河南省沈丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈民初字第1679号
原告周口金丝猴食品有限公司。住所地：沈丘县。
法定代表人STEVENCLAYSCHILLER，董事长。
委托代理人梁伟，河南裕恒律师事务所律师。
被告韩贵清。
被告山东省阳谷县好生活食品有限公司。住所地：阳谷县。统一社会信用代码：91371521764808093X。
法定代表人韩贵清，总经理。
上列被告韩贵清、山东省阳谷县好生活食品有限公司的共同委托代理人赵书亮，沈丘县148法律服务所法律工作者。
被告赵磊，男，汉族。
原告周口金丝猴食品有限公司（以下简称：金丝猴公司）诉被告韩贵清、山东省阳谷县好生活食品有限公司（以下简称：好生活公司）、赵磊买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告金丝猴公司的委托代理人梁伟，被告韩贵清、好生活公司的共同委托代理人赵书亮、被告赵磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金丝猴公司诉称：被告韩贵清于2013年9月25日向原告借款300000元，双方约定月利率为1.2%，借款期限自2013年9月25日起至2014年3月30日，由被告韩贵清向原告出具借条，被告赵磊进行连带担保。同日被告韩贵清于原告签订《资金占用与担保合同》，约定该300000元借款以货款占用资金形式计入被告好生活公司在原告处设立的货款帐户，用于好生活公司从原告提取等值额度的产品，同时约定逾期还款按日万分之五支付违约金。合同签订后，原告依约履行了合同义务，被告韩贵清指定的被告好生活公司从原告处提取300000元等值产品。后该笔借款经原告催要，截止2015年5月25日，被告韩贵清欠原告金丝猴公司本金259000元，利息62172.93元，违约金53753.68元。被告好生活公司作为被告韩贵清向原告借款指定的实际受益人，应对被告韩贵清的还款义务承担连带清偿责任。被告赵磊系借款的担保人，依法应对未付款项承担连带清偿责任。请求依法判令：1、被告韩贵清偿还原告借款本金259000元及截止到2015年5月25日的利息62172.93元，违约金53753.68元；2、被告韩贵清向原告偿还借款本金259000元的利息及违约金（利息自2015年5月26日起至还清之日，利率为月息1.2%；违约金自2015年5月26日起至还清之日，按日万分之五计算）；3、被告好生活公司、赵磊对上述还款义务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。
被告韩贵清、好生活公司辩称：一、本案被告韩贵清以及好生活公司与原告之间不存在借贷关系，因为原告与被告韩贵清以及好生活公司多年来有业务关系，即被告韩贵清在山东省聊城市向原告销售金丝猴食品。2013年9月25日，被告韩贵清向原告出具的借条30万元，是原告在2013年9月25日至2014年3月30日签订的供货款，被告韩贵清收到的只是货物，并不是现金，故原、被告之间的行为不符合法定借贷关系的形成；二、原、被告签订的资金占用与担保合同部分条款明显属于霸王合同条款，被告认为该合同应当依法确定为无效合同。本合同均系原告单位对业务员以及销售人员、以及销售单位签订的格式条款合同，部分条款损害了被告及第三方的利益，该条款的部分内容不代表被告的真实意思，该合同违反了公平原则，其合同效力存有瑕疵。从合同内容中也可以看出，原告在约定期限之内向被告交付一定额度的货物，但是该额度表明是一种货款资金，并非原告直接向被告提供资金，原告在提供货物的同时已经获得一定利润，原告对货款资金再追加利息，明显不符合法律规定。三、被告韩贵清、好生活公司偿还的数额与原告所主张数额有一定误差；在合同履行期间，原告向被告提供有对账清单，该清单显示从2013年9月25日至今，被告只欠原告货款168852.89元；2013年10月30日，原告向被告发货占用的资金为301578元，从被告的记账表上没有显示，但原告的交接表上显示的有这笔款，但这笔款是否存在，应该从原、被告的交接表上显示出来，如果不能反映出来，说明原告还欠被告一部分钱。
被告赵磊辩称：被告赵磊当时是金丝猴公司下属山东省泰安办事处主任，负责管理、维护泰安、聊城市场。2013年9月25原告金丝猴公司与被告韩贵清签订借款合同，被告赵磊进行了担保。2013年10月16日，被告赵磊调走。被告赵磊按照原告公司要求，由办事处的会计及被告赵磊和被告好生活公司的财务以及韩贵清进行对账核实，并在10月24日当天，双方签订了经销商交接表，上面载明的非常清楚止于2013年10月16日发货额是610535元，汇款金额为351481.11元，其中经销商借款30万元，账面欠原告公司款259053.89元，双方对此进行了确认，被告好生活公司也加盖了印章。以后，因被告已经调离岗位，具体情况不清楚。被告赵磊认为原告不应该起诉自己，因为被告系公司一名员工，不应当承担责任。
原告为证明其诉讼请求，向本院提交的证据材料有：一、借款申请表、借条、沈丘县公证处（2013）沈证经字第605还公证书、《资金占用与担保合同》、韩贵清、赵磊身份证复印件。证明被告韩贵清于2013年9月25日向原告借款300000元，约定月利率为1.2%，借款期限自2014年6月20日起至2014年11月30日止；被告韩贵清要求将从原告处所借款项计入被告好生活公司在原告处设立的货款账户，公司可从原告处领取与借款金额相同的产品；被告赵磊自愿进行了担保，应对该款由此产生的利息、违约金等承担连带还款责任；被告好生活公司是本案适格的被告。二、被告好生活公司的工商信息。证明被告好生活公司是依法设立的法人企业。三、发运单6张、发货金额明细。证明被告好生活公司已将被告韩贵清从原告处所借300000元款项按合同约定以货物形式从原告处提取，原告已经向被告韩贵清履行了出借义务；被告好生活公司作为被告韩贵清的实际受益方，应就被告韩贵对原告未还款项及所产生利息、违约金承担连带清偿责任；四、经销商交接表、利息计算明细。证明截止至2015年5月25日被告应向原告偿还所欠借款本金259000元，利息62172.93元，违约金53753.68元。
被告韩贵清、好生活公司向本院提交的证据材料：2013年明细表一份、2014年1月1日至6月30日明细表一份。证明被告韩贵清与好生活公司截止到2014年6月30日，仍然与原告存在业务关系，所欠货款不能以原告主张的259000元为凭，应以明细表中显示欠原告方168852.89元为准。
被告赵磊向本院提交的证据材料：经销商交接表。证明被告赵磊任金丝猴公司泰安办事处主任期间，受公司安排，就其任职期间与被告韩贵清、好生活公司所有发生的账务往来进行交接算账，交接表明确显示，截止到2013年10月16日，被告好生活公司欠原告款259000元。
本院在审理过程中，被告韩贵清、好生活公司向本院提交了如下证据材料：一、自2014年5月17日至2015年5月14日分8次向原告金丝猴公司汇款632557.4元，即2014年5月17日汇款273000元、2014年8月28日汇款35000元、2014年11月14日汇款60107.4元、2014年12月3日汇款4000元、2015年5月8日汇款40450元、2015年3月31日汇款65000元、2015年5月14日汇款150000元、2015年5月14日汇款5000元。证明本案被告止于2013年10月16日，欠原告的款是259053.89元。该款项自2014年5月17日起，被告已陆续将上述款项归还完毕，被告并不欠原告的货款或借款。二、阳谷县晟祥商贸有限公司营业执照一份。证明阳谷晟祥商贸有限公司成立于2013年1月9日，到期时间为2023年1月9日，法定代表人是石儒飞；阳谷晟祥商贸有限公司与被告韩贵清以及山东阳谷县好生活食品有限公司之间没有关联性；因此，原告于2013年10月13日发两批货，两份发运单上收货人为阳谷县晟祥商贸有限公司，与二被告之间无关联性。
原告金丝猴公司认为被告韩贵清、好生活公司向本院提交的上述证据及举证目的不能成立。为此，向本院提交了以下证据材料予以印证：一、客户借款申请表，韩贵清出具的借条、担保人李佑林签字，沈丘县公证处（2014）沈证经字1093号公证书，资金占用与担保合同，韩贵清、李佑林身份证复印件各一份。证明2014年11月18日，被告韩贵清向原告借款200000元，期限至2015年3月31日，月利息1.5厘；韩贵清指定好生活公司为实际资金使用人，从原告处提取等值的金丝猴产品，并经公证书依法公证；二、发运单9张及发货明细。证明目被告向原告借款200000元，被告已经从原告处提取了等值的金丝猴产品，以及2014年8月18日被告向原告汇款35000元，2014年11月14日汇款60107.4元、2014年12月3日被告向原告汇款4000元，原告亦已向被告足额发货。三、金丝猴公司出具的说明一份。证明上述六笔款项，其中2015年5月8日汇款40450元、2015年5月14日的汇款150000元和5000元用于归还2014年11月18日被告向原告的借款本金200000元，利息12960元；四、发运单4张以及发货明细。证明2014年5月17日被告向原告汇款273000元，原告收到被告款项后，已向被告发运了价值272637元的货物；五、发运单2张及发货明细。证明2015年3月31日被告向原告汇款65000元，原告收到被告款项后，向被告发送价值66297元的货物。综上，被告向法院提交的8笔汇款单据，其中三笔用于归还原告的其他借款；另外5笔属于货款，原告已足额向被告发货。被告提交的8笔汇款单据与本案不具有关联性，达不到其证明目的。
经审理查明：2013年9月23日，韩贵清填写客户借款申请表，向金丝猴公司申请借款。2013年9月25日，金丝猴公司作为甲方，韩贵清作为乙方，赵磊作为丙方签订资金占用与担保合同。合同约定：乙方为了补充货源，扩大销售量，向甲方申请资金占用额度，丙方自愿担保。第一条、资金占用数额300000元。第二条、资金占用期限自2013年9月25日起至2014年3月30日止。第三条、资金占用利率为月息1.2%。第四条、甲方在资金占用额度内将乙方资金占用数额300000元计入乙方指定的好生活公司账户，由好生活公司在甲方提取等额的金丝猴产品。赵磊作为丙方必须督促乙方履行还款义务，如到期乙方不能履行还款义务，丙方赵磊负连带清偿责任。丙方履行还款义务后，有权向乙方追偿。第五条、违约责任，甲方不能提供与资金占用额度等额的金丝猴产品，每日承担未提供部分日万分之五的违约金；乙方逾期不还所欠货款，应承担每日万分之五的违约金等条款。金丝猴公司在合同上加盖了公章以及代理人签字，韩贵清在合同上签名，好生活公司在合同上加盖印章，赵磊在合同上签名。合同签订后，河南省沈丘县公证处于2013年9月25日对合同进行了公证。韩贵清出具了借条，赵磊在借条上的担保栏内签名。合同签订后，金丝猴公司于2013年10月10日分4次、即单据号为DM1310100019的发运单，金额为290143元，10月13日分2次即单据号为DM1310130004的发运单，金额为113110元向韩贵清指定的好生活公司发送了价值合计为403253元的豆干、果汁水晶糖、巧克力、圆柱奶糖、棒棒糖、Q逗卷等金丝猴系列产品。
另查明：一、2013年10月13日发货单两张上显示：客户名称为好生活公司，下方收货人为韩贵清，公章加盖的为阳谷县晟祥商贸有限公司；二、赵磊系金丝猴公司派驻山东省泰安市办事处主任，负责泰安、聊城区域，阳谷县属于聊城市，在其办事处管理范围内。赵磊离任前，即2013年10月24日受金丝猴公司的指派与韩贵清、好生活公司对2013年1月1日至2013年10月16日期间发生的业务往来进行交接，该经销商交接表上显示上述期限内发货额610535元，回款额351481.11元，经销商借款300000元，账面余额259053.89元。赵磊在该交接表上签名、好生活公司加盖了公章。三、庭审中，金丝猴公司放弃了53.89元，主张本金259000元。四、自2014年5月17日至2015年5月14日韩贵清、好生活公司分8次向金丝猴公司汇款632557.4元，即2014年5月17日汇款273000元、2014年8月28日汇款35000元、2014年11月14日汇款60107.4元、2014年12月3日汇款4000元、2015年5月8日汇款40450元、2015年3月31日汇款65000元、2015年5月14日汇款150000元、2015年5月14日汇款5000元。五、2014年11月18日韩贵清向金丝猴公司借款200000元、金丝猴公司自2014年5月30日起向韩贵清、好生活公司发送金丝猴产品的发运单15份及发货明细，即：2014年5月30日的发运单2份、金额分别为52636元和72785元，2014年6月16日的发运单2份、金额为147216元，2014年11月15日的发运单2份、金额为42308.8元，2014年11月20日的发运单2份，金额为51652.2元，2014年11月24日的发运单4份、金额为202474.9元，2014年11月30日的发运单1份、金额为2628.5元，2015年4月3日的发运单2份，金额为66297元，上述合计金额为637998.4元；已超过韩贵清、好生活公司提供的汇款数额。
本院认为：原告金丝猴公司与被告韩贵清、好生活公司、赵磊签订的资金占用与担保合同，是各方真实意思表示，不违反有关法律规定，应予认定。但该合同名为借款合同，实为买卖合同，其欠款数额（即占用资金数额）应以买受人好生活公司在原告处提取的金丝猴产品的货物价值为准。被告好生活公司在原告处所提取的货物价值应以其在原告的发运单上签收的货物合计金额为准。原告金丝猴公司于2013年10月10日、10月13日分六次向被告好生活公司发运金丝猴产品合计403253元，由发运单和发货金额明细为凭。虽然2013年10月13日两份发运单上加盖的是阳谷县晟祥商贸有限公司的公章，但发运单上明确显示收货客户为被告好生活公司，收货人为被告韩贵清，与2013年10月13日发运单上载明的客户名称和收货人一致，且直至本案庭审结束前，被告韩贵清或被告好生活公司均未提交证据证明向原告提出过未收到2013年10于13日原告发送的两批金丝猴产品，也未有证据证明已向原告支付过上述两批货物的货款，故本院应认定被告韩贵清及被告好生活公司已收到原告所发送的403253元的金丝猴产品。被告韩贵清及好生活公司欠原告本金应以双方于2013年10月24日经销商交接表上载明的数额259053.89元为准，原告放弃了53.89元。该证据应作为被告实欠原告货款的依据。被告韩贵清、被告好生活公司作为借款人和实际买受人应当承担连带还款责任；原告请求被告韩贵清、好生活公司归还借款本金259000元，与本院查明的欠款数额相一致，应予支持；要求支付的利息及违约金应分段计算，其中，约定的资金占用期限内的利息，按月息1.2%，自2013年10月14日起至至2014年3月30日止计算。因其约定的资金占用期限之外，即自2014年4月1日起的利息及违约金计算之和已超过中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的4倍，对其超出部分，本院不予支持。被告赵磊虽然在资金占用与担保合同中作了连带责任担保，但未约定保证期间，该合同约定的资金占用期限是2013年9月25起至2014年3月30日止。按照《中华人民共和国担保法》的相关规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。债权人未在法律规定的保证期间要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据本案合同约定，主债务履行期限届满之日是2014年4月1日，保证期间应为2014年4月1日至2014年10月1日，原告金丝猴公司于2015年7月30日向本院起诉要求被告赵磊承担保证责任超过了法定的保证期间，故原告请求被告赵磊承担保证责任，本院不予支持。被告韩贵清、好生活公司的辩称自2014年5月17日至2015年5月14日分8次已向金丝猴公司汇款632557.4元，现已不欠原告款项的理由不能成立。因自2014年5月份以后被告韩贵清、好生活公司仍与原告金丝猴公司进行着业务往来，双方互有借款、发货、汇款，且从原、被告提交的证据材料上可以印证上述款、货能够相互抵消。故被告韩贵清、好生活公司提交的汇款与本案不具有关联性，其辩称理由，本院不予支持；被告韩贵清、好生活公司其他辩称理由，证据不足，本院亦不予支持。被告被告赵磊辩称其不应当承担责任的理由成立。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十八条、第一百零六条、第一百零八条、第一百一十条，《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条条的规定，判决如下：
一、被告韩贵清、山东省阳谷县好生活食品有限公司于本判决生效之日起十日内连带偿还原告周口金丝猴食品有限公司借款本金259000元及其利息和违约金（其中，自2013年10月14日起至至2014年3月30日止，按月利率1.2%计算；自2014年4月1日起至履行之日止的利息和违约金之和按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的4倍计算）。
二、驳回原、被告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6925元，由被告韩贵清、山东省阳谷县好生活食品有限公司共同承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审 判 长 王超宇
审 判 员 李永耀
代理审判员 朱洪华
二〇一六年三月三十日
书 记 员 李夏夏