福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙新民初字第2653号原告蒋宇涵，男，2009年3月7日出生，汉族，学生，住龙岩市新罗区。法定代理人邱秋红（原告母亲），女，1986年1月20日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。委托代理人施丽仙，福建诺佳律师事务所律师。被告福建省龙岩市第一医院，住所地龙岩市新罗区九一北路105号。法定代表人陈开红，院长。委托代理人邱能忠，福建天岩律师事务所律师。原告蒋宇涵与被告福建省龙岩市第一医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年4月30日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法定代理人邱秋红及原告委托代理人施丽仙，被告福建省龙岩市第一医院的委托代理人邱能忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋宇涵诉称：2012年6月26日，原告××从床上摔下后前往被告处治疗，X光片显示右肱骨髁上骨折，右肱骨髁上见不规则透亮影，骨皮质不连，骨小梁中断，远端向尺侧移位，未见明显分离，被诊断为右肱骨髁上骨折，后被告为原告做了右肱骨髁上骨折外固定术，医嘱随诊1-2次／周。6月28日、7月2日及7月10日，原告先后多次前往被告处拍摄X光，其中7月10日的X光显示右肱骨髁上骨折复位后，骨折端对位不良（右肱骨髁远端稍向尺侧移位）。原告的法定代理人询问被告医生，医生却说没关系，钢板也没有重新固定。7月20日，原告到被告处复诊，病历记载：病史同前，伤后3周余；PE：右肱骨髁上处见压痛、叩击痛阴性。8月13日，原告再次前往被告处复诊，病历记载：右肱骨髁上骨折后1个半月。PE：右肘关节呈内翻位。诊：右肱骨髁上骨折治疗后。PE：观察随访。发育期停止后必要时手术矫形。2013年6月26日，原告再次前往被告处治疗，X光片显示右侧肘关节诸骨未见异常密度影，未见骨质破坏。肱骨外侧髁二次骨化中心形成，右侧肘关节间隙尚可。印象：右侧肘关节诸骨未见异常密度影。2014年2月10日，原告的法定代理人蒋海林委托福建正方圆司法鉴定所对被告福建省龙岩市第一医院的诊疗行为与蒋宇涵的肘部内翻畸形是否存在××果关系及伤残等级进行鉴定。2014年3月17日，福建正方圆司法鉴定所出具闽正方圆司鉴所（2014）临鉴字第151号鉴定意见书，鉴定意见为福建省龙岩市第一医院对原告的右肱骨髁上骨折的整复不良引起其肘内翻畸形的可能性大，原告的伤残等级为十级伤残。原告诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费500元、护理费7542.3元、残疾赔偿金61632元、营养费1000元、交通费200元、精神损害赔偿金6000元、鉴定费9000元、后续治疗费15000元，以上共计100874.3元。被告福建省龙岩市第一医院辩称：一、原告××右肱骨髁上骨折于2012年6月26日到被告处就诊，行保守治疗，予手法复位＋石膏托外固定治疗，复位术后复查X片（2012.06.28）：右肱骨髁上骨折对位良好，轻微尺偏，医嘱每周1-2次随诊。7月2日原告到被告处复诊，见石膏外固定已松弛，立即复查X片示：右肱骨髁上骨折，尺偏移位较前明显，予以调整外固定后继续保守治疗。7月10日，原告第三次到被告处复诊，右肱骨髁上骨折尺偏移位有进一步加剧趋向，X片骨折端见较明显骨痂生长，已经无法调整骨折端尺偏移位。7月20日，原告到被告处复诊后去除外固定，被告嘱其功能锻炼。8月13日原告到被告处复诊，被告发现原告出现右肘关节内翻畸形。二、被告在原告的门诊诊疗过程中没有过错，患者出现的不良后果主要系自身骨折后的并发症。1、××患者初诊行手法复位＋外固定后复查X片（2012.06.28），基本达到解剖复位，手法复位术较成功，符合诊疗规范；2、考虑肱骨髁上骨折，有再次移位可能，门诊病历已明确要求患者每周复诊1-2次，患者未严格执行医嘱。××患者家属复诊间隔时间过长及平时护理失当，长期外固定松弛、欠牢靠，也是导致骨折逐步出现尺偏移位趋向及引发最终肘内翻畸形的重要××素之一；3、肱骨髁上骨折后本身发生内移和内翻的倾向性大，正如原告自行委托鉴定中指出的肘内翻是儿童肱骨髁上骨折晚期最常见的并发症，其发生率达25-57%。××此，原告的不良后果主要系自身骨折的并发症。三、本案已超过一年诉讼时效规定。从2012年8月13日原告到被告进行复诊，即检查发现原告已出现右肘关节内翻，不良后果确定，到现在已超过人身损害一年诉讼时效的规定，依法不应支持原告的诉讼请求。经审理查明，2012年6月26日，原告××摔伤前往被告处治疗，门诊病历载明：外伤后右肘部肿痛畸形1小时；检查：右肘部肿胀、畸形，屈伸受限；右肘骨折待除；予右肘关节正侧位X片-
右肱骨髁上骨折；1、手法复位＋小夹板外固定；2、随诊1-2次／1周；3、注意患肢血运、感觉情况。2012年6月27日，原告到被告处复诊，病历载明：病史同前，右前臂腕部肿胀；检查：小夹板固定良好，患肢末端血运及感觉活动正常；拟：右肱骨髁上骨折；予复查右肘关节正侧位X片。2012年7月2日，原告到被告处复诊，X光检查报告单载明：右肱骨髁上骨折外固定术后：伪影较多，与旧片2012.06.28对比，所示右肱骨髁上见不规则透亮线影，骨皮质不连，骨小梁中断，断端对位对线尚可，较前大致相仿；所示余骨未见骨质异常，肘关节间隙无异常改变，周围软组织稍肿胀。2012年7月20日，原告到被告处复诊，病历载明：病史同前，伤后3周余；检查：右肱骨髁上处具压痛，叩击痛阴性；予：1、去除石膏托外固定；2、复诊1次／周，功能康复锻炼。2012年8月13日，原告到被告处复诊，病历载明：右肱骨髁上骨折1个半月；检查：右肘关节呈内翻位关节屈伸尚好，屈120度-伸0度；X线：肘关节提携角0度；诊：右肱骨髁上骨折治疗；予：观察随访；发育期停止后，必要时手术矫形。2014年2月10日，原告的法定代理人蒋海林委托福建正方圆司法鉴定所对被告福建省龙岩市第一医院的诊疗行为与蒋宇涵的肘部内翻畸形是否存在××果关系及伤残等级进行鉴定。2014年3月17日，福建正方圆司法鉴定所出具闽正方圆司鉴所（2014）临鉴字第151号鉴定意见书，鉴定意见为福建省龙岩市第一医院对原告的右肱骨髁上骨折的整复不良引起其肘内翻畸形的可能性大，原告的伤残等级为十级伤残。原告为此支出鉴定费9000元。2012年8月至2014年4月21日，原告法定代理人邱秋红就本次事故的赔偿问题多次与被告进行协商，均未果。原告遂于2014年4月30日向本院起诉。诉讼中，原告蒋宇涵向本院申请对龙岩市第一医院对原告的医疗行为是否存在过错，如有则对参与度进行鉴定。本院委托福建闽西司法鉴定所进行司法鉴定。该鉴定中心于2014年12月2日作出闽西司法鉴定所（2014）临鉴字第510号《福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书》，该鉴定意见为认定不能排除骨折后复位不良与蒋宇涵出现右肘关节内翻的关联，判断存有过失，评定龙岩市第一医院诊疗过失在蒋宇涵出现右肘关节内翻中的参与度30%。原告为此支出鉴定费2000元。诉讼中，原告蒋宇涵自愿减少诉讼请求为判令被告赔偿原告医疗费500元，护理费7542.3元，残疾赔偿金61632元，营养费1000元，交通费200元，精神损害赔偿金6000元，鉴定费11000元，后续治疗费15000元，以上共计102874.3元中的30%，即30862.29元。以上事实，有原告提供的出生医学证明、户口簿、门诊病历、中国农业银行现金缴款单、收入证明、光盘各一份，福建省国家税务局通用机打发票、鉴定意见书各二份，X光检查报告单三份，以及当事人的陈述等在案佐证。本院认为，原告蒋宇涵在被告龙岩市第一医院就诊，由此双方建立了医疗法律关系。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构在医疗活动中是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规等，是××患者损害，应由专业的医疗鉴定机构进行认定。福建闽西司法鉴定中心对此作出《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、送审的材料未见龙岩市第一医院接诊的医生在蒋宇涵右肱骨髁上骨折部位骨块向尺侧移位后有纠正的处置记录，不能排除骨折后复位不良与蒋宇涵出现右肘关节内翻的关联，判断存有过失。2、评定龙岩市第一医院诊疗过失在蒋宇涵出现右肘关节内翻中的参与度30%。该鉴定书系专业人员对被告医疗行为有无过失作出的专家分析意见，可以作为确认本案医患双方医疗纠纷及过错的主要依据。被告对福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书有异议，但未提供相反的证据予以反驳，故本院对被告的主张不予采纳。根据《民法通则》第140条关于“诉讼时效××提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”之规定，原告主张2012年8月至2014年4月21日其多次就本次事故的赔偿问题与被告进行协商并提供录音光盘为证，被告对录音光盘的内容亦予以认可。本院认为，本案的诉讼时效应于2014年4月21日发生中断并重新计算，故被告以原告前述主张超过诉讼时效为由提出抗辩，本院不予支持。××原告的损失，本院作如下认定：1、医疗费：医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告未提供相关证据证明，被告亦予以否认，故对原告的该项主张本院不予支持。2、护理费：结合原告的伤情及年龄情况，本院酌情确定原告的护理期限为30天，××原告治疗期间由其母亲邱秋洪护理，虽其提供了邱秋洪的收入证明但未提供证据证明邱秋洪实际减少的收入，故护理标准本院酌定参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准即120元／天计算，原告的护理费应为3600元（120元／天×30天）。3、残疾赔偿金：原告的经常居住地在城镇，本院参照2013年度福建省城镇居民可支配收入的标准计算残疾赔偿金，即残疾赔偿金为61632.8元（30816.4元／年×20年×10%）。4、交通费：交通费属于必然发生的费用，结合原告就医的实际情况，本院酌情确定原告的交通费为100元。5、营养费：虽然本案未有医嘱加强营养，但根据原告年龄、受伤等情况，本院根据本案实际酌定为200元。6、后续治疗费：原告主张后续治疗费15000元，未提供相应证据予以证明，本院不予支持。原告可待该费用实际发生后另行主张。7、鉴定费：原告主张鉴定费11000元，有原告提供的票据为证，本院予以认定。综上，原告××本案纠纷造成损失合计为76532.8元，被告应承担上述损失的30%即为22959.84元。此外，原告主张精神损害抚慰金6000元，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及本地经济发展状况和生活水平，对原告的精神损害抚慰金本院酌定为1000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告福建省龙岩市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋宇涵护理费3600元、交通费100元、营养费200元、残疾赔偿金为61632.8元、鉴定费11000元，共计76532.8的30%即22959.84元。二、被告福建省龙岩市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋宇涵精神损害抚慰金1000元。三、驳回原告蒋宇涵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费571元，由原告蒋宇涵负担173元，被告龙岩市第一医院负担398元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。审判长章莹人民陪审员李丽月人民陪审员李丽华二〇一四年十二月三十日书记员黄珺滢（代）附注：一、引用的主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人××过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及××误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人××伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员××就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，××客观原××不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人××伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条第一款本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款××侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下××素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、判决书履行提示：发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行。当事人（履行义务人）应当在判决书确定的履行期间内自觉向权利人履行判决书确定的义务。如果履行义务人未在判决书确定的期间内自觉履行全部义务，权利人有权向法院申请强制执行，由此产生的相关执行费用由履行义务人负担。具有金钱给付内容的判决，履行义务人可以在判决书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入法院指定的履行款帐户时，应当在银行转帐后即时告知案件承办人，并提供银行凭证复印件。判决书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在判决书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。