福建省政和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）政刑初字第71号
公诉机关政和县人民检察院。
被告人孟某某，绰号“狗头”，男，1976年3月21日出生于政和县，曾因犯盗窃罪于1995年6月25日被本院判处有期徒刑三年，1998年6月24日刑满释放。现因本案于2013年9月25日被取保候审。
被告人谢某甲，男，1991年7月19日出生于政和县，因本案于2013年9月18日被刑事拘留，同月25日被取保候审。
辩护人陈有梁，男，1959年7月30日出生于政和县，住政和县熊山街道解放街西街弄**号。系被告人谢某甲亲属。
政和县人民检察院以政检公刑诉（2014）35号起诉书指控被告人孟某某、谢某甲犯开设赌场罪于2014年6月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。政和县人民检察院检察员张晓丽出庭支持公诉，被告人孟某某、被告人谢某甲及其辩护人陈有梁到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年3月29日，被告人孟某某租用政和县城关七星商业街某店面后，购买三台多人赌博机，于同年4月19日开始以押分、退分、退币的方式供不特定对象进行赌博。期间，被告人谢某甲无偿为被告人孟某某看场并兑换筹码。2014年5月27日该赌场被查获，被告人孟某某利用赌博机进行赌博非法盈利计人民币20万元。
2013年9月25日，被告人孟某某到公安机关投案；同年9月15日，被告人谢某甲在乘坐南京开往福州列车运行在上海至嘉兴途中被公安机关抓获归案。
另查明，2013年9月26日，被告人孟某某被政和县公安局暂扣人民币20万元，赌博机三台。
本案审理期间，政和县司法局接受本院委托，对被告人孟某某进行审前社会调查。政和县司法局认为被告人孟某某符合社区矫正条件。
上述事实，二被告人当庭供认不讳，且有检查笔录、证据保全清单、被告人的到案经过、扣押物品文件清单、政和县公安局赌博机认定书、情况说明、户籍证明、店面租赁合同、现场照片、扣押赌博机照片、违法犯罪信息查询单、调查评估意见等书证；证人谢某乙、金某某、李某某、林某甲、林某乙、张某甲、张某乙、张某丙、倪某某等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人孟某某以赢利为目的，利用赌博机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重；被告人谢某甲帮助被告人孟某某看管赌场并兑换筹码，其行为亦构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立。辩护人提出被告人谢某甲系经其父亲规劝，在回家投案途中被公安机关抓获，应视为自首的辩护意见，公诉机关认为该辩解意见与被告人谢某甲的父亲谢某乙的证言相印证，可以认定。经查，被告人谢某甲在赌场被查获时未如实供述犯罪事实，之后外逃至上海，在此期间无悔罪表现。其在乘车途中被抓获时亦未提及其系乘车回政和投案。且本案除其父亲的证言外，无其他证据可以证实被告人谢某甲系投案途中被抓获归案，故辩护人此节辩护意见本院不予采纳。被告人孟某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人孟某某有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人孟某某能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；其归案后能退出全部赃款，可酌情从轻处罚。其所在社区认为被告人孟某某符合社区矫正条件，可对其适用缓刑。被告人谢某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，其犯罪情节较轻，且归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可免除处罚。公诉机关提出对被告人孟某某在有期徒刑十个月至一年二个月的量刑幅度内处刑，并适用缓刑的量刑建议。经查，被告人孟某某违法所得人民币20万元，属情节严重，应在三年以上十年以下有期徒刑量刑幅度内处刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项、第七条之规定，判决如下：
一、被告人孟某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人谢某甲犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
三、被告人孟某某被扣押在案的非法所得款人民币20万元予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押的赌博机三台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶思东
代理审判员 应隆顺
人民陪审员 余志明
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 叶木英
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
第七条关于宽严相济刑事政策的把握
办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任，可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机，单次换取少量奖品的娱乐活动，不以违法犯罪论处。