青海省海东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）青02刑终4号
原公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周丽萍，女，1979年1月15日出生于青海省民和回族土族自治县，回族，小学文化，农民，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月8日被取保候审。
青海省民和回族土族自治县人民法院审理青海省民和回族土族自治县人民检察院指控的原审被告人周丽萍犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月24日作出“（2015）民刑初字第110号”刑事判决。宣判后，原审被告人周丽萍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月21日公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员董海强出庭履行职务，上诉人周丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人周丽萍系吸毒人员，长期从马某某手中购买毒品。2014年10月至2015年8月期间，被告人周丽萍在民和镁厂家属院门口通过铁某某先后给民和籍吸毒人员王某分别以100元、80元的价格贩卖重量不等的毒品两次两包，先后在民和镁厂家属院中区14栋2-2-1室及自己家中分别以50元、100元、100元、100元的价格贩卖重量不等的毒品三次四包。2015年8月12日19时许，民和县公安局禁毒民警在甘肃省兰州市红古区海石湾镇三叉路口附近将涉嫌贩卖毒品的马某某抓获并从其身上查获疑似海洛因的白色粉末状物十五包，经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定意见书鉴定：查获的15包物品重量1.3471克，均检出海洛因成分。随后被告人周丽萍于当日20时许打电话给马某某欲购买毒品用于自己吸食，20时30分禁毒民警在甘肃省兰州市红古区海石湾镇三叉路口将前来购买毒品的周丽萍抓获。
上述事实有下列证据证实：
1、民和回族土族自治县公安局受案登记表，证实了案件来源及受案和抓获情况。
2、证人铁某某证明：2014年10月上旬某天16时许、10月下旬某天16时许应王某的请求，我先后在民和镁厂家属院门口从被告人周丽萍手中购买100元每包、80元每包的毒品各一次一包给了王某。
3、证人王某证明：2014年10月份，我通过铁某某从一名女子手中购买过100元每包、80元每包的毒品各一次一包。
4、证人李某某证明：2014年10月份的某天、2015年8月9日、2015年8月10日，我先后在民和镁厂家属院中区14栋2-2-1室自己家中、民和镁厂家属院4号楼1单元101室周丽萍家三次从周丽萍手中购买50元、100元、100元、100元的毒品三次四包。
5、证人马某某证明：2015年8月7日、8月11日，我给手机号为1879702****的持有人（周丽萍）贩卖过毒品3次22包的事实。
6、铁某某、李某某的辨认笔录证明：2015年8月13日14时10分、2015年8月14日14时50分，李某某、铁某某分别从15张不同女性的免冠照片中辨认出第8号、11号照片上的人（周丽萍）就是2014年10月至2015年8月初，给我们贩卖毒品的人。
7、被告人周丽萍的辨认笔录证明：2015年8月13日12时45分、9月7日10时40分，被告人周丽萍分别从15张不同男性的免冠照片中辨认出第11号、14号照片上的人就是从其手中购买过毒品的李某某、铁某某；2015年8月18日14时30分，被告人周丽萍从15张不同女性的免冠照片中辨认出第8号照片上的人就是贩卖给其毒品的贩毒人员马某某。
8、民和回族土族自治县公安局禁毒大队“扣押物品清单”证实，抓获周丽萍时从其身上查获OPPO手机一部，现金510元；当庭出示扣押的手机经被告人周丽萍辨认，确认无异议。
9、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心“（青）公（理化）鉴（刑）字（2015）829号毒品检验鉴定报告”证实，从马某某身上查获的15包可疑物进行检验，净重1.3471克，检出海洛因成分。
10、民和回族土族自治县公安局禁毒大队“抓获经过”及“情况说明”证实，2015年8月12日19时许，该队民警在甘肃省兰州市红古区海石湾镇三叉路口附近将涉嫌贩卖毒品的马某某抓获并从其身上查获疑似海洛因的白色粉末状物15包，随后被告人周丽萍于当日20时许打电话给马某某欲购买毒品，20时30分禁毒民警在甘肃省兰州市红古区海石湾镇三叉路口将前来购买毒品的周丽萍抓获。
11、尿液检测相关材料及成瘾诊断材料证实，被告人周丽萍吸食海洛因已成瘾。
12、被告人周丽萍供述，我从2014年开始贩卖毒品，2015年8月7日11时许、16时许从马某某手中以1500元钱购买了海洛因15包，8月11日16时许以700元购买了海洛因7包。这些毒品一部分用于自己吸食，一部分贩卖给了别人。2014年10月至2015年8月10日先后在民和镁厂家属院中区14栋2-2-1室李某某家中、民和镁厂家属院4号楼1单元101室自己家中给吸毒人员李某某以50元、100元不等的价格贩卖重量不一的毒品共三次四包。2014年10月还给铁某某以100元、80元不等的价格贩卖毒品两次两包。
原判认为，被告人周丽萍明知是毒品海洛因，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系多次贩毒，属情节严重，应在三年以上七年以下法定刑幅度内处罚。但指控2015年8月12日21时许被告人周丽萍前往甘肃省兰州市红古区海石湾镇三叉路口附近准备向马某某购买毒品时被公安机关当场抓获，系贩卖毒品的指控不妥。经查，当日被告人周丽萍是向马某某购买毒品，但其是否用于贩卖现有证据不足，故指控此笔事实系贩卖毒品的事实，不予支持。周丽萍归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，可依法对其从轻处罚。对被告人周丽萍因犯罪所获得的违法收益530元应依法追缴；作案工具手机一部依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人周丽萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币5000元；二、依法追缴被告人周丽萍违法所得人民币530元；三、作案工具OPPO手机一部依法没收。
上诉人周丽萍上诉称，原判在未有毒品实物证据的情况下仅凭证人证言定罪，认定其贩卖毒品的事实不清、证据不足，请求依法改判无罪。
青海省海东市人民检察院二审出庭意见认为，本案证据系侦查机关依法取得，不存在违法取证情形，上诉人周丽萍的供述与证人证言、辨认材料等相互印证，原判事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的2014年10月至2015年8月期间，上诉人周丽萍在民和镁厂家属院门口通过铁某某先后给民和籍吸毒人员王某分别以100元、80元的价格贩卖重量不等的毒品2次2包。同时其先后在民和镁厂家属院中区14栋2-2-1室及自己家中向吸毒人员李某某分别以50元、100元、100元、100元的价格贩卖重量不等的毒品3次4包的事实，有经一审认证、质证的证据证实，事实清楚，证据确实、充分，应予确认。
关于上诉人周丽萍“原判在未有毒品实物证据的情况下仅凭证人证言定罪，其贩卖毒品的事实不清、证据不足，请求依法改判无罪”的上诉理由。经查，上诉人周丽萍于2014年10月至2015年8月期间，在民和镁厂家属院门口通过铁某某先后给民和籍吸毒人员王某贩卖重量不等的毒品2次2包，同时在该家属院中区14栋2-2-1室及自己家中向李某某分别贩卖重量不等的毒品3次4包的事实，有证人李某某、铁某某、王某的证言、辨认笔录等在案证据证实，证言证实的人物、地点、金额、包数、次数等具体情节与其供述的细节吻合，证据间相互印证，上述贩卖的毒品因吸毒人员吸食而无法提取，但本案是通过上诉人先供后经证人证言予以证实而得以侦破，现有证据具有合法性、客观性、关联性，足以证实上诉人周丽萍为以贩养吸多次贩卖毒品的犯罪事实，故其要求改判无罪的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周丽萍明知是毒品海洛因，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系多次贩毒，属情节严重，应予惩处。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周丽萍关于改判无罪的上诉理由与查明事实不符，不予采纳。青海省海东市人民检察院建议维持原判的出庭意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马晓辉
审判员 马明霆
审判员 徐玲玲
二〇一六年三月二十二日
书记员 乔晓平