云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云民终203号
上诉人（原审原告）：云南银鹏实业集团有限公司。住所地：云南省昆明市滇池路3公里处。
法定代表人：纪葵，该公司董事长。
委托诉讼代理人：付全胜，云南八谦律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：华宁县盛世铭房地产开发有限公司。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州镇宁阳路*号。
法定代表人：李东，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：金子尧，云南新海天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：华宁县益瑞实业有限公司。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州镇宁荣街锦绣宁州***幢*号。
法定代表人：吴礼珍，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：郭勇，云南新海天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）与被上诉人华宁县盛世铭房地产开发有限公司（以下简称盛世铭公司）、被上诉人华宁县益瑞实业有限公司（以下简称益瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省玉溪市中级人民法院(2016)云04民初86号民事判决，向本院提起上诉，本院2018年3月5日受理后，依法组成合议庭于2018年4月3日公开开庭审理本案，上诉人银鹏公司的委托诉讼代理人付全胜，被上诉人盛世铭公司的委托诉讼代理人金子尧，被上诉人益瑞公司的委托代理人郭勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
银鹏公司上诉请求：1、撤销原判，将本案发回重审或者依法改判；2、本案的诉讼费由盛世铭公司、益瑞公司承担。事实及理由：罗建没有银鹏公司授权无权收取工程款，且没有银鹏公司事后追认。原审认定案外人罗建收取的6838370元工程款对银鹏公司有效无事实及法律依据。罗建签署的《情况说明》及《支付资金情况表》，无银行流水，银鹏公司不予认可，对银鹏公司不发生法律效力。银鹏公司享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，本案没有证据证明业主已支付了大部分房屋的购房款，仅仅办理了购买手续不能对抗建筑工程优先受偿权。
盛世铭公司答辩称：银鹏第八分公司负责人罗建作为实际施工人收到益瑞公司支付的工程款6838370元证据充分，原审法院向罗建进行调查，罗建认可收到益瑞公司支付的6838370元工程款，《情况说明》、《支付资金情况表》与罗建的证言能够相互印证，罗建的收款行为对银鹏公司具有法律约束力。本案业主已交纳了购房款，且已实际入住，涉案的工程价款优先受偿权不得对抗买受人，银鹏公司不享有建设工程优先受偿权。
益瑞公司答辩称：盛世铭公司与益瑞公司合作协议约定施工单位的工程款由益瑞公司直接支付，并不改变合同当事人的地位，请求驳回银鹏公司要求盛世铭公司与益瑞公司共同承担责任的诉讼请求。
银鹏公司向原审法院起诉请求：1、判令盛世铭公司、益瑞公司支付工程款11589996.38元；2、判令盛世铭公司、益瑞公司支付违约金，按合同约定以0.03元/月息计算至还清工程款及违约之日止的违约金暂计为6258598.05元（从2014年10月21日起计算至2016年4月21日）；3、确认银鹏公司对上述款项享有工程折价或者拍卖的价款优先受偿权；4、判令盛世铭公司、益瑞公司承担本案诉讼费。
原审法院确认的案件事实：银鹏公司系自然人出资有限责任公司，具有房屋建筑工程施工总承包一级资质。银鹏公司第八分公司系有限责任公司银鹏公司的分公司，无注册资本，负责人罗建，于2012年12月5日核准登记，2015年5月14日注销登记。盛世铭公司系自然人出资有限责任公司，经营范围为房地产开发经营，益瑞公司系自然人出资有限责任公司，经营范围含房地产开发经营。
2012年8月27日，银鹏公司与银鹏第八分公司签订《内部承包合同》，约定承包期限5年，自2012年8月27日至2017年8月27日止；承包管理费及税金：银鹏第八分公司按年包干方式向银鹏公司缴纳管理费，一旦签订本合同，无论是否签订施工承包合同，都必须在承包期限内每年按时交纳，第一年30万元，第二年40万元，第三年50万元，第四年60万元，第五年70万元。营业税由银鹏公司扣除后统一缴纳，如特殊情况须由建设单位代扣缴或由银鹏第八分公司按工程所在地的有关要求和规定缴纳的，待工程完工后完税证明原件交由银鹏公司财务部门备案。押金为10万元。待银鹏第八分公司撤销后，全额无息退还，财务管理银鹏公司为银鹏第八分公司在指定银行以分公司名义开设专门账户，由银鹏第八分公司自行管理和使用。银鹏第八分公司每月应及时支付清该项目所发生的各种应付款项，并每月向银鹏公司报送由银鹏第八分公司负责人签字认可的支付报表；银鹏公司有权对工程的质量、进度、安全生产和工程款的专款专用进行监督检查，银鹏第八分公司应积极配合检查。
2012年10月22日，盛世铭公司与益瑞公司签订了《合作协议》，约定盛世铭公司提供其所属的华宁县锦绣宁州小区B区内地块（约8亩），与益瑞公司在该地块垫资建盖8幢16套联体别墅及景观工程；该项目开发建设资金由益瑞公司全额垫资施工，施工单位的工程款由益瑞公司直接支付，益瑞公司按施工合同根据工程进度直接支付给施工方，工程竣工后的工程款由益瑞公司负责结算支付，盛世铭公司负责收取预售房款后支付益瑞公司垫支的工程款；盛世铭公司收售房资金必须进入盛世铭公司与益瑞公司共同指定开立的账户，该账户设立益瑞公司一名财务人员的印章，有权参与盛世铭公司统一资金监督管理；该地块联体别墅建设工程所需工程款由益瑞公司垫资施工（益瑞公司的垫资额，工程结束后由双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司，以2003预结算定额及现行标准执行，当地同期建经信息、施工图纸为依据，待施工结束后对决算工程总造价进行审计，以审定工程总造价为依据上浮6%作为益瑞公司施工过程的垫资利息，如施工过程中盛世铭公司预付益瑞公司工程款，按金额时间比例扣除6%的垫资利息）；该工程建设（联体别墅和景观工程）对外总承包等事项均由益瑞公司自行决定，益瑞公司有权以盛世铭公司名义对外签订该房屋的建设工程承包合同，盛世铭公司须积极配合益瑞公司行使该权利；该项目在施工过程中所有发生的安全事故，全部由益瑞公司负责；益瑞公司垫资建设该项目的工程款，前期垫资后，盛世铭公司从收取的预售房款中按比例支付给益瑞公司作为工程进度款，盛世铭公司在工程竣工30天内支付80%的资金给益瑞公司，剩余款项在工程综合验收后30天内完成结算，由盛世铭公司全额付给益瑞公司（包括上浮的6%在内），若到期盛世铭公司不能支付全额工程款，盛世铭公司自愿以该工程房屋（8幢16套联体别墅）作为抵押，益瑞公司有权留置并自行销售。
2012年12月7日，盛世铭公司（发包人）与银鹏公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程；工程承包范围：施工图所示范围内的土建、装饰及水电安装工程，附属工程及绿化景观工程，主体建筑面积按发包人提供图纸的建筑面积计算；合同工期：开工日期以发包人下达的开工令为准，竣工日期以发包人下达开工令之日顺延150天合同工期总日历天数150天；质量标准：按国家的现行验评标准一次性验收合格，并通过验收备案（若因发包人手续问题导致不能验收备案全部责任由发包人承担）；合同价款按实结算，以双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案价作为合同价款；农民工工资保障金及劳动保障基金由承包方按相关规定进行缴纳；组成合同的文件：本合同协议书，中标通知书，投标书及其附件，本合同专用条款，本合同通用条款，标准、规范及有关技术文件，图纸，工程报价单、预算书，招标文件、补遗书及相关技术文件，图纸会审纪要及工程洽商记录，双方有关工程的洽商，变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分；本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予的定义相同；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。合同价款采用发包人发包的全部工程均以［2003］定额现行调差最新文件按实结算方式确定；工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：发包人发包给承办人的全部工程竣工验收、备案后，按实结算，提交双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案作为工程总造价，发包人在审计定案后一个月内向承包人结清全部工程余款（3%质量保证金除外）；发包人不按约定支付工程款，导致施工无法进行，发包人按支付工程款的0.03元/月息赔偿违约金给承包人，并且顺延延误的工期；发包人无正当理由和不按约定支付工程竣工结算价款，发包人按支付工程价款的0.03元/月息赔偿违约金给承包人；约定支付的工程竣工结算价款超出一个月，用所建的别墅按市场价下浮40%抵扣给承包人。发包人向承包人提供履约担保，以本合同建设工程作为实物抵押担保。
同日，盛世铭公司与银鹏第八分公司签订了一份《建设工程施工合同》，该合同内容和盛世铭公司与银鹏公司所签合同内容一致。
合同签订后，银鹏第八分公司开始施工，工程完工后，双方未组织竣工验收。2014年12月14日，银鹏第八分公司将所承建完工的本案涉案工程主体工程及附属工程移交给盛世铭公司及益瑞公司。现已有部分业主入住。另查明，施工过程中，盛世铭公司及益瑞公司陆续向银鹏第八分公司负责人罗建支付了工程款合计6838370元。
因双方当事人对诉争工程的价款存在争议，原审法院根据银鹏公司的申请，委托云南德胜司法鉴定中心对华宁县锦绣宁州B区7、8、9、10幢联体别墅主体工程及附属工程的造价进行司法鉴定，该鉴定中心于2017年9月26日作出云南德胜［2017］鉴字第J17047号司法鉴定意见书，鉴定结论为：华宁县锦绣宁州B区7、8、9、10幢联体别墅主体工程及附属工程项目的工程造价为8591834.19元。银鹏公司支出鉴定费15万元。
原审法院认为，银鹏公司与盛世铭公司于2012年12月7日签订了《建设工程施工合同》，约定盛世铭公司将华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程的土建、装饰及水电安装工程，附属工程及绿化景观工程等发包给银鹏公司施工，合同系双方的真实意思表示，且内容不违法法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的协议，对双方当事人均具有约束力，双方应按照协议的约定履行权利义务。银鹏公司在履行施工义务后，要求盛世铭公司支付尚欠工程款符合法律规定，予以支持。
对于盛世铭公司与银鹏第八分公司签订的《建设工程施工合同》合法有效，但该合同内容和盛世铭公司与银鹏公司所签合同内容一致，银鹏第八分公司作为银鹏公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由银鹏公司承担。合同签订后系由银鹏第八分公司实际履行了施工义务，根据分公司的民事责任由总公司承担的原则，且现该分公司已经注销，故银鹏公司作为原告主张本案所涉工程款并无不当。盛世铭公司答辩认为银鹏公司不具备原告主体资格，并认为银鹏第八分公司与盛世铭公司签订的《建设工程施工合同》及盛世铭公司与银鹏公司签订的《建设工程施工合同》无效的主张无事实及法律依据，不予支持。盛世铭公司答辩认为工程存在质量问题，因未提交充分证据予以证实，且也未提出反诉，不予处理。
银鹏公司与盛世铭公司签订的合同约定，合同价款按实结算，以双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案价作为合同价款，但因双方在工程完工后并未按约定委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案，现工程已完工移交给盛世铭公司及益瑞公司，且部分工程由盛世铭公司销售后已被业主控制使用，故双方应当结算工程价款，现经银鹏公司申请，委托鉴定机构对涉案工程造价进行司法鉴定，鉴定机构出具了司法鉴定意见，经审查，鉴定机构关于工程造价的鉴定意见符合本案实际情况，予以采纳，该鉴定意见应认定为合理确定本案工程结算价款的参考依据。确定涉案工程价款为8591834.19元。施工过程中，盛世铭公司及益瑞公司陆续向银鹏第八分公司负责人罗建支付了工程款6838370元，因罗建系银鹏第八分公司的负责人，其收取施工款项的行为应认定为代表银鹏公司收取，应在本案工程款中予以扣减，故盛世铭公司还需向银鹏公司支付工程款1753464.19元。盛世铭公司认为工程尚未竣工验收合格，不符合支付工程价款的法定条件的主张于法无据，不予支持。关于逾期付款利息，从应付工程价款之日计付，因本案双方当事人对付款时间没有约定，虽然双方对工程进行过移交，但并未进行竣工验收，也未就工程价款进行结算，结合上述事实，仅从当事人起诉之日起计付工程欠款利息。对于逾期付款利息的计算标准，因双方约定的月息3%高于法定标准，不予支持,利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。银鹏公司主张按月息3%自2014年10月21日起计算依据不充分，支持其合理部分。
银鹏公司作为分包工程的承建人，其工程款应由发包人盛世铭公司支付，益瑞公司与盛世铭公司系合作开发关系，其公司作为实际的开发方，从法律规定来看并无承担直接支付工程款的义务，益瑞公司与盛世铭公司签订的合作协议虽约定开发建设资金由益瑞公司全额垫资，施工单位的工程款由益瑞公司直接支付，工程竣工后的工程款由益瑞公司负责结算支付等内容，但该约定的实质仅是付款方式的约定，并不改变该工程合同当事人的地位，故银鹏公司要求益瑞公司与盛世铭公司共同承担支付工程款的责任没有依据，不予支持。因该工程系商品房，业主自开发商盛世铭公司处交付相应房款办理了购买手续，且现已有部分业主入住，故银鹏公司主张优先受偿不能成立，不予支持。盛世铭公司应支付银鹏公司尚欠工程款1753464.19元及相应利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条之规定，判决：“一、由被告华宁县盛世铭房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告云南银鹏实业集团有限公司工程款人民币1753464.19元及利息（自2016年5月25日起至款项付清之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告云南银鹏实业集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费128891元，由华宁县盛世铭房地产开发有限公司负担12662元，云南银鹏实业集团有限公司负担116229元。鉴定费15万元，由华宁县盛世铭房地产开发有限公司负担111197元，云南银鹏实业集团有限公司负担38803元”。
二审中，银鹏公司提交银鹏第八分公司的《营业执照》，证明罗建是当时银鹏第八分公司的负责人。
盛世铭公司质证据认为，真实性认可，但合法性、关联性不予认可，营业执照上银鹏第八分公司成立于2012年12月5日，罗建与银鹏公司是挂靠关系，银鹏第八分公司存在不合法。
益瑞公司质证认为，签订内部承包合同时银鹏第八分公司未成立，系罗建个人承包，并不是银鹏第八分公承包的工程。
对《营业执照》上载明罗建是银鹏第八分公司的负责人，双方对真实性无异议，本院予以采信。
盛世铭公司提交以下证据：1、《预售、销售授权委托书》1份；2、《商品房购销合同》2份；3、《收据》45份，以上证明盛世铭公司于2013年2月26日授权益瑞公司对外销售涉案的商品房，商品房已全部销售，并收取购房款。
银鹏公司质证认为，对三性不予认可，其中《商品房购销合同》2份，不能确定签字人的真实存在，且未进行备案，不具有对抗效力。
益瑞公司质证认为，对三性予以认可，涉案的房屋已全部销售。
对盛世铭公司公司提交的证据，双方对真实性有异议，本院不予采信。
结合诉辩双方的主张本案争议的焦点问题是：1、案外人罗建收取的工程款6838370元应否作为银鹏公司收取的工程款；2、银鹏公司是否享有建设工程优先受偿权。
一、关于案外人罗建收取的工程款6838370元应否作为银鹏公司收取的工程款问题
银鹏公司主张罗建收款行为没有银鹏公司授权，事后无银鹏公司追认，罗建收取的工程款6838370元不能作为银鹏公司收取的工程款。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定。第一、银鹏第八分公司为银鹏公司设立的分公司，不具有法人主体资格，负责人为罗建。盛世铭公司与银鹏第八分公司签订《建设工程施工合同》，罗建作为银鹏第八分公司负责人在合同上签名，该合同内容和盛世铭公司与银鹏公司所签订的合同内容与一致，合同未约定工程款应进入银鹏公司账户。合同签订后，由银鹏第八分公司实际进行施工，涉案的工程完工后，双方未组织竣工验收，由银鹏第八分公司将工程移交给盛世铭公司管理，在施工过程中，盛世铭公司陆续向银鹏第八分公司负责人罗建支付工程款6838370元，盛世铭公司提交由罗建出具的《情况说明》、《支付资金情况表》。同时，原审法院向罗建进行了调查，罗建认可收到盛世铭公司支付的工程款6838370元，罗建收款行为应视为履行职务的行为，银鹏第八分公司应对罗建的经营行为承担民事责任，鉴于银鹏第八分公司已注销，其民事责任依法由设立银鹏第八分公司的银鹏公司承担，故罗建收取工程款6838370元视为银鹏公司收取，作为本案已付工程款。本案的工程造价经鉴定为8591834.19元，扣除盛世铭公司已支付的工程款6838370元，尚欠工程款1753464.19元，盛世铭公司应履行支付的义务，并承担相应的利息，银鹏公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于银鹏公司对其承建的工程是否享有优先受偿权的问题
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”及《最高人民法院法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释【2002】16号第四条：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工验收之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”的规定。本案工程未竣工验收，合同未约定竣工之日，银鹏公司主张优先权从工程移交之日起计算。经查，银鹏公司于2014年12月14日将工程移交给盛世铭公司管理，至2016年5月25日银鹏公司起诉之日，已超过法律规定行使优先权六个月的期限，银鹏公司丧失优先权，银鹏公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，银鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费61592元，由云南银鹏实业集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 龚 睿
审判员 周惠琼
审判员 刘亚东
二〇一八年四月二十五日
书记员 范 蕊