新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）巴刑终字第79号
原公诉机关库尔勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张伟，男，1975年2月17日出生于新疆库尔勒市，汉族，高中文化程度，无业。2007年5月28日因犯盗窃罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑四年，2009年10月2日刑满释放；2013年12月6日因涉嫌抢劫被库尔勒市公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕，现羁押于库尔勒市公安局看守所。
辩护人聂某某，女，汉族，1969年7月4日出生，安徽阜阳县人。系被告人张伟的姐姐。
库尔勒市人民法院审理库尔勒市人民检察院指控原审被告人张伟犯抢劫罪一案，于二〇一四年四月二日作出（2014）库刑初字第136号刑事判决书。原审被告人张伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2013年12月5日21时许，被告人张伟吸毒后行至本市孔雀小区内路边时，发现被害人张某某在前方路边独行且随身背包，便产生抢钱购买毒品吸食的想法，后尾随被害人伺机抢劫。期间，张伟捡起路边栅栏绿化带里的一根木棍，在跟随张某某步行时，迅速上前用木棍从张某某身后猛击其头部，致张某某头部受伤，后遭到极力反抗，张伟见状推开张某某后逃跑，后被听见呼救的附近群众抓获。经鉴定，被害人张某某头部所受伤为轻微伤。
认定以上事实的证据有：（1）受案登记表证实，2013年12月5日21时30分许，被害人在案发后即刻报案。（2）被害人张某某陈述证实，2013年12月5日21时30分许，我将我的车停到孔雀小区内巷道的一侧路边后，背着黑色单肩挎包（里面有4000元现金及证件等物品）、夹着一个盒子、提着一个购物袋往交通东路方向走准备回家。巷道里比较黑，我离巷口还有大约50米时感觉到我后面有脚步声，下意识的回头看了一眼，有一个人跟着，没仔细看就继续往前走，走了大约10米左右感觉有人用木头或铁棒类东西狠敲了我头后部，把我敲闷了，我下意识的往后转时头部又被那个人敲了一棒子，我见他还想敲我，我就用手卡住他的脖子、左手夺他的棒子，直接把他卡在路边停的一个售飞机票的小车侧门上了，我发现这个男的没多大的劲，他一看被我卡住就将棒子扔在地上，挣脱我的手往交通东路路口方向跑，我追了几步发现头上受伤了，就大喊“站住、别跑”，这时工行路口一辆车上下来一个维族男子问我情况，我说我被人打了后，这个维族男子和另一个维族男子就帮我去追那个抢我的人了，我在原地拨打了110报警，之后两个维族男子架着抢我的人回来了，抢我的人手上还有一把菜刀，维族男子让他蹲在我被抢的地方，后来这个男的捡起地上的菜刀又跑掉了，两个维族男子拿着地上的棒子又去追抢我的人，此时警察也到了。后来我们一起到萨依巴格派出所，警察看我一直流血让我先去医院了。我的财物没有被抢到；我头部右后侧被抢我的人打烂了，医生说长约5公分、深约0.8公分。我没有打抢我的人，抓他的两个维族男子扇了他几下，他嘴上有血。（3）买某某证言证实，2013年12月5日21时30分许其和朋友牙克甫江·亚森开车经过四运司旁的巷道口时一个男子从其车前跑过，后面另一男子大喊救命，牙某下车查看情况回来后说一个汉族男子被抢、脸上有血，刚跑过去的就是嫌疑人；后二人开车追赶嫌疑人至交通东路温州豪君酒店附近将该男子抓住，此人腰间别了一把菜刀，二人将其抓获后送回被害人处，被害人自述被该男子抢劫。二人将菜刀放在地上，让嫌疑人蹲在地上时，嫌疑人趁不备拿起菜刀再次逃跑，二人捡了根木棒追赶后将其抓住，追捕期间嫌疑人用菜刀将亚某某的胳膊处衣服划烂，后亚森江用木棒将嫌疑人打了几下，后二人将嫌疑人交给赶来的警察。（4）牙某某证言证实情况与买合木提江·牙生正是情况基本一致。（5）抓获经过证实，2013年12月5日21时许，被告人张伟系在实施抢劫后当场被过路群众买某、牙某某抓获后交给出警民警。（6）辨认笔录及照片证实：①2013年12月12日，买某某进行混杂辨认后，指认被告人张伟为案发当日自己和朋友牙某某抓获并扭送到公安局的抢劫嫌疑人。②2014年2月17日，牙某混杂辨认后，指认，被告人张伟为案发当日自己和朋友买合木提江·牙生抓获并扭送到公安局的抢劫嫌疑人。③2013年12月6日，被告人张伟指认本市交通东路南一巷四运小区9栋西侧为其抢劫的作案地点。（7）现场勘验记录及照片证实，案发现场方位情况。中心现场地面提取红色斑迹（棉签擦拭物）。（8）检查笔录证实：①案发后张伟被群众抓获扭送至库尔勒市公安局时，经查发现其左眼部、脖子两侧、喉部、胸部、右手无名指指跟不等多出有淤血伤及创口，其他部位无明显体表外伤；经讯问张伟称伤处系被群众抓获时殴打造成。②2013年12月5日，经公安机关民警对被害人张某某身体进行检查发现其头顶右下处有长约3.5公分的伤口。（9）扣押笔录及决定书、清单证实，2013年12月6日办案民警从被告人张伟处扣押其实施抢劫时所持的木棍、逃跑时捡的菜刀。（10）鉴定意见证实：①2013年12月6日，被告人张伟尿液检测出含有吗啡成份。②张某某头部损伤属轻微伤。（11）刑事判决书及释放证明证实，2007年5月28日张伟因犯盗窃罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑四年，罚金4000元，2009年10月12日释放。（12）常住人口基本信息证实，被告人张伟犯罪时达到法定刑事责任年龄，系完全刑事责任能力人。（13）被告人张伟供述和辩解证实，2013年12月5日晚23时许，我从孔雀小区内朋友周国友家吸完毒出来刚走了大概10米远，我看到前面七、八米远的地方有一个男的背了一个包，左手提了一个黑袋子。我不认识他，但我觉得他身上肯定有钱，就想从他身上抢点钱吸食毒品用。正好看到路边绿化带里有一根木棍（长约1米，直径约3公分的土黄色圆形木棍），就拿起木棍跟着那个男子走了大概20米远，到一个垃圾箱旁时，我快步走到他旁边用木棍朝他后脑勺狠狠打了一下，他没倒还转身大喊“打人了”，他一只手推我，另一只手挡我的木棍，一下把我推到停在路边的车上了，我害怕打不过他就把他推开往康城建国酒店方向的路边跑了，快跑到温州豪君大酒店附近时被不知道从哪儿来的两个维族男的追上抓住了，他们把我带到我抢劫的地方让我蹲着，我看见一个维族男的手上拿着一把不锈钢菜刀，后来他把菜刀扔在地上了，我趁他们不注意时把菜刀捡上（我想跑又怕他们拿菜刀砍我）转身往东跑了大概30米，翻过大铁门进到天时视界之窗小区里，又被追我的那两个维族男的抓上按住了，后面警察过来就把我带走了。那两个维族男的抓我我挣扎的时候他们拳打脚踢的打我了，我的左眼被打肿了，手指头也被踢烂了，脖子两侧和下面都有掐痕。
原审认为，被告人张伟以非法占有为目的，采取暴力的方法，劫取被害人张某某财物，并致被害人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，公诉机关指控的罪名成立，予以确认。被告人张伟因被害人反抗而未能得逞，系未遂，依法应当从轻处罚。被告人张伟在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人在群众抓获时，持刀反抗，且其案发后未能赔偿被害人的经济损失，在量刑时综合予以考虑。被告人归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚。遂判决：一、被告人张伟犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，罚金1000元。罚金于判决生效后十日内缴纳。二、随案移送的作案工具木棒一个和菜刀一把依法予以收缴。
上诉人（原审被告人）张伟上诉称，其只打了被害人一棒子，菜刀不是其带去用于抢劫的，其捡起菜刀是害怕被人追打。原审量刑过重，请求二审法院从轻判处。
上诉人（原审被告人）张伟犯人辩护人聂瑞蓉辩护意见认为，张伟虽有抢劫行为，但抢劫目的未达到，属于犯罪未遂，应减轻处罚。原审量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人张伟以非法占有为目的，采取暴力方法实施抢劫，其行为已构成抢劫罪。原审认定事实和定性准确，本院予以确认。原审被告人张伟在抢劫过程中因被害人反抗而得逞，依法属于未遂，应从轻处罚。张伟在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。原审综合其累犯等情节对其判处有期徒刑五年，罚金1000元，量刑适当，本院予以确认。上诉人（原审被告人）张伟关于“菜刀并非用于抢劫”的上诉理由，原审并未认定持刀抢劫，张伟及其辩护人关于有未遂情节，原审量刑过重的上诉理由，属重复主张，本院不予支持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 秦拴社
审 判 员 赵俊山
代理审判员 叶秀梅
二〇一四年七月一日
书 记 员 胡 杨