广东省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤行终1032号
上诉人（原审原告）：欧阳带娣，男，1950年9月25日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。
被上诉人（原审被告）：广东省人民政府。住所地：广东省广州市东风中路***号。
法定代表人：朱小丹，省长。
委托代理人：杨扬、黄允鑫，省人民政府法制办干部。
上诉人欧阳带娣因与被上诉人广东省人民政府行政复议一案，不服广州市中级人民法院（2015）穗中法行初字第697号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年7月2日，广东省国土资源厅向顺德区人民政府下发粤国土资（建）函[2014]8号《广东省国土资源厅关于转发<国土资源部关于江门至广州番禺高速公路北延线江门四村至顺德××（××）工程建设用地的批复>的函》，内容为：“你区上报的《关于广中江高速公路顺德段项目建设用地的审查报告》〔顺建[2012]317号〕及有关材料业经省人民政府审核上报国务院批准，现将《国土资源部关于江门至广州番禺高速公路北延线江门四村至顺德××（××）工程建设用地的批复》〔国土资函[2013]802号〕转发给你区，并提出以下意见，请一并落实办理”等。2015年9月21日，原告因不服《广东省国土资源厅关于转发<国土资源部关于江门至广州番禺高速公路北延线江门四村至顺德××（××）工程建设用地的批复>的函》〔粤国土资（建）函[2014]8号〕所涉及的征地批复，以被告为被申请人，向被告申请行政复议，请求被告撤销粤国土资（建）函[2014]8号征地批复。2015年9月25日，被告作出粤府行复[2015]474号《行政复议告知书》，认为上述粤国土资（建）函[2014]8号文所涉及的征地批复，是广东省人民政府上报并经国务院批准、由国土资源部作出的，并非由广东省人民政府批准作出的，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条关于“下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人”的规定，原告提出的行政复议申请，不属于广东省人民政府的受理范围。被告并于当日通过EMS邮寄方式向原告送达粤府行复[2015]474号《行政复议告知书》。原告不服该告知书，于2015年11月9日诉至原审法院。原告在诉讼中再次明确其行政复议申请请求撤销的不是粤国土资（建）函[2014]8号文，而是该文中涉及的征地批复。
原审法院认为：《中华人民共和国行政复议法》第六条规定了公民、法人或者其他组织可以申请行政复议的情形。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条规定：“下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。”本案中，原告因不服《广东省国土资源厅关于转发<国土资源部关于江门至广州番禺高速公路北延线江门四村至顺德××（××）工程建设用地的批复>的函》〔粤国土资（建）函（2014）8号〕所涉及的征地批复，而向被告申请行政复议，但该粤国土资（建）函（2014）8号文所涉及的征地批复是由广东省人民政府上报并经国务院批准，由国土资源部作出的，并非由广东省人民政府批准作出的，根据上述规定，原告的行政复议申请不属于被告的行政复议受理范围。《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”被告在收到原告的复议申请后，经审查认为原告提出的行政复议申请不属于被告行政复议的受理范围，在法定的五个工作日内作出《行政复议告知书》，并送达给原告。被告作出的行政行为，符合上述规定，并无不当，原审法院予以支持。原告请求撤销被诉的《行政复议告知书》的理据不足，原审法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告欧阳带娣的诉讼请求。本案受理费50元，由原告欧阳带娣负担。
上诉人欧阳带娣上诉称：一、中江高速公路顺德段共计批准用地60.5794公顷，依据《土地管理法》第四十五条第二款规定，征地批复应由被上诉人批准，国土资源部在802号函中也载明“现同意佛山市顺德区征收集体所有农用地……”。二、农用地转用审批也依法应当由被上诉人审批，且802号函也明确载明“工程建设用地涉及的农用地转用已依法由你省人民政府批准”。三、从材料看，尽管涉案批复是经国务院批准、国土资源部作出的，但是从上述法律规定看，应当由被上诉人受理上诉人提出的行政复议申请。请求撤销原判，撤销涉案行政复议告知书，判决被上诉人受理行政复议申请并撤销8号征地批复。
被上诉人广东省人民政府答辩称：被上诉人作出的告知书认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确。上诉人提出的行政复议申请所涉征地批复，是被上诉人上报国务院经批准、由国土资源部作出的，不是被上诉人作出的，上诉人提出的行政复议申请，不属于被上诉人的受理范围。此外，被上诉人作出的告知符合法定程序。被上诉人在2015年9月22日收到上诉人提出的申请，在行政复议法规定的5个工作日审查期限内，即9月25日作出了告知，并于当日EMS邮寄送达了上诉人。请求驳回上诉人的请求。
对于原审法院经审理查明的事实，本院予以确认。
本院另查明：上诉人欧阳带娣向原审法院提出的诉讼请求为“撤销被告作出的粤府行复[2015]474号行政复议告知书，撤销粤国土资（建）函[2014]8号征地批复。”
本院认为：本案系不服行政复议纠纷。根据审理查明的事实，上诉人在原审法院审理本案过程中，曾明确表示其向被上诉人提出行政复议申请的行为，系国土资源部（经国务院批准）针对“江门至广州番禺高速公路北延线江门四村至顺德××（××）工程建设用地”作出的国土资函[2013]802号批复。因此，上诉人依照《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条关于“下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人”的规定，认定上诉人提出的行政复议申请不属其“受理范围”，并以粤府行复[2015]475号《行政复议告知书》形式告知当事人，并无不当。原审法院据此判决驳回上诉人提出的撤销请求是正确的。应当指出，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条、第四十五条规定，省、自治区、直辖市人民政府和国务院之间就农用地转用和征地审批权限是按照所征土地的性质和面积划分的，即所征土地属于基本农田，或者基本农田以外的耕地超过三十五公顷的，或者其他土地超过七十公顷的，由国务院批准。本案所征土地包括了34.3026公顷农民集体所有农用地（含耕地2.6472公顷），也包括了18.548公顷国有农用地（含耕地0.5656公顷），依法应由国务院批准。上诉人认为被上诉人在办理农用地转用审批手续时已办理了征地审批，是对上述第四十五条第二款、第三款内容的错误理解，其据此提出被上诉人另有征地行为并应撤销的主张，缺乏事实根据。综上，欧阳带娣上诉请求撤销原审判决的理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人欧阳带娣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦红梅
代理审判员 苗 欣
代理审判员 董嫦青
二〇一七年四月十九日
书 记 员 朱钟涛
附：本判决适用的法律法规依据
《中华人民共和国行政复议法实施条例》
第十三条下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。
《中华人民共和国土地管理法》
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。第四十五条征收下列土地的，由国务院批准：
（一）基本农田；
（二）基本农田以外的耕地超过三十五公顷的；
（三）其他土地超过七十公顷的。
征收前款规定以外的土地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准，并报国务院备案。
征收农用地的，应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。其中，经国务院批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批；经省、自治区、直辖市人民政府在征地批准权限内批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批，超过征地批准权限的，应当依照本条第一款的规定另行办理征地审批。《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。