湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开未民初字第00005号
原告吴某某，男，200X年X月1X日出生，苗族，住湖南省古丈县。
法定代理人张某某，女，19XX年XX月XX日出生，苗族，住址同上，与原告吴某某系母子关系。
法定代理人吴某甲，男，1971年10月20日出生，汉族，住址现上，与原告吴某某系父子关系。
委托代理人潘远建，湖南一星律师事务所律师。
被告中南大学湘雅医院，住所地湖南省长沙市湘雅路**号。
法定代表人孙虹，院长。
委托代理人张志强，湖南银联律师事务所律师。
原告吴某某与被告中南大学湘雅医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年1月15日立案后，依法组成由审判员毛江晔担任审判长，人民陪审员张勤、余鑫参加的合议庭，对本案公开开庭进行了审理，代理书记员朱银担任庭审记录。原告吴某某的法定代理人张某某、吴某甲及其委托代理人潘远建，被告中南大学湘雅医院的委托代理人张志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴某某诉称，原告于2014年10月28日来到被告处住院，以继发性癫痫、颅内病变、桥脑-
中脑右前方病变收住入院。入院后，原告未进一步完善原告的检查，并安排原告在2014年10月31日进行手术，在手术前被告又未充分履行告知义务，向原告的家属告知手术区域有哪些神经存在，这些神经有什么样的功能，如手术时损害这些神经将会造成什么样的后果等风险未告知家属，家属在未得到充分告知，并不懂得如手术失败将会造成严重后果的情况下而同意进行手术。而被告在手术时未尽到高度的注意义务，在手术中将原告的动眼神经给切断，造成原告右眼上睑下垂，瞳孔扩大，对光反射消失等症状的严重后果，被告的这种医疗过错行为给原告的生活带来了极其不便。为维护原告的合法权益，故提起诉讼请求依法判令：1、被告赔偿原告各项损失共计182759.97元（医药费62315.47元、护理费2550元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金65958元、鉴定费14600元、交通费2636.5元、营养费3000元、精神损失费30000元）；2、被告承担本案诉讼费。
被告中南大学湘雅医院辩称，原告起诉要求被告承担赔偿责任没有相应的事实和法律依据，被告已充分履行了告知义务，告知了原告肿瘤生长的位置很特殊，在这个位置行手术会造成神经和脑损伤。根据现有的医疗实践，没有办法在这个手术同意书上详细列明哪些损伤后果。正因为原告的肿瘤是生长在生命中枢部位，这个手术本身带来的利益是挽救原告的生命。从目前情况来看，手术之后的利益远远超过了原告病情带来的危害。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年10月28日，原告因发作性意识丧失伴肢体抽搐5年到被告处住院治疗，入院诊断：继发性癫痫、颅内病变、桥脑-
中脑右前方病变。原告入院后，被告对其进行了术前检查，并予以行开颅探查病变切除术。经过相关治疗，原告于同年11月14日出院，住院天数17天，出院诊断：继发性癫痫、颅内病变、桥脑-
中脑右前方病变。出院医嘱：注意休息，加强营养；出院后肿瘤科随诊，继续放化疗，3月后门诊复查；不适随诊。原告此次住院花费住院费62315.47元，医保统筹支付住院医药费14000元，个人支付48315.47元。
2014年11月20日，原告的母亲就原告伤残等级委托湖南省文成司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心于同年11月28日作出湘文成司法鉴定中心〔2014〕临鉴字第F2-11-20-1号《湖南省文成司法鉴定中心司法鉴定意见书》，分析说明：被鉴定人行脑星形胶质瘤手术时因动眼神经完全被肿瘤包裹，在切除肿瘤时动眼神经断裂，目前被鉴定人右眼球活动受限，右眼睑下垂覆盖右眼瞳孔已超过1/3。鉴定意见：被鉴定人吴某某损伤程度评定为八级伤残。原告为此花费鉴定费700元。被告对该份鉴定意见书有异议。
本案在诉讼过程中，原告就被告对其诊疗过程中是否存在过错、被告的过错与原告损害后果之间是否存在因果关系、医疗过错参与度、后期治疗费向本院提出司法鉴定申请。本院受理后，依法分别委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心、湖南省芙蓉司法鉴定中心对上述委托鉴定事项进行司法鉴定，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2016年8月1日作出司鉴中心〔2016〕临鉴字第1905号《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》，该份鉴定意见书中的分析意见：1、被鉴定人因反复发作意识丧失伴肢体抽搐5年就诊，影像学资料显示右侧颞叶内侧病变波及脚间池及脑干前方，颞叶部分边界不清，病灶内可见血管影，CT可见病灶有钙化，故右颞内侧、脚间池及桥脑前方占位病变诊断成立。入院诊断为继发性癫痫、颅内病变、桥脑-
中脑右前方病变。术后病理证实为（右颞部）弥漫型星形细胞瘤，WHOⅡ级。2、星形细胞瘤是最常见的胶质瘤，弥漫型星形细胞瘤主要位于脑白质内，呈浸润性生长，常从皮质下白质向深部侵犯，也可向表面侵及皮层。星形细胞瘤的治疗以手术切除为主。多数肿瘤难以全切除，手术后给予放射、化疗等综合治疗，可延长生存期及复发时间。颅内肿瘤的治疗：颅内肿瘤手术指征应具备以下二者之一：颅内压增高；局部脑组织受压。按手术切除的范围又可分为肿瘤全切除或根治手术和肿瘤部分切除或姑息手术。严格地说，根治手术切除的范围除肿瘤外，还应包括周围一切可能是受侵犯的组织，但后者有时很难达到，因为切除肿瘤的同时，必须注意保护周围脑组织，以防止术后出现严重的神经系统功能缺损。3、本案中依据临床表现及影像学检查，术前诊断成立，频发癫病，有手术指征。对于该部位手术，需特别重视动眼神经和视神经、颈内动脉、后交通、大脑后动脉等血管的解剖位置及功能保护。对于高概率出现的可能不良后果，应该在术前反复向家属讲清楚。依据现有材料，术前虽然告知术后出现多种不良后果的可能，但未见明确提及病变与动眼神经之间的关系及动眼神经损伤等风险。而在术中发现“动眼神经完全被肿瘤包裹”并需切断动眼神经时，未再与家属沟通和征求，存在告知不充分，使被鉴定及家属丧失了知情同意及选择的权利。此外，术前及术中未充分告知该病变与动眼神经之间的关系及动眼神经损伤等风险，据此不能排除经治医院对手术中动眼神经损伤的可能性预见不足，由于对可能的风险预见不足，则难以预防和防范，未尽到风险回避义务，存在过错。根据MRI片所见，肿瘤已长入脑干下方，且包裹血管（MRI可见肿瘤内有血管影），说明肿瘤与局部血管神经粘连或包裹均有较大的可能。术前影像如MRI片可了解血管位置，但无法看清如动眼神经等颅神经，无法在术前或术中精确定位神经。如果神经高度粘连或包裹，即使术中高度注意，也可能难以完全避免神经损伤的发生。如果对肿瘤先行做小部分切除或活检，可能避免损伤动眼神经，但无法达成使病情缓解的目的。此外，若不经手术治疗，被鉴定人该部位的肿瘤进一步生长，仍有造成动眼神经麻痹的可能。鉴定意见：中南大学湘雅医院对被鉴定人吴某某的医疗行为中存在过错，与被鉴定人目前不良后果之间存在因果关系，但被鉴定人自身疾病的复杂性亦与后果之间存在因果关系，难以区分孰轻孰重，参与作用基本相当，故上述医疗过错参与度拟为45%-55%。原告为此花费鉴定费13900元。2016年10月21日，湖南省芙蓉司法鉴定中心向本院出具一份函件，内容为“受贵院委托，要求对吴某某的相关事项进行司法鉴定，本鉴定中心于2016年8月31日收到委托材料，现因本鉴定申请方未及时缴纳鉴定相关费，予以终止鉴定并退回相关材料。”原告的后续治疗费未进行鉴定。庭审中，被告对上述鉴定书有异议。
另查明，原告主张交通费和住宿费共计3313元，并提供了交通票据及住宿费票据。
再查明，原告为农业家庭户口。原告在庭审中放弃后续治疗费的主张。
以上事实，有当事人陈述、中南大学湘雅医院入院记录、住院病历记录、出院记录、住院费发票、古丈县新型农村合作医疗住院补偿单、鉴定费票据、常住人口登记卡、湘文成司法鉴定中心〔2014〕临鉴字第F2-11-20-1号《湖南省文成司法鉴定中心司法鉴定意见书》、司鉴中心〔2016〕临鉴字第1905号《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》、交通费票据、住宿费票据及庭审笔录等证据材料在卷佐证。
本院认为，一、关于原告申请的司法过错鉴定的效力问题。本案在审理过程中，原告向本院申请医疗过错司法鉴定，本院受理后，依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就被告对原告医疗行为是否存在过错、与原告的损害后果之间是否存在因果关系、过错参与度进行司法鉴定，鉴定程序合法，且该鉴定中心经相关部门核准，鉴定人员均有司法鉴定人执业证，该鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格。因此，本院对《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》（司鉴中心〔2016〕临鉴字第1905号）的证明力予以确认。对被告提出的重新鉴定申请不予采纳。《湖南省文成司法鉴定中心司法鉴定意见书》（湘文成司法鉴定中心〔2014〕临鉴字第F2-11-20-1号）虽是原告单方面委托申请司法鉴定，但该鉴定中心经相关部门核准，鉴定人员均有司法鉴定人执业证，该鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格，且该鉴定意见书的分析意见可以认定原告由于行脑星形胶质瘤手术时，其动眼神经因被肿瘤包裹，在切除肿瘤时动眼神经断裂，造成原告右眼球活动受限，与司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定的分析意见基本相同，故本院对该份鉴定意见书予以采纳。
二、原告因反复发作意识丧失伴肢体抽搐5年到被告处住院治疗，被告在对原告进行治疗时，应运用现有的医疗科学技术，严格遵守医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，对原告选择适当的、正确的治疗。本案中，原告在行星形细胞瘤手术时，需重视动眼神经和视神经、颈内动脉、后交通、大脑后动脉等管的解剖位置及功能保护。对于高概率出现的可能不良后果，以及病变与动眼神经之间的关系及动眼神经损伤等风险，被告应向原告家属释明，且在术中发现的情况，也应与原告家属沟通和征求意见，由于被告未及时履行告知义务，使原告及其家属丧失了知情同意及选择的权利。因此，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心认定被告在对原告的眼部行手术时，未充分履行告知义务，不能排除被告对手术中动眼神经损伤的可能性预见不足，因对可能的风险预见不足，难以预防和防范，未尽到风险回避义务，从而认为被告的诊疗行为存在过错，原告眼部的损害后果与被告过错行为之间存在因果关系。上述意见在《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》（司鉴中心〔2016〕临鉴字第1905号）中分析意见及鉴定意见中均予以认定。因此，被告在此次的医疗事件中应对原告的损失承担相应的赔偿责任，根据不完全排除原告自身等因素，故本院酌定被告的诊疗行为对原告的损伤参与度为52%。原告自愿放弃主张后续治疗费的诉请，系其真实意思表示，本院予以采纳。
三、原告所受损失核定如下：
1、医疗费认定48315.47元。被告因对原告行颅内肿瘤手术，未充分履行告知义务，致原告右眼球活动受限，右眼睑下垂覆盖右眼瞳孔超过1/3，原告有权要求被告赔偿已付的医疗费用，因原告部分医疗费用已向相关部门予以报销，报销的医疗费不属于其实际损失，故被告只在患者自费部分共计48315.47元承担赔偿责任。
2、护理费认定1979元。原告系未成年人，因病住院治疗17天，确实需要护理。故根据法律规定，认定原告的护理人员为一人，本院参照2015年湖南省统计局公布上一年度的城镇非私营单位从业人员年平均工资居民服务业和其他服务业标准对原告按照1人护理计算为1979元（42499元/年÷365天×17天×1人）。对原告超过部分的诉求，本院不予支持。
3、住院伙食补助费认定1020元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告因病在被告处住院治疗17天，住院伙食补助费为60元×17天＝1020元，对原告超过部分的诉求，本院不予支持。
4、伤残赔偿金认定65958元。湖南文成司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了评定为八级伤残，原告系农业户口，按照湖南省2015年度农村居民人均纯收入标准计算，原告的伤残赔偿金为65958元（10993元×30%×20年）。
5、司法鉴定费认定14600元。因有相关票据可佐证，本院予以认定。
6、交通费认定3313元。交通费应当以正式票据为凭，原告向本院提供了正式票据，对此本院予以确认。
7、营养费认定2000元。根据原告病情情况，本院酌情认定原告的营养费2000元。对原告超过部分的诉求，本院不予支持。
8、精神损害赔偿金认定15000元。考虑到此次事故造成原告身体伤残，给原告的身体和心理都带来了伤害，故本院对酌定15000元。
综上，本院认定原告因此次事件造成的损失为152185.47元，根据被告应承担的责任比例，被告应承担79136.44元（152185.47元×52%）。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告中南大学湘雅医院在本判决生效之日起10日内赔偿原告吴某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费、精神损害抚慰金共计79136.44元；
二、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费800元，原告吴某某负担384元，被告中南大学湘雅医院负担416元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 毛江晔
人民陪审员 余 鑫
人民陪审员 张 勤
二〇一六年十一月二十九日
代理书记员 朱 银