四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川05刑终72号
原公诉机关四川省泸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周胡刚，男，1984年10月10日出生于四川省泸州市，汉族，初中文化，农民，住泸州市江阳区。因本案于2014年12月9日被刑事拘留，2015年1月13日被逮捕。现押于泸县看守所。
上诉人（原审被告人）钟华强（绰号“哈儿”、“胖子”），男，1975年1月16日出生于四川省会东县，汉族，初中文化，农民，住泸县。因本案于2014年12月9日被刑事拘留，2015年1月13日被逮捕。现押于泸县看守所。
四川省泸县人民法院审理泸县人民检察院指控原审被告人周胡刚、钟华强犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月19日作出（2015）泸泸刑初字第130号刑事判决。原审被告人周胡刚、钟华强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员杨乔出庭履行职务，原审被告人周胡刚、钟华强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年9月到11月期间，被告人周胡刚从泸州市一绰号为“七哥”（未查实）的男子处购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂向他人贩卖，从中赚取差价。
2014年9月到11月期间的一天晚上11点左右，被告人钟华强到泸州市龙马潭区龙跃宾馆被告人周胡刚与其妻子许某某（另案）居住的10号房间，向周胡刚购买40颗甲基苯丙胺片剂（一颗约0.09克，共计约3.6克），被告人周胡刚外出找到前述毒品后，二人以1400元的价格在该房间内完成了交易。
2014年9月到11月期间的一天晚上11点左右，被告人钟华强再次来到龙跃宾馆10号房间，向周胡刚购买十个甲基苯丙胺（“一个”即1克，实际约为0.9克，共计约9克），被告人周胡刚外出拿到10克甲基苯丙胺后，以1100元的价格贩卖给被告人钟华强。
2014年9月到11月期间的一天，被告人钟华强向被告人周胡刚电话约定购买40颗（共计约3.6克）甲基苯丙胺片剂，被告人周胡刚驾车携带前述毒品前往泸县海潮镇，在被告人钟华强住处楼下大厅内以1400元的价格向被告人钟华强贩卖，并收取了100元车费。
2014年11月的一天，被告人钟华强与被告人周胡刚电话约定购买一两（50克）后，被告人周胡刚携带前述毒品驾驶其川EW51**号面包车从泸州市龙马潭区出发，被告人钟华强驾驶其摩托车从泸县海潮镇出发，在泸州市龙马潭区胡市镇小地名高店处汇合，被告人周胡刚在其面包车上，以3600元的价格向被告人钟华强贩卖前述毒品。后周胡刚以朋友要吸食为由取了少量回去，钟华强回家称量后约40余克。
一两天后的一天晚上，被告人钟华强向被告人周胡刚电话约定购买100颗甲基苯丙胺片剂，被告人周胡刚驾驶其面包车从泸州市龙马潭区到泸县海潮镇被告人钟华强家，在钟华强家中二楼卧室以3300元的价格向钟华强贩卖100颗甲基苯丙胺片剂（实为93颗，约8.37克），并收取100元车费。
2014年12月6日下午，卢某某到泸县海潮镇红合村一组卫生院二楼被告人钟华强住所向被告人钟华强购买100元的毒品，被告人钟华强交给卢某某一颗甲基苯丙胺片剂（约0.09克）和一小包甲基苯丙胺后，卢某某向其支付了100元。
2014年12月8日，詹某某委托卢某某向被告人钟华强购买毒品，卢某某电话联系钟华强要200元的毒品后，卢某某携带詹某某给其的200元钱驾驶摩托车到泸县海潮镇红合村一组卫生院找到钟华强，钟华强欲带其上二楼到自己住所进行交易，在卫生院门口二人即被泸县公安局禁毒大队民警抓获。
被告人钟华强被抓获后交代其还藏有毒品，民警根据其交代在其住处一废旧灶台内搜查出甲基苯丙胺22.89克，在其身上搜查出2小包甲基苯丙胺共计0.33克，3颗甲基苯丙胺片剂共计0.28克。根据被告人钟华强的交代，民警在泸州市龙马潭区龙跃宾馆10号房间内将被告人周胡刚抓获，在周胡刚身上搜查出甲基苯丙胺5小包共计0.83克，甲基苯丙胺片剂6颗共计0.57克。经鉴定，从周胡刚所住宾馆内和从钟华强身上查获的红色丸状可疑物、白色晶体状可疑物均含有甲基苯丙胺成分。
前述被告人周胡刚一共向被告人钟华强贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂五次，加上现场查获部分毒品，数量共计65.97克，被告人钟华强向卢某某贩卖毒品两次，加上在其住所查获部分毒品，数量共计23.59克。二被告人经现场检测，均为吸食甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂的吸毒人员。二被告人均于2014年12月8日被抓获归案。
原判认定上述事实采纳的证据有：受案登记表、立案决定书、强制措施文书、户籍信息、检查笔录、现场照片、扣押清单、搜查证、搜查笔录、现场照片、称量笔录、抽样笔录、现场照片、物证检验报告、鉴定意见通知书、调取证据通知书、调取证据清单、现场检测报告书、检测样本提取笔录、抓获经过、情况说明、讯问同步录音录像、钟华强、周胡刚抓获现场及搜查同步录音录像、辨认笔录、证人卢某某、许某某的证言、被告人钟华强、周胡刚的供述等。
原判认为，被告人周胡刚、钟华强以牟取非法利益为目的，违反国家对毒品管理的禁止性规定，向他人贩卖毒品，被告人周胡刚贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂数量共计65.97克，被告人钟华强贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂数量共计23.59克，其行为触犯刑律，均已构成贩卖毒品罪。被告人周胡刚五次向钟华强贩卖毒品，其未经处理的数量累计已达到50克以上，依法应在有期徒刑十五年、无期徒刑、死刑，并处没收财产的幅度内裁量刑罚。被告人钟华强贩卖毒品10克以上50克以下，依法应在七年以上有期徒刑并处罚金的幅度内裁量刑罚。被告人周胡刚到案后如实供述了犯罪事实，有悔罪表现，可以从轻处罚。被告人钟华强属于有吸毒情节的贩毒人员，被查获的数量应计入贩卖数量，可对其酌情从轻处罚。综合二被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性进行考察，对被告人周胡刚从轻在有期徒刑十五年并处没收财产的幅度内裁量刑罚，对被告人钟华强酌情从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人周胡刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，没收个人财产二万元；二、被告人钟华强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元；三、已被公安机关依法扣押的毒品予以没收，依法销毁。
上诉人（原审被告人）周胡刚上诉提出：其坦白交代，应认定为自首；原判根据估算的数额对其量刑，量刑过重。
上诉人（原审被告人）钟华强上诉提出：原判认定事实错误，其没有贩卖毒品。
出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，二上诉人所持上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2014年9月到11月期间，上诉人（原审被告人）周胡刚购得甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”、“麻古丸”）后向他人贩卖，从中赚取差价。
2014年9月到11月期间的一天晚上11点左右，上诉人（原审被告人）周胡刚在泸州市龙马潭区龙跃宾馆10房间向上诉人（原审被告人）钟华强贩卖40颗甲基苯丙胺片剂（约3.6克），并获取毒资1400元。
2014年9月到11月期间的一天晚上11点左右，上诉人（原审被告人）周胡刚在泸州市龙马潭区龙跃宾馆10房间向上诉人（原审被告人）钟华强贩卖10个甲基苯丙胺（约9克），并获取毒资1100元。
2014年9月到11月期间的一天，上诉人（原审被告人）周胡刚携带毒品驾车到达上诉人（原审被告人）钟华强位于泸县海潮镇住处，在钟华强住处楼下大厅内向钟华强贩卖40颗甲基苯丙胺片剂（约3.6克），并获取毒资1400元及车费100元。
2014年11月的一天，上诉人（原审被告人）周胡刚在泸州市胡市镇小地名高店处向上诉人（原审被告人）钟华强贩卖约40克甲基苯丙胺，并获取毒资3600元。
一两天后的一天晚上，上诉人（原审被告人）周胡刚在泸县海潮镇上诉人（原审被告人）钟华强家向钟华强贩卖93颗甲基苯丙胺片剂（约8.37颗），并获取毒资3300元及车费100元。
2014年12月6日下午，上诉人（原审被告人）钟华强在泸县海潮镇红合村一组卫生院二楼其住所向卢某某贩卖一颗甲基苯丙胺片剂（约0.09克）和一小包甲基苯丙胺后，并获取毒资100元。
2014年12月8日中午，詹某某委托卢某某向上诉人（原审被告人）钟华强购买毒品。14时许，卢某某电话联系钟华强要200元的毒品，携带詹某某给其的200元钱驾驶摩托车到泸县海潮镇红合村一组卫生院找到钟华强，泸县公安局禁毒大队民警在卫生院门口随即将二人抓获，当场从钟华强身上搜出2小包甲基苯丙胺和3颗甲基苯丙胺片剂，分别净重0.33克、0.28克。钟华强被抓获后交代其还藏有毒品，民警根据其交代在其住处一废旧灶台内搜查出甲基苯丙胺22.89克。同日17时许，民警在泸州市龙马潭区龙跃宾馆10号房间内将周胡刚抓获，当场在周胡刚身上搜出5小包甲基苯丙胺、6颗甲基苯丙胺片剂，分别净重0.83克，0.57克。
周胡刚一共向钟华强贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂五次，加上现场查获部分毒品，贩卖数量共计65.97克。钟华强贩卖毒品两次，加上在其住所查获部分毒品，贩卖数量共计23.59克。二被告人均系吸食甲基苯丙胺类毒品的吸毒人员。
上述事实，由经一审庭审质证、二审予以确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表，立案决定书、强制措施文书、被告人周胡刚、钟华强的户籍信息。
2.对泸州市龙马潭区龙跃宾馆A10号房间进行检查和对周胡刚进行人身检查的检查笔录、现场照片。
3.对被告人周胡刚持有的毒品可疑物及吸毒工具、现金、手机予以扣押、对钟华强持有的毒品可疑物、手机、电子秤等物品予以扣押，对卢某某持有的200元现金予以扣押的扣押清单。
4.对钟华强居住的泸县海潮镇红合村一组熊金友家住房进行搜查的搜查证、搜查笔录、现场照片：在钟华强住处一废旧灶头内搜查出毒品疑似物，连封口袋称量为23.45克，
5.称量笔录、抽样笔录、现场照片：钟华强处查获的三颗红色丸状可疑物称量净重为0.28克，二小包白色晶体状可疑物净重为0.33克，一包白色晶体状可疑物净重为22.89克，周胡刚处查获的6颗红色丸状可疑物净重为0.57克，五包白色晶体状可疑物净重为0.57克。
6.鉴定委托书、物证检验报告、鉴定意见通知书：经鉴定，从周胡刚、钟华强处搜查出的红色丸状可疑物和白色晶体状可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，并已通知周胡刚、钟华强。
7.调取证据通知书、调取证据清单，证实经调取被告人周胡刚的通话记录，其在2014年10月到2014年12月期间与被告人钟华强有多次通话。
8.现场检测报告书、检测样本提取笔录：提取钟华强、周胡刚尿样，检测结果为阳性。
9.抓获经过、情况说明：证实2014年12月8日13时许，泸县公安局禁毒大队在泸县海潮镇红合村一组卫生院门口将正准备交易毒品的钟华强抓获，钟华强主动交代了卫生院二楼自己住所门口一废旧灶头内还藏有毒品，民警在钟华强带领下查获毒品，经称量连封口袋为23.45克。侦查人员通过钟华强供述将贩卖毒品的周胡刚在泸州市龙马潭区龙跃宾馆10号房间抓获，周胡刚称其毒品系从“七哥”姜正树处购买，“姜正树”此人经查证未查实。
10.视听资料：钟华强、周胡刚、许某某讯问同步录音录像、现场称量、抽样同步录音录像、钟华强、周胡刚抓获现场及搜查同步录音录像。
11.辨认笔录：周胡刚、钟华强相互辨认出对方。
12.证人卢某某、詹某某的证言，证实2014年12月8日，詹某某叫其到钟华强处买200元的毒品一起吸食，其在詹某某处拿了200元钱后给钟华强打电话要200元的毒品，钟华强叫其到卫生室拿，其到卫生室后，钟华强就喊其和他一起出了卫生室，刚出门就被民警抓了。12月6日下午其还在在钟华强家中买过一颗甲基苯丙胺片剂和一包甲基苯丙胺，给了钟华强100元，并在钟华强家中吸食。
证人许某某的证言，证实其和丈夫周胡刚于2014年12月8日下午在龙马潭区龙跃宾馆被民警抓获，周胡刚是9月开始从一个叫“七哥”的男子处拿毒品并贩卖，海潮的钟华强一天晚上给周胡刚打电话，没过多久就到了宾馆房间叫周胡刚找30颗甲基苯丙胺片剂，周胡刚叫他等一下，出去了半个小时拿了30颗甲基苯丙胺片剂给钟华强，钟华强具体拿了多少钱给周胡刚其不清楚。
被告人钟华强的供述与辩解，供认其毒品是在泸州向周胡刚买的，在被抓获之前两个月开始买过几次，有一次是在2014年的一天晚上11点左右，其打电话要40颗甲基苯丙胺片剂，周胡刚送到其家楼下，其给了他1500元钱，有100元是车费。还有一次其要100颗甲基苯丙胺片剂，周胡刚说要3300元和100元车费，周胡刚送到二楼其家中后其把钱给了他，数后只有93颗。还有一次其向周胡刚要一两甲基苯丙胺，周胡刚叫其到胡市的高店碰头，谈好3500元和100元车费，碰头后周胡刚涨价要3800元，其只带了3700元钱，要走时周胡刚就说朋友要吃，从里面拿了一些回去，回家后其称量只有40多克。一天晚上11、12点，其骑车到龙马潭区龙跃宾馆10号房间找周胡刚，周胡刚给了其40颗甲基苯丙胺片剂，其给了周胡刚1400元钱。还有一次也是在宾馆，其要十个甲基苯丙胺，给了周胡刚1100元钱，其在周胡刚处买甲基苯丙胺片剂是35元或38元一颗，甲基苯丙胺一般是110元一个，“一个”就是1克的意思，但通常只有0.9克，买的多就80多元一个都能买到。其卖给卢某某的甲基苯丙胺片剂是50元钱一颗，甲基苯丙胺是按0.2克左右一小包分好后卖50元钱。2014年12月8日中午卢某某给其打电话找其要200元的毒品，卢某某到其输液的门诊找到其后，其不可能在门诊当面给他，准备带卢某某到楼上自己家，刚走出门诊就被民警抓获，在其身上搜出三颗甲基苯丙胺片剂和两小包甲基苯丙胺，其交代还有毒品，带民警到在二楼自家门口的一个废旧灶头里找到一包甲基苯丙胺，称重约20多克。在被抓获的几天前的下午，卢某某到其家中找其要100元的毒品，其拿了一颗甲基苯丙胺片剂和一小包甲基苯丙胺给他，卢某某拿了100元钱给其，并在其家中吸食了。
15.被告人周胡刚的供述与辩解，供认其毒品是在“七哥”姜正树处拿的，共卖了五次甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给钟华强，时间记不清了，在宾馆的两次都是11、12点、钟华强到龙跃宾馆10号房间找其要40颗甲基苯丙胺片剂，给了1400元钱。还有一次是10个甲基苯丙胺，拿了1100元钱。两次都是其叫钟华强在房间等，其出去找“七哥”拿货。一次是他打电话要40颗甲基苯丙胺片剂，是1400元钱加100元车费，送到海潮在钟华强家楼下交易的。还有两次是11月份晚上11、12点，一次他打电话要100颗甲基苯丙胺片剂，自己送到他海潮的家里去的，要了3300元钱加100元车费。一次他要买一两甲基苯丙胺，讲好3500元钱加100元车费，第二天其准备好一两甲基苯丙胺，在胡市镇一个小地名叫高店的地方碰面交给钟华强，拿了3600元钱，自己因为朋友要吃，又从一两甲基苯丙胺里拿了一点出来。
关于上诉人钟华强所持“原判认定事实错误，其没有贩卖毒品”的上诉理由。经查：上诉人钟华强在公安机关共做了五次供述，均是稳定的有罪供述，其中第五次供述的同步录音录像内容与讯问笔录一致，其所作有罪供述能够与证人卢某某、詹某某的证言、抓获经过、抓捕现场视频、搜查笔录等证据相互印证，足以认定上诉人钟华强贩卖毒品的犯罪事实，原判认定事实正确。故上诉人钟华强所持上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）周胡刚、钟华强违反国家关于对毒品的禁止性规定，向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。公安机关在掌握周胡刚贩毒线索后将周胡刚抓获，周胡刚归案后如实供述向钟华强贩卖毒品的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚，但不符合自首的条件。故上诉人周胡刚所持“其坦白交代，应认定为自首”的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人周胡刚、钟华强因贩卖毒品被抓获，其被查获的毒品应计入其贩卖数量，但量刑时酌情考虑吸食毒品的情节。原判根据在案证据计算出周胡刚贩卖毒品的数量正确。上诉人周胡刚贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂65.97克，依法应在有期徒刑十五年、无期徒刑、死刑，并处没收财产的幅度内裁量刑罚。上诉人周胡刚不具备法定减轻情节，原判对其从轻判处刑罚并无不当。故上诉人周胡刚所持“原判根据估算的数额对其量刑，量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人钟华强贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂23.59克，依法应在七年以上有期徒刑并处罚金的幅度内裁量刑罚。出庭检察员意见正确，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万晓波
审 判 员 任咏波
代理审判员 程德朋
二〇一六年五月十七日
书 记 员 钟 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……