包头市九原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0207刑初163号
公诉机关包头市九原区人民检察院。
被告人杨鹏飞，户籍所在地包头市，捕前住包头市。被告人杨鹏飞因犯盗窃罪于2016年2月26日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审，同年9月23日被北京市朝阳区人民法院因犯盗窃罪判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金人民币2000元。因本案于2016年9月8日被包头市公安局九原区分局取保候审，2016年11月28日经本院决定逮捕，2016年12月1日经包头市公安局九原区分局执行逮捕，现羁押于包头市九原区看守所。
辩护人郑杰荣。
辩护人顾威宇。
包头市九原区人民检察院以九检公诉刑诉[2016]156号起诉书及九检公诉刑变诉[2016]2号变更起诉决定书指控被告人杨鹏飞涉嫌诈骗罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市九原区人民检察院指派检察员孙一红出庭支持公诉。被告人杨鹏飞及其辩护人郑杰荣、顾威宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
包头市九原区人民检察院指控，2016年7月11日19时许，在包头市九原区沙河镇景天花园7号底店内，被告人杨鹏飞以垫还信用卡为由骗取被害人杨伟人民币30000元，后被告人杨鹏飞将人民币30000元全部用于偿还个人其他债务。案发后，被告人杨鹏飞与被害人杨某某达成民事赔偿协议并获得了谅解。2016年9月23日被告人杨鹏飞因盗窃罪被北京市朝阳区人民法院判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金2000元（罚金已缴纳）。
包头市九原区人民检察院就上述事实向本院提供了相应的证据，认为被告人杨鹏飞的行为构成诈骗罪，提请法院依法判决。
被告人杨鹏飞对公诉机关指控盗窃罪的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人的意见为，对被告人犯盗窃罪、诈骗罪的罪名没有异议。被告人杨鹏飞犯罪手段属一般的欺骗行为，情节轻微，归案后认罪态度较好，并对被害人进行了赔偿，取得了被害人杨伟的谅解，具有从轻、减轻处罚情节，应适用缓刑。
经审理查明，2016年7月11日19时许，在包头市九原区沙河街道办事处景天花园7号底店内，被告人杨鹏飞以垫还信用卡为由骗取被害人杨伟人民币30000元，后被告人杨鹏飞将人民币30000元全部用于偿还个人其他债务。案发后，被告人杨鹏飞与被害人杨某某达成民事赔偿协议并获得了谅解。
另查明，被告人杨鹏飞因涉嫌盗窃罪于2016年2月26日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审。北京市朝阳区人民法院于2016年9月23日，对被告人杨鹏飞因犯盗窃罪判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金2000元（罚金已缴纳）。缓刑考验期从2016年10月9日起至2017年3月8日止。
上述事实，有以下证据证实：
1、被害人杨伟的报案材料及陈述，证明被害人杨伟被杨鹏飞以代还信用卡的名义骗取30000元的事实与经过；
2、抓捕经过、侦查终结报告，证明被告人杨鹏飞系被公安机关抓获归案；
3、信用卡客户信息、银行卡照片、银行卡客户对账单、信用卡交易流水，证明被害人杨伟通过转账方式，给被告人杨鹏飞兴业信用卡代付3万元，后杨鹏飞将卡里钱取出，用于归还其个人其他债务；
4、证人证言王帅、杨海军、王晓玥的证言，证明犯罪嫌疑人杨鹏飞将杨伟给其支付的钱用于偿还个人其他债务的事实；
5、被告人杨鹏飞的供述与辩解，证明被告人杨鹏飞对以偿还信用卡借款的名义骗取杨伟30000元的犯罪事实供认不讳;
6、常住人口基本信息，证明被告人杨鹏飞系成年人，已达到法定完全刑事责任年龄；
7、刑事判决书、社区矫正执行通知，证明被告人杨鹏飞因涉嫌盗窃罪于2016年2月26日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审。北京市朝阳区人民法院于2016年9月23日对被告人杨鹏飞犯盗窃罪被判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金人民币2000元（已预缴在案）。缓刑执行期限为2016年10月9日起至2017年3月8日止;
8、收条，证明被告人杨鹏飞于本案案发后向被害人进行赔偿，消除了被害人的损失;
9、谅解书，证明被害人杨某某收到杨鹏飞的赔偿款，对其行为表示谅解。
上述证据来源合法，证据间能够相互印证，且经过庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人杨鹏飞以非法占有为目的，骗取被害人杨伟人民币30000元，数额较大，其行为已经构成了诈骗罪。包头市九原区人民检察院指控被告人犯诈骗罪，事实清楚，证据确实充分，应予支持。本案在审理过程中，发现被告人杨鹏飞曾因盗窃罪于2016年9月23日，被北京市朝阳区人民法院判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金2000元。被告人杨鹏飞属于在缓刑考验期内发现判决以前有其他罪未作出判决的情形，故应当撤销缓刑，应对新发现的诈骗罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，对被告人杨鹏飞执行数罪并罚。被告人归案后认罪态度较好，如实供述自己的犯罪事实，且退还了被害人的全部财物，取得了被害人的谅解。故辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。综上，考虑被告人的犯罪情节及悔罪表现，依法对被告人杨鹏飞从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销（2016）京0105刑初1746号刑事判决主文中被告人杨鹏飞犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，罚金2000元（已预缴在案）的缓刑部分；
二、被告人杨鹏飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；与被告人杨鹏飞犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元，执行数罪并罚，决定对被告人杨鹏飞犯盗窃罪、诈骗罪合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币7000元。（已全部交纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2016年12月1日起至2017年10月27日止。其中2016年2月26日至2016年3月30日的羁押期间已核减。）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本两份。
审 判 长 任 义
代理审判员 徐长芳
人民陪审员 付润梅
二〇一七年二月十三日
书 记 员 孙丹琪
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。