江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0114民初6133号原告:张家森，1954年6月17日出生，住南京市雨花台区。委托诉讼代理人：ＸＸ，江苏名俱扬律师事务所律师。被告:陶立军，1995年10月9日出生，住南京市玄武区。被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地在南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。主要负责人：朱国平，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。委托诉讼代理人：张杰，上海恒量律师事务所律师。原告张家森与被告陶立军、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月11日立案受理后，依法由审判员胡卫方适用简易程序，于2016年12月23日公开开庭进行了审理。原告张家森的委托诉讼代理人ＸＸ，被告陶立军、被告平安保险江苏分公司的委托诉讼代理人张杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家森向本院提出诉讼请求：1.判令被告陶立军赔偿原告128300.5元；2.判令被告平安保险江苏分公司在保险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月1日，被告陶立军驾驶苏Ａ×××××号小型客车沿小行路行驶至名城路路口右转时，与原告所骑电动车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经京市公安局交通管理局第八大队认定，被告陶立军负全部责任。该肇事车辆在被告平安保险江苏分公司投保了交强险及商业险。此事故给原告身体和精神造成极大伤害，为维护原告合法权益诉至法院。被告平安保险江苏分公司未提交书面答辩意见，在庭审中口头答辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议，肇事车辆在我公司投保了交强险及50万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内，我公司在保险责任范围内承担合理的赔偿责任。事发后我公司已赔偿原告张家森医疗费1万元，对原告张家森的医疗费、住院伙食补助费、三期期限无异议，对其主张不合理之处，具体意见如下：1.医疗费超出交强险范围需扣除10%的非医保用药；2.不认可残疾赔偿金、精神损害抚慰金，司法鉴定系原告张家森单方委托，且鉴定意见以南京市司法协会内部文件为依据，于法无据；3.不认可误工费，原告张家森已达退休年龄，且未有劳动合同、银行流水作证，误工证明、工资表的真实性无法确认；4.营养费认可18元/天，护理费认可住院80元/天、出院60元/天，交通费认可300元，不承担诉讼费、鉴定费。被告陶立军未提交书面答辩意见，在庭审中口头答辩称，我愿承担10%的非医保用药，事发后我为原告张家森垫付医疗费3000元。本院经审理认定事实如下：2016年3月1日18时39分，被告陶立军驾驶苏Ａ×××××的小型客车沿南京市雨花台区小行路行驶至名城路路口时，与原告张家森骑行的电动自行车（车后搭载案外人吴某）碰擦，造成原告张家森、案外人吴某受伤的交通事故。经南京市公安局交通管理局第八大队认定，被告陶立军负事故全部责任，原告张家森、案外人吴某无责任。当日，原告张家森前往南京明基医院治疗，经诊断为左桡骨远端骨折，于2016年3月3日行“左桡骨远端骨折切开复位内固定术”，同年3月10日出院，共住院9天。2016年9月27日，原告张家森委托南京东南司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该中心作出东南司法鉴定中心[2016]法临鉴字第2367号鉴定意见：被鉴定人张家森构成十级伤残，误工期限共计以180日为宜、护理期限共计以60日为宜、营养期限共计以90日为宜。另查明，被告陶立军系肇事车辆的所有权人，该车在被告平安保险江苏分公司投保了交强险及50万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。再查明，事发后被告平安保险江苏分公司已赔偿原告张家森医疗费1万元，被告陶立军垫付原告张家森3000元。原告张家森诉请主张的128300.5元中包含被告平安保险江苏分公司已赔偿的1万元,已扣除被告陶立军垫付的3000元。被告陶立军在庭审中自愿承担被告平安保险江苏分公司要求扣除的原告张家森医疗费中10%的非医保用药费用。当事人绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审质证，对当事人双方无异议的事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、医疗费、住院伙食补助费、三期期限、鉴定费予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.营养费，原告张家森主张1800元（20元/天×90天）。本院结合其司法鉴定意见及本地生活水平，对其此项主张予以认定。2.误工费，原告张家森主张13200元（2200元/月×6个月）。本院结合其提交的误工证明及工资发放单，对其此项主张予以认定。3.护理费，原告张家森主张6000元（100元/天×60天）。原告张家森共住院9天，司法鉴定意见中护理期为60天，本院结合其伤情及本地生活水平，按照住院80元/天、出院60元/天的标准，酌定其护理费为3780元[80元/天×9天+60元/天×（60天-9天）]。4.交通费，原告张家森主张500元，并未提交票据。本院结合其就诊次数及与医院的距离，酌定其交通费为300元。5.残疾赔偿金，原告张家森主张66911.4元（37173元/年×18年×10%）。原告张家森定残时62周岁，城市户籍，司法鉴定为十级伤残，故本院参照上一年度江苏省城镇居民可支配收入，对其此项主张予以认定。6.精神损害抚慰金，原告张家森主张5000元，本院结合其伤残等级予以认定。经审核，除鉴定费外，原告张家森的各项损失为126520.5元(含被告陶立军垫付的3000元、被告平安保险江苏分公司赔偿的1万元)，其中医疗费35387.5元、住院伙食补助费141.6元、营养费1800元、误工费13200元、护理费3780元、交通费300元、残疾赔偿金66911.4元、精神损害抚慰金5000元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人的合法权益，应当承担侵权赔偿责任。公安机关交通管理部门的交通事故认定具有事实和法律依据，本院予以采信。被告陶立军作为肇事司机，应对原告张家森的损失承担赔偿责任。因肇事车辆的保险人为被告平安保险江苏分公司，故该公司应在交强险和商业险范围内对原告张家森进行赔偿。经审核，除鉴定费外，原告张家森的损失为126520.5元(含被告陶立军垫付的3000元、被告平安保险江苏分公司赔偿的1万元)。被告陶立军自愿承担原告张家森医疗费中超出交强险外10%的非医保用药费用，此为其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以支持。原告张家森医疗费为35387.5元，超出交强险医疗费部分为25387.5元，被告陶立军应承担2538.75元（25387.5元×10%）。故被告平安保险江苏分公司应赔偿原告张家森123981.75元（126520.5元-2538.75元），扣除其已赔偿的1万元后，还应赔偿113981.75元。被告平安保险江苏分公司认为原告张家森已超过退休年龄，未提供劳动合同、银行流水证明其误工损失，故不认可其误工费。对此，本院认为，原告张家森虽已达退休年龄，但并无法律规定公民退休后不能继续工作，原告张家森提供误工证明、工资单证明其工作情况和收入损失，已完成其对误工费的初步举证责任，且被告平安保险江苏分公司并未提出相反证据证明原告张家森不存在误工的事实，故本院对被告平安保险江苏分公司的此项抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本决生效之日起十五日内赔偿原告张家森113981.75元（其中3000元直接返还给被告陶立军）；二、被告陶立军于本决生效之日起十五日内赔偿原告张家森2538.75元。三、驳回原告张家森的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1042元，减半收取521元，鉴定费2360元，合计2881元，由被告陶立军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费1042元。（户名：南京市中级人民法院；开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；账号：x。）审判员  胡卫方二〇一七年一月十九日书记员  王 立