广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤2072民初2506号
原告：王廷国，男，1967年1月13日出生，汉族，住四川省南溪县。
委托代理人：肖腾追，广东泽荣律师事务所律师。
被告：中山市双美府旅游有限公司，住所地广东省中山市小榄镇永宁北村大街。
法定代表人：叶健华，该公司总经理。
委托代理人：陈伟强、黄倩文，广东衡德律师事务所律师、实习律师。
原告王廷国诉被告中山市双美府旅游有限公司（以下简称双美府公司）健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员李惠楠适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王廷国的委托代理人肖腾追，被告双美府公司的委托代理人陈伟强、黄倩文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王廷国诉称：2014年9月6日15时40分许，原告王廷国在上班时不慎从6米高处坠落，伤及全身多处，后被送到中山市陈星海医院治疗，进行“左眼角及左腕部清创缝合术”及“左桡骨远端骨折切开复位内固定术”，住院14天，出院医嘱全休四个月、随诊、一年后视骨折愈合情况取出内固定物、住院期间陪护一人等。2015年1月19日，原告王廷国在中山市陈星海医院复诊，医生建议继续休息3天，2015年11月2日，原告王廷国在中山市陈星海医院进行“切开左桡骨内固定物取出术”手术，住院12天，出院医嘱休息1个月、定期复诊等。上述两次住院期间，被告双美府公司均为原告王廷国支付了所有的医疗费用（除2015年10月16日治疗费53.9元），但没有支付原告王廷国两次住院及后期休息期间的误工费4480元（2400元/月÷30天×56天）、住院伙食补助费2600元[（14+12）天×100元/天]、交通费1000元、护理费2307.2元(164.8元/天×14天)。受伤后，原告王廷国曾多次要求进行工伤认定，但被告双美府公司拒绝进行工伤认定，导致原告王廷国未能进行工伤认定。其后，原告王廷国多次向被告双美府公司要求人身损害赔偿未果，被告双美府公司多次推托要求原告王廷国先申请司法鉴定再行作出赔偿。原告王廷国遂向广东宏力司法鉴定所申请司法鉴定，经鉴定原告王廷国构成两个十级伤残，应获得残疾赔偿金66424.38元（30192.9元/年×20年×11%）、精神损害抚慰金5500元、评残鉴定费1500元。现原告王廷国起诉，请求判令：一、被告双美府公司支付原告王廷国误工费4480元、交通费1000元、护理费2307.2元、住院伙食补助费2600元、治疗费53.9元、残疾赔偿金66424.38元、精神损害抚慰金5500元、评残鉴定费1500元，共计83865.48元；二、本案诉讼费用由被告双美府公司承担。
被告双美府公司辩称：原告王廷国的诉求没有事实及法律依据，其受伤并不是由于履行职务行为导致的，完全由于其在工作时间私自爬上芒果树偷摘芒果导致的，摘芒果不是其工作内容，其利用工作时间趁管理人员不备自己摘芒果吃，被告双美府公司对其受伤没有任何过错，被告双美府公司无需承担任何的赔偿责任。
原告王廷国为支持其主张，提交如下证据：
1.认定工伤不予受理决定书，证明原告王廷国的受伤因被告双美府公司的原因不予认定工伤；
2.诊断证明书、出院小结（中山市陈星海医院），证明原告王廷国在陈星海医院治疗，进行“左眼角及左腕部清创缝合术”及“左桡骨远端骨折切开复位内固定术“，住院14天，出院医嘱全休四个月并随诊，一年后视骨折愈合情况取出内固定物，住院期间陪护一人等；
3.疾病诊断证明书、诊断证明书、出院小结，证明2015年1月19日，原告王廷国在陈星海医院复诊，医生建议休息3天；2015年11月2日，原告王廷国在陈星海医院进行“切开左桡骨内固定物取出术”手术，住院12天，出院医嘱休息1月，定期复诊等；
4.司法鉴定意见书及鉴定费发票1张，证明原告王廷国经评残机构评为两个十级伤残，应获得残疾金66424.38元、精神损害抚慰金5500元、评残鉴定费1500元；
5.录音光盘及其文字资料（当庭播放），证明原告王廷国受伤的原因为其听从公司管理处安排爬上芒果树打芒果而受伤，被告双美府公司已经帮原告王廷国支付了所有的医疗费。
被告双美府公司确认证据1的真实性，因被告双美府公司认为原告王廷国的受伤不属于工伤，因此被告双美府公司没有向中山市人力资源和社会保障局申请认定工伤，不能证明原告王廷国构成工伤；确认证据2及证据3的真实性，但该证据与本案没有关联性，不能证明原告王廷国的受伤为工伤；确认证据4的真实性，但该证据与本案没有关联性，被告双美府公司无需承担原告王廷国本次事故致残的相关责任；不确认证据5，该证据属于非法证据，没有经过当事人的许可而录音，录音中原告王廷国刻意把责任推到被告双美府公司，通话中的麦经理从来没有承认系其叫原告王廷国摘芒果，被告双美府公司也同意为原告王廷国报销医疗费，被告双美府公司也实际上为原告王廷国垫付了医疗费，该录音不能证明原告王廷国摘芒果的行为属于职务行为，该芒果树不是被告双美府公司栽种的，也不属于被告双美府公司管理，在被告双美府公司成立前该芒果树已经存在，由小榄园林处对芒果树进行管理。麦经理也在录音中陈述其没有叫原告王廷国摘芒果，出于人道主义也愿意先为原告王廷国进行治疗，被告双美府公司认为原告王廷国的受伤不是工伤，因此一直没有进行工伤认定等相关事宜。
被告双美府公司为支持其辩解主张提交如下证据：
1.询问笔录、劳动合同、身份证复印件（陈洪和），证明原告王廷国意外受伤是因爬树摘芒果所导致，与工作无关；
2.询问笔录、劳动合同、身份证复印件（陈容芳），证明现场目击证人陈述原告王廷国受伤事故以及受伤后第一时间被送至医院抢救的事实，原告王廷国作为保安，其爬树摘芒果是个人行为，与职务无关；
3.询问视频（当庭播放），证明被告双美府公司对陈洪和及陈容芳制作询问笔录的过程。
原告王廷国确认上述证据的真实性，但不确认上述证据的证明内容，认为陈容芳现在仍在被告双美府公司处工作，其与被告双美府公司存在利害关系，其陈述不可信，其陈述其在事故当天在现场，原告王廷国爬上去后其递了竹竿给原告王廷国打芒果而不是摘芒果，芒果打下来后会烂掉而不能吃，可以证明原告王廷国是在被告双美府公司的安排下才爬树打芒果的，其打芒果的行为属于职务行为；陈洪和为被告双美府公司的员工，其也为保安，其与被告双美府公司存在利害关系，其陈述其在事故时不在现场，其不与原告王廷国一起值班，其陈述是事后听说的，属于间接证据。综上，该两人的陈述不可信。
经审理查明：王廷国系双美府公司的保安，主要负责停车场的管理及治安巡逻，不让街坊车辆停放在停车场内。
2014年9月6日16时21分，王廷国因高处摔伤致全身多处疼痛1小时入中山市陈星海医院，后于2014年9月20日出院，被诊断为左桡骨远端骨折、左侧第5-8肋骨骨折、左眼眶外壁骨折、双上肺浸润型肺结核、左眼角及左腕部裂伤、面部软组织挫擦伤、轻型颅脑损伤，出院医嘱全休肆个月、定时复查X光片、约一年后视骨折愈合情况决定行内固定物取出术、住院期间陪住壹人等。2015年1月19日，疾病证明书证明书建议王廷国休息三天。2015年11月2日至2015年11月14日，王廷国再次入中山市陈星海医院住院12天，出院医嘱休息壹个月。
2015年11月23日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字[2015]00167号认定工伤不予受理决定书，认为王廷国于2014年9月6日15时40分左右受到事故伤害，至2015年11月11日才提出工伤认定申请，其申请已超过《工伤保险条例》第十七条第二款规定的一年时效，决定不予受理王廷国提出的工伤认定申请。2015年12月19日，广东宏力法医临床司法鉴定所出具广东宏力司鉴[2015]临鉴字第688号司法鉴定意见书，认为“被鉴定人王廷国的损伤分别构成Ⅹ级（十级）、Ⅹ级（十级）伤残”。2016年1月19日，王廷国诉至本院。
双方确认王廷国于2014年9月6日上班时间爬芒果树从芒果树上掉下来而受伤。王廷国主张事发当天是双美府公司管理处的工作人员安排其爬芒果树上去摘芒果。双美府公司称其从未安排保安爬芒果树上去摘芒果或打芒果，并申请麦志明出庭作证。麦志明称其为中山市小榄旅游总公司的工作人员，其于2011年开始到双美府公司跟进相关的旅游项目，其为双美府公司的项目负责人；2014年夏天的某一周六下午，其休息在家时接到同事的电话称王廷国从芒果树上掉下来受伤，当时其并不清楚王廷国爬芒果树的具体原因，其到中山市陈星海医院时王廷国已经在做手术，王廷国在手术后告知其从树上掉下来并一直对其说“不好意思，经理，麻烦你了”，其考虑到以伤者为重就没有说其他事情并让王廷国先休息，后其了解情况时听街坊、员工及其他保安说王廷国因为摘芒果吃而从芒果树上掉下来；确认王廷国提交的通话录音中提及的“阿意”为“李瑞意”，称涉案的芒果树并非双美府公司栽种而是小榄园林处栽种并负责日常浇水等日常维护管理，双美府公司从未叫任何员工摘芒果，如果有人去摘芒果双美府公司会对其进行制止，王廷国本次摘芒果属于其个人行为，双美府公司出于道义先为王廷国垫付医疗费。双方确认麦志明的上述证人证言。
王廷国主张其受伤前的工资标准为2400元/月，双美府公司对此不予确认。后双美府公司补充提交王廷国的劳动合同及2014年1月至8月的工资表。王廷国表示其无需对上述劳动合同及工资条进行质证，由法院认定。
经查，录音光盘为王廷国与双美府公司经理麦志明的对话，王廷国称“因为我这个事情是属于工伤的，十点钟上班的时候公司里的领导叫我去摘芒果”，麦志明对此未作正面回应，后王廷国称“这本身是工伤的问题”、“管理处的阿意叫我去芒果树上摘芒果”，麦志明称“你现在自己已经把责任推到是公司要你去摘芒果”、“我是没叫你去摘芒果，但是你们之间怎么说我不清楚”。询问笔录、询问视频反映双美府公司的代理人对陈洪和、陈容芳制作询问笔录，陈洪和称其为双美府公司的保安，王廷国受伤当天其不在现场，其事后听说王廷国爬上树摔下来，并称王廷国平时也会摘芒果自己吃，有时还拿回家吃，其认为王廷国爬芒果树是为了摘芒果自己吃；陈容芳称其为双美府公司的清洁工，王廷国受伤当天其在现场，事发当天下午三点多其在搞清洁，其见到王廷国搬扶梯爬上芒果树的树枝上并让其传递一支竹竿给他，其递过去后刚转身准备回去搞卫生就听到嘭一声，王廷国从树上掉下来，据其所知没人叫王廷国爬上芒果树，事发时其听王廷国说想爬上芒果树去将芒果打下来，但其不清楚王廷国将芒果打下来做什么。劳动合同显示陈洪和与双美府公司签订期限为2012年6月25日至2015年6月24日的劳动合同，约定陈洪和在双美府公司担任保安员；陈容芳与双美府公司签订期限为2014年7月9日至2015年7月8日的劳动合同，约定陈容芳从事包括清洁/保洁在内的各种劳务；王廷国与双美府公司签订期限为2014年1月17日至2017年1月16日的劳动合同，双方约定王廷国担任保安工作，王廷国的工资为月薪制，其正常工作时间的月工资以中山市最低月工资标准执行，计算加班工资以正常工作时间工资即当地最低工资标准为计算基数。2014年1月至8月的工资表显示有“王廷国”的签名字样，反映王廷国上述期间的工资分别为814.78元、2285.91元、1750元、1778.64元、1818.64元、1978.64元、2000元、2400元。
本院认为：本案的争议焦点是事发当天王廷国爬上芒果树去摘芒果或打芒果的行为是否属于职务行为。首先，王廷国为双美府公司的保安，主要负责停车场的管理及治安巡逻，不让街坊车辆停放在停车场内，即王廷国的工作职责并不包括爬到芒果树上去摘芒果或打芒果。其次，虽然王廷国在录音中称“因为我这个事情是属于工伤的，十点钟上班的时候公司里的领导叫我去摘芒果”，麦志明对此未作正面回应，但王廷国诉称其受伤的时间为2014年9月6日15时40分，这与王廷国的上述陈述相互矛盾，且经王廷国确认的询问笔录、询问视频、麦志明的证人证言均反映事发当天双美府公司并未安排王廷国爬到芒果树上去摘芒果或打芒果，陈洪和陈述王廷国平时也会摘芒果自己吃且有时还拿回家吃，这与双美府公司关于事发时王廷国在工作时间私自爬上芒果树偷摘芒果的主张相吻合，王廷国亦未提交其他依据佐证事发时双美府公司的工作人员安排其爬芒果树上去摘芒果，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，王廷国应承担举证不能的不利后果，故本院对王廷国关于事发时双美府公司的工作人员安排其爬芒果树上去摘芒果的主张不予采信，认定王廷国的受伤并不是因履行职务行为所致。因此，王廷国的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告王廷国的全部诉讼请求。
案件受理费1896元，减半收取948元，由原告王廷国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 李惠楠
二〇一六年七月十九日
书记员 吴美欣