浙�省永康市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金永民初字第2605号
原告桐庐国政石材制品有限公司，住所地浙江省桐庐县钟山乡朱边畈村。
法定代表人姚国政，执行董事。
委托代理人钱林华，浙江东港律师事务所律师。
委托代理人冯王，浙江东港律师事务所律师。
被告浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社，住所地浙江省永康市经济开发区长恬村大明小区170号。
法定代表人应雄，社长。
委托代理人周师帅，永康市光明法律服务所法律工作者。
原告桐庐国政石材制品有限公司（以下简称“国政石材公司”）诉浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社（以下简称“长恬村经济合作社”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月1日立案受理。依法由审判员金东波适用简易程序于2016年1月8日公开开庭进行了审理。原告国政石材公司的委托代理人钱林华、被告长恬村经济合作社的委托代理人周师帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告国政石材公司起诉称：2013年3月份，原告通过招投标取得了被告的公墓建设工程的施工，并在2013年3月21日双方签订了施工合同，按合同约定，被告将该村的公墓建设工程发包给原告施工，工程总造价为2092000元，按优惠率6.6%折算后的合同总价款为1953928元，合同工期为180天，付款方式为每二个月一次，根据工程量清单及金额，经招标单位审核后付至审定款的75%，工程竣工验收合格后支付至合同价款的85%，经相关单位审计后，除预留5%质量保证金外一次结清。预留的质量保证金在质量缺陷期满12个月后十天内（自竣工验收合格之日算起）一次性结清。合同签订后，原告即按照被�的要求开始施工，并按合同约定的工期完成了施工任务，但被告却不按合同的约定将工程款按约支付给原告，且在接收了工程后，一直拖延进行竣工验收，虽经原告多次催促，但被告仍一直既不验收也不付款，到实际使用了该公墓工程也没有组织进行验收，且对原告的工程款和履约保证金也一直不付和不退还，虽原告之后又多次催讨，被告至今也只在2014年1月26日支付给原告500000元工程款，对尚欠的1467387.30元工程款和200000元保证金仍拖欠至今未付和退还。请求法院：1、判令被告立即支付拖欠的工程款1467387.3元及逾期付款的违约金（违约金以每日万分之三计算至付清之日）；2、判令被告退还履约保证金20万元并承担逾期退还的利息损失（按同期银行贷款利率计算至实际退还之日止）。
原告国政石材公司为证明自己的诉讼主张，举证如下：
一、2013�3月21日原、被告签订的施工合同原件一份，证明原、被告双方的建设工程施工合同关系及有关约定的事实。
被告长恬村经济合作社质证意见：对证据一，双方确实约定了双方的施工方式及付款方式，根据合同约定，原告并未提交证明其已向被告提供了结算清单，被告还未到支付工程款的条件。合同附件也可以证明原告还未履行雕刻工作，证明不了原告所要证明的内容。
本院认证意见：因被告对为建设公墓双方签订施工合同的事实没有异议，故本院对原告的待证目的予以确认。
二、结算清单原件一份，证明原告为被告施工的工程量及被告应付工程款1967387.30元的事实。
被告长恬村经济合作社质证意见：是原、被告双方对整个工程量的结算，也就是原告需要完成清单上的工程量，并非实际工程量的清单，该清单也不能证明原告�经履行了清单结算要求的任务的证明目的。
本院认证意见：庭审中被告当庭承认在结算清单签字的“李孝仁”、“吕香草”是村干部，并且是公墓建设的联系人，故对原告如按合同规定完成工程量的工程款为1967387.30元予以认定。但经原、被告当庭确认后，墓碑的数量就有出入，原告运到工地的数量为1517块，已用757块，未使用609块，说明有151块墓碑有损坏无法使用，对该部分应予扣除。
三、业务凭证原件一份，证明被告在2014年1月26日支付工程款50万元的事实。
被告长恬村经济合作社质证意见：没有异议。
本院认证意见：因被告没有异议，本院对原告提供的证据三予以确认。
四、建筑业统一发票原件二张，证明工程在2013年10月中旬已经完工的事实。说明：还有一张100万的发票，因涉及税收问题，已经注销。
被告长恬村经济合作社质证意见：发票并不能作为工程完工的依据，这与完工的程序及发票的实际费用是不相符的，凭这二张发票证明不了工程已经完工。
本院认证意见：因被告有异议，仅凭原告提供的二张建筑业统一发票原件，并不能达到原告的待证目的。但被告当庭承认部分公墓已投入使用，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，应视为工程已竣工完成。
被告长恬村经济合作社答辩称：1、对双方之间的公墓建设工程的承包和施工这一事实没有异议。2、针对原告的诉讼请求，被告方认为此次原告承包的公墓建设工程尚未按约定完工，包括材料的供应以及施工内容的完成，均没有达到合同约定的付款条件，故此原告请求被告支付工程款及违约金的要求与事实和约定均不符，同时因为合同并没有按约定完成，那么履约保证金也没有达到返还的条件，更不存在相关的工程款违约金及保证金利息损失。3、按照双方签订的合同要求，墓碑数量没有达到1700个只有1400个，其中有700余个存在损坏，无法使用。4、同时根据合同附件要求，原告的公墓建设内容也包括墓碑的雕刻工作，但本次已经使用的墓碑的雕刻都是被告方自己完成的，并且支付了大量的雕刻费用，这一事实也可以证明原告的合同内容尚未履行完毕。5、对于已完工的部分，经过被告方村干部及村民代表的现场检验，存在众多质量问题。根据合同约定，即使工程全部完工后，工程结算也应经过相关单位审计后才能结算工程款。综上，本案的公墓建设工程原告尚未履行完毕，还未达到工程结算要求，相关单位也未进入审计程序，因此原告要求被告支付工程款、承担违约金等诉讼请求与事实不符，请求�院驳回原告的诉讼请求。
被告长恬村经济合作社没有向本院提供证据。
结合原、被告的庭审陈述及本院对当事人提供证据的审核结论，本院认定以下事实：原、被告于2013年3月21日签订公墓建设工程施工合同一份，按合同约定，被告将该村的公墓建设工程发包给原告施工，工程总造价为2092000元，按优惠率6.6%折算后的合同总价款为1953928元，合同工期为180天，付款方式为每二个月一次，根据工程量清单及金额，经招标单位审核后付至审定款的75%，工程竣工验收合格后支付至合同价款的85%，经相关单位审计后，除预留5%质量保证金外一次结清。预留的质量保证金在质量缺陷期满12个月后十天内（自竣工验收合格之日算起）一次性结清。合同签订后，原告即交纳质量保证金200000元，并按照被告的要求开始施工，被告在2015年4月份投入使用�，一直拖延进行竣工验收，且对原告的工程款和履约保证金也一直不付和不退还，原告多次催讨后，被告于2014年1月26日支付原告工程款500000元。2015年9月9日，经原、被告双方结算确认，被告村公墓建设工程款为1967387.30元。但经双方当庭确认墓碑的数量有出入，按结算清单双墓的墓碑为1660只，单墓的墓碑为60只，而双方确认原告运到工地的数量为1517块，已使用757块，未使用609块，从此说明运到工地墓碑的数量与结算清单上相差203块，运到工地的墓碑有151块有损坏无法使用，据此应核减原告的工程款354块×100元／块=35400元，被告尚欠的工程款为1431987.30元。
本院认为：原、被告于2013年3月21日签订公墓建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律规定，应依法确认合法有效。被告提出本案的涉案工程未完工及没有通过竣工验收，还提出存在众多质量问题，因被告当庭承认部分公墓已于2015年4、5月份投入使用，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条的规定，应视作工程已完工及通过竣工验收，并将擅自使用的时间确定为竣工日期。另外，对于墓碑中的文字雕刻原告认为该费用应由被告承担，被告认为应由原告或墓主自行承担。虽然双方签订合同工程量清单报价备注1中注明“墓穴的单价包括墓穴的雕刻”，但按通常因每个墓主的死亡时间及家属的要求不同，墓穴的雕刻只指纹头的狮子等的雕刻，不应包括墓碑中的文字雕刻。对于违约金及利息的计算，因原告没有提供工程进展及通过竣工验收的确切依据，而按被告投入使用计算工程竣工时间已超过约定的工程期限，因此原、被告均存在违约，对原告要求被告支付违约金及利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院对原告诉讼请求及被告辩解合理部分予以支持，对原告诉讼请求不合理部分依法驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、由被告浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社支付原告桐庐国政石材制品有限公司工程款1431987.30元。
二、由被告浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社退还原告桐庐国政石材制品有限公司履约保证金200000元。
三、驳回原告桐庐国政石材制品有限公司的其他诉讼请求。
上述款项限被告浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社在本判决生效后十五日内履行完毕。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11252元（已减半收取），由原告桐庐国政石材制品有限公司负担1509元，由被告浙江省永康经济开发区长恬村经济合作社负担9743元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 金东波
二〇一六年二月二十四日
代书记员 周 群