辽宁省东港市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第5384号
原告姜世德，男。
委托代理人姜作斌，辽宁方浩律师事务所律师。
委托代理人汪淑芹，女。
被告东港市中医院。住所地东港市经济开发区人民大街*号。
法定代表人刘运涛，该院院长。
委托代理人毛长山，辽宁仁正律师事务所律师。
被告某某保险公司。
负责人徐艳，该公司经理。
委托代理人贾方、李璐，均系辽宁中天律师事务所律师。
原告姜世德与被告东港市中医院、被告某某保险公司医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员辛延世独任审判，书记员李梅记录，公开开庭进行了审理。原告姜世德及其委托代理人姜作斌、汪淑芹、被告东港市中医院委托代理人毛长山、被告某某保险公司委托代理人李璐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月24日，原告因右小腿外伤后肿痛、活动受限，到被告东港市中医院住院治疗。经该院治疗后，原告于2013年11月22日出院。2013年11月27日，原告因“反复右侧胸痛气短3天，加重6小时”，到东港市中心医院住院治疗。东港市中心医院诊断原告为急性肺栓塞，双下肢深静脉血栓形成等。原告为此与被告东港市中医院发生医疗争议。经辽宁省医学会鉴定构成四级医疗事故，被告东港市中医院承担次要责任。原告因此次医疗事故造成如下损失：1、医疗费17928.55元；2、住宿费188元；3、交通费2354元；4、误工费1600元；5、护理费1600元；6、伙食补助费1600元；7、复印费402元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费5700元。因被告东港市中医院在被告某某保险公司处投保了医疗损害责任险，故请求二被告共同赔偿上述1-8项损失的40%，即14269.02元，并承担鉴定费5700元。
被告东港市中医院辩称，原告在我院处手术后患有肺栓塞是因原告的原发病引起的，并且对该种原发病，我院在手术前已经告知原告，原告是在自愿承担该风险的情况下进行的手术，故我院不应承担赔偿责任。对原告在东港市新兴医院以及大东卫生院产生的门诊费均不予认可。药房出具的收据系白条，也不认可。原告提供的复印费是白条，我方不予认可，我方仅认可复印费100元。原告对丹东市医学会的鉴定意见有异议，并申请到辽宁省医学会再次鉴定。但辽宁省医学会与丹东市医学会鉴定的结果是相同的，所以原告到沈阳往返的交通费、住宿费及在辽宁省医学会产生的鉴定费用不应由我院承担，我方认可的交通费数额为700元。本次事故发生在保险期间内，而在丹东市医学会于2014年5月29日作出鉴定意见书后，我院及时通知了被告某某保险公司，因此，被告某某保险公司应按保险合同的约定承担本次事故的保险责任。原告不构成伤残，故不同意给付精神损害抚慰金。
被告某某保险公司辩称，被告东港市中医院在我公司投保了医疗责任险，保险期间为2013年4月22日至2014年4月21日，保险金额为50万元，投保单特别约定每次事故免赔额3000元或免赔率为15%，两者以高者为准。依据保险合同第二条约定，在发生医疗事故后，被保险人或患者近亲属应在保险期间内向保险公司提出索赔申请，即期内事故期内索赔。本次事故发生后，原告及被保险人东港市中医院均未在保险期间内向我公司主张权利，因此，我公司不同意承担赔偿责任。虽被告东港市中医院承担次要责任，但未造成严重的后果，故院方应承担30%的责任。对药房白条收据不予认可。虽对门诊费收据的真实性没有异议，但原告未提供门诊病历，无法证实该费用的支出与本次医疗事故是否存在因果关系。依据保险条款第三条的约定，事前未经我公司书面同意的，鉴定费、取证费（即原告复印病历相关费用），我公司不负责赔偿。因辽宁省医学会与丹东市医学会鉴定结果一致，故原告到辽宁省医学会产生的住宿费用应由其自行承担。原告主张的交通费天数应按东港市中心医院住院天数计算，标准按每日4元计算。原告提供的证据已证实原告月工资为1100元，因此原告误工费应按每月1100元计算。原告妻子已领取社会保障金，并不存在因护理原告而致收入减少，故不同意赔偿护理费。原告在被告东港市中医院处手术后患有肺栓塞是因原告的原发病引起的，并且对该种原发病，被告东港市中医院在手术前已经告知原告，原告是在自愿承担该风险的情况下进行的手术，故被告东港市中医院不应承担赔偿责任。伙食补助费应按每日12日元计算。对精神损害抚慰金不予认可，因原告没有构成伤残。
经审理查明，2013年10月24日，原告因右胫腓骨骨折、右小腿皮肤损伤到被告东港市中医院住院治疗29天。11月22日，原告自被告东港市中医院出院。11月27日，原告到东港市中心医院住院治疗16天，主要诊断为急性肺栓塞，其他诊断为肺梗死等。12月13日，原告自东港市中心医院出院。出院医嘱载明，继续口服药物抗凝治疗，定期复查。
2013年12月20日，东港市卫生局针对原告与被告东港市中医院的医疗事故争议，委托丹东市医学会进行技术鉴定。丹东市医学会于2014年5月29日作出医疗事故技术鉴定书，认定本例构成四级医疗事故，医方承担次要责任。原告为此次鉴定支出鉴定费2200元。原告对该鉴定不服，申请再次鉴定。东港市卫生局委托辽宁省医学会对原告与被告东港市中医院的医疗事故争议进行技术鉴定。辽宁省医学会于2014年7月22日作出医疗事故技术鉴定书，亦认定本例构成四级医疗事故，医方承担次要责任。原告为此次鉴定支出鉴定费3500元。
另查，原告在东港市中心医院产生医疗费及门诊费合计14661.80元。原告在东港市中心医院住院治疗期间由汪淑芹护理。原告自东港市中心医院出院后，又在东港市新兴区卫生院支出门诊费977.70元，在东港大东卫生院支出门诊费758.30元。原告到辽宁省医学会鉴定时，支出住宿费188元。被告东港市中医院认可原告的复印费用为100元。原告系东港市环境卫生管理处临时工，月工资1100元。
再查，被告东港市中医院在被告某某保险公司处投保了医疗责任保险，保险期间为2013年4月22日至2014年4月21日，医疗责任每人赔偿限额12万元，累计赔偿限额50万元。投保单特别约定：每次事故免赔额3000元或免赔率为15%，两者以高者为准。该险保险条款第二条约定：“在本保险单明细表中列明的保险期限或追溯及承保区域范围内，被保险人的医务人员在诊疗护理活动中，因执业过失造成患者人身损害，在本保险期限内，由患者或其近亲属首次向被保险人提出索赔申请，依法应由被保险人承担民事赔偿责任时，保险人根据本保险合同的约定负责赔偿。”第三条约定：“保险责任范围内的事故发生后，事先经保险人书面同意的法律费用，包括事故鉴定费、查勘费、取证费、仲裁或诉讼费、案件受理费、律师费等，保险人在约定的限额内也负责赔偿。”
本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述以及医疗事故技术鉴定书、鉴定费收据、住院病历、东港市中心医院出院通知单、诊断书、出院患者费用清单、东港市中心医院门诊费收据、东港市新兴区医院门诊费收据、东港市大东卫生院门诊费收据、住宿费收据、东港市环境卫生管理处出具的证明、结婚证、户口本、保险单、投保单、承保人员明细、特别约定清单、医疗责任保险条款等证明材料在卷为证，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，辽宁省医学会及丹东市医学会均认定被告东港市中医院在对原告诊疗的过程中存有过错，构成四级医疗事故，并承担次要责任，故本院确认被告东港市中医院应对原告的合理损失承担40%的侵权损害赔偿责任。虽二被告认为被告东港市中医院在对原告诊治过程中已经对原告进行过相应的告知，医院是在原告自愿承担风险的情况下进行的手术，故被告东港市中医院不应承担赔偿责任。但二被告的该节主张并不能否认被告东港市中医院在诊治过程中存在过错，故本院对二被告的该节抗辩意见不予支持。被告某某保险公司作为保险人，依法应在保险的责任限额内对原告的合理损失承担相应的保险赔偿责任。关于被告某某保险公司称按医疗责任保险条款第二条的约定，期内事故期内主张，期内事故期外主张不予赔偿的相关抗辩主张，因该节主张没有事实及法律依据，且本起医疗行为被确认为医疗事故的时间已超过涉案保险的保险期间，原告及被告东港市中医院亦不能在此之前向被告某某保险公司主张，故本院不予支持。关于被告某某保险公司在赔偿时的免赔问题，因医疗责任险的特别约定中对此已进行相关约定，故本院在计算赔偿额时按该特别约定进行计算。原告的本次诉讼并未事先经保险人即被告某某保险公司的书面同意，依据医疗责任险的条款约定，原告主张的事故鉴定费、复印费、案件受理费，均不属于被告某某保险公司的赔偿范围。
根据东港市中心医院的出院医嘱，原告自出院后应服用相应的药物进行抗凝治疗，且需要定期复查，故其自东港市中心医院出院后，在该院以及其他两所医院产生的医疗费用，本院均予以保护。但原告提供药房出具的收据，因非正规票据，本院不予保护。结合原告的收入情况，本院确认原告的误工费标准为每日36.67元（1100元÷30天），原告的护理费按居民服务业每日95.88元计算，伙食补助费标准按每日12元计算，护理天数、误工天数、伙食补助天数均以原告在东港市中心医院住院的16天计算。原告主张402元复印费并无证据证实，但被告东港市中医院认可100元，本院以100元计算。在丹东市医学会认定被告东港市中医院对原告的医疗行为构成医疗事故后，原告对该医学会认定的结果不予认可，并申请再次鉴定。而在辽宁省医学会再次鉴定后，其认定结果与丹东市医学会认定的结果一致，故原告应自行承担再次鉴定支出的鉴定费用，并应自行承担相应的交通费、住宿费。至于原告主张的精神损害抚慰金，因无相应的事实及法律依据，本院不予支持。综上，本院对原告的合理损失依法核定如下：1、医疗费16397.80元；2、伙食补助费192元（12元×16天）；3、护理费1534.08元（95.88元×16天）；4、误工费581.92元（36.37元×16天）；5、交通费1000元（本院酌定）；6、复印费100元；7、鉴定费2200元。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第八十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告某某保险公司于本判决生效后十日内在医疗责任险限额内赔偿原告姜世德医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费4882.32元［（16397.80＋192＋1534.08＋581.92＋1000）×40%）-3000）；
二、被告东港市中医院于本判决生效后十日内赔偿原告姜世德医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、复印费、鉴定费合计5300元（3000＋2200＋100）；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如二被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费150元，由被告东港市中医院承担30元，原告承担120元。此款原告已预交，被告东港市中医院待执行时将此款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。
代理审判员 辛延世
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 李 梅