黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）黑02行终49号
上诉人（原审原告）卢晶。
委托代理人于地水。
被上诉人（原审被告）泰来县人民政府，住所地泰来县泰来镇中央街。
法定代表人安剑亮，该县县长。
委托代理人翟永艳，泰来县法制办公室副主任。
委托代理人李铁岩，泰来县房屋征收办公室工作人员。
上诉人卢晶因房屋征收行政强制一案，不服泰来县人民法院作出的（2015）泰行初字第1号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭审理了本案。上诉人卢晶及其委托代理人于地水，被上诉人的委托代理人翟永艳、李铁岩到庭参加诉讼。本案经黑龙江省高级人民法院批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
卢晶上诉称，请求撤销原审判决；判令泰来县人民政府原址复原“宏胜家用电器修理部”商店原貌；责令泰来县人民法院将调取的泰来县公证处存档的强拆房屋现场实况录像交付上诉人；责令被上诉人不得擅自铲除、清理仍属于上诉人的残土、砖木。地基等建筑残留物；追加郭永生作为第三人参加上诉。理由如下：一、要求法院回避而法官没有回避。张洪波、杨冬梅、车南非三位法官是〔2014〕泰行初字第3号行政案件合议庭组成人员，该案驳回了上诉人诉讼请求。后经省高院提审后，指令泰来县人民法院审理。上诉人当庭宣读了要求法官回避的理由，上述法官并未回避，违反了《行政诉讼法》第五十五条的规定。二、被上诉人的委托代理人不是行政机关负责人，不是泰来县政府的工作人员，不具有代理资格。三、上诉人要求泰来县法院调取七项证据材料，泰来县人民法院只调取两项内容，被上诉人也没有当庭出示。四、上诉人不服泰政征补决字（2012）19号征收补偿决定，向齐齐哈尔市人民政府申请行政复议，被上诉人申请强制执行，违反了《国有土地上房屋征收与补偿条例》第28条第1款的规定。被上诉人向泰来县人民法院申请强制执行时所附的专户存储账号不能证明是给予上诉人的货币补偿，产权调换具体地点没有确定不能证明给予上诉人产权调换补偿。强制执行申请书没有县长签名。履行催告书没有载明当事人依法享有的陈述权和申辩权。没有张贴泰来县人民法院院长署名的强拆公告，没有告知强制执行的方式和时间，没有告知诉权，没有通知被征收人到强拆现场。被强拆房屋内的物品是合法财产，被上诉人搬迁随意堆放在出租屋内，造成物品损坏。五、一审判决未对被上诉人作出的征收决定、征收补偿决定的违法处认定。泰来县人民法院没有按照上诉人的要求调取13号地段准予棚户改造的正式批文，被上诉人也没有当庭出示。原址兴建“泰来农贸综合市场”，是商业开发，棚改是假的。对上诉人经营用房按住宅补偿不符合法律规定。“泰来城镇建设房屋拆迁管理办公室”2013年10月31日变更为“泰来县房屋征收办公室”，2013年10月31日前盖有“泰来县房屋征收办公室”公章的文书都是无效的。六、一审判决本院认为部分与事实不符。一审法院没有提及被上诉人申请法院强制执行违法。一审法院应对征收决定、征收补偿决定、强制执行申请及强制执行行为进行全面审查。被上诉人强制执行合法房屋的程序、内容均应合法。被上诉人应对“宏胜家用电器修理商店”内丢失、损失的合法财产赔偿。一审不予支持没有法律依据。一审法院应将强拆房屋的录像交付上诉人。七、原审认定13号地块不是净地没有事实根据和法律依据。上诉人房屋是经过再次强拆后变成废墟的，根本不是净地。废墟下的地基等及国有土地使用权仍归上诉人所有，被上诉人无权在此进行施工。上诉人与被上诉人没有达成征收补偿协议之前原物权仍归上诉人。八、和审法院没有通知与上诉人同日被强拆的郭永生作第三人参加诉讼，违法。
泰来县人民政府辩称，一、上诉人要求一审法官回避，没有提交证据证明一审合议庭组成人员与本案有利害关系，一审法官不回避符合法律规定。二、被上诉人的委托代理人既是征收办工作人员也是县政府征收工作组工作人员，出庭符合《行政诉讼法》第三条第三款的规定。上诉人的诉讼请求是确认强迁违法，法院审查的是执行行为的合法性。被上诉人以“裁执分离”方式实施的强制拆迁是从人民法院下发执行裁定后开始实施的，执行行为独立于征收决定、征收补偿决定以及人民法院的执行裁定，上诉人要求调取的证据与执行行为无关。与执行行为有关的现场录像法院已依职权调取并当庭播放。四、被上诉人申请执行提交的材料及申请执行的法定条件是人民法院办理非诉执行案件审查的内容，这些内容在执行裁定下发前已经由泰来县人民法院审查合法。执行案件的审查与执行裁定的下发属于司法行为，上诉人对执行裁定不服应采取其他救济渠道，不能通过行政诉讼解决。五、通知被执行人到场不是法定必经的程序。政府在组织强迁通知被执行人到场没有法律明确规定，不是法定必经程序，“裁执分离”的执行程序不适用《民事诉讼法》第二百五十条的规定。执行前被上诉人向上诉人送达了催告通知书、法院下发了执行裁定，被上诉人发布了搬迁公告，对强迁期限及相关事宜进行反复告知，已经尽到了通知义务。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，2012年7月6日，泰来县人民政府对卢晶作出泰政征补决[2012]19号房屋征收补偿决定书。限定卢晶于收到决定之日起7日内自行完成搬迁，将被征收房屋腾空，交征收部门验收、拆除。卢晶不服，向齐齐哈尔市人民政府申请行政复议。2012年12月10日，齐齐哈尔市人民政府作出决定，维持原补偿决定并告知如对本决定不服，可自收到决定之日起15日内依法提起行政诉讼。卢晶在法定期限内未提起行政诉讼。被告于2013年1月24日下发催告履行通知书，限卢晶于10日内自行完成搬迁，逾期无正当理由拒不搬迁，将依法申请人民法院强制执行。卢晶仍未履行搬迁义务。泰来县人民政府于2013年4月19日向泰来县人民法院提出强制执行申请。泰来县人民法院经审查，于2013年6月15日下发了〔2013〕泰行执字第16号执行裁定书，对泰来县人民政府作出的泰政征补决[2012]19号房屋征收补偿决定书第四项内容准予强制执行。由泰来县人民政府组织实施。
2013年6月21日，泰来县人民政府发布公告，责令卢晶于2013年6月26日前迁出被征收房屋，逾期将依法实施强制执行，卢晶在限期内仍未搬迁。2013年9月26日，泰来县城镇房屋拆迁管理办公室向泰来县公证处申请公证，对卢晶的房屋、附属建筑物及物品进行证据保全。2013年9月27日，泰来县人民政府组织有关部门对卢晶的房屋实施了强制搬迁。当天公证部门采取勘测、拍照、录像、清点登记的方式对卢晶所有的房屋及物品进行了证据保全。现场勘测了卢晶的房屋及附属物，并对实际状况拍摄了照片。对上述房屋及附属物的实际状况以及物品清点、搬运等过程进行了全程录像。对物品进行了清点登记并制作了物品清单，运到周转房。
本院认为：卢晶无证据证实合议庭成员与本案有利害关系，本案也非发回重审案件，无需另行组成合议庭，一审法院合议庭成员不回避不违反法律规定。泰来县政府以“裁执分离”方式实施的强制拆迁是从人民法院下发执行裁定后开始实施的，卢晶要求调取的与执行行为无关的证据，人民法院可以不予调取。卢晶要求一审法院交付一审法院依法调取的证据，因无法律依据，该请求不予支持。因郭永生与卢晶房屋强制拆迁无利害关系，卢晶要求追加郭永生为本案第三人的请求不予支持。
卢晶对泰来县政府作出的征收补偿决定不服，向齐齐哈尔市政府申请行政复议，齐齐哈尔市政府维持泰来县政府作出的征收补偿决定。复议决定送达后，发生法律效力。卢晶对复议决定没有提起行政诉讼，对复议决定没有履行。《行政复议法》第三十三条规定：“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定处理：（一）维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。”因泰来县政府不具有对征收房屋强制执行的权力，向人民法院申请强制执行，并无不当。
泰来县人民政府在泰来县人民法院下发准予执行裁定后，于2013年6月21日，发布公告，责令卢晶于2013年6月26日前迁出被征收房屋，逾期将依法实施强制执行，卢晶在限期内仍未搬迁。2013年9月27日，泰来县人民政府组织有关部门对卢晶的房屋实施了强制拆迁。强制拆迁当天公证部门采取勘测、拍照、录像、清点登记的方式对卢晶所有的房屋及物品进行了证据保全。上述做法符合《房屋拆迁证据保全公证细则》第十四条第二款、第三款的规定。但该《细则》第十四条第一款规定：“实施强制拆迁房屋证据保全时，公证机关应通知被拆迁人到场。如其拒不到场，公证员应在笔录中记明。”一审法院对此没有查明，对泰来县人民政府强制拆迁的合法性认定事实不清，证据不足。综上，依据《行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
撤销（2015）泰行初字第1号行政判决；
发回泰来县人民法院重审。
审 判 长 宋凯群
审 判 员 王春山
代理审判员 王春华
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 贺鹭荻