福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第1149号
上诉人（原审被告）姚清春，男，1983年8月10日出生，汉族，农民，住邵武市。
委托代理人胡志辉、苏剑青（实习），福建武夷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴荣金，男，1963年8月10日出生，汉族，农民，住邵武市。
委托代理人李伟川，福建福民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑范平，男，1979年8月23日出生，汉族，农民，住邵武市。
上诉人姚清春因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2015）邵民初字第1166号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2014年10月上旬，冯新华等人因要修路，由冯新华联系姚清春为其修路。姚清春叫其挖掘机驾驶员即郑范平驾驶挖掘机前往修路。2014年10月10日，郑范平驾驶姚清春提供的挖掘机到邵武市洪墩镇童阳际，按冯兴华指定的线路从山上往山脚下修路，于次日修路到山下。2014年10月12日，吴荣金又要求郑范平将路边的石头打掉。当日15时许，郑范平驾驶挖掘机作业时，挖掘机的铲斗将在施工现场的吴荣金的右足和左小腿撞伤。吴荣金受伤后，当即被送往邵武市立医院门诊，于当晚被送往中国人民解放军第九二医院治疗，于2014年12月6日出院，出院诊断为：右足开放性外伤，右足背动脉断裂，右胫后动脉断裂，右足中跗关节脱位伴骨折，右跟骨、足舟骨、骰骨粉碎性骨折，左小腿开放性外伤。共住院55天。花费医疗费63167.61元。出院时医院建议：出院后3至5日定期换药致伤口彻底愈合，加强右下肢功能锻炼，注意休息，加强营养，建议休息半年；复诊时间：术后1个月复诊，酌情加强左膝屈伸功能，术后2、3个月复查，酌情拄双拐左下肢部分负重活动，术后6、9个月复查，酌情去拐活动，并逐渐恢复日常活动，术后12个月复查，酌情恢复轻体力活动，术后18个月复查，酌情拆除左胫骨内植入物，定期复查，门诊随诊。2015年3月16日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，吴荣金的伤残为六级伤残。2015年1月17日，福州融康义肢矫形器有限责任公司出据闽融康假鉴书20150117号假肢（矫形辅助器具）评估证明，建议吴荣金装配组件式假肢，价格28800元，假肢使用年限4年，每年的维修保养费为假肢（矫形辅助器具）款的10%。吴荣金装配义肢实际花费24980元。事故发生后，郑范平支付给吴荣金10000元，姚清春支付给吴荣金2000元。
同时查明，吴荣金居住于邵武市洪墩镇童阳际新村，位于洪墩镇区所在地。吴荣金的父亲吴登杰出生于1937年10月23日，其母亲出生于1937年2月4日，吴登杰夫妇共生育6个子女；吴荣金与其妻子生育女孩吴婉婷，出生于2006年3月4日。
关于吴荣金主张的损失，其中：
1、医疗费63166.77元，予以确认；
2、护理费17124元（住院55天按每天150元计算，出院后计100天按每天88.74元计算）。住院55天的护理费应按2013年度福建省居民服务业年平均工资39512元计算为5953.86元；出院后的护理时间应计算至吴荣金装配义肢的当月为57天，按每天88.74元计算为5058.18元，以上合计11012.04元；
3、住院伙食补助费1650元、误工费13755.08元，符合规定，予以确认；
4、营养费3000元，属合理范围，予以确认；
5、交通费2000元。该主张系吴荣金估算的，应根据吴荣金治疗、鉴定的情况予以确认。其中，吴荣金受伤当日从邵武包车到南平的包车费600元，符合常理，予以确认。出院后由南平到洪墩按2人次计算；医嘱术后1个月复诊，术后2、3个月复查，术后6、9个月复查，共计3次由洪墩往返南平每次按2人次计算；由洪墩到福州鉴定和装配假肢计往返2次每次按2人次计算。根据吴荣金提供的交通费票据，顺昌到南平汽车单程票价为22元，南平到福州北站汽车单程票价为74元；另洪墩到顺昌汽车单程票价10元。以上合计1896元。
6、鉴定费700元，予以确认；
7、××赔偿金369796.80元。按照福建省2014年度城镇居民人均可支配收入30722.40元计算20年的50%，为307224元；
8、被抚养人生活费88816.40元。吴荣金父母均已七十五周岁以上，应均按五年计算，即每年20092.70元计算五年的六分之一，为16743.92元，该金额的50%为8371.96元；吴荣金的女孩李响的生活费按每年20092.70元计算十年的二分之一为100463.50元，该金额的50%为50231.75元。以上合计66975.67元；
9、××辅助器具费174860元（含维修保养费），予以确认。
以上吴荣金的损失共计644239.56元。
原审判决认为，姚清春系郑范平的雇主。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”因此，郑范平在提供劳务时因劳务造成吴荣金损害，应由姚清春承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”吴荣金在作业现场，未注意到安全义务，存在过错，可减轻被告方的责任。综上，确定姚清春应承担吴荣金损失644239.56元的70%的责任，即450967.69元。关于吴荣金诉请的精神损害抚慰金20000元，根据吴荣金、郑范平双方的过错责任，以及吴荣金受伤致××六级等因素，酌定15000元。以上合计465967.69元，由姚清春承担赔偿责任。扣除已支付的12000元，为453967.69元。吴荣金诉请的超出部分，不予支持。郑范平、姚清春辩称吴荣金的损失应按农村居民标准计算，与已查明的事实不符，不予采纳。姚清春还辩称吴荣金与郑范平系劳务关系，亦与查明的事实不符，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决，一、姚清春应赔偿吴荣金损失453967.69元，于判决生效后十日内给付；二、驳回吴荣金的其他诉讼请求。
宣判后，姚清春不服，向本院提起上诉。
上诉人姚清春上诉称，一、本案事故控件挖掘机的主人是案外人姚清照，该事实有吴荣金提供的该挖掘机《购销合同》及有关付款结算凭据证实。上诉人仅受姚清照委托，管理该挖掘机及相关事务，获取姚清照按该挖掘机盈利的一定比例给付的酬金。一审认定上诉人是郑范平的雇主明显错误。二、本案郑范平系因从事上诉人（代表雇主姚清照）授权或指示范围以外的活动导致受伤，因此郑范平的雇主无需对其承担雇主责任。三、吴荣金是因自己直接雇佣郑范平为其本人提供劳务，在郑范平提供劳务的过程中，导致吴荣金受伤。四、一审支持吴荣金按城镇居民标准计算相应的赔偿款错误。吴荣金及其被扶养人均为农业人口，户籍地均为农村，日常生活也在农村。本案被扶养人吴婉婷扶养年限起算点从损害发生之日起算为10年，与误工费的赔偿重复，扶养年限应从定残之日起算为9年。××辅助器具维修计算20次错误，使用4年维修3次，使用20年共需维修15次。请求撤销原判，改判驳回吴荣金对上诉人的诉讼请求或发回重审。
被上诉人吴荣金答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人郑范平答辩称，姚清春是其雇主，其工资是姚清春支付。姚清春认为其是做授权范围以外的事不能成立的，姚清春是知情的。造成事故其没有操作不当，同意一审判决。
经审理查明，对原审认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。本案中，姚清春联系修路业务，提供挖掘机，郑范平以自身驾驶挖掘机的技能，由姚清春选任郑范平驾驶挖掘机为其提供劳动，并由姚清春支付报酬，对此二审中姚清春并无异议，符合雇佣法律关系特征，双方雇佣法律关系应予以认定。关于姚清春认为受害人吴荣金的××赔偿金计算应依据农村人口标准计算的上诉理由，因吴荣金系农业人口，其仍然在其户籍所在地从事农业生产劳动，未能举证证明其居住地及主要收入来源地于城镇，一审法院以城镇标准作为赔偿依据失当，应予以纠正。××赔偿金，按照福建省2015年度农村居民人均纯收入12650.2元／年计算20年的50%，为126502元。吴荣金其他损失数额本院予以确认。故吴荣金的损失共计463517.56元。综上，因郑范平在为姚清春提供劳务过程中造成吴荣金的损害，由姚清春承担吴荣金损失463517.56元的70%的责任，即324462.29元。精神损害抚慰金15000元。以上合计339462.29元，扣除已支付的12000元，为327462.29元，由姚清春承担赔偿责任。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，应当依法予以改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更邵武市人民法院（2015）邵民初字第1166号民事判决第一项为上诉人姚清春应赔偿被上诉人吴荣金损失327462.29元，于判决生效后十日内给付；
二、变更邵武市人民法院（2015）邵民初字第1166号民事判决第二项为驳回被上诉人吴荣金的其他诉讼请求；
三、驳回上诉人姚清春的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10157元，由吴荣金负担4995元，由姚清春负担5162元。二审案件受理费10157元，由上诉人姚清春负担5162元，由被上诉人吴荣金负担4995元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄天智
审 判 员 陈荣富
代理审判员 郑 敏
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 张素珍
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。