江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终1681号上诉人（原审被告）：徐州正菱徐挖工程机械有限公司，住所地徐州市铜山新区楚河南、嵩山路东。法定代表人:郭遂希，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建超，广西华尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟翠翠，女，1982年9月24日生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人徐州正菱徐挖工程机械有限公司（以下简称正菱公司）因与被上诉人翟翠翠劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院(2016)苏0312民初2325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人正菱公司的委托诉讼代理人张建超，被上诉人翟翠翠到庭参�诉讼。本案现已审理终结。正菱公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一至三项，驳回被上诉人要求上诉人支付工资、补偿金、失业金损失的诉讼请求。2、被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人诉请已过时效，一审法院片面采纳了被上诉人口头陈述的内容有失公正，所作判决缺乏事实和法律依据。1、上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定工作期限至2014年7月29日，被上诉人于2014年4月起就未到上诉人处上班，此后也未向公司提交请假手续，严重违反公司规章制度，被上诉人是无故离职在先，根据劳动合同法的规定被上诉人出现该情形上诉人不再向其支付经济补偿金，符合法律相关规定。2、一审法院判决上诉人向被上诉人支付工资、经济补偿金无事实与法律依据。2014年4月由于公司部分员工哄抢公司资产，迫使公司停产，但此期间公司停产未停工，没有通知员工放假，是部分员工由于对公司前景缺乏信心，在未与公司进行交涉，又未向公司提交请假手续、办理离职手续的情况下，无故旷工，不到公司上班，其行为实质上已经严重违反了公司的规章制度，公司依法可以解除劳动关系。被上诉人称2014年4月份上诉人因无法正常运营，遂决定公司全体职工放假待岗，其不能提供证据证明。3、根据双方的劳动合同的约定，双方的劳动关系合同期限届满后自动终止，可知2014年7月29日双方劳动关系已终止，此时被上诉人即知道或应该知道自己有部分工资利益或其他利益未得实现，但被上诉人直至2016年3月13日才向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出超过法定受理期限确认书。同日，被上诉人又向一审法院以同样诉请提起诉讼，且仍未向一审法院提供任何能支持其所提出的�多次到上诉人处主张权利未果”说法的证据，而一审法院即以被上诉人单一的口头陈述为“事实”，认定产生了诉讼时效中断的法律效力，上诉人认为一审法院该裁判严重缺乏事实依据，有失公平。二、一审法院认定被上诉人自2006年4月到上诉人处工作，与事实不符，加重被上诉人举证责任，适用法律不当。1、一审法院以保险缴费明细确认被上诉人自2006年4月至上诉人处工作不准确，被上诉人自述其于2006年4月至上诉人处工作，并未能提出任何有力证据证明，被上诉人提供了委托代理人到工商部门查询了上诉人注册的全部工商档案及内档。被上诉人提供的证明均证明上诉人与其他公司无关，属独立法人的事实，应由被上诉人承担继续举证责任。2、保险缴费明细之所以显示上诉人2008年开业之前就有上诉人名称的原因，上诉人经过向徐州市社保基金管理中心了解，是因社保部门电脑系统不完善，技术有限，新单位为劳动者缴纳社保时会将劳动者原工作单位的名称覆盖。上诉人特向一审法院提供了“徐州市社会保险基金管理中心”相关负责人的联系方式，供一审法院予以核实。一审法院仍坚持只通过保险缴费明细来确认被上诉人的工作年限，对上诉人提供的该证据不予认可，以《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，加重上诉人承担举证责任，适用法律不当。翟翠翠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉请，维持原判。翟翠翠向一审法院起诉请求：1、正菱公司解除劳动合同并支付经济补偿金23410元；2、正菱公司支付欠发工资、生活费35444元；3、正菱公司支付失业金损失26880元；4、正菱公司补办补缴社会保险费；5、正菱公司出具解除劳动合同证明，并在判决生效之日�十五日内办理档案和社会保险关系转移手续。事实和理由：翟翠翠系正菱公司职工，2014年4月正菱公司停产，安排翟翠翠回家待岗，在待岗期间正菱公司未依法支付生活费，未缴纳社会保险，翟翠翠要求与正菱公司解除劳动合同并支付经济补偿金，并为翟翠翠办理社会保险转移手续、失业金申请手续。为维护翟翠翠的合法权益，翟翠翠特提出劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会出具不予受理决定，现依法提起诉讼，请求法院依法判决。一审法院认定事实：翟翠翠2006年4月进入正菱公司工作,落款日期为2011年7月30日的劳动合同载明，翟翠翠受正菱公司雇佣，工作岗位为装配钳工，工作期限至2014年7月29日，本合同期限届满后自动终止，如果双方意欲在本合同期满后续延劳动关系，应当在本合同期满前签署一份新的劳动合同或续订本合同。正菱公司自2006年4月起为翟翠翠缴纳社会保险，自2012年8月起欠缴社会保险费用。徐州市社会保险处出具的缴费明细表明，自2014年5月至2015年4月翟翠翠社会保险费征缴基数为2222元。因正菱公司欠缴社会保险、未支付生活费，翟翠翠在2016年3月9日向正菱公司单位寄送了解除劳动合同通知书要求与其解除劳动关系，后于2016年3月13日，翟翠翠以诉请理由向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2016年3月14日，该委员会作出不予受理通知书，翟翠翠以诉请理由起诉至法院。另查明，翟翠翠银行工资交易明细表明，正菱公司存在工资发放周期不固定和补发工资的现象，其中2011年11月15日发工资1593元；2011年12月15日发工资1653元；2012年1月16日发工资1653元；2012年2月14日发工资1653元；2012年3月14日发工资1593元；2012年6月18日发工资1593元、1593元；2012年7月31日发工资1793元；2012年11月、12月前平均工资为1640.5元；2013年4月至2014年3月期间的实发工资平均为1659.58元。2014年4月，正菱公司因无法正常运营，遂决定公司全体职工放假待岗。后因正菱公司无人管理，翟翠翠多次至正菱公司处主张权利未果。再查明，徐州徐挖挖掘机械有限公司于2008年1月8日开业；2008年5月29日名称变更为徐州徐挖约翰迪尔机械制造有限公司；2013年1月31日名称变更为徐州正菱徐挖工程机械有限公司。一审法院认为，关于翟翠翠与正菱公司双方之间的劳动合同是否已经终止，正菱公司是否应该支付经济补偿金的问题，翟翠翠与正菱公司签订的劳动合同系固定期限劳动合同，至2014年7月29日期满。翟翠翠虽主张该合同到期时间2014年7月29日系正菱徐挖公司自行添加，翟翠翠并不知情，但对此翟翠翠未能提供证据证明，故对翟翠翠该意见不予采纳。涉案劳动合同期满后，双方未再进行续订或重新签订，因此翟翠翠与正菱公司之间的劳动合同已经因期限届满而终止，故对翟翠翠主张解除合同的诉讼请求不予支持。关于翟翠翠要求正菱公司支付经济补偿金计算问题。依据劳动合同法第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；……。第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……。本案中，翟翠翠与正菱公司之间的劳动合同终止，但正菱公司依法应支付经济补偿金。另外，我国劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一�计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。该工资根据法律规定，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据翟翠翠的工资发放明细单以及正菱公司公司发放工资周期不固定、存在补发工资的事实，经一审法院核实，翟翠翠在正菱公司停产前十二个月的平均实发工资为1659.58元。参照本地社会保险费及住房公积金征缴政策，翟翠翠个人应承担各10%的缴费比例，并由正菱公司代扣代缴，故正菱公司代扣代缴的费用为444.4元，应计入翟翠翠的工资，因此翟翠翠的应发工资为2103.98元，并以此作为计算经济补偿金的标准。关于翟翠翠的工作年限问题，通过保险缴费明细可以确认翟翠翠自2006年4月到正菱公司处工作，而正菱公司认为其于2008年1月8日开业成立，之前工作年限不予认可。一审法院认为，翟翠翠到正菱公司处工作后，其个人档案均由正菱公司保管。同时正菱公司单位自己设立、变更情况，翟翠翠作为正菱公司的普通员工也无法知晓，正菱公司也未提供证据证明其将设立、变更情况如实告知翟翠翠。正菱公司虽然提供了工商部门的登记资料查询表，但是该资料仅是登记资料的查询，无法完整的记录其公司整体历史变革。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但是，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管�的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。根据上述法律规定，正菱公司的辩解不能成立。因此，在计算翟翠翠工作年限时应从2006年4月到2014年7月。由于计算翟翠翠经济补偿金的年限跨越劳动合同法实施前后，因此要分段计算经济补偿金。劳动合同法实施前，对于劳动合同期限届满终止的，法律并未规定需要用人单位支付经济补偿金，因此正菱公司不需要支付2006年4月至2007年12月31日期间的经济补偿金。2008年1月1日之后，按照劳动合同法第四十六条的规定，劳动合同期限届满而终止的，用人单位应予支付经济补偿金，故翟翠翠所主张的经济补偿金应为13675.87元。对于正菱公司是否应该支付拖欠工资、生活费以及相应的标准的问题，正菱公司承认拖欠翟翠翠2012年11月份和12月份的两个月工资，但认为已经超过诉讼时效。对此，《中华人�共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。本案中，自2014年4月正菱公司公司停产，无人管理，翟翠翠多次至正菱徐挖公司处主张权利未果，产生诉讼时效中断的法律效力，故正菱公司应支付拖欠的工资3281元。翟翠翠主张正菱公司另欠付2个月工资，证据不足，一审法院不予支持。关于翟翠翠主张的生活费，依据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超�一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。故正菱公司应按照徐州市铜山区最低工资标准1100元的80%支付自2014年4月至2014年7月29日劳动合同到期期间的生活费，即3520元。关于正菱公司是否应该支付失业金损失及数额的问题，一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据《实施若干规定》第十三条第（�）项规定“依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的”符合非本人自愿中断就业的情形。正常情况下，翟翠翠符合领取失业保险金，但因正菱公司欠缴社会保险费，导致翟翠翠不能享受失业待遇，该损失应当由正菱公司承担。对于失业保险金的损失数额，根据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为18个月。第二十三条规定，失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，失业保险金最高不得超过当地最低工资标准。如翟翠翠正常缴费应当缴费不满十年，故每个月失业金的数额应参照失业前12个月平均缴费基数的40%确定。翟翠翠失业前12个月平均缴费基数为2222元，每月应领取失业保险金的标准为888.8元，该数额不超过铜山区最低工资标准。一审法院支持按该标准计算18个月，故翟翠翠的失业保险金损失15998.4元。关于翟翠翠要求正菱公司补缴社会保险费以及出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续是否属于人民法院受理范围的问题，翟翠翠要求正菱公司补缴社会保险费，一审法院认为，社会保险费的征缴属于行政机关的职权范围，并不属于人民法院的民事案件受理范围，一审法院对此不予理涉。关于翟翠翠要求正菱公司出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应该在解除或终止劳动合同的同时出具解除或终止劳动合同证明书，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。因双方劳动合同关系已经终止，正菱公司应当出具终止劳动合同证明书，并为劳动者办理档案和社会保险转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付翟翠翠经济补偿金13675.87元。二、徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付翟翠翠工资及生活费合计6801元。三、徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿翟翠翠失业金损失15998.4元。四、徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十五日内为翟翠翠出具终止劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续。五、驳回�翠翠的其他诉讼请求。案件受理费10元，由徐州正菱徐挖工程机械有限公司负担。根据诉辩双方的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点是：1、被上诉人是否符合领取经济补偿金及失业金的条件。2、被上诉人工作年限如何认定。3、本案是否超过仲裁时效。二审期间，上诉人提供如下证据：1、徐州市社会保险基金管理中心出具的证明查询情况，拟证明上诉人于2008年9月在该中心开通（参加）基本养老保险账户，一审依据被上诉人一审提交的存在错误的社保缴费明细来认定被上诉人的工龄属于认定事实错误。2、2010年3月30日徐州日报市民咨询五险合一人保局人事详细解答一份，拟证明在2010年3月前五险可选择缴纳，2010年4月起五险需要统一缴纳，上诉人于2010年4月起为被上诉人开始缴纳失业保险，依据相关法律，其缴纳失业保险满一年支付一个月失业金的规定应当从2010年4月起开始起算。经质证，被上诉人认为，1、关于社保中心查询情况，对其真实性无异议，但对其证明的观点有异议，在社保缴费明细中只有新单位与原单位是关联企业或是在企业的历史沿革中存在权利与义务的承继，社保缴费记录中的缴费单位才会以后名称代替前名称，上诉人2008年才开立社保账户的辩称不足以抗辩被上诉人自2006年4月即到上诉人处工作的事实，一审法院将举证责任分配给上诉人，适用法律适当。2、对于上诉人提供的第二份证据的真实性无异议，但对其证明的观点有异议，社保部门在核定劳动者失业金时，是以劳动者在单位的工作年限来核定具体数额而非按照用人单位的实际缴费年限来核定，一审法院自2006年4月起认定被上诉人的工作年限并无任何不妥之处，被上诉人被上诉人委派至上诉人单位，对于之前的工作年�并没有予以结算，一审法院在认定赔偿金工作年限时有法律依据。二审查明事实与一审一致。本院认为，第一、关于被上诉人是否符合领取经济补偿金及失业金条件的问题。1、关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；……。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……。”本案中，翟翠翠与正菱公司之间签订的系固定期限劳动合同，而且正菱公司也未提供证据证明其维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，而翟翠翠不同意续订，故涉案双方�间的劳动合同终止，正菱公司依法应支付经济补偿金。2、关于失业金问题。根据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满5年不足10年的，领取失业金的期限最长为18个月。第二十三条规定，失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，失业保险金最高不得超过当地最低工资标准。因正菱公司欠缴社保，且在与被上诉人劳动关系终止时，未就翟翠翠失业情况及有关材料向有关部门备案，致使翟翠翠无法按照《江苏省失业保险规定》等相关规定享受失业保险金，故正菱公司应当赔偿翟翠翠失业保险金损失。劳动者要求用人单位赔偿失业待遇损失，不以劳动者失业状态持续为前提，应裁决用人单位应缴未缴失业保险费期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间。翟翠翠于2006年已经在正菱公司处工作，至2014年7月29日劳动合同期满，故按照法律规定其最长可领取失业金为18个月。第二、关于被上诉人工作年限如何认定的问题。正菱公司作为用人单位应当掌握翟翠翠的入职时间，而其未提供证据证明，应当承担不利后果，一审以保险缴费明细来确认被上诉人的工作年限，并无不当。第三、关于本案是否超过仲裁时效的问题。本案中，自2014年4月正菱公司停产，无人管理，给翟翠翠主张权利造成了障碍，而翟翠翠主张去正菱公司找不到人，较为可信，故一审法院认定涉案未超过仲裁时效并无不当。第四、关于正菱公司应否支付翟翠翠工资及生活费的问题。1、关于工资问题。正菱公司认可欠发翟翠翠2012年11月及12月份工资，因此一审法院判令正菱公司支付翟翠翠所拖欠的工资，并无不当。2、关于生活费问题。本案中，因正菱公司原因，翟翠翠在劳动合同期内无法提供劳动，故一审依照法律规定判令正菱公司支付翟翠翠生活费并无不当。综上所述，正菱公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  高艳华审 判 员  潘全民代理审判员  胡元静二〇一七年七月十三日书 记 员  陈斯雅