宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民终字第190号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区18-5号。
负责人姜洁，该支公司经理。
委托代理人史永宏，宁夏综义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈菊红，女，1984年5月25日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托代理人顾进军，宁夏海潮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吴占峰，男，1991年8月25日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县。
被上诉人（原审被告）吴学军，男，1958年2月5日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区贺兰县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2013）贺民初字第1131号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司的委托代理人史永宏，被上诉人陈菊红的委托代理人顾进军到庭参加诉讼，被上诉人吴占峰、吴学军经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。
原审法院查明，2012年9月28日20时25分被告吴占峰驾驶宁AL64**号小型轿车将在贺兰县银河路欣兰广场过马路的原告陈菊红撞伤，原告陈菊红被送至贺兰县人民医院住院进行治疗，经诊断为左小胫骨腓骨中段双骨折，原告在贺兰县人民医院住院治疗18天，住院花去医疗费18424.64元、门诊医疗费1214元，共计19638.64元，被告吴占峰在原告住院期间共向原告垫付医疗费18678.89元。此次交通事故发生后，经贺兰县交警大队道路交通事故认定书认定，被告负此次事故的全部责任，原告陈菊红无责任。原告之伤经银川市第一人民医院司法鉴定中心于2013年6月3日作出的银一医司法鉴定中心（2012）医鉴字第0466号司法鉴定意见书鉴定意见为，原告陈菊红的伤残等级为十级，原告花费鉴定费600元。原告认为被告支付了部分医疗费后，对其他损失均不予赔偿，故起诉至法院请求：1、要求被告支付原告住院医疗费18424.64元，门诊医疗费1900元，误工费18000元（3000元×6个月）、护理费2160元（120元×90天），住院伙食补助费900元（50元×18天）、鉴定费600元、营养费180元（10元×18天）、伤残赔偿金35158元（17579元×2年）、二次手术医疗费5000元，合计82322.64元，减去被告已支付的医疗费18424.64元，下欠63898元；2、中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司在交强险范围内承担赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。
原审法院另查明，原告陈菊红自2011年11月至今在贺兰县居安苑西区12-1-401室居住。涉案车辆（车牌号宁AL64**号）系被告吴学军所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司（以下简称财保德胜支公司）投保交强险和商业险，被告吴学军系被告吴占峰的父亲，被告吴占峰驾驶涉案车辆经过被告吴学军的许可。
原审法院认为，被告吴占峰驾驶宁AL64**号轿车将原告陈菊红撞伤，事故经贺兰县交警大队认定被告吴占峰负全部责任，按照我国《侵权责任法》第四十八条的规定，被告吴占峰应当承担向原告赔偿损失的义务。本案涉案车辆系被告吴学军所有，但被告吴学军系被告吴占峰的父亲，被告吴占峰驾驶车辆经过了被告吴学军的同意，被告吴学军对此事故发生无过错，故不应承担赔偿责任。原告陈菊红住院期间，共花去医疗费19638.64元，被告吴占峰垫支医疗费18678.89元，对原告要求赔偿医疗费和门诊费的请求，予以支持959.75元；对原告要求赔偿护理费2160元的诉讼请求，因原告住院期间由其丈夫一人护理，但在庭审中原告未向法庭提交护理人员的工资证明，故护理费应参照银川市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，但护工的劳务报酬没有统一的标准，故以宁夏回族自治区2011年度居民服务业及其他服务业的年收入25572元为标准计算护理费，护理期限应以《司法鉴定意见书》中确定的12周为准，原告陈菊红的护理费为5967元（25572元÷12个月÷30天×12周×7），因原告只要求被告支付护理费2160元，予以支持。原告要求赔偿误工费18000元的诉讼请求，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十条第三款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”在庭审时原告陈菊红的丈夫陈述原告在受伤时没有工作，无固定收入，且本案原告未向法庭提交证据证明其最近三年的平均收入情况，经调查原告陈菊红在贺兰县居安苑西区12-1-401室居住满一年以上，因此对原告要求的误工费应参照城镇居民人均可支配收入17579元／年的标准来计算，对于误工时间应当以《司法鉴定意见书》中确定的休息期限22周为准，对原告要求的误工费予以支持7520元（17579元÷12个月÷30天×22周×7））。对原告要求赔偿营养费180元的请求，因营养费每天按照10元计算符合相关法律规定，故对该项诉讼请求予以支持；对住院伙食补助费按照2012年度的标准为每人每天按50元计算，原告住院18天，故对原告主张的900元住院伙食补助费予以支持；对鉴定费600元，因有原告提供的票据为证，故对该项诉讼请求予以支持；对原告要求赔偿伤残赔偿金35158元的诉讼请求，因原告虽系农村户口，但自2011年11月至今在城镇居住满一年，故应按2012年自治区发布的人身损害赔偿标准中比照城镇居民人均可支配收入17579元／年计算，10级伤残赔偿2年，残疾赔偿金为35158元，故对原告的该项诉讼请求予以支持。对原告要求的二次手术费5000元，因原告还未实际进行二次手术，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。以上各项赔偿款共计47477.75元，被告吴学军对肇事车辆投入了交强险及商业险，故被告吴占峰应承担的赔偿款47477.75元由被告财保德胜支公司从交强险中赔偿1万元、从商业险中赔偿37477.75元。对被告吴占峰垫支的医疗费18678.89元，但因涉案车辆所交纳的商业险最高赔偿限额为5万元，被告财保德胜支公司只能在上述赔款之外在5万元的限额内予以退还，故应由被告财保德胜支公司退还被告吴占峰垫付的医疗费12522.25元，其余未退还的部分由被告吴占峰自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第二款、第二十三条和第二十五条之规定，判决：一、被告吴占峰赔偿原告陈菊红医疗费959.75元、误工费7520元、护理费2160元、住院伙食补助费900元、鉴定费600元、营养费180元和伤残赔偿金35158元，共计47477.75元，由被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公在交强险范围内赔偿1万元，在商业险范围内赔偿37477.75元，于判决生效之日起十五日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司向被告吴占峰退还垫支的医疗费12522.25元；三、驳回原告陈菊红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1397元，由被告吴占峰负担338元，被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司负担700元，由原告陈菊红负担359元。
宣判后，财保德胜支公司不服，上诉称，第一，原审法院在被上诉人没有申请的情况下，主动调取证据，违反证据规则；第二，被上诉人的伤残赔偿金应该按照农村居民标准进行计算，不应按照城镇居民标准计算；第三，误工费的计算应当按照医疗机构的医嘱进行计算，不应以鉴定书为依据进行计算；第四，诉讼费不属于保险公司赔偿的范围；第五，交强险足以赔偿陈菊红的损失，不应再从商业险中进行赔偿；第六，一审法院判决上诉人向被上诉人吴占峰返还医疗费违反法定程序，一审时吴占峰并未提起要求返还其垫付的医疗费，一审法院超请求判决是错误的。请求1、撤销（2013）贺民初字第1131号民事判决并依法改判；2、一、二审诉讼费均应由三被上诉人承担。
被上诉人陈菊红辩称，第一，2012年9月28日被上诉人陈菊红在贺兰县城被吴占峰驾车撞伤，此时陈菊红与丈夫在贺兰县居安苑12-1-401室已租住一年，靠打工为生，陈菊红按城镇居民赔偿标准提起诉讼要求赔偿，法院认定陈菊红居住贺兰县城，按城镇居民标准判令上诉人赔偿陈菊红各项经济损失是正确的；第二，被上诉人陈菊红在贺兰县城居住打工的事实有其租住贺兰县居安苑12-1-401室期间的暖气费票据、购买天然气收据、购买电票据、租房合同等足以证明。上诉人应当按照城镇居民的赔偿标准对被上诉人赔偿，故一审法院判决适当；第三，鉴定意见书中的三期证明比医生开具的证明更具有客观性，应以鉴定书为准；第四，鉴定费和诉讼费的承担，由上诉人承担是符合民事诉讼法的规定的；第五，在交强险和商业险范围内赔偿37477.75元并没有加重上诉人财保德胜支公司的赔偿负担，从哪个险种支出均是符合规定的；第六，财保德胜支公司给被上诉人返还医疗费也是为了解决纠纷，法院有权追加财保德胜支公司的相应法律责任，让当事人返还垫付的费用并无不当。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人吴占峰、吴学军未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审查明的事实与原审判决查明的一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，原审法院认定陈菊红为城镇居民标准计算伤残赔偿金的依据不仅仅有陈菊红所在的居民委员会的证明，还有陈菊红一审提交的房屋租赁合同，缴纳水电费、暖气费的发票等相关证据予以佐证，而上诉人财保德胜支公司又无相反证据证明陈菊红为非城镇居民，故财保德胜支公司主张陈菊红的伤残赔偿金应以农村居民标准计算的上诉主张不能成立。银川市第一人民医院司法鉴定中心作为专业医疗鉴定机构，对伤者伤情以及休息期、护理期、营养期等作出鉴定，人民法院以此作为定案依据符合法律规定，上诉人财保德胜支公司对此鉴定有异议但未提出重新鉴定申请，也无相反证据推翻该鉴定意见，故其关于不应按照司法鉴定意见计算误工费、护理费的主张不能成立。鉴定费是陈菊红因交通事故发生损害产生的实际支出，属于合理费用，诉讼费由败诉方负担符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，保险人和被保险人合同约定的内容不能违反法律法规的相应规定，故上诉人财保德胜支公司认为其与被保险人的交强险、商业险有条款约定而不承担鉴定费和诉讼费的主张不能成立。涉案车辆投保了交强险和商业险，发生事故后，其中一个险种赔偿不足的，可以从另外的险种中补足，只要未超出规定限额是符合法律规定的。一方当事人先行垫付的医疗费属于保险公司的赔偿范围，原审判决保险公司作为赔偿义务人对吴占峰垫付的医疗费予以返还并无不妥。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1397元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建玲
代理审判员 邢雪梅
代理审判员 刘兆平
二〇一四年七月八日
书 记 员 王丽娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。