宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民终字第463号
上诉人（原审被告）泾源县百顺汽车修理厂。住所地：泾源县。组织机构代码证：55418104-2
法定代表人丁玲，该修理厂厂长。
委托代理人丁学明，泾源县香水镇法律服务所法律服务工作者。特别授权。
被上诉人（原审原告）韩文斌，男，1992年2月16日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省华亭县人，现住甘肃省。
被上诉人（原审第三人）刘永红，男，1987年7月20日出生，汉族，初中文化，农民，甘肃省陇南市人，住陇南市。
上诉人泾源县百顺汽车修理厂因劳动合同纠纷一案，不服泾源县人民法院于2015年8月19日作出（2015）泾民初字第263号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年9月17日受理后，依法组成合议庭。于2016年1月21日公开开庭进行了审理，上诉人泾源县百顺汽车修理厂委托代理人丁学民、被上诉人韩文斌到庭参加诉讼。被上诉人刘永红经公告送达后未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，第三人刘永红分别于2011年12月10日、2012年12月10日、2013年12月10日承包了被告泾源县百顺汽车修理厂，双方签订承包经营合同，约定每次承包期限为1年，承包期间第三人刘永红为该厂法定代表人，行使厂长权利，且有权招用职工和辞退违纪职工，其每年向被告支付承包费12万元。2014年1月1日，第三人刘永红通过该厂聘用人员曹向明介绍与原告签订劳动用工合同，约定由原告在该修理厂内任喷漆技师，合同期为三年（2014年1月1日至2017年1月1日），试用期1个月，试用期月工资2000元，试用期满月工资4500元。合同签订后原告于2014年2月3日正式在该修理厂内工作至同年9月2日，工作时间为7个月，期间原告向第三人刘永红借用工资2000元。2014年9月刘永红离开百顺汽车修理厂后下落不明，尚欠原告工资27000万元。于2014年9月1日，被告又将该厂承包给曹向明经营至今。
原审认为，本案争议的焦点是：1、被告泾源县百顺修理厂是否欠原告劳动报酬；2、原告韩文斌劳动报酬数额是多少；3、原告的劳动报酬应由谁支付。对于被告是否欠原告劳动报酬的问题，由于被告将该修理厂承包给第三人刘永红，双方约定：“在承包期内由刘永红担任该厂法定代表人，行使厂长权利，有权招用或辞退职工”，据此刘永红在其承包期内有权以该修理厂法定代表人身份与劳动者签订劳动合同，刘永红已以修理厂负责人身份与原告签订劳动合同，原告按照合同约定到该厂上班7个月，只向刘永红借款2000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”之规定，本案第三人与原告签订劳动合同，欠原告的劳动报酬未支付，应认定为被告拖欠原告劳动报酬。对于原告韩文斌的劳动报酬数额问题，根据原告与第三人刘永红签订的劳动合同，双方约定试用期为一个月，工资为2000元，试用期满后每月为4500元，原告工作7个月，应得工资29000万元，原告借款2000元，因此被告欠原告工资为27000元。对于原告劳动报酬应由谁支付的问题，本案被告将修理厂承包给第三人刘永红经营，根据双方约定，承包期间第三人刘永红可以自定工资标准，为职工购买人身保险，第三人刘永红在承保期间与原告签订劳动合同，虽然该合同没有加盖被告印章，但原告有足够理由相信刘永红系该修理厂法定代表人，有权对外签订合同。因此刘永红与原告签订劳动合同是其履行法定代表人职务行为，该合同真实有效，原、被告之间已经建立了劳动关系。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”在原告已经向被告履行了劳动义务的前提下，被告应向原告承担支付劳动报酬即工资的义务，被告不向原告支付工资的行为构成违约，其应承担继续履行的违约责任；基于本案第三人刘永红具有承包行为，原告主张被告及其第三人支付其工资的诉讼请求部分成立，本院予以支持，工资总额应当按照双方约定的月工资4500元、工作时间7个月（2014年2月3日至9月2日）计算确定为宜。被告以其已将修理厂承包给刘永红独立经营为由不承担原告工资的主张于法无据，理由不能成立，本院不予支持。依照《》第七十八条，《》第二条第一款、第十条第三款、第二十九条、第三十条第一款、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：由第三人刘永红于本判决生效后10日内向原告韩文斌支付2014年2月3日至9月2日期间劳动合同约定工资共计27000元，被告泾源县百顺汽车修理厂承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由第三人刘永红负担。
宣判后，被告泾源县百顺汽车修理厂不服提出上诉，其诉称：一、被上诉人韩文斌称“2014年1月，我与被告泾源县百顺汽车修理厂签订《劳动用工合同》，合同期为三年，月工资4500元。被告拖欠我7个月工资31500元不付”。事实是上诉人连续三年将修理厂承包给刘永红个人经营，上诉人只收取每年12万元的承包费，刘永红在承包期间有自主经营，招工、用工权，承担自负盈亏责任。刘永红拖欠上诉人2年承包费后不辞而别。至于是否拖欠被上诉人工资，上诉人不知情。法庭中被上诉人没有任何证据证明刘永红拖欠其7个月工资的事实。法庭出示证人曹向明等人的月工资说明书，但未出庭作证，法庭虽追加刘永红作为被告，但刘永红未到庭。在未查明案件事实的情况下，判决上诉人支付被上诉人7个月工资27000元，认定事实错误。二、原判决认定该案为劳动合同纠纷，合同是否有效，是认定事实的关键，没有刘永红的确认，也无笔迹鉴定结论，更没有修理厂的印章等相互印证，判决书在没有证据支持下认定该合同真实有效与法无据，更无事实根据。综上，请求二审法院撤销原判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人韩文斌辨称：上诉人泾源县百顺汽车修理厂与被上诉人签订劳动合同后，按照合同约定被上诉人完成用人单位交给的喷漆工作任务，上诉人与被上诉人之间存在合法有效劳动关系。因此，按照劳动用工合同的约定，上诉人应支付7个月的劳动报酬，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人泾源县百顺汽车修理厂与被上诉人韩文斌之间存在劳动合同关系，应受法律保护，双方当事人均应按《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国劳动法》及相关法律、法规规定及双方签订的劳动合同约定履行各自的义务。本案中，上诉人泾源县百顺汽车修理厂将其厂承包给被上诉人刘永红经营，双方约定：“在承包期内由刘永红担任该厂法定代表人，行使厂长权利，有权招用或辞退职工”。据此，刘永红与韩文斌签订劳动合同，是其履行法定代表人职务的行为。虽然被上诉人刘永红承包了该厂，但对外仍以泾源县百顺汽车修理厂的名义行使权利。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”因此，刘永红在承包经营期间不向被上诉人韩文斌支付工资的行为构成违约，上诉人泾源县百顺汽车修理厂应承担不按期支付工资的违约责任。故泾源县百顺汽车修理厂对承包人刘永红的经营活动承担民事责任。在被上诉人韩文斌已向刘永红履行了劳动义务的前提下，上诉人泾源县百顺汽车修理厂应向被上诉人韩文斌支付劳动报酬即工资的义务。上诉人以其已将泾源县百顺汽车修理厂承包给刘永红独立经营为由，不承担韩文斌7个月工资，但该事实不能否认双方存在劳动关系及泾源县百顺汽车修理厂应当承担用工的责任。上诉人的上诉理由不能成立。故原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人泾源县百顺汽车修理厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张风兰
审 判 员 王 伟
代理审判员 柳 玲
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 柏普恩