河南省陕县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）陕刑初字第98号
公诉机关陕县人民检察院。
被告人张光魁，男，1957年3月15日出生。因涉嫌受贿犯罪，于2013年12月30日被陕县公安局刑事拘留，2014年1月14日被陕县公安局执行逮捕。现羁押于陕县看守所。
辩护人刘建庄，河南言东方律师事务所律师。
陕县人民检察院以三陕检公诉刑诉（2014）83号起诉书指控被告人张光魁犯受贿罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕县人民检察院指派检察员李向巩出庭支持公诉，被告人张光魁及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
陕县人民检察院指控：2011年5月至2012年11月，被告人张光魁利用职务便利，在使用医疗器械供应商赵某某的骨科耗材器械过程中，按照供货价格的20%多次收受赵某某回扣21.744万元，据为己有。
以上事实，公诉机关提交如下证据：被告人张光魁的供述和辩解；证人赵某某、李某某等证言；书证：被告人户籍证明、任职文件、到案经过、退赃手续、情况说明、岗位职责证明、骨科耗材采购流程图、使用管理流程、耗材申请采购使用管理制度等；鉴定意见：司法会计检验报告等。公诉机关认为，被告人张光魁的行为已构成受贿罪，案发后积极退赃，认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。请求法院依法判处。
被告人对指控的事实及罪名均没有异议。被告人张光魁辩解其不属于国家工作人员。
辩护人对指控的事实没有异议，但认为被告人的行为应构成非国家工作人员受贿罪，根据被告人的工作职责，不符合受贿罪的主体。辩护人提出被告人张光魁在立案前、尚未接受调查时，主动向办案机关如实供述全部犯罪事实，属自首，应依法减轻处罚；被告人张光魁积极全额退赃，系初犯，平时工作表现良好，且被告人收受回扣并不是其主动提出的，其行为未给患者造成经济损失，危害后果一般。综上，请法庭根据本案事实、性质、情节及社会危害程度给被告人一个公正判决。
经审理查明：2011年5月至2012年11月，被告人张光魁利用职务便利，按货款结算数额的20%比例收受医疗器械供应商赵某某回扣21.744万元，据为己有。
案发后，被告人张光魁亲属退缴全部赃款。
本院另查明，2013年12月30日，被告人在办案机关立案前，主动到办案机关接受调查，并如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、被告人户籍证明及无前科证明。证明：被告人张光魁系完全刑事责任能力人且无犯罪前科。
2、陕县人民检察院反贪局归案经过。证明：2013年12月27日我局在办理其他案件过程中发现张光魁受贿的线索。12月30日我局侦查人员通知张光魁接受调查，张光魁主动讲清了其涉嫌受贿的犯罪事实。同日，我院对张光魁立案侦查，调取了三门峡市中医院骨科相关账目资料，获取了赵某某等证人证言，查清了张光魁利用担任三门峡市中医院骨一科主任的职务便利，收受耗材供应商回扣的犯罪事实。
3、张光魁退赃票据、陕县人民检察院查封、扣押财物、文件清单。证明：被告人张光魁退缴赃款217440元。
4、三门峡市中医院医疗机构执业许可证、组织机构代码证。证明：三门峡市中医院属非营利性医疗机构，机构类型为事业法人。
5、三门峡市中医院文件。证明：张光魁于2009年3月任三门峡市中医院骨一病区主任；2012年11月任三门峡市中医院骨伤科副主任。
6、情况说明。证明：各病区主任独立负责各病区业务和科室管理工作。病区主任的职责适用《三门峡市中医院外科系主任（副主任）岗位职责》。骨科大主任与各骨科之间属于业务指导关系。
7、岗位职责。证明：外科系主任制定本科业务发展和工作计划，组织全科人员学习中医基本理论和基本技能，积极开展科研工作等。
8、三门峡市中医院骨科耗材采购流程图、使用管理流程、医用植入性耗材申请采购使用管理制度。证明：三门峡市中医院骨科耗材采购、使用过程。
9、鉴定意见：三门峡市人民检察院检验鉴定文书司法会计检验报告。证明：三门峡市中医院骨一科2011年5月至2012年11月从安阳博宇医疗器械有限公司和河南双宇医疗器械有限公司购进骨科耗材金额共计1087200元。
10、证人李某某证言。证明：2011年1月赵某某到骨科医生办公室找李某某，说想给骨科供应器械，李某某给赵某某说用安阳博宇公司的骨科耗材要给其20个点，还得给骨科一病区张光魁主任20个点，赵某某同意后就开始给骨科一病区供应耗材。李某某好像在赵某某供货前后给张光魁说过赵某某给骨科一病区供货，给张光魁20个点的回扣。赵某某是否按时给张光魁回扣，给多少回扣款，李某某不知道，但张光魁好像给李某某提过赵某某给过张光魁回扣的事。
11、证人赵某某证言。证明：2011年1月份开始赵某某借安阳博宇公司的名字给三门峡市中医院供应骨科耗材，2011年10月赵某某自己注册河南双宇医疗器械有限公司，从2012年开始以河南双宇医疗器械有限公司名义给三门峡市中医院供应骨科耗材。张光魁作为一病区主任，管理病区还做手术，张光魁有权利选择用赵某某的耗材，也可以不用赵某某的耗材，为了与骨科一病区保持业务赵某某给张光魁回扣。赵某某从2011年6月开始，按照给骨科一病区供货量的20个点给张光魁回扣，一直给到2012年12月。2011年6月第一次给张光魁的回扣是2011年5月的回扣，2012年12月份给的是2012年11月的回扣，都是月初给上月的回扣。2012年12月之后张光魁不当骨一病区主任，不管病人，赵某某就不给张光魁回扣。回扣款都是通过现金方式在张光魁办公室或空病房没人时单独给张光魁的。根据赵某某提供给三门峡市中医院骨科的销售单，从2011年5月至2012年11月，安阳博宇公司和河南双宇公司每月给骨一病区的销售金额共计1087200元，回扣是217440元。
12、被告人张光魁供述与辩解。证明：其是骨科一病区主任，负责骨一科全面医疗工作，给骨科供耗材的有好几家公司，其在选择骨科耗材上有决定权，赵某某给其回扣，是为了让其长期选择赵某某代理的产品。2011年1月赵某某开始给骨科一病区供货，刚开始赵某某也没有给张光魁说供货给回扣的事，2011年5月左右，赵某某约张光魁在三门峡市区大岭路东的一个小茶馆见面，见面后赵某某说骨一病区用赵某某代理的耗材可以给张光魁20%回扣，然后从2011年6月赵某某开始给张光魁回扣，给到2012年12月份，张光魁任骨科副主任不再管病区，也不用医疗器械，赵某某就没再给张光魁回扣了。2011年6月开始给张光魁的是5月回扣，都是月初给上月的，回扣按供货量的20%给张光魁，回扣款都是通过现金方式在值班室或空病房里单独给张光魁的，回扣款一部分张光魁个人日常消费，一部分存起来了。
以上证据经当庭举证、质证，能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张光魁作为医疗机构中的国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受回扣，归个人所有，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人及辩护人提出的，被告人张光魁不属于国家工作人员身份的辩解和辩护意见，经查，被告人张光魁作为病区主任，对病区负有管理职责，对使用哪家中标医疗器械公司的骨科耗材有决定权，不单纯履行医务人员提供医疗服务的行为，故对该辩解、辩护意见，本院不予采纳。被告人张光魁在立案前，尚未接受调查时，主动到办案机关，如实供述犯罪事实，符合《最高人民法院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，应认定被告人张光魁自首，且其在案发后退缴全部赃款，依法可以减轻处罚。关于辩护人提出被告人有自首情节，积极退赃，应减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出的其他辩护意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张光魁犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月30日起至2019年6月29日止）。
二、退缴在案的赃款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 水振中
代理审判员 王鹏燕
人民陪审员 郭保峰
二〇一四年七月八日
书 记 员 孟 轲
附：涉及本案法律条文
1、《刑法》第三百八十五条第二款
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
2、《刑法》第三百八十六条
对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
3、《刑法》第三百八十三条第一款第（一）项
对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
4、《刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
5、《刑法》第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。