广州知识产权法院民 事 判 决 书（2016）粤73民终654号上诉人（原审被告）：广州畅悦网络科技有限公司。住所地：广州市，组织机构代码××。法定代表人：王炜，该公司总经理。委托代理人：陈小燕，女，××年××月××日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：深圳市玩家文化传播有限公司。住所地：深圳市龙岗区，组织机构代码××。法定代表人：陈如鑫，该公司经理。委托代理人：张辉旋，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上诉人广州畅悦网络科技有限公司（以下简称畅悦公司）因与被上诉人深圳市玩家文化传播有限公司（以下简称玩家公司）侵害作品信息网络传播权纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院作出的（2016）粤0104民初2607号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：一、关于涉案摄影作品的著作权利问题。2013年10月11日，摄影师陈如鑫出具《拍摄委托书》，确认同意接受玩家公司委托，为模特进行拍摄BNS（Blade&Soul）游戏《力士-龙族-赤骨女王》及《剑士-人族-黑天照》主题照片和视频，并且不可撤销地同意本次主题拍摄的所有图片（包括一切底片、后期创作正片）的所有权利都归属于玩家公司，玩家公司称摄影师陈如鑫系其法定代表人，并确认系参考Blade&Soul游戏中人物形象的着装、发型拍摄了涉案摄影作品。玩家公司提交的涉案摄影作品“黑天照与赤骨女王（编号：5D3_3760）”底片（数码照片电子文件）显示，玩家公司使用型号为CanonEOS5DMARKIII照相机拍摄完成涉案作品，文件名为5D3_3760.JPG，拍摄日期／时间为2013年10月11日14：59，快门速度为1／125，图像大小为5760x3840，文件大小为3.26MB。显示内容为：两位女模特身着黑天照与赤骨女王游戏角色服装，手持游戏中出现的兵器，扮演游戏角色形象。玩家公司另提交涉案摄影作品的正片，该正片亦为数码电子文件，编号为“3760”。经比对，除略有裁剪，色调以及背景进行了处理外，底片与正片实为同一作品。另玩家公司提交的存储上述图片的光盘内存储有在同一地点、同一时间，同一模特身穿同一服装连续拍摄的多幅摄影图片。二、关于涉案侵权问题。广东省深圳市深圳公证处于2014年9月2日出具的（2014）深证字第117207号《公证书》证实：畅悦公司其经营的游戏通网站（网站首页网址：www.yzz.cn）上存在标题为“剑灵玩家俱乐部COSPLAY：黑天照VS赤骨女王”的图片，该图片下方标有“叶子猪游戏网www.yzz.cn”等字样。玩家公司主张该图为涉案被控侵权图片（公证书附件八第14页）。经原审当庭比对，玩家公司，畅悦公司均确认涉案被控侵权图片与玩家公司主张权利的图片内容一致，是同一张图片。畅悦公司确认上述公证书所记载的网址为www.yzz.cn的网站是其主办及经营。三、关于其他事实。1．玩家公司以畅悦公司侵犯其摄影作品的信息网络传播权为由，就“黑天照与赤骨女王”系列作品向原审法院提起22件诉讼案，案号为（2016）粤0104民初2592号、2596-2616号，要求畅悦公司停止侵权并赔偿经济损失等。2．玩家公司于2016年1月6日与北京市盈科（深圳）律师事务所签订一份《民事委托总代理合同》，约定玩家公司因畅悦公司侵害作品信息网络传播权纠纷系列案，聘请北京市盈科（深圳）律师事务所提供法律服务，双方约定“黑天照与赤骨女王”系列作品的22件诉讼案律师费为20000元，还表示为22件诉讼案支付了公证费2000元。玩家公司称合理维权开支即是指律师费、公证费，主张在本案中分摊1000元。但玩家公司没有提交律师费、公证费支付凭证。3.原审庭审后，玩家公司向原审法院出具书面意见，确认畅悦公司已删除涉案网站上的被控侵权图片，不需法院再处理停止侵权行为的诉请。以上事实，有玩家公司提交的涉案摄影作品的数码照片光盘、拍摄委托书、（2014）深证字第117207号《公证书》、民事委托代理合同等证据及双方当事人的陈述在案佐证。玩家公司向原审法院提起本案诉讼，认为玩家公司是“黑天照与赤骨女王”系列摄影作品的著作权人。畅悦公司未经玩家公司授权许可，在其经营网站www.yzz.cn中擅自传播和使用了前述摄影作品“黑天照与赤骨女王（图13）”。畅悦公司该行为已侵犯玩家公司的著作权，造成玩家公司遭受经济损失及维权费用支出共计5000元。故请求判令：1.畅悦公司立即停止侵犯玩家公司对涉案摄影作品享有的著作权；2.畅悦公司赔偿玩家公司经济损失及维权支出共计5000元；3.畅悦公司承担本案诉讼费用。原审诉讼过程中，玩家公司撤回畅悦公司立即停止侵犯玩家公司对涉案摄影作品享有的著作权的诉讼请求。原审法院认为：根据我国著作权法规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为认定权属的证据。本案中，玩家公司提交了涉案摄影作品拍摄时以及处理后的数码照片电子文件、摄影师的拍摄委托书，以及与涉案摄影作品在同一地点、同一时间，相同模特身穿同一服装连续拍摄的多幅摄影图片的数码电子文件，上述证据可以相互印证，构成证据链，在畅悦公司没有提交相反证据的情况下，可以认定玩家公司是涉案摄影作品“黑天照与赤骨女王”的合法著作权人，其有权限制他人以盈利为目的使用其作品。畅悦公司未经许可亦未支付报酬，擅自在其经营的游戏通网站上使用了玩家公司享有著作权的涉案摄影作品，侵害了玩家公司对涉案摄影作品享有的信息网络传播权，依法应承担停止侵权及赔偿损失的民事责任。鉴于玩家公司确认畅悦公司已删除涉案网站上的侵权图片，其要求畅悦公司停止侵权的诉请已实现，故无必要再判令畅悦公司停止侵权。至于赔偿损失的数额。鉴于畅悦公司未就其使用侵权图片合法来源进行举证，玩家公司因被侵权遭受的实际损失和畅悦公司因侵权而获得的利益的具体数额均无足够的证据证明，原审法院综合考虑玩家公司作品系参考Blade&Soul游戏中人物形象进行拍摄，独创性较低，畅悦公司经营的游戏通网站知名度不高，规模及影响力均有限，以及玩家公司针对畅悦公司提起批量诉讼进行维权，所支出的维权费用应在该系列案中进行分摊等因素，酌情确定赔偿数额为800元。玩家公司诉请金额超过原审法院酌定部分，依法不予支持。原审法院遂依照《中华人民共和国著作权法》第十条第（十二）项、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第一款、第二款及第二十六条之规定，于2016年6月29日作出如下判决：一、畅悦公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿玩家公司经济损失及合理费用共计800元；二、驳回玩家公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由玩家公司负担42元，由畅悦公司负担8元。判后，畅悦公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一，原审判决查明事实不清，玩家公司提交的证据无法形成完整证据链证实其对涉案摄影作品享有著作权；第二，原审法院适用法律不当，畅悦公司适用《信息网络传播权保护条例》第22条规定的免责条件。首先，畅悦公司未通过涉案摄影作品获取经济利益。其次，畅悦公司网站上公开了联系方式。但玩家公司在发现涉嫌侵权行为后绕开法律规定的版权通知保护途径并未与畅悦公司沟通。最后，畅悦公司收到诉讼材料后已经移除涉案摄影作品，不应当承担责任。第三，原审判赔金额过高。首先，畅悦公司已尽网络服务提供者义务，不应承担赔偿责任。其次，畅悦公司并未从涉案摄影作品中获取经济利益。最后，涉案摄影作品创作成本极低，经济价值很小。综上所述，请求二审法院判令：1.撤销（2016）粤0104民初2607号民事判决；2.玩家公司承担本案一审和二审的全部诉讼费用。针对畅悦公司的上诉理由，玩家公司答辩称：第一，玩家公司提交的涉案摄影作品的原始底片和后期正片内容一致，可相互对应，原始底片包含了作者签名、拍摄相机、拍摄日期等可以证明涉案摄影作品拍摄情形的相关信息，且玩家公司另提交了拍摄委托书，其签署日期与原始底片的拍摄日期一致，上述证据可以证明玩家公司对涉案作品享有著作权；第二，关于畅悦公司是否侵权问题，玩家公司提交的公证书记载了畅悦公司在涉案网站上使用涉案作品的侵权事实，该网站是通过登载内容吸引用户点击进而引进广告进行盈利的经营性网站，不具有法定的免责情形；第三，原审判决对赔偿金额的认定和判决正确。本院经审理查明，原审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审审理焦点为：一、玩家公司是否为涉案摄影作品的著作权人；二、畅悦公司的行为是否侵犯玩家公司涉案摄影作品的著作权；三、原审法院确定的赔偿金额是否适当。关于玩家公司是否为涉案摄影作品的著作权人问题。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。本案中，玩家公司为证明其为涉案摄影作品的著作权人，向原审法院提交了涉案摄影作品拍摄时以及处理后的数码照片电子文件、摄影师的拍摄委托书，以及与涉案摄影作品在同一地点、同一时间，相同模特身穿同一服装连续拍摄的多幅摄影图片的数码电子文件，上述证据可以相互印证，形成了一个完整的证据链，在无相反证明的情况下，原审法院认定玩家公司是涉案摄影作品的著作权人依法有据。畅悦公司上诉认为原审法院认定事实不清的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于畅悦公司的行为是否侵犯玩家公司涉案摄影作品的著作权问题。根据《信息网络传播权保护条例》第二十二条的规定，适用该免责条款的为服务对象提供信息存储空间的网络服务提供者，且需要符合以下条件：（一）明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；（二）未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品；（三）不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；（四）未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；（五）在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵权的作品、表演、录音录像制品。本案中，畅悦公司的现有证据不足以证明其是为服务对象提供信息存储空间的网络服务提供者；其次，即使畅悦公司是为服务对象提供信息存储空间的网络服务提供者，其也没有提交证据证明其在涉案网站上明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供；再次，畅悦公司在使用图片时添加了与其公司相关的水印，存在明显主观过错；最后，根据《信息网络传播权保护条例》第十四条的规定，对提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务提供者，权利人认为其服务所涉及的作品侵犯自己的信息网络传播权的，可以向该网络服务提供者提交书面通知，要求网络服务提供者删除该作品。由此可知，书面通知网络服务提供者是权利人的权利而非义务，玩家公司在发现涉案侵权信息后没有向畅悦公司发出通知并无不当。综上，畅悦公司未经玩家公司的许可，在其经营的网站上使用玩家公司享有著作权的摄影作品，侵犯了玩家公司享有涉案作品的信息网络传播权。依法应当承担侵权责任，原审法院对此认定并无不当。畅悦公司上诉认为其符合《信息网络传播权保护条例》第二十二条条规定的免责条件的理据不足，本院不予采纳。关于原审法院确定的赔偿金额是否适当的问题。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果以及为制止侵权行为所支付的合理开支等情节综合确定。原审法院综合考虑了涉案作品类型，玩家公司作品系参考Blade&Soul游戏中人物形象进行拍摄，独创性较低，畅悦公司经营的游戏通网站知名度不高，规模及影响力均有限，以及玩家公司针对畅悦公司提起批量诉讼进行维权，所支出的维权费用应在该系列案中进行分摊等因素，酌情确定本案赔偿金额为800元并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，本院予以维持。畅悦公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广州畅悦网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谭卫东审 判 员 郭小玲审 判 员 陈东生二〇一六年九月九日法官助理 夏梦婷书 记 员 顾文琪