四川省罗江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）川0626刑初68号
公诉机关罗江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢甲，男，生于1981年2月24日，汉族，住罗江县金山镇。
被告人刘某田，绰号“刘表叔”，男，汉族，生于1949年7月19日，文盲，罗江县人，住罗江县金山镇。因涉嫌开设赌场罪，于2015年11月18日被罗江县公安局刑事拘留，2015年12月22日被罗江县公安局执行逮捕。现羁押于罗江县看守所。
辩护人孟述云，系四川三目律师事务所律师。
辩护人阎勇，系四川三目律师事务所律师。
被告人刘甲，男，汉族，生于1974年6月3日，高中文化，罗江县人，住罗江县金山镇。因涉嫌聚众斗殴罪，2015年11月18日被罗江县公安局刑事拘留，同年12月22日被取保候审。
辩护人帖强，系四川三目律师事务所律师。
被告人陈某青，男，汉族，生于1972年2月23日，初中文化，罗江县人，住罗江县金山镇。因涉嫌开设赌场罪，于2015年11月18日被罗江县公安局刑事拘留，2015年12月22日被罗江县公安局执行逮捕。现羁押于罗江县看守所。
辩护人谢贤平，系四川三目律师事务所律师。
被告人刘某斌，男，汉族，生于1954年8月18日，初中文化，罗江县人，住罗江县金山镇。因涉嫌开设赌场罪，于2015年12月7日被罗江县公安局刑事拘留，同年12月22日被取保候审。
辩护人谢洪刚，系罗江县法律援助中心律师。
被告人陈某佳，女，汉族，生于1986年4月4日，初中文化，罗江县人，住罗江县金山镇。因涉嫌开设赌场罪，于2016年7月4日被罗江县公安局取保候审。
辩护人李成，系四川言品言律师事务所律师。
罗江县人民检察院以罗检刑诉（2016）70号起诉书指控被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳犯开设赌场罪，被告人刘某田、刘甲犯寻衅滋事罪，于2016年8月18日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人谢甲以被告人刘甲的犯罪行为对其造成经济损失和精神损失为由对其提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。罗江县人民检察院指派检察员袁芙蓉出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢甲、被告人刘某田及其辩护人阎勇和孟述云、被告人刘甲及其辩护人帖强、被告人陈某青及其辩护人谢贤平、被告人刘某斌及其辩护人谢洪刚、被告人陈某佳及其辩护人李成到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗江县人民检察院指控：
（一）、被告人刘某田、刘甲寻衅滋事的犯罪事实。
2010年5月20日，被告人刘某田以听闻被害人谢甲曾扬言威胁自己为借口，指使其子被告人刘甲和刘乙（另案处理）对谢甲进行打击报复，被告人刘甲随即电话邀约冯某斌、周某、李某刚、向某贵（均另案处理）等人帮忙，冯某斌又邀约侯某林、罗某、朱某、李某虎（均另案处理）等十多人一起前往打架助阵。被告人刘某田手持砍刀，与被告人刘甲邀约众人在金山镇的倒石桥处集结，由被告人刘某田买烟并发给被邀约者后，被告人刘甲、刘乙带领被邀约的二十余人，手持凶器闯至金山镇广场斜对面的震后重建板房区被害人谢甲居住的板房内，使用砍刀、棍棒等对被害人谢甲以及在此处玩耍的刘丙进行随意殴打，并对房间内家电、家具等物品进行打砸，致谢甲、刘丙身体多处刀伤，财物损坏。打砸后，被告人刘某田、刘甲对邀约而来的人员以发烟、请吃喝的方式进行了感谢和犒劳。事后，被告人刘某田赔偿了被害人谢甲医药费6000元。
（二）、被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳开设赌场的犯罪事实。
2010年至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青各出资一半，租下罗江县金山镇金万楼邱某东的一门面房，并购置了3台六座捕鱼赌博机放于该门面房内供人赌博，雇用米某等为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理，被告人刘某田负责安全问题。
2014年6月至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青各出资一半，租下罗江县金山镇博爱小区5栋1楼舒某碧的门面房，并购置了2台六座、1台两座捕鱼赌博机供人赌博，雇用赵某英为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理和赌博机维修，被告人刘某田负责安全问题。
2015年5月至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青共谋后，找到被告人陈某佳，欲将赌博机放置在位于罗江县金山镇博爱小区14栋1楼陈某佳经营的地龙庄茶坊一包间内供人赌博，经协商被告人陈某佳表示同意，并以1200元每月的价格将茶馆的一个包间提供给被告人刘某田和陈某青摆设赌博机。后被告人刘某田、陈某青各出资一半在该茶坊内放置了2台六座捕鱼赌博机、2台立式赌博机供人赌博，并雇用樊某芳为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理，被告人刘某田负责安全问题。
2010年至2013年，被告人刘某田与刘某斌共谋后，由被告人刘某田购买赌博机、被告人刘某斌负责日常管理，将3台投币机和1台六座的捕鱼机放置于罗江县金山镇北外街刘某斌开设的茶馆内供人赌博。至2013年被告人刘某田将捕鱼机撤走，投币机2台留于被告人刘某斌茶馆内，后被查获。
2013年至2015年11月，被告人刘某斌在位于罗江县金山镇北外街自己的茶馆内放置1台六座的捕鱼机和9台苹果机供人赌博，自己负责日常经营管理，共获利数千元。
2015年11月17日，罗江县公安局对上述游戏室和茶馆进行搜查并当场挡获用于赌博的游戏机共61台。经罗江县公安局认定，上述被查获的游戏机具有上分、下分、加分、扣分等银屏计分或投币、退币功能，属于国家明文禁止的赌博机。
公诉机关向法庭出示了相应的证据，认为应以寻衅滋事罪追究被告人刘某田、刘甲的刑事责任，以开设赌场罪追究被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳的刑事责任。
附带民事诉讼原告人谢甲以指控寻衅滋事的事实请求判令被告人刘甲赔偿医疗费、误工费、护理费等费用共计32700元，财产损失费56604元及租房费用1800元，精神抚慰金60000元。以上各项费用共计145104元。
被告人刘某田对公诉机关的指控不持异议。
辩护人阎勇提出的辩护意见是：对于公诉机关指控被告人刘某田开设赌场罪一案不持异议，但其涉案的赌博机数量应为40座。被告人刘某田不构成寻衅滋事罪，因为就谢甲受伤一事双方已经达成了和解，并支付了6000余元的医药费，此事件已按治安案件处理。另被告人刘某田归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，无犯罪前科，而且已年满67周岁，请求法院对其从轻处罚。
辩护人孟述云提出的辩护意见是：被告人刘某田不构成寻衅滋事一罪，对于公诉机关指控其犯开设赌场罪一案不持异议。被告人刘某田无犯罪前科，认罪态度好，是初犯，请求法院对其从轻处罚。
被告人刘甲辩称：我不是随意殴打他人，我父亲给我打电话说谢甲要收拾他，让他在金山镇消失。我听了比较气愤，而且给谢甲打电话他也说要收拾我，所以才会发生这个事。对于附带民事诉状，我没有烧毁谢甲的房屋，而且我已经赔偿了6500元医药费，不会再赔偿了。
辩护人帖强提出的辩护意见是：被告人刘甲不构成寻衅滋事一罪，且被告人刘甲无犯罪前科，系初犯。
被告人陈某青对公诉机关的指控不持异议。
辩护人谢贤平提出的辩护意见是：对于公诉机关指控被告人陈某青开设赌场罪一案不持异议。被告人陈某青如实供述，有悔罪表现，主观恶性较小，是初犯，请求法院对其从轻处罚。
被告人刘某斌对公诉机关的指控不持异议。
辩护人谢洪刚提出的辩护意见是：被告人刘某斌和被告人刘某田共同犯罪中，应属从犯。被告人刘某斌如实供述，有悔罪表现，是初犯，请求法院对其从轻处罚。
被告人陈某佳对公诉机关的指控不持异议。
辩护人李成提出的辩护意见是：被告人陈某佳在共同犯罪中系从犯，且主观恶意较小，无犯罪前科，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人刘某田、刘甲寻衅滋事的犯罪事实。
2010年5月20日，被告人刘某田以听闻被害人谢甲曾扬言威胁自己为借口，指使其子被告人刘甲和刘乙（另案处理）对谢甲进行打击报复，被告人刘甲随即电话邀约冯某斌、周某、李某刚、向某贵（均另案处理）等人帮忙，冯某斌又邀约侯某林、罗某、朱某、李某虎（均另案处理）等十多人一起前往打架助阵。被告人刘甲邀约众人在金山镇的倒石桥处集结，被告人刘某田手持砍刀到达该处后买烟发给被邀约者，随后被告人刘甲、刘乙带领被邀约的二十余人，手持凶器闯至金山镇广场斜对面被害人谢甲居住的板房内，使用砍刀、棍棒等对被害人谢甲及其朋友刘丙进行随意殴打，致谢甲、刘丙身体多处刀伤，财物损坏。打砸后，被告人刘某田、刘甲对邀约而来的人员以发烟、请吃喝的方式进行了感谢和犒劳。事后，被告人刘某田赔偿了谢甲医药费6000元。
二、被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳开设赌场的犯罪事实。
2010年至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青共谋后，各出资一半租下罗江县金山镇金万楼邱某东一门面房，并购置了3台六座捕鱼赌博机放于该门面房内供人赌博，雇用米某等为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理，被告人刘某田负责安全问题。
2014年6月至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青共谋后，各出资一半租下罗江县金山镇博爱小区5栋1楼舒某碧的门面房，并购置了2台六座、1台两座捕鱼赌博机供人赌博，雇用赵某英为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理和赌博机维修，被告人刘某田负责安全问题。
2015年5月至2015年11月，被告人刘某田伙同陈某青共谋后，找到在位于罗江县金山镇博爱小区14栋1楼经营地龙庄茶坊的被告人陈某佳，经协商后被告人陈某佳同意以每月1200元的价格将地龙庄茶坊内一包间提供给被告人刘某田和陈某青放置赌博机以供人赌博。被告人刘某田和陈某青二人各出资一半购置2台六座捕鱼赌博机、2台立式赌博机放于该包间并雇用樊某芳为游戏室服务员，负责上下分。被告人陈某青负责日常管理，被告人刘某田负责安全问题。
2010年至2013年，被告人刘某田与刘某斌共谋后，由被告人刘某田购买赌博机、被告人刘某斌负责日常管理，将3台投币机和1台六座的捕鱼机放置于罗江县金山镇北外街刘某斌开设的茶馆内供人赌博。至2013年被告人刘某田将捕鱼机撤走，投币机2台留于被告人刘某斌茶馆内，后被公安机关查获。
2013年至2015年11月，被告人刘某斌在位于罗江县金山镇北外街自己的茶馆内放置1台六座的捕鱼机和9台苹果机供人赌博，自己负责日常管理。
2015年11月17日，罗江县公安局对上述游戏室和茶馆进行搜查并当场挡获用于赌博的游戏机共61台。经罗江县公安局认定，上述被查获的游戏机均具有上下分、加扣分等银屏计分或投币、退币功能，属于国家明文禁止的赌博机。其中被告人刘某田涉案的赌博机共计46台，被告人陈某青涉案的赌博机共计37台，被告人刘某斌涉案的赌博机共计15台。
上述事实有公诉机关举证，并经庭审质证的五被告人的基本情况、人口信息、归案情况说明、抓获经过、被告人刘某田的供述及辨认笔录、被告人刘甲的供述、被告人陈某青的供述、被告人刘某斌的供述、被告人陈某佳的供述、被害人谢甲的陈述及检查笔录、证人证言及辨认笔录、举报材料、搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书及鉴定意见通知书、发还物品清单、随案移送物品清单、工作说明、情况说明等证据予以证实，足以认定。
被告人刘甲申请证人何荣、肖光荣出庭作证，二人证言均与本案没有关联，本院不予采信。
附带民事诉讼原告人谢甲未向本院提供证据。
本院认为，被告人刘某田指使被告人刘甲随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控被告人刘某田、刘甲犯寻衅滋事罪罪名成立。被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳为牟取非法利益摆设赌博机，为他人赌博提供场所，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人刘某田、陈某青、刘某斌、陈某佳犯开设赌场罪罪名成立。被告人刘某田一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘某田、刘甲向被害人赔偿了6000元，本院酌情对其从轻处罚。被告人刘某田、刘甲、陈某青、刘某斌、陈某佳均无犯罪前科，且认罪态度好，本院酌情对其从轻处罚。被告人刘某田的辩护人孟述云、阎勇提出的“被告人刘某田不构成寻衅滋事罪”的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳；经查被告人刘某田摆设的赌博机为46台，故辩护人阎勇提出的“被告人刘某田涉案的赌博机数量应为40座”的辩护意见，本院不予采纳；提出的“被告人刘某田无犯罪前科，认罪态度好，是初犯”的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘甲的辩护人帖强提出的“被告人刘甲不构成寻衅滋事罪”的辩护意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳；提出的“被告人刘甲无犯罪前科”的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某青的辩护人谢贤平提出的“被告人陈某青无犯罪前科，认罪态度好”的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘某斌的辩护人谢洪刚提出的“被告人刘某斌无犯罪前科，认罪态度好，是初犯”的辩护意见，本院予以采纳。提出的“被告人刘某斌应属从犯”的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈某佳的辩护人李成提出“被告人陈某佳无犯罪前科，认罪态度好，主观恶性小，是初犯”的辩护意见，本院予以采纳。提出的“被告人陈某佳应属从犯”的辩护意见，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人谢甲未向本院提供证据用于证实其诉讼请求，故本院对其所提的诉讼请求予以驳回。请求的精神抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第七十二条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告人刘某田犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金五万元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人刘甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
三、被告人陈某青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金四万元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、被告人刘某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三万元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
五、被告人陈某佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
六、扣押在案的赌博机及作案工具予以没收并销毁，经营赌博机所用的硬币共计528元，予以没收上缴国库；
七、驳回附带民事诉讼原告人谢甲的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 王 皓
代理审判员 罗晓霞
人民陪审员 谢海燕
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 袁 文
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。