内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内04刑终174号
原公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）皇玉海，男，1958年3月28日出生于内蒙古自治区宁城县，公民身份号码：×××，蒙古族，中共党员，初中文化，农民，住宁城县。无前科。因涉嫌非法占用农用地罪，于2017年6月28日被宁城县森林公安局取保候审。2017年10月10日被宁城县人民法院取保候审。
指定辩护人韩丙超，内蒙古方赫律师事务所律师。
宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人皇玉海犯非法占用农用地罪一案，于二0一七年十一月三十日作出（2017）内0429刑初268号刑事判决。原审被告人皇玉海不服提出上诉。本院于二0一八年二月八日作出（2018）内04刑终10号刑事裁定，以事实不清，证据不足发回宁城县人民法院重新审判。宁城县人民法院于二0一八年五月二十二日作出（2018）内0429刑初57号刑事判决。原审被告人皇玉海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人皇玉海，�取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：被告人皇玉海在大明镇八里铺村三组小地名河北有一宗杏树林地，登记林地面积为5.8亩，林种为防护林。2011年秋至2012年春，宁城县大明镇政府组织山杏林改造，政府统一除掉山杏树后给林地所有人发放苹果树苗由村民自己栽植了苹果树，2013年开始，被告人皇玉海在林间种植农作物，后来果树枯死后被告人一直在该林地内种植农作物，经林业工程师现场勘验并鉴定，被告人皇玉海在该宗林地内种植农作物的面积为4.1亩，林地内原有植被被严重破坏。被告人皇玉海在大明镇八里铺村三组小地名学校门前还有一宗林地，登记林地面积为24亩，树种为梨树，林种为经济林。2009年6月份，被告人皇玉海在该林地林间种植的谷苗被人喷洒了除草剂，除致谷苗蔫瘫外，还导致部分梨树叶发黑，后来大部分梨树枯死，2012年被告人皇玉海将未枯死的梨树刨掉，在该林地内种植农作物。经林业工程师现场勘验并鉴定，被告人皇玉海在该宗林地内种植农作物的面积为22.8亩，林地内原有植被被严重破坏。2012年5月18日和19日，被告人皇玉海因对上述林地擅自开垦林地和擅自改变林地用途被宁城县林业局罚款11200元和1500元。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、案件移交单，证人窦某等人的证言，现场勘查笔录、现场照片，一肯中乡八里铺村委会证明，鉴定意见，户籍证明，被告人皇玉海的供述等证据证明。足以认定。
原审法院认为，被告人皇玉海违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。被告人皇玉海如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人皇玉海犯罪情节较轻，供认主要犯罪事实，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以�告缓刑。根据被告人皇玉海犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十五条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人皇玉海犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。
宣判后，原审被告人皇玉海不服，提出上诉。其上诉理由是一审判决认定事实错误，林地是由他人毁坏，上诉人的行为未造成林地原有植被严重毁损，故请求二审法院改判其无罪。
指定辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明：上诉人皇玉海在××县小地名为”河北”处有一主要树种为杏树，面积为5.8亩的防护林，在××县小地名为”学校门前”处有一主要树种为梨树，面积为24亩的经济林。2011年至2012年，宁城县大明镇政府组�山杏林改造，将”河北”地处的杏树铲除后分发苹果树苗给村民种植。后苹果树苗没有成活，皇玉海开始种植庄稼。2009年，皇玉海在”学校门前”的梨树林间种植谷子，后梨树和谷子上被人喷洒了除草剂，导致部分梨树枯死。皇玉海将活着的梨树移在一起，其余的地方都种植上庄稼，建有井房一栋。2012年，皇玉海将剩下的梨树刨掉，种植庄稼。经鉴定，学校门前经济林22.8亩，河北防护林4.1亩，面积合计为26.9亩。林地内原有植被严重破坏。2012年5月18日和19日，上诉人皇玉海因对上述林地擅自开垦林地和擅自改变林地用途被宁城县林业局罚款11200元和1500元。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、案件移交单证明：2017年6月22日宁城县森林公安局接到天义派出所移交案件称，皇玉海未经林业主管部门批准，于2013年开始在自家退耕还林地内种植农作物，经林业工程师鉴定，占用防护林4.1亩。2009年开始在其所有的位于学校门前的林地内种植农作物，经林业工程师鉴定，占用经济林22.8亩，要求查处。2017年6月27日宁城县森林公安局决定立案。
2.证人刘某于2017年5月26日所做的证言证明：他举报2006年至2008年，皇玉海利用村主任的便利，将皇玉海所有的位于他们村3组学校门前的18亩地报为24亩，进行退耕还林，并一直享受国家的退耕还林补贴，验收后皇玉海就将该地栽植的果树毁坏，开始种植庄稼，此外皇玉海在3组河北地也有5.2亩退耕还林地，一边享受国家退耕还林补贴，一边在种庄稼。
3.证人窦某于2018年3月27日的证言证明：2011年秋至2012年春，宁城县大明镇政府组织过山杏林改造，八里铺村按照上级要求组织过八里铺村五组梁顶、小五家两块；还有9组小五家西边一块。一共三块地，后来改造的是安国梨地。
4.现场勘查笔录、现场照片证明：2017年5月26日12时15分至12时45分，宁城县森林公安局民警会同林业工程师，在当事人皇玉海的指认下，在见证人的见证下对××县河北地进行现场勘查，所见：现场位于××乡河北地。沿村路向西转入土路进入现场。现场是一片已经被旋耕的土地，地表土质松软，地面上零星的生长着杂草。该地块为东西走向。地块宽约8米，长约380米。地块南北两侧均种植有农作物，南侧为覆膜种植的高粱，高粱苗约8厘米高，北侧覆膜的耕地未出苗。现场四至：东至道路，南、北为耕地，西至大沟。2017年5月26日13时26分至13时45分，宁城县森林公安局民警会同林业工程师，在当事人皇玉海的指认下，在见证人的见证下对宁城县一肯中乡八里铺村三组老学校门前进行现场勘查，所见：现场位于××乡老学校门前，在八里铺村南头公路向东进入现场。现场是一片耕地，覆膜种植，农作物种类为谷子，谷子苗高约5厘米，根据皇玉海指认，靠西侧的48排地膜为其所有的林地。在耕地北侧地头上，生长着玉米苗，苗高约10厘米。在地块西侧靠北位置，建有井房一栋，井房主体�红砖建成，房顶为水泥板，井房门朝西开。现场四至：东、西至耕地，南至公路杨树林网，北至小路。
5.关于皇玉海擅自改变林地用途的鉴定意见书证明：种植农作物改变林地用途面积分别为：三组学校门前经济林22.8亩，河北防护林4.1亩，面积合计为26.9亩。林地内原有植被严重破坏。
6.林权证证明：皇玉海�学校门前有经济林24亩，在河北有防护林5.8亩。
7.关于宁城县一肯中乡八里铺村3组皇玉海毁林种地，套取退耕还林资金的反映材料证明：八里铺村民举报皇玉海非法占用林地。
8.一肯中乡八里铺村委会证明证明：皇玉海学校门前经济林24亩，河北生态林5.4亩，老园子1.2亩，合计30.6亩，享受退耕还林补贴。
9.宁城县林业局一肯中林业工作站出具证明证明：皇玉海位于学校门前的林地已于2015年停发退耕还林补助；位于河北5.4亩退耕还林地因2016年验收不合格已停发退耕还林补助。
10.罚没款专用收据证明：2012年5月18日、2012年5月19日，因皇玉海擅自改变林地用途、擅自开垦林地，宁城县林业局对皇玉海罚款1500元和11200元�
11.户籍证明证明：皇玉海的自然身份情况。
12.上诉人皇玉海于2017年6月28日、2017年5月26日、2017年6月6日、2018年3月24日所做的供述证明：他在××县”河北”处有一块退耕还林地，林权证上登记的面积是5.8亩，原来是杏树，2012年大明镇政府有一个项目，把他们营子河北地的退耕还林地都改成苹果树，栽上果树后因浇不上水，慢慢的都旱死了，等到果树都旱死之后，他也和其他人一样把苹果树拔掉开始种庄稼。在八里铺村学校门前有一处22.5亩的林地，2004年种的是安国梨，在树还没有坐果的时候，他在树间种了谷子，2009年的时候，有人在夜里给这块地的安国梨树和林间谷子喷了除草剂，第二天发现时谷子都死了，过了几天安国梨树也死了很多。他把剩余还活着的安国梨树移到一起，其他地方种上了庄稼，还打了一眼井，并修建了三间自建房。到了2012年时，因为在林地里种庄稼，林业派出所按照开垦林地对他进行了处罚，并对那三间看护房按照擅自改变林地用途对他进行处罚。处罚之后，他一直在林地种植庄稼，一直到2017年，这块地种植的都是谷子。
本院认为，上诉人皇玉海违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人皇玉海及指定辩护人提出的一审判决认定事实错误，林地是由他人毁坏，上诉人的行为未造成林地原有植被严重毁损，请求改判其无罪的上诉理由和辩护意见，经审查认为，皇玉海持有林权证并领取退耕还林补助，明知小地名为”河北”处的4.1亩林地为防护林，小地名为”学校门前”处的22.8亩林地为经济林，擅自改变土地用途，造成林地原有植被被严重破坏，在因此受到行政处罚后仍继续耕种，不依规恢复林地原貌，其行为已构成�法占用农用地罪。皇玉海提出的上诉理由及指定辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长胡晓静
审判员福祥
审判员王德华
二0一八年八月十七日
法官助理孟宪宁
书记员李博宇