三门峡市湖滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖民初字第02530号
原告宋海金，男。
委托代理人阴高松、吕远。
被告林州建总建筑工程有限公司。
法定代表人李怀增。
被告河南蓬业房地产开发有限公司。
法定代表人薛山民。
二被告共同委托代理人刁复兴。
原告宋海金与被告林州建总建筑工程有限公司（以下简称林州建总公司）、河南蓬业房地产开发有限公司（以下简称蓬业公司）提供劳务受害责任纠纷一案，本院审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋海金的委托代理人吕远，被告林州建总公司和蓬业公司共同代理人刁复兴到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告辩称：2014年4月16日，原告与王保山、赵存良等人受雇于被告林州建总公司，在被告蓬业公司开发建设，被告林州建总公司承包的三门峡嘉和广场3#住宅楼（位于三门峡市黄河路与209国道交叉口西北角）从事清理地坪工作，约定每天工资为150元。2015年4月26日下午，原告在嘉和广场3#住宅楼7楼清理地坪时，被清理地坪的机器扒伤右脚。原告随即被送住黄河三门峡医院救治，被诊断为：1、右足跖跗开放性骨折并骨质缺损；2、右足肌腱、神经、血管损伤；3、右足背及右踝皮肤软组织缺损。2014年4月26日至2014年6月8日，原告在三门峡黄河医院住院治疗43天，花去医疗费63400元（被告支付47000元）。2015年6月8日，因原告在三门峡黄河医院治疗期间出现右腿供皮区、右脚制皮区感染，原告被迫转入中国人民解放军第一五九中心医院继续治疗。2015年6月8日至2015年7月2日，原告在中国解放军第一五九中心医院住院治疗24天，共花去医疗费21388.43元。出院后，因原告伤情较重，一直在家休养治疗。2015年8月11日，经驻马店军卫法医临床司法鉴定所驻军卫司鉴所（2015）临鉴字第134号司法鉴定意见书鉴定原告的伤情构成八级伤残。经驻马店卫法医临床司法鉴定所驻军卫司鉴所（2015）临意字第50号后期治疗费用评定意见书评定原告的后期治疗费用约需5620元，事故发生后，原告多次找二被告协商赔偿事宜，但均被二被告以种种理由推脱、拒绝。要求二被告赔偿原告各项损失共计284524.33元，2、本案的诉讼费用由二被告承担。
二被告辩称：原告无论是否与林州建总公司形成雇佣关系，蓬业公司均不承担责任，原告宋海金就目前的情况，与林州建总公司没有任何关系，原告诉状所称的2015年的鉴定意见书不合法，以自己的名义委托异地进行鉴定，是单方委托，程序不合法。
经审理查明：2011年4月27日，蓬业公司就其开发的三门峡嘉和广场项目与林州建总公司签订施工协议，主要约定：承包范围为1#、2#、3#楼图纸设计范围内全部工作内容，包括土方工程、桩基工程、土建工程、防水工程、水电安装工程；合同总价暂定120000000元；工期暂定760天，开工日期以最终批复开工报告为准。合同签订后，林州建总公司成立三门峡嘉和广场项目部，并将嘉和广场1#、2#、3#住宅楼的内外抹灰工程分包给路传献，并签订建筑工程施工合同，主要约定：工程名称为：嘉和广场1#、2#、3#住宅楼；工程地点为开发区黄河路北侧；开工日期为2014年9月1日，竣工日期为2015年4月20日。之后，路传献组织宋海金等工人开始施工。2015年4月26日下午，宋海金在嘉和广场3#住宅楼7楼清理地坪时，右脚被清理地坪的机器压伤。事故发生后，宋海金当即被送往黄河三门峡医院救治，2015年6月8日转院至中国人民解放军第一五九中心医院（以下简称一五九医院），2015年7月2日出院，共住院67天，住院期间及出院治疗支出医疗费86994.61元。黄河三门峡医院的出院诊断为：1、右足跖跗开放性骨折并骨质缺损；2、右足肌腱、神经、血管损伤；3、右足背及右踝皮肤软组织缺损。一五九医院的出院医嘱称出院后过5-6个月把脚面上的钢针取出，在家需要一个人专人陪护，需休养2年，加强锻炼。事故发生后，林州建总公司为宋海金垫付医疗费等损失47000元。
2015年8月6日，宋海金委托驻马店军卫法医临床司法鉴定所对其伤残程度和后续治疗费进行鉴定。2015年8月11日，该所依照GB／t16180-2014职工工伤标准作出驻军卫司鉴所（2015）临鉴字第134号和驻军卫司鉴（2015）临意字第50号鉴定意见书，鉴定宋海金为八级伤残，后续治疗费为5620元。为此，宋海金支付数字化摄像140元、伤残鉴定费700元及后续治疗费评定600元。审理中，林州建总公司对该鉴定意见提出异议，认为宋海金受伤治疗结束未满期限申请鉴定，以此为理由，申请对宋海金的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定。本院委托郑州华美法医临床司法鉴定所对宋海金的伤残等级进行重新鉴定，该所于2016年1月5日作出郑华美法医司鉴所（2015）临鉴字第959号鉴定意见书，认定宋海金右足多发骨折并部分骨缺损，右足弓结构破坏评定为九级伤残，体表瘢痕面积5.5%评定为十级伤残，二次手术内固定取出评估为3000-4000元。在该重新鉴定过程中，宋海金支出放射费140元，并称从驻马店包车到郑州支付路费1200元。
西平县专探乡汪寨村村民委员会于2015年8月26日出具证明，称宋海金从事建筑工作已十多年之久，日常生活以打工为主要收入，常年居住建筑工地。
另查明：河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年，河南省上一年度建筑业在岗职工平均工资为34311元／年。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告蓬业公司将其开发的房屋发包给具有资质的被告林州建总公司施工，并签订协议，其作为建筑工程的发包方不承担赔偿责任。林州建总公司将部分工程承包给没有资质的路传献，原告宋海金受雇于路传献在从事雇佣活动中遭受人身损害，林州建总公司作为发包方，明知路传献没有相应资质仍将工程承包给路传献，存在过错，应当承担赔偿责任。宋海金常年从事建筑作业，在操作过程中，没有尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻林州建总公司相应的责任。结合本案实际情况，林州建总公司承担70%赔偿责任为宜。
依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对原告宋海金的损失，本院确认如下：1、医疗费，住院期间及院外治疗支出86994.61元，本院予以采纳。2、伤残赔偿金，参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年计算，应为24391.45元／年20年21%=102444.09元。3、误工费：宋海金因提供劳务受伤造成劳动报酬的减少，其误工费应当予以支持，误工时间计算至定残前一天，因宋海金从事建筑工作，无固定收入来源，参照上一年度建筑业职工平均工资为34311元／年计算至定残前一日，应为34311元／年÷365天105天=9870.29元。4、护理费，住院期间67天，参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年计算，即24391.45元／年÷365天67天=4477.33元。5、住院伙食补助费，按照每天30元的标准计算67天为2010元。6、营养费，按照每天20元的标准计算67天为1340元。7、精神抚慰金，宋海金主张10000元，结合本案实际，本院酌定支持5000元。8、鉴定费，第一次鉴定支出1440元，因不符合规定，本院不予采信，第二次鉴定支出诊疗费140元，本院予以支持。9、交通费，属处理受伤治疗产生的必要和合理的费用，参照住院天数，以每天20元计算，本院支持1340元。18、后续治疗费，其鉴定评定为3000-4000元因未实际发生，待实际发生后，原告可另行主张。本院酌定支持3500元。以上各项损失合计为213616.32元。
综上所述，林州建总公司赔偿原告宋海金损失的70%，即149531.42元，扣除已支付的47000元，故林州建总公司应赔偿宋海金各项损失102531.42元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告林州建总建筑工程有限公司赔偿原告宋海金各项损失102531.42元。限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告宋海金的其他诉讼请求。
三、被告河南蓬业房地产开发有限公司不承担责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5570元，由原告宋海金负担3070元，被告林州建总公司负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。
审 判 长 崔云飞
代理审判员 李奇峰
人民陪审员 王丽娜
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 吴 鑫