福建省连江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）连刑初字第412号
公诉机关：连江县人民检察院。
被告人：谢某甲，曾用名谢某丙，男，1989年5月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。2015年4月15日因涉嫌犯开设赌场罪、寻衅滋事罪被连江县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
辩护人：潘先兵、曾广文，北京市盈科（福州）律师事务所律师。
被告人：谢某乙，男，1988年5月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。2015年4月15日因涉嫌犯开设赌场罪、寻衅滋事罪被连江县公安局刑事拘留，同年5月22日被逮捕，现羁押于连江县看守所。
连江县人民检察院以连检公刑诉（2015）382号起诉书指控被告人谢某甲犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，被告人谢某乙犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。连江县人民检察院指派代理检察员周虹出庭支持公诉，被告人谢某甲、谢某乙及辩护人潘先兵、曾广文均到庭参加诉讼，现已审理终结。
连江县人民检察院指控：（一）参加黑社会性质组织
2012年以来，同案犯刘某甲（已判刑）在缓刑考验期内与同案犯马某甲（已判刑）一起网罗了被告人谢某甲及同案犯邵某甲、上官某甲、陈某甲、曾某甲、蔡某甲、谢某丁、甘某甲、上官某乙（均已判决）等刑满释放人员和社会闲散人员，结伙开设赌场，并以赌场为依托，发展、豢养成员。为壮大声势，非法敛财，上述人员在连江县等地使用弓弩、枪支、砍刀等暴力工具有组织地实施故意伤害、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等违法犯罪活动，形成了以刘某甲、马某甲为首，邵某甲、上官某甲为骨干成员，被告人谢某甲及同案犯陈某甲、曾某甲、蔡某甲、谢某丁、甘某甲、上官某乙等人为一般成员，在当地称霸一方的带有黑社会性质的组织。2012年至2013年8月4日间，该组织在连江县先后实施非法持有枪支1起，故意伤害4起，非法侵入住宅1起，敲诈勒索1起，故意毁坏财物1起，妨害公务1起，聚众斗殴4起，寻衅滋事16起，开设赌场7起，为非作恶，欺压群众，大肆敛财，给当地群众造成了心理恐慌，严重危及当地人民的生命财产安全，破坏了经济和社会生活秩序。
（二）开设赌场
1、2012年5月至2013年6月间，同案犯刘某甲、马某甲、邵某甲、郑某甲等人合股在连江县某老人会开设赌场，以“拔饼”方式聚众赌博，从中抽头渔利人民币350000元。2013年4月份到7月份，被告人谢某乙在该赌场内陆陆续续看场20余天，分得赃款人民币4000元；2013年5、6月份，被告人谢某甲在该赌场内看场20余天，分得赃款人民币2000元。
2、2012年9月至2013年7月间，同案犯马某甲伙同同案犯余某甲、郑某乙（均已判刑）等人合股在连江县等地开设赌场，以“拔饼”方式聚众赌博，从中抽头渔利。2013年3月至4月，该赌场开设在某甲乡首占村期间，被告人谢某甲在该赌场内看场约两个月，分得赃款人民币8000元。
3、2013年7月31日至8月1日，同案犯马某甲、杨某甲、陈某乙（已判刑）等人在连江县某甲乡村山上开设赌场，以“拔饼”方式聚众赌博，从中抽头渔利人民币30000元。被告人谢某乙在该赌场内看场两天，分得赃款人民币600元。
（三）寻衅滋事
1、2013年4月一天晚上，同案犯刘某甲、马某甲、邵某甲因不满张某甲等人在其开设在连江县某老人会内的赌场闹事，便纠集同案犯上官某甲、陈某甲、谢某丁、甘某甲、上官某乙、牛某甲、郑某丙、马某乙（已判刑）及被告人谢某甲、谢某乙等人，携带砍刀、弓弩、镀锌管及刘某甲、邵某甲从曾某甲处借的来福枪等工具，分乘三辆车寻找张某甲伺机报复，后因未找到张某甲而未得逞。
2、因张某丙、张某乙在刘某甲、马某甲等人开设在连江县某老人会内的赌场赌博时与同案犯邵某甲发生纠纷，双方因此积怨，邵某甲纠集人员四处寻找张某丙、张某乙伺机报复。
2013年7月份的一天，邵某甲在连江县街上发现张某乙的行踪，就纠集被告人谢某甲及同案犯蔡某甲、谢某丁、上官某甲、甘某甲等人携带砍刀、镀锌管等窜到街。在找到张某乙后，被告人谢某甲持棒球棍击打张某乙所驾驶的汽车，蔡某甲驾车撞击张某乙所驾车辆，并追逐至连江县公安局城关派出所门口才罢休。
3、2013年7月中旬，同案犯谢某丁在连江县某网吧门口看到张某甲及其朋友从世通车行租来的闽A×××××小车，便电话纠集被告人谢某甲及同案犯蔡某甲、林某乙一起乘坐蔡某甲驾驶的车辆到某网吧门口。谢某丁持匕首划破闽A×××××小车轮胎，林某乙和谢某甲持镀锌管砸毁该车大灯、玻璃等。后世通车行共花费维修费人民币5000元。
（四）聚众斗殴
2013年5月一天晚上，同案犯谢某丁在连江县某路段发现张某甲及其小弟后即打电话向同案犯邵某甲汇报，并纠集了同案犯陈某甲。当晚21时许，邵某甲、陈某甲、谢某丁纠集了同案犯上官某甲、甘某甲、上官某乙、林某乙、牛某甲、郑某丙（均已判刑）及被告人谢某甲、谢某乙等人在连江县宾馆门口汇合后携带棍棒等工具，分乘四辆车在超市门口，谢某丁误将牛某甲驾驶的车辆当作张某甲的车辆直接予以冲撞。当晚，上述人员因未找到张某甲而作罢。
2014年8月14日、8月15日被告人谢某甲、谢某乙分别主动向连江县公安局投案。
上述事实，被告人谢某甲、谢某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人张某甲、张某乙、张某丙陈述；证人黄某、庄某、林某等人证言；现场勘查笔录、现场照片；同案犯刘某甲、马某甲、邵某甲、蔡某甲、林某乙、上官某甲、谢某丁、陈某乙等人供述和辩解；同案犯刑事判决书；户籍证明、抓获经过说明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人谢某甲参加刘某甲、马某甲等人组织的黑社会性质组织，称霸一方，为非作恶，欺压、残害百姓，严重破坏社会生活秩序；被告人谢某甲、谢某乙以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重；二被告人为打击报复，在公共场所持械积极参与聚众斗殴；还无视社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，被告人谢某甲任意损毁他人财物，情节严重。被告人谢某甲的行为已构成参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人谢某乙的行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名均成立。应对二被告人实行数罪并罚。被告人谢某甲、谢某乙在实施聚众斗殴过程中，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以减轻处罚；二被告人在聚众斗殴、开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；二被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。故对被告人谢某甲的辩护人相关从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第四项、第二百九十三条第一款第一项、第三项、第二十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
被告人谢某甲犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒
刑一年四个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月15日起至2018年10月14日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。
二、被告人谢某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，
并处罚金人民币8000元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月。决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月15日起至2016年12月14日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。
三、继续追缴被告人谢某甲违法所得人民币10000元，被告人谢某乙违法所得人民币4600元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 陈升阳
人民陪审员 陈长开
人民陪审员 李美兰
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 陈咏隽
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十四条组织、领导黑社会性质的组织的，处七年以上有期徒刑，并处没收财产；积极参加的，处三年以上七年以下有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，可以并处罚金。
境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处五年以下有期徒刑；情节严重的，处五年以上有期徒刑。
犯前三款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：
（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；
（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；
（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；
（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严
重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混
乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处
五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑
和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪
中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加种
类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪
犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如
实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。