福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终145号
原公诉机关福建省平潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，汉族，1993年1月9日出生于福建省平潭县，初中文化，务工，住平潭县。2010年6月10日因犯故意伤害罪被平潭县人民法院判处有期徒刑一年，2011年1月3日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月10日被平潭县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
福建省平潭县人民法院审理平潭县人民检察院指控被告人陈某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年12月31日作出（2015）岚刑初字第244号刑事判决，原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院于2016年1月19日立案受理，依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年2月8日凌晨2时许，被告人陈某甲打电话给同案犯李云文（已判刑），称其表弟林心兴在平潭城关“天涯海角KTV”附近被人殴打，要求李云文过去帮忙打架，李云文遂从王某处拿了1把仿真枪，前往“天涯海角KTV”路边与陈某甲、林心兴等人会合后一同到平潭城关“皇家紫荆城”KTV后门路段等侯。当被害人林某、郭某、高某甲、高某乙乘坐的被害人罗某驾驶的闽A×××××号出租车经过该处时，林心兴对陈某甲、李云文称殴打他的人在出租车内，李云文击发仿真枪内塑料子弹损毁出租车玻璃，其他人持械围住出租车，将出租车拦下，林某等人见状逃离出租车，陈某甲等人追赶林某至“皇家紫荆城KTV”对面“盛林网吧”附近巷子，后林某的左上肢多处被斧头等器械砍伤。经平潭县公安局刑事科学技术室鉴定，林某伤情属轻伤。经平潭县价格认证中心价格鉴定，闽A×××××号出租车被毁玻璃价值人民币700元。
2015年5月30日，陈某甲赔偿林某各项经济损失共计人民币40000元，取得谅解。2015年6月10日，陈某甲到平潭县公安局投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人林某、郭某、高某甲的陈述，分别证实2012年2月8日凌晨2时许，他们与高某乙在平潭城关“华记潮汕砂锅粥”吃完宵夜后，拦下1部车牌号为闽A×××××号出租车送高某乙回家，当出租车途经“皇家紫荆城KTV”后门路段时，突然从路边冲出数名男青年，其中1人持1把长枪，其他人持器械围着出租车，将他们拦下，持长枪的男子对着出租车驾驶座玻璃开了两枪。他们见情况不对，打开车门逃离出租车，持长枪的男青年与2名持砍刀男青年在后面追郭某，持长枪的男子还朝郭某开了1枪，但没有打中，另1名男青年在后面追高某甲，并朝高某甲肚子踹了一脚，还有几名男青年追打林某至“皇家紫荆城KTV”对面的“盛林网吧”附近巷子，将林某砍伤。上述被害人还证实，他们与这伙男青年素未谋面，也未曾发生纠纷。
2、被害人罗某陈述，证实2012年2月8日凌晨2时30分许，他驾驶闽A×××××号出租车途径平潭城关“皇家紫荆城KTV”东边的“潮汕海鲜粥”店门口时，有4名男青年搭乘他的车去平潭城关水果批发市场，当他驾车途经中银路路口，快到“皇家紫荆城KTV”后门时，有10多名男青年挡在前方拦车，其中1名男子持1把长枪指着他的车，还有几名男子在旁喊“停车”，他将车停下来，持长枪男子朝他车左后玻璃、左前玻璃开了好几枪，最后朝前挡风玻璃开了1枪，他心里害怕，躲在车子中间位置，过一会儿，周围没有声音，发现对方和4名乘客都离开了。
3、证人黄某甲（平潭“皇家紫荆城KTV”保安）证言，证实2012年2月8日凌晨2时许，他在“皇家紫荆城KTV”后门值班室睡觉，突然听到门外有吵闹声，便去看怎么回事，当时KTV清洁工薛某说外面有人打架，叫他将门关紧。
4、证人薛某（平潭“皇家紫荆城KTV”清洁工）证言，证实2012年2月8日凌晨2时许，她在“皇家紫荆城KTV”内做完卫生准备回家，看见1个年青人从KTV后面中银路段朝北侧方向跑，在中银路段南侧方向停着1部出租车，1个持器械的年轻人围着出租车走来走去，她估计是发生打架事情。
5、证人黄某乙证言，证实2012年2月8日凌晨2时许，她在自己经营的位于“皇家紫荆城KTV”对面小卖部内看店时，看见四五名男青年追打1名男子，该四五名男青年还不停喊：“给我追、打死他”，被追打的男子往盛林路跑去，她还发现对面“皇家紫荆城KTV”后门附近停放着1部出租车。
6、证人王某证言及辨认笔录，证实2012年2月8日凌晨2许，李云文到他家向他借小车，天亮后，李云文告诉他车停在“皇家紫荆城KTV”附近，没有开回来，该车是他几天前从平潭县旭峰汽车租赁公司租来的。案发后他才发现自己挂在书房墙壁上的1把仿真枪不见了，他怀疑是李云文趁他睡觉时拿走。
7、证人陈某乙证言及辨认笔录，证实2012年2月7日晚11时许，他和朋友在“海韵皇城KTV”玩，陈某甲打电话说要归还之前向他借的路虎车，但陈某甲没有过来。次日上午10时，陈某甲叫他到“蒙娜丽莎”婚纱店附近巷子拿车钥匙，并将其身份证寄放在他那里，陈某甲说其出事情了，当天下午4时，他打电话问陈某甲发生什么事情，陈某甲说其表弟在“皇家紫荆城KTV”跟人吵架，其叫李云文、“阿建”将对方的人打伤了，李云文还开了枪。
8、现场方位图、现场照片及监控录像截图，证实案发现场情况。
9、平潭县公安局刑事科学技术室岚公刑技法临字（2012）100号《法医学活体检验鉴定书》、平潭综合实验区公安局物证鉴定室《关于岚公刑技法（2012）第100号鉴定意见的补充说明》，证实林某伤情属轻伤。
10、平潭县价格认证中心岚价认证（2012）114号价格鉴定结论书，证实涉案出租车被毁坏玻璃价值人民币700元。
11、福建省平潭县人民法院（2013）岚刑初字第58号刑事判决书，证实同案犯李云文的判决情况及确认的本案相关事实。
12、福建省平潭县人民法院（2010）岚刑初字第73号《刑事判决书》、刑满释放证明书，证实2010年6月10日陈某甲因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，2011年1月3日刑满释放。
13、到案经过，证实2015年6月10日，陈某甲到平潭县公安局投案。
14、户籍证明，证实陈某甲作案时已达完全刑事责任年龄。
15、赔偿协议、谅解书，证实2015年5月30日，陈某甲的家人与林某达成赔偿协议，由陈某甲赔偿林某各项经济损失共计人民币40000元，林某对陈某甲行为表示谅解。
16、同案犯李云文供述及辨认笔录，2012年2月8日凌晨2时许，他在王某家聊天时朋友陈某甲打电话说其表弟林心兴在“天涯海角KTV”附近无缘无故被一伙人殴打，叫他过去帮忙打架，他就向王某借了轿车和1把装塑料子弹的仿真枪。后他驾车到“天涯海角KTV”附近找到林心兴，林心兴带了三四个年青人与他会合，过了一会儿陈某甲也到场。后他们一同到“皇家紫荆城KTV”路边等候殴打林心兴的人员，当一部出租车过来时，林心兴说对方的人员在出租车上，他就示意驾驶员停车，并击发仿真枪的塑料弹，将出租车的前挡风玻璃和左侧玻璃损坏，出租车上的乘客就下车往外跑，陈某甲和林心兴等人就分开追打对方的人员。后他在对面巷子碰到陈某甲等人时，看见陈某甲手上持着1把小斧头。经辨认相片，确认陈某甲、林心兴。
17、被告人陈某甲供述，2012年2月7日晚11时许，他驾车从福州回平潭的路上接到表弟林心兴的电话说在“皇家紫荆城KTV”对面的粥店内被人殴打，他就打电话给朋友李云文叫他过去看看，如果没什么事情就把林心兴带回家。次日凌晨零时许，他到平潭后也赶过去，林心兴说殴打他的人还在附近，于是他们几个就去打对方的人。到“皇家紫荆城KTV”路边时，遇见一部出租车路过，林心兴等人说对方人员在车上，他就到自己驾驶的车上拿出1把小斧头，就被与林心兴一起的一个年青人抢走，李云文向出租车击发仿真枪，出租车内的四五名年青人就下车往外跑，他跟随林心兴等人去追打跑向对面巷子的三个年青人，林心兴等人围殴对方，后他们就跑离现场。
原审认为，被告人陈某甲伙同他人持械随意殴打他人，致1人轻伤，情节严重；并持械任意毁坏他人财物，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陈某甲能自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，且主动赔偿被害人经济损失，取得谅解，依法予以从轻处罚。依法判决如下：被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
上诉人陈某甲的诉求：原审量刑偏重。理由：1、上诉人所起的是次要或者辅助作用，应当认定为从犯。依法应当从轻或减轻处罚。2、上诉人犯罪情节较轻，且属自首，可以免除处罚。3、上诉人归案后认罪态度好，积极配合公安机关侦查。4、本案被害人存在过错，应对上诉人从宽处理。5、原审法院适用法律错误。本案涉案被毁的出租车玻璃价值仅700元，未达到法定标准。请求给上诉人一个改过自新、重新做人、回报社会的机会。
经审理查明，上诉人陈某甲纠集他人持仿真枪、斧头等器械，肆意殴打被害人致轻伤，又毁坏出租车玻璃，严重危害社会秩序。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，上诉人陈某甲亦供认不讳，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某甲纠集并伙同他人持械肆意殴打他人，致一人轻伤，情节严重；又持械随意毁坏他人财物，严重破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。案发后，上诉人陈某甲能自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，依法可予以从轻处罚。且主动赔偿被害人经济损失，并取得谅解，依法可予以从轻处罚。关于上诉人陈某甲的诉辩，经查，原审综合考虑本案犯罪情节以及危害后果，依法在法定刑以内从轻确定刑罚，并无不当。上诉人陈某甲为争强好斗，纠集他人共同犯罪，持械伤人毁物，依法系属情节严重。故上诉理由，不予采纳。据此，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第六十七第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长梁庆榕
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一六年二月十六日
书 记 员 欧阳晓睛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下例情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。