吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉05民终781号上诉人（原审被告）：何春，男，汉族，无职业，住通化市东昌区。委托代理人：金凤华，吉林易金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘凤德，男，汉族，无职业，住通化市东昌区。委托代理人：张晓霞，通化市东昌区环通法律服务所法律工作者。上诉人何春因与被上诉人刘凤德劳务合同纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2017）吉0502民初324号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告刘凤德向原审法院提出诉讼请求：判令被告给付原告工资41200元；案件受理费由被告负担。事实和理由：2015至2016年，原告给被告承包的六合盛别墅区、玉皇商郡、恺丽宾馆新建楼等工地做水暖活，被告欠原告工资41200元，原告多次催要，被告拒不给付。原审被告何春辩称，原告诉讼请求的工资款41200元，在事实理由当中也提到了工资款，正面理解应该是劳动纠纷，只有劳动关系，才有工资款，根据劳动法律规定，原告应该进行劳动合同纠纷的诉前劳动仲裁前置程序，如果不经过这一程序，不可以到人民法院直接起诉，因为我不知道原告方是否经过这一程序，所以庭审的进行，法官的询问，这个事情会很清楚，我方意见是，如果有这一程序，庭审继续，如果没有这一程序，我们请求合议庭及审判长说服原告撤诉，或者直接驳回原告起诉。针对本案实体，作为劳动关系是一种答辩程序的观点和内容，作为民事关系，是另一种答辩程序、观点和内容，因为现在的诉状不能看明原告是否经过了仲裁前置程序，如果原告向法庭出具了已经经过了劳动仲裁，那么我们的答辩意见是原告所说的工资款不存在；如果作为债务关系进行答辩，因原告所诉的事实与实际情况不符，主要体现在以下几个方面：1、六合盛工程全部不合格，仅材料损失款就达到了56000余元，我们不提出反诉，愿意与原告私下协商解决；2、诉状所说的恺丽宾馆新建楼的管路工程，原告方私自改变设计，将三个管道井私自改成两个管道井，目前没有验收，也没有计算出损失标准，但是远远大于原告主张的4600元，这是何春说的。鉴于以上原因，我们也请求法庭驳回原告的诉讼请求，其中我们重点强调一点，原告所述的三项工程均没有验收，而且出现了重大的伪劣工程和返工的事实，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原审法院经审理查明，2015年至2016年期间，被告在他人处分包了六合盛别墅区、玉皇商郡、恺丽宾馆的水暖工程，被告雇佣原告等多人进行施工，原告劳动报酬以日200元计算，原告在从事该劳务活动过程中，被告计欠原告劳动报酬41200元。原审法院认为，本案争议的焦点是：被告何春是否尚欠原告劳动报酬，额度为多少？被告是否应当给付？根据《中华人民共和国合同法》第六条，“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第六十条第一款，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》《最高人民法院》第二条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第七十六条，“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”的规定，劳务合同是劳务提供人与劳务接受人依照法律规定签订协议，劳务提供人向接受人提供劳务活动，接受人向提供人支付劳动报酬。原、被告之间并未签订劳动合同，原告亦未主张劳动合同的相关的待遇，被告不能以原告诉状请求劳动报酬为“工资”的表述来界定双方存有劳动合同，且被告主张双方系劳动合同应当由被告作为用人单位来提交证据证明，但被告没有证据证明，故原、被告之间系劳务合同关系。被告主张其将分包来的水暖工程转包给原告，原告助手的劳动报酬按照原告核定的工时表，由何春发放，其他施工人员的工资由原告发放。根据双方提交的证据及陈述，原告的劳动报酬以日200元计算，该工程为多人施工，原告不可能以其日200元的劳动报酬为其他人员再行发放劳动报酬，被告的主张与日常生活经验法则不符，故能认定，该工程系被告分包来后雇佣原告等人进行施工，并以日工资200元的计时工方式为原告计算劳动报酬，被告对原告提交的工勤表记载的天数及工作天数无异议，故被告计欠原告劳动报酬41200元。被告抗辩主张，原告施工的工程部分存有质量问题，但其未能提交证据证明该工程存有质量问题，且为原告施工部分，故其抗辩主张不能成立。原告为被告提供了劳务活动，被告应当按照约定向原告支付劳动报酬。综上，依照上述法律的规定，遂判决：被告何春于本判决生效后立即支付原告刘凤德劳动报酬41200元。一审案件受理费830元由被告负担。一审判决作出后，上诉人何春不服，向本院提出上诉。请求撤销原审判决，发回重审或者依法改判。事实及理由，一、原审事实不清部分。1、该案件案由究竟是劳动纠纷还是劳务纠纷认定不清。被上诉人在诉状上明确提出主张是“劳动工资”，且在理由部分也表达了追索的是欠付的工资款。在庭审中也自认“系为被告（上诉人）打工”。以上事实有被上诉人的诉状和原审调查记录为证。原审判决却简单认定为“劳务纠纷”，与事实不符。2、被上诉人做的六合盛安装工程全部返工，并提出了相应的主要证据，给上诉人造成了数万元损失，原审未予查明，正确认定，与事实不符。3、被上诉人负责的通化恺丽宾馆安装工程，私自变更设计，将三个管道井私自更改为两个管道井，造成重大质量问题，原审未予查明，与事实不符。4、被上诉人提供的劳动工时有虚假成分，原审未予查明。二、原审对被上诉人在安装工程中出现的全部质量问题，未予查明并正确认定。与事实不符，应予以纠正。三、既然被上诉人主张的是劳动工资，追索的是“给被告打工”之欠付工资款，该案就应当是劳动纠纷，而不是劳务纠纷。被上诉人应当在提起诉讼之前先行到劳动仲裁机关申请劳动仲裁。关于此项问题，原审违反劳动纠纷仲裁前置之法定程序，应予纠正。被上诉人刘凤德辩称，一审是被上诉人提出的诉讼，要求上诉人支付工资。而上诉人提出的质量问题，应该在一审时候提出反诉，且一审审判长也当庭释明了。上诉人的上诉请求应围绕一审的争议焦点提出上诉，也就是二审应在被上诉人提出的诉讼请求范围内审理。上诉人提出的质量问题也可另案告诉。在二审中有关于质量问题的证据，不在审理范围内，不予质证。二审庭审期间，经法院释明，何春对案件案由问题进行了明确，对双方形成的是劳务关系没有异议。何春上诉理由可归纳为，一、何春对刘凤德日工资标准和工作天数有异议，因双方没有对帐，刘凤德工资冬季应为每天130元，夏天每天200元。对此何春没有提供证据证明。刘凤德认为一审认定正确。二、认为刘凤德施工的工程存在质量问题。何春向法庭提交了四份何春承包三项工程的发包方出具的关于三项工程存在质量问题分别进行全部返工的证明和一项工程改变设计造成全部返工的证明。一是证明刘凤德安装的水暖工程全部不合格，全部返工。二是证明刘凤德负有重要责任。刘凤德质证认为，质量问题应有相关部门确认，即便如此也应由何春自己负责。何春与刘凤德是劳务关系，不承担此责任。且这几栋楼有多个水暖工工作，也不能确定均是由刘凤德干的活。出证人无正当理由不到庭，证词应不予采信。本院认为，因本案为劳务合同纠纷，四份书证证明的质量问题，无法证明全部由刘凤德造成，且一审何春亦没有提出反诉，故对何春提交的四份证据想要证明的事实，本院不予审理并作出确认。本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，关于双方法律关系问题，因何春在二审期间明确，对双方形成的是劳务关系没有异议，本案案由为劳务合同纠纷。在该劳务关系中，何春对其欠刘凤德劳动报酬事实不否认，只是对刘凤德的工作天数与日工资标准有异议。何春认为刘凤德记载的事项不够客观真实。根据证据规则的规定，何春作为雇主负有举证证明刘凤德实际工作天数及日工资标准的责任。一二审期间，何春均没有提供相应证据予以证实，何春的该项上诉理由不成立。本院认定何春拖欠刘凤德劳动报酬金额为41200元。关于何春主张的工程质量问题，因何春在一审程序中未到庭参加诉讼，亦未提出反诉，该项主张可另案告诉。综上所述，何春的上诉理由均不成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费830元，由上诉人何春负担。本判决为终审判决。审判长  吴兴彦审判员  盖晓晨审判员  李尧川二〇一七年六月十四日书记员  张 楠