重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终5239号
上诉人（原审被告）：重庆龙瑞化工有限公司，住所地重庆市长寿区凤城街道过滩村12组2号，统一社会信用代码91500115762664911C。
法定代表人：段后宏，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：赵高华，男，汉族，住重庆市长寿区。
委托诉讼代理人：郑华，重庆市长寿区公平法律服务所法律工作者。
上诉人重庆龙瑞化工有限公司（以下简称龙瑞公司）因与被上诉人赵高华劳动争议一案，不服重庆市长寿区人民法院（2017）渝0115民初314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人龙瑞公司的法定代表人段后宏；被上诉人赵高华的委托诉讼代理人郑华到庭参加了询问。本案现已审理终结。
龙瑞公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回赵高华的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由赵高华承担。主要事实和理由：2016年8月4日龙瑞公司向赵高华发出《催促上班通知函》后，赵高华未回来上班而旷工，已经严重违反劳动纪律，龙瑞公司有权基于此给予其开除处分，但视为赵高华已经自动离职并作出决定通知了赵高华，双方之间的劳动关系已解除，龙瑞公司无需作出特别处理。因此，一审判决认定双方的劳动关系并未于2016年8月5日解除，而是于2017年1月4日解除与事实不符。
赵高华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回龙瑞公司的上诉请求。
赵高华向一审法院起诉请求：判令龙瑞公司支付赵高华解除劳动合同的经济补偿金27000元。
一审法院认定事实：赵高华是龙瑞公司的职工。
2016年3月30日，龙瑞公司的法定代表人段后宏通过中国农业银行以转账的方式向赵高华发放工资2478元，备注为1月工资。
2016年4月29日，龙瑞公司的法定代表人段后宏通过中国农业银行以转账的方式向赵高华发放工资2915元，备注为2月工资。
2016年6月2日，龙瑞公司的法定代表人段后宏通过中国农业银行以转账的方式向赵高华发放工资2661元。
2016年7月2日，龙瑞公司的法定代表人段后宏通过中国农业银行以转账的方式向赵高华发放工资2578元。
2016年7月25日，龙瑞公司的法定代表人段后宏通过中国农业银行以转账的方式向赵高华发放工资2132元，备注为5月工资。之后龙瑞公司未再向赵高华发放劳动报酬。
2016年5月16日，重庆市长寿区环境保护局向龙瑞公司发出长环罚字〔2016〕15号《行政处罚决定书》，认为龙瑞公司因暴雨冲刷导致污染物排入外环境，超标排放污染物，对其公司作出停产整治一个月的行政处罚。
2016年8月4日，龙瑞公司向赵高华发出《催促上班通知函》，载明：因7月份多次电话通知回厂上班至今迟迟未归，现公司再次以邮件方式通知你于2016年8月6日回公司上班，逾期未报到公司将按照与你签订《劳动合同》的约定条款进行相关处理。赵高华收到了该函件。
2015年3月至2016年8月期间，龙瑞公司为赵高华参加了社会保险。
2016年8月9日，赵高华向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求该委裁决龙瑞公司支付赵高华2016年6月1日至2016年7月31日期间的劳动报酬6000元及解除劳动合同的经济补偿金31500元。该委于2016年12月20日作出渝长劳人仲案字〔2016〕第761-1号仲裁裁决书，裁决龙瑞公司支付赵高华2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬4500元，驳回赵高华的其他仲裁请求。赵高华不服该裁决，向一审法院提起诉讼，要求龙瑞公司支付其经济补偿金27000元。对其余仲裁请求，赵高华另案向一审法院提起诉讼，后申请撤回起诉，一审法院裁定予以准许。
2017年1月4日，赵高华到龙瑞公司住所地张贴了《解除劳动合同通知书》，同时也通过顺丰快递向龙瑞公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，两份《解除劳动合同通知书》均载明：我到公司工作以来，对工作兢兢业业，但公司一直未给我缴纳相应的社会保险。后贵公司又于2016年6月1日起至2016年12月31日无故拖欠我的工资，现根据《劳动合同法》第三十八条第（2）项和第（3）项规定，向贵公司提出解除劳动合同。
在2017年3月1日的庭审中，龙瑞公司的法定代表人段后宏陈述其公司至今仍有人上班。
审理中，龙瑞公司提交了赵高华2016年1月、3-6月的工资表，因工资表中的金额与赵高华提交的中国农业银行交易明细清单一致，故赵高华对工资表的真实性无异议。因赵高华与龙瑞公司双方对工资表均无异议，故一审法院对工资表予以采信。工资表显示：2016年1月，赵高华的应发工资2900元，实得工资2478元；2016年3月，赵高华的应发工资3100元，实得工资2661元；2016年4月，赵高华的应发工资3100元，实得工资2578元；2016年5月，赵高华的应发工资3120元，实得工资2132元；2016年6月，赵高华的应发工资3000元，实得工资2570元；
对于当事人双方没有争议的上述事实，一审法院予以确认。
对于当事人双方有争议的事实，一审法院评析如下：
对2016年6月30日前，赵高华在龙瑞公司上班的事实，双方无争议。赵高华与龙瑞公司对2016年7月后赵高华是否上班的事实有争议。赵高华称其于2016年7月曾在龙瑞公司上班，并在收到龙瑞公司发出的《催促上班通知函》后，再次于8月6日回到龙瑞公司上班。龙瑞公司辩称2016年7月该公司停产，赵高华没有上班，2016年8月6日赵高华也未回公司上班。因劳动者对其上班的事实负有举证义务，现赵高华未提交充分证据证明其于2016年7月后上班的事实，故一审法院对赵高华陈述的2016年7月后上班的事实不予采信，即赵高华于2016年7月后未到龙瑞公司上班。
一审法院认为，赵高华向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求龙瑞公司支付2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬6000元，该委裁决由龙瑞公司支付赵高华2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬4500元，赵高华就该项仲裁请求向一审法院提起诉讼后，又撤回起诉，一审法院裁定予以准许。现赵高华与龙瑞公司双方对该项仲裁裁决无异议，故对龙瑞公司支付赵高华2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬4500元，一审法院予以确认。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。龙瑞公司辩称与赵高华签订了书面劳动合同，双方建立劳动关系的时间以劳动合同为准。但龙瑞公司未在一审法院指定期限内向一审法院提交劳动合同，现龙瑞公司未提交证据证明赵高华的入职时间，应承担举证不能的法律后果。故一审法院采信赵高华陈述的其于2008年2月到龙瑞公司上班的事实，即赵高华与龙瑞公司于2008年2月建立劳动关系。
关于劳动关系的解除时间的问题。龙瑞公司辩称其公司未解除与赵高华的劳动关系，2016年8月4日龙瑞公司向赵高华发出《催促上班通知函》后赵高华未回来上班，故双方的劳动关系于2016年8月5日自动解除，后又辩称双方劳动关系至今未解除，其辩称前后矛盾。赵高华在收到《催促上班通知函》后未回龙瑞公司上班，因《催促上班通知函》明确载明若赵高华逾期未报到，龙瑞公司将按照《劳动合同》的约定条款进行相关处理，但龙瑞公司并未作出处理，即其公司未向赵高华发出解除劳动合同的意思表示，故双方的劳动关系并未于2016年8月5日解除。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2016年3月30日至7月25日期间，龙瑞公司向赵高华发放了2016年1月至5月期间的工资，但2016年6月、7月的工资至今未发放，龙瑞公司存在拖欠赵高华劳动报酬的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。龙瑞公司未及时支付赵高华劳动报酬，赵高华有权解除劳动关系。赵高华于2017年1月4日到龙瑞公司住所地张贴了《解除劳动关系通知书》并同时进行了邮寄，解除劳动关系的意思表示已于当日到达龙瑞公司，故赵高华与龙瑞公司之间的劳动关系于2017年1月4日解除。
关于龙瑞公司是否应支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，赵高华依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定要求解除与龙瑞公司的劳动关系，龙瑞公司应向赵高华支付经济补偿金。
关于龙瑞公司应支付的经济补偿金的金额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，赵高华自2016年7月之后未再上班，故应以赵高华在解除劳动关系前12个月在正常工作状态下的工资作为计算其月工资标准的依据。2016年的1-6月赵高华的实得工资为2478元、2915元、2661元、2578元、2132元、2570元，赵高华亦同意以实得工资为计算经济补偿金的依据，故赵高华的月平均工资为2555.67元，赵高华在龙瑞公司工作8年11个月（2008年2月-2017年1月4日），赵高华要求龙瑞公司向其支付9个月的经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持，故龙瑞公司应支付赵高华经济补偿金23001.03元（2555.67元/月×9个月）。
依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、限重庆龙瑞化工有限公司于本判决生效后10内向赵高华支付2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬4500元；二、限重庆龙瑞化工有限公司于本判决生效后10内向赵高华支付经济补偿金23001.03元；三、驳回赵高华的其余诉讼请求。案件受理费5元，由重庆龙瑞化工有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，龙瑞公司与赵高华之间建立了劳动关系，双方的合法权利义务依法受到法律保护。仲裁裁决由龙瑞公司支付赵高华2016年6月1日至7月31日期间的劳动报酬4500元，赵高华与龙瑞公司一审中对该项仲裁裁决无异议，一审法院予以确认并无不妥，本院予以确认。本案争议焦点为：1、劳动关系解除的主体及时间。2、龙瑞公司是否应当支付赵高华解除劳动合同经济补偿金23001.03元。本院对此评判如下：
一、劳动关系解除的主体及时间。《催促上班通知函》载明的内容仅为通知赵高华于2016年8月6日前回公司上班，逾期未报到公司将按照《劳动合同》的约定条款进行相关处理，龙瑞公司在前述《催促上班通知函》发出后，并未对赵高华进行任何处理，即龙瑞公司明没有作出解除与赵高华之间的劳动关系的意思表示。龙瑞公司上诉认为2016年8月4日向赵高华发出的《催促上班通知书》后，未回来上班而旷工，已经严重违反劳动纪律，龙瑞公司有权基于此给予其开除处分，但视为赵高华已经自动离职并作出决定通知了赵高华，双方之间的劳动关系已解除，龙瑞公司无需作出特别处理。龙瑞公司的前述上诉理由与该公司在一审中陈述双方的劳动关系至今未解除相互矛盾。因此，龙瑞公司主张双方之间的劳动关系已于2016年8月5日解除，与本院查明的事实不符合本院不予采纳。赵高华于2017年1月4日司以邮寄方式及在公司住所地张贴的方式向龙瑞公司送达了《解除劳动关系通知书》，一审法院确认双方之间的劳动关系于2017年1月4日解除并无不妥，本院予以确认。
二、龙瑞公司是否应当支付赵高华解除劳动合同经济补偿金23001.03元《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，龙瑞公司拖欠赵高华2016年6月、7月的工资属实，赵高华依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定要求龙瑞公司支付赵高华支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以确认。一审判决认定的经济补偿金金额正确，本院予以确认。
综上所述，龙瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆龙瑞化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 方剑磊
审判员 刘家秀
审判员 康 炜
二〇一七年九月十一日
书记员 喻 瑜