新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第689号
公诉机关乌鲁木齐八家户地区人民检察院。
被告人曹伟，男。
辩护人杨洪波，新疆域新律师事务所律师。
公诉机关以乌八检刑诉字（2015）3号起诉书指控被告人曹伟犯诈骗罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张丙申、柴盟出庭支持公诉。被告人曹伟及其辩护人杨洪波到庭参加了诉讼。现己审理终结。
公诉机关指控，2014年10月至2015年2月，被告人曹伟在自治区第四监狱服刑改造期间，以能够为罪犯闫某甲减刑、特勤为由，分三次骗取罪犯闫某甲共计八万五千人民币，其中五万三千元人民币已由罪犯闫某甲家属追回，监狱扣押现金五千元人民币，剩余两万七千元已由被告人曹伟挥霍。公诉机关认为被告人曹伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，提请本院依法予以惩处。
被告人曹伟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。其提出，八万五千元钱不是自己让闫某甲打到周某某卡上的，是闫某甲说过年了要花钱，让我给他带进来。27000元是我花的，但闫某甲同意让我花的，是我同闫某甲一起花的。我没有给闫某甲说办减刑、办特勤，我也没有能力给闫某甲办，是办案人员殴打我，让我承认的。其辩护人提出，被告人曹伟的供述过程存在刑讯逼供，应当按照非法证据排除规则予以排除，公诉机关提供的证据不能证实曹伟非法占有85000元的目的，被告人曹伟的诈骗罪不能成立。
经审理查明，2014年10月至2015年2月，被告人曹伟在自治区第四监狱服刑改造期间，以能够为罪犯闫某甲减刑、特勤为由，分三次骗取罪犯闫某甲共计85000人民币，期间被告人曹伟将骗取的款项用于购买生活用品、归还欠款等。至案发，27000已由被告人曹伟挥霍，53000人民币已由罪犯闫某甲家属追回，。
以上查明的事实，有下列证据证实：
⒈被告人曹伟的供述和辩解：证实2014年9月份，我在三监区调餐认识罪犯闫某甲，我们是河南老乡。2014年10月份，我问闫某甲要了4万元钱，给闫某甲办特勤、减刑用，我把我女朋友周某某的工行卡号给了闫某甲，2014年11月份，我给闫某甲说给他办特勤、减刑的钱不够，还需要3万元，闫某甲将钱又打到周某某卡上了，2014年年底，我给闫某甲说，给他办特勤、减刑的钱不够，要喝酒、吃饭的钱15000元，让闫某甲打到周某某的卡上。骗的钱，我花了大约2万7千元人民币。我买了衣服、鞋子、手机、烟等，还有给他人送的钱，打在监狱的消费卡上2000元。买的鞋子等让周某某交陈某某带给了我，买的烟也是让周某某交给陈某某带进来，还有让周某某将一些现金交陈某某，方便开销。
⒉被害人闫某甲的报案材料及陈述：证实2014年9月还是10月的时候，曹伟给我说办减刑、特情的事，我考虑好了后，大概2014年11月中旬的时候，具体时间我记不清了，我给我爸打了电话说了这个事，能减刑、能出去，得要四万块钱，我爸同意了，我把曹伟给我的周某某的工行卡号给我爸，我让我爸把四万块钱打给了这个卡号。大概过一个多月的左右的时间，曹伟对我说还要交三万元钱。2014年12月初，我给我爸打电话说，我爸又给我打了。2015年1月份，曹伟又让我要一万五千元，我给我爸打电话，我爸打上钱。到2月3号或4号，曹伟又找我要四万，我不太相信，给我爸说，这次我爸没有打钱，2015年2月10日，我爸就到监狱里来。
⒊证人闫某乙的证言：证实2014年10月份的时候，具体时间我记不清了，我儿子闫某甲给我打电话，说别人可以把他保出来。2014年11月19日，我儿子给我打电话，给我一个周某某的银行卡号，2014年11月20日，我分两次将四万元打入周某某的卡上。2014年12月6日，我儿子闫某甲给我打电话说，需要办理社保什么的，需要三万元，2014年12月7日，我分两次将三万元打到周某某的卡上。2015年1月6日，我儿子闫某甲给我打电话，说要出来了，要办身份证、驾驶证相关证明，需要一万五千元。2015年11月7日，我分两次，把一万五千元打到周某某的卡上。2015年1月底，我儿子闫某甲又问我要4万块钱，我当时没有钱，没有给，这么长时间，花了这么多钱，也没出来，我感觉被骗了。我们家里人托人找到了周某某，后周某某将五万三千元汇款给我们了。
⒋证人周某某的证言：证实2014年11月左右，曹伟给我打电话，问我要银行卡号，要往我的银行卡上打钱，他说他没有银行卡，就把钱打到我的银行卡上，让我帮他保管，我就将卡号给了曹伟，卡号是62220＊＊＊＊＊＊＊＊＊99226。2014年11月20日我收到两笔款项，一共四万元。过了两天曹伟给我打电话，问我收到没有，我说收到了。2014年12月7日我收到分两笔，共三万元。又过了两天曹伟给我打电话，我给曹伟说钱收到了。2015年1月7日，我又收到两笔款项共计一万五千元。2015年1月底左右，具体时间我记不清了，曹伟又给我说要往我的银行卡里打钱，但我没有收到。收到钱后，曹伟打电话陆续让我帮他买生活用品，我帮他买了运动鞋、运动衣等，还买了手机、办了手机卡、网购东西，买烟及给人汇款等，都是从这些钱里出的，大约有二万多元。我买的东西是一个穿警服的工作人员带进去的。2015年2月13日，我将剩余的五万三千元汇到了闫俊杰的银行帐户上。
⒌证人周某某的笔记本：证实周某某简单记录了收到被害人闫某甲家属的汇款后，被告人曹伟每次从周某某从卡内取款及购物的花费。
⒍证人陈某某的证言：证实2014年11月，罪犯曹伟找到我，说他父亲给他女朋友汇款5000元，让她给他买日常用品，她女朋友上班不方便，说将5000元放我这里给他买日用品，我就答应了，大概在2014年11月20日左右，他女朋友给他送鞋子，就将5000元带来给我了。这些钱我给他买了东西。后来他女朋友又送来3000元，我给他买日用品，还剩了不到1000元。
⒎证人师某某的证言：证实其不认识闫某甲，闫某甲也从未向其索要过卡号。
⒏证人刘某的证言：证实被告人曹伟未向其要过银行卡号。
⒐书证刑事判决书、裁定书、执行通知书、罪犯入监登记表：证实被告人曹伟因犯诈骗罪，被判处有期徒刑十一年并处罚金六十万元，刑期自2012年4月17日起至2023年4月16日。2014年7月17日至新疆第四监狱服刑至今。
⒑书证中国工商银行汇款凭证、汇款凭证和明细：证实被害人闫某甲家属向周某某的工商银行卡汇款的情况。
⒒罪犯健康登记表、化验报告单、检查单：证实被告人曹伟在2014年2月15日至11月15日期间，无外伤。
⒓视听资料：证实2015年7月3日在第四监狱，侦查人员在讯问曹伟的过程，全程进行了录音、录像，讯问过程程序合法。
以上证据，经法庭当庭示证、质证，证据的来源合法，证明的内容客观、真实，足以认定。
关于被告人曹伟及其辩护人提出，本案在侦查过程中，对被害人曹伟有刑讯逼供，要求对非法证据予以排除的辩护意见，公诉机关出示了在侦查过程中，监狱医院对被告人曹伟的体检证明，其视听资料，经查，侦查机关在侦查过程中，讯问的程序合法，没有刑讯逼供，故对该辩护意见本院不予支持。关于被告人曹伟提出，该款系被害人闫某甲交其保管，共同花费的辩解意见，经查，本案中，被告人曹伟向被害人闫某甲提供其女朋友的银行卡，并对其女朋友称是自己家人的汇款，且该钱款一直由被告人曹伟使用和控制，故对其辩解意见本院不予支持。
本院认为，被告人曹伟以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒事实真相的手段，骗取他人钱财，涉案金额达85000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；依照我国刑法规定，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；公诉机关指控被告人曹伟犯诈骗罪的犯罪事实存在，指控的罪名及适用法律正确，本院予以采纳；被告人曹伟案发后，追回部分案款，本院在量刑时酌情从轻处罚；被告人曹伟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，依照我国刑法规定，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚与后罪所判处的刑罚数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20000元；与原判刑罚余刑八年二个月零七天，并处罚金600000元并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金620000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月10日起至2027年2月9日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）
二、被告人曹伟的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄勇琦
人民陪审员 马新军
人民陪审员 张友义
二〇一六年一月二十日
书 记 员 刘 涛