广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深龙法布民初字第81号
原告张某某。
委托代理人苟三元，广东立国律师事务所律师。
委托代理人黎恩豪，广东立国律师事务所实习律师。
被告深圳市广昕贸易有限公司。
委托代理人蔡伟，广东开野律师事务所律师。
原告张某某与被告深圳市广昕贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张某某及其委托代理人苟三元、黎恩豪，被告深圳市广昕贸易有限公司的委托代理人蔡伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第一项、第二项、第四项、第六项、第七项、第八项、第九项，其他事项双方无争议。
一、入职时间：原告主张其入职时间为2012年9月1日。被告主张原告入职时间为2012年1月至2月被告设立筹备期间。经公开查询，被告于2012年2月15日注册成立。
二、是否签订书面劳动合同：原告主张未签订劳动合同并要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额。被告主张双方已签订了劳动合同，且原告主张未签订劳动合同的双倍工资差额的诉求已超过诉讼时效。
三、员工工作岗位：司机。
四、员工工资情况：被告提交《工资表》证明原告在职期间的工资发放情况，原告对其在《工资表》上签字的真实性予以确认，但主张其每次领取工资签字时都由被告将表格前半部分遮住，原告只能看到实发工资数额，故对被告的工资计算方式与结果不予认可。
五、解除劳动关系的时间：2013年10月30日。
六、解除劳动关系的原因：原告主张因被告拖欠工资导致原告被迫离职并以此为由要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金。被告主张系原告自行旷工，被告未解除与原告的劳动关系且仍接受原告回来上班，故无需向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金。
七、欠发工资及加班工资情况：原告主张被告欠发2013年8月1日至2013年10月31日期间的工资11031元及2013年7月1日至2013年8月30日期间的加班工资2369元。被告主张仅欠发原告2013年8月1日至2013年10月31日期间的工资5326元，另外，原告不存在加班事实，故被告无需支付加班费。
八、未休年休假工资情况：原告主张2012年9月至2013年10月期间其应休年假5天，实际未休，故被告应支付未休年休假工资1600元。被告主张原告在2012年9月至2013年10月期间其应休年假3天，实际休假情况不清楚。
九、关于律师费的诉请：原告主张律师费5000元由被告承担。被告主张对原告的此项诉请按照相关法律规定进行处理。
十、申请仲裁时间：2013年11月4日。
十一、仲裁请求：一、被申请人（被告）支付申请人（原告）2012年10月1日至2013年9月30日期间未签订劳动合同的双倍工资39457元；二、被申请人（被告）补发拖欠申请人（原告）2013年8月1日至10月31日期间工资14754元；三、被申请人（被告）支付申请人（原告）解除劳动关系经济补偿金4921元（3850元×1.5月）；四、被申请人（被告）支付申请人（原告）2013年7月1日至8月30日期间的加班工资2369元；五、被申请人（被告）支付申请人（原告）2012年10月1日至2013年10月共计5天带薪年假工资1600元；六、被申请人（被告）支付申请人（原告）律师费5000元。
十二、仲裁结果：一、被申请人（被告）支付申请人（原告）2013年8月至10月工资5308元；二、被申请人（被告）支付申请人（原告）带薪年休假工资共441元；三、被申请人（被告）支付申请人（原告）律师费356元；四、驳回申请人（原告）的其他申请请求。
十三、诉讼请求：一、被告支付原告2012年10月1日至2013年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额39457元；二、被告补发拖欠原告2013年8月1日至10月31日工资11031元；三、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3677元；四、被告支付原告2013年7月1日至8月30日期间的加班工资2369元；五、被告支付原告2012年9月至10月共计5天的带薪年假工资1600元；六、被告支付原告律师费5000元。
判决结果
本院认为，关于原告入职时间的问题。原、被告双方确认被告自2012年9月起开始为原告办理社保缴费的事实，原告主张应以此时间作为其入职被告处的时间，被告对此不予认可并提交证据《工资表》证明其自2012年2月起已经开始向原告发放工资，原告的入职时间应以此时间为准。本院认为，劳动者的入职时间应以用人单位的实际用工之日为准，并非以劳动者在用人单位处参加社保的起始时间为准。原告对被告提交的工资表上签名的真实性予以认可，但提出2012年9月之前的工资系案外人发放，并非被告所发。对此，被告提出质疑，为何案外人发放的工资情况会与被告发放的工资情况制作在一张《工资表》上并都由原告签名确认，原告无法进行合理解释。故本院采信被告提交的《工资表》及其主张，结合被告的成立日期为2012年2月15日，推定原告的入职时间为2012年2月15日。
关于原告的工资情况。原告主张其领取工资并在被告制作的《工资表》上签名确认时并未实际看到表格的全部内容并因此对工资构成及数额存在异议，本院认为，原告未能提交相关证明材料证明上述情况，应承担举证不能的不利后果，故本院对《工资表》予以采信，确认原告在职期间的工资情况以《工资表》记载为准。
关于被告是否需向原告支付2012年10月1日至2013年8月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。被告主张双方已签订劳动合同，但未能提交证明材料予以证明，故本院对其主张不予采信，确认原、被告双方未签订书面劳动合同。因原告入职时间为2012年2月15日，原告于2013年11月4日提起仲裁申请，故原告可向被告主张2012年11月4日至2013年2月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。根据《工资表》记载，原告2012年11月至2013年2月的应发工资分别为2967元、3569元、4071元、4491元，因此，被告应向原告支付2012年11月4日至2013年2月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12534.3元（计算公式：2967元÷30天×26天＋3569元＋4071元＋4491元÷29天×15天）。
关于被告是否需向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金的问题。原告提交证据律师函及EMS查询单，证明其已通过快递方式向被告发出律师函，告知因被告拖欠工资导致原告被迫解除双方之间的劳动关系。被告称未收到上述律师函且其中内容不属实，原告系擅自旷工，被告提交证据《通知》、快递单与送达记录以证明其催促原告回来上班的情况。本院认为，原告提交的EMS查询单无法体现律师函的送达情况，不能证明被告确已收到原告发出的律师函，被告对此亦不予认可，而原告对被告提交的《通知》、快递单与送达记录的真实性予以认可，因此，本院确认原告系自行离职，对于原告要求被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金的主张不予支持。
关于原告主张被告欠发工资的问题。被告确认欠发原告2013年8月1日至10月31日的工资，但总额为5326元，并非原告主张的11031元。本院认为，因本院确认原告在职期间的工资情况以《工资表》记载为准，根据该表记载，原告的工资构成为基本工资、考核奖评及提成，每月考核奖评及提成均根据原告工作的实际情况计算，故原告要求按照该表中2012年9月至2013年7月的实发工资数额计算月平均工资进而计算其2013年8月1日至10月31日期间的工资数额的主张没有事实依据，本院不予支持。本院依法采信被告的主张，确认被告应补发原告2013年8月至10月的工资数额分别为2994元、1386元、946元，合计5326元。
关于原告主张被告欠发加班工资的问题。原告提交2013年7月的考勤记录及8月的打卡表证明其2013年7月1日至2013年8月30日期间的加班情况，被告对上述证据不予认可，主张原告不存在加班的事实。因上述证据均无被告加盖公章或管理人员签名确认，另外，7月的考勤记录无原件且无法显示每天具体工作时长，8月的打卡表中对于原告的工作时长亦显示不完全，故本院对原告提交的上述证据不予采信，确认原告2013年7月1日至2013年8月30日期间不存在加班情况，对于原告要求被告补发该期间加班工资的主张不予支持。
关于被告是否需向原告支付2012年9月至2013年10月期间未休年休假工资的问题。原告于2012年2月15日入职被告处，于2013年10月30日离职，故原告自2013年2月15日起可开始享受带薪年休假，经计算，2013年2月15日至10月30日期间原告应休年休假3天（计算公式：258天÷365天×5天=3.53天，取整数部分为3天）。被告庭审时表示对原告实际休假的情况不清楚，故本院采信原告的主张，确认原告未休假，因被告已支付原告正常工作期间的工资，因此，被告还应支付原告正常工作时间工资收入200%的带薪年休假工资。因计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照员工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，此处月工资是指员工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资，根据被告提交的《工资表》计算，原告2013年10月之前12个月剔除加班工资后的月平均工资3139元，所以，被告需向原告支付2012年9月至2013年10月期间未休年休假工资865.9元（计算公式：3139元÷21.75天×3天×200%）。
关于被告是否需向原告支付律师费的问题。原告因本案与被告的劳动争议委托广东立国律师事务所苟三元律师代理本案并支付律师费5000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案原告主张总金额为58134元（计算公式：63134元-5000元），被告应支付原告的总金额为18726.2元（计算公式：12534.3元＋5326元＋865.9元），因此，被告应支付原告律师费1610.6元（计算公式：18726.2元÷58134元×5000元）。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告深圳市广昕贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张某某2012年11月4日至2013年2月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12534.3元；
二、被告深圳市广昕贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张某某2013年8月至10月的工资合计5326元；
三、被告深圳市广昕贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张某某2012年9月至2013年10月期间未休年休假工资865.9元；
四、被告深圳市广昕贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张某某律师费1610.6元；
五、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元（原告未预缴），由原告张某某负担5元，被告深圳市广昕贸易有限公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 肖薇薇
人民陪审员 谭春梅
人民陪审员 梁子才
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 许静怡