徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜商初字第00797号
原告睢宁县春星混凝土有限公司，住所地江苏省睢宁县高作镇周楼村倪庄组。
法定代表人牛猛，该公司经理。
委托代理人倪宿宁，江苏剑辉律师事务所律师。
被告江苏中昊建设工程有限公司，住所地徐州市铜山经济开发区长江西路22-29号。
法定代表人董昌化，该公司经理。
委托代理人张宝夫，该公司员工。
委托代理人盛广大，江苏捷强律师事务所律师。
被告谢洪祥。
委托代理人李苏，江苏晋陵律师事务所律师。
被告徐州中弘置业有限公司，住所地江苏省睢宁县八里金属机电产业园红太阳装饰城。
法定代表人李想，该公司经理。
委托代理人吴治中，江苏仁台律师事务所律师。
原告睢宁县春星混凝土有限公司（以下简称春星公司）诉被江苏中昊建设工程有限公司（以下简称中昊公司）、谢洪祥、徐州中弘置业有限公司（以下简称中弘公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月1日立案受理。依法由审判员常江红适用简易程序，于2014年12月29日公开开庭进行了审理。后因案情复杂依法组成合议庭，于2015年5月19日公开开庭进行了审理。原告春星公司委托代理人倪宿宁，被告中昊公司委托代理人盛广大，被告谢洪祥委托代理人李苏到庭参加诉讼。被告中弘公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告春星公司诉称：睢宁县新红太阳装饰城工程由中昊公司承建，该公司成立了新红太阳建材装饰城项目部，谢洪祥任项目部负责人。2014年3月1日，中昊公司与原告签订预拌混凝土买卖合同，由中昊公司购买原告的预拌混凝土，双方合同约定了单价、付款方式、违约责任等内容。合同签订后，原告依约供货，中昊公司未按约给付货款。2014年8月12日，经协商，中昊公司、中弘公司与原告签订还款计划书，中昊公司确认欠原告货款2114520元，并约定了还款时间及数额，中弘公司为上述付款提供担保。但中弘公司、中昊公司未履行付款承诺。被告谢洪祥是涉案建设工程的实际投资人和施工人，其应与中昊公司共同承担付款责任。为维护原告合法权益，请求判令：1、被告中昊公司、谢洪祥共同给付原告货款1906120元并支付逾期违约金（违约金计算：以1906120元为基数，自2014年9月9日至判决确定的给付之日，按人民银行同期贷款利率的4倍计算）；2、被告中弘公司对上述债务承担连带责任；3、案件受理费由三被告承担。
被告中昊公司辩称：1、中昊公司未承建涉案工程，与原告之间不存在买卖合同关系。谢洪祥与中昊公司之间不存在挂靠关系，其亦不是中昊公司员工。2、中昊公司得知他人冒用公司名义承揽工程后，曾向公安机关报警，并将继续追究冒用人的法律责任。故中昊公司不应承担付款责任，请求法院依法驳回原告对中昊公司的诉请。
被告谢洪祥辩称：1、谢洪祥代表中昊公司与原告签订买卖合同、还款计划书是事实，但谢洪祥履行的是职务行为，相应责任应由中昊公司承担；2、涉案工程系由谢洪祥实际施工，中弘公司作为开发商尚欠谢洪祥工程款，谢洪祥已依法提起诉讼，如果能从开发商处取得工程款，谢洪祥愿意给付原告货款。
被告中弘公司辩称：1、中弘公司是涉案工程发包方，工程实际由谢洪祥施工，因为工程建设需要资质，谢洪祥挂靠中昊公司施工。2、认可还款计划书中中弘公司的印章及负责人郭建中的签字，但中弘公司系对中昊公司的债务提供担保，如果中昊公司不承担还款责任则中弘公司的担保责任也应免除。
经审理查明，2014年3月1日，被告谢洪祥以江苏中昊建设工程有限公司新红太阳建材装饰城项目部（合同甲方）名义与原告春星公司（合同乙方）签订预拌混凝土买卖合同一份，约定新红太阳建材装饰城工程所需预拌混凝土由春星公司提供，结算时以实际供应量为准；混凝土等级为C15、C20、C25、C30、C35，单价每立方280元至325元不等。合同落款甲方盖章加盖了江苏中昊建设工程有限公司新红太阳建材装饰城项目部印章并有谢洪祥签字。合同签订后，原告依约向相关工地供应了预拌混凝土。2014年8月22日，原告与上述项目部、中弘公司签订还款计划书，约定：中昊公司因承建新八里新红太阳建材装饰城项目部需要，使用春星公司商砼，现欠款2114520元；在2014年中秋前还款50万元，元旦前还款50万元，剩余欠款春节前一次性付清；如未按时支付，每延迟一日支付1‰违约金。该计划书落款欠款单位处加盖了涉案项目部印章，建设单位担保方处加盖中弘公司印章并由郭建中签字。计划书签订后，中弘公司以石子抵偿原告混凝土货款208400元，尚欠混凝土货款1906120元。原告多次催要该款无果，引发本案诉讼。
另查明，中弘公司为涉案工程开发商，郭建中系涉案工程的项目经理。2013年11月10日，郭建中与谢洪祥签订建设工程附加条款协议书1份，约定：谢洪祥承包红太阳建材装饰城1－4号楼工程，承包方式为谢洪祥总承包，垫资施工，工程款分阶段给付；本补充协议与建设工程施工合同中通用条款具有同等法律效力，专有条款与本协议不一致时，以本协议为准；建设工程施工合同中的价款只是作为本工程办理相关手续使用，双方协议价款以本协议为准，不分签订时间先后。协议书签订后，谢洪祥以中昊公司项目负责人的身份对涉案工程进行施工。
本案审理过程中，谢洪祥、中弘公司均认可涉案工程未通过招标方式发包，工程建设也未办理相应批建手续。谢洪祥承认其是工程实际施工人，为顺利施工通过案外人李久阳挂靠中昊公司，并通过李久阳取得了建设工程施工合同及项目部印章等。中昊公司称李久阳不是中昊公司职工，但曾挂靠中昊公司施工其他工程，不排除李久阳私刻印章违法使用的情况。中昊公司对谢洪祥提供的投标资格申请资料中中昊公司印章的真实性予以认可。针对谢洪祥提供的中昊公司与中弘公司于2014年1月16日签订的建设工程施工合同，中昊公司否认其公章及法定代表人董昌化签名的真实性并申请进行司法鉴定。经本院依法委托，苏州同济司法鉴定所出具苏同司鉴所（2015）文鉴字第373号鉴定意见书，鉴定意见为：1、该合同中董昌化签字与比对材料字迹不是同一人所写；2、该合同中中昊公司印文与作为比对材料的投标资格申请资料中中昊公司印文是同一枚印章盖印；3、该合同中中昊公司印文与铜山区市场监督管理局中留存的中昊公司印鉴式样印文不是同一枚印章盖印。被告中昊公司为此支出鉴定费用20000元。
以上事实，有原告春星公司提供的预拌混凝土买卖合同、还款计划书、照片、收据，被告中昊公司提供的复函、工商登记材料；被告谢洪祥提供的新红太阳项目部出具的聘书；被告中弘公司提供的建设工程附加条款协议书及当事人的陈述等证据证明，本院予以确认。
本案争议焦点：1、原告春星公司与被告中昊公司之间是否存在买卖合同关系；2、原告春星公司与被告谢洪祥之间是否存在买卖合同关系；3、被告中弘公司是否应对涉案债务承担担保责任。
本院认为：
一、原告春星公司主张其与被告中昊公司之间存在预拌混凝土买卖合同关系，证据不足。理由如下：1、中昊公司未在涉案预拌混凝土买卖合同上签章，亦没有证据证明该公司曾授权谢洪祥以江苏中昊建设工程有限公司新红太阳建材装饰城项目部名义与原告签订预拌混凝土买卖合同；2、涉案交易标的额较大，原告在缔约时未审慎审查谢洪祥的身份及相关工程真实的发承包关系，仅凭工地门头所示内容及加盖了项目部印章的聘书即认定谢洪祥有代理权，存在明显过失。故本案不宜适用表见代理制度认定原告与中昊公司之间存在预拌混凝土买卖合同关系。
二、原告春星公司与被告谢洪祥之间存在预拌混凝土买卖合同关系，谢洪祥作为实际施工人，应当履行给付货款的义务。理由如下：1、涉案预拌混凝土买卖合同由谢洪祥与原告签订，合同购买方虽然约定为江苏中昊建设工程有限公司新红太阳建材装饰城项目部并加盖了项目部印章，但鉴于涉案工程未办理相关批建手续，根据现有证据不能确认该项目部及相应印章的真实性。2、被告谢洪祥系涉案工程的实际施工人，原告供应的预拌混凝土用在谢洪祥施工的工程上；3、谢洪祥为索要工程款，已对中弘公司提起诉讼，其在诉讼中主张的工程款包括涉案预拌混凝土货款。
三、中弘公司不应对涉案债务承担担保责任。中弘公司虽然在还款计划书中签章具保，但其担保的债务人具有特定性即为中昊公司履行债务提供担保，根据本院查明的事实，中昊公司与原告之间不存在预拌混凝土买卖合同关系，即中昊公司不应对涉案货款承担给付责任，在此情形下中弘公司的担保责任应当免除。
综上，原告春星公司与被告谢洪祥之间的预拌混凝土买卖合同有效，双方均应依约履行相应合同义务。谢洪祥未按约履行付款义务，应当承担相应的违约责任。原告主张预拌混凝土货款1906120元及相应逾期付款违约金，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。原告要求被告中昊公司、中弘公司承担责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。中昊公司疏于公章的管理，应自行承担相关鉴定费用。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告谢洪祥于本判决生效之日起十日内给付原告睢宁县春星混凝土有限公司货款1906120元并支付逾期付款违约金（违约金计算：以1906120元为基数，自2014年9月9日至本判决确定的给付之日，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的4倍计算）；
二、驳回原告睢宁县春星混凝土有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21960元，由被告谢洪祥承担。鉴定费20000元，由被告江苏中昊建设工程有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据诉讼费用交纳办法的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
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审 判 长 王守平
审 判 员 常江红
人民陪审员 梁化璟
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 孟姣姣