秦皇岛经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秦开民初字第854号
原告贾之刚，男，1968年11月11日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。
委托代理人高男，河北百人合律师事务所律师。
被告王建华，男，1968年11月5日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。
被告秦皇岛博万房地产开发有限公司，住所地秦皇岛经济技术开发区。
法定代表人于大飞，董事长。
委托代理人增昭贵，办公室主任。
原告贾之刚与被告王建华、秦皇岛博万房地产开发有限公司（以下简称博万公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年9月3日受理，原告于2014年9月4日申请伤残鉴定，鉴定期间中止审理，中止事由消除后，依法由审判员王肇哲独任审判，于2014年11月18日、2015年1月13日公开开庭进行了审理。原告贾之刚、委托代理人高男，被告王建华、被告博万公司委托代理人增昭贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贾之刚诉称，原告长期在工地打工，2014年3月中旬，原告在被告王建华承包的第二被告开发的果岭湾工地干活。2014年3月24日，原告和陈某某在工地3-1、1-1地下一层吊顶包管施工搬运材料时，右腿掉进破碎的井盖里，被告王建华带原告到秦皇岛市海港医院救治，经诊断原告右胫腓骨粉碎性骨折，住院24天，产生医药费30358.20元，误工费13128.75元，护理费2146元，伙食补助费2400元，营养费13500元、交通费460元，事后原告多次找二被告协商此事，二被告一直不予理睬。原告作为家里唯一的收入来源，家里的开支都依靠原告，现原告至今无法正常行走，更加不能负重，严重影响了与家人的正常生活，给原告造成极大的精神损害，为维护合法权益，只得起诉被告，要求被告赔偿原告医疗费30359.05元、误工费13128.75元、护理费2146元、伙食补助费2400元、营养费13500元、交通费460元、病历复印费21.20元、伤残赔偿金36408元、精神损失抚慰金5000元，被告王建华给付了17000元，现原告主张要求二被告连带赔偿86423元，被告承担诉讼费。
被告王建华辩称，原告在果岭湾工地干活受伤事实属实，当时我没在现场，我来到工地现场后给工地安全员打电话，但没见到面就把原告送到医院。被告对原告诉请的费用过高不认可。我已支付了住院费16000元，又给原告拍片子，最后还给了原告1000元，共计垫付了将近18000元钱。
被告博万公司辩称，原告在工地受伤，请求赔偿受伤的各项费用86423元，该案属于劳动争议案件。根据劳动争议调解仲裁法的规定，本案应先劳动仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。因此，本案应先劳动仲裁后诉讼，仲裁程序前置，对仲裁裁决不服的，才可以起诉。被告公司与原告之间没有劳动关系，没有与原告签订劳动合同，没有聘用原告干活，也没有给原告开工资，应通过劳动仲裁确认劳动关系。原告是否属于工伤还需要进行确认，原告说是在被告公司工地干活，右腿掉进破碎的井盖里造成骨折，掉的什么井盖、什么位置、什么时间，为什么不报告被告公司领导，被告在工地有安全员、项目经理、工程师、监理、安保等，被告公司在24小时内报保险公司，由保险公司安检员现场勘验，工伤费用由保险公司全部负担，被告公司不知道此事，因此，原告没有证据证明在被告公司工地摔伤，被告公司不负担赔偿责任。被告公司与被告王建华的施工合同约定，争议或者纠纷的处理是调解不成可向秦皇岛市仲裁委仲裁。因此，法院不应受理此案，应先进行仲裁，综上，法院应驳回原告诉讼请求。
原告贾之刚提供证据如下：
证据一、秦皇岛博万房地产开发有限公司的工商登记表一份，证明第二被告主体适格；
证据二、被告王建华出具的证明一份，证明原告贾之刚在第二被告开发的工地受伤的事实；
证据三、二被告签订的果岭湾花园洋房吊顶、包口、改线工程合同一份，证明被告博万公司将该工程违反承包规定包给没有建筑资质的个人王建华的事实，2014年签订的合同，原告去被告工地干活是在2014年3月20日，合同是后补签订的，证明二被告应连带承担赔偿责任，且合同中没有原告签字；
证据四、秦皇岛市海港医院住院病历一份及诊断证明二份，证明原告受伤情况、误工期间、误工费用及需加强营养的医嘱，原告误工135天，主张误工费13128.75元；
证据五、医疗费票据七张，证明原告受伤产生医疗费30359.05元；
证据六、护理人贾国稳的身份证复印件、收入证明、误工证明、2014年1-3月工资表各一份，证明贾国稳月工资收入2800元，因护理原告23天，主张护理费2146元；
证据七、交通费票据四十六张，证明原告因此次事故产生交通费460元；
证据八、病历复印发票三张，金额21.20元，要求二被告赔偿；
证据九、证人陈某某出庭证实，2014年3月19日下午，被告王建华给陈某某打电话说工地有活让我去干，每天200元，让我再联系一个人，我就和原告贾之刚在3月20日去工地，我们施工了5天，也就是3月24日下午2点半至3点，我们俩从果岭湾工地地下车库3-1往1-1号车库倒PVC板，在上坡拐弯的地方有口井，车把井盖压坏了，原告就掉进井里了，事情发生后，我给王建华打电话，王建华来后我们骑电动自行车把原告送至秦皇岛市中医院，拍片子后发现原告右小腿骨折，王建华拉着原告到另外一个医院看病，我就回家了，以后的事情我不知道；
证据十、秦皇岛港城司法医学鉴定意见书一份，证明原告伤残等级为九级；
综上证据，原告主张残疾赔偿金9102×20年×20%=36408元。按照医院提供的病历及诊断证明，原告受伤后误工135天，每天100元的标准，原告主张营养费13500元。误工费，按照河北省道理交通事故人身损害标准建筑业年平均工资35498元计算，误工期限为135天，误工费13128.75元（35498元÷365天×135天=13128.75），原告住院期间由儿子贾国稳实际护理，月工资2800元，实际护理23天，护理费2146元（2800÷30天×23天=2146元）。原告住院伙食补助费2400元（每天100元×24天）。
被告博万公司对原告证据质证意见如下：
对证据一企业工商登记注册真实无异议，证据二证明原告在工地受伤后没有报告现场工作人员，只有王建华将原告送至医院，地下一层没有井盖。证据三，二被告之间签订的合同真实性无异议，但合同约定仲裁，不应该诉讼，原告受伤与被告博万公司无关，对证据四、五、六、七、八相应费用不予质证，应先确认劳动关系。对证据九证人陈某某的证言，被告认为证人与原告系老乡，有利害关系，不予认可。对证据十的真实性、合法性无异议，对其关联性不予认可，与被告博万公司无关。
被告王建华对原告证据质证意见如下：
证据一工商登记认可，证据二确实系我写的，也是我签字的，我当时给安全员张晓军打电话没联系上，又给孙工打电话，孙工说他没有在现场工地，让先送医院看病，证据票据都拿着，于是，我就送原告去医院看病了。证据三是我与被告博万公司的吊顶合同，以后的活与吊顶没有关系，但是在合同里一块写了，对合同的真实性、合法性无异议，我与被告博万公司的工程款还没有结算完，对证据四、五、六、七、八无异议。对证人陈某某的证言事实无异议。对证据十是否构成九级残不明白。
被告王建华提供证据，证明被告王建华为原告垫付费用18000元。
被告博万公司未提供证据。
综上，本院认证如下：原告证据一、二、三、四、五、六、七、八、九、十及被告王建华提供的证据真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
本院查明事实如下：
原告贾之刚经工友陈某某介绍，2014年3月20日，原告与陈某某二人到被告王建华承包的果岭湾工地干活。2014年3月24日，原告和陈某某在果岭湾工地从地下车库3-1往1-1车库搬运PVC吊顶板，在上坡拐弯的地方有口井，原告不慎将右腿掉进破碎的井里。原告受伤后，工友陈某某联系被告王建华，王建华来到原告受伤的工地后，骑电动自行车将原告送至秦皇岛市中医院，经诊断原告腿部骨折，被告王建华带原告到秦皇岛市海港医院救治，经诊断原告右胫腓骨粉碎性骨折，住院24天（2014年3月24日至4月17日），支出医药费30359.05元（含被告王建华垫付16000元），原告出院时的诊断证明写明休息一个月，骨折愈合前患肢不能负重，加强营养，定期复查（1个月、3个月、半年），陪护1人。出院记录写明骨折愈合后手术取出内固定物。原告住院期间由其儿子贾国稳陪护，贾国稳系秦皇岛信拓建筑工程有限公司水暖工，2014年1-3月份月均工资2699.92元。原告出院后于2014年7月7日复查一次，复查时的诊断证明写明，骨折愈合前患肢不能负重，1个月后复诊。本案在诉讼中，原告向本院提出伤残等级鉴定申请，经本院委托鉴定机构鉴定，原告伤残等级为九级。原告系河北省沧州市南皮县农民，户口所在地为农村，属于农村居民。
另查明，2014年3月23日，被告王建华与被告博万公司签订果岭湾花园洋房吊顶、包口、改口线工程合同一份。被告博万公司在承建秦皇岛开发区果岭湾工程项目中将果岭湾花园洋房吊顶、包口、改口线工程包给被告王建华施工，被告王建华不具有相应的建筑施工资质。河北省2014年度农村居民人均纯收入为9102元。
本院认为，侵害公民身体造成伤害，应当赔偿医药费、因误工减少的收入。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等。原告经工友陈某某介绍为被告王建华承包的被告博万公司开发的果岭湾工地提供劳务，原告与被告王建华之间形成了劳务雇佣关系。原告在提供劳务活动中受伤，依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主应当承担责任。故被告王建华应对原告合法范围内的损失承担赔偿责任。被告博万公司将建设工程分包给没有建筑资质的个人即被告王建华施工违反法律规定，被告博万公司对原告的损失应当与雇主承担连带赔偿责任。关于原告损失，原告因伤住院支出医疗费30359.05元（被告王建华垫付16000元、给付生活费用1000元，合计17000元）。住院伙食补助费1200元（50元／天×24天=1200元）本院支持，该项诉请超出部分，不予支持；本院支持原告营养费1200元（50元／天×24天=1200元），该项诉请超出部分，不予支持。因原告伤后需要定期复查，原告最后一次复查时间是2014年7月7日，诊断证明写明一个月后复查，因此，原告误工期间为住院24天及复查期间111天（自2014年4月17日至2014年8月7日计111天）合计误工期间为135天，原告在建筑工地工作，按日取酬，属无固定工资收入，参照2014年度河北省建筑业在岗职工年平均工资35498元计算，误工费为13129元（35498元÷365天×135天=13129）。关于护理费，原告住院期间由其儿子贾国稳实际护理23天，主张护理费2146元，本院支持原告护理费2146元的诉讼请求。根据原告住院、出院及就医距离，本院支持原告交通费460元。根据原告伤残情况，本院支持原告主张的精神损害抚慰金5000元。原告为农村户口，伤残等级为九级，残疾赔偿金应按照2014年度农村居民人均年纯收入标准计算，即残疾赔偿金为36408元（9102元×20年×20%）。综上，原告实际损失：医疗费30359.05元、病历复印费21.20元、误工费13129元、护理费2146元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、交通费460元、残疾赔偿金为36408元、精神损害抚慰金5000元，以上损失合计89923.25元，扣除被告王建华垫付的17000元，原告实际损失72923.25元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告王建华赔偿原告贾之刚医疗费30359.05元、病历复印费21.20元、误工费13129元、护理费2146元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、交通费460元、残疾赔偿金为36408元、精神损害抚慰金5000元，以上损失合计89923.25元。扣除被告王建华垫付的医疗费17000元，被告王建华赔偿原告各项损失72923.25元。于本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告秦皇岛博万房地产开发有限公司对上述赔偿款项72923.25元承担连带还款责任；
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费1480元，减半收取740元，由二被告连带负担，于判决生效后七日内交纳。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审判员 王肇哲
二〇一五年四月二十日
书记员 杨 阳