宁夏回族自治区海原县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）宁0522刑初105号
公诉机关宁夏回族自治区海原县人民检察院。
被告人海某甲，男，回族，生于1968年7月19日，宁夏固原市人，文盲，农民，住宁夏回族自治区固原市原州区。2017年7月31日因涉嫌诈骗罪被海原县公安局刑事拘留，同年8月14日经海原县人民检察院批准海原县公安局执行逮捕，现羁押于海原县看守所。
辩护人杨海，海原县法律援助中心指派律师。
宁夏回族自治区海原县人民检察院以海检公诉刑诉（2017）87号起诉书指控被告人海某甲犯诈骗罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月26日公开开庭审理了本案。公诉机关海原县人民检察院指派检察员何建钰出庭支持公诉，被告人海某甲及辩护人杨海到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区海原县人民检察院指控，2017年2月18日，被告人海某甲雇佣何某某三轮农用车到××县马某甲家中谎称其”外甥结婚”及”纪念去世姐夫”给”锅里倒油”用肉为由以14300元”赊”去被害人马某甲家的一头牛，马某甲多次打电话催要该笔牛钱，被告人海某某一直推诿，后马某甲马某甲夫妇经走访打听到海某甲村子找到海某某，但被告人海某甲不但不承认买过马某甲家的牛，并出手殴打了马某甲夫妇。被告人海某甲以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取他人人民币15316元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人海某某辩称其没有赊购过马某甲的牛。
辩护人的辩护意见：指控被告人海某甲犯诈骗罪事实不清、证据不足，海某某与马某甲系典型的买卖合同关系，海某甲不具有非法占有的主观故意，其行为属民事欺诈行为。
经审理查明，2017年2月17日，被告人海某甲驾驶北京现代牌IX35型套牌车前往海原县李旺镇韩府行政村第一自然村马某甲家中，以其”外甥结婚”及”给去世的姐夫倒油”需要用肉为由，冒名马某乙，以14300元赊购马某甲家牛一头。次日，被告人海某甲雇佣何某某的蓝色五征牌农用车前往马某甲家中将该牛拉走，预付现金300元，预留联系电话，并承诺余款事后支付，后马某甲打电话催要剩余欠款，该手机一直处于关机状态，经走访得知被告人海某甲家住址后，马某甲夫妇前去催要剩余欠款，遭到被告人海某甲否认及殴打。经海原县价格认证中心鉴定，涉案牛价值人民币15316元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1.184XXXX****手机号开户信息及通话记录二份，证实184XXXX****手机号用户名为被告人海某甲妻子马某丙（2016年1月4日入网）；该手机号2017年2月14、15、17、18、22、26日与被害人马某甲使用手机号132XXXX****通话24次；2017年3月3日与证人马某丁使用手机号176XXXXXXXX通话289秒。
2.常住人口基本信息，证实被告人海某甲生于1968年7月19日，已达刑事责任年龄。
3.车辆照片一张，证实黑色北京现代牌IX35型套牌车为被告人海某甲家所有。
4.海原县公安局抓获经过，证实2017年7月31日被告人海某甲在固原市原州区三营镇被抓获归案。
（二）鉴定意见
海原县价格认证中心海价认字[2017]33号价格认定结论书，证实被告人海某甲所骗被害人马某甲家公牛的价格为15316元。
（三）辨认笔录
1.辨认笔录及照片，证实经被害人马某甲辨认，被告人海某甲是2017年2月18日到李旺镇韩府行政村其家中骗牛的人；经证人李某某辨认，被告人海某甲是2017年2月中旬购买马某甲家牛的人。
2.辨认笔录及照片，证实经证人何某某辨认，海原县李旺镇韩府行政村第一自然村马某甲家门口系2017年2月的一天海某甲雇佣其拉牛的地点。
（四）证人证言
1.证人李某某证言，证实2017年2月中旬的一天，一个身高约165cm、固原口音、中等身材的中年男人（戴一顶回族的白色帽子）和一个年龄不大的男人到马某甲家卖牛，马某甲叫我去给他们撮合牛价。我去牛圈看了一下，估价14500元。我建议将牛宰了，按肉价、皮子及肠肚价格卖，但卖牛的说他要将牛拉回去宰了倒油，倒油后再给钱。双方协商好牛价，卖牛的人说回去跟家人商量便开车走了。过了两天马某甲说那人将牛拉走了。马某甲说买牛的是固原三营人。马某甲家有四头牛，卖出的是一头黄色近两岁的肉牛，没杂牙。
2.证人罗某甲证言，证实我做牙行经常给人说价格，马某甲家养的牛不到三岁，能宰550斤肉，24元/斤计算，加上牛皮及肠肚等能值15000元。今年2月马某甲将牛以14300元的价格卖了，听说被别人骗了。
3、证人何某某证言，证实我与海某甲是邻居，今年二三月，海某甲说他姐姐家娶媳妇和干尔麦里买牛，雇我的蓝色五征牌农用车（有驾驶室、前面没车牌）去海原县李旺镇韩府村一农户家中拉过一头黄色的公牛。牛拉出后我帮着将牛装上车，海某甲给卖主给钱，给了多少没看清，只听说剩余的钱等改天集上再给。我们将牛拉上往三营方向走，走到三营镇南头加气站旁，海某甲的妻子和小儿子开着一辆黑色现代越野车与一辆红色农运车站在一起，停车后我和他妻子、小儿子去饭馆吃饭，海某甲与农运车司机说价，回来时，双方价格没谈妥，海某甲让我将牛往三营市场拉，拉到三营市场后海某甲与牛贩子谈价又没谈成，又让我将牛往黑城子拉，途中我问他为什么要将牛卖掉，他让我不要管，只管拉牛。牛拉到黑城子一个牛市场还是没卖成功，后我将牛拉去过了磅称，重约800多斤。牛拉进圈里，海某甲给了150元运费后，坐他儿子驾驶的黑色现代越野车与他妻子一起走了，我开车回了家。后来听海某甲说他将牛卖给黑城一养牛场，赔了一千多元。
4.证人马某丁证言，证实2017年3月3日，我叔叔马某甲给我打电话说他把牛赊给别人，但那个人现在不见他也不接电话，我骑摩托车带罗某乙到三营镇居民点找赊牛的人，电话打通后，那人说他叫马某乙，家住固原，其他内容记不清了，通话时罗某乙用她的手机录了音。我用153XXXX****手机给那个人没打通，后用176XXXXXXXX打通。
5.证人海某乙证言，证实其和弟弟海某甲都在固原三营镇安和村居住，其姐妹三人的丈夫都活着。
6.证人马某丙证言，证实我丈夫海某甲使184XXXX****手机号有两年时间了，最近两个月还使用156XXXX****这个号码。其家有两辆车，一辆黑色东风三菱小轿车、一辆黑色现代越野车，海玉科平时一直开的是黑色现代越野车。此车现在其家中停放。
（五）被害人陈述
1.被害人马某甲陈述，证实我开车去三营镇路过黑城岔路口时，海某甲搭乘我车，途中他问我哪里有人卖牛，我说我家有头牛要卖，我们互留了电话，2017年2月17日，海某甲和他外甥（长发，身高165cm、圆脸、不到二十岁）开着一辆黑色北京现代牌越野车来我家，称其姐夫因煤矿坍塌被打死，要给其姐夫倒油并给其外甥娶媳妇需买一头牛，最后商定将我的牛以14300元价格卖给海某甲。2月18日，海某甲叫一辆蓝色的大奔奔车（有驾驶室无车牌号）来我家将一头黄白色公牛（养了一年多、三岁、一对牙）拉走，给了我300元钱，剩余的钱约定到2月25日再给，并给我留了他的手机号。之后我打电话要钱，他手机一直处于关机状态，人也找不见。后来我通过熟人找到海某甲的家，但他家门一直锁着。4月8日去海某甲家要钱时被打。我们交易时海某甲给我说他叫马某乙。我拿着他留给我的手机号到三营镇居民点打听时才知道他的真实姓名叫海某甲。我的电话是132XX****XX、海某甲的电话是184XX****XX。我到三营镇居民点找海某甲时在路上碰见一个人，那人说海某甲曾以15000元给他卖一头黄白色牛，他嫌贵没买，最后听说海玉科将牛拉到黑城牛市场卖掉了。2017年3月3日我侄儿穆萨用153XXXX****的手机号给海某甲打了一次电话并录了音。
2.被害人罗某乙陈述，证实2017年2月的一天，海某甲和一个小伙子开着一辆黑色越野车来我家买牛，说是要给他外甥娶媳妇、给煤矿上出事故去世的姐夫倒油，并到我家牛圈看了牛。之后他们让我去找一个说牛价的人，我将邻居李某某喊到我家后去做饭，他们又一起去了牛圈。过了一阵海某甲开车走了。当晚海某甲给我丈夫打电话说他要赊牛，等到2月28日他们把事情处理完了再给钱，我和丈夫商量后同意了。第二天，海某甲坐着一辆蓝色大奔奔车来将牛拉走，牛价14300元，当时海某甲只给了300元，之后我丈夫给海某甲打电话，他不接电话；我侄儿给海某甲打通了一次电话，海某甲说他叫马某乙，家在固原，答应当天下午给钱，挂断电话后他又关了机。后我们去三营镇居民点打听，才知道买我们牛的人叫海某甲，他外甥并没有结婚，他姐夫也活着，我们去三营派出所报案，派出所把海某甲的户籍照片调出，我们才发现自己被骗了。我家的牛是一头黄白色大公牛。
（六）视听资料
1.2017年3月3日证人马某丁使用手机号176XXXXXXXX与手机号184XXXX****手机号通话录音，证实被告人海某甲自称马某乙，系苍湾人，现在固原；184XXXX****手机号为其儿子的卡；其欠牛款当日下午将亲自送到三营。
2.视频录像一份，证实2017年7月14日马某甲找到被告人海某甲索要牛款时，海某甲不承认其曾购买马某甲的牛，并殴打马某甲夫妇。
（七）被告人的供述和辩解
被告人海某甲的供述和辩解、证实2017年7月31日供述：大概三个月前我在固原市新车二手市场以3.9万元购买黑色现代越野车，二十天前又以3.36万元将该车出售。2017年8月1日供述：184XXXX****手机号机主是我妻子马某丙，我使用该手机号大概有二三个月，之前一直由我妻子使用。
以上证据来源合法，内容真实，与本案事实相关联，且能够相互印证，对其证据效力予以认定。
本院认为，被告人海某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值15316元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。诈骗罪与民事欺诈行为区分的关键在于行为人主观上是否以骗取他人财物为目的，根据本案证据和查明的事实，被告人海某甲以为其姐夫倒油、为外甥结婚为由，冒名马某乙、预付300元、并留手机号等方式取得被害人信任，赊购海某甲牛一头；购牛后将该牛另行出售，并关闭预留手机；在被害人上门索要时，拒不承认并殴打被害人，综上被告人海某甲事前虚构事实，事后推脱隐匿，具有诈骗的故意。被告人海某甲关于其没有赊购过马某甲牛的辩解及辩护人关于指控被告人海某甲犯诈骗罪事实不清、证据不足，海某甲不具有非法占有的主观故意，其行为属民事欺诈行为的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。公诉机关对被告人海某甲处有期徒刑一年六个月，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人海某甲的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人海某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月31日起至2019年1月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人海某甲于判决生效后十日内退赔被害人马某甲、罗某乙人民币15016元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向中卫市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 贺小平
审判员 葛红艳
审判员 杨 勇
二〇一八年二月六日
书记员 李小龙
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十三条人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理；涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由。