广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗花法刑初字第1792号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人赖志强，男，1977年10月5日出生于广东省广州市，汉族，文化程度小学，住广东省广州市花都区。2002年7月2日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年零九个月。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年7月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2014]1551号起诉书指控被告人赖志强犯合同诈骗罪，于2014年12月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，在适用简易程序审理的过程中，出现了不宜适用简易程序的情形，遂依法中止适用简易程序，转为普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员施志刚出庭支持公诉。被告人赖志强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控：2013年5月2日，被告人赖志强以一本虚构其本人为权属人的假房产证为质押，通过借款合同方式，向被害人李某1红借款10万元，借期至2013年6月30日。之后被告人赖志强仅偿还1万元后再也无法还款，并于2014年2月通过更换手机号码、失去联系等方式来逃避债务拒不归还。
2014年7月23日1时许，被告人赖志强在广州市花都区凤华路一旅店内被公安机关抓获。
为证实所指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交了被害人报案陈述、证人证言、公安机关的抓获经过、被告人的供述及身份材料等证据证实，据此认为被告人赖志强的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。建议本院结合被告人赖志强的诈骗数额、如实供述等情节，以诈骗罪判处被告人赖志强有期徒刑二年以下，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人赖志强对起诉书指控的基本事实及罪名没有异议。
经审理查明：2013年5月2日，被告人赖志强以一本虚构其本人为权属人的假房产证为质押，通过借款合同方式，向被害人李某1红借款10万元，借期至2013年6月30日。之后被告人赖志强仅偿还1万元后再也无法还款，并于2014年2月通过更换手机号码、失去联系等方式来逃避债务拒不归还。
2014年7月23日1时许，被告人赖志强在广州市花都区凤华路一旅店内被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人李某1红的报案陈述，主要内容为：2013年1月初，我经朋友介绍认识赖志强，2013年3月份左右，赖志强说生意缺钱，问我借钱，我就通过信用卡在POS机上刷了50000块现金转给他，当时没有写借条。过了一段时间，赖志强打电话给我说他叔叔急着用钱向我借钱，我给了他1万块现金，他说不够，我又给了他4000块现金。2013年4月底，赖志强称由于资金出现困难，向我借款10万元，借款时间一个月，并承诺用房产证做抵押。当时我没有钱，赖志强就说他认识一个人叫徐某，她有钱，但是徐某不相信他，不借钱给他。2013年5月2日，赖志强约我和徐某外出吃饭，我们商量好由我向徐某借钱，我打借条给徐某，然后赖志强以房产证作抵押向我借钱并打借条给我。饭后赖志强说回家拿房产证给我，我跟着赖志强去到花都区新华街天贵路48号华贵苑2幢303房取到房产证后致电给徐某，叫徐某转账到赖志强账户上，我和赖志强一起去到新华街体育馆东门中国工商银行分行查询收到10万元。赖志强跟我写了两张借条，一张是之前通过信用卡向我借的50000元，不过写的时候是写借55000元，因为加上了之前还欠的4000元并算上利息，一张是以房产证作抵押借的十万块。2013年5月31日，赖志强再次向我借款5万元，我叫我朋友徐某通过转账的方式转账给赖志强，赖志强收到该笔款项后写了一张借条给我。还款时间到了，我联系赖志强，但赖志强以各种理由拖延。2014年2月初，我致电给赖志强，手机已处于关机状态无法联系。
我把赖志强做抵押的房产证自己保管。10万元的借条情况是有注明：已用房产证作抵押，房屋编号：525390，借条上有赖志强的签名、指模和身份证号码：。用作抵押的房产证的情况是：粤房产地权证穗花字第××号，房地产权属人：赖志强，房屋性质：私有房产，房屋编号：525390，房屋座落：广州市花都区新华镇天贵路48号华贵苑2幢303房。该房产证我到房管局查证时，已被房管局证实是假证并没收，房管局出具了没收证明。赖志强至今总共欠我205000元人民币，在向我借钱后还过1万块钱给我，是在2013年5月初，以房产证作抵押向我借了十万块之后不久。
被害人李某1红的辨认笔录，证实被告人赖志强就是通过假房产证作抵押向其借款未还的男子。
2.证人徐某的陈述，主要内容为：我认识赖志强，以前他找我借钱我都没有借给他，因为他住的房子都不是他的，我觉得他没有偿还能力，后他问我有担保可以吗，我说可以。他就找到李某1红过来做担保，因为李某1红有稳定工作，所以我相信了，并且在借钱前告诉了李某1红，如果赖志强无法偿还借款的话，会全部由李某1红来承担，李某1红表示没问题，在经过几次确认之后，我借给赖志强五万块，并写了借条。2013年5月1日，李某1红找到我，说做生意需要钱，想向我借钱，我问他借多少，他说十万块，因为之前他做赖志强的担保人，赖志强还没还我钱，所以我不愿意借钱了，他说可不可以拿房产证抵押，我说如果那样的话就可以，李某1红将房产证原件给了我，并写下借条。因为我知道他是在单位又有稳定的工作，所以相信了他，这是他第二次找我借钱，所以我没让他按指印。2013年5月18日，他又找我借了50000元，这次也没有按指印。
我找过李某1红还钱，并去法院起诉他，后我们就还款问题达成了一致的意见。
证人徐某的辨认笔录，证实被告人赖志强就是找其借钱的人。
3.抓获经过，证实被告人赖志强被抓获的情况。
4.被害人李某1红提供的借条三张，证实被告人赖志强共向其借款205000元，其中一张借条借款10万元（借款时间2013年5月2日，还款时间至2013年6月30日），备注以房产证（房屋编号：525390）作抵押。
5.被害人李某1经提供的涉案假房地产权证的复印件，证实该假房地产权证的内容为：粤房产地权证（穗花字第：0300041981号），房地产权属人：赖志强，房屋性质：私有房产，房屋编号：525390，房屋座落：广州市花都区新华镇天贵路48号华贵苑2幢303房。
6.广州市国土资源和房屋管理局花都区分局的没收证明，证实广州市国土资源和房管局花都区分局于2014年4月21日没收了被害人李某1红提供的上述权属人为赖志强的假房地产权证。
7.房地产登记簿查册表，证实房地产权证（穗花字第××）的权属人为李某3，是坐落在广州市花都区迎宾大道105号地下车库负1层的493号车位；坐落在广州市花都区新华镇天贵路48号华贵苑2幢303房的权属人是刘某。
8.个人名下房地产登记情况查询证明，证实被告人赖志强名下无房地产情况记录。
9.前科材料，证实2002年7月2日被告人赖志强因犯盗窃罪被广东省广州市花都区人民法院判处有期徒刑三年九个月。
10.情况说明，证实由于被害人李某1红以现金方式借钱给赖志强，因而没有相应的银行转账记录。
11.被告人赖志强的供述，主要同容为：2013年5月2日，我因为没钱，我打电话联系李某1红到我女朋友家（花都区新华镇天贵路华贵苑2栋303），我写了一张欠条给李某1红，是以房产证作抵押，借10万元，并说明于2013年6月30日还清借款，签名并按指印，之后李某1红给了我95000元现金，收取了5000元利息，我将房产证交给了李某1红。一个月之后，李某1红打电话催我还款，我说我身上没有钱，他就让我尽量快点还钱，又过了一个月左右，我把手机关机，并换了新号码，之后我就没有与李某1红联系过了。
我向李某1红借了三次钱，只有10万元那一次是以假房产证做抵押物借的，其余两次都是没有抵押物，以朋友间借钱的方式借的。我把这些钱用于赌博，都输光了。我跟李某1红是朋友关系，李某1红也知道我赌钱的。
我提供的那份房产证的权属人是我，房产性质是私人房产，房屋编号525390，房产证编号“粤房地权证穗花字第××”，身份证号码，房屋坐落于广州市花都区新华镇天贵路48号华贵苑2幢303房。这份房产证是假的，是我在路边找到一个不认识办证人员弄的。
12.被告人赖志强的户籍资料，证实被告人赖志强犯罪时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
上述证据，经过控辩双方公开质证，法庭调查查证属实，证据取证合法，且互相印证、吻合，足以采信。
关于本案的定性问题，经查，合同诈骗是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为，合同诈骗罪不仅侵犯他人财产所有权，而且侵犯国家合同管理制度，破坏了社会主义市场经济秩序，因而合同诈骗罪中的“合同”必须存在于合同诈骗罪所保护的客体范围内，能够体现一定的市场秩序。本案中，被害人李某1红的陈述、被告人赖志强的供述、广州市国土资源和房屋管理局花都区分局的没收证明及房地产登记簿查册表证实被告人赖志强以缺钱为由，用假的房屋产权证作抵押，向被害人虚构其具有还款能力的事实，骗取被害人的信任，与被害人李某1红签订借款合同，向被害人借款十万元，后变更联系方式，拒不归还欠款。本案中，被告人赖志强虽然与被害人李某1红签订了借款合同，但该合同并不具有规范市场行为的性质，因而对被告人赖志强的行为不宜以合同诈骗罪论处。被告人赖志强以非法占有为目的，利用假的房屋产权证，采取虚构事实的方法骗取他人的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
本院认为，被告人赖志强无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，其行为已构成了诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，惟指控罪名不当，本院予以纠正。
被告人赖志强的诈骗行为，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人赖志强诈骗数额达九万元，可酌情增加刑罚量；2.被告人赖志强归案后如实供述自己的罪行，可对其酌情从轻处罚；3.被告人赖志强有前科，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑情节，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人赖志强犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月23日起至2016年9月22日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、继续追缴被告人的违法所得九万元发还给本案被害人（由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李璇炜
人民陪审员 毕婉微
人民陪审员 毕文辉
二〇一五年三月三十日
书 记 员 江静敏
阳秋林洪秀梅
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条【罚金数额的裁量】：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。