湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂12民终528号
上诉人（原审被告）：赤壁恒邦建筑有限公司，住所地赤壁市河北大道391号4楼。
法定代表人：廖克虎，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈永良，该公司副经理。
委托诉讼代理人：张四明，湖北君泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：嘉鱼县嘉能热电有限责任公司，住所地嘉鱼县官桥镇发展大道1幢1-3层。
法定代表人：汪革命，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴兴虎，该公司供销部经理。
委托诉讼代理人：冯兴发，嘉鱼县司法局法律援助中心律师。
原审第三人：吴万春，男，1974年2月2日出生，汉族，住赤壁市。
原审第三人：王三平，男，1975年7月1日出生，汉族，住嘉鱼县。
上诉人赤壁恒邦建筑有限公司（以下简称恒邦建筑公司）因与被上诉人嘉鱼县嘉能热电有限责任公司（以下简称嘉能热电公司）、原审第三人吴万春、王三平买卖合同纠纷一案，不服湖北省嘉鱼县人民法院[2016]鄂12**民初46号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
恒邦建筑公司上诉请求：驳回嘉能热电公司对上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.上诉人与“赤壁恒‘帮’建筑公司嘉鱼浅水湾项目部”没有关联，被上诉人嘉能热电公司不能提供上诉人委托第三人吴万春刻制公章的原件，应承担举证不能的后果，赤壁恒“帮”建筑公司嘉鱼浅水湾项目部与恒邦建筑公司是两个不同的机构。2.被上诉人提供的欠款证据是领款单，加盖的是赤壁恒“帮”建筑公司嘉鱼浅水湾项目部,与恒邦建筑公司无关，责任主体为赤壁恒“帮”建筑公司嘉鱼浅水湾项目部，而不是恒邦建筑公司。
嘉能热电公司辩称，1.恒邦建筑公司承建了嘉鱼浅水湾小区工程的事实存在，并授权吴万春为代理人，由吴万春、王三平挂靠经营，赤壁恒“帮”建筑公司浅水湾项目部的公章中的“帮”属错别字，恒邦建筑公司应承担责任。2.赤壁恒“帮”建筑公司嘉鱼浅水湾项目部在结算后，均以借支单或领款单的形式开具条据并加盖有项目部公章，恒邦建筑公司并未支付该款，故请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人吴万春、王三平述称，赤壁恒“帮”建筑公司嘉鱼浅水湾项目部的公章是经恒邦建筑公司授权后刻制，授权委托书原件在一次失火中烧毁，只留下手机照片，工作人员在刻制公章时将邦字刻成了“帮”字，但一直在使用。对下欠嘉能热电公司的货款99070元没有异议，因嘉鱼蓝光科技发展有限公司浅水湾项目部未支付工程款，现无力支付。
嘉能热电公司向一审法院起诉请求：判令恒邦建筑公司和第三人吴万春、王三平共同支付下欠的货款99070元及迟延付款违约金（以本金99070为基数，按照年利率8％计算，自2015年7月1日起算至货款清偿之日止），承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2013年9月22日，嘉鱼蓝光科技发展有限公司浅水湾项目部将嘉鱼浅水湾工程1号楼发包给第三人吴万春、王三平承建，双方签订了《建筑工程承包合同》，因第三人吴万春、王三平与恒邦建筑公司系挂靠关系，合同尾部承包方栏加盖有恒邦建筑公司印章，第三人吴万春、王三平亦在承包方栏签名，发包方栏加盖有嘉鱼蓝光科技发展有限公司浅水湾项目部印章，李哲文在发包方栏签名。后双方又口头约定将嘉鱼浅水湾工程5号楼亦发包给第三人吴万春、王三平承建。恒邦建筑公司当时的法定代表人陈永良出具“法人授权委托书”给吴万春，委托吴万春雕刻恒邦建筑公司嘉鱼浅水湾项目部印章1枚，随后吴万春即请人雕刻了前述印章。吴万春、王三平合伙承建嘉鱼浅水湾工程1、5号楼期间，向嘉能热电公司赊购加汽砌块556.58方，每方单价178元，计价99071.24元。2015年7月1日，嘉能热电公司的委托代理人吴兴虎书写了格式领款单（金额99070元），该领款单上并加盖了“恒帮建筑公司嘉鱼浅水湾项目部”印章，准备领款时，因嘉鱼蓝光科技发展有限公司未能支付工程款给吴万春、王三平，致吴万春、王三平无资金偿付给嘉能热电公司。
同时查明，恒邦建筑公司的法定代表人于2016年1月20日在工商部门由陈永良变更登记为廖克虎。嘉能热电公司于2016年1月11日以恒邦建筑公司为被告诉至法院，在审理中，嘉能热电公司于同年3月3日申请追加吴万春、王三平为本案第三人。
一审法院认为，向嘉能热电公司赊购加汽砌块的相对人系第三人吴万春、王三平，且所赊购加汽砌块用于其二人承建的嘉鱼浅水湾工程1、5号楼，吴万春、王三平系实际买受人，应承担给付货款的责任。嘉鱼蓝光科技发展有限公司未支付工程款给吴万春、王三平系另一法律关系，不影响吴万春、王三平向嘉能热电公司给付货款的义务，对吴万春、王三平认为应由嘉鱼蓝光科技发展有限公司偿付货款的述称，不予采纳。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中，吴万春、王三平与恒邦建筑公司系挂靠关系，吴万春、王三平并不具有建筑行业资质，而恒邦建筑公司却违背法律规定允许吴万春、王三平以其名义承揽嘉鱼浅水湾工程，恒邦建筑公司应承担连带清偿责任。对恒邦建筑公司不承担给付货款责任的抗辩，不予采纳。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，中国人民银行自2015年5月10日发布的一年至三年期贷款基准利率是年利率5.5％，按逾期加罚50％即为年利率8.25％，嘉能热电公司主张的年利率8％并未超出此限度，按年利率8％计算逾期付款违约金的请求应予支持。据此判决：由第三人吴万春、王三平给付嘉鱼县嘉能热电有限责任公司加汽砌块款99070元及迟延付款违约金（以99070元为基数，按照年利率8%计算，自2015年7月1日起算至加汽砌块款全部清偿之日止），前述给付义务限第三人吴万春、王三平于本判决生效之日起3日内一次性履行完毕。赤壁恒邦建筑有限公司对前述给付义务负连带清偿责任。案件受理费2270元，由第三人吴万春、王三平各负担1000元，赤壁恒邦建筑有限公司负担270元。
二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审有争议的事实，本院认定如下：恒邦建筑公司在承建嘉鱼蓝光科技发展有限公司嘉鱼浅水湾工程1号楼期间，原法定代表人陈永良出具法人授权委托书，委托吴万春为恒邦建筑公司代理人，办理“嘉鱼浅水湾项目部”项目章及技术章各一枚。该项目部工作人员在刻制公章时，将“赤壁恒邦建筑有限公司嘉鱼浅水湾项目部”公章刻制为“赤壁恒‘帮’建筑有限公司嘉鱼浅水湾项目部”，但并未放弃使用，该项目部对外开展业务均使用该公章，恒邦建筑公司亦未提出异议。吴万春、王三平承建嘉鱼浅水湾项目1号和5号楼，其中5号楼为售楼部。一审认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，2013年9月22日吴万春、王三平代表恒邦建筑公司与嘉鱼蓝光科技发展有限公司浅水湾项目部签订了《建设工程承包合同》，承建浅水湾商住小区1期商住宅楼1号楼，在此期间，吴万春得到了法定代表人陈永良出具法人授权委托书，在刻制公章时，将“赤壁恒邦建筑有限公司嘉鱼浅水湾项目部”的邦字错刻为“帮”，恒邦建筑公司对项目部公章并未提出异议，并准许一直使用该项目部公章对外开展业务，且并没有证据证明赤壁恒“帮”建筑有限公司的存在，故应认定“赤壁恒帮建筑有限公司嘉鱼浅水湾项目部”为恒邦建筑公司的项目部。上诉人恒邦建筑公司上诉提出“赤壁恒帮建筑有限公司嘉鱼浅水湾项目部”与其是两个不同的机构与事实不符，本院不予支持。实际施工人吴万春、王三平合伙承建嘉鱼浅水湾工程1、5号楼期间，向嘉能热电公司赊购加汽砌块，结算后，吴万春、王三平认可下欠货款99071.24元未付。因吴万春、王三平并非恒邦建筑公司员工，不具有建筑行业资质，而恒邦建筑公司允许吴万春、王三平以其名义承揽嘉鱼浅水湾工程，违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，一审判决恒邦建筑公司对实际施工人的债务承担连带清偿责任并无不当。
综上，恒邦建筑公司上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2270元，由上诉人赤壁恒邦建筑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡应文
审判员 熊 泽
审判员 陈继高
二〇一七年三月七日
书记员 罗 凯
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。