湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）岳中刑一终字第178号
原公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李云鹏，无职业，；因犯赌博罪，于2013年12月被岳阳市云溪区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万元；又因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月12被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
上诉人（原审被告人）万石重，；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年10月30日被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人李全，无职业，；因犯故意伤害罪，于2013年7月被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；又因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年10月24被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人徐征宇，无职业，；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月26被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人庞滔，无职业，；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月14被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，2015年1月15日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人万某，绰号万某，无职业，；因犯故意伤害罪，于2015年6月被本院判处有期徒刑八个月；又因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年10月24日被岳阳市公安局白石岭分局刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人易杰，无职业，；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年11月19日由岳阳市公安局白石岭分局决定被监视居住，同年9月22日由本院决定被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
岳阳市岳阳楼区人民法院审理岳阳市岳阳楼区人民检察院指控原审被告人李全、徐征宇、庞滔、万石重、万某犯故意伤害罪，被告人李云鹏、易杰犯聚众斗殴罪一案，于于2015年9月22日作出（2015）楼刑一初字第144号刑事判决。原审被告人李云鹏、万石重不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李云鹏、万石重，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院认定，2014年6月28日21时许，被告人李云鹏、易杰等五人在本市京珠高速连接线12公里处安达土菜馆附近一赌场内赌博。易小英（女，另案处理）见李云鹏赢了钱，便要其还为他人担保的5000元钱借款，俩人发生口角。被告人李全帮易小英的忙，要李云鹏还钱，遭到李云鹏谩骂后，被告人易杰帮李云鹏的忙吓住李全。李全见李云鹏、易杰等人被他人劝出场子外，即打电话、发信息给被告人徐征宇，要他带人、带刀来本市京珠高速连接线12公里安达土菜馆打架。李全又打电话给被告人万石重说他在赌场里出了事，要万石重开车到安达土菜馆接他，并把徐征宇他们带过来。万石重在开车去安达土菜馆的途中碰见被告人万某说李全在赌场里出了事，他去接李全。万石重走后，万某打电话给李全问了情况后说他们就来。李全又打电话给陈某（男，另案处理）说他在赌场里出了事要陈某带人过来。徐征宇除纠集被告人庞滔外，还纠集了李灿（男，在逃），李灿又纠集了多人携带管杀、砍刀，赶到安达土菜馆和万石重、万某等人汇合。赌场老板（在逃）用车将李全送到安达土菜馆。李全见已到10多个人，便要老板将李云鹏交出来，老板不从，李全要被邀集的人上车，准备离开。这时，得知李全等十几人持刀在安达土菜馆聚集的李云鹏，便带领被告人易杰等人回到了安达土菜馆停车坪。24时许，李云鹏持钢珠枪，易杰持管杀，其他人持管制刀具与持管杀和砍刀的被告人李全等人碰面后，李全一边的胡某（男）因认识李云鹏便上前劝阻，李云鹏不理睬并继续叫骂李全，李全见李云鹏持枪的手刚放下，用管杀砍了其持枪的手一刀，与李云鹏扭打在一起。易杰见状，持刀向徐征宇、庞滔、万石重等人挥砍，帮助李云鹏逃跑。李全这边的人追砍李云鹏那边的人，将其砍散后，万石重、庞滔等人将易杰砍伤。随后，双方迅速逃离现场。经鉴定，易杰被人用刀砍伤身体多处导致失血性休克，属重伤二级。
2014年9月25日，被告人徐征宇在浙江杭州市被抓获。2104年10月21日，被告人李全、万某在广西防城港市被抓获。2014年10月28日，被告人万石重在广州市番禺区被抓获。2014年11月11日，被告人李云鹏在本市枫桥湖路悦林商务宾馆被抓获。2104年12月14日，被告人庞滔在本市五里牌被抓获。
另查明，案发后，被告人李云鹏、万石重、万某赔偿了易杰的经济损失，取得了易杰的谅解。
一审法院认定上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：证人胡某、陈某、任某、许某、黄某、易某的证言，被告人李全、李云鹏、徐征宇、庞滔、万石重、万某、易杰的供述，通话详单，易杰的病历资料，岳阳市平安司法鉴定所平安司鉴（2014）法临检字第3-241号法医学司法鉴定意见书，提取笔录，岳阳市公安局物证鉴定所岳公物终止（痕迹）字（2015）001号终止鉴定告知书，户籍资料，前科材料等。
一审法院认为，被告人李全、徐征宇、庞滔、万石重、万某与被告人李云鹏、易杰持械聚众斗殴，斗殴过程中，李全一伙致易杰重伤，故被告人李全、徐征宇、庞滔、万石重、万某的行为均已构成故意伤害罪，被告人李云鹏、易杰的行为均已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，被告人李全纠集徐征宇、万石重、万某等人与被告人李云鹏、易杰一伙实施斗殴，致对方易杰重伤，应为故意伤害罪的主犯；被告人徐征宇纠集庞滔等人积极参与斗殴，庞滔、万石重等人共同持刀致易杰重伤，亦均为故意伤害罪的主犯。被告人万某在斗殴过程中没有持刀伤害易杰，在共同犯罪过程中起了次要作用，是从犯。被告人李云鹏是聚众斗殴的首要分子，是主犯。被告人易杰在斗殴过程中积极参与，起了主要作用，是主犯。被告人李云鹏纠集多人持械与李全一伙进行斗殴，均有伤害对方的故意，严重扰乱社会秩序，构成聚众斗殴罪。被告人李全、李云鹏系在缓刑考验期内犯罪，均应撤销缓刑，数罪并罚。被告人万某系判决宣告以后刑罚执行完毕以前有漏罪应予追究，应数罪并罚。被告人李全、李云鹏、徐征宇、庞滔、万石重、万某、易杰到案后，认罪态度较好，可从轻处罚。李云鹏、万石重、万某取得了易杰的谅解，可酌情从轻处罚。据此，对被告人李全依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一款；对被告人李云鹏依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十七条第一款，第六十九条；对被告人徐征宇、庞滔、万石重依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款；对被告人万某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十条，第六十九条第一款；对被告人易杰依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款的规定，判决如下：一、撤销本院（2013）楼刑一初字第138号刑事判决对被告人李全判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月中的缓刑部分；撤销岳阳市云溪区人民法院（2013）云刑初字第127号刑事判决对被告人李云鹏判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月中的缓刑部分。二、被告人李全犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；原判未执行有期徒刑一年，决定执行有期徒刑五年。被告人李云鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；原判未执行有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑五年。被告人徐征宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。被告人庞滔犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年一个月。被告人万石重犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年一个月。被告人万某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；原判未执行有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年三个月。被告人易杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
李云鹏上诉提出，其不欠易小英的钱，只是为朋友担保，是李全逼其还钱才起争执，其没有放狠话威胁李全。其离开赌场后返回案发地并非为了去跟李全他们打架，而是去取车，不构成聚众斗殴罪。在打斗过程中其没有伤害他人，且积极赔偿了伤者易杰并得到谅解。请求二审查明事实，从轻处罚。
万石重上诉提出，其主观上没有伤害他人的故意，是李云鹏等人先冲上来砍人，其属于正当防卫，易杰是谁砍伤，其不清楚。且上诉人已赔偿易杰并取得了谅解。请求二审从轻处罚，改判缓刑。
二审审理查明，原审判决认定上诉人万石重及原审被告人李全、徐征宇、庞滔、万某犯故意伤害罪，上诉人李云鹏及原审被告人易杰犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李云鹏、万石重与原审被告人李全、徐征宇、庞滔、万某、易杰为斗气逞强，持械聚众斗殴，斗殴过程中，李全一伙致易杰重伤，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款“聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚”的规定，上诉人万石重与原审被告人李全、徐征宇、庞滔、万某等人的行为均已构成故意伤害罪。上诉人万石重关于其没有伤害易杰的故意，其行为属于正当防卫的上诉理由与事实不符，于法无据，本院不予采纳。上诉人李云鹏与原审被告人易杰的行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人李云鹏称其没有威胁李全，离开赌场后返回案发地是为了取车并非为了去跟李全他们打架，其不构成聚众斗殴罪的意见与事实不符，本院不予采纳。本案系共同犯罪，原审被告人李全、徐征宇纠集他人参与斗殴，上诉人万石重、原审被告人庞滔等人共同持刀致易杰重伤，以上几人均为故意伤害罪的主犯。原审被告人万某在斗殴过程中没有持刀伤害易杰，在共同犯罪过程中起了次要作用，是从犯。上诉人李云鹏是聚众斗殴的首要分子，是主犯。原审被告人易杰在斗殴过程中积极参与，起了主要作用，是主犯。上诉人李云鹏与原审被告人李全系在缓刑考验期内犯罪，均应撤销缓刑，数罪并罚。原审被告人万某系判决宣告以后刑罚执行完毕以前有漏罪应予追究，应数罪并罚。一审基于上诉人李云鹏、万石重到案后认罪态度好，且积极赔偿易杰并取得其谅解的情况，已对二人从轻处罚，是妥当的。李云鹏、万石重上诉要求再次从轻处罚，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定系终审裁定。
审判长 李强斌
审判员 王继华
审判员 汤 卫
二〇一五年十二月二十一日
书记员 张琼花