江苏省南通市港闸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港民初字第00149号
原告南通华荣建设集团有限公司，住所地在南通市港闸区城港路200号。
法定代表人张进荣，该公司董事长。
委托代理人沈波，江苏信阳光律师事务所律师。
被告刘虎。
原告南通华荣建设集团有限公司（以下简称“华荣公司”）诉被告刘虎工伤待遇纠纷一案，本院于2015年2月16日立案受理后，依法由审判员张亚松独任审判，公开开庭进行了审理。原告华荣公司的委托代理人沈波，被告刘虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华荣公司诉称，被告刘虎于2014年1月16日在原告承建的工地上受伤后即离开工地，并于同年3月份到其他建筑工地做工，双方之间并无劳动关系。原告事发后已支付被告13000元，且被告承诺除工伤基金理赔外无需原告承担赔偿责任。南通市劳动人事争议仲裁委员会作出的通劳人仲案字（2014）第359号仲裁裁决认定双方存在劳动关系，原告已支付给被告10000元及原告应向被告支付护理费用1600元、误工损失12349.74元，均有错误，亦显失公正，故提起诉讼，请求重新认定被告的工伤待遇。
被告刘虎辩称，通劳人仲案字（2014）第359号仲裁裁决书认定2014年9月10日双方解除劳动关系，于法有据；被告受伤后住院5天，主张护理费1600元与伤情相符；被告仅从原告处拿到10000元，并非13000元；承诺书系被告为申请工伤而在原告的逼迫下签订的，不能作为原告不承担工伤待遇赔偿责任的依据；停工留薪期间工资标准应按南通市2013年度在岗职工月平均工资4795.5元计算，三个月零五天，共计15185.75元。
经审理查明：原告华荣公司系南通飞马国际中心建筑工程承包人，并将该工程的木工项目分包给案外人邵建，邵建组织袁栋泉等人进行木工项目施工。被告刘虎经袁栋泉雇请至该工程工地从事木模工作，其工资由袁栋泉支付。2014年1月16日，被告刘虎在工作过程中受伤，后入南通市第一人民医院住院治疗五天，该院先后向被告出具了建议休息三个月的病情证明。2014年7月23日，被告刘虎出具了承诺一份，内容为：本人手指受伤一事，自愿工伤基金理赔之外，不再向公司或邵建老板主张任何赔偿，工伤基金理赔款到位后返还邵建老板预支的13000元，同意支付代理费用10000元。2014年8月13日，原告向南通市人力资源和社会保障局申请对被告所受伤害进行工伤认定，该局于同日作出了[2014]A第1626号《工伤认定决定书》，认定被告所受伤害为工伤。2014年9月9日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴1401第2306号《劳动能力鉴定结论通知书》，对被告伤残情况作出九级伤残的鉴定结论。
另查明，原告投保了案涉工程建设项目险，被告在为该工程从事木模工作时受伤，南通市工伤保险服务中心核定被告一次性伤残补助金为22230元，该款已由原告领取。2014年1月16日至4月25日期间，被告为治疗伤情自行支付了医疗费4335.57元。被告为此向南通市港闸区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与原告之间存在劳动关系。该委于2014年5月12日作出港劳人仲案字（2014）第87号仲裁裁决：对申请人的仲裁请求不予支持。后被告向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告之间的劳动关系，并要求原告支付医疗费7335.57元、住院伙食补助费90元、营养费200元、停工留薪期工资24000元、交通费210元、一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金78013.19元、一次性伤残就业补助金212221.76元。该委于2015年1月30日作出通劳人仲案字[2014]第359号仲裁裁决：一、申请人与被申请人自2014年9月10日起解除劳动关系。二、被申请人向申请人支付2014年1月16日至2014年4月25日期间的医疗费4335.57元、住院伙食补助费90元、护理费1600元、停工留薪工资12349.74元、一次性伤残就业补助金28773元、一次性伤残补助金22230元，上述款项合计人民币69378.31元。扣除被申请人已经支付给申请人的10000元，余款59378.31元由被申请人自本裁决生效之日起15日内一次性向申请人支付完毕。三、对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，遂提起本案之诉。
以上事实，除有双方当事人的当庭陈述，还有原告提供的仲裁裁决书、刘虎本人书写的承诺书和被告提供的工伤认定决定书、南通市劳动能力鉴定结论通知书、门诊病历、医疗费票据等证据证实，本院予以确认。
本案的争议焦点为，1、原、被告之间是否存在劳动关系？2、原告应否承担工伤待遇赔偿义务？3、如何确定被告的工伤待遇？
关于争议焦点1，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系应当依法订立书面劳动合同。本案原、被告之间并没有签订书面劳动合同，在此情况下，确认用人单位和劳动者之间是否存在劳动关系，应同时考虑以下几方面的因素：一是用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。尽管本案被告符合劳动者的主体资格，原告也具有用人的主体资格，但被告系由案外人袁栋泉雇请从事木模工作并支付其劳动报酬，而非原告招用人员，其所从事的木模工作并非由原告安排，原告也没有给付被告劳动报酬。同时，被告虽在原告所承接的建设工程工地上从事木模工作，但相互之间并未直接就提供劳动、劳动报酬、劳动管理等事项进行协商，故原告与被告之间不存在劳动关系。
关于争议焦点2，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。人力资源和社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第七条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中，原告将其所承包的工程分包给不具备用工主体资格的个人，被告在做工时受伤，应由原告承担工伤保险责任。南通市人力资源和社会保障局已对被告所受伤害作出认定工伤决定书，南通市劳动能力鉴定委员会又对被告伤情鉴定构成工伤九级，原告未在法定期限内提出异议，故应当对被告所受到的伤害承担用工主体责任，向被告支付相应的工伤待遇。原告以被告曾自愿承诺除工伤基金理赔外不再向公司或邵建老板主张任何赔偿为由，认为其不应向被告赔偿工伤待遇。被告则称该承诺是为申请工伤认定而在原告的逼迫下签订的，不能作为原告免除工伤待遇赔偿责任的依据。本院经审查认为，工伤保险待遇协议具有特殊性和从属性，职工主张工伤保险待遇时需要用工主体的配合，加之职工考虑为了早日获得赔偿等因素，故工伤保险待遇协议不应适用普通民事协议中的权利放弃原则。也就是说，本案原、被告之间并非完全平等的民事主体，被告出具的承诺书不应视为其放弃要求原告承担赔偿责任的权利，原告关于其不应向被告赔偿工伤待遇的理由不能成立，故不予支持。
关于争议焦点3，双方对南通市劳动人事争议仲裁委员会所认定的医疗费4335.57元、住院伙食补助费90元、一次性伤残就业补助金28773元、一次性伤残补助金22230元没有异议，本院予以确认。被告主张1600元护理费，原告认为无证据证明被告需专人护理。经审查，被告住院治疗五天，但并未提供需要护理的医疗或鉴定机构的意见，本院酌定被告住院期间一人护理，护理费为500元。关于停工留薪期工资，南通市第一人民医院建议被告休息三个月，南通市《关于调整2013年度工伤保险有关待遇的通知》明确本市该年度的月平均工资为4116.58元，故原告应支付被告停工留薪期工资12349.74元（4116.58×3）。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金中支付。在庭审中，被告仅提供了其在统筹地区以内就医的相关证据，而未提供医学证明等证据证实其受伤所需交通、营养的具体费用，故对被告主张的交通费、营养费不予支持。因被告已参加了工伤保险，一次性工伤医疗补助金依法应由南通市工伤保险服务中心支付，故在本案中不予理涉。因此，原告应向被告支付医疗费4335.57元、住院伙食补助费90元、护理费500元、停工留薪期工资12349.74元、一次性伤残就业补助金28773元、一次性伤残补助金22230元，合计68278.31元。另外，被告在承诺书中明确待工伤基金理赔款到位后返还邵建老板预支的13000元，故可认定原告已预支工伤保险待遇13000元，原告还应向被告支付55278.31元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
原告南通华荣建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向被告刘虎赔偿工伤待遇55278.31元。
案件受理费5元，予以减免。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审判员 张亚松
二〇一五年三月二十七日
书记员 许媛媛
附：《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
第九十四条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。