安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终1566号
上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司怀宁县支行，住所地安徽省怀宁县。
负责人：陈伟，该支行行长。
委托诉讼代理人：戴璇，系该支行工作人员。
委托诉讼代理人：李钊，系该支行工作人员。
被上诉人（原审被告）：汪松旺。
被上诉人（原审被告）：汪凤香。
被上诉人（原审被告）：汪大伟。
被上诉人（原审被告）：马晓苗。
被上诉人（原审被告）：汪瑞。
法定代理人：马晓苗，系汪瑞之母。
上诉人中国农业银行股份有限公司怀宁县支行因与被上诉人汪松旺、汪凤香、汪大伟、马晓苗及汪瑞金融借款合同纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822民初1071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人戴璇、李钊到庭参加诉讼。汪松旺、汪凤香、汪大伟、马晓苗及汪瑞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国农业银行股份有限公司怀宁县支行上诉请求：1、撤销原判第一项，改判被上诉人马晓苗对汪潇欠上诉人的贷款本金35万元及其利息承担清偿责任，被上诉人汪松旺、汪凤香、汪大伟、汪瑞在继承汪潇遗产范围内对汪潇欠上诉人的贷款本金35万元及其利息承担清偿责任，利息自2015年10月6日之后按合同约定利率计算；2、撤销原判第二项，改判上诉人对抵押物（位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房）享有优先受偿权；3、本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：本案债务系夫妻共同债务，被上诉人马晓苗向上诉人出具了连带偿还责任承诺，马晓苗应对35万元贷款本息承担清偿责任。一审法院认定马晓苗在继承汪潇遗产（位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房）范围内承担清偿责任，认定事实错误。被上诉人汪松旺、汪凤香、汪大伟、汪瑞应在其继承汪潇的所有遗产范围内，承担清偿责任。上诉人与借款人汪潇签订的《个人担保借款合同》中约定了逾期罚息及复利，一审法院对债务利息计算存在错误。一审法院认为主债权并没有被消灭，既然主债权存在且未被清偿，上诉人对抵押物依法享有优先受偿权。
汪松旺、汪凤香、汪大伟、马晓苗及汪瑞未到庭亦未提交书面答辩状。
中国农业银行股份有限公司怀宁县支行向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还借款35万元及至2016年4月26日利息20749.86元（实际利息含罚息及复利计算至还款之日止）；2、被告对全部债务承担连带清偿责任；3、如被告不能偿还借款本息，原告在处置抵押物时享有优先受偿；4、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年10月9日，原告中国农业银行股份有限公司怀宁县支行与被告汪松旺、汪凤香之子、被告马晓苗之夫、被告汪大伟、汪瑞之父汪潇签订最高额抵押合同、个人担保借款合同各1份，依合同约定，由汪潇将位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房作为抵押，原告自愿为债务人汪潇担保的债权最高余额为45万元，最高担保期间为3年，自2014年10月9日至2017年10月8日。合同签订后，汪潇与原告在怀宁县房地产管理局办理了房屋抵押登记，原告通过汪潇在原告处设立的个人账户转账给汪潇35万元，借款期间为一年，自2014年10月9日至2015年10月8日，利率以借款发放日中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率为基础上浮35%。2014年9月25日，汪潇与马晓苗向原告书面承诺，汪潇在原告处立据借款35万元，由汪潇与马晓苗承担连带偿还责任。
一审法院另查明：2004年2月20日，汪潇将位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房在怀宁县房地产管理局办理房屋所有权登记，房地产权证登记的该房屋所有人为汪潇，2012年4月27日，汪潇与马晓苗在怀宁县民政局登记结婚。2014年9月3日，汪潇委托怀宁县华建房地产评估有限责任公司对位于怀宁县高河镇振宁路大王庙市场7#幢建筑面积134.69平方米商住房进行房地产抵押估价。2014年9月5日，该房屋经怀宁县华建房地产评估有限责任公司评估抵押总价为720700元。2015年4月15日，汪潇因交通事故死亡，原告多次找汪潇的继承人即被告汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞进行债务催收，被告支付了2015年10月5日之前的利息27173.69元，仍下欠原告借款35万元及该借款之后的利息未付。一审认为，2014年10月9日，原告中国农业银行股份有限公司怀宁县支行与被告汪松旺、汪凤香之子、被告马晓苗之夫、被告汪大伟、汪瑞之父汪潇签订最高额抵押合同、个人担保借款合同各1份，该合同系双方自愿，该合同合法有效。汪潇于2015年4月15日因交通事故死亡，汪潇生前在原告处立据借款35万元及其约定的利息依法应以死亡后的个人遗产进行清偿。汪潇死亡继承开始后，汪潇的父母汪松旺、汪凤香，汪潇的妻子马晓苗，汪潇的儿子汪大伟、汪瑞系汪潇的法定继承人，法定继承人未作出放弃继承的表示，应视为接受继承。现位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房系汪潇的个人遗产。作为法定继承人的被告汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞应在继承该遗产的房屋内承担原告的债务，因此原告要求被告在继承汪潇遗产范围内承担债务的请求应予支持。原告要求五被告对全部债务承担连带清偿责任，与法律相悖，不予支持。原告要求在处置抵押物时优先受偿，因汪潇与原告签订的抵押担保合同属于从合同，签订的借款合同及抵押合同均因汪潇死亡而不能履行，因此作为抵押担保合同无法履行。原告要求在处置抵押物时优先受偿的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞在继承汪潇遗产（位于怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房）范围内清偿原告中国农业银行股份有限公司怀宁县支行欠款35万元及其利息（利息自2015年10月6日至还款之日按中国人民银行规定的利率上浮35%计算）；二、驳回原告中国农业银行股份有限公司怀宁县支行的其他诉讼请求。案件受理费3431元，由原告中国农业银行股份有限公司怀宁县支行负担1431元，由被告汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞共同负担2000元。
上诉人在二审未提交新证据。
二审另查明：上诉人与借款人汪潇签订《最高额抵押合同》，约定：将位于怀宁县高河镇大王庙市场（房地权怀高河字第00005426号）商住房为主合同形成的债权提供最高额抵押担保，担保债权最高余额为42万元，抵押担保范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息及贷款人实现债权的费用等。《个人担保借款合同》约定：“借款人未按双方约定期限归还借款本金的,贷款人对逾期贷款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息,直至本息清偿为止”，“对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利；逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利”。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案借款人汪潇与上诉人签订的《最高额抵押合同》、《个人担保借款合同》均系当事人真实意思表示，合法有效。现汪潇因交通事故死亡，致借款合同不能履行，根据《中华人民共和国继承法》第三十三条规定，其债务应由法定继承人在继承汪潇遗产范围内承担，在汪潇遗产不明确的情况下，一审法院判令被上诉人在继承怀宁县高河镇大王庙市场7#幢商住房范围内，承担清偿责任不当。上诉人与汪潇签订了《最高额抵押合同》，并办理了抵押登记，上诉人依法享有抵押权，该权利不因借款合同的不能履行或抵押人的死亡而灭失。故上诉人在债务不能清偿的情况下，要求对抵押物优先受偿，符合法律规定，依法予以支持。被上诉人马晓苗在《最高额抵押合同》上签字，并向上诉人出具承诺书，自愿为汪潇借款承担连带偿还责任，意思表示明确，故在借款人死亡后，上诉人要求其承担还款责任，应予支持。一审法院判令马晓苗在继承抵押的房产范围内承担还款责任不当。本案借款合同约定了逾期还款的违约责任，故上诉人要求被上诉人承担逾期罚息及复利，依法应予支持。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822民初1071号民事判决；
二、被上诉人马晓苗于本判决生效之日起十日内偿还上诉人中国农业银行股份有限公司怀宁县支行借款35万元及利息（利息自2015年10月6日起至实际清偿之日止按合同约定的利率计算）；
三、上诉人中国农业银行股份有限公司怀宁县支行对汪潇抵押的房产进行拍卖、变卖，所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权；
四、被上诉人汪松旺、汪凤香、汪大伟、汪瑞对上述债务不足清偿部分在继承汪潇遗产范围内承担清偿责任；
五、驳回上诉人中国农业银行股份有限公司怀宁县支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3431元，由上诉人中国农业银行股份有限公司怀宁县支行负担1431元，由被上诉人汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞共同负担2000元；二审案件受理费3431元，由被上诉人汪松旺、汪凤香、马晓苗、汪大伟、汪瑞共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张勤勤
审 判 员 查世庆
代理审判员 丁 俊
二〇一六年十一月一日
书 记 员 陈碧琪
附《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。