河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）焦民二终字第00239号
上诉人（原审被告、反诉原告）陕西略阳钢铁有限责任公司。住所地：陕西省略阳县。
法定代表人李黑记，该公司董事长。
委托代理人张明辉，陕西锐博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）河南省群英机械制造有限责任公司。住所地：焦作市。
法定代表人詹东平，该公司董事长。
委托代理人师悦敏，该公司工作人员。
上诉人陕西略阳钢铁有限责任公司（以下简称：略阳公司）与被上诉人河南省群英机械制造有限责任公司（以下简称：群英公司）买卖合同纠纷一案，被上诉人群英公司于2010年10月18日向河南省焦作市山阳区人民法院提起诉讼，请求：⒈判令略阳公司支付其质保金164500元、投标保证金20000元，并支付违约金的30%计110700元；⒉诉讼费由略阳公司承担。2010年10月27日略阳公司提起反诉，请求：⒈判令群英公司退还其衬板货款46255元；⒉判令群英公司返还其货物运输费291400元；⒊判令群英公司支付其违约金164500元；⒋诉讼费由群英公司承担。河南省焦作市山阳区人民法院于2014年2月12日作出（2010）山民初字第1253号民事判决，略阳公司不服，于2014年3月31日提起上诉。本院于2014年6月10日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人略阳公司的委托代理人张明辉，被上诉人群英公司的委托代理人师悦敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2006年10月15日，群英公司（出卖人）与略阳公司（买受人）签订《买卖合同》一份，合同约定出卖人供应3200×14000圆筒混合机2台套，单价164.5万元，总价329万元（包括包装费、运输费），交货日期为2007年3月20日前货到买方现场，卖方投标时所缴纳的20000元投标保证金转为履约保证金，待卖方货物全部到达买方现场后，予以退还。货款支付：1、合同生效一周内，买方向卖方支付合同总价的30%计98.7万元作为预付款，预付款延付，合同交货期顺延。2、卖方设备的筒体、齿圈制造完成后，经买方人员到制造现场确认后支付合同总价的10%计32.9万元作为进度款。3、卖方所有设备运抵买方现场并验收合格后，支付合同总价的30%计98.7万元。4、卖方设备安装、调试合格并投入正常运行后，支付合同价款的20%计65.8万元。5、其余合同总价的10%作为质量保证金，在合同所供的设备质量保质期满后一次付清。2007年10月12日，买、卖双方签订一份《补充协议》，就2006年10月15日的《买卖合同》的相关事宜达成补充协议，协议主要内容：1、买方在原合同总价的基础上增加2万元，作为补偿卖方的设备维护费。2、买方已支付了合同总额的30%，2007年10月17日前再支付合同总额65%后组织发货，如逾期，卖方有权终止合同，剩余合同总额的5%，2008年5月30日前无条件支付。2008年7月16日韩学仁代表买方和卖方又签订一份《补充协议》，主要内容：1、买方须于2008年8月30日前无条件将尚欠剩余货款及2万元投标保证金给付卖方。2、如买方未按协议约定履行付款义务，追究买方违约部分两倍违约金。关于合同中衬板的问题，2008年7月17日韩学仁代表买方和卖方及第三方签订《协议》，协议第6条约定“乙方（第三方）收到48.2万元后，甲方（出卖方）不对衬板的质量、数量，是否到达负责”。根据合同和几份补充协议，合同总价变更为331万元，买方截止到2007年10月底共计付货款314.55万元，剩余16.45万元及投标保证金（履约保证金）2万元没有给付。2007年11月初卖方委托焦作市群英货运服务部运输合同约定的设备，在运输途中2007年11月28日买方代表在没有征得卖方同意的情况下，和焦作市群英货运服务部代表签订《协议》，将合同约定设备委托其他运输单位运输，买方代表收取焦作市群英货运服务部运费17.76万元，设备经运输已到买方现场，衬板款卖方已按协议全部支付。2008年7月16日，群英公司对略阳公司作出承诺：“我公司将派人于2008年7月17日到西安悦达工程材料有限公司与你公司进行衬板的交付，衬板交付后七日内剩余款项我公司如不给付悦达公司，你公司可从应付我公司款项中扣除给付悦达公司，剩余款项你公司给付我公司。因我公司原因造成衬板无法交接，由我公司承担责任”。2008年7月18日，西安悦达工程材料有限公司将衬板运至略阳公司，但欠导料板29块。2008年12月8日，略阳公司向群英公司发函解除了29件衬板的合同，略阳公司另行采购。
原审法院认为，群英公司与略阳公司之间签订的买卖合同及补充协议，合法有效，双方应严格履行。双方约定买方须于2008年8月30日前无条件将尚欠剩余货款及2万元投标保证金给付卖方，略阳公司未按约履行，属于违约，应当承担违约责任。群英公司现要求略阳公司支付质保金、投标保证金，并支付违约金的理由正当，予以支持。略阳公司反诉要求群英公司退还衬板货款的理由正当，予以支持；略阳公司反诉要求群英公司返还货物运输费，支付违约金，理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告（反诉原告）陕西略阳钢铁有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）河南省群英机械制造有限责任公司质保金164500元、投标保证金20000元，并支付违约金110700元；二、原告（反诉被告）河南省群英机械制造有限责任公司于本判决生效后十五日内退还被告（反诉原告）陕西略阳钢铁有限责任公司衬板货款46255元；三、驳回被告（反诉原告）陕西略阳钢铁有限责任公司的其他反诉请求。本案受理费5728元，反诉费8821元，共计14549元，由原告（反诉被告）河南省群英机械制造有限责任公司承担1156元，由被告（反诉原告）陕西略阳钢铁有限责任公司承担13393元（暂分别由群英公司和略阳公司垫付，待履行时一并付清）。
略阳公司上诉称，原审法院认定略阳公司构成违约并判决承担违约责任，违背事实真相，判决结果严重不公，损害了略阳公司的合法权益，应依法纠正。双方签订《补充协议》后，合同进入实际履行阶段，略阳公司依照合同约定支付了合同总价95%的货款。但群英公司在运输环节，百般拖延，直至2007年11月底才将两台混料机筒体运至陕西汉中勉县。而对勉县至交货地略钢这一区间的运输义务，群英公司置之不理。为了保证项目尽快完工并顺利投产，避免损失的进一步扩大，略阳公司自行垫支费用把筒体运至略阳公司。该设备附件（含油稀土尼龙衬板）由群英公司委托悦达公司供应，悦达公司欠29块导料板一直未供，严重影响工期，略阳公司只能通知群英公司解除该部分合同而自行采购，给略阳公司带来了很大的经济损失。正因如此，略阳公司行使抗辩权，未向群英公司支付剩余货款的行为合理合法，有礼有节。关于2万元投标保证金己转为履约保证金，是卖方向买方全面履行合同义务的保证。略阳公司没有支付5%货款行使的是法定抗辩权，略阳公司不存在违约事实，群英公司要求略阳公司承担违约责任没有事实依据。运输合同约定的地点为陕西汉中勉县，即该17.76万元运输费用只是河南灵宝至勉县的费用，而主合同约定设备的交货地点为略钢炼铁分厂，无论群英公司找谁运输，货物没有运至交货地，群英公司都不能免除运输义务。略阳公司反诉要求群英公司支付运输等费用291700元、违约金164500元，具有充分的事实和法律依据，原审法院不予支持是错误的。故请求二审法院依法撤销一审判决，本诉部分改判驳回群英公司要求略阳公司支付投标保证金20000元、违约金110700元的诉讼请求；反诉部分除支持略阳公司要求退还衬板货款46255元的请求外，应改判群英公司给付略阳公司运输等费用291400元，并承担违约金164500元，一、二审诉讼费用由群英公司承担。
群英公司辩称，一审认定事实清楚，但是一审认定让群英公司返还衬板款没有依据。
根据双方当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：1、略阳公司应否支付群英公司投标保证金20000元和违约金110700元。2、群英公司应否支付略阳公司运输费用291400元并承担违约金164500元。
针对本案争议焦点，略阳公司认为群英公司没有按期履行运输义务，按照主合同约定，运输义务人是群英公司，从勉县到略钢炼铁分厂发生的费用是24万多，还有从灵宝到勉县这段4万多的高速超载记重费用，应当由群英公司承担。群英货运服务部和略阳公司在法律上没有合同关系，群英货运服务部不能将货物运到地点，应承担责任，很明显从法律上来讲，群英货运服务部代表群英公司，群英货运服务部违约，群英公司就应当承担违约责任。2万元的保证金，因群英公司违约，略阳公司不应当给付群英公司。一审法院认定略阳公司违约并承担11万多元的违约金明显不合理。即便违约退一步讲，该给违约金，按照合同约定，损失赔偿是实际赔偿，不能超过实际损失。关于衬板问题，群英公司写的承诺书中写明略阳公司派人2008年8月17日到悦达公司进行衬板交付，如果衬板交付不了群英公司承担责任。群英公司认为略阳公司应当支付投标保证金和违约金，因群英公司按双方约定履行了合同义务，略阳公司要求群英公司承担运输赔偿费用及违约金的理由不能成立。关于运输问题，略阳公司私下和运输公司达成新的运输协议，由此产生的费用与群英公司无关，这个设备按期送到，既然按期送到就不存在违约问题，因此运输合同变更后造成的损失与群英公司无关系。群英公司依据协议约定的违约条款主张30%违约金合情合理。关于衬板问题，在2008年7月17日三方协议中已经说的很清楚，按协议群英公司已经履行了给付衬板款的义务。
二审中，除原审证据外双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理查明的案件事实与原审认定的事实相同。
本院认为，群英公司与略阳公司之间签订的买卖合同及补充协议合法有效，双方应当严格履行。双方协议约定乙方（略阳公司）须于2008年8月30日前无条件将尚欠甲方（群英公司）剩余货款及2万元投标保证金给付甲方，略阳公司作为买方未按约履行，应当承担违约责任，原审法院判决略阳公司支付群英公司剩余货款（质保金）、投标保证金，并支付违约金并无不当。2007年11月初作为卖方的群英公司委托焦作市群英货运服务部运输涉案设备，在运输途中2007年11月28日略阳公司代表在未征得群英公司同意的情况下，与焦作市群英货运服务部代表签订协议，将涉案设备委托其他运输单位运输，略阳公司代表收取焦作市群英货运服务部运费17.76万元，并出具了收到涉案设备证明，后双方在2008年7月16日补充协议中并未涉及设备运输有关事宜，故原审法院对略阳公司要求群英公司返还货物运输费用并支付违约金的反诉请求不予支持是正确的。综上，略阳公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14549元，由上诉人陕西略阳钢铁有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘成功
审判员 胡永平
审判员 司园春
二〇一四年八月二十八日
书记员 于俊杰