四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0180民初2059号 原告：汪辉初，男，1958年8月8日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：李小慧，四川理创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐丽英，四川理创律师事务所律师。 被告：四川简阳港通经济技术开发有限公司。住所地:简阳市简城镇农兴街，统一社会信用代码：9151208172083162X1。 法定代表人：陈永，执行董事。 委托诉讼代理人：周倩，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人:陈力，四川衡通律师事务所律师。 原告汪辉初与被告四川简阳港通经济技术开发有限公司（以下简称港通公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月23日立案受理后，依法由审判员苏刚适用简易程序于2017年6月19日、8月8日公开开庭进行了审理。原告汪辉初及其委托诉讼代理人李小慧、徐丽英，被告港通公司的委托诉讼代理人周倩、陈力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告汪辉初向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告劳动关系；2.判令被告支付原告经济补偿金5100元（1700元/月×3月）；3.判令被告支付原告2014年5月至2017年2月加班费共63250元（其中，延长工作时间加班费38513元；双休日加班费21572元；法定节假日加班费3165元）；4.判令被告支付原告2014年5月至2017年2月带薪年休假工资390元（1700元/月÷21.75×5天）。审理中，原告变更诉讼请求第2项金额为7650元，第3项金额为79062元，第4项金额为1170元。事实和理由：2014年5月，原告汪辉初到被告处从事保安工作，每月工资1700元。原告每天工作十二小时，每周工作八十四小时，全年无节假日和休息日。被告未与原告签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，也未支付原告加班费。原告于2016年12月向被告提出解除劳动关系，并要求支付加班费及解除劳动合同经济补偿金，但被告拒绝支付。原告提起诉讼，请求判决如上所请。 被告港通公司辩称，对原告的入职、离职时间、未签书面合同无异议，但原告在被告处工作期间，同时担任简阳市三岔镇花厂村文书，原被告之间系劳务关系，而非劳动关系，不应享有加班工资等劳动法赋予的权利，且原告清楚知道工作时间和性质，自愿接受每月1700元报酬，该报酬包括了原告所有的工作时间和内容；另外原告从2014年开始工作，工作时间和内容未变化已超过两年，原告的主张已超过诉讼时效；原告主动辞职，不应享有经济补偿金。 本院经审查认定事实如下：2014年5月原告汪辉初到被告港通公司管理的三岔国宁小区从事保安工作。该小区两道大门，一道大门四名保安值守一天。其中白班两人从早上7时到19时，夜班两人从19时到第二天早上7时。保安室有一些休息设施。被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告购买社会保险，也未安排过补休或休假。原告工资为1700元／月。2015年3月，被告曾支付113元春节加班费给原告。2016年12月28日，原告以未签劳动合同为由向被告提出解除劳动关系。后原、被告因解除劳动合同补偿金、加班工资及未休年休假工资引起争议。原告于2017年3月3日向简阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，被告支付解除劳动合同经济补偿金5100元，要求被告支付延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计63250元以及未休年休假工资390元。该仲裁委员会于2017年5月4日作出仲裁裁决，对未休年休假工资予以支持，对其他仲裁请求予以驳回。原告不服，诉至本院。 另查明，原告汪辉初在被告处工作期间，同时担任简阳市三岔镇花厂村村文书。 本案以上事实，有原告身份证、被告工商登记信息、港通经开物业工作牌、银行交易明细、工资发放统计表、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、离职报告、证人鄢某、李某、汪某、毛某的证言等证据予以证明，以上证据经庭审质证，内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院依法予以确认和采信。 本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。结合本案事实和证据，对本案相关争议问题认定如下： 一、关于原告与被告之间是否存在劳动关系问题。本案审理中，被告以原告同时担任村文书为由否认存在劳动关系，认为系劳务关系。根据《村民委员会组织法》第二条的规定，村民委员会是基层群众性自治组织。原告的村文书身份不影响其与用人单位建立劳动关系。本案中，原告受被告管理，接受被告的工作安排，按月领取工资，双方虽然没有签订书面劳动合同，但已建立事实上的劳动关系，故对被告的该抗辩意见不予采纳。 二、关于原、被告劳动关系是否解除以及被告是否应当支付原告解除劳动合同经济补偿金的问题。经查，原告汪辉初于2016年12月底离职，并以被告港通公司未签书面劳动合同为由提出离职报告，原、被告间的劳动关系事实上已于2016年12月底解除。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者以该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告以未签劳动合同为由离职，其离职理由不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形之一，故对原告的该诉讼请求不予支持。 三、关于原告主张加班工资的诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，原告主张加班工资的诉讼请求并未超过诉讼时效。 四、关于原告主张延时加班工资的问题。按照审理查明的事实，原告和他人两人一班，每天值守十二小时，考虑到原告汪辉初作为保安待岗时间较长，劳动强度并不大，值班时间内可以休息，结合其岗位的工作性质和岗位工资支付的行规惯例，原告每月领取的工资应当视为其法定正常工作天数相应值班时间所对应的工资，且原、被告在劳动关系存续期间一直遵照这种工资计付模式，原告未举证证明其曾提出过异议。因此，对原告主张延时加班工资，本院不予支持。 五、关于原告要求支付休息日加班工资和法定节假日加班工资的问题。根据《劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”、第四十条“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”的规定以及被告未安排补休或休假的事实，原告从2014年6月1日至2016年12月28日期间，应当享有的休息日为135天，法定节假日为27天。根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……（三）安排加班不支付加班费的……”的规定，用人单位加付赔偿金的前提是先经劳动行政部门处理。原告以《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》为依据，主张被告加付25%的加班工资，因该补偿办法的相关内容已被劳动合同法修改，本案也未有劳动行政部门处理的事实，故对原告主张加付赔偿金不予支持。根据《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，原告应当享有的休息日加班工资为：1700元/月÷21.75天×135天×200%=21103元；法定节假日加班工资为1700元/月÷21.75天×27天×300%=6331元。被告辩称支付给原告的工资中包含加班工资，但未证明其支付的工资构成以及支付加班工资的标准和数额，现有证据证实被告于2015年支付原告113元加班工资，对该113元予以扣除。被告应支付原告休息日加班工资和法定节假日加班工资共计27321元。 六、关于原告主张的年休假工资是否超过诉讼时效以及未休年休假工资数额问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假……”和第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”的规定，原告自2015年5月后每年应当享有带薪年休假5天。现原告主张其工作期间5天的年休假工资，因原、被告之间的劳动关系于2016年12月底才解除，原告的主张并未超过一年的仲裁时效，故对原告的该主张予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，原告的未休年休假工资为1700元/月÷21.75天×5天×200%=781元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下： 一、被告四川简阳港通经济技术开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告汪辉初支付休息日加班工资和法定节假日加班工资27321元，未休年休假工资781元，合计28102元； 二、驳回原告汪辉初的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四川简阳港通经济技术开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 苏 刚 二〇一七年八月十七日 书记员 陈叔余