河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）石刑终字00052号
原公诉机关晋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某国，群众。2014年2月28日因涉嫌挪用资金罪被晋州市公安局刑事拘留，同年3月14日被晋州市公安局执行逮捕。现羁押于晋州市看守所。
辩护人杨某梅、陈某，河北某甲律师事务所律师。
河北省晋州市人民法院审理河北省晋州市人民检察院指控原审被告人张某国犯挪用资金罪一案，于2014年11月14日作出（2015）石刑终字第00052号刑事判决，被告人张某国不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结
原审查明，2011年，被告人张某国和赵某甲、田某锁、赵某良、吴某生、赵某乙成立了晋州市三木纺织有限公司，张某国任公司董事长负责公司全面工作，田某锁任公司会计，赵某甲任出纳。张某国和公司股东赵某乙、田某锁等人商量后，于2013年7月24日以公司名义在晋州市农村信用合作社办理了一笔140万元的贷款，贷款合同约定该笔贷款用于公司经营，贷款期限一年。贷款当日，张某国未经公司其他股东同意，利用掌控公司帐户的便利，私自将该笔贷款中的100万元借贷给了宋某使用。2013年8月份，公司股东赵某甲发现张某国转走了公司100万元，赵某甲与其他股东赵某乙、田某锁、赵某良、吴某生一起要求张某国将资金归还公司，张某国一直未归还该款。2014年2月24日，宋某将该100万元加上信用社贷款利息通过转账给付晋州市三木纺织有限公司，并给付张某国利息17000元。通过转账给付晋州市三木纺织有限公司的100万元及利息已偿还晋州市农村信用合作社。
2014年1月24日张某国未经其他股东同意，利用掌控晋州市三木纺织有限公司账户的便利，将公司的20万元资金私自借给其女儿买楼。
张某国未经其他股东同意，利用掌控晋州市三木纺织有限公司账户的便利，分别于2014年1月22日将公司的9540元，2014年2月9日将公司的6700元，2014年2月10日将公司的60700元资金挪为他用。
上述事实有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：
力。
1、收案登记表、立案决定书证实案件来源和线索。
2、晋州市公安局接受证据
①股份份额确认书证实，晋州市三木纺织有限公司股东为张某国、赵某甲、田某锁、赵某良、吴某会、赵某乙。
②赵某甲提供收据复印件证实，2014年1月20日公司销售给韩某涤纱22.65吨，合款286500元。韩某1月20日汇入农行账号62×××12。1月24日，张某国转出200000元，1月22日转出9540元，2月9日转出6700元，2月10日转出60700元。
③企业法人营业执照证实，证实晋州市三木纺织有限公司的基本信息。
④客户交易明细证实，由晋州市三木纺织有限公司账号转入宋某账号100万元。
⑤2014年2月24日晋州市三木纺织有限公司偿还晋州市农村信用合作社本金100万元，利息68083.33元。
3、晋州市公安局调取证据证实，晋州市三木纺织有限公司在晋州市农村信用合作社贷款基本信息。
4、晋州市查询财产通知书及银行交易明细证实，张某国账户62×××12于2014年1月20日转入276500元，于2014年1月22日转出9540元，1月24日转出200000元，2月9日转出6700元，2月10日转出60700元。
5、到案经过证实，张某国系传唤到案。
6、前科证明证实，张某国无犯罪前科。
7、户籍证明证实张某国的身份信息，张跃国犯罪时达到刑事责任年龄。
8、证人宋某的证言，账号为62×××96是我的账户。2013年7月24日账号收到一笔999900元款，这是我找张某国借的，实际借了100万元，因为转账时银行限制额度，少了100元，第二天他补上了100元。借款时打了借款条，内容是：借张某国100万元整，利率月息一分二，借款时间为2013年7月24日。还款是2014年2月24日还的，按月息一分二算的利息，给了他84000元的利息，给他的三木公司账号转了100万元加信用社贷款利息，剩下的给了他17000元左右现金。信用社贷款利息是按九厘五算的。
9、证人张某的证言证实，2014年宋某环张某国100万元时在场。还100万元借款是按一分二计算的利息，利息大概85000元，100万本金加上信用社的贷款利息68000元左右直接通过转账还了信用社，剩下的17000元左右的现金直接给了其父亲张某国。知道张某国将20万元借给张某云使用，是张某云买楼暂时用一下，是让宋某帮忙转到毛宾努帐户的，2014年2月底的时候张某云借的20万元还了，打到赵某乙儿子赵某的卡上了。
10、证人赵某的证言证实，与张某系姑舅弟兄，2014年春节过后，张某借用过其工商银行卡，说张某云要转钱，卡号为：62×××24。
11、证人韩某的证言证实2014年1月14日往张某国银行卡转10000元，2014年1月20日转276500元。10000元是定金，276500元是付的纱款。
12、受害人赵某甲陈述证实，举报我公司股东张某国挪用公司的两笔资金，一笔999900元用于其儿子张某个人放贷，一笔276940元用于其儿买房子，经公司股东多次催要拒不归还。晋州市三木纺有限公司成立于2003年，位于晋州市祁底村北，主要经营纱加工销售，公司实际有股东6人，分别是田某锁、赵某良、吴某会、赵某乙、张某国和我，公司注册登记是只有田某锁和赵某乙。张某国负责经营，赵某乙管生产，赵某良管设备维护，吴某会管后勤，田某锁任会计，我任出纳。2013年8月我到晋州市祁底农村信用社核对公司账目，发现2013年7月24日，我公司从晋州市农村信用社贷款140万元并转入公司账户，但当天转走了999900元，张某国告诉我999900元给张某放贷款用了，我问其他股东，其他股东不知道。2013年8月中旬我们全体股东开会要求张某国归还借款，他当时表示借给张某的钱算他借公司的，他给我们剩余的5个股东打欠条，我们5个股东不同意，要求他还钱。到2013年10月公司停产也没还。
2014年我和赵某乙、赵某良核对公司账目时发现，公司销售给韩某的22.65吨纱合款286500元其中276940元被张某国挪用。其中，2014年1月22日转账9540元，2014年1月24日转账200000元，2014年2月9日支6700元，2014年2月10日支60700元。
13、受害人赵某乙陈述证实，与赵某甲陈述基本一致。
14、受害人田某锁陈述证实内容与赵某甲基本一致。不清楚张某国侵占公司276940元的事。
15、受害人吴某会陈述证实内容与赵某甲陈述基本一致。
16、受害人赵某良陈述证实内容与赵某甲陈述基本一致。
17、被告人张某国的供述证实，我没有挪用资金的行为。晋州市三木纺织有限公司成立于2003年。公司主要经营纺纱业务。大股东是我、赵某乙、田某锁。在我名下有吴某会、张某凯，赵某乙名下有赵某甲、赵某生，田某锁名下有刘某想。我是董事长，赵某乙是总经理，田某锁是会计，赵某甲是出纳，赵某良负责维修，吴某会无具体负责工作。
公司从信用社贷款140万元，其中100万元借给宋某是经赵某乙、田某锁同意的，其他股东（赵某甲当时病着，后来他知道了也同意）都同意。宋某借100万元时，讲好年息一分二，写了借条。2014年2月24日宋某将100万元还了我了，给了68000多元的利息，将本金和利息一起转到公司的账上，钱到帐后当天我还了信用社贷款。
上述证据，合法有效，本院予以确认。
原审法院认为，被告人张某国利用职务上的便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额巨大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人犯挪用资金罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。公诉机关指控被告人2014年1月22日挪用9540元、2014年1月24日挪用200000元、2014年2月9日挪用6700元、2014年2月10日挪用60700元，共计276940元因案发时其挪用时间不足三个月，不符合挪用资金罪的构成要件，故不能认定为犯罪数额。被告人及辩护人辩称挪用100万元转借他人，经过公司其他股东的同意，但其他股东均否认，被告人亦未提供相关证据证实，故被告人及辩护人的辩解理由不予采信。被告人张某国将本公司资金转借他人非法获利17000元，应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
1、被告人张某国犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。
2、追缴被告人张某国违法所得17000元，返还晋州市三木纺织有限公司。
上诉人张某国上诉称，其将贷款中的100万元借贷给宋某，不构成挪用资金罪。
上诉人张某国的辩护人主要提出，本案被告人张某国现已认罪，并与被害人之间达成谅解，依法应当从轻处罚；被告人张某国所挪用的资金在公安机关立案后已连本带息归还，并未给被害人造成财产损失，未造成严重的后果，被告人张某国主观恶性不深，社会危害性不大，可酌定对其从轻处罚；被告人所挪用的资金在公安机关立案后已连本带息归还，并未给被害人造成财产损失，未造成严重的后果，被告人张某国主观恶性不深，社会危害性不大，可酌定对其从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）张某国犯罪的事实及证据与本院查明的相一致。相关证据已经原判庭审质证，本院予以确认。在二审期间，辩护人提供了以下证据：
1、授权委托书：张某系张某国之子，张某国全权委托张某处理晋州市三木纺织有限公司的股权事宜及晋州市三木纺织有限公司的财产处理事宜，代理权限为：全权代理，代为承认、放弃。
2、被告人张某国会见笔录：厂子如何处理，由儿子他们处理就行了，厂里由他们五个股东处理，债务由我承担，负担收回也行。最好厂子不留了，卖了，自己不想做了，债权我可以接着，我根本不知道挪用资金罪。
本院认为：上诉人（原审被告人）张某国利用职务上的便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额巨大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人犯挪用资金罪的罪名成立。考虑到二审期间辩护人所提交的新的证据有可能积极挽回被告人的犯罪行为给被被害人造成的经济损失，此项有待核实。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
一、撤销河北省晋州市人民法院（2014）晋刑初字第00144号刑事判决。
二、发回河北省晋州市人民法院重新审理。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 峰
审 判 员 裴卫华
代理审判员 张 宁
二〇一五年二月二十七日
书 记 员 郅 茎