江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民终字第00861号
上诉人（原审原告）张郭根。
委托代理人谢勇（特别授权），江苏碧泓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）泰州市金汇投资咨询有限公司，住所地泰州市海陵区莲花七号小区65幢109室。
法定代表人陈晶。
被上诉人（原审被告）陈晶。
被上诉人（原审被告）江苏远航不锈钢有限公司，住所地兴化市戴南镇史堡村宁盐公路西侧。
法定代表人肖小星。
被上诉人（原审被告）陈文涛。
被上诉人（原审被告）顾峰。
被上诉人徐国和。
委托代理人邹敏（特别授权），北京市邦盛（泰州）律师事务所律师。
上诉人张郭根与被上诉人泰州市金汇投资咨询有限公司（以下除判决主文部分外简称泰州金汇公司）、陈晶、江苏远航不锈钢有限公司（以下简称江苏远航公司）、陈文涛、顾峰、徐国和民间借贷纠纷一案，泰州市海陵区人民法院于2015年4月15日作出（2014）泰海民初字第2573号民事判决。上诉人张郭根不服该判决，依法向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年元月20日，泰州金汇公司向张郭根出具借条一份，载明：今借到张郭根人民币贰佰万元整，资金打入褚龙江卡号（62×××78）。江苏远航公司、陈文涛、顾峰作为担保人在该借条上签名、盖章。当日张郭根通过江苏银行海陵支行汇入褚龙江上述卡内人民币200万元，后张郭根追索未果于2014年10月14日涉讼。
原审法院另查明，泰州金汇公司于2012年1月12日由陈文涛、顾峰、徐国和出资设立，陈文涛出资350万元持有70%股权，顾峰出资100万元持有20%股权，徐国和出资50万元持有10%股权，后陈文涛将持有股权转让给陈晶。2012年7月26日股东陈晶、顾峰作出股东会决议成立清算组进行清算，陈晶担任清算组负责人，并将清算组成员报工商局备案。
原审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。张郭根提供的借条及银行转账凭证证实泰州金汇公司借款及陈文涛、顾峰、江苏远航公司担保的事实，泰州金汇公司未清偿借款，张郭根有权要求其偿还；关于张郭根主张逾期利息一节，因双方未约定借款利息及借款期限，视为无息借款，张郭根主张逾期利息应从起诉之日起按同期中国人民银行贷款基准利率计算，其要求按四倍银行贷款利率计算利息的主张无法律依据不予支持。关于张郭根要求陈文涛、顾峰、江苏远航公司承担清偿一节，因陈文涛、顾峰、远航公司为担保人，实质为保证担保，因未约定保证方式及保证范围，依担保法的规定，前述保证人应依连带责任保证方式对债务人泰州金汇公司的借款及利息承担连带清偿义务，张郭根该诉讼请求予以采信。关于张郭根要求陈晶、顾峰、徐国和承担股东清偿责任一节，因张郭根未举证证实股东抽逃资本、怠于算清事实，故该请求不予支持。关于张郭根主张的泰州金汇公司与江苏远航公司人格混同一节，亦无证据佐证不予采信。原审法院据此依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款之规定，判决：一、泰州金汇公司在判决生效之日起十日内一次性偿还张郭根借款本金人民币200万元及逾期利息（该利息以200万元为本金从2014年10月14日起至实际给付之日止按同期中国人民银行贷款基准利率计算），陈文涛、顾峰、江苏远航公司对上述债务承担连带清偿责任。二、驳回张郭根的其他诉讼请求。本案受理费人民币22800元，保全费人民币5000元，公告费600元，合计28400元，由泰州金汇公司、陈文涛、顾峰、江苏远航公司共同负担（张郭根已预交，泰州金汇公司、陈文涛、顾峰、江苏远航公司于判决生效之日起十日内迳交张郭根）。
上诉人张郭根不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决对泰州金汇公司注册资本抽逃事实认定错误，适用法律错误。泰州金汇公司于2012年1月12日依法登记设立。股东陈文涛将其出资的350万元的股权转让给陈晶，股东会选举陈晶为新的公司执行董事及法定代表人。1月16日，该公司账户中270万元被转移，其中70万元进入褚龙江个人账户，200万元进入江苏远航公司账户。1月18日，泰州金汇公司账户中220万元被转移至褚龙江个人账户。而该公司未发生任何经营业务，上述事实表明该公司股东存在抽逃出资的行为，应当在其抽逃出资490万元本息范围内对公司债务承担补充清偿责任；二、泰州金汇公司成立后未有业务，在成立清算组长达三年时间里未进行清算，清算义务人陈晶下落不明，怠于履行清算义务，导致公司财产、账册、重要文件灭失，清算义务人未进行抗辩，视为放弃抗辩，对此产生的法律后果应由清算义务人陈晶等承担。综上，请求撤销原审判决，依法改判陈晶对泰州金汇公司的债务承担抽逃出资及清算责任，并由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人徐国和答辩称，徐国和是公司的挂名投东，从来没有参与公司的经营管理，在公司成立时占有的10%股权并非徐国和实际出资，公司的公章、财务章及公司资金流转，徐国和没有实际控制权。徐国和没有实施抽逃资金或者协助的行为，上诉人也没有相应证据证明。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人要求徐国和承担连带清偿责任的诉讼请求。
被上诉人泰州金汇公司、江苏远航公司、陈晶、陈文涛、顾峰均未予答辩。
二审中，双方均未提交新证据。
二审中查明：2012年1月13日，陈文涛将其在泰州金汇公司的350万元股权转让给陈晶，陈晶成为该公司执行董事、法定代表人，并办理变更登记。2012年1月16日，该公司账户中270万元被转移，其中70万元进入褚龙江个人账户，200万元进入江苏远航公司账户。2012年1月18日，泰州金汇公司账户中220万元被转移至褚龙江个人账户。
陈晶原系江苏远航公司的法定代表人，其于2013年4月21日将其在江苏远航公司的1191.8万元股权转让给肖小星，并于当日办理变更登记。
上述事实有张郭根于一审中提供公司账户明细、公司变更登记资料等予以证实。
二审审理查明的其他事实与原审查明一致，本院予以确认。
本案二审争议焦点：陈晶是否存在抽逃泰州金汇公司出资和怠于清算的行为，应否对泰州金汇公司所借案涉借款承担相应责任。
本院认为，关于抽逃出资的问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本案中，首先，根据泰州金汇公司的账户信息证实，该公司500万元注册资本于2012年1月6日以陈文涛、顾峰、徐国和名义出资注入公司账户，在陈文涛于同年1月13日将其350万元股权转让给陈晶后，又于同年1月16日被转出70万元至褚龙江个人账户、200万元至原兴化市远航不锈钢有限公司（后变更为江苏远航公司）账户，于同年1月18日被转出220万元至褚龙江个人账户，合计490万元，而此后直至该公司于同年7月26日成立清算组清算，上述款项并未回转，对此泰州金汇公司及陈晶均未到庭作出合理解释。其次，在泰州金汇公司2012年7月26日的股东会决议中，决议的内容为“因国家经济形势不好，公司自2012年1月成立以来一直没有业务，现经决定解散……”，可见该公司自成立以来并未发生业务，上述款项转出并非用于经营；再次，上述款项的接受方之一的江苏远航公司当时的法定代表人即为陈晶，另一位接受人褚龙江与代泰州金汇公司于同年1月20日收取案涉200万元借款的接受人为同一人。因此，综合上述事实分析，足以认定陈晶存在抽逃泰州金汇公司出资的事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条的规定，陈晶依法应在抽逃出资本息范围内对泰州金汇公司的案涉债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于张郭根主张的清算责任问题，其所举证据并不能证明，本院不予支持。
综上，上诉人张郭根关于陈晶应承担抽逃出资责任的上诉请求和理由成立，本院予以支持。原审判决认定部分事实有误，本院依法予以改判。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持泰州市海陵区人民法院（2014）泰海民初字第2573号民事判决主文第一项、第二项及诉讼费负担部分；
二、陈晶在其抽逃出资490万元本息范围内对泰州市金汇投资咨询有限公司的案涉债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。
二审案件受理费22800元，由被上诉人陈晶负担（此款张郭根已预交，张郭根同意本院不再退还，由陈晶在履行本判决确定的义务时一并给付张郭根）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨锦华
审 判 员 刘艳生
代理审判员 王小莉
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 蒋 琳