广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南市民二终字第95号
上诉人（一审被告）：广西南宁市维依酒店管理有限公司。
委托代理人：卢礼伟，＊＊律师事务所律师。
委托代理人：朱媛，＊＊律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）：南宁市新风尚酒店有限公司。
委托代理人：冯旭，＊＊律师事务所律师。
上诉人广西南宁市维依酒店管理有限公司（以下简称维依公司）因与被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司（以下简称新风尚公司）承包经营合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2010）青民二初字第1047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年1月14日受理后，依法组成合议庭，分别于2013年2月26日、2013年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人维依公司的委托代理人卢礼伟、朱媛，被上诉人新风尚酒店的委托代理人冯旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2009年12月1日，新风尚公司（甲方）与维依公司（乙方）签订一份《新风尚酒店承包经营合同》，约定甲方将位于南宁市青秀区东葛路5号综合楼的具备全部合法经营证照和具备正常经营条件的“新风尚酒店”承包给乙方经营。第一条承包项目及内容：南宁新风尚酒店经营业务，包括现有及将来增加的一楼大堂、二至五楼客房、楼顶办公室一间和配套设备设施、配套物品的经营权和使用权。第二条承包期限：本合同有效期共10年，每年一签，分期签署实施。每合同年度结束前10日内签署。签署条件：按合同约定完成经营指标，且无违法违纪经营行为。第三条履约保证金及支付方式：1、乙方应向甲方交纳的履约保证金为10万元整。合同签订三天内，乙方须向甲方足额支付。逾期未能支付的，则视为乙方违约，本合同自动作废。2、承包经营期间，乙方须按时交纳承包金和租赁租金，若不能按合同约定足额交纳的，甲方则用履约保证金补足，乙方须在10天内补足履约保证金10万元，若逾期不补视为违约。第四条经营指标及结算方式：1、双方约定以利润保底、超额分红的指标管理方式进行酒店经营。乙方须向甲方提交酒店的经营管理方案，供甲方备案。乙方承诺经营期满一年，保证酒店客房均价140元前提下，入住率提高到80%以上。2、为支持乙方开展工作，甲方同意本合同期内第一年的前三个月（即2009年12月、2010年1月、2月），乙方应缴纳的承包金为每月3万元整。第四个月（即2010年3月）起乙方应缴纳的承包金为每月6万元。3、双方约定平均每月最低营业额为19万元，超过19万元部分扣除30%的经营成本后，按甲方40%乙方60%的比例分成。4、双方核定每月正常经营支出为13万元，超过核定部分由乙方自行承担，节余部分双方按甲方40%乙方60%的比例分配。5、日常经营收入经双方指定人员核准后签字入账，资金由甲方负责管理，甲乙双方按月核算，每季度结算一次。第五条楼房租赁租金及支付方式：1、新风尚酒店使用的场地由甲方从广西乐业县贝花石材开发有限公司（以下简称贝花公司）处租赁取得。经甲方、乙方以及贝花公司三方另行补充协议约定，本合同期内的租赁租金由乙方全部承担并每月直接向贝花公司支付（租赁条款具体见本合同附件一《房屋租赁合同》）。2、贝花公司在收到乙方支付的租赁租金后，以新风尚公司为抬头给甲方出具收款凭据。第六条酒店印章的保管及设备、人员使用：1、新风尚公司的所有印章由甲方负责刻制、办理和派专人保管，印章的使用仅限于与酒店经营相关的业务往来，重大事项须经甲方法人书面同意。甲方印章保管员的职责是协助乙方办理各种营业证照（包括工商、消防、治安、税务等）的年审、补办或税务发票申领等工作的审查和盖章，所需一切费用包含在新风尚酒店各项经营成本指标表内。2、甲方将酒店设备、设施及员工交由乙方管理使用。乙方对酒店设施设备及财产负有保全的直接责任，须进行日常维护保养，以确保酒店经营正常，如有丢失、损毁，乙方负责追查并按折旧后余额赔；员工工资由乙方按月支付包含在新风尚酒店各项经营成本指标表内，乙方有完全的人事任命权，对于不能胜任工作者，乙方有权提出更换。第七条财务监督、管理：1、财务人员由甲方指定，由乙方管理，工资标准为800元／月。如财务人员不能胜任其工作，乙方有权更换，甲方必须及时指派新的符合工作要求的财务人员。2、财务人员必须制订财务管理制度，执行中华人民共和国会计法，按照国家相关法律法规的规定缴纳各项税费。3、财务人员对酒店的固定资产必须进行专项管理。4、由财务人员每月向甲乙双方书面报告当月经营、财务情况。该报告经甲乙双方确认后方能结算入账。第八条甲方权利：1、按照合同约定向乙方收取承包金。5、本合同终止之日前60天，有权提前检查承包项目的状况。如有损坏或丢失等，有权依据本合同有关条款向乙方提出赔偿。第九条甲方义务：1、保证将新风尚酒店在本合同签订3日内把新风尚酒店经营必备的项目补齐移交给乙方经营，并同意乙方在合同期内以“南宁市新风尚酒店”的名义从事本酒店的经营。2、将酒店内现有的物品、设备设施等财产移交给乙方使用，详细财产以双方签字认可的资产移交清单为准（具体见本合同附件一《资产移交清单》）。4、对于乙方合法办理各类经营证照的年审、补办或申领税务发票等工作，甲方有义务给乙方提供盖具印章等快捷方便的服务，不得刁难、拖延。第九条乙方权利：3、乙方拥有新风尚酒店的完全经营权，除装修、改造等重大事项、财务人员的指派由甲方决定外，由乙方全面负责新风尚酒店的经营管理工作。5、在双方确定采购价格后，日常低值易耗品由乙方负责采购。6、承包期内，日常经营开支，乙方有权按照双方约定的各项成本指标范围内批准开支各项费用（附件四：新风尚酒店各项经营成本指标表）。第十条乙方义务：1、按合同约定如期缴纳承包金和租赁租金（附件五：新风尚酒店各项经营成本指标表）。4、承包期内，乙方需对《资产移交清单》中的资产进行维修维护和保养。如有损坏，需自行出资及时维修和更换，保证设备设施的完好。9、承包期内，负责承包项目各类经营证照的年审、补办以及税票申领等工作，确保酒店正常营业，并承担相关的一切费用，包括各类公关招待等费用。第十一条特别约定：本合同签订后，双方约定每月提取5000元作为对该项目将来的重新装修改造和设施购置基金，甲方负责4000元，乙方负责1000元。节约或超额双方按各自比例承担。第十二条资产移交和处置：1、合同期满或合同提前解除时，甲乙双方依据附件一《资产移交清单》交接资产。2、附件一《资产移交清单》中的资产有损坏或缺失的，必须由乙方负责维修完好或按折旧赔偿，移交给甲方。第十三条履约保证金的退还：合同期满后，如乙方没有违反本合同条款行为，且清算时无拖欠经营费用和发生其他违法行为的。甲方在合同期满后7天内一次性退还乙方全部承包保证金（不计利息）。第十四条合同的变更、解除或终止及违约责任：2、甲乙双方任何一方违背本合同条款的行为均为违约行为，守约方有权依据合同文书及《合同法》追究违约方的法律责任和经济责任。3、如乙方未能在本合同规定时限内足额支付甲方承包金的，属于乙方违约，甲方有权单方面提前解除合同而不违约。同时，乙方所交纳的全部承包保证金，甲方全部不予退还。4、如乙方未能依据本合同附件条款按时足额交纳租赁租金的，属于乙方违约，甲方有权单方提前解除合同并且不负违约责任。同时，乙方所交纳的承包保证金，甲方全部不予退还。新风尚公司、维依公司还签署了《新风尚酒店各项经营成本指标表》、《新风尚酒店64间客房用工计划表》作为合同附件。其中《新风尚酒店各项经营成本指标表》规定月营业额19万元，经营成本为13万元，超过19万元部分递增30%成本；水费占营业额1.2%，2280元（1.9元／吨，1200吨／月），电费占营业额9.7%，18400元（0.8元／度，23000度／月）。上述合同签订后，新风尚公司将新风尚酒店交给维依公司经营、管理。2010年3月3日，维依公司派人检查了酒店工程维修情况。2010年3月12日，新风尚公司出具一份收到维依公司3月份承包金6万元的收款收据。2010年4月24日，经检查，新风尚酒店电梯需办理加装限速器等。2010年4月28日，贝花公司出具一份收到维依酒店管理公司交来3月份租金57000元的收款收据。2009年12月至2010年4月，新风尚酒店经营收入共计594907.3元，总支出655195.98元，其中各月份水电费支出分别为15348.9元、13628.27元、23533.99元、16893.58元、13244元。2010年5月4日，中国人民解放军广西军区南宁东葛路离职干部休养所给新风尚酒店发出一份函件，要求其处理208、210、308、310号房漏水问题。2010年5月5日，维依公司向新风尚公司发出一份函件，认为自2009年12月5日对新风尚酒店边经营边移交以来，新风尚酒店在床垫、马桶、电话系统、浴室玻璃门、隔音等方面的硬件上存在严重质量问题，影响酒店经营，并要求新风尚公司三日内书面方案答复，减免承包金，否则终止经营承包合同，由新风尚公司于2010年5月20日派人接管酒店。2010年5月10日，新风尚公司复函维依公司，认为酒店是按现状承包，硬件问题应由维依公司履行维护、维修、更换的责任。2010年5月15日，新风尚公司向维依公司发出《关于办理新风尚酒店移交手续的函》，认为维依公司单方要求终止承包合同，已构成违约，新风尚公司决定2010年5月15日与其办理酒店移交工作，其它善后事宜由双方另行协商处理。2010年5月17日，新风尚公司与维依公司对新风尚酒店水、电表进行了抄表记录。2010年7月1日，贝花公司向维依公司发出一份《关于尽快付清拖欠租金的函》，要求支付拖欠自2010年4月至6月份租金171000元（每月57000元）。2010年8月16日，贝花公司出具一份《证明》，证明新风尚酒店2010年4、5、6月份的水电费为49039.28元，已由新风尚公司交纳。2010年9月6日，贝花公司向新风尚公司发函《关于依法追究南宁维依酒店管理公司拖欠租金法律责任的函》，授权新风尚公司向维依公司追讨2010年4月至6月份租金171000元。还查明，新风尚公司登记成立于2009年9月28日，登记经营范围包括对酒店业的投资，商品信息咨询，法定代表人为刘璐。维依公司登记成立于2008年11月3日，登记经营范围包括旅店业，对酒店的经营管理、策划及酒店项目投资提供咨询服务等。贝花公司的法定代表人为刘璐。庭审中，新风尚公司、维依公司对新风尚酒店场地租赁租金每月57000元无异议，对维依公司何时移交酒店给新风尚公司有异议。新风尚公司认为移交时间为2010年7月初，维依公司认为是2010年5月17日。双方均表示不主张酒店经营盈亏，对维依公司交纳的保证金10万元已另案处理。
一审法院经审理认为：新风尚公司、维依公司签订的《新风尚酒店承包经营合同》，双方主体适格，意思表示真实一致，内容未悖法律强制性规定，属合法有效的合同。双方均应恪守合同。一、关于维依公司主张新风尚公司的违约行为是否成立。首先，关于维依公司主张的证照问题。本案承包经营合同约定，新风尚公司将具备全部合法经营证照和具备正常经营条件的新风尚酒店承包给维依公司经营，并有权使用“南宁市新风尚酒店”的名义经营，有权依约使用新风尚公司所有印章。同时，将负责承包项目各类经营证照的年审、补办及税票申领等工作约定为维依公司的义务，新风尚公司对于维依公司的上述工作则有给予提供盖具公章的协助义务，维依公司还对承包期内所发生的工商、税务、消防、治安、安全、水电等经营事项负责协调解决。新风尚公司系依法登记成立、持有酒店经营营业执照的法人。维依公司签订承包经营合同后实际展开了经营，并无证据证明其因办理证照向新风尚公司提出协助要求而新风尚公司未尽其义务，也无证据证明维依公司因证照问题影响酒店经营，因此，对维依公司的该辩解意见不予采信。其次，关于酒店硬件问题。本案承包经营合同约定，新风尚公司将具备正常经营条件的新风尚酒店承包给维依公司，同时在合同第一条“承包项目及内容”明确约定：“南宁新风尚酒店经营业务，包括现有及将来增加的一楼大堂、二至五楼客房、楼顶办公室一间和配套设备设施、配套物品的经营权和使用权。”在新风尚公司义务中也约定，新风尚公司“将酒店内现有的物品、设备设施等财产移交给乙方使用，详细财产以双方签字认可的资产移交清单为准。”因此，应认定新风尚公司在酒店硬件方面的义务是移交现有房屋及配套设备设施、物品的经营权和使用权。双方亦未提供资产移交清单，无法确定酒店移交时的资产状况，对维依公司主张的酒店硬件问题不予采纳。二、关于新风尚公司主张的承包金、租金及水电费是否有依据。第一，关于承包金。按照本案承包经营合同的约定，维依公司承包酒店的第一年的前三个月承包金为每月3万元，第四个月起的承包金为每月6万元。如前所述，维依公司主张的新风尚公司违约行为不成立，其应按约定向新风尚公司支付承包金。承包经营合同终止后，维依公司负有向新风尚公司返还酒店的义务。新风尚公司、维依公司均未能举证证明维依公司返还酒店的时间，应由负有义务的一方，即维依公司承担举证不能的责任。现新风尚公司认可维依公司返还酒店的时间为2010年7月初，应予以确认。维依公司应支付新风尚公司2010年3月至6月的承包金合计18万元。维依公司辩称承包金已由新风尚公司从经营收入中扣除，因无证据证明，应不予采信。第二，关于租金。承包经营合同明确约定，租赁租金由维依公司全部承担，维依公司有义务按合同约定如期缴纳承包金和租赁租金。维依公司未向合同约定的履约对象贝花公司履行该约定义务，违反了合同的约定，应向新风尚公司承担违约责任，新风尚公司可依据合同向维依公司主张违约责任，而不受贝花公司是否主张的影响。新风尚公司要求维依公司支付2010年4月至6月的租金171000元，应予以支持。第三，关于水电费。根据承包经营合同约定，维依公司以利润保底、超额分红的指标管理方式进行酒店经营，双方核定每月正常经营支出为13万元，超过核定部分由维依公司自行承担。水电费作为经营成本应由维依公司承担。在双方签署的经营成本指标表中，水费、电费分别占营业额的1.2%、9.7%。新风尚酒店租用贝花公司场地进行经营，现由贝花公司出具水电费用支出证明，且该证明费用支出并未超出新风尚公司、维依公司双方核定的成本指标，应予以采纳。新风尚公司主张2010年4月至6月份的水电费用为49039.28元，应予以支持。综上，新风尚公司明确主张上述各项款项主张，新风尚公司、维依公司均表示不主张经营盈亏，且对保证金另案处理，应对新风尚公司的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、维依公司应支付新风尚公司承包金180000元；二、维依公司应支付新风尚公司租金171000元；三、维依公司应支付新风尚公司水电费49039.28元。案件受理费7301元，由维依公司负担。
上诉人维依公司不服一审判决，上诉称：一、被上诉人新风尚公司存在违约行为，致使承包经营合同不能继续履行。双方于2009年12月1日签订《新风尚酒店承包经营合同》，约定：被上诉人将位于南宁市青秀区东葛路5号综合楼的具备全部合法经营证照和具备正常经营条件的“新风尚酒店”承包给上诉人经营。合同还约定了承包项目、内容和承包期限等相关事宜。在双方签订的承包经营合同中，被上诉人承诺将一个具备全部合法证照和具备正常经营条件的“新风尚酒店”承包给上诉人经营管理，并在合同第九条第1款明确约定，被上诉人保证在本合同签订3日内把新风尚酒店经营必备的项目补齐移交给上诉人经营。但实际情况是，直到2010年5月17日双方移交酒店时，被上诉人都没有能够提供新风尚酒店经营必备的项目补齐移交给上诉人，致使上诉人的经营遇到多重困难，被上诉人的违约行为是致使双方解除合同的根本原因。一审认定，上诉人没有证据证明因办理证照向被上诉人提出协助要求，而被上诉人未尽义务，也无证据证明上诉人因证照问题影响酒店经营。该认定是错误的。证照是被上诉人移交新风尚酒店的必备项目，是合同约定的应尽义务，是合同能履行的前提，没有证照就不能够依法经营酒店。要求协助的事项应当是接手经营以后的年审等相关后续义务。因此，新风尚酒店证照不齐必定导致经营不合法，也必定会影响上诉人的经营，从而影响到双方全面履行承包合同。被上诉人存在违约行为，致使承包经营合同不能继续履行。二、一审完全支持被上诉人新风尚公司诉请的承包金、租金、水电费不当。（一）经营收入由被上诉人收取，承包核算方式是在营业收入中抵扣应支付的承包金、租金、水电费等成本费用后，盈利按比例属于上诉人，不足抵扣的部分数额才由上诉人另拿钱交给被上诉人。根据《承包经营合同》第四条：双方约定以利润保底，超额分红的指标管理方式进行酒店经营。日常经营收入经双方指定人员核准后签字入账，资金由被上诉人负责管理，双方按月核算，每季度结算一次。日常营业收入管理方式是：每日营业收入被上诉人派出其出纳人员陈广良到柜台根据电脑记录收取现金，刷卡收入因被上诉人没有刷卡机使用上诉人的，该收入暂放在上诉人的刷卡机银行帐号，月底、季末双方核算。根据被上诉人（会计王清华、出纳陈广良签字）向上诉人出示要求核对的《2009年12月至2010年4月收入汇总表》可以看出：被上诉人核算酒店5个月的营业收入594907.3元，抵扣房租、水电费、电话费、车位支出、股东收益（即承包金）等支出662984.5元，总收入594907.3元-总支出662984.5元＝-68077.28元。出现负数，收不抵支，则该数额应由上诉人另行付给被上诉人，因此就出现该表的第2项，实际应收回款：68077.28元＋刷卡收入85396元（因该刷卡收入在上诉人的刷卡机帐户，应付给被上诉人）＋维依挂账款2271元（上诉人招待客人入住挂账）＝155744.28元-20000元（被上诉人向宁英连借款）＝135744.28元，得出4月底止上诉人尚欠被上诉人款项135744.28元。因该表交由上诉人核对有些开支数额出现分歧，上诉人尚未签字。但从被上诉人提供该表，结合承包合同约定资金由被上诉人负责管理等足以证明营业收入是由被上诉人收取，上诉人应交的房租、承包金、水电费已在营业收入中抵扣，不足抵扣才是上诉人欠被上诉人的数额。一审对此不予认定是造成本案错误的根源。（二）因收不抵扣，上诉人已就部分费用另行支付给被上诉人，应在上述收入汇总表的欠被上诉人135744.28元中扣出。在收不抵支的情况下，被上诉人已拿相关的支出票据要求上诉人另行支付。上诉人已支付的费用有：2009年12月份水电费15348.92元，2010年1月份水电费23533.99元，2010年2月份水电费13628.27元，2009年12月至2010年2月份电话费6390.3元，2010年1-3月份车位支出2400元，合计61301.48元。应从上述汇总表中的欠款135744.28元减出后才是上诉人截至4月底尚欠被上诉人的金额。（三）一审认定酒店移交时间为2010年7月份错误。从2010年5月5日上诉人致函被上诉人，载明：希望双方达成一致终止承包合同关系，请贵公司在2010年5月20日前派出工作人员接管新风尚酒店经营管理工作。2010年5月15日，被上诉人致函上诉人，载明：2010年5月初，贵公司致函要求终止承包合同，要求我公司在本月20日前接管酒店，为确保酒店经营平稳过渡，我公司决定2010年5月15日与贵公司办理酒店移交工作。2010年5月17日，双方对酒店的水电进行了抄表确认移交时间。已发生法律效力的（2010）青民二初字第735号民事判决书也认定了5月17日被上诉人派人接管酒店，依法应作为认定案件事实的依据。一审却认定双方未能举证移交酒店的时间，就按照被上诉人认可的2010年7月初接管作为酒店的移交时间是错误的，无形中使得被上诉人2010年5月17日已接管酒店自行经营，又由上诉人代其交租金、水电费，又给其交承包金的不公平局面。综上所述，一审认定事实不清，请求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人新风尚公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，具有充分合同依据和法律依据，上诉人的上诉人请求没有事实和法律依据。1、上诉人从2010年4月至6月拖欠被上诉人承包金、租金、水电费是客观存在的事实。上诉人认为酒店移交时间是2010年5月17日，没有事实依据和法律依据，也不符合本案事实。2、上诉人在诉讼时，没有证据证实双方实际按《承包经营合同》第四条第5款进行酒店管理，恰恰相反，上诉人在经营过程中对于酒店经营重重设防，上诉人的证据也证实了酒店的日常经营由上诉人全面经营管理，酒店收入全部进入其帐户，由其掌控，上诉人从未将经营收入经双方核准后签字入账，双方从未每月核算过。3、在上诉人承包酒店过程中，从未实行过上诉人主张的所谓“抵扣”方式，上诉人也没有任何证据证实其主张，双方也从未有过任何所谓的“抵扣”结算。根据合同规定，酒店经营过程中的全部开支，均是由上诉人支出、缴纳。4、上诉人在双方签订承包合同后，单方面终止承包合同，客观上构成违约，并且也没有按照合同的约定对造成损坏的多项酒店设施、设备进行维护和更换，没有尽到承包合同约定的相关义务。因此，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求驳回上诉人的上诉请求。
当事人争议的焦点是：1、新风尚公司是否存在违约行为？2、新风尚公司诉请的承包金180000元、租金171000元、水电费49039.28元应否得到支持？
上诉人在二审期间向本院提交了证据：1、2010年5月17日被上诉人接收酒店后作出的辞退人员通知；2、南宁市志荣洗涤厂证明、收款收据和洗涤清单；3、2010年5月15日陈广良到前台收取住客押金的收据；4、（2010）青民二初字第735号民事判决书；5、（2011）南市民二终字第453号民事判决书。上述证据用以证明2010年5月17日，上诉人将酒店移交给被上诉人接管，陈广良是被上诉人的财务人员，被上诉人的行为构成违约。6、被上诉人不服（2010）青民二初字第735号民事判决的民事上诉状；7、水电费、电话费、车位费票据。证据6、7用以证明酒店的经营收入资金由被上诉人管理掌控，每季度结算；承包金、租金、水电费等在经营收入中抵扣，抵扣有结余的由被上诉人付给上诉人，收不抵支才由上诉人另行拿钱付给被上诉人；被上诉人财务人员王清华、陈广良签字的《收入汇总表》显示2009年12月至2010年4月收入抵扣房租、水电费、承包金等支出后出现负数，尚欠135744.28元与被上诉人的复函、民事上诉状吻合；收取水电费收据及工作表证明陈广良系被上诉人的财务人员，其签字的收入汇总表能反应经营收入资金由被上诉人掌管；被上诉人预计收不抵支后中途已向上诉人收取部分水电费、电话费、车位费共计61301.48元。8、2010年5月1日-5月15日日营收总表；9、罗盘HIMS软件系统云计算服务协议。证据8、9用以证明2010年5月1日至5月15日营业收入总计67097.5元，该《日营收总表》系2013年2月22日从南宁广真计算机科技有限公司为酒店按照的软件系统中打印，与一审举证2010年5月17日打印的日营收总表累计数相符，系统里的数字不可更改。被上诉人经质证后认为：上诉人二审提交的证据不属于新证据，对证据1的真实性不予认可，该证据与本案无关，通知中的人是什么人、是否真实存在不清楚。对证据2不予认可，该证据中的主体是否存在不清楚，即使存在也是洗衣厂与上诉人之间的问题；对证据3的真实性不予认可，该证据不能证实上诉人的主张。对证据4、5的真实性没有异议，但这两份判决书明显错误，特别是涉及本案酒店移交的时间认定错误，没有证据证实上诉人在5月17日将酒店移交给被上诉人；判决被上诉人违约是错误的，被上诉人将全新装修的酒店交给上诉人，上诉人明知道酒店的基本情况，合同约定相关证照由上诉人来办理，实际上上诉人也一直正常经营到2010年7月初才退出，不存在被上诉人违约的问题。对证据6的真实性没有异议，从被上诉人的证据来看，上诉人没有按照合同交纳承包金和租金，其行为构成违约。对证据7，认为三张水电费收据的真实性没有异议，该证据证实了承包期间的费用由上诉人根据合同约定来承担，证实了上诉人实际交纳费用的时间是到3月份，不是4月份，陈广良是双方认可的财务管理人员，不是被上诉人单方的财务管理人员，陈广良是双方认可的财务人员与合同约定相吻合。对于费用报销清单不予认可，该报销清单上没有任何人签字。对于邮电通信业发票的真实性没有异议，但对关联性有异议，除了涉及刘璐的电话费之外，其他费用都与本案无关，且刘璐的电话费是酒店为了降低经营成本，以个人名义报装电话，该话费应由上诉人承担；对车位费收据的真实性不予认可。对证据8的真实性不予认可，从收支情况上来看，上诉人一直在正常经营，并不存在因为证照等原因影响其经营，在上诉人经营过程中，刷卡机的费用是直接划入上诉人的名下，现金由其掌控。对证据9的真实性不予认可，无法核实主体的真实性，该协议书在2010年11月15日合同终止后才发生，与被上诉人无关。
对争议的证据本院经审理确认：上诉人在二审期间提交的证据1、2，因该证据的内容与本案具有关联性，且被上诉人没有证据反驳，故本院予以采信；对证据3，因陈广良均是双方认可的酒店财务人员，对其出具的收据本院予以采信；对证据4、5，该判决书是法院作出的生效判决书，真实合法，本院予以确认；对证据6，被上诉人对其真实性没有异议，本院予以确认；对证据7中的三张水费收据和刘璐的话费发票，被上诉人没有异议，本院予以确认，对车位收据及其他电话费发票，因与本案双方争议的纠纷没有关联性，本院不予确认；对证据8，因是上诉人单方制作的，且被上诉人不予认可，本院不予采信；对证据9，该证据是上诉人与第三方之间的服务协议，不能证实酒店的营业收入掌握在被上诉人手中。
本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院另查明：维依公司诉新风尚公司承包合同纠纷一案，本院于2011年12月12日作出（2011）南市民二终字第453号民事判决，该判决认定维依公司与新风尚公司已经协议解除承包合同，2010年5月17日新风尚公司派人接管酒店。同时认定，在承包合同签订后，新风尚公司虽将酒店的设施设备移交给维依公司，但未依约向维依公司提交全部合法经营证照，新风尚公司除向维依公司提交了《企业法人营业执照》、《卫生许可证》、公众聚集场所投入使用、营业前《消防安全检查合格证》外，尚有《特种行业许可证》和税务发票未向维依公司提交，新风尚公司的行为构成违约。再查明，根据新风尚酒店财务人员制作的收入、支出汇总表载明：酒店2009年12月至2010年4月现金收入496499.3元、刷卡收入（在维依公司帐户）85396元、挂账入13012元，合计594907.3元；2009年12月至2010年4月房租支出285000元（57000元／月）、水电费支出82648.74元（其中：2009年12月份水电支出为15348.9元、2010年1月份为13628.27元、2月份为23533.99元、3月份为16893.58元、4月份为13244元）、电话费支出9089.84元、车位费支出4000元、股东收益210000元、工资支出58505元、其他支出5952.4元，合计655195.98元，加上酒店经营客房易耗品7788.6元，开支总计为662984.58元；总收入594907.3元－总支出662984.58元＝-68077.28元；实际应回款为：68077.28元＋刷卡收入85396元＋维依公司挂账款2271元＝155744.28元-20000元（宁总借款）＝135744.28元。该汇总表有酒店会计王清华和出纳陈广良签字确认，但该表未对2010年5月1日至2010年5月17日17天的收入和支出进行汇总。2010年5月5日，维依公司向新风尚公司出具一份函，拟终止双方承包合同关系，为此，2010年5月10日，新风尚公司复函给维依公司，主张维依公司尚应支付新风尚公司款项135744.28元。
本院认为：上诉人维依公司与被上诉人新风尚公司签订的承包经营合同为当事人真实意思表示，内容并未违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。
关于新风尚公司是否存在违约行为的问题。承包合同签订后，新风尚公司将酒店的设施、设备移交给维依公司，但未依约向维依公司提交酒店全部合法经营证照，尚有《特种行业许可证》和税务发票未提交给维依公司，新风尚公司的行为构成违约。
关于酒店移交时间问题。新风尚公司主张酒店移交时间为2010年7月初，维依公司主张为2010年5月17日。对此，本院认为，有证据证明，新风尚公司于2010年5月17日辞退酒店人员，派人接管了酒店，且该事实已经生效的法律文书予以确认，故本院确认酒店移交时间为2010年5月17日，一审判决认定移交时间为2010年7月初欠妥，本院予以纠正。
关于所欠承包金、租金、水电费数额问题。新风尚公司、维依公司在承包合同约定，以利润保底超额分红的指标管理方式进行酒店经营，日常经营收入经双方指定人员核准后签字入账，资金由新风尚公司负责管理。为此，新风尚公司指派其工作人员陈广良到新风尚酒店担任出纳。根据新风尚酒店会计王春华和出纳陈广良签字确认的《2009年12月至2010年4月收入和支出汇总表》，新风尚酒店2009年12月至2010年4月期间的总收入减去总支出，实际应收回款为135744.28元。结合承包合同的约定，可以证实双方的承包核算方式是在营业收入中抵扣应支付的成本费用，且在2010年5月10日新风尚公司的《复函》中，新风尚公司确认维依公司尚欠其款项135744.28元，两份证据可以相互印证。故，维依公司主张双方约定承包金、租金、水电费是从酒店营业收入中抵扣，不足部分才由其另外支付给新风尚公司，本院予以采信。可以确认为2009年12月至2010年4月，维依公司所欠新风尚公司的各项款项数额为135744.28元。维依公司应依《2009年12月至2010年4月收入和支出汇总表》支付自2009年12月至2010年4月的款项135744.28元给新风尚公司。新风尚公司于2010年5月17日才接管酒店，维依公司所应支付的各项费用应支付至2010年5月17日，2010年5月1日至2010年5月17日17天的承包金为32895元，房屋租金为31263元。而对于2010年5月1日至2010年5月17日17天的水电费金额，新风尚公司、维依公司均没有提供证据证实，无法确定数额，但该费用确已实际发生，维依公司理应支付。在无法确定具体数额的情况下，本院酌情取2010年2、3、4月份水电费的平均值，确定2010年5月1日至2010年5月17日17天的水电费为9811元。一审判决对各项数额认定数额错误，本院予以纠正。
综上所述，一审判决认定事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项和第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销南宁市青秀区人民法院（2010）青民二初字第1047号民事判决；
二、上诉人广西南宁市维依酒店管理有限公司应支付被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司2009年12月至2010年4月的承包金、租金、水电费共计135744.28元；
三、上诉人广西南宁市维依酒店管理有限公司应支付被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司2010年5月1日至2010年5月17日的承包金32895元；
四、上诉人广西南宁市维依酒店管理有限公司应支付被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司2010年5月1日至2010年5月17日的租金31263元；
五、上诉人广西南宁市维依酒店管理有限公司应支付被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司2010年5月1日至2010年5月17日的水电费9811元；
六、驳回被上诉人南宁市新风尚酒店有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费7301元，由南宁市新风尚酒店有限公司负担3500元，广西南宁市维依酒店管理有限公司负担3801元；二审案件受理费7301元，由南宁市新风尚酒店有限公司负担3500元，广西南宁市维依酒店管理有限公司负担3801元。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或者与一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 骁
审 判 员 林 敏
代理审判员 莫海峰
二〇一三年七月八日
书 记 员 林 菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。