湖南省攸县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）攸法民一初字第200号
原告李春林，男，汉族。住湖南省攸县。
委托代理人陈志洪，湖南人信律师事务所律师。代理权限：特别�权。
被告株洲丰茂矿业有限责任公司，住所地湖南省攸县。
法定代表人刘贻，董事长。
委托代理人刘建富，男，汉族。系该公司员工。代理权限：一般代理。
被告攸县黄丰桥镇燕山村燕山煤矿，住所地湖南省攸县黄丰桥镇燕山村。
代表人邹湘球，矿长。
委托代理人周一君，湖南湘东律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告李春林与被告株洲丰茂矿业有限责任公司（以下简称丰茂公司）、攸县黄丰桥镇燕山村燕山煤矿（以下简称燕山煤矿）劳动争议纠纷一案，原告李春林于2014年3月19日诉至本院。本院受理后，依法公开开庭审理了本案，于2014年6月17日作出（2014）攸法民一初字第414号民事判决。被告燕山煤矿不服该判决，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。2014年10月15日，湖南省株洲市中级�民法院经审理后作出（2014）株中法民四终字第232号民事裁定，将该案发回重审。本院依法另行组成由审判员文亚苗担任审判长，审判员王艳艳、人民陪审员王冬其参加的合议庭，先后于2015年3月30日、2015年8月21日公开开庭进行了审理。原告李春林及委托代理人陈志洪、被告丰茂公司的委托代理人刘建富、被告燕山煤矿的委托代理人周一君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李春林诉称：原告从事井下采煤工作多年，自2008年至2011年间在被告丰茂公司从事井下采煤工作。因身体不适，2011年6月9日至7月8日在株洲市劳动卫生××防治中心住院治疗。2011年7月4日经该所诊断为煤工尘肺三期。2013年6月27日原告经株洲市求真司法鉴定中心鉴定为三级伤残。原告离开被告丰茂公司后，于2012年4月到被告燕山煤矿从事井下采煤工作至2013年12月。原告回家后身体状况�差。为维护原告的合法权益，请求法院判令二被告向原告支付各项工伤待遇288720.8元，终止原告与二被告的劳动关系。重审中，原告变更诉讼请求，要求二被告赔偿伤残补偿金133952元、医疗费2920.8元、住院伙食补助费900元、护理费1800元、误工费18000元、鉴定费700元、交通费1000元、精神损害抚慰金30000元，合计189272.8元。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供下列证据：
1、二被告的企业注册资料各1份，拟证明二被告的诉讼主体资格；
2、证人陈某、黄某甲和的调查笔录各1份，拟证明原告自2008年至2011年在被告丰茂公司工作，2012年4月后原告以彭学吾的名义在被告燕山煤矿工作的事实；
3、原审中证人旷某的出庭证言，拟证明原告自2012年4月至2013年在燕山煤矿从事井下采煤工作的事实；
4、××诊断证明书1份，拟证明原告患××煤工尘肺三期的事实；
5、住院病历及医药费收据各1份，拟证明原告住院治疗的事实以及花费医药费2920.8元的情况；
6、工伤认定申请不予受理决定书、劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书、攸县矛盾纠纷调解中心出具的证明各1份，拟证明原告已向有关部门主张自身权利，诉讼时效中断的情况；
7、司法鉴定意见书1份，拟证明原告的伤情鉴定为三级伤残的情况。
被告丰茂公司辩称，原告的诉请与被告丰茂公司没有关系，且丰茂公司不是最后用人单位，不应承担赔偿责任。
被告燕山煤矿辩称：1、原告起诉已经超过了诉讼时效，原告于2011年7月8日就已经确诊为××三期，2013年5月27日才申请工伤认定，其已超过人身损害赔偿一年的诉讼时效；2、本案应另诉处理。原告在重审中变更为人身损害赔偿，两者是不同的法律关系，应通过另案处理；3、原告的伤情不是从燕山煤矿引起的，与燕山煤矿没有因果关系。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告丰茂公司、燕山煤矿均未向本院提供证据。
庭审中本院组织原、被告对本案的证据进行质证，被告对原告证据的质证意见是：被告丰茂公司对原告提供的证据1即企业注册资料无异议，对证据5认为伤残等级认定不规范，对其他证据的证明目的认为与被告丰茂公司无关。被告燕山煤矿对原告提供的证据1的真实性无异议，但认为与燕山煤矿无关；对证据2的证人调查笔录的真实性、关联性及证明目的均有异议，认为首先证人需要出庭作证，否则证言的真实性有怀疑，其次证人陈某与原告之间有亲属关系，且证人黄某乙和的证言并未证明原告曾经在燕山煤矿工作过；对证据3旷福全的出庭证言，认为其与原告有利害关系，且其不可能清楚记得原告到燕山煤矿上班的时间；对证据4的真实性无异议，但该诊断证明了原告的伤情与燕山煤矿无任何关系，此后依据诊断书作出的伤残鉴定也与燕山煤矿毫无关系；对证据5中的住院病历的真实性无异议，但对该证据的关联性有异议，认为与燕山煤矿无关，对其中的医药费发票的真实性、关联性均有异议，医药费发票应为打印而不是手写；对证据6的真实性无异议，但证明了原告的伤情与燕山煤矿无任何关系，且证明原告起诉已超过诉讼时效，原告在诉讼时效内，从没找过燕山煤矿；对证据7的真实性无异议，但对其证明目的及关联性有异议，该鉴定书依据的是××的诊断，原告的××与燕山煤矿无关，所以鉴定的伤残等级也与燕山煤矿无关，且诊断在2011年6月，鉴定在2013年5月，诉讼时效已过。
本院结合当事人的质证意见，就当事人�供的证据作如下分析和认定：二被告对原告李春林提供的证据1即企业注册资料、证据4即××诊断证明书、证据6即工伤认定申请不予受理决定书、劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书、攸县矛调中心出具的证明、证据7即司法鉴定意见书的真实性没有异议，对上述证据予以采用；证据2即证人陈某、黄某甲和的调查笔录、证据3即原审中证人旷某的出庭证言能相互印证，均证明原告与二被告之间存在劳动关系，应予以采信；被告燕山煤矿认为原告提供的证据5中的医药费收据为手写，对该票据的真实性有异议，本院认为株洲市劳动卫生××防治所出具的该医药费收据虽为手工填写，但该票据盖有该所住院结算专用章，形式与内容合法，故对该证据予以采信，二被告对证据5中的其他证据的真实性均无异议，应予以采信。
经审理查明：原告李春林从事井下采煤�作多年。2004年，原告李春林经株洲市××诊断小组确诊为煤工尘肺二期。2008年，原告李春林来到被告丰茂公司从事井下采煤工作，被告丰茂公司未对其进行岗前职业健康检查，也未为其办理工伤保险参保手续。原告因身体不适于2011年6月9日在株洲市劳动卫生××防治所接受住院治疗，入院诊断为煤工尘肺升级待定。2011年7月4日，原告经株洲市劳动卫生××防治所诊断为：煤工尘肺三期。原告后于2011年7月8日出院，花用住院治疗费2920.8元，出院医嘱为：1、发放尘肺健康教育处方，建议患者改善自己相关的不良生活习惯和生活行为，达到缓解病情发转，减轻临床表现，提高生活质量；2、定期复查，症状再发时要及时就诊；3、避免再次粉尘作业。出院后原告继续在被告丰茂公司从事井下采煤工作至2011年12月，后从被告丰茂公司离职。2012年4月，原告以本组组民彭学吾的身�，入职被告燕山煤矿，继续从事井下采煤工作至2013年11月。被告燕山煤矿未对原告的身份进行审查，也未对其进行岗前职业健康检查，而是以彭学吾的身份信息为原告在攸县工伤保险局办理参保手续。2013年5月27日，原告向攸县人力资源和社会保障局申请工伤认定。次日，该局以原告的申请超过了法定时效为由不予受理。后原告于同年6月7日申请劳动仲裁，攸县劳动争议仲裁委员会于同日以未认定工伤为由不予受理。同年6月25日，原告委托株洲市求真司法鉴定所对其××病残等级进行鉴定。2013年6月27日，该所依据李春林提供的株洲市劳动卫生××防治所住院病历，并根据《劳动能力鉴定-
职工工伤与××残等级分级标准》c）三级第39条之规定作出医学鉴定意见书，鉴定意见为：李春林的损伤属三级伤残。据此，原告向本院提起诉讼，请求判令二被告共同支付原告一次性伤�补助金41791元（23个月×1817元／月）、一次性享受长期工伤待遇239844元（132个月×1817元／月）、医疗费2920.8元、住院伙食补助费870元、护理费1160元、鉴定费700元、护理费1160元、交通费1000元、营养费435元，以上合计288720.8元，并终止原告与二被告之间的劳动关系。重审过程中中，原告变更诉讼请求，请求二被告赔偿原告伤残补偿金133952元、医疗费2920.8元、住院伙食补助费900元、护理费1800元、误工费18000元、鉴定费700元、交通费1000元、精神损害抚慰金30000元，合计189272.8元。
另查明，原告李春林住院期间由其家人陪护护理。
本院认为：原告李春林与被告丰茂公司和燕山煤矿之间存在事实上的劳动关系，原告系因工作原因罹患××，原、被告之间的纠纷属于劳动争议的范畴，故本案为劳动争议纠纷。本案争议的焦点是：1、原告起诉是否超过诉讼时效；2、原告的诉讼请求能否得到支持。现作如下分析：
（一）关于原告起诉是否超过诉讼时效的问题
本案原告确诊为××虽在2011年7月4日，但本案系二被告没有为原告办理工伤保险的过错行为对原告所丧失的本应享受的工伤保险待遇承担赔偿，且原告在确诊患有煤工尘肺三期后继续在被告公司从事井下采煤工作，其所受的侵害是处于不断延续的状态。原告于2013年5月28日收到工伤认定申请不予受理决定书时才知晓其不能依法享受工伤保险待遇，那么此时其才知道其权利被侵害，故本案原告的起诉并未超过诉讼时效。
（二）关于原告的诉讼请求能否得到支持的问题
原告因工作原因罹患××，符合工伤的法定条件，在救济程序上，本应按《工伤保险条例》规定申请工伤保险待遇，现因其已超过工伤认定申请期限，无法获得工伤认定。根�《工伤保险条例》第六十条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。因作为用人单位的二被告在实体上都没有为原告办理工伤保险，而造成即使按照程序申请了工伤认定，原告也不能获得由工伤保险机构支付的工伤保险赔偿款的事实，二被告应当承担没有为原告办理工伤保险的实体责任，应当按照《工伤保险条例》的相关规定依法赔偿原告相关的费用。但原告在重审中变更诉讼请求，以普通人身损害赔偿案件的赔偿项目和计算标准向二被告提出赔偿请求，该项目和计算标准低于其参照的工伤赔偿标准，并无不妥。
依据原告的诉讼请求和参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定原告的损失，具体数据为：1、医疗费：根据原告提供的医药费发票确定为2920.8元；2、残疾赔偿金：原告所受之伤属于工伤，株洲市求真司法鉴定所按照《劳动能力职工工伤与××致残等级》的标准，对其伤残程度做出鉴定结论并无不妥。根据原告的伤残等级，原告的残疾赔偿金计算为8372×20年×80%=133952元；3、误工费：原告李春林于2011年7月9日出院后继续在被告丰茂公司务工，2011年12月离开，并于2012年4月进入被告燕山煤矿务工，应按4个月计付其误工损失；对计算误工费的标准问题，因原告没有提供证据证明其每月的固定收入或最近三年的收入状况，故原告的误工费应参照上年度湖南省人身损害赔偿标准中采矿业的标准38028元／年计算。因此，原告的误工费计算为38028元／年÷12个月×4个月=12676元；4、住院伙食补助费：原告住院治疗30天，原告主张按30元／天计算符合法律规定，本院�以支持。故原告的住院伙食补助费计算为30元／天×30天=900元；5、护理费：因原告住院期间系家人陪护，护理费计算为23441元／年÷365天×30天=1926.66元，对原告诉请的护理费1800元，本院予以支持；6、鉴定费700元，有鉴定费发票证实，本院予以确认；7、交通费，因原告未提供相应的证据，但考虑确有交通费用的发生，本院酌情确定为300元；8、精神损害抚慰金，原告罹患××，身心健康均遭受严重创伤，其主张精神损害抚慰金的诉讼请求理应得到支持。根据各自责任，并参照其伤残等级，本院酌情支持10000元。综上，原告的损失如下：医疗费2920.8元、残疾赔偿金133952元、误工费12676元、住院伙食补助费900元、护理费1800元、鉴定费700元、交通费300元，精神损害抚慰金10000元，合计人民币163248.8元。鉴于原告在2004年进入被告丰茂公司工作前已确诊为煤工尘肺二期，且在2011年7月4日被确诊为煤工尘肺三期后，又以彭学吾的身份，到被告燕山煤矿务工，故可以减轻二被告的赔偿责任。据此，对以上原告总损失，结合原告在二被告工作时间的长短，认为由原告承担10%的责任，被告丰茂公司承担70%、被告燕山煤矿承担20%的责任为宜。
综上所述，依照《工伤保险条例》第十四条、第六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、由被告株洲丰茂矿业有限责任公司赔偿原告李春林人民币114274.16元；由被告攸县黄丰桥镇燕山村燕山煤矿赔偿原告李春林人民币32649.76元。以上款项限二被告在本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告李春林的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，本院决定免交。
上列被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向中国农业银行株洲荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费处缴纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 文亚苗
审 判 员 王艳艳
人民陪审员 王冬其
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 罗婷婷
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患××的；
（五）因公外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通�故或者城市轨道交通、客运渡轮、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的保险金、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者�者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医�费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔�金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。