湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀中刑一初字第34号
公诉机关湖南省怀化市人民检察院。
被告人张芬，曾用名张聪哇，外号“冲娃”，无业，住湖南省辰溪县。曾因犯盗窃罪于2006年11月1日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2007年4月30日刑满释放。因犯盗窃罪于2007年12月24日被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币7000元，2012年2月23日因减刑被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月10日被湖南省中方县公安局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现押怀化市看守所。
指定辩护人唐平，湖南宏峰律师事务所律师。
湖南省怀化市人民检察院以湘怀检刑诉（2014）37号起诉书指控被告人张芬犯贩卖毒品罪，于2014年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2014年12月4日公开开庭对本案进行了审理。湖南省怀化市人民检察院指派代理检察员周辉、胡文斌出庭支持公诉，被告人张芬及其指定辩护人唐平到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省怀化市人民检察院指控：2014年4月初的一天，被告人张芬在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”附近的马路边贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克给陈某（另案处理），得赃款人民币650元。同年4月10日9时许，陈某通过电话与短信联系张芬，要求购买甲基苯丙胺100-200克，并表示愿意同时购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。当日12时许，张芬在与陈某电话约定交易地点后遂携带毒品前往怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口交易。12时21分，二人正准备交易时被中方县公安局侦查人员抓获，侦查人员当场从张芬身上及其所驾驶的白色摩托车坐垫下查获甲基苯丙胺疑似物301.2克、甲基苯丙胺片剂疑似物7.8克。经鉴定，查获的甲基苯丙胺疑似物、甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺疑似物中甲基苯丙胺含量为75.5%。
公诉机关就上述指控事实当庭提交了相关证据，该院认为，被告人张芬违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计319克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张芬系累犯，应从重处罚，故根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特向本院提起公诉，请求依法判决。
被告人张芬辩称公诉机关指控的第一笔贩毒行为不是事实，指控的第二笔贩毒行为中公安机关存在特情引诱的情况，应当依法减轻其刑事责任；指定辩护人唐平提出公诉机关指控的第二笔贩毒的行为中除100克甲基苯丙胺以外，其余的应定性为非法持有毒品罪，还提出来张芬系吸毒者，存在以贩养吸，请求法院考虑上述情节，对被告人张芬从轻处罚。
经审理查明：2014年4月初的一天，被告人张芬在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”附近的马路边贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克给陈某（另案处理），得赃款人民币650元。同年4月9日18时许，张芬电话联系陈某称手中有100颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）问陈某要不要，陈某回答称质量好的话就要，并称自己现在在洪江市安江镇办事，等回到怀化市再与张芬联系。当日20时许，张芬又打电话问陈某是否从洪江市安江镇回来了，并称如果回来了就去张芬处拿甲基苯丙胺片剂。当晚22时许，陈某驾驶一辆用迷彩布蒙着牌照的白色本田小轿车从洪江市安江镇至怀化市鹤城区时，在中方县竹站高速公路出口处被公安机关查获。同年4月10日9时许，陈某通过电话与短信联系上张芬，称要购买甲基苯丙胺100-200克，张芬称甲基苯丙胺都准备好了并问陈某还需不需要甲基苯丙胺片剂，陈某表示也需购买甲基苯丙胺片剂。当日12时许，张芬在与陈某电话约定交易地点后遂携带毒品前往怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口处准备交易。12时21分，二人正准备交易时被中方县公安局干警抓获，公安干警当场从张芬所穿的上衣内左边口袋里查获甲基苯丙胺疑似物及甲基苯丙胺片剂疑似物各一包，从其所驾驶的白色无牌女式摩托车座垫下查获用一个白色“丽婴十八坊”购物袋包装的甲基苯丙胺疑似物两包、甲基苯丙胺片剂疑似物三包。经称量，甲基苯丙胺疑似物净重共计301.2克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重共计7.8克。经鉴定，查获的甲基苯丙胺疑似物、甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺中甲基苯丙胺含量为75.5%。
另查明，被告人张芬因犯盗窃罪于2006年11月1日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2007年4月30日刑满释放。后又因犯盗窃罪于2007年12月24日被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币7000元，2012年2月23日减刑释放。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字（2014）131号物证检验报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2014）5062号物证检验报告，经检验从查获的甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，从甲基苯丙胺疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。甲基苯丙胺疑似物中甲基苯丙胺含量为75.5%。
2、现场提取笔录及照片、现场称量笔录及照片、扣押物品、文件清单、湖南省毒品收缴专用收据、中方县公安局出具的关于称量毒品的情况说明证明，2014年4月10日13时许，中方县公安局干警在怀化市鹤城区河西天庆大酒店往舞水五桥方向第一个路口200米处将张芬抓获，并当场从其所穿的上衣左边内口袋里面搜出冰毒疑似物一包、麻古疑似物一包，从其所驾驶的白色无牌女式摩托车坐垫下面一个白色“丽婴十八坊”购物袋里面搜出冰毒疑似物两包、麻古疑似物三包。经现场称量，张芬上衣左边内口袋里面的冰毒疑似物净重200克、麻古疑似物净重5克；白色无牌女式摩托车里面两包冰毒疑似物净重共101.2克，三包麻古疑似物净重共2.8克。张芬对该称量过程及结果无异议并当庭确认公安机关提取的白色“丽婴十八坊”购物袋系其用于存放毒品的包装袋。公安机关将从案发现场提取的上述毒品予以扣押收缴，将张芬、陈某两人用于联系买卖毒品的两台手机（一台翼达龙、一台诺基亚）、张芬作案使用的一台白色女式摩托车及现金人民币6100元予以扣押。
3、现场指认笔录及照片证明，2014年4月10日12时许，被告人张芬与陈某进行毒品交易的地点位于怀化市鹤城区河西天庆大酒店至舞水五桥路段十字路口往五桥方向左侧第一个公交车站台前20米处，张芬被抓获的地点位于其贩毒地点往天庆大酒店方向20米马路中间隔离栏处。
4、公安机关出具的抓获经过及情况说明证明，2014年4月9日22时许，中方县公安局干警协同怀化市公安局毒品检查站的干警在怀化市中方县竹站高速公路出口处进行毒品查缉时，从一辆用迷彩布蒙着牌照的白色本田小轿车里面查获一个叫陈某的人，当场从其身上及皮包内查获疑似麻古的红色颗粒与疑似冰毒的白色物品。公安干警将陈某带至中方县牌楼派出所进行讯问，陈某对其非法持有毒品的犯罪事实供认不讳，并提出要主动立功配合公安机关抓捕上线。2014年4月10日9时许陈某电话联系张芬，要求购买毒品冰毒100-200克并发了短信。张芬称随时都可以去取冰毒，并称还有麻古约100颗问陈某是否需要，陈某答复麻古也要买。2014年4月10日11时许，中方县公安局干警带着陈某来到怀化市鹤城区河西时，公安干警要求陈某联系张芬确定交货地点。12时21分，中方县公安局干警在怀化市鹤城区河西天庆大酒店往五桥方向第一个十字路口前200米处的左侧马路边将正在等待陈某前来取货的张芬抓获，并当场从张芬身上搜出若干冰毒疑似物和麻古疑似物。
5、辨认笔录两份证明，陈某从公安机关提供的一组20张男性免冠照片中辨认出张芬就是贩卖毒品给他的人。张芬从公安机关提供的一组20张男性免冠照片中辨认出陈某就是到他那里买毒品的人。
6、手机两台、通话详单、短信照片证明，陈某使用的手机号码150××××5566与张芬使用的手机号码155××××8713在2014年4月9日18时44分、20时39分、21时4分，在4月10日10时37分、12时4分、12时14分、12时23分有多次电话及短信联系商量买卖毒品的事情（陈某于2014年4月9日10时47分发短信给张芬：“兄弟，我现在从安江上来，你帮我准备好一到两百之间的东西我这边急要，到了打你电话”，张芬于当日10时47分回信息给陈某：“好的”，陈某又于当日12时19分发信息给张芬：“兄弟到底怎么回事啊，我这边朋友要的急”）。
7、证人陈某（绰号“小鱼”）的证言证明，陈某在侦查阶段供述2014年4月9日被抓那天身上携带的冰毒是从“冲娃”即张芬那里购买的。2014年4月9日18时许，张芬打电话给他称手中有100颗麻古问他要不要，他回答如果质量好的话就要，他因为当时在洪江市安江镇办事情称回到怀化再与张芬联系。当晚20时许，张芬又打电话问他从洪江市安江镇回来了没有，并称如果回来了就过去拿麻古。23时许，他从洪江市安江镇回怀化到中方竹站高速路口就被公安抓了。另外在2014年4月初的一天，他在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”从“冲娃”那里购买了10克冰毒，但是付没付钱就不记得了。他所购买的毒品均是用于自己或者与朋友一起吸食。2014年4月9日他被抓后主动提出协助公安机关将张芬抓获。2014年4月10日，他打电话联系上张芬称还要购买100-200克冰毒，并发了短息给张芬，张芬说有货（毒品）。双方约定好交易地点为福润金洲商业广场那边（怀化市鹤城区天庆大酒店附近的十字路口），后他协助公安干警在交易地点将张芬抓获。陈某还证明在看守所被关押期间，张芬托人给他带了两封信，信的主要内容就是张芬意图串通他一起翻供，对之前贩卖毒品的有罪供述全部予以否认，张芬还承诺只要他协助翻供就以香烟作为报酬。
8、陈某向公安机关递交的两封信证明，张芬归案后在怀化市看守所分别于2014年6月27日、2014年7月4日通过他人向陈某递交了两封信，信的主要内容反映了张芬意图串通陈某一起翻供，对其贩卖毒品的事实予以否认。
9、尿检报告，证明中方县公安局禁毒大队对被告人张芬是否吸食毒品进行尿检，经检测，张芬的尿样呈阳性。
10、江西省兴国县人民法院（2007）兴刑初字第46号刑事判决书、江西省温圳监狱出具的罪犯档案资料证明，被告人张芬曾因犯盗窃罪于2006年11月1日被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。2007年4月30日刑满释放；又因犯盗窃罪于2007年12月24日被江西省兴国县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币7000元。2012年2月23日因减刑释放。
11、公安机关制作的讯问被告人张芬同步录音录像光碟三张证明，公安人员对张芬讯问的过程无刑讯逼供等违法行为。
12、户籍资料证明，被告人张芬在案发时已达到完全刑事责任年龄及其身份情况。
13、被告人张芬（外号“冲娃”）的供述与辩解，张芬在侦查阶段有五次供述，在审查起诉阶段有一次供述。在侦查阶段四次均供述2014年4月9日6时许，“小鱼”即陈某打电话给他问有没有白的（指冰毒），他称要与别人联系后才能够确定。随后他打电话给“疤子”，“疤子”称白的（冰毒）目前没有，晚上有货后再电话联系他，红的（指麻古）有100颗左右。后他又打电话给陈某告知有100颗麻古，陈某同意购买麻古。他就骑摩托车来到怀化市鹤城区天庆大酒店7楼电梯口过道沙发上等，过了大约10分钟，就有一个大约20来岁的人过来问他是不是“疤子”的朋友，确定身份后，对方给了他30颗麻古，他没有付钱。第二天中午12时许，在同样的地点，那个男子又给了他50颗麻古并问他要钱，他因身上钱不多（之前的麻古还没有卖掉）只付了1000元。2014年4月10日凌晨2时许，“疤子”在五三五医院附近的环城路上给了他两包冰毒（一包200克、一包100克），另外还给了他一小包冰毒供其吸食。他当时也没有付钱，称卖完后再付钱。2014年4月10日10时许，陈某电话联系（并发了短信确认）他要购买100-200克冰毒，他答复陈某随时都可以取并问陈某红的（麻古）还要不要，陈某也同意购买。当天中午12时许，他与陈某电话约定好交易地点为怀化市鹤城区天庆大酒店往五桥方向第一个十字路口马路旁，当双方正在交易的时候被公安机关抓获。张芬供述他携带的毒品其中200克冰毒和78颗麻古（张芬吸食了2颗）是为陈某准备的，其余的100克冰毒是用于自己吸食同时也用于零售。张芬还供述在2014年4月初的一天，他在怀化市鹤城区“新天地城市商业广场”马路边卖给陈某冰毒10克，得毒资650元。张芬在侦查机关最后一次讯问及检察机关的讯问及当庭供述中称2014年4月10日他准备只卖给陈某100克冰毒与28颗麻古，其余200克冰毒与50颗麻古是用于自己吸食的，并且辩解称之前供述贩卖给陈某毒品均不是事实，是他吸毒后头脑不清醒乱讲的。张芬当庭承认陈某交给侦查机关的两封书信是他自己写的。
本院认为，被告人张芬向他人贩卖毒品甲基苯丙胺311.2克及甲基苯丙胺片剂7.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张芬犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。被告人张芬系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人张芬系吸毒者，在本案中存在以贩养吸情节，可以酌情从轻处罚。被告人张芬辩解称公诉机关指控的第一笔贩毒行为不是事实及指控的第二笔贩毒行为中公安机关存在特情引诱情况，应当减轻其刑事责任的意见，经查被告人张芬在侦查阶段四次供述中均承认第一笔贩毒行为事实的存在，与证人陈某的证言能够相互印证，且有公安机关讯问被告人张芬的同步录音录像予以佐证，被告人张芬当庭翻供无正当理由。虽然被告人张芬第二笔贩毒交易行为系在公安机关的控制下进行，但本案现有证据能够证明张芬曾贩卖过毒品给陈某，且张芬主观上有贩卖毒品的故意，故在本案中不存在特情引诱，对该辩护意见本院不予采纳。指定辩护人辩护提出公诉机关指控的第二笔贩毒事实中除100克甲基苯丙胺以外，其余的毒品应定性为非法持有的意见与理由，经查被告人张芬与陈某通过电话及短信联系约定买卖毒品的数量及交易地点，其贩卖毒品的主观意图明显，且实施了具体的贩毒行为，被当场抓获，符合贩卖毒品罪的构成要件。因张芬曾贩卖甲基苯丙胺10克给陈某的犯罪事实已查证属实，依据相关法律规定，公安机关从其身上查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量，故该辩护意见与理由不能成立，本院亦不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十七条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人张芬犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 姚 健
代理审判员 肖光申
二〇一四年十二月四日
代理书记员 禹 治
附带相关法律法条
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。