广东省深圳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）深中法行终字第480号
上诉人（原审原告）周娟娟，汉族。
委托代理人张志良，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
委托代理人华俊力，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。
上诉人（原审原告）裴恩，女，汉族。
法定代理人周娟娟，女，汉族。
上诉人（原审原告）裴学存，男，汉族。
委托代理人张志良，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
委托代理人华俊力，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。
上诉人（原审原告）杨坤芝，女，汉族。
委托代理人张志良，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
委托代理人华俊力，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）深圳市社会保险基金管理局，住所地广东省深圳市福田区彩田南路2038号海天综合大厦。
法定代表人曾思克，局长。
委托代理人池俊斌，广东中全律师事务所律师。
委托代理人陈扬，男，汉族。
原审第三人深圳谦凌机械有限公司，住所地广东省深圳市宝安区松岗街道办潭头西部工业园区B28栋。
法定代表人谢玉林，董事长。
委托代理人孙峰，广东陆台律师事务所律师。
委托代理人周文，男，汉族。
上诉人周娟娟、裴恩、裴学存、杨坤芝因诉被上诉人深圳市社会保险基金管理局社会保障行政给付一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法行初字第550号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。
原审认定，裴某某系周娟娟之夫、裴恩之父、裴学存及杨坤芝之子。2010年10月18日，广东省职业病防治院诊断裴某某患有职业性肿瘤（苯所致白血病）。裴某某被诊断为职业病之前12个月的工伤缴费记录显示其月缴费工资为人民币1000元至人民币1100元之间。2010年11月23日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（宝）（2010）第542386001号《深圳市工伤认定书》，认定裴某某患职业病，属工伤。2012年11月14日，深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定裴某某伤残等级为二级伤残，生活自理障碍等级为四级护理，医疗终结日期为2012-10-18。2012年11月14日，深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定裴某某需要继续治疗，医疗期为2012年10月19日至2013年4月19日。自裴某某被诊断为职业病后，其住院共157日，具体时间为2011年4月6日至2011年4月12日，共6日；2011年8月1日至2011年8月17日，共17日；2012年10月8日至2012年12月1日，共54日；2012年12月13日至2013年1月30日，共48日；2013年2月25日至2013年3月28日，共31日；2013年4月10日至2013年4月11日，共1日。2013年4月11日，裴某某因病医治无效死亡。2013年12月30日，深圳市社会保险基金管理局作出深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》，核定裴某某的工伤保险计发基数为人民币2336元，并决定核发医疗费人民币13679.1元、伤残津贴每月人民币1985.6元、生活护理费每月人民币1378.5元、鉴定费人民币600元、住院伙食补贴人民币8792元及一次性伤残补助金人民币58400元。
原审认为，《广东省工伤保险条例》第六十六条第（一）项规定，本人工资是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月缴费工资；本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足12个月的以实际月数计算平均月缴费工资；本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2010年7月发布的2009年度深圳市职工月平均工资为人民币3894元，该标准的执行时间为2010年7月1日至2011年6月30日。因裴某某于2010年10月18日被诊断为职业病，故深圳市社会保险基金管理局适用2010年7月发布的相关数据计算其工伤保险待遇并无不当。因裴某某的月缴费工资低于2009年度深圳市职工月平均工资的60%，故深圳市社会保险基金管理局以2009年度深圳市职工月平均工资的60%即人民币2336元为计发基数符合法律规定，即深圳市社会保险基金管理局依据该基数核发的一次性伤残补助金及伤残津贴正确无误。另《广东省工伤保险条例》第二十七条规定，工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费；生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准是一级为60%，二级为50%，三级为40%，四级为30%；生活护理费每年按照统筹地区上年度职工平均工资增长同步调整，统筹地区上年度职工平均工资负增长时不调整。裴某某于2012年11月14日被鉴定为四级护理，而2011年度深圳市职工月平均工资为人民币4595元，故深圳市社会保险基金管理局据此认定生活护理费为每月人民币1378.5元（4595元×30%）计算正确。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的70%支付。裴某某被诊断为职业病后共住院157日。《深圳市市直机关和事业单位差旅费管理办法》规定因公出差的伙食补助标准为包干每人每日人民币80元。按照条例规定，周娟娟等人可得住院伙食补贴人民币8792元（80元×70%×157日），即深圳市社会保险基金管理局核算无误。此外，周娟娟等人主张裴某某已死亡，被诉工伤保险待遇决定以裴某某及深圳谦凌机械有限公司为主体错误，且深圳市社会保险基金管理局未依法核算伤残津贴及生活护理费至裴某某死亡，导致周娟娟等人至今未能领取相关工伤保险待遇。深圳市社会保险基金管理局在被诉工伤保险待遇决定中标注裴某某而非裴某某亲属，及核算伤残津贴、生活护理费未标明起算时间，确有瑕疵，但该瑕疵对周娟娟等人的实体权利并未造成影响，故周娟娟等人据此请求撤销被诉工伤保险待遇决定于法无据，依法予以驳回。综上，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回周娟娟、裴恩、裴学存、杨坤芝的全部诉讼请求。案件受理费人民币50元由周娟娟、裴恩、裴学存、杨坤芝负担。
上诉人周娟娟、裴恩、裴学存、杨坤芝不服原审判决上诉称，裴长江被诊断为职业病后共住院195日，但深圳市社会保险基金管理局认定裴某某被诊断为职业病后共住院157日，并据此计算住院伙食补贴，明显计算错误。此外，裴某某的生活自理障碍等级已被鉴定为四级护理，故深圳市社会保险基金管理局依法应向周娟娟等人核发2010年10月18日至2013年4月11日期间生活护理费人民币37862.83元。因深圳市社会保险基金管理局未在被诉工伤保险待遇决定中确定生活护理费的起止时间，导致周娟娟等人至今未领取生活护理费。综上，深圳市社会保险基金管理局对各项工伤保险待遇计算有误，依法应予纠正。为此，周娟娟等人为维护其合法权益，诉至本院请求依法撤销（2014）深福法行初字第550号行政判决及深圳市社会保险基金管理局作出深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》的具体行政行为，并责令深圳市社会保险基金管理局依法重新作出工伤保险待遇决定及负担本案诉讼费用。
被上诉人深圳市社会保险基金管理局答辩称，周娟娟等人的上诉请求没有法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求依法驳回周娟娟等人的上诉，维持（2014）深福法行初字第550号行政判决。
原审第三人深圳谦凌机械有限公司陈述称，周娟娟等人的上诉请求合法有据，依法应予以支持。
经审理查明，原审判决查明事实清楚，本院予以确认。
另查明，深圳市社会保险基金管理局作出深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》时分别以2009年度深圳市职工月平均工资人民币3894元的60%作为一次性伤残补助金及伤残津贴的计算标准，2011年度深圳市职工月平均工资人民币4595元作为生活护理费的计算标准。
再查明，周娟娟等人对深圳市社会保险基金管理局在深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》中核发的医疗费及鉴定费的具体数额无异议。
本院认为，本案被诉具体行政行为是深圳市社会保险基金管理局基于裴某某被诊断为职业病、鉴定伤残等级等而核发工伤保险待遇的行为，人民法院依法对该行为的合法性进行审查。各方当事人的争议焦点在于如何确定深圳市社会保险基金管理局在被诉工伤保险待遇决定中核发各项工伤保险待遇的计算标准。依据《广东省工伤保险条例》相关规定，裴某某被诊断为职业病、鉴定伤残等级、生活自理障碍等级后，依法可从工伤保险基金中领取医疗费、鉴定费、一次性伤残补助金，并按月领取伤残津贴及生活护理费。深圳市社会保险基金管理局已根据周娟娟等人提交的证据材料认定裴某某的医疗费为人民币13679.1元、鉴定费为人民币600元，周娟娟等人对此未提出异议，本院对此予以确认。经核对，深圳市社会保险基金管理局根据裴某某的病历资料认定其被诊断为职业病后共住院157日并无不当，故深圳市社会保险基金管理局决定核发住院伙食补贴人民币8792元无误，本院对此亦予以确认。另深圳市社会保险基金管理局核发一次性伤残补助金及伤残津贴的计算标准为2009年度深圳市职工月平均工资的60%，不符合法定标准，因依据《广东省工伤保险条例》第六十六条第（一）项关于本人工资的规定，应以裴某某患职业病前12个月作为认定其本人工资的计算期间，即应以2009年度深圳市职工月平均工资及2010年度深圳市职工月平均工资为据计算其本人工资，故深圳市社会保险基金管理局直接以2009年度深圳市职工月平均工资的60%作为裴某某的本人工资，并以此为据核发一次性伤残补助金及伤残津贴不当，依法予以纠正。此外，依据《广东省工伤保险条例》第二十七条关于生活护理费的规定，深圳市社会保险基金管理局应在裴某某被鉴定生活自理障碍等级为四级护理后，以统筹地区上年度职工月平均工资的30%按月核发生活护理费，即深圳市社会保险基金管理局应按不同支付期间分别以2011年度深圳市职工月平均工资及2012年度深圳市职工月平均工资为据计算生活护理费，故深圳市社会保险基金管理局直接以2011年度深圳市职工月平均工资作为生活护理费的计算标准亦不符合法定标准，依法亦予以纠正。因深圳市社会保险基金管理局作出被诉工伤保险待遇决定时裴某某已死亡，而生活护理费及伤残津贴依法应按月支付至裴某某死亡，即深圳市社会保险基金管理局在作出被诉工伤保险待遇决定时已经可以确定生活护理费及伤残津贴的支付期间，故深圳市社会保险基金管理局重新作出工伤保险待遇决定时应在该决定中明确裴某某生活护理费及伤残津贴的支付期间。
综上，周娟娟等人的上诉理由部分成立。深圳市社会保险基金管理局作出的深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》中关于伤残津贴、生活护理费及一次性伤残补助金的认定不符合法定标准，依法予以撤销。原审判决实体处理有误，依法应予纠正。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（二）项及第五十四条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法行初字第550号行政判决；
二、维持被上诉人深圳市社会保险基金管理局于2013年12月30日作出的深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》中关于医疗费、鉴定费及住院伙食补贴的认定内容；
三、撤销被上诉人深圳市社会保险基金管理局于2013年12月30日作出的深工保决字（2013）第5448090号《深圳市工伤保险待遇决定书》中关于伤残津贴、生活护理费及一次性伤残补助金的认定内容；
四、被上诉人深圳市社会保险基金管理局应于本判决生效之日起十五日内针对裴某某的伤残津贴、生活护理费及一次性伤残补助金重新作出处理决定项释人民共和国二02遇处理决定书》的具体行政行为。系的原审判决查；
五、驳回上诉人周娟娟、裴恩、裴学存、杨坤芝的其他诉讼请求。项释人民共和国二02遇处理决定书》的具体行政行为。系的原审判决查
本案一、二审案件受理费共人民币100元，由被上诉人深圳市社会保险基金管理局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何连塘
审 判 员 罗毓莉
代理审判员 谭晓鹏
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 ＸＸ聪