河北省沧州市运河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）运民初字第899号
原告张力嘉。
被告沧州市泰裕峰钢管有限公司。
法定代表人张静，该公司经理。
委托代理人孙汉礼、王敏，河北腾迅律师事务所律师。
原告张力嘉诉被告沧州市泰裕峰钢管有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张力嘉，被告沧州市泰裕峰钢管有限公司委托代理人王敏、孙汉礼到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张力嘉诉称，原告于2012年7月开始在被告处工作，一直担任销售部业务员职务，期间被被告胁迫签订过劳动合同和一份《保密及竞业禁止协议书》，2014年11月因被告无端怀疑原告从事第二职业，原告无奈离职，随后，被告又针对原告提起仲裁，沧州市运河区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付违约金138321.92元，原告不服该裁决内容，现依法起诉，要求判决原告不予支付被告违约金。
被告沧州市泰裕峰钢管有限公司辩称，一、原告张力嘉确系担任我公司销售部业务员工作，而且其掌握了我公司的商业秘密，在此情况下，鉴于其身份及工作性质的特殊性，我们与原告张力嘉除依法自愿签订劳动合同外，另签订了保密及竞业禁止协议书，该合同与协议均系双方当事人真实意思表示，不存在胁迫，沧州市运河区劳动人事争议仲裁委员会认定的事实是正确的。二、原告张力嘉在工作期间擅自担任丰谷管业有限公司的监事职务，已经违反保密及竞业禁止协议，应当以约定承担相应责任。原告张力嘉从事第二职业，系源于工商登记的公秉公信性，不存在我公司无端怀疑其之说，该事实存在。三、鉴于上述一二事实，按相关合同及协议的约定，原告张力嘉应支付我公司违约金即1397622.2元，最低也不低于500000元，仲裁委裁决张力嘉支付139321.92元明显不当，综上，原告张力嘉的诉请无事实和法律依据，应当由人民法院依据原告张力嘉与我公司签订的劳动合同及协议所约定的内容依法作出公正判决。
原告张力嘉为证明自己的主张，提交如下证据：一、2015年6月19日沧州晚报一份，第11版刊登了沧州市丰谷管业有限公司刊登的注销公告一份，声明该公司在2015年6月18日经股东会决议解散公司，成立清算组织，债权人在指定期限内申报债权，二、2015年9月7日沧州市新华区工商局出具的关于沧州市丰谷管业有限公司注销登记的证明一份。
被告沧州市泰裕峰钢管有限公司质证称，该证据与本案无关联性。
被告沧州市泰裕峰钢管有限公司为支持其辩称，提交如下证据：一、2014年1月26日原、被告签订的劳动合同书一份，期限为2014年2月20日至2016年2月19日。工作内容为销售部业务员。劳动报酬为试用期月工资1000元，试用期满月工资1200元。二、2014年1月26日原、被告签订的保密及竞业禁止协议书一份。双方约定了保密责任、竞业禁止义务以及违约责任。约定如乙方（张力嘉）违反本协议的约定，应向甲方（沧州市泰裕峰钢管有限公司）支付违约金标准为：离职前个人年实发工资的二十倍（最低五十万元，以最高者为准）。三、被告张力嘉发放工资明细一页及银行转账记录11份。四、2014年12月24日沧州市新华区工商行政管理局出具的内资企业登记基本情况表一份，证明被告张力嘉在沧州市丰谷管业有限公司担任监事一职。五、原告沧州市泰裕峰钢管有限公司营业执照一份，证明原告的经营范围与沧州市丰谷管业有限公司的经营范围完全一致。六、网络截图6张，证实手机号187××××0106的手机号码为沧州市丰谷管业有限公司对外的手机号。七、手机号187××××0106的手机缴费发票一份，证明该手机号机主为被告张力嘉。八、沧州市丰谷管业有限公司对外宣传截图一份，其所留的联系方式与张力嘉作为原告起诉状当中的手机号是一致的。
原告张力嘉质证称，证1、证2的真实性有异议，当时是我签字，但是是公司出的文件强制我们签字，当时公司好多同事也不想签，签字的内容我们并不清楚，如不签保密协议，就视为自动离职，且工资也不给。对于证3，这个里面确实包括差旅费、给客户送礼等费用也是往这个卡上打钱。对于证4-8，原告说我辞职情况不属实，当时是因为我奶奶生病，我向领导请假，说有时候会在公司，有时候回家照顾我奶奶，这期间我也销售，后来回到公司后，他找我谈话，问我有没有和客户非单的情况，也提及到公司的情况，我主动和他说丰谷公司是我姑开的，拿我手机号登记是为了投标用，我妈妈拿我身份证去登记的，让我当监事的情况我什么也不知道。我和领导谈话的时候提到提成的事，他说不可以，他说要推到以后发，当时我冲动下，就辞职了。出来单位后，我给领导打电话说是不是我辞职了交接完了就给我钱，2014年11月份就办理了交接手续。这个网络截图我不认可。营业执照中登记的塑管公司沧州有一百家左右，丰谷公司是由代理公司注册的，具体销售什么不清楚。现在公司也已经注销了，姑说没想到给我惹了麻烦，就注销了，事实上该公司设立后未营业，本人也未到该公司上班。
经审理查明，2012年7月原告张力嘉进入被告沧州市泰裕峰钢管有限公司单位销售部担任业务员工作，2014年1月26日原、被告签订劳动合同，合同约定：合同期限为2014年2月20日至2016年2月19日。工作内容为销售部业务员。劳动报酬为试用期月工资1000元，试用期满月工资1200元。同日双方签订了保密及竞业禁止协议书，协议约定为维护公司与员工的共同利益，防止公司的商业秘密和技术秘密流失，依法订立协议。协议主要约定了商业秘密的所有权条款、概念、保密责任，竞业禁止义务条款。同时约定员工无论何种原因从公司处离职，离职后2年内不得在与公司从事的行业相同或相近似的企业及与公司有竞争关系的企业内工作，包括董事、监事、合伙人、顾问、代理人及任何职位员工。同时经双方协商，员工离职后，在竞业限制期内，公司将按月发放给原告补偿费用。补偿费用为以离职前12个月本单位的个人月实发平均工资的30%为标准。领取方式为原告逐月到被告单位领取。该协议还规定违约责任，如员工违反该协议则应向公司支付违约金，违约金的标准为离职前个人年实发工资的二十倍（最低五十万元，以最高者为准）。大约在2014年10月原告与被告因提成问题有争议，原告张力嘉辞职，之后原告名字被登记在沧州市丰谷管业有限公司的企业登记表中，职务为监事，手机号码为187××××0106，系被告公司为原告张力嘉业务工作所提供。被告认为原告行为违反了原告与被告签订的《保密及竞业禁止协议书》的约定，给被告造成了重大损失，2014年12月22日被告向沧州市运河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，运河区劳动人事争议仲裁委员会作出沧运劳仲案裁字（2014）第46号裁定书，裁决原告张力嘉支付被告沧州市泰裕峰钢管有限公司违约金138321.92元，原告对此仲裁裁定书不服，诉至本院，要求判决原告不予支付被告违约金。
本院认为，劳动者在劳动合同期限内应对用人单位负忠诚勤勉义务，在劳动合同解除后一般应负保密和同业禁止的义务，尤其是在劳动者与用人单位就保密和同业禁止订立协议的情况下更应负遵守合同约定的义务。因此本院认为原、被告之间订立的保密及竞业禁止协议书的相关内容符合法律规定，本院予以认定。原告张力嘉因与被告发生争议即辞职到沧州市丰谷管业有限公司入职，并登记为监事，登记手机号亦为被告公司所提供资费，故本院认定原告行为违反了双方协议约定，构成违约。但是由于该协议系被告单方作出的制式协议书，其中关于违约金的约定：如员工违反该协议则应向公司支付违约金，违约金的标准为离职前个人年实发工资的二十倍（最低五十万元，以最高者为准）。本院认为该违约金约定过高，依据合同法第一百一十四条规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。从上述规定可知，违约金的性质应为对造成损失的补偿，本案中被告就其损失并未提交相关证据，仅根据约定数额计算起诉违约金1397622.2元，明显不妥。另外在仲裁裁决书中认定原告张力嘉年收入69160.96元，并以此为计算依据，裁决违约金为138321.92元亦不妥。因为原告张力嘉称该款虽属收入，但其中包括差旅费、给客户的送礼回扣等费用，本院认为，由于原告张力嘉为业务员，上述收入中包括相应费用应属正常，仍以69160.96元作为年收入标准不妥当。本院认为，就劳动者违反保密和同业禁止义务所负违约责任的赔偿数额应以被告公司造成的损失为限。劳动合同法第九十条规定：劳动者违反劳动合同约定的保密义务或竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。最高院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释第十七条规定：确定反不正当竞争法第十条的侵犯商业秘密的损害赔偿额，可参照侵犯专利法的损害赔偿额的方法进行。专利法第五十六条规定：侵犯专利权的赔偿数额按专利权人被侵权所受到的实际损失确定。实际损失难确定的，可以按侵权人因债权所获得利益确定。二者均难确定的，参照权利人为制止侵权所支付的合理费用和开支。本案被告就其损失未提交相关证据，故无法确定因原告侵权所造成的实际损失数额，而原告张力嘉登记为监事的沧州市丰谷管业有限公司在2015年6月份就公告解散注销，本院认为，该公司成立时间短，原告在该公司登记监事时间仅几个月，亦无法确定该公司所获收益。但原告张力嘉在该公司登记为监事确属违反约定及法律规定，综合以上分析，本院酌定原告赔偿被告违约损失10000元。由于就上述事实及违约赔偿数额本院已在（2015）运民初字第898号民事判决书中作出认定和裁决，故就原告张力嘉在本案中请求不承担赔偿违约金的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十条，最《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第十七条，《中华人民共和国专利法》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
驳回原告张力嘉的诉讼请求。
如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告张力嘉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。
审 判 长 张德山
人民陪审员 宫业胜
人民陪审员 许嘉玲
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 褚运兴