清远市清城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）清城法刑初字第274号
公诉机关清远市清城区人民检察院。
被告人张某某，男，1958年8月23日出生，汉族，文化程度高中，原任清远市清城区某村委会党支部书记兼主任，家住清远市清城区。因本案于2014年2月11日被取保候审。
辩护人宋志斌、于文睛，分别系广东南方福瑞德律师事务所律师和实习律师。
清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉（2014）355号起诉书指控被告人张某某犯贪污罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月3日公开开庭进行了审理。清远市清城区人民检察院指派检察员梁伟科出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2011年9月至10月期间，时任清远市清城区某村委会书记兼主任的被告人张某某，与时任清远市清城区某村委会副书记兼副主任何某甲（另案处理），在协助清远市清城区人民政府征用某村委会和二村土地的过程中，与时任清远市清城区某镇党委委员兼副镇长李某甲、时任清远市清城区某镇农办主任林某甲、时任清远市清城区某镇林业站副站长林某乙（均另案处理）经密谋，利用职务上的便利，以虚构青苗补偿协议的方式，套取征地青苗补偿款合共人民币784376元，其中人民币95000元被五人共同分占（被告人张某某分得人民币20000元），余下款项用于报销征地过程中的费用支出。2013年12月28日，被告人张某某到检察机关主动投案，并退清了全部赃款。
被告人张某某辩称，我对公诉机关指控我犯贪污罪无异议，我只是领取了20000元，当时我以为是我们在协助政府征地后所得的奖金，后来才知道是贪污款，我认罪，请法院从轻处罚。
辩护人辩称，一、辩护人对被告人张某某参与了会议，拿取了20000元，有签名等的基本事实不持异议，但对被告人张某某是否有实际参与李某甲他们密谋套取青苗补偿费，以及实际拿了20000元是否构成犯罪有异议，即使被告人张某某认罪，但辩护人认为被告人张某某拿这20000元的主观目的是否是非法侵占国有财产有待商榷，从现有证据看，李某甲代表政府明确向被告人张某某承诺过会给被告人张某某辛苦费、奖金，林某甲在交20000元给被告人张某某时也说是奖金、辛苦费，完全没有说是分钱。作为一个农民，他的主观上只是拿奖金，并不是非法侵占了国有财产。且从现有证据来看也没有证据证明镇政府是不愿意支付给他们这20000元辛苦费、奖金，如果镇政府愿意付他们20000元奖金，那他们在客观上就完全不存在损害国家利益，不构成贪污罪。第二，被告人张某某没有参与实施套取青苗补助款的过程，只是在钱到了村委会且被提走的时候才知道，即使当时他不配合拒绝签名但那个时候犯罪行为已经完成。无论从被告人张某某拿20000元是否合法，参与会议是否属于密谋的客观方面看，都不属于犯罪。第三，公诉人指控被告人张某某贪污95000元，辩护人都不知道是怎么计算出来的，即使构成犯罪也不能按照95000元的标准量刑，而应该按照20000元进行量刑。综上所述，希望法庭能对被告人张某某做出一个公正的判决，依法宣告被告人张某某无罪或免予刑事处罚。
经审理查明：2011年9月至10月期间，时任清远市清城区某村委会书记兼主任的被告人张某某，与时任清远市清城区某村委会副书记兼副主任何某甲（另案处理），在协助清远市清城区人民政府征用某村委会和二村土地的过程中，与时任清远市清城区某镇农办主任林某甲、时任清远市清城区某镇林业站副站长林某乙（均另案处理）等人经密谋，利用职务上的便利，以虚构青苗补偿协议的方式，套取征地青苗补偿款合共人民币784376元，其中人民币95000元被张某某、何某甲、林某甲、林某乙等四人共同分占（被告人张某某分得人民币20000元）。2013年12月28日，被告人张某某到检察机关主动投案，如实供述其领取20000元的事实，并退清了全部赃款。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中基本无异议，有被告人张某某的供述与辩解；证人李某甲、林某甲、林某乙、何某甲、何某乙、何某丙等人的证言；青苗补偿协议、收款收据、到案经过、任职证明、户籍证明等书证；辨认笔录；视听资料等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人张某某在协助政府征收土地的过程中，伙同国家工作人员利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪。公诉机关指控被告人张某某犯贪污罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。被告人张某某自动到检察机关投案，并如实供述其贪污的犯罪事实，按照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是属于自首，可以减轻处罚。鉴于被告人张某某归案后能够如实交代其犯罪的事实，当庭表示认罪，并退清全部赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。本着惩罚与教育相结合的原则，置被告人张某某于社会上改造确实不致再危害社会，对被告人张某某可适用缓刑。对辩护人提出被告人张某某的行为不构成贪污罪，即使构成犯罪也不能按照95000元的量刑，而应该按照20000元进行量刑，希望法庭宣告被告人张某某无罪或免予刑事处罚的辩护意见。经审查，被告人张某某在事前参加了会议，事后又领取了赃款，有被告人张某某本人的供述与辩解；证人李某甲、林某甲、林某乙、何某甲、何某承、何某发等人的证言；青苗补偿协议、收款收据等书证；辨认笔录；视听资料等证据证明，足以认定被告人张某某伙同国家工作人员共同进行贪污的事实，共同构成贪污罪，其犯罪的数额依法应以共同分占的总额负刑事责任。因此，对辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。根据被告人张某某的犯罪事实、情节、悔罪表现及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处没收财产10000元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张国恩
审 判 员 韦伟强
人民陪审员 刘爱群
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 张斯荷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。