吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民五终字第615号
上诉人（原审原告、原审被告）康永江，男，1954年12月18日出生，汉族，原吉林省康洁环卫健身设备有限公司电工，现住长春市宽城区。
被上诉人（原审被告、原审原告）吉林省康洁环卫健身设备有限公司，住所地长春市宽城区兰家镇小城子村。
法定代表人李鸿辉，经理。
委托代理人王子，吉林义力律师事务所律师。
上诉人康永江与被上诉人吉林省康洁环卫健身设备有限公司（以下简称康洁公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2014）宽民初字第1014号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人康永江，被上诉人康洁公司的委托代理人王子到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
康洁公司原审时诉称，康永江自2013年6月17日在康洁公司处工作，试用期为一年，属于试用工人。因为康永江的试用期为一年，并未达到试用期满，所以康洁公司并未与康永江签订正式的劳动用工合同。康永江在2014年3月9日与康永江领导发生争执，并砸碎了办公室玻璃后，自行离开了公司，应认定为康永江主动辞职。双方已达成协议由康洁公司向康永江支付5，000元作为经济补偿，且康洁公司已经实际支付了5，000元。故起诉要求依法判令康洁公司不予向康永江支付经济补偿金3，000元，不予支付双倍工资差额30，800元，案件受理费由康永江承担。
康永江在原审时辩称，康洁公司所说的工作时间是错误的，我是2013年5月17日到公司工作的，康洁公司向仲裁委员会说我试用期为6个月，上班时间也少说一个月，前后的时间有矛盾。2013年9月7日厂长找我说每月多给我1，000元，但一直没有给。公司每天24小时生产，工作量大，是三个维修工的工作量，后来我找领导要工资，和领导发生争执，领导拿书打我，我拿烟灰缸防卫砸向玻璃，领导要辞退我。我的妻子也在该公司做饭，公司说我离开公司不属实。公司说向我支付5，000元经济补偿金的情况不属实，我有单据，但单据上没有公司的签字，所以不存在双方达成协议。如果辞退我应该书面提前通知我，违法解除应支付我双倍的赔偿金。
康永江在原审时诉称，我于2013年5月15日与公司老总李雄敏达成口头协议，应聘电工岗位，月出勤30天，工资4，000元，每日超8小时给加班工资，试用期为7天。但公司始终未与我签订书面劳动合同。2013年7月份公司正式生产，每天24小时生产，公司生产设备昼夜运行，出现故障我及时维修，提供实际劳动。当时我找领导要加班工资，同年9月份周厂长给我一次答复，每月加1，000元，但始终未给。2014年3月9日我又找李总要加班工资，要求履行双方协议，领导当时就辞退我，只给1，000元加班工资。故诉讼法院请求判令给付加班工资88，444.80元、春节休假薪资2，000元、经济补偿金3，738元、双倍工资差额41，122元并承担案件受理费。
康洁公司原审时辩称，我公司确实是24小时生产，但康永江不是24小时工作，补偿金已给了5，000元。双倍工资差额我公司不认可，因为是试用期，所以没有签订劳动合同。康永江陈述的月工资4，000元属实，上班时间不符，其入职时间是6月17日。
原审法院经审理查明，康永江于2013年5月17日到康洁公司做电工工作，月工资为4，000元，康永江在单位吃、住，双方未签订劳动合同。2014年3月9日，康永江因索要加班工资与康洁公司发生争执，康洁公司与康永江解除劳动关系，并支付康永江经济补偿金5，000元，康永江为康洁公司出具收条一份。2014年康永江向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、加班工资88，444.80元；2、春节休假薪资2，000元；3、经济补偿金3，738元、4、双倍工资差额41，122元。2014年6月5日经吉林省劳动人事争议仲裁委员会裁决，1、康洁公司支付康永江经济补偿金3，000元；2、支付未签订劳动合同双倍工资30，800元。裁决后，康洁公司与康永江不服仲裁裁决，均提起诉讼。庭审中康永江主张康洁公司每天24小时生产，其是电工，如果机器设备没有坏可以休息，如果机器设备坏了随时进行维修，故每天工作时间是24小时，每天应工作时间是8小时，额外16小时康洁环卫健身公司应支付加班工资，并提供其记录的设备维修记录及证人晏某甲的证言，予以证明自己的观点，对此康洁环卫健身公司不予认可，并主张康永江吃、住在单位，并不是24小时在电工室上班。
原审法院认为，建立劳动关系，应签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。康洁公司作为用人单位，在与康永江建立劳动关系并入职之日起一个月内未与康永江订立书面劳动合同，违反法律的强制性规定，应承担相应的法律责任。康洁公司未提前通知康永江解除劳动关系，应认定为违法解除劳动关系，应支付二倍经济补偿金。康洁公司的诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。康永江主张工作期间的双倍工资差额有事实和法律依据，应予支持。但计算数额有误，双倍工资差额为34，800元。康洁公司违法解除与康永江的劳动关系，应支付二倍经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。故康洁公司应向康永江支付二倍二个月工资的经济补偿金，康永江月工资为4，000元，康洁公司已支付5，000元经济补偿金，还应支付3，000元经济补偿金。康永江主张加班工资，因其提供的证据不能证实每天工作24小时，故其主张不予采信。主张春节休假薪资，因春节期间康洁环卫健身公司放假22天，康永江并未实际工作，故其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条一款、第八十七条之规定，原审判决：
一、驳回康洁公司的诉讼请求；二、康洁公司给付康永江双倍工资差额34，800元；三、康洁公司给付康永江经济补偿金8，000元，扣除已给付5，000元，应为3，000元；四、驳回康永江其他诉讼请求。上述款项，于判决生效后10日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由康洁公司负担。
宣判后，康永江不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，判令被上诉人支付其2013年7月1日至2014年3月9日的加班工资88，444.80元，按每天加班16.6小时计算。支付春节休假薪资2000元。并支付经济补偿3738元，未签书面劳动合同的2倍工资135304.8元，诉讼费用由被上诉人负担。理由是上诉人应聘时与公司老总达成口头协议，工资4000元，每日超过8小时给加班工资，试用期7天。2013年7月份公司正式生产，每天24小时，公司生产设备昼夜运行，出现故障及时维修，加班事实清楚。
被上诉人康洁公司二审答辩称，不应支持上诉人关于加班费的上诉请求，春节期间已经放假22天，不存在春节期间加班。上诉人吃住在单位，但是工作时间为每天8小时，不是24小时，被上诉人不应承担加班工资。应当维持原判。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。庭审中，上诉人放弃关于经济补偿金及未签书面劳动合同二倍工资的上诉请求，认可一审判决确定的数额。
本院认为，上诉人主张其在被上诉人处工作期间，每天工作24小时，每天加班16小时，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因上诉人提供的工作记录是其单方记载，本院不予采信。一审期间上诉人申请证人晏某乙出庭作证，证明电工是24小时随叫随到，但因上诉人系吃住在单位，证人证言不能证明上诉人每天工作24小时的事实。上诉人主张2014年春节休假期间的工资，因被上诉人单位在春节期间休息22天，被上诉人未提供劳动，且根据上诉人提供的工资条，其在2014年3月领取了2014年1月份工资2839元，2月份工资2000元，3月份工资1131元，不存在被上诉人欠付工资的事实。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人康永江负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈太云
代理审判员 邵明福
代理审判员 梁 明
二〇一四年十二月二日
书 记 员 白 雪