天津市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）和民二初字第0109号
原告张悦。
委托代理人马黎，天津耕嘉律师事务所律师。
被告北京外企市场营销顾问有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳门南大街14号355。
法定代表人倪瀛，董事长。
委托代理人刘红艳�该公司职员。
委托代理人孙锴，该公司职员。
被告三星（中国）投资有限公司北京分公司，住所地北京市朝阳区建国路乙118号京汇大厦16层。
负责人晋渊铎，总经理。
委托代理人李宁，该公司职员。
原告张悦与被告北京外企市场营销顾问有限公司、三星（中国）投资有限公司北京分公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年2月8日受理后，依法由代理审判员殷红方适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张悦及其代理人马黎，被告北京外企市场营销顾问有限公司（以下简称北京外企公司）委托代理人刘红艳、孙锴，被告三星（中国）投资有限公司北京分公司（以下简称三星北京分公司）委托代理人李宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张悦诉称，2010年4月7日原告入职被告北京外企公司，被派遣至被告三星北京分公司任促销员，工作期间原告经常延时加班，被告未足额支付加班费，被告也未足额支付病假期间的工资，也没有法定年休假、煤火费及防暑降温费，经仲裁，原告不服仲裁裁决，故诉至本院要求：1.解除劳动关系并支付经济补偿金21348元（5337元＊4个月）；2.判令被告支付原告延时加班费35395.8元（761.2小时＊5337元／21.75／8＊150%）；3.判令被告支付原告克扣的2013年10月7日至2013年11月19日工资1889.42元及拖欠的2012年10月至2013年11月的工资8256.39元；4.判令被告支付原告2012年10月至2013年11月的年假工资2454元；5.判令被告支付原告2012-2013年度的冬季取暖补贴335元及2013年度的防暑降温费464元。为支持其主张，向本院提交如下证据：1.津和劳仲案字（2013）第1060号仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序；2.劳动合同，证明劳动合同到期日为2014年4月7日；3.工资单明细，证明被告拖欠工资；4.受案通知书，证明原告在病假期间提出�除劳动合同。
被告北京外企市场营销顾问有限公司辩称，同意解除劳动合同，但不同意原告的其它诉讼请求。1.在原告未提交假条的情况下，被告仍为原告缴纳了社会保险和住房公积金，现原告自行提出离职，不符合支付经济补偿金的条件。2.对于加班费，原告经被告派遣至三星北京分公司任促销员，工时为不定时工时，根据法律规定不执行支付延时加班费的规定，原告也没有证据证明存在加班的事实，也未向被告或三星北京分公司申请过加班。3.被告已经按用工单位即三星北京分公司所通知的数额及时足额支付给原告，不存在拖欠和克扣情况。原告也未提交任何证据证明拖欠其劳动报酬。4.原告提出仲裁时间为2013年11月11日，2012年11月11日之前的法定休假补偿已经超过诉讼时效，自2013年10月7日提交病假条后至11月18日期满，后再未履行请假手续，其旷工行为延续到2013年12月31日之后，原告无权要求支付带薪年休假工资。5.被告与原告的劳动合同已经约定劳动报酬中包括了被告及三星北京分公司为员工提供的福利，包括但不限于独生子女费、取暖补贴等，可不在工资单中另行罗列，故被告已经支付给了原告冬季取暖补贴和防暑降温费。
为支持其主张，向本院提交如下证据：1.劳动合同书及补充协议、合同变更书，证明原告病假期间工资为最低工资标准的80%，且双方约定工时为不定时工作制；2.员工手册（派遣类），证明未休年假为原告自动放弃；3.工资支付明细，证明不仅不拖欠原告工资，还代为垫付了社会保险个人应缴部分费用；4.行政许可决定书，证明被告执行不定时工时。
被告三星（中国）投资有限公司北京分公司辩称，不同意原告的诉讼请求，事实和理由同被告北京外企公司。未向本院提交证据。
经审理查明，被告�京外企公司企业名称原为北京方胜理信劳务服务有限公司，2013年变更为现企业名称。
2010年4月2日原告与被告北京方胜理信劳务服务有限公司天津分公司签订劳动合同，期限两年，到期前2012年3月27日原告与北京方胜理信劳务服务有限公司续签劳动合同，约定合同期限自2012年4月8日至2014年4月7日，合同约定原告被派遣至三星（中国）投资有限公司，工作地点为天津，工作岗位为促销员，工作时间为综合工时。同日，双方协议对合同作出变更，由原“综合计算工作时间”变更为“不定时”工作制。劳动报酬为基本工资、绩效工资、补助员工以公司为准。其中第四条约定如原告患病或因工负伤，病假工资为所在地最低工资标准的80%。第九条约定，原告辞职应提前30日以书面形式通知被告北京外企公司或用工单位。
被告北京外企公司于2009年9月8日向北京市朝阳区劳动和社�保障局申请特殊工时，2009年9月10日审批通过，认可被告北京外企公司的销售主任、销售代表、销售专员、促销员等实行不定时工作制，期限三年。2013年12月27日，被告北京外企公司再次申请不定时工作制，2013年12月30日经北京市朝阳区劳动和社会保障局批准，同意销售主任、销售代表、导购员等实行不定时工作制，期限三年。原告认为2012年9月10日审批到期后，被告北京外企公司未及时审批，双方应按照标准工时处理。
2013年10月8日原告请病假，至2013年11月18日病假期满。期间2013年11月11日原告向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告北京外企公司认可收到申请书的日期为2013年11月15日。原告认为双方劳动合同自2013年11月11日解除，被告外企公司认为劳动合同解除日期为2013年12月24日。
另查，原告离职前月平均工资为3888.45元。原告应享受每年五天带薪�休假，现被告未安排原告休年假。
庭审后原告补充提供工作时间安排的证据，证明苏宁海光寺店排班时间如下，周一至周五早班8：30分至17：30分，晚班10：30至20：30分，周六日为早班8：15至18：00，早-晚班8：15至20：30。周一至周五可休息一天，周六日不可歇班。原告按每天工作8.85小时，一年工作312天计算工作时长为2761.2小时，超过法定工作时长2000小时的部分应按工资收入的150%计算延时加班费，虽然周六日也在岗，但未按休息日计算加班费。
双方发生纠纷后，原告于2013年11月11日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年1月28日以津和劳仲案字（2013）第1060号仲裁裁决书裁决：1.双方劳动关系自裁决书生效之日起解除；2.被告北京外企公司支付原告带薪年休假工资1787.79元，2013年度防暑降温费464元，冬季取暖补贴335元；3.驳回原告其它仲裁请求。原告不服裁决，起诉来院。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及相关证据佐证，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，2013年11月15日被告北京外企公司收到原告要求解除劳动合同的仲裁申请，原告解除劳动合同的意思表示已经到达被告北京外企公司，故双方劳动关系自2013年11月15日解除，对此本院予以确认。原告主张申请仲裁时双方劳动关系即自行解除无法律依据，本院不予采信。被告北京外企公司以合同约定原告应提前一个月通知为由主张解除日期为2013年12月14日，亦不符合关于合同解除之规定，本院亦不予采信。
对于原告加班费的主张，自2010年4月8日原告入职后即与被告约定岗位为促销员，工时为不定时工作制，对于该岗位的工时执行特殊工时也经相关行政部门许可。在原告与被告北京外企公司的劳动合同履行期间内，被告的特殊工时审批于2012年9月10日到期，但原告的工作岗位、工作内容均未发生变化，应当视为按原约定工作时间的延续，如被告北京外企公司未及时进行特殊工时审批，应承担相应的行政责任。原告以不定时工时已经超过审批期限为由，主张应按标准工时计算工作时间依据不足。另原告为销售岗位，绩效工资占其工资性收入的主要部分，特别是休息日及节假日更是销售的高峰时间，如原告认为该岗位实行不定时不当，侵害其休息休假的权利，可向相关行政部门进行举报投诉，以保护其合法权益。现原告在合同期内，以特殊工时未经审批为由主张加班费，本院难以支持。
原告与北京外企公司约定病假期间工资按天津市最低工资的80%发放并无不妥，依照法律规定用人单位有权代扣代缴社会保险和公积金个人部分，在原告缴费基数较高的情况下，尚不足代扣代缴个人应负担部分，工资清单记载应发工资为零，不属于克扣或拖欠的情形，原告正常上班工资中包括基本工资、绩效工资等，在原告病假期间，要求按正常上班工资的80%发放系对法律规定的误解，对原告扣发1889.42元的主张，本院不予采信。
原告主张2012年工资清单显示出勤天数与实际天数相差4天，拖欠工资8256.39元，首先原告未能提供证据证明其实际出勤天数，其次原告的工资包括基本工资与绩效工资等内容，按月计算，原告主张显示出勤天数与实际出勤天数不符属于扣发工资的主张不能成立，本院不予支持。
对于原告经济补偿金的主张，因系原告主动申请辞职，与用人单位协商一致，不符合给付经济补偿金的条件，原告的该项请求本院不予支持。另双方就福利问题虽然约定包括在劳动报酬内，但双方的工资清单中未能显示福利是否发放以及发放的具体项目及数额明细，被告北京外企公司主�已经支付防暑降温费和冬季取暖补贴的主张，本院不予采信。原告要求被告支付2013年度的防暑降温费464元及2012-2013年度冬季取暖补贴335元的主张，本院予以支持。
病假与带薪年休假不属于同一概念，二者不能折抵，因被告北京外企公司未按法律规定保障原告享受带薪年休假，应承担相应的法律责任。被告北京外企公司应当支付原告应休未休带薪年休假工资1787.79元（3888.45元／21.75天×5天×200%）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第六十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第十三条，《职工带薪年休假条例》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告北京外企公司支付原告应休�休带薪年休假工资1787.79元，2013年度的防暑降温费464元及2012-2013年度冬季取暖补贴335元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费10元，减半收取5元，全部由被告负担（本判决生效后十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 殷红方
二〇一四年六月六日
书 记 员 金 钊
本案引用的法律条文
《职工带薪年休假条例》
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年�安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《工资支付暂行规定》
第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：
（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的15０％支付劳动者工资；
（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的2００％支付劳动者工资；
（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的3００％支付劳动者工资。
实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的15０％、2００％、3００％支付其工资。
经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。
实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提�劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第六十一条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。