苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0506刑初729号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人张化开，男，1972年8月18日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，无业，住湖南省安化县。因吸毒于2004年4月25日被苏州市公安局吴中分局行政拘留十五日，同日被苏州市公安局强制戒毒六个月；因吸毒于2005年5月20日被苏州市劳动教养管理委员会劳动教养二年；因吸毒于2011年5月8日被苏州市公安局吴中分局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月27日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人阙银元，江苏苏合律师事务所律师。
被告人丁晨晨，男，1987年1月14日出生于江苏省灌南县，汉族，初中文化，无业，住江苏省灌南县。因赌博于2014年2月27日被苏州市公安局相城分局行政拘留十日，罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年7月22日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人高博，江苏谐达律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴某1诉刑诉[2016]722号起诉书指控被告人张化开、丁晨晨犯开设赌场罪，于2016年10月17日向本院提起公诉，本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员朱某1到庭支持公诉。上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。在案件审理中，经公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控：被告人张化开、丁晨晨伙同他人，经预谋后，于2016年5月初至5月24日，以营利为目的，租用苏州市吴�经济开发区塘湾里34号一楼，雇佣韩某、曾某1、曾某2、张某1、黄某1（均另行处理）从事看场子、抽水、放水等工作，以“斗牛”形式开设赌场，从中抽头渔利人民币95080元。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张化开、丁晨晨开设赌场，情节严重,其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人张化开、丁晨晨均起主要是主犯，均是主犯。
被告人张化开对起诉书指控其犯开设赌场罪无异议，但提出赌场抽头渔利的金额没有9万余元这么多。
被告人张化开的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但提出：1、公诉机关认定赌场抽头渔利的金额为95080元的依据不足。对公诉机关认定被告人张化开属开设赌场情节严重也不予认可；2、被告人张化开具有自首情节，系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，希望对被告人张化开从轻处罚。
被告人丁晨晨对起诉书指控的罪名无异议，但提出赌场抽头渔利的金额没有9万余元这么多。
被告人丁晨晨的辩护人对起诉书指控的罪名无异议。但提出，本案抽水金额只能认定为5080元，不属“开设赌场情节严重”，被告人丁晨晨自动投案，系自首。
经审理查明：被告人张化开、丁晨晨伙同他人，经预谋后，于2016年5月初至5月24日，以营利为目的，租用苏州市吴中经济开发区塘湾里34号一楼，雇佣韩某、曾某1、曾某2、张某1、黄某1（均另行处理）从事看场子、抽水、放水等工作，以“斗牛”形式开设赌场。其中5月23日、24日抽头渔利合计人民币95080元。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、发破案经过及抓获经过证实：2016年5月24日，苏州市公安局吴中分局南区派出所根据线索在苏州市吴中经济开发区塘湾里34号一楼小店内查获以筒子麻将牌斗牛的赌博人员12人，当场查获赌资、抽水款、赌具等。经审查，发现张化开、丁晨晨、李某等人涉嫌开设赌场。2016年5月27日张化开到南区派出所投案，同年7月22日丁晨晨到南区派出所投案。
2、现场勘查笔录、现场图和照片证实：开设赌场的地点位于苏州市吴中经济开发区塘湾里34号一楼小店内。
3、扣押物品清单、罚没收据、行政处罚决定书证实：从曾某1处扣押了抽水款3080元、麻将牌40只；从汪某等人处扣押共同赌资10400元已被罚没。汪某等人因赌博已被行政处罚。
4、指认笔录及照片证实：证人韩某、曾某1、张某1、张化开、丁晨晨、李某对赌场开设地点进行了指认。
5、证人韩某的证言笔录及辨认笔录证实：赌场由“黄某2”（经辨认为张化开）、“丁某”（经辨认为丁晨晨）、“小三”（经辨认为李某）三个老板开的。其是李某安排在赌场里抽水的。赌场按照庄家赢钱的百分之十抽水，每满二千就拿出来一次，其手机里也会记录一下。最后三个老板分抽水款，赌场里的费用都是每个老板发给各自的人。案发当天赌桌上有3080元的抽水款，之前自己拿了2个2000元给丁晨晨。其手机里显示的9、29不知道对应的是哪一天的抽水记录了。
6、证人曾某2的证言笔录及辨认笔录证实：赌场由“黄某2”（经辨认为张化开）、“丁某”（经辨认为丁晨晨）、“小三”（经辨认为李某）三个老板开的。张化开安排曾某1，李某安排韩某，由曾某1、韩某一起负责抽水。被抓当天赌桌上有3080元的抽水款，之前其看到韩某拿了2000元抽水款给丁晨晨的手下。其听说案发前一天赌场抽水款有10万元。
7、证人曾某1的证言笔录及辨认笔录证实：赌场是张化开、“丁某”（经辨认为丁晨晨）、“小珊”（经辨认为李某）三人开的。赌场开了一个多月。韩某是帮李某抽水的。张化开让其在赌场里看庄某，让张某1在赌场看场子。被抓那天，其问韩某抽到多少，韩某给其做了一个“八”的手势，意思是抽了8个两千元了。其靠在墙边休息的时候，警察来抓赌了，当时麻将桌上还有3080元的抽水款。案发前一天晚上赌场一直持续到第二天早上9时许，其负责记庄某，满2000元就交给老板，每交一笔都在手机上记一下，到第二天早上7点其记了45个，后�其累了，就让韩某记录。
8、证人张某1的证言笔录及辨认笔录：赌场由“黄某2”（经辨认为张化开）、“丁某”（经辨认为丁晨晨）、“小衫”（经辨认为李某）三个老板开的，后来还有个叫“二哥”的人加在李某股份里面。张化开的股份让其和曾某2出面。每天赌场结束后其代替张化开与李某、丁晨晨分钱。案发前一天赌场到早上7点才结束，分钱的时候李某说在赌钱的过程中已分了两个三万了，之前的钱张化开自己拿了。最后其参与分的只有四万元，分给张化开10300元，分给丁晨晨6300元，其余都是李某的。
9、证人李某的证言笔录及辨认笔录证实：“黄某2”（经辨认为张化开）让其和“丁某”（经辨认为丁晨晨）一起去塘湾里开赌场，赌场开了十来天就被抓了。赌场的场地是由张化开找的，赌场按庄家赢钱的10%抽水。每场结束后拿出10%作为赌场的安全费用，再扣除场地费和赌场工作人员的工资，然后剩下的钱三人分。抽水钱每满2000元就会传出来，收庄某的人会记账的。赌场少的时候抽二三千元，多的时候也有二三万的，一共开了十一二天，抽水款有十一万到十二万元。赌场被抓前一天，其提前离场的，当天的钱其还没有分到。
10、证人黄某1的证言笔录证实：2016年5月3日开始“黄某2”（经辨认为张化开）和“丁某”（经辨认为丁晨晨）、“小衫”（经辨认为李某）在塘湾里34号一楼开了一家赌场，是用麻将牌玩斗牛赌博的。赌场每天晚上都开的，其在赌场里负责用“黄某2”给的钱向赌客放水。张某1告诉其被抓前一晚赌场抽水有11万元。
11、证人方某、梁某1、汪某、徐某、梁某2等人的证言笔录及辨认笔录证实：张化�等人开设赌场及其等在赌场中参赌的情况。
12、证人张某2、朱某2的证言笔录及辨认笔录证实：张某2将塘湾里34号的一间租给朱某2用来放货物的，朱某2将该间房屋租给“黄某2”（经辨认为张化开）。
13、户籍证明证实：被告人的身份情况。
14、被告人张化开的供述笔录及辨认笔录证实：其投案后未交代自己系赌场老板的事实。当庭对其自2016年5月初与丁晨晨、李某在塘湾里合开赌场、且对外由张某1替其占股的事实作了供述。
15、被告人丁晨晨的供述笔录及辨认笔录证实：其投案后未交代自己系赌场老板的事实。当庭对其自2016年5月初与张化开、李某在塘湾里合开赌场作了供述。
以上证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认。
关于被告人及辩护人对本案中抽头渔利的金额提出的辩护意见，本院认为，现有证据可以证实赌场2016年5月24日抽头渔利金额为5080元；关于2016年5月23日抽头渔利金额，曾某1证实赌场未结束前已抽水9万元，张某1证实23日赌博结束后李某说三个老板已分配了抽水款6万元，后张某1参与了剩余抽水款4万元的分配，上述两人的证言笔录相互印证，故公诉机关指控当日抽头渔利金额为9万元的指控应予支持。被告人及辩护人提出的意见不予采纳。
本院认为，被告人张化开、丁晨晨伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张化开、丁晨晨犯开设赌场罪的罪名成立，予以支持。本案是共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张化开、丁晨晨积极实施犯罪行为，均是主犯。被告人张化开、丁晨晨当庭自愿�罪，可以酌情从轻处罚。被告人张化开、丁晨晨的辩护人提出被告人具有自首情节的意见，经查，被告人张化开、丁晨晨虽有投案情节，但归案后均未如实供述自己的罪行，不能认定为自首，辩护人提出的该意见均不予采纳。据此，对被告人张化开、丁晨晨均依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张化开犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年5月27日起至2019年11月26日止，罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
二、被告人丁晨晨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月22日起至2020年1月21日止，罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
三、扣押于公安机关的违法所得人民币三千零八十元予以没收，责令被告人张化开、丁晨晨共同退出违法所得人民币九万二千元予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴婉瑾
人民陪审员 钱旻雯
人民陪审员 陶 璇
二〇�七年五月十日
书 记 员 殷志立