河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终332号
上诉人（原审原告）：原阳县原武镇建利冷鲜肉店，经营场所原阳县原武镇西街村（十字西50米路南）。
经营者：屈建利，男，1991年5月4日出生，汉族，住原阳县。
上诉人（原审原告）：屈国庆，男，1964年12月15日出生，汉族，住原阳县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：曹守安，河南兴原律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜双平，男，1979年9月2日出生，汉族，住原阳县。
委托诉讼代理人：李金辉，河南师大方正律师事务所律师。
上诉人原阳县原武镇建利冷鲜肉店（以下简称建利冷鲜肉店）、屈国庆因与被上诉人杜双平财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2015）原民初字第2396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
建利冷鲜肉店、屈国庆上诉请求：撤销原审判决第一项，改判由杜双平赔偿建利冷鲜肉店、屈国庆损失92131元。事实与理由：一、一�判决建利冷鲜肉店、屈国庆承担50%涉案损失没有事实与法律依据。1、一审认定屈国庆发现压缩机出现故障导致库温升高，未及时修复压缩机，屈国庆存在损失扩大的过错不当。实际情况是，杜双平用木板将建利冷鲜肉店的冷库压缩机风口遮挡，压缩机除去遮挡物后即可正常制冷，无需修复压缩机，但此时冷库食品已变质，故冷库食品变质与修复压缩机没有必然关系。2、一审认定屈国庆未积极倒库转移食品，导致损失扩大存在过错没有事实依据。库温一旦升高发现食品变色即已变质，便不可销售，即使倒库也是废品，不存在倒库转移问题。涉案冷库面积仅20多平方米，夏天室外高温，一审认为屈国庆应积极倒库转移食品系为杜双平开脱责任。二、在2015年2月发现杜双平堵制冷风机口时，库存排骨有变色变质，建利冷鲜肉店即赶快将该部分排骨转移至原阳县城曹伟的冷库至本案鉴定，库存费用6133元应予赔偿。综上，一审认定事实不清，判决不公，故提起上诉，请求改判。
杜双平辩称，建利冷鲜肉店的损失并非杜双平造成，一审的证据并不能证实损害后果与杜双平的行为存在因果关系，杜双平不应承担相应责任，对一审判决的其他认定表示认可。建利冷鲜肉店、屈国庆的上诉请求和理由均不能成立，应当驳回。
建利冷鲜肉店、屈国庆向一审法院起诉请求：判令杜双平停止侵权，并赔偿建利冷鲜肉店、屈国庆损失193581元。
一审法院认定事实：屈国庆与杜双平于2014年10月28日签订租房协议，屈国庆租用杜双平房屋用于和其儿子屈建利开办建利冷鲜肉店，该店现由屈国庆、屈建利共同使用。双方协议约定：屈国庆租杜双平门面房东起第一、二间经营使用，租期为一年，从2014年11月10日起至2015年11月10日止，该房年租金为12000元，签协议当日一次付清当年房租。屈国庆在租房期间，未经杜双平同意不得改变房屋结构，损坏门窗等，不得转让此房。为扩大经营，双方于2014年11月10日签订租房协议，双方约定：屈国庆租用杜双平院内房屋三间，租期为五年，自2014年11月10日起至2019年11月9日止，五年租金28000元。在合同期内，除政府扩建的情况下，双方在任何情况下不得中止该合同，否则赔偿对方违约金五万元。双方签订上述合同后，在履行合同过程中，从2015年2月份以来，杜双平用木板将建利冷鲜肉店的冷库压缩机风口遮挡，造成压缩机毁损，引起建利冷鲜肉店的多种肉类变质、腐损。经厂家对压缩机维修，建利冷鲜肉店支出维修费用5100元。经河南中新资产评估事务所有限责任公司对建利冷鲜肉店存放的制冷食品损坏变质前的价值进行评估，作出中新评报字（2015）第145号评估报告，确定损坏变质前的市场价值为77398元，并支出鉴定费3500元。其中大肉941.2公斤，价值23530元；排骨410公斤，价值13120元；手工腊肠，136.85公斤，价值10401元；带鱼17.35公斤，价值278元；排骨17.6公斤，价值563元；虾米32.4公斤，价值1020元；馄饨77.7公斤，价值630元；鱿鱼107.35公斤，价值2090元；鸡脖120公斤，价值912元；大肉785公斤，价值19626元；猪蹄51.1公斤，价值1226元；国产202排骨10.25公斤，价值451元；骨肉相连与鸡柳58公斤，价值986元；迷你肉串6.5公斤，价值156元；香烤腹条25公斤，价值1375元；百页豆腐串6.4公斤，价值80元；鸡翅4公斤，价值152元；牛排1.5公斤，价值39元；板筋0.9公斤，价值51元；羊肉串0.7公斤，价值32元；墨鱼仔34公斤，价值680元，以上共计77398元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，屈国庆与杜双平�订租房协议，租赁杜双平房屋开办冷鲜肉店，在租赁过程中，杜双平将建利冷鲜肉店冷库的压缩机风口遮挡，造成建利冷鲜肉店的压缩机毁坏及冷库内的冷鲜食品变质，对由此造成的损失杜双平应承担相应的赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。屈国庆承租杜双平房屋及场地经营建利冷鲜肉店不违反法律规定。杜双平采取不当遮挡行为影响冷鲜肉店冷藏系统压缩机排风，造成冷藏室温显著升高，造成部分食品变质，侵害了建利冷鲜肉店的合法权益，应承担相应的责任。屈国庆发现压缩机出现故障导致库温升高，未及时修复压缩机，也未积极倒库转移食品，导致损失扩大，对损失的扩大存在过错，应相应减轻杜双平的责任。综合考量双方的过错，可确认杜双平承担建利冷鲜肉店损失50%的责任。建利冷鲜肉店、屈国庆有证据证明的损失有：压缩机维修费用5100元、冷鲜食品变质损失77398元、鉴定费3500元，共计85998元。对此杜双平应承担42999元的赔偿责任。对于建利冷鲜肉店、屈国庆请求的其他冷鲜食品变质损失，因未提供有效证据证明，对该部分损失应不予支持。个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人;有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人。本案受损害主体为建利冷鲜肉店，屈国庆作为该店的实际经营人主张侵权损失不符合法律规定，应不予支持。综上所述，杜双平应赔偿建利冷鲜肉店因冷库食品变质造成的损失42999元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十九条之规定，一审法院判决：杜双平于判决生效后十五日内赔偿原阳县原武镇建利冷鲜肉店损失42999元；二、驳回屈国庆的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4172元，由原阳县原武镇建利冷鲜肉店、屈国庆负担3298元，杜双平负担874元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，建利冷鲜肉店的涉案损失一审已认定系杜双平用木板将建利冷鲜肉店的冷库压缩机风口遮挡，造成压缩机毁损，引起建利冷鲜肉店的多种肉类变质、腐损。屈国庆与杜双平双方系房屋租赁关系，而且并无证据证明屈国庆发现压缩机出现故障后未及时修复压缩机，也未积极倒库转移食品，导致损失扩大，故一审以屈国庆发现压缩机出现故障后未及时修复压缩机，也�积极倒库转移食品，导致损失扩大，适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条认定由杜双平承担本案50%的损失不当，本院予以纠正，故建利冷鲜肉店、屈国庆上诉主张一审判决建利冷鲜肉店、屈国庆承担50%涉案损失没有事实与法律依据的上诉理由成立，本院予以支持。建利冷鲜肉店、屈国庆上诉主张的库存费用6133元，其证据仅为证人证言，并无其他证据佐证，原审对该费用不予支持并无不当，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，建利冷鲜肉店的上诉请求部分成立，屈国庆的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十七条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销河南省原阳县人民法院（2015）原民初字第2396号判决；
二、杜双平于判决生效后十五日内赔偿原阳县原武镇建利冷鲜肉店损�85998元；
三、驳回原阳县原武镇建利冷鲜肉店的其他诉讼请求；
四、驳回屈国庆的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4172元，由原阳县原武镇建利冷鲜肉店负担2319元，杜双平负担1853元。二审案件受理费1028元，由原阳县原武镇建利冷鲜肉店负担128元，由杜双平负担900元。
本判决为终审判决。
审判长 宋克洋
审判员 张军委
审判员 马成林
二〇一七年三月二十九日
书记员 张俊超