沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0102民初11419号原告：葛斐英，女，1970年4月24日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托代理人：彭浩民，系辽宁腾坤律师事务所律师。委托代理人：李瑛，系辽宁腾坤律师事务所律师。被告：孙绮，女，1981年4月7日出生，汉族，住长春市南关区。委托代理人：王雨琦，系吉林路朗律师事务所律师。被告：吉林省享悦美容有限责任公司，住所地吉林省长春市朝阳区隆礼路18号一楼门市，统一社会信用代码91220104333950215W。法定代表人：孙绮，系该公司总经理。委托代理人：陈文蕾，系吉林瀛春律师事务所律师。原告葛斐英与被告孙绮委托合同纠纷一案，本院于2016年10月19日立案受理后，依法由审判员荆彤适用简易程序，于2016年11月21日、2016年12月15日公开开庭进行了审理。后本院依法追加吉林省享悦美容有限责任公司为本案被告，并将本案转为普通程序审理，由审判员荆彤担任审判长并主审，与人民陪审员吴延艳、邹士芳组成合议庭，于2017年1月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人彭浩民、李瑛，被告孙绮的委托代理人王雨琦，被告吉林省享悦美容有限责任公司的委托代理人陈文蕾均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告葛斐英诉称：2015年9月18日，原告与被告孙绮签订代持股协议书一份，协议书约定由原告投入18万元并交由被告孙绮，由被告孙绮将投入资金转入涉案公司并全权代理注册吉林省享悦美容有限责任公司，原告将其所实际的投入资金转入被告孙绮个人名下，并约定由被告孙绮将该笔资金转入涉案公司，但被告孙绮没有按照股权协议书中甲方的意思将资金注入公司账户中，公司也没有账户，公司亦未实际成立并投入运营。根据实际调查情况来看，被告孙绮并没有将该笔资金转入公司使用，未完成约定代为投入股金的义务，被告孙绮的行为违反了原告代持股协议的意思，构成了根本的违约，所以应当予以返还。另外，根据对公司注册情况查询来看，涉案公司实际约定注册资金为1000万元，被告孙绮在公司章程中约定占有40%的股份，而根据原告与被告孙绮实际签订的代持股协议与发起人协议，被告孙绮作为公司的实际控制人以及代持股义务人，扩大了资金投入，削减了原告对公司的股权比例，违反了代持股协议约定的义务，也构成根本违约。综上，原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、请求被告退还代持股金18万元及利息；2、本案诉讼费由被告承担。被告孙绮辩称：原告所述情况与事实严重不符，被告并无违约情况，被告依法无义务返还18万元股金。一、本案双方当事人均是吉林省享悦美容有限责任公司的发起人及股东，被告无义务返还原告投入公司的股金。原、被告于2015年9月3日共同签订《发起人协议书》并在《享悦有限公司的章程》全体股东页面上签字，有共同成立吉林享悦美容有限责任公司（以下简称“公司”）的意愿，且公司在2016年1月5日经长春市工商行政管理局朝阳分局核准注册。被告将收到的原告投资的股金，全部用到公司运营及装修上，公司聘请了财务人员，亦建立了账册。被告已经履行了代持股协议的约定，我方既未违反约定，也未违反法律规定。二、对于返还股金的诉讼请求，本案是代持股协议的双方当事人，双方没有债权债务关系，不存在被告返还原告投资股金的法定事由。原告缴纳的股金，支配权利属于公司所有，原告与我方之间无债权债务，也无从提起还款一说。被告吉林省享悦美容有限责任公司辩称：1、被告享悦公司依法成立，目前正处于经营状态，原告所缴股金被告享悦公司已收到，并投入公司运营；2、公司不应返还原告股金，因为公司正在运营，如原告需要可按发起协议第十七条之约定向长春市仲裁委员会提起仲裁；3、被告享悦公司没有违反代持股协议；4、公司在经核准后规定期限内设立账号。综上，应驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2015年7月2日、2015年7月20日、2015年8月24日，原告葛斐英给付被告孙绮吉林省享悦美容有限责任公司前期入股费用18万元。2015年7月31日，原告葛斐英的入股费用18万元计入吉林省享悦美容有限责任公司明细账。2015年9月8日，原告葛斐英作为委托人（甲方）与作为受托人被告孙绮（乙方）、被代持公司被告吉林省享悦美容有限责任公司（丙方）签订《代持股协议书》，协议书中约定“一、甲方委托乙方代持股权情况：1、甲方委托乙方代为持有甲方在公司中占公司总股本6%的股权，对应出资额为人民币18万元；二、甲方的权利与义务：1、甲方作为代持股权的实际拥有者，以代持股权为限，根据公司章程规定行使股东权利，承担股东义务。包括但不限于股东权益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利；2、在代持期间，获得因代持股权而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红等，由甲方按出资比例享有；3、如公司发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股；4、甲方作为代持股权的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失；三、乙方的权利与义务：1、乙方在代持股权期间行使法律及公司章程所赋予的以下股东权利时，必须要严格按照甲方的授意行使，不得违背甲方的意志，包括但不限于以下股东权利：（1）、公司股东会召集、出席、表决权；………；3、在代持期间，乙方作为代持股权形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记………；7、乙方应当依照诚实信用的原则适当履行受托义务，并接受甲方的监督………；十一、其他：1、丙公司同意乙代为甲持有其公司股权，并自愿承担由此带来的全部法律后果，如果乙方有任何违约行为，甲有权直接要求丙公司履行全部应该由甲享有的全部权益………。原、被告各方在上述协议中签字、盖章确认。2016年12月5日，吉林省享悦美容有限责任公司出具《情况说明》，内容为“葛斐英，女，由孙绮代持股人民币18万元，已经投入公司使用，此款用于吉林省享悦美容有限责任公司装修，公司的明细账中也明确葛斐英的投资数额及资金用途。上述情况属实，特此说明”。被告吉林省享悦美容有限责任公司在庭审时，对上述《情况说明》予以确认。另查明：2015年7月17日，被告吉林省享悦美容有限责任公司经长春市工商行政管理局朝阳分局登记注册，公司设立登记审核表载明该公司的法定代表人为被告孙绮，股东有孙绮、于宛鑫、王彤文。《吉林省享悦美容有限责任公司章程》中载明孙绮作为股东的出资比例占注册资本的40%。庭审中，被告孙绮承认其作为股东所占公司出资比例中包含代持原告葛斐英的股权。上述事实，有原告提供的代持股协议书、历史明细清单、收据、公司登记申请书，被告提供的情况说明、明细账以及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。本院认为：当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的一方承担相应的不利后果。本案中，原告葛斐英与被告孙绮、吉林省享悦美容有限责任公司签订的《代持股协议书》系各方真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，对各方均具有约束力。在《代持股协议书》中，各方约定原告葛斐英委托被告孙绮代其持有在吉林省享悦美容有限责任公司的6%股权，在原告将18万元出资额给付被告孙绮后，被告孙绮依约成为吉林省享悦美容有限责任公司的股东并占有该公司40%的股权，在庭审中被告孙绮承认其占有的股权中包含原告葛斐英的股权，且被告吉林省享悦美容有限责任公司亦对收到原告葛斐英的出资并占有股权的事实表示认可，据此，被告孙绮对原告委托其代为持有吉林省享悦美容有限责任公司的事项履行完毕。另因原告与被告孙绮在《代持股协议书》中未对返还出资的情形作出约定，原告亦未提出证据证明其与被告孙绮就返还出资事宜有其他约定，故原告以被告违约为由要求退还代持股金，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告葛斐英的诉讼请求。案件受理费3900元，由原告葛斐英负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  荆 彤人民陪审员  吴延艳人民陪审员  邹士芳二〇一七年三月六日书 记 员  刘 雷本案判决依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。