山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运盐刑初字第339号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人何某某，男，1958年2月3日出生，汉族，高中文化，中共党员，户籍所在地山西省运城市盐湖区。2014年4月16日因涉嫌犯贪污罪被运城市盐湖区人民检察院取保候审。
辩护人李建军，山西省众志诚律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检未刑刑诉（2014）49号起诉书，指控被告人何某某犯贪污罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。运城市盐湖区人民检察院指派检察员王晓军出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人李建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：2011年，运城市盐湖区王范乡张董村会计何某某以给该村第四组、第八组浇地送水铺设地埋管及井泵钢管进行改造为由，逐级向盐湖区财政局申请2010年“一事一议”财政奖补资金，套取国家奖补资金39912元。2011年12月29日，该款拨付到张董村账，2012年1月5日，何某某在税务局开一张地埋管工程建筑业发票，计39912元进行报账。之后，将该款转入个人账户用于自己机井地埋管、泵管改造。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人的供述、证人证言、书证、嫌疑人的户籍证明等证据材料。运城市盐湖区人民检察院认为，被告人何某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人何某某在侦查阶段及当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议，对自己的行为表示认罪。
被告人何某某的辩护人认为，1、贪污罪是职务犯罪，必须是行为人利用职务的便利，被告人何某某是张董村的会计，没有职务，不能利用职务上的便利；2、何某某没有将这些资金据为己有，应认定地埋管、钢管、电缆线的归属；3、关于资金的性质问题，39900余元，通过这个项目转到张董村的账户上，村集体不构成犯罪的标的。
经审理查明，被告人何某某2006年元月起担任运城市盐湖区王范乡张董村会计。2011年何某某以给该村第四组、第八组浇地送水铺设地埋管及井泵钢管进行改造为由，虚列名册、虚报数字、虚拟合同，逐级层报向盐湖区财政局申请2010年“一事一议”财政奖补资金，套取国家奖补资金39912元。2011年12月29日，该款拨付到张董村账，2012年1月5日，何某某在税务局开一张地埋管工程建筑业发票，计39912元进行报账。之后，将该款用于机井地埋管、泵管改造，其中，12920元用于个人井上配套设施（更换钢管5720元、电缆线7200元），其余用于更新地埋管等费用。同时查明，被告人何某某2004年承包居民组水井一眼（含地埋管），2006年水井报废后，被告人何某某自己打水井一眼。案发后，被告人何某某于2014年6月16日向盐湖区人民检察院交款39920元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）证明案件侦破的证据：
1、被告人何某某的讯问笔录，主要内容：2011年，其去经管站报账时，得知其村可以报机井地埋管改造工程的一事一议项目，之后其把个人的机井地埋管配套改造项目以村集体四组、八组地埋管配套改造项目名义上报给经管局，一事一议申报的材料都是根据上级要求提供的，这些材料都不真实，都是其个人虚列的名册、虚报的数字、虚拟的合同。经过层层审批，2011年12月份国家财政奖补资金39912元拨到其村账上。2012年1月5日其在地税局开具了一张39912元的建筑业发票，在村账上进行报销后，将此款转入个人名义开户的存折上，其将此款取走，用于个人机井地埋管、泵管改造。
2、王某某的询问笔录，主要内容：其在盐湖区农村经济管理中心减轻农民负担办公室工作，减负办工作职能为财政惠农资金的监管和“村级公益事业一事一议”项目申报及审核批复。一事一议项目只能申报村集体的公益事业项目。2011年张董村一事一议地埋管泵管配套项目由其负责审核和验收，村里上报的是村集体项目，村里提供的工程合同甲方也是村集体，所以其认为这个项目是村集体项目。张董村一事一议地埋管泵管配套项目，上级共给张董村拨了39912元，这些资金是拨给村集体的。
3、王某乙的询问笔录，主要内容：其是盐湖区王范乡经济管理服务站站长。2011年何某某找其申报张董村一事一议铺设地埋管改造项目，并递交了申请材料。2011年其和经管局王某某，还有其他三个人到张董村地埋管、泵管项目工地进行验收，何某某带领其到露出地面的阀门和钢管，还有出水口两处进行了拍照。张董村一事一议配套项目，上级共给张董村拨了3万多元，这些奖补资金是拨给村集体的。
4、何某政的询问笔录，主要内容：其是运城市盐湖区王范乡张董村支部书记。2011年10月20日左右，其村以第四组和第八组地埋管、泵管名义申报了一事一议铺设地埋管、泵管改造项目。申报材料都是由何某某负责的，材料都不真实。2010年3月19日地埋管铺设合同是假的，是何某某自己拟的合同，工程就没有实施，当时一事一议项目领导组下来验收时工程还没有开始施工。2011年底或2012年初，上级拨了39912元到村账上。这笔钱是何某某拿走了，因为当时这个项目是他提出的，他在其村四组个人花钱打了一口水井，水井浇地用的地埋管年久失修，这个项目申报就是为了解决他个人水井浇地用的地埋管更新，钱就付给他了。
5、何某峰的询问笔录，主要内容：其是张董村四组原组长。其小组浇地的水井2004年承包给何某某，原有的地埋管道2011年时已多处损坏，何某某找到其说，村里现在有一事一议可以把小组的地埋管重新埋管，其说这是好事，但一事一议需要垫付的钱由何某某自己想办法。其小组大部分居民都知道此事，埋管时其在现场，并带着小组人埋管施工。后期埋管费用都是何某某出的，具体花了多少其不知道，一事一议拨了多少钱其也不知道。
6、段某敏的询问笔录，主要内容：其是王范乡日杂门市部老板。张董村的何某某及该村其他人曾经在其店里买过一些出水口、立杆、阀门、地埋管，后来张董村村委会干部找其开具了5张收据，号码分别为0531722、0531724、0531725、0531726、0531727，但买过的东西没有票据上记载的那么多。
7、何某生的询问笔录，主要内容：2012年何某某找其更换水井的钢管和线缆，并让其联系卖钢管和线缆的人，其联系了夏县水头镇卖钢管的薛某和坡东村卖线缆的立冬，当时钢管一共换了20多根，一根长6米，每根200多元，电缆线一共换了150多米。当时何某某以个人名义付给其300元工钱。
8、郝某勤的询问笔录，主要内容：2012年何某某水井埋设配套地埋管，其用挖掘机给何某某挖的管沟，当时挖沟按一米3元的价格结算，一共挖了2000多米，最后付给其6500元。
9、陈某东的询问笔录，主要内容：2012年，张董村的何某生介绍何某某向其购买线缆，当时一共买了一百四五十米，每米40元左右，何某某一共付了5600元，包括工钱和线缆钱。这些钱是以何某某个人名义付的，因为缆线是给他个人水井更换的。
10、刘某俊的询问笔录，主要内容：大概2012年，通过何某生介绍认识，何某某向其购买水泵管，大概买了20多根3寸管，每根6米，每根是260元，一共5000多元左右不到6000元。这些钱是其和何某某个人结算的。
11、记账凭证、建筑业统一发票、内部资金转账单，证明张董村收一事一议财政奖补资金39912元。
12、记账凭证、报账汇总单、山西省农村信用社现金缴款单，证明交张董村一事一议地埋管款49890元。
13、被告人何某某伪造的张董村铺设地埋管、泵管改造会议记录，内容为：参会人员一致赞同用盐湖区村级一事一议筹资筹劳的办法解决部分资金，即每人筹资15元，每个劳动力筹集100元，总计将近5万元。
14、记账凭证、农村信用合作社转账支票存根、报账汇总单、运城市盐湖区农村集体经济组织大额支出程序呈批表、运城市农村集体经济组织财务支出审批（审核）单、费用明细表、报销汇总单、收据（5张）证明奖补资金支付情况。
15、运城市盐湖区人民政府文件运盐政发（2011）21号，运城市盐湖区人民政府关于印发《运城市盐湖区村级公益事业“一事一议”财政奖补工作实施方案》的通知、运城市盐湖区村级公益事业“一事一议”财政奖补工作实施方案。
16、运城市盐湖区农民负担监督管理领导组办公室文件运盐农负监办批字（2010）35号，关于二0一0年度村级公益事业建设一事一议筹资筹劳项目的批复。
17、张董村地埋管、泵管配套一事一议申请书、盐湖区村级公益事业建设一事一议筹资筹劳项目申请表、盐湖区村级一事一议筹资筹劳议事公示等证明张董村申报一事一议项目情况。
（二）证明被告人身份的证据：
户籍证明，证实被告人何某某，男，1958年2月3日出生，汉族，高中文化，户籍所在地山西省运城市盐湖区。
本院认为，被告人何某某利用担任张董村会计管理其村国家一事一议奖补资金的便利，以虚构事实的手段，骗取国家奖补资金，并将12920元奖补资金用于更换自己水井的钢管、电缆线，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人何某某犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。鉴于被告人何某某如实供述犯罪事实，积极退赔贪污款项，认罪态度较好，确有悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。关于其辩护人认为被告人没有利用职务上的便利，没有将这些资金据为己有，应认定地埋管、钢管、电缆线的归属问题，经查，被告人何某某担任张董村会计职务，申报、经手张董村国家一事一议奖补资金，应认定其利用职务便利；所购买的钢管、电缆线安装在被告人何某某自己的水井上，该部分资金应认定其占为己有，构成贪污；对于地埋管的归属问题，张董村四组原组长何某峰证明被告人何某某承包水井时就有地埋管，更新后的地埋管属集体所有，侦查机关亦认为地埋管权属无法界定，故本着对被告人有利的原则，对更新地埋管的费用不宜认定为贪污。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人何某某贪污的12920元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
（此页无正文）
审判长 王存才
审判员 赵 萍
审判员 王秀丽
二〇一四年十一月七日
书记员 李芳君
附：1、送达信息
法律文书（2014）运盐刑初字第339号刑事判决书公诉机关盐湖区人民检察院收件人当事人何某某受送达人送达人上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条第一款第（三）项（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。