吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）吉04刑终6号
抗诉机关吉林省东辽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋朝繁，男，1965年4月30日出生于吉林省东辽县，户籍所在地及居所地：东辽县。因殴打他人，于2016年8月5日被东辽县公安局行政拘留十日，并处罚款伍佰元，因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月12日被东辽县公安局决定取保候审，同年8月24日由东辽县人民检察院决定取保候审。经东辽县人民法院决定，2016年12月8日由东辽县公安局执行逮捕，现羁押于辽源市看守所。
辩护人毕超，吉林毕超律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人闫某，男，1964年9月1日出生于吉林省东辽县，户籍所在地及居所地：东辽县，系本案被害人。
吉林省东辽县人民法院审理吉林省东辽县人民检察院指控原审被告人宋朝繁犯故意伤害罪一案，于2016年12月8日作出（2016）吉0422刑初163号刑事附带民事判决，宣判后，吉林省东辽县人民检察院在法定期间内提出抗诉，原审被告人宋朝繁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月8日公开开庭进行了审理。辽源市人民检察院指派检察员苏振伟、徐玮出庭履行职务，原审被告人宋朝繁及辩护人毕超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定：被告人宋朝繁，于2016年7月27日14时许，在东辽县建安镇杨树村四组村路上，因琐事与该村四组居民闫某厮打。宋朝繁在厮打过程中，将闫某摔倒，致闫某“右股骨粗隆间骨折”，经鉴定为轻伤二级的后果。被告人的行为使附带民事诉讼原告人遭受医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等经济损失共计6953.39元。
认定上述事实的主要证据有：
1、被告人宋朝繁的供述，证实2016年7月27日中午其因琐事与闫某发生争吵并相互撕扯，后被人拉开就回家了。
2、被害人闫某陈述：2016年7月27日下午2点左右，因琐事与宋朝繁发生口角，后我们俩相互撕拽在一起，宋朝繁一下子就把我给摔倒地上了，我倒地上后，我俩身体也没有分开，宋朝繁在我上边用拳怼我前胸，我在他身下边也跟他撕巴，刘某1就上来把宋朝繁给拽起来了，刘某1用手边推宋朝繁边劝他回家，宋朝繁就往家走，我当时从地上站起来后，我要去追宋朝繁，我走了两步就走不动了，我感觉我的右腿疼，腿不敢使劲了，刘某1这时就上来扶我来了，过了一会刘某2的车正好路过，刘某1就把我扶上车里，送我去建安镇医院了，在建安医院拍了片子，有个叫晓东的大夫说片子不清晰，让我们上市里医院看看，我们就去市里的东辽县医院了，在县医拍完片子，县医院的大夫说我的右腿股骨骨折了。
3、证人王某证言：案发当日宋朝繁和闫某在老徐家卖店里因玩扑克发生争吵，然后闫某就上去推了宋朝繁一下子，当时货架子晃了一下，这时刘某1就说：你俩别在屋里打，上外边去，别把卖店里的东西弄坏了，刘某1就把他俩推卖店外边去了，他们三个人出屋后，我当时在卖店窗户口那站着，我看宋朝繁和闫某他俩往一起凑合，他俩互相用手推对方，刘某1在他俩中间拉仗，这时宋朝繁从卖店旁边地上捡起了一块砖头要上去打闫某，刘某1好像把宋朝繁的砖头抢下来了，刘某1就把他俩给拉开了，宋朝繁和闫某就往下边走，他俩边走边不停骂对方，刘某1也跟他俩往下走了，等他们走到杨树村四组岔路口的位置那我就看不见了，那有湾，过了能有几分钟，我就好信，想去看看他俩发生啥事，等我走到岔路口那时，我看见宋朝繁的背影正往自己家的方向走，闫某在岔路口的道边站着，刘某1当时扶着闫某，闫某当时疼的满脑袋是汗，我还问闫某咋的了，闫某也没说哪里疼，刘某1对闫某说不行就上医院看看去吧，这时从东边过来一台车，是刘某2的车，刘某1就把闫某扶上车了，闫某当时上车还不想走，说要去宋朝繁家找宋朝繁去，刘某1就劝闫某，刘某2开车拉着他们走了。
4、证人徐某1证言：2016年7月27日下午2点多钟，我在建安镇杨树村四组卖店附近岔道口坐着，我就看闫某和宋朝繁走过来了，我们村的刘某1在他俩后面跟着，闫某宋朝繁他俩边走边对骂，等他们走到我坐的道边岔路口位置时，闫某就上去要打宋朝繁，宋朝繁上去一下子就把闫某的胳膊抓住了，把闫某给摔倒地上了，宋朝繁就上闫某的身上把闫宝杰骑在下边了，宋朝繁用拳头又打了闫宝杰肩膀两下子，闫某没有还手，当时刘某1就在旁边把宋朝繁给拉起来了，宋朝繁起来后就没再动手，骂了两句就回家了，闫某当时起来后，说他的右腿疼，走不动了，过了不一会，我们四组刘某2车正好从东边开车过来，刘某2就把闫宝杰送建安镇卫生院了。
5、证人刘某1的证言：2016年7月27日下午，我去上我们杨树村四组小卖店溜达，走到卖店门口的时候，宋朝繁和闫某也来到了卖店门口，我们三个人一起进的屋里，进屋我就感觉宋朝繁和闫某都喝酒了，进屋后俩人唠唠嗑就相互骂起来了，相互骂了几句之后，宋朝繁对闫某说：“你给我出来，”然后宋朝繁和闫某一前一后就出屋了，我想大伙都是一个村子住的也不能让他们俩打起来，我也就跟着他们俩出屋了，他们俩这个时候还相互对骂对方，赶着骂赶着往西边走，我怕他们还打起来我就跟着他们俩，走了能30多米，宋朝繁从地上捡起石头打闫某，没打着，这时闫某就上去要打宋朝繁，宋朝繁一下子就把闫某的胳膊抓住了，宋朝繁与闫某撕扯在一起了，宋朝繁一只手抓着闫某的胳膊，另一只手搂着闫某的脖子，一下子把闫某摔倒地上了，宋朝繁顺劲就骑在闫某的肚子上，宋朝繁朝闫某的肩膀位置打了两拳头，我上去就拽宋朝繁起来，我就边推宋边劝他回家，宋就朝他家的方向走了，这时闫某就从地上站起来了，闫某还要去跟宋打仗，闫某走了几步就走不动了，说他腿疼，不敢使劲，走不了了，这时正好刘某2的车从这经过，我就把刘某2的车拦下了，我把他扶上刘某2的车，闫某还不想走，还要去宋朝繁家里，我就劝闫杰杰去医院拍片子，我们坐着刘某2的车就去医院了，在县医院拍了片子，大夫说闫某右腿骨折了。
6、证人刘某2证言：2016年7月27日下午1点多钟，我从杨树村六组回杨树村四组，路过杨树村四组徐玉文家门前的时候，我看到闫某和刘某1还有庞某路边在站着，他们就招我停下，说闫某跟宋朝繁打起来了，打完仗之后，闫某腿疼，不敢动了，让我赶紧帮着拉去医院，之后刘某1就把闫某抱上我的车了。
7、证人徐某2证言：2016年7月27日下午1点多钟，我在我们村老徐家卖店岔道口那站着，我就看到宋朝繁和闫某走过来了，这个时候我电话响了，我就去我们村马良家门口去接电话，我接电话能有五、六分钟，等我接完电话我就看见刘某1还有闫某在道边站着，闫某就说自己腿不敢动了，我就问闫某：“你腿怎么了”？闫某就说刚才他跟宋朝繁打起来了，现在腿不敢动了。我说：“你腿是不是挫骨环了”。闫某跺了两下脚说：“现在跺脚没事，但是脚不敢着地”。这时候，我们村刘某2开着车就过来了，我们村的庞振东和刘某1就把闫某扶到车上了。
8、证人庞某证言：2016年7月27日下午1点多钟，我在我们村老徐家卖店附近的岔道口那看我们村的几个人打扑克，宋朝繁和闫某在徐玉文家门前岔道口不知因为啥打起来了，撕扯几下之后，刘某1就上来把他俩给拉开了，宋朝繁就走了，闫某在原地站着，说自己腿疼，不敢动，本组的徐某2也过来问咋地了，这时我们村的刘某2开着车来了，我就跟着刘某1把闫某扶到了刘某2的车上了。
9、证人李某证言：2016年7月27日那天，有一个从杨树村来的患者，他说跟人闹笑话吵吵起来了，被人打了，他说他腿疼，然后就在我们医院给他拍了X光片，我们医院的X光片，不是CR高清的，我当时没有看清片子，当时听他说腿很疼，我就建议他去市里的医院检查一下，然后那人和他的家属就走了。
10、公民户籍信息证明证实：被告人宋朝繁的自然情况。
11、东辽县公安局建安派出所证明：被告人宋朝繁在该辖区居住期间未发现违法（治安处罚）、犯罪（刑事处罚）等记录，无吸毒史，未发现参加“法轮功等邪教”组织。
12、东辽县公安局司法鉴定中心法医学人体损伤检验鉴定结论证实：被害人闫某“右股骨粗隆间骨折”评为轻伤二级。
13、行政处罚决定书证实：2016年8月5日东辽县公安局对宋朝繁行政拘留十日，并处罚款伍佰元。
14、附带民事诉讼原告人向法庭出示了民事赔偿证据住院票据、出院诊断书、住院病案等证据。
原审法院认为，被告人宋朝繁故意伤害他人，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，应予支持。被告人宋朝繁虽对自己的犯罪行为予以否认，但其在侦查机关曾供述与被害人闫某有撕扯行为，被害人闫某的陈述与现场目击证人的证言所证明的内容能形成完整的证据链条，且能与其它证据相互印证，被告人宋朝繁辩解被害人的伤不是其所为无证据支持。被告人宋朝繁的行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应承担赔偿责任。对附带民事诉讼原告人要求赔偿医药费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费的合理部分本院予以支持。根据被告人宋朝繁的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及最高人民法院关于适用《中华人民共和刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款之规定，认定被告人宋朝繁犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。被告人宋朝繁赔偿附带民事诉讼原告人闫某医疗费2，401.25元、误工费(113.96×13)1481.48元、护理费(120.82×13)1570.66元、伙食补助费(100×13)1300.00元、交通费200元，合计人民币6，953.39元。
吉林省东辽县人民检察院以原判量刑畸轻为由提出抗诉。
辽源市人民检察院派员出庭履行职务，支持东辽县人民检察院的抗诉意见。
上诉人宋朝繁以自己没有与被害人厮打，没有给其造成伤害，自己的行为不构成犯罪为由提出上诉。
其辩护人提出宋朝繁的行为给被害人造成的伤害，属正当防卫，不应负刑事责任的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定的原审被告人宋朝繁故意伤害他人，致人轻伤的事实清楚，有被害人闫某的陈述，证人王某、徐某1、刘某1、庞某、徐某2、刘某2、李某的证言，现场勘查照片、东辽县公安局司法鉴定中心法医学人体损伤检验鉴定书等证据证实，虽被告人宋朝繁予以否认，但足以认定伤害后果为宋朝繁所为。以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的依据，证据确实、充分，足资认定。
关于抗诉机关东辽县人民检察院提出的原判决对被告人宋朝繁量刑畸轻的抗诉意见，经查，宋朝繁拒不认罪，没有悔罪态度，案发后没有赔偿被害人的经济损失，被告人宋朝繁具有以上多个从重情节，原判量刑畸轻。故吉林省东辽县人民检察院量刑畸轻的抗诉意见，本院予以支持。
关于上诉人宋朝繁的自己没有与被害人厮打，没有给其造成伤害，自己的行为不构成犯罪的上诉理由，经查，宋朝繁虽否认自己的犯罪行为，但其在侦查机关曾供述与被害人闫某有撕扯行为，被害人闫某的陈述与两名现场目击证人的证言所证明的内容能形成完整的证据链条，且能与其它证据相互印证，足以认定。故上诉人的这一上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于其辩护人提出宋朝繁的行为属正当防卫的辩护意见，经查，宋朝繁与被害人因邻里琐事争吵并厮打，在厮打过程中造成被害人轻伤的后果，宋朝繁主观上具有伤害他人的故意，客观上实施了伤害他人的行为，不属正当防卫。故其辩护人的这一辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，原审被告人宋朝繁因邻里琐事，故意伤害他人，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人宋朝繁的行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应承担赔偿责任。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，附带民事赔偿部分判决正确，但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
维持吉林省东辽县人民法院（2016）吉0422刑初163号刑事附带民事判决中对被告人宋朝繁定罪部分的判决；
维持吉林省东辽县人民法院（2016）吉0422刑初163号刑事附带民事判决第二项，即被告人宋朝繁赔偿附带民事诉讼原告人闫某医疗费2，401.25元、误工费(113.96×13)1481.48元、护理费(120.82×13)1570.66元、伙食补助费(100×13)1300.00元、交通费200元，合计人民币6，953.39元。
撤销吉林省东辽县人民法院（2016）吉0422刑初163号刑事附带民事判决中对被告人宋朝繁量刑部分的判决；
原审被告人宋朝繁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月8日起至2017年11月29日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 曲吉忠
审 判 员 孙继炎
代理审判员 肖翠芳
二〇一七年三月十五日
书 记 员 刘 铎