广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤09刑终145号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温某华，男，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区。因涉嫌犯赌博罪于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被指定居所监视居住。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月10日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
上诉人（原审被告人）汪某东，男，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区。因涉嫌犯赌博罪2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月10日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
上诉人（原审被告人）邱某院，男，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区。因涉嫌犯赌博罪2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月10日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
上诉人（原审被告人）黄某荣，男，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区。因涉嫌犯赌博罪于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月10日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣犯开设赌场罪，原审被告人李某华犯开设赌场罪、寻衅滋事罪一案，于2016年2月19日作出（2015）茂电法刑初字第775号刑事裁定，裁定对被告人李某华中止审理；于2016年2月22日对被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣作出（2015）茂电法刑初字第775号刑事判决。原审被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：2015年3月上旬，被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣经李某华（中止审理）介绍，结识茂名市滨海新区电城镇海茂麻茂村人“黑仔”（身份未明），被告人温某华、黄某荣、汪某东、邱某院为了非法获利，在位于电城镇海茂麻茂村里以“翻摊”形式聚众进行赌博。其中被告人温某华做庄，雇请邱某院、黄某荣、汪某东三人帮忙，温某华负责派钱、收钱和数“翻摊子”；被告人汪某东负责用一瓷杯拨出“翻摊子”并放到温某华面前让温某华数“翻摊子”；被告人邱某院也负责收钱和派钱，并用其所有的大众牌小轿车接送被告人温某华、黄某荣、汪某东出入赌场；被告人黄某荣负责看“翻摊子”，防止别人出千；“黑仔”从赌场“抽水”；李某华负责提供场所和赌具及“抽水”工作，并帮赌仔拿饮料和搬凳子等协助上述被告人赌博。该赌场共开设十五日，每日开设两场，每场组织超过二十人聚赌。2015年3月16日下午，公安民警将在电城镇隆记饭店内的被告人汪某东、邱某院、黄某荣、温某华等人传唤，当场在被告人邱某院的银色小轿车上查获用于赌博的粉红色“翻摊子”100粒，并予以扣押，同时扣押了被告人温某华的赌资人民币300元、被告人汪某东的赌资人民币10000元、被告人邱某院的赌资人民币1500元及用于赌博的交通工具小轿车、被告人黄某荣的赌资人民币2000元。
原判认定上述事实，有书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验检查笔录、辨认笔录等证据证实。
原判认为，被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣以营利为目的，结伙以“翻摊”形式聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣的行为构成开设赌场罪的罪名不当，应予纠正。聚众赌博与开设赌场的主要区别是开设赌场侧重于提供场所和赌具供人赌博，以收取场地、用具使用费或从中抽头获利。从本案各个被告人的行为分析，被告人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣仅是分工合作做庄聚众赌博的行为，故而应认定温某华、邱某院、汪某东、黄某荣的行为是聚众赌博。被告人温某华在赌博中做庄，雇请被告人邱某院、汪某东、黄某荣予以协助，温某华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其参与、组织的全部犯罪处罚；邱某院、汪某东、黄某荣在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五第一款、第二十六条第一款第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人温某华犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；
二、被告人汪某东犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；
三、被告人邱某院犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；
四、被告人黄某荣犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；
五、缴获的被告人温某华的赌资人民币300元、被告人汪某东的赌资人民币10000元、被告人邱某院的赌资人民币1500元及用于赌博的交通工具小轿车、被告人黄某荣的赌资人民币2000元（均没有随案移送），予以没收，上缴国库；缴获的赌具“翻摊子”100粒（没有随案移送）予以没收，由公安机关依法处置。
上诉人温某华提出：汪某东、黄某荣各占三成赌博股份，并召集大部分赌客，所起作用比其要大，不应认定其为主犯，原判量刑过重。
上诉人汪某东提出：其只是参与赌博，不构成赌博罪，原判定罪量刑过重。
上诉人邱某院提出：其只是参与赌博，不构成赌博罪，原判定罪量刑过重。
上诉人黄某荣提出：其只是参与赌博，不构成赌博罪，原判定罪量刑过重。
经审理查明：2015年3月初，上诉人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣通过同案人李某华（中止审理）结识茂名市滨海新区电城镇海茂麻茂村人“黑仔”（身份未明）。为非法获利，温某华、邱某院、汪某东、黄某荣于2015年3月多次在电城镇海茂麻茂村内以“翻摊”形式聚众进行赌博。期间，温某华雇请邱某院、黄某荣、汪某东予以协助。其中温某华在赌博中做庄，负责判断赌客输赢并派钱、收钱；汪某东负责操作赌具；被告人邱某院负责收钱和派钱，并用其所有的大众牌小轿车接送温某华、黄某荣、汪某东出入；黄某荣负责监督参赌人员防止作弊。李某华为聚赌人员提供场所、赌具、饮料和协助搬凳，并与“黑仔”在聚赌过程中向赌客“抽水”。每日参与聚赌人数达20多人。2015年3月16日，公安民警在电城镇隆记饭店内依法对温某华、汪某东、邱某院、黄某荣进行搜查，当场在被告人邱某院的银色小轿车上查获赌具粉红色“翻摊子”100粒，同时查获温某华的赌资人民币300元、汪某东的赌资人民币10000元、邱某院的赌资人民币1500元、黄某荣的赌资人民币2000元，遂将四人传唤调查，四人对参与赌博供认不讳，涉案赌具“翻摊子”、赌资及小轿车均被依法扣押。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）物证、书证
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案情况；
2.户籍资料，证实温某华、汪某东、邱某院、黄某荣的身份情况及作案时均达完全刑事责任年龄；
3.抓获经过，证实2015年年初，民警在工作中发现温某华、汪某东、邱某院、黄某荣在电城镇海茂麻茂村参与赌博；2015年3月16日，民警在电城镇隆记饭店内对温某华、汪某东、邱某院、黄某荣进行搜查，在邱某院的小轿车上搜出赌博用途的“翻摊子”100粒，遂将四人传唤调查，四人对参与赌博供认不讳。
4.扣押物品清单。证明被抓获时温某华被扣押300元人民币；汪某东被扣押10000元人民币；邱某院被扣押1500元人民币、翻摊子100粒、车牌为的大众牌汽车1辆；黄某荣被扣押人民币2000元。
5.《证明》，证实因信息不详公安机关尚未抓获“黑仔”。
6.《受理报警登记表》、《处警经过》、《关于电城镇麻茂村赌场查处情况说明》，证实电城镇海茂麻茂村赌场被群众举报及公安机关多次出警查处的情况。
7.行政处罚决定书，证实证人吴某鹏、李某因参与赌博被行政处罚。
（二）证人证言及辨认笔录
1.证人吴某鹏证言，证实其家住电城镇海茂麻茂村，于2015年3月上旬参与其家后的“翻摊”赌场赌博。庄家是海茂麻茂村人“黑仔”和四个别名叫“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“啊东”的外地人。这五人每天开赌，“啊东”拨“翻摊子”，“啊荣”保管他们赢的钱，“啊院”和“光头强”负责派钱和收钱，“黑仔”在赌场“抽水”。庄家雇佣了一个叫“永华”的人在赌场搬凳子和拿饮料给赌仔。每日都有20多人参赌，以2000元、1000元、500元、200元不等下注，一般是本村或邻村的妇女参赌。“翻摊”在2015年3月初由“黑仔”等人开设，约开了十五六天，吴某鹏几乎每天都去赌。
经混杂照片辨认，吴某鹏辨认出温某华为“光头强”，黄某荣为“啊荣”，邱某院为“啊院”，李某华为“永华”，汪某东为“啊东”。
2.证人李某证言，证实其在电城镇海茂麻茂村中一赌场参与赌博。不清楚是否李某华庄家，但他在负责赌场搬凳子之类工作。赌场庄家有五人，分别是“黑仔”、“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“啊东”。对于庄家五人的分工、赌场的开设时间、赌博形式、每日参赌人数、下注情况等与证人吴某鹏的证言基本相同。
经混杂照片辨认，李某辨认出温某华为收钱和派钱的“光头强”、黄某荣为保管钱的“啊荣”、邱某院为收钱和派钱的“啊院”、李某华为负责提供饮料和搬凳子的赌场工作人员、汪某东为负责拨翻摊子的“桂东”。
3.证人陈某荣证言，证实其向公安机关反映有人在麻茂村开设赌场的情况。赌场是以“翻摊”的方式赌博，自春节2月份始开设一个多月，至3月份停止。赌场每天在13时许开始，到16时许才结束。每场参赌人数约在十几二十人，下注或2000元左右，或4000元左右。其不清楚开设赌场的人员，有几个麻茂村的男子在负责赌场的运作。一名男子是“荷官”即庄家；一名男子专门负责拨翻摊子；还有一名男子负责收钱和派钱，有时也会成为“荷官”。
经混杂照片辨认，陈某荣辨认出温某华、邱某院为轮流“做庄”和收钱与派钱的男子、汪某东为负责拨“番摊子”的工作人员。
4.证人吴某安证言，证实其向公安机关反映有人在村中开设赌场的情况。赌场离其家较近，了解现场的情况，陈述的内容与证人陈某荣的基本一致。
经混杂照片辨认，吴某安辨认出温某华、邱某院为交替做庄和负责收钱的人、汪某东为负责拨摊子的人。
5.证人陈某才证言，证实其是电城镇海茂村委会干部，到公安机关反映麻茂村开设赌场的情况。赌场是2014年3月份左右开设，经营至2015年3月份。赌场雇佣村里面的男青年观察放哨，若有警察来执法就用对讲机通知赌场的参赌人员撤离。赌场雇佣了十多个男青年。赌场是麻茂村的村民和电城镇外的一些茂名本地人合作开设，一般一天两场，一场是下午13时许开始，一场是在晚上22时许开始，以“番摊”形式赌博，一般有三四十人参赌。赌场在麻茂村内经常换地方，其中有一处是麻茂西境水公庙前面的空地，另一处在麻茂村球场对面一间养猪的房子前面空地。
6.证人高某盘证言，证实其是电城镇海茂村委会干部，到派出所反映麻茂村开设赌场的情况。反映的情况与陈某才的证言基本一致。
（三）同案人供述及辨认笔录。
同案人李某华供述：我因在2015年3月份开始在电城镇海茂麻茂村中参与开设赌场活动，后该赌场被公安机关查获，我一直在逃避抓捕，现来投案自首。该赌场没有具体的位置，一直在海茂麻茂村内转移地点。我每日拿一百元或一百五十元的工资（赌场收益多，则当日我拿一百五十元），在赌场里负责参赌人员饮用水的购买和赌场的凳子搬搬抬抬工作。赌场是“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“桂东”四人伙同海茂麻茂村人“黑仔”开设。“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“桂东”四人是经我介绍认识“黑仔”。“黑仔”想在麻茂村内开设赌场，让我找几个有经验的人与他合伙。我答应“黑仔”在赌场里工作。后我碰到“桂东”，问他是否对此有兴趣，“桂东”答应去赌场工作，并会介绍“啊院”、“光头强”、“啊荣”给我认识，让他们三人一起合伙开设赌场，“桂东”带着“光头强”、“啊荣”、“啊院”来到麻茂村里，经我介绍认识“黑仔”，当日他们五人商量好如何分成赌场收益及分工后就开始在麻茂村开设赌场活动。该赌场是以“翻摊”的形式赌博，每日参赌人数约二十人，赌仔每次下注的赌资都有两千元左右。赌场的收益主要来源于“抽水”（赌仔每赢了一百元，就要给赌场五元），每日收益都有七八千元以上，多则有一万多元，在开设赌场的十五天里总共收益超过十万元人民币，我得利二千多元。赌场的本钱是由“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“桂东”四人负责拿出，“啊院”、“光头强”负责派钱和收钱，“桂东”负责拨“翻摊子”，“啊荣”负责保管钱，“黑仔”负责“抽水”。赌场每日的收益平均分成两份，一份归“黑仔”所有，另一份归“啊院”、“光头强”、“啊荣”、“桂东”共有。那辆车牌为银色大众小轿车经常由“啊院”驾驶，搭载“桂东”、“光头强”、“啊荣”出入赌场，现在该车被公安机关扣押了。
经过混杂照片辨认，李某华辨认出邱某院为“啊院”、汪某东为“桂东”、温某华为“光头强”、黄某荣为“啊荣”。
（四）被告人供述与辩解及辨认笔录
1.被告人温某华供述：我自2015年3月14日始在电城镇海茂麻茂村参与“翻摊”赌博，共参与两日。我每次下注50元或100元。是“阿院”用他的大众轿车搭我进去赌博的。我认识一起被带回派出所的另三人，“阿院”叫邱某院，“阿荣”叫黄某荣，“阿东”叫汪某东，都是马踏人，他们是否参与赌博我不清楚。每次参赌的人数一般有十几人，有时有二十几人。我不认识赌场的组织者，提供赌博场所和赌具的是一个叫“经理”的人，但真实姓名和哪里人不清楚。
通过照片，温某华辨认出邱某院接送其出入赌场，李某华为提供场地和赌具的“经理”。
2.被告人汪某东供述：我从2015年3月14日至2015年3月16日在电城镇海茂麻茂村“翻摊”形式参与赌博，每次下注5元、10元。和我一起被抓回来的有一个开场做庄赌博的叫“光头强”，他负责派钱和收钱；还有一个开场做庄赌博的叫“阿院”，他也是负责派钱和收钱的，平时出入赌场是由“阿院”开车接送我们出入；黄某荣在赌博档口负责看“翻摊子”，防止别人加“翻摊子”进去出千。“光头强”姓名温某华，“阿院”姓名邱某院。赌场组织者、发起人是“光头强”、“阿院”、黄某荣。现场有三、四十人参赌。赌场场主别名“经理”，真实姓名不清楚，是电城镇麻茂村人，负责为庄家提供赌博场地和赌具，他从中“抽水”，如庄家赢了一百块，就要分5元给赌博场主。
我在赌局中负责拨“翻摊子”，温某华数好“翻摊子”后，我负责看赔给赌客和收赌客的赌资有否正确。温某华雇用我做赌博的工作人员，每场可获得三百元酬劳，温某华是庄家，还雇用黄某荣、邱某院到赌场工作，该赌场还有一个场主，别名“经理”，负责提供赌博的场地和赌具。
经混杂照片辨认，汪某东辨认出“阿院”（邱某院）、黄某荣、“光头强”（温某华）、“经理”（李某华）。
3.被告人邱某院供述：我从2015年3月14日至2015年3月16日在电城镇海茂麻茂村参与“翻摊”形式赌博，每次下注一二百元。和我一起被抓回来的有一个参与赌博的叫“光头强”，他每次下注一百元、二百元，亦负责派钱和收钱；还有一个参与赌博的叫汪某东，他每次下注一百元；参与赌博的还有名叫黄某荣，他每次下注也一百元。不清楚赌场组织者、发起人是谁，现场参赌有二十多人。提供赌博场地和赌局的人别名“经理”，是电城镇麻茂村人。其为庄家提供赌博场地和赌具并从中“抽水”，比如庄家赢了一百块，就要分5元给赌博场主“经理”。
经混杂照片辨认，邱某院辨认出李某华为“经理”及参与赌博的汪某东、黄某荣、温某华，签认了其作案所用小汽车照片。
4.被告人黄某荣供述：我从2015年3月12日至2015年3月16日在电城镇海茂麻茂村参与开设赌博档口。“光头强”是赌博档口的庄家，我和“阿院”、“勾鼻”被他雇佣过来帮忙，每场赌博支付每人300元人民币，结束即支付，从2015年3月12日至2015年3月16日一起工作四天。赌博档是以“翻摊”形式赌博，“光头强”负责数拨出来的“翻摊子”及派钱和收钱。“阿院”也是负责派钱和收钱，平常我们出入赌场也是“阿院”开车接送。“勾鼻”是负责拨“翻摊子”。我负责看“翻摊子”，防止别人加“翻摊子”进去出千。“光头强”每天带四万元人民币现金去赌博档口。赌博档口还有一个赌博场主，我们都叫他“经理”，“经理”给庄家“光头强”提供赌博场地和赌具，在赌局中“抽水”，如庄家“光头强”赢了100元人民币，就要分5元人民币给“经理”，庄家输了场主就不“抽水”。“经理”还在赌场借钱给赌客，一般不收取利息，借钱给赌客是希望赌博客可以在他的赌博档口赌博的时间更加长一点，越多人赌博他的收入就越多。赌博档口每天开两场，一般每天下午13时到16时和晚上21时到23时，每场都有三十人左右参赌，一般下注200元左右，最低下注金额是10元，最高可以下注5000元。“光头强”说每隔几天就会搬一个地方开场，但都是在电城镇海茂麻茂村，我刚来几天，从2015年3月12日至2015年3月16日都是在麻茂村的一个庙旁边开设。
经混杂照片辨认，黄某荣辨认出温某华为“光头强”、邱某院为“阿院”、汪某东为“勾鼻”、李某华为“经理”。
（五）现场勘查笔录、现场图及现场照片、指认照片
1.现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实现场位于电城镇海茂麻茂村。
2.指认照片，证实温某华、汪某东、邱某院、黄某荣对现场的指认情况。
对于上诉人温某华、汪某东、邱某院、黄某荣所提，综合评述如下：温某华、汪某东、邱某院、黄某荣等人经密谋，分工合作在电城镇海茂麻茂村聚众赌博，该事实有证人吴某鹏、李某、陈某荣、吴某安的证言及辨认，同案人李某华的供述及辨认，汪某东、邱某院、黄某荣在侦查机关的供述及辨认，被缴获的赌具“翻摊子”等证据证实，相互印证，足以认定。温某华在聚众赌博过程中做庄，又雇请汪某东、邱某院、黄某荣协助开展赌博活动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原判认定正确。温某华所提其不是主犯的上诉理由，理据不足，不予采纳。汪某东、邱某院、黄某荣所提不构成赌博罪的上诉理由，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人温某华、邱某院、汪某东、黄某荣以营利为目的，结伙以“翻摊”形式聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。在赌博共同犯罪中，温某华起主要作用，系主犯，应按其参与、组织全部犯罪处罚；邱某院、汪某东、黄某荣起次要作用，系从犯，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。温某华、邱某院、汪某东、黄某荣上诉所提理由均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李亚车
审 判 员 徐忠圣
代理审判员 张 驰
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 杨冬冬
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判