山东省威海市环翠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）威环刑初字第18号
公诉机关山东省威海市环翠区人民检察院。
被告人陈某，男，1984年9月10日出生于山东省威海市，达翰尔族，初中文化，户籍地威海经济技术开发区，捕前暂住威海临港经济技术开发区，个体。因涉嫌犯诈骗罪于2014年9月12日被威海市公安局环翠分局刑事拘留，2014年10月17日被依法逮捕。现羁押于威海市看守所。
辩护人于刚波，山东威海卫律师事务所律师。
威海市环翠区人民检察院以威环检公刑诉（2014）542号起诉书指控被告人陈某犯诈骗罪，于2014年12月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。威海市环翠区人民检察院指派检察员刘春晓出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人于刚波均到庭参加诉讼。现已审理终结。
威海市环翠区人民检察院指控，被告人陈某于2008年4月已与他人登记结婚，其于2009年5月在威海经济技术开发区某洗浴中心与被害人冯某认识后，直至2014年8月期间，向冯某隐瞒其已婚事实，谎称同其谈恋爱，并与其同居，取得冯某信任，多次以做生意需要贷款、请客送礼等为由，骗取被害人冯某人民币共计50万元，并将骗取的钱款绝大多数用于赌博。公诉机关认为被告人陈某的行为构成诈骗罪，并提供被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证、视听资料等证据，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定依法判处。
被告人陈某辩解，50万元欠条是在其受威胁的情况下写的，对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名无异议。
其辩护人认为，被告人陈某不构成犯罪，理由如下：1、主观上不存在诈骗冯某钱财的故意。陈某和其妻子感情早已破裂，且陈某认识冯某时不知道她有没有钱，冯某在洗浴中心做按摩师，收入不会太高。陈某在2010年2月获得一笔10万元的交通事故赔偿款，他和冯某在同年5月相识时，不可能从主观上产生要骗钱的想法。二人之间债权债务是基于民间借贷形成的，即使陈某在借款时使用了一些欺骗的理由，但并未构成故意隐瞒事实或者虚构事实。2、公诉机关指控陈某涉嫌构成诈骗罪的事实不清。公诉机关指控陈某涉嫌诈骗冯某50万元没有经过调查落实，其仅采纳了冯某的证词和陈某的借条来予以认定，辩护人认为该证据不能采信，冯某陈述借钱给陈某有3种方式，一是现金交付；二是汇款；三是陈某用冯某的卡直接取钱。从冯某提交的证据来看，汇款总金额是21300元，陈某直接用卡取款金额是11600元。陈某出具的50万元的借条不是其真实意思表示，受到了外力的控制和威胁。借条和悔过书相互矛盾。陈某借冯某50万元也与冯某的实际收入不符，也没有其他证据支持。综上，陈某和冯某之间是感情纠纷产生的民间借贷法律关系，依法应当由民法来调整，公诉机关指控陈某犯罪的事实不清，证据不足。
经审理查明，2008年4月8日陈某与妻子远某登记结婚，婚后育有一女，2010年5月份，陈某在威海经济技术开发区洗浴中心认识冯某，没有告知冯某已婚，与冯某保持同居关系持续到2014年5月份，在同居期间，陈某以贷款、朋友借款、请客送礼等各种名义多次向冯某借款212800元。
上述事实有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据予以证实：
1、被告人陈某的供述：2010年5月在洗浴中心认识冯某，没有告诉其已婚有孩子的事实，和冯某同居后，因赌博没钱，以贷款、做生意、请客送礼等各种理由陆续向其借钱共计212800元，这些钱大部分赌博输掉了，有两三万请客送礼用了。向冯某出具的五十万的欠条是在受胁迫的情况下写的。
2、被害人冯某的陈述：2010年5月份，我和陈某认识，没多久我们就同居了，是我租的房子，下半年开始他就开始以各种理由和我要钱花一直借到2014年5月，要么是请客送礼，要么是干工程用款，我都相信了，就借钱给他，后来才知道他借钱都去赌博了。我绝大部分都是给的现金，还有部分是他直接拿我的卡取钱，再就是我向他的银行卡汇钱，在经区住的时候给了他大约40万左右，从2013年6月到2014年6月我在环翠区住的期间大约又给他10万元。2014年6月6日我和陈某是在大福源肯德基见面，我们两个在里面说了一会话就吵了起来，我把冰激凌摔到他脸上，然后就出去了，贾大姐给我打电话，让我们去戚家夼佳颖烧烤店吃饭，我们就过去了，在烧烤店就我、陈某和贾大姐，在烧烤店里，贾大姐问陈某是不是骗我，陈某开始不承认，贾大姐的嗓门挺大的，吃饭的客人和老板看热闹，贾大姐说要报警，这样陈某就害怕了，他才承认是骗我，我非常生气，就打了他两巴掌，除此之外，没有人打他。陈某承认是骗我的，贾大姐就让他还钱，不还钱就报警，陈某说他现在没有钱，先打借条，挣了钱慢慢还，这样我就让他写了一张50万的借条，贾大姐看借条上的字看不清就撕了，让陈某先写个悔过书，写清楚怎么骗我的，陈某就写了，写完悔过书，贾大姐又让陈某重新写了一张50万元的借条，这些都是陈某自愿写的，我们都没有逼他，更没有打他。写完悔过书和借条以后，贾大姐说如果以后陈某不承认怎么办，就给陈某说给他录像，防止他以后变卦，陈某也同意了，这样贾大姐把录像打开，我问他答，我们都没有强迫他。2013年12月份以后，陈某又从我手里拿了五、六万，我都给他加在一起了，让他打了一张50万元的整数。我知道陈某骗我是在2014年6月6日，贾大姐当着我的面问他，陈某才说是骗我的，骗我钱都赌博了，当时我还不知道陈某有老婆孩子，陈某也没有告诉我，过了半个月左右，我给他妈打电话，他妈说陈某有老婆还有六岁的女儿，我又打电话问陈某，陈某开始还不承认，我和他在电话里吵起来了，他才承认的。
3、证人证言
（1）证人贾某的证言：2013年年底，我在戚家夼租房住，一天在大润发碰到了冯某，她说现在没有地方住，我就叫她去我那住，2014年6月初一天，冯某接到一个电话跟对方在吵架，接完后我问她怎么回事，她就对我说陈某打来的电话，跟她借2400元，她没有钱了，这些年陈某经常以各种理由跟她借钱，共向她借了50万左右，有的打的借条，有的没打，我就说这些年陈某就是以谈对象让你挣钱给他花呢，他就是在骗你，不信你把他叫过来对质。这样冯某就给陈某打电话让他来，当晚陈某就来了，他们两个在竹岛大福源肯德基见的面，我给冯某打电话，让他们到我楼下佳颖烧烤店。我问陈某你是不是看冯某有点傻，你这些年以谈对象为名骗她的钱，一共骗了多少钱，陈某说他是和冯某谈对象，我说你是不是有老婆孩子，他当时说没有，后来又说有，我说你这是诈骗，我要报警，他说别报警，并且承认这些年一共借了冯某有几十万元，我问钱都哪去了，他说都赌博输掉了，我怕他以后不承认，当时用的我手机给他录像，把他说的都录进去了，我让他算一下这些年一共从冯某手里拿走多少钱，他说有50万元左右，他说现在拿不出钱，现在在荣成承包工程，等以后慢慢还，每年还5万元，我和冯某让他写了悔过书，上面写着详细的借款数及还款内容，然后又让他写了一张50万的借条，冯某当时跟他口头约定每个月要还她一部分钱，后来陈某一直没有还过冯某一分钱。公问：陈某打的悔过书和借条是他自愿打的吗？答：我和冯某要报警，他才自己打的，我们没有强迫他。在佳颖烧烤店就我们三个人，没有找其他人，我当时挺气愤的，说话声音很大，烧烤店老板和烧烤师听见动静后进来看是怎么回事，他们听说陈某骗冯某钱，就说陈某一个大男人骗一个女孩子钱，就是欠打，还骂了他一句，然后就出去干活了，再没有别人过来了。
（2）证人陈某（被告人陈某之姐）的证言：陈某是在2007或者2008年结的婚，他女儿已经6岁了，他和妻子远某的感情不好，陈某很少回家，但是现在和他妻子没有离婚。陈某现在在我对象那打工，我对象承包荣成电业局的活，给居民换电表，陈某就是普通工人，我们给他发工资就是按件计算。陈某以前没有固定工作，2014年2月份以后陈某开始跟着我对象干，开始的时候，我们还让他领着工人干，但是他好喝酒误事，经常找不到人。陈某平时很少回家，这么多年也没给过父母钱。陈某现在的经济收入不固定，按件计钱，干的多有钱，没活就没钱。
（3）证人远某（被告人陈某之妻）的证言：我们是2008年4月登记结婚，2009年生了一个女儿，我们的关系非常不好，但是没有办离婚手续。2008年下半年开始，陈某就开始不怎么回家了，2009年几乎不回家，一年能回去一两次就不错了，也不给家里钱。我们刚认识的时候他在迪尚毛纺厂干了一年，后来就没有正式工作了，出事前他和他姐夫在荣成装电表，干了半年左右。
（4）证人刘某的证言：我在竹岛中信银行北边戚家夼路一号楼下开了一家“佳颖”烧烤店，2014年6月份一天晚上，有两个女的，一个男的在店里边坐着说话，我和厨师在外边忙活的时候，听见那个年龄大的女的在屋里大喊大叫，我以为里面打仗了，就和厨师进去看怎么回事，我听他们大体意思是那个男的以谈对象的名义骗年龄小的女的钱花，好像骗了不少钱，年龄小的女的打了那个男的两巴掌，我看没什么事就出去了，临走的时候还说那个男的不是东西，骗小姑娘钱花。屋里就他们三个人在说话，没有其他人。
4、书证：
（1）抓获经过，证实被告人陈某无自首情节。
（2）户籍证明，证实陈某出生于1984年9月10日，犯罪时已达刑事责任年龄。
（3）2014年6月6日陈某出具借条一份，具体内容：“今借到冯某人民币50万元整”。
（4）2014年6月6日陈某书写一份悔过书，具体内容：“我陈某从2009年到2014年6月从冯某处骗取人民币50万元。我从2009年认识冯某，感觉小姑娘有点傻，就以和她结婚为由骗取钱财，其实并不想和她结婚。从2009年5月到2010年5月以各种借口骗取人民币10万元。从2011年到2013年又以贷款需要送礼为由陆续骗取35万元。从2013年到2014年6月6日又以各种借口骗取人民币5万元。由于此事被冯某家人知道后要报警告我，我找到冯某后协商私下解决，将我所骗取钱财分10年返还，每年还5万元，立此协议，希望冯某及其家人能够谅解，不要报警，如果我不能履行协议，将承担法律责任。”
（5）2010年10月16日陈某出具借条一份，具体内容：“我陈某从2010年10月16日到2013年12月20日因自己没钱花和贷款用多次向冯某借走现金人民币共累计45万元。仅限2014年3月24日一次性还给冯某，如到期不还冯某有权去法院起诉。”
（6）威海市环翠区民政局婚姻登记处证明一份，证实陈某与远某于2008年4月8日登记结婚，没有离婚记录。
（7）冯某农村商业银行股份有限公司银行卡历史交易明细，证实自2013年9月至2014年1月荣成多次取款记录共计32800元。
（8）中国邮政储蓄银行转账凭单两张，证实2012年5月31日冯某转入周碘军账户人民币1万元，2012年6月2日转入周碘军账户人民币4000元。
（9）中国农业银行存款回执五张，证实2014年4月15日至5月18日冯某存款7300元。
5、视听资料，贾翠梅提供2014年6月6日在某烧烤店，让陈某书写50万元欠条时手机录像。
另查明，诉讼中，被告人陈某已赔偿被害人冯某的经济损失，取得了被害人的谅解。
本院认为，被告人陈某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。威海市环翠区人民检察院指控被告人陈某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。公诉机关指控犯罪数额为50万元，并提供被害人陈述及证人证言、被告人陈某书写的50万的欠条及悔过书，但被告人陈某辩解其是在受胁迫的情况下书写，经查，欠条及悔过书中借款的时间、金额与被告人供述及被害人陈述均不符，本院对该两份书证均不予采纳，结合被告人供述及被害人的收入情况，综合本案案情，犯罪数额认定为212800元。辩护人关于被告人陈某不构成犯罪的辩护意见，与事实不符，辩解理由不当，本院不予采纳。被告人陈某如实供述自己的罪行，且已赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，依法可对其从轻处罚；被告人陈某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日立即向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 赵 燕
人民陪审员 罗室波
人民陪审员 石乃安
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 王 迪