广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河市民一终字第307号
上诉人（一审原告）：张玲玲。
委托代理人：覃仕恒，广西正营律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：华安财产保险股份有限公司河池中心支公司，住所地广西河池市西环路107号（河池市土地储备中心三楼）。组织机构代码：67771406-4。
负责人：梁新华，该公司总经理。
委托代理人：覃震伟，男，1969年11月13日生。
上诉人张玲玲因与被上诉人华安财产保险股份有限公司河池中心支公司（以下简称华安财保河池支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜州市人民法院（2014）宜民初字第296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月25日受理后，依法组成由审判员吴亚玲担任审判长，审判员祝贺、代理审判员谭学政参加的合议庭，于2014年9月30日公开开庭对本案进行了审理。书记员苏嘉担任法庭记录。上诉人张玲玲的委托代理人覃仕恒，被上诉人华安财保河池支公司的委托代理人覃震伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年10月4日，原告张玲玲乘坐廖惠军驾驶的琼D×××××号二轮摩托车与黄健罡驾驶的桂M×××××号货车在宜州市G323线1166KM＋120M处发生碰撞，造成原告张玲玲受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故经交警认定，黄健罡负事故的全部责任，廖惠军、张玲玲没有责任。桂M×××××号货车在被告华安财保河池支公司购买有交强险。原告张玲玲因事故造成的部分损失曾将黄健罡及被告华安财保河池支公司诉讼至该院，该院于2012年12月10日作出（2012）宜民初字第1868号民事判决，判决被告华安财保河池支公司在交强险限额内赔偿原告张玲玲医疗费10000元、护理费7811.51元、误工费15632.88元、交通费132元等共计33576.39元；判决黄健罡赔偿原告张玲玲各项损失24265.35元（其中医疗费14765.35元，后续治疗费6500.00，住院伙食补助费2400.00元，鉴定费600.00元）。判决下达后，被告华安财保河池支公司及黄健罡均按判决履行了各自的法律义务。2013年9月26日至2013年10月08日原告张玲玲到湖南娄底市第三人民医院行右胫俳骨折内固定术后固定物取出物术，共住院12天。2013年10月14日原告张玲玲到河池市一舟司法鉴定所申请伤残等级鉴定，结论为十级伤残。2014年2月10日原告张玲玲再次将被告华安财保河池支公司诉至该院，请求被告华安财保河池支公司赔偿其残疾赔偿金42486.00元，司法鉴定费700元，持续误工费23449.32元，精神抚慰金5000.00元。被告华安财保河池支公司对河池市一舟司法鉴定所的伤残鉴定结论提出质疑，并于2014年2月18日申请重新鉴定，双方当事人一致同意委托桂林市正诚司法鉴定中心重新鉴定，经该所鉴定，原告张玲玲的伤残等级仍然为十级。另查明，原告张玲玲事故发生前是湖南冷水江市惠仁大药房的中药师，月工资为3170元。原告张玲玲2012年10月4日发生交通事故受伤住院，至2012年12月03日出院，共住院60天，宜州市人民医院建议出院后全休3个月，这期间150天的误工费经过该院2012年12月10日作出的（2012）宜民初字第1868号民事判决书，已经得到了赔偿。
一审法院经审理认为：公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、残疾生活补助费以及给予适当的精神抚慰金等。原告张玲玲在本次交通事故中身体受到伤害，其本身没有过错，侵权人黄健罡应承担全部赔偿责任。由于黄健罡驾驶的桂M×××××号货车在被告华安财保河池支公司购买有交强险，故被告华安财保河池支公司依法应当在第三者责任强制险限额内承担相应的赔偿责任，不足部分由黄健罡承担。本案中原告张玲玲诉请获得残疾赔偿金42486.00元、司法鉴定费700.00元的赔偿于法有据，计算正确，应予支持。原告张玲玲没有提供其在宜州市人民医院出院并全休三个月后，至2013年10月14日到河池市一舟司法鉴定所申请伤残等级鉴定期间医疗单位或者鉴定机构出据的“持续”误工的证据，故其请求再次获得225天［（365天＋10天）-150天］误工费的赔偿，该院不予支持，但其在娄底市第三人民医院行右胫俳骨折内固定术后固定物取出物术期间住院12天的误工费，应当得到赔偿，数额为1250.63元（12天×3170元／月×12个月÷365天＝1250.63元）。原告张玲玲请求获得精神抚慰金赔偿，应当支持。被告华安财保河池支公司认为鉴定费不是保险公司的赔付范围，理由充分，该院予以采纳。原告张玲玲在本案中放弃对黄健罡的赔偿请求，该院从其主张，不予干涉。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六之规定，判决如下：被告华安财产保险股份有限公司河池中心支公司赔偿原告张玲玲残疾赔偿金42486.00元、误工费1250.63元、精神抚慰金5000.00元，共计48736.63元。案件受理费733.00元，由被告华安财产保险股份有限公司河池中心支公司负担。上述债务，义务人应于判决生效之日起十日内履行完毕。
上诉人张玲玲不服一审判决，上诉称：一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款明确规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据该规定，误工时间的计算分两种情形：（1）受害人受伤没有致残的，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。（2）受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案上诉人（受害人）的情况符合第（2）种情形，且上诉人2013年9月26日至10月8日在娄底第三人民医院住院行右内、外踝骨折内固定取出术后，即于2013年10月14日向河池市一舟司法所申请残疾等级鉴定，还提供了冷水江市惠仁大药房出具的上诉人因交通事故受伤休养期间不能上班停发2012年10月4日至2013年10月14日期间的工资和福利待遇的证明。上诉人的误工时间应计算至定残日前即2014年10月14日。一审法院以上诉人未提供医疗单位或者鉴定机构出具的“持续”误工的证据，而不支持上诉人对225天误工费23449.32元的赔偿请求，是适用法律错误。二、本案残疾等级鉴定是受害人的索赔计算依据，没有鉴定赔偿就无从谈起，故申请残疾等级鉴定是必经程序，而且鉴定费的支出是因侵权人的侵权行为导致的结果，故该费用应该由侵权责任方承担，本案的侵权人黄健罡已为事故车辆在被上诉人处投保了机动车交通事故第三者强制责任险，上诉人的赔偿请求未超出交强险的赔偿限额，因此上诉人申请司法鉴定的700元鉴定费损失，应当由被上诉人给予赔偿。综上所述，上诉请求：维持一审判决书关于残疾赔偿金和精神抚慰金项目的判决，依法对误工费项目进行改判，并支持上诉人对司法鉴定费的赔偿请求。
上诉人张玲玲在二审期间未提供新证据。
被上诉人华安财保河池支公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。上诉人认为误工费应延迟至定残日前一天不符合客观事实，若上诉人在一、两年后才去鉴定，那是否应计算至定残日前一天呢？本案的事实证明了上诉人病情稳定出院后的医嘱建议全休三个月，之后并无医嘱根据上诉人病情建议全休，无连续误工的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，本案上诉人没有连续误工的事实，不符合法律规定，故一审没有支持上诉人的主张符合法律规定。对于鉴定费，一审法院认定符合法律规定，法院委托鉴定机构作出的鉴定结论符合法律程序，且该鉴定费为上诉人支付，是一种举证责任的分担，不是案件损失，也不是保险赔偿项目范围，被上诉人不应承担。综上，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人华安财保河池支公司在二审期间未提供新证据。
经二审审理查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，2013年10月8日娄底市第三人民医院出具的出院记录及诊断证明书中均有医嘱：“右下肢避免负重2个月”。
根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：上诉人主张由被上诉人在交强险伤残赔偿限额内赔偿其误工费23449.32元及鉴定费700元是否有事实及法律依据？
本院认为：对于误工费，上诉人主张其从事故发生之日起至定残日前一天一直处于持续误工状态，扣除原生效判决已支持的150天，在本案中另行请求225天的误工费，对此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故上诉人应举证证明其存在“持续”误工的事实。上诉人在娄底市第三人民医院住院取内固定物住院共12天，这一期间的误工费应予支持。上诉人出院时虽然医嘱中并未明确“全休”时间，但诊断证明书及出院记录中均有关于“右下肢避免负重2个月”的医嘱，应当认定为医院建议上诉人出院后全休2个月比较符合常理，故这一期间共60天的误工费亦应予支持，一审不予支持存在不当，本院予以纠正。除此之外，上诉人没有提供第一次住院后按期复查等有关病历资料证实其持续误工至定残日前一天，故对其没有证据证实的误工天数本院不予支持。因此，上诉人在本案中的误工费为7503.78元［（12天＋60天）×3170元／月×12个月÷365天］。对于鉴定费，按照《机动车交通事故强制保险条款》第八条的规定，鉴定费不属于交强险伤残赔偿限额项目，故上诉人主张由被上诉人在交强险内赔偿，本院不予支持。该部分费用应由实际侵权人黄健罡承担赔偿责任，但一审时上诉人自愿放弃对黄健罡的赔偿请求，故鉴定费700元应由上诉人自行承担。另外，对于一审认定的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，上诉人均未提出异议，本院予以维持。综上，上诉人张玲玲的部分上诉理由成立，本院对其合理部分予以支持。一审判决存在不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更宜州市人民法院（2014）宜民初字第296号民事判决为：被上诉人华安财产保险股份有限公司河池中心支公司赔偿上诉人张玲玲残疾赔偿金42486.00元、误工费7503.78元、精神损害抚慰金5000.00元，共计54989.78元；
二、驳回上诉人张玲玲的其他诉讼请求。
一审案件受理费733元，由上诉人张玲玲负担168元，由被上诉人华安财产保险股份有限公司河池中心支公司负担565元。二审案件受理费372元，由上诉人张玲玲负担86元，由被上诉人华安财产保险股份有限公司河池中心支公司负担286元。
上述债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴亚玲
审 判 员 祝 贺
代理审判员 谭学政
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 苏 嘉
附：本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。