新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第971号
上诉人（原审被告）李进德，男，汉族，1974年3月11日出生。
上诉人（原审被告）朱红艳，女，汉族，1972年4月20日出生9。
共同委托代理人董锡成，新疆同明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）金双全，男，汉族，1972年4月29日出生。
委托代理人凌建华，新疆西昭律师事务所律师。
上诉人李进德、朱红艳因农村土地承包合同纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2014）库民初字第2579号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。公开开庭进行了审理。上诉人李进德、朱红艳及其委托代理人董锡成，被上诉人金双全的委托代理人凌建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2010年11月7日，原告金双全与被告李进德签订《土地承包合同》。约定：被告将位于库尔勒市普惠农场亚特玛斯的100亩土地包给原告；承包期限，自2011年1月1日至2015年12月止；2011年至2012年费用免交，2013年为400元／亩，2014年为450元／亩，2015年为500元／亩；2013年承包费于2013年10月15日前缴纳；原告承包期间，牧场所收的一切费用由原告交纳；原、被告在合同期间如有一方违约，给对方伍万元违约金。合同签订后，被告将承包土地交付原告耕种。2011年2月27日，原告支付被告押金1万元。2012年11月24日，被告向原告发出解除合同的书面通知。内容为：“因原告至今未种植十余亩荒地（原告二份承包合同，承包土地面积合计200亩），被告已将该地承包给他人，限原告一周内搬出被告房屋。”2013年2月28日，被告阻止原告耕种土地，双方发生纠纷。原告妻子李葆红与被告朱红艳互相殴打，造成被告朱红艳轻伤的事实。2012年10月10日，库尔勒市水事务管理局给朱红艳发出《限期依法缴纳地下水资源费用的通知》。2013年3月18日，被告朱红艳缴纳了承包土地2012年地下水资源费2300元。2013年起至今，承包土地由被告耕种。在庭审中，原告申请法院对其2010年11月承包种植的100亩土地投入（土地改良费）进行评估鉴定，本院准许后委托新疆农林牧司法鉴定中心鉴定。2014年12月16日，新疆农林牧司法鉴定中心作出《新农林牧鉴字（2014）第1229号鉴定意见书》。鉴定意见为：金双全2010年11月承包种植李进德（住房东边和北边的）的100亩地的土地改良费为9万元。另查明，2008年12月23日，被告朱红艳与普惠牧场签订土地承包合同。约定，朱红艳承包位于库尔勒市普惠牧场亚特玛斯230亩土地，承包期为50年。原告浇水导致承包土地被冲垮，被告于2011年和2012年年底对土地进行修复、平整。
原审法院认为：原、被告在自愿平等的基础上协商一致后签订《土地承包合同》，对双方具有约束力。原、被告应按照合同约定，履行各自的义务。合同履行期间，被告单方解除土地承包合同，阻止原告耕种并将承包土地转包给他人。被告的违约行为，引发原告妻子李葆红与被告朱红艳互相殴打一案，土地承包合同已无法履行。故原告要求解除合同，本院予以支持。合同解除后，原告缴纳的押金1万元，被告应当返还原告。原告承包期间，对承包土地改良的投入（损失）9万元，应由被告承担。因违约金和损害赔偿不可并用，原告主张违约金，本院不予支持。被告认可“承包前，被告已对承包土地进行过平整”，其反诉状又认可原告对被告平整过的土地进行耕种，原告无理由不对承包土地进行耕种。被告朱红艳反诉，原告无故撂荒，本院不予采信。被告未能举证证明，原告拒不缴纳地下水资源费。综上，被告主张原告违约应支付违约金的诉请，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、解除原告金双全与被告李进德于2010年11月7日签订的《土地承包合同》。二、被告李进德、朱红艳于本判决生效后十日内返还原告金双全押金10000元。三、被告李进德、朱红艳于本判决生效后十日内赔偿原告金双全损失（土地改良费）90000元。四、驳回原告金双全的其他诉讼请求。五、驳回被告朱红艳的反诉讼请求。本案受理费4450元，由原告金双全负担2330.91元，被告李进德、朱红艳负担2119.09元（原告已预交，被告给付上款时一并支付原告）。反诉案件受理费525元，由被告朱红艳负担。鉴定费4000元，由被告李进德、朱红艳负担（原告已预交鉴定费，被告给付上款时一并支付原告）。质证费200元，由被告李进德、朱红艳负担。
李进德、朱红艳上诉称：被上诉人对承包土地，不全面履行耕种义务，肆意撂荒，有被上诉人本人陈述、录音、其提供的证人冯兵均能证实被上诉人存在对土地撂荒的违约行为，故其应当承担赔偿责任，上诉人在2012年11月向被上诉人发出解除合同通知书不能代表上诉人违约，一审以此认定上诉人违约，认定事实不清，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、《中华人民共和国合同法》司法解释（二）第二十四条的规定，上诉人在2012年向被上诉人发出解除合同通知书明确告知：如对通知书有异议3日内向人民法院起诉，但被上诉人不问不理，至2013年3月被上诉人对上诉人实施殴打后扬长而去，不解决合同事宜。据此，根据最高院的司法解释行使异议权的期间为3个月，故被上诉人对解除合同的异议请求权不应得到法院支持，其要求损失赔偿的诉求亦不应获得支持，一审判决错误；一审法院在现场调查后只字未提雷大勇、邻居王定喜、魏纪章、中间人刘会杰等人证言，上述证言可以证实鉴定书中的土地平整及改良费用系上诉人支出，且被上诉人承包土地期间多次造成土地冲毁，均是上诉人对承包土地进行的修复，被上诉人在履行合同中未履行基本义务，连承包期间水费亦不交纳，故原审认定事实不清，判决错误，恳请二审法员撤销一审判决，依法改判，判令被上诉人向上诉人支付5万元违约金，驳回被上诉人的全部诉讼请求。
金双全辩称：一审认定事实清楚，判决正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审相同。
本院认为：依法成立的合同对双方当事人具有约束力，合同双方应当按照合同约定履行合同义务，不得擅自变更或者解除。上诉人对于2012年11月向被上诉人发出的解除合同通知书的事实，一、二审均予以认可，据此可知上诉人对于涉案土地的土地承包合同在2012年11月就已明确表示不予履行；因此引发本案双方当事人互殴，一审据此认定上诉人违约，解除本案双方当事人土地承包合同，认定事实清楚，判决正确；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人上诉称被上诉人收到涉案土地解除合同通知书后不问不理，甚至在2013年3月双方发生打架纠纷后亦不耕种土地，并拒不缴纳涉案土地水费，被上诉人存在违约行为应当承担5万元违约金损失，其一、二审出示的证据不能证明上述事实，故其该项上诉请求不能成立，本院不予支持；关于上诉人上诉称雷大勇、邻居王定喜、魏纪章、中间人刘会杰等人证言可以证实被上诉人9万元的损失（土地平整及改良费用）系上诉人支出，其不应当承担上述损失，其一、二审出示的证据亦不能证明其主张，对其该项上诉请求不能成立，本院亦不予支持；上诉人在本案的农村土地承包合同未解除的情况下，擅自收回涉案土地违反合同约定及法律规定，故一审法院认定上诉人违约，并就违约责任和赔偿损失择一进行适用，适用法律正确，并无不妥；综上，一审认定事实清楚，判决正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，由上诉人李进德、朱红艳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 杰
代理审判员 斯钦达来
代理审判员 刘 媛
二〇一五年十一月六日
书 记 员 唐 梦 婕