上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪二中民三（民）终字第1185号
上诉人（原审被告）上海博卉石材有限公司。
法定代表人刘浩。
委托代理人潘忆，上海合亦和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）柳学玉。
委托代理人黄丽，广东维强（上海）律师事务所律师。
上诉人上海博卉石材有限公司（以下简称博卉石材公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院（2014）青民四（民）初字第1085号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人博卉石材公司的委托代理人潘忆，被上诉人柳学玉的委托代理人黄丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，柳学玉系外省市来沪从业人员，于2011年6月28日进入博卉石材公司担任操作工，双方签订了劳动合同。2012年8月19日，柳学玉在上班途中发生交通事故，造成腰背部受伤。后经复旦大学附属中山医院青浦分院诊断，结果为T12爆裂性骨折。柳学玉受伤后未再至博卉石材公司上班。2013年6月20日，上海市青浦区人力资源和社会保障局认定柳学玉该事故为工伤。2013年11月29日，柳学玉伤情经上海市青浦区劳动能力鉴定委员会鉴定为因工致残程度九级。柳学玉因劳动能力等级鉴定，支付医药费人民币（以下币种均为人民币）31.50元、鉴定费350元。博卉石材公司未为柳学玉缴纳社会保险费。
原审法院另查明，上海市青浦区人民法院于2013年5月27日立案受理了原告柳学玉诉被告黄超及中国人寿财产保险股份有限公司六安市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，该院认定柳学玉损失合计243，896.26元，其中残疾赔偿金160，752元、误工费按1，620元计算6个月，并于2013年8月27日作出保险公司赔付柳学玉120，650元、黄超赔付柳学玉123，246.26元的判决。
柳学玉于2014年3月18日申请仲裁，要求博卉石材公司支付医药费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2012年8月19日至2013年11月29日停工留薪期工资。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决：博卉石材公司支付柳学玉医药费31.50元、鉴定费350元、一次性工伤医疗补助金28，152元、一次性伤残就业补助金28，152元、停工留薪期工资差额8，424.10元，对柳学玉的其他请求不予支持。柳学玉不服仲裁裁决，起诉至原审法院，请求判令博卉石材公司支付：1、医疗费31.50元；2、劳动能力鉴定费350元；3、一次性伤残补助金31，168元；4、一次性医疗补助金30，216元；5、一次性伤残就业补助金30，216元；6、2012年8月19日至2013年11月29日的停工留薪期工资44，118元。
以上查明的事实，有柳学玉、博卉石材公司的陈述；工伤认定书、鉴定结论书、医疗费发票、鉴定费收据、（2013）青民四（民）初字第1223号民事判决书、青劳人仲（2014）办字第545号裁决书及仲裁庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，原审法院予以确认。
原审审理中，柳学玉称：2011年11月1日柳学玉与博卉石材公司签订了期限至2012年10月31日的劳动合同，担任水磨工。柳学玉一直正常工作至2012年8月18日，8月19日上班途中发生交通事故后一直没有回到博卉石材公司上班，2014年3月柳学玉向博卉石材公司提出辞职。柳学玉基本工资3，500元，另有加班工资，事故发生之前其月平均工资为3，988.19元。每个月现金发放上月整月工资，需要签收，柳学玉提供的工资单就是单位留底的工资签收单。工资发放到2012年8月份，发了半个月的工资。为此，柳学玉提供了劳动合同、误工减少收入证明、2012年3月-8月的工资条，证明柳学玉工伤之前的工资福利待遇，工资单是交通事故案件中博卉石材公司提供给柳学玉的。经质证，博卉石材公司对工资单真实性不认可，认为劳动合同和误工减少收入证明是博卉石材公司配合柳学玉在交通事故案件中获得更多的赔偿而提供的。
同时，博卉石材公司称：博卉石材公司当时出具误工证明是应柳学玉的要求，为了让柳学玉在交通事故中获得更多的赔偿，交通事故的案件中最后法官也没有采信那份误工证明。柳学玉的工资是上海市最低工资标准，另有加班费，没有其他项目，柳学玉提供的工资条不是博卉石材公司给的。柳学玉在交通事故案件中已经获得了残疾赔偿金，故在本案中应对伤残补助金不予支持。博卉石材公司同意支付柳学玉鉴定费和医疗费。
原审法院审理后认为，博卉石材公司同意支付柳学玉医药费和劳动能力鉴定费，故对于柳学玉要求博卉石材公司支付医药费31.50元、劳动能力鉴定费350元的请求原审法院予以支持。
柳学玉虽已在交通事故责任纠纷中获得残疾赔偿金160，752元，但在第三人侵权引起工伤的情况下，残疾赔偿金与一次性伤残补助金为兼得项目，故博卉石材公司依法应支付柳学玉一次性伤残补助金30，216元。
柳学玉于2014年3月18日申请仲裁要求博卉石材公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应视为其已经做出了解除劳动关系的意思表示，博卉石材公司未为柳学玉缴纳社会保险费，博卉石材公司应按双方解除劳动关系时上年度本市职工月平均工资支付柳学玉6个月工资的一次性工伤医疗补助金和6个月工资的一次性伤残就业补助金。因柳学玉解除劳动关系时距离退休年龄已经不足五年，一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按本市政策规定予以递减，故博卉石材公司应支付柳学玉一次性工伤医疗补助金24，172.80元和一次性伤残就业补助金24，172.80元。
劳动合同中明确约定柳学玉月工资为3，500元，且博卉石材公司给柳学玉出具的误工减少收入证明上也载明“近一年内该职工在我单位平均月收入（税后）为3，988.19元”，现博卉石材公司主张柳学玉的月工资为上海市最低工资标准，未提供相应的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故原审法院确认柳学玉的月工资为3，500元。工伤人员在工伤医疗期间，用人单位应按其原工资待遇支付停工留薪期工资，工伤人员未经申请延长停工留薪期的，停工留薪期一般不超过12个月。结合柳学玉的伤残情况，原审法院认定柳学玉的停工留薪期至2013年8月18日结束，柳学玉要求博卉石材公司支付2013年8月19日至2013年11月29日期间的停工留薪期工资的请求，原审法院不予支持。鉴于误工费与停工留薪期工资系重复赔偿项目，故扣除柳学玉在交通事故责任纠纷中获赔的误工费9，720元，博卉石材公司还应支付柳学玉停工留薪期工资差额32，210.80元。据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条第二项之规定，作出判决：一、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉医药费人民币31.50元；二、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉鉴定费人民币350元；三、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉一次性伤残补助金人民币30，216元；四、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉一次性工伤医疗补助金人民币24，172.80元；五、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉一次性伤残就业补助金人民币24，172.80元；六、上海博卉石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付柳学玉2012年8月19日至2013年8月18日期间的停工留薪期工资差额人民币32，210.80元。
原审判决后，博卉石材公司不服，向本院提起上诉。
博卉石材公司上诉称，柳学玉已经在交通事故损害赔偿案件中获得第三人赔付的残疾赔偿金，根据《上海市工伤保险实施办法》的相关规定，对柳学玉一次性伤残补助金的主张不应予以支持。柳学玉的月工资由基本工资（为上海市最低工资标准）和加班费构成，故其停工留薪期工资应按上海市最低工资标准发放。双方未签订过劳动合同，柳学玉提供的劳动合同是公司为了帮助其交通事故理赔补签的，至于误工减少收入证明也是公司为配合其交通事故理赔出具的，事实上，柳学玉的实际收入没有证明上写的平均月收入这么高。综上，同意原审判决第一、二、四、五项，请求撤销原审判决第三、六项，依法改判。
柳学玉辩称，根据上海高院的规定，在第三人侵权引起工伤的情况下，一次性伤残补助金与残疾赔偿金可以兼得；停工留薪期工资与误工费属于重复赔偿项目，按就高原则处理。其入职后双方签订过劳动合同，现博卉石材公司称是为帮助其交通事故理赔补签的缺乏依据，公司在其交通事故理赔中始终不配合，公司开始提供了劳动合同，后在法院联系公司后才提供了误工减少收入证明及工资单。合同约定月工资3，500元，另加加班费，应按每月3，500元支付其停工留薪期工资。综上，请求驳回博卉石材公司的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，劳动者因工伤事故遭受人身损害的，应当由用人单位或工伤保险经办机构承担工伤保险赔付责任。本案中博卉石材公司未为柳学玉缴纳社会保险费，根据法律规定，柳学玉的工伤保险待遇应由博卉石材公司承担。本院审理中，双方当事人对原审判决第一、二、四、五项均无异议，本院予以维持。关于一次性伤残补助金的争议，根据有关规定，在工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合诉讼时，一次性伤残补助金与残疾赔偿金属于兼得赔偿项目，故本案中柳学玉要求博卉石材公司支付一次性伤残补助金并无不当，应予支持。关于停工留薪期工资标准的争议，双方对柳学玉的月工资由基本工资和加班费构成均无异议，争议的是基本工资的数额，为此柳学玉提供的劳动合同及误工减少收入证明足以证明其基本工资3，500元的主张；博卉石材公司认为上述证据是该公司为帮助柳学玉获得更多的交通事故理赔而分别补签及出具的，柳学玉的基本工资是上海市最低工资标准，但未提供相关证据证明，本院不予采信。据此，本院确认3，500元／月为柳学玉停工留薪期工资的支付标准。双方当事人对原审判决认定柳学玉停工留薪期为2012年8月19日至2013年8月18日，及支付柳学玉的停工留薪期工资中应扣除其在交通事故损害赔偿中已获得的误工费9，720元均无异议，本院亦予确认，故博卉石材公司应支付柳学玉停工留薪期工资差额32，210.80元。综上，原审认定事实清楚，所作判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海博卉石材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 茅维筠
代理审判员 杨 力
代理审判员 浦 琛
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 张利余
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。