天津市北辰区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）津0113刑初271号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
附带民事诉讼原告人齐某，男，1989年3月15日出生，汉族，农民，住天津市北辰区（户籍地河北省永清县）。
被告人张威（曾用名张三伟），男，1986年1月2日出生于河南省，汉族，初中文化，无业，住河南省濮阳市濮阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年2月7日被天津市公安局北辰分局刑事拘留，同年2月14日被天津市北辰区人民检察院批准逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。
辩护人及诉讼代理人朱文杰，河南良仁律师事务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉〔2018〕228号起诉书指控被告人张威犯故意伤害罪，于2018年4月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人齐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员李某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人齐某、被告人张威、张威的辩护人及诉讼代理人朱文杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，2016年8月27日22时许，在天津市北辰区西堤头镇刘快庄村口附近，被告人张威与被害人齐某因琐事发生口角，后双方发生厮打，张威使用木棍将齐某头部打伤。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人张威的行为已构成故意伤害罪，并提出判处其有期徒刑三年至五年的量刑建议。
附带民事诉讼原告人齐某诉称，请求本院判处被告人张威赔偿医药费72561元、误工费115000元、住院伙食补助3000元、营养费1500元、护理费14000元、交通费等其他经济损失100000元、后续治疗费100000元，共计406061元，并提供相关证据加以证实。
被告人张威对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称其不构成故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人齐某的诉讼请求表示愿意赔偿医药费及护理费。
辩护人辩称被告人张威系初犯、偶犯、具有防卫过当、犯罪中止、自首情节，认罪态度较好，请求对其从轻或减轻处罚。对附带民事诉讼原告人齐某的诉讼请求表示愿意按照30%的比例赔偿合理的医疗费、误工费、护理费。
经审理查明，2016年8月27日22时许，在天津市北辰区西堤头镇刘快庄村口附近，被告人张威等人与被害人齐某等人因琐事发生口角，后双方发生厮打，在厮打过程中，张威使用木棍将齐某头部打伤。经法医学人体损伤程度鉴定，被害人齐某头部的损伤程度为重伤二级。2018年2月7日，被告人张威被公安机关传唤到案。
另查，被害人齐某受伤后在天津市辰医院治疗，住院29天，因此产生的医疗费为72647.85元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张威供述，证实2016年8月的一天，在天津市北辰区西堤头镇刘快庄村口附近，我和赵某1、张某、程某1等人吃完饭往回走，和迎面走来的三名年轻男子撞上了，之后双方发生了口角。在我们走到我们汽车附近时，那三名年轻男子追过来打我，别人想劝也没有劝住，我也还手打他们，因为他们三个人打我，我打不过他们。他们打我的时候拿着棍子，后来我也拿着棍子，但是我想不起来棍子从哪来的，我就用棍�打对方的人，具体打到谁、打到什么部位我也想不起来了，后来我就跑了。
2、被害人齐某陈述，证实2016年8月27日晚上，我和郑某1、黄某吃完饭喝完酒后在伊某歌厅门口有一个男的不小心碰到我了，我们发生了口角，之后他们几个走到他们蓝色货车旁边，撞到我的那个男的就从车里拿出一根方木棍子，之后我们相互推搡，双方就打起来了，具体是谁打的我记不清了，我头部左侧挨了一棍子。
3、证人黄某证言，证实2016年8月27日19时许，我和齐某、郑某1从伊某歌厅出来后，齐某和一个男子发生了争执，双方发生了口角，之后我们跟着对方过了杨北公路，走到天诚营业厅门口时，齐某和对方打起来了，齐某说他挨打了，我看见对方一个人手里拿着一根木棍，我和郑某1就追这个人，但是我们没有追上，等我们回来的时候发现还有一个人手里拿着木棍�我们也没追上，之后我们准备回家，走到半路齐某就说他不好受，就把他送医院了。
另有证人郑某1证言，与黄某证言证实内容基本一致。
4、证人张某证言，证实2016年8月份的一天，我和张威、赵某1、程某1等人在吃完饭出来后遇到三名陌生男子，张威和对方三名男子吵起来了，我和赵某1、程某1赶紧上去把双方劝开了，之后我们回到停车位置，对方追到我们车附近，对方三名男子就和张威打起来了，我和赵某1、大春在那劝架，后来程某1也过来打架，程某1被打跑了，对方的人有追程某1的，也有追张威的，过了一会双方就都离开了。
另有证人程某1证言，与张某证言证实内容基本一致。
5、证人赵某1证言，证实2016年8月份的一天，我和张威、张某、程某1等人在吃完饭，出来碰见几个陌生男子，之后张威和程某1和他们发生口角�之后被拉开了，我们走到车的位置后，对方还是不依不饶，追过来打张威和程某1。在公安机关的监控录像中，我看到是程某1从我们汽车的后斗上拿了一根棍子，准备打对方，但是没有打到，棍子被对方抢过去了，后来对方的一个男子拿棍子打了张威后背，张威又把棍子抢过来，打了对方男子头部一下，当时棍子就断了，那名男子就倒地了，从地上躺了十秒钟左右就又起来了。
辨认笔录，证实赵某1辨认出张威、张某。
6、证人程某2证言，证实2016年8月份的一天，我接到张威或是程某1的电话说在刘快庄卫生院附近打架了，我就赶紧往外跑，我到刘快庄那个路口，我看见有三、四个男子正在追程某1，之后对方没有追到，程某1就跑了。
7、法医学人体损伤鉴定书及照片、诊断证明，证实被害人齐某头部的损伤程度为重伤二级。
8、�安机关出具的案件来源、抓获经过，证实本案系报警成案，被告人张威被传唤到案。
9、勘验笔录、监控视频光盘，证实案发经过及现场情况。
10、证据保全清单，证实公安机关从案发现场提取作案工具木棍一根。
11、常住人口信息查询、前科查询，证实被告人犯罪时已成年，无前科。
12、住院病历、医疗费票据，证实被害人齐某民事部分的损失情况。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人张威故意伤害他人身体健康，将他人打致重伤的行为，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张威犯故意伤害罪，罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。辩护人提出的被告人张威系自首、防卫过当、犯罪中止的辩护意见，经查与事实不符，对以上辩�意见本院不予认定。鉴于被害人齐某存在部分过错，故依法对被告人张威从轻处罚。辩护人提出的其他从轻处罚的辩护意见，符合相关法律规定，本院予以采纳。
被告人张威的故意伤害行为致使附带民事诉讼原告人齐某遭受经济损失，依法应予以赔偿。关于医疗费一节，因齐某主张的医药费为72561元，符合法律规定，本院予以支持。
关于误工费、营养费、护理费一节，因齐某未提供收入证明、误工证明、护理费票据等证据，故对其收入按照上一年度居民服务业平均工资标准计算，误工期根据其伤情酌定150天、营养期酌定30天，护理期酌定20天，误工费共计17227.40元（41920元/年÷365天×150天），营养费共计1500元（50元/天×30天），护理费共计2296.99元（41920元/年÷365天×20天）。
关于住院伙食补助费一节，因齐某住院治疗天数为29天，故支持其住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）。
关于交通费等其他经济损失一节，因齐某未提供交通费票据，故本院根据其受伤情况酌情支持交通费500元。
关于后续治疗费一节，应待后续治疗费产生后另行提起民事诉讼。齐某提出的其他及过高的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人齐某产生的经济损失共计96985.39元（72561元+17227.40元+1500元+2296.99元+2900元+500元），齐某对激化双方矛盾负有一定责任，存在部分过错，综合本案案情，被告人张威应对齐某承担70%的赔偿责任，即67889.77元（96985.39元×70%）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人张威犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月7日起至2021年12月6日止。）
二、作案工具木棍一根，依法予以没收。
三、被告人张威于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人齐某各项经济损失共计67889.77元。
四、驳回附带民事诉讼原告人齐某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李 君
人民陪审员 韩 超
人民陪审员 季景艳
二〇一八年五月三十日
书 记 员 杨 旭
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人�事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费�适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员�有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人�有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。