甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0503民初74号
原告朱增成，男。
委托代理人金石录。
被告谢俊飞，男。
被告田盼，男。
以上二被告共同委托代理人谢赟。
被告天水麦积运通有限公司。
法定代表人杨宝平。
委托代理人孙永平，男。
委托代理人王晓明，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司。
负责人卢金。
委托代理人洪沛田。
原告朱增成与被告谢俊飞、天水麦积运通有限公司（以下简称麦积运通公司）、中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司（以下简称人保天水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理后，原告朱增成申请追加本案肇事车辆的实际车主田盼为共同被告，本院依法通知其参加诉讼。本案依法由审判员刘炜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱增成的委托代理人金石录，被告谢俊飞、田盼的委托代理人谢赟，被告麦积运通公司的委托代理人孙永平及被告人保天水公司的委托代理人洪沛田到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱增成诉称，2015年8月10日12时30分许，被告谢俊飞驾驶被告麦积运通公司所有的甘E243**号中型普通客车沿麦积区石佛镇由东向西行驶至郭家老庄路段，在超越同方向行驶的由原告驾驶的三轮摩托车时将原告刮擦，致原告受伤、车辆受损。随后，原告被送往天水市第一人民医院（以下简称市一院）救治，后又转入中国人民解放军兰州军区兰州总医院（以下简称兰州军区医院）治疗。本次事故责任经交警部门认定被告谢俊飞承担全部责任。因被告麦积运通公司的车辆在被告人保天水公司投有保险，故诉至法院。
原告的诉讼请求为：由被告方连带赔偿原告各项损失106012.49元，被告人保天水公司在保险范围内承担赔偿责任。诉讼中，原告的诉讼请求变更为：由被告连带赔偿原告医疗费6245.09元、误工费15755.40元、护理费24000元、交通费3177元、住宿费5046元、住院伙食补助费920元、营养费460元、残疾赔偿金41608元、精神损害抚慰金2000元、财产损失2000元、鉴定费3500元，共计104711.49元。
被告谢俊飞辩称，其是被告田盼雇佣的驾驶员，其与被告田盼系雇佣关系，原告合理的损失应由被告人保天水公司、麦积运通公司及被告田盼承担。
被告田盼辩称，其是本案肇事车辆甘E243**号中型普通客车的实际车主，该车挂靠在被告麦积运通公司名下从事运营活动，其为该车在被告人保天水公司投保了交强险和商业险，原告合理的损失应由被告人保天水公司承担。此外，原告住院期间其为原告垫付医疗费40843元。
被告麦积运通公司辩称：一、对本案事故责任认定没有异议。二、对原告的索赔请求，应在法律规定明确、事实证据充分的前提下如数赔偿。三、其公司是甘E243**号中型普通客车的注册登记人，该车在被告人保天水公司投保了交强险和商业第三者责任险100万，原告的损失应由被告人保天水公司在保险范围内先行赔偿，免赔部分由事故责任人和实际车主承担。
被告人保天水公司辩称，对于本案事故的发生经过和责任的划分其没有异议，本案肇事车辆在被告人保天水公司投保了交强险和商业险，对于原告合理的损失其同意在保险范围内赔偿。
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
一、道路交通事故认定书，拟证明本案事故发生经过及被告谢俊飞承担事故全部责任的情况。
二、市一院门诊病历、住院病历、诊断证明、出院证明及兰州军区医院病历，拟证明原告所受损伤、治疗经过及住院治疗23天的事实。
三、医疗费票据20张计47088.09元，拟证明原告及被告田盼共交付医院的治疗费数额，其中原告支付医疗费6245.09元，被告田盼垫付医疗费40843元。
四、交通费票据，拟证明原告支出的交通费用。
五、住宿费票据，拟证明原告在兰州军区医院住院治疗期间，原告的儿子和被告田盼的父亲田跟明作为护理人员住宿产生的费用。
六、司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残等级为十级、误工期限为180天、护理期限为90天的事实。
七、鉴定费票据，拟证明原告支出鉴定费3500元的事实。
八、甘肃瑞亿天成建筑装饰有限责任公司出具的误工证明1份，拟证明原告护理人员即原告之子刘彦东所从事的职业情况。
九、天水市麦积区石佛镇峪口村村民委员会出具的证明1份，拟证明原告为养鸡专业户的事实。
十、摩托车发票和所有权证书，拟证明原告驾驶的摩托车价值5000元，事故造成摩托车报废，原告请求赔偿2000元。
十一、被告谢俊飞的驾驶证、机动车所有权证及甘E243**号车的行驶证，拟证明本案肇事车辆的信息情况。
经质证，被告方对第一、二、三、六、七、十一组证据材料的真实性均无异议。对第四组证据材料，被告谢俊飞、田盼对其真实性无异议，但主张对于具体的数额由法庭酌情认定；被告麦积运通公司、人保天水公司对该组证据材料的真实性不予认可，对原告主张的交通费只认可400元。对第五组证据材料，被告谢俊飞、田盼无异议；被告麦积运通公司、人保天水公司认为护理人员在医院陪护原告，没有必要在外住宿产生住宿费，故不予认可。对第八组证据材料，被告方对其真实性不予认可，认为不能证明护理人员的收入情况，护理费应按上一年度农林牧渔业标准87.50元／天计算。对第九组证据材料，被告谢俊飞、田盼不发表质证意见，被告麦积运通公司、人保天水公司不予认可。各被告对第十组证据材料的证明目的不予认可，认为不能证明摩托车的实际受损情况。
经本院审核认为，原告提交的第一、二、三、六、七、十一组证据来源合法，内容客观真实，经质证被告方无异议，且能够证明本案相关事实，予以采信。对第四组证据交通费票据，大部分票据为天水往返兰州的汽车票，经审查部分汽车票产生的日期不在原告住院和复查期间，与客观事实不符，故对该组证据中的部分交通费票据不予采信，本院将根据本案实际，并结合应认定的交通费票据酌情认定。对第五组证据住宿费票据，原告在兰州军区医院住院治疗的时间为2015年8月12日至2015年9月1日，而原告提交的两张住宿费票据的住宿时间分别为2015年8月18日至9月13日、2015年9月13日至10月13日。根据原告所受伤情、原告朱增成及被告田盼的陈述，原告在兰州军区医院住院治疗期间确需多人轮流护理，其护理人员因住宿产生住宿费用符合客观事实，对其主张的住宿费的合理部分应予支持，但应仅限于原告在兰州军区医院住院治疗期间的合理损失。对第八组证据材料，原告未提供详细的工资表、纳税证明等予以佐证，对此不予采纳，对护理人员的误工损失，本院将参照其从事的相关行业标准予以认定。对第九组证据，能够证明原告从事养殖业的事实，予以采信。对第十组证据材料，该机动车销售发票只能证明原告驾驶的本案受损车辆的销售价格，不能证明该车在本案交通事故中的实际损失，对该组证据材料不予采信。但从交警部门作出的道路交通事故认定书和被告人保天水公司的出险记录可以看出，原告驾驶的三轮车确实在本次交通事故中受损，被告人保天水公司作为本案肇事车辆甘E243**号车的保险人，在接到事故报警后有对第三者车辆受损情况定损的义务，因其未定损间接导致原告驾驶的车辆受损情况无法确定。此外，原告未能及时对其驾驶的受损车辆进行维修或取回，导致该车停放时间过长，间接增加了受损车辆的损失，应自行承担车辆的部分损失。综上，本院酌情确定原告受损车辆的损失为1000元。
被告谢俊飞未向本院提交证据材料。
被告田盼为证明其主张，向本院提交了客车经营合同书1份，拟证明甘E243**号车的实际车主为其本人，其与被告麦积运通公司之间为挂靠经营关系。
经质证，原告及其他被告无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案相关事实，均予以采信。
被告麦积运通公司为证明其主张，向本院提交了保险单复印件2份，拟证明本案肇事车辆的保险情况。
经质证，原告及其他被告无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案相关事实，均予以采信。
被告人保天水公司为证明其主张，向本院提交了保险单抄件2份，拟证明本案肇事车辆在被告人保天水公司投保了交强险和商业第三者责任保险的事实。
经质证，原告及其他被告无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，与被告麦积运通公司提交的车辆保险单相互印证，能够证明本案肇事车辆的保险情况，予以采信。
经审理查明，2015年8月10日12时30分许，被告谢俊飞驾驶甘E243**号中型普通客车沿麦积区石佛镇由东向西行驶至郭家老庄路段，在超越同方向由原告朱增成驾驶的无号牌正三轮摩托车时两车发生刮擦，致无号牌正三轮摩托车侧翻，造成原告朱增成受伤、两车受损，形成交通事故。随后，原告被送往市一院住院治疗，其伤情经诊断为创伤性脑损伤、左手外伤等。住院治疗两天后，原告因伤情较重转至兰州军区医院继续住院治疗20天，其伤情诊断为创伤性重型闭合性颅脑损伤、颅骨骨折等。原告伤情经甘肃中泰司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级、误工期限为180天、护理期限为90天。
2015年8月21日，天水市公安局交通警察支队麦积区大队作出天公麦交认字（2015）YB第349号道路交通事故认定书，认定被告谢俊飞承担本次事故的全部责任，原告朱增成无责任。
因侵权责任，应当计算原告的损失项目和数额，经本院逐项审核认定为：
1.医疗费47088.09元。市一院住院费用11960.57元＋门诊费用3880.68元＋兰州军区医院住院费用29844.09元＋门诊费用1168.75元＋天水市第二人民医院门诊费用234元=47088.09元。
2.误工费12517元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十九条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告误工期限从事故发生之日即2015年8月10日计算至定残日前一天即2015年12月30日共计143天，其误工期限虽评定为180天，但定残日后的误工费已由残疾赔偿金予以补偿。误工费参照2014年度甘肃省农、林、牧、渔业工资标准31950元／年计算，为31950元／年÷365天／年×143天=12517元。
3.护理费11093元。护理期限经鉴定为90天，根据原告受伤情况，住院期间护理人员按2人计算，出院后的护理人员按1人计算。护理人员刘彦东为原告之子，从事建筑行业工作，其误工费参照2014年度甘肃省建筑业平均工资标准37176元／年计算，护理费应为37176元／年÷365天／年×90天=9167元；另一护理人员被告田盼父亲田跟明未提供相关证据证明其从事的相关行业，本院参照2014年度甘肃省农、林、牧、渔业工资标准31950元／年计算，为31950元／年÷365天／年×22天＝1926元，合计为11093元。
4.交通费1500元。根据原告住院天数、就医地点、护理人数、居住情况、复查等酌情认定。
5.住宿费3000元。参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》有关住宿费的有关规定予以确定，省内市、州住宿150元／人每天。原告住院治疗20天，住宿费应为150元／天×20天＝3000元。
6.住院伙食补助费880元。原告在市一院住院治疗2天，在兰州军区医院住院治疗20天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，省内为40元／天，住院伙食补助费为40元／天×22天＝880元。
7.营养费220元。原告住院治疗22天，根据原告受伤及伤残情况，酌情按10元／天计算，应为10元／天×22天=220元。
8.残疾赔偿金41608元。依据《甘肃省道路交通安全条例》第七十条规定，“对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算”。根据受害人伤残等级为十级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，应为20804元／年×20年×10%=41608元。
9.精神损害抚慰金2000元。因被告的侵权行为给原告造成较严重的精神损害，结合被告的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力考虑，酌情确定为2000元。
10.鉴定费3500元。
11.财产损失1000元。
以上11项，合计为124406.09元。其中，被告田盼为原告垫付医疗费40843元。
另查明，被告谢俊飞系被告田盼雇佣的司机，其驾驶的甘E243**号中型普通客车的所有人为被告田盼，该车挂靠在被告麦积运通公司名下从事运营活动，被告麦积运通公司以被保险人的名义为该车在被告人保天水公司投保了交强险，赔偿限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元。还为该车投保了限额为100万元的商业第三者责任保险。本案事故发生时，该车在保险期间内。
因交强险保险合同责任（总限额为12万2千元），应当计算的赔偿项目和数额，认定为：
医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：医疗费47088.09元＋住院伙食补助费880元＋营养费220元=48188.09元。已经超出该赔偿限额1万元，应按1万元赔偿（其中原告朱增成的损失部分为7345.09元，被告田盼垫付的部分为2654.91元）。
死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：误工费12517元＋护理费11093元＋交通费1500元＋住宿费3000元＋残疾赔偿金41608元＋精神损害抚慰金2000元=71718元。
财产损失赔偿项目（限额为2000元）：财产损失1000元。
按以上交强险责任应当计算的赔偿数额共计为1万元＋71718元＋1000元=82718元。
因商业第三者责任险保险合同责任（总限额为100万元），应当计算的赔偿项目和数额，认定为：
超出交强险医疗费用赔偿项目的限额，即48188.09元-1万元=38188.09元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
一、关于当事人承担责任的次序和数额的问题
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称审理交通事故解释）第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
（一）关于交强险合同责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”依据上述法律规定及交强险保险合同约定，被告人保天水公司是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险责任限额内对原告的损失82718元予以赔偿。
（二）关于商业险合同责任。依据审理交通事故解释第十六条的规定，对于交强险赔偿不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。因此，对原告的损失中超出交强险赔偿限额的部分即38188.09元，应由被告人保天水公司在商业第三者责任险责任限额内承担赔偿责任。本案被告谢俊飞承担事故的全部责任，故被告人保天水公司应在商业第三者责任险责任限额内全额赔付。
（三）关于侵权责任。由于被告谢俊飞对本案事故的发生承担全部责任，应认定其有过错，故被告谢俊飞应对其因侵权行为造成原告的损失，且不在被告人保天水公司赔偿范围的鉴定费3500元承担赔偿责任。但是，由于被告谢俊飞系被告田盼雇佣的司机，二人形成雇佣关系，对于雇员谢俊飞承担的责任依法应由被告田盼承担替代赔偿责任。
（四）关于提供劳务关系中接受劳务一方的责任。本案中，肇事车辆的驾驶员即被告谢俊飞系被告田盼雇佣，二者之间形成劳务关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”的规定，被告田盼作为接受劳务一方，应对提供劳务一方即被告谢俊飞造成原告的损失承担赔偿责任。故被告田盼替代被告谢俊飞承担赔偿责任后，被告谢俊飞在本案中不再承担赔偿责任。
（五）关于本案肇事车辆挂靠单位的责任。根据审理交通事故解释第三条规定，“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”据此，被告麦积运通公司作为本案肇事车辆的被挂靠人，应当对挂靠人即被告田盼承担的赔偿金额依法应当承担连带责任。
二、关于原告诉讼请求的合法合理性问题
对于原告请求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及财产损失，依据《中华人民共和国侵权责任法》、人身损害赔偿解释和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，均合法有据，予以支持，对于上述项目的具体数额依法并结合原、被告提交的证据予以确定。
关于精神损害抚慰金，根据审理交通事故解释第十六条的规定，“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。据此规定，原告请求的精神损害抚慰金，应由被告人保天水公司在其承保的交强险中优先赔偿。
三、关于被告田盼先行垫付的费用以及被告田盼父亲田跟明因护理原告遭受的误工损失如何处理的问题
本案事故发生后，被告田盼先行为原告支付医疗费40843元，且田盼父亲田跟明因护理原告遭受误工损失1926元，该部分费用经本院审核为合理费用，且未超出被告人保天水公司保险责任的赔偿范围。为减轻本案当事人的诉累和被保险人的理赔程序，鼓励肇事方积极抢救交通事故受害人，并最大限度保护交通事故垫付人的合法权益，被告人保天水公司应将上述费用共计42769元直接赔付被告田盼。被告人保天水公司将42769元直接赔偿支付被告田盼之后，原告朱增成实际应当获得被告人保天水公司的赔偿金额为78137.09元。
综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；对于保险合同责任，还依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；对于责任主体及责任承担，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；对于赔偿项目的计算，还依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司在交强险责任限额内赔偿原告朱增成各项损失78137.09元；
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司在交强险限额内赔付被告田盼垫付的医疗费2654.91元，在商业第三者责任保险限额内赔付被告田盼垫付费用40114.09元，合计42769元；
三、由被告田盼赔偿原告朱增成鉴定费3500元；
四、被告天水麦积运通有限公司对上述判决第三项承担连带责任；
五、驳回原告朱增成的其他诉讼请求。
以上判决第一至三项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2420元，由被告田盼负担1885元，由原告朱增成负担535元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审判员 刘 炜
二〇一六年三月十四日
书记员 刘文洁