湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘05刑终113号
原公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛祖雄，农民。2015年9月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
原审被告人毕某，农民。2015年9月12日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，现羁押于武冈市看守所。
湖南省武冈市人民法院审理湖南省武冈市人民检察院指控原审被告人毛祖雄犯贩卖毒品罪、原审被告人毕某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年4月8日作出（2016）湘0581刑初12号刑事判决。原审被告人毛祖雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省武冈市人民法院审理认定，
一、毛祖雄贩卖毒品
2015年9月份，被告人毛祖雄多次贩卖毒品给吸毒人员陆某。同年9月11日23时许，群众举报毕某容留他人吸毒，公安民警到毕某的住宅进行检查。在毕某屋前的晒谷坪将正往毕某家走的毛祖雄抓获，从毛祖雄身上搜出1个红色食品袋，内有12个自封袋，自封袋里装有白色晶体物，经称量，净重56.9克。经鉴定，56.9克白色晶体中含有甲基苯丙胺（××）。
二、毕某容留他人吸毒
2015年9月10日晚上，毕某提供甲基苯丙胺给柳某，并容留柳在家吸食。2015年9月11日晚上，毕某提供甲基苯丙胺给许某，并容留许在家吸食。
原审采信了抓获经过，检查笔录、扣押清单、称量笔录，鉴定意见及照片，辨认笔录，通话详单，证人陆某、柳某、许某的证言，被告人毛祖雄、毕某的供述户籍资料等证据，认定被告人毛祖雄的行为构成贩卖毒品罪；毕某的行为构成容留他人吸毒罪。对毛祖雄适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第五十九条、第六十条、第六十七条第三款；对毕某适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人毛祖雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万五千元；二、被告人毕某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。
毛祖雄上诉提出：原判将他持有毒品数量认定为贩卖数量与事实不符；原判量刑畸重。
经审理查明，
一、毛祖雄贩卖毒品
上诉人毛祖雄系吸毒人员。2015年9月8日上午，吸毒人员陆某在长沙市打电话给毛祖雄购买毒品。当天晚上，陆某从长沙市回到武冈市，毛祖雄在武冈市福荫亭河边以100元的价格卖给陆某甲基苯丙胺0.6克，陆某用微信发红包的方式付款100元。同年9月9日晚上，毛祖雄在福荫亭河边卖给陆某甲基苯丙胺0.6克，陆某用支付宝转账的方式付款100元。同年9月10日晚上，毛祖雄在福荫亭河边将自己吸食后剩余的0.4克甲基苯丙胺卖给陆某，陆某说回到长沙市后再用微信红包或支付宝的方式付款50元。同年9月11日23时许，群众举报毕某容留他人吸毒，公安民警到毕某的住宅进行检查，在毕某屋前的晒谷坪将正往毕某家走的毛祖雄抓获，从毛祖雄身上搜出1个红色食品袋，内有12个自封袋，自封袋里装有白色晶体物，经称量，净重56.9克。经鉴定，从毛祖雄身上搜缴的56.9克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、毕某的到案经过证明，2015年9月11日23时许，公安民警抓获容留他人吸毒的毕某。
2、毛祖雄的到案经过证明，2015年9月12日凌晨，公安民警在毕某屋前空坪抓获毛祖雄，并从毛身上搜缴冰毒12小包。
3、检查笔录、扣押笔录、称量笔录及照片证明，公安民警从毕某身上搜缴用10元纸币包装冰毒疑似物，经称量，净重0.16克；同年9月12日，公安民警从毛祖雄身上搜缴用12个白色塑料包装的白色物质，经称量净重56.9克。
4、邵阳市公安局邵公物鉴（理化）字（2015）0748号、0749号理化检验鉴定意见证明，从毛祖雄身上搜缴的56.9克白色晶体，毕某身上搜缴的0.16克白色晶体，均检出甲基苯丙胺。
5、通话详单证明，毕某185××××6733的手机号码与毛祖187××××4243的手机号码的通话情况。
6、辨认笔录及照片证明，毛祖雄辨认出陆某、翟某、毕某；柳某辨认出毕某；陆某辨认出毛祖雄；毕某辨认出毛祖雄、柳某、许某；翟某辨认出毕某、毛祖雄；陆某辨认出李威；许某辨认出毛祖雄、毕某。
7、证人陆某的证言证明，2015年9月8日上午，他在长沙市拨打毛祖雄的手机购买毒品。当天晚上，他从长沙市到武冈市与毛祖雄取得联系。毛祖雄将0.6克甲基苯丙胺卖给他，他用微信支付毒资人民币100元。同年9月9日晚上，毛祖雄在福荫亭河边卖给他甲基苯丙胺0.6克，他用支付宝账支付人民币100元。同年9月10日晚上，他以赊账的方式向毛祖雄在福荫亭河边购买了1小包甲基苯丙胺。同年9月11日21时许，他在毛祖雄卧室里看到毛拿1个红色的塑料食品袋，红色的食品袋里有1包用透明塑料自封袋包装的冰毒。毛祖雄将冰毒装进小的透明自封塑料袋里，大约装了七八个小自封袋。毛祖雄将红色的塑料袋子放进裤袋。
8、证人翟某的证言证明，2015年9月的一天7时许，他在李威家看到毛祖雄从身上拿出0.1克冰毒给李威，他和李威一起吸食了。
9、原审被告人毕某的供述证明，2015年9月11日，他拨打毛祖雄的电话购买毒品，毛祖雄说到时联系。当天晚上，他和许某、“猛子”、另外1个男子四人在吸食冰毒。他没有再与毛祖雄联系。
10、上诉人毛祖雄的供述证明，2015年9月11日20时许，毕某用1856964673手机号码拨打他187××××4243的手机号码，他还没来得及接，毕某就挂了。他再拨打毕某电话，毕某要他到家里去。他到了毕某家，看到许某坐在房间玩游戏，毕某坐在房间的床边。毕某从右侧裤袋掏出用红色食品袋子给他说60克货，分5个袋包好。他拿着回到自己房间，拿出自封袋、电子秤包装。他留出0.4克冰毒与陆某吸食。半个小时后，毕某打他电话，他提着毒品去毕明节家，在毕某家门口就被公安民警抓获了。
二、毕某容留他人吸毒
2015年9月份，原审被告人毕某在其位于武冈市辕门口街道办事处洞庭村12组的家里容留他人吸食毒品。具体事实如下：
1、2015年9月10日晚上，毕某提供甲基苯丙胺给柳某，并容留柳在毕某家吸食。
2、2015年9月11日晚上，毕某提供甲基苯丙胺给许某，并容留许在毕某家吸食。
上述事实有下列查证属实的证据证明：
1、公安行政处罚决定书（2015）第1254号证明，2015年9月11日19时许，毕明节伙同他人在住处吸食毒品，被武冈市公安局决定行政拘留12日。
2、公安行政处罚决定书（2015）第1255号、第1256号证明，2015年9月11日19时许，许某伙同他人在武冈市法相岩街道办事处洞庭村12组民宅处吸食毒品，被行政拘留12日。2015年9月10日晚上，柳某在毕某家中以烧板的方式吸食冰毒被行政处罚。
3、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、毒品临时储存单、称量笔录及照片证明，公安民警从毕某身上搜缴0.16克白色晶体。
4、邵阳市公安局邵公物鉴（理化）字（2015）0749号理化检验鉴定意见证明，公安民警从毕某身上搜缴0.16克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
5、辨认笔录及照片证明，2015年9月12日11时20分，柳某辨认出毕某，毕某辨认许某，许某辨认毕某。
6、证人柳某的证言证明，2015年9月10日，他在毕某家玩电脑，他问毕某吸食毒品。过了10分钟，有人打毕某的电话，毕某出门。不久，毕某回家了，手里拿1块钱冰毒给他，他未给毕某钱，他和毕某一起吸食了。
7、证人许某的证言证明，2015年9月11日19时，他到毕某家里玩，看到毕某和另外两名男子正在吸食，他也吸食了。
8、原审被告人毕某的供述证明，2015年9月10日晚上，他提供毒品甲基苯丙胺给柳某并容留柳在家吸食。同年9月11日晚上，他提供甲基苯丙胺给许某并容留许在家吸食。
9、户籍资料证明了上诉人毛祖雄及原审被告人毕某的年龄等基本身份情况。
本院认为，上诉人毛祖雄违反国家毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人毕某非法提供毒品、场所供他人吸食，其行为构成容留他人吸毒罪。毛祖雄上诉提出，原判将他持有毒品数量认定为贩卖数量与事实不符。经查，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》精神，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，只是在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故公安民警在毛祖雄身上搜缴的毒品应计入毛祖雄贩卖毒品的数量内。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。毛祖雄还上诉提出，原判量刑畸重。经查，原判决根据毛祖雄的犯罪事实、情节、社会危害性，在法律规定的量刑幅度内对毛祖雄判处有期徒刑十五年并无不当，故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴劲松
审 判 员 罗泽连
审 判 员 李少杰
二〇一六年五月六日
代理书记员 谢松圃
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……