四川省宜宾市翠屏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）翠屏刑初字第561号
公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。
被告人徐某某，男，汉族，中专文化，无业。因本案于2014年3月4日被抓获，同月6日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于宜宾市看守所。
四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检诉刑诉（2014）423号起诉书指控被告人徐某某犯盗窃罪，于2014年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派代理检察员陈国芳出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控，2012年3月25日，被告人徐某某在宜宾市翠屏区金沙广场“尖叫”KTV唱歌时，以借被害人陈某手机打电话为由，趁被害人陈某不注意时将其苹果4S手机盗走，并到大观楼以2000元的价格销赃。2013年3月被害人陈某找到被告人徐某某要求其退还手机时，徐某某的母亲退赔了4000元。
2014年1月22日，被告人徐某某在宜宾县柏溪镇万兴现代城喝茶时，以借被害人聂某某手机打电话为由，趁其不注意将其苹果5手机盗走，并以1800元的价格予以销赃。经鉴定，被盗的苹果5手机价格为人民币2582元。
2014年2月13日，被告人徐某某在翠屏区戎州路“名庄”娱乐城唱歌时，以借被害人喻某手机打电话为由，趁其不注意时将其一部黑色苹果5手机盗走，并以1400元的价格予以销赃。经鉴定，被盗的苹果5手机为人民币2582元。
2014年2月24日，被告人徐某某在宜宾县柏溪镇黄沙鱼火锅吃饭时，以借被害人�某手机打电话为由，趁被害人刘某不注意将其一部苹果4S手机盗走。2014年2月26日，被告人徐某某将该手机以1750元的价格予以销赃。经鉴定，被盗的苹果4S手机为人民币2278元。
2014年3月1日，被告人徐某某在翠屏区金沙广场“本色”KTV唱歌时，以借被害人刘某甲手机打电话为由，趁被害人刘某甲不注意将其一部白色苹果5手机盗走，并于2014年3月2日将该手机以2150元的价格予以销赃。经鉴定，被盗的苹果5手机价格为人民币2213元。
公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据，认为被告人徐某某以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人徐某某归案后如实供述自己的全部罪行，可以从轻处罚。
被告人徐某某辩�称，他只是骗手机卖掉，没有盗窃。
经审理查明，（一）2012年3月25日，被告人徐某某与被害人陈某在宜宾市翠屏区金沙广场“尖叫”KTV唱歌时，以借陈某手机打电话为由，将陈某的一部苹果4S手机骗走，其后在陈某通过电话向徐某某索要手机时多次谎称要尽快还回手机，后徐某某到宜宾市翠屏区大观楼将该手机以2000元的价格予以销赃，所获赃款已挥霍。2013年3月陈某找到徐某某要求其退还手机时，徐某某母亲退赔了陈某经济损失人民币4000元。
（二）2014年1月22日中午，被告人徐某某与被害人聂某某在宜宾县柏溪镇万兴现代城喝茶时，以借聂某某手机打电话为由，将聂某某的一部苹果5手机骗走，其后在聂某某通过电话向徐某某索要手机时多次谎称要尽快还回手机，后以1800元的价格将该手机予以销赃，所获赃款已挥霍。后经鉴定，聂某某被骗的苹果5手机价值人民币2582元。
（三）2014年2月13日晚，被告人徐某某与被害人喻某在翠屏区戎州路“名庄”娱乐城唱歌时，以借喻某手机打电话为由，将喻某的一部黑色苹果5手机骗走，其后在喻某通过电话向徐某某索要手机时多次谎称要尽快还回手机，后以1400元的价格将该手机予以销赃，所获赃款已挥霍。经鉴定，喻某被骗的苹果5手机价值人民币2582元。
（四）2014年2月24日晚，被告人徐某某与被害人刘某在宜宾县柏溪镇黄沙鱼火锅吃饭时，以借刘某手机打电话为由，将刘某的一部苹果4S手机骗走，其后在刘某通过电话向徐某某索要手机时多次谎称要尽快还回手机，后以1750元的价格将该手机予以销赃，所获赃款已挥霍。经鉴定，刘某被骗的苹果4S手机价值人民币2278元。
（五）2014年3月1日晚，被告人徐某某与被害人刘某甲在翠屏区金沙广场“本色”KTV唱歌时，以借刘某甲手机打电话为由，将刘某甲的一部白色苹果5手机骗走，其后在刘某甲通过电话向徐某某索要手机时多次谎称要尽快还回手机，后以2150元的价格将该手机予以销赃，所获赃款已挥霍。经鉴定，刘某甲被骗的苹果5手机价值人民币2213元。
另查明，被告人徐某某于2014年3月4日被抓获归案。公安机关追回被骗的白色苹果5手机发还被害人刘某甲。
综上，被告人徐某某共实施诈骗作案五起，涉案金额共计11655元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实。
1.接（处）警登记表、受理案件决定书、立案决定书，公安机关抓获经过情况说明，证实案件的来源及被告人徐某某归案的情况。
2.被害人陈某的陈述、辨认笔录及照片，证实2012年3月25日晚，他在宜宾县医院门口遇见几年前认识的朋友徐某某，后徐某某约他一起吃饭唱歌，他们在金沙广场“尖叫”KTV唱歌，期间徐某某借他的一部黑色苹果4S手机打了几次电话，最后一次徐某某说去接其女朋友，将他的电话拿走，后徐某某回到KTV告诉他将手机关了机，放在了其朋友的车上，过一会儿还给他，他们唱完歌后一起打的到江北，途中徐某某又说其朋友在零距离网吧，喊他去等其朋友，他在零距离网吧等了一个多小时没见人，打他自己的电话又关机，他没找到徐某某，怀疑被骗了，就报了警。后2013年夏天的一天下午，他在宜宾县柏溪镇万兴现代城碰见徐某某，徐某某的母亲代其陪了4000元给他。经陈某辨认，辨认出徐某某。
3.被害人聂某某的陈述，证实2014年1月22日下午13时左右，他和徐某某到柏溪镇万兴现代城去洗脚，徐某某借了他的一部苹果5手机打电话，徐某某借口打电话给其女朋友拿钱，他将手机拿给徐某某不久，徐某某就不见了。他用其他人的电话给徐某某打电话，徐某某答应尽快回去，后�他打了四五次电话徐某某都在找借口拖延时间，后来徐某某直接关机。
4.被害人喻某的陈述、辨认笔录及照片，证实2014年2月13日晚上，徐某某约他一起吃饭后唱歌。到了23时30分许，徐某某借他的一部黑色苹果5手机打电话，徐某某去歌厅外打电话就没有回来，他用其他人的手机打电话给徐某某，徐某某不断撒谎推脱，后将手机直接关机。经喻某辨认，辨认出徐某某。
5.被害人刘某的陈述，证实2014年2月24日晚上，他的初中同学徐某某约他吃饭。期间，徐某某拿他的一部苹果4S手机联系其他同学一起吃饭，后徐某某就说到外面等人，将电话拿走就没有回来，他用自己的另一个手机给徐某某打电话，徐某某不断撒谎推脱，后来直接将手机关了。他意识到被骗了，就报了案。
6.被害人刘某甲的陈述、辨认笔录及照片，证实2014年3月1日23时许，她跟朋友在翠屏区金沙广场“本色”KTV遇见袁某，袁某邀请她们一起唱歌，并向她介绍了一起唱歌的徐某某。期间，徐某某以手机没电为由借她的一部白色苹果5打电话，后就没见人了，她叫袁某打电话给徐某某，徐某某几次都说不久就回到歌厅，最后手机直接打不通，她们意识到被骗了，就报了案。经刘某甲辨认，辨认出徐某某。
7.证人黄某某的证言、辨认笔录及照片，证实2014年2月26日下午，徐某某到他经营的位于翠屏区商业街的手机通讯店以1900元的价格卖给他一部黑色苹果4S手机，3月2日下午，徐某某和一个叫沈大军的男子一起到他的店里以2150元的价格卖给他一部白色苹果5手机。经黄某某辨认，辨认出徐某某。
8.证人陈某甲的证言、辨认笔录及照片，证实她在翠屏区西街一家“手机美容”店上班，2014年一月份的一天下午，一男子拿出一部黑色苹果5手机来卖，最后谈好以1800元的价格当在�里，该男子就离开了。经陈某甲辨认，辨认出该男子系徐某某。
9.被告人徐某某的供述和辩解，证实2013年3月份左右的一天晚上，他和小学同学陈某一起在翠屏区金沙广场“尖叫”KTV唱歌，因为没钱用，就通过借陈某手机来打电话的方式将其苹果4S手机拿走，并拿到大观楼一个收二手手机的摊子上以2000元的价格卖了，后来在2013年3月份的时候，陈某找到他还手机，他母亲赔了4000元给陈某。2014年元月份左右的一天，他在同学家吃饭而认识聂某某，他约聂某某到柏溪现代城喝茶，期间他假装要打电话，借了聂某某的苹果5手机后出茶楼，坐车到翠屏区大观楼将手机以1800元的价格当给了一个卖二手手机的妇女。2014年2月中旬左右的一天晚上，他和喻某等人在柏溪吃了饭后一起到翠屏区南岸会馆路一家KTV唱歌，期间他假装要打电话，将喻某的一部苹果5手机拿走，后来以1400�的价格当在他的一个叫“郑伟”的朋友那里。2014年2月下旬的一天晚上，他和刘某一起在柏溪交警队旁边的“黄沙鱼”火锅店吃火锅，期间他假装要打电话，将刘某的一部黑色苹果4S手机拿走，第三天在翠屏区商业街“风顺通讯”手机店以1750元的价格卖掉手机。2014年3月1日晚上，他和肖某等人一起到宜宾金沙广场“本色”KTV唱歌，喊了一个陪酒妹妹，他假装要打电话，将陪酒妹妹的白色苹果5拿走，在被那个陪酒妹妹电话追问时他不断撒谎拖延时间，后直接关机，第二天他将手机拿到商业街“风顺通讯”手机店以2150元的价格卖掉。
10.现场指认笔录及照片，证实徐某某对作案现场及销赃现场进行指认。
11.提取笔录、照片，证实民警在黄某某收购的一部白色苹果5手机予以提取并拍照。
12.领条，证实被害人刘某甲领回自己的白色苹果5手机。
13.区价认鉴（2014）58号价�鉴定意见，证实经鉴定，聂某某的苹果5手机价值2582元，喻某的黑色苹果5手机价值2582元，刘某的苹果4S手机价值2278元，刘某甲的白色苹果5手机价值2213元。
14.淘宝网购买依据，证实ＸＸ苹果4S手机购买价为4718元。
15.户籍证明，证实被告人徐某某的基本身份情况。
本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人数额较大的财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名不当，本院依法予以纠正。本案中，被告人徐某某利用被害人对其的信任，以打电话为名将被害人手机骗走离开，其后又虚构理由继续欺骗受害人，致被害人手机被非法占有并销赃，所获赃款已全部挥霍。被告人徐某某的行为符合诈骗罪的犯罪构成，对被告人提出其行为不是盗窃的辩解理由，予以采纳。被告人徐某某到案后如实供述自己的罪行，且在审理过程中认罪、悔罪，依法予以从轻处罚。被告人徐某某家属代为赔偿了部分被害人经济损失，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2015年3月3日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库）。
二、责令被告人徐某某退赔被害人聂某某经济损失2582元，退赔被害人喻某经济损失2582元，退赔被害人刘某经济损失2278元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 �罗兴明
代理审判员 申 伯 英
人民陪审员 邓 锋
二〇一四年十一月六日
书 记 员 周 燕