黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终3026号
上诉人（一审被告）：哈尔滨伊美尔医疗美容医院有限公司。
法定代表人：丁阳，经理。
委托诉讼代理人：李素莹。
被上诉人（一审原告）：哈尔滨市鑫源众帮广告有限公司。
法定代表人：李猛，经理。
委托诉讼代理人：王艳，黑龙江天驻律师事务所律师。
上诉人哈尔滨伊美尔医疗美容医院有限公司（以下简称伊美尔公司）因与被上诉人哈尔滨市鑫源众帮广告有限公司（以下简称鑫源众帮公司）广告合同纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后,依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人伊美尔公司委托诉讼代理人李素莹，被上诉人鑫源众帮公司法定代表人李猛及其委托诉讼代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伊美尔公司上诉请求:1.依法撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初2728号民事判决，改判或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实与实际情况不符。双方于2015年6月28日签订《车体广告发布合同》，鑫源众帮公司为伊美尔公司提供公交车线路车体广告发布服务，发布公交车数量为200台，发布期限为自上刊之日起12个月，后延长2个月，共14个月，合同总金额为265万元。合同签订后，2015年7月25日广告上刊，伊美尔公司支付广告费132.5万元。但是在2015年8月初，伊美尔公司就发现部分公交车车体广告与上刊报告中的车辆不符，后双方协商延长车体广告发布合同2个月。但伊美尔公司对鑫源众帮公司履约的真实性存有疑虑，且250辆（之前双方合作发布公交车体广告50辆）公交车数量极大，伊美尔公司自己不能检测保证是否是正常发布，因此在2015年12月与鑫源众帮公司协商变更发布数量及时间。在双方协商过程中鑫源众帮公司向伊美尔公司出具《不同意变更合同事项及解除合同通知书》，伊美尔公司同意解除《车体广告发布合同》。在鑫源众帮公司提出解除合同，且在庭审中没有证据证明有损失的情况下，伊美尔公司不应承担赔偿责任。而且，伊美尔公司已经支付合同总价款50%的基础上，合同仅履行了5个月，一审法院判决伊美尔公司支付对方23.85万元的违约金明显过高。
鑫源众帮公司辩称，《车体广告发布合同》的终止是由伊美尔公司违约行为所致。案涉合同中对违约行为需承担违约责任明确约定，应按照约定承担违约责任。综上，伊美尔公司未按约定履行合同导致终止应承担违约责任，一审查明事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
鑫源众帮公司向一审法院起诉请求：1.判令伊美尔公司支付逾期付款违约金79.5万元；2.判令伊美尔公司支付违约金26.5万元；3.由伊美尔公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年6月28日，鑫源众帮公司与伊美尔公司签订车体广告发布合同，双方约定：鑫源众帮公司拥有哈尔滨市部分公交线路车体广告发布权，伊美尔公司要求在鑫源众帮公司拥有的媒体上发布广告，经双方协商，订立合同；展示产品品牌：伊美尔，广告形式：公交车体两侧，媒体数量：200辆；合同全款：265万元；广告发布期：12个月，起始日期以鑫源众帮公司实际广告上刊并向伊美尔公司提供“车体广告上刊报告”之日起计算，合同签订后，伊美尔公司必须按合同时间给鑫源众帮公司付款并向鑫源众帮公司提供有关部分的广告审批材料如工商局、公交处审批材料且材料齐全，鑫源众帮公司应在收到伊美尔公司审批材料后15工作日内完成广告审批并在10工作日内完成广告上刊并向伊美尔公司提交上刊报告，但由伊美尔公司材料问题审批不合格所造成的广告延误发布，由伊美尔公司承担所有损失和责任，鑫源众帮公司在规定日期内未完成发布，伊美尔公司有权追究鑫源众帮公司违约责任，每延迟一天，以双倍天数顺延广告发布时间，超时一星期，伊美尔公司有权单方终止合同，鑫源众帮公司应立即退还未发布数量的广告费用，伊美尔公司应按合同时间付款，逾期未付广告合同款应告知鑫源众帮公司缘由，双方协商解决，延期付款不超过15个工作日，伊美尔公司在接到鑫源众帮公司通知逾期不付，并从合同要求付款期算起超过20天，鑫源众帮公司有权单方终止合同，撤销伊美尔公司发布的广告画面，伊美尔公司双倍赔偿鑫源众帮公司广告款，鑫源众帮公司在广告发布期内因车辆原因没有按时发布伊美尔公司广告，应双倍延时发布伊美尔公司广告，如鑫源众帮公司在伊美尔公司广告发布期内更换伊美尔公司的广告并替换发布其他商业广告，鑫源众帮公司双倍赔偿伊美尔公司广告费，伊美尔公司有权单方终止广告协议，所有损失和责任由鑫源众帮公司承担；违约责任：如鑫源众帮公司、伊美尔公司任何一方违反合同约定，经双方协商后仍不按约履行的，另一方有权终止或解除合同，违约一方需按法律规定向另一方支付合同金额10%的违约金，并赔偿相应损失；支付方式：合同签订后十五日内，伊美尔公司支付合同全款的30%即79.5万元，第二次付款自上刊完毕之日起满两个月支付合同全款的20%即53万元，第三次付款在广告上刊满四个月支付合同全款的15%即39.75万元，第四次付款在广告上刊满六个月支付合同全款的15%即39.75万元，第五次付款在广告上刊满八个月支付合同全款的15%即39.75万元，第六次付款在广告上刊满十个月支付合同全款的5%即13.25万元。合同签订后，2015年7月25日，鑫源众帮公司法定代表人李锰通过网络向伊美尔公司经理冯琳发送车体广告上刊报告邮件记录及上刊报告电子材料，按照双方合同约定该日为伊美尔公司车体广告发布起始日期。在合同履行过程中，因鑫源众帮公司工人工作失误，错将其他广告粘贴到伊美尔公司广告上，鑫源众帮公司将伊美尔公司广告发布时间整体延期两个月。按照双方合同约定，伊美尔公司应于2015年7月13日前向鑫源众帮公司支付第一笔广告款79.5万元，后伊美尔公司于2015年7月22日支付40万元，于2015年7月31日支付20万元，于2015年9月6日支付19.5万元；按照双方合同约定，伊美尔公司应于2015年9月25日前向鑫源众帮公司支付广告款53万元，后伊美尔公司于2015年10月20日支付53万元；因伊美尔公司未按合同约定于2015年11月25日前向鑫源众帮公司支付第三笔广告款39.75万元，鑫源众帮公司于2015年12月22日向伊美尔公司作出催收合同款通知书，声明因伊美尔公司逾期付款已超过15日的延期付款宽限期，故通知伊美尔公司在收到该通知3个工作日内付清合同约定款项，否则将追求伊美尔公司法律责任。伊美尔公司在收到该通知后，于2015年12月23日向鑫源众帮公司作出广告停刊通知书，声明因广告效果不佳，未能给公司带来实际效益，通知鑫源众帮公司暂停发布广告，要求协商解决合同履行方式及付款问题。鑫源众帮公司在收到伊美尔公司该通知后，于2015年12月25日向伊美尔公司作出不同意变更合同及解除合同通知书，不同意伊美尔公司暂停发布车体广告请求，因伊美尔公司在接到鑫源众帮公司通知后仍未支付第三笔广告款，且伊美尔公司逾期付款从合同要求付款期起算已超过合同约定20天，故鑫源众帮公司依据合同第四条第四项约定单方终止合同，撤销伊美尔公司发布广告画面，要求伊美尔公司按约定条款双倍赔偿广告款。伊美尔公司在收到该通知书后，于2015年12月26日向鑫源众帮公司作出终止合同通知书，同意解除合同。至此，双方合同的实际履行期限为2015年7月25日至2015年12月25日，共计5个月，伊美尔公司已向鑫源众帮公司支付合同全款的50%即132.5万元。现鑫源众帮公司诉至法院，要求伊美尔公司应按合同约定双倍赔偿鑫源众帮公司第三笔广告款付款违约金79.5万元及赔偿合同全款10%的违约金26.5万元。庭审中，伊美尔公司提出违约金标准过高，同意给付79.5万元违约金中的30%即23.85万元。
一审法院认为，鑫源众帮公司与伊美尔公司签订的车体广告发布合同合法有效，双方均应依约履行。现双方协商已解除合同，鑫源众帮公司主张伊美尔公司应按合同约定双倍赔偿鑫源众帮公司第三笔广告款付款违约金79.5万元及主张伊美尔公司按合同全款的10%给付违约金26.5万元，伊美尔公司抗辩主张违约金标准过高，同意给付79.5万元违约金中的30%即23.85万元，对于伊美尔公司的主张，予以支持。对于鑫源众帮公司主张伊美尔公司按合同全款的10%给付违约金26.5万元的诉讼请求，不予支持。伊美尔公司抗辩主张其应付的违约金应与鑫源众帮公司多收取的广告款进行折抵，伊美尔公司应就要求鑫源众帮公司返还广告款一案另行向法院提起诉讼，故对伊美尔公司该项抗辩主张，不予支持。综上，判决：一、伊美尔公司哈尔滨伊美尔医疗美容医院有限公司于本判决生效后十日内给付哈尔滨市鑫源众帮广告有限公司逾期付款违约金23.85万元；二、驳回哈尔滨市鑫源众帮广告有限公司的其他诉讼请求。伊美尔公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,340.00元，由哈尔滨市鑫源众帮广告有限公司负担9,462.00元，由伊美尔公司哈尔滨伊美尔医疗美容医院有限公司负担4,878.00元。
二审中，当事人没有提交证据。因各方当事人对一审法院查明的事实没有异议，本院对一审法院认定的案件事实予以确认。
本院认为，伊美尔公司与鑫源众帮公司在2015年6月28日所签订的《车体广告发布合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政性法规的强制性规定，合同合法有效。案涉合同于2015年7月25日开始履行，至2015年12月26日双方最终协商解除合同，实际已履行5个月。关于伊美尔公司在履行案涉合同中是否存在违约行为，是否应支付逾期付款违约金问题。案涉《车体广告发布合同》中付款条款约定，伊美尔公司向鑫源众帮公司第三次付款应当在广告上刊满四个月的2015年11月25日支付合同款15%，即397,500.00元，而伊美尔公司却未按合同履行上述付款义务，鑫源众帮公司据此起诉要求伊美尔公司给付逾期付款违约金795,000.00元。一审法院结合伊美尔公司自认判令伊美尔公司给付鑫源众帮公司逾期付款违约金238,500.00元正确。关于伊美尔公司上诉主张已向鑫源众帮公司支付广告费1,325,000.00元,双方实际履行合同只有5个月，多支付的广告费应抵销违约金问题。伊美尔公司在一审期间已提出其应付的违约金应与鑫源众帮公司多收取的广告款进行折抵，对此一审法院已认定伊美尔公司要求鑫源众帮公司返还广告款可另行向法院提起诉讼，且伊美尔公司于2017年3月7日形成《起诉状》，并到一审法院起诉鑫源众帮公司返还合同款。因伊美尔公司已就返还广告费提起诉请，且案件正在审理期间，故对伊美尔公司该项上诉主张不予支持。
综上所述，伊美尔公司上诉请求不能成立，应当予以驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14,340.00元，由哈尔滨伊美尔医疗美容医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵锐锋
审判员 丁剑峰
审判员 杨凯声
二〇一七年六月一日
书记员 那 爽