安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖16民终979号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司，住所地安徽省涡阳县紫光大道中段北侧。
负责人：李莉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张博，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：李苗苗，女，1994年3月10日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托诉讼代理人：翟义坤，安徽黄淮海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王全磊，安徽黄淮海律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：李柱，男，1979年6月4日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
被上诉人（原审被告）：宋德志，男，1993年1月14日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司（以下简称平安财险涡阳支公司）因与被上诉人李苗苗、李柱、宋德志机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2017）皖1621民初6972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险涡阳支公司的委托诉讼代理人张博，被上诉人李苗苗的委托诉讼代理人翟义坤、宋德志到庭参加了诉讼。被上诉人李柱、宋德志经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险涡阳支公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；二审诉讼费等间接费用由被上诉人承担。事实和理由：一、医疗费未扣除非医保费用不合理。根据法律及保险合同约定，对超出道路交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准的部分不应由上诉人承担。二、一审法院判决上诉人按照60天，每天50元承担营养费及每天121.5元承担护理费，按照150天，每天94元承担误工费缺少法律依据，且认定事实不清，适用法律不当。1、伤者所做三期鉴定在程序上未通知上诉人参加鉴定，所提交资料未经质证。司法鉴定的三期结论与伤者的实际伤情明显不相符。鉴定机构明显参照三期规范的最大范围值确定期限，脱离伤者实际情况。2、一审法院完全依赖伤者所做三期鉴定结论，未结合伤者实际伤情，明显对自由裁量权不合理应用，违反立法本意。一审判决不符合程序法的规定。三、一审判决上诉人承担精神抚慰金4000元缺少法律依据。本案被上诉人伤情未构成伤残。上诉人并非实际侵权人，不存在过错。上诉人对于伤者伤情治疗及相关损失理赔以积极态度和行为，判决精神抚慰金缺少法律依据。四、一审判决上诉人按照每天100元承担伙食补助费缺少法律依据。应以安徽省国家机关工作人员出差伙食补助每天30元标准进行计算。五、一审法院判决上诉人承担伤者三期鉴定费用、诉讼费不合理。缺少法律依据。根据法律及和保险合同约定，诉讼费及鉴定费用不属于保险合同约定理赔范围，不应由保险人承担。
李苗苗辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。二、上诉人的上诉理由不能成立。1、本案事实清楚，上诉人应依法承担赔偿责任。2、一审法院依照司法鉴定的意见，判决上诉人承担医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费符合法律规定。3、判决上诉人在交强险范围内酌情承担精神抚慰金有明确的法律规定，也是行使裁量权的体现。4、判决上诉人承担鉴定和诉讼费用符合法律规定。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
李柱、宋德志未到庭，也未答辩。
李苗苗向一审法院起诉请求：1、判令李柱、宋德志连带赔偿李苗苗损失60000元；2、平安财险涡阳支公司对上述损失在保险限额内优先赔偿；3、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2017年8月17日19时21分许，宋德志驾驶李柱所有的皖Ｓ×××××轻型普通货车由涡阳县高炉镇驶至涡阳县城至城东街道加油站路段时，与李苗苗骑行的电动车相撞，造成李苗苗受伤及车辆损坏的交通事故。涡阳县公安局交通管理大队作出的涡公（交）认字（2017）第00223号认定书认定，事故双方宋德志、李苗苗分别负同等责任。皖Ｓ×××××轻型普通货车在平安财险涡阳支公司投保交强险及商业险，且事故发生在保险期限内。李苗苗因交通事故造成的损失为：医疗费18728.2元，住院伙食补助费3100元，营养费3000元，护理期间费用7290元，误工期间费用14100元，鉴定费1300元，精神抚慰金酌定4000元为宜。
一审法院认为，公民生命权、健康权依法受到保护，宋德志驾驶机动车与李苗苗骑行电动车分别违反道路交通安全法的相关规定，发生交通事故，涡公交认字（2017）第00223号道路交通事故认定书认定：宋德志与李苗苗负本次事故同等责任。宋德志驾驶的车辆所有人应当承担赔偿责任，因该车在平安财险涡阳支公司投保机动车交通事故责任强制性及商业险，保险人应当对第三者的损害结果在赔偿限额内予以赔偿。经一审法院核定，李苗苗的各项损失由平安财险涡阳支公司在交强险限额内赔付：医疗费10000元、误工费、护理费、精神抚慰金总计35390元，余款16128.2元，按照事故认定责任，一审法院酌定李苗苗负担40%，平安财险涡阳支公司负担60%，即9676.92元，余款李苗苗自行负担。综上所述，对于李苗苗的合理部分的诉讼请求，一审法院予以支持。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司赔偿原告李苗苗经济损失总计45066.92元；二、驳回原告李苗苗的其他诉讼请求。上述款项均限于本判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由原告李苗苗负担45元，被告中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司120元，被告李柱、宋德志负担35元。
本院二审期间，当事人均未提供新证据，所举证据、证明目的及质证意见均同一审。
本院查明事实基本同一审，但与一审认定不同的是李苗苗的营养费为1800元。另查明：经李苗苗委托，安徽天衡司法鉴定所出具（皖）天衡司鉴[2017]临鉴字第2749号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李苗苗因交通事故致全身多处损伤，其中腰椎骨折，构成轻伤二级；骨盆骨折，构成轻伤二级。李苗苗损伤休息期限建议为150天；护理期限为60天，营养期限为60天。
本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人主张的医疗费应扣除非医保费用的上诉请求是否应予支持。二、一审认定李苗苗的伙食补助费标准是否正确。三、一审认定李苗苗的营养期、误工期、护理期天数及相应赔偿标准是否正确。四、一审认定精神抚慰金数额是否恰当。五、上诉人是否应承担诉讼费、鉴定费。
一、关于争议焦点一，上诉人主张根据商业险保险合同约定，上诉人只在医保范围内承担赔偿责任，但上诉人一审、二审均未提供相关保险合同条款支持自己的主张，也没有举证证明非医保用药具体为那些以及相应的金额，故对其该上诉理由不予支持。
二、关于争议焦点二，参照《亳州市市直机关差旅费管理办法》规定的出差伙食补助标准，一审认定李苗苗志的住院伙食补助费为每天100元并无不当。
三、关于争议焦点三，受害人单方委托的伤残等级、护理期限、误工期限、后续治理费用等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，但存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一的，应予重新鉴定。平安财险涡阳支公司未举证证明安徽天衡司法鉴定所司法鉴定意见书存在前述法律规定的重新鉴定的情形，故对该司法鉴定意见书应予认定。一审根据鉴定意见书认定李苗苗的相应休息期、护理期、营养期分别为150天、60天、60天并无不当。李苗苗的误工费、护理费分别参照上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资每天94元及安徽省居民服务和其他服务业平均工资每天122元认定并无不当。营养费一般参照住院伙食补助费的标准确定，综合考虑本地经济发展实际及本地审判实践，本院酌定按每日30元计算为宜，李苗苗的营养费为1800元。
四、关于争议焦点四，李苗苗的伤情虽未构成伤残，但其因交通事故致全身多处损伤，其中腰椎骨折，构成轻伤二级；骨盆骨折，构成轻伤二级。一审考虑其伤情，酌定支持其精神抚慰金4000元，未超出合理限额，本院对此予以确认。
五、关于争议焦点五，鉴定费是为查清案件事实支出的合理、必要费用，一审判决由上诉人承担并无不妥；一审判决诉讼费由上诉人承担亦不违反法律规定。
李苗苗的损失数额为：医疗费18728.2元，住院伙食补助费3100元，营养费1800元，护理费7290元，误工费14100元，鉴定费1300元，精神抚慰金4000元，以上共计50318.2元。平安财险涡阳支公司应在交强险责任限额内赔付35390元（医疗费10000元、误工费14100元、护理费7290元、精神抚慰金4000元），在商业三者险责任限额内赔偿8956.92元（50318.2-35390）×60%，以上共计44346.92元。
综上，平安财险涡阳支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省涡阳县人民法院（2017）皖1621民初6972号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李苗苗44346.92元；
三、驳回李苗苗的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，减半收取200元，由李苗苗负担45元，中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司120元，李柱、宋德志负担35元。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 亮
审 判 员 孙 震
代理审判员 李英进
二〇一八年四月十一日
书 记 员 张 影