河南省汝州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0482刑初26号
公诉机关河南省汝州市人民检察院。
被告人王志刚，男，1981年4月23日出生，汉族，初中文化，住舞钢市。因犯抢劫罪于2004年8月31日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2004年11月4日被暂予监外执行。因犯抢劫罪于2007年1月11日被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，与原判刑罚余刑并罚决定执行有期徒刑四年，并处罚金7000元，于2009年8月5日刑满释放。因犯拐卖儿童于2010年8月19日被舞钢市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金10000元，2015年6月10日刑满释放。因吸毒于2016年10月23日被汝州市公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被汝州市公安局刑事拘留，同年11月11日被汝州市公安局逮捕。
被告人马某1，男，1987年2月26日出生，汉族，初中文化，住河南省汝州市。因犯抢劫罪于2010年10月26日被平顶山市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，2013年2月2日刑满释放。因提供毒品于2016年10月23日被汝州市公安局行政拘留四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被汝州市公安局刑事拘留，同年11月11日被汝州市公安局逮捕。
河南省汝州市人民检察院以汝检公诉刑诉[2016]446号起诉书指控被告人王志刚、马某1犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝州市人民检察院指派检察员黄川川出庭支持公诉，被告人王志刚、马某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汝州市人民检察院指控，2016年10月21日，吸毒人员赵某联系被告人马某1欲购买毒品，马某1随即与被告人王志刚联系后，并告知欲从赵某购买毒品中抽取部分自己�食。2016年10月22日，马某1通过微信转账收取赵某1200元钱并转给王志刚，王志刚驾车到本市焦村乡李楼村公路边的车内与马某1进行交易时被汝州市公安局民警当场抓获，现场从王志刚车上查货毒品疑似物四包，净重18.85克，其中，赵某委托马某1所购买的一包毒品疑似物净重6.02克。经平顶山公安局物证鉴定所鉴定，该查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
据上述事实，公诉机关出示的证据如下：被告人王志刚、马某1的供述，证人赵某、袁某的证言，鉴定意见、物证（照片）、相关书证等证据。据此认定被告人王志刚、马某1犯贩卖毒品罪，提请以贩卖毒品罪追究二名被告人的刑事责任。
被告人王志刚辩称对公诉机关指控自己犯贩卖毒品罪无异议，但表示在现场查获的18.85克冰毒中扣除贩卖给马某1的6.02克，下余部分用于自己吸食而非用于贩卖�故不应纳入贩卖毒品的数额中去。
被告人马某1辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并表示认罪。但表示自己帮助他人联系购买毒品，目的是抽取部分自己吸食，故希望对其从轻处罚。
经审理查明，2016年10月21日，吸毒人员赵某联系被告人马某1欲购买毒品，马某1随即与被告人王志刚联系后，并告知欲从赵某购买毒品中抽取部分自己吸食。2016年10月22日，马某1通过微信转账收取赵某1200元钱并转给王志刚，王志刚驾车到本市焦村乡李楼村公路边的车内与马某1进行交易时被汝州市公安局民警当场抓获，现场从王志刚车上查货毒品疑似物四包，净重18.85克，其中，赵某委托马某1所购买的一包毒品疑似物净重6.02克。经平顶山公安局物证鉴定所鉴定，该查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据如下：
1.物证
（1）汝州市公安局扣押清单
塑料袋自封晶状毒品疑似物四包；手机二部；玻璃制冰壶一个；车牌号为DYM5**号北汽越野车一辆。
持有人：王志刚
2.书证
（1）二被告人的户籍证明。
（2）刑事判决书、释放证明。
（3）汝州市公安局强制隔离戒毒决定书、汝州市公安局行政处罚决定书。
3.微信聊天记录、转账记录
证实毒品交易的发生情况。
4.鉴定意见
平顶山市公安局物证鉴定所（平）公（物）鉴（理化）字[2016]第134号理化检验鉴定报告。
检验意见：从所送检材中均检出甲基苯丙胺成分。
5.汝州市公安局禁毒大队出具的情况说明
证实从被告人王志刚所驾驶的车辆中查获冰毒四包，并对其进行分别称重，经称重被查获的冰毒总净重为18.85克。
6.证人证言
（1）证人赵某的证言
证实2016年10月22日，其让朋友马某1帮助其购买冰毒，约定马某1购买6克给自己，多余的部分可供马某1吸食。之后马某1便联系他人往李楼村送冰毒，自己通过微信分别分两次给马某1转账1200元钱，马某1把这些钱都转给了对方一个叫刚哥的人，当晚六七点的时候马某1便出去了，也再也没有回来，后来自己听说马某1被抓了。
（2）证人袁某的证言
证实10月22日，其男朋友王志刚说去汝州给他朋友送点东西，下了高速来到了一个村边，有个骑车的男子上到了车的后座，这时过来两辆车和一群人把其男朋友的车堵住了，王志刚开车硬冲了出去，后来车陷到路边的石子堆里不能动，公安民警赶到现场把车玻璃砸碎后把王志刚等人抓住。
7.被告人供述
（1）被告人王志�的供述
证实10月22日，自己曾经的狱友马某1说他有一个朋友想购买冰毒，问自己有没有，其就从舞钢的五哥那里买了一些冰毒，并开车来到汝州。期间马某1通过微信先后向其转账1200元，并在微信中说从中给自己（马某1）留俩。自己下了高速后在路边给马某1分了一包大约6克左右的冰毒，然后去找马某1。在路上碰见了马某1让马某1上到车后座上，其还没有把冰毒给马某1，公安民警便围了过来，后被公安民警抓获的事实。此外自己曾还向马某1介绍让其向舞钢的一个叫小彩处购买过冰毒。
（2）被告人马某1的供述
证实10月22日，其朋友大勇问自己能不能弄来毒品，自己便联系曾经的狱友王志刚。其先后通过微信转账的方式将大勇转给自己的1200元钱转给了王志刚，并告诉王志刚从给自己的冰毒中分出一部分供自己吸食。当晚7点左右，王志刚开着车来到焦村乡李楼村给自己送冰毒，两人见面后上到了自己的车上，突然过来一群人将车围住。王志刚开车就跑，后被公安民警抓获。此外自己还曾因吸食毒品向王志刚购买过两次毒品。
上述证据，经当庭举证、质证，确实充分，能相互印证，足以认定查明的事实。
本院认为，被告人王志刚、马某1违反国家毒品管理法规，明知是毒品而进行贩卖，其中被告人王志刚贩卖毒品18.85克，被告人马某1贩卖毒品6.02克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，且系二人以上共同故意犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人王志刚提出的“在现场查获的18.85克冰毒中扣除贩卖给马某1的6.02克，下余部分用于自己吸食而非用于贩卖，故该部分不应纳入自己贩卖毒品的数额中去”的辩解意见,经查，该辩解意见仅有被告人王志刚的供述，缺�其它合法、有效的证据予以印证。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定：对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量。故被告人王志刚贩卖毒品的数量应认定为现场查获的数量。故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。但是由于现场查获的毒品尚未流入社会及被告人王志刚自身有吸食毒品的情节，在量刑时可对其酌情从轻考虑。被告人王志刚、马某1在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人马某1明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其依法应当从轻处罚。结合二被告人犯罪事�、犯罪性质、行为对社会的危害程度以及前科次数、庭审中的认罪态度等具体情况，在量刑时一并予以综合考虑。被告人王志刚贩卖毒品的违法所得1200元，应当依法予以追缴并上缴国库。在案扣押的涉案涉毒物品，应当由查扣单位依法予以处理。被告人马某1在人民法院判决前，因本案汝州市公安局已对其处以行政拘留四日的行政处罚且已执行完毕，故其实际行政拘留的日期应当依法折抵刑期。为维护国家对毒品的管理制度，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款的规定，判决如下：
一、被告人王志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判�执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2026年4月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）
二、被告人马某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2018年1月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）
三、依法追缴被告人王志刚贩卖毒品的违法所得1200元，并上缴国库。在案扣押的涉案涉毒物品，依法应当由查扣单位依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向平顶山市中级人民提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 晓 辉
审 判 员 李�超
人民陪审员 权 俊 东
二〇一七年二月十九日
书 记 员 蔡 晓 利
相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯�中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑�执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国行政处罚法》
第二十八条第一款违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。