四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川11民终616号
上诉人(原审被告)：四川省乐山凤来煤业有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区石麟镇。
法定代表人：熊守洪，董事长。
委托诉讼代理人：杨鸿钧，乐山市五通桥区冠英法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：党勇，男，1973年4月2日出生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：宋永超，四川嘉州律师事务所律师。
上诉人四川省乐山凤来煤业有限公司（以下简称凤来煤业公司）因与被上诉人党勇劳动争议纠纷一案，不服四川省乐山市五通桥区人民法院（2016）川1112民初333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人凤来煤业公司的委托诉讼代理人杨鸿均、被上诉人党勇的委托诉讼代理人宋永超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
凤来煤业公司上诉请求：1、撤销原判一、二、三项；2、党勇2015年7月2日起与凤来煤业公司不存在劳动关系、凤来煤业公司不支付党勇经济补偿金30879元、凤来煤业公司不返还党勇风险保证金600元。事实和理由：党勇系凤来煤业公司职工，双方签订的劳动合同于2015年7月1日到期。劳动合同到期前凤来煤业公司依法通知党勇续签合同，党勇拒绝续签，双方之间从2015年7月2日起已不存在劳动关系。在劳动合同期内，凤来煤业公司未扣过党勇的风险保证金。对党勇的经济补偿金计算时间为9个月无异议。
党勇辩称：党勇在凤来煤业公司工作期间，部分时段签订有劳动合同。2015年7月1日劳动合同到期后，党勇继续在凤来煤业公司上班，双方存在事实劳动关系。由于凤来煤业公司未为党勇购买相应社会保险，党勇据此要求解除劳动合同，凤来煤业公司应当支付经济补偿金。一审法院仅支持了2015年的风险保证金，党勇对此表示认可。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
党勇向一审法院起诉请求：1、解除党勇与凤来煤业公司之间的劳动关系；2、凤来煤业公司支付党勇经济补偿金41172元（3431元×12月）；3、凤来煤业公司支付党勇失业保险待遇21000元（1250元×24月×70%）；4、凤来煤业公司退还党勇风险保证金600元。一审庭审中党勇自愿放弃要求支付失业保险待遇的诉讼请求。
一审法院认定事实：党勇从2007年1月起到凤来煤业公司工作，有五通桥区社会保险事业管理局提供的党勇参保情况的证明予以佐证。2012年7月1日双方最后一次签订书面劳动合同，期限至2015年7月1日止。合同到期后，党勇继续在凤来煤业公司工作至2016年1月。根据五通桥区社会保险事业管理局的参保证明显示，凤来煤业公司未为党勇参加失业保险。2016年1月7日，党勇向五通桥区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、解除党勇与凤来煤业公司之间的劳动关系；2、凤来煤业公司支付党勇经济补偿金41172元（3431元×12月）；3、凤来煤业公司支付党勇失业保险待遇21000元（1250元×24月×70%）；4、凤来煤业公司返还党勇2014年和2015年的安全风险保证金4200元。该委于2016年2月18日作出仲裁裁决后于2016年3月8日送达党勇。党勇不服该裁决，于2016年3月21日向该院提起诉讼。
庭审中，党勇明确表示对仲裁裁决中解除劳动关系的时间和风险保证金600元的金额无异议，并且自愿放弃要求失业保险待遇的请求。
原审法院认为：劳动者的合法权益依法予以保护。1、关于党勇解除双方劳动关系的请求。党勇从2007年1月起到凤来煤业公司从事采煤工作至2016年1月。2016年1月7日向凤来煤业公司提出解除双方劳动关系不违反法律规定，该院依法对此予以支持。
2、党勇要求凤来煤业公司支付经济补偿金请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定。根据庭审查明的事实，党勇从2007年1月至2016年1月在凤来煤业公司工作，工作年限计算9年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，故党勇领取经济补偿的月数为9月。对月工资标准，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，凤来煤业公司未证明党勇的工资情况，应承担不利的法律后果，该院依法确认党勇的月工资为3431元，故确认凤来煤业公司应支付党勇的经济补偿金为3431元/月×9月＝30879元。
3、关于返还安全风险保证金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，故党勇提出要求凤来煤业公司返还安全保证金600元的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。
4、关于失业保险损失的请求，党勇当庭明确表示放弃，不违反法律规定，该院予以准许。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、党勇与凤来煤业公司劳动关系于2016年1月7日解除；二、凤来煤业公司应在本判决生效后十日内支付党勇经济补偿金30879元；三、凤来煤业公司在本判决生效后十日内返还党勇风险保证金600元；四、驳回党勇的其他诉讼请求。本案受理费10元，依法减半收取5元，由凤来煤业公司负担。
二审中，凤来煤业公司提交了以下证据：1、通知，载明内容为：2015年6月30日合同到期的职工于6月30日前到办公室续签2015年7月1日至2018年6月30日的劳动合同，逾期则视为自动放弃。拟证明凤来煤业公司通知党勇续签合同，党勇拒绝续签。2、党勇工资表，拟证明党勇2014年7月至2016年1月的工资情况。党勇的质证意见为：对通知与工资表均有异议，党勇从未收到过该通知，工资表上显示的工资金额不真实，与党勇提交的银行单据不符。
党勇提交了以下证据：1、仲裁申请书，证明党勇是以凤来煤业公司未为其购买社会保险为由提出解除劳动合同；2、银行卡明细，证明凤来煤业公司提交的工资表与党勇的银行卡明细不一致，工资表不真实，同时证明党勇在2015年7月1日后仍在凤来煤业公司继续工作。凤来煤业公司的质证意见为：对仲裁申请书和银行卡明细的真实性均无异议。凤来煤业公司未为其购买社会保险是因为党勇拒绝为其购买，其要求支付经济补偿金的理由不能成立。
本院认证：凤来煤业公司提交的通知、工资表均系单方制作，无其他证据佐证，且党勇对此不予认可，对上述证据本院不予采信。党勇提交的申请书、银行卡明细，凤来煤业公司对其真实性无异议，申请书、银行卡明细与本案具有关联性，来源合法，予以采信。
本院二审查明：乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会作出的五劳人仲案【2015】43号仲裁裁决书裁决：1、党勇与凤来煤业公司劳动关系于2016年1月7日解除；2、凤来煤业公司自本裁决生效之日起10日内支付党勇经济补偿金11730元（1380元×8.5），安全风险保证金600元；3、对党勇的其他请求不予支持。凤来煤业公司在法定期限内未提起诉讼。庭审中党勇陈述2015年8月以前的工资已全部发放完毕，2015年7月未提供劳动，无工资收入，从2015年8月起党勇开始从事地面工作，每月工资均为1600元，工资发放一般是第二月15号左右发放上一个月的工资。党勇提交的银行卡明细显示其从2015年1月至2015年6月工资分别为3270元、2889元、3393元、1827元、1610元、939元。
二审查明的其余事实与一审查明的一致。
本院认为:五劳人仲案【2015】43号仲裁裁决书裁决“党勇与凤来煤业公司劳动关系于2016年1月7日解除”以及“凤来煤业公司应当退还党勇风险保证金600元”，党勇对该两项裁决无异议，凤来煤业公司也未在法定期限内提起诉讼，表明其对该两项仲裁裁决内容并无异议，本院对该两项裁决内容予以确认。
本案争议焦点是党勇的经济补偿金数额应如何确定？党勇主张按照2014年乐山市平均工资标准计算其经济补偿金，但根据庭审查明的事实来看，党勇2015年1月至2015年6月的工资分别为3270元、2889元、3393元、1827元、1610元、939元，庭审中党勇自认2015年8月开始每月工资均为1600元，除开党勇未提供劳动无工资收入的7月，党勇解除劳动合同前11个月的平均工资应为1993.45元【（3270元+2889元+3393元+1827元+1610元+939元+1600×5）÷11】。原审法院按照每月3431元计算经济补偿金有误，应予纠正。凤来煤业公司对按9个月计算经济补偿金无异议，本院予以确认。凤来煤业公司应向党勇支付经济补偿金17941元（1993.45元×9个月）。
综上所述，凤来煤业公司的上诉请求部分成立。依照中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省乐山市五通桥区人民法院（2016）川1112民初333号民事判决第一、三、四项，即“一、党勇与四川省乐山凤来煤业有限公司劳动关系于2016年1月7日解除；二、四川省乐山凤来煤业有限公司应在本判决生效后十日内返还党勇风险保证金600元；四、驳回党勇的其他诉讼请求。”；
二、变更四川省乐山市五通桥区人民法院（2016）川1112民初333号民事判决第二项为：四川省乐山凤来煤业有限公司在本判决生效后十日内支付党勇经济补偿金17941元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元（已减半收取），二审案件受理费10元，均由四川省乐山凤来煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 玲
审 判 员 黎 琳
代理审判员 欧显容
二〇一六年九月八日
书 记 员 沈晓琴
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。