邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）邯市刑终字第13号
原公诉机关河北省涉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，群众。2012年7月26日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年8月9日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。现押涉县看守所。
河北省涉县人民法院审理涉县人民检察院指控原审被告人李某某犯诈骗罪一案，于2012年11月1日作出（2012）涉刑初字第122号刑事判决。被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2012年6月15日左右，被告人李某某与刘某某商定，准备让刘某某代理销售青岛啤酒，由刘某某给青岛啤酒公司汇货款44×××00元，后发货。被告人李某某在2012年6月17日左右，因李信用卡透支后还款，急需用钱，便产生侵吞货款的想法。于是在2012年6月19日被告人李某某以青岛啤酒邯郸办事处经理不在、不能及时办理立户手续为由，未按青岛公司规定，给刘某某签了一份授权书，允许刘某某在指定区域销售青岛啤酒，并谎称自己女朋友薛凤玲的银行账号62×××05为公司会计账号，让刘某某将44×××00元货款打到该账户，为了让刘某某安心，在刘某某通过涉县建设银行打款后，给刘某某写了一张收到44×××00元货款的证明，并保证七至十天发货。刘某某汇款前后，被告人李某某一直对青岛啤酒邯郸办事处隐瞒该情况。
2012年6月20日，薛某某在不知情的情况下，又将44×××00元转账至被告人李某某的建设银行62×××11账户上，随后被告人李某某从该账户上提出44×××00元现金，分别在2012年6月24日还其个人中国民生银行信用卡透支款4900元，2012年7月16日分两笔还其个人中国光大银行信用卡透支款30000元，剩余9900元用于其个人日常开支。
之后，刘某某等多次催促被告人李某某发货或退还货款，被告人李某某无法给其发货，并于2012年7月9日给刘某某打了一张协议，承诺2012年7月20日前给刘某某发货，如违约将给刘某某每日500元的利息。2012年7月18日左右，刘某某再次催要货款时，被告人李某某出于无奈，向刘某某等人承认其私自使用了该货款，并且无法归还。自案发至今，被告人李某某一直未给刘某某发货，也未归还44×××00元货款，造成刘某某等人直接经济损失44×××00元。
上述事实，有被害人刘某某、孙某某陈述；证人崔某某、薛某某、张某某、于某某证言；被告人李某某供述、身份证明及户籍证明；涉县公安局扣押物品、文件清单及薛某某将扣押李某某物品领回的委托领取书；李某某写给刘某某的授权经营书；李某某收到刘某某打给的货款44×××00元的证明；邯郸城市大区月会记录等经一审庭审质证的证据予以证明。
涉县人民法院认为，被告人李某某明知青岛啤酒公司加盟经销商，必须经总公司注册、登记办理相关手续后立户，而违反公司规定，向客户提供假冒账号，隐瞒事实真相，以非法占有为目的，骗取被害人货款，数额较大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以诈骗罪判处被告人李某某有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
上诉人李光普上诉提出，其没有同意被害人刘某某做青岛啤酒涉县代理商，没有给被害人办理立户，是因为被害人无营业执照等相关手续，不能办理，44×××00元货款是被害人借给其使用的，故其不构成诈骗罪。
经审理查明，原审被告人李某某系青岛啤酒邯郸办事处涉县业务代表，主要负责青岛啤酒在涉县业务。2012年6月15日左右，其与刘某某商定，由刘某某代理销售青岛啤酒并交纳货款44×××00元后发货。同年6月17日左右，原审李光普需还其银行透支的钱，便产生侵吞该货款的想法。同年6月19日原审被告人李某某以青岛啤酒邯郸办事处经理不在不能办理立户手续为由，未按青岛公司规定，与刘某某签定授权书，并谎称其女友薛凤玲的银行账号62×××05为公司会计账号，让刘某某将44×××00元货款打到该账户。刘某某打款后，其给刘某某写了收到44×××00元货款的证明并保证七至十天发货。被告人李某某对青岛啤酒邯郸办事处隐瞒该情况。同年6月20日，薛某某在不知情的情况下，将44×××00元转账至被告人李某某建设银行62×××11账户，被告人李某某将该款提出，于同年6月24日还其中国民生银行信用卡透支款4900元，7月16日分两笔还其中国光大银行信用卡透支款30000元，剩余款用于个人日常开支。刘某某等多次催促发货或退还货款，被告人李某某于同年7月9日给刘某某打了一份协议，承诺7月20日前给刘某某发货，如违约给付每日500元的利息。7月18日左右，刘某某再次催要货款时，被告人李某某承认私用了该货款且无法归还。
认定上述事实的证据有：
1、被害人刘某某陈述，2012年6月中旬，其和孙某某与李光普在他办公室谈啤酒配送的事。李某某表示同意，说办理配送手续需经邯郸于经理审核，于经理出国了等回来就错过销售旺季，商定由李某某先写授权书，等于经理回来后再补办正式手续。6月19日，李某某在办公室写了授权书，签字并按捺手印后提出我们没有手续和账户，不能直接将款打到公司账户上，先把钱打到公司会计的账户再转到公司账户上，我们同意了。李某某和其一起到建设银行把44×××00元汇到他提供的公司财物的账户后，给其写了一张证明。过了十几天，酒未送到，其给李某某打电话催货，他找各种理由推托，后来又过了二十多天，其又催李光普，他保证7月20号之前给货，如违约每天付给500元利息，并写了保证书。到了20日，货未到违约款也没给，其就到邯郸办事处询问此事，工作人员说公司没有收到货款和订货单。后来我们找到李某某问他怎么回事，他说货款是打到他对象薛某某的账户上没有打到公司，钱他自己花了，还说再缓几天就还钱，到现在未还上。
被害人孙某某陈述被骗的过程与刘某某陈述基本一致。
2、证人薛某某（系被告人李某某的女朋友）证实，2012年6月19日，李某某给其发短信说供货商还他44×××00元货款需要打到其建行账户上。其就把建行卡号（62×××05）给了他。其第二天就把44×××00元打到李某某（62×××11）建行卡里。不知道这钱怎么用了。
3、证人于某某证实，其负责青岛啤酒在邯郸地区的全面工作，李某某是公司派到涉县的业务代表。公司规定，商户必须先在总公司立户注册，立户需要经销商提供加盖公章的工商登记、税务登记和法人代表身份证，证件齐备后，传到公司法律部审核注册后，再给办事部联系。总公司汇款发货对应商户，给商户的银行账号发一个POS卡，商户通过POS卡与公司打款，总公司根据订单和汇款凭证给商户发货。李某某作为业务员不能参与汇款，公司也不接受未立户的商户打款，也不会发货。李光普没有给其说涉县有新立户商，从未提过刘某某这个人。
4、证人崔某某证实，2012年7月18日左右，涉县刘某某给公司说钱被李某某给骗了。公司没有刘某某的注册和加盟，李某某从也未提出过。不立户就不能购买啤酒，即使现在李某某将刘某某的货款补上，公司也不能发货。
5、证人张某某证实，李某某没有向公司打过款，记不清他是否向其要过公司账号。
6、李某某写给刘某某的授权经营书及其收到刘某某打给的货款44×××00元的证明。
7、青岛啤酒邯郸城市大区月会记录记载，李某某均未提起刘某某想成为经销商的情况。
8、李某某身份证明记载，2011年10月1日至2012年7月27日李某某系北京外企人力资源服务青岛公司员工。
9、涉县公安局扣押物品、文件清单记载，扣押李某某现金1300元、银行卡数张、身份证、残疾人证、手机等、扣押薛某某建设银行卡一张。
委托领取书记载，薛某某已将扣押李某某物品领回。
10、原审被告人李某某供述，2012年6月份，刘某某提出想卖青岛啤酒其同意了。按公司规定，由其收集加盟商的工商、税务等手续和开户账号一起上报邯郸办事处后，由办事处上报总公司，总公司登记注册后，加盟商就可以直接和总公司联系，汇款、发货，这些环节其不能参与，在业务上其不能接受客户的资金。因刘某某的手续不全，于经理不再其就向办事处的张某某要来公司的账户。6月17号左右，中国光大银行、民生银行分别短信通知其该还透支的钱了，就想把刘某某44×××00元货款先还了欠款。就骗刘某某说其朋友薛某某是公司的财务会计，先把货款打到薛某某的账户上。6月19日，刘某某把44×××00元打到薛某某卡上，其将该货款转到其建行卡上后取钱还了透支卡上的钱。7月9日，刘某某发现被骗找其要钱，当晚其给刘某某签了个协议，答应7月20日前给他一车崂山啤酒，如违约每日补偿500元。到现在，其没凑上钱还公司，公司也没发货。薛某某不知道此事。
另有，被告人李某某户籍证明。
上述证据均经庭审质证，本院予以确认。
对于上诉人李光普上诉提出，其没有同意被害人刘某某做青岛啤酒涉县代理商，没有给被害人办理立户，是因为他无营业执照等相关手续，不能办理，44×××00元货款是被害人借给其使用，故不构成诈骗罪的上诉理由，经查，被害人刘某某、孙某某的陈述及原审被告人李某某书写的授权经营书均可以证实被害人做涉县青岛啤酒的代理商是经过原审被告人李某某同意的，在谈做啤酒销售商的过程中，原审被告人李某某从未告知过被害人要办理何种手续，被害人按照原审被告人李某某所说才向其提供的所谓公司会计账户上打款，有证人薛某某的证言、银行汇款凭证及收到货款44×××00元的证明在卷相佐证。综上，原审被告人李某某在收到银行催其还款短信后，便产生非法占有被害人刘某某、孙某某配送青岛啤酒的货款，向被害人编造不能马上办理立户手续的谎言，让被害人将44×××00元货款打到其提供的虚假账户内，骗取被害人的货款用于其日常消费和还银行欠款的行为符合诈骗罪的主、客观要件，故其所提上诉理由不能成立。
本院认为，原审被告人李某某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，向被害人刘某某、孙某某提供虚假账号，骗取被害人货款拒不返还，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项、第一百九十七条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王建民
代理审判员 伊贤颂
代理审判员 闫 艳
二〇一二年十二月三十一日
书 记 员 王 琮