呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民一终字第296号
上诉人（原审被告）张文忠，男，1971年12月17日出生，汉族，个体工商户，住呼和浩特市赛罕区。
委托代理人路世惠，呼和浩特市“148”协调指挥中心第一法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）颉满贵，男，1973年11月23日出生，汉族，个体工商户，住呼和浩特市玉泉区。
上诉人张文忠因与被上诉人颉满贵健康权纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2013）赛民初字第2229号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月25日公开开庭审理了本案。上诉人张文忠及委托代理人路世惠，被上诉人颉满贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，颉满贵自带车辆受雇于张文忠从事拉运废渣废土工作。2011年12月3日，在装载废土过程中，挖掘机从废土中挖起一个正方体水泥墩子，将水泥墩子扔向围墙外。此时颉满贵正站在墙上，不慎从墙上跌落受伤。颉满贵当即被送往内蒙古医学院第二附属医院住院治疗，诊断为左锁骨中外1／3段粉碎型骨折，左侧4、5肋骨骨折，住院治疗18天，支付医疗费28339.67元，其中被告张文忠支付了23339.67元。经颉满贵申请，原审法院委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所，作出呼一医司法鉴定所（2013）临鉴字第1233号司法鉴定意见书，认定：“被鉴定人颉满贵左锁骨骨折内固定术后，为九级伤残；左4、5肋骨骨折，均为十级伤残；二次手术费用约1.3万元。”另查明，颉满贵自2010年起在呼和浩特市玉泉区居住。又查明，颉满贵与李兰婚后于2004年4月23日生育一子，取名颉浩波。颉满贵请求判令张文忠赔偿颉满贵医药费28339.87元、护理费1447元、住院伙食补助及营养费1440元、误工费67527元、伤残赔偿金88490元、被扶养人生活费50470元、精神抚慰金12500元、二次手术费13000元、鉴定费1574元，扣除张文忠支付的23339.67元，以上费用共计241448元。
原审法院认为，张文忠雇佣颉满贵从事运输废土工作，双方形成雇佣关系。该案中，颉满贵在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主张文忠应承担责任，但颉满贵所受损害是由于自己对突发事件处理不当所造成的，其自身存在过错，应承担主要责任。基于以上对责任的分析与认定，张文忠承担四成责任，颉满贵承担六成责任。颉满贵的户口虽为农业家庭户口，但长期居住在城镇且主要收入来源地为城市，故应按城镇居民标准计算相关费用。关于颉满贵要求的误工费，受伤时间为2011年12月3日，同年12月21日出院时医院医嘱建议休息三个月，故误工期间为108天。关于颉满贵要求的其父母的生活费，因其未提供其父母丧失劳动能力又无生活来源的证据，故不予支持。关于颉满贵要求的二次手术费13000元，因该费用尚未发生，故不予支持，可以待实际发生后。关于颉满贵要求的精神抚慰金，因颉满贵所受损害是由于自己对突发事件处理不当所造成的，其自身存在过错，故不予支持。颉满贵所受损失，按法律规定计算如下：1、医疗费5000元；2、护理费20977元÷365天×18天=1034元；3、营养费18天×40元=720元；4、住院伙食补助费18天×40元=720元；5、误工费40516元÷365天×108天=11988元；6、伤残赔偿金17698元×20年×0.2=70792元；7、被扶养人生活费13995元×11年×0.2÷2人=15395元；8、鉴定费1574元；以上费用共计107223元，由张文忠赔偿40％即42889元，其余损失由颉满贵承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、张文忠于本判决生效后十日内赔偿颉满贵人民币42889元；二、驳回原告颉满贵的其他诉讼请求。案件受理费4922元，由颉满贵承担4022元，由张文忠承担900元。
张文忠不服一审判决，向本院提出上诉称，一、颉满贵从2011年12月3日受伤到2013年5月16日才起诉，已超《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项之规定一年的诉讼时效，并且没有中断事由的证据。二、该案是高峰承揽结算雇佣的颉满贵，张文忠也根本不认识颉满贵，所以不存在雇佣关系，据此颉满贵不起诉高峰，直接起诉张文忠无事实根据，因此诉讼主体不当。三、一审判决中已明确：“颉满贵所受损害由于自己对突发事件处理不当所造成，其自身存在过错，应承担主要责任。”且审理查明“颉满贵正站在墙上不慎从墙上跌落受伤。”据此让张文忠承担赔偿责任有失公平。综上，请求二审法院查清事实，依法撤销一审判决，发回重审或改判。
被上诉人颉满贵答辩称，一、其第一次住院期间，张文忠先后几次支付医药费23000多元。医生特嘱咐，一年后需二次手术取出体内钢板，张文忠利用二次手术期间找种种理由，故意拖延时间，导致颉满贵二次手术未做。颉满贵一直找张文忠主张权利，依据《中华人民共和国民法通则》，该案没有超过诉讼时效。二、张文忠承揽呼和浩特市炼油厂的活，给我打电话来清运渣土，如没有雇佣关系，张文忠是不会出任何医药费的。颉满贵在清运渣土前根本不认识高峰，更谈不上存在雇佣关系。三、颉满贵所受的伤害完全是张文忠的挖掘机违章操作所致，颉满贵本人无过错，综上，张文忠的上诉请求不成立，请依法予以驳回。
二审中，颉满贵向本院提交了以下新证据：1、颉满贵一个多月在清运渣土场地所拍其本人两张照片和模拟合成一张照片。2、2014年5月10日高峰出具的证明，该证明内容为：“在2011年12月以前。我们不认识，通过炼油厂拉土我们认识。由于颉满贵住院，让我代他一起结算土票运费。”上述三张照片和一份证明，拟证明在炼油厂清运渣土场地所受的伤害，并且说明与高峰没有雇佣关系。
张文忠质证意见，对颉满贵所出示的三张照片，认为是其事后所拍，并且有一张是合成模拟。依法律规定证人所出具的证言，证人没有特殊情况应出庭，高峰没有出庭作证。故对颉满贵出示的新证据不予认可。
另查明，张文忠承揽了呼和浩特市炼油基建工程中清运废渣土的业务，施工单位为江苏九鼎工程公司（以下简称九鼎公司）。九鼎公司派人员统计拉运废渣土车次数和土方量。
经二审审理，本院对颉满贵出示的二审新证据不予采信，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点，一、颉满贵的起诉是否超过了诉讼时效；二、张文忠是否应赔偿颉满贵的损失。
针对第一个争议焦点认为，《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项规定，身体受伤伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行性义务中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。颉满贵20**年12月3日受伤，住院手术治疗18天，出院时医院建议其休养3个月，并于一年后做第二次手术。半年后颉满贵的家属找张文忠协商二次手术及相关费。协商未果，颉满贵于2013年5月11日提起诉讼。综合全案事实可以认定，存在诉讼时效中断的事由，颉满贵的起诉期间没有超过法律规定的诉讼时效。
针对第二个争议焦点认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”。张文忠承揽了呼和浩特市炼油厂基建工程中清运废渣土的业务，颉满贵也实际从事了拉运废渣土的工作，颉满贵受伤后，被及时将其送往医院，张文忠支付医疗费23339.67元。虽然九鼎公司为颉满贵计算车次和土方量，高峰在颉满贵住院期间代颉满贵结算运费，但这都不影响张文忠与颉满贵之间形成雇佣关系的实质，张文忠仅凭颉满贵在住院期间给高峰出具收到运费的收条，证明高峰与颉满贵是雇佣关系，因证据不足，本院不予支持。因此，张文忠应当对颉满贵承担赔偿责任。综上，张文忠送往上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4922元，由张文忠负担。
本判决为终审判决
审判长 杨福金
审判员 苏 毅
审判员 马国民
二〇一四年七月二十四日
书记员 刘常欣