辽宁省营口市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）营刑二终字第00198号
原公诉机关辽宁省盖州市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，女，1970年11月1日出生，汉族，初中文化，打工人员，现住营口市鲅鱼圈区。
上诉人（原审被告人）高生达，男，1957年8月2日出生，汉族，初中文化，辽宁省营口市人，无业，捕前住营口市鲅鱼圈区。现因本案于2014年7月11被盖州市公安局行政拘留10日，同年7月21日被盖州市公安局刑事拘留，同年7月30日经盖州市人民检察院批准被逮捕，现押于盖州市看守所。
辩护人王清波，辽宁昌赢律师事务所律师。
辽宁省盖州市人民法院审理辽宁省盖州市人民检察院指控原审被告人高生达犯故意杀人罪一案，于2015年4月7日作出（2015）盖刑初字第47号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某某、原审被告人高生达均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人李某某，讯问原审被告人高生达，并听取其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月11日13时许，被告人高生达在盖州市太阳升新民村二台子附近苞米地与被害人李某某因感情纠纷发生争吵，后高生达持水泥块多次击打李某某头部，造成李某某重度颅脑损伤的后果。经盖州市公安局法医鉴定：李某某的损伤程度为重伤二级。
案发后，被告人高生达主动到公安机关投案自首。
经查，附带民事诉讼原告人李某某受伤后先后在盖州市中心医院、营口经济技术开发区中心医院住院治疗38天，共花费医疗费91387.82元、误工费95.87元×5个月零28天=17064.86元、护理费95.87元×38天=3643.06元、伙食补助费50元×38天=1900元、交通费考虑500元，合计114495.74元。
原审法院认定上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据：
1、被告人高生达的供述：我和李某某在一起生活的时候，我给她花了不少钱，后来我们分开了，李某某又和别人在一起了。2014年7月11日我去鲅鱼圈李某某家中把我的一些衣服拿走，进屋后我就和李某某把这个事情说了，李某某说要给我两万元钱让我以后别再来找她，要和我回盖州当着我家人的面把事情说开，然后我就和李某某一起坐出租车回盖州了，走到太阳升二台子附近时，李某某反悔了，她下车后我和她吵吵了几句，之后我来气就把她打了。用水泥块打了李某某三四下，之后李某某就躺地上了，我看见她头部出血了，我就走了。我给我弟弟高某某打电话，让他过去看看她有没有事，我坐车回鲅鱼圈了，后到太阳升派出所投案。
2、被害人李某某的陈述：我与高生达一起生活过几年，因感情纠纷不在一起一年多了，2014年7月11日我被高生达给打了。
3、证人高某某的证言：证实2014年7月11日12时57分左右高生达给我打电话说他用石头将李某某给打了，我开车去的现场，看到李某某在地上躺着，头部有些血，之后我就报警了并打了120，随后我到鲅鱼圈找到高生达，劝他投案，之后我与高生达去太阳升派出所投案。
4、证人高某某的证言：证实高生祥拨打的报警电话。
5、书证：现场勘验检查工作记录、行政处罚决定书、指认现场情况说明及照片、情况说明、户籍证明；
6、盖州市公安局法医学伤残鉴定意见书：鉴定李某某的损伤程度为重伤二级。
7、营口市公安司法鉴定中心DNA鉴定书：鉴定送检的“水泥块”、“高生达血衣”上血迹与“李某某血样”在检出的D3S1358等20个基因座基因型相同，经统计学计算，似然比度为2.372×1026。
8、视频资料；
9、营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定意见书：鉴定李某某的伤残等级为，颅脑损伤玖级、面部损伤拾级。
10、附带民事诉讼原告人提供的赔偿请求证据。
原审法院认为，被告人高生达故意剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。盖州市人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人高生达犯罪后因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。案发后被告人高生达主动投案自首。对于辩护人认为被告人高生达没有杀人故意，本案应认定为故意伤害及犯罪中止的意见，因上述意见与本案的客观事实不符，因此不予采纳。对于辩护人认为被告人主观恶性不大，投案自首，应予减轻处罚的意见，因被告人将被害人打倒后，将被害人转移到玉米地里，放弃在现场不予施救，而且没有赔偿被害人任何的经济损失，被告人虽有未遂及投案自首情节，不足以对其减轻处罚。因此，对于辩护人的意见不予采纳。由于被告人高生达的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人李某某受伤，应对李某某的损害后果，承担民事赔偿责任。对于被害人的后续治疗费用，因没有实际发生，应另案处理。对于附带民事诉讼原告人李某某要求精神损害赔偿一节，因无法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十五条、第六十七条、第五十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告人高生达犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年。二、被告人高生达赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、交通费各项经济损失人民币114495.74元。上述款项，于判决生效后一个月内支付。
上诉人李某某的上诉理由是：请求从重处罚被告人高生达、依法给予上诉人赔偿，不应认定上诉人投案自首。
上诉人高生达的上诉理由及辩护人的辩护意见是：原判认定上诉人犯有故意杀人罪，定性不准确，应当以故意伤害罪对上诉人定罪量刑。如果一审法院认定上诉人系故意杀人，那么上诉人是犯罪中止，而不是犯罪未遂。上诉人的犯罪情节较轻，系犯罪未遂，案发事出有因，上诉人主管恶性不大，案发后及时电话通知其亲属，对被害人进行施救，并到公安机关投案自首，如认定上诉人犯有杀人罪，应对上诉人予以减轻处罚，在法定刑期10年以下量刑。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人高生达犯故意杀人罪的犯罪事实清楚。其犯罪事实的证据均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院予以确认。上诉人在本院审理过程中均未提出新的证据。
关于上诉人李某某提出的请求从重处罚被告人高生达、依法给予上诉人赔偿，不应认定上诉人投案自首的上诉理由，经查，侦查机关出具的情况说明证明被告人高生达确有自首情节，附带民事赔偿部分原审法院已经依法判决，依据上诉不加刑原则，二审不能对被告人高生达增加刑罚，故上诉人李某某的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人高生达及辩护人提出的原判认定上诉人犯有故意杀人罪，定性不准确，应当以故意伤害罪对上诉人定罪量刑的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人高生达在苞米地里持水泥块多次击打被害人李某某头部，致被害人李某某昏迷后，上诉人高生达将被害人李某某丢弃在现场而逃走，被害人李某某伤后1.5小时才得到医院救治，上诉人高生达有剥夺被害人李某某生命的故意，并放任死亡结果的发生，应认定其犯有故意杀人罪，故上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于上诉人高生达及辩护人提出的如果一审法院认定上诉人系故意杀人，那么上诉人是犯罪中止，而不是犯罪未遂的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人高生达实施犯罪后逃跑，其犯罪行为已经实施终了，不应认定其是犯罪中止，故上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于上诉人及辩护人提出的上诉人的犯罪情节较轻，系犯罪未遂，案发事出有因，上诉人主管恶性不大，案发后及时电话通知其亲属，对被害人进行施救，并到公安机关投案自首，如认定上诉人犯有杀人罪，应对上诉人予以减轻处罚，在法定刑期10年以下量刑的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人高生达的犯罪行为造成被害人头部颅脑严重损伤，硬膜外血肿，并发脑疝、低血容量性休克，经开颅手术清除血肿30ml，经鉴定构成重伤二级的后果，且对被害人的经济损失没有赔偿，故上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人高生达故意剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪，应予惩处。上诉人高生达犯罪后因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，且案发后上诉人高生达主动投案自首应予以从轻处罚。由于上诉人高生达的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人李某某的经济损失，其合理部分上诉人高生达应承担民事赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王振宇
审 判 员 李汝亮
代理审判员 傅 尧
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 吴 昊