成都市青白江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青白刑初字第110号
公诉机关成都市青白江区人民检察院。
被告人代某某，男，1975年9月21日出生于四川省金堂县，居民身份证号码，汉族，小学文化，住四川省金堂县。2014年11月20日因涉嫌贩卖毒品罪被成都市公安局青白江区分局刑事拘留，同年12月17日经成都市青白江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局青白江区分局执行逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。
辩护人喻开富，四川信诺达律师事务所律师。
被告人魏某某，男，1977年12月18日出生于遂宁市安居区，居民身份证号码，汉族，初中文化，住遂宁市安居区分水镇魏家沟村7社*号。曾因犯抢劫罪于2010年11月8日被成都市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年3月9日刑满释放。2014年11月20日因涉嫌贩卖毒品罪被成都市公安局青白江区分局刑事拘留，同年12月17日经成都市青白江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局青白江区分局执行逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。
被告人刘某，女，1995年8月16日出生于成都市青白江区，居民身份证号码，汉族，初中文化，住成都市青白江区城厢镇绣川河村*组。2014年11月20日因涉嫌贩卖毒品罪被成都市公安局青白江区分局刑事拘留，同年12月17日经成都市青白江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局青白江区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
被告人刘某某，男，1984年9月21日出生于成都市青白江区，居民身份证号码，汉族，初中文化，住成都市青白江区红阳红峰村**组。2014年11月20日因涉嫌贩卖毒品罪被成都市公安局青白江区分局刑事拘留，同年12月17日经成都市青白江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局青白江区分局执行逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。
成都市青白江区人民检察院以成青白检公诉刑诉（2015）59号起诉书指控被告人代某某、刘某、魏某某、刘某某犯贩卖毒品罪，于2015年2月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市青白江区人民检察院指派代理检察员伍炳章出庭支持公诉，被告人代某某及其辩护人喻开富、被告人刘某、魏某某、刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都市青白江区人民检察院指控，2014年11月19日，吴某（另处）联系被告人刘某某，向其购买麻古。当天，被告人刘某某又电话联系被告人刘某购买该麻古，后刘某又电话联系被告人代某某购买该麻古，并让其送到成都市青白江区。
当天下午，被告人代某某驾驶车辆搭乘被告人魏某某与肖某（另处）携带毒品到成都市青白江区接到被告人刘某。被告人魏某某和被告人刘某商定每颗麻古价格为21元，并将200颗麻古交给被告人刘某。后被告人魏某某与被告人刘某一同前往与刘某某约定的交易地点青白江区红阳文化巷文化苑小区，被告人刘某在该小区交易后，被民警挡获，查获重17.61克冰毒。后民警将被告人魏某某挡获，从其身上查获重0.18克冰毒。随后民警又将代某某挡获，并从其身上查获重65.39克冰毒。
为支持指控事实，公诉机关提交了受理案件登记表、检查笔录、扣押物品清单、鉴定意见、称重记录、通话记录、辨认笔录、证人证言、到案经过及被告人供述等证据予以证明，请求本院以贩卖毒品罪追究被告人代某某、刘某、魏某某、刘某某的刑事责任。
被告人代某某在庭审中辩称：毒品是在金堂购买的，其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品。被告人代某某的辩护人的辩护意见是：1、被告人代某某携带的毒品构成非法持有毒品罪；2、本案存在贩毒数量引诱，贩卖毒品数量应认定为麻古50颗，且为犯罪未遂。
被告人魏某某对指控的犯罪事实及证据无异议，并自愿认罪。
被告人刘某对指控的犯罪事实及证据无异议，并自愿认罪。
被告人刘某某对指控的犯罪事实及证据无异议，并自愿认罪。
经审理查明，2014年11月19日，吸毒人员吴某（另处）经电话联系被告人刘某某，商定以每颗25元的价格向其购买200颗麻古。当天上午，被告人刘某某又电话联系被告人刘某购买该200克麻古，后刘某又电话联系被告人代某某购买该200克麻古，并让其送到成都市青白江区。
当天下午14时许，被告人代某某驾驶牌照号为川AF＊＊**的大众汽车，搭乘被告人魏某某与肖某（另处）携带毒品到成都市青白江区，在川化三桥附近接到被告人刘某。被告人魏某某和被告人刘某在车上商定每颗麻古价格为21元，并将200颗麻古交给被告人刘某。后被告人魏某某与被告人刘某一同前往与刘某某约定的交易地点青白江区红阳文化巷文化苑小区，被告人刘某在该小区1栋2单元3楼以22元每颗的价格将200颗麻古交易后，被民警挡获，上述麻古重17.61克。后被告人刘某协助民警在文化巷22号小卖部外将被告人魏某某挡获，从其身上查获重0.18克淡黄色晶体一袋。随后被告人魏某某协助民警在青白江区公安局门前将前来接被告人魏某某的代某某挡获，并从其身上查获重32.69克的淡黄色晶体一袋、重32.7克的红色药片三袋。当晚，民警将刘某某挡获。经检验，上述查获晶体和药片均含有甲基苯丙胺成分。
另查，四被告人均系吸毒人员，被告人代某某系以贩养吸。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、检查笔录及照片，（1）对代某某的检查笔录，证实从代某某上衣内侧下口袋内查获用透明封口袋装，用卫生纸包裹的淡黄色晶体一袋，重32.69克；从代某某左侧裤包内查获用蓝色塑料封口袋装后，用卫生纸包裹的红色圆形药片一袋，重25.57克；从代某某上衣内侧上口袋内查获用蓝色塑料封口袋装后，用卫生纸包裹的红色圆形药片两袋，重7.13克；（2）对魏某某的检查笔录及照片，证实从魏某某口袋内纸巾包内查获用透明塑料封口袋装的淡黄色晶体一袋，重0.18克；（3）对刘某的称重笔录，证实从刘某处查获的红色圆形药片重17.61克。
2、扣押决定书及清单，证实公安机关从代某某处扣押淡黄色晶体一袋、红色圆形药片3袋、人民币1900元、手机两部，从魏某某处扣押淡黄色晶体0.18克和手机一部，从刘某某处扣押手机一部，从刘某处扣押手机一部。
3、鉴定意见，（1）成公鉴（理化）字（2014）18652号鉴定意见书，证实从所送检1号检材（代某某上衣口袋内查获）中检出甲基苯丙胺成分，从所送2、3、4号（代某某上衣、裤子口袋内查获）检材中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；（2）成公鉴（理化）字（2014）18655号鉴定意见书，证实从所送检1号检材（刘某携带包里查获）中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；（3）成公鉴（理化）字（2014）18651号鉴定意见书，证实从所送检1号检材（魏某某衣服口袋里查获）中检出甲基苯丙胺成分。
4、现场检测报告书，证实代某某、刘某、魏某某、刘某某四人尿液经现场检测甲基安非他命类毒品，结果呈阳性；检测吗啡类毒品均成阴性。
5、四被告人身份信息，证实四被告人具有刑事责任能力。
6、通话记录，证实代某某在2014年11月18日、19日与刘某、魏某某有频繁联系；刘某在2014年11月18日、19日与代某某、魏某某有频繁联系；刘某某在2014年11月18日、19日与刘某有两次联系，与吴某有频繁联系；吴某与刘某某在2014年11月19日有频繁联系。
7、刑事判决书，证实被告人魏某某于2010年11月8日因犯抢劫罪，被成都高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元。
8、证人吴某的证言，2014年11月18日上午，曾强给我打电话，让我帮他买50颗麻古。2014年11月19日，在警察的同意下，我打电话给刘某某，说要买200颗麻古，当时价格说成25元1颗，约定好在青白江老电影院他租住房交易。到那后，刘某某说他在外面回不来，他已联系好由卖麻古的直接把麻古送到他租住房门口交易，他给我说对方的价格是22元1颗。我只给对方4400元买200个麻古，剩下的600元差价下来补给他。
9、证人肖某的证言，代某某是2014年11月18日14时许，从我手上租的汽车，2014年11月19日中午13时许，我打电话给代某某，问他用不用车，我准备回中江老家一趟，代某某说他要回金堂，我就说带我一起回去。过后我们就经成青路往青白江方向走，在路上代某某接了电话的，具体谁说的什么我不清楚。接了电话后，我们就直接将车开到青白江城区，之后代某某电话联系“师妹”，说在青白江邮电巷路口等她。过了一会，“师妹”（刘某）就坐了一辆三轮车过来，我当时玩手机，代某某、“建娃儿”（魏某某）与“师妹”说了几句，具体说什么我不清楚，过后代某某就叫“师妹”指路，将我载到青白江城区的一条小巷子内。然后，“师妹”就在那个巷子内下了车往里面的一个小区内走了，走的时候说等一下就出来，“建娃儿”说他要等“师妹”也下车了。
10、被告人代某某的供述，2014年11月17日晚上，我和肖某、魏某某，还有一个小女子（刘某）在新都区红树林小区我住的那里，我们几个都吸食了冰毒的，还吃了麻古的，耍到第二天中午，那个小女子离开的时候，就把我们的毒品偷走了。今天，我们来找她要。警察就从我身上现场搜了一些毒品出来，有几十、百余颗麻古，还有冰毒，我不清楚有好重，是我从金堂一个山边路上捡来的。
11、被告人刘某的供述，2014年11月19日上午，刘某某叫我拿东西，意思就是买毒品，他在电话里说他要200颗麻古，我就说好。我就打电话给勇哥（代某某），我给他说我朋友要200颗麻古，我等会给你打电话你就把麻古拿过来，勇哥就说好。下午3点过，勇哥打电话给我，说他车停在青白江三桥附近的银行门口，我过去看到勇哥在开车，车上还有2个人，副驾坐的是肖哥（肖某），后排坐的是建娃（魏某某）。我就问勇哥价格可不可以少点，勇哥说“你跟建娃谈”，然后我就问建娃，建娃说最低21元1颗，后开车到了电影院，建娃就把那包麻古给我，我把麻古装在我的小提包里，然后进了文化苑小区，刘某某家住在进门右边最里面一栋的3楼左边房子，我直接上的楼，还没走到三楼，警察就把我抓了。我今天带的那些麻古是红色的像药片一样一个一个的，我没打开看，建娃说有200颗。
12、被告人魏某某的供述，我是帮代某某贩卖毒品的。2014年11月19日早上10点过的样子，我到代某某家里去。临出门时代某某给了我一包东西揣着，我揣到后，就知道是麻古了。当我们快到青白江的时候，代某某接了几个电话，然后代某某给我说喊我把身上的麻古卖给刘某，价格是21元1颗，到时候我和刘某谈。刘某上了我们的车后，就问代某某“东西呢？好多钱。”我告诉她21元1颗，到了青白江的一个地方，具体哪里我不清楚，我就把麻古给了刘某。卖给刘某的麻古是用蓝色塑料袋包起的，外面用卫生纸包的，在车上刘某还给我时用深蓝色天之娇子软包烟盒放起的。快到青白江的时候，在车上代某某打了几个电话，里面提到了卖毒品的事，我就知道到青白江是卖毒品了。
13、被告人刘某某的供述，2014年11月18日晚上12点左右，吴某给我打电话，让我问下我的朋友有没有毒品麻古，我同意了，并给刘某打电话，但没有打通。11月19日上午10点过，刘某给我回了电话，我说我有朋友要麻古，要200颗，刘某说好嘛。我给吴某打电话，我说我问了，刘某那里有麻古，吴某说好嘛。到了下午3点左右，吴某给我打电话，问我打电话给刘某问了没有，我说我在外面，再打电话问一下刘某。然后我给刘某打电话，问她有没有200颗麻古的事。大概下午4点的样子，刘某给我打电话，我说你到成钢老电影院那边去嘛，我朋友在那里等着了。再后来，我打电话给吴某，问他买到麻古没，他说都整好了。吴某说过把每颗便宜下来的3元钱，给我做好处费，200颗麻古，总计600元，但我没有要。
14、到案经过，证实：2014年11月19日，吴某电话联系刘某某表示要买200颗毒品麻古。当日下午15时许，卖家刘某到达该处后，将一包用卫生纸包裹好的疑似毒品的200颗红色药片交易时，民警将刘某挡获并控制。讯问中刘某称还有几个人一起过来贩卖毒品麻古。在刘某的指认下，民警在文化巷22号小卖部外将等候刘某的魏某某挡获，并从魏某某处查获疑似毒品的淡黄色晶体一袋。后魏某某交代还有同伙代某某、肖某驾驶一辆白色大众汽车在附近等候他们。魏某某电话联系代某某后，当日下午17时许，办案民警在本区公安分局门口将前来接魏某某的代某某、肖某挡获，并从代某某身上查获疑似毒品的淡黄色晶体一袋，红色药片三袋。当日20时许，在吴某的电话联系下，民警在新花鸟市场附近将刘某某挡获。
15、本案相关辨认笔录等书证均收集在案。
上述证据来源合法、客观真实，与案件事实相关联，证据相互印证形成了证据锁链，本院予以采信。
本院认为，被告人代某某、魏某某、刘某、刘某某明知是毒品并贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人代某某被查获毒品数量为冰毒65.39克，其系以贩养吸人员，被查获毒品应认定为犯罪数量，量刑时考虑其吸食毒品的情节酌定从轻处罚，故其贩卖毒品数量为冰毒83克，依法应处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。被告人刘某、魏某某、刘某某贩卖毒品数量为冰毒17.61克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人代某某及其辩护人所提构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院认为，被告人魏某某、刘某均指认被告人代某某提供毒品进行交易，且被告人代某某系以贩养吸，查获毒品数量应计入其犯罪数量，故对该辩护意见不予采纳。被告人代某某本有贩卖毒品的主观故意，特情介入促使交易完成，并不影响被告人代某某的犯罪构成，量刑时考虑特情介入因素酌定从轻处罚，故被告人代某某的辩护人所称被告人代某某贩卖毒品数量应认定为麻古50颗的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。被告人代某某的辩护人所提本案属于犯罪未遂的辩护意见，本院认为，被告人代某某、魏某某与被告人刘某已交付毒品完成交易，属于犯罪既遂，故对该辩护意见不予采纳。被告人代某某提供毒品，并指使他人贩卖毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人魏某某受被告人代某某指使帮助贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人刘某直接与毒品买家交易，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某某帮助被告人刘某联系毒品买家，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人刘某、魏某某协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人刘某、魏某某、刘某某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人魏某某在原判有期徒刑刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人代某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并没收财产人民币二万元；
二、被告人魏某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万二千元；
三、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；
四、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；
五、对扣押在案的作案工具被告人代某某的号码为1355＊＊＊＊＊＊的手机一部、被告人魏某某、刘某、刘某某的手机各一部予以没收。
（刑期从判决执行之日起计算。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人代某某的刑期自2014年11月20日起至2029年11月19日止；被告人魏某某的刑期自2014年11月20日起至2019年5月19日止；被告人刘某的刑期自2014年11月20日起至2018年11月19日止；被告人刘某某的刑期自2014年11月20日起至2018年5月19日止；所处罚金应于本判决生效后30日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 雷恩仲
人民陪审员 秦徽武
人民陪审员 黄仁富
二〇一五年三月十七日
书 记 员 张 楠
附：所引用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。