河北省景县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀1127刑初15号
公诉机关河北省景县人民检察院。
被告人张金刚，男，1983年1月2日出生于山东省平原县，，汉族，小学文化，户籍所在地山东省德州市平原县，住山东省平原县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年5月18日被刑事拘留，同年5月27日被执行逮捕。现羁押于景县看守所。
辩护人刘建苹、李敏，山东指南针律师事务所律师。
景县人民检察院以景检未检刑诉【2018】2号起诉书指控被告人张金刚犯盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景县人民检察院指派检察员张娜出庭支持公诉，被告人张金刚及其辩护人刘建苹、李敏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
景县人民检察院指控，2017年5月5日下午13时许，被告人张金刚以借油润滑车门为由，进入到张某1家，在大门洞内盗窃金龙鱼食用油一桶，在北房最东间屋冰箱内盗窃现金20000元。
案发后,被告人张金刚的家属代为赔偿被害人损失，并取得了被害人的谅解。
公诉机关认为，被告人张金刚的行为侵害了他人财产权利,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人张金刚辩称，食用油我拿了，我认罪，但钱我没有拿，钱是诱供的。辩护人提出的辩护意见是：起诉书对被告张金刚犯盗窃罪的指控不能成立。一、本案事实不清、证据不足。1、本案受害人是谁始终没有查清。2、公诉机关所举证据中没有查清被盗之处是张某1家还是赵某1家。3、公诉机关所举证据中没有本案唯一已经取得的客观证据现场监控录像。4、公诉机关所举证据中没有提取被盗现场冰箱上是否存有张金刚的指纹。5、公诉机关所举证据中没有犯罪嫌疑人张金刚指认现场的辨认笔录。从公诉机关所举的以上证据来看，现有证据不足以认定被告人实施了盗窃20000元现金的事实。二、公安机关对于赵某2、李某、张某2证人所做的《询问笔录》属于瑕疵证据，不能作为定案依据。1、三份询问笔录均违反了《刑事诉讼法司法解释》77条的规定，询问笔录没有记录告知证人有关作证的权利义务和法律责任的。因此不能作为定案依据。2、询问笔录的调查时间是在2017年5月17日据案发长达12天的时间，取证不及时。3、三位证人均与赵某1是亲属，有利害关系。三、被告人张金刚的《讯问笔录》属于瑕疵证据且没有相关证据予以印证，因此不能作为定案依据。1、《到案经过》和庭审调查证实张金刚是2017年5月17日到案，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第166条之规定，公安机关在第一次询问犯罪嫌疑人应是且在2017年5月17日。但是庭审中没有提交更没有提交2017年5月17日制作笔录的全程同步录音录像，因此不能推翻张金刚庭审中所说的侦察机关制作讯问笔录时存在诱供的事实。且没有其他证据印证张金刚的庭前供述是事实。2、公诉机关提交录音录像拟证明2017年5月17日17时30分至2017年5月17日18时15分侦查机关对张金刚所做笔录是2017年5月18日11时33分至2018年5月18日11时53分制作的。此解释不合理，笔录时间写错一个数字可以理解，但是将日期和询问时间段全部都写错，那不是笔误，反而证实了在2017年5月17日17时30分至2017年5月17日18时15分侦查机关确实按《公安机关办理刑事案件程序规定》对张金刚做了笔录，只是在2017年5月18日制作讯问笔录复制粘贴时忘了把时间全部修改造成的。3、被告人张金刚的供述本身矛盾重重。（1）张金刚上午进入到被盗现场，先起了偷心，后发现现款，在没有人的情况竟然不盗取反而在下午家里有人的情况下偷钱。试问天下有这样的轻而易举能偷到钱而不偷的贼吗？此是矛盾之一。（2）没盗取钱款的原因是没到下班的点，后来在下午1点多又去，难道1点多就是下班的点了？此矛盾之二（3）下午1点多吃完饭就回被盗村庄，到了后接着说去借油，拿到油后接着开车就回平原县了。这些事实不符合逻辑，这只能说明张金刚在做笔录时是胡编乱造的。四、张某1和赵某1在侦查机关的询问笔录中的陈述存在重大矛盾之处。被害人陈述不真实，不能作为证据使用。五、本案能够指控被告人实施盗窃行为的证据仅仅是被告人供述和受害人的陈述。但是张某1、赵某1的询问笔录与被告人张金刚讯问笔录中的陈述不能相互印证，不能作为定案依据。（1）张某1和赵某1的询问笔录中均显示：张某1和赵某1查看了案发上午的视频，没有看到张金刚上午也进入被盗现场，仅仅看到上午张金刚到过张某1家北边的过道口发过传单。但是张金刚的笔录中确说上午进入被盗现场发现现金没有盗取，下午盗取的。此是矛盾之一；（2）张金刚说的冰箱是银灰色，但是赵某1说冰箱是白色。此是矛盾之二；（3）张某1说食用油是福临门牌，张金刚供述是金龙鱼牌。此是矛盾之三。张某1、赵某1的询问笔录和张金刚是庭审供述张金刚上午没有进入被盗现场，下午张金刚从进入被盗现场到离开共用了1分钟或2分钟的时间，1至2分钟在家中有人的情况下决不可能从陌生环境找到钱款完成盗窃行为。对于描述案件事实矛盾重重的言辞证据，如果没有现场监控录像来印证的话，不能作为定案依据。六、本案中，侦查机关的办案程序中明显存在主观性，违反法律规定，因此所取得的证据都不具有客观性，不能作为定案依据。1、2017年5月5日侦查机关对报案人张某1做的询问笔录中张某1称丢失的食用油是福临门牌的，2017年5月14日侦查机关对赵某1做的询问笔录中，赵某1并没有说明丢的食用油是什么牌子的。直到2017年5月17日张金刚到案才说食用油是金龙鱼牌。但是公安机关在2017年5月5日作出的《报警案件登记表》和《受案登记表》中却注明了丢失的是金龙鱼食用油。2、2017年5月5日侦查机关对报案人张某1做的询问笔录中张某1并没有称犯罪嫌疑人是张金刚，张金刚到案前没有证明犯罪嫌疑人是张金刚的证据，但是公安机关在2017年5月5日作出的《受案回执》中却注明了张金刚盗窃案。3、《现场勘验笔录》中注明的指派报告单位是110指挥中心，张某1的询问笔录中也是打电话报警。但是受案登记表案件来源确不是110指令而是报案。4、《到案经过》明明是张金刚投案自首，但是公安机关却在呈请逮捕时说是抓获归案。以上问题可以说明侦查机关先入为主，一切的笔录都是以定罪为目的，并不是依法全面客观的搜集被告人有罪、无罪的证据，而是存在主观性，违法性。尤其是已经调取的客观证据现场监控录像不出示的情况下，所有的笔录不能排除合理怀疑，笔录不能作为定案依据。七、刑事案件举证责任在公诉机关，不能要求被告人自证无罪或者有罪。被告人张金刚被羁押后，家人非常着急，在不明事实的情况下想赶紧让张金刚出来，所以给付张某120000元现金的事实，不能也不是认可张金刚实施盗窃行为的意思表示。
综上，本案言辞证据不能相互印证；客观证据，已经调取的现场监控录像不出示，应提取是否存有指纹而不提取。请法庭综合考量直接以指控的盗窃罪因证据不足不能成立，宣告被告人张金刚无罪。
经审理查明，2017年5月5日下午13时许，被告人张金刚以借油润滑车门为由，进入到张某1家，在大门洞内盗窃金龙鱼食用油一桶。案发后,被告人张金刚的家属代为赔偿被害人，被告人张金刚取得了被害人的谅解。
2017年5月17日，被告人张金刚到景县公安局王谦寺派出所投案。
上述事实，由公诉机关出示的经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、景县公安局受案登记表、立案决定书。证实案件的来源情况。
2、被告人张金刚的供述与辩解、录音录像及说明。证实2017年5月5日下午，其以借油润滑车为由进入被害人家中盗窃的事实。
3、被害人张某1的陈述。证实其到景县王谦寺派出所报案，2017年5月5日下午1点左右，其家中被盗了，有监控视频，是吴桥骨科门诊发传单的人到其家偷东西。2017年5月5日下午一点二十五分许，其家邻居张红雨给其打电话说其家有可能被盗了，因为他家有监控正好能照着其家的大门，这样其就去他家查监控了，在监控里其看见有一辆银灰色的面包车从村里的东西大街东边过来直接就停在其家的房北，然后从车上下来一个人，鬼鬼祟祟的直接走到其家的大门口，当时大门可能是从里面挂着的，那人把门弄开后就进院里了，等了大约一、两分钟就出来了，当时怀里像是抱着什么东西就直接上面包车了，然后面包车就走了。一会儿，其母亲也过来看监控了，她说偷东西的那个人上午往其家过道口来过，同行的还有别人，说是给吴桥医苑骨科门诊发传单的，这样我又翻看上午的监控，发现上午8点多那个人还有一个男的确实在我家北边的过道口发过传单，他们开着一辆鲁Ｎ×××××五菱面包车来的，当时还和其母亲说话了并发了传单。但当时也不知道被盗的有什么东西，这样其母亲回家后才发现一桶油和两万元现金被盗了，然后其就打电话报警了，一会儿你们派出所的民警就去了。偷东西的那人身穿一件白色半袖Ｔ恤，下身穿黑色西裤，脚穿黑色皮鞋，个头大概168ＣＭ，中等身材，有点罗圈腿，大约30多岁。4、证
4、证人候某的证言。证实2017年5月5日下午1时许，其开车和被告人张金刚一起散发传单时，被告人张金刚让其停车，张金刚下车后，大约几分钟又上来了，张金刚手里拿什么东西没有注意，然后就回平原了，到了平原下车时，其看见张金刚拿着一桶5L的食用油。
5、证人赵某1的证言。证实2017年5月5日大概13时50分左右，其接到其儿子张某1：“家里进去人了，看看丢东西了吗？”，然后其就赶紧去大门洞子看了一下，看看大门开没开，然后看见大门已经打开了，因为其之前睡觉的时候把大门用锁给挂上了，然后看见大门洞子里其放的一桶食用油没了。6、证
6、证人张某2、李某、赵某2的证言。证实赵某1借钱的事实。
7、案发现场勘查笔录、现场照片。证实案发现场的情况。
8、食用油（照片）一张。证实被害人家中的被盗物品情况。
9、景县公安局王谦寺派出所出具的情况说明：案发后现场没能及时保护，导致案发现场已被破坏无法提取指纹、脚印等；现场监控录像已丢失，无法调取；通过侦查没有找到张金刚盗窃所得的2万元钱；没有张金刚的指认现场情况。
10、刑事谅解书、收条。证实被告人张金刚的家属对被害人进行赔偿以及被害人对被告人张金刚予以谅解的情况。
11、到案经过。证实被告人张金刚系自动投案。
12、户籍证明信、无犯罪记录证明。证实被告人张金刚具有完全刑事责任能力，无前科。
以上证据经当庭质证，关于被告人张金刚的供述及其录音录像，被告人张金刚提出异议称，该视频录的不全。辩护人提出异议称，该录像对讯问的过程不全面，侦查人员是否是笔录中的侦查人员不明确；录像显示权利义务告知是在笔录之后告知的，程序不合法；录像中显示被告人要求看一下笔录，但没有让被告人看就签字了，而且张金刚在笔录中签的时间是2017年5月17日，整个录像显示的时间是2017年5月18日11：33开始的，而我们见到的是2017年5月17日17：30。对于公安局的说明，时间18写成17可以理解，但把具体的时间也写错，我们认为该录像不是张金刚所作的第一次笔录，按公安机关办理刑事案件的规定166条，张金刚于2017年5月17日到派出所到案，应当立即制作笔录，并录音和录像。关于被害人张某1的陈述，被告人张金刚提出异议称，油是事实，钱不是事实。其辩护人称，张某1说被盗食油是福临门牌。张某1陈述的是赵某1先看的监控，然后回家发现油和现金被盗。张某1陈述中显示张某1看了上午的视频，证明了张金刚没有进入院里，只是到大门外；关于证人候某的证言，辩护人称，该证言不能证明被告人盗窃20000元的事实；关于证人赵某1的证言，被告人张金刚提出异议称，油是事实，钱不是事实。辩护人称，该证言证实是赵某1居住，该证言是接到张某1电话话发现被盗油和钱，然后去邻居家查监控，而且该证言查看监控时被告人并没有进入现场，张某1和赵某1的笔录均没有证明实施盗窃的人是张金刚这三个字；关于证人张某2、李某、赵某2的证言，被告人张金刚提出异议称，我不认识这些人。辩护人称，没有告知证人权利义务，程序不合法；三位证人与被害人是亲属，有利害关系；赵某1在笔录中说其女儿缺钱，家来让其借钱，不符合逻辑；关于案发现场勘查笔录、现场照片，被告人张金刚提出异议称，食用油是正确的，大门下摆放东西不对，没有见过冰箱。辩护人称，没有显示见证人在场，也没有在现场制图和照片上签字，程序不合法；关于景县公安局王谦寺派出所出具的情况说明，被告人张金刚提出异议称，冰箱指纹应该能保存好。邻居家的监控视频应该能调取出来。辩护人称，对于现场监控录像，派出所已调取，但未出示，不知什么原因；对于被告人指纹，从报案到勘验时间不长，应调取而未调取；对于没有诱供的证明，没有证明效力，应当提供2017年5月17日讯问笔录及同步录像。对于刑事谅解书、收条，被告人张金刚不予认可。辩护人称，收到条上的钱数有待和其家属核实，家属因为张金刚被羁押，心里着急，家属行为不代表张金刚的行为。
被告人张金刚及其辩护人对相关证据所提异议，经查，对被告人张金刚进行讯问的录音录像中，被告人张金刚供述的内容与载明讯问时间为2017年5月17日17时30分至2017年5月17日18时15分的讯问笔录中所记录的张金刚对作案的具体时间及作案的具体细节的供述部分不相一致，且关于指控被告人张金刚盗窃20000元现金的事实，被告人张金刚称系侦查人员诱供取得并在2017年5月17日给其作了笔录，故该录音录像是否为该份讯问笔录的同步录音录像存在疑问，且公安机关根据被告人张金刚供述的20000元现金的藏匿地点亦没有找到该款，被告人张金刚盗窃20000元现金的事实亦无其他充分的证据予以佐证。因此，公诉机关指控被告人张金刚盗窃20000元现金的证据，达不到确实、充分，无法排除合理怀疑。被告人张金刚及其辩护人对关于盗窃20000元现金的相关证据所提异议，予以采纳；公诉机关指控被告人张金刚入户盗窃金龙鱼牌食用油的事实，被告人张金刚没有异议，被告人张金刚的供述、被害人的陈述、证人候某的证言等证据能够相互印证，形成完整闭合的证据链条，足以认定被告人张金刚入户盗窃金龙鱼牌食用油的事实。被害人对被盗食用油的品牌等细节的陈述有误，并不足以排除被告人张金刚入户盗窃的事实，故辩护人对于被告人张金刚入户盗窃金龙鱼牌食用油方面的证据所提异议，不影响本案的定性，依法不予采纳。
本院认为，被告人张金刚以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张金刚入户盗窃金龙鱼牌食用油的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辩护人关于能够指控被告人实施盗窃行为的证据仅仅是被告人供述和受害人的陈述，应宣告被告人张金刚无罪的辩护意见，经查，被告人张金刚入户盗窃金龙鱼牌食用油的犯罪事实，不仅有被告人的供述和受害人的陈述，且有证人候某的证言等证据相互印证，故辩护人的该辩护意见，理据不足，依法不予采纳。辩护人关于本案受害人是谁以及被盗之处是张某1家还是赵某1家没有查清的辩护意见，经查，侦查机关对赵某1和张某1的询问笔录均可以印证赵某1和张某1系母子关系，且被告人张金刚对指控的案发地点亦无异议，张某1作为本案的受害人并无不妥，故对辩护人的该辩护意见，不予采纳。公诉机关指控被告人张金刚盗窃20000元现金的事实，因该方面的证据不足以达到确实、充分的程度，依法不予认定。辩护人关于被告人张金刚盗窃20000元现金证据不足的辩护意见，予以采纳。被告人张金刚的家属代其赔偿了被害人，被害人表示对被告人张金刚予以谅解，而被告人张金刚对此不予认可。但鉴于被告人张金刚自动投案，如实供述了入户盗窃的犯罪事实，构成自首，依法可对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张金刚犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月18日起至2018年4月17日止。罚金限本判决生效之日起十五日内缴纳。）
二、扣押在案的金龙鱼牌食用油一桶，未随案移送，由扣押机关景县公安局发还被害人张军。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 姜爱民
审判员 刘俊杰
审判员 隽保东
二〇一八年三月二十八日
书记员 徐 晶