浙江省杭州市江干区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭江民初字第1040号
原告浙江自力建设集团有限公司。住所地浙江省台州市黄岩区西城街道南苑社区二环南路*******号。
法定代表人潘自力，该公司董事长。
委托代理人谢鹏（特别授权代理），浙江君策律师事务所律师。
被告何新庄。
委托代理人姚伟俊（特别授权代理），浙江宪林律师事务所律师。
被告乔哲江。
委托代理人高水兰（一般诉讼代理）。
原告浙江自力建设集团有限公司（以下简称自力公司）为与被告何新庄、乔哲江追偿权纠纷一案，于2014年6月18日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员叶文军独任审判，于2014年11月20日公开开庭进行了审理。原告自力公司委托代理人谢鹏、被告何新庄委托代理人姚伟俊、乔哲江委托代理人高水兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告自力公司诉称，2011年自力公司经招投标程序承建杭州市夏衍幼儿园装修工程，2011年8月4日自力公司将其中的顶棚玻璃雨篷工程分包给何新庄，双方签订了玻璃班组承包施工合同，约定何新庄对其班组人员安全问题负全部责任。施工过程中何新庄的雇员乔哲江从4楼坠下，即送往医院治疗，期间自力公司共垫付医疗费239327.30元、生活费5000元。后乔哲江向杭州市江干区人民法院提起诉讼，经审理杭州市江干区人民法院作出判决，认定乔哲江对自身损害结果承担20%的责任，何新庄对乔哲江损害结果承担80%责任，自力公司与何新庄承担连带责任。判决后自力公司提起上诉，杭州市中级人民法院判决驳回上诉、维持原判。自力公司认为，根据玻璃班组承包施工合同的约定，自力公司在垫付相应医疗费、生活费后有权向何新庄追偿；根据前述案件法院判决关于乔哲江对其自身损害应承担20%责任的认定，乔哲江应对自力公司垫付医疗费中与其责任比例相当的48865.46元承担相应返还责任。原告自力公司提出以下诉讼请求：
一、判令被告何新庄支付垫付款人民币195461.84元。
二、判令被告乔哲江支付超额垫付款人民币48865.46元。
被告何新庄辩称，首先，对自力公司陈述的支付医疗费总额有异议。其次，玻璃班组承包施工合同中的何新庄对雇员安全事故损害结果承担全部责任的约定无效，自力公司不能以此要求何新庄承担全部责任。造成合同无效的主要原因是自力公司，自力公司是具有相应资质的施工单位，理应知道分包给没有资质的个人是违法的，在责任分担中自力公司应对因合同无效造成的法律后果承担主要责任。何新庄是个人，应承担次要责任。自力公司应承担70%，何新庄可以承担30%。
被告乔哲江辩称，乔哲江现在身无分文，对已支付款项金额需要核对一下。
经审理本案事实认定如下：
2011年7月10日，杭州市夏衍幼儿园与自力公司签订建设工程施工合同，自力公司承接杭州市夏衍幼儿园的装修工程。2011年8月4日自力公司将杭州市夏衍幼儿园顶棚玻璃雨篷工程分包给何新庄施工。双方签订了玻璃班组承包施工合同，约定：承包形式为包工包料、工程量按实结算；何新庄应对本班组的人员安全问题负全部责任，如有发生安全事故及人身安全的情况一切由何新庄承担责任；等等。合同签订后，何新庄进行了施工，最后将玻璃安装至顶棚的工作，何新庄通过他人组织乔哲江等人进行。2011年9月3日上午9时许，乔哲江在安装过程中从4楼坠下，被送往医院治疗，于10月21日出院；出院后乔哲江多次至医院门诊；2012年6月11日，乔哲江因多处骨折术后至医院住院治疗，于6月15日出院。乔哲江第1次住院治疗期间共发生医疗费239327.30元，何新庄承担了4327元；自力公司直接支付了225000元，此外自力公司还于2011年9月5日向乔哲江支付了5000元款项，乔哲江用于支付了第1次住院治疗期间的医疗费，乔哲江第1次住院治疗期间的医疗费自力公司共计承担了23万元。
乔哲江于2013年3月13日至本院起诉何新庄、自力公司、杭州市夏衍幼儿园，要求判令何新庄赔偿损失9664.19元（包括医药费23365.19元、住院伙食补助费780元、住院期间护理费10192元，三被告已支付24673元），判令自力公司、杭州市夏衍幼儿园承担连带赔偿责任。本院经审理认为，自力公司将相关工程分包给没有任何资质的个人，应当同何新庄对乔哲江受伤的损失承担连带赔偿责任；乔哲江在安装施工过程中没有尽到小心谨慎义务以及做好安全防护工作，本身对损害的发生也有过错，酌定其承担20%责任，何新庄承担80%的责任。本院于2013年9月10日作出判决：一、何新庄于判决生效后七日内赔偿乔哲江门诊及第2次住院医疗费23245.19元、住院伙食补助费780元、住院期间护理费10192元，总计34217.19元的80%计27374元，扣除已付24673元，还应支付2701元；二、自力公司对何新庄上述赔偿责任承担连带责任；三、驳回乔哲江的其他诉讼请求。该判决已生效。
上述事实，有原告自力公司提交的玻璃班组承包施工合同、民事判决书、医疗费票据、病人费用清单、收条、本案庭审笔录证实。
本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，建设工程施工合同应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。何新庄系自然人，未取得建筑施工企业资质，因此自力公司与何新庄订立的玻璃班组承包施工合同无效。自力公司根据玻璃班组承包施工合同的约定向何新庄追偿缺乏依据。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。乔哲江在安装玻璃时坠落受伤，其未能小心谨慎，自身对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任；何新庄作为雇主未能组织安全生产、做好安全防护存在过错，应承担主要责任；自力公司明知何新庄未取得建筑施工企业资质仍将装修工程分包给何新庄施工存在过错，亦应承担赔偿责任。考虑乔哲江、何新庄、自力公司各自的过错程度，对于乔哲江所受损失本院确定何新庄应赔偿60%，自力公司应赔偿20%。
乔哲江第1次住院治疗期间的医疗费为239327.30元，按上述比例何新庄应赔偿143596.38元，已承担4327元，还应赔偿139269.38元。自力公司应赔偿47865.46元，已承担23万元，可以要求返还182134.54元，其中139269.38元由何新庄返还，其余42865.16元由乔哲江返还。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告何新庄向原告浙江自力建设集团有限公司返还人民币139269.38元，于本判决生效后十日内付清。
二、被告乔哲江向原告浙江自力建设集团有限公司返还人民币42865.16元，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告浙江自力建设集团有限公司其他诉讼请求。
按规定减半收取的案件受理费人民币2482.50元，由原告浙江自力建设集团有限公司负担人民币511元，由被告何新庄负担人民币1507.50元，由被告乔哲江负担人民币464元；财产保全申请费人民币1320元，由原告浙江自力建设集团有限公司负担人民币100元，由被告何新庄负担人民币1220元。
被告何新庄应负担的案件受理费人民币1507.50元、财产保全申请费人民币1220元，被告乔哲江应负担的案件受理费人民币464元，于本判决生效后三日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币4965元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 叶文军
二〇一四年十一月二十五日
书记员 刘佩文