陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00344号
上诉人（原审原告）吴存和，男，生于1949年10月1日，汉族，原陕西省汉江钢铁厂下岗职工。
委托代理人朱相明。
被上诉人（原审被告）袁海芹（又名袁海琴），女，生于1948年4月15日，汉族，勉县勉阳镇中心小学退休教师。
上诉人吴存和因与被上诉人袁海芹离婚纠纷一案，经勉县人民法院审理，于2007年5月8日作出（2006）勉民初字第550号民事判决，袁海芹不服该判决，向本院提起上诉。本院审理后，于2009年4月10日作出（2009）汉中民终字第241号民事判决，对（2006）勉民初字第550号民事判决中准予吴存和、袁海芹离婚的判决主文予以维持，对该判决主文中财产分割部分进行了改判。（2009）汉中民终字第241号民事判决发生法律效力后，袁海芹申请执行，勉县人民法院执行完毕。因袁海芹对本院（2009）汉中民终字第241号民事判决不服，向陕西省高级人民法院申请再审，陕西省高级人民法院于2011年7月19日以（2011）陕赔民申字第00583号裁定，驳回袁海芹的再审申请。之后，袁海芹向汉中市人民检察院提出申诉，汉中市人民检察院提请陕西省人民检察院向陕西省高级人民法院提出抗诉。陕西省人民检察院于2012年4月23日作出陕检民抗（2012）7号民事抗诉书，向陕西省高级人民法院提出抗诉。陕西省高级人民法院于2012年5月24日作出（2012）陕西民抗字第00012号民事裁定，指令本院再审。本院再审后，作出（2012）汉中民再终字第00010号民事裁定，撤销本院（2009）汉中民终字第241号民事判决及（2006）勉民初字第550号民事判决主文中的财产部分，将该案财产部分发回勉县人民法院重审。勉县人民法院重审后，于2014年3月5日作出（2013）勉民初字第00116号民事判决，吴存和对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴存和及其委托代理人朱相明、被上诉人袁海芹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：吴存和、袁海芹于1975年2月登记结婚，2006年5月15日，吴存和诉至勉县人民法院请求与袁海芹离婚，2007年5月8日，经判决准予双方离婚，袁海芹因对财产分割不服上诉后，汉中市中级人民法院于2009年4月10日依法作出二审判决，对原判决准予离婚的主文予以维持，财产部分予以改判。该判决书吴存和、袁海芹于2009年5月签收，吴存和依据判决内容向袁海芹履行了50000元财产分割款。袁海芹对财产分割及婚姻过错责任认定不服提出申诉。该案经汉中市中级人民法院再审，认为原一、二审判决关于离婚财产部分认定事实不清，适用法律不当，予以撤销，发回重审；离婚部分已于2009年5月发生法律效力，吴存和、袁海芹的婚姻关系至此已依法解除。双方当事人在婚姻存续期间，于1992年在勉县勉阳镇高潮村（现高潮社区）二组修建砖混结构楼房三间两层，经汉中正平房地产评估有限责任公司2013年11月6日评估该房2009年4月份的价值为141269元；袁海芹于2001年在勉县福园小区购商品房一套，价值70740.52元。2004年吴存和向勉县农村信用社贷款90000元，截止2009年12月5日，尚欠贷款本金50000元。2004年11月，吴存和与李艳霞在甘肃省兰州市以注册资金500000元成立了兰州和华木业有限公司（以下简称“和华公司”），吴存和的投资比例为92%，金额460000元，吴存和为法定代表人。2006年11月，吴存和与李艳霞原登记的和华公司经过重组，公司注册资金变更为1000000元，法定代表人变更为赵金泉，吴存和将其出资额460000元中的160000元转让给赵金泉，持股比例变更为30%，由赵金泉持股25%，赵强实、张志鹏、姚文利各持股15%。该公司自2006年10月31日经兰州天正会计事务所验资后再未进行过验资，验资报告中公司注册资本1000000元、吴存和所占股权比例30%，验资时负债及所有者权益总计1120305.27元。和华公司向当地工商行政管理部门提交年检报表中，至2006年12月31日负债及所有者权益总计年末数为956446.12元，至2007年12月31日负债及所有者权益总计年末数为827925元，2008年年检报表中负债及所有者权益年初数为391407.3元，不能连续、完整反映该公司在吴存和、袁海芹婚姻存续期间的财产变动情况。2007年4月，吴存和在兰州市商业银行三金支行借款300000元，截止2009年1月20日，尚欠该行贷款本金70000元。
原审法院还认定：2005年，吴存和与一名叫李艳霞的女子在兰州市雁南路1831号202号租房居住，关系暧昧。袁海芹按照吴存和与李艳霞注册和华公司时提交的李艳霞身份证复印件所载明的南郑县法镇法镇村八组查询李艳霞具体信息，经当地派出所、镇政府等查询无此人信息。袁海芹以吴存和犯重婚罪为由，2008年7月24日向兰州市城关区人民法院提起控诉，该院以证据不足予以驳回。袁海芹向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉，该院认为袁海芹所提交的证据不能证明吴存和与李艳霞“具有公开以夫妻关系名义长期共同生活在一起，形成事实上婚姻关系的事实”，对原审裁定予以维持。
原审法院认为，夫妻在婚姻关系存续期间所得财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。吴存和、袁海芹对婚姻存续期间的财产归属未进行特别约定，则其夫妻共同财产应为双方结婚至汉中市中级人民法院（2009）汉中民终字第241号民事判决解除双方夫妻关系期间尚存的财产及债务。位于高潮社区二组的房屋系吴存和、袁海芹在吴存和祖遗房基础上原基改建而成，且不宜分割，故归吴存和所有为宜；位于勉阳镇福园小区的商品房一直由袁海芹居住使用，故归其所有为宜；两套房屋差价款70528.48元由吴存和向袁海芹支付一半即35264.24元。吴存和主张自己在和华公司的出资额460000元是向办证公司暂借，并在公司成立后一个月左右予以归还，但不能提交证据进行证明，且公司注册资金是公司成立的必备条件，也是公司生产经营、对外承担责任的物质保证，公司成立后不得抽逃或转移，故对吴存和的该项陈述不予采纳。法律规定，离婚时，一方隐藏、转移、变卖夫妻共同财产，对隐藏、转移、变卖共同财产的一方，可以少分或不分。吴存和在与他人共同经营和华公司时，将自己出资金额32%进行转让（注册资金160000元），因该行为发生在吴存和提起离婚诉讼期间，属于离婚过程中转移财产，故应作为夫妻共同财产进行分割，在分割时应给吴存和适当少分。公司重组后，吴存和在和华公司出资300000元，持股比例30%，属夫妻共同财产，但该笔出资已经转化为和华公司的财产，该公司尚在经营中，不能直接予以分割。吴存和在该公司的股权份额属于夫妻共同财产，吴存和、袁海芹应进行分割，但袁海芹不同意分得股权，且袁海芹分割股权将涉及公司股东变更、股权转让，并会改变公司目前的运营状况，故袁海芹应分得的股权份额应折算成现金由吴存和向其给付。因吴存和、袁海芹均无有效证据证明和华公司在双方离婚时的财产状况，该公司在2006年重组后注册资金、股权比例、股东出资额均未发生过变化，故该部分财产在分割时只能参照吴存和的出资额300000元进行计算，由吴存和向袁海芹支付公司财产分割款150000元。吴存和、袁海芹离婚时，尚欠勉县农村信用社贷款50000元、兰州市商业银行三金支行贷款70000元，共计120000元，属于夫妻共同债务，应当各承担一半。吴存和主张向陈正亚借款100000元，离婚时还欠60000元，但双方提交的证据相矛盾，吴存和未提交其他有效证据进行印证，不能证明该笔借款的用途，故对其该项主张不予支持。吴存和在婚姻存续期间与她人关系暧昧，对导致夫妻感情破裂具有明显过错，应向袁海芹进行精神损害赔偿，故袁海芹该项请求符合法律规定，在合理范围内予以支持。原审法院判决：一、座落于勉县勉阳镇高潮社区二组的房屋三间两层归吴存和所有，勉县和平路672号福园小区1号楼1单元202室商品房一套归袁海芹所有；吴存和向袁海琴支付房屋差价款35264.24元；二、吴存和转让的和华公司注册资金160000元，吴存和分得60000元，袁海芹分得100000元；三、吴存和在和华公司所持的股权归吴存和所有，由吴存和向袁海芹支付所应分得股权份额（一半）的折价款150000元；四、勉县农村信用合作社贷款本金50000元及行息、兰州商业银行三金支行贷款本金70000元及行息，共计本金120000元及行息，由袁海芹向吴存和支付本金60000元；该债务的本金及行息由吴存和偿还；五、吴存和向袁海芹支付精神损害抚慰金20000元。上述一至五项金钱给付部分相互折抵后，由吴存和向袁海芹共计支付245264.24元，减去原审判决后吴存和已向袁海芹支付的50000元，剩余195264.24元，限判决生效后30日内履行清结。房屋评估费3000元，由吴存和、袁海芹各承担1500元。
上诉人吴存和提起上诉的理由主要是：一、原审法院对共同财产的认定和处理不符合事实和法律规定，应依法予以纠正。1、本案中所涉及的两套房产应依据同一时间节点的市场价值计算；2、上诉人转让给赵金泉的16万元股份权利是无偿赠与，并未实际收取该笔16万元，故不应作为夫妻共同财产进行分割，即使收取，该笔费用上诉人也要用于日常开销；3、原审法院将上诉人持有的和华公司30%的股权作价30万元进行分割不符合法律规定，上诉人同意分割股权，但袁海芹应成为公司股东，另外，股权仅是出资额，并非上诉人实际出资，而是向代办公司暂借，即使是实际出资，也只能证明该公司成立时上诉人有该笔出资，但现在公司一直亏损，不能说明离婚判决生效时上诉人持有的股权仍价值30万元。二、原审法院对于共同债务的认定与事实不符，处理不公。1、向陈正亚的剩余6万元借款应为夫妻共同债务；2、在勉县农村信用社的贷款余额应依据上诉人诉至法院时，即2006年年底的实际余额8万元进行认定。三、人民法院的生效刑事裁定已经认定上诉人不存在重婚罪，故原审法院认定上诉人对婚姻不忠，并判决上诉人少分财产、赔偿袁海芹精神损害抚慰金没有事实依据。请求二审法院撤销原判，依法公平处理本案共同财产和债务。
被上诉人袁海芹答辩称：1、吴存和属于过错方，故其转让给他人的和华公司16万元出资中不应分得6万元，现有的30万元出资也应少分，另外，吴存和分得老家房产面积大、价值高，该处房产也应由被上诉人分得一半；2、原审判决确定的精神抚慰金偏低，应为10万元。
二审经公开开庭审理，查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
二审中，上诉人吴存和向本院提交了两份证据：1、兰州奥博商务资询有限公司负责人徐清涛的证明一份，证明其开办和华公司的46万元出资系办证公司垫付，不是夫妻共同财产；2、陈正亚2013年12月18日证明一份，证明其曾向陈正亚借款10万元，2005年7月还款4万元，2011年5月还清。经被上诉人袁海芹质证，对该两份证据均不予认可。经审核，该两份证据均不属于二审中新的证据，且证人均未出庭作证，亦无其它证据予以佐证，对该两份证据的真实性无法核实，本院不予采信。
二审中，经合议庭多途径组织调解，但因双方当事人分歧较大，调解无果。
本院认为，本案中，上诉人吴存和与被上诉人袁海芹的婚姻关系已经解除，故本案案由应为离婚后财产纠纷。
针对上诉人吴存和上诉所称原审法院对共同财产的认定和处理不符合事实和法律规定的问题。1、原审中，上诉人吴存和虽曾申请对被上诉人袁海芹购买的勉县勉阳镇福园小区房屋进行评估，但其之后又自行放弃了评估请求，此种行为属其自行处分诉讼权利，故原审法院以该房屋的购买价格确定其价值并无不当。2、上诉人吴存和出资46万元设立和华公司的行为发生在其与被上诉人袁海芹婚姻关系存续期间，其虽称该笔出资系办证公司垫付，但未提交有效证据予以证实，且其此种行为也明显的违反了《公司法》中关于有限责任公司的股东不得抽回出资的规定，故该笔46万元出资应属夫妻共同财产。上诉人吴存和将其持有的和华公司出资额46万元中的16万元出资转让他人的行为发生在其与被上诉人袁海芹2006年离婚诉讼期间，上诉人吴存和并无证据证明其未实际收取相应的转让费用，且其上诉所称未实际收取相应转让费用的理由明显不符合商业习惯，故原审法院在分割该笔转让费用时确定被上诉人袁海芹分得10万元符合法律规定。3、上诉人吴存和现在和华公司出资30万元，占30%的股权，上诉人吴存和作为和华公司的股东，有义务提供证据证明其所持股权在与被上诉人袁海芹婚姻关系解除时的所有者权益，但其一直未向法院提交证据予以证实；鉴于上诉人吴存和一直为该公司股东，为不影响该公司的经营现状，原审法院参照该笔出资金额确定其价值并进行分割符合本案的实际情况。因此，上诉人吴存和上诉所称原审法院对共同财产的认定和处理不符合事实和法律规定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人吴存和上诉所称原审法院对于共同债务的认定与事实不符，处理不公的问题。1、上诉人吴存和在诉讼中中提交了2013年12月18日调查陈正亚笔录及陈正亚于当日出具的证明，证明其曾向陈正亚借款10万元并于2011年5月还款6万元后还清，但根据被上诉人袁海芹在原审中提交的2013年5月31日调查陈正亚笔录，该证人却称该笔欠款尚有6万元至今未还，鉴于证人对于该笔借款是否偿还的陈述并不一致，且诉讼中该证人一直未出庭作证，对其证言的真实性无法确认，更无证据证明该笔借款的用途，故原审法院对上诉人吴存和所称的该笔6万元借款未作为夫妻共同债务进行认定符合法律规定。2、2006年年底，上诉人吴存和与被上诉人袁海芹的婚姻关系尚未解除，故上诉人吴存和主张以2006年年底尚欠勉县农村信用社贷款本金8万元确定夫妻共同债务没有法律依据。因此，上诉人吴存和上诉所称原审法院对于共同债务的认定与事实不符、处理不公的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人吴存和是否应向袁海芹支付精神抚慰金的问题。上诉人虽经人民法院生效民事裁定认定不构成重婚罪，但只能说明其不构成刑事犯罪。本案中，被上诉人袁海芹提交的相关证人证言、《出租房屋登记表》等证据相互印证，可以确认上诉人吴存和在其与被上诉人袁海芹婚姻关系存续期间与她人有暧昧关系，这也是导致其与被上诉人袁海芹夫妻感情破裂的因素之一，鉴于此，原审法院确定由上诉人吴存和向被上诉人袁海芹支付相应的精神抚慰金适当。
被上诉人袁海芹未在法定期限内向本院提起上诉，对其主张本院不予审查。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人吴存和负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 金 庆
代理审判员 陈耀斌
二〇一五年三月二日
书 记 员 张 莹