上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初79918号
原告：蔡建生，男，1953年5月2日生，汉族，户籍地上海市崇明县，现住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：刘婷婷，上海欧森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赖际卿，上海欧森律师事务所律师。
被告：上海开浦汽车服务公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人：薛龙海，经理。
委托诉讼代理人：陈浩富，男，上海开浦汽车服务公司工作。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人：张家庆，总经理。
委托诉讼代理人：丁颖，上海市中天阳律师事务所律师。
原告蔡建生与被告上海开浦汽车服务公司(以下简称开浦公司)、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡建生的委托诉讼�理人刘婷婷、被告开浦公司的委托诉讼代理人陈浩富、被告保险公司的委托诉讼代理人丁颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡建生向本院提出诉讼请求：要求二被告赔偿原告医疗费人民币56,428.41元、住院伙食补助费110元(5.5元/天×20天)、营养费3,600元(40元/天×90天)、护理费4,500元(90元/天×50天)、交通费600元、残疾赔偿金90,035.40元(52,962元/年×17年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、误工费13,140元(2,190元/月×6月)、物损费(衣物损、车损)500元、鉴定费2,000元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内优先理赔，理赔不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任，理赔不足的部分，由被告开浦公司承担40%的赔偿责任；律师费4,000元由被告开浦公司承担。事实和理由：2016年4月8日5时20分许，被告开浦公司驾驶员徐伟平驾驶沪FWXX**小型�车与原告驾驶的电动自行车在上海市浦东新区金高路进金海路北约300米处发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经交警认定，徐伟平负次要责任，原告负主要责任。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。
被告开浦公司辩称，徐伟平系被告开浦公司员工，事发时系履行职务行为，相关责任由被告开浦公司承担。对原告诉称的事故发生的事实和责任认定均无异议，同意在交强险及商业三者险范围外承担赔偿责任，因未投保不计免赔，故同意在商业三者险内扣除5%免赔率。
被告保险公司辩称，对原告诉称的事故发生的事实及责任认定均无异议，肇事车辆在被告保险公司处投保交强险及商业三者险30万元，未投保不计免赔，故要求扣除5%的绝对免赔率。事发在保险期间内，同意在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分承担35%的责任。另外，要求被告开浦公司补充营运证材料。对于具体的赔偿项目及金额：医疗费总金额无异议，要求扣除伙食费8.50元及非医保自费部分；住院伙食补助费无异议；营养费认可每天30元计算一期；护理费认可每天40元计算一期；交通费认可300元；残疾赔偿金中年限及系数无异议，标准由法院认定；精神损害抚慰金认可2,000元；误工费不认可；物损费不认可；鉴定费同意在商业三者险内承担；律师费不属于保险范围。
本院经审理认定事实如下：2016年4月8日5时20分许，被告开浦公司驾驶员徐伟平驾驶沪FWXX**小型轿车与原告驾驶的电动自行车在上海市浦东新区金高路进金海路北约300米处发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经交警认定，徐伟平负次要责任，原告负主要责任。2016年9月2日，复�大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见：原告因交通事故受伤致右锁骨骨折，目前遗留右上肢活动功能障碍构成XXX伤残；伤后可予以休息150天，营养60天，护理60天。遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息30天，营养30天，护理30天。
另查明，沪FWXX**小型轿车在被告保险公司处投保交强险及商业三者险30万元，未投保不计免赔。商业险条款第十七条约定：“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率……负次要责任的免赔5%”。
再查明，原告于2010年8月起居住于上海市永业路XXX弄XXX号XXX室，于2012年6月起至2015年5月止于上海清月机械实业有限公司工作，于2015年7月起于上海吾诚物业管理有限公司工作，事发前月平均工资约为2,437元(2015年8月-2016年4月)，事发后2016年5、6月工资均�1,533元，2015年7月起停发工资。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，被告开浦公司驾驶员徐伟平驾驶的机动车与原告驾驶的非机动车相撞，造成原告受伤、车辆损坏，经交警部门认定，原告负主责，徐伟平负次责。被告保险公司系徐伟平驾驶的机动车交强险及商业三者险保险人，故被告保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告开浦公司承担40%赔偿责任。
对于赔偿项目及金额：1、原、被告就住�伙食补助费110元、鉴定费2,000元达成一致意见，本院予以确认。2、医疗费。根据原告提供的医疗费票据及就医材料等核实，本院确认原告因本次交通事故产生医疗费56,419.91元(已扣除伙食费)。至于被告保险公司主张不承担其中的非医保部分等，因商业三者险保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院不予采纳。3、营养费、护理费。经鉴定，原告伤后营养90天(含二期)、护理90天(含二期)，主张营养费3,600元、护理费4,500元，尚属合理，本院予以支持。4、交通费。原告因伤治疗等发生了一定的交通费，结合原告的就诊次数等因素，本院酌定交通费为300元。5、残疾赔偿金。根据原告鉴定结论、年龄、居住及收入情况，原告主张残疾赔偿金90,035.40元，本院酌情予以支持。6、误工费。经鉴定，原告伤后休息150天(一期)、30天(二期)，根据原告事�前后工资收入情况，本院酌定误工费为9,119元(一期)。考虑原告年龄，其二期误工损失无法确定，原告可待实际发生后另行主张。7、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受了一定的精神损害，结合原告的伤情，本院酌定精神损害抚慰金为2,000元。8、物损费。原告未提供证据证明其衣物及车辆在本次事故中受损，故本院不予支持。9、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，原告主张律师费4,000元，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险内赔偿原告蔡建生交通费300元、误工费9,119元(仅一期)、残疾赔偿金90,035.40元、护理费4,500元(含一期二期)、精神损害抚慰金2,000元、医疗费56,419.91元、住院伙食补助费110元、营养费3,600元(含一期二期)合计166,084.31元中115,954.40元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险内赔偿原告蔡建生上述第一项余额50,129.91元及鉴定费2,000元合计52,129.91元的40%的95%计19,809.37元；
三、被告上海开浦汽车服务公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡建生上述第一项余额50,129.91元及鉴定费2,000元合计52,129.91元的40%的5%计1,042.60元以及律师费4,000元合计5,042.60元；
四、驳回原告蔡建生其余诉讼请求。
如果未按�判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,233元，减半收取计1,616.50元，由被告上海开浦汽车服务公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨敏
二〇一七年一月二十日
书记员 沈翼