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内蒙古自治区兴和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0924刑初90号
公诉机关:兴和县人民检察院
被告人:张某，男，1970年5月14日出生，汉族，专科文化，个体，户籍所在地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区，因本案于2016年9月14日被内蒙古乌兰察布市兴和县公安局刑事拘留，于2016年9月28日被内蒙古乌兰察布市兴和县公安局依法逮捕，于2017年1月26日被内蒙古兴和县人民法院取保候审。
辩护人李雪欣，内蒙古瑞民律师事务所律师。
兴和县人民检察院以兴检公诉刑诉（2016）87号起诉书指控被告人张某犯合同诈骗罪,向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。兴和县人民检察院指派检查员冯贵元出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人李雪欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兴和县人民检察院指控：2016年2月份，被告人张某在明知土地存在纠纷的情况下，在未征得合伙人师某某及村民的同意下，私自将位于团结乡某某村的424亩土地、团结乡某某村491亩土地及喷灌圈、水电设施转包给曹某某，承包期为一年，曹某某按照合同要求，预付张某土地承包费30万元人民币，后张某又以有事需要借款的名义向曹某某借款4万元。同年4月份，到了耕种季节，曹某某到团结乡某某村耕种时被村民阻拦住，村民要求上涨土地租金，张某在与村民协调租金时，因价格问题没有谈妥，导致村民阻拦曹某某，不让按时耕种。事后曹某某找张某要求退还预付给张某的承包土地费用30万元及借款4万元，张某以种种理由一拖再拖，拒不返还，并将承包费全部挥霍。
公诉机关针对上述指控事实，提供了书证、证人证言、被害人曹某某的陈述、被告人张某的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人张某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱财数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人张某对公诉机关指控的事实以及罪名均有异议。他辩称土地不存在纠纷的情况，师某某不是他的合伙人，和农民签订合同的是他的公司兴和县坤源农业科技发展有限公司。他也没有一拖再拖不还曹某某钱，他曾经给曹某某退过20万元，因为曹某某的银行卡开户行不符，最后这20万元又退还到他的卡里。他也没有挥霍承包费。
辩护人李雪欣的辩护意见：本案中被告人张某既未编造虚假事实又未非法占有，他只是与受害人签订了土地承包（转包）合同，但是由于客观原因，导致合同无法实际履行，合同目的不能实现。受害人曹某某多次向张某索要已交付的承包费和借用的借款，其中张某还按照曹某某提供的银行卡号通过支付宝支付过该部分款项，但由于被害人曹某某提供信息不准导致退款行为未能实现。所以，指控张某构成诈骗罪的必备要件不全部具备，指控张某非法占有的目的性不明确，张某不构成诈骗罪。且张某已将收取的受害人钱财全部退还，并与受害人达成了和解协议，被害人也出具了谅解书。建议对张某判处缓刑，其对社会不至于造成新的危害。
经审理查明：2016年2月份，被告人张某在明知土地存在纠纷的情况下，在未征得合伙人师某某及村民的同意下，私自将位于团结乡某某村的424亩土地、团结乡某某村491亩土地及喷灌圈、水电设施转包给曹某某，承包期为一年，曹某某按照合同要求，预付张某土地承包费30万元人民币，后张某又以有事需要借款的名义向曹某某借款4万元。同年4月份，到了耕种季节，曹某某到团结乡某某村耕种时被村民阻拦住，村民要求上涨土地租金，张某在与村民协调租金时，因价格问题没有谈妥，导致村民阻拦曹某某，不让按时耕种。事后曹某某找张某要求退还预付给张某的承包土地费用30万元及借款4万元，张某以种种理由一拖再拖，拒不返还。
另查明：张某在1990年因诈骗罪、投机倒把罪被呼和浩特市中级人民法院判处有期徒刑七年。
被告人张某已将34万元退还受害人曹某某，且达成了协议，被害人出具了谅解书。
上述事实，有下列证据证实：
1、到案经过
2、报案材料证实：张某在与曹某某签订合同时，隐瞒土地存在纠纷的情况，且在签订合同后，未能履行合同义务，致使耽误了耕种时间，且拒不返还承包费。
3、张某常住人口基本信息
4、承包喷灌圈合同一份及承包费收条一张
5、土地承包合同两份
6、呼和浩特市中级人民法院刑事判决书
7、曹某某与张某手机短信聊天内容
8、110报警记录
9、证人师某某的证言：某某村的土地是张某承包的，某某村是我和张某各占50%，两块地的喷灌圈都是我出资建成的。共承包了五年，第一年是我和张某一起经营耕种，张某付某某村村民承包费，我付某某村村民承包费。后四年都是我经营耕种，也是我给两村村民承包费。我不同意张某和尚义人签订承包合同，也不同意尚义人耕种，因为有我的股份，且喷灌圈是我投资建成的，我也给过张某前期投资费用。
10、证人李某、刘某等人证言证实：某某村的土地是承包给张某和师某某的，某某村的土地是张某承包的。张某通过刘某认识李某，委托李某给他转包喷灌圈，后转包给曹某某，因为村民让张某给上涨承包费与张某协商不一致，所以村民不让承包人春耕。最终曹某某没有种成喷灌圈，张某也没有给曹某某退付承包费。张某没有告诉村民要将土地转包出去，也没有和村民商量过。
11、被害人曹某某的陈述材料：我通过李某介绍和张某签订了承包喷灌圈合同，且付了承包费30万元，期间张某还向我借了4万元。当时承包土地时，就说好地里必须有喷灌圈设施和水电配套设施，我包地也是见他有喷灌圈才包的，合同也写的是承包喷灌圈合同，当时张某说喷灌圈是他的，地里的东西都是他的。后因张某和村民有纠纷，村民不让我耕种，我找张某要求解除合同，且要求他还我承包费，他嘴上说给我退承包费，但经我多次催要，他一拖再拖拒绝还我承包费，后我就找不到张某了。
12、被告人张某的供述与辩解：我通过某某村委会和村民承包了某某村和某某村的土地，当时是按照兴和县坤源农业科技发展有限公司和村委会签订的土地承包合同。佑安寺小油路西侧的土地是我自己和村民们承包的，小油路东侧的土地是我和师某某共同和村民们承包的。我通过李某介绍认识曹某某，和她签订了这两块地的承包喷灌圈合同，她总共给了我30万元土地预付款，我又和她借了四万元。我和师某某因为土地有经济纠葛了，师某某没有资格阻拦我往出承包地。后来因为农民要求我上涨承包费，拦住不让曹某某种植，我与村民协商解决了好几次也没有协商成功，最后曹某某没有按时种成地。后曹某某和我要过几次钱，因为我不在兴和县就没有给她退过钱。
上述证据，经当庭举证、质证，证据之间形成完整的证据链条，本院予以确认。
在庭审中，被告人的辩护人提交了被告人张某与受害人曹某某的协议书及谅解书，证实张某已经把34万元全部退还曹某某。
对以上证据，本院予以认定。
本院认为：被告人张某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱财，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人辩护的张某不构成诈骗罪,缺乏事实与法律依据,本院不予支持.鉴于案发后，被告人将款数全部退还受害人，与受害人达成了协议,并取得了受害人的谅解，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人张某犯合同诈骗罪,判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币贰万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 赵改兰
审 判 员 武 杰
人民陪审员 母应祥
二〇一七年三月九日
书 记 员 陈璐璐
附《刑法》条文：
第二百二十四条
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第七十二条第一款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。