四川省峨眉山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1181刑初88号
公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。
被告人吉克某某某，女，1978年4月5日出生于四川省凉山彝族自治州越西县，彝族，文盲，农民，住越西县。2012年11月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被监视居住。2015年11月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月9日被执行逮捕。现羁押于四川省峨眉山市看守所。
辩护人罗晓红，四川和冰律师事务所律师。
峨眉山市人民检察院以峨检刑诉〔2016〕71号起诉书指控被告人吉克某某某犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月7日、8月15日公开开庭审理了本案。峨眉山市人民检察院指派检察员周觅出庭支持公诉，被告人吉克某某某及其辩护人罗晓红、翻译人员李达到到庭参加诉讼。现已审理终结。
峨眉山市人民检察院指控，被告人吉克某某某曾因涉嫌贩卖毒品罪于2012年11月7日被峨眉山市公安局立案侦查并被监视居住，此后一直未能到案。
2015年11月28日21时许，吸毒人员郭某某与被告人吉克某某某取得电话联系，在峨眉山市绥山镇某商务酒店对面路口以人民币100元的价格向吉克某某某购买了一包毒品海洛因。交易完成后不久，办案民警将郭某某抓获并扣押毒品海洛因一包。次日8时许，民警依法将吉克某某某抓获并扣押毒品海洛因十包。经称量、鉴定，从郭某某处查获的毒品海洛因净重0.37克，从吉克某某某处查获的毒品海洛因净重1.56克，均检出海洛因成份。
为证明指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录、视听资料、证人证言及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人吉克某某某违反国家毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吉克某某某到案后能如实供述，是坦白，可从轻处罚。请依法判处。
被告人吉克某某某对公诉机关指控的事实、罪名及当庭宣读和出示的证据无异议。自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控的基本事实、罪名及当庭宣读和出示的证据除对郭某某的抓获经过、持有毒品的数量、尿检材料、询问笔录及对吉克某某某未进行尿检的情况说明有异议外，其他均无异议。认为吸毒人员郭某某所持有的毒品与吉克某某某无关，该毒品不是双方交易时被当场查获的，郭某某又系长期吸毒人员，现有证据无法证实其吸食毒品由吉克某某某专供，而且证明双方之间毒品交易的系列证据也存在明显瑕疵，本着“证据确实充分”的原则，不应将郭某某所持有的毒品数量计入吉克某某某贩卖毒品的数量。吉克某某某本身是吸毒人员，从其身上搜查出的毒品数量不一定是全部用于贩卖，其不配合尿检，公安机关仍应该进行调取，该证据对吉克某某某在本案中是否是以贩养吸定罪量刑的一个重要依据，故公安机关提供的该情况说明存在瑕疵。吉克某某某具有以下量刑情节：如实供述犯罪；自愿认罪，悔罪明显；具有以贩养吸的情节；系文盲，主观上缺乏危害性认识，家境贫困，父母身患疾病，有四个子女主要靠其抚养。请求从轻处罚。辩护人当庭提交家庭困难情况证明一份。
公诉机关对辩护人提出的质证意见进行答辩，认为郭某某持有的毒品与吉克某某某有关联，郭某某的询问笔录及辨认笔录均证实该毒品是向吉克某某某购买的毒品，吉克某某某贩卖毒品的数量应该是从二人身上查获的毒品数量1.93克。吉克某某某不配合尿检，无法对其进行尿检，在无证据的情况下，不能认定吉克某某某以贩养吸。
经审理查明，2015年11月28日21时许，吸毒人员郭某某与被告人吉克某某某取得电话联系，在峨眉山市绥山镇某商务酒店对面路口以人民币100元的价格向吉克某某某购买了一包疑似毒品海洛因。交易完成后不久，民警将郭某某抓获后现场从其身上搜出疑似毒品海洛因一包，郭某某供述了其身上搜查出的毒品是刚从一彝族妇女处购买的。次日8时许，民警将吉克某某某抓获并扣押疑似毒品海洛因十包。后民警对从郭某某身上查获的疑似毒品海洛因净重0.37克及从吉克某某某处身上查获的疑似毒品海洛因净重1.56克均予以扣押，以上疑似毒品共计1.93克。经鉴定，上述疑似毒品均检出海洛因成份。
另查明，吉克某某某被抓获后不配合尿检，公安机关未能对其进行尿检。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件的来源及吉克某某某、郭某某被抓获的经过。
2、常住人口信息表，证实吉克某某某达到刑事责任年龄。
3、提取笔录及毒品称量笔录，证实从吉克某某某身上搜出的疑似毒品海洛因十小包依法进行了提取、称量净重为1.56克。
4、现场勘验笔录、现场辨认照片，证实对毒品交易的地点进行现场勘验，以及吉克某某某、郭某某分别对毒品交易的地点即峨眉山市绥山镇某商务酒店对面进行辨认所拍的照片。
5、扣押决定书、扣押清单，证实从吉克某某某、郭某某身上分别搜出的疑似毒品海洛因1.56克、0.37克依法进行了扣押。
6、理化检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实从吉克某某某、郭某某处扣押的疑似毒品中均皆检出海洛因成份，并将鉴定鉴定意见的内容告知了吉克某某某、郭某某。
7、辨认笔录，证实吉克某某某辨认出购买毒品海洛因的人即郭某某；郭某某辨认出贩卖毒品海洛因的人即吉克某某某。
8、情况说明，证实吉克某某某被抓获后承认其吸食毒品的事实，但因不配合尿检，公安机关一直未能对其进行尿检。
9、视频资料及视频制作说明，证实对吉克某某某实施抓获及对吉克某某某携带的毒品进行称量时的同步录像。
10、调取证据通知书、通话清单，证实公安机关对郭某某所持手机号码的机主信息及2015年11月的通讯话单进行调取，郭某某与吉克某某某在2015年11月28日20：52：25、20：55:00、21：09：20，双方有三次通话记录的事实。
11、检测样本提取笔录、现场检测报告书，证实郭某某在2015年11月28日经现场检测，其尿检呈阳性，系吸毒人员。
12、证人郭某某的证言，证实大约在十多天前，我通过他人了解到一个妇女在卖海洛因的电话号码，我就用我的电话与该妇女联系上从她处买了100元的海洛因。2015年11月28日21时许，我又通过我的手机给她打电话，告诉她我在某商务酒店的对面，要100元的海洛因。过了一会儿，她给我送来了，还和我说了几句话。我给了她100元钱，她给我一包用白色塑料包装的海洛因，然后她就骑自行车走了。大约过了二十分钟，我就被民警抓获，民警从我身上当场当场搜出了从这个彝族妇女手上购买的毒品海洛因，后将我和购买的毒品海洛因一起带到了公安机关。郭某某辨认出贩卖毒品给她的人即本案的被告人吉克某某某，并对毒品交易的地点某商务酒店进行了辨认。
13、被告人吉克某某某的供述与辩解，证实2012年因犯贩卖毒品罪被峨眉山市公安局抓获后监视居住。昨天（2015年11月28日）晚上九点过，有一个女的给我打电话喊我给她送100元毒品海洛因到某商务酒店的对面。我就骑自行车去和那个女的见了面，她递给我100元钱（一张100元面额的纸币），我就从我随身携带的黑色提包里面拿了一包100元的用白色塑料包装的海洛因给她，然后和她摆了几分钟的龙门阵就骑自行车走了。我不知道她的名字，只晓得她的电话号码。吉克某某某辨认出购买毒品海洛因的人即郭某某，并对毒品交易的地点某商务酒店进行了辨认。
本院认为，被告人吉克某某某违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯了刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。吉克某某某到案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；自愿认罪，可酌情从轻处罚。
供犯罪所用的涉案手机一部，应当予以没收。关于辩护人提出购毒人员所持有的毒品不能计入吉克某某某贩卖毒品数量的意见。经查，从购毒人员身上查获的毒品虽不是与吉克某某某交易时当场查获，但民警是在二人交易后及时从购毒人员身上将毒品查获，购毒人员和吉克某某某之间通话记录的时间与公安机关抓获购毒人员的时间相吻合，有购毒人员与吉克某某某互相辨认、毒品交易的地点现场指认，吉克某某某的多次供述与购毒人员的证言等证据证实，侦查机关从购毒人员身上查获的毒品即是吉克某某某贩卖的毒品，应计入吉克某某某贩卖毒品数量，应认定贩卖数量共计1.93克。故对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出吉克某某某具有以贩养吸的情节，请求从轻处罚的辩护意见。经查，吉克某某某认可其吸食毒品，但因其不配合，公安机关无法对其进行尿检，无证据证明其是以贩养吸，对该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出吉克某某某系文盲、家境贫困、父母身患疾病、有四个子女需要靠其抚养而请求从轻处罚的辩护意见，因与本案无关联性，对该辩护意见也不予采纳。根据被告人吉克某某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人吉克某某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元（罚金在判决生效后三个月内缴纳，逾期将依法强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月29日起至2016年10月28日止）。
二、对扣押于峨眉山市公安局的涉案手机一部（详见扣押清单）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周琴林
人民陪审员 席 红
人民陪审员 徐 晓
二〇一六年八月十五日
书 记 员 蔡沉位