湖南常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民一终字第249号
上诉人（原审原告）湖南太子化工涂料有限公司，住所地湖南省汉寿县经济开发区天星居委会金马路与319国道交汇处（火车站斜对面）。
法定代表人刘运群，该公司董事长。
委托代理人殷铁钢，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告），杨文胜，男，1968年10月9日出生，汉族，居民。
委托代理人熊贵，汉寿县法律援助中心律师。
上诉人湖南太子化工涂料有限公司（以下简称太子涂料公司）因与被上诉人劳动争议纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2014）汉民初字第948号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太子涂料公司的委托代理人殷铁钢、被上诉人杨文胜及其委托代理人熊贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年6月11日，杨文胜进入太子涂料公司处工作，工种为化工涂料生产工人，工资待遇实行固定工资和按件计酬的方式（按件计酬工资包含加班工资）。后太子涂料公司、杨文胜之间的劳动合同已签至2015年8月，在太子涂料公司处实际上班至2014年2月12日。杨文胜在太子涂料公司处工作期间，太子涂料公司未为杨文胜缴纳基本养老保险费。2013年1月至2014年1月，杨文胜在太子涂料公司处的月平均工资为3200元。2014年2月12日，杨文胜以太子涂料公司未为其缴纳养老保险和未按约定提供劳动保护为由书面提出辞职，将辞职申请呈报到车间主任同意后离开，离开时未进行工作交接，工作年限为三年零七个月。2013年度太子涂料公司未向其发放高温补助。2014年2月20日，杨文胜就太子涂料公司未为其缴纳工作期间基本养老保险费为由向汉寿县劳动保障监察大队投诉。2014年2月22日，汉寿县劳动保障监察大队组织劳资双方进行协商，但未达成一致意见，杨文胜坚持要求太子涂料公司为其补缴工作期间的基本养老保险费，否则就不愿再回太子涂料公司处上班。尔后，杨文胜就其与太子涂料公司之间的劳动争议向仲裁委申请仲裁，2014年6月3日，仲裁委作出（2014）汉劳人仲字13号仲裁裁决书，裁决：太子涂料公司向支付经济补偿金12800元、高温补贴450元，驳回杨文胜的其他仲裁请求，驳回太子涂料公司要求赔偿离职违约金的仲裁反请求。
原审法院认为，太子涂料公司是否应支付杨文胜经济补偿金12800元、高温补贴450元及杨文胜是否应赔偿太子涂料公司擅自离岗违约金2003元存在争议。一、关于太子涂料公司是否应支付经济补偿金12800元、高温津贴450元。太子涂料公司诉称，杨文胜在合同期内擅自离岗系违法解除劳动合同，太子涂料公司未及时为杨文胜缴纳养老保险费不属于解除劳动合同的法定情形，所以根据法律规定太子涂料公司不应向支付经济补偿金。杨文胜辩称其并非擅自离岗，而是依法解除了劳动合同，同时太子涂料公司未为其缴纳养老保险费等多种违法情形，杨文胜也可以解除劳动合同，故太子涂料公司应按法律规定向杨文胜支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中太子涂料公司未依法为杨文胜缴纳基本养老保险费，杨文胜有权解除劳动合同。并未要求劳动者提前三十日书面通知用人单位，况且在本案中，杨文胜提交了书面辞职报告即视为履行了事先告知用人单位的义务，故杨文胜已于2014年2月12日解除了其与太子涂料公司之间的劳动关系。所以对太子涂料公司诉称的杨文胜在合同期内擅自离岗系违清解除劳动合同，太子涂料公司未及时为杨文胜缴纳养老保险费不属于可以解除劳动合同的法定情形的意见，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…”的规定，故对太子涂料公司不向杨文胜支付经济补偿金12800元的诉讼请求，不予支持。太子涂料公司诉称其每年高温季节均给予杨文胜高温补贴，杨文胜称太子涂料公司、与杨文胜之间的书面合同已经明确约定，太子涂料公司应按合同约定向杨文胜支付高温补助。本院认为太子涂料公司未提交证据证明其在高温季节向杨文胜在内的所有员工分发夏季免费饮品和食品，即时己经发放，根据《防暑降温措施管理办法》（安监总安健（2012）89号）第十七条第一款“劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴”、第十一条“用人单位应当为高温作业、高温天气作业的劳动者供给足够的、符合了卫生标准的防暑降温饮料及必需的药品。不得以发放钱物替代提供防暑降温饮料。防暑降温饮料不得充抵高温津贴”的规定，以及太子涂料公司、杨文胜签订的劳动合同第十二条“乙方享受工龄工资、毒性、高温补助与劳保福利待遇”的规定，故对其每年高温季节都向杨文胜在内的所有员工分发夏季免费饮品和食品，不应再向杨文胜给予高温津贴的意见，不予支持。
二、关于杨文胜是否应赔偿太子涂料公司擅自离岗违约金2003元本院认为，承前所述，并非擅自离岗。同时，即使系擅自离岗，根据《中华人民共和国劳动合同法》“除本法（违反服务期约定）和（违反竞业限制约定）规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”的规定，故太子涂料公司、杨文胜签订的劳动合同中关于擅自离岗违约金的条款违反了法律规定，属无效条款，故应驳回太子涂料公司要求杨文胜赔偿离岗违约金2003元的诉讼请求。遂判决：一、湖南太子化化工涂料有限公司在本判决生效之日起十日内支付杨文胜经济补偿金12800元；二、湖南太子华化工涂料有限公司在本判决生效之日起十日内支付杨文胜高温津贴450元；三、驳回湖南太子华化工涂料有限公司不向杨文胜支付经济补偿金12800元的诉讼请求；四、驳回湖南太子华化工涂料有限公司不向杨文胜支付高温补贴450元的诉讼请求。五、驳回湖南太子华化工涂料有限公司要求杨文胜向其赔偿擅自离岗违约金2003元的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由湖南太子化工涂料有限公司负担。
宣判后，太子涂料公司不服上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审判决，改判其不向杨文胜支付经济补偿金12800元及擅自离岗违级金2003元。所持理由：1、没有查明双方劳动合同是否己经解除；2、上诉人没有为缴纳社会养老保险费，不应属解除劳动合同的情形；3、没有查明其劳动合同未解除前劳动者擅自离岗的行为是否合法，是否应当获得经济补偿；4、认定其与杨文胜之间签订的劳动合同中所约定的擅自离岗违约金条款违反法律规定，属无效条款错误。
二审期间，太子涂料公司未向本院提交新的证据材料，
杨文胜辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决公正，用人单位长期不依法给劳动者缴纳基本社会养老保险费，劳动者有权解除双方签订的劳动合同，太子涂料公司的上诉理由没有证据证实，没有事实依据，不符合本案客观事实，请求驳回上诉，维持原判决。
二审期间，杨文胜未向本院提交新的证据材料。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致
本院认为，本案属于劳动争议纠纷，争议焦点是：1、双方劳动合同是否己经解除；2、用人单位长期没有为劳动者缴纳社会养老保险费，劳动者是否可以随时解除劳动合同；3、解除劳动合同后杨文胜是否应当获得经济补偿；4、双方签订的劳动合同中约定，劳动者擅自离岗违约应承担违约金条款是否违反法律规定。
关于焦点一、杨文胜于2006年2月20日进入太子涂料公司工作，约定期限至2015年8月，实际杨文胜上班至2014年2月20日，期间因太子涂料公司未为杨文胜缴纳基本养老保险费，杨文斌离开太子涂料公司，口头表示不到该公司上班了，双方未办理离职手续。当日以太子涂料公司未为其缴纳养老保险费为由，向汉寿县劳动保障监察大队投诉，汉寿县劳动保障监察大队组织劳资双方进行协商，但未达成一致意见，2014年2月21日杨文胜等人去太子涂料公司上班时，太子涂料公司不让其进公司上班，之后杨文胜没有再到太子涂料公司上班，用人单位也未再向杨文胜支付工资，应视为双方己达成一致意见，双方之间的劳动关系己解除。太子涂料公司上诉称原审法院没有查明双方劳动合同是否己经解除的理由不能成立。
关于焦点二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：第（三）项未为劳动者缴纳社会保险费的。因用人单位太子涂料公司长期未为其缴纳社会保险费，向用人单位提出解除双方之间签订的劳动合同，造成双方劳动合同不能继续履行的责任在于用人单位违反法律规定，劳动者依法有权解除劳动合同，其行为有事实依据和法律依据，本院予以支持。上诉人太子涂料公司称用人单位没有为劳动者缴纳社会养老保险费，不属于可以立即解除劳动合同的理由，没有法律依据不能成立。
关于焦点三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…”的规定，从双方解除劳动合同看，主要是用人单位违反法律规定未为劳动者缴纳基本社会养老保险，劳动者与用人单位解除劳动合同后，依法应得到经济补偿金；上诉人太子涂料公司称其不应支付经济补偿金的上诉理由不符合法律规定不能成立。
关于焦点四、根据《中华人民共和国劳动合同法》“除本法（违反服务期约定）和（违反竞业限制约定）规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”的规定，故双方签订劳动合同约定劳动者擅自离岗应向用人单位赔偿离岗违约金的条款约定违反了上述法律规定，属无效约定。故太子涂料公司上诉称劳动者擅自离岗不应获得经济补偿的理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当应予维持。太子涂料公司的上诉理由无事实依据和法律依据，均不能成立，其请求撤销原审判决，改判其不向杨文胜支付经济补偿金12800元及请求判令杨文胜支付擅自离岗违约金2003元的上诉请求，本院不予支持，据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湖南太子化工涂料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 浚
审判员 贺德全
审判员 张 利
二〇一四年十月九日
书记员 赵丹丹
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；