浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第3454号
原告方秀莲。
法定代理人何青林。
委托代理人楼立明。
被告浙江锦辉建设工程有限公司
法定代表人金庆华，执行董事。
委托代理人杨毓根。
委托代理人朱建华。
原告方秀莲为与被告浙江锦辉建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年12月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2016年3月2日公开开庭进行了审理。原告方秀莲的委托代理人楼立明、被告浙江锦辉建设工程有限公司的委托代理人杨毓根、朱建华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告方秀莲诉称，原告受被告雇用在位于义乌市××路生产资料市场的建筑工地上从事清扫工作。2012年3月11日，原告在工作时被何德贤驾驶的浙G×××××号微型普通客车撞到，被撞后原告先后在义乌市中心医院、武警杭州医院、邵逸夫医院住院治疗，至今仍未完全康复。2014年1月26日，义乌市人民法院（2013）金义民特字第11号民事判决书宣告原告为无民事行为能力人，并指定原告丈夫何青林为原告的监护人。原告在从事雇用活动时受伤，根据侵权责任法的规定雇主应对原告的损失负赔偿责任。现请求判令被告赔偿原告医疗费467123.38元、残疾赔偿金565502元、误工费37296元、护理费468000元、营养费20832元、住院伙食补助费13980元、交通费10000元、住宿费42870元、精神损害抚慰金35000元。
被告浙江锦辉建设工程有限公司辩称，一、原告就同一事实重复起诉，其诉讼请求应当驳回。本案中原、被告主体、诉讼标的及诉讼请求与（2015）金义民初字第1465号完全相同，属于相同当事人对同一事实的重复起诉，应当裁定驳回。二、原告主张与被告存在雇用关系依据不足，被告主体不适格。道路清扫属于路政管理，原告承包的工程中不存在道路清扫内容，被告不可能雇用原告清扫公共道路，而且原告在（2015）金义民初字第1465号案件中明确自认是接受万关忠的雇用，与本案陈述前后矛盾。三、原告的人身损害系交通事故造成，应向肇事者索赔。本案原告人身损害系由侵权人何德贤驾车所致，事故发生在机动车道上，原告有充分依据按照机动车交通事故责任向肇事者索赔。退一步讲即使原告是受他人雇用，本案也属于雇主责任与交通事故责任竞合。但原告已经在（2015）金义民初字第1465号案件及本案庭审中认可通过机动车交通事故责任获得赔偿12万元，即对其主张选定了交通事故赔偿请求权并予以行使，故其对雇主责任赔偿请求权即行消灭，本案的起诉也就缺乏请求权基础，其应当继续向交通事故肇事者主张赔偿。四、原告的主张已超过法定的诉讼时效。从原告提供的病例看，原告在2013年6月19日从邵逸夫医院出院后已经治疗终结，且鉴定报告也证明原告颅骨手术后无需再考虑后续的治疗费用，也就是说相应的各项损失费用在2013年已确定，应当从2013年6月19日医疗终结时起算诉讼时效，故原告的主张已经超过一年的法定诉讼时效。五、假设本案需要赔偿关于本案赔偿项目应当按照农村标准，原告主张的各项赔偿费用不符合事实和法律规定。第一、原告所居住的医院均属正规医院，住院期间必然存在××例、药方与医疗费用发票相对应，本案中没有病例对应的发票应当排除，且原告已经通过交通事故损害赔偿责任获得12万元的赔偿，相对应的医疗费用应当扣减；第二、原告属于农民户口，居住在农村并自认是打零工的，故残疾赔偿金应按农村标准计算；第三、原告主张的误工费明显偏高，根据鉴定报告误工时间为11个月，应按农村标准计算；第四、原告主张一次性支付护理费不合理，由于原告存在二级护理依赖，根据最高院裁判指导意见，应当随着时间的推移，按照其具体康复情况按三年一期支付护理费，且原告主张时存在重复，相对应2012年12月1日的三万余元护理费应扣除；第五、营养费、住院伙食补助费应按实际发生当年的赔偿标准计算，交通费、住宿费无票据凭证，不应支持；第六、原告的伤残等级为四级，且有好转迹象，故其精神抚慰金不应超过20000元。
原告为证明其主张向法庭提供了以下证据：
1、义公交认字（2012）第73号交通事故认定书复印件一份、询问笔录复印件一份，用以证明事故发生的情况。
被告对事故责任认定书的真实性无异议，认为该认定书证明了原告的受伤是由于与何德贤驾驶的车辆发生交通事故造成的，并非原告所主张的给被告工作所造成的。对于询问笔录被告认为是证人证言，从证据本身讲也没有说明原告是为被告公司打工，只是陈述了交通事故发生的经过，不能证明原告主张的证明目的。
本院认为该组证据的内容能证明原告所要证明的对象，故对其证明力予以认定。
2、（2013）金义民特字第11号民事判决书原件一份，用以证明原告监护人情况。
被告对该证据的真实性、合法性无异议，但认为该证据与本案无关，原告的主体资格不管是否经过诉讼都没有变化，原告应在法定时间内主张权利，并不因为监护人的诉讼而改变诉讼时效。本案中监护人之诉是没有必要的，原告是想通过诉讼改变诉讼时效。
本院认为这是一份生效的法律文书，其内容能证明原告所要证明的对象，故对该证据的证明力予以认定。
3、出院记录复印件九页、门诊病历复印件一份、医疗费发票复印件十五份、费用汇总清单复印件十三页、义乌市中心医院转院证明书原件一份，用以证明原告支付医疗费467123.38元的事实。
被告对该组证据的真实性无异议，但认为与被告无关。
本院认为根据上述证据及原告在（2015）金义民初字第1465号案件中提供的相关票据原件，本院认为定原告所花的医疗费用为374368.44元。
4、金华职业技术学院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书复印件一份，用以证明原告的伤残情况。
被告对该证据的真实性无异议，但认为原告的伤残是由交通事故造成的，与被告无关。
本院认为该鉴定书是由本院委托相应的鉴定机构所作出的鉴定意见，其内容能反映原告所要证明的对象，故对该证据的证明力予以认定。
被告为证明其主张向法庭提供了以下证据：
（2015）金义民初字第1465号民事裁定书原件一份、（2015）金义民初字第1465号起诉状复印件一份，用以证明原告就同一案件事实已经向法院起诉并被驳回。
原告对该组证据的真实性无异议，但认为被人民法院驳回起诉的可以继续向人民法院起诉。
本院认为（2015）金义民初字第1465号案件中原告所诉的事实与本案原告起诉的事实并不相同，故对该组证据的证明力不予认定。
本院对本案事实认定如下：原告受被告雇用在被告承包的义乌市××路生产资料市场建筑工地从事清扫工作，按天计酬。2012年3月11日19时许，正在建筑工地门口机动车道内清扫货车掉下的土渣的原告与案外人何德贤驾驶的浙G×××××微型普通客车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经义乌市公安局交通警察大队认定，何德贤负事故的全部责任。受伤后原告先后在义乌市中心医院、邵逸夫医院、武警浙江总队杭州医院住院治疗，其中在义乌市中心医院住院治疗29天，在邵逸夫医院住院治疗54天，在武警浙江总队杭州医院住院治疗205天，原告为疗伤共花去医疗费374368.44元。经本院委托金华职业技术学院司法鉴定所鉴定，意见为原告被客车撞到致重型颅脑损伤经开颅手术治疗，开骨窗面积在25cm2以上，并遗有偏瘫（右上肢肌力2级、右下肢肌力3级），综合评定为四级伤残，原告受伤后住院期间需有人护理，出院后长期存在二级护理，误工期限评定为11个月，营养期限评定为168天，后续治疗费不予考虑。
受伤后何德贤支付了医疗费40000元，同时通过长安责任保险股份有限公司义乌支公司在交强险范围内赔付了120000元。
后原告之子何子平以原告遭受交通事故伤害后不认识家人、不能讲话等理由向本院申请宣告原告为无民事行为能力人，并依法指定原告丈夫何青林为原告监护人。本院经审理于2014年1月26日作出（2013）金义民特字第11号民事判决书，宣告原告为无民事行为能力人，指定何青林为原告的监护人。
后原告以万关忠、浙江锦辉建设工程有限公司为被告向本院提起诉讼，诉称浙江锦辉建设工程有限公司将工程分包给万关忠，原告受万关忠雇用在建筑工地上从事清扫工作时被汽车撞伤，要求万关忠承担赔偿责任。本院经审理于2015年8月18日作出（2015）金义民初字第1465号民事裁定书，认为原告提供的证据不足以证明原告与万关忠之间存在劳务关系，原告以万关忠为雇主并将其列为被告主体不适格，裁定驳回原告的起诉。
本院认为，原告受被告雇用在被告承包的建筑工地上从事清扫工作，工资按天计算，属点工性质，故应认定原、被告之间存在劳务关系。原告在从事劳务过程中遭受伤害，应按原、被告双方的过错程度各自承担相应的责任。原告在工地门外的机动车道内清扫垃圾时未置设相应的警示标志并谨慎注意过往车辆，被告则未提供足够的安全保护设施，对原告未尽安全教育及适当提醒义务，双方对本案的发生都有过错，根据本案实际情况本院酌定原、被告的过错比为3：7。本院的赔偿范围包括：医疗费374368.44元，残疾赔偿金按四级残疾、赔偿二十年、每年赔偿额19373元计为271222元，误工费按误工期限十一个月、每天74元计为24420元，护理费根据原告住院时间288天、每天150元、出院后需长期二级护理的情况，原告主张468000元本院予以认可，营养费按营养时间168天、每天124元计为20832元，住院伙食补助费按在本市住院29天、每天30元计、在杭州住院259天计、每天50元计为13820元，交通费按在本市住院29天、每天20元计为580元，原告主张的其它交通费应未提供相应凭证不予支持，住宿费按在杭州住院259天、每天150元计为38850元，以上赔偿项目共计1212092.44元，由被告承担70%的过错赔偿责任，即被告应赔偿原告848464元。根据原、被告的过错程度、原告的伤情，本院酌定被告应承担的精神损害抚慰金为30000元。据此被告共计应赔偿原告878464元，扣除原告已从案外侵权人及保险公司处获得的赔偿款160000元，被告尚应支付718464元。被告浙江锦辉建设工程有限公司辩称，原告就同一事实重复起诉，原告诉讼请求应当驳回。本院认为原告在本案中诉称的雇主是被告，在（2015）金义民初字第1465号案件中诉称的雇主是万关忠，两个案件诉称的事实不同，不属重复起诉，对该辩称意见不予采信。被告辩称原告的人身损害系交通事故造成，应向肇事者索赔。本院认为根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条的规定，原告有赔偿请求选择权，被告在承担赔偿责任后可向交通肇事者追偿，但原告已从交通肇事者处获得的赔偿款应扣减。被告辩称原告的主张已超过诉讼时效，本院认为原告亲属向本院申请宣告原告为无民事行为能力人的行为，其目的是在通过司法途径确认原告是否具备诉讼能力，故原告亲属申请原告为无民事行为能力人的行为对本案的诉讼时效产生中断效果，本案原告的起诉并未超过诉讼时效。被告辩称本案赔偿项目应当按照农村居民标准计算，本院认为原告的户别为农民，原告在庭审中也未向法庭提供本案应按城镇居民标准计算赔偿项目的依据，故本案的赔偿项目应按农村居民标准计算，对被告的该辩称予以采信。被告辩称原告主张的各项赔偿费用不符合事实和法律规定，原告所居住的医院均属正规医院，住院期间必然存在××例、药方与医疗费用发票相对应，本案中没有病例对应的发票应当排除。本院认为诉讼过程中被告并未提供相应的证据来证明原告的医疗用药存在不合理性，被告也未申请对原告的医疗用药合理性问题进行鉴定，故对该辩称不予采信。被告辩称原告主张一次性支付护理费不合理，应按三年一期支付护理费，且原告主张的三万余元护理费应扣除，因缺乏事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、被告浙江锦辉建设工程有限公司赔偿原告方秀莲医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金共计718464元，于本判决生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告方秀莲的其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费9914元，由被告浙江锦辉建设工程有限公司负担3692元，原告方秀莲负担6222元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费19828元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
审 判 员 陈高明
二〇一六年三月十四日
代书记员 骆光雷