广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）民四终字第47号
上诉人（原审原告）：兰常胆。
委托代理人：李秀华。
被上诉人（原审被告）：广西上善泉国际航空代理有限公司。
法定代表人：郭金泉，董事长。
委托代理人：何锦湘。
上诉人兰常胆因与被上诉人广西上善泉国际航空代理有限公司（以下简称“上善泉公司”）经济补偿金纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2013）兴民一初字第1746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月16日受理后，依法组成合议庭，并于2014年4月8日组织当事人到庭就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人兰常胆及其委托代理人李秀华、被上诉人的委托代理人何锦湘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：兰常胆在上善泉公司处从事司机工作，双方未签订劳动合同，上善泉公司亦未为兰常胆缴纳兰常胆工作期间的社会保险费。兰常胆于2013年4月以上善泉公司未签订劳动合同和工资低、工作时间长为由提出辞职，兰常胆在上善泉公司工作至2013年3月31日。
上善泉公司出具并签章的《广西上善泉国际航空代理有限公司货运操作部工资表》载明：兰常胆2012年6月实发工资为1916.5元，2012年8月的实发工资为1802.3元，2012年10月的实发工资为2343.4元，2012年11月的实发工资为2159.5元，2012年12月的实发工资为1770元，2013年1月的实发工资为564.0元。另外，该表还记载兰常胆的工资构成中包含“加班费”项目及“迟到”、“请假”的应扣项目。
兰常胆名下的卡号为6222022102016760904的牡丹灵通卡账户历史明细清单记载：2012年7月25日网转转入1916.5元，2012年8月25日网转转入1690元，2012年9月25日转入1802.3元，2012年10月25日转入2116.4元，2012年11月25日转入2343.4元，2012年12月25日转入2159.5元，2013年1月25日转入1770元，2012年2月6日转入2562.4元，2013年2月7日转入900元，2013年3月28日转入707.4元。
2011年7月4日，兰常胆作为被担保人、兰常胆的父亲兰日亮作为担保人与被告签订一份《担保合同》，其中第4条载明：“本合同签订后，被担保人须为广西上善泉国际航空代理有限公司服务满壹年以上，否则按违约处理；如因被担保人工作不称职或严重违反公司纪律，本公司有权提前终止聘用合同。”
因双方发生劳动争议，兰常胆于2013年4月16日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求裁令上善泉公司支付2011年7月至2013年3月因未签订劳动合同的双倍工资差额35000元；补缴2011年7月至2013年3月的养老、医疗、工伤、生育保险费。该仲裁委经审理，于2013年8月12日作出南劳人仲裁字（2013）第552号仲裁裁决书，裁决上善泉公司向兰常胆支付2012年4月17日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额4448元；上善泉公司为兰常胆补缴2011年8月至2013年3月的基本养老、医疗、工伤、生育保险费；对兰常胆的其他仲裁请求，不予支持。兰常胆不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼，请求判决：一、上善泉公司向兰常胆支付2011年7月至2013年3月未签订劳动合同的双倍工资差额35000元；二、上善泉公司帮兰常胆补缴2011年7月至2013年3月的养老、医疗、工伤、生育保险费；三、本案的诉讼费用由兰常胆承担。庭审中，兰常胆变更第一项诉讼请求为：上善泉公司向兰常胆支付2011年8月至2013年3月未签订劳动合同的双倍工资差额35180元。
一审法院认为，一、关于兰常胆与上善泉公司之间是否存在劳动关系的问题。
首先，上善泉公司作为有限责任公司，具备用工主体资格。其次，结合兰常胆与上善泉公司签订的《担保合同》第4条约定的内容，以及兰常胆工资表中记载的“加班费”、“迟到”、“请假”等项目，可证实兰常胆接受上善泉公司的劳动管理，受上善泉公司规章制度的约束。虽然上善泉公司主张兰常胆并非不间断地向其提供劳动及领取报酬，系兼职工作，但兰常胆提交的工资卡历史明细清单记载的工资数额与上善泉公司出具的工资表记载相吻合，可以证实兰常胆实际系不间断领取工资报酬的事实。再次，兰常胆向上善泉公司提供的劳动亦属于上善泉公司业务的组成部分。以上情形均符合劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定的认定劳动关系成立的情形，故认定兰常胆与上善泉公司之间存在劳动关系。至于兰常胆在上善泉公司的入职时间，兰常胆主张系2011年7月4日入职，上善泉公司虽对此不予认可，但未能举证予以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，上善泉公司应当承担举证不能的责任，且上善泉公司答辩时亦认可兰常胆系2011年7月经人介绍进入上善泉公司担任司机的，故对兰常胆的主张予以采信，即兰常胆在上善泉公司入职的时间为2011年7月4日。
二、关于兰常胆工资标准的问题。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，上善泉公司作为用人单位对工资的支付情况负有举证责任，现上善泉公司未能就此进行举证，且兰常胆提供的工资卡历史明细清单与工资条、工资表能够相互印证，证实兰常胆2012年7月25日至2013年3月28日的工资发放情况，故对兰常胆提供的工资卡历史明细清单的证明力予以确认。其中，兰常胆对其2013年1月实际领取的工资数额为564元予以认可，但主张该数额系上善泉公司扣除兰常胆在上善泉公司购买机票价款的余额，对此兰常胆未能举证予以证明，故对兰常胆的该项主张不予采信，认定兰常胆2013年1月的工资为564元。综上，兰常胆2012年6月至2013年2月共计9个月的月平均工资为1681.5元［（1916.5＋1690＋1802.3＋2116.4＋2343.4＋
2159.5＋1770＋564＋771.37）÷9］。
三、关于上善泉公司应否向兰常胆支付未签订劳动合同二倍工资差额的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，由于上善泉公司未与兰常胆订立书面劳动合同，应向兰常胆支付2011年8月4日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额。兰常胆要求上善泉公司支付2011年7月4日至8月3日未签订劳动合同的二倍工资差额没有法律依据，不予支持。2013年4月16日，兰常胆向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上善泉公司支付前述期间二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七第一款的规定，该二倍工资差额的仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款的规定，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，因此，兰常胆自用工之日起满一个月的次日就应当知道其权利被侵害，兰常胆要求上善泉公司支付2011年8月4日至2012年4月16日的二倍工资差额的请求，已经超过申请仲裁的一年时效，故对此不予支持。上善泉公司应向兰常胆支付2012年4月17日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额4213.41元（1681.5元×2个月＋1681.5元÷21.75天×11天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，自2012年7月4起，应视为上善泉公司与兰常胆已经订立无固定期限劳动合同，故兰常胆要求上善泉公司支付2012年7月4日至2013年3月31日的二倍工资差额的请求没有事实依据，不予支持。
由于目前劳动者与用人单位因各类社会保险补缴所产生的纠纷暂不属于人民法院受理的范围，故对于上善泉公司应否为兰常胆补缴2011年7月至2013年3月的养老、医疗、工伤、生育保险费的问题不在本案中处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第十四条第三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、广西上善泉国际航空代理有限公司向兰常胆支付2012年4月17日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额4213.41元；二、驳回兰常胆的其他诉讼请求。案件受理费5元，由广西上善泉国际航空代理有限公司负担。
上诉人兰常胆上诉称：一审法院认为上诉人主张2011年8月4日至2012年4月16日未签订劳动合同的二倍工资差额已超过申请仲裁的一年时效是适用法律错误，理由是：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，因拖欠劳动报酬发生争议的，应当在劳动关系终止之日起一年内提出，上诉人是在2013年4月1日正式离职，未签订劳动合同11个月的双倍工资差额的仲裁时效应从2013年4月1日开始计算，上诉人于2013年4月16日提起劳动仲裁并未超过一年的仲裁时效。另外，一审法院在计算上诉人平均工资时存在错误，因被上诉人支付给上诉人2013年2、3月的工资分别为900元、707.4元，均低于南宁市最低工资标准（1200元／月），在计算上诉人的平均工资时即使不能按上诉人2013年2月份以前的月工资标准的数额计算，也应按南宁市最低工资标准计算上诉人的平均工资。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付2011年8月4日至2012年7月3日未签订劳动合同的双倍工资差额18496.5元。
被上诉人上善泉公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。
本案的争议焦点是：上诉人请求的二倍工资差额是否超过仲裁时效？上诉人的平均工资应如何确定？
二审期间，各方当事人未有新证据向法院提交。本院二审查明事实与一审判决查明事实相一致。
本院另查明，2013年南宁市最低工资标准为1200元／月。
本院经审理认为：一、关于上诉人请求的二倍工资差额是否超过仲裁时效问题。上诉人兰常胆于2011年7月4日到上善泉公司工作，双方建立劳动关系后一直未签订书面劳动合同。上诉人上善泉公司理应向上诉人兰常胆支付自2011年8月4日至2012年7月3日二倍工资差额，兰常胆应当在2012年8月4日前提起仲裁，而上诉人兰常胆直至2013年4月16日才提起劳动仲裁，其请求的2011年8月4日至2012年4月16日前的二倍工资差额已经超过一年的仲裁时效。一审法院判决驳回上诉人兰常胆要求支付自2011年8月4日至2012年4月16日期间未签订书面劳动合同的二倍差额的请求并无不当，本院予以维持。上诉人兰常胆提出其请求的2011年8月4日至2012年4月16日未签订劳动合同的二倍工资差额未超过仲裁时效的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于上诉人的平均工资应如何确定的问题。上诉人兰常胆在职期间的工资分别为：1690元、1802.3元、2116.4元、2343.4元、2159.5元、1770元、2562.4元、900元、707.4元。因其2012年2、3月的工资分别为900元、707.4月，未达到南宁市最低工资标准，故在计算兰常胆的平均工资时，其2012年2、3月的工资应按南宁最低工资标准计算，故一审法院在计算兰常胆的平均工资时计算有误，本院予以纠正。对兰常胆提出应按2012年2月份前的平均工资标准计算兰常胆2012年2、3月工资的主张，没有事实和法律依据，本院不予采信。本院确认兰常胆在职期间的平均工资为（1690元＋1802.3元＋2116.4元＋2343.4元＋2159.5元＋1770元＋2562.4元＋1200元＋1200元）÷9=1871.5元。故上善泉公司应向兰常胆支付2012年4月17日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额4707元（1871.5元×2个月＋1878.5元÷21.75天×11天）。
综上所述，上诉人兰常胆的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持南宁市兴宁区人民法院（2013）兴民一初字第1746号民事判决第二项；
二、变更南宁市兴宁区人民法院（2013）兴民一初字第1746号民事判决第一项为：广西上善泉国际航空代理有限公司向兰常胆支付2012年4月17日至2012年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额4707元。
二审案件受理费10元，由上诉人兰常胆负担5元，被上诉人广西上善泉国际航空代理有限公司负担5元；一审案件受理费按照一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃国雄
审 判 员 余 健
代理审判员 陈志强
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 戢庆虎
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审