湖南省邵东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵东民初字第2882号
原告姜志平。
委托代理人陈文连，邵东县东辉法律服务所法律工作者。
被告贵州天仁矿业有限责任公司。
住所地：贵州省德江县青龙镇人民北路**号。
法定代表人郭白金，该公司董事长。
委托代理人覃智勇，贵州洋富律师事务所律师。
被告李永强。
被告陈国芬，系被告李永强之妻。
被告何永贵。
被告昝承芬，系被告何永贵之妻。
原告姜志平与被告贵州天仁矿业有限责任公司（以下至判决主文前简称天仁公司）、李永强、何永贵、陈国芬、昝承芬民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月10日受理后，依法由审判员周懿担任审判长，与审判员罗齐素、人民陪审员肖瑾组成合议庭，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告姜志平及委托代理人陈文连、被告天仁公司的委托代理人覃智勇、被告何永贵到庭参加诉讼，被告李永强、陈国芬、昝承芬经本院公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姜志平诉称，2013年5月17日，被告李永强以原贵州省思香坝乡文家槽煤矿需要资金周转为由，向原告借款125万元，由李永强出具借据，借条加盖原贵州省思香坝乡文家槽煤矿公章并由煤矿负责人李永强签名，同时还签订了借款合同，约定月息三分及借期三个月，如发生纠纷原告所需的诉讼费、代理费由被告承担等，由被告李永强向原告提供担保。2013年10月30日，原、被告进行结算后，被告向原告重新出具了金额为140万元的借据，并承诺于2013年11月5日还清。2013年10月18日，被告天仁公司与贵州省思香坝乡文家槽煤矿签订采矿权转让合同，贵州省思香坝乡文家槽煤矿将采矿权转让给被告天仁公司。2014年3月，思文家槽煤矿的所有权和出资转让给天仁公司，贵州省思香坝乡文家槽煤矿变更为贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿。被告李永强代表贵州省思香坝乡文家槽煤矿向原告借款之后，被告天仁公司吸收合并了贵州省思香坝乡文家槽煤矿，吸收合并前的债务依法应由被告天仁公司负责清偿。思文家槽煤矿未被天仁公司兼并前，思文家槽煤矿的股东系李永强、何永贵，故李永强、何永贵应对该案债务承担共同清偿责任。请求判令被告天仁公司、李永强、陈国芬、何永贵、昝承芬共同清偿原告借款本金140万元，利息64.4万元（利息按月息2分从2013年10月30日起计算至2015年9月29日止，以后利息计算至借款还清时止）；依法判令各被告支付原告律师费6万元；判令被告李永强对被告天仁公司向原告履行的债务承担连带清偿责任；本案诉讼费由被告承担。
被告何永贵辩称，天仁公司与文家槽煤矿已完全脱离关系，李永强对外举债完全是个人非法集资的诈骗行为，天仁公司不应承担任何责任；原告和李永强是否构成真实民间借贷关系存疑，原告应承担证据不足败诉的法律后果；李永强和原告之间的借贷关系涉嫌非法吸收公众存款案，根据相关法律规定，法院应依法裁定驳回起诉或者中止本案审理。
被告天仁公司辩称，文家槽煤矿在本案起诉前已属于盘县盘南煤业投资有限公司所有，答辩人不是本案适格被告，不应承担任何责任；原告和李永强是否构成真实民间借贷关系存疑，原告支付140万元给李永强的证据明显不充分，涉嫌虚假诉讼，原告应承担证据不足败诉的法律后果；李永强和原告之间的借贷关系涉嫌非法吸收公众存款案，根据相关法律规定，法院应依法裁定驳回起诉或者中止本案审理。
经审理查明，思文家槽煤矿系合伙企业，设立于2005年5月，当时的合伙人为梁祖友、何永贵。2012年5月14日梁祖友退出合伙，同日，李永强加入合伙。该企业在被被告天仁公司兼并前由李永强、何永贵分别占75%、25%的股权。2013年5月17日，思文家槽煤矿向原告姜志平借款125万元，由时任该煤矿主要负责人的李永强出具借条并签名，加盖思文家槽煤矿的公章，同时还签订了借款合同，约定借款期限3个月，借款月利率为3%。同日，姜志平通过银行账户转账115万元到李永强的银行账户，另支付10万元现金给李永强。2013年8月29日，被告李永强对该笔借款作出承诺，保证于2013年9月20日前还清，超期不还，按每天1万元计算。2013年10月30日，原、被告进行结算将前段利息计入本金，被告李永强重新向原告出具了金额为140万元的借据一张，加盖思文家槽煤矿的公章，案外人刘运查、郭柱国、李丽作为担保人在借据上签名，该笔借款后经原告催讨，被告至今未予偿还。2013年10月31日，思文家槽煤矿作为甲方与乙方姜志平达成还款协议，约定：思文家槽煤矿下欠姜志平1400000元情况属实；于2013年11月30日还款1400000元，全部还清；债务人如不能按期偿还欠款，债权人可以向债权人所在仲裁机构申请仲裁解决，也可直接在邵东法院起诉。2013年10月18日，思文家槽煤矿与被告天仁公司签订采矿权转让合同，李永强作为思文家槽煤矿的法定代表人在合同上签名，思香坝乡文家槽煤矿的采矿权于2013年12月26日变更到被告天仁公司名下。2014年3月3日，思文家槽煤矿作为甲方与作为乙方的天仁公司签订思文家槽煤矿《股权（出资）转让合同》，该合同写明“股权转让方李永强、何永贵作为思文家槽煤矿的投资人，其中李永强占75%出资、何永贵占25%出资”，“第二条甲方同意将煤矿的所有股权（出资）转让给乙方。”2014年2月20日，天仁公司下发了文件任命李永强为贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿的负责人。2014年3月3日，原思文家槽煤矿作为合伙企业在工商部门进行了注销登记，由清算人李永强、何永贵签字，同时向工商部门申请登记贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿为天仁公司的分公司。2014年3月4日，原思文家槽煤矿的工商登记也变更为贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿。2014年3月28日，贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿召开合伙人会议确定：合伙人为李永强（16.3%)、陈静(8.7%）、何永贵（10%）、冉景华（7.53%）、朱国相（7.47%）、贵阳福耀祥贸易有限公司（50%），李永强代持贵阳福耀祥贸易有限公司持有50%的股份，由贵阳福耀祥贸易有限公司直接作为合伙人，加入合伙，行使合伙人的权利义务。2015年2月9日，天仁公司与（贵州）盘县盘南煤业投资有限公司签订采矿权转让合同，将名下的贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿的采矿权转让给盘县盘南煤业投资有限公司。2015年9月21日，天仁公司向工商部门申请注销贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿分公司登记，同年9月23日，贵州省工商行政管理局准予注销。
以上事实，有原告姜志平提交的原告的身份证复印件、被告李永强、何永贵、陈国芬、昝承芬的身份资料、天仁公司营业执照、思南县文家槽煤矿股权转让合同复印件、采矿权转让合同复印件、天仁公司任命通知书、分公司登记申请书复印件、文家槽煤矿变更为天仁公司文家槽煤矿变更通知书、借据、还款协议、银行转账明细账单、邵东县人民法院（2014）邵东民初字第966号民事判决书、被告天仁公司提交的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、《采矿权转让合同》、《矿权转让框架协议书》、《解除协议书》、《贵州省公共资源交易中心关于盘县盘南煤业投资有限公司思香坝乡文家槽煤矿采矿权转让公示》、《文家槽煤矿采矿许可证》、《关于注销思香坝乡文家槽煤矿“营业执照”的文件》、《准予注销登记通知书》、《分公司登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、被告何永贵提交的思文家槽煤矿共同出资协议、合伙人会议决定书以及原、被告的当庭陈述在卷予以佐证，可以认定。
本院认为，李永强作为合伙企业思文家槽煤矿合伙企业的负责人，有权对外代表合伙企业，执行合伙事物。李永强向原告借款125万元，并在借条上加盖思文家槽煤矿的公章，原告按约定交付了125万元，贵州省思香坝乡文家槽煤矿应为该笔民间借贷的债务人，借贷关系成立，并合法有效。2013年10月30日，双方进行结算后将前段利息计入本金，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金……。”的规定，本案至双方结算日止，按照月利率2%计算的利息应为135833.33元，利息计入本金后的本金金额应为1385833.33元，超出部分不能支持。双方约定借期内的月利率为3%，现原告要求按月利率2%计算利息至借款全部还清时止，符合法律规定，本院予支持。贵州省思香坝乡文家槽煤矿在债务存续期间将所有股权（出资）转让给了被告天仁公司，被告天仁公司吸收兼并了思文家槽煤矿，则思文家槽煤矿的债权债务应当由兼并后存续的公司即被告天仁公司承受，被告天仁公司应当承担偿还原告姜志平借款本息的民事责任。被告李永强、何永贵作为原合伙企业思文家槽煤矿的合伙人，在思文家槽煤矿注销后，对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。被告李永强在本案中处于债务人的法律地位，不能同时作为担保人，故原告要求被告李永强承担担保责任的主张不能成立。被告陈国芬、昝承芬不是思文家槽煤矿的合伙人，不应对合伙企业的债务承担责任，故对原告要求被告陈国芬、昝承芬偿还借款的请求不予支持。原告还要求被告承担律师费用6万元，因原告未提供交纳律师费的相关票据，故对该请求本院亦不予支持。
被告天仁公司辩称，文家槽煤矿已属于盘县盘南煤业投资有限公司所有，被告不应承担任何责任，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”和《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第六条的规定“企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。”的规定，被告天仁公司将贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿转让给盘县盘南煤业投资有限公司，但与贵州天仁矿业有限责任公司思香坝乡文家槽煤矿相关的债务转让未通知债权人原告姜志平，未经债权人同意的债务转让对债权人无效，应由原企业承担民事责任。被告天仁公司还辩称李永强和原告之间的借贷关系涉嫌非法吸收公众存款案，根据相关法律规定，应依法裁定驳回起诉或者中止本案审理。本院认为，被告天仁公司虽提交贵州省思南县公安局决定对思李永强涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查的立案决定书，但本院并未接到公安机关通报有关原告姜志平向李永强借款的事实与公安机关正在侦查的案件属同一事实，被告天仁公司要求中止本案审理的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国合伙企业法》第九十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告贵州天仁矿业有限责任公司于本判决生效后10日内偿还原告姜志平借款本金人民币1385833.33元，利息637483.33元（利息按月利率2%从2013年10月31日起计算至2015年9月30日止，以后利息按月利率2%计算至借款还清时止）；
二、被告李永强、何永贵对上述应付款项承担连带清偿责任；
三、驳回原告姜志平的其他诉讼请求。
如义务人未在本判决生效后指定期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费23152元，财产保全费5000元，由被告贵州天仁矿业有限责任公司、李永强、何永贵共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
义务人如未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，权利人应在履行期间届满之日起两年内向人民法院申请强制执行，逾期不申请，视为放弃申请执行权。
审 判 长 周 懿
审 判 员 罗齐素
人民陪审员 肖 瑾
二〇一六年一月十九日
代理书记员 王利娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国合伙企业法》第九十一条合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。