湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0725刑初129号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人何某甲，农民；因犯寻衅滋事罪于2009年9月8日被本院判处有期徒刑九个月，犯赌博罪于2014年9月28日被湖南省沅陵县人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元，同年11月5日刑满释放；因涉嫌犯赌博罪于2016年1月15日被桃源县公安局刑事拘留，同年2月6日被桃源县公安局监视居住，同年7月22日被本院决定取保候审，同年8月12日经本院决定被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于看守所。
被告人邹如雷，诨名“雷公”，农民；因犯故意伤害罪于2013年12月31日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期至2018年1月21日止；因涉嫌犯赌博罪于2016年3月12日被桃源县公安局刑事拘留，同年4月18日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于看守所。
被告人蒋某，农民；因涉嫌犯赌博罪于2016年1月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年2月6日被桃源县公安局决定取保候审，同年7月22日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2016]121号起诉书指控被告人何某甲、邹如雷、蒋某犯赌博罪，于2016年7月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年9月7日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员汤秀平出庭支持公诉，被告人何某甲、邹如雷、蒋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控并经审理查明，2015年11月间，被告人何某甲、邹如雷伙同何某乙（另案处理）共谋在桃源县观音寺镇舒溪村等处租用民房聚众赌博，从中抽头渔利，聘请被告人蒋某护场，负责打招呼。共计组织赌博8次，抽头约24.6万余元，其中蒋某参与护场4次。具体事实如下：
1、2015年11月5日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇舒溪村茶园坡组余某家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、文某轮流坐庄，共有30余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利6千余元。
2、2015年11月6日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇舒溪村附近一农户家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、文某、熊某轮流坐庄，共有50余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利1万余元。
3、2015年11月7日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇道山头村小馆（小地名）一农户家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、徐某轮流坐庄，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利4万余元。
4、2015年11月8日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇道山头村小馆（小地名）一农户家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、文某等人轮流坐庄，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利5万余元。
5、2015年11月9日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇朱家山村杨家榜组李某甲家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙等人轮流坐庄，被告人蒋某负责护场，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利3万余元。
6、2015年11月10日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙在观音寺镇朱家山村杨家榜组陶某家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、文某等人轮流坐庄，被告人蒋某负责护场，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利4万余元。
7、2015年11月11日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙继续在陶某家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙、徐某、文某等人轮流坐庄，被告人蒋某负责护场，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利4万余元。
8、2015年11月12日中午，被告人何某甲、邹如雷与何某乙继续在陶某家组织赌博，由何某甲、邹如雷、何某乙等人轮流坐庄，被告人蒋某负责护场，共有60余人“搭虾米”参与赌博，当日共计抽头渔利3万余元。
被告人何某甲、蒋某被抓获归案后，如实供述了上述事实；被告人邹如雷被抓获归案后，未如实供述上述事实，但当庭认罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
2016年5月，被告人何某甲提供重要线索，从而使杨某被抢劫一案得以侦破。同年6月8日，桃源县公安局扣押何某甲非法所得5万元。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人蒋某平时表现一般，再犯罪风险低，所居住社区同意对其进行社区矫正，建议对其适用社区矫正。
上述事实,被告人何某甲、邹如雷、蒋某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人邹某甲、邹某乙、罗某、王某甲、童某、王某乙、余某、邹某丙、文某、刘某甲、翦某某、敬某、李某甲、蒋某、陶某、印某、李某乙、徐某、刘某乙、冯某、李某丙的证言，辨认笔录，指认现场照片，民警秘拍赌博现场照片，常德市捍正司法鉴定所（2015）临鉴字第208号、205号损伤程度鉴定意见书，本案线索来源与抓获材料，湖南省沅陵县人民法院（2014）沅刑初字第125号刑事判决书、沅陵县看守所刑满释放证明，广东省珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法刑初字第1701号刑事判决书、执行通知书，湖南省适用社区矫正调查评估意见书，桃源县公安局扣押决定书，扣押物品文件清单，湖南省非税收入一般缴款书，呈请移送自首、立功证据材料报告书、关于犯罪嫌疑人何某甲立功的材料说明，讯问笔录，呈请立案报告书，立案决定书、桃源县公安局拘留证、逮捕证，以及被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何某甲、邹如雷、蒋某以营利为目的，多次聚众赌博，扰乱社会秩序，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，何某甲、邹如雷分工协作，积极组织并参与赌博，起主要作用，均系主犯，应当按照其参与或组织的全部犯罪处罚；蒋某起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。邹如雷因犯故意伤害罪被宣告缓刑后，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，数罪并罚。何某甲有寻衅滋事、赌博前科，酌情从重处罚。何某甲、蒋某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；邹如雷在庭审中当庭认罪，对犯罪事实无异议，酌情从轻处罚。何某甲提供重要线索，从而得以侦破其他案件，有一般立功表现，可以从轻处罚。蒋某犯罪情节较轻，认罪悔罪，再犯罪风险低，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以适用缓刑。何某甲违法所得5万元应予没收，上缴国库。
综上所述，对被告人邹如雷适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款；对被告人何某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条；对被告人蒋某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法刑初字第1701号刑事判决中对被告人邹如雷的缓刑宣告；
二、被告人邹如雷犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十二万元；与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月12日起至2019年8月9日止；罚金已缴纳。）
三、被告人何某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月12日起至2017年2月16日止；罚金限判决生效后三日内缴纳。）
四、被告人蒋某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三日内缴纳。）
五、公安机关扣押的被告人何某甲违法所得人民币五万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李德新
人民陪审员 杨志勇
人民陪审员 胡建华
二〇一六年九月七日
代理书记员 康 进
附件：本案适用的法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑罚第三百零三条规定的“聚众赌博”：
(一)组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
(二)组织三人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
(三)组织三人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
(四)组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以收缴，赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所用的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。