浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终4274号
上诉人（原审原告）：楼其冬，男，1968年9月12日出生，汉族，住浙江省义乌市。
委托代理人：叶向明，浙江六和（义乌）律师事务所律师。
委托代理人：叶进健，浙江六和（义乌）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：义乌市万方交通有限公司，住所地：浙江省义乌市西城路669号。
法定代表人：黄荣高，执行董事。
委托代理人：吴光东，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
上诉人楼其冬因与被上诉人义乌市万方交通有限公司（以下简称万方公司）民间借贷纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2014）金义商初字第2696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
楼其冬的上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、万方公司出具的收款收据加盖的不是万方公司公章，而是发票专用章。这是本案与其他受害人案件的不同之处。（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书认定的是“盗用万方公司公章及法人代表印章”，而没有认定发票专用章也是盗用的。二、一审法院以（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书为依据作出对万方公司有利的判决显失公允。1、（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书认定胡会玲盗用公章，本身就是错误的。按照万方公司使用公章的习惯，只要使用公章的工作人员在记录本上登记就可以使用，根本无需盗取。现该刑事判决认定公章系被盗用，显然错误。2、退一步说，公章即使是被盗用的，那也是万方公司在管理上存在重大过失，其具有重大过错，理应承担相应的责任。三、楼其冬主观上一直认为是万方公司向其借款，胡会玲作为财务负责人之一，楼其冬完全有理由相信胡会玲是代表万方公司，款是借给万方公司的。四、一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条的规定，单位负责的主管人员和其他责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。
万方公司辩称：1、关于胡会玲盗用公章，其行为性质为诈骗，胡会玲的诈骗行为给楼其冬造成的损失应由胡会玲返还，这些都已经由生效刑事判决确认。楼其冬对生效刑事判决中的内容在本案中提出质疑，没有任何意义。即使本案发票专用章是真实的，也不能改变胡会玲行为的性质。2、楼其冬提出的诉讼请求的前提是借款合同有效，现楼其冬上诉又主张合同无效万方公司有过错，没有意义。3、吴会玲的行为并不构成职务代理，吴会玲以万方公司名义借款以及使用公司公章，都未经万方公司同意，属于其诈骗犯罪的组成部分，刑事判决已经认定，民事审判不应该再对这些行为作出与刑事判决不一致的判定。4、楼其冬上诉提出本案应适用最高人民法院《关于审理经济纠纷案件涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条的规定是错误的，本案应适用该规定的第5条，一审判决适用法律正确。综上，楼其冬的上诉请求不能成立，请求驳回上诉、维持原判。
楼其冬向一审法院起诉请求：万方公司归还楼其冬借款100万元及利息（从2014年7月18日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日止）。2015年12月7日，楼其冬变更诉讼请求为：判令万方公司赔偿借款损失90万元及利息损失（从2014年1月15日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付至实际履行之日止）。
一审法院认定事实：胡会玲原系万方公司的财务科副科长。2014年1月15日，胡会玲以万方公司资金周转为由，盗用万方公司的公章，从楼其冬处骗得人民币100万元，该款至今尚有90万元未退还给楼其冬。另查明，金华市人民检察院指控胡会玲犯诈骗罪、职务侵占罪，于2015年4月28日向金华市中级人民法院提起公诉。2015年10月19日，金华市中级人民法院作出（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书，该判决书认定：2011年4月至2014年6月间，胡会玲在身负巨额债务无力偿还的情况下，利用其担任万方公司财务科副科长的身份，虚构购买万方公司股份、万方公司资金周转、还贷款等事由，盗用万方公司公章及法定代表人印章，以其个人名义或冒用万方公司名义从龚群峰、任娇等19名被害人处骗得人民币共计8397万元，用于到澳门赌博、挥霍、归还个人债务等。具体如下……8、2014年1月15日，胡会玲以万方公司资金周转为由，从被害人楼其冬处骗得人民币100万元，至今尚有90万元未退还。该判决还认定：胡会玲从万方公司非法侵占万方公司资金2300万元，于2014年6月12日、13日共退还万方公司400万元。该判决书判决：“一、被告人胡会玲犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三十五万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币十五万元；决定执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币十五万元，罚金人民币三十五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2034年6月18日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）。二、追缴被告人胡会玲诈骗违法所得人民币6896万元，返还给各被害人，不足部分，责令被告人胡会玲退赔给各被害人（附清单）；追缴被告人胡会玲职务侵占违法所得人民币1900万元，返还给义乌市万方交通有限公司，不足部分，责令被告人胡会玲退赔给义乌市万方交通有限公司。三、扣押的赃款人民币3.65万元，由扣押机关依法返还给各被害人及义乌市万方交通有限公司。”刑事判决书认定楼其冬系诈骗所涉受害人之一，胡会玲应退赔金额为90万元。
一审法院认为，民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，应当具备下列条件：1）行为人具有相应的民事行为能力；2）意思表示真实；3）不违反法律或者社会公共利益。本案楼其冬提供的收款收据中虽有万方公司的公章，但根据（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书的认定，涉案印章并非万方公司授权所盖，而是胡会玲盗用印章所为，故无法表明万方公司存在向楼其冬借款的真实意思表示。涉案行为系胡会玲冒用公司名义实施的诈骗楼其冬财产的个人违法犯罪行为。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款的规定，行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。综上，楼其冬的诉讼请求，依据不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十五条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款的规定，判决：驳回楼其冬的诉讼请求。案件受理费6900元，由楼其冬负担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。
本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为：本院作出的（2015）浙金刑二初字第12号生效刑事判决认定，本案所涉借款构成胡会玲的诈骗犯罪事实，故本案借款合同应认定无效。本案的主要争议焦点在于：万方公司对借款合同无效的结果是否存在过错，是否应当承担赔偿责任。本院认为，万方公司对其公章负有妥善保管的义务，对其财务人员负有监督和管理的责任。胡会玲作为万方公司的财务副科长，在2011年4月至2014年6月期间，多次盗用公司公章，以公司名义骗得包括楼其冬在内的多人款项共计8000多万元。根据万方公司法定代表人黄荣高在公安机关的询问笔录中陈述：“公司的公章平时是办公室专人保管的，但胡会玲负责的工作关系，经常要用到公章，所以她需要用公章的时候，只要跟办公室说一声，她就可以独自把公章带出去。最早的时候，办公室管公章的人都会跟她一起去，后来嫌麻烦，而胡会玲又是公司老员工，公司很信任她，所以公章就交由胡会玲一个人带出去，用完再交回办公室”；“按照公司规定，存折平时都是由公司出纳保管的，如果要用到存折，必须出纳一起跟去银行进行操作使用。因为胡会玲经常要给公司办理贷款或者还贷款等工作，而现在这个出纳年纪比较轻，刚到公司上班不久，资历不够，所以有时候胡会玲只要跟出纳说一下，出纳就会把存折交给胡会玲拿去使用”。可见，万方公司对其公章的管理使用并未尽到妥善的保管和注意义务，对财务人员胡会玲也未尽到审慎的监管责任，其对胡会玲盗用万方公司公章并通过公司账户骗取楼其冬的借款导致借款合同无效，存在一定的过错，万方公司应对当对楼其冬因此造成的损失承担相应的赔偿责任。楼其冬认为其是通过胡会玲将款项出借给万方公司，但胡会玲出具的收款收据却是加盖万方公司的发票专用章，而非公司公章或公司财务章，楼其冬在出借款项时也未尽到合理审慎的注意义务，其自身也存在一定过错，对损失结果也应承担一定责任。因此，本院综合考虑双方的过错程度、因借款合同无效产生的损失以及万方公司因胡会玲的犯罪行为遭受的经济损失等因素，酌情认定由万方公司赔偿楼其冬借款本息不能得到清偿部分的40%。综上，楼其冬的上诉理由部分成立，对该部分请求本院予以支持，其余部分请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国合同法》第五十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省义乌市人民法院（2014）金义商初字第2696号民事判决；
二、义乌市万方交通有限公司于本判决生效之日十五日内起赔偿楼其冬借款本金90万元及利息（从2014年7月18日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计付至实际履行之日止）损失不能得到清偿部分的40%；
三、驳回楼其冬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6900元，由楼其冬负担4140元，由义乌市万方交通有限公司负担2760元；二审案件受理费13800元，由楼其冬负担8280元，由义乌市万方交通有限公司负担5520元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高国坚
审 判 员 金 莹
审 判 员 金佳卉
二〇一六年十一月二日
代书记员 张青青