山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁17民终1643号上诉人（原审原告）：陈文山，男，1965年7月5日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：李东海，男，1976年11月6日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：陈浩，男，1980年6月19日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：程大军，男，1977年6月18日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：韩学鹏，男，1978年3月6日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：郝廷燕，男，1977年6月18日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：赵长征，男，1972年10月9日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：张洪军，男，1968年11月6日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：张恩波，男，1968年11月11日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：李平，女，1977年12月10日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：张鹏，男，1976年5月27日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：彭良，男，1970年9月25日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：谢瑞建，男，1971年12月10日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：郭焕成，男，1970年3月31日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。上诉人（原审原告）：侯玉波，男，1975年5月4日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。以上15名上诉人委托诉讼代理人：郭喜明，山东邦治事务所律师。被上诉人：青岛啤酒（菏泽）有限公司。住所地：菏泽市牡丹区。法定代表人：董钢，该公司董事长。委托诉讼代理人：张思山，山东君诚仁和律师事务所律师。上诉人陈文山、陈浩、程大军、韩学鹏、郝廷燕、赵长征、张洪军、张恩波、李平、张鹏、彭良、李东海、谢瑞建、郭焕成、侯玉波因与被上诉人青岛啤酒（菏泽）有限公司劳动争议一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初3965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、依法撤销一审判决并改判；2、请求确认被上诉人与全体上诉人解除劳动合同违法；3、判决被上诉人因违法解除劳动合同按经济补偿标准的二倍向上诉人支付赔偿金（减去已支付的12个月的补偿金）；4、被上诉人支付上诉人在岗期间的加班工资和一倍的赔偿金；5、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定双方协商一致解除劳动合同，不存在违法解除错误；双方协议违反合同法第五十二条第五项、劳动合同法第四十一条、第四十二条的规定，协议无效；2、上诉人在工作期间存在加班事实，应支付加班工资和赔偿金；3、被上诉人对履行离岗前健康查体、加班事实有举证责任。青岛啤酒（菏泽）有限公司辩称：一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决公平公正，上诉人的上诉理由不能成立，请求法院驳回上诉，维持原判。原审原告陈文山等15人向一审法院起诉请求：1、确认被告与原告解除劳动合同违法。2、请求判决被告因违法解除劳动合同按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金（减去已支付的12个月的补偿金）。3、请求判决被告支付原告在岗期间的加班工资和一倍的赔偿金。4、陈文山经济赔偿金181152.68元，加班费1098813.1元；陈浩经济赔偿金66988.92元，加班费812700元；程大军56415.44元，加班费464646元；韩学鹏经济赔偿金43712.68元，加班费168061.8元；郝廷燕经济赔偿金141043.44元，加班费497042.69元；赵长征经济赔偿金96736.92元，加班费861802.76元；张洪军经济赔偿金132823.8元，加班费477866.48元；张恩波经济赔偿金81159.24元，加班费205421.38元；李平经济赔偿金82588.56元，加班费435495.1元；张鹏经济赔偿金83230元，加班费480905.38元；彭良经济赔偿金145911.88元，加班费846595.86元；李东海经济赔偿金90178.48元，加班费487999.86元；谢瑞建经济赔偿金97627.8元，加班费413689.66元；郭焕成经济赔偿金32409.9元，加班费480591.72元；侯玉波经济赔偿金105307.08元，加班费677133.1元。一审法院认定事实:2008年1月1日原告陈文山同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为值班长；2007年12月31日原告陈浩同被告签订劳动合同一份，合同期限自2008年1月1日起至2010年12月31日止，自2011年1月1日起为无固定期限劳动合同，工作岗位为杀菌机；2008年1月1日原告程大军同被告签订劳动合同一份，合同为无固定期限劳动合同，工作岗位为保卫；2008年元月1日原告韩学鹏同被告签订劳动合同一份，合同期限自2008年1月1日起至2010年12月31日止，自2011年1月1日起为无固定期限劳动合同，工作岗位为三产装卸；2008年2月25日原告郝廷燕同被告签订劳动合同一份，合同期限自2008年1月1日起至2010年12月31日止，自2011年1月1日起为无固定期限劳动合同，工作岗位为保卫；2008年1月1日原告赵长征同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为发酵；2008年1月1日原告张洪军同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为清车工；2008年1月10日原告张恩波同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为采购；2008年1月1日原告李平同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为制冷；2008年1月1日原告张鹏同被告签订无固定期限劳动合同；2008年元月20日原告彭良同被告签订无固定期限劳动合同，工作岗位为电工；2008年1月1日原告李东海同被告签订无固定期限劳动合同，工作岗位为酿造糖化；2008年1月1日原告谢瑞建同被告签订无固定期限劳动合同一份，工作岗位为拉酒；2008年1月1日原告郭焕成同被告签订无固定期限劳动合同，工作岗位为生产；2007年12月31日原告侯玉波（侯振波）同被告签订无固定期限劳动合同，工作岗位为冰机制冷。原告陈文山同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年3月18日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金49399.32元；原告陈浩同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年3月10日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金36541.08元；原告程大军同被告签订“协议书”约定，自2015年4月9日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告协议解除金33310.56元；原告韩学鹏同被告签订协议书，约定自2015年5月5日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告协议解除金33199.32元；原告郝廷燕同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年3月20日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金33982.56元；原告赵长征同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年2月27日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金34501.38元；原告张洪军同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年3月20日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金32344.2元；原告张恩波同被告签订协议，约定自2015年4月10日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告协议解除金29672.76元；原告李平同被告签订协议，约定自2015年4月9日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告协议解除金29299.44元；原告张鹏同被告签订协议，约定自2015年4月10日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告协议解除金29378.16元；原告彭良同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年3月13日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金38064.12元；原告李东海同被告签订协议，约定自2015年5月19日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告再就业赞助金33813.48元；原告谢瑞建同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年2月26日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金27922.20元；原告郭焕成同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年2月26日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金32409.9元；原告侯玉波同被告签订“协商一致解除劳动合同协议书”，约定自2015年2月26日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利和义务随之终止，被告支付原告经济赔偿金35332.92元；2016年原告向菏泽市牡丹区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年7月27日菏泽市牡丹区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）菏区劳人仲案字第13号仲裁裁决书，裁决：对申请人的仲裁请求，不予支持。解除协议约定的款项，被告已经支付原告。一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定:“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。原告在申请仲裁及诉讼中，均认可因原、被告双方不能就岗位调整达成一致意见，经双方协商解除劳动关系。且原告没有举证证明被告与原告解除劳动合同违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。因此，原告请求确认被告与原告解除劳动合同违反的诉讼请求，不予支持。被告已经支付原告12个月的补偿金，原告已领取了该补偿金，因原告没有举证证明被告与原告解除劳动合同违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。原告请求被告因违法解除劳动合同按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案原告对自己提出的加班费诉讼请求或者主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案原告没有提供证据支持其主张，原告该项请求不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，原告对其主张，所提证据不足。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：驳回原告陈文山、陈浩、程大军、韩学鹏、郝廷燕、赵长征、张洪军、张恩波、李平、张鹏、彭良、李东海、谢瑞建、郭焕成、侯玉波的诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈文山、陈浩、程大军、韩学鹏、郝廷燕、赵长征、张洪军、张恩波、李平、张鹏、彭良、李东海、谢瑞建、郭焕成、侯玉波负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，当事人均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人青岛啤酒（菏泽）有限公司与15名上诉人之间解除劳动关系是否符合法律规定。被上诉人青岛啤酒（菏泽）有限公司与15名上诉人均认可双方协商一致解除劳动合同。上诉人认为双方协议解除劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条“单位裁员二十人以上的，裁减方案经向劳动部门报告，××危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，××人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同”的规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效”的规定，解除劳动合同应属无效。对此，本院认为，上诉人虽认为双方协议解除劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，但并不能举证证明15名上诉人与被上诉人青岛啤酒（菏泽）有限公司解除劳动合同的行为与用人单位裁减人员是同一行为；对上诉人关于双方协议解除劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，应进行离岗前职业健康检查的上诉理由，审查认为，该条款所对应的是用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同的情形，而本案双方解除劳动合同依据的法律条款为《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，即用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。因此双方解除劳动合同不违反法律的规定。关于上诉人在工作期间存在加班事实，应支付加班工资和赔偿金的上诉请求。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，15名上诉人既没有提供证据证明存在加班的事实，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，该项上诉请求本院不予支持。综上，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年八月十九日书记员  张珊珊