天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0104刑初177号
公诉机关天津市南开区人民检察院。
被告人庄垒，曾用名李磊、李鑫宇，男，1988年7月21日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住天津市河北区（户籍地为天津市河北区）。2008年5月16日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑十一个月，同年6月30日刑满释放。2017年8月23日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现羁押在天津市南开区看守所。
天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉〔2018〕171号起诉书指控被告人庄垒犯寻衅滋事罪，于2018年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。天津市南开区人民检察院指派代理检察员张驰出庭支持公诉。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月25日凌晨3时许，被告人庄垒及何某、王某1、刘某1、董某、刘某2、刘某3（均另案处理），在天津市南开区火锅店内吃饭期间，遇同在该店吃饭的石某、刘某4（均另案处理）等人，双方在吃饭期间无事生非、酒后肆意滋事。后石某、刘某4分别纠集高某、王某2、李某1、代某、李某2、张某2、王某、张某3、王某3、吕某、张某4、李某3、金某（均另案处理）等人到场对被告人庄垒及何某、王某1等人进行殴打，并造成火锅店内物品损毁。被告人庄垒等人被打后挟隙报复，对石某纠集来的一众人员进行反击，趁火锅店老板齐某拦截高某索要损失之机，王某1持木棍击打高某头部并致其倒地，随后多人对高某进行殴打。高某起身后走到马路中间欲离开现场时，又被庄垒、何某、王某1、刘某1、董某等人使用椅子、棍棒殴打。
公诉机关当庭出示了书证材料、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见及视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人庄垒的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。建议对被告人庄垒判处有期徒刑一年六个月至二年。提请法院依法判决。
被告人庄垒对于起诉书指控的事实没有异议并表示认罪，同时提出，其对高某进行赔偿并取得了谅解，恳请法庭从轻处罚。
经审理查明，2017年2月25日凌晨3时许，被告人庄垒及何某、王某1、董某、刘某1（均另案处理）等人，在天津市南开区火锅店吃饭期间，因琐事与同在该店用餐的石某、刘某4（均另案处理）等人发生口角。后石某、刘某4分别纠集高某、王某2、李某1、张某2、王某3、吕某、金某（均另案处理）等多人到火锅店内，对何某、王某1、刘某1、董某、庄垒等人进行殴打，造成上述部分人员身体多处受伤及火锅店内物品损毁。何某、王某1等人被打后挟隙报复，对石某纠集来的一众人员进行反击，在火锅店门外南门外大街路边，王某1趁火锅店老板齐某拦截高某双方厮扯之机，持棍状物猛击高某头部并致其倒地，随后多人对高某实施殴打。高某起身后行至南门外大街马路中间欲离开时，又被刘某1、何某、王某1、庄垒、董某等人使用椅子殴打，随后高某再次倒地。经鉴定，高某左额外伤性硬膜下积液构成轻伤一级，其额骨骨折构成轻伤二级，其腰部1、2椎体右侧横突骨折构成轻伤二级，其头部裂创构成轻微伤。案经侦查，公安机关于2017年8月23日将庄垒抓获归案。庭审期间，庄垒在家属的配合下对高某进行赔偿并取得了谅解。
上述事实，有下列证据予以证实。
一、书证材料。
1.公安机关出具的案件来源、抓获经过、犯罪嫌疑人归案说明、在逃人员登记/撤销表证明：公安机关接高某反应的情况后进行侦查，并对涉案人员进行上网通缉，2017年8月23日民警在北辰区龙门道永济医院戒毒门诊住院部将庄垒抓获。
2.诊断证明书证明：高某头部、腰部受伤情况。
3.天津市西青区人民法院刑事判决书及释放证明书（副本）、行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书证明：李鑫宇（庄垒）于2008年5月16日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑十一个月，同年6月30日刑满释放及庄垒受到行政处罚的情况。
4.交款凭证、收条及谅解证证明：庄垒在家属的配合下对高某进行赔偿，并取得了高某的谅解。
5.户籍身份材料证明：涉案人员的主体身份情况。
6.案发现场视频截图证明：庄垒对高某进行殴打的情况。
二、证人证言。
1.齐某证言证明：其在南开区南门外大街经营成都108火锅店。2017年2月25日凌晨3时许，11号桌的客人与3号桌的客人发生口角后，11号桌的客人到3号桌前骂街，其将双方劝开。11号桌的客人结账后陆续离开时，有两名客人与3号桌的客人发生冲突，11号桌已离开的客人又返回店内，紧跟着又进来几个人，后面进来的人和11号桌的客人打了起来，双方用椅子、酒瓶子互相扔。
2.石某证言证明：2017年2月25日凌晨2点左右，其与刘某4等六人在108火锅店内吃饭期间，因为不满另一桌客人大声唱歌而与对方发生口角并受到对方的辱骂，对方男子上前推了刘某4两下，其将双方劝开。后其给高某发微信称“被欺负了，要挨打，让高某赶紧来”并把位置发给了高某，刘某4也打了电话。后对方人员陆续离开，有两人在银台结账时，刘某4冲对方说“哥们儿怎么走了，不再吃点”，然后对方就冲过来，就在对方冲过来的时候，高某也带人到了火锅店，然后就打了起来。
3.刘某4证言证明：其与石某等六人在108火锅店吃饭期间，有一桌客人辱骂其和石某等人，其向对方解释并在火锅店老板的劝解下将对方劝回。石某的对象“琳琳”打电话说“受欺负了”，石某一直在摆弄手机并对其说“你别说话，你别管”，其看到石某脸色难看，感觉他好像是叫人了，其给李某2打电话让李某2过来。后来对方一桌人又开始骂街、扔东西，其很生气，在对方陆续离开火锅店仅剩两个人在银台结账时，其中的一个人对其说“你看什么”，其站起来说“你扔酒瓶子是嘛意思，你们先别走”，对方就向其走了过来，对方先出去的人、高某和高某带来的人就都进入火锅店，随后双方就打了起来。在火锅店外，高某被人用椅子腿击中头部。
4.邰某、张某、杨某证言证明：在108火店锅内刘某4、石某与对方七人发生冲突。在对方七个人准备离开时，听到有人说“你们这桌再吃会，别着急走”，紧接着双方就打了起来。
5.杨某、王某证言证明：二人是108火锅店的员工，在25号凌晨3点左右，因为3号桌的客人说11号桌的客人唱歌难听而发生口角，11号桌的客人就开始骂街，后被老板劝开，11号桌的客人结账离开时还有人向3号桌扔酒瓶子，不知道为何双方就打了起来。在火锅店外面，老板齐某受伤趴在地上。
6.刘某证言证明：11号桌的客人准备离开，3号桌穿西装男子冲着11号桌结账的人喊了一句“别着急走，再吃会”，11号桌出去的人又陆续回来，紧接着又进来一批人，双方就打了起来。
7.李某1、王某2、代某、金某证言证明：收到石某的微信后几人先后赶到南门大街108火锅店，看到高某被多人殴打。
8.王某证言证明：其看到“比比”（高某）躺在火锅店门前的马路上，被三、四个人殴打。
9.刘某2证言证明：其与何某等七人在108火锅店内吃饭期间唱歌，里面桌的客人喊了句“别你妈唱了”，其用烧饼扔向对方，后被人劝开。结账时，刘某1、“大宇”与对方那桌人矫情起来，随后从饭馆外面进来人，紧跟着双方就打了起来。
三、高某陈述证明：石某给其发微信称“有人要打他”，其与荣某、“二子”、“小超”等五人赶到108火锅店内，看到有人手里拿着酒瓶子走到石某面前，其上前将持酒瓶子的人员推开，随后就与对方不认识的人打在了一起，双方用瓶子和椅子互相扔，其欲坐车离开火锅店时被一男子（齐某）拦截，随后被一名黄头发男子用木棍打到头部，阻拦其离开的男子（齐某）也对其进行殴打，后来还有人用椅子砸其后背、腰部和头部。
四、被告人的供述。
1.同伙刘某1供述证明：其与庄垒等七人在108火锅店吃饭期间，因高声唱歌而引起同在该饭店另一桌吃饭人员的不满并遭受辱骂，双方因此发生口角后被火锅店老板劝开，其看到对方有一个人打电话，七人吃完饭结账离开时，其与“大宇”（庄垒）走在最后，对方打电话男子向其喊“别着急走，再吃会”，其和“大宇”走过去想问问对方是什么意思时，便被从外面进来的人殴打。
2.同伙王某1供述证明：其与何某等七人在火锅店吃饭期间，旁边桌的有个女的高喊“别你妈唱了”，刘某2就向对方扔了一个烧饼，与其吃饭的其他人就找对方理论，后被老板劝开。吃完饭后董某结账，他用酒瓶子扔向对方那桌，庄垒也吵吵起来，其看到对方穿白衣服的男子扔酒瓶子，其拿起酒瓶子指向对方，随后从门外进来一帮人直接将其打倒在地。其起身后追出店外，看到在火锅内对其进行殴打的男子，遂拎起椅砸了该男子头部一下，随后又捡起碎凳子砸他身上几下，庄垒、董某、刘某1他们也拿凳子打该男子。
3.同伙董某供述证明：其与何某等七人在108火锅店吃饭期间因唱歌引起旁边桌的人不满并受到辱骂，双方发生口角。七人吃饭完毕陆续离开时，对方穿西装男子骂街，其走到该男子面前时被多人用酒瓶子、椅子殴打。
4.同伙何某供述证明：其与王某1等七人在108火锅店吃饭期间唱歌时遭到旁边桌吃饭人的辱骂并与对方发生口角，后被老板劝开。吃饭完毕后大家陆续离开，其知道店内打了起来后又返回店内，看到董某被几个人殴打，对方也对其进行殴打。在火锅店外面，其看到对方有个人倒在马路上，其上前踢了对方几脚。
5.庄垒供述证明：2017年2月25日凌晨两点左右，其与何某等七人在108火锅店内吃饭期间因高声唱歌引发同在该店吃饭的其他人员不满并被辱骂，双方遂发生口角，后被劝开。吃饭完毕后，其和刘某1最后离开火锅店时，听到对方一男子说“哥几个喝美了，别走再喝点”时，拿起餐桌上的物品砸向对方，其走到对方餐桌前被一穿白衬衣蓝西服的男子打到左脸部，随后有人从其后面用椅子对其进行砍砸，对方停止对其殴打后，其从店内拿起椅子追出店外时看到自己一方的人正在打躺在马路上的男子，遂用椅子砸了该男子几下，后又捡起椅子腿打了该男子几下，均砸在了该男子身体左侧。
五、鉴定意见证明：高某左额外伤性硬膜下积液构成轻伤一级，其额骨骨折构成轻伤二级，其腰部1、2椎体右侧横突骨折构成轻伤二级，其头部裂创构成轻微伤。
六、视听资料证明：2017年2月25日3时19分39秒，刘某2等五人离开南门大街成都108火锅店，高某、“荣某”等五人出现在火锅店对面马路中间隔离带附近；19分45秒，刘某2等五人返回火锅店，高某、“荣某”等五人紧随其后进入火锅店；21分45秒，高某、“荣某”、石某、刘某4等七人离开火锅店准备乘车离去，22分17秒，齐少滨阻拦石某所驾乘的白色高乐夫轿车离开时被高某殴打；22分22秒，王某1手持棍状物从火锅店内出来，趁高某殴打齐某之际，对高某头部进行殴打，致高某倒地，后齐某对高某进行殴打，与高某一同前往现场的其他人员及石某对齐某进行殴打，双方再次发生冲突；23分10秒，董某、刘某1、王某1及何某将准备乘出租车离开的高某拦住并进行殴打，后庄垒赶到与董某、刘某1及王某1一起手持续椅子对高某进行殴打致高某受伤倒地；24分18秒，停止殴打。
关于被告人庄垒是否构成寻衅滋事罪。经查，被告人庄垒、何某等人初始行为确有挑衅之意，但最终被他人劝解。石某、刘某4在受到对方挑衅后纠集人员积极准备殴斗，并由刘某4故意施以不当言语激化双方矛盾，为殴打对方创造条件。被告人庄垒、何某等人受到石某、高某等人的殴打后才施以报复且报复对象明确，庄垒等人主观目的并非追求精神刺激。综上，被告人庄垒的行为不符合寻衅滋事罪的犯罪特征。被告人庄垒伙同他人实施伤害行为并致轻伤的危害后果，构成故意伤害罪。
本院认为，被告人庄垒伙同他人故意伤害他人身体，并致人轻伤的危害后果，其行为依法构成故意伤害罪。公诉机关对被告人庄垒的指控事实清楚，证据确实，但认定罪名不妥，本院经充分听取控双方的意见，依据法律规定，予以纠正。被告人庄垒具有犯罪前科，虽不构成累犯，但亦应对其从重处罚。其在归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，并在家属的配合下对被害人进行赔偿同时取得谅解，确有悔罪表现，可以对其从轻处罚。另考虑石某、刘某4等人对于激化矛盾负有主要责任，酌情考虑对被告人庄垒从轻处罚。综合考虑犯罪情节、社会危害性及被告人的认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项和第二款的规定，判决如下：
被告人庄垒犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2018年8月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 磊
人民陪审员 马国田
人民陪审员 王 玥
二〇一八年五月十六日
书 记 员 赵 强
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
第二款具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。