浙江省丽水市莲都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丽莲刑初字第631号
公诉机关丽水市莲都区人民检察院。
被告人季某甲。因涉嫌开设赌场犯罪，于2014年2月17日被刑事拘留，同年3月12日被取保候审。
辩护人施伟珍。
丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑诉（2014）1469号起诉书指控被告人季某甲犯开设赌场罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院依法指派代理检察员李芬出庭支持公诉，被告人季某甲及其辩护人施伟珍到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2012年7月，被告人季某甲陆续购入具有赌博功能的“海龙王”、“网开渔面（一网打尽）”、“海洋之星”、“渔乐无穷（美女与野兽）”等捕鱼机和“水浒传”、“森林舞会”等押分机，并将上述赌博机摆放于其开设的“城市达人电玩俱乐部”内。2014年1月份至2014年2月16日期间，被告人季某甲以积分卡上分，积分兑换现金的形式供他人利用上述赌博机进行赌博，并从�非法获利。2014年2月16日晚，公安机关对“城市达人电玩俱乐部”进行突击检查，现场查扣店内一台“海龙王”捕鱼机、一台“网开渔面”捕鱼机、一台“海洋之星”捕鱼机、一台“渔乐无穷”捕鱼机、一台“森林舞会”押分机、两台“水浒传”押分机以及四台“齐天大圣”押分机，其中“齐天大圣”押分机因故障未投入使用。经认定，上述投入使用的赌博机共有34个独立机位。
2014年2月16日，公安机关在检查城市达人电玩城时发现该场所存在利用赌博机开设赌场的违法行为后电话通知被告人季某甲到公安机关接受调查。
另查明，2014年9月2日，被告人季某甲向公安机关揭发他人犯罪行为，并在2014年9月3日协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人。
上述事实，被告人季某甲及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：1、户籍证明，证实被告人季某甲的身份情况；2、被告人季某甲的供述，证明①2011年7、8月份其开设了城市达人电玩俱乐部，内有娱乐机供顾客娱乐，2012年年中开始陆续购入“海龙王”、“一网打尽”、“美女与野兽”等捕鱼机和“森林舞会”、“水浒传”、“齐天大圣”等押分机，2014年1月开始利用上述机器提供上分退币功能，将顾客使用上述机器赢取的积分退换成游戏币，游戏币则可以兑换成现金，截至案发，电玩城里的赌博机除“齐天大圣”押分机因故障未投入使用，共有赌博机位34个机位。②蔡某是电玩城里专门负责退币的人员，其每天给他三万元现金用于退币换钱，顾客到收银台购买游戏币，兑换现金则要通过蔡某，蔡某工资为2600元每月，其曾跟蔡某提过若每月总盈利超出十万，则给他超出部分的3%的提成，但最终并未落实过。③周某是电玩城里的机修工兼值班经�，李某是值班经理，工资均为2600元至3000元不等。④2013年7月份之后，原来在电玩城打工的陈迪云又来到其店里，进行“倒币”，即到收银台购买数额较大的游戏币，其会赠送陈迪云一些游戏币，陈迪云原价卖出，并提供退币服务，陈迪云购买游戏币的钱不够了，其也曾借给陈迪云钱过，2013年底陈迪云走了，其于2014年1月份安排蔡某专门负责退币工作。⑤电玩城没有账本，赌博机的积分存在原始积分未清零的状况，除“一网打尽”捕鱼机有出厂说明记载出厂数据外，其余捕鱼机无原始数据记载，且机器投入使用之初的调试与员工试玩期间会产生一部分数据。⑥电玩城另有一个股东王某，但是不管电玩城的经营，也不知道电玩城里有赌博机的事实；3、证人蔡某的证言，证明①2014年1月左右其开始负责城市达人电玩城的退币工作，其工资为2800元每月，起初老板季某甲说给其赌博机盈利的3%的提成，但是没有实施过。②电玩城里的赌博机有两种，一种是捕鱼机，共四台，分别为“海龙王”、“一网打尽”、“美女与野兽”、“海洋之星”，另一种是押分机，共三台，分别为“森林舞会”、“水浒传”和“齐天大圣”，顾客以100元200个的价格购买游戏币后到不同的赌博机上玩，玩结束后可以根据会员卡内的积分以相同的倍率兑换成人民币，被告人季某甲每天给其人民币3万元负责兑换现金，其不在时由值班经理兑换。③2013年5月左右起是之前的值班经理陈迪云专门负责退币，陈迪云走后由其专门退币，周某负责电玩城的机修工作，李某是值班经理，主要负责管理服务员和维护场所秩序；邱某也是值班经理，但不怎么管事的事实；4、证人李某的证言，证明①其于2012年2月底担任城市达人电玩城的值班经理，负责监督员工上下班情况、管�账目，有客人要退币换现金需要经过值班经理的同意，其还兼做一些机修的工作。②蔡某主要负责退币，周某负责机器维修，但有时其与周某也会帮忙退币，其与周某工资为3000元每月，蔡某是2600元每月，均没有提成的事实。③电玩城具有赌博功能的机器为捕鱼机和押分机，捕鱼机共四台，分别为“海洋之星”、“海龙王”、“美女与野兽”和“一网打尽”，押分机为一台“森林舞会”、两台“水浒传”以及四台“齐天大圣”，但“齐天大圣”押分机是坏的，没有投入使用，以上赌博机都是2012年下半年以后陆续购入的，押分机基本没有人玩，一般用于给客人退分换钱。④赌博机出厂时存在原始数据，正式投入运营前员工试玩也会产生一部分数据。电玩城的法人代表叫季某乙，其从未见过，主要出面的老板为季某甲，还有一个股东是王某。其不清楚电玩城的盈利状况的事实；5、证人周某的证言，证明①其系城市达人电玩城的机修工，负责电玩城设备的维修，2014年初，因人手不够，其也兼职值班经理，其工资为3150元每月，没有提成。电玩城老板是季某甲，之后有一个合伙的姓王的股东，但是基本不到场所里来。②电玩城里具有上分退币功能的机器有四台捕鱼机和三台押注机，捕鱼机分别为“海龙王”、“海洋之星”、“美女与野兽”、“一网打尽”，押注机分别为“森林舞会”、“水浒传”和“齐天大圣”，其中“齐天大圣”机器是坏的，基本上的收入来自于捕鱼机和森林舞会两种机器。上述赌博机是从2012年7月开始陆续购入的，购入后即开始由陈迪云负责退币，2014年以后由蔡某负责退币的事实；6、证人邱某的证言，证明①其系城市达人电玩城的值班经理，负责员工上下班考勤和做工资表，李某是值班经理，主要负责管理服务员的上下班考勤、维护场内秩序、移交营业利润等，除了被告人季某甲以外电玩城主要由李某管理，周某负责机器维护和兼职早班的值班经理，蔡某以前是值班经理，2014年开始主要负责退币，在其之前退币的是陈迪云，员工工资基本在2000元3150元之间。②电玩城可以退币的机器主要有，“海洋之星”、“美女与野兽”、“一网打尽”、“海龙王”“森林舞会”、“水浒传”、“马戏团”和“齐天大圣”，其中“齐天大圣”已损坏的事实；7、证人王某的证言，证明2012年，被告人季某甲向其提出将对其86万元的债务转换成在城市达人电玩城的20%股份，其答应，但其从来不过问电玩城的经营状况，也没怎么去过电玩城，并不知道电玩城摆设赌博机的事，2012年、2013年其每年的分红大概在10余万元的事实；8、证人季某乙的证言，证明其系被告人季某甲的外婆，被告人季某�要开电玩城时使用了其名字申请开了该俱乐部，并用其名字作电玩城的法人代表，其年纪较大，完全不管电玩城的经营管理的事实；9、检查笔录，证明2014年2月16日21时20分至22时10分，公安机关依法对城市达人电玩俱乐部进行检查，现场发现七名顾客正在使用店内具有赌博功能的游戏设施进行赌博，并依法扣押店内上述游戏设施的事实；10、证据保全清单，证明依法扣押店内一台“海龙王”游戏机、一台“网开渔面”游戏机、一台“海洋之星”游戏机、一台“渔乐无穷”游戏机、一台“森林舞会”游戏机、两台“水浒传”游戏机以及四台“齐天大圣”游戏机的事实；11、行政处罚决定书，证明现场利用赌博机进行赌博活动的顾客被行政处罚的事实；12、现场照片、出厂说明，证明“渔乐无穷”、“海龙王”、“网开渔面”、“海洋之星”等捕鱼机的积分情况；13、情�说明，证明扣押的“森林舞会”、“水浒传”、“齐天大圣”三台押分机不具备屏幕显示积分功能，且暂无技术手段查明该三种押分机上的积分，故对上述三种押分机的积分无法认定的事实；14、电子证物提取工作记录，证明对扣押的电脑主机内电子证物的提取情况；15、鉴定意见，证明公安机关对城市达人电玩城扣押的游戏机进行依法后认定以下游戏设施设备具有赌博功能：一台“海龙王”游戏机（共六个机位）、一台“网开一面”游戏机（共八个机位）、一台“海洋之星”游戏机（共六个机位）、一台“渔乐无穷”游戏机（共六个机位）、一台“森林舞会”游戏机（共六个机位）、两台“水浒传”游戏机（共两个机位）以及四台“齐天大圣”游戏机（共八个机位）；16、电子证物光盘两张，证明扣押的电脑主机内的电子数据情况；17、归案说明，证明被告人季某�系公安机关在检查城市达人电玩城，发现该场所存在利用赌博机开设赌场的违法行为后电话通知其到公安机关的事实；18、立功材料，证明在2014年9月2日被告人季某甲向公安机关揭发他人犯罪行为，并在2014年9月3日协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人的事实。
本院认为：被告人季某甲在其开设的城市达人电玩城内设置赌博机组织赌博活动，从中非法获利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。因被告人季某甲系公安机关在检查城市达人电玩城时发现该场所存在利用赌博机开设赌场的违法行为后电话通知其到公安机关，被告人季某甲的行为不符合自首的法律规定。故对公诉机关认定被告人季某甲有自首情节的公诉意见及被告人季某甲的辩护人提出被告人季某甲是自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人季某甲向公安机关揭发他人犯罪行为，并�助公安机关抓捕犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法减轻处罚。被告人季某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。对被告人季某甲的辩护人提出被告人季某甲有立功等减轻处罚情节，建议对其免于刑事处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十八条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人季某甲犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
二、被告人季某甲的违法所得，予以追缴；被公安机关扣押的涉案物品，予以没收。
上述款项限本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄奇新
人民陪审员 宋旭霞
人民陪审员 黄士祥
二〇一四年十月十一日
书 记 员 魏小云