江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）皋磨民初字第734号
原告仇恒东。
委托代理人周爱民，江苏省离退休法院工作者协会法律工作者。
被告笪亚平。
被告永安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市亚太大厦裙楼6楼。
法定代表人赵华，总经理。
委托代理人沈丰华，公司职工。
被告润科酒店管理（如皋）有限公司，住所地如皋市福寿路199号。
法定代表人金丰，执行董事。
委托代理人蔡飞燕，公司员工。
原告仇恒东与被告笪亚平、永安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称“永安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月1日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告仇恒东及其特别授权委托代理人周爱民、被告笪亚平、被告永安保险公司的特别授权委托代理人沈丰华到庭参加诉讼。第一次庭审中原告申请追加润科酒店管理（如皋）有限公司（以下简称“润科公司”）为被告，本院依法追加润科公司为本案被告，于2015年11月26日再次公开开庭进行了审理，原告仇恒东及其特别授权委托代理人周爱民、被告笪亚平、被告润科公司特别授权委托代理人蔡飞燕、被告永安保险公司特别授权委托代理人沈丰华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告仇恒东诉称，2015年1月16日，我由工地下班驾驶二轮摩托车回家途中，行至334省道75.10km路段，被笪亚平驾驶的小型客车碰撞，致我受伤车受损。该起交通事故经如皋市公安局交巡警大队处理，被告笪亚平负事故的全部责任。为维护原告权益，特具诉状，请求：1、请求判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计被告赔偿124636.85元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告笪亚平辩称，我与原告发生交通事故是事实，对责任认定没有异议。对于原告的损失，我是职务行为，由润科公司承担责任，我驾驶的车辆有保险，由保险公司赔偿。
被告永安保险公司辩称，对事故发生的事实及责任认定没有异议，事故车辆在我司投保交强险及商业险100万（不计免赔），事故发生在保险期限内，我司赔偿原告的合理损失。
经审理查明，2015年1月16日17时50分左右，被告笪亚平持C1E类驾驶证驾驶苏F×××××号小型普通客车沿334省道由东向西行驶至75.10km路段，超越同向行驶的由原告仇恒东驾驶的苏F×××××号普通二轮摩托车时发生交通事故，致两车损坏，仇恒东受伤。原告受伤后当天至如皋市福友医院住院治疗至2015年1月17日出院，入、出院诊断为：左肋骨骨折，右手第4掌骨骨折。原告于2015年1月17日转院至如皋市中医院继续住院治疗至2015年2月3日出院，入、出院诊断为：脾脏挫裂伤，全身多处软组织伤，右手第4掌骨骨折，胸12椎体压缩性骨折。
2015年1月21日，如皋市公安局交通巡逻警察大队依法作出第0056648号道路交通事故认定书，认定：笪亚平负该事故的全部责任，仇恒东不负该事故的责任。被告笪亚平所驾驶的苏F×××××号小型普通客车是润科公司所有的车辆，本案交通事故系被告笪亚平为润科公司履行职务过程中而发生。
另查明，被告笪亚平驾驶的苏F×××××号小型普通客车在被告永安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）（赔偿限额1000000元，不计免赔），本案事故发生在保险期限内。事故发生后，被告笪亚平直接垫付给原告7000元，另垫付原告在如皋市福友医院医药费2442.92元，合计垫付9442.92元。
事故发生后，经本院委托，南通市海安县人民医院司法鉴定所于2015年8月5日出具了关于仇恒东伤残程度等鉴定意见，鉴定意见为：被鉴定人仇恒东因交通事故致“T12椎体1／3以上压缩性骨折”，其伤残程度为十级；误工期限按伤后150日计算；伤后护理60日，其中住院期间二人护理，出院后一人护理；营养期限60日。为此，原告花去鉴定费1560元。
以上事实，有原被告的当庭陈述、道路交通事故认定书、如皋市福友医院门诊病历、入出院记录、如皋市中医院病历、入出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。本案原告在交通事故中受伤，其有权提起损害赔偿之诉。本案中，交警部门认定被告笪亚平负事故的全部责任，原告仇恒东不负事故的责任，符合客观事实，且合法有据，本院予以采纳。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。《最高人民法院﹤关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定予以赔偿。本案中原告仇恒东的损失应先由被告永安保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出部分，因被告笪亚平负事故的全部责任且其驾驶车辆的行为是职务行为，由被告润科公司对超出部分承担赔偿责任，又因为肇事车辆在被告永安保险公司投保了商业三者险（限额1000000元，不计免赔），应由被告永安保险公司在商业三者险范围内根据合同约定予以赔偿。
对于原告因本起交通事故造成的各项损失，本院结合现有证据、双方质证意见及法律规定审核如下：
1、医药费，原告主张医疗费10040.15元，提供了如皋市中医院门诊病历、医疗费发票、如皋市福友医院门诊病历、城西医院医疗费发票等证据予以证明。被告笪亚平为原告垫付了如皋市福友医院医疗费2442.92元，在本案中一并处理。三被告对原告的医疗费金额均没有异议，被告永安保险公司主张扣除10%的非医保用药所依据的合同条款是免除保险人责任的格式条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，现因被告永安保险公司未能证明其对投保人行使了提示、说明义务，故应由其承担举证不能的法律后果，且被告永安保险公司亦未能提供非医保替代用药及其价格，对其主张扣除10%非医保用药的主张本院不予支持。原告的医药费认可12483.07元。
2、伙食补助费，原告的实际住院天数为18天，按照本地司法实践标准18元／天计算，故其伙食补助费为18元＊18天=324元。
3、营养费，原告主张600元营养费，三被告无异议，本院予以认可。
4、误工费，根据鉴定意见，原告的误工期限为150日，原告主张按照2014年建筑业行业标准158元／天计算，为证明其主张提供了了如皋市城南街道马塘社区居民委员会出具的证明、如皋丁西建筑安装工程有限公司营业执照、安全生产许可证、单位记账凭证、工资发放表、南京市人力资源社会保障局工伤认定申请决定书等证据。原告提供的证据可以证明其在事故发生前从事建筑行业的事实，原告未能举证证明近三年的平均收入，本院参照2014年度江苏省分细行业在岗职工建筑业平均工资，按每天144元计算误工费为21600元（144元／天＊150天）。
5、残疾赔偿金，原告的伤情经鉴定为交通事故十级伤残。原告主张按城镇标准计算原告的残疾赔偿金为34346＊20＊0.1=68962元。原告从事的职业为建筑行业，主要收入为非农业收入。应参照城镇标准计算残疾赔偿金。原告的残疾赔偿金认可68692元。
6、被抚养人生活费，原告的父亲仇正道（1940年8月2日生）与母亲管德梅（已去世），生有三个子女，被抚养人生活费亦按城镇标准认可23476＊5＊0.1／3=3912.70元。
7、精神损害抚慰金，原告在该起交通事故中受伤，精神受到一定的创伤，认定精神损害抚慰金为5000元，优先在交强险死亡伤残赔偿限额项下优先赔偿。
8、护理费，按照鉴定意见，原告的护理期为60日，护理人数住院期间为二人、出院后需一人护理，原告主张住院期间由女儿仇柏萍护理的，被告对原告住院期间由其女儿仇柏萍护理没有异议，参照其提供的工资表按每天109元计算，对其他护理人员的护理费标准按85元／天计算，原告的护理费认可7038元（109元／天＊17天＋85元／天＊60天＋85元）。
9、交通费，考虑到原告在治疗、鉴定过程中确有交通费产生，本院酌情认定交通费为300元。
10、原告主张苏F×××××号普通二轮摩托车修理费损失1200元并提供了修理费发票予以证明，原告陈述其摩托车电瓶没有用，虽能够点火开走，但走了几分钟不能说明电瓶是好的，保险杠，挡风板进行了修理。被告永安保险公司提供了车辆损失确认书一份说明定损为100元，但未有被保险人和原告的签名，但未载明定损的依据，亦未提供勘查照片，对原告的车辆损失1200元本院予以认定。
综上，原告的各项损失为：医疗费12483.07元、住院伙食补助费324元、营养费600元、残疾赔偿金72604.70元（含被抚养人生活费3912.70元）、精神损害抚慰金5000元、误工费21600元、护理费7038元、交通费300元、物损1200元，合计121149.77元。
故本案原告的损失，首先应由被告永安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元、死亡伤残限额内赔偿106542.70元（含精神损害抚慰金5000元），财物损失1200元，合计赔偿117742.70元。超出交强险范围的部分3407.07元，由被告永安保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。被告笪亚平被告笪亚平在事故发生后垫付9442.92元，为避免诉累，该垫付款应由原告仇恒东返还，从被告永安保险公司的赔偿款中直接扣减返还被告笪亚平。
据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告永安财产保险股份有限公司南通中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险范围内赔偿原告仇恒东因交通事故造成的损失121149.77元；
二、原告仇恒东返还被告笪亚平垫付款9442.92元，从被告永安财产保险股份有限公司南通中心支公司的赔偿款中直接扣减、返还。
综上一、二项，被告永安财产保险股份有限公司南通中心支公司的赔偿款中，赔偿给原告仇恒东111706.85元，返还给被告笪亚平9442.92元。
上述款项均限于本判决生效后十五日内履行，款汇：中国农业银行如皋支行西郊分理处，户名为如皋市财政局（预算外资金诉讼费专户），账号为70×××34。
三、驳回原告仇恒东的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1023元、鉴定费1560元，合计2583元，由原告仇恒东负担103元，被告永安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担2480元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1023元（户名：南通市财政局；开户行：中国银行南通市西被闸支行；帐号：47×××82）。
审 判 长 杨益非
人民陪审员 陈金莲
人民陪审员 缪 玮
二〇一五年十二月十八日
见习书记员 施 璐