重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00616号
上诉人（原审被告）付连兵，男，汉族，生于1980年5月15日。
委托代理人冯启文。
委托代理人刘鹏，开县法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）高世春，男，汉族，生于1957年12月16日。
委托代理人周建三，重庆市四方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘兴银，男，汉族，生于1946年3月6日。
委托代理人薛东，重庆四方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）任登军，男，汉族，生于1975年1月23日。
委托代理人吴忠桂，重庆弘全律师事务所律师。
上诉人付连兵因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市开县人民法院（2013）开法民初字第03638号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，刘兴银家建房，经任登军介绍将其建房混凝土工程以11元／㎡承包给付连兵，总面积共170㎡。工程完工后任登军代刘兴银给了付连兵1870元承包款。�连兵遂请来高世春、李先亮、童茂才、王家顺、王传华、潘宗明、付代明一起打混凝土，付连兵提供搅拌机、吊车及铲车，全部混凝土工程用时大半天时间。付代明代付连兵向高世春、李先亮、童茂才、王家顺、王传华、潘宗明发放工资，高世春的工资还未支付。2013年7月25日上午11时许，高世春在钩水泥时，因水泥袋破裂，导致高世春受伤，高世春先后在开县安康医院治疗，治疗终结后，经委托开县司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1.高世春左髋关节功能障碍构成道路交通事故X级（10级）伤残。2.高世春内固定物取出医疗费评估为捌仟元（￥8000.00元）左右（或以实际产生的医疗费计算）。3.高世春误工损失日评估为270天（包括取内固定物所需时间）。4.高世春护理时间评估为150天（包括取内固定物护理时间）。现高世春诉讼来院，请求判决三被告连带赔偿高世春医疗费27037.77元、误工费27000元、护理费10500.00元、住院伙食补助费300元、伤残补助金45936元、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费700元共计118973.77元，被告已经支付17000元，还应赔偿101973.77元。
高世春在原审诉称：我在2013年4月到付连兵承包的刘兴银家自建房做工，在2013年7月25日上午11时许，我在钩水泥时，因水泥袋破裂，因此受伤，被付代明（付连兵父亲）送往医院治疗，现已好转出院，经开县司法鉴定所鉴定我的伤残等级为10级。我是被付连兵雇请为刘兴银建房，付连兵承包了该项建房工程的混凝土部分，并雇请我做工，被告刘兴银是受益人，他们均应承担赔偿责任。请求判决三被告连带赔偿原告高世春医疗费27037.77元、误工费27000元、护理费10500.00元、住院伙食补助费300元、伤残补助金45936元、精神抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费700元共计118973.77元，被告已经支付17000元，还应赔偿101973.77元。
刘兴银在原审辩称：刘兴银与任登军是亲戚关系，刘兴银请任登军负责采购材料、联系分包及包头事务，主体工程请的是零工，仅将木工及混凝土包出去。刘兴银与付连兵之间是承揽关系，刘兴银委托任登军将整楼、打楼面及混凝土发包给付连兵，付连兵自己提供工具及工人完成打楼面，价格是11元每平方米，总共170平方米，共1870元，已经结算给付连兵。刘兴银与付连兵之间建立的是承揽关系，高世春在钩水泥时受伤属实，但水泥袋离搅拌机很近，按常理来讲应该用手去搬，而不是用铁钩去钩水泥袋，高世春本身也有过错。高世春是退休工人，享有退休待遇，并不是天天都有活干。刘兴银已支付高世春8000元。请求驳回高世春要求刘兴银承担责任的诉讼请求。
任登军在原审辩称：我是受刘兴银委托负责管理材料、联系工人，但我不是包头。
付连兵在原审辩称：我是临时来打工，并无合同，任登军拜托付连兵帮刘兴银家建房打混凝土，高世春是自己来的，出事的前一天一起做工，第二天没有喊高世春来，是他自己来的，他应负主要责任。我已先后支付高世春共9000元现金，另外还帮他垫支了242.80元的医疗费。我与刘兴银没有签合同，就不是承包关系，当时说如果打得好就是11元每平方米，一共打了170平方米，结了1870元，总共做了大半天。我提供的工具有铲车、吊车、搅拌机，铲车是租的别人的，按2元每平方米计算，吊车和搅拌机一起按2元每平方米计算。一起做工的连我一起有八个人，每个人分了150元。我不承担责任。
原审法院认为，刘兴银自建房做工，喊任登军帮忙发包，任登军介绍被告付连兵将此工程承包下来，任登军并不是包工头，不应承担赔偿责任。刘兴银作为发包人，在选任承包人时存在过失，对事故的发生应当承担部分责任。付连兵作为工程的承包者，高世春系付连兵的工人，替付连兵提供劳务，高世春在提供劳务过程中遭受的损害，应当由付连兵承担赔偿责任，且付连兵应当对施工现场进行合理安排，保护工人的安全，使工人在安全的环境以及规程下劳动。付连兵对此亦存在过错，因此，付连兵应当承担主要赔偿责任。高世春作为施工者，应当有必要的注意义务，其没有尽到注意义务，存在一定过错，因此，高世春应当自行承担一部分责任。综合高世春及刘兴银、付连兵的过错，本院酌定刘兴银承担高世春损失30%的赔偿责任，付连兵承担高世春损失60%的赔偿责任，高世春自行承担10%的责任。对高世春因此次事故造成的损失，本院认定如下：高世春的主张医疗费及后续治疗费27037.77元，有医疗费专用发票及司法鉴定所作出的鉴定意见�依据，本院予以确认，另付连兵提供了242.80元的医疗发票一张，本院确认原告的医疗费为27280.57元。高世春主张误工费270天×100元／天=27000元，本院认为，高世春未提供证据证明其因误工造成了损失，且高世春为退休工人，其并未证明因误工而造成退休工资的减少，因此，本院对高世春主张误工费的请求不予支持。高世春主张护理费150天×70元／天=10500.00元，本院予以支持。高世春主张住院伙食补助费25天×12元／天=300元，符合法律规定，本院予以确认。高世春主张残疾赔偿金20年×22968元×10%=45936元，符合法律规定，本院予以确认。高世春主张精神抚慰金5000元，明显过高，本院酌定为3000元。高世春主张鉴定费2500元，有鉴定费发票为依据，符合法律规定，本院予以确认。高世春主张交通费700元，明显过高，本院酌定为300元。综上所述，高世春在此次事故中的损失共计89816.57元。刘兴银应赔偿高世春89816.57元×30%=26944.97元，品除已垫付的8000元，还应赔偿高世春18944.97元。付连兵应赔偿高世春89816.57元×60%=53889.94元，品除已垫付的9242.80元，还应赔偿高世春44647.14元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、由被告刘兴银赔偿原告高世春医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计18944.97元；由被告付连兵赔偿原告高世春医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共�44647.14元。二、被告刘兴银、付连兵相互承担连带责任。三、驳回原告高世春的其他诉讼请求。前述金钱给付义务应当在本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取450元（已由原告预交），由被告刘兴银承担135元，由被告付连兵承担270元。其余原告自行负担，被告给付赔偿款时一并给付原告。
一审作出前述判决后，付连兵不服该判决，向本院提起上诉。其上诉理由是：1、原判认定事实有误。任登军才是刘兴银家建房的包工头，混凝土是他分包出来的，上诉人只是牵头人。2、一审划分责任不妥。3、原判护理费时间不当。请求：依法改判。
高世春辩称：原判认定事实清楚。高世春受伤不是疏忽大意，护理费是其出院后还需护理。
任登军辩称：我是受刘兴银委托，不是承包人。
刘兴银辩称：刘兴银是请任登军帮忙请人、付账、购买材料。付连兵是承包人，除去工资和租金，剩140元就是利润。
除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。
二审中，付连兵举示杨波、潘宗明、黄孝明的证言及开县临江镇白水村人民调解委员会的证明各一份，拟证明任登军系通过杨波介绍才与付连兵认识；任登军系发包方；高世春在事故中有重大过错；铲车租金为2元／平方米。
刘兴银对此质证认为，对杨波的证实无异议；黄孝明证实铲车租金为2元／平方米与工人说1元／平方米矛盾；任登军代表我参与调解属实。
任登军认为，我是履行代理职责。潘正明的证言不合形式要件，证人未出庭，我给付连兵的是承包费。
高世春认为，不是新�据，同意他们的质证意见。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，付连兵经他人介绍以11元／平方米承接刘兴银家建房的混凝土工程后，自行提供及租赁机器设备，以每人半天150元的价格雇请高世春等人倒混凝土，其承包费用扣除工人工资和机器租赁费后，剩余费用由付连兵享有。原判结合上述事实，认定付连兵为该工程承包人并无不当。另根据查明的事实，由于刘兴银与任登军系委托关系，任登军将工程发包给无任何资质的付连兵承包并支付承包款行为后果，应由其委托人刘兴银承担，故原判对此认定及判决刘兴银作为发包人承担30%的选任过错责任正确，付�兵上诉认为任登军系总承包人的理由因缺乏证据而不能成立。关于高世春在劳务过程中非因自身故意或重大过失受到的损害，付连兵作为工程承包人，忽视对劳动者在劳动过程中的安全管理，原判其承担60%的责任以及高世春自行承担10%的责任符合本案事实和法律规定。关于高世春受伤后的护理时间，开县司法鉴定所鉴定结论确定为150天，双方当事人对此均未申请重新鉴定，且高世春今后确需行内固定物取出术，故原判对此结论予以采信并无明显不妥。上诉人的理由均不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费900元，由上诉人付连兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李先华
代理审判员 盛建华
代理审判员 铁晓松
二〇一四年五月四日
书 记 员 何云东