河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终3068号
上诉人（原审原告）：焦子龙，男，汉族，2013年2月11日出生，住河南省唐河县。
法定代理人：朱利英，女，汉族，1988年10月20日出生，住河南省唐河县，系焦子龙之母。
委托诉讼代理人：李庆晓，男，汉族，1968年9月13日出生，住湖北省襄樊市樊城区。
上诉人（原审被告）：杜天阳，男，汉族，1981年9月9日出生，住河南省唐河县。
委托诉讼代理人：刘运良，河南恒阳律师事务所律师。
上诉人焦子龙因与上诉人杜天阳机动车交通事故责任纠纷一案，双方均不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫1328民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月6日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。焦子龙的法定代理人朱利英、委托诉讼代理人李庆晓，杜天阳的委托诉讼代理人刘运良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
焦子龙上诉请求：对一审判决依法改判或发回重审。事实和理由：一审认定事实错误，杜天阳仅为焦子龙垫付25000元医疗费而非28000元医疗费。杜天阳称为焦子龙垫付28000元医疗费，但未提交任何证据证明，焦子龙一审中也明确说明只收到25000元，医疗费票据均在焦子龙手中，在杜天阳未提交任何证据，也未提出反诉的情况下，一审认定杜天阳垫付28000元医疗费并判决扣除明显错误。
杜天阳辩称，支付的25000元有条据。另支付现金1000元，焦子龙并无异议。垫付了救护车费、门诊医疗费2000元，合计为28000元。
杜天阳上诉请求：依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审认定事实错误。在焦子龙没有进行护理依赖鉴定的情况下，一审认定焦子龙需要大部分护理依赖，酌定100天没有事实依据。焦子龙没有进行伤残鉴定，医院的诊断证也没有明确显示为2人护理，一审确定2人护理并据此计算护理费没有事实依据。2.一审审理程序违法。杜天阳对焦子龙的父亲焦兵兵在烟台海源中空玻璃有限公司工作，月工资5500元的事实有异议，一审以自己已经核实该公司法定代表人范伟平为由，采信了该证据，但对一审法院调查的情况没有让杜天阳质证，显然程序违法。3.一审判决适用法律错误。本案确定为主次责任，但判决的比例是80%和20%，明显错误。
焦子龙辩称，孩子比较小，实际是三人在护理。关于焦子龙父亲工作的问题，一审认定正确。
焦子龙向一审法院起诉请求：杜天阳赔偿焦子龙损失85360.28元，保留后续治疗费用的请求权。
一审法院认定事实：2017年11月12日，杜天阳驾驶无号牌三轮汽车沿唐河Y001（少桐线）自西向东行驶至唐河县××××村路段时，将自南向北横过道路的步行人焦子龙撞伤。经唐河县公安交通警察大队唐公交认字2017第00474号道路交通事故认定书认定，杜天阳、焦子龙负事故的同等责任。焦子龙对该认定书不服提出复核，由唐河县公安交通警察大队重新作出的唐公交认字2017第00547号道路交通事故认定书认定，焦子龙负事故的次要责任，杜天阳负事故的主要责任。事故发生后，焦子龙被送入南阳市中心医院住院治疗，诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、左侧眼睑皮肤软组织撕裂；3、多发颅骨骨折；4、休克；5、鼻腔鼻窦积血；6、闭合性左侧胫骨骨折；7、牙齿缺失、牙龈断裂；8、左眼外伤。给予了相应治疗。于2017年12月27日出院，支付医疗费用33536.30元。2018年1月10日，焦子龙入住郑州大学第一附属医院住院治疗，诊断为左侧鼻窦炎、××。于2018年1月28日出院，支付医疗费用23848.04元。期间由其父母予以护理。期间杜天阳垫付和支付焦子龙医疗费用28000元。另焦子龙父亲焦兵兵多年在山东烟台一玻璃厂务工，月工资5500元。事故发生后一直在家护理焦子龙。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，焦子龙的损失为：一、医疗费项下：1、医疗费57384.34元；2、住院伙食补助费1890元（30元/天×63天）；3、营养费1260元（20元/天×63天），以上共计60534.34元。二、伤残赔偿项下：1、护理费22016.66元（5500元÷30天×63天+5500元÷30天×37天×0.8+80元/天×63天)，鉴于焦子龙颅骨多发骨折、左侧胫骨骨折。牙龈断裂、牙齿缺失。住院期间采纳其二人护理，出院后采纳其大部分护理依赖。因无护理依赖鉴定，酌定为100天。2、交通费酌定为2000元。以上共计24016.66元。杜天阳驾驶机动车与行人焦子龙因发生交通事故致焦子龙受伤，且负事故的主要责任，故杜天阳应当对焦子龙的损失承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额内予以赔偿的，人民法院应予以支持”。《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任；……。（三）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；”故杜天阳对焦子龙损失应在交强险限额内承担全部赔偿责任，超出部分由杜天阳承担80%的赔偿责任。故焦子龙的医疗费损失在交强险医疗费项下10000元外，其余50534.34元×80%=40427.472元，共计50427.472元，伤残项下24016.66元，共计74444元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条之规定，判决：杜天阳于本判决生效后十日内赔偿焦子龙损失74444元（已付28000元）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1934元，减半收取计967元，焦子龙负担136元，杜天阳负担831元。
本院二审期间，本院调取了烟台海源中空玻璃有限公司的营业执照、烟台海源中空玻璃有限公司为其员工投保的保险合同、焦兵兵工作现场照片，对烟台海源中空玻璃有限公司法定代表人范伟平的妻子（亦是该公司的负责人之一）肖景兰进行了调查询问，肖景兰称该公司的工资均是现金形式发放，没有工资表，当地同工种的月收入也都在七千元以上。焦子龙对上述材料均无异议。杜天阳对上述材料真实性无异议，但认为仍不足以证明焦兵兵的收入情况。
本院对一审查明的杜天阳垫付医疗费数额以外的其他事实予以确认。本院另查明，焦子龙自认杜天阳垫付的医疗费数额为26000元。
本院认为，关于杜天阳垫付的医疗费问题，焦子龙自认垫付的医疗费为26000元，对杜天阳主张的其余2000元，杜天阳未提供证据予以证实，焦子龙亦不予认可，本院不予采信。结合焦子龙的年龄、伤情及出院证明书的记载，一审认定焦子龙住院期间二人护理，出院后酌定100天的护理期限较为适当，本院予以维持。结合一审法院及本院的调查情况，本院对焦子龙的父亲焦兵兵在烟台海源中空玻璃有限公司工作，月工资5500元的事实予以采信，一审据此计算焦子龙的护理费用并无不当。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，一审对责任比例的划分无明显不当，本院予以维持。
综上，杜天阳的上诉请求均不能成立，应予驳回；焦子龙的上诉理由部分成立，对成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更河南省唐河县人民法院（2018）豫1328民初4号民事判决为：杜天阳于本判决生效后十日内赔偿焦子龙损失74444元。（已付26000元）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计1367元，由焦子龙负担150元，杜天阳负担1217元。
本判决为终审判决。
审判长 陈德林
审判员 孙 娟
审判员 王 彬
二〇一八年七月二十三日
书记员 郝一帆