上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浦刑初字第4428号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人余某某。
辩护人张滔，上海市嘉诚律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉（2013）4352号起诉书指控被告人余某某犯贩卖毒品罪，于2013年11月14日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员逄某、代理检察员顾某某出庭支持公诉，被告人余某某及辩护人张滔到庭参加诉讼。期间，公诉机关提出延期审理建议，本院同意并决定延期审理。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2013年9月3日22时30分许，被告人余某某携带50克冰毒至上海市闵行区平南一村XXX号贩卖时，被守候在此的民警抓获，当场缴获疑似毒品的晶体50余克，后经对被告人余某某在上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处依法搜查，查获疑似毒品的晶体以及红色粉末共计70余克。经鉴定，被告人余某某的121.82克白色晶体、0.69克红色碎块以及粉末中均检出甲基苯丙胺成分。为证实指控事实，公诉机关提供了相关证据。据此认为，被告人余某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人余某某辩解其是携带毒品至许某住处吸食的，不是贩卖毒品。
辩护人张滔认为，被告人余某某没有贩卖毒品的故意，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，2013年9月3日22时30分许，被告人余某某经与许某电话联系后，携带50克毒品冰毒至上海市闵行区平南一村XXX号欲贩卖，被守候在此的民警抓获，当场查获疑似毒品的白色晶体50余克，后民警依法对被告人余某某位于上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处进行搜查，查获疑似毒品的白色晶体、红色碎块及粉末共计70余克。经鉴定，查获的被告人余某某的121.82克白色晶体、0.69克红色碎块及粉末中均检出甲基苯丙胺成分。
案发后，公安机关已将查获的毒品予以收缴。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人许某的证言及辨认笔录，证实其向公安机关揭发被告人余某某有贩毒嫌疑，并于2013年9月3日晚，其电话联系被告人余某某约购50克毒品冰毒，并约定送至其住处，后被告人余某某于当日22时30分许，携带50克毒品冰毒至其住处楼下时被守候在此的民警抓获，民警当场从被告人余某某携带的包内查获疑似毒品的白色晶体50余克，后民警依法对被告人余某某位于上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处进行搜查；经过辨认，许某辨认出了被告人余某某。
2、公安机关出具的搜查笔录、现场笔录、过磅记录、扣押决定书、扣押清单、收缴毒品专用单据，证实民警将被告人余某某抓获后，依法对其携带的包及位于上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处进行搜查，查获并扣押疑似毒品的白色晶体、红色碎块及粉末共计120余克，后将查获的毒品予以收缴。
3、上海市毒品检验中心的检验报告，证实经上海市毒品检验中心检验，查获的被告人余某某的121.82克白色晶体、0.69克红色碎块及粉末中均检出甲基苯丙胺成分。
4、有关户籍信息，证实被告人余某某的身份情况。
5、公安机关出具的案发经过记录，证实2013年9月3日晚，许某向公安机关揭发被告人余某某有贩毒嫌疑，后许某电话联系被告人余某某约购50克毒品冰毒，并约定送至许某住处，被告人余某某于当日22时30分许至许某住处楼下时被守候在此的民警抓获，民警当场从被告人余某某携带的包内查获疑似毒品的白色晶体50余克，后民警依法对被告人余某某位于上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处进行搜查，查获疑似毒品的白色晶体、红色碎块及粉末共计70余克。
6、被告人余某某的供述及辩解，证实被告人余某某到案后曾供述2013年9月3日晚，许某打电话叫她带50克毒品冰毒到许某住处，其虽不清楚是许某要买还是卖给别人，其还是带了50克毒品冰毒乘车前往许某住处，后在许某住处楼下被民警抓获，民警当场从其携带的包内查获疑似毒品的白色晶体50余克，在其位于上海市杨浦区济宁路XXX弄XXX号XXX室的住处查获疑似毒品的白色晶体、红色碎块及粉末共计70余克。
本院认为，被告人余某某明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量达122.51克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，已构成贩卖毒品罪，应处十五年有期徒刑，并处没收财产。公诉机关指控被告人余某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人余某某辩解其是携带毒品至许某住处吸食的，不是贩卖毒品，辩护人认为被告人余某某没有贩卖毒品的故意，不构成贩卖毒品罪的意见，根据本案查明的事实、证据，证实被告人余某某主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品给他人的行为，故相关辩解和辩护意见，本院依法不予采信。被告人余某某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第五十六条第一款、第五十五条第一款的规定，可以对被告人余某某附加剥夺政治权利。被告人余某某的罚金依照《中华人民共和国刑法》第五十三条的规定缴纳。本院为维护社会管理秩序和国家对毒品的管理制度，判决如下：
被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年，罚金人民币二万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月3日起至2025年3月2日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋 华
人民陪审员 王 燕
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 马丹虹
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。