山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋10刑终431号
原公诉机关侯马市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李建民，又名李小二,男，1962年10月25日出生。2004年9月21日因犯贩卖毒品罪被侯马市人民法院判处有期徒刑二年；2016年4月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被侯马市公安局刑事拘留，同年5月20日转逮捕。现羁押于侯马市看守所
上诉人（原审被告人）马金刚，又名马牛刚,男，1973年7月29日出生。2016年4月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被侯马市公安局刑事拘留，同年5月20日转逮捕。现羁押于侯马市看守所。
侯马市人民法院审理侯马市人民检察院指控原审被告人李建民、马金刚犯贩卖毒品罪一案，于二O一六年十月十三日作出（2016）晋1081刑初117号刑事判决。原审被告人李建民、马金刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2015年初至2016年1月期间，被告人李建民在侯马市安定医院西边的金色假日酒店门口、交通大酒店门口，以每片120元的价格，卖给吸毒人员任某某（已强制戒毒）含海洛因成分的毒品三次，共6片，重约0.42克；以每包100元的价格卖给任某某含甲基苯丙胺成分的毒品（冰毒）两袋，重约0.36克。
2、2015年4月至5月期间，被告人李建民在侯马市电厂门口、侯马市节水办门口、侯马市中心医院西院门口，以每片110元、120元不等的价格，卖给吸毒人员边某某（另案处理）含海洛因成分的毒品三十余次，约30片，重约2.1克。
3、2015年7月至9月26日，被告人李建民在侯马电厂家属区后门、侯马市紫金园、侯马市节水办家属院，以每片110元的价格，卖给吸毒人员吴某某（已强制戒毒）含海洛因成分的毒品六十余次，约120片，重约8.4克。
4、2015年7月至2016年3月期间，被告人李建民在侯马市人民医院东院门口、侯马市安定医院门口，以每片110元、120元不等的价格，卖给吸毒人员张某某（已强制戒毒）含海洛因成分的毒品二十余次，约60片，重约4.2克。
5、2016年1月15日至22日期间，被告人李建民在侯马电厂大门口、侯马市贸易市场南口，以每片120元的价格，卖给吸毒人员刘某某（已强制戒毒）含海洛因成分的毒品四次，共6片，重约0.42克。
6、2016年3月中旬至4月，被告人李建民在侯马市电厂附近、五一百货大楼前，以每片120元的价格卖给吸毒人员张一某（已社区戒毒）含海洛因成分的毒品十余次，约10片，重约0.7克。
7、2016年正月的一天，被告人李建民让丹某某（另案处理）在侯马市五一百货大楼西边的花园里，以每片115元的价格卖给任某某一片含海洛因成分的毒品，重约0.07克；约两天后，被告人李建民让丹某某在侯马市99网络客栈楼下，卖给任某某一片含海洛因成分的毒品，重约0.07克，任某某给了丹某某七盒玉溪牌香烟。
8、2016年3月12日、20日，被告人李建民两次在侯马市人民医院西院楼下，以每片120元的价格卖给吸毒人员常某某（已强制戒毒）含海洛因成分的毒品两片，重约0.14克。
9、2016年3月至4月11日期间，被告人李建民与张某某用电话联系好毒品价格和交易地点后，让被告人马金刚在侯马市人民医院西院门口和电厂门口，以每片110元的价格，卖给张某某含海洛因成分的毒品二十余次，约20余片，重约1.4克。
10、2016年3月份，被告人李建民让被告人马金刚以每片110元、120元不等的价格卖给张一某含海洛因成分的毒品三次，共5片，重约0.35克。
11、2016年3月至4月期间，被告人马金刚在花园大酒店门前、侯马市新港服装批发城门前、侯马市垤上村，以每片120元的价格卖给吸毒人员闫某某含海洛因成分的毒品三次，共3片，重约0.21克。
12、2016年4月16日，侯马市公安局民警在侯马市紫金宾馆208房间内将被告人李建民抓获，当场从李建民手中收缴74片含海洛因成分的毒品，重4.8601克；19袋含甲基苯丙胺成分的毒品，重约4克。
原判采信的证据有：
1、被告人李建民、马金刚的常住人口信息。
2、侯马市公安局干警出具的抓获经过，证明2016年4月16日10时许，在侯马市紫金宾馆208房间将李建民抓获，并当场收缴褐色片状毒品74片、冰毒一大包、电子称一台。经守候将前来取毒品的被告人马金刚抓获。
3、侯马市公安局扣押物品清单、毒品照片、侯马市质量技术检验测试所的称重说明，证明从李建民处扣押的含海洛因成分的毒品，重4.8601克。
4、临汾市公安司法鉴定中心（临）公（理）鉴（毒品）字（2016）28号鉴定文书证明了从被告人李建民处收缴的褐色片状毒品疑似物中检出巴比妥、咖啡因、乙酰可待因、海洛因成分；从白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
5、侯马市公安局强制隔离戒毒决定书，证明吸毒人员常某某、闫某某、张一某、张某某、吴某某、任某某、刘某某均被强制戒毒的事实。
6、侯马市公安局现场检测报告书，证明被告人李建民、马金刚，吸毒人员张一某、闫某某、常某某、任某某、吴某某、刘某某、张某某等人的检测样本经（吗啡、甲基安非他明）现场检测，结果均呈阳性。
7、吸毒人员常某某、张一某、刘某某的辨认笔录，证明向他们出售毒品的人是李建民。
8、吸毒人员闫某某、张一某的辨认笔录，证明向他们出售毒品的人是马金刚。
9、吸毒人员任某某证言：2015年12月份至2016年1月份，他在侯马市安定医院西侧的金色假日酒店门口和交通大酒店门口向李建民购买了三次海洛因片剂，每次两片，每片120元；购买了两次冰毒，每次一包，每包100元。2016年2月份，他给李建民打电话买毒品，李建民让丹某某给他送过毒品。
10、吸毒人员边某某证言：他从2015年4月至5月份开始在侯马市电厂门口、节水办门口、中心医院西院门口从李建民处购买毒品，每次2、3片，每片110元至120元不等，共购买三十至四十次。
11、吸毒人员吴某某证言：从2015年7月开始到9月26日止，在侯马市电厂家属区后门、紫金园、节水办家属院附近从李建民处购买毒品，几乎每天都买，每次一片、两片不等，有时也买三四片，每片110元。
12、吸毒人员张某某证言：他从2015年7月份开始，在侯马市人民医院、安定医院陆续从李建民手中购买了二十余次毒品，每次三片或五片，每片110元或120元。2016年3月份至4月11日期间，他向李建民购买毒品时，李建民就派马金刚到侯马市人民医院、电厂门口给他送毒品，每次一片或两片，每片110元，共二十余次。
13、吸毒人员刘某某证言：2016年1月15日，他在贸易市场用240元钱向李建民买了两片海洛因；过了大约两天左右他在电厂大门口用240元向李建民买了两片海洛因；2016年1月20日，他在电厂家属区北门口用120元钱向李建民买了一片海洛因；2016年1月22日在电厂大门口用120元钱向李建民买了一片海洛因。
14、吸毒人员张一某证言：2016年3月中旬到4月份，他在电厂附近的路边、五一百货大楼前从李建民手中购买过十几次毒品，每次一至两片，每片120元钱。2016年3月份，他给李建民打电话购买毒品，李建民让马金刚以每片110元、120元不等的价格给他送了三次毒品，共5片。
15、吸毒人员丹某某证言：2016年正月的一天，任某某给李建民打电话要购买毒品，他和李建民在侯马市99网络客栈的四楼，李建民给了他一片毒品，让送到五一百货大楼西边的花园里交给任某某，任某某给了115元钱，他将钱给了李建民。之后过了两天任某某打电话向他询问想用几盒烟跟李建民换购毒品，李建民同意后，他在99网络客栈的楼下给了任某某一片毒品，任某某给了李建民七盒玉溪牌香烟。
16、吸毒人员常某某证言：2016年3月12日，他在侯马市人民医院西院楼下，用120元向李建民购买了一片毒品。2016年3月20日，还是在侯马市人民医院西院楼下，用120元向李建民购买了一片毒品。
17、吸毒人员闫某某证言：2016年3月的一天，他在花园大酒店门前，以120元钱向马金刚购买了一片毒品；又过了十几天，他在新港门前以120元钱向马金刚购买了一片毒品，；2016年4月中旬，他在垤上村以120元钱向马金刚购买了一片毒品。
18、被告人李建民在侦查阶段的供述：他在侯马市电厂附近、安定医院门口、人民医院西院等地，向吸毒人员丹某某、刘某某、吴某某、任某某、马金刚等人以每片100元至120元不等的价格贩卖过海洛因和冰毒。并供述以免费让马金刚吸食毒品为条件让其帮他送毒品。
19、被告人马金刚供述：从2016年3月开始，吸毒人员给李建民打电话购买毒品时，李建民让他帮忙给吸毒人员送毒品，他在侯马市东风路、平安大道、石化小区、人民医院西院、侯马市火车站帮李建民送过毒品。李建民每天免费给他两片毒品及30元钱，每天送四五次，每次一二片，每片100元至120元。
20、山西省侯马市人民法院（2004）侯刑二初字第38号刑事判决书，证明被告人李建民2004年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年的事实。
原判认为，被告人李建民明知是毒品，向他人贩卖含海洛因、甲基苯丙胺成分的毒品共约27.5克；被告人马金刚明知是毒品，多次向他人贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李建民曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系再犯，应从重处罚。被告人马金刚在第九起、第十起犯罪事实中系从犯，可从轻处罚。依据存疑时有利于被告人的原则，被告人李建民被抓获时收缴的冰毒的重量应认定为4克左右。综合全案性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度，悔罪表现，对被告人李建民依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第五十二条，第五十三条之规定；对被告人马金刚依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人李建民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人马金刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。三、将扣押的毒品及电子称予以没收。
上诉人李建民的上诉理由为：1、其被抓获后曾检举揭发边某某杀人的犯罪事实，后经公安机关查证落实并将边某某抓获，应认定有重大立功表现。2、原判事实不清，其没有向边某某贩卖毒品，认定其向吴某某、张某某贩卖毒品的数量和次数有误，请求公正判处。
上诉人马金刚的上诉理由为：1、认定其向闫某某贩卖毒品的事实有误，证据不足。2、其仅帮助李建民贩卖了少量毒品，属从犯，不应认定为情节严重，原判量刑过重，应从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认并不再赘述。
关于上诉人李建民的上诉理由，经查，1、上诉人李建民的供述、边某某的讯问笔录、公安机关出具的情况说明等证据，证实2016年4月16日，公安机关在侯马市紫金宾馆208房间抓获涉嫌杀人的边某某时，在该房间将涉嫌贩毒的上诉人李建民一并抓获，随即将二人带回公安机关进行讯问。据此，公安机关在抓获边某某时，已掌握其涉嫌杀人的犯罪事实，边某某并非因上诉人李建民的检举揭发而被抓获。上诉人李建民被抓获后供述边某某涉嫌杀人的行为，不应认定为立功。2、吸毒人员边某某、吴某某、张某某等人的证言，详细交代了从上诉人李建民处购买毒品的时间、地点、价格以及次数等具体细节，结合上诉人李建民与同案犯马金刚的供述，足以证实其向边某某、吴某某、张某某等贩卖毒品的犯罪事实和贩毒的数量、次数。原判对相关事实的认定并无不当。综上，上诉人李建民的上诉理由不能成立。
关于上诉人马金刚的上诉理由，经查，1、上诉人马金刚与李建民的供述，以及吸毒人员闫某某的证言和辨认笔录，可以证实上诉人马金刚向闫某某多次贩卖毒品的犯罪事实。2、上诉人马金刚在自己贩卖毒品的同时，还多次帮助李建民向他人贩卖毒品，属于情节严重，综合考虑其全部犯罪事实，依法不应认定为从犯。原判根据其贩卖毒品的事实和犯罪情节，量刑并无不当。故上诉人马金刚的上诉理由亦不能成立。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人李建民、马金刚的上诉理由均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 锐
代理审判员 梁祥伟
代理审判员 梁 荣
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 康 曼