山东省乳山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乳刑初字第235号
公诉机关山东省乳山市人民检察院。
被告人于天资，原乳山市乳山口镇西北岛村党支部书记。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪于2014年1月22日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于乳山市看守所。
辩护人张辉，山东闻远律师事务所律师。
山东省乳山市人民检察院以乳检刑诉（2014）248号起诉书指控被告人于天资犯非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪，于2014年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乳山市人民检察院指派检察员钟山、宫晓玲出庭支持公诉。被告人于天资及其辩护人张辉到庭参加诉讼。2014年9月10日，乳山市人民检察院以本案需补充证据为由提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。2014年10月10日，本院根据乳山市人民检察院建议，决定恢复法庭审理。现已审理终结。
乳山市人民检察院指控，（一）非国家工作人员受贿事实。2013年7月，被告人于天资利用其担任乳山市乳山口镇西北岛村支部委员会支部书记的职务之便，向承包该村海参养殖池的肖某甲索要人民币10万元，为其出具西北岛村同意肖某甲转租海参养殖池的证明。（二）挪用资金事实。2013年10月15日，被告人于天资以村集体的名义收取该村海参养�池承包人孙某甲的承包款人民币35万元后存入个人账户，并挪用其中人民币83992元归个人使用，超过三个月未还。公诉机关认为，被告人于天资利用职务便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额巨大；挪用村集体资金归个人使用，数额较大、超过三个月未还，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百七十二条之规定，应当以非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人于天资对公诉机关指控其挪用资金的事实与罪名没有异议，对指控其非国家工作人员受贿事实提出异议，辩解，他没有利用职务之便为肖某甲谋取利益，他出具证明时，孙某甲已经支付给肖某甲90万元，并且2003年肖某甲与村委会签订合同的补充协议约定了有权对虾池进行转包，他给肖某甲出具的证明不能左右肖某甲转租的事实。其辩护人提出如下辩护意见：1、在非国家工作人员受贿事实中，被告人于天资收受现金没有利用职务上的便利，无为他人谋取利益的意图或者行为，故指控被告人于天资收受现金的行为不构成犯罪；2、在挪用资金罪中，缴纳合同承包款是每年12月底，挪用资金的时间应该从2014年1月1日起算，挪用时间不足三个月，故不构成挪用资金罪；3、被告人于天资自愿认罪，无前科，涉案款项已经全部退还，并有检举立功表现。
经审理查明，一、非国家工作人员受贿事实
2003年12月，乳山市乳山口镇西北岛村民委员会作为出租方（甲方）与承租方北京信基伟业商贸有限公司代表人肖某甲（乙方）签订虾池租赁合同，约定乙方租赁甲方虾池70亩，承包期限20年；当月，双方签订补充条款，约定甲方同意乙方转让、转租，转让、转租后，甲乙双方签订的合同继续履行。
2013年7月，肖某甲准备将租赁的70亩虾池转包给张某、孙某甲，孙某甲要求肖某甲找乳山市乳山口镇西北岛村民委员会出具允许转让养殖池的证明。被告人于天资利用其担任乳山市乳山口镇西北岛村支部委员会支部书记的职务之便，向肖某甲索要人民币10万元，为其出具西北岛村同意肖某甲转租海参养殖池的证明。
案发后，被告人于天资退还全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院依法确认的下列证据证实：
（一）书证
1、乳山市公安局受案登记表、抓获经过，证实案件的来源及被告人于天资到案情况。
2、侦查机关从孙某甲处调取的虾池租赁合同、补充条款、见证书、协议书，证实2003年12月，北京信基伟业商贸有限公司代表人肖某甲从乳山市乳山口镇西北岛村民委员会租赁70亩虾池，并可以转租、转让的事实；2013年8月16日，北京信基伟业商贸有限公司代表人肖某甲将该70亩虾池转让给张某。
3、侦查机关从孙某甲处提取的乳山市乳山口镇西北岛村民委员会于2013年7月4日出具的证明，证实该村同意北京信基伟业商贸有限公司（代表人肖某甲）将承包该村的70亩海水养殖池塘转包给张某。
4、侦查机关从肖某甲处提取的中国建设银行取款凭条，证实2013年7月31日在肖某乙的账户内取款10万元。
5、中共乳山市乳山口镇委员会的基层支部委员会批复通知书，证实被告人于天资于2011年3月16日起任中共乳山口镇西北岛村支部委员会支部书记。
6、乳山市公安局扣押清单，证实被告人于天资的亲属代于天资退还收受的10万元款项。
7、被告人常住人口基本信息，证实被告人于天资的身份情况。
（二）证人证言
1、证人肖某甲证实，2013年春节前后，他想把承包乳山市乳山口镇西北岛村的参池转包给孙某甲，孙某甲要求该村村民委员会出具一份同意转包证明。2013年7月，他与在该村承包参池的赵姓老板到于天资家里，赵老板把于天资叫到外面说了一会儿话，后赵老板回来跟他说，于天资要五万元钱，否则不给开证明，他就同意了于天资的条件。接着三人到乳山口镇政府综合服务厅找到刘某拿出该村村民委员会的公章，于天资口述，一个文书打了一份证明，刘某盖的印章，证明开好后由于天资拿着。当天晚上八点多，他自己拿着两万元现金送给于天资，第二天中午，于天资让别人把钱送回来。下午两点半，送钱的这个人给他打电话说怎么也得给十万元。又过了两天，他给于天资打电话表示同意给10万元。2013年7月31日，他从肖某乙的卡里取了10万元钱用报纸包着放在黑塑料袋里，在乳山市乳山口镇西北岛村村口给了于天资，于天资把同意转包的证明给了他。
2、证人于某甲证实，2013年七八月份，于天资让他到国际大酒店给肖�甲送一个纸包，于天资对他说“你去大酒店打电话把这个包给他，就两三万元钱，太少了”。他打电话把肖某甲叫了下来，把纸包给了肖某甲，没有说什么就走了。中午于天资酒后让他肖某甲传话，说给的钱不够，得十万元，否则事不能办。他就给肖某甲打了电话，把于天资的意思告诉了肖某甲。
3、证人孙某甲证实，2013年六七月份，肖某甲要把承包乳山口镇西北岛村的参池转包给他和张某，他要求肖某甲找村委会给他出同意转包的证明。过了几天，他与肖某甲等人到村书记于天资家，肖某甲把于天资叫到门口谈了一会，出来后，肖某甲说于天资出证明要2万元钱，过了几天，肖某甲说于天资又向他要10万元，否则就不出证明。过了一段时间，肖某甲拿出一份证明给他，他与肖某甲签了转包合同，同时通过转账给了肖某甲155万元，35万元承包款由他支付给村里。听�某甲说给了于天资10万元。
4、证人于某乙证实，2013年，他的父亲于天资在乳山市名门小区买了一套房子，房款是由于天资付的，他每月回家交工资1500元，2年交了大约3万元左右，另外还将在济南打工赚的6000元钱给了家里，他父亲交的房款不知用没用他的钱，原来在市区的房子卖了15.8万元。
5、证人于某甲某证实，肖某甲在转包70亩参池过程中，被于天资敲诈10万元。
（三）被告人供述和辩解
被告人于天资在侦查机关供述，2013年7月，肖某甲要把承包的70亩虾池转包给外地人孙某甲，让他代表村里出具一份允许转包的证明，因转包价格高，他不想给开证明。一天晚上，肖某甲拿2万元到他家中就走了，他觉得太少，就让于某甲还给肖某甲。过了几天，肖某甲开车来到村头给了他一个装着10万元钱的黑色塑料袋，他用这些钱交了房款。后他带肖某甲到镇上，在肖某甲�经写好的证明上加盖了印章。在庭审中供述，他先把证明给了肖某甲，之后肖某甲给他两次钱。
二、挪用资金事实
2013年10月15日，被告人于天资利用其担任乳山市乳山口镇西北岛村支部委员会支部书记的职务之便，以村集体的名义收取该村海参养殖池承包人孙某甲的承包款人民币35万元存入其个人账户，截止2014年1月22日，被告人于天资挪用其中人民币83991.70元归个人使用，超过三个月未还。案发后，被告人于天资将挪用的资金全部归还。
诉讼过程中，被告人于天资曾检举耿某、宋某贷款诈骗的犯罪线索，但检举时，公安机关已掌握该两案犯罪线索，宋某贷款诈骗案已于2012年8月27日立案，耿某贷款诈骗案已于2014年1月20日立案。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、侦查机关从孙某甲处提取的收条�中国建设银行个人网上银行转账信息，证实2013年10月15日从孙某丙的账户向于天资的账户转账35万元；被告人于天资出具收孙某甲虾池承包款35万元的收条。
2、被告人于天资牡丹灵通卡账户历史明细清单，证实2013年10月15日从他行汇入35万元，卡内原有余额1008.30元，自2013年10月15日至2013年10月21日被告人于天资共从卡中支取85000元。
3、乳山口镇农村集体收款专用收据，证实2014年2月25日，被告人于天资将挪用的资金全部退还。
（二）证人证言
1、证人孙某甲证实，2013年，他同肖某甲签订了转包合同并约定由他付35万元的承包款给乳山市乳山口镇西北岛村。他为了方便，就通过孙某丙的账户把钱汇到于天资的个人卡上了，于天资出了份白条并加盖了村印章。
2、证人于某丙（山东恒昌置业有限公司）证实，有个叫于某乙的客户从她们公司开发的名门二区购买了住房，于2013年3月19日缴纳定金1万元，4月19日缴纳房款10万元，11月14日缴纳房款20万元，都是现金方式支付。
3、证人谭某（该村会计）证实，2014年2月25日，于天资的妻子林香将孙某甲交的承包款还给村里。
（三）被告人供述和辩解
被告人于天资供述，他以村集体需要建设资金为由让孙某甲把应当在2013年12月31日交付的35万元承包款于2013年10月15日汇到他个人的银行卡内，2014年1月份给孙某甲出具收条，并加盖了村民委员会的印章，等把款交到镇上后换取正式收据。他想自己先花着，以后再还，用其中20万元付了房款，其余15万元自己日常花了。
本院认为，被告人于天资利用本人担任村支部书记的职务便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；被告人于天资利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三�月未还，其行为又构成挪用资金罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人于天资身犯数罪，应实行数罪并罚。被告人于天资归案后如实供述挪用资金犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人于天资积极退还收受的赃款及挪用的资金，本院在量刑时酌情从轻处罚。
对于被告人于天资及其辩护人提出的于天资没有利用职务上的便利为肖某甲谋取利益的意图和行为的辩护意见，本院认为，按照乳山市乳山口镇西北岛村村民委员会与北京信基伟业商贸有限公司代表人肖某甲签订的补充协议，虽然肖某甲有权转包虾池，但在转包过程中，受让方要求必须有该村村民委员会出具的同意转包证明，被告人于天资利用作为该村党支部书记的职务便利，在肖某甲要求出具证明时，索取贿赂，为肖某甲谋取利益，故被告人及其辩护人提出的上述辩护意见�成立，本院不予采纳。
被告人于天资的辩护人提出挪用资金的时间应该从缴纳日期的次日即2014年1月1日起算，挪用时间尚不足三个月，故不构成挪用资金罪的辩护意见，本院认为，被告人于天资以村里改造需要资金为由，要求孙某甲提前交纳承包款，而且为孙某甲出具的收据也明确写明是收取的虾池承包款，该款即属于村集体财产，被告人于天资挪用款项的时间不应从合同约定的最后缴费日期计算，故对该辩护意见，本院亦不予采纳。
对于辩护人提出的在挪用资金犯罪中，被告人自愿认罪，本院在认定坦白情节时已予以考虑；关于辩护人提出的涉案款项已经全部退还的辩护意见，本院予以采纳；关于辩护人提出被告人于天资有立功表现的辩护意见，经审理查明，被告人于天资检举他人犯罪时，公安机关已经掌握相关犯罪线索，被检举人已经被立案调查，不能认�为立功表现，故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人于天资犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月22日起至2019年7月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 朱义全
人民陪审员 秦洪波
人民陪审员 于翠连
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 宋孟娜