福建省厦门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）厦刑终字第271号
原公诉机关厦门市海沧区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某乙，男，1976年11月3日出生，汉族，户籍地福建省沙县。系本案被害人。
委托代理人兰樟连，福建衡兴明业律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1986年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省漳浦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月25日、2013年12月9日、2014年3月20日被取保候审，于2014年6月5日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人陈乾金，福建闽隆律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告人林某乙，男，1990年9月8日出生，汉族，初中文化，从事二手车销售，户籍地福建省漳浦县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月25日、2013年12月9日、2014年3月20日被取保候审，于2014年6月5日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市海沧区人民法院审理厦门市海沧区人民检察院指控原审被告人林某甲、林某乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人王某乙提起民事诉讼一案，于2014年6月5日作出（2014）海刑初字第168号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人林某甲、原审附带民事诉讼原告人王某乙不服，提出上诉。本院经审查于2014年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月9日公开开庭审理了本案。厦门市人民检察院指派代理检察员阮瑜萍出庭履行职务。上诉人王某乙及其委托代理人兰樟连、上诉人林某甲及其辩护人暨诉讼代理人陈乾金、原审被告人林某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年8月17日凌晨4时许，被告人林某甲、林某乙等人在厦门市海沧区潘多拉KTV附近烧烤摊吃烧烤时，林某甲因琐事与被害人王某乙发生口角，继而殴打王某乙。随后，林某乙亦参与殴打王某乙。二人用拳头和持啤酒瓶等工具殴打王某乙头、肩、腰等部位，致其受伤倒地。王某乙欲逃离，林某甲、林某乙仍继续追打。后王某乙逃至路边乘坐摩的至厦门市公安局钟山派出所报案。王某乙带民警前往案发地点潘多拉KTV附近烧烤摊查看，民警在途中接到110转来的被告人林某乙的报警电话称其在潘多拉KTV附近烧烤摊被人殴打，现在厦门市第二医院诊治。随后当民警将王某乙送至厦门市第二医院治疗，在医院遇到被告人林某甲、林某乙，遂将二人口头传唤至派出所接受调查，二被告人均能如实交待主要的犯罪事实。经鉴定，被害人王某乙第三腰椎左侧横突线性骨折，损伤程度系轻伤。伤残等级为九级伤残，误工期限评定为120天。2013年9月24日，被告人林某甲、林某乙主动到公安机关投案并如实供述所犯罪行。
原告人王某乙经常居住地为厦门市，2013年厦门市城市居民人均可支配收人为41360元／人，城市居民人均消费性支出为26864元／人。原告人王某乙受伤后于2013年8月17日到厦门市第二医院住院治疗，2013年9月26日出院，住院41天，共支付医疗费18641.53元（币种人民币，下同）。
原判认定上述事实，有监控录像，法医学临床检验鉴定书、司法鉴定意见书等鉴定意见，辨认笔录、现场照片等勘验、检查笔录，户籍证明、出警经过、到案经过、情况说明，证人王某甲、刘某等人的证言，被害人王某乙的陈述，被告人林某甲、林某乙的供述和辩解，户籍证明材料、暂住证、扶养证明、入院记录、出院记录及疾病证明书、医疗机构门诊收费专用票据、鉴定费票据等证据证实。
原判认为，被告人林某甲、林某乙因生活琐事共同持啤酒瓶等工具故意伤害他人，并致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪。在共同犯罪中二被告人均为主要实行犯，但被告人林某乙的作用相对较小，罪责相对较轻，可酌情从轻处罚。被告人林某乙、林某甲在犯罪后，能主动报案并告知自己所在的位置，虽未在报案时表明自己是作案人，但在司法机关对其调查询问时主动交代了自己罪行，主动接受司法机关的审查和裁判，系自首，依法可从轻处罚。被告人林某甲、林某乙的行为造成原告人王某乙经济损失共计205761.53元，应当予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。三、被告人林某甲、林某乙应赔偿原告人王某乙经济损失人民币205761.53元。四、驳回原告人的其他诉讼请求。
上诉人王某乙上诉称，一审附带民事部分判决认定的误工费、营养费、交通费等赔偿项目数额有误，请求二审予以改判支持其全部诉讼请求即240854.53元。
上诉人林某甲上诉称，本案被害人存在一定过错，系激情犯罪，其主动向被害人提出经济赔偿，具有自首、主观恶性小、认罪悔改表现好等从轻量刑情节，请求二审从轻改判适用缓刑。一审附带民事部分判决认定的残疾赔偿金、误工费、鉴定费等赔偿项目数额有误，请求二审予以改判为赔偿原告人经济损失31053.53元。其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人还提出，二审期间二被告人家属代为向被害人赔偿并已就附带民事部分达成和解协议，请求对林某甲依法适用缓刑。
厦门市人民检察院出庭检察员当庭发表意见认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，被害人不存在刑法意义上的过错；但鉴于二审期间二原审被告人对被害人进行赔偿并取得了谅解，可予酌情从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人林某甲、原审被告人林某乙故意伤害犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
另查明，本院审理期间，上诉人林某甲、原审被告人林某乙的家属代为赔偿被害人王某乙经济损失190000元，被害人王某乙表示对上诉人林某甲及原审被告人林某乙谅解，请求法院对二人从轻处罚并适用缓刑。上述事实，有和解协议书、谅解书、收条等证据证实，本院一并予以确认。
本院认为，上诉人林某甲、原审被告人林某乙因琐事纠纷而故意伤害他人身体，造成一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，原审被告人林某乙在共同犯罪中作用相对较小，可以酌情从轻处罚。二人在犯罪后自动投案并如实供述本案罪行，系自首，可以从轻处罚。本案系因生活琐事引发，在案证据体现被害人不存在刑法意义上的过错，对危害后果的发生不承担相应责任。上诉人林某甲、原审被告人林某乙归案后有悔罪表现，系初犯、偶犯，二审审理期间其家属全部赔偿被害人的经济损失并取得谅解，就附带民事赔偿达成和解，依法可以从轻处罚。福建省漳浦县司法局出具调查评估意见认为可以对林某甲、林某乙适用非监禁刑罚。本院综合考虑上诉人林某甲、原审被告人林某乙各项量刑情节认为，对二人宣告缓刑可不致再危害社会，上诉人林某甲及其辩护人要求适用缓刑的上诉及辩护意见可以采纳。综上，原判定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持厦门市海沧区人民法院（2014）海刑初字第168号刑事附带民事判决对上诉人林某甲、原审被告人林某乙定罪的判决部分；
二、撤销厦门市海沧区人民法院（2014）海刑初字第168号刑事附带民事判决对上诉人林某甲、原审被告人林某乙量刑及第三项、第四项判决部分；
三、上诉人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）
四、原审被告人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 吕秋收
代理审判员 张 海
代理审判员 王敏重
二〇一四年十月十日
书 记 员 陈雁哲
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。