福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）莆刑终字第653号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某乙，男，1946年7月25日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月8日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
原审附带民事诉讼原告人张某甲，男，1953年4月11日出生于福建省仙游县，汉族，农民，住仙游县。系本案被害人。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人张某乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年9月11日作出（2015）仙刑初字第512号刑事附带民事判决。原审被告人张某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月12日17时许，在仙游县石苍乡某某村，被告人张某乙因邻居张某甲在其家门前私自搭盖土砖房影响自己的房屋，与被害人张某甲发生纠纷，双方持木条互殴，互致受伤。经莆田市公安局法医学鉴定，被害人张某甲损伤程度为轻伤二级；被告人张某乙损伤程度为轻微伤。
案发当天，被害人张某甲在仙游县医院住院治疗12天，花去医疗费6348.26元；于2015年3月26日转到解放军第九五医院住院治疗5天，花去医疗费3407.77元，两次住院共计17天，花费医疗费9756.03元。经诊断：1、头部外伤，脑震荡，头皮裂伤；2、右手第3掌骨骨折。出院医嘱注意休息，门诊随访2周等。2015年6月22日，经福建闽中司法鉴定所司法鉴定，被害人张某甲的伤残程度属十级，花费鉴定费700元。
根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”的规定和人身损害赔偿的相关标准以及附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼请求及其所提供的相关证据，经本院审查认定，本案给附带民事诉讼原告人张某甲造成的经济损失：医疗费9756元，误工费88.7元／天×31天=2749.7元，护理费88.7元／天×17天=1507.9元，住院伙食补助费20元／天×17天=340元，交通费酌定500元，营养费1000元，残疾赔偿金12650元／年×2年=25300元，鉴定费700元，合计41853.6元。
经原审法院委托，仙游县司法局出具的调查评估意见认为被告人张某乙尚未与被害人达成赔偿协议，未取得被害人的谅解，不适宜社区矫正。
上述事实，原审被告人张某乙在原审开庭审理过程中无异议，且有被害人张某甲陈述、莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书及所附照片、现场照片、仙游县司法局出具的调查评估意见书、仙游县公安局出具的工作说明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、原审被告人张某乙户籍证明、原审被告人张某乙供述和辩解等证据证实。附带民事赔偿部分，有原审附带民事诉讼原告人张某甲提供的常住人口登记卡、仙游县医院入院记录、出院记录、疾病证明书、DR摄影检查报告单、医疗费发票、解放军第九五医院出院小结、医疗费发票、福建闽中司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据证实。
原判认为，被告人张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人张某乙归案后能如实供述自己的犯罪事实，本案又是邻里纠纷引发，且被害人对本案的发生存在一般过错，可予以从轻处罚。被告人及其辩护人关于对被告人张某乙从轻处罚的辩护意见，予以采纳，其他意见不予采纳。被告人张某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某甲造成的经济损失，被告人张某乙应负民事赔偿责任。根据本案的过错责任，应由被告人张某乙承担80%的民事赔偿责任，即应赔偿给附带民事诉讼原告人张某甲各项经济损失计41853.6元×80%=33482.88元。附带民事诉讼原告人张某甲自负20%的民事责任。附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼请求合理部分予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张某乙应在本判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人张某甲的各项经济损失人民币三万三千四百八十二元八角八分。三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
上诉人张某乙上诉理由：1、本案是因张某甲没有取得政府审批手续的情况下擅自在上诉人家房前盖起一间小屋，上诉人提出异议后，被害人张某甲持木条先殴打上诉人，过错在先。2、被害人张某甲从仙游县医院出院后，因高血压等自身疾病转到解放军第九十五医院治疗所发生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等均与本案无关，请求改判。
经审理查明，原判认定上诉人张某乙犯故意伤害罪的犯罪事实，有被害人张某甲陈述、法医学人体损伤程度鉴定书及所附照片、现场照片、原审被告人张某乙供述和辩解等证据证实，足以认定。本院予以确认。
另查明，原审附带民事诉讼原告人张某甲因治疗高血压于2015年3月26日至2015年3月31日在解放军第九十五医院住院治疗5天，花费医疗费3407.77元，该费用与上诉人张某乙伤害行为无关，应予剔除。误工费、护理费及住院伙食补助费均按在仙游县医院住院治疗的12天计算。故原审附带民事诉讼原告人张某甲的物质损失为：医疗费6348.26元、误工费88.7元／天×12天=1064.4元、护理费88.7元／天×12天=1064.4元、住院伙食补助费20元／天×12天=240元、交通费500元、营养费1000元、残疾赔偿金12650元／年×2年=25300元、鉴定费700元，计人民币36217.06元。
本院认为，上诉人张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判鉴于上诉人张某乙归案后能如实供述犯罪事实，本案又是邻里纠纷引发，且被害人对本案发生存在一定过错，已予从轻处罚，量刑适当。上诉人张某乙的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人张某甲造成经济损失，应负民事赔偿责任。根据本案的过错责任，原审附带民事诉讼原告人张某甲应自负20%的民事责任，上诉人张某乙应承担80%的民事赔偿责任，即36217.06元×80%=28973.65元。上诉人张某乙上诉称被害人张某甲从仙游县医院出院后，因高血压等自身疾病转到解放军第九十五医院治疗所发生的医疗费等均与本案无关，请求改判的理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省仙游县人民法院（2015）仙刑初字第512号刑事附带民事判决第一、三项；
二、撤销福建省仙游县人民法院（2015）仙刑初字第512号刑事附带民事判决第二项；
三、上诉人张某乙应在本判决生效之日起十日内赔偿给原审附带民事诉讼原告人张某甲医疗费等经济损失计人民币28973.65元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘爱兵
审 判 员 王晋平
代理审判员 林嘉伟
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 林毅青
附引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。