山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民终字第885号
上诉人（原审原告）：闫某某，女，1980年8月24日出生，汉族。
委托代理人：张文跃，安泽县唐城镇法律服务所，法律工作者
被上诉人（原审被告）：王某某，男，1977年11月19日出生，汉族。
委托代理人：裴忠金，安泽县府城法律服务所，法律工作者。
上诉人闫某某与被上诉人王某某离婚纠纷一案，不服山西省安泽县人民法院（2015）安民初字第127号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人闫某某及其委托代理人张文跃，被上诉人王某某及其委托代理人裴忠金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，上诉人闫某某与被上诉人王某某于1999年8月3日在原营寨乡人民政府登记结婚，后因结婚证丢失于2013年9月25日在安泽县民政局重新补办结婚证，1998年9月21日生育长子王小某，2010年2月17日生育次子王某军。婚后，双方经常因琐事发生争执。上诉人闫某某曾于2009年向安泽县人民法院起诉离婚，在被上诉人王某某作出保证后撤回了起诉。撤诉后双方关系没有改善，仍争吵不断，上诉人闫某某再次诉至安泽县法院请求与被上诉人王某某离婚，王某某同意离婚。长子王小某因已年满十周岁，原审审理中，其本人明确表示愿随闫某某共同生活，王某某也同意王小某随闫某某生活，同时要求次子王某军由自己抚养，闫某某每年支付王某军的抚养费5000元至孩子成年。闫某某主张因次子王某军一直随其共同生活，其本人更了解孩子的生活习惯，孩子应由其抚养，由王某某每年支付抚养费5000元至孩子十八周岁止。二审审理中，上诉人闫某某仍主张因小儿子一直随其共同生活，从未离开过，现孩子随上诉人在县城居住并上幼儿园，其对孩子的生活及身体状况更为了解，能够更好的照顾孩子，且上诉人经济能力有限，长子今年的学费和生活费也均系被上诉人王某某给付的，故要求由其抚养小儿子王某军，由被上诉人王某某抚养大儿子，双方互不给付对方抚养费。对该主张，被上诉人王某某本着有利于孩子的成长考虑，同意上诉人的上述意见。
另查明，上诉人闫某某与被上诉人王某某于2013年8月5日在安泽县＊＊＊小区按揭购买总价为245000元的房产（5号楼4单元2**号）一套，购房时，首付房款98000元，剩余房款二人于2014年1月8日与中国工商银行股份有限公司临汾城建支行签订了《个人购房借款／担保合同》，约定贷款147000元，该笔贷款于2014年1月13日发放，贷款期限为120个月，每月应还贷款本息合计1645.62元，截止2015年5月12日尚欠借款本息134325.98元。该房产已办理房产证（证号：安泽县房权证府府证字第01150118**号），登记所有人为闫某某。同时，上诉人闫某某主张双方于2008年出资7万元在安泽县某某乡某某村购买砖混结构房屋五间、两间房屋的地基及院落一处，购买时附随有15亩土地经营权，一、二审审理时，上诉人闫某某均认为该房屋现价值100000元，被上诉人王某某对买房以及附随购买15亩土地经营权的事实予以认可，但主张该房屋、地基、院落已以61600元的价格出卖给其父亲王拴林。原审审理中，被上诉人王某某出具了闫某某姐姐何平、姐夫李军的证词，但二证人未到庭。原审时上诉人闫某某质证认为何平、李军是为了撮合其与王某某和好才出具的证明材料，内容不属实，而且一家人也不存在买卖情况。但闫某某对其本人发表的质证意见没有相应证据予以支持。
二审审理时，上诉人闫某某申请证人何平、李军到庭做证。证人何平证明：一审时向法庭提交的材料是被上诉人王某某事先写好，让我抄写的，因当时没意识到他们会真正离婚才出具的；一审判决下来后，才意识到问题的严重性，真实情况是61600元的事我不知道，只知道15000元是通过我手给的上诉人，上诉人将郭都房产手续给了被上诉人父母，当时被上诉人一家人都在，说要把郭都房产过户到王小某名下。同时，证明该房屋没有经过其手卖给被上诉人父母。证人李军证明：不知道某某房院卖给被上诉人父母，一审证据上也非其本人签字，一个月后，听媳妇（证人何平）说，王某某拿了一证明条让她抄了一遍，说61600元把房子卖给他爸，我就不知道这回事。对上述证人证言，被上诉人王某某持有异议，仍坚持该房院不是夫妻共同财产，但认可该二人系买卖房屋的中间人。还查明，该＊＊房院购买时系由被上诉人王某某与卖房人签订的协议，购房后由夫妻二人及孩子居住，后因被上诉人父母年纪大了，才接来一起住，现由被上诉人王某某及父母、孩子居住，被上诉人王某某主张为了孩子和父母，这个房院其一定要，并认为房院价值不低于10万元。同时，被上诉人主张购买某某房院时，系夫妻二人及其父母共同购买的，其父亲也出资，但上诉人予以否认，被上诉人未提供相应证据。
原审审理时，上诉人闫某某还主张双方另有开荒所得的5亩土地的经营权以及分家所得的10亩土地的承包经营权，被上诉人王某某对此不予认可。因闫某某未能提供相关证据，一审法院对其主张的该项事实不予认定。对于双方认可的15亩土地的经营权，上诉人闫某某要求将位于桥沟的3亩土地及瓦窑沟1.6亩土地的经营权判归己有，被上诉人王某某对此没有异议，一审法院予以认可。二审期间，上诉人闫某某对该15亩土地的分割持有异议，提出上诉，但庭审时，其当庭放弃该上诉请求。此外，上诉人闫某某主张由被上诉人王某某保管的卖玉米收入28400元应按夫妻共同财产分割，王某某主张闫某某已从该款项中取走10000元，闫某某对取走该款项的事实没有争议，但提出已经全部花费，王某某对此表示异议，闫某某也不能提供该款项已合理消费的相关证据，因此，原审认定28400元的共同财产中上诉人闫某某已实际得到10000元。另外，夫妻共同财产还有电脑一台、长虹牌25吋彩电一台。关于共同债务，上诉人闫某某主张因买房向其父亲闫春明借款50000元，欠安泽县盛林家具城5000元、马玉梅1000元、宋荣国1000元，被上诉人王某某认可欠闫春明18000元，对欠盛林家具城、马玉梅、宋荣国的欠款数额无异议，但表示不清楚还款情况。因被上诉人王某某未提供上诉人闫某某已经还款的相关证据，故原审法院对该三笔债务予以认定。对欠闫春明的借款因闫某某没有提供任何证据，原审法院认为只能按被上诉人王某某认可的欠款数额18000元认定。被上诉人王某某主张欠其父亲王拴林190046元、刘志伟10000元、刘贵龙7000元、贾楠摩托车款1300元、门市部货款5619元（起重段小毛4386元、李腊叶1233元）、赵海燕2450元，并提供了王拴林的记账单以及段小毛、李腊叶、刘贵龙、赵海燕的证词，上诉人闫某某只认可欠刘志伟5000元、刘贵龙6000元，欠门市部货款600元（其中段小毛300元、李腊叶300元）。对曾经欠贾楠摩托车款1300元的事实并无异议，同时提出该笔欠款已由被上诉人王某某父亲王拴林代为清偿，但没有提供相应证据。因此，原审认为对欠贾楠摩托车款1300元应认定为共同债务。对被上诉人王某某提供的上述证据，上诉人闫某某提出王拴林的记账单没有其和王某某的签字确认，该款项不能认定为双方的共同债务，证人刘贵龙、段小毛、李腊叶、赵海燕虽然出具了证明材料，但证人没有出庭作证，且门市部欠款还应该出示营业执照及记账凭证，故以上证据不能作为定案的依据。一审法院对上诉人闫某某提出的质证意见予以采纳，对被上诉人王某某主张的债务应按闫某某认可的数额认定。以上为本案基本事实。
山西省安泽县人民法院认为，公民享有婚姻自由的权利，原告提出离婚，被告表示同意，本院应予准许。关于子女抚养问题，长子王小某自愿选择跟随原告共同生活，应尊重其本人意愿，准许王小某随原告生活；原告虽主张次子王某军一直随其共同生活，要求抚养王某军，但基于双方只有两个孩子的事实，一人抚养一个孩子更为合理，王某军应随被告共同生活。因双方均主张抚养费为每年5000元，该数额也符合法律规定，因此双方均应按每年5000元承担对方所抚养孩子的子女抚养费。关于夫妻共同财产的分割，应按照照顾女方权益原则合理分配，因原告暂无固定住所且安泽县＊＊＊小区房产登记在原告名下，故该房应判归原告所有，由原告补偿被告已付房款（98000元＋1645.62元×16个月）的一半即62164.96元，剩余按揭贷款由原告偿还；对于双方均认可的15亩土地的承包经营权的分配，应按照双方意愿，将位于桥沟3亩土地及瓦窑沟1.6亩土地经营权判归原告所有，其余土地经营权归被告所有；对于卖玉米收入28400元应平均分割，每人各得14200元，因原告已取走10000元，应再由被告给付其4200元；电脑一台归原告所有，长虹牌25吋彩电一台归被告所有。关于共同债务的分担，本院依法能够认定的欠闫春明借款18000元、安泽县盛林家具城5000元、马玉梅1000元、宋荣国1000元、刘志伟5000元、刘贵龙6000元、门市部货款600元（其中段小毛300元、李腊叶300元）、贾楠摩托车款1300元，所有债务共计37900元均系双方婚姻关系存续期间所欠，应认定为夫妻共同债务，根据照顾女方原则由双方共同分担。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十一条、三十六条、三十七条、三十八条、三十九条之规定，判决如下：一、准许原告闫某某与被告王某某离婚。二、长子王小某由原告抚养，被告每年负担子女抚养费5000元，次子王某军由被告抚养，原告每年负担子女抚养费5000元；自2015年起，每年9月1日前给付当年子女抚养费至孩子十八周岁止。三、在不影响孩子正常生活、学习的情况下，原、被告可随时探视不与自己共同生活的孩子。四、夫妻共同财产安泽县＊＊＊小区5号楼4单元202号房产一套、位于桥沟3亩及瓦窑沟1.6亩土地经营权、电脑一台归原告所有；长虹牌25吋彩电一台及其与土地经营权归被告所有；原告补偿被告房款62164.96元，被告给付原告玉米款4200元，以上款项折抵后由原告给付被告现金57964.96元，于判决书生效后一个月内付清；在中国工商银行股份有限公司临汾城建支行的剩余按揭贷款由原告偿还。五、夫妻共同债务欠闫春明18000元原告负责偿还；欠安泽县盛林家具城5000元、马玉梅1000元、宋荣国1000元、刘志伟5000元、刘贵龙6000元、段小毛300元、李腊叶300元、贾楠1300元由被告负责偿还。案件受理费875元，减半收取437.5元，由原、被告各负担218.75元。
判后，上诉人闫某某不服，向本院提起上诉称：1、离婚案件中子女抚养问题应考虑子女权益、健康及成长有利的前提下做出判决，现小儿子王某军一直随我生活，从未离开过，也随我在县城居住并上幼儿园，而原审法院对此做出的认定未能充分考虑孩子的合法权益。2、共同购置的某某村房屋为夫妻共同财产，应予认定。2008年我与被上诉人在郭都以7万元价格购置了房屋一处，并带有15亩承包地，庭审时，被上诉人称以6万余元卖给其父，对此，原审法院未能查清事实。故要求二审法院依法改判。
被上诉人王某某答辩称：1、二人育有两个孩子，大孩子17周岁，征求意见时自愿跟上诉人生活；小孩子5周岁，应随答辩人生活。原审判决公平、合法并无不当。2、郭都房屋及承包地，当时是由答辩人父亲出资，让上诉人与答辩人居住，该房产不属上诉人与答辩人共同财产。2013年8月5日二人购买安泽县城房屋时，因二人经济紧张，无能力支付首付房款，便通过上诉人姐姐、姐夫将某某房屋以6160元卖给答辩人父亲王拴林。尽管某某房屋本就是答辩人父亲付款，但为了上诉人夫妻能更好的生活，答辩人父亲又支付了一次房款购买该房，故原审认定正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院认为，一、对于孩子的抚养问题，结合审理查明可知，上诉人闫某某主张小儿子王某军今年5周岁，一直随其生活，现随其在县城上幼儿园，其对小儿子的生活习惯、身体状况更加了解，由其抚养更有利于孩子的成长，故而要求小儿子由其抚养，大儿子王小某（17周岁）由被上诉人王某某抚养，双方互不给付对方抚养费。对该意见，被上诉人王某某本着有利于孩子的成长考虑，也同意上诉人闫某某的上述意见。对此，本院不持异议，予以认定。
二、对于某某房院是否属于夫妻共同财产的问题。（一）对于购买该房院主体的问题。被上诉人称买房时，其父亲也出资，但未提供相应证据。上诉人闫某某否认被上诉人父亲有出资买房的过程。审理中，双方对购买该房院时系由被上诉人王某某与买房人签订合同及买房后由夫妻二人及孩子共同居住均无异议，故可认定该房院的购买主体应为上诉人闫某某与被上诉人王某某夫妻二人共同购买。（二）对于该房院有无以61600元出售给被上诉人王某某之父的问题。原审认定被上诉人主张的主要证据是证人何平与李军的证明，对该二人身份，被上诉人王某某认可该二人系买卖房屋的中间人，但该二证人原审时并未出庭作证接受质询。二审审理中，该二证人均出庭做证，证明其不知道以61600元价格出售郭都房屋给被上诉人父亲一事。之前出的证明是按被上诉人要求所写，其并未意识到二人会真的离婚。另证人李军称之前证明上的签字也非其书写，事后听何平说过这些事。据此，被上诉人王某某称该房已出卖给其父的主张缺乏证据支持，本院不予认定。综上两点，可认定该房院为二人夫妻共同财产。但鉴于该房院目前由被上诉人王某某及其父母、孩子共同居住，且双方均认为该房院的价值为10万元，故该房院归被上诉人王某某所有较妥，由被上诉人王某某支付上诉人闫某某5万元。对于上诉人主张分割15亩土地的请求，因其当庭予以放弃，本院不持异议。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省安泽县人民法院（2015）安民初字第127号民事判决主文第一、三、五项：（即一、准许原告闫某某与被告王某某离婚。三、在不影响孩子正常生活、学习的情况下，原、被告可随时探视不与自己共同生活的孩子。五、夫妻共同债务欠闫春明18000元原告负责偿还；欠安泽县盛林家具城5000元、马玉梅1000元、宋荣国1000元、刘志伟5000元、刘贵龙6000元、段小毛300元、李腊叶300元、贾楠1300元由被告负责偿还）。
二、撤销山西省安泽县人民法院（2015）安民初字第127号民事判决主文第二、四项：（即二、长子王小某由原告抚养，被告每年负担子女抚养费5000元，次子王某军由被告抚养，原告每年负担子女抚养费5000元；自2015年起，每年9月1日前给付当年子女抚养费至孩子十八周岁止。四、夫妻共同财产安泽县＊＊＊小区5号楼4单元202号房产一套、位于桥沟3亩及瓦窑沟1.6亩土地经营权、电脑一台归原告所有；长虹牌25吋彩电一台及其与土地经营权归被告所有；原告补偿被告房款62164.96元，被告给付原告玉米款4200元，以上款项折抵后由原告给付被告现金57964.96元，于判决书生效后一个月内付清；在中国工商银行股份有限公司临汾城建支行的剩余按揭贷款由原告偿还）。
三、长子王小某由被上诉人王某某抚养，次子王某军由上诉人闫某某抚养，抚养费各自负担。
四、夫妻共同财产安泽县＊＊＊小区5号楼4单元202号房产一套、位于桥沟3亩及瓦窑沟1.6亩土地经营权、电脑一台归上诉人闫某某所有；某某房院一套及长虹牌25吋彩电一台及其与土地经营权归被上诉人王某某所有；上诉人闫某某补偿被上诉人王某某62164.96元，被上诉人王某某补偿上诉人闫某某＊＊房款50000元及玉米款4200元，总计54200元，以上款项折抵后由上诉人闫某某给付被上诉人王某某7964.96元，于本判决生效后三十日内付清；在中国工商银行股份有限公司临汾城建支行的剩余按揭贷款由上诉人闫某某偿还。
一审案件受理费875元，减半收取437.5元，二审案件受理费300元，总计737.5元，双方各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王斌斌
代理审判员 曹泰山
代理审判员 贾晓斌
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 贾 惠