湖南省岳阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳民初字第2103号
原告蒋某。
法定代理人蒋强军。
委托代理人张庚核。
被告李河山。
被告中国人民财产保险股份有限公司武陟支公司，住所地河南省武陟县兴华路149号。
负责人秦瑞贤，总经理。
委托代理人谢春红，河南诤研律师事务所律师。
原告蒋某与被告李河山、中国人民财产保险股份有限公司武陟支公司（简称人保财险武陟公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月2日立案受理受理后，依法由审判员许宏宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋某委托代理人张庚核、被告人保财险武陟公司委托代理人谢春红到庭参加了诉讼，被告李河山经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原先蒋某诉称：2015年4月21日14时许，被告李河山驾驶豫H×××××号半挂车行驶在107国道1516公里处，因未避让行人，将原告蒋某撞倒受伤。事故发生后，岳阳县公安局交通警察大队进行了调查，并制作了事故认定书，认定被告李河山违反《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十三条第四款的规定，应当负事故的全部责任。原告受伤后被送到岳阳市一人民医院和中南大学湘雅二医院住院治疗55天。出院医嘱加强营养。经鉴定，原告损伤构成10级伤残，法医建议护理原告到鉴定前一日止。
被告李河山为豫H×××××号半挂车向被告人保财险武陟公司购买了交强险和保额为100万元不计免赔商业三者险。原告经治疗终结后，经鉴定其伤残构成10级。请求依法判令二被告赔偿损失123671元，并承担本案诉讼费。其中1、医药费18226元，2、住院伙食补助费5500元（100×55），3、营养费5940元（30＊198），4、护理费29865元（55055＊198／365），5、交通、住宿费4700元，6、残疾赔偿金53140元，7精神抚慰金5000元，8鉴定费1300元。
被告李河山未作答辩。
被告人保财险武陟公司辩称：被告李河山购买保险属实。诉讼费、鉴定费不予赔偿。非医保用药按20%计算。原告诉讼请求过高，应当依法核定。
双方当事人对事故发生的原因、过程和过错大小、保险法律关系等事实陈述一致，本院予以确定。
双方争议的问题是原告的损失如何确定，为此原告蒋某举证如下：
一、原告蒋某常住户口登记卡证明原告主体资格。
二、病历和司法鉴定意见书各一份，证明原告住院55天，所受损伤为环枢关节半脱位，构成伤残10级，后续治疗费2600元，护理至鉴定前一日即2015年10月20日止。
三、医疗费发票35张金额15626元，交通费发票123张金额4650元，住宿费发票3张金额466元，鉴定费发票1张金额1300元，证明原告蒋某相关损失。
四、宜丰县鑫宇汽车运输有限公司营业执照、机构代码证、书面证明、2013年元月23日汽车挂靠经营协议、赣C×××××重型半挂牵引车、赣C×××××挂车行驶证各一份，证明原告的监护人（父亲）蒋强军的职业是交通运输业，原告蒋某的护理费应当按照交通运输业年均收入计算。
五、岳阳县城关镇街赵社区居委会证明一份，证明原告一家自2012年居住在该居委会梁金玉家。
被告人保财险武陟公司质证意见是：原告只有4岁，其遭受交通事故，作为监护人应当承担一定的责任，交通事故认定书划分责任不当；街赵居委会没有核实原告的居住地确实在该居委会即出具了证明，故该居委会的证明不能证明原告居住在城镇；护理费计算到鉴定之日前一天没有依据；交通费发票系连号，其真实性不能确定。医院预交款不能按医药费发票认证。
被告人保财险武陟公司提供了岳阳县城关镇街赵居委会的意见书，证明该居委会所提供给原告的证明没有核实。
原告蒋某认为，居委会没有核实，不一定就不是事实。
被告李河山没有质证也没有举证。
原告所举证据一至四与被告人保财险武陟公司所举的反驳证据一组，内容真实，来源合法，且与本案有关联性，本院予以采信。原告所举的湘雅二医院的医药费发票中有预交票4张均是挂号发票，金额都是几元，可以认定为医药费。原告所举第五组证据因证明单位没有核实，故内容无法确定，本院不予采信，其居住地应当按照常住人口登记卡确定。
根据采信的证据，本院确定原告蒋某交通事故损失有87711元，其中1、医药费18226元，2、住院伙食补助费5500元（100×55），3、营养费3000元，4、护理费29865元（55055×198／365），5、残疾赔偿金20120元（10060×20×10%），6、交通、住宿费4700元，7、精神抚慰金酌定5000元，8、鉴定费1300元。前三项合计26726元（医药费减去10000元后按15%计算非医保用药费用为1234元），第四至七项合计59685元。第八项1300元不属于交强险和商业险赔偿范围。
被告李河山在交通事故已经垫付赔偿款35000元，在事故处理中表示自愿赔偿原告蒋某15000元，其余20000元应当予以退还。
本院认为：被告李河山驾车时没有避让行人，造成原告蒋某人身伤害，应当负事故的全部责任。机动车应当按照规定购买交强险，购买了交强险的由保险公司在依法在交强险赔偿范围内先予赔偿。交强险赔偿后，购买了商业三者险的，由保险公司在商业三者险赔偿范围内代为赔偿。保险赔偿不足的由侵权责任人，按照过错大小予以赔偿。被告李河山应赔偿的金额没有超过15000元，但是自愿赔偿原告蒋某15000元，符合法律规定。其已经垫付35000元，在保险赔偿后，原告蒋某应当退还被告李河山垫付款20000元。
综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司武陟支公司在交强险和商业三者险责任范围内赔偿原告蒋某交通事故损失85177元（10000＋59685＋26726-10000-1234）；
二、由原告蒋某返还被告李河山交通事故垫付款20000元；
三、驳回原告蒋某其他诉讼请求。
以上义务，限在本判决发生法律效力之日起十日内履行（岳阳县人民法院，开户行工商银行岳阳县支行，账号19×××02）。
如未按判决在指定的期限内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2774元，减半征收1387元，由原告蒋某负担。
如不服本判决，可在判决收送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，在递交上诉状之日起十日内按照《诉讼费交纳办法》办理交纳或者申请缓交、免交上诉案件受理费手续，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。逾期本判决发生法律效力。
审判员 许宏宇
二〇一五年十二月十五日
书记员 荣玉姣
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。