于该肇事车辆投保的险种为财产险，仅具有补偿性，据此，原告所遭受的损失就被告吴自涛垫付的部分（23250元）在保险公司履行赔付义务时不应再得到重复赔偿。故尔，原告在被告人寿财险舒城支公司全额支付其应当获得的保险赔款后多得的部分即被告吴自涛垫付的部分（23250元），依法应返还给被告吴自涛。依照《中华人民共和国民法通则》第92条、《中华人民共和国侵权责任法》第6条、第15条第1款（六）项、第16条、第35条、第48条、《中华人民共和国道路交通安全法》第76条第1款、《中华人民共和国保险法》第65条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条、《商业三责险条款》第13条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第18条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第24条、第25条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条、第8条第2款、第10条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司舒城支公司应在交通事故强制保险责任限额内赔偿原告上述各项经济损失96544.40元，在第三者责任保险责任限额内赔偿原告上述各项经济损失18813.58元，两项合计115357.98元；被告吴自涛应赔偿原告孙保龙鉴定费等各项经济损失3896.52元；原告孙保龙自行负担上述各项经济损失9732.90元；
二、原告孙保龙应返还被告吴自涛垫付赔偿款23250元；
三、被告舒城县大地汽车运输有限公司与被告吴自涛就上述被告方应当负担的债务承担连带责任；
四、上述款项限以上具有赔偿义务或返还义务的当事人于本判决书生效之日起10日内付清；
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4200元，原告孙保龙负担1600元，被告吴自涛负担2600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审 判 长 吴 琪
人民陪审员 许学立
人民陪审员 蔡 涛
二〇一三年六月六日
书 记 员 刘 斌