北京市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）二中刑初字第628号
公诉机关北京市人民检察院第二分院。
被告人翟×，男，1974年7月20日；因涉嫌犯贪污罪于2013年8月8日被取保候审。
辩护人王旭，北京市国联律师事务所律师。
北京市人民检察院第二分院以京二分检刑诉（2014）57号起诉书指控被告人翟×犯贪污罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本�。北京市人民检察院第二分院指派代理检察员葛燕出庭支持公诉，被告人翟×及其辩护人王旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市人民检察院第二分院指控：
2010年7月，被告人翟×在北京云星宇交通工程有限公司（以下简称云星宇公司）维修部部门经理、总经理助理张×（已判刑）的指使下，帮助张×利用职务之便，以深圳市齐普生信息科技有限公司的名义，与云星宇公司签订虚假的二、三层交换机代维服务合同，骗取云星宇公司支付的合同款项共计人民币328320元。
另查明，翟×于2012年12月17日被侦查机关询问张×涉嫌贪污的情况时，主动交代了与张×共同贪污的事实。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人翟×无视国家法律，帮助他人利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑�》第三百八十二条第三款、第三百八十三条、第二十五条、第二十七条之规定，应当以贪污罪追究被告人翟×的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人翟×对起诉书指控的罪名及事实不持异议，表示认罪。
被告人翟×的辩护人对起诉书指控翟×犯贪污罪无异议，但提出以下辩护意见：1、翟×在共同犯罪中系从犯，且其帮助行为显著轻微，依法可从轻、减轻或免除处罚。2、翟×具有自首情节，依法可从轻、减轻处罚。3、翟×协助侦查机关工作，认罪悔罪态度良好。4、翟×系初犯、偶犯。综上，希望法庭对翟×免除处罚或减轻处罚判处缓刑。
经审理查明：
2010年7月，被告人翟×在北京云星宇交通工程有限公司总经理助理兼维修中心经理张×的指使下，利用张×全面负责云星宇公司管理维修中心工作的职务之便，以深圳市齐普生信息科技有限公司（以下简称齐普生公司）的名义，与云星宇公司签订虚假的二、三层交换机代维服务合同，骗取云星宇公司支付的合同款项共计人民币328320元。齐普生公司在收到云星宇公司给付的合同款并扣除12%的管理费用后，将剩余款项支付给翟×的世纪铭信（北京）技术有限公司。后翟×从自有资金中支付给张×现金人民币20万元，通过银行转款人民币62656元至张×指定的赵×建设银行账户。案发后，司法机关已从张×贪污、受贿案的涉案款中将上述人民币328320元追缴发还被害单位。
2012年12月17日，被告人翟×经侦查机关电话传唤接受询问时，主动交代了上述与张×共同骗取云星宇公司钱款的事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人张×的证言证明：云星宇公司与齐普生公司签订的二、三层交换机代维合同有问题。云星宇公司维修中心负责的交换机越来越多，其就对刘×说签一个合同把交换机维护维修工作分包出去。这个合同走了邀标的程序，当时其对翟×说需要三个公司投标，问翟×是否认识相关公司，翟×就找了另外两家公司一起陪着投标，最后翟×中标。翟×没有实际履行过这个合同。其对翟×说让他签合同就行，实际工作由其来做，他留20%的合同款作为纳税款和手续费等，剩余80%合同款返还给其个人。翟×给其的80%的合同款大部分是现金，只记得是整数，这部分钱被其个人花了，还有一少部分是其让翟×直接转账转到了赵×银行卡上。
2、证人刘×（云星宇公司维修中心合同管理工程师）证言证明：2010年三四月份，张×让其做本年度的成本预算，对于网络交换机分包项目预算金额让其做到33万多，其做好后交给了张×。过了半个来月，张×又找到其，说分包预算批下来了，今年分包工程走内部邀标程序，网络交换机分包项目交给齐普生公司，其按照他的要求制作了虚假邀投标材料、评标结果，当时其把齐普生公司做成最优的投标单位，金额是32万余元，之后与齐普生公司的合同协议书也是其拟定的。后来其还按照张×的要求向翟×索要齐普生公司发票并制作维保代维评标结果、工程项目报销单等验收支付手续，大约在2010年8月、12月，分两次支付给齐普生公司合同款共计328320元。
3、证人于×（云星宇公司维修中心副经理）证言证明：从2011年开始，网络交换机的维护维修开始有分包方的介入，对方都给提供工作情况报告、工作清单等资料，公司有备案和存档。2011年之前没有发生过网络交换机的维护维修分包业务，因为没见过上述存档材料。其不知道云星宇公司与齐普生公司签订合同一事。
4、证人陈×、杨×（均为云星宇公司维修中心合同管理工程师）的证言证明：二人按照刘×要求，分�在213408元工程项目报销单和114912元工程项目报销单的”验收”一栏签字，二人并不了解报销单所对应的合同，不知道合同是否实际履行。
5、证人吕×、马×、许×、李×、郭×（均系云星宇公司维修中心人员）等人的证言均证明：2010年二、三层网络交换机维护工作没有进行分包，相关维护工作均由云星宇公司维修中心工作人员自行完成。
6、证人乔×（齐普生公司总经理）的证言证明：齐普生公司与翟×的世纪铭信（北京）技术有限公司是业务上的合作关系，签订了框架合作协议，约定由世纪铭信公司向其公司缴纳合同款的12%作为管理费。二、三层交换机代维协议是齐普生公司与云星宇公司签订的，但没有参与过该合同的投标活动，也并不负责合同的实际履行，只是其公司将资质出借给翟×，之后翟×向其公司交纳管理费。
7、证人赵×证言证明：中国建设银行账号为×××的开户资料上的”赵×”签名是其签的，但这个账户不是其的，其没有往里面存过钱，也没有用过里面的钱，是张×用其身份证开的户，带其去银行签的名。
8、云星宇公司提供的与齐普生公司签订的《二、三层交换机代维服务合同协议书》证明：双方签订了交换机代维合同，约定了齐普生公司要履行的职责，履行时间为2010年1月1日至12月31日，合同金额为328320元。
9、齐普生公司、深圳市金华威数码科技有限公司、世纪铭信（北京）技术有限公司的投标文件等证明：齐普生公司通过虚假投标、评标而中标北京市高速公路维护维修网络交换机代维项目。
10、云星宇公司出具的关于二、三层交换机代维服务合同说明、2009－2010年首都公路发展集团有限公司（以下简称首发集团）各分公司监控中心设备维修单等证明：2010年二、三层交换机的维护工作系由云星宇维修中心�作人员完成，未发现齐普生公司职工进行维护维修工作。
11、云星宇公司的银行存款明细账、项目明细账、记账凭证、银行电汇申请表、工程项目报销单、发票等证明：北京云星宇公司分别于2010年8月20日、12月23日向齐普生公司支付合同款213408元、114912元。其中电汇申请表、报销单等均有张×的审批签字。
12、世纪铭信（北京）技术有限公司财务负责人周X1出具的”关于云星宇款项的说明”、银行存款日记账、账户明细、记账凭证、大额支付入账通知书、发票等证明：齐普生公司分别于2010年11月24日、2011年1月10日向世纪铭信（北京）技术有限公司支付款项187799.04元、101122.56元。
13、齐普生公司与世纪铭信（北京）技术有限公司签订的”代维服务合作协议”证明：齐普生公司将与云星宇公司所签二、三层交换机代维服务合同转包给世纪铭信技术有限公司，并收取12%服务�的情况。
14、翟×中国银行账户交易明细、赵×建设银行账户交易明细证明：翟×于2011年1月18号给赵×建设银行×××账户转账62656元。
15、云星宇公司营业执照及工商登记资料、首发集团纪委出具的”证明”、劳动合同书、张×同志个人情况简介、”云星宇公司下属维修中心经理工作职责”、云星宇公司经理会议纪要、人事任命通告、”关于公司人事任命的决定”、”关于云星宇公司人事调整的请示”、首发集团通知、说明材料等证明：云星宇公司登记成立的情况，该公司注册资金均来源于国有资金；云星宇公司属首发集团子公司，属国有控股企业；张×在云星宇公司任职的情况及职责范围情况，其具有国家工作人员的身份。
16、扣押财物、文件清单证明，扣押翟×人民币一万元。
17、立案决定书、到案经过、情况说明、取保候审决定书等证明：翟×系电话传唤后主动到�并如实供述犯罪事实的情况，及被采取强制措施的情况。
18、户籍材料证明翟×的自然身份情况。
19、北京市第二中级人民法院（2014）二中刑初字第184号刑事判决书证明，张×与翟×共同贪污云星宇公司合同款人民币328320元的事实。
20、被告人翟×的供述证明：其与张×是大学同学。2009年底，张×提出云星宇公司有路由器和交换机的售后维保业务，想与其公司签订一个虚假的维保合同，其公司不用做任何工作，只是走一下账，然后将80％合同款返还张×，其留下20%做税金和其他费用，其同意了。因为张×说与云星宇公司签合同的公司注册资金要200万元以上，而其公司注册资本只有100万，所以其就以齐普生公司名义与北京云星宇公司签订虚假交换机代维合同，齐普生公司收取12%的管理费。合同总价款328320元，大约在2011年打到齐普生公司账上，齐普生公司扣除12%的合同款后，将余款打到其公司账户上，其再按照80％的比例返还张×262656元，其中其从结婚所收礼金中拿了现金20万元给张×，按照张×要求给赵×建设银行×××账户转账62656元。
本院认为：被告人翟×应张×的要求，利用张×担任云星宇公司总经理助理兼维修部经理，全面负责维修部工作的职务便利，通过签订虚假的合同，帮助张×骗取云星宇公司的合同款，属与国家工作人员勾结，伙同贪污，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。北京市人民检察院第二分院指控被告人翟×犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，翟×起次要和辅助作用，系从犯。翟×在被侦查机关电话传唤接受询问时，主动供述侦查机关未掌握的其与张×共同贪污的犯罪事实，有自首情节。翟×与张×共同贪污的款项，已在张×贪污、受贿一案中予以追缴并发还被害单位。鉴于翟×系从犯，具有自首情节，当庭认罪，犯罪情节较轻，确有悔罪表现，可依法对其减轻处罚并宣告缓刑。对于辩护人所提翟×系从犯，具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪悔罪的辩护意见，经查属实，但尚不足以免予刑事处罚，本院对辩护人的辩护意见酌予采纳。根据被告人翟×犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人翟×犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、扣押在案的人民币一万元退回北京市人民检察院第二分院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 崔 杨
审 判 员 漆爱君
代理审判员 刘 波
二〇一四年六月十八日
书 记 员 王芊雯