江苏省启东市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏0681民初104号
原告：杨静，男，1967年12月30日生，汉族，住启东市。
委托代理人：陆永辉，江苏江海明珠律师事务所律师。
被告：王卫星，男，1960年4月29日生，汉族，住启东市。
委托代理人：郁建彬，上海福湾律师事务所律师。
被告：江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司，住所地启东市惠萍镇。
法定代表人：周思三，该公司董事长。
诉讼代表人：江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司管理人。
负责人：龚彦孙，南通恒天信联合会计师事务所主任。
委托代理人：汤文浩，江苏扬子江律师事务所律师。
原告杨静与被告王卫星、江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司（简称二建三公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月25日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序，于2016年11月10日、12月21日公开开庭进行了审理。2017年8月30日，本院作出（2015）启商初字第1207号民事判决，因二建三公司不服该判决上诉至南通市中级人民法院，南通市中级人民法院经审理认为一审认定事实不清，将该案发回重审。本院于2018年1月2日立案，依法组成合议庭分别于2018年2月7日、2018年5月7日、2018年6月6日公开开庭进行了审理。原告杨静、被告二建三公司委托代理人杨中伟到庭参加第一次庭审，杨静委托代理人陆永辉到庭参加了三次庭审，被告王卫星的委托代理人郁建彬到庭参加第一、三次庭审，被告二建三公司委托代理人汤文浩到庭参加了第二、三次庭审。本案现已审理终结。
原告杨静向本院提出诉讼请求：1、要求确认原告享有对被告二建三公司债权（本金100万元、自2015年5月12日起至2018年3月29日止，以本金100万元为基数、按年利率24%计算违约金、律师费44000元）。2、要求被告王卫星对被告二建三公司的上述第一项债务承担共同还款责任，并支付自2018年3月30日起至实际还款之日止，以借款本金100万元为基数、按年利率24%计算违约金。3、本案受理费由两被告承担。事实和理由：2015年5月12日，二建三公司安装工程处的会计殷晓雄找他，称二建三公司安装工程处承接工程需要资金，遂与他订立借款协议，借款100万元，约定了借款期限、借款利息、违约责任等，王卫星签字，二建三公司安装工程处对上述借款的担保人处进行了盖章确认，合同订立后，原告按时向被告提供款项，但借款到期后王卫星未按约还款。王卫星系二建三公司股东及董事长，殷晓雄系二建三公司财务会计。案件审理过程中，二建三公司于2018年3月29日被裁定受理破产清算，故诉请变更为上述请求。
被告王卫星辩称：借据上面借款人为王卫星，担保人是二建三公司。该款实际王卫星用于二建三公司工程，故实际借款人为二建三公司。请求法院依法处理。
被告二建三公司辩称：被告王卫星以二建三公司安装工程处的名义作出的保证不构成履行职务行为，也不构成有权代理或者表见代理。王卫星借款时虽担任二建三公司的副董事长、总经理，但并非公司法定代表人，其为自己借款以公司安装工程处名义作出保证，显然超出了法律职责范围，并非履行其职务行为。王卫星向原告借款时未出具二建三公司的书面授权，也未得到二建三公司的事后追认，以安装公司安装工程处的名义作出的保证显然不属于对二建三公司的有权代理。案涉借据上的保证人处加盖的二建三公司安装工程处的印章并非是二建三公司的公章，原告作为具有完全民事行为能力人出借该款项时，未能尽到审慎的审查与注意义务，存在过错，不属于善意第三人，故王卫星的借款行为不构成表见代理。本案纯粹是王卫星的个人借款，二建三公司与原告既没有借款的合意，也没有款项交付依据，事实上借款由原告直接交付给王卫星，借条上借款人也明确为王卫星，与二建三公司无关。根据《中华人民共和国担保法》第四条的规定，企业法人的分支机构职能部门不得为保证人，案涉所谓保证人系二建三公司的安装工程处，该枚印章是由王卫星保管与控制，根据两被告之间内部承包协议的约定，王卫星承包是通过二建三公司的内设机构即二建三公司安装工程处这一平台实现，且属于法人内设的职能部门，案涉保证合同无效，二建三公司不承担保证责任。请求驳回原告对二建三公司的诉讼请求。
经审理查明，2015年5月12日，二建三公司安装工程处的会计受王卫星委托找杨静联系借款事宜，并由殷晓雄代王卫星向杨静出具借据一份，借据载明：今借到杨静人民币现金壹佰万元整，保证在2015年9月12日前一次性还清全部借款和利息，双方约定月利息为2%；违约责任如到期不还，自借款之日起，借款人每天按总借款额的0.5%作为违约金赔偿给杨静，直到借款和利息全部还清为止；如到期不还，所生产的诉讼费用和律师费用全部由借款人承担支付。借款人身份证号码：王卫星320626xxxxxxxx0059，借款人现居住地址：启东市东珠新村11#-204，借款人电话号码：手机138××××0068；担保人：江苏韦欧机械。担保人保证：如果借款人到期不还，（借款，利息，以及所产生的诉讼费和律师费用）由担保人全额还清。上述担保人处盖有“江苏韦欧机械有限公司”印章及“二建三公司安装工程处”印章，二建三公司安装工程处印章系殷晓雄当场加盖。借据借款人栏下由殷晓雄代王卫星签字确认。借据出具同时，殷晓雄还交付杨静一张中国工商银行转账支票，支票填写的出票日期为2015年9月12日，支票上盖有二建三公司安装工程处财务专用章及“王卫星”签章，因二建三公司安装工程处账户金额不足，该支票未能兑现。借据出具后，杨静向王卫星尾号为8061帐户汇款100万元。借款发生后十日左右，杨静要求王卫星对上述借款进行确认，王卫星即在上述借据借款人处补签字确认；同时王卫星还确认一份情况说明，说明内容为：因本公司工程项目急需资金，向宋红星借款50万元，由于公司存在债务，为防止诉讼被法院冻结，无法将该款用于工程，故要求将该款打入公司会计账户，户名：殷晓雄和本人王卫星私人账户。后面手写“用缙云工地（浙江）”。情况说明上盖有二建三公司安装工程处财务专用章，王卫星在说明人栏签字。借款届满后，借款人未能按约归还借款本息，故杨静向本院起诉并提出上述诉讼请求，杨静为本案聘请律师签订的委托代理合同约定支付代理费44000元。杨静与王卫星除本案借款外，另有其他借款关系。
另查明，2006年2月18日，被告二建三公司发出《关于启用安装工程处印章的通知》的文件，主要内容为：经研究决定：从即日起启用“江苏南通二建集团第三建筑安装工程有限公司安装工程处”印章及财务专用章。2013年2月22日，二建三公司作为发包方（甲方），与二建三公司安装工程处经营者王卫星作为承包方（乙方）签订承包合同。主要内容：承包经营是在坚持企业的股份所有制基础上，按照所有权与经营权分离的原则，委托受权给经营者经营，并以合同形式确定双方的责权利关系，使经营者真正成为自主经营、自负盈亏的社会主义商品生产者；承包经营实行独立核算，照章纳税、纳费，经营者全利全风险承包；承包期限自2013年1月1日起至2015年12月31日止等。2015年5月前，被告王卫星系被告二建三公司的总经理、副董事长。
再查明，2015年5月12日，二建三公司下发苏通二建三公司（2015）7号文件。主要内容：鉴于目前浙江缙云“和泰城”项目的现状和问题，公司于2015年5月11日召开紧急会议决定，“和泰城”项目由公司副总经理倪庆贤担任总指挥长，负责全面工作；负责项目所需资金的申报签字以及分配、负责项目相关费用的核算与拨付，负责工程款的回收工作。2015年8月4日，二建集团下发苏二建字（2015）第55号文件。主要内容：取消王卫星在缙云“和泰城”项目的承包经营权，停止与该项目相关的一切经营活动。2016年4月5日，南通新江海联合会计师事务所出具一份专项审计报告，其接受二建三公司委托，对南通二建集团有限公司承接的浙江省缙云和泰城项目的资金收入及使用情况进行了审计，该审计报告中未显示案涉借款，王卫星在该审计报告明细表上签字。
又查明，2018年3月29日，启东市人民法院裁定受理二建三公司破产清算。
上述事实，由杨静提供的借据、汇款凭证，转账支票、情况说明、二建三公司文件；二建三公司提供的承包协议、通知、审计报告；本院调取的2016苏06**刑初309号判决书及到庭当事人的陈述等证据佐证。
本案主要争议焦点为：案涉借款主体是谁？
庭审中，杨静陈述借款当时殷晓雄代王卫星出面借款，其身份为二建三公司安装工程处财务，杨静与其达成借款合意时，亦基于殷晓雄及王卫星在二建三公司安装工程处的职务，故其有理由相信借款人为二建三公司安装工程处。但根据原告方提交的借据内容看，借款人处明确为王卫星，二建三公司安装工程处印章加盖位置为担保人栏下，借据是双方当事人真实意思表示，应根据该借据确定借款主体。借据形成时，二建三公司安装工程处印章即已加盖，该印章加盖位置位于担保人栏下，杨静作为出借人，应已对借条进行审查，其未对该印章加盖位置及借款人身份提出异议。虽杨静庭审时陈述直至起诉之时均未注意印章加盖位置，但其作为出借人，事后已注意要求借款人王卫星补签字确认，其对借据内容应属明了。而杨静未对二建三公司安装工程处在担保栏下盖章提出异议，亦未要求借款人栏下由二建三公司安装工程处盖章确认，故本院认定案涉借款发生时系王卫星个人借款，由二建三公司安装工程处为其担保。另外，杨静与王卫星除案涉借款关系外还有其他借款，其中有王卫星个人借款，杨静应知晓王卫星的特殊身份，在借款出借时，对借条更应有注意审查义务，但其未对借款人栏王卫星签字及二建三公司安装工程处印章加盖位置提出异议，应认定杨静认可借款人为王卫星个人。故对杨静的上述陈述，本院不予采信。关于借款当日出具的转账支票及王卫星事后确认的情况说明，因二建三公司安装工程处财务专用章均由王卫星个人实际掌控，王卫星个人借款后借款实际用途亦不能改变借据出具时王卫星个人向杨静借款的意思表示。综上，案涉借款主体应认定为王卫星。本院在开庭时，已向原告方进行释明，如法院认定借款主体为王卫星，其是否需要变更诉讼请求，原告方坚持原诉讼请求不予变更，故对原告要求确认其对二建三公司债权的诉讼请求，本院不予支持。对于借款金额及利息计算被告方未持异议，且有相应的证据予以证实，本院予以确认。对于原告方主张的律师费，因未提供律师费发票及转账凭证等证据，无法证实杨静已实际支付该项费用，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：
一、被告王卫星于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告杨静借款本金1000000元并支付自2015年5月12日起至实际还款日止，以1000000元为基数，按年利率24%计算的违约金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告杨静的其他诉讼请求。
本案受理费15006元，财产保全费5000元，合计20006元（杨静已预交），由王卫星负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费15006元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。
审 判 长 吴永飞
审 判 员 顾佳庆
人民陪审员 施春飞
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 褚文柳