浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温永刑初字第910号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人杨某，无业。曾因犯盗窃罪，于2007年11月21日被贵州省锦屏县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；现因涉嫌犯抢劫罪，于2015年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人欧向晖，浙江天韵律师事务所律师。
被告人蒲世周，务工。曾因盗窃，于2009年4月2日被温州市公安局鹿城分局行政拘留十四日；因犯故意伤害罪，于2001年12月24日被贵州省锦屏县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪，于2013年6月9日被浙江省云和县人民法院判处有期徒刑九个月，同年10月11日刑满释放；现又涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月4日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2015）875号起诉书指控被告人杨某犯抢劫罪、盗窃罪，被告人蒲世周犯盗窃罪，于2015年8月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年9月6日公开开庭进行了审理。永嘉县人民检察院指派检察员夏如出庭支持公诉，被告人杨某、蒲世周及辩护人欧向晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，1、2015年4月9日0时许，被告人杨某、蒲世周来到永嘉县南城街道县前西路211号被害人孙某经营的“土菜鱼羊鲜”农家乐。由被告人蒲世周用“L”型撬棒撬开农家乐后面的卷拉门，两人进入该农家乐，在柜台抽屉内窃得810元纸币、约50元的一元硬币、硬壳中华牌香烟一条及硬壳中华牌香烟一包，在柜台桌面窃得OPPO手机一部，在柜台下的电脑主机内窃得金士顿内存条一条。经估价，被盗OPPO手机一部价值人民币1152元，金士顿内存条一条价值人民币113元，被盗硬壳中华香烟共价值人民币418元。
2、同日2时许，被告人杨某、蒲世周又来到永嘉县南城街道前二开发路69号宏达副食品店。由被告人杨某用“L”型撬棒撬开前面卷拉门，并进入盗窃，被告人蒲世周在外望风。被告人杨某在该店窃得现金259.5元，硬壳、软壳中华牌香烟各五包，红牡丹香烟一条，黑色利群香烟一条，并将香烟交给被告人蒲世周。随后被告人杨某又在该店的电脑主机内窃得金泰克内存条一条，并来到一楼后间，将柜子内二条软壳中华牌香烟及七条硬壳中华牌香烟取下，准备盗走时被下楼的被害人胡某乙达发现，杨某随即逃跑，被害人胡某乙达在后追赶。被告人杨某在逃跑过程中口头威胁被害人胡某乙达，并在逃至县前西路314号后面空地道坦内时用瓦片将被害人胡某乙达打伤，后被闻讯赶来的胡某甲和被害人胡某乙达抓获。民警在被告人杨某处扣押白色手套二只、OPPO手机一部、黑色手机一部、金泰克内存条一条、“L”型撬棒一把及人民币1159.5元，其中零钱259.5元。零钱259.5元及金泰克内存条一条已发还被害人胡某乙达，OPPO手机一部已发还被害人孙某。经估价，被盗软壳、硬壳中华香烟五包分别价值人民币275元、190元，金泰克内存条一条价值人民币169元，软壳中华牌香烟二条价值人民币1100元，硬壳中华牌香烟七条价值人民币2520元，红牡丹香烟一条及黑色利群香烟一条无法鉴定。经鉴定，被害人胡某乙达伤致头皮创口累计2.2cm长及头皮擦伤，损伤程度为轻微伤。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨某盗窃公私财物，数额较大，又入户盗窃，为抗拒抓捕当场使用暴力，致一人轻微伤，应当以盗窃罪、抢劫罪追究其刑事责任。被告人杨某的抢劫事实已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人蒲世周盗窃公私财物，数额较大，又入户盗窃，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人蒲世周因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条之规定，予以判处。
被告人杨某辩解其在逃跑过程中被被害人胡某乙达抓住并被殴打，才用瓦片打伤胡某乙达，其行为不构成抢劫罪；对其余指控的事实和罪名均没有异议。辩护人对指控的入户盗窃和抢劫均有异议，其理由如下：1、第2节盗窃事实中，被盗场所一层系副食品经营店，二层才是住房，二被告人在一层盗窃，不符合“户”的特征，不认定为入户盗窃；2、根据被告人杨某的供述，其右手持瓦片打被害人胡某乙达，胡某乙达受伤的部位应当是左边，但根据法医鉴定意见，胡某乙达受伤部位为右颞顶部和后枕部，不排除胡某乙达的伤势系擦伤，不能认定被告人杨某为抗拒抓捕而使用暴力。
被告人蒲世周对指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，1、2015年4月9日凌晨0时许，被告人杨某、蒲世周来到永嘉县南城街道县前西路211号被害人孙某经营的“土菜鱼羊鲜”农家乐，由蒲世周用“L”型撬棒撬开农家乐后面的卷拉门，两人进入农家乐，从柜台抽屉内窃取810元纸币、50余元的一元硬币、硬壳中华牌香烟十一包；从柜台上窃取OPPO手机一部；从柜台下的电脑主机上窃取金士顿内存条一条。经估价，被盗OPPO手机价值人民币1152元，金士顿内存条价值人民币113元，硬壳中华香烟价值人民币418元。被盗OPPO手机现已追回并发还被害人。
2、同日凌晨2时许，被告人杨某、蒲世周来到永嘉县南城街道前二村开发路69号，在非营业期间，由杨某撬门进入集日常生活和经营于一体的被害人胡某乙达的“宏达”副食品店盗窃，蒲世周在外望风。被告人杨某在店内窃取现金259.5元，硬壳和软壳中华牌香烟各五包，红牡丹香烟一条，黑利群香烟一条，将其中香烟交给站在门外的被告人蒲世周。随后被告人杨某又进入店内窃取电脑主机上的金泰克内存条一条，再进入一层后间，从柜子内取出二条软壳和七条硬壳中华牌香烟，准备离开时被胡某乙达发现，便放弃香烟随即逃跑，胡某乙达在后追赶，被告人蒲世周也逃离现场。被告人杨某在逃至县前西路314号后面道坦内时被胡某乙达赶上并拉住时，杨某为抗拒抓捕，便用瓦片将胡某乙达打伤，后被闻讯赶来的胡某甲一起抓获。经法医鉴定，被害人胡某乙达伤致头皮创口累计2.2cm长及头皮擦伤，损伤程度为轻微伤。民警从被告人杨某身上查扣作案工具白色手套二只、“L”型撬棒一把，赃物OPPO手机一部、金泰克内存条一条及黑色手机一部、现金人民币1159.5元。经估价，被盗软壳、硬壳中华香烟各五包价值人民币分别为275元、190元，金泰克内存条价值人民币169元，软壳中华牌香烟二条价值人民币1100元，硬壳中华牌香烟七条价值人民币2520元。其中现金人民币259.5元及金泰克内存条一条已发还被害人胡某乙达。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人孙某的陈述，证明2015年4月9日凌晨其经营的“土菜鱼羊鲜”农家乐内物品被盗的事实；2、被害人胡某乙达的陈述，证明被告人杨某等人撬门进入其一层副食品店盗窃，被胡某乙达发现后，杨某逃离现场，胡某乙达追上抓住杨某时被杨某打伤的事实；3、证人胡某甲的证言，证明胡某甲赶到现场时，被害人胡某乙达拉住被告人杨某，杨某殴打胡某乙达致头部流血，便上去抓获杨某的事实；4、民警出具的抓获经过，证明被告人杨某、蒲世周的到案情况；5、人身检查笔录、法医学人体损伤程度鉴定意见，证明被害人胡某乙达受伤的情况；6、检查笔录、登记保存清单、扣押及发还清单，证明被盗物品及作案工具的扣押及发还情况；7、接受证据清单、监控视频，证明被害人孙某经营的农家乐被盗情况；8、辨认笔录、现场勘验笔录，证明案发现场的情况；9、价格鉴定意见，证明被盗物品的价值情况；10、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、刑满释放人员通知书、身份证明，证明被告人杨某、蒲世周的身份及前科情况；11、被告人杨某、蒲世周的供述，与上列证据能够相互印证。
被告人杨某及辩护人提出第2节盗窃事实中，杨某逃跑后不是为抗拒抓捕而使用暴力打伤被害人胡某乙达。本院认为，根据证人胡某甲的证言，证明被害人胡某乙达与被告人杨某纠缠在一起，胡某乙达不让杨某逃跑，杨某殴打胡某乙达，胡某乙达头部流血，其便上去一起抓获杨某；被害人胡某乙达的陈述，证明其追上被告人杨某并拉住杨某，不让杨某逃跑，杨某便随地拿起石头砸其头部，致使其受伤；被害人胡某乙达的人身检查笔录、法医学人体损伤程度鉴定意见，证明胡某乙达头部伤势达到轻微伤，结合被告人杨某的供述，足以认定被告人杨某为抗拒抓捕而使用暴力打伤被害人胡某乙达的事实，相应辩解及辩护意见不予采信。辩护人还提出第2节盗窃场所不符合“户”的特征，不能认定为入户盗窃。本院认为，被告人杨某、蒲世周在非营业时间，撬门进入集日常生活和经营于一体的场所盗窃，系入户盗窃，相应辩护意见不予采信。
本院认为，被告人杨某、蒲世周以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，有入户盗窃情节，其行为均已构成盗窃罪；被告人杨某入户盗窃被发现后，在户外为抗拒抓捕当场使用暴力，致一人轻微伤，其行已构成抢劫罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人蒲世周曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨某已着手实行抢劫犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，结合二被告人归案后能基本如实供述自己的罪行，涉案赃物已部分追回，决定对被告人杨某所犯的抢劫罪予以减轻处罚，对被告人蒲世周及被告人杨某所犯的盗窃罪予以从轻处罚。辩护人的相应辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人杨某还依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第六十九条，对被告人蒲世周还依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币6000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2018年4月8日止。）
二、被告人蒲世周犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月4日起至2016年4月3日止。）
三、责令被告人杨某、蒲世周退赔违法所得（扣押于本院的人民币900元用于退赔），返还相应被害人。
四、作案工具撬棒一根、手套一双，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘良海
人民陪审员 胡百林
人民陪审员 郑丽丽
二〇一五年九月十五日
书 记 员 邵中元