陕西省眉县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）眉民一初字第00846号
原告（反诉被告）王宇斌，男，45岁，汉族，大学文化，医生。
委托代理人王建中，陕西秦兴律师事务所律师。
被告（反诉原告）赵生强，男，40岁，汉族，大专文化，农民。
原告（反诉被告）王宇斌与被告（反诉原告）赵生强合伙协议纠纷一案，本院于2012年11月28日作出（2012）眉民一初字第641号民事判决。判决后，因被告不服，提起上诉，经陕西省宝鸡市中级人民法院审理，作出（2013）宝民一终字第00148号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王宇斌及其委托代理人王建中、被告赵生强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2010年4月4日签订了康复中心医院合伙协议，该协议约定：原告投资149.5万元，被告投资80.5万元，双方共同经营，共同劳动，共担风险，利益共享。还约定双方各派一名代表负责收费管理，做到现金、票据、账面相统一，被告之妻任会计，原告之父任出纳，同时约定违约金5万元。在经营过程中，由于双方投资金额不足，经双方按协议规定，两次协商，由原告再次投资220212.85元，已缴付清。被告再次投资108576.15元，而被告实际只缴付28000元，下余80576.15元至今未交付。该协议在履行过程中，被告多次提出退股，经双方协商于2012年6月18日达成退股协议，该协议第一条规定，原告退还被告所有投资83.5万元，原告先退给被告20万元，剩余63.5万元分次给被告退清，以银行票据为准。原告已先后退付被告50万元；第二条规定，合作期间营利部分由于未进行折旧核算，暂时不分，以后核算清楚后再进行分配，按照第二条规定，帐未算清，原告对下余33.5万元待帐算清后支付。由于6月18日的协议产生，原告已履行主要部分，请求对2010年4月4日协议解除。由于6月18日双方协议第二条规定，帐未算清，原告未付下余款项，被告多次威逼要款，且不听原告解释，反倒采取非法手段干扰医院正常医疗秩序，锁医院门。原告在威逼下，于2012年7月4日请首善镇东关村调解组调解，调解过程中，双方粗略讲了协议情况过程后，争议很大，原告提出按协议清算帐后调解，再付清下余款，被告不同意算帐，也不提供帐目，只要求付下余款，如不给款，他就用另外办法解决等胁迫言语，原告仍坚持清算帐后再调解，便离场返回取结算票据，待原告复返后，调解人员已按双方粗讲的进行了粗算，让原告认可，原告不同意，调解人员给原告讲了被告要采取非法手段，赵生强说83.5万元两年的利息至少都得给20万元，给原告一再施加压力，原告在被告的胁迫和调解人员压力下，勉强在协议上签了名。原告当晚经初步核算，发现该协议出入水份过大，第二天找调解组口头及书面反映要求撤销此协议，调解组听后也认为签协议前应核算清账，于8月14日下午通知被告带账本核算后再行调解，被告不同意带账核算，调解组让双方走法律程序。原告认为7月4日协议属重大误解和胁迫下订立的，依据《合同法》第54条1款、2款之规定，要求撤销。原告按照6月18日协议第二条规定，由于未清算帐，原告未付清下余款项，被告且不听调解组提出走法律程序解决，于8月28日至9月5日指示其妻并雇佣不明真相人持7月4日协议来要钱，并继续锁了医院门3次，对原告进行围攻，用不堪入耳的语言对原告辱骂，并扬言他雇用人员工资让原告支付。严重地影响了医院正常秩序，给原告造成经济损失5000元及不可估量的社会负面影响。据此，原告向法院起诉，请求：①被告支付原告违约金50000元；②解除2010年4月4日双方签订的协议；③撤销2012年7月4日签订的协议；④被告赔偿原告经济损失5000元；⑤受理费由被告承担。
被告（反诉原告）辩（诉）称，原告要求支付50000元违约金没有依据，被告实际投资83.5万元比协议的80.5万元还多，双方后来确实谈过追加资金，但无书面协议，原告要求将投资款转入自己个人账户，被告不同意，因此未达成协议，也不存在违约。原告要求解除2010年4月4日的协议，其实双方已于2012年6月18日解除。原告要求赔偿5000元损失和解除协议的请求相互矛盾，不属于合伙纠纷，被告也不是赔偿损失的当事人。2012年7月4日的协议没有违反法律规定及双方意志，协议有双方签字，且大部分已履行。协议达成后被告已将手中的全部资料交给了原告，如今再算账原告会有隐瞒的嫌疑。被告并未威逼原告，也未采取非法手段，说83.5万元的利息20万元是调解人员说的，但也符合实际情况，调解人员是原告联系的，而被告孤身一人，不存在对原告威逼。7月4日签的协议，原告7月10日主动支付30万元，原告主张与其行为不能自圆其说。在东关村调解时，从原告的诉状上看不出原告当时有何误解，实际上是没有这回事，请求驳回原告全部诉讼请求。另外，双方于2010年4月4日签订了《关于康复中心医院的合作协议》，约定双方共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏，合伙经营眉县康复医院。协议签订后，被告如约全面履行了合同义务，而原告大权独揽，不按协议约定让被告在支出票据上签字，更有甚者，有些支出故意隐瞒赵生强，还有对医院的各项收入不进医院账户，而由王宇斌私自掌握，进行坐支，搞体外循环。医院运行两年，竟然不进行结算，也不兑现红利。2012年7月4日，经眉县首善镇东关村调解组调解，双方达成一致意见，并由东关村调解组制作了书面的《协议书》。该协议书约定：由王宇斌给付赵生强股份款、盈利款、折旧款共计1035000元，扣除王宇斌已付的20万元，剩余835000元，王宇斌承诺2012年7月11日前支付30万元，下余款535000元于2012年8月15日前支付清。协议书还约定，如按期不能偿还，每天支付1000元违约金。该协议经双方签字、调解人员签字已经生效，协议生效后，被反诉人仅给付30万元，其余部分违约至今不向被告交付，正当被告追索下余欠款时，王宇斌以合伙纠纷将赵生强起诉至法院。为了查明案件事实，维护被告的合法权益，特提起反诉，请求：①被反诉人王宇斌履行2012年7月4日的协议，给付反诉人赵生强股份款、盈利款、折旧款共计535000元；②被反诉人王宇斌承担违约金54000元（计算至2012年10月9日），以后违约金每天按1000元标准计算至被反诉人全额实际支付之日；（被反诉人承担本案本诉、反诉全部诉讼费。
针对被告的反诉，原告（反诉被告）辩称，被告反诉不成立，反诉是基于2012年7月4日的协议，该协议不是基于原告自愿，属于重大误解和胁迫下订立的，依据《合同法》第54条1款之规定，应对该协议予以撤销，没有经过核算，何谈股份款、盈利款、折旧款。要求原告承担违约金不成立，因为也是基于7月4日协议，该协议是否合法还未有定论。
经审理查明，原、被告于2010年4月4日签订了《关于康复中心医院的合作协议》，该协议约定：总投资230万元左右，原告投资149.5万元（实物投资92万元，现金投资57.5万元），占65％股份，被告投资80.5万元，占35％股份，双方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。还约定双方各派一名代表负责收费管理，做到现金、票据、账面相统一，同时约定逾期未缴纳或未缴足投资金额的将承担违约金5万元。协议签订后，双方按协议履行了出资义务，原告之父出任出纳，被告之妻出任会计。在经营过程中，双方协商再次增加投资，但没有形成书面协议，由原告再次投资220212.85元，被告再次投资108576.15元。后原告已缴清再次投资款，被告实际缴付28000元，下余未交付。合作协议在履行过程中，被告提出退伙，经原、被告双方协商于2012年6月18日达成退伙协议，该协议第一条约定，王宇斌退还赵生强所有投资83.5万元，王宇斌先退给赵生强20万元，剩余63.5万元分次给清，以银行票据为准，第二条约定，合作期间营利部分由于未进行折旧核算，暂时不分，以后核算清楚后再进行分配。2012年6月20日王宇斌支付给了赵生强20万元，2012年6月28日被告赵生强之妻见小红带人锁了康复中心医院大门，2012年7月4日，原告王宇斌邀请王龙生、张金锁、刘有才对其和被告赵生强之间的纠纷进行调解，调解过程中，在没有对原、被告双方合伙期间账务进行核算的情况下，达成协议。协议书约定：王宇斌给付赵生强股份款、盈利款、折旧款共计1035000元，已支付20万元，下余835000元于2012年7月11日前支付30万元，下余款535000元于2012年8月15日前支付清，协议书还约定，如按期不能偿还，每天支付1000元违约金。该协议书有王宇斌和赵生强签字、调解人员王龙生和刘有才签名。第二天原告王宇斌向张金锁、王龙生反映出入过大，要求另行调解。2012年7月10日王宇斌支付给了赵生强30万元，2012年8月14日调解人员约双方再次调解，但未达成协议，调解人员让双方走法律程序。2012年9月2日、9月3日、9月4日被告之妻又三次带人锁了康复中心医院大门。
又查，案件审理期间，原告王宇斌申请人民法院委托相关部门对双方合伙经营账目从2010年4月4日至终止合同期间的盈亏进行核算，但被告赵生强以帐已算过等为由，不同意委托相关部门进行核算。
再查，在本案审理期间，被告对要求原告承担违约金的请求，变更为从协议约定的还款期限到期后按银行贷款利率计算利息，算至还款之日。
上述事实，有原、被告陈述、2010年4月4日《关于康复中心医院的合作协议》、2012年6月18日《退股协议》及2012年7月4日《协议书》、陕西信合和农业银行业务回单、证人王瑞娟、张颖莉、朱亚莉、王龙生、张金锁、刘有才证言及四份公安机关报警受理处理登记表为证。
本院认为，合伙双方应共同经营，共担风险，利益共享。原、被告双方于2010年4月4日签订的合作协议，后于2012年6月18日已签订《退股协议》（实为退伙协议），庭审中原、被告双方对解除合伙关系都没有异议，解除合作协议是原、被告双方的合意，故应予终止。所签2012年7月4日的协议书，是原、被告双方在调解人员主持下达成的协议，有原、被告签字、调解人员王龙生和刘有才签名，调解时并未有胁迫、重大误解情形，且协议签订后原告已履行部分，双方应按协议履行其义务。故对原告要求撤销2012年7月4日协议的诉讼请求应予驳回，对被告请求原告给付被告股份款、盈利款、折旧款共计535000元的请求予以支持。因原、被告之间虽然有增加投资的意愿，但最终未达成一致意见，亦未形成书面协议，被告不存在违约的情形，故原告要求的违约金不予支持，应予驳回。原告要求被告赔偿经济损失5000元，是基于被告之妻锁门之事实而提出，这属于另外的法律关系，与本案合伙协议纠纷不属同一法律关系，故本案不予处理，原告的这一诉讼请求应予驳回。对于被告请求原告承担变更后违约金的请求，符合法律规定，予以支持。据此，依据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十五条之规定，判决如下：
一、原、被告双方2010年4月4日签订的《关于康复中心医院的合作协议》终止。
二、驳回原告要求撤销原被告双方2012年7月4日签订的《协议书》的诉讼请求。
三、驳回原告王宇斌要求被告赵生强支付50000元违约金的诉讼请求。
四、驳回原告王宇斌要求被告赵生强赔偿经济损失5000元的诉讼请求。
五、由反诉被告王宇斌给付反诉原告赵生强投资款、盈利款等共计535000元并承担从2012年8月16日起至生效法律文书所确定的履行期限届满之日止按银行同类贷款利率计算的利息。（限判决生效后三十日内付清）
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费1050元，由原告王宇斌承担550元，由被告赵生强承担500元。反诉受理费9690元，由反诉被告王宇斌承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审判长 王宏让
审判员 李林森
审判员 王延伟
二〇一四年四月四日
书记员 马晓娟