湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第00122号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人李某甲（诨名：鸡婆），男，1978年9月23日出生，汉族，高中文化，无业。因吸毒行为，2011年6月15日被常德市公安局鼎城分局决定行政拘留10日；因涉嫌犯开设赌场罪，2013年5月10日由常德市公安局德山分局决定取保候审，2014年7月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。
被告人高某某（诨名：旺儿），男，1973年5月20日出生，汉族，初中文化，无业。因赌博行为，2012年5月25日被常德市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因涉嫌犯开设赌场罪，2013年3月26日被常德市公安局德山分局刑事拘留，同年4月8日由该局决定取保候审，2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。
被告人李某乙（诨名：四中），男，1970年10月5日出生，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，2000年2月29日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二千元；因犯抢劫罪，2002年被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三千元，二判决合并决定执行有期徒刑六年，并处罚金五千元，2007年2月6日刑满释放；又因犯盗窃罪，2011年1月15日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑两年，2012年1月26日被假释释放；因涉嫌犯开设赌场罪，2013年3月27日被常德市公安局德山分局决定取保候审，2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。同年8月4日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局德山分局执行逮捕。现押常德市看守所。
辩护人廖世友，湖南龙马律师事务所律师。
被告人程某某，男，1975年6月28日出生，汉族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，2010年4月27日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，因该案于2009年11月24日被刑事拘留，2010年4月27日被本院决定取保候审，缓刑考验期限从2010年5月8日至2013年5月7日止；因涉嫌犯开设赌场罪，2013年4月16日被常德市公安局德山分局决定取保候审，2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。同年8月4日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局德山分局执行逮捕。现押常德市看守所。
辩护人魏英武，湖南中思律师事务所律师。
辩护人苏贤茂，湖南龙马律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1974年11月6日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年4月3日被常德市公安局德山分局决定取保候审，2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。同年8月18日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局德山分局执行逮捕。
被告人杨某某，男，1972年12月12日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年4月13日被常德市公安局德山分局刑事拘留，同年4月16日由该局决定取保候审。2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。同年8月18日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局德山分局执行逮捕。
被告人张某某，男，1955年11月20日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年3月27日被常德市公安局德山分局决定取保候审，2014年3月14日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年4月14日由本院决定取保候审。
常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑诉（2014）92号起诉书指控被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某犯开设赌场罪、被告人李某甲犯诈骗罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。本院于2014年4月10日决定适用简易程序审理，后因案情复杂，于2014年5月21日决定中止适用简易程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员李辉出庭支持公诉。被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某及被告人李某乙的辩护人廖世友、被告人程某某的辩护人魏英武、苏贤茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：
一、开设赌场罪
2013年3月17日至3月25日，被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某在常德市武陵区石门桥镇洞阳观村老渡口开设赌博场所，为他人提供赌博条件并以“推牌九”的方式进行赌博活动，从中抽头盈利，在开设赌场期间共获取非法利益62700元，其中高某某分得违法所得11200元、李某乙分得违法所得18600元、张某某分得违法所得6300元、黄某某分得违法所得11200元、杨某某分得违法所得5000元、李某甲分得违法所得8400元、程某某分得违法所得2000元。破案后，公安机关已追缴上述被告人全部非法所得并已上缴国库。
二、诈骗罪
2013年3月1日及上述开设赌场期间，被告人李某甲先后在罗某甲家中和赌场用特制骨牌和隐形眼镜“抽老千”欺骗参赌人员，骗取钱财，非法获利近三万余元。
该院认为，被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，被告人李某甲以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额较大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十六条的规定，应当以开设赌场罪追究七被告人刑事责任，以诈骗罪追究被告人李某甲刑事责任。七被告人系共同犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，均系主犯，且被告人李某甲一人犯数罪，被告人李某乙在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，被告人程某某在缓刑考验期限内又犯罪，还分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条、第六十五条、第七十七条之规定，提请本院依法判处。
被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某对公诉机关指控开设赌场的事实均不持异议。被告人李某甲对公诉机关指控诈骗的事实不持异议。
被告人李某乙的辩护人辩称：对公诉机关指控被告人李某乙犯开设赌场罪不持异议。被告人李某乙有投案自首的法定从轻、减轻处罚的量刑情节，且积极退赃，当庭自愿认罪，认罪态度较好，具有悔罪表现。综上，请求法院对被告人李某乙免予刑事处罚或判处管制一年。
被告人程某某的辩护人辩称：对公诉机关指控被告人程某某开设赌场罪的罪名不持异议，但对起诉书指控的部分事实有异议。被告人程某某在本案中属于从犯，而不是主犯。被告人程某某在本案中是受人邀集，没有参与财务和经济往来，甚至没有参与任何工作，所起作用轻微，应认定为从犯，依法应从轻处罚。被告人程某某系主动投案，依法可从轻、减轻处罚。被告人程某某能积极退赃，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，且参与时间较短，对社会危害性较小，依法可酌情从轻处罚。建议法庭对被告人程某某免予刑事处罚。另一辩护人辩称：被告人程某某的行为虽然具有社会危害性，但不构成开设赌场罪。被告人程某某没有开设赌场的行为，也没有为他人提供赌博便利和赌博条件的行为。被告人程某某是违反了治安管理处罚的相关规定，没有犯罪行为，仅有违法行为。
经审理查明：常德市武陵区人民检察院指控被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某犯开设赌场罪，被告人李某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，与本院查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、特制骨牌一副（已随案移送），证明被告人李某甲在开设赌场期间“抽老千”，使用假骨牌进行诈骗的事实。
2、追缴物品清单，证明公安机关追缴七被告人非法所得的情况。
3、户籍资料，证明七被告人的基本情况及作案时均已成年，具有完全刑事责任能力。
4、抓获及自首材料，证明被告人高某某、杨某某系被抓获归案，被告人李某甲、李某乙、程某某、黄某某、张某某系主动投案的事实。
5、缴款书，证明被收缴的非法所得已上缴国库。
6、行政处罚决定书、刑事判决书、劳动教养决定书等，证明被告人李某甲因吸毒行为，2011年6月5日被常德市公安局鼎城分局决定行政拘留10日。被告人高某某因赌博行为，2012年5月25日被常德市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动一年。被告人李某乙因犯盗窃罪，2000年2月29日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元；因犯抢劫罪，2002年被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，二判决合并决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2007年2月6日刑满释放；又因犯盗窃罪，2011年1月15日被常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑二年，2012年1月26日被假释释放。被告人程某某因犯故意伤害罪，2010年4月27日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
7、证人郑某某、罗某某、周某甲、汪某某、周某乙、王某甲、王某乙、张某甲、邓某某、曾某某、高某甲、张某乙、祝某某、万某某、徐某、杨某甲等16人的证言，证明2013年3月25日下午，公安人员在常德市武陵区石门桥镇洞阳观村老渡口李某甲等七被告人开设的赌场内，现场抓获参赌人员十多人及现场缴获赌资的情况。
8、证人张某丙、张某丁、陈某、李某、张某的证言，证明2013年3月1日在罗某甲家中，被告人李某甲利用特制骨牌和隐形眼镜“抽老千”，非法所得近万元的事实。
9、现场照片一组，证明案发现场的概貌。
10、被告人的李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某供述与辩解，证明七被告人在常德市武陵区石门桥镇洞阳观村老渡口开设赌场非法获利的情况及被告人李某甲在开设赌场期间，利用特制骨牌和隐形眼镜“抽老千”，非法获利近68000元的事实。
上述证据来源合法，内容客观真实，形成了证据锁链，本院予以确认。
本院认为，被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人李某甲以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。七被告人系共同犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，均系主犯。且被告人李某甲一人犯数罪，应数罪并罚。被告人李某乙在刑罚执行完毕后五年再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。本院对被告人李某乙的辩护人辩称的其不构成累犯的主张不予支持。被告人程某某在缓刑考验期限内又犯罪，依法应撤销缓刑。被告人程某某的辩护人提出其参与开设赌场的时间只有2天，牟利只有2000元，其行为应是从犯或仅是违法行为的辩护意见缺乏依据，本院不予采纳。因为被告人程某某为牟取非法收入，参与提供赌博场所，为他人提供提供赌博条件，设定赌博方式的行为符合该罪的犯罪特征，至于其参与开设赌场时间的长短，参赌人数及牟利的多少不影响该罪的构成。被告人李某乙有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人李某甲、李某乙、程某某、黄某某、张某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人高某某、杨某某在案发后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。根据被告人李某甲、高某某、张某某的认罪态度及悔罪表现，依法对三被告人适用缓刑可不致再危害社会，本院依法对三被告人宣告缓刑。据此，对被告人李某甲、高某某、李某乙、程某某、黄某某、杨某某、张某某均适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条之规定；对被告人李某甲、李某乙、程某某、黄某某、张某某还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定；对被告人高某某、杨某某还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定；对被告人李某甲还适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条之规定；对被告人李某乙还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定；对被告人程某某还适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定；对被告人李某甲、高某某、张某某还适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2010）武刑初字第125号刑事判决书中对被告人程某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年缓刑三年的执行部分；
二、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人高某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月4日起至2015年11月3日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、被告人程某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，与原判刑罚有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月4日起至2017年2月27日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
六、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月18日起至2015年8月17日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
七、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月18日起至2015年11月13日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
八、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本九份。
审 判 长 丁 浩
审 判 员 熊 娅
人民陪审员 曾庆国
二〇一四年八月十八日
代理书记员 张 妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。