浙江省临安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭临刑初字第312号
公诉机关浙江省临安市人民检察院。
被告人肖某。2005年4月因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑六个月；2006年8月15日因盗窃被余姚市公安局处行政拘留十日；2008年4月28日因犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑七年，2012年12月10日刑满释放。因本案于2014年1月6日被临安市公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于临安市看守所。
被告人许某。2013年5月8日因赌博被临安市公安局处行政拘留十日，并处罚款500元。因本案于2014年1月10日被临安市公安�刑事拘留，同年1月29日被依法逮捕。现羁押于临安市看守所。
辩护人张立骏。
被告人杨某。2013年5月21日因吸毒被临安市公安局处行政拘留十二日。因本案于2013年11月6日被临安市公安局刑事拘留，于同年12月7日被依法逮捕。现羁押于临安市看守所。
辩护人方晓燕。
被告人向某。因本案于2013年11月6日被临安市公安局刑事拘留，于同年12月7日被依法逮捕。现羁押于临安市看守所。
被告人张某乙。2012年1月11日因贩卖毒品罪被浙江省余姚市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币500元，2012年4月1日刑满释放。因本案于2013年11月6日被临安市公安局刑事拘留，于同年12月7日被依法逮捕。经本院决定，于2014年6月5日被取保候审。
被告人何某。因本案于2013年11月6日被临安市公安局刑事拘留，于同年12月7日被依法逮捕。经本院决定，于2014年6月5日被取保候审。
被告人严�。因本案于2013年12月9日被临安市公安局刑事拘留，于2014年1月3日被依法逮捕，于2014年4月11日被监视居住。
被告人阮某。因本案于2014年1月2日被临安市公安局刑事拘留，同年1月22日被取保候审。
浙江省临安市人民检察院以临检公诉刑诉（2014）1180号起诉书指控被告人肖某、许某、严某、阮某、杨某、张某乙、向某、何某犯赌博罪，于2014年4月25日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临安市人民检察院指派代理检察员夏立强出庭支持公诉。被告人肖某、被告人许某及其辩护人张立骏、被告人严某、阮某、杨某、张某乙、向某、何某到庭参加诉讼，经本院通知，临安市法律援助中心指派方晓燕律师出庭为被告人张某乙辩护，现已审理终结。
浙江省临安市人民检察院指控：2013年4月中旬至5月7日期间，被告人肖某伙同被告人杨某、张某乙及王某甲、姜某、徐某甲、姚某丙刚（均已判刑）等人为非法获利，在临安市青山湖街道研口村、青南村等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计30余场，从中抽头获利4万余元。其中，被告人肖某、杨某、张某乙负责为聚众赌博护赌，非法获利7000余元。
2013年10月下旬至11月3日期间，被告人肖某、许某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某（另案处理）等人，为非法获利，在临安市青山湖街道青中街×号某某室、严某家中等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计20余场，从中抽头获利10000余元。其中，被告人肖某、许某负责组织、管理、被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某负责抽头、望风。
2013年11月4日至11月5日期间，被告人许某以每天1800元的价格，把临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室转让给被�人严某，由被告人严某、阮某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某（另案处理）为非法获利，在临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室、严某家中等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计3场，从中抽头获利7900元。其中，被告人严某、阮某负责组织、管理，被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某负责抽头、望风。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人的供述、证人证言、检查、辨认笔录、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书、扣押清单、收缴物品清单、被告人户籍证明等证据，据此认定被告人肖某、许某、严某、阮某、杨某、张某乙、向某、何某以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。本案系共同犯罪。被告人肖某、许某、严某、阮某系主犯，被告人杨某、张某乙、向某、何某系从犯。被告人肖某系�犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定予以惩处。
被告人肖某、许某、严某、阮某、杨某、向某、何某对临安市人民检察院的指控无异议。被告人肖某提出在第一起赌博犯罪中，其系从犯。被告人张某乙提出其只负责望风，没有参与抽头。被告人许某提出其有自首情节。
被告人许伟临的辩护人提出被告人许某系初犯、主观恶性小，且有自首情节，请求法院予以从轻处罚。被告人张某乙的辩护人提出被告人张某乙系从犯，部分犯罪未满十八周岁，认罪态度好，请求法院予以从轻处罚。
经审理查明，
2013年4月中旬至5月7日期间，被告人肖某伙同被告人杨某、张某乙及王某甲、姜某、徐某甲、姚某丙刚（均已判刑）等人为非法获利，在临安市青山湖街道研口村、青南村等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计30余场，从中抽头获利4万余元。其中，被告人肖某、杨某、张某乙负责为聚众赌博护赌，非法获利7000余元。
2013年10月下旬至11月3日期间，被告人肖某、许某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某（另案处理）等人，为非法获利，在临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室、严某家中等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计20余场，从中抽头获利10000余元。其中，被告人肖某、许某负责组织、管理、被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某负责抽头、望风。
2013年11月4日至11月5日期间，被告人许某以每天1800元的价格，把临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室转让给被告人严某，由被告人严某、阮某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某（另案处理）为非法�利，在临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室、严某家中等地，招揽赌博人员用麻将牌以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计3场，从中抽头获利7900元。其中，被告人严某、阮某负责组织、管理，被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某负责抽头、望风。
证明以上事实的证据有：
1、被告人肖某、杨某、张某乙的供述和辩解证明2013年4月中旬至5月7日期间，被告人肖某与被告人杨某、张某乙在王某甲聚众赌博共计30余场、抽头获利4万余元的过程中为之护赌，非法获利7000余元。被告人肖某、许某、杨某、张某乙、向某、何某的供述和辩解证明2013年10月下旬至11月3日期间，被告人肖某、许某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某等人，在临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室等地，以“筒筒宝”的方式聚众赌博共计20余场，从中抽头获利10000余元。其中，被告人肖某、许某负责组织、管理、被告人杨某、张某乙、向某、何某及罗某负责抽头、望风。被告人许某、严某、阮某、杨某、张某乙、向某、何某的供述和辩解证明2013年11月4日至11月5日期间，被告人许某以每天1800元的价格，把临安市青山湖街道青中街×号某某棋牌室转让给被告人严某，由被告人严某、阮某伙同被告人杨某、张某乙、向某、何某等人在临安市青山湖街道青中街×号等地聚众赌博共计3场，从中抽头获利7900元。其中，被告人严某、阮某负责组织、管理，被告人杨某、张某乙、向某、何某负责抽头、望风的事实。上述事实各被告人之间的供述能相互印证。且有证人王某甲、王某乙、姜某、徐某甲、姚某甲、罗某、汪某、刘某甲、李某、王某丙、王某丁、张某丙、郑某甲、刘某乙、姚某乙、蒋某、骆某、金某甲、张某丁、舒某、赵某甲、周某甲、金某乙、胡某、王某�、马某甲、卢某、溪某某、郑某乙、周某乙、潘某、赵某乙、张某戊、姚某丙、马某乙、陶某、徐某乙、吕某、张某己、帅某、王某己、陈某、王某某的证言佐证。
2、临安市公安局检查笔录，被告人严某、杨某、张某乙、向某、何某的辨认笔录，证人罗某、王某甲、徐某甲、汪某、王某丙、刘某甲、姚某乙的辨认笔录证明本案上述人员对赌博地点和相关人员的辨认情况。
3、抓获经过、情况说明证明本案被告人的归案经过情况及本案同案人员的处理、侦查情况。
4、临安市公安局扣押清单、收缴物品清单、证据保全、扣押手续、门诊病历、收缴清单、诊断报告、执行通知书、转让协议证明本案相关物证被扣押和收缴的事实。
5、户籍证明、浙江省宁波市江东区人民法院判决书、罪犯档案资料、临安市人民法院刑事判决书、浙江省余姚市人民法院刑事判决书、刑满释放通知书、证明本案被告人肖某、许某、严某、阮某、杨某、张某乙、向某、何某的自然人身份情况和被告人肖某、张某乙的前科情况、同案犯的处罚情况。行政处罚决定书证明被告人许某、杨某的行政处罚情况。
上述证据经当庭举证、质证，形成了完整的证明体系，本院予以确认。
本院认为，被告人肖某、许某、杨某、向某、何某、张某乙、严某、阮某伙同他人以营利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人肖某、许某、严某、阮某在各自组织的犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杨某、张某乙、向某、何某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯。被告人肖某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人肖某提出在第一起赌博犯罪中，其系从犯的辩护理由，本院认为，被告人肖某第一起赌博犯罪中有纠集他人参与的事实，本院将根据其在该共同犯罪中的作用处罚。被告人许某及其辩护人提出被告人许某有自首情节的辩护理由，本院认为被告人许某犯罪后并无交待自己主要犯罪事实，不以自首论。被告人许某曾因赌博被行政拘留，不属初犯，该辩护意见本院不予采纳。被告人张某乙的辩护人提出的辩护意见符合事实和法律，本院予以采纳。被告人杨某、向某、何某、张某乙、严某、阮某犯罪后如实犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人肖某、许某在庭审中自愿认罪，予以从轻处罚。被告人严某、阮某组织赌博次数及抽头渔利相对较少，且有悔罪表现，可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第十七条第一、�款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月6日起至2014年12月5日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人许某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2014年10月9日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人杨某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2014年7月5日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人向某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2014年7月5日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人张某乙犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2014年6月5日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人何某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1500元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2014年6月5日止，罚金限本判决生效后�日内缴纳）。
七、被告人严某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
八、被告人阮某犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
九、追缴被告人肖某、许某、杨某、向某、何某、张某乙、严某、阮某的违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张白杨
人民陪审员 董顺良
人民陪审员 叶 青
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 童 蕾
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
……
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗�的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯�分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
……
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
……