福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泉民终字第3337号
上诉人（原审被告）张福文，男，1950年7月29日出生，汉族，住惠安县。
被上诉人（原审原告）骆翠玲，女，1972年11月9日出生，汉族，住泉州市台商投资区。
委托代理人黄永坚，惠安县法律援助中心法律援助律师。
上诉人张福文因与被上诉人骆翠玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2013）惠民初字第2183号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2012年5月18日17时30分，被告张福文未取得机动车驾驶证驾驶闽C15E**号二轮摩托车，沿通港路由后渚往斗尾港方向行驶，行至通港路群贤村旧社内路口路段时，与其车行驶方向前方路右路口驶出，自右向左横过公路，由原告骆翠玲驾驶无牌电动摩托车（搭载庄毅恒）发生刮擦，造成无牌电动摩托车倒地致原告骆翠玲受伤及两车损坏的交通事故。2012年7月16日泉州市公安局交通警察支队直属台商投资区大队对该事故作出第201231042号《道路交通事故认定书》，认定原告骆翠玲应承担本事故主要责任；被告张福文应承担本事故次要责任。事故发生后，原告骆翠玲在中国人民解放军第一八零医院住院治疗，共住院14日。肇事闽C15E**号二轮摩托车系被告张福文所有，该车未投保机动车交通事故责任强制保险。事故发生后，被告张福文已支付原告1000元。另查明，原告自行委托福建安泰司法鉴定所对其伤残程度、护理期限及后续医疗费用进行评定。福建安泰司法鉴定所于2013年3月20日作出闽安泰司鉴（2013）临鉴字第137号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告骆翠玲伤残等级为十级伤残、护理期限为90天、后续医疗费用约人民币7000元。2013年4月10日，原告提起本案诉讼，请求判令：1、被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失59308.03元。2、本案诉讼费用由被告负担。
审理中，原审法院准许被告张福文的申请，依法委托福建海峡司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限及后续治疗费用重新进行司法鉴定；对原告的误工期限进行鉴定。福建海峡司法鉴定所于2013年6月29日作出海峡司鉴（2013）临鉴字第027号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为原告骆翠玲的损伤在“评定时机”内可评为十级伤残、护理期限为60日、误工期限为120日、后期治疗费为5000元。
以上事实，有原告提供的身份证、《道路交通事故认定书》、解放军180医院诊断证明书、出院小结，以及到庭当事人的委托代理人的陈述等证据为证。
原审判决认为，被告张福文驾驶闽C15E**号二轮摩托车与原告骆翠玲驾驶的无牌电动摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，事实清楚，证据充分，应予认定。本案交通事故业经交警部门作出认定，原告骆翠玲应承担本事故主要责任；被告张福文应承担本事故次要责任，该事故责任认定应作为本案确定民事赔偿责任的根据。原告因本案交通事故请求赔偿的经济损失经审查认定应确认为63484.11元，其中属于机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额的金额为误工费10620元、护理费3681.6元、交通费800元、残疾赔偿金19934.4元、精神损害抚慰金5000元，计40036元；属于机动车交通事故责任强制保险中医疗费用赔偿限额的金额为医疗费15048.11元、营养费1500元、后续治疗费5000元，计21548.11元。由于该事故发生于机动车与机动车之间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。由于被告张福文所有的肇事闽C15E**号二轮摩托车未投保第三者责任强制险，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，投保第三者责任强制险是法律规定的第一项强制性义务，本应由保险公司承担的责任，转由被告张福文承担，故作为闽C15E**号二轮摩托车所有人的被告张福文应承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任，即应在强制保险伤残死亡赔偿限额范围内先行赔偿原告40036元，在医疗费用赔偿限额范围内先行赔偿原告10000元，合计50036元。根据事故责任认定，被告张福文负本案事故的次要责任，其应对原告在扣除强制保险责任限额范围的经济损失承担30%的赔偿责任，即应再支付原告赔偿款4034.43元［（原告总损失63484.11元－交强险赔偿额50036元）×30%］，据此，被告张福文因本案交通事故应支付原告赔偿款共计54070.43元。被告张福文已支付原告赔偿款1000元应予扣抵。原告诉讼请求的合理部分应予支持，不合理部分应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告张福文应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告骆翠玲54070.43元，扣除被告张福文已支付的1000元，应再付53070.43元；二、驳回原告骆翠玲的其他诉讼请求。本案受理费1282元，减半收取641元，由原告骆翠玲负担68元，被告张福文负担573元。
宣判后，被告张福文不服，向本院提起上诉。
上诉人张福文上诉称：一、原审判决认定上诉人赔偿被上诉人54070.43元事实不清，证据不足。依据交通事故认定书的认定，被上诉人应承担本案事实的主要责任，上诉人只需承担次要责任。从本起事故发生的前因后果来看，上诉人在本案事故中没有任何过错，被上诉人在横穿马路时没有按规定停车观望，没有让按道行驶的车辆先行，且其摔倒受伤完全是由于自身驾驶的机动车辆的行车制动系统不符合车辆使用的相关要求所致，故本案中被上诉人应对本案损害的发生承担绝大部份的过错责任。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，请求判令由被上诉人自行承担本案80%的责任。二、原审判决认定被上诉人十级伤残错误。福建海峡司法鉴定所鉴定意见结论称：“骆翠玲的损失在“评定时机”内可评十级伤残”，依照规定：评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。而本案中被上诉人还未取出钢板，其伤情不能确定为治疗终结，故福建海峡司法鉴定所的鉴定意见存在重大错误，不应作为证据使用，被上诉人伤情并未构成伤残。三、原审判决认定被上诉人的赔偿偏高，部分赔偿项目无依据。1.医疗费用：依照被上诉人在泉州180医院住院期间的《病人费用清单》看，被上诉人存在超标准用药和诊疗，包括使用非治疗性必须药品，同时超范围做辅助检查，属于被上诉人有意扩大损失，该部分扩大的部分应由其自行承担。2.误工费：福建海峡司法鉴定所关于本案误工时间为120天的鉴定结论是错误的，其参照沪司鉴定办（2008）1号《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》第6.1.1的规定，并非全国各司法鉴定机构所通用的鉴定意见，其所得出的鉴定意见必然是错误的，无客观公正性，不应作为本案的定案依据。本案误工时间应依照公安部分布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB／T521-2004）》中10.2.1中锁骨骨折误工期为70天。即本案实际误工费用应为70天×88.59元／天=6201.3元。3.护理费：经上诉人申请重新鉴定，福建海峡司法鉴定所对被上诉人的护理期限评为60日仍然偏高，与被上诉人实际所受伤情确需要的护理期限不相符。上诉人认为本案护理期仅应为30天，护理费用即30天×88.59元／天=2657.7元。4.交通费：因被上诉人无法提供正式的交通票据予以证明，依照被上诉人的伤情酌情给予300元的交通费用为宜。5.营养费：虽然被上诉人要求的营养费是以医疗费票据为基础计算，但其出院时并无医生需加强营养等医嘱建议，且其也未提供其确因伤情加强营养而支付相应费用的证据，且被上诉人在本起交通事故中存在恶意扩大损失的情形，故原审判决上诉人支付1500元营养费用显失公平。6.伤残鉴定费：第一次伤残鉴定系被上诉人自行委托，且该鉴定结论未作为本案定案依据，故该费用应由被上诉人自行承担。7.精神损害抚慰金：由于在本起交通事故中负有较大过错，被上诉人作为侵权人无权在本案中要求上诉人支付精神损害抚慰金。请求撤销原判，依法改判。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人骆翠玲答辩称，一、原审判决依据交警部门的《道路交通事故认定书》认定被上诉人承担主要责任，上诉人承担和是正确的，应予维持。由于上诉人无证驾驶的肇事闽C15E**号二轮摩托车未投保第三者责任强制险。事故发生后，上诉人作为闽C15E**号二轮摩托车所有人依法应先在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任。超过交强险责任限额内部分，再按其应承担的30%责任赔偿。原审对此判决正确，应予维持。二、被上诉人因本案事故致十级伤残，前后二次鉴定结论一致。且福建海峡司法鉴定所的鉴定是法院依法委托的，应作为定案依据。三、原审判决对赔偿项目及数额的认定正确，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。当事人二审中的主要争议是，一、本案事故赔偿责任比例应如何确定；二、福建海峡司法鉴定所的鉴定意见应否采信；三、被上诉人的各项损失如何确定。二审中，当事人均未提供新的证据。
本院认为，本案交通事故业经交警部门作出认定，被上诉人骆翠玲应承担本事故主要责任；上诉人张福文应承担本事故次要责任，该事故责任认定应作为本案确定民事赔偿责任的根据。原审判决据此认定上诉人应承担事故的30%赔偿责任是正确的，应予维持。由于上诉人无证驾驶的肇事闽C15E**号二轮摩托车未投保第三者责任强制险，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，投保第三者责任强制险是法律规定的一项强制性义务，所以事故发生后，上诉人作为闽C15E**号二轮摩托车所有人依法应先在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任。超过交强险责任限额内部分，再按其应承担的30%责任赔偿。原审对此判决正确，应予维持。福建海峡司法鉴定所的鉴定是经上诉人申请，由原审法院依法委托的，程序合法，结论正确，上诉人主张该鉴定伤残评定时机错误不能成立，不予采信。关于被上诉人的各项赔偿项目及数额问题：1.医疗费，上诉人主张被上诉人存在超标准用药和诊疗，有意扩大损失，但未能提供证据加以证明，对其该上诉请求不予采纳。2.误工费及护理费：对被上诉人的误工期限及护理时间进行鉴定系上诉人张福文所申请，原审予以准许并委托福建海峡司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所作出的鉴定意见为误工时间120天并无不妥，应予维持。上诉人主张上述鉴定意见错误没有依据，不予支持。3.交通费：根据被上诉人的伤情、就医地点、天数，原审予以酌定交通费800元并无不妥，应予维持。4.营养费：原审根据被上诉人的伤情，参照其医疗费支出数额，并结合审判实践判决上诉人支付1500元营养费用符合法律规定，应予维持。5.伤残鉴定费：本案第一、二次伤残鉴定结论一致，第一次伤残鉴定费确系被上诉人因本案交通事故鉴定伤残等而实际支出费用，上诉人应予赔偿。7.精神损害抚慰金：原审判决根据双方当事人在交通事故中的过错责任和受害人伤残的实际情况，结合审判实践酌情认定精神损害抚慰金5000元正确，应予维持。综上，上诉人上诉理由均不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回上诉人张福文的上诉，维持原判。
二审案件受理费1282元，由上诉人张福文负担。
本判决为终审判决。
审判长 傅家顶
审判员 倪德利
审判员 曾晓军
二〇一三年十二月四日
书记员 徐镇城
速录员 陈希哲