舟山市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0903民初652号原告吴咪红，女，1971年11月18日出生，汉族，住舟山市定海区。被告徐菊飞，女，1964年7月7日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告张祥儿，男，1958年12月22日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告张敏，男，1982年7月20日出生，汉族，住舟山市普陀区。原告吴咪红为与被告徐菊飞、张祥儿、张敏民间借贷纠纷一案，于2017年2月14日诉至本院，本院于同日立案受理后，由审判员徐春伟适用简易程序独任审理。本案审理中，原告吴咪红于2017年3月21日向本院提出撤回对被告张祥儿、张敏起诉的申请，本院裁定予以准许。本院于2017年3月27日公开开庭进行了审理，原告吴咪红到庭参加诉讼，被告徐菊飞经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴咪红诉称，原告与被告经人介绍而相识，2016年1月12日，被告徐菊飞以急用资金为由向原告借款15万元，被告徐菊飞以其名下位于舟山市普陀区其土地使用权为该笔借款提供抵押担保，双方签订了抵押借款合同并经舟山市阳光公证处公证，双方约定借款月利率为2﹪，利息每个月支付一次，如果被告逾期不还款或者不支付任何一期利息，原告有权向人民法院起诉。当日，被告向原告出具借条一份，同时原告通过工商银行以银行转账的方式向被告徐菊飞交付15万元。至今，被告徐菊飞未能按约支付利息，故原告向法院起诉，请求：1、依法判令被告徐菊飞归还借款150000元，支付自2016年8月12日起至清偿日止按月利率2﹪计算的利息；2、依法判令被告承担原告为实现上述债权而产生的一切费用（包括诉讼费、评估费、保全费、拍卖费、执行费等）；3、依法拍卖或者变卖由被告徐菊飞提供抵押的坐落于舟山市普陀区产，所得款项优先清偿原告上述借款本息以及原告为实现债权所支出的费用。原告吴咪红为证明其诉讼请求所依据的事实和理由，向本院提供了下列证据：（一）借条、收条、《抵押借款协议书》各一份，拟证明原告与被告徐菊飞的借款关系以及合同约定借款金额、逾期责任、抵押的事实；（二）房产证、房屋他项权证各一份，拟证明被告徐菊飞以其所有的位于舟山市普陀区产为向原告的15万元借款提供抵押担保的事实；（三）中国工商银行股份有限公司舟山东港支行业务回单一份，拟证明原告已向被告徐菊飞交付15万元借款的事实。被告徐菊飞未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见和证据，视为其放弃答辩和质证权利。对原告提供的证据，本院经审核后予以确认。本院经审理查明，2016年1月12日，被告徐菊飞以做生意需要资金为由向原告吴咪红借款15万元，原告同意了被告的借款要求。同日，被告徐菊飞向原告出具借条和收条各一份，其中借条载明：因经营需要徐菊飞向吴咪红借款现金15万元，月利率为2.2分；收条载明：今收到吴咪红借款15万元。2016年1月12日，原被告签订《抵押借款协议书》一份，协议书载明：出借人及抵押权人为吴咪红，借款人及抵押人为徐菊飞；借款金额15万元；借款期限为12个月，自2016年1月12日至2017年1月11日；利息为月利率2﹪，利息每月支付一次，本金及最后一次利息至2017年1月11日一次性还清；徐菊飞以其位于舟山市普陀区产为该笔借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括主债权、利息（包括逾期利息）及债权人实现债权和抵押权的全部费用；上述房产已抵押给中国邮政储蓄银行股份有限公司舟山市分行；如果徐菊飞逾期不还款或逾期不支付任何一期利息，吴咪红有权向人民法院起诉，按照抵押顺位优先受偿；逾期部分利息按月利率2﹪计算。该《抵押借款协议书》已在浙江省舟山市阳光公证处办理公证。2016年1月13日，被告徐菊飞以其坐落于舟山市普陀区为该笔借款办理抵押登记。2016年1月13日，原告吴咪红通过银行转账的方式向被告徐菊飞交付15万元，当日，原告吴咪红收取被告徐菊飞利息3000元。借款发生后，被告徐菊飞按照月利率2﹪、每月3000元利息的约定，向原告支付利息至2016年8月12日。后被告徐菊飞未再向原告支付利息，借款期限届满后，被告徐菊飞亦未偿还借款本金，故原告诉至本院。本院认为，原告吴咪红与被告徐菊飞的借款法律关系有双方签订的《抵押借款协议书》、被告徐菊飞出具的借条及收条等为依据，故双方的借款关系依法成立。合同签订后，原告依约向被告徐菊飞交付借款15万元，履行了合同义务。借款当日，原告向被告徐菊飞收取利息3000元，根据法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本院认定原告吴咪红实际出借给被告徐菊飞的借款本金为147000元。被告徐菊飞总计向原告支付了21000元利息，以本金147000元为计，本院确认被告徐菊飞向原告支付利息至2016年8月16日。现借款期限已经届满，被告徐菊飞未能按约还本付息的行为构成违约，其应当承担归还原告借款并支付利息的违约责任。被告徐菊飞自愿以其名下的位于舟山市普陀区的房产为借款进行抵押，并办理了有效的抵押登记，根据抵押借款协议书的约定，原告吴咪红实现抵押权的条件已经成就，故对原告请求对被告徐菊飞提供抵押的房产享有抵押权，拍卖、变卖所得价款优先清偿原告上述借款本金、利息以及原告为实现债权所发生的诉讼费的诉讼请求，本院亦予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、限被告徐菊飞于本判决生效之日三十日内归还原告吴咪红借款本金147000元，并支付自2016年8月17日起至借款清偿日止按月利率2﹪计算的利息。二、如被告徐菊飞未按时履行上述还款义务，则原告吴咪红有权就被告徐菊飞名下位于舟山市普陀区的房产采取拍卖、变卖等方式依法变价后所得价款在借款本金147000元、按本判决确定的利息范围内按照抵押顺序优先受偿。三、驳回原告吴咪红的其他诉讼请求。案件受理费3300元，减半收取1650元，由被告徐菊飞负担1620元，由原告吴咪红负担30元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审 判 员 徐春伟二〇一七年三月二十七日代书记员 周 立附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。??