潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）坊民初字第673号
原告周垂刚，个体业主。
委托代理人牛洪波，山东王杨律师事务所律师。
委托代理人李东升，山东王杨律师事务所律师。
被告潍坊市坊子区人民医院，住所地：潍坊市坊子区崇文街与龙山路交叉口。
法定代表人王焕信，该院院长。
委托代理人郭丽丽，潍坊坊子德方法律服务所法律工作者。
委托代理人于晓伟，该医院职工。
原告周垂刚与被告潍坊市坊子区人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月21日、2015年10月29日、2015年12月7日、2015年12月28日、2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告周垂刚的委托代理人牛洪波、李东升、被告潍坊市坊子区人民医院的委托代理人郭丽丽、于晓伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周垂刚诉称，2014年10月7日，原告在交通事故中受伤到被告处就医，被告通过X线拍片诊断原告胸部、右踝关节未见明显骨折。2014年10月22日，原告因脚部伤痛难忍，到中国人民解放军第八十九医院检查。通过在被告处拍摄的X片，诊断原告为右距骨粉碎性骨折。被告在为原告诊断过程中存在明显过错。通过X片原告存在明显的脚部骨折，而被告过于疏忽，未检查出原告的脚部骨折，导致原告未得到及时的治疗，造成原告脚部至今未痊愈。原告认为被告作为医疗救治法定单位，未尽到应有的义务，检查不细致，诊断不全面，对原告造成极大的伤害。事发后，虽经原告多次与被告理论，但被告却拒绝对原告给付赔偿。请求法院依法判令：1、被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等损失共计99705.3元；2、诉讼费用由被告承担。
被告潍坊市坊子区人民医院辩称，首先原告脚部受伤骨折与被告的诊疗行为没有任何关联性；再者，被告对原告的诊疗行为符合医疗常规，检查细致，诊断全面，没有对原告造成任何不良后果。请求法院驳回原告的诉讼请求。原告在2014年10月7日因交通事故受伤，到被告的急诊室就诊，并无大碍，原告于当天出院。而原告在2014年10月22日在中国人民解放军第八十九医院检查出右距骨粉碎性骨折。被告认为，原告在八十九医院检查出右距骨骨折的时间距离原告2014年10月7日的交通事故已经半月有余，期间不排除原告又受到其他伤害的可能性。按照常理，如果在半月前的交通事故中脚部就发生粉碎性骨折，其疼痛程度一般人是不会间隔半月多的时间才去医院检查，原告的行为不符合常事。综上，原告脚部骨折受伤与被告的诊疗行为没有任何的关联性，所以原告要求被告赔偿医疗费、误工费、后续治疗费、交通费等费用没有任何事实与法律依据。被告请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年10月7日，周垂刚因开车发生单方交通事故受伤，到潍坊市坊子区人民医院门诊治疗。门诊病历记载：外伤后头部、右上肢、右踝部疼痛8小时余入院。查体：神志清，精神可，头颅无畸形，左侧前额可见一3㎝皮肤擦伤，双侧瞳孔等大等圆，颈软，无抵抗，心肺（一），右侧肋骨压痛，腹软，无压痛，脊柱无异常，右上肢包扎手术后，右踝部肿胀，压痛明显，活动受限，其他无异常。初步诊断：多处软组织伤。X线片报告单记载：胸廓对称，所见诸肋骨走形自然，双肺野透光度均等，纵隔居中，双肋膈角及膈面可见。右踝关节诸骨骨皮质连续，关节间隙可。之后周垂刚按医嘱回家吃药治疗。2014年10月22日，周垂刚到中国人民解放军第八十九医院治疗，住院病历记载：因扭伤至右踝部疼痛、肿胀、活动受限16天入院。查体：右踝部肿胀明显，皮肤完整无破溃，明显压痛，未触及异常活动及骨擦感。右踝关节活动受限，各足趾活动尚可，足背动脉可触及，末梢血运良好，皮肤感觉正常。辅助检查：X线检查示：右距骨粉碎性骨折。最后诊断：右距骨粉碎性骨折Hawkins-
CanaleⅡ型。诊疗经过：入院后完善常规检查，血常规、凝血、血型等，于2014.10.24腰硬联合麻醉下行右距骨骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后抗生素预防感染及对症处理。出院诊断：右距骨粉碎性骨折Hawkins-
CanaleⅡ型。
另查明（一）本案诉讼过程中周垂刚于2015年8月11日提交书面申请，要求对潍坊市坊子区人民医院的过错程度参与度，进行司法鉴定。2015年9月28日，潍坊盛泰司法鉴定所出具（2015）临鉴字第1233号司法鉴定意见书，其中分析说明部分载明：通过查阅委托单位提供的有关材料及与本鉴定所鉴定人检验检查，分析如下：被鉴定人周垂刚因交通事故至潍坊市坊子区人民医院就诊，接诊医师给予“右踝正侧位片、胸部正侧位片”的处理，针对被鉴定人的伤情和主诉，该处理是正确的。但在读DR片时，由于报告医师疏忽，未发现右距骨粉碎性骨折的X线征象，存在X线诊断错误，由于X线片诊断有误，其治疗措施不当，但接诊医生给予了“一周后复诊”的医嘱，可使损害减少。综合分析，潍坊市坊子区人民医院在被鉴定人周垂刚右踝关节正侧位是否有骨折的诊断上存在过错，由于误诊造成了后续治疗延误，就误诊造成治疗延误这方面，参与度为90%－100%。鉴定意见：潍坊市坊子区人民医院在被鉴定人周垂刚右踝关节正侧位是否有骨折的诊断上存在过错，由于误诊造成了后续治疗延误，就误诊造成治疗延误这方面，参与度为90%－100%。
2015年10月28日，周垂刚申请对所受伤害的伤残等级、后续治疗费的数额、误工时间（包括接受后续治疗二次手术取出内固定）、伤后护理人数、护理期限、营养费进行鉴定。2015年11月19日，潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所出具（2015）临鉴字第539号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人周垂刚之伤构成十级伤残。2、被鉴定人周垂刚误工时间240天。3、被鉴定人周垂刚伤后壹人护理60天（含住院期间及出院后）。4、被鉴定人周垂刚营养期60天。5、被鉴定人周垂刚后续治疗费评估为10000.00－12000.00元人民币左右或以实际发生的费用为宜。6、被鉴定人周垂刚后续治疗期间误工30天，壹人护理10天。
经质证，潍坊市坊子区人民医院对坊市坊子区仁康医院司法鉴定所出具的（2015）临鉴字第539号司法鉴定意见有异议，申请鉴定人出庭接受质询。2015年12月28日庭审中鉴定人出庭陈述：本案虽然涉及到医疗纠纷，但对医疗损害过错及其因果关系鉴定我鉴定所没有这方面的资质，是不做的。但是有资质做伤残、误工、护理等鉴定，所以我方做了鉴定。伤残鉴定原告周垂刚是因为道路交通事故受伤，也就是外伤所引起的，可以这样解释。我们是针对伤情得出的十级伤残的结论，十级伤残与诊疗行为因果关系、参与度我们鉴定所没有资质。原告原先就构成骨折了。误诊、漏诊不可能将病情加重到构成十级伤残的程度。
2015年12月31日，潍坊市坊子区人民医院提交申请，要求对周垂刚伤残的构成与潍坊市坊子区人民医院的诊疗行为之间是否存在因果关系，若存在因果关系参与度是多少；潍坊市坊子区人民医院的诊疗行为是否令周垂刚的伤情有所加重，若存在加重的可能，对周垂刚的伤情加重程度的参与度是多少进行鉴定。2016年3月18日，潍坊盛泰司法鉴定所出具（2015）临鉴字第1233＋号司法鉴定意见书，其中分析说明部分载明：被鉴定人周垂刚因交通事故受伤到潍坊市坊子区人民医院就诊，接诊医生处理正确，但在读DR片时，由于医师疏忽，未发现右距骨粉碎性骨折的X线征象。受伤16天后到中国人民解放军第八十九医院就诊，发现右距骨骨折，并且行手术治疗。但被鉴定人未执行坊子区人民医院给予的一周后复诊的医嘱，自身存在一定过错。虽然坊子区人民医院未给出右距骨骨折的诊断，但伤残的构成是因为外伤造成骨折的事实，虽然误诊延误了治疗，但坊子区人民医院的诊疗行为不是主要原因，并且被鉴定人未按医嘱及时进行复诊。因此，被鉴定人周垂刚伤残的构成与坊子区人民医院的诊疗行为存在次要因果关系，参与度10%－20%为宜。由于误诊，延误了周垂刚及时治疗，存在延迟愈合的可能，如患者按医嘱要求及时复诊，结果会更好些。因此综合分析，被鉴定人周垂刚的伤情加重程度参与度以10%－20%为宜。鉴定意见：1、被鉴定人周垂刚伤残的构成与坊子区人民医院的诊疗行为存在次要因果关系，参与度以10%－20%为宜。2、坊子区人民医院的诊疗行为存在延迟治疗造成伤情加重的可能，被鉴定人周垂刚的伤情加重程度参与度以10%－20%为宜。潍坊市坊子区人民医院支出鉴定费3600元。
另查明（二）周垂刚为证明其残疾赔偿金应当按照城镇居民收入标准计算，提供了以下证据：
1、2015年12月2日潍坊市社会保险事业管理中心出具的参保证明，以证明周垂刚自2004年起即参加城镇居民社会保险。
2、与王妍春的结婚证、王妍春的户口本、2012年8月3日的房屋权属登记查询证明，以证明周垂刚的妻子王妍春在潍坊高新技术开发区东方路中建大观天下小区22号楼2－202室有房屋一套。
3、2015年11月30日由潍坊高新技术产业开发区新城街道大观社区居民委员会出具的证明一份，内容为：周垂刚，男，1975年5月23日出生，身份证号：××；系我辖区大观天下22#－2－202室居民，特此证明。
经质证，潍坊市坊子区人民医院对周垂刚提供的证据均不予认可，主张周垂刚的伤残与潍坊市坊子区人民医院的诊疗行为没有因果关系，不应承担周垂刚的残疾赔偿金。
另查明（三）庭审中周垂刚主张其损失包括：1、医疗费19134.14元；2、鉴定费6900元（潍坊盛泰司法鉴定所）；3、后续治疗费12000元；4、营养费2400元（40元×60天）；5、交通费600元；6、住院伙食补助费480元（30元／天＊16天）；7、残疾赔偿金58444元（按照城镇居民收入标准计算，29222元／年×20年×10%）；8、误工费49472.1元［按照交通运输业收入标准计算，183.23元／天＊（240天＋30天）］；9、护理费12826.1元［由原告的妻子王妍春护理，按照交通运输业收入标准计算，183.23元／天＊（60天＋10天）］；10、精神损害抚慰金10000元；11、鉴定费和鉴定检查费2020元（潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所），以上损失共计174276.34元。周垂刚要求潍坊市坊子区人民医院承担潍坊盛泰司法鉴定所的鉴定费6900元、潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所的鉴定费2020元、精神损害抚慰金10000元，剩余损失共计155356.34元由潍坊市坊子区人民医院承担52%计款80785.3元，周垂刚共计要求潍坊市坊子区人民医院赔偿99705.3元。
本院确认的上述事实，有原告提供的住院病历、门诊病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费单据、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、社会保险证明、居委会证明、户口本、结婚证、查档证明、X线报告单、误工证明、被告提供的鉴定报告、鉴定费单据及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。潍坊盛泰司法鉴定所出具（2015）临鉴字第1233＋号司法鉴定意见：“周垂刚伤残的构成与坊子区人民医院的诊疗行为存在次要因果关系，参与度10%－20%为宜。坊子区人民医院的诊疗行为存在延迟治疗造成伤情加重的可能，周垂刚的伤情加重程度参与度以10%－20%为宜”。上述鉴定意见足以证明被告潍坊市坊子区人民医院在为周垂刚诊疗过程中存在一定过错，应当由被告潍坊市坊子区人民医院对原告因漏诊造成的伤情加重损失承担相应的赔偿责任。综合参考司法鉴定意见及被告的过错程度，被告以承担原告周垂刚除精神损害抚慰金之外的损失20%的赔偿责任为宜。
原告主张的伙食补助费480元、鉴定费8920元（包括潍坊盛泰司法鉴定所和潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所收取的鉴定费及检查费）、误工费49472.1元、后续治疗费12000元，均符合法律规定，依法予以支持。原告提供的2014年10月7日潍坊市坊子区人民医院收取的放射费、材料费单据金额150元，与其提供的DR检查报告单、门诊病历记载时间相符，因此对原告主张的医疗费共计19134.09元依法予以支持。原告主张的营养费，酌情按每日30元支持，共计1800元。考虑到原告住院的实际需要，对其主张的交通费酌情支持60元。原告提供的社会保险参保证明及居委会出具的证明，能够证实周垂刚在城镇居住并参加城镇居民社会保险，因此对原告要求其残疾赔偿金按照城镇居民收入标准计算的诉讼请求，依法予以支持，其数额为58444元。原告周垂刚的妻子王妍春系潍坊市坊子区平平汽修厂的业主，对原告主张的护理费，酌情按照居民服务业的收入标准予以计算，金额为9716元（138.8元／天×70天）。综上，原告的各项损失共计160026.19元，由被告承担20%的赔偿责任，计款32005.2元。被告漏诊使原告伤情加重，给原告造成一定精神损害，结合本案被告的过错程度，酌情由被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元。庭审中被告潍坊市坊子区人民医院要求原告承担潍坊盛泰司法鉴定所的鉴定费3600元，本院认为潍坊盛泰司法鉴定所出具（2015）临鉴字第1233＋号司法鉴定意见与原告周垂刚申请做出的司法鉴定意见并不矛盾，因此被告主张的鉴定费用应当由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告潍坊市坊子区人民医院赔偿原告周垂刚精神损害抚慰金10000元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告潍坊市坊子区人民医院赔偿原告周垂刚因漏诊造成的其他损失共计32005.2元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告周垂刚的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告周垂刚负担1334元，由被告潍坊市坊子区人民医院负担966元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 田 静
审 判 员 孙佩燕
人民陪审员 杨永新
二〇一六年五月五日
书 记 员 赵萌萌
法律条文释明
《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康等状况等因素确定合理的护理期限，最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为准凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱的义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。