黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民一民终字第1445号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区红军街15号奥威斯发展大厦7层。
负责人雍学葵，总经理。
委托代理人潘国栋，住哈尔滨市南岗区。
被上诉人（原审原告）李成芳，住哈尔滨市平房区。
委托代理人魏淑斌，哈尔滨市平房区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区红旗大街235号天洋华府小区1栋18层A号。
负责人宋东胜，总经理。
委托代理人韩东东，住黑龙江省。
上诉人安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称安邦保险公司）因与被上诉人李成芳、华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市平方区人民法院（2915）平民初字第71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月13日受理后，依法组成合议庭，以阅卷、调查及询问的方式进行了审理。现本案已审理终结。
李成芳在原审诉称：2014年6月13日6时10分，徐龙飞驾驶黑LEA7**号哈飞牌小型轿车，在哈尔滨市平房区河滨大道由西向东行驶至新疆西路交叉口处，遇李成芳驾驶二轮电动车在新疆西路由北向南行驶，两车相撞，造成两车损坏及李成芳受伤的交通事故。经平房交警队认定，徐龙飞负事故全部责任，李成芳无责任。事故发生后，李成芳被送往哈尔滨二四二医院住院治疗38天，诊断为：居灶性大脑挫裂伤，股骨干骨折、踝骨骨折、跖骨骨折。花费医疗费44892元，徐龙飞垫付20800元。黑LEA7**号哈飞牌小型轿车在华安保险公司投保交强险，在安邦保险公司投保第三者责任险。现诉请：华安保险公司在交强险限额内给付，安邦保险公司在商业险限额内给付医疗费44892元、误工费37950元、护理费26160元、伤残赔偿金39194元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费3800元、交通费152元、二次治疗费18000元、鉴定费2700元，共计177848元。
华安保险公司在原审辩称：徐龙飞在华安保险公司投保交强险，同意在交强险限额承担赔偿责任，认为精神损害抚慰金过高。不承担诉讼费及鉴定费。
安邦保险公司在原审辩称：徐龙飞在安邦保险公司投保商业第三者责任险20万元，不计免赔，本起事故发生时在保险期限内，同意在商业险责任范围内予以赔偿。按照保险合同约定以及法律规定，超出交强险赔偿的部分由商业险进行赔偿。李成芳诉请的医疗费超出交强险限额部分，应扣除非医保用药部分，比例按10%或实际发生费用扣除。精神损害抚慰金不在商业三者险赔偿范围内。鉴定费和诉讼费不在保险公司理赔范围内。
原审判决认定：2014年6月13日6时10分许，徐龙飞驾驶黑LEA7**号哈飞牌小型轿车，在哈尔滨市平房区河滨大道由西向东行驶至新疆西路交叉口处，遇李成芳驾驶二轮电动车在新疆西路由北向南行驶，两车相撞，造成两车损坏及李成芳受伤的交通事故。经平房交警队认定，徐龙飞负事故全部责任，李成芳无责任。事故发生后，李成芳被送往哈尔滨二四二医院住院治疗38天，诊断为：居灶性大脑挫裂伤，股骨干骨折、踝骨骨折、跖骨骨折。花费医疗费44892元，徐龙飞垫付20800元。黑LEA7**号哈飞牌小型轿车在华安保险公司投保交强险，在安邦保险公司投保第三者责任险。经驾友交通事故鉴定中心鉴定意见为：李成芳在此次交通事故中所受伤残等级为十级；医疗终结期为伤后是一个月；伤后需他人护理六个月，其中首次住院期间由2人护理，余1人护理；取内固定物需18000元。双方当事人对事故责任认定及李成芳主张的医疗费44892元、误工费37950元、护理费26160元、住院伙食补助费3800元、交通费152元、二次治疗费18000元均无异议，予以确认；在庭审过程中，经合议庭询问，华安保险公司对李成芳举示的伤残赔偿金39194元无异议，亦予以确认。
原审判决认为：关于李成芳主张的精神损害抚慰金是否合理。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定：“自然人因生命权、健康权、身体权权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当受理。”李成芳因本起交通事故对其健康权、身体权造成一定损害，故李成芳主张精神损害抚慰金予以支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定：“精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等确定。”因李成芳构成十级伤残，结合该院所在地平均生活水平，酌情支持李成芳精神损害抚慰金2000元。
根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险医疗费限额为10000元，其中包括李成芳主张的医疗费44892元、二次治疗费18000元及住院伙食补助费3800元，共计66692元，由华安保险公司承担10000元，超出部分56692元由安邦保险公司补充赔偿；死亡伤残赔偿金限额为110000元，其中包括李成芳主张的误工费37950元、护理费26160元、伤残赔偿金39194元、精神抚慰金2000元及交通费152元，共计105456元，此款在交强险死亡伤残赔偿金限额内，由华安保险公司承担。根据安邦保险公司举示的《机动车第三者责任保险条款》规定，李成芳主张的超出交强险医疗费限额的56692元，应由安邦保险公司承担。安邦保险公司抗辩主张应去除10%的非医保用药，但未举示证据证明李成芳治疗期间使用非医保用药，故其抗辩主张不予支持。李成芳自认治疗期间由徐龙飞垫付20800元医疗费，故此款不应由安邦保险公司再次给付李成芳，但李成芳本次诉讼中诉讼费3343元及鉴定费2700元，共计6043元因保险公司不予承担，故应在徐龙飞垫付款项中扣除。综上安邦保险公司应赔偿李成芳56692-（20800-6043）=41935元。综上，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司赔偿原告李成芳医疗费10000元，此款于本判决生效后十日内给付完毕；二、被告华安财产保险股份有限公司黑龙江分公司哈尔滨中心支公司赔偿原告李成芳误工费37950元、护理费26160元、伤残赔偿金39194元、精神抚慰金2000及交通费152元，共计105456元，此款于本判决生效后十日内给付完毕；三、被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司赔偿原告李成芳医疗费41935元，此款于本判决生效后十日内给付完毕；四、驳回原告李成芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3343元，鉴定费2700元，由原告刘成芳负担。
安邦保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：依据《保险合同》第二十七条规定，在保险责任范围内应扣除非医保用药费用6569元。李成芳自认治疗期间由徐龙飞垫付20800元医疗费，安邦保险公司不应给付李成芳；李成芳本次诉讼案件受理费3343元及鉴定费2700元合计6043元，因保险公司不予承担，应在司机徐龙飞垫付款中扣除。安邦保险公司承保的是商业三者险，故超出交强险部分的总损失56692元，扣除20800元，余额35892元应由安邦保险公司赔偿给李成芳。原审判令安邦保险公司给付李成芳医疗费41，935元错误。综上，原审判令安邦保险公司多给付李成芳12612元。请求撤销原审判决第三项，发回重审或改判安邦保险公司不承担12612元。
李成芳在法定的期限内未提交书面答辩状，二审庭审中答辩称：李成芳住院治疗期间所用药品均由医疗单位根据李成芳伤情支出，不存在用药错误。一审中，安邦保险公司针对用药是否合理未提交相应证据予以反驳，亦未申请司法鉴定；一审判决不存在判令安邦保险公司为李成芳承担诉讼费和鉴定费合计6043元的问题，而是将鉴定费和诉讼费6043元从案外人即交通事故责任人徐龙飞所垫付的医疗费20800元中扣除，安邦保险公司并未承担此费用，因此，所以正常保险公司应返还徐龙飞14757元。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回安邦保险公司的上诉，维持原判。
华安保险公司经合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状。
在二审庭审过程中，双方当事人均未提交新的证据。
二审认定的案件事实与一审法院认的事实一致。
本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担举证责任。本案中，李成芳医疗费数额是依据医疗单位哈尔滨二四二医院出具的正规收据及病历而确定的。安邦保险公司主张李成芳医疗费中有6569元超出医保用药，不同意承担赔偿责任。按照上述法律规定，安邦保险公司负有举证责任。审理过程中，安邦保险公司并未举示充分有效的证据证明其主张的事实成立，故应承担举证不能的法律后果，对其该项上诉请求，本院不予支持。
关于安邦保险公司上诉主张原审判决第三项认定数额错误的问题。安邦保险公司应在商业三者险限额内赔偿李成芳超医疗费56692元，扣除肇事司机徐龙飞此前已为李成芳垫付的医疗20800元，实际应当给付李成芳医疗费35，892元，将徐龙飞为李成芳垫付的医疗费20800元返还给徐龙飞。因案件受理费及鉴定费合计6043元，应由责任人徐龙飞负担，但原审法院判令安邦保险公司承担6043元，是基于安邦保险公司负有返还徐龙飞垫付医疗费20800元义务的基础事实，安邦保险公司代徐龙飞承担李成芳的诉讼费用6043元后，实际返还徐龙飞已垫付的医疗费14757元即可。综合上述分析认定，原审判决主文第三项判令安邦保险公司给付李成芳医疗费及代徐飞龙支付给付李成芳诉讼费用合计41935元（56692-20800=35，892＋6043=41935）结论正确，本院予以维持。但原审判决论述部分不够清晰明确，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费115元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎晓侠
审 判 员 柳 红
代理审判员 孟长战
二〇一五年十一月二日
书 记 员 赵春莹
史万强