湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民一终字第438号
上诉人（原审被告）陈某某，女，1981年出生，汉族，居民，户籍所在地湖南省常德市武陵区，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人邹明宏，湖南洞庭律师事务所律师。
委托代理人田莉蓉，常德市武陵区洞庭法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）孟某某，男，1974年出生，汉族，居民，户籍所在地黑龙江省牡丹江市东安区，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人许凤，湖南和讯律师事务所律师。
上诉人陈某某与上诉人孟某某离婚纠纷一案，双方不服湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第02292号民事判决，均向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈某某及其委托代理人邹明宏、田莉蓉，上诉人孟某某的委托代理人许凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，孟某某与陈某某于2006年下半年相识并确立恋爱关系，并于2008年7月18日在常德市武陵区民政局登记结婚。婚后，双方因工作原因经常外出，双方缺乏足够的沟通和交流，导致双方经常发生矛盾。2014年8月28日，陈某某向法院提出离婚诉讼，法院最终判决不准予离婚。在法院判决之后，双方未能采取有效方式修复夫妻关系，后孟某某到陈某某工作的温州市，因孟某某发现陈某某深夜与异性同处一室而与陈某某及案外人（陈某某异性朋友）发生纠纷。温州鹿城区五马街派出所接报警后进行出警处理。至此，孟某某认为双方夫妻感情已彻底破裂，特诉至法院，请求判令孟某某与陈某某离婚，依法分割共有房屋一套、婚后购置的家电家具及其他共同财产，陈某某给予孟某某精神损害赔偿50000元。另查明，孟某某在婚姻存续期间每月收入均交予陈某某，其日用零花亦从陈某某处领取。孟某某与陈某某于2010年共同出资购买了位于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号的面积为138平方米的房产一套（房产证号为03509**），购买价格为443607元，装修价格为107500元，该房产所有人登记为陈某某。该房屋经鉴定其评估价值为797100元（含装修），家电评估价值为40200元。该房屋已办理贷款期限为15年的抵押贷款。贷款金额为210000元，现已偿还贷款按揭60个月，尚有120个月的按揭未偿还，每期还款金额为1800元左右（因利率的变动有所调整）。又查明，孟某某与陈某某于2010年7月27日在阳光人寿保险股份有限公司处为双方各自购买了投保金额为50000元的阳光人寿阳光十年两全保险（分红型），其中孟某某的保险受益人为陈某某，陈某某的保险受益人为法定。再查明，孟某某与陈某某在婚姻存续期间投资60000元与他人开办疯狂钢琴鼓乐园培训班，现该培训班孟某某与陈某某均未进行管理，亦未对该培训班现值进行定价。
原审法院认为，孟某某与陈某某系经自由恋爱后结婚，虽有一定的感情基础。但二人婚后未能妥善处理家庭矛盾，对夫妻感情也没有进行有效维护，导致双方夫妻感情出现问题，陈某某因此曾起诉要求判决双方离婚，经第一次判决不准予离婚之后，双方未能采取有效的措施来挽救婚姻，双方感情并未好转，并因孟某某发现陈某某对婚姻有不忠诚行为而再次起诉至法院要求解除婚姻关系，结合双方提交的证据及庭审陈述，双方夫妻感情已经破裂，故对孟某某要求离婚的诉求予以支持。本案的争议焦点在于：一、陈某某是否在婚姻中存在过错及是否应当承担损害赔偿责任；二、夫妻共同财产的认定及如何分配。争议焦点一，从孟某某提交的证据视频资料、照片及温州鹿城区五马街派出所的调查笔录，本院认为可以认定陈某某在婚姻生活中存在过错，其违反了夫妻间的忠诚义务。陈某某认为孟某某婚前未告知其有过婚史及子女，孟某某在婚姻生活中亦存在过错，本院认为，陈某某主张孟某某未告知其婚史及有子女无相关证据予以支持，故对陈某某主张孟某某在婚姻生活中存在过错不予支持。对于陈某某是否应当承担损害赔偿责任，本院认为，虽可以认定陈某某在婚姻生活中存在过错，但根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条之规定，具有“有配偶者与他人同居的”情形可以请求损害赔偿，本院认为婚姻中存在过错并不等同于有配偶者与他人同居，法律上对其有明确的界定。从孟某某提交的证据来看，只能认定陈某某违背了夫妻间的忠诚义务，但并不能认定其已构成与他人同居的行为，故本院对孟某某主张陈某某支付精神损害赔偿的诉讼请求不予支持。争议焦点二，对于夫妻共同财产的分割，双方无争议的夫妻共同财产有：坐落于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号房产一套（房产证号为03509**），购买价格为443607元，装修价格为107500元，房屋经鉴定其评估价值为797100元（含装修），家电评估价值为40200元。投保人为陈某某的50000元的分红型保险、投保人为孟某某的50000元分红型保险、疯狂钢琴鼓乐园（投入60000元）。双方争议部分在于鸿昌花苑的2栋2单元1004号的首付款的认定，陈某某主张首付款系陈某某父母支付，应当认定为陈某某个人财产。本院认为，2007年1月4日陈某某作为买受人购买了位于农资花园的房屋一套，并于2009年3月10日办理了房产证，登记的业主为陈某某，2008年7月18日孟某某与陈某某在武陵区民政局办理了结婚登记，2010年6月10日陈某某签订购房合同购买了位于鸿昌花苑的房屋一套，并办理了抵押登记。2010年7月12日陈某某将位于农资花园的房屋出售，合同签订价格为180000元。本院认为，通过庭审及举证、质证查明的案件事实，诉争房屋的首付款系从陈某某之母余满云账户中转账汇出，通过查询其购房之日（2010年6月9日）之前一年该账户的银行账户流水可以看出，该款项系从2009年5月份之前就开始积累，通过数次现金存入（2009年5月22日存入18000元、2009年7月14日存入3000元、2009年7月31日存入3000元、2009年8月6日存入7000元、2009年10月2日存入18000元、2009年11月6日存入5000元、2009年11月27日存入10000元、2009年12月25日存入5000元、2010年1月8日存入5000元、2010年3月12日存入4000元、2010年4月27日存入4000元、2010年5月31日存入20000元、2010年6月5日存入30000元、2010年6月9日存入8000元及13000元）及银行转账（2010年2月21日陈某某转入该账户20000元），银行账户余额累计至首付款金额，现有证据仅能证明在193607元中有20000元系陈某某转入其母亲账户，该20000元应当作为夫妻共同财产进行分割。陈某某主张其30000元定金系其母亲支付因无相应证据予以支持，本院对此不予采信。193607元中173607元应当认定为陈某某父母对陈某某的赠与，该部分应当认定为陈某某的个人财产。陈某某主张其缴纳的房屋维修基金、房屋契税及物业管理费应当系陈某某父母的财产，本院认为，房屋价值鉴定包含了房屋的总体价值，陈某某无证据证明上述费用系其父母支出，故本院对陈某某的该意见不予支持。房屋经鉴定其评估价值为797100元（含装修），家电评估价值为40200元，房屋已办理抵押贷款，尚欠按揭款216000元。因诉争房屋的装修价款为107500元，时间为2011年9月委托装修公司进行的装修。经本院向鉴定机构确认，装修的价值无法在本院委托的鉴定中进行确认，如需对装修的现值进行确认，则需进行委托工程造价鉴定，鉴于工程造价的鉴定成本，且孟某某与陈某某均未申请对装修现值进行鉴定，本院酌定其装修现值为85000元，故诉争房屋除装修外现值为712100元，房屋的增值率为160.5%。陈某某个人所有的173607元现值为278639元。剩余部分扣除未偿还按揭部分由孟某某与陈某某二人分割，故孟某某应分得（712100元＋40200元＋85000元-216000元-278639元）÷2=171330.5元。夫妻关系存续期间投资60000元与他人合伙开办的疯狂钢琴鼓乐园因双方均未对其价值进行认定，亦未委托鉴定机构对其价值进行认定，本院对该部分资产无法进行处理。对于陈某某主张的诉争房屋所拖欠的2013年至2015年的物业费，系发生在夫妻关系存续期间，对该笔费用应当认定为夫妻共同债务，拖欠物业费共计3808.36元，双方应当各自承担一半。对于夫妻关系存续期间孟某某与陈某某购买的分红型保险，本院认为，该保险系分红型保险，其具有投资增值的特性，虽具有一定的人身性，但其亦具有投资理财的功能，从公平角度考虑，该笔保险虽涉及第三人即保险公司，但可以通过认定其投资购买的金额来进行分割，因两份保险所绑定的银行卡均为陈某某账户，其到期收益亦将打入陈某某账户，故本院认为陈某某应向孟某某返还购买保险的50000元，两份保险的收益均由陈某某所享有。遂判决：一、准予孟某某与陈某某离婚；二、陈某某自本判决生效之日7日内一次性向孟某某支付保险费人民币50000元；三、坐落于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号的房屋（房产证号为03509**）及房屋装修及家电归陈某某所有，陈某某自本判决生效之日起15日内一次性向孟某某支付人民币171330.5元，该房屋所设立的抵押贷款未偿还部分由陈某某一人承担；四、孟某某自本判决生效之日起5日内向陈某某支付其应当承担的物业管理费人民币1904.68元，由陈某某缴纳物业管理费；五、驳回孟某某的其它诉讼请求。案件受理费1800元，保全费2520元，鉴定费5000元，共计9320元，由孟某某负担3720元，陈某某负担5600元。
宣判后，孟某某不服该判决，向本院提起上诉，请求对原审判决第三项进行改判，判决陈某某向孟某某一次性支付人民币310650元，并改判陈某某给予孟某某精神损害赔偿50000元。所持理由是：一、原审判决第三项对住房的判决内容没有事实和法律依据，依法应予撤销并改判陈某某向孟某某一次性支付人民币310650元。原审判决认定首付款中只有50000元为陈某某和孟某某支付，剩余171330.5元为陈某某父母支付，并认定该笔钱为陈某某父母对陈某某的赠与，属于认定事实错误。二、原审法院认定了陈某某在婚姻中存在过错，但没有支持孟某某要求精神损害赔偿的诉讼请求，属于适用法律错误。
二审期间，孟某某未向本院提交新的证据材料。
针对孟某某的上诉，陈某某答辩称：一、从现有证据来看，能够证明在购买鸿昌花苑的房屋时，其首付款是由陈某某父母的银行账户支付。孟某某对于陈某某父母的经济状况能否购买该房屋仅仅是自己的臆测，与客观事实不符。孟某某引用了相关司法解释的规定认为即使该房屋首付款由陈某某父母出资，也应当属于夫妻共同财产，这是孟某某断章取义，曲解相关司法解释的规定，陈某某父母早已明确表示支付的首付款只赠与陈某某，孟某某认为该房屋全部属于夫妻共同财产不属实。2、无论陈某某在婚姻过程中是否存在过程，孟某某都没有证据证明陈某某的行为符合婚姻法规定的损害赔偿情形，原审法院判决驳回孟某某的该项请求正确得当。请求驳回孟某某的上诉请求。
陈某某亦不服该判决，向本院提起上诉，请求：一、依法对原审判决的第二、三项进行改判，改判第二项为陈某某无需向孟某某支付保险费50000元；改判第三项为在鸿昌花苑2栋2单元1004号房屋及房屋装修归陈某某所有、抵押贷款未偿还部分由陈某某承担的情况下，陈某某只需要向孟某某支付财产分割款111664.5元，并对家用电器进行实物平均分割；二、本案诉讼费由双方平均分担，保全费、评估费由孟某某一人承担。所持理由是：一、原审判决对坐落在常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号房屋计算份额错误。二、双方在婚姻关系存续期间以共同财产各自购买的分红型保险一份，陈某某名下保险受益人为法定，孟某某名下保险受益人为陈某某，根据相关法律规定这是购买保险时双方的约定和真实意思表示，具有一定的人身性，原审判决理应继续维持这种约定，原审判决内容第二项的错误判决应当依法撤销。三、漏判夫妻共同财产。1、重复计算了已包含在购房款内的管道煤气安装费2200元；2、未对疯狂钢琴鼓乐团的投资进行处理，该鼓乐团应系夫妻共同财产，因是根据孟某某的特长、爱好投资并由其经营的，应在分割时由孟某某承担相应份额。四、对于鸿昌花苑2栋2单元1004号房屋，孟某某仅仅只有4万余元的按揭款份额，该房屋为陈某某父母所购只是登记在陈某某名下。另外，如果不从房屋总价值中减去2200元管道煤气安装费，也应当从家电的价值40200元中减去该2200元管道煤气安装费，并且家电应当分割实物而不是由陈某某向孟某某支付分割款。五、诉讼费、保全费、评估费应公平分担。
为支持其上诉主张，二审期间，陈某某向本院提交了以下证据材料：
1、保险费发票2张，拟证明陈某某在2015年8月5日还缴纳了保险费；
2、对陈诗柏的调查笔录1份，拟证明陈某某父母为其购买鸿昌花苑房屋的经过。
针对陈某某的上诉，孟某某答辩称：一、双方婚后用夫妻共同财产购买的阳光人寿保险应当认定为夫妻共同财产进行分割。二、陈某某认为鸿昌花苑的房屋是由陈某某父母支付的首付款不属实，在原审中孟某某已提交了相应证据证明陈某某的父母没有能力支付该笔费用，也不是陈某某变卖婚前个人所有房屋所得款项用以支付首付款，该房屋应当认定为夫妻共同财产。三、孟某某已经提供了充分的证据证明陈某某在婚姻中为过错方，对于此次离婚诉讼所发生的相关诉讼费用、保全费、评估费，陈某某应当更多的承担。请求驳回陈某某的上诉请求。
经庭审质证，对于陈某某提交的证据材料1，孟某某认为该2张保险费发票载明的缴费日期为2014年7月28日，并不是近期所交；对于证据材料2，孟某某认为证人应当到庭作证，因此该份调查笔录不符合证据必须的形式要件，并且陈诗柏是陈某某的父亲，所作证词肯定会偏向陈某某，该份调查笔录的内容也与客观事实不符，不能达到其证明目的。本院经审查认为，陈某某提交的证据材料1即2张保险费发票开具的时间为2014年8月5日，记载的缴费时间为2014年7月28日，不能证实陈某某在2015年8月5日还缴纳了保险费的证明目的，对其证明效力本院不予采信；陈某某提交的证据材料2系对其父亲陈诗柏的调查笔录，因陈诗柏与陈某某存在利害关系，又未到庭作证，因此，对于该份证据材料的证明效力本院不予采信。
本院经审理查明的事实除与原审法院查明的事实一致外，还查明，二审庭审中，孟某某与陈某某均认可原审法院审理本案过程中，湖南新融达评估有限责任公司对双方争议房屋作出的资产评估报告书将管道煤气安装费2200元进行了重复计算，双方同意在家电评估价值40200元中对此予以核减，即家电评估价值由40200元核减为38000元。此外，孟某某与陈某某在庭审中均同意对于被保险人为孟某某的阳光人寿阳光十年两全保险（分红型）由陈某某协助孟某某转移至孟某某的名下，陈某某可不再向孟某某支付保险费50000元。还查明，孟某某与陈某某在双方夫妻关系存续期间投资60000元与他人开办疯狂钢琴鼓乐园培训班，对于这一投资现在的状况与价值，双方在二审庭审均表示不清楚，也无法提供具体情况。
本院认为，本案中，孟某某与陈某某对于双方离婚均无异议，根据双方的诉辩观点，本案的争议焦点为：一、孟某某与陈某某的夫妻共同财产应如何分割；二、陈某某是否应向孟某某支付精神损害赔偿50000元。
关于争议焦点一，1、孟某某与陈某某婚姻关系存续期间，以陈某某为产权登记人购买了位于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号的房屋一套。根据查明的案件事实，双方购买该套房屋时，陈某某的父母以银行转账的形式从陈某某母亲银行账户中为其支付了部分首付款173607元。由于该套房屋仅登记在陈某某一个人的名下，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第七条第一款“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。”之规定，陈某某父母为其出资购买的部分应认定为陈某某的个人财产。孟某某上诉认为购买该套房屋的首付款均系孟某某和陈某某的夫妻共同财产支付，原审判决认定孟某某和陈某某仅支付50000元首付款属于认定事实错误，但孟某某并未提交合法有效的证据证明从陈某某母亲银行账户中支付的部分首付款系由孟某某和陈某某提供，该部分首付款应属于孟某某和陈某某的夫妻共同财产，故对于孟某某该点上诉理由本院不予支持。原审判决根据孟某某和陈某某购买该套房屋的出资情况和该套房屋、装修、家电目前的价值情况，结合该房屋登记在陈某某个人名下，由陈某某获得该套房屋、装修及家电所有权、独自承担尚未偿还的按揭贷款并向孟某某支付共同财产分割款更为适宜的实际情况，判决陈某某向孟某某支付财产分割款符合法律规定，处理方式适当，本院予以确认。对于陈某某应向孟某某支付财产分割款的数额，双方在二审中均认可原审判决将管道煤气安装费2200元进行了重复计算，同意在家电评估价值40200元中对此予以核减，即家电评估价值由40200元核减为38000元，故陈某某应向孟某某支付的财产分割款数额为170230.5元【（712100元＋38000元＋85000元-216000元-278639元）÷2】。原审判决认定陈某某应向孟某某支付的财产分割款171330.5元有误，本院予以纠正。陈某某认为应当对家电进行实物平均分割且陈某某只需向孟某某支付财产分割款111664.5元的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。孟某某认为陈某某应当向其支付财产分割款310650元的上诉主张亦没有事实和法律依据，本院不予支持。2、对于孟某某与陈某某夫妻关系存续期间以夫妻共同财产购买的两份分红型保险，二审庭审中，孟某某与陈某某均同意对于被保险人为孟某某的阳光人寿阳光十年两全保险（分红型），由陈某某协助孟某某将该份保险转移至孟某某的名下，陈某某不再向孟某某支付保险费50000元。这一方案系双方的真实意思表示，本院对此予以确认。3、孟某某与陈某某夫妻关系存续期间以夫妻共同财产投资60000元与他人开办了疯狂钢琴鼓乐园培训班，对于这60000元投资现在的状况与价值，双方在二审庭审中均表示不清楚，也无法提供具体情况。故这一部分夫妻共同财产由于状况不明而无法处理，双方可在具备处理条件时另行主张。
关于争议焦点二，本案中，孟某某认为陈某某在双方婚姻关系存续期间与他人存在长期稳定的同居关系，要求陈某某给予其精神损害赔偿50000元。根据查明的案件情况，孟某某在本案诉讼过程中提交的证据仅能证明陈某某在双方婚姻关系存续期间存在违反夫妻间忠诚义务的行为，但并不能证明陈某某长期稳定与他人同居，陈某某对此也予以否认。因此，孟某某的主张不符合《中华人民共和国婚姻法》第四十六条“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”所规定的可以请求损害赔偿的情形。孟某某要求陈某某给予其精神损害赔偿50000元的请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决虽适用法律正确，审理程序合法，但对少部分事实认定有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第02292号民事判决第一、四、五项，即准予孟某某与陈某某离婚；孟某某自本判决生效之日起5日内向陈某某支付其应当承担的物业管理费人民币1904.68元，由陈某某缴纳物业管理费；驳回孟某某的其它诉讼请求；
二、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第02292号民事判决第二、三项，即陈某某自本判决生效之日7日内一次性向孟某某支付保险费人民币50000元；坐落于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号的房屋（房产证号为03509**）及房屋装修及家电归陈某某所有，陈某某自本判决生效之日起15日内一次性向孟某某支付人民币171330.5元，该房屋所设立的抵押贷款未偿还部分由陈某某一人承担；
三、陈某某于本判决生效之日起7日内协助孟某某将被保险人为孟某某的阳光人寿阳光十年两全保险（分红型）转移至孟某某的名下；
四、坐落于常德市武陵区鸿昌花苑2栋2单元1004号的房屋（房产证号为03509**）及房屋装修及家电归陈某某所有，陈某某自本判决生效之日起15日内一次性向孟某某支付人民币170230.5元，该房屋所设立的抵押贷款未偿还部分由陈某某一人承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1800元，保全费2520元，鉴定费5000元，共计9320元，由孟某某、陈某某各负担4660元；二审案件受理费1800元，由孟某某、陈某某各负担900元。
本判决为终审判决。
审判长 金春明
审判员 彭 炜
审判员 孙 晖
二〇一五年九月二十三日
书记员 赵丹丹
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。