广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终807号
上诉人（一审被告）广东长宏公路工程有限公司。
法定代表人何小中，董事长。
委托代理人叶石凤，该公司员工。
被上诉人（一审原告）东莞市陆海钢铁有限公司。
法定代表人黄荣城，总经理。
委托代理人赵璞明，该公司职员。
委托代理人李炳基，该公司法务人员。
被上诉人（一审被告）广东光豪建设工程有限公司。
法定代表人黎沛坚，总经理。
委托代理人庾国斌，广东章禹律师事务所律师。
上诉人广东长宏公路工程有限公司（以下简称长宏公司）因与被上诉人东莞市陆海钢铁有限公司（�下简称陆海公司）、广东光豪建设工程有限公司（以下简称光豪公司）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院（2016）桂0406民初8号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月3日受理本案后，依法组成合议庭，并于2016年8月25日公开开庭进行了审理，上诉人长宏公司的委托代理人叶石凤，被上诉人陆海公司的委托代理人赵璞明、李炳基，被上诉人光豪公司的委托代理人庾国斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年9月30日，苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程第一、二合同段项目经理部（需方）与原告（供方）签订了《钢材买卖合同》，约定需方选定供方为苍梧县龙圩至藤县潭东段一级公路改造工程N01合同段盘龙坳左隧道工程项目螺纹钢、线材合格供应商，具体数量以双方确认后的实际需求计算；价格随�市场价格变动而进行浮动，具体以双方商议为准；货品由供方送至需方施工场地内指定地点，结算周期为自然月，付款时间为每个月15号前付上月货款，如需方因其他原因未能按时付清上月欠款则需要按余下欠款相对应的吨数补助供方每日5元／吨，作为违约金，违约金需每月结清等内容。谢英杰作为需方代表在合同上签名。合同签订后，原告供螺纹钢给苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程No1和No2合同段工程工地，项目部经理谢英杰在2015年3月份对账表上确认原告3月份供应钢材104.94吨、货款为295930.80元、未付款为295930.80元；在2015年3月份对帐表上确认原告5月份供应钢材85.67吨、货款为245591元，未付款合计541521.80元。2015年9月25日，苍梧龙圩至藤县潭东（盘龙坳隧道至孔良段）一级公路改造工程No1、No2项目经理部（甲方）与原告（乙方）签订《付款承诺书》，约定乙方截止到2015年8月31日为止，经甲方与乙方核实未付材料款541521元，协商违约金68429元，乙方同意甲方在2015年9月30日支付金额25万元；2015年10月30日前付清余下所有欠款及违约金；如甲方未按照本协议约定时间按期付款时，则乙方可按供货合同约定重新计算收取违约金；如甲方未按照本协议约定时间按期付款时，则甲方必须在2015年11月7日前无条件配合乙方将放在乙方处暂扣抵押的所有机械车辆进行评估出售否则即代表甲方同意乙方自行处理该批机械车辆；甲方第一次付款后乙方退回暂扣抵押甲方的丰田汽车、压路机，余款付清后乙方退回暂扣抵押甲方的挖机、推土机。如甲方不按本协议按期支付欠款，乙方有权向工程项目所在地的人民法院提起诉讼，由此产生的一切费用及法律后果由甲方承担等内容。谢英杰在甲方代表签字处签名，另在甲方代表签字处盖有卢桥光的私章及光豪公司的公章。另查明，苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程建设办公室将苍梧龙圩至藤县潭东（盘龙坳隧道至孔良段）一级公路改造工程发包被告长宏公司承包。2014年5月30日，被告长宏公司与被告光豪公司签订《工程施工合作合同》，被告长宏公司将苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段剩余工程发包给光豪公司承包。
广西壮族自治区苍梧县人民法院（2015）苍民初字第436号原告梧州市鑫荣商贸有限公司与被告广东长宏公路工程有限公司买卖合同纠纷一案，谢英杰以长宏公司员工身份作为长宏公司的委托代理人参加诉讼。该案《民事调解书》查明：“被告长宏公司因承建苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程，设立了广东长宏公路工程有限公司苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1合同段项目部、被告广东长宏公路工程有限公司苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No2合同段项目部，任命谢英杰为项目部经理”。
原告提供的被告长宏公司长宏工（2014）13号号关于苍梧龙圩至藤县潭东一级公路No2合同段项目主要管理人员的任职的函复印件，该函发给苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程建设办公室，内容为“任命谢英杰同志为No2合同段项目副经理，负责项目部日常工作，项目经理请假或不在岗时履行项目经理职责”。
一审法院审理认为，谢英杰作为苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目经理部代表与原告签订《钢材买卖合同》，被告主张合同的相对方是光豪公司，但没有举证证实谢英杰与原告签订《钢材买卖合同》时原告知道谢英杰代表光豪公司所签或苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同项目经理部是光豪公司设立。苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程对外由被告长宏公司承包，被告长宏公司将苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段剩余工程发包给光豪公司承包，是两被告之间的内部关系。（2015）苍民初字第436号案民事调解书查明谢英杰是长宏公司设立的苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同项目部经理，与原告提供的被告长宏公司长宏工（2014）13号关于苍梧龙圩至藤县潭东一级公路No2合同段项目主要管理人员的任职的函复印件的内容相符。故原告在缔约时有理由相信谢英杰以梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目经理部名义订立合同是代表被告长宏公司。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。谢英杰以被告长宏公司对外承包的苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目经理部名义与原告签订《钢材买卖合同》、《付款承诺书》行为应认定构成表见代理。因此应认定《钢材买卖合同》的相对方是长宏公司而不是光豪公司，合同所产生的权利义务应由被告长宏公司享有和承担。被告长宏公司没有按合同约定的时间支付钢材款给原告，显属违约，应承担相应的民事责任。因此，原告要求被告长宏公司支付钢材货款541521.80元的诉讼请求，理据充分，该院予以支持。原告要求被告长宏公司支付违约金194978.25元（违约金按104.94吨从2015年4月16日起、按85.67吨从2015年6月16日起以每日5元／吨的方式计至2015年12月3日止，以后至货款支付完毕之日止另计）的诉讼请求，由于《钢材买卖合同》约定的“未能按时付清上月欠款则需要按余下欠款相对应的吨数补助供方每日5元／吨，作为违约金”，该约定过高，应予调整。参照有关法律规定，该院调整违约金按年24%（月2%）计算，即被告长宏公司应支付违约金按欠款数额从逾期付款之日计算至2016年4月16日为120141.59元（295930.8元×2%×12个月＋245591元×2%×10个月＝120141.59元）。被告光豪公司在《付款承诺书》加盖公章，表示愿意承担还款责任，应视为债务加入。原告要求被告光豪公司对被告长宏公司的上述欠款负连带清偿责任，该院予以支持。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决：一、被告广东长宏公路工程有限公司支付原告东莞市陆海钢铁有限公司钢材货款541521.80元及逾期付款违约金120141.59元（计至2016年4月16日止，从2016年4月17日起按2%另计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；二、被告广东光豪建设工程有限公司对被告广东长宏公路工程有限�司的上述应付款项承担连带清偿责任。上诉人长宏公司不服一审法院的判决，上诉称，在合同签订时，被上诉人陆海公司就知道合同只有谢英杰签名，而无上诉人盖章，《钢材买卖合同》的甲方是项目经理部，但苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目部主体不存在，故该合同效力待定。《付款承诺书》中陆海公司是乙方，光豪公司、谢英杰及卢桥光作为甲方（苍梧龙圩至藤县潭东（盘龙坳隧道至孔良段）一级公路改造No1和No2项目经理部）签字盖章，即光豪公司已对《钢材买卖合同》予以追认，及陆海公司已知晓其所签订的《钢材买卖合同》的相对方为光豪公司，苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目经理部是光豪公司设立的，而非上诉人。综上，一审法院认定谢英杰的行为构成表见代理属于认定事实错误，一审法院根据错误的事实认定，错误地适用法律，作出了错误的判决结果。请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。
被上诉人陆海公司答辩称，同意一审判决。
被上诉人光豪公司答辩称，请二审法院依法判决。
本院经审理查明，项目部经理谢英杰在2015年5月份对帐表上确认陆海公司5月份供应钢材85.67吨、货款为245591元，未付款合计541521.80元。一审法院其他查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人长宏公司对外承包了本案涉及的苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程No1和No2合同段工程，谢英杰作为苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段项目经理部代表与陆海公司签订了《钢材买卖合同》，该合同签订后，陆海公司已经按照合同的约定供应螺纹钢给苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造工程No1和No2合同段工程工地使用，且《付款承诺书》也确认了上述No1和No2项目经理部未支付陆海公司的货款为541521.80元。因此，一审法院根据本案现有的证据和《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，认定谢英杰签订《钢材买卖合同》和《付款承诺书》是代表长宏公司的行为，《钢材买卖合同》的相对方是长宏公司而不是光豪公司，合同所产生的权利义务应由长宏公司享有和承担，而判决长宏公司应支付陆海公司钢材货款541521.80元及逾期付款违约金是正确的。长宏公司将苍梧龙圩至藤县潭东一级公路改造No1和No2合同段剩余工程内部发包给光豪公司承包，光豪公司在《付款承诺书》加盖公章，故光豪公司应对长宏公司的上述应付款项承担连带清偿责任。上诉人长宏公司上诉主张《钢材买卖合同》相对方是光豪公司，谢英杰签订合同的行为不能代表长宏公司。本院认为，根据（2015）苍民初字第436号查明的事实，以及长宏公司长宏工（2014）13号“关于苍梧龙圩至藤县潭东一级公路No2合同段项目主要管理人员任职的函”等证据，一审法院认定谢英杰签订《钢材买卖合同》和《付款承诺书》的行为是代表长宏公司，《钢材买卖合同》的相对方是长宏公司而不是光豪公司并无不当。上诉人长宏公司的上诉主张理据不足，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费9215元，由上诉人广东长宏公路工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘创祥
审 判 员 林 远
代理审判员 龙 跃
二〇一六年九月十二�
书 记 员 熊 利