河南省夏邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）夏刑初字第00193号
公诉机关河南省夏邑县人民检察院。
被告人姜某，曾用名姜文勤，农民。因涉嫌盗窃罪，于2015年5月16日被夏邑县公安局刑事拘留，2015年6月19日被夏邑县公安局逮捕。现羁押于夏邑县看守所。
辩护人刘怀军，河南睢阳律师事务所律师。
被告人刘某甲，农民。因涉嫌盗窃罪，于2015年5月17日被夏邑县公安局刑事拘留，2015年6月19日被夏邑县公安局逮捕。现羁押于夏邑县看守所。
辩护人ＸＸ，河南信行律师事务所律师。
河南省夏邑县人民检察院以夏检公诉刑诉（2015）168号起诉书指控被告人姜某、刘某甲犯盗窃罪，于2015年10月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案。夏邑县人民检察院指派检察员贾光辉出庭支持公诉，被告人姜某、刘某甲及其辩护人刘怀军、ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
夏邑县人民检察院指控：
2015年1月31日下午，被告人姜某、刘某甲骑摩托车尾随至在马头镇邮政储蓄取款的魏某丁家中，趁受害人外出之际，将其放在院中电动车座下面的现金88000元盗走，案发后，二被告人已退还被害人现金68590元。
公诉机关为支持其主张，当庭出示并宣读了1、夏邑县公安局接处警登记表；2、二被告人户籍证明；3、抓获经过两份；4、二被告人前科证明；5、扣押、发还清单；6、随案物品移送清单；7、邮政储蓄银行交易记录；8、现场勘查笔录、现场图及照片；9、搜查证、搜查笔录照片；10、辨认笔录及照片；11、夏邑县公安局足迹鉴定书；12、辨认笔录及照片；13、证据调取通知书清单及照片；14、视频截图、光盘及制作说明；15、被害人魏某丁的陈述；16、被害人魏某戊的陈述；17、证人张某、魏某甲、魏某乙、魏某丙、刘某乙、李某、邵某的证言；18、被告人姜某的供述；19、被告人刘某甲的供述等证据。
公诉机关认为，被告人姜某、刘某甲盗窃他人财产，数额巨大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，本案属共同犯罪。案发后，二被告人已退还被害人大部分损失，建议对二被告人在有期徒刑三至四年范围内判处刑罚并处罚金。提起公诉，请依法判处。
被告人姜某辩称，我和刘某甲去马头镇是为了找门面房开店，在储蓄所发现被害人取钱，我们二人尾随至庄后。我中止了盗窃的想法，接了十几分钟电话。后来刘某甲把钱盗窃出来，我们一起走到半路分了。但是钱的数额不是起诉书所说88000元，而是57000元。
被告人刘某甲辩称，对盗窃事实无异议，对数额有异议，不是88000元而是57000元。
辩护人刘怀军的辩护意见是：一、认定被告人共同盗窃的数额88000元证据不足，应认定为57000元。本案的证据仅能证明被害人从银行取款88000元，不能排除被害人将部分现金放在其他地方，也不能排除被告人盗窃时，有部分现金散落在电动车的工具箱中。二被告人在公安机关被分别讯问时，供述一致，客观可信。根据疑罪从无的原则，应认定该案的盗窃数额为57000元。二、对被告人姜某应从轻处罚。姜某无前科，是初犯、偶犯；归案后如实供述自己的犯罪事实，有悔改表现；积极退赃，赔偿了被害人的损失。请求法庭判处姜某三年有期徒刑并给以缓刑。
辩护人ＸＸ的辩护意见是：一、对指控盗窃罪没有异议，对盗窃数额有异议。公诉机关提供的银行取款凭证，只能证明被害人当天取款88000元，不能证明这些钱全部放入红色钱袋中被被告人盗窃走。被害人与被告人供述不一致，不能排除被害人基于义愤而夸大事实。对于难以查清的数额应当根据有利于被告人的原则认定为57000元。二、刘某甲在共同犯罪中起次要或辅助作用，不是盗窃犯罪的发起者、邀约者，没有主导赃款的分配，在犯罪中处于次要地位，应予以从宽处罚。三、被告人刘某甲具有多种酌定从轻情节。被告人刘某甲庭审中自愿认罪，是初犯、偶犯；归案后如实供述，积极退赃，有悔罪表现；被告人父母年迈，子女年幼。综上请求合议庭对被告人从轻处罚，并给以缓刑。
经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控事实一致。
有下列证据予以证实：
1、夏邑县公安局接处警登记表。证明2015年1月31日20时29分，夏邑县马头镇白庙村村民魏某丁通过电话报警称：其放在家中的两轮电动车座子下面的现金88000元被盗。
2、被告人姜某、刘某甲的户籍证明。证明二被告人的基本信息。
3、山东省临泉县公安局和河南省夏邑县公安局出具的抓获经过两份。证明被告人姜某于2015年5月15日，在临泉县鲖城镇大十字街北一诊所被抓获归案；被告人刘某甲于2015年5月16日晚11时许，在永城市芒山镇柿元村被抓获归案。
4、被告人姜某、刘某甲的前科证明。证明二被告人均无前科。
5、夏邑县公安局出具的扣押、发还清单。证明夏邑县公安局扣押了被告人姜某、刘某甲被抓获时随身携带的人民币、银行卡、手机及白色索纳塔汽车；2015年8月12日被害人魏某丁的家人领取退赃款人民币68590元，其余物品已经发还给二被告人的家人。
6、随案物品移送清单。证明公安机关随案移送了作案工具红色豪爵125摩托车一辆至夏邑县人民检察院。
7、邮政储蓄银行交易记录。证明被害人魏某丁于2015年1月31日在邮政储蓄银行马头支行取款88000元；
8、现场勘查笔录、现场图及照片。证明案发现场的周围环境、案发院内情况及现场遗留的穿鞋足迹、装钱红色编织袋的碎片等情况。
9、搜查证、搜查笔录照片。证明2015年5月20日13时在被告人姜某住处主房二楼东侧卧室衣橱内搜查到一件棕色“寒池”牌男式棉袄；2015年5月20日14时在被告人刘某甲住处主房一楼西间东北角一纸箱里搜查出一双黑色“路遥”牌皮夹鞋。
10、夏邑县公安局出具的辨认笔录及照片。证明2015年5月26日上午辨认人姜某辨认五件一组棉袄，其中编号为“3”号的棉袄是2015年5月20日13时在被告人姜某住处主房二楼东侧卧室衣橱内搜查到的一件棕色“寒池”牌男式棉袄；2015年5月26日上午辨认人刘某甲通过辨认五件一组鞋子，其中编号为“2”号鞋子是2015年5月20日14时在被告人刘某甲住处主房一楼西间东北角一纸箱里搜查出的一双黑色“路遥”牌皮夹鞋。
11、夏邑县公安局足迹鉴定书。证明经夏邑县公安局物证鉴定室鉴定：2015年1月31日在夏邑县马头镇白庙村魏某丁家被盗案现场提取的鞋印，与被告人刘某甲所穿“路遥”牌黑色皮夹鞋鞋底后根部花纹相同。
12、夏邑县公安局出具的辨认笔录及照片。证明2015年5月16日19时辨认人姜某通过对十张年龄相似，不同男性的照片进行辨别，确认编号“5”号的男性照片就是和其一起实施盗窃的犯罪嫌疑人；2015年5月19日上午11时，被告人姜某对其2015年1月31日下午伙同被告人刘某甲，在夏邑县马头镇邮政储蓄银行尾随两名年轻取款人，跟踪取款人魏某丁到其家中，以及作案后逃离现场的路线和地点进行了辨认并拍照和全程录像；2015年5月18日13时，被告人刘某甲对其2015年1月31日作案时所走的路线、踩点、跟踪及作案现场进行了辨认并拍照和全程录像。
13、证据调取通知书清单及照片。证明在被告人刘某甲亲属张庆家中调取到豪爵牌125摩托车一辆。
14、夏邑县公安局情报中心出具的视频截图、光盘及制作说明。证明根据案件情况，侦查人员对案发现场及周边监控调取、查看、分析、研判，准确查找并制作了被告人姜某、刘某甲骑摩托车从会亭镇至业庙乡、马头镇、白庙村，以及观察、跟踪、尾随被害人从邮政储蓄银行取钱和回家的全过程监控图片和视频光盘。
15、被害人魏某丁的陈述。2015年1月31日下午3点左右，我和女友魏某戊一起到马头镇邮政储蓄取钱，是送彩礼的钱。我在邮政储蓄营业厅从南向北第二个柜台取了68000元，取款后，营业员给我一个红色手提袋装现金。后来我又在ATM机上取了20000元，把这88000元现金装在红色手提袋后，放在艾玛牌电动车座下的工具箱里。下午三点十六分左右离开邮政储蓄，三点四十左右回到家里，把电动车放在东屋北门口充电。然后和女友一起步行到白庙东街选窗帘，又到红叶家具去看床，这段时间将近两小时。回到家中，和女友说了半小时左右话，后骑着电动车到我爷爷家吃饭。电动车放在了小区门口卷闸门前面。吃饭用了半小时左右，接着骑电动车到了魏庄女友家，和女友母亲说了两小时话。电动车放在了一楼门口。我爸打电话说，钱太多要交给我爷爷保管。我回到家中，打开电动车座子，发现钱没有了。我打电话问女友拿座子下面的钱吗？她说没有拿。我就报警了。我和女友已经定在今年腊月三十结婚，取这些钱是交给女友的彩礼。取钱只有我和女友知情，我确定没有动过这些现金，我们的88000元钱一定是被盗了。
16、被害人魏某戊的陈述。我和魏某丁定亲2年了，他准备送彩礼。2015年1月31日上午，魏某丁接到银行短信，是他姑姑打钱到他卡上。他问我是要现金还是这个银行卡，我说你给我现金。下午大约三点多，我们俩骑着电动车到马头邮政储蓄银行取钱，我在外面等着，他到里面预约取钱，后来看到他在自动取款机取钱。他给我说在银行柜台取了68000元，在自动取款机取了20000元。钱是用红色袋子装着，放到电动车座子下。然后我们骑电动车回到魏某丁家，把电动车放在东屋门口充电。锁上大门后出去量窗帘，又到家具店看家具。后来回到魏某丁家，骑电动车到魏某丁爷爷家吃饭。吃过饭，魏某丁就用电动车送我回家了。电动车放在我家院子里，院子门是关上的，没有锁。魏某丁回到家里发现电动车座子底下的钱没有了，就给我打电话，我和妈妈就慌忙去魏某丁家看。后来马头派出所的民警也去了。我和魏某丁取钱回家路上没有发现可疑人靠近或者跟踪。电动车锁上有印子，大门南墙上有蹬痕，大门锁没有坏。
17、证人张某、魏某甲、魏某乙、魏某丙的证言。四人是魏某丁和魏某戊的亲属，证言内容基本一致，并能相互印证，证实2015年1月31日晚上8点，魏某丁发现在马头邮政储蓄银行取的88000元钱放在电动车座子下面被盗了，这是用于送彩礼的钱。
18、证人刘某乙、李某、邵某的证言。三人是被告人姜某、刘某甲的亲属，证言内容基本一致。证实，因为想退赃减轻对二被告人的处罚，主动到公安机关退赃共计68590元。
19、被告人姜某的供述。去年春节前的一天，具体日期记不住了。永城市芒山镇柿元村的刘某甲骑着红色摩托车到我家里说：“咱们到夏邑县马头镇去转转，看看是不是有取钱的，如果发现有取钱的就想法偷过来。”我当时也想到马头镇看看房子，干按摩生意。刘某甲骑着摩托车驮着我，经芒山、北镇、歧河、会亭、业庙到了马头镇。我进入邮政储蓄银行具体几点记不清楚了。看到有一名男子对着柜台里面的营业员说：“给我取九万元钱。”营业员说没有那么多，只有六万八千元，其余的你去自动取款机上取款吧。我听到这个情况，从邮政储蓄银行出来见到刘某甲说：“邮政储蓄银行里面，有个年轻的男子取了八、九万元钱，咱们看他把钱放到哪里，我们跟过去。”过了一会，看见那个取款的男子提着一个红色的布袋出来了，把盛有现金的红布袋放在门口电瓶车的座子下面，然后驮着一个二十多岁的女孩从北向南走了。当时刘某甲骑着摩托车驮着我，跟着取款人，进入一个新建小区的十字路口时，跟丢了。我们就在附近找，后来发现路北面有一条南北向的胡同，看见跟随的那两个人，推着电动车进入胡同西边的一个院子。看到这种情况，我骑着摩托车从那个取款人家门口的胡同向北去了，到了那家的房子后面。刘某甲在胡同口观察那两个年轻人什么时间离开家，停了一会，我就不见刘某甲了。我再次到了胡同口南头，按了一下摩托车喇叭，意思是看刘某甲去哪里了。刘某甲听到我的摩托车喇叭声后，从那个取款人家院子里面向外露出一个头，我向他摆摆手，意思是让他快点，我看到他又缩回院子里面。停了三分钟左右，他才从那个取款人大门南侧的墙头上翻出来，我看见他棉袄里面揣着东西，鼓鼓囊囊的，刘某甲说：“到手了，快走！”我骑着摩托车驮着刘某甲沿一条小水泥路向东跑了。过了一两个村庄，到了水泥路尽头的土路上，刘某甲让我停下来，看看有多少钱。我看到刘某甲从怀里掏出红色布袋，当时那个红色布袋已经烂了，刘某甲把偷来的钱从那个红色布袋里面倒出来，我们经过查后，是五万七千元。当时我就问刘某甲：“那个人取八万多块钱，咋只有五万七？”刘某甲说：“就那么多，也许事主拿走一部分。”我当时虽然心里不信，但是也没有再说啥。刘某甲分给我两万八千五百元，我看到他拿两万八千五百元，后刘某甲骑摩托车驮着我回家了。走到半路，刘某甲把装钱的红色布袋烧掉了，快到家时候，我把马虎帽扔了。那些钱我一部分存银行卡上了，一部分还账了。我们跟踪的被害人是两个年轻人，有二十多岁，男的骑电动车，女的坐在后面，钱用红色布袋装着，放到电动车座子下面，取款后，他们从马头镇邮政储蓄银行向南走了。我和刘某甲认识一二十年了，他岳父和我同村，他今年40来岁，家是芒山镇柿元村的。选择夏邑县马头镇作案是因为那里位于河南和安徽交界处，偏僻，作案后逃跑方便。我现在知道错了，我也愿意把偷来的钱退还给被害人。
20、被告人刘某甲的供述。在2015年春节前的一天，具体日期我记不住了。那天上午八、九点左右，条河乡条河村的姜文勤打手机对我说：“党，咱们出去找门面房吧，过年好好干生意。”因为我岳父和姜文勤同村，我认识他很久了。我骑着我的红色豪爵125摩托车驮着姜文勤到夏邑，经火店乡向西，过会亭向南，最后到马头镇。到马头镇时是下午了，姜文勤从摩托车下来步行到了马头街上，我骑着摩托车在十字路口等他。等了大约半小时，姜文勤从南边来了，对我说：“走，往南去！”我就骑上摩托车向南，路上姜文勤对我说：“我在邮政储蓄银行看到有人取好几万元钱，咱们跟上吧。”我们跟踪的两个年轻人，好像是小两口，男孩骑一辆踏板电动车驮着女孩。姜文勤告诉我说：“就是他俩取的钱，钱放电动车座子下面了。”我们一直跟踪到油路南头一个村庄，附近是新建的小区，跟丢了。我在那片新房子南边村一家屋后解小便，看见我们跟踪的那两个年轻人从路西大门朝东的一家里出来。我看到那两个年轻人离开家之后，就到了他们家门口，从大门南侧翻墙进入院子里。进入院子后，看到我和姜文勤跟踪的电动车，电动车座子下面露出红布袋，我先把红色布袋从电动车座子下面拽出来一部分，然后用右手攥住布袋，左手扶住电动车座子，用右手使劲把红色布袋从电动车座子下拽出来。当时有一些面额都是一百元的散钱掉在地上了，我先把这些散钱拾起来装在裤子兜里了，红色布袋里的钱被我连布袋一起揣在怀里。我从院子南侧向外翻墙，我先爬到这段矮墙上，准备朝高墙上爬时，看见姜文勤在南北胡同路口，他正在摩托车上坐着望风。这时，我揣在怀里装钱的红色布袋掉在矮墙南侧的地上了，矮墙南侧是个厕所，我从矮墙上下去拾起来红色布袋，又揣在怀里，从南边那家院子东墙爬墙头出来，出来时还把墙头的黑色粗皮线碰掉了。出来后，姜文勤骑着摩托车驮着我，翻过一条柏油路向东跑了。跑了大概有十几里，我们停下摩托车，我把偷来的红色布袋及身上的散钱都扔在地上，姜文勤清点钱，总共是五万八千元左右。姜文勤还问我：“就这些钱吗？”我说：“就见到这么多。”然后我们每人分二万八千左右，分过钱后，我骑着摩托车驮着姜文勤回家了。在路上，姜文勤下来解手，我顺便把布袋烧了。我当时吸烟时顺便给点着了，当时也没怎么想。分到的钱被我花掉了。我的红色豪爵125摩托车，作案后，被我卖给芒山镇松元村高楼村我老表张庆了，他住高楼村西头。我当时头戴黑色马虎帽，上穿黑色棉袄，下穿深色裤子，脚穿黑色皮夹鞋。姜文勤当时也头戴黑色马虎帽，上穿羽绒服，下穿黑色裤子，鞋子啥样记不清了。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源清楚，收集程序合法，能够证明案件事实，本院予以采信。
本院认为，被告人姜某、刘某甲入户盗窃他人财产，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人姜某、刘某甲的辩解，认为盗窃数额是57000元，不是88000元。经查，一、被害人是为了结婚送彩礼90000元，因而在银行柜台取款68000元，在自动取款机取款20000元，且有票据为证，可以证明被害人取款88000的事实。二、被告人姜某在银行里看到被害人取款88000的情况，并一路跟踪被害人至住宅附近，期间无证据显示被害人有大额消费行为和将钱转交他人、丢失的时间及行为。三、被告人刘某甲盗窃这笔钱时，没有外人在场，虽然装钱的红色布袋被划破一道口，有部分钱从中散出，但是被告人刘某甲已经把散落的钱捡起。第四、案件发生后，被害人及多位证人均证明丢失的是88000元。故二被告人的辩解不能成立，不予采纳。
辩护人刘怀军关于被告人姜某无前科，是初犯，归案后如实供述自己的犯罪事实，积极退赃，赔偿了被害人的损失的观点，经查属实，本院予以采纳。
辩护人ＸＸ关于被告人刘某甲在共同犯罪中起次要作用，在犯罪中处于次要地位，应予以从宽处罚的观点，现有证据显示，二人在本案中起的作用只是分工不同，不宜区别主从犯，故该辩护理由不能成立，不予采纳；但关于被告人刘某甲庭审中自愿认罪，是初犯，归案后如实供述，积极退赃，有悔罪表现，请求合议庭对被告人从轻处罚的观点，符合事实及法律规定，本院予以采纳。
我国《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人姜某、刘某甲以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，是共同犯罪，依法应在上述量刑幅度内判处刑罚。在量刑时，本院又考虑了以下的量刑情节：一、被告人姜某、刘某甲无前科，系初犯，在庭审中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚；二、被告人姜某、刘某甲案发后积极退赃，赔偿了被害人的大部分损失，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚；三、被告人姜某、刘某甲盗窃数额巨大，流窜作案，社会危害性较大，且未得到被害人谅解，不能适用缓刑，二辩护人关于二被告人应适用缓刑的观点不能成立，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人姜某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年；并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月16日起至2018年5月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年；并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月17日起至2018年5月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、责令被告人姜某、刘某甲于判决生效后十日内退赔被害人魏威人民币19410元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 冉 伟
审判员 穆全宏
审判员 贾 璐
二〇一五年十二月三日
书记员 陈 梅