安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终468号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司。住所地安徽省合肥市濉溪路421号凯悦豪庭门面房101室，组织机构代码75485791—6。
主要负责人：朱文东，该公司经理。
委托诉讼代理人：夏爱华，安徽天瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：位正进，男，1973年2月3日出生，汉族，安徽省泗县人，住安徽省泗县。
委托诉讼代理人：徐奎，安徽玉金律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴保会，男，1969年4月23日出生，汉族，安徽省泗县人，住安徽省泗县。
委托诉讼代理人：魏斌，男，1963年12月24日出生，汉族，安徽省泗县人，住安徽省泗县。
被上诉人（原审被告）：杨小丽，男，1981年5月5日出生，汉族，安徽省泗县人，住安徽省泗县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司。住所地江苏省洪泽县人民路**号。
主要负责人：穆维励，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保财险合肥市分公司）因与被上诉人位正进、吴保会、杨小丽、中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2016）皖1324民初3060�民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月15日受理后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险合肥市分公司上诉请求：请求依法改判人保财险合肥市分公司不承担位正进的赔偿责任。事实与理由：1、位正进虽然提供了泗县公安局草庙派出所的《接处警情况登记表》，但该登记表中仅描述位正进被泵车碰到，但泵车的车牌等信息都未说明，且位正进未提供其他任何相关证据证明系苏Ｈ×××××号车辆将其碰到，因此人保财险合肥市分公司不承担本案的赔付责任。2、人保财险合肥市分公司与吴保会签订的保险合同《特种车辆保险条款》第二条约定：本保险合同中的机动车是指在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区）行驶，以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行专项作业的轮式车辆（含挂车）、履带式车辆和其他运载工具，但不包括摩托车、拖拉机和特种车。第九条第八项约定：在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡，保险人不负责赔偿。根据上述合同约定，结合泗县公安局草庙派出所的《接处警情况登记表》载明的内容“由于地松软，造成车倾斜”，人保财险合肥市分公司不应承担本案的赔偿责任。
位正进答辩称，一审认定事实清楚，人保财险合肥市分公司应承担赔偿责任。
吴保会答辩称，人保财险合肥市分公司依据保险条款拒付错误，因为人保财险合肥市分公司在办理保险时没有告知投保人，免责条款对第三人没有约束力，且人保财险合肥市分公司在事故发生后，对现场进行查勘并定损，本案属于保险责任，人保财险合肥市分公司应承担赔偿责任。
位正进向原审法院起诉请求：请求判令吴保会、杨小丽、人保财险合肥市分公司、中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司支付位正进医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费等损失，合计73610元，并承担本案的诉讼费用。
原审法院认定事实：2016年6月7日杨小丽驾驶苏Ｈ×××××号重型非载货专项作业在草庙镇通海南志岗村官庙庄，操作中途突然地陷，造成车辆侧翻，将位正进砸伤。事故经交警大队草庙中队查明，杨小丽负本次事故的全部责任。事故造成位正进受伤，住院26天，支出医药费26357.72元。涉事车辆在中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在人保财险合肥市分公司投保了第三者责任险。事故发生后，吴保会为位正进垫付了8724元费用。
原审法院认为:公民的生命健康权受法律保�。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。位正进要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等诉讼请求应予支持。位正进的损失：医疗费26357.72元（包含医院救治时门诊及拍片检查费1724.5元），住院26天，伙食补助费780元，营养费780元，误工费10219.2元（按《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.14规定为120天，按《2015年安徽省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资》规定的标准应为85.16元/天），护理费2964元（26天，114元/天），中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司应在交强险的限额内赔偿位正进各项费用23183.2元，（医疗项下10000元＋伤残项下：护理费2964�＋误工费10219.2元）。人保财险合肥市分公司在第三者商业险限额内赔偿位正进17917.72元（剩余医药费16357.72元＋伙食补助费780元＋营养费780元），在位正进住院期间，吴保会为位正进垫付医疗费8724元，位正进应在收到中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司、人保财险合肥市分公司支付给位正进的赔偿款后支付给吴保会。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司于判决生效后十日内在保险的限额内赔偿位正进各项损失23183.2元。二、人保财险合肥市分公司于判决生效后十日内在保险的限额内赔偿位正进各项损失17917.72元。三、位正进应在收到中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司、人保财险合肥市分公司支付给位正进的赔偿款后返还给吴保会垫付款8724元。案件受理费820元，由吴保会负担。
人保财险合肥市分公司二审中提交证据：1、2015年12月14日吴保会签名的投保单；2、特种车保险条款。证明人保财险合肥市分公司已经就保险条款向投保人吴保会尽到告知义务。本案不属于保险责任，人保财险合肥市分公司不应承担赔付责任。位正进质证意见为：对证据1、2的真实性不持异议，对其证明目的有异议，不能证明人保财险合肥市分公司不承担赔偿责任。吴保会质证意见为：对证据1、2的真实性不持异议，对其证明目的有异议，不能证明人保财险合肥市分公司不承担赔偿责任。本院认证意见，对该证据的真实性吴保会不持异议，故本院对证据1�2的真实性、合法性、关联性予以认定。
吴保会二审中提交机动车保险车辆损失情况确认书及所附零部件更换项目清单，证明人保财险合肥市分公司委托中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司对事故车辆进行查勘并定损，损失金额确定后由吴保会和代替查勘的公司签字盖章确认。故本案的损失应由人保财险合肥市分公司承担。人保财险合肥市分公司质证意见为：对该证据的真实性不持异议，对其证明目的有异议，车辆定损不一定是认可赔偿，定损单不涉及案件事实。位正进质证意见为：对该证据无异议。本院认证意见，对该证据的真实性予以确认，虽然吴保会提供人保财险合肥市分公司委托中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司对吴保会的苏Ｈ×××××号混凝土泵车的损失情况进行了确认，但对位正进人身损害的事实及具体的损害数额并没有给予�认，故对其证明目的不予认可。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，综合双方举证、质证及诉辩意见，本院二审的争议焦点为：人保财险合肥市分公司对位正进的损失应否承担赔付责任。
根据泗县公安局草庙派出所的《接处警情况登记表》载明的出警时间、报警内容及机动车保险车辆损失情况确认书载明的出险时间，结合位正进受伤后住院治疗时间，能够认定杨小丽驾驶苏Ｈ×××××号混凝土泵车在操作过程中突然地陷，造成车辆侧翻，将位正进砸伤，位正进针对其损失，主张杨小丽、吴保会赔偿其损失于法有据，杨小丽系吴保会雇佣的驾驶员，按照法律规定，杨小丽在从事雇佣活动中致人损害的，雇主吴保会应当承担赔偿责任。故本案的赔偿责任应由吴保会承担。鉴于苏Ｈ××�××号混凝土泵车在中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司投保了机动车交通事故责任强制险，位正进主张中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司在交强险限额内承担赔偿责任予以支持。虽然苏Ｈ×××××号混凝土泵车在人保财险合肥市分公司投保了第三者责任险，但根据人保财险合肥市分公司提供的特种车保险条款第九条第八项约定：在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡，保险人不负责赔偿。该条款系投保人（吴保会）与保险人（人保财险合肥市分公司）约定的，且人保财险合肥市分公司针对免责条款约定的内容进行了加粗提示，针对免责条款的内容也向吴保会尽到了明确说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，该免责条款有效。本案系杨小丽驾驶苏Ｈ×××××号混凝土泵车在操作过程中突然地陷，造成车辆侧翻，将位正进砸伤，按照上述条款的约定，人保财险合肥市分公司属于免责的情形，故位正进主张人保财险合肥市分公司在保险限额内承担赔付责任的请求不能成立，应予驳回。一审判决支持位正进请求人保财险合肥市分公司在保险限额内承担赔付责任不妥，二审予以纠正。人保财险合肥市分公司提出对位正进的损失不应承担赔偿责任的上诉理由成立，本院予以采纳。
位正进的损失：医疗费26357.72元（包含医院救治时门诊及拍片检查费1724.5元）、伙食补助费780元（30元/天×26天）、营养费780元（30元/天×26天）、误工费10219.2元（85.16元/天×120天）、护理费2964元（114元/天×26天），中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司应在交强险限额内赔偿位正进23183.2元（医疗项下10000元＋伤残项下：护理费2964元＋误工费10219.2元）。吴保会�偿17917.72元（剩余医药费16357.72元、伙食补助费780元、营养费780元）。扣除位正进住院期间，吴保会为其垫付的8724元，吴保会还应赔偿位正进9175.72元（17917.72元-8742元）。
综上，人保财险合肥市分公司的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决查明事实清楚，鉴于二审中人保财险合肥市分公司提供保险条款及吴保会的投保单，二审在查明事实的基础上依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持安徽省泗县人民法院（2016）皖1324民初3060号民事判决第一项，即“中国人民财产保险股份有限公司洪泽支公司于判决生效后十日内在保险的限额内赔偿位正进各项损失23183.2元”；
二、撤销安徽省泗县人民法院（2016）皖1324民初3060号民事判决第二、三项；
三、被上诉人吴保会于本判决生效后十日内一次性赔偿被上诉人位正进医疗费、伙食补助费、营养费等损失9175.72元；
四、驳回被上诉人位正进对上诉人人保财险合肥市分公司及被上诉人杨小丽的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费820元�二审案件受理费248元，合计1068元，由被上诉人吴保会负担。
本判决为终审判决。
审判长 张志敏
审判员 王 磊
审判员 姚 强
二〇一七年四月七日
书记员 崔玉凤
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理�护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方�有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人应当在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意�提示。并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。