河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀04民终3741号上诉人（原审被告）：付鹏飞，男，1984年7月4日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。委托诉讼代理人：刘梅芹，女，1960年7月17日，汉族现住邯郸市峰峰矿区。被上诉人（原审原告）：赵书枝，女，1947年12月17日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。委托诉讼代理人：钱宝岗，河北天汉律师事务所律师。上诉人付鹏飞因与被上诉人赵书枝身体权纠纷一案，不服河北省邯郸市复兴区人民法院（2018）冀0404民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付鹏飞上诉请求：1、撤销一审判决第一项内容，依法改判并减去上诉人赔偿护理费用8823.69元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误，应当予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”、“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。本案中，根据被上诉人当庭提交的护理人员收入证明等证据显示，护理人员刘子芳日工资60元，刘二芳月工资2200元，但是一审判决却根据河北省2017年度居民服务和其他服务业年收入35785元的标准来计算护理费用，这一标准显然高于被上诉人自行提交的任何一个护理人员的收入证明显示的收入标准，按照这一标准判令上诉人来支付护理费用显失公平，且与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于护理费如何确定的相关规定相悖。另外，被上诉人没有提交护理人员实际被扣发的工资数额的相关证据，根本无法证明护理人有收入实际减少的事实，所以，被上诉人主张的护理费用不应当由上诉人承担赔偿责任。二、一审判决上诉人承担全部医疗费用，因缺乏有效证据证明医疗费用均是用于治疗本案损伤，系认定事实不清。根据《民事诉讼法》第六十四条之规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，根据被上诉人提交的病历、诊断证明等证据证明，被上诉人患有糖尿病等与本案事故无关的疾病，所以，被上诉人也无有效证据证明所有的医疗费用与本案事故的关联性。本案中用于与办案事故无关的医疗费用依法不应由上诉人承担。综上，一审判决适用法律错误，认定事实不清，为维护上诉人的合法权益，请求二审依法支持上诉人的全部诉讼请求。赵书枝答辩称其二审答辩意见与一审意见相同。赵书枝向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费42311.06元、住院伙食补助费2000元、护理费12000元、交通费390元、营养费1800元、残疾赔偿金31073.9元、鉴定费1784元，共计91358.96元；2、判令被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月2日19时15分许，被告付鹏飞骑电动自行车沿丰泽路由北向南行驶至邯郸市复兴区丰泽路与联纺北路交叉口时，撞上由西向东过人行横道的原告赵书枝，造成赵书枝受伤的交通事故，事故发生后邯郸市公安交通警察支队第三交警大队于2017年2月22日作出道路交通事故认定书认定：被告付鹏飞负次事故的全部责任，原告赵书枝无责任。事故发生后原告于当天到河北工程大学附属医院住院治疗，诊断为：1、左侧闭合性胫骨平台骨折；2、左膝关节半月板损伤；3、右侧第三肋骨骨折。原告住院治疗20天，发生医疗费42311.06元,被告已垫付医疗费24507元。另查明，邯郸市律正司法医学鉴定中心于2017年8月31日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告赵书枝的伤残等级为十级一处、营养期限为六十日、护理期限为九十日。原告支付鉴定费1600元、检查费154元。一审法院认为，公民的人身和财产权利受法律保护。本案被告付鹏飞在此次事故中负全部责任，原告无责任，原告的损失应当由被告付鹏飞承担赔偿责任。原告因此次事故造成的损失为：1、根据原告提交的医疗费票据，确定原告的医疗费为42311.06元（含被告垫付医疗费24507元）。2、根据原告住院时间，住院伙食补助费为50元×20日=1000元。3、根据司法鉴定意见书并参照河北省2017年度居民服务和其他服务业年收入35785元标准计算，护理费为35785元÷365日×90日×1人=8823.69元。4、根据司法鉴定意见书，营养费为30元×60日=1800元。5、根据司法鉴定意见书，残疾赔偿金为28249元×10%×11年=31073.9元。6、鉴定费1600元、检查费154元，系原告为确定损失程度而支付的合理费用，法院予以支持。邮寄费30元，原告未提交证据证明，法院不予支持。7、根据事故情况及原告的伤情，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。8、根据原告的住院情况，交通费酌定为200元，原告以上损失共计91962.65元（含被告已垫付医疗费24507元）。原告要求上述各项赔偿请求超出部分法院不予支持。被告辩称，原告主张的各项费用过高，但其未向法院提交相反证据，也没有向法院申请重新鉴定，对被告提出的异议，法院不予支持。综上所述，一审依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决：一、被告付鹏飞于判决生效之日起十日内赔偿原告赵书枝各项损失共计人民币67455.65元；二、驳回原告赵书枝其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1456元，由被告付鹏飞负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本案二审认定的事实与一审认定一致。本院认为，关于医疗费。付鹏飞主张赵书枝的医疗费用并不是全部用于与本案有关的损伤。但付鹏飞对该主张不能提供任何证据佐证，该上诉理由不能成立。关于护理费。付鹏飞上诉称，赵书枝一审提交的护理人员收入证明等证据显示，护理人员刘子芳日工资60元，刘二芳月工资2200元，但一审判决却根据河北省2017年度居民服务和其他服务业年收入35785元的标准来计算护理费用，这一标准显然高于赵书枝提交的任何一个护理人员的收入标准，按照这一标准判令上诉人来支付护理费用显失公平。对此本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”本案中，赵书枝的护理人有固定收入，一审按照河北省2017年度居民服务和其他服务业年收入35785元标准计算护理费不当，赵书枝的护理费标准应按月工资更高的刘二芳计算。刘二芳的工资证明显示其每月工作时间为全勤，护理费应为2200元÷30日×90日×1人=6600元。付鹏飞称被赵书枝没有提交护理人员实际被扣发的工资的相关证据，无法证明护理人收入实际减少。经查，赵书枝一审提交的误工证明中明确载明，因刘二芳在医院护理母亲，其工资停发。付鹏飞该上诉理由与事实不符，不能成立。赵书枝的损失有：1、医疗费为42311.06元（含付鹏飞垫付医疗费24507元）。2、住院伙食补助费为50元×20日=1000元。3、护理费为6600元。4、营养费为30元×60日=1800元。5、残疾赔偿金为28249元×10%×11年=31073.9元。6、鉴定费1600元、检查费154元。7、精神损害抚慰金为5000元。8、交通费酌定为200元。赵书枝以上损失共计89738.96元（含被告已垫付医疗费24507元）。综上所述，付鹏飞的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河北省邯郸市复兴区人民法院（2018）冀0404民初52号民事判决第二项。二、变更河北省邯郸市复兴区人民法院（2018）冀0404民初52号民事判决第一项为：付鹏飞于本判决生效之日起十日内赔偿赵书枝各项损失65231.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1456元，由赵书枝负担102元，由付鹏飞负担1354元；二审案件受理费300元，由赵书枝负担75元，由付鹏飞负担225元。本判决为终审判决。审判长  魏志鹏审判员  徐海燕审判员  陈志明二〇一八年七月二十三日书记员  温雅洁