江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑初字第00480号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人徐亮，农民。2013年9月3日因吸毒被昆山市公安局处行政拘留十二日。2014年2月24日因涉嫌贩卖毒品犯罪被昆山市公安局刑事拘留（2月23日被羁押），同年3月25日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人侯碧嘉，江苏闻贤律师事务所律师。
辩护人潘倩，江苏闻贤律师事务所实习律师。
江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2014）1042号起诉书，指控被告人徐亮犯贩卖毒品罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆山市人民检察院指派检察员王海东出庭支持公诉。被告人徐亮及其辩护人侯碧嘉、潘倩到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省昆山市人民检察院指控，2014年2月23日下午，被告人徐亮在昆山市玉山镇昆太路XX酒店公寓XXXX房间，欲将1包毒品甲基苯丙胺（净重9.8克）贩卖给顾某时被查获。民警又在房间内查获被告人徐亮所有的毒品甲基苯丙胺6.6克。公诉机关认为，被告人徐亮贩卖毒品甲基苯丙胺16.4克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐亮对公诉机关的指控的贩卖毒品犯罪事实不持异议，请求从宽处理。但其提出在之前的笔录中讲述的其没有贩卖毒品仅指其没有将毒品交给顾某。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人徐亮系犯罪中止，即使不能认定为犯罪中止，也应认定为犯罪未遂；2、公安机关在被告人徐亮房间查获的毒品6.6克不应该包含在被告人徐亮贩卖毒品的数额内；3、对被告人徐亮不适用最高人民法院关于审理毒品案件工作座谈会纪要里面对于以贩养吸的被告人，其查获的数量应当认定为犯罪数额的规定；4、涉案毒品已经被全部收缴，未造成实际危害后果，社会危害性较小；5、被告人徐亮系初犯、偶犯，主观恶性不深；6、被告人徐亮归案后如实供述了全部事实，之前在检察机关否认犯罪只是基于对犯罪的既遂未遂方面的错误认识，并非对于犯罪事实的否认，在庭审中能够当庭自愿认罪。综上建议对被告人徐亮从轻处罚。
经审理查明，被告人徐亮于2014年2月23日下午在昆山市玉山镇昆太路XX酒店公寓XXXX房间，欲将1包毒品甲基苯丙胺（净重9.8克）贩卖给顾某时被查获。后民警又在该房间内查获被告人徐亮所有的毒品甲基苯丙胺6.6克。
本院另查明，被告人徐亮归案后如实供述了主要犯罪事实。案发后公安机关收缴了可疑晶体7包、可疑碎块1包；扣押了手机1部、冰壶1个、锡纸1卷。
再查明，被告人徐亮曾因吸毒于2013年9月3日被昆山市公安局处行政拘留十二日。
上述事实，有公诉人当庭举证的下列证据予以证实：
1、证人顾某的证言，证实其知道昆山周市镇有一个贩毒的叫徐亮，并从他那里买过几次毒品，他的电话号码是153××××2661、152××××0300，其可以从他那里买到毒品。2014年2月23日晚上六点四十五分，其用自己手机（号码为152××××2522）打徐亮手机（号码为153××××2661）说有朋友想购买10个冰毒，意思就是购买10克冰毒，价格是每克160元，并商量在XX酒店交易，徐亮表示同意。到晚上七点二十左右，其打电话给徐亮说已经到该酒店，让徐亮到4012房间交易，徐亮答应了。过了约10分钟，徐亮打电话让其上去到XXXX房间交易，之后其和民警一起到7015房间门口，由其敲门，徐亮把门打开，民警进房间把徐亮抓获。其进去后被警察按在地上，没有看到毒品。
2、证人陆某（系昆山市公安局长江派出所辅警）的证言某民警安排其和几个同事和举报人顾某一起去抓贩毒人员，当晚六点四十分左右，民警让顾某打电话给贩毒人员说有个朋友想买10个冰毒，意思就是说10克冰毒，还是上次那个价钱，问他有没有，那边说有的，并约定在XX酒店交易。到了晚七点二十分左右顾某打电话给贩毒人员，说让其到XXXX房间交易，对方答应了，说一会就下来。过了20分钟左右顾某说贩毒人员又打电话让他到XXXX房间交易，后到了XXXX房间外，顾某敲门后里面有人问是谁，顾某答应后里面就有人开门了，然后民警和其进去把开门的这个男子抓了，顾某称该男子为徐亮，在其房间的电脑桌上发现一个冰壶、一包白色晶体、一部黑色手机，后来发现了一包白色晶体和一个红色的盒子，打开这个盒子发现里面也有好几包白色晶体。辨认笔录证实被告人徐亮就是其配合民警抓获的那名贩毒男子。
3、苏州市公安局出具的物证鉴定书，证实在XX酒店公寓XXXX房间桌上查获的1包可疑晶体（1#）、在该房间外套口袋里查获1包可疑晶体（2#）以及红色盒子里的可疑晶体5包（3#-7#）、可疑块状物1包（8#）。在7包白色结晶物（1#2.3克、2#9.8克、3#0.9克、4#1.0克、5#1.0克、6#0.9克、7#0.5克）中，均检出甲基苯丙胺成份。8#（重量仅供检验）红色药丸颗粒中检出甲基苯丙胺、咖啡因成份。
4、收缴毒品专用收据，证实涉案的毒品均已被公安机关收缴。
5、称重记录，证实从XX酒店公寓XXXX房间桌上查获1包可疑晶体，编号1#，含包装重2.55克；在房间椅子上徐亮所穿外套口袋内查获可疑晶体1包及外套口袋内发现红色盒子内查获可疑晶体五包、红色可疑块状物1包，分别编号2#-8#，2#含包装重10.31克，3#含包装重1.05克，4#含包装重1.07克，5#含包装重1.11克，6#含包装重1.03克，7#含包装重0.61克，8#含包装重0.14克。
6、提取笔录、手机（号码为152××××2522）通话记录证实顾某曾于2月23日晚上六点四十六分、七点二十四分两次主叫徐亮（号码为153××××2661），后于2月23日晚上七点三十一分被叫。
7、行政处罚决定书，证实被告人徐亮因吸毒于2013年9月3日被昆山市公安局行政拘留十二日。
8、搜查笔录、扣押物品清单、毒品照片，证实2014年2月23民警在XX酒店公寓XXXX房间搜查后在电脑桌上发现1包可疑晶体、吸毒工具冰壶1个及黑色Coolpad牌5876型手机1部，卡1电话号码153××××2661，卡2电话号码133××××2029。在室内椅子上挂着的外套口袋内发现1包可疑晶体及1个红色方形盒子，打开盒子发现里面有5包可疑晶体、1包可疑红色碎块以及1卷锡纸，并对上述物品拍照。
9、身份信息，证实本案被告人徐亮的身份情况。
10、抓获经过，证实本案被告人徐亮被抓获的情况。
上述证据均经当庭质证，证据均具有证明效力，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人徐亮违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺约16.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人徐亮归案后能够如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人徐亮犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确。关于辩护人提出的被告人徐亮归案后能够如实供述自己的犯罪事实，涉案的毒品已被全部收缴，未造成实际危害后果并建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人提出的被告人徐亮的行为属于犯罪中止的辩护意见，经查，被告人徐亮事前已和毒品买家达成交易意愿，且除其供述之外未有其他证据显示被告人徐亮有取消毒品交易的主观意图，故辩护人提出的被告人徐亮的行为构成犯罪中止于法无据；关于其提出的被告人的行为即使不构成犯罪中止，也应构成犯罪未遂的辩护意见，经查，根据相关规定，正在进行毒品交易时被人赃并获，不论是否交易成功，均应以既遂论处，被告人徐亮事前已和毒品买家约定好购买毒品的地点，并欲进行毒品交易时被当场抓获，毒品虽未交付，但仍构成贩卖毒品罪的既遂；关于辩护人提出的在XXXX房间内查获的毒品甲基苯丙胺6.6克不应包含在被告人徐亮贩卖毒品的数额之内的辩护意见，根据相关规定，对于因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量，应计入既遂数量；关于辩护人提出的被告人徐亮不属于以贩养吸的被告人，其被查获的数量不应当认定为犯罪数额的辩护意见，经查，根据相关规定，不论被告人是否属于以贩养吸，其因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量，均应计入既遂数量，只是对于以贩养吸的被告人，可以考虑被告人吸食的情节，酌情处理，故上述辩护意见本院均不予采纳。据此，为维护国家对毒品的管理秩序不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月23日起至2021年5月22日止。罚金自本判决生效后第二日起三十日内缴纳。）
二、公安机关扣押的作案工具手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季志康
代理审判员 曾云飞
人民陪审员 高 洁
二〇一四年九月十六日
书 记 员 孙煜棠
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……。
第六十七条……。……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。