江苏省邳州市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邳铁民初字第0146号
原告胡中元，男，1980年9月9日生，汉族，农民。
委托代理人李清，江苏景来律师事务所律师。
被告范维周，男，1968年7月15日生，汉族，农民。
被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司。
负责人李伟，经理。
委托代理人刘全权，江苏金铎律师事务所律师。
原告胡中元诉被告范维周、中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，先由审判员冯宪勇于2014年2月21日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭于2014年7月7日公开开庭进行了审理。原告胡中元的委托代理人李清、被告范维周及被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司委托代理人刘全权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡中元诉称，2013年1月14日15时许，范维周驾驶鲁D×××××号轿车沿310国道由西向东行驶至164KM＋200M处，与对向胡中元驾驶的正三轮摩托车相撞，致两车损坏，胡中元及乘其车辆的王计艳受伤，胡中元事后经鉴定为十级伤残。该事故经邳州市公安交通巡逻警察大队认定，被告范维周负事故全部责任。鲁D×××××号轿车登记车主为梁栋，该车在被告保险公司处投保了交强险及商业第三者责任险。该次事故给原告身体带来了巨大的伤害，经济带来了巨大损失，为维护权利，起诉要求判决被告赔偿各项损失181924元。
被告范维周辩称，对事故事实及责任认定无异议，我借用梁栋的车辆，愿意承担相应事故责任。因该车在被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，应该由被告保险公司承担赔偿责任。事故中我已支付原告31415元，请求法院依法判决。
被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，被告车辆在我公司投保交强险及保额为20万元的商业第三者责任险，有不计免赔。按照商业险及交强险条款，对原告医疗费中非医保用药，我公司不承担赔偿，应由被保险人负担。原告系农村户口，事故发生时，原告自称为农民，在家务农，因此其残疾赔偿金及误工标准均应按照农村标准计算。原告提供的工资单真实性不予认可，按常规，单位工资发放单应当保留在公司财务做账使用，现原告提供的均为原件，不符合常规，因此认为工资单不真实。被抚养人生活费已包含在人均纯收入中不应予以重复计算。原告主张的误工时间较长，保险公司认为不应超过45天。我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2013年1月14日15时许，被告范维周驾驶鲁D×××××号轿车沿310国道由西向东行驶至164KM＋200M处。避让情况时驶至路左，与相向胡中元驾驶的无号牌正三轮摩托车相撞，致两车损毁，胡中元及乘坐其车的王计艳受伤。该事故经邳州市公安局交通巡逻警察大队认定，被告范维周负事故全部责任。原告伤后被送往邳州市中医院住院治疗，诊断为：左面部软组织挫裂伤；左眼软组织挫裂伤、左膝关节外伤、头部外伤综合症。于2013年2月6日出院，医嘱：卧床休息三个月、不适随诊、左眼自行流泪，建议到上级医院治疗。原告从邳州市中医院出院后，当日入徐州市第一人民医院继续住院治疗，诊断为左眼下泪小管断裂，左侧颜面部皮肤裂伤缝合术后、复合型外伤，于2013年2月18日出院，医嘱：院外继续药物治疗羟苯磺酸钙口服，左氧氟沙星眼水、妥布霉素地赛米松眼水、氧氟沙星眼膏点眼；注意休息，加强营养；一周后复查；门诊随诊。原告治疗共产生医疗费38268元。出院后原告伤情经邳州市人民医院司法鉴定所鉴定，2013年6月28日出据鉴定结论为被鉴定人胡中元因车祸头面部损伤致左眼下睑畸形，构成交通事故十级伤残；致左眼泪小管断裂，构成交通事故十级伤残。原告的无牌号正三轮车经邳州市价格认证中心鉴定，车损为3149元。两次鉴定共产生鉴定费900元。
另查明，原告伤前长期在上海市松江区九亭镇居住，事发前在上海市达仪材料有限公司工作，月薪3500元。胡中元与妻子王计艳共生育两个孩子，长子2002年9月1日出生，次子2006年8月14日出生，均系农村户籍。被告范维周驾驶鲁D×××××号轿车系被告范维周借用梁栋的车辆，该车在被告保险公司处投保了交强险及保额为20万元的商业第三者责任险（有不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，范维周已支付原告30415元。事故另一伤者王计艳伤后与被告保险公司达成调解协议，被告保险公司在保险限额内赔偿王计艳29170元。
上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、诊断证明、入院记录、出院记录、医药费收据及用药明细、鉴定结论书、谈话调查笔录、证明、工资单、及本案庭审笔录等在案证实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。因肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故对于原告的损失，应先由被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分应由责任人按责任分担，因被告范维周负事故全部责任，因此应由侵权人范维周全部承担，但因肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司投保了第三者责任险及不计免赔特约险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（二）项规定，超过交强险限额外应由实际侵权人承担的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，故对于被告范维周承担的责任应由被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司根据保险合同承担责任。
关于被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司代理人主张应当根据保险合同扣除非医保用药的辩解意见，本院认为，从保险合同的性质来看，保险合同是诚信合同，保险合同的免责条款决定着投保人的投保风险和投保根本利益，对于投保人是否投保具有决定性的影响。根据保险法第十七条第一款、第十八条的规定：“保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力”。据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务，这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容做出明确解释，如合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任，即保险人还必须提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。本案因保险公司未举证证明向投保人履行了告知义务，故保险公司的该项辩解意见不予支持。
至于保险公司主张其不承担诉讼费及鉴定费的辩解意见，本院认为，保险公司败诉后应当承担诉讼费及鉴定费。其一，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”。保险公司处于被告的地位，若败诉，依照上述行政法规的规定，应当承担诉讼费用。其二，《保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。无疑鉴定费系受害人为确定损失从而支付的费用，属于上述规定的其他必要的合理费用。该条虽然允许合同当事人约定诉讼费用由谁承担，并以此约定优先，但被告保险公司并未提供对于诉讼费及鉴定费由对方承担的相关约定，故应当承担相应的诉讼费及鉴定费。其三，保险公司因败诉而承担诉讼费用，符合一般诉讼规则和“败诉方承担诉讼费”的大众认知规律。故对于该项辩解意见本院亦不予采纳。
另外，关于被告范维周给付原告的30415元，如超出其承担责任范围，为减少诉累应由伤者应得的赔偿款中予以扣除返还。
本案原告胡中元的各项损失确定为：1.医疗费，有发票为据为38268元；2.住院伙食补助费，按18元／天的标准计算35天为630元。3.营养费，按11元／天的标准计算35天为385元。4.误工费，关于误工期限，原告主张至评残前一日为165天，予以支持；关于误工标准，结合原告伤前平均工资为3500元每月，误工费支持19250元。5.护理费，按照护工标准每天50元，支持35天，为1750元。6.交通费及住宿费，原告主张1480元过高，考虑到其伤情及两次住院以及转院的事实，支持600元。7.车辆损失3150元，予以支持。8.精神损害抚慰金，原告主张6000元，因事故造成原告伤残，且眼部受伤，给原告带来极大的痛苦，考虑到其伤情，予以支持。9.鉴定费900元予以支持。10。残疾赔偿金，合计105983.13元。（原告自身的残疾赔偿金，原告两个十级伤残，结合原告伤前长期在上海市城区生活，按照上海市城镇居民人居可支配纯收入标准43851元每年，计算20年（43851元／年×20年×0.11）96472.2元；（需要原告胡中元及其妻王计艳扶养的被扶养人长子及次子事故发生时的年龄分别为11岁、7岁，需要扶养的年限为7年、11年，故第一年至第七年需要扶养的人数为两人，被扶养人生活费按照农村居民消费性支出9607元／年的标准计算为（9607元／年×7年÷2人×2人×0.11）7397.39元；第七年至第十一年需要抚养的人为次子一人，费用为（9607元／年×4年÷2人×0.11）2113.54元。二被扶养人生活费合计为9510.93元。原告胡中元上述损失合计176916.13元。上述损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在剩余交强险、商业险限额内全部承担。但此项赔偿款总额内包含原告应当返还被告范维周先行赔付的30415元，应当予以扣除，因此保险公司仍应支付原告146501.13元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十五条、第十六条、第二十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在交强险限额、商业险限额内赔偿原告胡中元医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、误工费、护理费、车辆损失等合计146501.13元，于判决书生效之日起十日内付清。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司返还被告范维周垫付款30415元，于判决书生效之日起十日内付清。
三、驳回原告胡中元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1255元，由被告中国平安财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 董可伟
审 判 员 冯宪勇
人民陪审员 胡 伟
二〇一四年八月四日
书 记 员 刘明浩
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