天津市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）和民二初字第0544号
原告廉宏智。
委托代理人程利芳，系原告母亲。
被告通力电梯有限公司天津分公司，住所地天津市和平区西康路与成都道交口赛顿中心C-12层01、02单元。
负责人刘立鹏，总经理。
委托代理人李晓华，天津正律律师事务所律师。
原告廉宏智与被告通力电梯有限公司天津分公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月26日受理后，依法由代理审判员殷红方适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廉宏智，被告通力电梯有限公司天津分公司委托代理人李晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告廉宏智诉称，2011年10月17日原告入职被告处工作，合同期限至2014年10月17日，岗位为电梯保养技工。2013年1月21日被告以原告有投诉为由将我调至分中心，2013年3月1日被告通知我回空港工作，原告认为事情未调查清楚为由没有同意，2013年3月29日被告再次要求原告到空港金融区进行工作，原告认为被客户投诉的事未调查清楚后才同意新的工作分配，2014年4月2日被告向原告邮寄过失通知书，原告未收到。2014年4月7日被告再次向原告邮寄过失通知书，原告仍在被告处工作，也未收到。原告一直坚持上班至2014年4月26日被告不让原告再进入工地。后原告得知被告于2014年4月20日在报纸刊登公告，要求原告见报后3日内办理劳动关系手续。2013年4月中旬开始找被告上级申诉未果。经仲裁，原告不服仲裁裁决，故诉至本院要求：1.判令被告继续履行与原告的劳动合同至2014年10月17日合同终止；2.判令被告支付原告2013年4月至判决生效之日的工资，标准按每月2773元计算；3.判令被告支付原告2012年、2013年未休带薪年休假工资1529.88元；4.本案诉讼费由被告负担。
为支持其主张，向本院提交如下证据：1.津和劳仲案字（2014）第269号仲裁裁决书及仲裁庭审笔录；2.劳动合同；3.2013年3月4日工作指令；4.过失通知书两份；5.2013年4月2日班组会记录照片；6.2013年3月工资清单。
2014年8月28日，原告综合被告所提交证据及本院调取的材料，将证据补充整理如下：1、劳动合同；2、员工手册；3、仲裁时庭审笔录；4、仲裁时被告提交的证据清单和维保单及分公司维保客户拜访表；5、原告向被告上级领导申诉的邮件；6、申请法院调取的退工材料；7、3月29日工作指令快递单，4月2日的信件快递单及4月7日的挂号信信皮；8、2013年3月的工资单，4月2日和4月7日过失通知书；9、2013年4月原告与被告经理张弘、主管朱希元谈工作指令等问题的录音。10、3月1日、3月4日、3月29日工作指令照片。11、2014年7月23日申请法院调取的考勤记录。12、2013年4月3日原告整理保养单的录像，4月9日、4月18日、4月26日的录音，天保公寓客户证词录音；13、职责说明书及申请法院调取的例行保养编排表及用时记录；14、邮局查询图片；15、2014年7月23日申请法院调取的解除劳动合同证明书和终止（解除）劳动合同程序表及一个从劳动局购买的以上两种正式表格。
被告通力电梯有限公司天津分公司辩称，不同意原告的诉讼请求。2013年2月原告工作期间受到客户投诉，被告安排原告到赛顿中心进行学习培训。后被告通知原告回空港工作，原告未服从公司安排，2013年4月2日被告向原告邮寄过失通知书，通知原告立即到指定地点报到，原告仍未服从安排。2013年4月7日被告以原告存在过失为由向原告发出通知，以被告旷工为由解除合同。原告属于严重违纪，解除并无不当，故不同意继续履行劳动合同，也不同意支付原告要求工资的请求。原告主张的未休带薪年休假有误，且是公司安排原告休息但原告不休息。
为支持其主张，向本院提交如下证据：1、员工手册及签收单；2、职位职责说明书；3、天津分公司维保客户拜访表；4、工作指令和快递单；5、4月2日、7日的过失通知书和快递单；6、登报报纸；7、通知函及快递；8、接受失业职工退工登记表；9.通知工会解除与原告劳动合同的函。
经审理查明，2011年10月17日原、被告签订劳动合同，约定原告在被告处工作，岗位为保养技工，工作地点为天津，期限三年零一天，自2011年10月17日至2014年10月17日。工资为不低于天津市最低工资标准。原告一直在天津空港金融区工作。
2013年1月被告以原告有客户投诉为由暂停原告在空港金融区的工作，安排原告回到被告处。2013年3月1日被告要求原告继续回空港金融区工作，于2013年3月4日到空港金融区金融中心F-1向组长朱长胜报到。原告以事情没有弄清楚为由予以拒绝，3月4日被告再次通知原告，原告仍以拒绝。
2013年3月29日被告再次通知原告于2013年4月1日上午8点30分到空港金融区金融中心向朱长胜报到，原告以事情没有弄清楚为由又予以拒绝。
2013年4月2日被告向原告发出过失通知书，告知原告未按指令到指定地点工作，也无正当理由，违反了员工手册5.3.3的管理规定，属于中级违纪，向原告提出书面警告，并请原告立即到指定工地报到，否则视为构成严重违纪，公司有权立即解除劳动合同，并不给予任何经济补偿。该过失通知书以快递方式送达原告。原告主张未收到，该快递改退批条显示，电联家里无人，用户要求退回。
2013年4月7日被告向原告发出过失通知书，以截止4月7日旷工4日为由违反《劳动合同法》第39条第二款之规定，解除与原告的劳动合同，并通知三日内到被告处办理离职手续。原告主张不知晓，试（再）投邮件批条显示电话已联系，自取。经当庭核实，该信件上并无原告电话。2013年4月20日被告登报公告要求原告办理解除劳动合同相关手续。
原告提交照片及录像证据，显示其2013年4月1日至4月3日仍在被告地点工作，4月4日至6日为清明节三天公休日，双方均认可原告工资实际发放至2013年4月7日，原告工资为每月2773元。
另查，被告员工手册4.2条规定，员工通过试用期后，即可享受带薪年休假，天数标准取决于员工的入职年数（按照日历年计算）和职级确定。休假年度按照日历年循环，即从当年的1月1日至当年的12月31日。原告作为文员和工人，入职年数1年享受5天，2年享受6天。现被告未安排原告休2012、2013年度的带薪年休假。
原、被告发生纠纷后，原告向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年4月17日以津和劳仲案字（2014）第312号仲裁裁决书裁决：1.被告支付原告2013年应休未休带薪年休假工资382.48元，驳回原告其它仲裁请求。原告不服仲裁裁决，起诉来院。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及相关证据佐证，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告以原告有客户投诉为由，将原告调到被告处，无论是原告主张的变更工作地点，还是被告主张的学习培训，应当就投诉的调查处理的结果告知原告。原告提出事情未调查清楚而拒绝被告的工作指令，被告未就原告的合理要求作出答复而是作出原告不服从管理的认定不当。
旷工属于劳动者无故不上班或没有正常事由未履行请假手续即离开工作岗位的情形，旷工应以劳动者存在主观过错为要件。在原告有证据证明其2013年4月1日至7日实际在岗的情况下，被告认定原告未按工作指令到指定地点上班属于旷工显然不妥。
被告明知原告在其工作地点实际上班，在未提交证据证明原告拒绝签收过失通知书的情况下，以邮寄方式送达过失通知书行为不当，且该过失通知书未有效送达原告，被告以原告严重违反用人单位规章制度事实不能成立。被告解除与原告的劳动合同行为违法。现不存在法定不能继续履行的情形，原告要求继续合同至2014年10月17日的请求，本院予以支持。
现实际发放原告工资至2013年4月7日，之后违法解除期间的工资被告应予以支付，自2013年4月8日至2014年4月17日原告提起仲裁，共计一年零8个工作日，被告应支付原告工资34295.95元（2773元＊12月＋2773元／21.75天＊8天），对于之后的工资，原告未经仲裁前置程序，本院不予处理。
对于原告应休未休带薪年假工资的请求，员工手册中已经对该项福利待遇进行了约定，且该约定不违反法律强制性规定，被告应受该条款约束，现被告未按排原告休2012、2013年度的带薪年休假，原告按1529.88元主张并无不当，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，国务院《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告继续履行与原告的劳动合同继续履行至2014年10月17日；
二、本判决生效后五日内，被告给付原告2013年4月8日至2014年4月17日的工资34295.95元；
三、本判决生效后五日内，被告给付原告2012年、2013年应休未休带薪年休假工资1529.88元；
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费10元，减半收取5元，全部由被告负担（本判决生效后十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 殷红方
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 金 钊
本案引用的法律条文
《职工带薪年休假条例》
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。