山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第240号
原公诉机关山东省金乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）臧忠海，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月19日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于金乡县看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人刘罡，山东缗城律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某亥，农民。系本案被害人。
诉讼代理人侯春香，山东九一律师事务所律师。
山东省金乡县人民法院审理金乡县人检察院指控原审被告人臧忠海犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人宋某亥提起附带民事诉讼一案，于二0一四年八月一日作出（2014）金刑初字第51号刑事附带民事判决。原审被告人臧忠海、原审附带民事诉讼原告人宋某亥不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年2月25日晚9时许，被告人臧忠海与被害人宋某亥因琐事发生争执，继而厮打。后被告人臧忠海到其父亲臧某甲家拿了一把砍刀将被害人宋某亥右手、右肩部砍伤。经法医鉴定，被害人宋某亥之损伤属于重伤。
另查明，被害人宋某亥受伤后，在济宁市第一人民医院共住院治疗29天，花费医疗费36324.10元，复印费、照相费等356元等。济宁医学院附属医院出具对外会诊意见书，证实被害人宋某亥后续治疗费用约需50000元。案发后，被告人臧忠海之家人代其赔偿被害人宋某亥12000元。被害人宋某亥之伤情经济宁永正司法鉴定所鉴定为六级伤残。
原审判决认定上述事的证据有：
1、书证
（1）被告人臧忠海的户籍证明，证实其符合法定的负刑事责任的年龄。
（2）金乡县公安局第一派出所出具的抓获经过，证实被告人臧忠海的归案情况。
（3）济宁市第一人民医院住院病案、医疗费、材料费、交通费单据、鉴定费发票、宋某亥身份证复印件及被抚养人户籍证明复印件、赔偿费用清单，证实被害人宋某亥住院时间及所花医疗费用、交通费、复印费、伤情鉴定费情况。
（4）济宁医学院附属医院对外会诊意见书，证实宋某亥需行第5掌骨骨折植骨、钢板内固定术、骨折愈合后内固定物取出术、行右手掌屈、伸指肌腱粘连松解术，治疗费用约需五万元。
2、证人证言
（1）证人臧某甲的证言，证实2013年2月25日晚上9时许，其听到儿子臧忠海在外面喊“五子打我啦”，其追到宋成功家门口的十字路口处，看到宋某甲抱着臧忠海在争吵，宋某亥用双手朝其头部、右肩部打了二十拳左右，当时还有宋某乙、臧某乙、臧某丙、宋某丙在现场。另外证实其家和宋某亥家没有什么矛盾，两家一个胡同，家里盖房子把胡同堵上了。
（2）证人宋某甲的证言，证实案发当晚9点半左右，其和宋刘国、宋新芹走到其家南边的十字路口处时看到臧忠海右手拿着一把刀，其哥宋某亥在旁边站着，臧某丙过去把臧忠海手里的刀夺了过去，其看到宋某亥右手和右后肩膀处都破了，宋某亥还喊着他的手被臧忠海砍掉了。
（3）证人宋某丙的证言，证实案发当晚9点半左右，其和宋刘国、宋继军在宋成功家门口十字路口处看见臧忠海、臧某甲和宋某亥相互厮打在一起，把几人拉开后，其听到宋某亥说他的手掉了，看到宋某亥的右手全是血，臧忠海手里拿着一把刀。
（4）证人宋某丁的证言，证实案发当晚9点左右，其和宋继军、宋新芹在宋祥友家门口的十字路口处看见臧忠海用右手拿着一把刀朝宋某亥砍了一刀，宋某亥用右胳膊挡了一下，其听见咔嚓一声，宋某亥转身又和臧某甲厮打起来，同时臧忠海拿着刀又朝宋某亥的背部砍了两刀，后被宋某甲拦住了。其看到宋某亥手上全是血，就拔打了120。臧忠海用的刀是卖猪肉剔骨用的刀，铁把的。
（5）证人臧某丙的证言，证实案发当晚9点半左右，臧忠海给其打电话说宋某亥喊人打他，其到宋某戊家门口的十字路口南边，看到宋某甲正拉着臧忠海，臧忠海手里拿着一把刀，右脸肿了，额头上有血，还喊着宋某亥朝他头上打了四五十拳。其把刀夺过来扔在路边让臧忠海和臧某甲回家了，因为看到宋某亥的右手全是血，其打了120，然后回家拿了钱跟着去医院了。
3、被害人陈述
被害人宋某亥的陈述，证实案发当天因臧某甲家盖房子把建筑用料和吊车放在胡同里堵住路的事情，其和臧忠海发生争吵，其用手朝臧忠海胸前推了一把，臧忠海打了其左眼一拳，两人厮打在一起。后臧忠海回家把其父臧某甲叫出来，在宋某戊家北面的胡同口臧忠海右手拿着一个东西朝其头部劈，其用右手一挡，之后发现自己右手手指被砍掉，紧接着臧忠海又一刀砍在其右肩膀后面，砍完之后向南走了。当时宋某己、宋某丁、宋某丙、宋某庚在现场拉架。案发后其住院期间，臧忠海的家人向其支付了12000元医疗费。
4、被告人供述
被告人臧忠海的供述，证实因翻盖其父亲家的房子，其家门口的胡同里停了一辆吊车，案发当晚因为这事其和宋某亥发生争吵，宋某亥骑在其身上打其的头。其父亲听说后去找宋某亥，其怕父亲吃亏，在父亲家院子里拿了把刀追上去了。在一个路口碰到了宋某亥和他弟弟，宋某亥和其父亲打起来，要打其的时候，其拿刀朝宋某亥砍去，后被宋某亥的弟弟拉开。其听说宋某亥的手被砍得很厉害，就让臧某丙从其家拿三千块钱去给宋某亥看病。
5、鉴定结论
（1）金乡县公安局出具的（金）公（刑）鉴（伤检）字（2013）第0184号法医学人体损伤程度鉴定书，证实宋某亥之损伤属于重伤。
（2）济宁永正司法鉴定所出具的济宁永正司鉴所（2014）临鉴字第104号伤残鉴定意见书，证实被害人宋某亥被锐器砍伤致其右手掌不全离断、右肩部损伤、头皮损伤，遗留伤残评定为六级。
6、现场勘验、检查工作记录
金乡县公安局第一派出所制作的金公（刑）勘（2013）K3708285300002013080011号现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的基本情况。
原审法院认为，被告人臧忠海故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。关于附带民事诉讼原告人宋某亥及其诉讼代理人提出被告人臧忠海构成故意杀人罪的观点，审理认为，被告人主观上没有剥夺他人生命的故意，客观上也未造成被害人死亡的后果，附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的该观点与审理查明的事实不符，不予采纳。关于被告人臧忠海的辩护人提出被告人的行为不属于公诉机关指控的“特别残忍手段”的观点，审理认为，被告人臧忠海向被害人砍了两刀致其右手、右肩部受伤，其行为从手段种类上、持续时间和次数上及行为方法上来看，均不属于“特别残忍手段”的范畴，公诉机关的该项指控不能成立，被告人臧忠海的辩护人提出的该辩护观点予以采纳。关于被告人臧忠海的辩护人提出被害人对于本案的引发具有一定过错的观点，与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人臧忠海当庭自愿认罪，且本案系因邻里纠纷矛盾激化引起，案发后已部分赔偿被害人的经济损失，可酌情对被告人从轻处罚。因被告人臧忠海的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应依法予以赔偿，对有证据证实和符合法律规定的部分予以支持，但要求过高部分不予支持。附带民事诉讼原告人宋某亥依法应得到的赔偿为：医疗费36324.10元；后续治疗费50000元；住院伙食补助费290元（10元／天×29天）；误工费11987.50元（10620元／年÷365天／年×412天）；护理费1160元（40元／天×29天）；复印、照相费356元；交通费酌情支持800元，以上七项共计人民币100917.60元，扣除被告人已经支付的12000元，附带民事诉讼原告人依法应得到的赔偿为88917.60元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，以被告人臧忠海犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；被告人臧忠海赔偿附带民事诉讼原告人宋某亥医疗费、后续治疗费、伙食补助费、误工费、护理费、复印、照相费、交通费等共计88917.60元；驳回附带民事诉讼原告人宋某亥的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）臧忠海上诉提出，1、被害人对引发本案具有明显过错，应酌定减轻其刑罚；2、案发后，其及家人积极履行赔偿义务，因被害人要求过高未达成协议，基于此，应对其从轻处罚。请求二审法院依法改判。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某亥上诉提出，1、被告人臧忠海致其伤害的手段符合“手段特别残忍”的条件，一审判决对该情节不予认定是错误的；2、一审判决被告人赔偿其100917.6元与事实不符。请求二审法院依法改判。其诉讼代理人提出相同的上诉观点。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据，已经在一审开庭审理中当庭质证并确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）臧忠海被告人臧忠海故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。
关于上诉人臧忠海及其辩护人提出被害人具有过错，案发后被告人及其家人积极履行赔偿义务，应酌定对被告人从轻处罚的上诉理由和辩护观点。经查，本案系因邻里纠纷引起，处理邻里矛盾，双方均未做到冷静、宽容，协商处理，且没有证据证明被害人具有明显过错；案发后，双方虽进行了协商调解，被告人也履行了部分赔偿义务，但终未达成赔偿协议，未取得被害人的谅解。故，上述上诉理由和辩护观点均不能成立，不予采纳。
因被告人臧忠海的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应依法予以赔偿，对有证据证实和符合法律规定的部分予以支持，要求过高部分不予支持。上诉人（附带民事诉讼原告人）宋某亥提出应认定被告人臧忠海实的伤害行为属“手段特别残忍”的上诉理由，与审理查明的事实不符，不能成立。一审判决依据相关法律规定和事实证据，依法核算出应赔付给附带民事诉讼原告人宋某亥经济损失的数额为人民币100917.6元，扣除被告人已经支付的12000元，附带民事诉讼原告人依法应得到的赔偿为88917.6元。该核算结果合法有据，应予支持。上诉人（附带民事诉讼原告人）宋某亥提出该计算结果与事实不符的上诉理由不能成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑及附带民事赔偿项目、数额适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 王亚楠