广东省新丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶新法刑初字第42号
公诉机关新丰县人民检察院。
被告人谢昌明，男，1971年6月17日出生于江西省龙南县，汉族，文化程度初中，农民，住江西省赣州市龙南县。2014年3月31日因本案被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕，现羁押在新丰县看守所。
辩护人赖瑞杰，江西尚业律师事务所律师。
新丰县人民检察院以新检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人谢昌明犯非法采矿罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新丰县人民检察院检察员余友芳出庭支持公诉，被告人谢昌明及其辩护人赖瑞杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新丰县人民检察院指控，2011年11月份，练某森、练某松、练某水三兄弟将自己的七十亩位于新丰县遥田镇下迳组李公坑称星窝的自留山场以70万元人民币承包给被告人谢昌明与同案人余平杰、郭新华、潘光卷、潘钟声（均已判刑）及李绍园（另案处理）等人。被告人谢昌明与同案人郭新华、李绍园等三人共同出资200万元，同案人潘钟声出资40万元，以老板身份和新丰老板潘光卷、余平杰等人一起共同在新丰县遥田镇维新村下径组以“原山浸泡”的方式非法开采稀土矿产。经广东省国土资源厅鉴定：非法开采稀土氧化物为516.25吨，造成矿产资源破坏价值为人民币7795.38万元。
公诉机关向法庭提供了相关的证据，认为被告人谢昌明无视国家法律，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，被告人谢昌明的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定，已构成非法采矿罪。提请本院依法判处。
被告人谢昌明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，表示自愿认罪，但认为不清楚矿产资源破坏价值是怎样得出来的，对该鉴定结果不予认可。
辩护人辩称，对公诉机关指控被告人谢昌明犯非法采矿罪不持异议，但认为被告人谢昌明具有以下量刑情节：1、被告人谢昌明在共同犯罪行为中所起作用较小，属于从犯，因为谢昌明是在同案人郭新华的邀约下才投资入股的，其的投资是入在郭新华名下，其也无权参与矿山的管理和决策，也没有参与租赁山场的合同签订，至今也没有分红；2、被告人谢昌明归案后能如实供述自己所知道的犯罪事实，自愿认罪，认罪态度较好；3、被告人谢昌明是初次犯罪，之前没有受过法律处罚。综上，请求法庭对被告人谢昌明处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明：2011年10月份，练某森、练某松、练某水三兄弟将自己的七十亩位于广东省新丰县遥田镇维新村下迳组李公坑称星窝的自留山场，以70万元人民币承包给同案人余平杰、潘光卷、郭新华（均已判刑）及李绍园（另案处理）等人。承包此山场后，余平杰、潘光卷、郭新华、李绍园等人在山上以“原山浸泡”的方法非法开采稀土矿产。2011年11月份，被告人谢昌明投资20万元人民币到郭新华名下，作为老板之一参与非法开采稀土矿产，而同案人潘钟声则将40万元人民币投资到李绍园名下参与非法开采稀土矿。被告人谢昌明与其他同案人非法开采稀土矿产的行为，造成矿产资源的严重破坏。经广东省国土资源厅鉴定：广东省新丰县遥田镇维新村下径组李公坑山段被非法开采稀土氧化物为516.25吨，造成矿产资源破坏价值为人民币7795.38万元。
2014年3月31日，龙南县公安局东江派出所民警在追逃工作中发现因涉嫌非法采矿而被网上追逃的被告人谢昌明，并将其抓获归案。
上述事实，有经法庭举证、质证等法庭调查程序查证属实的以下证据予以证实：
一、被告人谢昌明的供述及辨认笔录，主要内容是：我于2011年10月份开始至2012年3月份在新丰县遥田镇维新村下径组的稀土矿山参与了非法采矿。2011年10月份左右，我先是在矿山上做工，每月工资3300元，一个月后，郭新华问我要不要入股，我觉得可以，就入了20万元到郭新华的名下。我是和李绍园、郭新华、余平杰等人一起合股出资采用“原山浸泡”的方式进行非法开采稀土矿的。我们在矿点上开采了5个月左右，听说政府有人来检查，打击非法开采，我们就离开了。
经混杂照片辨认，被告人谢昌明辨认出与其一起合股出资参与非法开采稀土矿的郭新华、李绍园、余平杰。
二、同案人的供述及辨认笔录
1、潘钟声的供述，主要内容是：我和李绍园、郭新华、余平杰等人一起于2011年11月份开始在新丰县遥田镇维新村下径组非法开采稀土矿。我共投资40万元到李绍园名下参与了非法开采，我和李绍园、郭新华、余平杰等人是以老板的身份参与的。我去过稀土场一次，是和李绍园一起去的，见过余平杰、潘光卷、郭新华、小谢，后来一起在他们的出租屋内吃饭。2011年12月底，我跟李绍园吃饭的时候，李绍园说他借了钱给谢昌明搞遥田镇的那个稀土矿山，现在他没有搞了，我就问他我的40万元怎么办，他说到时会退回给我，不过到现在也没给回我。
经混杂照片辨认，同案人潘钟声辨认出与其一起以老板身份参与非法开采稀土矿的郭新华、李绍园、余平杰。
2、余平杰的供述，主要内容是：我和潘光卷、郭新华、潘钟声等人一起在维新村下径组参与开采稀土矿，我们和江西那边的人加起来共投资200万元左右，我和阿卷占20%的股份，江西那边的人占80%，潘钟声是属于江西那边的。我听他们说出了十多吨湿矿，由江西那边的人去销售。因为之前江西人一直在遥田那边采矿，通过一些机缘巧合的机会，双方就一起打算共同开采，然后由阿卷出面去签山。
3、郭新华的供述，主要内容是：2011年11月份开始，我和李绍园、谢昌明、余平杰、潘光卷等人在新丰县一个叫“下径”的地方（与英德市白沙镇交界的地方）合伙非法开采稀土矿，我是以老板的身份参与非法开采的，我们老板有两方的人，我们江西这边的老板是我、李绍园、谢昌明，新丰这边的老板有余平杰和潘光卷。我们是以“原山浸泡”的方式非法开采稀土矿的。我和谢昌明每人出资40万元，李绍园出资120万元，新丰那边主要是潘光卷、余平杰等人出资，好像和我们出资一样，200万元左右。我和谢昌明的钱共80万元在我手上，以我的名字在龙南县工商银行开了一个账户，其他人的钱在他们自己手上，我手上的钱负责给工人工资，购买肥料、水管、帆布，李绍园的钱用于购买肥料，新丰那边的应该也是买肥料和发工钱。我们江西这边的主要是负责矿山上开采的事情，新丰这边的主要负责租山及搞各方面关系的事情。我们是租用新丰本地村民姓练的三个兄弟的山。
经混杂照片辨认，郭新华辨认出与其一起参与非法开采稀土矿的被告人谢昌明及同案人李绍园、潘钟声、余平杰、潘光卷。
4、潘光卷的供述，主要内容是：新丰县遥田镇维新村下径组稀土矿场的老板是姓廖和姓吴的两个老板，他们全名我不清楚，他们是江西人，我负责管理，他们给我百分之五的干股。矿场所在的山是我出面向下迳组的练某水、练某森、练某松三人签下来的，我给了练某水、练某森、练某松共70万元人民币才签到他们的山来开采稀土。
三、证人证言
1、练某森、练某松、练某水的证言，证实他们兄弟三人将自由山以3年70万元的租金租给潘光卷等人，并于2011年10月10日签订了租山协议。
2、丘社等的证言，证实潘光卷是与江西老板一起投资开采稀土矿的。
3、钟某森的证言，证实了2011年12月份左右，郭新华雇请其到稀土矿场做杂工的情况。
四、有关书证
1、查询存／汇款通知书（回执）、调取证据清单、银行账户查询情况，证实李绍园汇款70万元人民币给练某森及潘钟声于2011年10月26日汇给李绍园人民币20万元的有关情况。
2、山地租用协议，证实潘光卷与练某森、练某松、练某水三人签订租山协议的情况。
3、抓获经过，证实被告人谢昌明被动归案的情况。
4、户籍证明，证实了被告人谢昌明的年龄、身份等情况。
5、违法犯罪记录查询情况说明，证实未发现被告人谢昌明之前有违法犯罪情况。
五、鉴定意见
广东省国土资源厅出具的粤国土资非采鉴字（2012）50号关于余平杰等人非法开采广东省新丰县遥田镇维新村下迳组李公坑山段稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论，证实被告人谢昌明与同案人余平杰等人非法开采广东省新丰县遥田镇维新村下迳组李公坑山段稀土氧化物为516.25吨，造成矿产资源破坏价值为人民币7795.38万元。
六、现场勘验检查笔录及拍照，证实了非法采矿的现场情况。
七、广东省韶关市中级人民法院（2012）韶刑一初字第63号刑事附带民事判决书、广东省新丰县人民法院（2013）韶新法刑初字第03号刑事判决书，证实同案人余平杰、潘光卷、郭新华、潘钟声等人被刑事处罚的情况。
本院认为，被告人谢昌明无视国家法律，与他人一起在未取得采矿许可证的情况下，共同擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，被告人谢昌明的行为已构成非法采矿罪，且属情节特别严重。公诉机关指控被告人谢昌明犯非法采矿罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢昌明在非法采矿过程中虽是投资者之一，但相对其他投资者来说作用较小，且被告人谢昌明归案后能如实供述自己的罪行，庭审时能自愿认罪，依法可对其从轻处罚。对被告人谢昌明在庭审时提出其不清楚矿产资源破坏价值是怎样得来，不认可鉴定结果的辩解意见，本院认为，对本案矿产资源破坏价值的鉴定结论，是广东省国土资源厅依法定程序作出的，内容客观、真实，且鉴定结论已告知被告人谢昌明，对该鉴定结论本院予以采信，被告人谢昌明的辩解意见理由不成立，本院不予采纳。对辩护人提出被告人谢昌明是从犯，要求对被告人谢昌明处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人谢昌明是矿场的出资者之一，在非法采矿犯罪中起主要作用，是主犯，只是相对其他投资者来说作用较小，且其参与的非法采矿属情节特别严重的情形，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内量刑，不符合适用缓刑的条件，对该辩护意见本院不予采纳，其他辩护意见经查属实，本院予以采纳。根据被告人谢昌明的犯罪事实、造成的社会危害程度及悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人谢昌明犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币8万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年3月31日起至2017年9月30日止。罚金部分已缴纳3万元，未缴纳部分限在本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓素文
审 判 员 黄少宏
人民陪审员 陈艳红
二〇一四年九月十一日
书 记 员 黄玲莉
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。