云南省马关县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）马行初字第8号
原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组。
代表人王永云，职务：村组长。
委托代理人赵影武，云南天信律师事务所律师，特别授权。
被告马关县人民政府。
法定代表人周廷喜，职务：县长。
委托代理人王天祥，马关县国土资源局副局长，特别授权。
委托代理人龙波，云南商维律师事务所律师，特别授权。
第三人夏如鹏，云南省马关县人，住马关县。
委托代理人王冬梅，云南圆合圆律师事务所律师。
委托代理人农晓雯，云南圆合圆律师事务所律师。
原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组诉被告马关县人民政府、第三人夏如鹏土地行政管理行政登记一案，于2015年5月19日向本院提起行政诉讼，本院立案受理后于2015年5月25日向被告送达了行政起诉状、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭于2015年7月10日公开开庭审理了本案。原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组代表人王永云及其委托代理人赵影武、被告马关县人民政府的特别授权委托代理人王天祥、龙波、第三人夏如鹏及其委托代理人王冬梅、农晓雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告马关县人民政府于1998年10月20日向第三人夏如鹏颁发马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》，被告于2015年6月10日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：第一组《地籍调查表》，以此证明马关县人民政府在1998年9月对夏如鹏建房土地进行地籍调查的事实；第二组《土地登记审批表》，以此证明马关县人民政府对夏如鹏建房土地进行审批的事实。
原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组诉称，我村小组自建国以来土地所有权性质一直属集体所有，现该争议地土地使用权人夏如鹏于1961年当兵退伍后来到我村小组，随后一直居住在其大哥夏某某家里。几年以后，夏某某一家搬到马关县城里居住生活，夏如鹏便一直居住在位于坝地七组的夏某某家中。2015年，经周边群众反映，夏如鹏把夏某某家的房子铲平，同时把房子旁边的菜地共计1070.85平方米的土地全部铲平准备自己建盖住房，经村小组了解此事并经走访国土部门调取了《土地登记审批表》及《地籍调查表》后得知，早在1998年10月被告马关县人民政府就已向夏如鹏颁发了《国有土地使用证》，土地性质已从集体土地变更为国有土地。马关县人民政府在颁发土地使用权证时未按照《中华人民共和国土地管理法》的相关规定办理农用地转用审批手续，属程序违法。为此，为维护我村小组的合法权益，特向人民法院提起行政诉讼，请求法院依法撤销被告马关县人民政府于1998年10月20日颁发给第三人夏如鹏的马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》。
原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组针对其诉讼主张，向本院提供以下证据：
第一组现场照片，以此证明照片上的土地即为本案争议地，第三人夏如鹏现已将该争议地铲平并准备建盖住房的事实。
第二组《土地登记审批表》、《地籍调查表》，以此证明1998年10月被告马关县人民政府已向夏如鹏颁发了《国有土地使用证》，该争议地的面积为1070.85平方米，土地性质已变更为国有土地的事实。
第三组坝地七组村民张某某、李某某、刘某某各自的《集体土地使用证》，以此证明该争议地的周边，土地所有权性质依然属于集体土地，仅仅只有第三人夏如鹏一家的土地性质变更为国有土地的事实。
被告马关县人民政府辩称，第一，第三人夏如鹏建房土地来源问题。1958年大下放时期，夏某某在马关县委工作，其妻覃某乙与女儿被下放到马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组劳动生活。1969年第三人夏如鹏退伍后在其大哥夏某某家居住，期间夏如鹏与覃某甲结婚，由于住房小的原因，覃某乙与覃某甲向生产队申请地基建房。经生产队讨论同意划给覃某乙家一个地基。1979年第三人夏如鹏在该地基上建房至1998年9月夏如鹏建房的土地未发生过争议。第二，县人民政府对第三人夏如鹏发证的背景。对公民在1982年以前建盖房屋的土地使用权的登记，无论是1982年2月13日施行的《村镇建房用地管理条例》，还是1987年1月1日施行的《中华人民共和国土地管理法》均无文明规定。1994年8月，为规范马关县1982年以前建盖房屋的土地使用权的登记，加快马关县的地籍管理工作，马关县人民政府下发马政发（1994）82号文件《关于在县城规划区确定土地使用权的通知》。1998年9月，在马关县开展全县土地使用权普查登记工作期间，因涉及1982年以前公民建房土地使用权的登记无明文规定，故对夏如鹏在1979年建房土地使用权的登记，马关县人民政府依据马政发（1994）82号文件第二条的规定，以及根据夏如鹏是城镇居民，夏如鹏使用近20年的建房土地、菜园地无争议的事实，向夏如鹏颁发《国有土地使用证》并无不当。在夏如鹏取得土地使用证之前、之后和拆房以前，原告均没有提出过异议。综上所述，尊重历史，照顾现实是处理土地使用权的基本原则。夏如鹏为城镇居民户口，其1979年建房土地在1998年土地普查登记时无争议，在涉及1982年以前对公民建房土地登记无明文规定的情形下，县人民政府根据马政发（1994）82号文件第二条政策规定，对第三人夏如鹏颁发的国有土地使用证并无不当，请求人民法院给予公正裁决。
第三人夏如鹏述称，第一，本案属于行政复议前置案件，依法应驳回原告诉讼请求。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第44条第2款、第49条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题解释》第3条，《中华人民共和国行政复议法》第30条的规定，本案属于行政复议前置的案件，原告未经复议程序直接向法院起诉违反法律规定的程序，依法应当驳回其诉求。第二，被告马关县人民政府颁发土地使用权证给我，于法有据、程序合法，我对该争议地享有土地使用权。1．1958年大下放时期，覃某甲与覃某乙先后被下放到马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组劳动生活。由于无房居住，覃某甲向生产队申请地基建房。1979年我们夫妻二人便在该地基上建房并在房前屋后栽种自留地至2014年，从1979年建房至诉讼之前，就我合法取得的土地未发生过任何争议。2．1989年我的妻子覃某甲及子女按国家政策农转非后，我的妻子及子女将承包经营的土地交还给坝地七组，但我们一家人仍居住在该争议地上。根据马政发（1982）74号文件、（1987）6号文件、（1987）14号文件，我们一家人居住在该争议地上并拥有相应的私人财产系合法行为。3．为加强地籍管理工作，马关县人民政府根据1986年颁布的《中华人民共和国土地管理法》下发了马政发（1994）82号文件，1998年马关县政府的相关工作人员按程序、依职权给我颁发了《国有土地使用证》。综上所述，我认为该案属于复议前置的案件；其次，我取得该争议地的使用权来源合法，马关县人民政府颁发给我的使用权证于法有据、程序合法，为此，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。
第三人夏如鹏针对其主张，向本院提供以下证据：
第一组马关县人民政府马政发（1982）74号、（1987）6号、（1987）14号、（1994）82号文件，以此证明马关县人民政府颁发给第三人夏如鹏的土地使用权证于法有据、程序合法，并无不当之处的事实。
第二组农村土地承包经营合同和马关县人民政府余粮超购粮油任务收据，以此证明我的妻子覃某甲原系坝地七组的村民的事实。
第三组1979年建盖的房屋照片，以此证明1979年我在合法取得的土地上建盖的房屋并居住至2014年，该房屋因年久失修无法居住的事实。
第四组覃某甲的证实，以此证明本案争议地的使用权是属于夏如鹏和覃某甲的事实。
经庭审质证，原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组对被告马关县人民政府提供的第一、二组均不予认可，原告认为《地籍调查表》存在重大瑕疵，被告属于程序违法，《土地登记审批表》与《国有土地使用证》存在时间上的冲突。对第三人夏如鹏提供的第三组证据的真实性和证明观点无异议；对第一、二组证据的真实性无异议，对证明观点有异议，认为第一、二组证据与土地管理法相悖；对第四组证据的真实性、合法性均有异议，该证据不能成为认定本案的依据。
被告马关县人民政府对原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组提交的第一、二、三组证据的三性无异议，但对证明观点有异议，被告认为第三人的土地权属不是来源继承，而是生产队划拨。对第三人夏如鹏提交的第一、二、三、四组证据的三性无异议，但对第二组证据的证明观点有异议，认为第三人夏如鹏在1070.85平方米的国有土地使用权中，已明确注明建设用地只有132平方米，其余938.85平方米土地不是建设用地。
第三人夏如鹏对原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组提供的第一、二、三组证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，认为第一组证据照片上所堆放的建材不是第三人夏如鹏所为，第二组证据《土地登记审批表》与《国有土地使用证》非第三人个人能主动申请办理土地使用权证书，该土地权属来源于“继承”并非夏如鹏本人填写，系办证工作人员笔误。《土地登记审批表》中的时间与《国有土地使用证》上的时间不一致，属办证瑕疵，并非程序违法，《土地登记审批表》中明确载明“四至清楚，无争议”，张某某、李某某、刘某某三户的《集体土地使用权证》是因当时坝地村小组仅有夏如鹏一家按政策规定办理“农转非”的，属城镇居民户口。对被告马关县人民政府提供的第一、二组证据的客观性、真实性、合法性及证明观点均无异议。
通过对上述证据的质证，本院对上述证据认证如下：
对于原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组提供第一组证据照片的真实性、合法性、关联性，本院予以认可，但不能证明第三人夏如鹏准备建盖住房，对原告的证明观点本院不予采信。对于原告提供的第二组证据和被告马关县人民政府提供的第一、二组证据《地籍调查表》和《土地登记审批表》的真实性本院予以认可，但对其合法性，本院不予认可。对原告提供第三组证据张某某、李某某、刘某某各自的《集体土地使用证》的真实性、合法性、关联性及证明观点，本院予以认可。对于第三人提供的第一组证据马政发（1982）74号、（1987）6号、（1987）14号、（1994）82号文件的真实性本院予以认可，但文件属本案被诉行政行为的来源，本院不予认证。对于第三人提供的第二、三组证据农村土地承包经营合同、马关县人民政府余粮超购粮油任务收据和1979年建盖的房屋照片的真实性及证明观点，本院予以认可。对于第三人提供的第四组证据覃某甲的证实，无其他证据辅佐属于孤证，且其与第三人夏如鹏属于夫妻关系，根据证据规则，其真实性和证明观点本院均不予采信。
经审理查明：被告马关县人民政府未经第三人夏如鹏的申请、未办理农用地转建设用地审批手续、未予公告的情况下于1998年10月20日将原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组的集体土地面积为1070.85平方米向第三人夏如鹏颁发马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》，为此，原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组以被告马关县人民政府颁证程序违法为由，向本院提起行政诉讼，请求法院依法撤销被告马关县人民政府于1998年10月20日颁发给第三人夏如鹏的马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》。
本院认为：被告马关县人民政府向第三人夏如鹏颁发《国有土地使用证》的行政行为违反了1986年《中华人民共和国土地管理法》第四十一条、1996年《土地登记规则》第十条第一款第（一）项、第（三）项、第十五条之规定，即违反了：“城镇非农业户口居民建住宅，需要使用集体所有的土地的，必须经县级人民政府批准，其用地面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准，并参照国家建设征用土地的标准支付补偿费和安置补助费。土地登记申请者申请土地使用权、所有权和土地他项权利登记，必须向土地管理部门提交下列文件资料：（一）土地登记申请书；（三）土地权属来源证明。经土地管理部门审核，对认为符合登记要求的宗地予以公告。”本案中，第三人夏如鹏未申请，被告也未办理农用地转建设用地审批手续、未予公告就向第三人颁发《国有土地使用证》，被告马关县人民政府的行政登记行为违反了上述法定程序。为此，原告马关县马白镇塘子边社区坝地第七村小组请求撤销被告马关县人民政府于1998年10月20日颁发给第三人夏如鹏的马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》，符合法律的规定，本院依法予以支持。第三人夏如鹏辩解土地行政登记须复议前置方能向法院起诉，于法无据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：
撤销被告马关县人民政府于1998年10月20日颁发给第三人夏如鹏的马国用（1998）字第×××号《国有土地使用证》。
案件受理费50元，由被告马关县人民政府承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。
审判长 陶朝堂
审判员 梅有恩
审判员 赵苑清
二〇一五年九月十七日
书记员 王 琰