北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民初字第11746号
原告陶友俭，男，1960年6月3日出生。
委托代理人王国军，北京市长济律师事务所律师。
委托代理人刘畅，北京市长济律师事务所律师。
被告北京同成宏业商贸有限公司，住所地北京市通州区潞苑南大街85号。
法定代表人孙永国，总经理。
委托代理人肖雪明，女，1982年9月2日出生，北京同成宏业商贸有限公司人事行政主管。
委托代理人张在春，男，1976年11月25日出生，北京同成宏业商贸有限公司人事经理。
原告陶友俭与被告北京同成宏业商贸有限公司（以下简称同成公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陶友俭之委托代理人刘畅，同成公司之委托代理人肖雪明、张在春到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
陶友俭诉称：2008年5月1日，我与同成公司签订劳动合同，合同期限为2008年5月1日至2011年5月1日。2010年4月1日，同成公司与我解除劳动合同，同日，又与我重新签订劳动合同，合同期限为2010年4月1日至2010年9月30日。2010年9月30日，同成公司又与我续订劳动合同，期限自2010年9月30日至2013年9月30日。2013年6月23日，同成公司无故与我解除劳动合同，拒绝支付经济补偿金。2008年5月1日至2010年10月1日期间，同成公司一直没有缴纳社会保险，2008年5月1日至2013年6月23日期间周六日上班，未足额支付加班费。2012年7月1日至2013年6月30日期间，我的平均工资约为3800元／月，工资以银行打卡的形式每月20日发放。为维护我的合法权益，故诉至法院要求：1、确认2008年5月1日至2013年6月30日期间存在劳动关系；2、支付2010年9月30日至2013年6月23日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资125400元（33个月）；3、支付2013年6月1日至30日工资3800元；4、非法解除劳动合同的赔偿金45600元；5、赔偿2008年5月1日至2010年10月1日期间养老保险金10840.2元；6、支付2008年5月1日至2013年6月23日休息日加班费138034元。
同成公司辩称：我公司同意仲裁裁决，不同意陶友俭的诉讼请求。认可自2010年9月30日至2013年7月10日期间双方存在劳动关系；对于陶友俭的第二项诉讼请求，不同意支付，已超过了一年的法律时效；不同意陶友俭的第三项诉讼请求，2013年6月份工资只同意支付1354.07元；不同意陶友俭的第四项诉讼请求，2013年7月10日我公司发函解除劳动合同符合法律规定；不同意陶友俭的第五项诉讼请求，陶友俭系外埠农业户口，该项主张超过了法律时效；不同意陶友俭的第六项诉讼请求，陶友俭系物流人员属于销售人员范畴，陶友俭对于工资项目组成和数额予以签字确认，不存在休息日加班费。
经审理查明：陶友俭于2008年5月1日入职同成公司，担任押运员及汽车装卸工。陶友俭主张其月平均工资为3800元，同成公司主张陶友俭月平均工资为3081.62元。2008年5月1日，陶友俭与同成公司签订了期限为2008年5月1日至2011年5月1日的劳动合同。同成公司主张陶友俭于2010年4月1日跟同成公司解除劳动合同，同成公司提交解除劳动合同证明，内容为：“本人自2008年5月1日入司，是甲方（即同成公司）仓储部押运员。因个人原因申请自2010年4月1日解除原劳动合同。自此双方不再有任何劳动合同纠纷。”陶友俭对解除劳动合同证明其签字的真实性予以认可，但主张并非其真实意思表示。2010年4月1日，陶友俭与同成公司签订期限为2010年4月1日至2010年9月30日的劳务协议。2010年9月30日，陶友俭与同成公司签订期限为2010年9月30日至2013年9月29日的劳动合同。
关于劳动关系解除，同成公司主张2013年6月19日同成公司给陶友俭发函让其2013年6月24日去顺义库房报到，陶友俭没有去报到，属于旷工，2013年7月10日，同成公司给陶友俭送达了解除通知书，内容为：“陶友俭您好：自2013年6月26日您收到《告函》后，未按公司要求去上班，已旷工，并严重违反了公司制度。依据员工手册及劳动合同书约定，现通知您自即日起解除劳动合同。请您在7月16日前到公司办理工作交接手续及结算剩余工资”。陶友俭对解除通知书表示不认可，称其未收到过该份解除通知书。关于劳动关系解除，陶友俭主张2013年6月30日，同成公司口头跟其说不让其干了。就解除劳动关系依据，同成公司提交了员工手册及陶友俭阅读签字，员工手册显示：“六、考勤处罚规定3、月内每旷工1天，除以日标准工资3倍的罚款；旷工2天者，另予以警告处分；旷工3天，另予降职、降薪处分。月内连续旷工3天或年累计旷工达5天者，解除劳动合同”。陶友俭对员工手册及阅读签字不认可，称员工手册上面标注的为“汇源”。同成公司还提交了告函，内容为：“陶友俭您好：因工作需要，近期安排您到我公司在顺义工厂（顺义北小营汇源院内）的库房从事物流仓储工作，接受库房负责人的工作安排。请您于2013年6月24日到顺义工厂报到，逾期不到者，将视为旷工。公司《员工手册》规定：月内连续旷工3天或年内累计旷工达5天者，解除劳动合同”。陶友俭主张其并未收到过该份告函。同成公司还提交了职工违纪告知函，证明已通知工会。陶友俭对职工违纪告知函不认可，称加盖北京汇源饮料食品集团有限公司工会公章，与同成公司无关。陶友俭主张其最后工作至2013年6月30日，同成公司支付其工资至2013年5月31日。同成公司主张陶友俭最后工作至2013年6月28日，同成公司同意支付陶友俭6月份工资1354.07元。同成公司还提交了考勤表，陶友俭对考勤表的真实性不予认可，称没有其签字确认。
关于加班，陶友俭主张其工作期间没有休息日，每天上班时间不固定，有活就干没有活就歇着。同成公司主张陶友俭实行不定时工作制，每月休息4天，有活就干没有活就歇着，同成公司据此提交了不定时工作制审批表，陶友俭对不定时工作制审批表真实性认可，对证明目的不认可。同成公司认可陶友俭存在法定节假日加班的情况，但主张都支付了相应的加班费，并据此提交了工资表，陶友俭对工资表真实性不予认可，对实发数额认可。
关于养老保险，陶友俭为农业户口。同成公司提交的社会保险缴费信息对账单显示：同成公司为陶友俭缴纳了2008年7、8月份的养老保险；2010年4月份的养老保险；2011年2月至12月养老保险；2012年1月至12月养老保险。同成公司主张陶友俭申请不缴纳社会保险并将相关社会保险费用支付给陶友俭。同成公司据此提交了日期分别为2010年4月1日至2010年1月21日的声明书两份，内容为：“本人陶友俭×××不同意单位为我缴纳社会保险，本人愿意承担不缴纳社会保险的风险，一切与单位无关”。陶友俭对其签字的真实性予以认可，但称并非真实意思表示。
2014年2月24日，陶友俭就本案诉求以同成公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁。2014年2月27日，朝阳仲裁委做出京朝劳仲不字（2014）第00566号不予受理通知书，对陶友俭的请求决定不予受理。陶友俭不服诉至本院。
以上事实，有双方当事人提交的银行对账单、劳动合同、解除通知、京朝劳仲不字（2014）第00566号不予受理通知书等证据材料及当庭陈述在案佐证。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，陶友俭于2008年5月1日入职同成公司，2010年4月1日陶友俭签字确认解除劳动合同证明，显示：因陶友俭个人原因申请解除劳动合同，自此双方不再有任何劳动合同纠纷，但实质双方劳动关系并未中断履行。2010年4月1日，陶友俭与同成公司签订劳务协议，实质具备劳动合同要件，双方应属劳动关系。2010年9月30日，陶友俭与同成公司签订的劳动合同亦显示陶友俭的入职时间为2008年5月1日，故本院对陶友俭关于2008年5月1日入职同成公司的主张予以采信。对陶友俭要求确认与同成公司于2008年5月1日至2013年6月30日期间存在劳动关系的诉讼请求予以支持。
关于工资，用人单位应按时足额支付劳动者工资。根据双方均认可的工资实发数额计算，陶友俭离职前12个月平均工资为3285.1元，陶友俭主张其工作至2013年6月30日，同成公司主张陶友俭实际工作至2013年6月28日，2013年6月29日及6月30日为周六日，故同成公司应支付陶友俭2013年6月份工资3285.1元。
关于劳动关系解除，在劳动争议案件中，因用人单位作出解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。本案中，陶友俭主张因同成公司于2013年6月30日口头通知其解除劳动关系。同成公司主张陶友俭不服从工作安排，因旷工解除，同成公司提交的考勤表无陶友俭签字确认，且陶友俭不认可其工作期间存在旷工，故本院认定同成公司解除与陶友俭的劳动合同系违法解除，同成公司应支付陶友俭违法解除劳动合同赔偿金36136.1元（3285.1×5.5×2倍）。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。陶友俭实行不定时工作制，且陶友俭亦认可其工作中有活就干没有活就歇着，现陶友俭未就其主张的休息日加班事实提供证据证明，故本院对陶友俭要求支付休息日加班工资的诉讼请求不予支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。同成公司为陶友俭缴纳了2008年7、8月份的养老保险；2010年4月份的养老保险；2011年2月至12月养老保险；2012年1月至12月养老保险，其余部分未缴纳。同成公司虽主张陶友俭申请不缴纳社会保险，相应的社会保险费支付给陶友俭，但同成公司未向法庭提交支付陶友俭社会保险费的相关证据。陶友俭系农业户口，因此同成公司应当向陶友俭支付养老保险损失。关于陶友俭要求判令同成公司支付未缴纳养老保险损失的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，具体数额本院将根据现有证据以及相关规定依法确定。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同”。本案中，陶友俭与同成公司于2008年5月1日第一次签订劳动合同，于2010年4月1日签订第二次劳动合同，于2010年9月30日签订第三次劳动合同应签订无固定期限劳动合同，同成公司仍然与陶友俭签订固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。陶友俭于2014年2月24日申请仲裁，同成公司应支付陶友俭2013年2月24日至2013年6月23日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额13140.4元（3285.1×4个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告陶友俭与被告北京同成宏业商贸有限公司于二〇〇八年五月一日至二〇一三年六月三十日期间存在劳动关系；
二、被告北京同成宏业商贸有限公司于本判决生效后七日内支付原告陶友俭二〇一三年二月二十四日至二〇一三年六月二十三日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额一万三千一百四十元四角；
三、被告北京同成宏业商贸有限公司于本判决生效后七日内支付原告陶友俭二〇一三年六月份工资三千二百八十五元一角；
四、被告北京同成宏业商贸有限公司于本判决生效后七日内支付原告陶友俭违法解除劳动关系赔偿金三万六千一百三十六元一角；
五、被告北京同成宏业商贸有限公司于本判决生效后七日内支付原告陶友俭二〇〇八年五月至二〇〇八年六月、二〇〇八年九月至二〇一〇年三月、二〇一〇年五月至二〇一〇年十月期间未缴纳养老保险损失四千二百九十二元；
六、驳回原告陶友俭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告北京同成宏业商贸有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审 判 长 杨晓娥
人民陪审员 吕鹤江
人民陪审员 李智勇
二〇一四年十二月四日
书 记 员 刘 柳