广东省潮州市湘桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潮湘法刑初字第7号
公诉机关潮州市湘桥区人民检察院。
被告人林某某，男，住潮州市湘桥区。因本案于2013年1月21日、2014年2月27日分别被潮州市人民检察院和本院决定取保候审，于2015年4月21日被逮捕。现羁押于潮州市看守所。
辩护人李宗平，系广东凤州律师事务所律师。
被告人黄某，男，住潮安县。因本案于2013年1月21日、2014年2月27日分别被潮州市人民检察院和本院决定取保候审。
辩护人吴健生，系广东建升律师事务所律师。
潮州市湘桥区人民检察院以潮湘检刑诉（2013）273号起诉书指控被告人林某某、黄某犯挪用公款罪，于2013年12月12日向我院提起公诉。我院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潮州市湘桥区人民检察院指派检察员曾树汉、代理检察员陈湘君出庭支持公诉，证人黄某1、吴某1出庭作证，被告人林某某及其辩护人李宗平，被告人黄某及其辩护人吴健生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
潮州市湘桥区人民检察院指控：被告人黄某，在任潮州市殡葬管理所收费员期间，伙同该管理所从事会计兼骨灰盒的统计员的被告人林某某，于2011年5月开始，利用供货商陈某1的名义，以代销的形式向潮州市殡葬管理所销售“米黄玉石筒”、“川玉花开富贵”、“汉白玉石筒”等高档骨灰盒。期间，为达到资金周转、货款及时到位的目的，被告人黄某伙同被告人林某某，利用林某某的职务便利，违反该管理所代销业务“以销定购”的结算方式，在该管理所代销的高档骨灰盒尚未完全售出的情况下提前结算货款，从而占用该管理所的公款用于个人营利活动。自2011年10月至2012年3月，先后3次通过提前结算货款的形式共占用潮州市殡葬管理所公款共计人民币76200元。综上，被告人林某某、黄某共占用潮州市殡葬管理所公款用于高档骨灰盒购销业务，从中获利人民币62950元。被告人林某某个人分得人民币13000元，被告人黄某个人分得人民币36950元，陈某1个人分得人民币13000元。公诉机关认为，被告人林某某、黄某身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款进行营利活动，其行为均应以挪用公款罪追究刑事责任。被告人黄某归案以后能如实交代自己罪行。特提起公诉，请依法分别判处。
被告人林某某对指控犯罪提出其没有从黄某处分得1.3万元，其不知道黄某有拿骨灰盒到殡葬所卖，其没有挪用公款，结算手续是按所里的财务制度和领导指示办的，其以前的有罪供述是在检察人员恐吓、诱供下作出的。
辩护人辩护提出:1、被告人林某某2013年1月8日至2013年1月10日所作的笔录6份及被告人黄某2013年1月10日所作的笔录2份，证据来源程序违法，应作为非法证据予以排除。2、指控被告人林某某利用职务之便挪用公款进行营利活动缺乏事实依据，指控罪名不成立。3、殡葬管理所付还古巷西岭瓷厂（陈某1）的货款，每一笔都必须经过殡葬管理所所长黄某1审批。根本不存在未经所长黄某1审批而付款的行为。起诉书认定被告人林某某占用殡葬管理所公款缺乏事实依据。被告人林某某作为财务人员在单位与古巷西岭瓷厂（陈某1）结算货款时仅仅是证明人，既没有审批权，也不是现金经手的出纳员，除非被告人林某某与所长黄某1合伙，否则被告人林某某根本不能挪用殡葬管理所的公款。4、对被告人林某某无罪的相关证据侦查机关未依法收集，对被告人林某某是不公平的，认定林某某涉嫌构成挪用公款罪的证据明显存在嫌疑。综上所述，被告人林某某作为潮州市殡葬管理所的会计，按照单位财务结算习惯与古巷西岭瓷厂进行结算的行为完全是履行职责的行为，起诉书指控被告人林某某利用职务之便挪用公款进行营利活动，构成挪用公款罪缺乏事实和法律依据，指控罪名不成立。
被告人黄某对指控犯罪供认不讳，没有辩护、辩解意见。
其辩护人辩护提出殡葬管理所结算货款给陈某1，由林某某经办，林管财而黄某不管财，在付款过程，黄某没有利用职务便利挪用公款，黄某只是找林幕青帮忙，只是用同事关系和利益关系，从挪用公款罪的性质进行考量，黄某没有利用职务便利，请求判决黄某无罪。
经审理查明：
被告人黄某在任潮州市殡葬管理所收费员期间，伙同该管理所从事会计工作兼骨灰盒的统计工作的被告人林某某，于2011年5月开始，利用供货商陈某1的名义，以代销的形式向潮州市殡葬管理所销售“米黄玉石筒”、“川玉花开富贵”、“汉白玉石筒”等高档骨灰盒。期间，为达到资金周转、货款及时到位的目的，被告人黄某伙同被告人林某某，利用林某某的职务便利，违反该管理所代销业务“以销定购”的结算方式，在该管理所代销的高档骨灰盒尚未完全售出的情况下提前结算货款，从而占用该管理所的公款用于个人营利活动。自2011年10月至2012年3月，先后3次通过提前结算货款的形式共挪用潮州市殡葬管理所公款共计人民币69600元。具体如下：
1、2011年10月12日，被告人黄某伙同被告人林某某提前结算尚未销售出去的“米黄玉石筒”骨灰盒2个、“川玉花开富贵”骨灰盒4个，占用潮州市殡葬管理所公款人民币4400元；
2、2012年1月19日，被告人黄某伙同被告人林某某提前结算尚未销售出去的“米黄玉石筒”骨灰盒3个、“川玉花开富贵”骨灰盒12个、“川玉仙鹤宫”骨灰盒10个，占用潮州市殡葬管理所公款人民币19400元；
3、2012年3月19日，被告人黄某伙同被告人林某某提前结算尚未销售出去的“米黄玉石筒”骨灰盒40个、“汉白玉石筒”骨灰盒16个、“川玉仙游宫”骨灰盒22个，占用潮州市殡葬管理所公款人民币45800元；
综上，被告人林某某、黄某共占用潮州市殡葬管理所公款用于高档骨灰盒购销业务，从中获利人民币62950元。被告人林某某个人分得人民币13000元，被告人黄某个人分得人民币36950元，陈某1个人分得人民币13000元。
认定依据：
1、证人证言：
（1）证人陈某1证实：2011年上半年，黄某找我帮忙，说他想销售高档骨灰盒给潮州市殡葬管理所，但他本人是市殡葬管理所的职工，按规定不能这样做，所以想以我的名义销售高档骨灰盒给市殡葬管理所。我一开始不同意，后经黄某多次请求我就同意了。大约在2011年5月份左右，黄某就开始以我的名义提供高档骨灰盒在潮州市殡葬管理所进行代销。上述在潮州市殡葬管理所代销高档骨灰盒的业务确实是黄某的业务。至于黄某如何向厂家进货、进多少货、进货价格等我都不清楚。黄某以我的名义提供高档骨灰盒在潮州市殡葬管理所代销，是由我负责与潮州市殡葬管理所结算的。上述高档骨灰盒代销业务，我总共与潮州市殡葬管理所结算3次。时间分别是2011年10月、2012年1月、2012年3月，这三次结算，每次都是黄某事先通知我要结算，并将要结数的骨灰盒品种、个数及金额用短信方式告诉我。我到市殡葬管理所结数前，也都有事先问黄某是否有和林某某交代好，得到黄某的肯定性回答后，我一般也有打电话给林某某说我要去结数。之后我才拿事先托我的朋友陆某1到税局领取的税务证明去市殡葬管理所找林某某，让林某某在税务证明上盖章后交给我，再由我托陆某1开发票，发票开好后我就到市殡葬管理所办理手续。因为林某某负责潮州市殡葬管理所的骨灰盒销售统计兼会计，需经他确认并在税务证明上盖章后，才可以到税局开发票并结算货款。我不清楚林某某是否有与黄某合作销售高档骨灰盒给市殡葬管理所，这个生意是黄某的。我没有和林某某或黄某合作销售高档骨灰盒给市殡葬管理所。我没有找林某某洽谈合作销售骨灰盒给市殡葬管理所。上述三次结算货款后，我都有将货款及时返还黄某。三次结算后黄某分别给我3000元、5000元、5000元。黄某是否有拿什么钱、物给林某某我不清楚。黄某以我的名义销售高档骨灰盒给市殡葬管理所，是否存在未销售但提前结算的情况我不清楚。进货、送货到潮州市殡葬管理所都是黄某一手办理的，每次结算前也是黄某发短信告诉我要结算多少的，他叫我与市殡葬管理所结算，我就去市殡葬管理所结算，至于所结算的骨灰盒是否已经销售，我就不清楚，我只是负责代办结算手续而已。我没有向黄某1请求过要提前结算黄某以我名义在潮州市殡葬管理所代销的高档骨灰盒的货款。我没有向林某某请求要提前结算黄某以我名义在潮州市殡葬管理所代销的高档骨灰盒的货款。其辨认了相关的发票。
（2）证人黄某1证实：大约在2012年8、9月，当时我们发现了殡葬管理所代销的陈某1提供的骨灰盒业务项目的账户出现了不正常的负数。发现后我有找会计林某某了解情况，问他为什么会出现负数，林某某说出现负数的原因是在骨灰盒尚未售完的时候就将货款提前结算给陈某1，当时林某某向我解释就因为供货商资金紧张要结算，而他认为有货品在我单位，先结算也没有关系，所以就提前结算货款给对方。我和谢某都有口头批评了林某某，说按照我所的代销制度，是不能未销售就先结算货款给对方的。林某某有表示他这样做不对，以后他会改正，严格按照我所的代销制度办理。我单位骨灰盒等丧葬用品的业务是采用“以销代购”制度，即是先由供货方将丧葬用品提供给我单位，我单位先销售，然后按照销售出去的数量进行结算并付款，未售出的丧葬用品就不能进行结算。也正是因为这样，代销的财务账户正常应呈现正数，所以才说我所代销的陈某1提供的骨灰盒财务账户出现负数是不正常的。我所代销骨灰盒的统计、结算是由林某某负责的。林某某负责统计骨灰盒销售的数目，也由于销售数量是林某某统计的，所以供货商结算货款的税务证明也是经林某某确认并盖章后，才可以开发票来我所结算货款。我所代销的陈某1提供的骨灰盒业务项目的账户出现不正常的负数的事，林某某没有跟我汇报或沟通过。林某某在每次未销售先结算货款给陈某1前后，没有跟我汇报或沟通过。如果他有事先向我汇报说要未销售先结算，我肯定是不同意的。在发现上述情况后，我有召集谢某、林某某、吴某1到我的办公室，当时我有口头批评了林某某，并明确要求今后代销殡葬用品不能未销售先付货款给供货商，账户绝对不能出现负数。林某某也承认他错了，以后会改正。但考虑到先结算货款的骨灰盒有在我所，随着骨灰盒销售后账务上的负数会逐渐减少，所以我所就没有对林某某进行处理。其辨认了相关发票。
（3）证人谢某证实：其系潮州市殡葬管理所的副所长，2012年11月退休。潮州市殡葬管理所采用以销定购方式结算骨灰盒，即该所代销丧葬用品是采用以销定购的方式和寄销方式进行结算，就是不管对方送多少产品到我所寄销，结算时按照我所实际已经销售的数量进行当次的结算，期间产品出现损失也是由对方负责，我所并不负责。2012年1月所会计正式改为林某某，之前一年林某某也有负责会计，是协助吴某1。2012年5、6月其发现古巷陈某1的帐户出现负数几万元。其找林某某核实，林某某支支吾吾承认先结帐还陈某1。其对林某某说不能提前结数。林某某表示其不对，以后改正。过后我找所长黄某1，并问黄某1是否知道古巷西岭瓷厂的账户出现负数、未销售先结算货款的事，黄某1明确说他不知道这回事，并说我们是代销的，肯定不能这样做。之后黄某1有召集众人明确不能提前结算。在黄某1召集我们上述人员说这个事情的时候，没有人就这个事情提出过什么异议。林某某没有提过这个事情是领导同意的。
（4）证人吴某1证实：2010年初殡葬管理所派林某某协助其做会计工作，至2011年12月期间涉及电脑工作的就由林某某操作。2012年1月林某某正式做会计。2011年末的时候，我发现古巷西岭瓷厂在我所代销的骨灰盒业务出现不正常的负数。我所的骨灰盒是采用代销制度，也就是以销定购，按道理是不可能出现负数的。之所以出现负数，是骨灰盒未销售就提前结算造成的，这是不符合我所的代销制度的，当时我也有提醒负责骨灰盒统计的林某某。代销骨灰盒的业务是林某某负责管理的，销售的数目也是林某某负责统计的。也正是因为这样，我才提醒林某某要注意，古巷西岭瓷厂骨灰盒业务账面出现了不正常的负数，林某某说不会有事的。但之后该负数的情况并没有改善，反而负数的数额越来越大，后来我也有将这个情况告诉分管财务的副所长谢某。黄某1有叫我们说不能出现负数。
（5）证人陆某1证实其帮陈某1到枫溪国税局开发票的经过。其帮陈某1开了三次发票，发票中有多种品种的骨灰盒。其辨认了相关发票。
（6）证人曾某证实其任殡葬管理所总务。其不清楚该所销售的骨灰盒的进销。其辨认相关发票，称均不是其签名。
2、潮州市合同制工人呈批表、劳动合同书，潮州市机关、事业单位增人计划审批表，调整工资标准审批表、工资升级审批表、工资变动审批表、工作人员工资改革套改审批表、会议记录、殡葬所证实材料证实被告人林某某的主体身份情况及职责情况。个人信息采集表、新进人员工资审批表、工作人员转正定级审批表、证实材料证实被告人黄某的主体身份情况。
3、事业单位法人证书复印件证实潮州市殡葬管理所的性质为国有事业单位。
4、潮州市殡葬管理所规章制度《车辆维修、用油和骨灰盒采购办法》证实该所骨灰盒的采购全部采用代销代售方式。
5、由潮州市枫溪区国家税务局提供的代开发票申请表、潮州市殡葬管理所证明、通用机打发票证实2011年10月11日、2012年1月16日、2012年3月14日分别在潮州市枫溪区国家税务局开出发票。
6、户籍证明材料证实两被告人的自然人身份。
7、破案经过证实材料证实本案的破案经过情况。
8、潮州市殡葬管理所2013年1月31日查账说明及表格证实：根据潮州市殡葬管理所的财务原始凭证整理的该所代销古巷西岭瓷厂（陈某1）高档骨灰盒实际结算情况、实际销售情况。
9、潮州市殡葬管理所提供的2011年代销古巷西岭瓷厂（陈某1）高档骨灰盒结算、销售的帐务资料、2012年代销古巷西岭瓷厂（陈某1）高档骨灰盒结算、销售的帐务资料证实涉案骨灰盒的结算、销售的情况。
10、两被告人在侦查阶段作了与上述认定事实基本一致的供述。
（1）被告人林某某供述：潮州市殡葬管理所的代销业务正常是由供货商先将货品送到我所，我所先销售，之后按实际销售数量与供货商结算货款。也即是俗称的“以销定进”。在2011年5月，陈某1主动跟我谈起和黄某、我三人合作经营代销高档骨灰盒给市殡葬管理所，陈某1跟我说具体业务由我跟黄某负责，我当时没有表态。后来我也有向黄某确认了这件事，同时黄某有和我约定由他负责骨灰盒的进货送货，我负责在开具结算证明时提供便利，保证货款及时到位，陈某1负责以他的名义开票、结算货款。同时黄某有跟我说了进货渠道、进货价格及利润如何分配，但是我当时没有在意，只是跟他说让他安排就可以。黄某购进高档骨灰盒的进货渠道我现在记不起了，进货的事都是由黄某一手去安排的。黄某购进高档骨灰盒的进货价格当时黄某应该有告诉我，但是我没有注意听，现在记不清楚了。当时黄某说他本人得6成，我和陈某1各得2成，我也表示同意，跟他说由他安排就好。上述这项高档骨灰盒代销生意我本人没有出资，这项业务是由黄某出资的。我和黄某、陈某1之间没有签订合作协议。我和黄某、陈某1之间没有成立公司或以其他形式成立合作机构。我和黄某合作经营高档骨灰盒是在2011年5月开始在市殡葬管理所代销的。我和黄某、陈某1合作经营高档骨灰盒具体是由黄某将高档骨灰盒送到市殡葬管理所的。每一批骨灰盒送到后黄某都有打电话告诉我所送骨灰盒的款式和个数，我一般也有用便签纸登记下来。现在这些登记有骨灰盒款式和个数的便签纸我没有保存。上述我和黄某、陈某1合作做高档骨灰盒生意是以陈某1的名义与潮州市殡葬管理所进行结算的。结算后，再由陈某1将货款交给黄某，至目前为止一共送了4次货，共结算了3次，第一次是2011年10月，第二次是2012年1月，第三次是2012年3月。目前尚有一批未结算。第一次结算是在2011年10月，结算前黄某、陈某1都有事先打电话跟我说要来结数。过后陈某1拿了一张填写好骨灰盒款式及金额的税务开票证明后找我盖章。当时陈某1跟我说骨灰盒的数全部结掉，但我看到陈某1开票证明上的金额是将部分未销售出去的骨灰盒也结算在内，我认为这样做不妥当，就跟陈某1说这样做不妥，陈某1就说他已经跟黄某1说好。我过后有打电话向黄某1确认，黄某1也说“给他结算掉”。既然黄某1这样说，同时考虑到我与黄某之前有约定我在结算时要提供方便，我就在陈某1拿来的税务证明上盖章。陈某1凭税务证明到税务部门开具发票，凭发票到我所出纳处领取货款。在第一次结算后的一、两天，在单位收费处隔壁的骨灰盒仓库，黄某跟我第一次合作盈利，并告诉我，我个人可得3000元，并拿了3000元现金给我。第二次结数是在2012年1月，这一次陈某1拿给我的是一张空白的税务开票证明给我盖章，考虑到我们有合作关系，我是负责在结算时提供便利，保证货款及时到位，我也就没有提出异议，但我还是有打电话给所长黄某1，向他确认是否可以结算，得到他的确认后我就在证明上盖章。过后陈某1就凭证明开票并结算。后来这一次陈某1开具发票来财务报销，给我签名证实的时候，发票上面体现的款式及个数有存在未销售先结数的情况。但是我没有异议。因为之前黄某也有对我说他的资金比较紧，到时先结算给他，我当时也认为货物有先送到在我殡葬管理所，先结算货款给他也无问题，等以后销售就可以平帐。黄某在第二次结算后的一、两天，在殡葬管理所收费处外面的停车场，并拿了5000元现金给我。第三次结算是在2012年3月。这一次陈某1也是拿了一张空白的税务开票证明给我，我考虑之前与黄某关于先结货款，保证资金及时到位的约定，就没有提出异议，只是简单地跟所长黄某1汇报了陈某1要来结数一事，之后我就在空白的开票证明上盖章。陈某1第二天就到我所出纳处结算货款。在陈某1第三次到我所领取货款之后的一、两天，在财务室外面走廊，黄某拿了5000元现金给我。第三次货款结算有存在未销售但提前结算的情况。在2010年，上级有政策规定要照顾低保户，如果有低保户来我所火化，就免费赠送白地瓷瓶骨灰盒。由于赠送的骨灰盒没有收取费用，所以就没有销售收入，但不管是免费赠送还是销售的，我单位都需结算货款给陈某1，所以该账户在2010年直至2011年初就出现负数。我和黄某、陈某1合作在市殡葬管理所代销的高档骨灰盒没有出现免费赠送的情况，免费赠送的都是价格比较低的白地瓷瓶骨灰盒。我不清楚是否有按黄某说的利润分配比率分配，具体是由黄某分配，我比较相信黄某，所以没有计较他如何分配。我不清楚陈某1是否有分得合作的盈利。第一次我获得3000元款项、第二次和第三次都是5000元，总共13000元。黄某拿给我的13000元被我用于个人日常费用。黄某除了拿上述款项给我外没有拿其他什么钱给我。我是单位的会计兼骨灰盒的统计员，骨灰盒的结算需要经过我把关。在上述高档骨灰盒业务及货款的结算过程中，我主要是在骨灰盒结算时提供便利，提前结算货款保证资金及时到位，保证经营资金。我认为我和黄某、陈某1之间是合作关系，我在合作过程中提供了保证资金及时到位的便利，黄某也就将合作所得的盈利分一部分给我。我从2010年3月到2011年12月是协助我单位的会计工作，2012年1月正式移交，至今一直任我单位的会计。其辨认了相关发票和证明。
（2）被告人黄某供述：潮州市殡葬管理所代销骨灰盒是以销定购方式结算的，厂商将骨灰盒放在殡葬管理所销售，等骨灰盒销售出去后管理所再和厂商结算。我有和陈某1和林某某合作在潮州市殡葬管理所做高档骨灰盒代销生意。在2011年清明前后，我在网上看到河南信阳有厂家生产石质的骨灰盒，我就找到陈某1，说想和他合作并以他的名义到我单位做高档骨灰盒代销生意。后来我联系了厂家，厂家就寄来了骨灰盒样品给我，我就委托陈某1拿这些样品到我单位看是否能代销。陈某1拿去后跟我说可以。后来我又找到林某某，跟他商量我、陈某1和他合作在殡葬管理所做高档骨灰盒的代销生意，请他在结算时帮忙，提前结给我们，以保证资金的顺利到位。林某某也同意了，说帮忙我们就好。因为骨灰盒的统计及销售证明、资金结算是由林某某负责，所以找林某某合作，请他帮忙，提前结算尚未销售的骨灰盒，以保证资金的及时到位。之前我和陈某1及林某某说分给他们每人两至三成，但后来在具体操作并没有按照这个比例，都是在结算之后我分给他们的。在每次结算货款前，我有先打电话或发短信给陈某1要开票的高档骨灰盒的款式、个数和单价，之后由陈某1负责开票。陈某1开票后，就到潮州市殡葬管理所结算。后我就告诉林某某说陈某1要去结算的事，让他帮忙。我和林某某、陈某1合作经营高档骨灰盒生意总共是向潮州市殡葬管理所送了4次货，总共结算了3次。第一次是在2011年国庆前后的一天，我先打电话给林某某说要叫陈某1去结算，请他帮忙，后又电话给陈某1叫他去管理所结算，结算货款约有3、4万元，后陈某1将货款拿给我；第二次是在2011年农历年底，我先打电话给林某某说要叫陈某1去结算，请他帮忙，后又打电话给陈某1叫他去管理所结算，结算货款约有5、6万元，后陈某1将货款拿给我；第三次是在2012年年头的一天，我先打电话给林某某说要叫灿辉去结算，请他帮忙，后又打电话给陈某1叫他去管理所结算，结算货款约有5、6万元，后陈某1将货款拿给我。这三次的利润总共是6、7万元，我获利4万多元。我有分给林某某和陈某1利润，第一次是在2011年10月份的一天，陈某1在奎元路口将货款给我，我拿了3000元给陈某1，第二天上班，我在我所收费大厅隔壁的仓库将事先准备好的3000元给林某某；第二次是在2012年初，陈某辉在潮州市人民医院门口将货款给我，我拿了5800元给陈某1，其中800元是补他开发票，隔了一、二天后，我在我所收费大厅的停车场，将事先准备好的5000元拿给林某某；第三次是在2012年的3月的一天，陈某1在潮州市大道将货款给我，我拿了6200元给陈某1，其中1200元是补他开发票，在第二天上班，我在林某某办公室外面走廊我拿了事先准备的5000元给他。其辨认了相关发票和证明。
被告人林某某对指控犯罪提出其没有从黄某处分得1.3万元，其不知道黄某有拿骨灰盒到殡葬所卖，其没有挪用公款，结算手续是按所里的财务制度和领导指示办的，其以前的有罪供述是在检察人员恐吓、诱供下作出的的意见，经查，从案卷笔录的时间顺序上可得知是在被告人林某某主动向检察机关反映挪用公款的基本犯罪事实后，检察机关才向被告人黄某了解到相关的犯罪事实，林某某反映及后来供述的挪用公款犯罪事实得到黄某的印证，并与证人证言及殡葬所帐务材料等其他相关证据材料相印证，足以认定。被告人林某某所提意见经查与事实不符，依法不予采纳。
被告人林某某的辩护人辩护提出被告人林某某作为潮州市殡葬管理所的会计，按照单位财务结算习惯与古巷西岭瓷厂进行结算的行为完全是履行职责的行为，起诉书指控被告人林某某利用职务之便挪用公款进行营利活动，构成挪用公款罪缺乏事实和法律依据，指控罪名不成立的意见，经查，从殡葬管理所的规章制度及证人证言、两被告人以前的供述可见，潮州市殡葬管理所并没有先行结算未销售的骨灰盒的惯例，被告人林某某身为该所的会计，利用统计骨灰盒销售数额的职务便利，合伙他人挪用公款先行支付给他人，从中获利，其行为已构成挪用公款罪。辩护人所提该意见经查理由不能成立，依法不予采纳。
被告人林某某的辩护人提出林某某在检察机关立案前被限制人身自由近42小时，所作的6份笔录应作为非法证据予以排除的意见，经查，被告人林某某在检察机关立案前作为证人身份到检察机关作证，参照刑事诉讼法第一百一十七条第二款的规定，其到达检察机关后自第1份笔录起的十二小时内的所作的笔录可作为合法证据予以认定，超过十二小时所作的笔录应作为非法证据予以排除，即被告人林某某自2013年1月8日至10日的6份笔录中第1份笔录可作为合法证据予以认定，后5份笔录因超过十二小时，应作为非法证据予以排除。辩护人所提该意见依法可予以部分采纳。被告人林某某的辩护人提出黄某在立案前于2013年1月10日所作的2份笔录应作为非法证据予以排除的意见，经查，被告人黄某在检察机关立案前作为证人身份到检察机关作证，参照上述规定，其在到达检察机关后所作的该2份笔录均系在十二小时内所作，可作为合法证据予以认定。辩护人所提该意见经查理由不能成立，依法不予采纳。
被告人黄某的辩护人辩护提出黄某没有利用职务便利，系无罪的意见，经查，被告人黄某与林某某事先共谋挪用公款先行支付给黄某，后利用林某某统计骨灰盒销售数额的职务便利进行挪用公款犯罪，从中获利，其行为已构成挪用公款罪。辩护人所提意见经查理由不能成立，依法不予采纳。
本院认为，被告人林某某、黄某身为国家工作人员，利用职务之便，合伙挪用公款，数额较大，进行营利活动，其行为均已构成挪用公款罪。被告人黄某归案以后能如实交代自己罪行，依法予以从轻处罚；视其犯罪情节和悔罪表现，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二及三款的规定，判决如下：
一、被告人林某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月21日起至2015年12月20日止。）
二、被告人黄某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈少旭
人民陪审员 陈壮培
人民陪审员 翁克亮
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 黄仰武