福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第603号上诉人（原审被告）陈某，男，1972年6月5日出生，汉族，现羁押于武夷山监狱。委托代理人陈国靖，福建国富（南平）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）赵某，女，1970年9月13日出生，汉族。上诉人陈某因离婚纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2014）延民初字第5055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审判决查明，2005年9月初赵某与陈某经人介绍认识，当月26日办理结婚登记。2007年2月18日生育女儿陈慧仪。婚后感情尚好。小孩出生后双方偶为家庭琐事发生吵打。2014年4月21日赵某曾起诉要求离婚，同年6月17日经判决不准离婚。目前赵某和小孩陈慧仪在外居住。赵某系再婚，其于1999年7月经法院调解离婚，原先�养有一婚生女儿吴某某，现已成年。2014年9月4日双方因电风扇、电视机等小家电的使用发生争执，陈某殴打赵某，致赵某右眼眶内侧壁骨折，胸骨体骨折，经法医鉴定伤情为轻伤二级。2014年11月24日赵某以发生了新情况不受6个月的时间限制为由，再次提起民事诉讼要求离婚。关于财产，陈某在2014年5月的庭审中曾表述有：1、中行的工资（账号×××7585）余额3710.87元；2、邮储的定期存款（账号×××6298）余额20000元；3、2008年11月2日用18000元购买分红保险（保险合同号为2008352100S81015596865）；4、工商银行存款（账号×××1683＊）至2012年11月13日余额1500元；5、住房公积金（工商银行账号×××4626）至2014年3月11日止，余额为30858.68元；5、赵某在中国平安人寿保险股份有限公司的保单（单号为P135000001317690）至2011年1月9日金额为2160.57元。2014年12月17日的庭审中陈某表示上述财产均�花光，但未能提供相应证据，赵某认为该财产应视为夫妻共同财产予以分割。此外，2003年10月21日赵某购买了南平市延平区建设路46号裕华大厦1309室房屋一套，产权证号为南房权证字第××号，该房屋系赵某婚前个人所购买。购买价格人民币13万元，目前双方均认可该房屋价值40万元人民币，即已经增值人民币27万元。赵某支付首付人民币6万元，2003年8月12日向中国银行南平分行按揭贷款7万元整，2005年9月26日结婚后陈某共同参与了还贷。从2005年9月26日到2006年7月31日还清全部贷款，每月还款人民币743.8元，共交10次，2006年7月31日趸交本金53168.74元，利息130.16元，补偿款223.31元。合计共同缴纳贷款人民币60960.21元，其相应财产增值部分金额为人民币126609元。关于债务，赵某陈述曾经开了一家名字叫“晓蓝”的店铺（经营范围为拔罐、刮痧、理疗），因为店铺周转向朋友郑�珠借款20000元。陈某表示对此并不知情，认为店铺营业所得本应有其一半，但赵某却已擅自将店铺经营权卖掉。陈某表示尚欠其姐5万元，对此赵某认为已分居，该款没有用于夫妻共同生活，若有则为陈某个人债务。赵某表示目前打工，每月收入2000元左右，包吃住。陈某表示每月收入平均2700元。原审判决认为，赵某与陈某经法院判决不准离婚后，夫妻感情没有改善，陈某殴打赵某致其轻伤，夫妻感情确已破裂，故对赵某离婚的诉讼请求予以支持。婚生女孩陈慧仪年幼，随母亲生活有利子女身心健康成长，并由陈某承担部分抚养费，抚养费的具体数额应根据子女的需要、双方的负担能力及当地的实际生活水平来确定。双方无共同的债权和债务。赵某在各银行存款（含公积金）5万余元及两份保单为夫妻共同财产应该进行分割。双方婚后共同还贷支付的款项60960.21元及其�对应财产增值部分为126609元，由产权登记一方对另一方进行补偿，即赵某应补偿陈某9万元。银行存款、两份保单与补偿款两相抵扣，赵某尚需支付给陈某人民币6万元。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（三）》第十条之规定，判决：一、赵某与陈某离婚；二、婚生女孩陈慧仪由赵某抚养，自2014年11月起陈某每月承担小孩的抚养费700元，该款应于每月28日前一次性汇至赵某在邮政银行的账户内（账号×××4670），直至女孩18周岁止；三、坐落于南平市延平区建设路46号裕华大厦1309室房屋一套（产权证号为南房权证字第××号）系赵某婚前个人所购买，属赵某所有；婚姻关系存续期间双方共同还贷支付的款项为60960.21元及其相对应财产增值部分为人民币126609元，赵某�补偿陈某9万元；四、陈某名下在中国银行账号×××7585的存款、邮政银行账号×××6298的定期存款、工商银行账号×××1683＊的存款、工商银行账号×××4626的住房公积金存款、中国人寿国寿鸿丰两全分红保险（保险合同号为2008352100S81015596865）归陈某所有，赵某名下中国平安人寿保险（保单号为P135000001317690）归赵某所有；上述三、四两项即补偿款与存款、保险相互折抵后，赵某尚需支付给陈某人民币6万元。该款应于本判决生效起20日内一次性付清，陈某应于判决生效起30日前搬离南平市延平区建设路46号裕华大厦1309室房屋；四、个人衣物等生活日用品归各自所有。受理费人民币123元，由陈某承担。上诉人陈某上诉称，一、上诉人在这个婚姻中付出了感情，无法再付出感情给第二份婚姻，所以不同意离婚。二、上诉人教育女儿比较好，被上诉人有吸毒，故女儿应当由上�人抚养。上诉人现在身在监狱，没有收入，原审还要判决上诉人每月支付700元的抚养费是不正确的。三、裕华大厦1309室的房子婚后还贷的60960.21元是上诉人用变卖自己婚前房产所得的款项支付的，不是夫妻共同还贷，这部分还贷至少已经增值为25万多元。另外，上诉人在此前另案庭审中陈述的银行存款都已经花掉了。被上诉人变卖“晓蓝”店铺所得以及上诉人对外债务应当按照夫妻共同财产与债务进行处理。各项财产、债务抵扣之后，被上诉人还应当支付上诉人25万元。四、被上诉人毁了上诉人一生，被上诉人还应当赔偿上诉人280万元。请求改判不准予离婚。被上诉人赵某答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。经审理查明，上诉人对原审查明认定的事实中的夫妻共同财产、债务以及上诉人的收入情况有异议，对原审查明认定的其他事实没�异议。被上诉人对原审查明认定的事实没有异议。对原审查明认定的双方没有异议的事实，本院予以确认。关于夫妻财产中的存款、保险以及住房公积金情况，上诉人在2014年5月另案的庭审中曾有过陈述，原审开庭审理时间为2014年12月17日，两次庭审间隔时间仅半年左右，上诉人认为在这半年的时间内已经将这些财产都花销掉了，应当对如何花销、现在余额情况等承担举证证明的责任。但是，上诉人却连最基本的可以容易证明的现在余额情况都没有举证证明，上诉人对此以其现在身在狱中无法收集证据作为辩解，本院认为该辩解是不能成立的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第二款规定：“当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。”第十八条规定“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。”原审法院在《举证通知书》中也明确告知其“符合最高人民法院《证据规定》第十七条规定的条件之一的，你方可以在举证期限届满的七日前书面申请本院调查收集证据。”本案一审、二审，上诉人及其诉讼代理人始终没有向法院书面申请调查收集证据，是自己放弃了举证，故原审依据上诉人2014年5月在另案庭审中的陈述认定夫妻财产中的存款、保险以及住房公积金并无不当。同样的，关于房屋婚后还贷部分的认定问题以及上诉人所称的对外债务、“晓蓝”店铺转卖款等，上诉人没有提交证据也没有向人民法院书面申请调查收集证据予以证明其主张，本院对其主张不予采信。本院认为，上诉人殴打被上诉人致其轻伤，经调解和好无效，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第二项的规定，应当准予离婚。有关财产处理方面，原审判决裕华大厦1309室�屋、被上诉人名下保险归被上诉人所有，上诉人名下银行存款、住房公积金、保险归上诉人所有，折抵后由被上诉人向上诉人支付6万元补偿款，是符合法律规定的。上诉人与被上诉人原审均认可裕华大厦1309室房屋现值40万元，扣除二审双方未持异议的房屋原购买价款13万元，房屋全部增值27万元，原审按照被上诉人支付的首付款与双方共同还贷的数额划分比例后，认定共同还贷部分增值126609元，并无不当。上诉人认为共同还贷部分增值25万多元，在诸多财产、债务折抵后，由被上诉人补偿上诉人25万元，没有事实依据，本院不予支持。关于婚生女陈慧仪的抚养权，上诉人提出被上诉人有吸毒，但没有证据予以证实，从现已查明的事实来看，上诉人有实施家庭暴力问题，不利于子女未来成长，故原审判决婚生女由被上诉人抚养符合《中华人民共和国婚姻法》第三十六�第三款的规定，并无不当。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条的规定“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部”，本案上诉人尽管目前身在监狱，没有收入，但是原审已经判决被上诉人在夫妻财产折抵后支付上诉人6万元，再加上判决归上诉人所有的其名下的存款、公积金、保险等，上诉人具有一定的财产基础，原审在综合考虑子女的实际需要以及父母双方的负担能力后，酌情判决上诉人每月支付700元的抚养费，并无不当。上诉人要求被上诉人赔偿其280万元损失，没有提交证据证明被上诉人存在《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的四种情形，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人陈某的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七�条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费245元，由上诉人陈某承担。本判决为终审判决。审判长朱文如代理审判员黄清曙代理审判员夏雯二〇一五年八月五日书记员赵洪顺本案适用的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。