辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终9133号
上诉人（原审被告、反诉原告）：沈阳维丽雅园林景观工程有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：李洪文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马翠丽，辽宁安行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：苗希奇，男，1970年2月22日出生，汉族，住山东省莒县招贤镇。
委托诉讼代理人：张祥男，女，汉族，1986年4月9日出生，住辽宁省法库县法库镇。
上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司与被上诉人苗希奇买卖合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第00132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司委托诉讼代理人马翠丽，被上诉人苗希奇及其委托诉讼代理人张祥男，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
沈阳维丽雅园林景观工程有限公司上诉请求：请求撤销原审判决或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。一、一审法院违反法定程序。上诉人向一审法院提起反诉时提交了《现场勘验申请》和《鉴定申请》，要求对被上诉人供应的石材进行现场勘验、并对石材是否符合合同约定的质量标准申请鉴定。但一审法院未进行勘验或鉴定，判决中也未提及，程序严重违法，二审法院应予以纠正。二、一审法院认定事实不清。一审法院以上诉人接收并使用了部分石材为由，判令上诉人支付全部货款，缺乏事实及法律依据。根据双方合同第五条约定�送货单不应视为上诉人对被上诉人交付货物质量的认可，当被上诉人交付的货物质量存在问题或与合同约定不一致时，上诉人有权利要求退货，并要求赔偿损失。按照双方合同约定，被上诉人交付的盲道砖石材的颜色和材质应为金沙黄花岗岩，而被上诉人实际供货为白锈石材质；合同约定的火烧面花岗岩的颜色为芝麻灰，而被上诉人实际供货颜色为芝麻白；合同对边石的质量、做工、规格尺寸有明确约定，而实际供应的边石工艺粗糙、规格尺寸不一致，并且有明显的色差。被上诉人在一审中，亦承认其提供的石材的材质与合同约定不符。
苗希奇向一审法院起诉请求：1、解除原、被告之间签订的采购合同；2、判令被告支付欠付的货款159,346元，并按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍赔偿逾期付款损失；3、判令被告赔偿损失60,045元；4、判令被告支付税�损失5,788.50元；5、被告承担本案诉讼费用。原告与被告于2014年7月22日签订石材供应合同，双方约定由原告向被告供应石材，同时约定供货日期为2014年7月28日及2014年8月10日，被告在货到验收合同后付结算款的50%，剩余货款于2014年10月1日前结清。然而，原告按约供应第一批石材时，被告就没有付款，此后原告本着友好合作的态度继续向被告供应了部分货物，但被告直到2014年8月6日、2014年8月26日分别支付了50,000元货物后就不再向原告支付货款，原告依据不安抗辩权停止了供货，另原告向被告开具了192,950元的发票，依约被告应支付税金5,788.50元，原告现诉至法院请求法院判决解除合同并赔偿原告的货款及损失，依法维护原告的合法权益。
沈阳维丽雅园林景观工程有限公司向一审法院反诉请求：1、解除采购合同，判令反诉被告向反诉原告返还已支付货款及�装费共计104,000元；2、判令反诉被告将所有质量不符合约定的石材清除，恢复原状，并自行承担清除费用；3、判令反诉被告承担本案全部诉讼费用。反诉原告与反诉被告于2014年7月22日签订采购合同，约定反诉被告向反诉原告供应6种石材，货款合计319,409元。合同签订后，2014年7月29日至8月16日，反诉被告分四批向反诉原告送达了部分货物。根据合同约定，全部货物应在2014年8月10日之前送至反诉原告指定地点，反诉被告不仅明确违反了上述约定，所供石材还存在严重质量问题，颜色、样式、尺寸等都与合同约定有重大出入，导致无法投入使用，反诉原告的工期因此严重滞后。为避免反诉原告的损失进一步扩大，反诉原告不得已将相关部分交由第三方进行修复工作，但由于石材问题严重，故收效甚微。反诉原告认为，反诉被告所供应的货物出现严重质量问题，且与合同约定的颜色、规格均有出入，导致反诉原告无法使用，其行为已构成根本违约，反诉被告违约后不仅拒绝进行补救，还拒绝履行余下部分的供货义务，该合同已无继续存在的必要，亦无继续履行的可能，故反诉原告特对本案提起反诉，要求解除合同、返还货款、赔偿损失。请人民法院依法作出裁判，维护反诉原告的合法权益。
一审法院认定事实：2014年7月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《采购合同》1份，约定甲方向乙方采购：1、火烧面花岗岩石岛红（300×300×50）12.8平方米，180元/平方米，金额2304元；2、火烧面花岗岩芝麻灰（700×400×100）2,210块，45元/块，金额99,450元；3、大帅红花岗岩异型边石（220×160×990）1580米，85元/米，金额134,300元；4、大帅红花岗岩异型曲线边石（220×160×800）44块，212元/块，金额9328元；5、金沙黄花岗岩盲道砖（296×296×50，�示转）32块，16元/块，金额512元；6、金沙黄花岗岩盲道砖（296×296×50）507平方米，145元/平方米，金额73,515元。乙方需在2014年7月28日前将全部石材的30%运至甲方指定现场，2014年8月10日前乙方需将余下70%石材运至甲方指定现场，且乙方应在货到前2天书面通知甲方具体到货日期，以便甲方联系其他验收单位共同对产品进行验收。乙方负责将本合同约定的产品及备品备件运卸至辽宁省抚顺市沈抚新城红旗广场工地。产品运抵甲方指定的地点后，甲方、监理方与乙方共同派员初步检验，若发现数量、外观有缺损或规格型号等不符合本合同之约定，甲方提出书面异议后3日内由乙方进行补足或更换。由此造成交货延期的，乙方承担违约责任。若最终检验结果表明产品质量不符合合同要求，无论该产品是否已被甲方接收，甲方都有权根据合同对乙方的产品进行退货，并根据本合同的约定承担违约责任。由此造成工期延误的，按本合同有关规定处理。交货同时乙方须同时提供贰份产品检测报告、产品合同证书、质量保证书等资料，如乙方没有提供，甲方有权拒收。合同履行过程中，甲方所有验收合格及确认，仅作为装运与付款依据，并不视为甲方对乙方产品质量的认可，在以后使用过程中，如甲方发现产品质量存在问题，或者乙方提供的产品与合同约定不一致的，甲方有权要求乙方更换或全部退货，因此发生的损失全部由乙方承担，同时乙方还应按照合同的约定支付甲方违约金。关于违约责任，合同约定：1、乙方交货不符合本合同约定质量标准、包装标准或迟延交货的，甲方有权拒收，因此造成损失由乙方承担；2、乙方逾期交货，向甲方偿付逾期交货部分货款的每天1%的违约金；3、因为乙方提供产品不符合约定或因质量问题致使使用该产品的工程没有一次性通过工程验收或产品最终验收不合格的，乙方应立即无偿换货并在3日内向甲方交送本合同规定的合格产品，并赔偿因此给甲方造成的损失；4、乙方未按规定提供产品质量合格证、检测报告等重要文件资料，在甲方要求补充材料后，乙方未及时提交时，甲方有权拒收；5、甲方无正当理由单方面解除合同、延迟付款的，应向乙方承担违约责任；6、甲方未能及时向乙方提供必要的产品到场条件影响交货进度的，乙方不承担赔偿责任，交货期顺延。合同签订后，原告于2014年7月29日向被告交付大帅红条石336米、锈石盲道砖3168块、节点32块、芝麻灰540块，于2014年8月1日向被告交付大帅红条石476米、弧形33块，于2014年8月6日向被告交付锈石盲道砖2640块、节点32块、芝麻灰火烧1080块、大帅红边石772米、弧形22块，于2014年8月16日向被告交付锈石盲道�3096块、石岛红火烧144块。被告已将部分石材使用，并向原告支付货款100,000元。现原告主张解除合同，被告同意解除合同。另，2014年9月5日，原告与被告签订《景观工程施工合同》1份，约定被告委托原告在沈抚新城红旗广场施工现场铺装边石约1650米。
上述事实，有采购合同、送货单、景观工程施工合同及双方当事人庭审陈述等证据在卷证明，均经开庭质证，原审法院予以采信。
一审法院认为：原、被告双方所签订《采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认；现原、被告双方均同意解除《采购合同》，原审法院予以确认。原告向被告提供货物后，被告应按照约定向原告结算货款，关于被告提出的原告提供的产品存在质量问题的抗辩，被告已对原告提供的产品接收并已部分使用，其自身未有就石材质量向原告发函交�的行为，且通过原、被告双方签订《景观工程施工合同》的事实，亦可认定被告已接受了原告提供的石材，故在原、被告的买卖合同关系中，原告已经履行了合同义务，现被告以监理方的意见作为对原告的抗辩，原审法院不予采信。原告诉请被告支付货款159,346元，原审法院予以支持。被告未按约付款，属违约行为，应承担相应的责任；原、被告双方未对违约付款的责任作出约定，以按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；其损失以不超造成损失的百分之三十计算，即在损失的130%范围内予以保护。关于原告提出的第三、四项诉讼请求，因证据不足，原审法院不予支持。关于被告提出的安装费4000元的反诉请求，与本案并非同一法律关系，本案不予审理。关于被告提出的其他反诉请求，并无事实及法律依据，原审法院不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条、第二十四条之规定，判决：一、被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告苗希奇货款159,346元；二、被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告苗希奇逾期付款损失（以159,346元为基数，自2014年10月1日起至本判决确定之日止，按中国人民同期贷款利率的1.3倍计算）；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告、反诉原�其他诉讼请求。案件受理费4778元，反诉费4870元，减半收取2435元，上诉费用合计7213元，由原告苗希奇承担1291元，被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司承担5922元。
二审中，上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司提交了采购合同两份、景观工程施工合同一份、照片、录像视频，本院组织双方当事人进行了证据交换并质证。本院对一审查明的事实予以确认。
另查，二审庭审过程中，本院组织双方当事人对《采购合同》项下供货数量及价格进行了核对。上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司承认实际供货情况为：石岛红300×300×50，12.8平方米，共计2304元；芝麻灰700×400×100，共1620块，共计72,900元，；大帅红异形砭石220×160×990，共计1576延长米，价值是133,960元；大帅红曲线砭石44块，价值9328元。金沙黄盲道砖黄石结点296×296×50，共计30块，价值是512元，但是被上诉人存在供货颜色不对，实际交付的是锈石花岗岩盲道砖黄砖结点;金沙黄盲道黄砖296×296×50,271.25平方米，价格是39,331元，但颜色不对，实际交付的是锈石花岗岩盲道砖黄砖；供货总价款为25,8335元，实际使用的石材价款为19,1654元，未使用的石材价款为66,681元。被上诉人苗希奇承认实际供货情况为：石岛红300×300×50，12.8平方米，共计2304元；芝麻灰700×400×100，共1620块，共计72,900元；大帅红异形砭120×660×190共计1580延长米，价值是134,300元；大帅红曲线砭石44块，价值9328元；金沙黄盲道砖黄石结点296×296×50×30块，价值是512元；金沙黄盲道黄砖296×296×50，271.25平方米，价格是39,331元；供货总价款为258,675元，已付货款10万元，余款158,675元未付。
本院认为，上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司与被上诉人苗希奇签订的《采购合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应恪守。
上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司二审认可的供货总价款为258,335元，而被上诉人苗希奇认可的供货总价款为258,675元，相差340元；产生差价的原因是上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司认可的大帅红异形砭石供货数量比被上诉人苗希奇认可的供货数量少4延长米。被上诉人苗希奇提交的经上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司工作人员签字确认的《收货单》载明的大帅红边石为772米，因上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司未提供证据证明其提出的该《收货单》系经被上诉人改动的抗辩主张，故本院认为应以被上诉人苗希奇认可的大帅红异形砭石供货数量为准。本院经组织双方当事人核对后认定：上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司与被上诉人苗希奇《采�合同》项下供货总价款为258,675元，已付价款为10万元，尚欠158,675元。
关于上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司上诉提出的被上诉人苗希奇供应石材存在颜色、规格、材质等不符合合同约定并存在质量瑕疵，一审法院应予鉴定的问题。当事人对自己提出的主张有举证的责任，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司对接收的货物有及时检验的义务，如经检验发现货物存在数量、外观有缺陷或规格型号等不符合合同约定，应即时按照《采购合同》提出书面异议，但上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司并未提交证明其对接收的货物曾向被上诉人苗希奇提出过异议，并已经对大部分石材进行了使用，一审法院对于上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司提出的被上诉人交付的石材存在不符合合同约定及存在质量问题的主张不予支持，并未同意其提出的鉴定及勘验申请，并无不当。
综上，上诉人沈阳维丽雅园林景观工程有限公司提出的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。但一审法院对于被上诉人苗希奇主张的欠付货款数量有误，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第00132号民事判决第三项；
二、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第00132号民事判决第一项为�沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起10日内一次性给付苗希奇货款158,675元”；
三、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第00132号民事判决第二项为“沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起10日内一次性给付苗希奇逾期付款损失（以158,675元为基数，自2014年10月1日起至本判决确定之日止，按中国人民同期贷款利率的1.3倍计算）；
如果沈阳维丽雅园林景观工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回沈阳维丽雅园林景观工程有限公司上诉请求；
五、驳回苗希奇其他诉讼请求；
六、驳回沈阳维丽雅园林景观工程有限公司反诉请求。
一审案件受理�4778元，反诉费4870元，减半收取2435元，上诉费用合计7213元，由苗希奇承担1291元，沈阳维丽雅园林景观工程有限公司承担5922元。二审案件受理费9648元，由沈阳维丽雅园林景观工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 岩
审判员 丁玉红
审判员 刘春杰
二〇一六年十月二十七日
书记员 唐 娜
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救错误或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条
当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但又相反证据足以推翻的除外。
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金未有拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉�逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。