广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终241号
上诉人（原审原告）：广州战歌企业管理咨询有限公司。住所地：广东省广州市番禺区。
法定代表人：詹欢欢，该公司总经理。
委托代理人：林琪纯，国信信扬律师事务所律师。
委托代理人：陈楠楠，国信信扬律师事务所实习人员。
被上诉人（原审被告）：谢汝勇，住广东省阳春市。
委托代理人：崔庆宁，广东金鹏律师事务所律师。
上诉人广州战歌企业管理咨询有限公司因与被上诉人谢汝勇劳动争议纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初1793号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：被上诉人于2011年7月入职上诉人处，担任乐理教师，2013年底担任乐理组主管。上诉人为被上诉人缴纳了社会保险。双方于2013年8月1日签订了一份期限从2013年8月1日至2014年7月31日止的劳动合同，约定被上诉人的岗位为“管理”，月工资为3000元；第八条第（三）款约定，合同期满后未及时续签合同，被上诉人在期满十日内不提出异议，视为同意劳动合同自动延续二年。该劳动合同期满后，双方没有续签劳动合同，被上诉人继续在上诉人处工作。2015年8月5日，上诉人的人事李婷婷通过微信的方式通知解雇被上诉人。上诉人未向被上诉人说明解除劳动关系的原因，被上诉人在被上诉人处上班至2015年8月5日。
2015年9月，被上诉人因解除劳动关系纠纷向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金128268元；2、2015年3月、4月、5月、7月工资28205元；3、2014年度和2015年度招生提成117138元；4、2014年9月1日至2015年8月5日未签订劳动合同的二倍工资差额119433.1元。该委于2016年2月4日作出穗番劳人仲案字（2015）第5764号仲裁裁决书，裁决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金128268元、2015年3月、4月、5月、7月、8月工资28205元、2014年招生提成65612元、2015年招生提成51526元；驳回被上诉人其他仲裁请求。上诉人对此裁决不服，诉至原审法院。被上诉人未就裁决向原审法院提起起诉。
原审法院另查明，上诉人每月通过银行转账向被上诉人发放上月工资。原审诉讼中，上诉人未能提供被上诉人在职期间的工资表。根据双方确认的被上诉人的银行账户历史明细清单和被上诉人的陈述，被上诉人在2014年8月至2015年8月期间实发工资数额分别为5170元、4100元、8832元、10628元、11210.90元、7034.87元、8391.87元、2000元、2000元、2000元、7974元、0元、0元。另，被上诉人提供了其2015年3月至8月期间的工资结算单，其上显示在扣除借支款、五险费、水电费、房租等项目后，被上诉人2015年3月实付工资应为6306元（已经扣除借支2000元）、2015年4月实付工资为6213元（已经扣除借支2000元）、2015年5月份工资6010元（已经扣除借支2000元）、2015年6月份实付工资应为7974元、2015年7月份实付工资应为8308元、2015年8月份实付工资应为1367元。被上诉人主张上诉人应向其支付上述期间的工资差额。上诉人不确认上述工资结算单并表示因上诉人在2015年2月至6月期间暂停营业，被上诉人虽有招生，但没有教学，故上诉人向其支付的8391.87元+2000元+2000元+2000元=14391.87元即是被上诉人在2015年2月至6月期间全部工资；7月至8月是暑假班，被上诉人在7月至8月期间的工资合计7974元，已经全部支付完毕。
原审法院再查明，被上诉人主张上诉人未向其发放2014年、2015年的招生提成，并提供了有上诉人的会计余某、市场部主管甘某签名确认的两份《费用报销单》以及《2014年度招生报表》、《2015年度招生报表》为凭。上述证据记载被上诉人2014年度未付招生提成为95612元，减去原借款30000元，余款65612元；2015年度未付招生提成为51526元。上诉人否认双方有约定招生提成，并称被上诉人在离职后制作了上述《费用报销单》并骗取了余某、甘某的签名。
原审法院认为，关于2015年3月至5月、7月至8月期间的工资问题，首先，被上诉人的岗位为管理，且上诉人亦认可被上诉人在2015年2月至6月期间有从事招生、在2015年7月之后有从事教学即被上诉人有为上诉人提供劳动，故上诉人应向被上诉人支付劳动报酬。其次，上诉人作为用人单位未能提供被上诉人的工资表，应承担举证不能的不利后果。参照被上诉人在2014年8月至2015年2月期间的实发工资数额，被上诉人主张的其2015年3月至8月期间的工资数额合理，原审法院予以采信。综上，上诉人应向被上诉人支付2015年3月至5月、7月至8月期间的工资差额6306元+6213元+6010元+8308元+1367元=28204元。
关于招生提成问题，被上诉人提供了证据证明其2014年度、2015年度未付招生提成分别为65612元、51526元。上诉人虽不予确认，但未能提供证据予以反驳，且亦未提供证据其已经向被上诉人支付上述招生提成。故上诉人应向被上诉人支付2014年度招生提成65612元、2015年度未付招生提成51526元招生提成。上诉人要求不予支付上述招生提成，缺乏依据，原审法院不予支持。
关于解除劳动合同赔偿金问题，上诉人于2015年8月5日单方解除与被上诉人的劳动合同，但并未提供充分证据证明其解除劳动合同符合劳动合同法的相关规定，故原审法院认定其违法解除与被上诉人的劳动合同并应向其支付解除劳动合同的赔偿金。根据前述查明的被上诉人的工资、提成情况以及被上诉人的工作年限，经审查，仲裁裁决上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系的赔偿金128268元不高于法律规定上诉人应向被上诉人支付的数额，又因被上诉人未提起起诉，视为其对此无异议，原审法院确认上诉人按照128268元支付给被上诉人。上诉人要求不予支付上述解除劳动关系赔偿金，缺乏理据，原审法院不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、广州战歌企业管理咨询有限公司在判决发生法律效力之日起七日内向谢汝勇支付2015年3月、4月、5月、7月、8月工资合计28204元；二、广州战歌企业管理咨询有限公司在判决发生法律效力之日起七日内向谢汝勇支付2014年招生提成65612元、2015年招生提成51526元；三、广州战歌企业管理咨询有限公司在判决发生法律效力之日起七日内向谢汝勇支付违法解除劳动合同赔偿金128268元。四、驳回广州战歌企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、保全费1888.06元，由广州战歌企业管理咨询有限公司负担。
判后，上诉人不服，上诉称：一、上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》已约定了实行固定工时制，合同中并无提成的约定，且上诉人已向被上诉人支付了高额的固定工资。二、上诉人无需向被上诉人支付提成。1、被上诉人与詹欢欢的对话录音反映了公司经营困难、面临倒闭的事实，上诉人希望被上诉人能减薪与公司共渡难关，但是上诉人与被上诉人双方最终没有变更或者签订新的合同，没有产生有效的提成约定，被上诉人无权主张提成。2、两张费用报销单及附件均无上诉人公司的盖章或签字确认，公司员工核实学生的招生情况而被骗取的、超越权限的签字不能证明是上诉人公司的行为。三、被上诉人在上诉人公司招生不足、面临倒闭的情况下，不仅不按其承诺减薪，反而在未达成招生目标的情况下无理要求违背常理的高额提成奖励，上诉人不得己才解除双方劳动关系。综上，上诉人上诉请求：1、撤销(2016)粤0113民初1793号民事判决，改判上诉人无需向被上诉人支付2015年3月、4月、5月、7月、8月工资合计28205元、2014年招生提成65612元、2015年招生提成51526元以及违法解除劳动合同赔偿金128268元；2、被上诉人承担本案一审及二审案件受理费。
被上诉人答辩称同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院二审庭询后，上诉人向本院提交了以下证据：1、2014年的财务支付凭证，证明被上诉人在2014年经手的合水中学、阳西中学、东粤剧学校、梅县华侨中学、邱某纪念中学、揭阳华侨高级中学等的招生费用，经过上诉人的领导詹欢欢审批，已经全部支付完毕，被上诉人本人也已在财务支付凭证上签字确认；由陈某乙经手的惠阳实验一中、东莞虎门中学等的招生费用也已支付完毕，且有陈某乙的签名确认。2、2015年的财务支付凭证，证明甘某在2015年才入职，对上诉人2014年的招生情况并不清楚，且财务佘俊灵和甘某只是核实学生已收取学费的情况，相应的招生费用数额及老师均需要詹欢欢确认；经核查，陈芯怡是上诉人合作的广州四中韦老师的招生生源，与被上诉人无关，梁某、黄某的招生费用已经詹欢欢审批并支付完毕，罗某是与上诉人合作的兼职老师李某老师的招生生源，与被上诉人无关。因此，被上诉人自行制作的2014年度及2015年度招生提成费用报销单及2014年度、2015年度招生报表不具有真实性。上诉人称其已向被上诉人支付了高额工资，双方在劳动合同中并不存在招生提成的约定，上诉人也从未与被上诉人签订任何协议约定公司要向其支付招生提成，故被上诉人主张招生提成没有事实依据。
被上诉人对此认为，1、上诉人提交的证据不属于新证据，对上述证据的真实性、合法性、关联性不予确认。2、对于2014年的财务支付凭证，凭证上的费用是上诉人支付给第三方带队老师的费用，并非是上诉人支付给被上诉人的招生工作提成，且该费用均是通过上诉人的银行转账支付给案外人的；从被上诉人提交的2014年度招生报表右侧备注第二条可看出“如通过第三方找回来的，统一按10%计算”，故被上诉人在2014年从合水中学、阳西中学、东粤剧学校、梅县华侨中学、揭阳华侨高级中学等学校的招生提成全是按照10%计算的；另外，2014年惠阳实验一中、东莞虎门中学给带队老师的费用是由陈某乙直接给带队老师的，但该几名学生的所有招生、接待等工作均由被上诉人一人完成，甘某和佘俊灵已经确认。3、对于2015年的财务支付凭证，被上诉人认为学生陈芯怡、梁某、黄某、罗某均是被上诉人招生回来的，作为招生主管副校长的甘某已经确认；而上诉人在2015年的付款均是其通过银行转账给第三方合作带队老师的，并非是支付给被上诉人的招生工作提成，且从2015年的财务支付凭证上可看出佘俊灵和甘某有职权对招生工作进行确认。
本院认为，关于2015年3月至5月、7月至8月期间的工资问题。根据《广东省工资支付条例》第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”上诉人虽称已向被上诉人支付了2015年3月至5月、7月至8月期间的工资，但是其并无证据证明，应承担举证不能的不利后果。原审法院参照2014年8月至2015年2月的实发工资数额，采信被上诉人关于2015年3月至8月期间工资的主张，并据此计算出上诉人应付被上诉人工资差额28204元并无不当，本院予以确认。
关于招生提成问题。被上诉人提供了费用报销单及附件证明其2014、2015年度的招生提成，上诉人亦确认该费用报销单上的签名属于上诉人的公司财务和招生主管，但认为签名目的只是确认学生已交费，并非确认提成。上诉人亦在庭询后提交了2014年、2015年的财务支付凭证予以证明。但上述支付证明单显示的是支付招生费用、广告宣传费、课时费等项目，收款人亦并非全部是被上诉人。而被上诉人提供的由上诉人招生及财务负责人签名确认的两份费用报销单上，已明确注明用途为“2014年度招生提成”、“2015年度招生提成”。故上诉人上诉主张无需向被上诉人支付招生提成的理由不能成立，本院不予采信。
关于解除劳动合同赔偿金的问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对该项事实进行了认定，并在此基础上依法计算出赔偿金数额，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。上诉人虽称其解除与被上诉人劳动合同的行为符合法律规定，但本院审理期间，上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人的上诉请求，不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州战歌企业管理咨询有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈瑞晖
审判员 崔利平
审判员 印 强
二〇一七年三月二十二日
书记员 费洁瑜
姚菲