江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
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（2015）宁民终字第4103号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。
负责人原廷会，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。
委托代理人汪春浩，江苏华庭律师事务所律师。
委托代理人张洁，江苏华庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨守芳，女，汉族，1969年7月5日生。
委托代理人高智萍，南京市栖霞区燕子矶法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）章峰，男，汉族，1976年8月29日生，上海宝钢有限公司梅山集团职工。
委托代理人叶华平，江苏金坤律师事务所律师。
原审第三人紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人许坚，紫金财产保险股份有限公司总裁。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人杨守芳、章峰、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院(2014)栖民初字第2468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月14日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2014年8月9日13时30分许，章峰驾驶苏A×××××号车由南京市栖霞大道左转弯驶入和燕路后，撞到由东向西横过和燕路骑行自行车的杨守芳，造成杨守芳受伤、车辆受损的道路交通事故。本起事故经交警七大队调查、勘验，认为章峰驾驶机动车行驶过程中，因严重疏忽观察，未做到安全驾驶而肇事；杨守芳骑行自行车在中心封闭路段横过机动车道时，因未下车推行且未注意观察避让过往车辆而肇事，并据此认定章峰与杨守芳承担此事故的同等责任。
章峰系苏A×××××号小型轿车车主。该车在平安保险公司投保了交强险和限额为50万元含不计免赔的商业三者险，事故发生于保险期限内。
事故发生当天，杨守芳被送往东南大学附属中大医院骨科住院治疗，诊断为颈髓损伤伴四肢瘫；颈6、颈7骨折；多处软组织挫伤；脑震荡。行颈前路减压+椎间盘切除+椎间植骨内固定术。同年9月23日转至该医院康复医学科进行康复治疗。同年10月22日，杨守芳又转至第二军医大学长征医院南京分院神经康复科住院治疗，同年11月20日再次转入东南大学附属中大医院康复医学科住院治疗，同年12月17日出院。四次住院共130天。出院医嘱：优质蛋白、高钙饮食，加强营养，定时轴线位翻身，防止压疮，每日多次四肢各关节被动活动，多饮水，保持大便通畅，避免颈椎过度活动，坐起时佩戴颈托，根据出院指导进行康复治疗；出院继续服药；定时康复科、骨科门诊随诊；定期复查颈椎CT、尿常规等。截止2014年12月18日，杨守芳产生抢救、检查、住院等各项医疗费共计173468.72元（已扣除住院期间伙食费863.1元）。上述费用中，章峰垫付61319.6元、平安保险公司垫付10000元、第三人紫金保险公司从道路交通事故社会救助基金中垫付抢救费12674.04元。事故发生后，章峰还为杨守芳垫付购买日用品费用196.8元。
2014年11月，杨守芳向原审法院提起诉讼，请求判令章峰、平安保险公司赔偿其医疗费117388.55元（截止2014年12月18日共产生医疗费144235.68元，超出交强险部分，要求章峰、平安保险公司承担80%赔偿责任）。原审中，紫金保险公司作为第三人参加诉讼，并要求杨守芳、章峰、平安保险公司返还其垫付款12674.04元。
上述事实，有道路交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历、出院记录、医疗费发票、用药费用清单、收条、发票及当事人陈述等证据予以证实。
原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，杨守芳因交通事故人身受伤、财产受损，依法应当根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》以及损害赔偿方面的相关法律规定予以处理。公安部门对本起交通事故作出的责任认定符合事实和法律规定，对此事故责任认定，予以确认。根据事故认定书中认定的责任，结合肇事当事人在本起事故中的过错程度，确认杨守芳承担40%责任，章峰承担60%责任。
平安保险公司作为苏A×××××号机动车交通事故责任强制保险人，其首先负有按强制保险合同约定在责任限额内对本起交通事故的损害承担赔偿责任。超出交强险限额的，由章峰承担赔偿责任。又因苏A×××××号车在平安保险公司投保了商业三者险，应由章峰承担的部分由平安保险公司根据商业保险合同约定在商业三者险限额内代为赔付。
关于杨守芳产生的医疗费，结合医疗机构出具的医药费、住院费用清单、病历和出院记录等相关证据，原审法院支持173468.72元。原审被告及第三人垫付的医疗费在本案中一并处理。因平安保险公司已在交强险限额内垫付医疗费10000元，超出交强险限额的163468.72元，由平安保险公司在商业三者险限额内代为承担60%即98081元。章峰、紫金保险公司垫付的费用从财产保险公司给付杨守芳的赔偿款中扣除后直接支付给章峰和紫金保险公司。综上，平安保险公司在交强险和商业三者险限额内赔偿杨守芳医疗费23890.6元，支付章峰垫付款61516.4元，支付紫金保险公司垫付款12674元。
杨守芳受伤后，医院根据其伤情及治疗所需开具医嘱，作为患者对于医院所用药品是否属于医保范围无从选择和控制，其支出的医疗费用属于实际损失，赔偿义务人应当予以赔偿。平安保险公司未能提供在医保范围内有相同疗效的替代性用药，故对平安保险公司要求扣除非医保用药费用的抗辩，原审法院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，作出判决：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十五日内赔偿杨守芳医疗费合计23890.6元，支付章峰垫付款61516.4元，支付紫金财产保险股份有限公司垫付款12674元。
宣判后，平安保险公司不服该判决，向本院提起上诉称：根据保险合同的约定，商业险部分应当扣除用药中超出医保范围的部分，而原审判决对于非医保用药部分未予以扣除，不符合保险合同约定；平安保险公司原审中申请委托有资质的鉴定机构对非医保用药进行鉴定，但原审法院未予准许，不合理，故请求二审法院同意其鉴定的申请并依法改判。
被上诉人杨守芳答辩称：原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。杨守芳受伤后，医院根据其伤情所开具的医嘱，对于患者所用药物是否属于医保范围无法控制，医疗费是其实际损失，应当予以赔偿。平安保险公司未能提供在医保范围内有相同疗效的用药，对于平安保险公司要求扣除非医保用药的请求，法院不应当予以支持。
被上诉人章峰答辩称：同意杨守芳的意见。关于平安保险公司原审中对非医保用药费用提出鉴定，原审法院没有准许，原审法院已经明确要求平安保险公司在规定期限内提供非医保用药范围以及相同疗效的替代性用药，但是平安保险公司没有在规定期限内提供，因此原审法院不予准许，符合法律规定。
第三人紫金保险公司未予答辩。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
经各方当事人确认，本案二审争议焦点为：平安保险公司赔偿的医疗费用是否应当扣除非医保用药费用。
本院认为，根据《保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，平安保险公司未提供证据证明就医疗费中应当扣除非医保费用的条款向投保人章峰作出明确说明，故该条款不产生效力，同时平安保险公司未能提供在医保范围内有相同疗效的替代性用药，故平安保险公司主张进行非医保用药的鉴定及扣除非医保用药费用的请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决确定的利息计算期间有误，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由平安保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄伟峰
代理审判员 周家明
代理审判员 沈 廉
二〇一五年八月五日
书 记 员 魏 璇