北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2014）西民初字第7998号原告（反诉被告）北京大地时空文化传播中心，住所地北京市西城区太平街*号*层E-705。法定代表人王军，总经理。委托代理人刘建民，男，1982年8月12日出生，户籍地河南省濮阳县。被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司，住所地高唐县经济开发区合盛路东侧。法定代表人刘金军，总经理。委托代理人路彧，北京市凯晨律师事务所律师。本院受理原告（反诉被告）北京大地时空文化传播中心（以下简称大地文化公司）与被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司（以下简称高唐能源公司）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成由法官郝卉担任审判长，人民陪审员魏建新、人民陪审员ＸＸ昌参加的合议庭审理本案。原告大地文化公司的委托代理人刘建民，被告高唐能源公司的委托代理人路彧，到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告（反诉被告）大地文化公司诉称：2013年11月28日，大地文化公司作为中央电视台广告代理单位，与高唐能源公司签订《中央电视台、央视网电视片拍摄制作播出协议》，约定由大地文化公司为高唐能源公司制作电视片，并安排高唐能源公司节目在中央电视台七套播出，费用共计35000元，高唐能源公司应于节目播出后七日内付款至大地文化公司账户；双方还约定任何一方违约，应向对方支付合同总标的20%的违约金。协议签订后，大地文化公司制作广告电视片，并于2013年12月15日16时55分27秒在中央电视台七套播出，但高唐能源公司未如约支付费用。现大地文化公司诉至法院，请求判令高唐能源公司给付费用35000元以及违约金7000元，并承担本案诉讼费。原告（反诉被告）大地文化公司提交以下证据：证据一、2013年11月28日，大地文化公司同高唐能源公司签订的《中央电视台、央视网电视片拍摄制作播出协议》，证明双方订立合同的事实以及权利义务内容。证据二、2013年12月15日杭州朝睿市场研究有限公司（以下简称朝睿公司）出具的《山东高唐融博新能源开发有限公司电视广告跟踪监测报告》，证明电视片制作完毕，并已经于2013年12月15日16时55分27秒在中央电视台七套播出，长度60秒的事实。证据三、2013年12月12日《中央电视台播出通知单》，证明高唐能源公司收到电视片播出时间的通知，并加盖公章传真给大地文化公司的事实。证据四、中央电视台广告经营代理授权书，证明大地文化公司经中央电视台广告经营管理中心授权进行广告播出业务。证据五、大地文化公司的营业执照，证明大地文化公司的经营范围包括设计、制作、代理、发布广告。证据六、光盘两份，证明协议约定的电视片制作完毕，并已经在中央电视台七套播出的事实。被告（反诉原告）高唐能源公司认可上述证据一、证据三、证据五、证据六的真实性，但对关联性以及证明目的不予认可；对于上述证据二、证据四的真实性，关联性以及证明目的均不予认可。因大地时空公司出示证据二、证据四原件，高唐能源公司虽对两份证据的真实性不予认可，但并未说明理由，故本院对高唐能源公司的质证意见不予采信。因此，本院对上述大地文化公司提交证据的真实性予以确认。被告（反诉原告）高唐能源公司提出以下答辩意见：1、认可协议项下的电视片已经制作完成，并如期播出的事实；2、本案双方协议制作的电视片应属新闻，不是广告，故本协议违反了《关于禁止有偿新闻的若干规定》，应属无效协议；3、如果本案协议制作的电视片是广告性质，应当由广告主、广告经营者以及广告发布者三方签署书面协议，本案双方签署的协议不符合广告法的相关规定，也应当确认无效。庭审中，被告（反诉原告）高唐公司提出大地文化公司未如约履行双方签订的《中央电视台、央视网电视片拍摄制作播出协议》合同义务，请求法院判令大地文化公司赔偿高唐能源公司损失10000元，并承担案件诉讼费。被告（反诉原告）高唐能源公司就其本诉的抗辩意见提交以下证据予以证明：证据一、光盘一份，证明其自中央电视台网站下载的协议项下电视片的内容。原告（反诉被告）大地文化公司对该证据的真实性，关联性予以认可，大地文化公司提出该电视片右上角标有CCTVCNTV的标志，表明该视频是电视片如约播出后，中央电视台上传于其网站的内容，同大地文化公司提交的光盘内容完全一致。故本院对此份证据的真实性予以确认。被告（反诉原告）高唐能源公司未就其反诉意见提交证据予以证明。原告（反诉被告）大地文化公司对于高唐能源公司的反诉请求辩称：大地文化公司已经如约履行了协议义务，不存在违约情形，高唐能源公司未证明其实际发生损失的事实和数额，不同意其反诉请求。经审理查明：2013年11月28日，大地文化公司（乙方）同高唐能源公司（甲方）签订《中央电视台、央视网电视片拍摄制作播出协议》，由高唐能源公司委托大地文化公司拍摄制作并播出电视片，双方约定：播出长度为中央电视台七套播出一分钟，费用为三万五千元，付款方式为电汇，央视播出次数为一次；乙方必须认真做好送播工作，并以高标准完成整个拍摄、制作、播出任务；甲、乙双方任何一方违约，应向对方支付违约金（本合同总标的的20%）。双方在合同备注部分另行约定：乙方将节目播出后的七日内，甲方将款项三万五千元打入乙方账户内。2013年12月12日，大地文化公司向高唐能源公司发出《中央电视台播出通知单》一份，载明：现将中央电视台七套（CCTV-7）播出贵单位宣传片的时间通知如下，2013年12月15日（周日），16：50-17：00之间，请届时提前收看。高唐能源公司收到上述通知后加盖公司印章并回传。2013年12月16日朝睿公司出具《山东高唐融博新能源开发有限公司电视广告跟踪监测报告》，载明：有数据的频道列表CCTV7，广告主题山东高唐融博新能源开发有限公司，日期2013年12月15日，星期日，时间16时55分27秒，长度60秒，广告位置30／32，前节目主题谁是终极英雄，前广告主题煜鑫农牧科技公司，后广告主题公告，后节目主题中国武警。中央电视台广告经营管理中心出具《广告经营代理授权书》委托大地文化公司为中央电视台二零一三年度广告经营代理单位。该代理授权书仅限于代理中央电视台广告播出业务。庭审中，当庭播放本案诉争协议项下的视频资料，播出内容为：“山东高唐融博新能源开发有限公司位于高唐县经济开发区，是一家集新能源开发，风光综合利用及低速节能发电机的研发及大型电器设备生产、制造、销售、安装于一体的现代化民营企业。近年来，公司积极响应国家关于节能减排及改善环境的相关政策，并整合科技资源成立了风光综合利用新能源动力研究中心，经过多方努力，已取得多项实用新型专利和国家发明专利，积极推进科技创新，走出了一条资源开发与环境保护协调发展的道路。创能源新高，风光融博四方。公司将力争发挥公司优势，力争让融博走向全国，走向世界。”上述事实还有当事人陈述意见及开庭笔录在案佐证。本院认为：《中华人民共和国广告法》（以下简称《广告法》）第二条第二款载明：本法所称广告，是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。本院认为，大地文化公司的经营范围虽包括广告的制作和发布，且具备中央电视台广告经营代理单位的授权；但其制作的电视片的内容系对高唐能源公司综合情况的宣传介绍，并未涉及高唐能源公司经营的具体产品名称及服务项目，不符合《广告法》第二条第二款所述商业广告的特征，不属广告片。故，本案诉争协议不应适用《广告法》的相关规定。另，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条载明：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作。本案诉争协议第三条约定，大地文化公司必须认真做好送播工作，并以高标准完成整个拍摄、制作、播出任务。据此，本院认为大地文化公司的义务应为按照高唐能源公司的要求制作电视片，并将工作成果交由指定媒体播出。本案原被告双方订立协议据其内容应属承揽合同关系。据此，本院认为，大地文化公司同高唐能源公司签订的协议，系双方真实意思表示，该协议未违反法律以及行政法规的强制性规定，属有效民事合同。依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应按照合同的约定全面履行义务。现大地文化公司已按照约定制作电视片，并安排播出，高唐能源公司即应当按照约定给付费用，其逾期给付费用的行为已构成违约，应当承担违约责任。据此，大地文化公司要求高唐能源公司给付协议约定的费用35000元以及协议总标的20%的违约金7000元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。高唐能源公司提出双方协议约定的电视片应属新闻，违反了《关于禁止有偿新闻的若干规定》，协议应属无效的抗辩意见，因前述规定系部门规范性文件，非属法律、行政法规的强制性规定，故对其据此要求确认协议无效的抗辩意见，本院不予采信。对于高唐能源公司提出反诉，要求大地文化公司赔偿损失10000元的诉讼请求，因其并未提交证据证明其主张的违约事实、损失实际发生的事实以及数额，故对其此项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第六十条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国广告法》第二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）北京大地时空文化传播中心三万五千元；二、被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）北京大地时空文化传播中心违约金七千元；三、驳回被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司的诉讼请求。如果被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费八百五十元，由被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司负担（于判决书生效之日起七日内交纳）；反诉案件受理费二十五元，由被告（反诉原告）山东高唐融博新能源开发有限公司负担（于判决书生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，［开户行：工行西直门支行，账号：×××，收款人：北京市西城区人民法院，并注明案件承办人姓名］，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  郝 卉人民陪审员  魏建新人民陪审员  ＸＸ昌二〇一四年九月三十日书 记 员  杨 斌