湖南省南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南法民一初字第338号
原告马海奇，男，1953年1月22日出生，汉族。
委托代理人卢伟群，南县茅草街法律服务所法律工作者。代理权限为一般诉讼代理。
被告钟雪庭，男，1945年2月8日出生，汉族。
委托代理人周毅臣，湖南银城律师事务所律师。代理权限为承认、反驳诉讼请求，进行和解。
委托代理人李曼华，湖南银城律师事务所律师。代理权限为一般诉讼代理。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司扬州中心支公司。住所地：江苏省扬州市文昌中路***号。
负责人吴华，该公司经理。
委托代理人陈华，男，1975年12月14日出生，汉族。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起上诉等特别授权。
原告马海奇与被告钟雪庭、被告中国太平洋财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称太平洋保险扬州中心支公司）身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员李永忠担任审判长，审判员陈俊广、人民陪审员刘跃武参加审理的合议庭公开开庭进行了审理。原告马海奇及其委托代理人卢伟群，被告钟雪庭及其委托代理人周毅臣、李曼华，被告太平洋保险扬州中心支公司的委托代理人陈华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马海奇诉称，2013年12月26日11时许，被告钟雪庭驾驶低速电动汽车在南县茅草街镇街道（迎宾路由南往北行驶时撞到原告（原告骑自行车），造成原告受伤的交通。原告受伤后，先后在茅草街医院、南县人民医院、湖南省人民医院进行治疗。2014年3月31日，南县公安局交通警察大队委托益阳赤沙司法鉴定所对原告进行司法鉴定，鉴定意见为：1、鉴定为九级伤残；2、休养12个月、护理3个月；3、前期医疗费以医院票据为准，后期医疗费预计在3000元左右。此外，被告钟雪庭所驾驶的低速电动汽车在被告太平洋保险扬州中心支公司投有非机动车辆第三者责任保险。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院请求判令被告钟雪庭赔偿原告各项损失共计137063.43元；被告太平洋财产保险股份有限公司扬州中心支公司在承保范围内承担赔偿责任；由被告钟雪庭承担本案诉讼费。
被告钟雪庭辩称，1、原告逆行自身有过错，应对事故发生负责；2、原告已在保险公司投保，保险公司应先行承担赔偿责任；3、原告赔偿项目和标准已超过法律法规，且应赔偿的部分应按划分责任予以承担。
被告太平洋保险扬州中心支公司辩称，1、本案是侵权之诉，被告钟雪庭与保险公司是保险合同关系，保险公司对原告不存在侵权行为，原告与保险公司并无法律关系，故原告对保险公司的起诉没有法律依据；2、本案是两个非机动车之间发生的交通事故，故机动车交通事故的法律条文不适用本案；3、如有证据证明事故车辆是机动车辆，保险公司愿意在交强险保额之外以保险条款进行赔付。4、请驳回原告对保险公司的诉讼请求。
原告马海奇就其诉讼请求向本院提交了下列证据：
一、原告马海奇身份证、户口登记卡复印件各1份，旨在证明原告的诉讼主体资格及原告是非农户口；
二、保险单及购车凭证各1份，旨在证明事故车辆已投保三责险及保险的赔偿限额；
三、调查笔录2份：1、交警队的笔录，旨在证明目击证人对事故发生经过的描述及原告有超车行为。2、律师的询问笔录，旨在证明事发经过。
四、交通事故证明1份，旨在证明事故是由被告钟雪庭所致且被告钟雪庭驾驶的车辆是低速电动汽车，原告驾驶的是自行车；
五、法医鉴定意见书1份，旨在证明原告伤残等级及后期费用的相关依据；
六、出院记录及诊断证明书各1份，旨在证明原告的治疗及其营养情况；
七、医疗发票，旨在证明原告所花去的医疗费用；
八、交通费发票，旨在证明原告因治疗用去的交通费用；
九、司法鉴定费发票，旨在证明原告因鉴定花去的费用；
十、证人出庭证言，旨在证明事故发生的经过。
原告马海奇提交的第一组证据经被告钟雪庭、太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院予以认定。第二组证据经被告钟雪庭质证无异议，被告太平洋保险扬州中心支公司质证对其证明目的有异议，本院对第二组证据予以认定。第三组证据经被告钟雪庭质证，被告钟雪庭对第三组证据的第一份无异议，对第二份的真实性提出异议，且应出庭作证，太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院对被告钟雪庭无异议的部分予以认定，有异议的部分不予认定。第四组证据经被告钟雪庭质证对其真实性无异议，但对其证明目的提出异议，认为交警部门未划分责任，太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院对被告钟雪庭异议理由不予采信，对第四组证据予以认定。第五组证据经被告钟雪庭质证，对其合法性无异议，但对其鉴定内容有异议：1、鉴定机关超出委托内容，2、九级伤残有异议，不能证明其功能丧失，太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中被告钟雪庭未向本院提交证据足以反驳，本院对被告钟雪庭的异议理由不予采信，对第五组证据予以认定。第六组证据经被告钟雪庭质证无异议，但是必须提交X光照片报告单予以辅证，太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院对第六组证据予以认定。第七组证据经被告钟雪庭质证无异议，太平洋保险扬州中心支公司质证对5份外购小票有异议，认为不是发票，且未提交医嘱，对其他票据无异议，本院对第七组证据中无异议的部分予以认定，有异议的部分不予认定。第八组证据经被告钟雪庭质证无异议，被告太平洋保险扬州中心支公司质证提出异议，认为是联号，请酌情认定，本院对太平洋保险扬州中心支公司的异议理由予以采信，对第八组证据予以酌情认定。第九组证据经被告钟雪庭、被告太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院予以认定。证人刘伏连所作证词，本案将综合全案案情酌情予以认定。
被告钟雪庭就其辩称向本院提交了下列证据：
一、1、购车合同及整车出厂合格证各1份，以上两份证据旨在证明车辆来源及保险公司知其车辆情况却以非机动车予以承保的事实；
二、1、保险合同1份、保险公司收取保险费发票及出险单各1份，旨在证明：1、被告钟雪庭已投保第三者责任险及附加车上人员险的事实，2、本案事故是在保险期限内发生的交通事故，3、保险公司已作出险调查，而答辩中又以电动车属非机动车拒赔，违反合同约定。
三、被告电动汽车挂擦痕迹照片3张及询问笔录1份，旨在证明：1、被告所驾驶汽车与原告骑的自行车发生刮擦，2、原告骑车摇晃、逆行，应负事故主要责任，3、被告只负次要责任。
被告钟雪庭提交的第一组、第二组证据经原告马海奇及太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院予以认定。第三组证据经原告马海奇质证对该组证据的“三性”均提出异议，认为照片未显现车辆整体车身，且痕迹很深，不像挂擦，更无证据证明原告是逆行；被调查人描述不真实，并未见到事故的整个发生经过，太平洋保险扬州中心支公司质证无异议，本院对原告异议理由予以采信，对第三组证据不予认定。
被告太平洋保险扬州中心支公司未向本院提交证据。
经审理查明，2013年12月26日11时许，被告钟雪庭驾驶低速电动汽车在南县茅草街镇街道（迎宾路）由南经北行驶，至泰伦斯瓷砖店前路段，与骑自行车的原告马海奇碰撞发生交通事故，至原告马海奇受伤。2014年1月17日，南县公安局交通警察大队作出南公交认字（2014）第02001号道路交通事故证明：因案发后双方未在现场报案，当事人马海奇事发当日晚上报案至交警二中队时已无现场，后经该队调查，因双方当事人陈述不一致，并该案已无现场，无法查清事故成因，不能确定事故双方当事人责任。交通事故发生后，原告马海奇先后被送往南县茅草街中心卫生院、湖南省人民医院、南县人民医院治疗，共住院28天，用去医药费17999.03元，2014年1月2日在长沙市雨花区文浩医疗机械经营部购买髋关节脱位矫形器，用去费用2200元，2014年3月28日在湖南省人民医院检查，用去费用60元，2014年3月31日，经益阳市赤沙司法鉴定书作出（2014）益赤临鉴字第097号司法鉴定书，原告因此次交通事故导致的伤残情况构成九级伤残。另查明，被告钟雪庭驾驶的低速电动汽车在被告太平洋保险扬州中心支公司处购买了非机动车辆第三者责任保险（保险金额50000元，绝对免赔额500元）。
本院认为，本案系一起非机动致人损害的道路交通事故人身损害赔偿身体权纠纷案件，依据我国相关法律规定，本案应采用过错责任原则追究责任。原告应提供证据证明被告钟雪庭存在过错，现虽交警大队因客观原因未能作出事故责任认定，但根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场，造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。”故致害人即本案被告钟雪庭负有严格保护现场的义务与责任，而后现场变动，被告钟雪庭未作标明，致使难以还原现场，作出事故责任认定，使得原告难以举证，责任应在于被告，举证责任进行转移，应由被告钟雪庭举证其没有过错或原告有过错，现其辩称原告逆行有过错，应对事故发生负责的辩称请求，因其未向本院提交证据足以证实，其应承担举证不能的不利后果，但亦需注意原告伤情在左股骨颈骨折、左髋关节功能部分丧失，其亦具备报警的能力，当晚亦由其报警，其对事故的查明，还原案件的真实情况也应负有责任。综上，基于优者危险负担原则以及本案案情，综合本案肇事车辆冲撞的危险性大小，危险规避能力等因素，在本案中责任划分由被告钟雪庭承担60%、原告马海奇承担40%责任为宜。因被告钟雪庭在被告太平洋保险扬州中心支公司投有非机动车辆第三者责任保险，依照我国相关法律规定，人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。而道路交通事故损害赔偿分机动车交通事故损害赔偿、非机动车交通事故损害赔偿，故被告太平洋保险扬州中心支公司应作为被告参加诉讼，同时被告钟雪庭亦要求被告保险公司向原告赔付保险金，依保险法规定“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金”；故本院对被告太平洋保险扬州中心支公司的辩称不予支持，被告太平洋保险扬州中心支公司应就该损失直接向原告赔付。
关于原告的各项损失，本院确认为：1、医药费20259.03元，后段医疗费3000元，共计23259.03元。原告先后在南县茅草街街中心卫生院、湖南省人民医院、南县人民医院治疗，医药费20259.03元。2、住院伙食补助费840元，原告住院28天，住院伙食补助费每人每天30元，共计840元（28天×30元／天）。3、营养费1080元，因原告受伤经治疗后需加强营养。4、残疾赔偿金88973.2元，原告系城镇户口，根据湖南省2014年城镇居民人均可支配收入为23414元，原告因本次交通事故构成九级伤残，残疾赔偿金按20%计算，残疾赔偿金为88973.2元（23414元／年×19年×20%）。5、护理费9016.2元，原告构成九级伤残，需一人护理3个月，护理费共计9016.2元（36067元／年÷12月÷30天×90天）。6、精神损害抚慰金10000元，原告因本次交通事故构成九级伤残，必然使其精神上受到较大创伤，其要求被告赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，故本院对此予以支持。7、交通费1000元，原告提供了部分因交通事故所产生的交通费用的票据，加上原告以后仍需康复治疗，本院酌情认定为1000元。8、司法鉴定费700元，原告受伤后进行司法鉴定，并提供了鉴定费票据700元，本院予以支持。9、住宿费1400元，因原告未向本院提交证据予以证实，本院不予支持，以上合计134868.43元。因本案系一起非机动车致人损害的道路交通事故人身损害赔偿案件，根据原告马海奇、被告钟雪庭的过错程度，被告钟雪庭应承担赔偿责任的比例为60%，即80921.06元，而被告钟雪庭已与被告太平洋保险扬州中心支公司所签订的非机动车辆三责险保险合同（保险限额为50000元，绝对免赔额为500元），被告太平洋保险扬州中心支公司应按照该合同约定赔偿给被告钟雪庭的损失直接赔偿原告钟雪庭49500元（50000-500元），剩余的31421.06元由被告钟雪庭承担。其余损失53947.37元由原告马海奇自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条，第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款、第十条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
限被告中国太平洋财产保险股份有限公司扬州中心支公司在本判决生效后10日内在非机动车辆第三者责任保险50000元赔偿限额内赔偿原告49500元（开户名称：南县人民法院，开户银行：中国银行南县支行，帐号：604157363825）；
限被告钟雪庭在本判决生效后10日内赔偿原告马海奇31421.06元。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3040元，由原告马海奇负担1247元，被告钟雪庭负担696元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担1097元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 李永忠
审 判 员 陈俊广
人民陪审员 刘跃武
二〇一四年七月二日
书 记 员 姚 赛