四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终448号
上诉人（原审被告）：宜宾三立贸易有限责任公司,住所地四川省宜宾市临港区白沙湾组团地中海蓝湾营销中心。
法定代表人：向学，总经理。
委托诉讼代理人:姚永刚，四川丰宜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹小萍，女，1960年8月出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。
原审被告：宜宾康贝大药房连锁有限责任公司，住所地四川省宜宾市翠屏区岷江北路68号正和花园1幢第二层。
法定代表人：吴玉婷，经理。
委托诉讼代理人：成果，四川丰宜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵琳，四川丰宜律师事务所律师。
上诉人宜宾三立贸易有限责任公司（以下简称：三立公司）与被上诉人曹小萍、原审被告宜宾康贝大药房连锁有限责任公司（以下简称：康贝公司）因合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2016）川1502民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
三立公司上诉请求：1.依法判决上诉人不承担已退还会员费的资金占用费2722.19元及未退还会员费的资金占用费（截止2016年12月23日，资金占用费为10800元）；2.本案一、二审诉讼费用由曹小萍承担。事实和理由：1.三立公司的义务为担保第三方按一定的年利率向曹小萍支付资金占用费，而非担保法上规定的担保责任；2.根据《申领协议》的约定，即使上诉人应承担资金占用费，根据合同约定只承担两年的资金占用费。
曹小萍辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。虽然签订的协议约定“资金占用费最长计算期不超过2年”，但该条款系格式条款，上诉人未按期退还会员费，被上诉人有权要求其支付资金占用费至还清所有款项为止。
康贝公司述称，认可三立公司的上诉意见。
曹小萍向一审法院起诉请求：1.三立公司和康贝公司退还曹小萍支付的商铺购房款100000元；2.三立公司和康贝公司按照合同约定支付剩余商铺购房款资金占用费11500元。庭审中，曹小萍增加诉讼请求：1.资金占用费按照年利率18%从2014年3月24日计算至付清本金为止；2.违约金按照日万分之一从2014年12月3日计算至付清本金为止；3.资金占用费的复利按照年利率18%从2014年12月3日计算至付清本金为止；4.解除与三立公司和康贝公司签订的宜宾康贝（众生）大药房VIP铂金卡申领协议。
一审法院认定事实：2014年3月24日，曹小萍（合同中的乙方）与康贝公司（合同中的甲方）、三立公司（合同中的丙方）签订《宜宾康贝（众生）大药房VIP铂金卡申领协议》（以下简称申领协议）。该协议约定：“一、乙方自愿加入甲方‘宜宾康贝（众生）大药房联盟’，且自愿向甲方交纳会员费用100000元，成为该联盟VIP铂金卡会员。……三、协议解除。2、本协议签订生效3个月后，如乙方提出解除本协议且不愿享受本协议的各种优惠，甲方在乙方提出退款申请之日起7日内退还乙方所交纳的壹拾万元会员费用。……如乙方在本协议签订6月后申请解除协议并退款，则由丙方担保第三方承接甲方享有的本合同权利并由第三方按年利率18%的标准向乙方支付从乙方交款之日起至申请退款之日止的资金占用费。3、资金占用费按整月计算，不足整月不计算该月占用费。5、资金占用费最长计算期不超过2年，资金占用费在退款时一次性结算。”。
签订申领协议当天，曹小萍向康贝公司支付了100000元的会员费，康贝公司当即向曹小萍出具收到100000元现金的《宜宾康贝大药房连锁有限责任公司收款收据》一张，并发放了宜宾康贝（众生）大药房VIP铂金卡。2014年12月3日，曹小萍向康贝公司申请退款。当日，三立公司向曹小萍出具承诺书，承诺：“2015年6月18日退还办理康贝大药房VIP卡会费及资金占用费按日结算至2015年6月18日全额退还至客户指定银行账户。”2014年12月24日，康贝公司向曹小萍退还会员费20000元。后曹小萍多次向康贝公司催要未退还款项未果，遂于诉至本院，要求判如所诉。
另查明，截止到本案庭审结束时，尚无第三方承接曹小萍享有的涉案合同权利。
一审法院认为，案涉申领协议系三方的真实意思表示，并不违反法律、法规的效力性强制性规定，合法、有效。在签订合同后，曹小萍向康贝公司支付了会员费100000元，且在签订合同后依约向康贝公司提出解除合同及退还已交纳会员费的要求，康贝公司仅退还20000元，至今尚未退还应退还的会员费80000元、未支付合同约定的资金占用费等的事实清楚，证据充分，予以确认。本案争议焦点为：一、三立公司在本案中应承担什么责任？二、资金占用费如何计算？具体分析如下：争议焦点一：三立公司在本案中应承担什么责任？申领协议“丙方（即三立公司）保证第三方承接乙方资金及资金占用费的支付”的约定及三立公司“我司承诺该客户2015年6月18日退还办理康贝大药房VIP卡会费及资金占用费按日结算至2015年6月18日全额退还至客户指定银行账户”的承诺，并未违反法律法规的强制性规定，合法、有效，对合同当事人均具有约束力。又因上述约定未明确约定保证责任的形式，故三立公司应对退还会员费、支付资金占用费承担连带清偿责任。二、资金占用费如何计算？申领协议约定“资金占用费最长计算期不超过2年”，因该条款系格式条款，且免除了三立公司支付资金占用费的责任，排除了曹小萍按市场交易习惯收取资金占用费的主要权利，依照《中华人民共和国合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，认定该条款无效。申领协议约定，资金占用费“从乙方交款之日起至申请退款之日止”，三立公司又承诺资金占用费“按日结算至2015年6月18日”，即合同就同一事项的约定不一致，且亦未对“2015年6月18日”后逾期退款的违约责任进行明确约定，因康贝公司和三立公司至今未向曹小萍履行退还会员费及支付资金占用费用的合同义务，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第五项“履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。”的规定及市场收取资金占用费的交易习惯，从有利于实现合同目的的角度出发，认定资金占用费按年利率18%，从交款之日计算至退还会员费日止。综上，对曹小萍提出的诉讼请求，具体分析如下：1.对曹小萍要求被康贝公司退还10000元会员费的诉讼请求，因康贝公司已退还会员费20000元，故依法支持80000元。2.对曹小萍诉请解除申领协议的请求，因曹小萍在签订申领协议6个月后提出解除合同及退款申请要求，符合双方在该协议中对协议解除的约定，予以支持。3.对曹小萍诉求的资金占用费（按年利率18%，自2014年3月24日起算直至退完会员费为止），已退20000元的资金占用费，因该款退还的时间系在协议签订6个月后，据上述分析，应适用年利率18%标准计算，为公平计，该资金占用费应从签订合同日（2014年3月24日）起计算至三立公司和康贝公司实际退款之日（2014年12月24日）止，计276天，核定支持由三立公司支付已退还20000元会员费的资金占用费2722.19元[20000元×18%年利率÷365天×276天]；未退还的80000元的资金占用费，依合同应按年利率18%的标准计算资金占用费，但是因康贝公司和三立公司至今（据签订协议已逾2年）仍未退还该款，从公平及惩戒违约方计，资金占用费的计算时间自签订协议时（2014年3月24日）起计算至实际退完款项日为止。4、对曹小萍诉求的违约金及资金占用费复利，因申领协议中没有约定，也无法律依据，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第六十二条第（五）项、九十三条第二款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条之规定，判决：一、解除曹小萍与宜宾康贝大药房连锁有限责任公司、宜宾三立贸易有限责任公司于2014年3月24日签订的《宜宾康贝（众生）大药房VIP铂金卡申领协议》。二、宜宾康贝大药房连锁有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还曹小萍会员费80000元，宜宾三立贸易有限责任公司承担连带清偿责任。三、宜宾三立贸易有限责任公司于本判决生效之日起十日内向曹小萍支付已退还会员费20000元的资金占用费2722.19元。四、宜宾三立贸易有限责任公司于本判决生效之日起十日内向曹小萍支付未退还会员费80000元的资金占用费（计算方式为：以80000元为基数，按年利率18%，自2014年3月24日起计算至退完会员费80000元之日止）。五、驳回曹小萍的其他诉讼请求。如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2530元，减半收取计1265元，由宜宾康贝大药房连锁有限责任公司、宜宾三立贸易有限责任公司共同承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：1.三立公司是否应承担给付资金占用费的义务；2.资金占用费的计算期限。
针对争议焦点一，三立公司主张其担保支付第三方曹小萍资金占用费的责任非担保法上的担保责任。依照《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”的规定，认定承诺人是否有承担担保法上的担保责任关键在于承诺人是否具有以自有财产代替债务人向债权人履行给付义务的意思表示。2014年12月3日三立公司承诺于2015年6月18日退还曹小萍会费及资金占用费，表达了愿意以自有财产代替康贝公司向曹小萍履行退还会费及资金占用费的意思表示，故三立公司承诺承担的应是担保法上的担保责任，三立公司上诉主张其不应承担给付资金占用费的上诉理由，本院不予支持。
针对争议焦点二，因申领协议约定的资金占用费最长计算期不超过两年的条款系格式条款，且免除了康贝公司支付资金占用费的责任，排除了曹小萍按市场交易习惯收取资金占用费的主要权利，依照《中华人民共和国合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，该条款无效。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，曹小萍申请退款后，康贝公司与三立公司未按照承诺按期支付会员费及资金占用费，据此，一审法院判决三立公司按照协议书约定的年利率支付资金占用费至会员费付清之日止，并无不当。
综上所述，三立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人宜宾三立贸易有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张力骁
审判员 罗 润
审判员 王纯强
二〇一七年三月三十一日
书记员 黄相中