甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陇民一终字第47号
上诉人（原审被告）马文明，男，1970年11月3日生，汉族，小学文化程度，住甘肃省礼县。
上诉人（原审被告）马辉，男，1993年9月4日生，汉族，初中文化程度，农民，住甘肃省礼县。系马文明之子。
被上诉人（原审原告）李斌，男，1984年10月23日生，汉族，小学文化程度，住陇南市武都区。
二上诉人马文明、马辉为与被上诉人李斌健康权纠纷一案，不服礼县人民法院（2013）礼民初字第182号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：陇南市宏通公路工程有限责任公司承建的礼县洞花沟至白河公路改建工程，2012年4月5日下午4时，该公司在白关乡巨坪村巨坪组路段爆破后，原告李斌和其他员工清理路面上的石头时，被告马文明、马辉驾驶甘K070**号客车途经此地，由于道路堵塞，在停车等待过程中，被告马辉与施工人员李斌发生争吵厮打，被告马文明见自己儿子被人压住，顺手拿起车内一刹车管冲下车便对李斌进行殴打，另一施工人员王社保劝架时也被马文明打伤（另案起诉）。李斌经礼县公安局刑事科学技术室鉴定为轻微伤，经天水市四〇七医院诊断为急性闭合性颅脑损伤、外伤性癫痫、头皮水肿、软组织损伤，入院治疗25天，共花医疗费11193.99元，住宿费2910.00元。李斌委托甘肃天弘司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人李斌头部外伤致癫痫轻度，鉴定为九级伤残，2、被鉴定人李斌后续治疗费为8000.00元。为此李斌支出鉴定费3000.00元。庭审中，被告马文明、马辉以甘肃天弘司法鉴定所鉴定意见有瑕疵，申请礼县法院调取公安卷宗笔录重新对李斌伤情进行鉴定，经双方当事人同意，礼县法院委托甘肃忠正司法鉴定所对李斌伤情重新进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人李斌目前属九级伤残，本次外伤与目前癫痫发作之间存在因果关系，其在损伤后果（伤残）中的参与度为15%，2、被鉴定人李斌后续治疗费用评定为人民币7000.00-10000.00元。
据上事实，原审法院认为：公民的健康权应依法得到保护，被告殴打原告致原告受伤，并诱发癫痫病发作，应承担赔偿责任。对原告医疗费11193.99元、原告与陇南宏通公路工程有限责任公司签订的个人劳动合同中，双方约定李斌的工资为4500.00元／月，李斌误工费应按4500.00元／月计算至定残日前一天即4500.00元／月×10（月）=45000.00元、护理费参照当地护工从事同等级护理报酬为每天100.00元，25天×100.00元=2500.00元、住院伙食补助费为40.00元／天×25天=1000.00元、营养费20.00元／天×25天=500.00元、残疾赔偿金（九级伤残）14989.00元×20年×20%×15%=8993.40元、被抚养人生活费14989.00元×16年×20%×15%÷2=3597.00元、后续治疗费8000.00元，以上共计69590.40元应由被告马文明赔偿。原告请求精神损害抚慰金不予支持。鉴定费用双方各自承担，住宿费用属陪护人员所用，已从护理费中赔付故不再支持。遂判决：被告马文明赔偿原告李斌69590.40元，被告马辉承担连带清偿责任。（限判决生效后十五日内付清）
马文明、马辉不服礼县人民法院的前述判决，向本院提起上诉称：一、原判认定事实不清。被上诉人住院费用清单显示费用为9044.49元，原判多认定的2149.50元不知从何而来；上诉人马文明在第一次庭审中根本没有认可殴打王社保，礼县公安局的行政处罚决定书也没有认定马文明殴打王社保，原审法院在判决中却将上诉人的辩称表述为认可用刹车管抽打李斌和王社保的背部，不知原判如此认定的依据是什么；被上诉人出院后已在工地上班，其误工费应按住院25天计算，原审按300天确定误工费，无疑是给上诉人增加了不该增加的负担；被上诉人住院期间由其母亲护理，作为农民按每日100.00元的收入不合情理；原审认定的残疾赔偿金计算有误。二、原判适用法律错误。营养费在无医院营养师建议的情况下作出认定，违反最高院相关规定；原判既已认定上诉人马辉没有打被上诉人，判令马辉承担连带责任没有依据。三、原审程序不当。本案适用普通程序审理，但在第二次开庭前未传票传唤只是电话通知，且当时马文明正在天水医院住院治病，在因故未能出庭仅有被上诉人的代理人的情况下进行审理，违反法定程序；在一审时，上诉人马辉提交了反诉状，原审法院至今不予审理，违反法律面前人人平等的精神。综上，请求撤销原判，发回重审。
被上诉人李斌未答辩。
二审查明事实与原审认定事实一致，本院予以确认。本院另查明，2012年8月17日礼县公安局作出礼公（治）行决字（2012）第812号公安行政处罚决定书，给予马文明行政拘留十五日并处罚款500.00元。
本院认为：陇南市宏通公路工程有限责任公司在施工作业时因爆破产生的石头挡在路中央，上诉人马文明、马辉驾车途经此地，在等待一段时间后，马辉下车催促施工队清理，与施工队人员即被上诉人李斌发生争执，相互撕扯，马文明见状顺手提起车内刹车管殴打被上诉人，致被上诉人受伤。故此，应认定二上诉人共同实施了侵害被上诉人身体健康权的行为，并造成被上诉人身体损害的结果，依照我国《侵权责任法》第八条的规定，二上诉人应承担连带赔偿责任。事发后，被上诉人李斌被送往天水市第一人民医院门诊（急诊科）治疗，共支出医疗费1579.40元，同月7日入住天水四〇七医院，住院治疗25天，支出医疗费9044.49元，住院期间于4月28日在天水市第三人民医院检查，支出医疗费497.00元，2013年1月17日自己委托鉴定时，在天水市第三人民医院检查，支出医疗费73.10元.以上共计11193.99元医疗费有医疗机构出具的票据并经庭审质证，虽上诉人不予认可，但无反驳证据故应予认定；上诉人马文明认可李斌属陇南市宏通公路工程有限责任公司员工的身份，应认定李斌月工资4500.00元的事实，结合甘肃忠正司法医学鉴定所鉴定意见即被上诉人李斌本次外伤与目前癫痫发作之间存在因果关系，其在损伤后果（伤残）中的参与度为15%，其误工费应按两个阶段分别计算，一是事发次日至出院之日，共计26天，误工费应为4500.00元／月÷30天×26天=3900.00元，二是出院次日至定残前一日计277天，误工费应为4500.00元／月÷30天×277天×15%=6232.50元；因李斌未提交其雇佣护工的相关证据材料，基于其农民的身份，故护理费应为70.50元×25天（李斌自己主张也是实际住院天数）=1762.50元；依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费的确定要参照医疗机构的意见，现李斌没有提交该方面的证据，故对其主张的营养费不应予支持；原审判决对李斌残疾赔偿金的确定依法有据。原审法院于2013年8月21日再次开庭时给上诉人填发了传票，在传票存根上有马文明的签名，其不按时出庭，原审法院缺席审理符合法律规定，故上诉人认为原审程序违法的主张缺乏依据。马辉在一审时没有提交反诉状或是在庭审时明确提出反诉，原审卷中所附的马辉书写给礼县法院的《交通纠纷处理申请书》，该申请书内容虽涉及到具体请求，但因不是明确的反诉状，也没有交纳反诉费的票据，原审未与本案一并处理并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更礼县人民法院（2013）礼民初字第182号民事判决主文为：由上诉人马文明、马辉连带赔偿被上诉人李斌医疗费11193.99元、误工费10132.50元、护理费1762.50元、住院伙食补助费1000.00元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）12590.40元、后续治疗费8000.00元，以上共计44679.39元，限本判决生效后十五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费1116.00元由双方各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡喜平
审 判 员 寇彩霞
代理审判员 王 勇
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 张 亮