广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗花法刑初字第1261号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人徐伟成，男，1983年1月26日出生于广东省广州市，汉族，文化程度高中，住广东省广州市花都区。2001年9月14日因犯抢劫罪、绑架罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年；2009年4月20日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年，2010年3月10日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
被告人江某甲，男，1991年11月16日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审，2014年9月15日转变强制措施为监视居住。
被告人江某乙，男，1991年10月22日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月27日被羁押，同日被刑事拘留，�年9月16日被取保候审，2014年9月15日转变强制措施为监视居住。
被告人汤某，男，1987年4月25日出生于广东省广州市，汉族，文化程度高中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审，2014年9月15日转变强制措施为监视居住。
辩护人谢祺祥，广东裕信律师事务所律师。
辩护人杨捷，广东裕信律师事务所律师。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉（2014）1367号起诉书指控被告人徐伟成、江某甲、江某乙、汤某犯故意伤害罪，于2014年9月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员罗素君出庭支持公诉。被告人徐伟成、江某甲、江某乙、汤某及辩护人谢祺祥、杨捷均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控，2013年6月3日凌晨2时许，被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙伙同同案人江长林、姚志权、“阿虎”等人（均另案处理）在花都区新华街松园路L088酒吧外，因与被害人范志成、陆文通、施伟玲等人发生口角，继而发生打斗，在打斗过程中被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙等人用砖头、拳脚将被害人范志成、陆文通、施伟玲殴打致伤。经法医鉴定，被害人范志成的损伤程度为重伤二级，被害人陆文通、施伟玲的损伤程度未达轻微伤。
2013年8月14日凌晨，公安机关在花都区新华街商业大道丽美酒店后一小区内抓获被告人汤某、江某甲；2013年8月27日，公安机关在花都区新华街茶园里西路5巷百顺公寓502房内抓获被告人江某乙；2014年1月17日，公安机关在花都区新华街福宁路振兴楼303房内抓获被告人徐伟成。
公诉机关认为被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪；并提出以下量刑情节：1、被告人江某乙、汤某、江某甲、徐伟成归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2、被告人江某甲、汤某、徐伟成赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，酌情可以从轻处罚；3、被告人徐伟成曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑法执行完毕后，五年内再犯应当判处有期以上刑罚的，是累犯，应当从重处罚；4、被告人徐伟成、江某甲持石头等作案工具参与打斗，对伤害结果的形成起重要作用，应认定为主犯；被告人汤某、江某乙在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。综上，建议本院对被告人徐伟成、江某甲、江某乙、汤某判处三年以上六年以下的有期徒刑。提请本院依法判处。
被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙对公诉机�的指控均无异议，均请求法庭对其从轻处罚。
被告人汤某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人汤某是从犯；2、被告人汤某归案后坦白；3、被告人汤某家属积极赔偿被害人的损失，并得到了被害人的谅解；4、本次犯罪是临时起意；5、被告人汤某不是直接造成被害人重伤的人；6、被告人汤某是初犯。综上，建议对被告人汤某从轻处罚。
经审理查明，广州市花都区人民检察院指控被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙犯故意伤害罪的事实清楚，另查明：案发后，被告人汤某的家属与被害人范志成签订了赔偿协议，被害人范志成收到了被告人江某甲、汤某、徐伟成共同支付的赔偿款，并出具了对本案汤某及其他涉案人员均予以谅解的书面材料。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的现场勘验检查工作记录、现场照片；抓获经过、情况说明及在逃人员�记表；广州华生司法鉴定中心粤华生司鉴中心（2014）临鉴字第318号、第319号、第320号司法鉴定意见书；被告人徐伟成、江某甲、江某乙、汤某的身份材料；广州市中级人民法院（2001）穗中法刑少初字第13号刑事判决书、广州市花都区人民法院（2009）花刑初字第195号刑事判决书、刑满释放证明书；被害人范志成、施伟玲、陆文通的陈述；证人江国欣、宋仕彦、梁卓杰、江文标、缪永桉、江国焰、苏永均、邝文和、虞道均、侯广贤的证言；赔偿协议书、谅解书、赔偿凭证；证人江国欣、江国焰、被害人范志成、施伟玲、陆文通及被告人江某甲、江某乙对被告人汤某的辨认笔录；证人江国焰、江国欣、陆文通、苏永均及被告人江某甲、江某乙、汤某对被告人徐伟成的辨认笔录；证人江国欣、江国焰、被害人范志成及被告人徐伟成、汤某、江某乙对被告人江某甲的辨认笔录；证人江国焰、被害人陆文通及被告人汤某、江某甲对被告人江某乙的辨认笔录；被告人江某乙、江某甲、汤某、徐伟成的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙无视国家法律，伙同同案人故意伤害他人身体并致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙的行为，依法应当对其适用“三年以上十年以下有期徒刑”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：（一）被告人徐伟成曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯，依法应从重处罚；（二）在共同犯罪中，证人梁卓杰、江国焰及被告人汤某均证实被告人徐伟成持石块殴打被害人范志成的头部，被告人徐伟成对于其拿石块砸向该被害人的事实也无异议，对于被害人范志成因受钝物作用致顶骨凹陷性骨折及硬脑膜破裂并手术治疗的后果，被告人徐伟成系直接致害人员，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应按照起参与的全部犯罪处罚；被告人江某甲、汤某、江某乙均参与殴打被害人，考虑其不属案件引发人员及直接致害人员，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚；（三）被告人徐伟成、江某甲、汤某、江某乙归案后如实供述，依法可从轻处罚；（四）各被告人均取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。本院结合上述法定刑幅度、法定量刑情节及酌定量刑情节，决定对被告人徐伟成从轻处罚，对被告人江某甲、汤某、江某乙减轻处罚。考虑到被告人江某甲、汤某、江某乙犯罪情节较轻，具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可予适用缓刑。公诉机关提出与�述一致的意见，予以采纳；惟认定被告人江某甲是主犯的意见与本案的证据不符，本院予以纠正。各被告人及被告人汤某的辩护人提出与上述相同的意见，予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐伟成犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月17日起至2017年4月16日止）。
二、被告人江某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人江某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零七个月�缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人汤某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜 敏
人民陪审员 毕明涛
人民陪审员 黄龙辉
二〇一四年十月十四日
书 记 员 张文舒
陶志敏
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法�有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪的含义】：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条【一般累犯】第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款【缓刑适用条件】：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条【缓刑考验期限】：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算