福建省大田县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0425民初1433号原告：大田宝生矿业有限公司，住所地：福建省大田县前坪乡黎明村银锭坂。法定代表人：张耀芳，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈有球、张美秀，福建协胜律师事务所律师。被告：廖纯炙，男，1981年3月6日出生，汉族，住福建省大田县。委托诉讼代理人：范祯量，大田县岩城法律事务中心法律工作者。原告大田宝生矿业有限公司（以下简称宝生公司）与被告廖纯炙劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。原告宝生公司的委托诉讼代理人陈有球、张美秀和被告廖纯炙及其委托诉讼代理人范祯量到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宝生公司向本院提出诉讼请求：1.确认宝生公司与廖纯炙不存在劳动关系；2.宝生公司无须支付廖纯炙经济补偿金；3.由廖纯炙承担本案诉讼费用。事实和理由：廖纯炙在大田县XXX村民委员会从事出纳工作，并兼任村“六大员”之一工作职务。宝生公司的生产经营场所位于大田县XXX，因生产经营需要经常与下坑村村民及村民委员会沟通和磋商，鉴于廖纯炙有一定的职权范围内的影响力，公司不得以让廖纯炙从事公司的火工品仓库的管理员工作，虽有向廖纯炙发放报酬，但双方并未形成劳动合同关系，而是劳务关系。即便双方存在劳动关系，但因廖纯炙主动辞职，其经济补偿金主张应不予支持。大田县劳动仲裁委作出的田劳仲案（2017）76号裁决有误，宝生矿业不服，请求支持宝生矿业诉讼主张。廖纯炙辩称，2008年1月份开始，廖纯炙就在宝生公司上班，岗位是火工品仓库保管员。廖纯炙担任大田县下坑村村民委员会出纳并不影响与宝生公司劳动关系的成立。在劳动关系存续期间，宝生公司仅为廖纯炙缴纳养老保险费用，未依法缴纳医疗保险和失业保险等社会保险费用。2016年11月份，宝生公司因业绩不佳而停产，2017年2月后未再支付廖纯炙工资，并口头通知辞退廖纯炙，故廖纯炙有权主张经济补偿金。大田县劳动仲裁委作出的田劳仲案（2017）76号裁决依法有据，请求驳回宝生公司的诉讼主张。宝生公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.福建省村集体专用收款票据、收款收据十二份，证明廖纯炙与大田县XXX村民委员会形成劳动关系，岗位是出纳，并多次收取宝生公司向下坑村缴纳的赞助款、慰问金等。2.工资报销花名册三份，证明廖纯炙在2016年11月至2017年2月份的每个月工资为1750元的事实。3.银行交易流水账单，证明廖纯炙每月领取报酬的数额，以及廖纯炙作为大田县XXX村民委员会出纳是收取宝生公司赞助款的事实。4.劳动仲裁裁决书及送达证明，证明仲裁才具的基本内容，以及2017年7月7日已送达宝生公司的事实。廖纯炙围绕辩解依法提交了下列证据：1.福建省企业职工基本养老保险登记表、职工养老保险手册各一份、大田县社会养老保险管理中心出具的廖纯炙养老保险费用缴纳清单六份，证明宝生矿业作为用工单位，从2008年1月份开始为廖纯炙缴纳基本养老保险的事实。2.客户名为廖纯炙的银行交易流水账单一份，证明2016年11月份之前，廖纯炙的每月工资为3500元。3.民用爆炸物品信息管理系统保管员证一份，证明廖纯炙系宝生公司的火工品仓库保管员的事实。本院组织双方当事人进行了证据质证与交换。廖纯炙对宝生公司提交的证据质证后认为：对第1、2组证据因其为复印件而对真实性有异议，对其证明内容无异议，廖纯炙确实在大田县前萍乡下坑村担任村委会出纳；对第3组证据真实性无异议，但在2016年11月份之前，廖纯炙的月平均工资是3500元；对第4组证据无异议。宝生公司对廖纯炙提交的证据质证后认为：对其提供的上述证据真实性均无异议，但对证据2的证明内容有异议，廖纯炙的起始工资为每月1000元，尔后提升奖金后才增加工资，且廖纯炙与宝生公司形成劳务关系，领取的是劳务费，而非工资。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.宝生公司提供的第1、2组证据虽为复印件，但廖纯炙对其证明内容无异议，故对其真实性，本院予以采信；2.宝生公司提供的第3组证据，因廖纯炙对其真实性无异议，双方对廖纯炙在2016年1月至10月的月工资3500元以及2016年11月至2017年2月期间的月工资1750元的事实无异议，故该份证据可以作为本案定案依据；3.廖纯炙提供的上述证据，因宝生公司对其真实性均无异议，对其真实性，本院予以采信。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：在2008年1月份至2017年2月份期间，廖纯炙在宝生公司从事火工品仓库保管员工作，宝生公司为其依法缴纳养老保险费。2015年10月至2016年10月期间，廖纯炙的月平均工资为3500元；2016年11月至2017年2月期间，宝生公司每月发放1750元工资给廖纯炙。从2016年11月份起，宝生公司因效益不佳而宣布停产，仅保留包括火工品仓库保管员等特殊岗位，对特殊岗位职工仅发放基本工资，其他员工予以辞退。廖纯炙因不满公司降低工资待遇而与宝生公司协商未果，遂于2017年5月22日向大田县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.解除廖纯炙与宝生公司的劳动关系；2.宝生公司支付廖纯炙2015年2月、3月及2016年11月至2017年2月停产期间少发工资11000元；3.宝生公司支付经济补偿金33250元；宝生公司为廖纯炙补缴2008年起至今的医疗保险、失业保险费用。2017年7月3日，该仲裁委员会作出田劳仲案（2017）76号裁决：1.解除廖纯炙与宝生公司的劳动关系；2.宝生公司支付廖纯炙经济补偿金33250元；3.驳回廖纯炙的其他诉求。尔后，宝生公司不服上述裁决，遂诉至本院。另查明，在2008年1月至2017年2月份期间，廖纯炙在福建省大田县XXX村民委员会担任出纳职务。本案双方争议的焦点是：1.廖纯炙与宝生公司是否存在劳动关系；2.若存在劳动关系，宝生公司应否支付经济补偿金以及具体数额。对此，本院作如下分析与认定：1.关于廖纯炙与宝生公司是否存在劳动关系问题。宝生公司认为，廖纯炙与宝生公司不存在劳动关系，双方形成劳务关系。其理由是：宝生公司让廖纯炙从事火工品仓库保管员工作，是考虑到廖纯炙系大田县XXX村民委员会成员，便于宝生公司业务的开展。宝生公司向廖纯炙发放适当的劳务报酬、办理养老保险以及向下坑村村民委员会支付各种形式的赞助费，是为了能够与廖纯炙及下坑村村民委员会建立良好的关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，必须遵循用人单位与劳动者的真实意思表示。本案中，宝生公司欲与廖纯炙建立劳务关系，而没有建立劳动关系的意思表示，故双方未形成劳动关系。廖纯炙认为，廖纯炙作为大田县XXX村民委员会出纳这一职务根本不足以迫使宝生公司聘用其从事宝生公司火工品仓库保管员这一岗位工作。宝生公司矿山所在地位于大田县XXX，与大田县XXX存在较大距离。法律未明确禁止村民委员会出纳兼职两份工作，且廖纯炙从未因担任村委会出纳而影响宝生公司保管员工作。宝生公司作为用工单位，依法为廖纯炙缴纳了养老保险费，为其每年提供民爆用品保管员岗位培训，并发放民爆物品保管员证，且为其建立职工工资花名册等，上述事实足以证明宝生公司与廖纯炙在2008年1月份起至2017年2月份期间存在劳动合同关系，而非劳务关系。本院认为，劳动关系与劳务关系在行政隶属关系、劳动者福利待遇等方面存在明显区别。劳务关系是平等主体之间的关系，劳动者提供劳务，用工单位提供劳务报酬，双方仅涉及财产关系，不存在行政隶属关系。而劳动关系的主体之间不仅存在财产关系，还存在行政隶属关系。劳动者除了提供劳动之外，还要接受用工单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等。从劳动主体的待遇上看，劳务关系中的劳务者，仅能获取用工单位支付的劳务报酬；而在劳动关系中劳动者，不仅可获取用工单位支付的劳动报酬，还享受社会保险、福利待遇等。在2008年1月份至2017年2月份期间，廖纯炙在宝生公司从事火工品仓库保管员工作，必须遵行宝生公司规章制度，并接受宝生公司的人事管理、岗位培训和上下班考勤。宝生公司亦对其建立职工工资花名册，并按月支付其工资及依法为其缴纳养老保险费。从原、被告双方的合同实际履行情况分析，具有明显的劳动关系特征。在庭审中，宝生公司认可在2008年1月份建立劳动关系时已明知廖纯炙系大田县XXX村民委员会出纳，但仍自愿与其建立长期稳定的用工关系，且对应工作是实行严格安保制度的火工品仓库保管员岗位，应认定宝生公司与廖纯炙建立劳动关系是双方真实意思表示，双方劳动关系依法成立并受法律保护。宝生公司提出其迫于廖纯炙为村委会出纳而不得以雇请其从事火工品仓库保管员工作，其不具有建立劳动关系的意思表示的主张，本院不予采信。结合宝生公司养老保险费缴纳期限以及工资发放情况，对廖纯炙与宝生公司在2008年1月份至2017年2月份期间存在劳动关系的事实，本院予以认定。2.关于宝生应否支付经济补偿金以及具体金额的问题。宝生公司认为，2016年11月份起，因公司停产停业，宝生公司决定廖纯炙所在的特殊岗位人员继续上班，但只有发放基本报酬，廖纯炙未提出异议，并继续工作至2017年2月份。在此期间，廖纯炙每月领取了1750元的报酬，证明廖纯炙同意继续上班并认可1750元的报酬。2017年3月份起，在宝生公司未通知解除劳务关系的情况下，廖纯炙无故不来公司上班，视为廖纯炙自动离岗。故宝生公司不应支付经济补偿金。至今，宝生公司仍然同意廖纯炙继续从事火工品仓库管理员工作，廖纯炙不同意，印证了廖纯炙主动离职的事实。廖纯炙未能举证证明宝生公司有通知解除劳务关系，应当承担举证不能的后果。2016年11月至2017年2月份期间，宝生公司发放给廖纯炙的是劳务报酬，而非生活费。若宝生公司应当支付经济补偿金，则2016年11月份至2017年2月份期间的工资应纳入离职前一年月平均工资标准中计算，且年限应当按9年认定。廖纯炙认为，2016年10月底，宝生公司因效益不佳而宣布停产停工，并当场辞退大部分职工，仅保留小部分待岗人员。春节后，宝生公司负责人口头通知辞退廖纯炙。宝生公司未经廖纯炙同意，从2016年11月份开始将工资标准从3500元降低到1750元，属于变相辞退。且在劳动关系存续期间，宝生公司未依法为廖纯炙投保医疗保险和失业保险，廖纯炙有权辞职并要求其支付经济补偿金。从2008年1月份至2017年2月份，工作年限折抵9.5年，9.5个月离职前一年月平均工资，即9.5×3500元计算，为33250元。宝生公司在2016年11月份至2017年2月份停产期间发放的1750元系停产期间非正常工资，不应当计入经济补偿金计算标准内。本院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条规定，社会保险费用缴纳范围包括劳动者的基本养老保险、工伤保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险等。其中基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险的费用为用工单位和职工共同缴纳，工伤保险费用由用工单位缴纳。在2008年1月份至2017年2月份期间，宝生公司作为用工单位，除了基本养老保险费外，未依法为廖纯炙缴纳其他社会保险费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。依该规定，劳动者解除劳动合同的通知送达至用人单位，即可解除劳动合同，无需提前三十日以书面形式通知用人单位，故对宝生公司关于廖纯炙解除劳动合同未提前三十日以书面形式通知用人单位，廖纯炙系违法解除劳动合同的主张，不予支持。廖纯炙向大田县劳动争议仲裁委员会提出解除劳动关系等的申请后，大田县劳动争议仲裁委员会向宝生公司送达了仲裁申请书，应视为廖纯炙已将解除劳动合同的通知送达至宝生公司。本案中，双方当事人对廖纯炙于2017年2月底未继续在宝生公司工作的事实无异议，故视为双方于2017年3月份解除劳动关系。在廖纯炙工作期间，宝生公司未按法律规定足额缴纳社会保险费，双方解除劳动合同后，宝生公司应当向廖纯炙支付经济补偿金。廖纯炙工作期间为2008年1月至2017年2月，工作年限为9年1个月，经济补偿金计算9.5个月的工资，廖纯炙2016年3月至2017年2月的月平均工资为2917元，因此，经济补偿金为27712元（2917元/月×9.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除廖纯炙与大田宝生矿业有限公司的劳动关系；二、大田宝生矿业有限公司应于本判决发生法律效力后三十日内支付给廖纯炙经济补偿金27712元；三、驳回大田宝生矿业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由大田宝生矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员  田宝玲二〇一七年九月十二日书记员  范书海附本案适用的法律条文即申请执行提示：1．《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2.《《中华人民共和国社会保险法》第二条国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第五十三条职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。3．《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。