湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）潭中民一终字第435号
上诉人（原审原告、反诉被告）彭亮。
委托代理人邓忠祥。
上诉人（原审被告、反诉原告）刘卓。
上诉人彭亮与上诉人刘卓因健康权纠纷一案，均不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2013）岳民初字第148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员韩小平担任审判长，审判员李强华、唐逊参加合议，书记员周尧担任记录，于2013年12月4日公开开庭审理了本案。上诉人彭亮及其委托代理人邓忠祥，上诉人刘卓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年2月19日中午，被告刘卓安排两台车到湘钢二高线提取钢材，因提货的人较多，提货车都需排队，一直排队至当天晚上12点多被告刘卓的车辆仍未提到钢材，12点50分左右，被告刘卓致电湘钢二高线仓库发货员是否已发货，发货员告知已开始发货，但刘卓的车还未装货。刘卓马上赶到现场发现彭亮将车插到刘卓装货车前面，刘卓要求彭亮将车开走，彭亮未同意，刘卓便用拳头打彭亮的头部、脸部和小腹部，并将彭亮左眼眉骨打出了血，彭亮亦进行反击，打了刘卓几拳并踢了刘卓几脚，双方停止殴打后，彭亮报了警。彭亮受伤后被送往湘潭市法检医院住院治疗至2013年3月5日出院，住院13天，用去住院费8021.60元、CT费225元、人体机能检查费200元、救护车出车费200元。2013年2月22日，医院对彭亮完善相关检查，发现彭亮鼻骨骨折。出院诊断为鼻骨骨折；头皮挫裂伤并血肿；脑外伤后反应；腹部闭合性挫伤；多处软组织挫伤，出院医嘱：建议继续专科治疗1个月，加强营养，促进骨折愈合；建议去湘潭市中心医院耳鼻喉科会诊治疗，定期复查X线检查，专业医师指导治疗；不适随诊。2013年3月5日，湘潭市潭州司法鉴定所对彭亮所受伤情进行司法鉴定，认定彭亮根据GB／T16180-2006《职工工伤与职业病致残程度鉴定》附录B分级十级14条，构成拾级伤残；根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第5.3.2条和彭亮头部外伤反应等症状和体征，建议出院后继续休息和门诊治疗1个半月，预计治疗费用1500元左右。原告彭亮支付鉴定费760元。原告出院后在江西省萍乡市中医院进行门诊治疗，用去治疗费1510.5元。刘卓在纠纷发生当日也在湘潭市法检医院进行了检查，花费检查费601元，医院诊断多处软挫，建议休一周，随诊，但刘卓未进行治疗。2013年4月9日，刘卓申请对原告伤残进行重新鉴定，湖南融城司法鉴定中心于2013年4月10日接受该院委托进行重新鉴定，鉴定结论为被鉴定人彭亮鼻骨骨折，参照《职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T16180-2006）标准第B、I、J、14款之规定，构成拾级伤残；建议伤后休息1个半月，治疗费用凭据或遵医嘱休息治疗。被告刘卓支付重新鉴定费用1905元。
原告彭亮因此次事故造成的损失有：住院费8021.60元、检查费425元、救护车费200元、鉴定费760元、交通费（含住宿费）980元、出院后治疗费1510.5元、住院伙食补助费156元（12元／天×13天）、残疾赔偿金37688元（18844元／年×20年×10%）、误工费参照2012年交通运输业收入标准34281元／365天×（13天＋45天）=5447.40元，合计55188.5元。
原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案纠纷发生的诱因是原告在被告的车辆排队近12小时的情况下，不自觉遵守排队秩序进行插队，在被告劝阻无效下才导致被告殴打原告，被告应对自己的侵权行为承担责任，但考虑到原告插队是被告伤人的诱因，原告对纠纷的发生存有一定过错，本院酌情减轻被告30%的赔偿责任，即被告应赔偿原告损失为
55188.5元×70%=38631.95元；而被告诉请的损失部分属于重新鉴定费用，重新鉴定并未改变鉴定结论，相应损失应由被告自行承担；被告在打斗中导致自己软组织挫伤，应是原告在遭受被告殴打之时还击造成，根据公平原则，被告在纠纷发生之日的检查费用601元应由被告自行负担70%，原告负担30%为180.3元；而被告主张的2013年3月11日的检查费用与本案无关，不予认定。原告诉请的陪护费无医院护理证明，不予认定；原告诉请的误工费计算标准证据不足，参照2012年交通运输业收入标准予以计算。因原告彭亮在受伤后即住院治疗，当时虽未提出鼻子受伤，但出院记录显示原告入院体查“头顶部肿胀，可扪及约2＊2CM血肿，压痛，左眉弓部肿胀，见一长约2CM不规则裂口，边缘不齐，有部分皮肤软组织缺损，其周可扪及2＊3CM血肿”，此陈述不能否认原告鼻骨骨折，且原告在事隔1日2013年2月22日即被检查出鼻骨受伤，出院时鼻部还有轻度肿胀、鼻梁压痛，出院医嘱为“继续专科治疗1个月，加强营养，促进骨折愈合”，说明原告当时鼻骨确实骨折，只是因无明显外伤或其伤情被眉骨外伤所掩盖而在入院之时被忽略，被告在混乱中殴打原告头部、脸部，根本无法断定自己是否打伤原告鼻子，原告一直在住院，无事后造成鼻子受伤的因素存在，被告也无证据证实原告鼻子受伤是事后碰撞或其他原因所致，对被告关于“当时没打原告的鼻子”的答辩意见不予认定；原告鼻子受伤根据鉴定构成拾级伤残，虽被告对鉴定标准有异议，但被告对本案已申请并参与重新鉴定一次，在鉴定过程中并未对鉴定标准提出异议，在鉴定结论出来后才另外提出新的鉴定标准，而该标准并非司法鉴定适用的《职工工伤与职业病致残等级分级》及《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，对被告的意见不予采纳；被告反诉提出的原告致伤自己导致轻微伤的意见，因被告是在纠纷发生后20天才进行鉴定，期间还被拘留5天，也未住院治疗，不能排除被告所受伤害是与原告打斗之后造成，该院对原告的反诉答辩意见予以认定。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，遂判决：一、被告刘卓在本判决生效后10日内赔偿原告彭亮健康权损失合计38631.95元；二、反诉被告彭亮在本判决生效后10日内赔偿反诉原告刘卓检查费损失合计180.3元；三、驳回原告彭亮其他诉讼请求；四、驳回反诉原告刘卓其他反诉请求。如被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费300元、反诉案件受理费50元减半收取25元，合计325元，原告（反诉被告）彭亮负担25元，被告（反诉原告）刘卓负担300元。
宣判后，彭亮、刘卓均不服上述判决，向本院提出上诉。彭亮上诉请求撤销原判，依法改判。主要事实和理由是彭亮只是在提货时插队，且当时还有其他人也插了队，是刘卓动手打人，彭亮并未还手，彭亮的损失应由刘卓承担全部责任，原审判决由彭亮自行承担30％的责任错误，刘卓的损失也应由其自行承担。综上，请求二审法院依法改判。
刘卓答辩称：一、引起本案纠纷的责任人是彭亮，在本案中应承担相应责任。是彭亮破坏规矩插队，在受到答辩人指责后，不但不纠正自己的错误行为，还动手拉扯答辩人，是导致矛盾升级的主要原因；二、彭亮鼻骨骨折不是双方动手时造成的，不能归责于答辩人。从彭亮入院诊断可以看出，当时彭亮并没有鼻骨骨折的事实，是在入院后两天才出现，与答辩人无关；三、鉴定结论的依据错误。最高人民法院对人身损害赔偿伤残鉴定有相应的鉴定标准，按此鉴定标准彭亮不构成十级伤残。综上，请求二审法院查清事实，正确划分责任，依法改判。
刘卓上诉请求撤销原判，依法改判。主要事实和理由是：一、原审法院根据受损伤的轻重程度来认定主、次责任违反公平原则。本案系彭亮在提货时插队所引发，在受到刘卓指责时，首先是彭亮拉扯刘卓，刘卓才挥拳击打彭亮头部，彭亮也打伤了刘卓，双方存在混合过错，原审不认定刘卓的受伤后果，而仅以伤情轻重作为责任大小划分的依据，显失公正；二、原审认定彭亮所受损伤构成十级伤残的依据错误。本案属于人身损害赔偿纠纷，不应适用《职工工伤与职业病致残等级分级》标准认定伤残等级，应适用最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》作为鉴定伤残等级的标准，同时，伤残鉴定应出院后三个月进行，而彭亮是出院后一个月内进行的伤残鉴定，该鉴定不能反映受伤的真实情况；三、彭亮的鼻骨骨折属于陈旧性的还是新伤，存在疑问。彭亮当天受伤入院检查时并没有鼻骨骨折，而是在入院后第三天检查出有鼻骨骨折的症状，显然与事实不符，表明彭亮鼻骨骨折并非本案所致；四、彭亮的交通费票据有联号现象，存在虚假成分。综上，请求二审法院查清事实，公正判决。
彭亮答辩称：一、责任划分。彭亮排队提货时是排在第四，前面还有三个，当时装货是晚上两点，彭亮发现前面两个司机在睡觉，彭亮就倒车去提货，刘卓当时不在场，在倒车倒了一半时，刘卓雇请的司机醒来了，要求彭亮退下来，彭亮未让步，刘卓的司机就打电话给刘卓，刘卓说了两句话就一拳打在彭亮的鼻梁上，第二拳打的鼻梁骨，当时彭亮被打晕了，事发时就去派出所报了案，当时协商由刘卓出5000元，刘卓不同意，彭亮就上了医院，第二天又调解了一次，彭亮提出1.6万元解决此事，刘卓只愿意出1万元，没有调解好，第三天彭亮发现鼻梁骨疼痛，才在检查时发现鼻梁骨骨折，彭亮就不再调解了，才到法院起诉；二、伤残等级认定。原审认定的伤残等级鉴定是在原审法院委托下进行的鉴定，该鉴定结论与彭亮自行委托鉴定的结论一致，表明该伤残鉴定是正确的；三、鼻梁骨骨折的问题。后来的诉讼中进行鉴定当然是陈旧性骨折，不可能是新伤。四、彭亮从江西铜鼓到湖南湘潭没有直达的汽车，车是私人的，一般没有车票，可能今天坐的车，给的是以前的车票，他们只有这样的票。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，二审期间刘卓向本院申请对彭亮的伤情进行伤残等级的重新鉴定。原审查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，当事人争议的焦点问题如下：
一、伤残鉴定问题。对彭亮伤残等级进行鉴定是依刘卓申请，由原审法院委托，而进行的重新鉴定，该鉴定程序合法有效，在原审时，鉴定人亦出庭接受质询，鉴定人对鉴定所依据的标准是《职工工伤与职业病致残等级分级》作出了合理说明，并无不妥，刘卓认为应适用最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》的上诉理由无法律依据，其申请重新鉴定的请求不能成立，本院不予支持。
二、责任划分问题。彭亮在排队提货过程中插队是引发本案的原因，存在过错，而刘卓在与彭亮没有友好协商的情况下，动手打人致彭亮受伤较重，过错较大。原审根据双方当事人各自存在的过错程度，依法认定由刘卓承担70％的责任，彭亮承担30％的责任较为公平，处理妥当。彭亮上诉认为不应承担责任、刘卓上诉认为承担责任过重的理由均不能成立，本院不予采纳。
三、交通费损失认定问题。原审认定的交通费（含住宿）共计980元，因彭亮居住在江西省铜鼓县，路途较远，该费用额度也非畸高，原审根据本案实际情况认定该损失并无不妥，刘卓上诉认为交通费有联号现象应核减该损失的理由不能成立，本院亦不予采纳。
综上，上诉人彭亮、刘卓两人的上诉请求均不成立，本院不予支持。原判认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费650元，由上诉人彭亮、上诉人刘卓各自负担325元。
本判决为终审判决。
审判长 韩小平
审判员 李强华
审判员 唐 逊
二〇一三年十二月二十五日
书记员 周 尧
附：适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。