浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终2207号
上诉人（原审原告）：龙莉圆，女，1988年8月6日出生，汉族，苗族，住湖南省凤凰县。
委托代理人：金钢军，男，1984年12月17日出生，汉族，住杭州市拱墅区，系龙莉圆丈夫。
被上诉人（原审被告）：杭州星物语食品有限公司。住所地：杭州市余杭区良渚街道姚家路*号。统一社会信用代码：91330110788274778A。
法定代表人：王曙生。
委托代理人：王禹剑，男，该公司职员。
上诉人龙莉圆因与被上诉人杭州星物语食品有限公司（以下简称星物语公司）劳动争议一案，不服杭州市余杭区人民法院（2016）浙0110民初11709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：龙莉圆于2014年2月9日进入星物语公司工作。2014年2月28日，双方当事人签订劳动合同一份，合同约定，固定期限自2014年2月9日至2016年6月30日止，本合同约定试用期自2014年2月9日至2014年4月8日止，合同还约定了工作内容、地点及要求、时间、休息休假、劳动报酬及支付方式、社会保险、劳动合同变更、解除、终止等。2015年，双方当事人因劳动争议纠纷申请仲裁、提起诉讼。后经杭州市中级人民法院于2016年1月29日作出的（2015）浙杭民终字第3428号民事判决（以下简称3428号判决），判决双方继续履行劳动合同至合同期限届满时止，星物语公司支付龙莉圆生育子女医疗费6779.28元、生育子女生育津贴6968.95元，星物语公司支付龙莉圆2014年2月份工资142.10元、2014年3月1日至2016年1月29日工资损失41988元，星物语公司为龙莉圆补缴2014年2月至2016年1月的基本养老保险费、基本医疗保险费。2016年2月3日，星物语公司收到3428号判决。2016年2月19日，龙莉圆收到3428号判决。3428号判决查明：2014年2月9日，龙莉圆在星物语公司处填写《员工入职登记表》，载明龙莉圆为操作工，薪资为试用期1950元/月，转正2150元/月，确认书：本人已阅读了公司的员工手册，完全理解其内容和含义，并同意遵守手册的规定，如果违反，愿意承担责任。本人谨在此签名予以认可和接受。龙莉圆入职后从事蛋糕组慕斯岗位。2016年3月4日，星物语公司将3428号判决中涉及金额55878.33元支付至原审法院。2016年4月22日，星物语公司为龙莉圆补缴了基本医疗保险和基本养老保险。2016年3月1日，龙莉圆向星物语公司邮寄了要求安排工作的通知，但星物语公司拒收。2016年3月3日，星物语公司向龙莉圆邮寄了要求龙莉圆持有效健康证来上班的通知。2016年3月11日，龙莉圆向星物语公司邮寄了告知函，要求星物语公司安排龙莉圆到慕斯岗位上班，2016年3月14日，星物语公司签收。2016年3月18日，龙莉圆向星物语公司邮寄了要求恢复工作岗位，不同调岗的告知函。2016年3月18日，星物语公司作出解除劳动合同通知书，认为龙莉圆严重违反星物语公司规章制度，根据劳动合同法第三十九条规定，决定从2016年3月18日起，解除劳动合同。2016年6月1日，龙莉圆向杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年8月5日，该委作出余劳人仲案字〔2016〕第286号仲裁裁决书，裁决星物语公司支付龙莉圆工资233.70元、加班费86.60元、饭补117.24元、医疗保险待遇402.94元。龙莉圆不服，于2016年8月15日提起本案诉讼，诉请判令星物语公司：1、支付龙莉圆2014年2月加班工资903.3元，2016年2月、3月、4月、5月、6月的工资损失10750元（2150元/月×5个月）；2、支付龙莉圆2014年2月至2016年6月的饭补损失共计4350元（150元/月×29个月）；3、支付龙莉圆2014年6月至9月、2015年6月至9月、2016年6月的高温费损失2025元（225元/月×9个月）；4、支付龙莉圆2014年、2015年、2016年未休年休假工资2537.93元；5、支付龙莉圆2016年产生的医疗费损失506元（实际损失以发票为准）；6、支付龙莉圆2014年2月至2016年6月期间的医疗费损失7285.3元（6779.28+506.02）25%的赔偿费用1821.3（实际损失以发票为准）；7、支付龙莉圆2014年3月至2016年6月期间的工资损失70000元25%的赔偿费用17500元；8、确认星物语公司对龙莉圆的解除劳动合同行为违法，并依法撤销，双方继续履行劳动合同。
原审法院另查明：原审庭审中星物语公司认可龙莉圆2014年2月26日至2月28日正常出勤。2014年4月29日，龙莉圆向星物语公司出具收条一份，载明“今收到杭州星物语食品有限公司拖欠本人的2014年2月份工资558元。其中现金290元，通过中国银行转账支付268元。另，2014年3月19日收到杭州星物语食品有限公司支付给本人的2014年2月份工资1500元。因此，本人共收到杭州星物语食品有限公司有限公司支付给本人的2014年2月份共计2058元”。2016年2月29日，龙莉圆到星物语公司处上班。2016年3月1日，龙莉圆到医院进行了体检。2016年3月3日，龙莉圆的健康证予以办出。
原审法院审理认为：（一）关于龙莉圆2014年2月的加班费。2014年龙莉圆在星物语公司处实际工作时间为2014年2月9日至28日，该段区间工作日共计15日，根据龙莉圆提交的考勤记录、2014年2月18日产检证明及星物语公司确认龙莉圆2014年2月26日至2月28日正常出勤的陈述，原审法院对龙莉圆主张实际工作18天予以确认，故龙莉圆存在休息日加班3日的事。又结合龙莉圆提交的考勤记录，原审法院酌情确认龙莉圆于11日、12日、20日、21日各有0.5小时延长工作时间加班，14日有1小时延长工作时间加班，13日有1.5小时延长工作时间加班。结合双方当事人对龙莉圆2014年2月试用期工作1950元的认可，原审法院认为星物语公司应支付龙莉圆2014年2月份加班工资为702.39元，结合龙莉圆2014年4月29日出具的收条及3428号判决中确定2014年2月份应付的工资数额，原审法院认为星物语公司已支付龙莉圆加班费558元，尚应支付剩余加班费144.39元。
（二）关于龙莉圆、星物语公司履行劳动合同及解除劳动合同事宜。2016年3月18日，星物语公司解除与龙莉圆劳动合同关系，认为龙莉圆严重违反了公司规章制度。原审庭审中，星物语公司陈述因龙莉圆不服从工作安排用手机拍摄在办公场所吵闹，收到3428号判决至2016年2月28日及2016年3月10日之后未到星物语公司处工作属旷工，违反了员工手册规定。原审法院认为，3428号判决查明龙莉圆的工作岗位系慕斯岗位，但根据龙莉圆提交的视频及星物语公司的陈述安排龙莉圆清洗模具的工作，星物语公司未与龙莉圆协商的情况下将龙莉圆的工作岗位调至清洗模具，也未提供证据证明其调岗的合理性，故龙莉圆不服从星物语公司的安排显然由于星物语公司的工作岗位调整的原因造成的。此外，龙莉圆于2016年2月19日收到3428号判决，理应于2016年2月22日去星物语公司处上班，龙莉圆却于2016年2月29日才回到星物语公司处工作，故龙莉圆2016年2月22日至2月28日应视为旷工。根据2016年3月1日星物语公司向龙莉圆邮寄的要求龙莉圆持有效的健康证上班的通知并结合龙莉圆提交的相关视频，原审法院认为星物语公司对龙莉圆2016年2月22日至2月28日旷工并未处理，现星物语公司又以龙莉圆2016年2月22日至2月28日旷工应解除劳动合同，原审法院不予支持。2016年3月11日至3月17日，龙莉圆认为其在上班，但从其提交的录像视频无论是打卡机还是考勤卡均未显示此期间龙莉圆到星物语公司处上班，故原审法院认为此期间应视为旷工。星物语公司提交的员工手册在龙莉圆入职登记时已经告知龙莉圆，该员工手册明确记载“累计旷工两次或连续旷工三天或一年累计旷工超过三天的，公司有权解除劳动合同”，故星物语公司认为龙莉圆2016年3月10之后未到星物语公司处上班应视为旷工，违反公司规章制度，解除劳动合同，符合法律规定。龙莉圆认为星物语公司的员工手册未经过民主程序的制定，原审法院认为该员工手册在龙莉圆入职时已经告知龙莉圆，且龙莉圆在本案仲裁庭审时将部分内容作为其主张诉求的依据，虽未经过民主程序的制定，但并不违反法律、法规的强制性规定，故对龙莉圆的抗辩不予采信。综上，龙莉圆要求撤销星物语公司解除劳动合同决定并继续履行劳动合同的请求，原审法院不予支持。
（三）关于龙莉圆主张的2016年2月至6月的工资损失。龙莉圆2016年1月30日至2016年2月19日未到星物语公司处上班，系星物语公司违法解除劳动合同造成，故星物语公司应支付龙莉圆该期间的工资损失。2016年2月20日至2016年2月28日，龙莉圆收到3428号判决未到星物语公司处上班，系其自身原因造成，故该期间的工资损失，原审法院不予支持。2016年2月29日，龙莉圆回到星物语公司处工作，因星物语公司要求龙莉圆办理健康证，龙莉圆于2016年3月1日前往医院进行办理，并领取健康证于2016年3月7日前往星物语公司处上班。此外，龙莉圆提交的录像视频证明龙莉圆2016年3月8日至10日均到星物语公司处上班。故星物语公司应支付龙莉圆2016年2月29日至2016年3月10日的工资损失。2016年3月10日至2016年3月18日，因龙莉圆未到星物语公司处上班，故对该期间的损失，原审法院不予支持。2016年3月18日之后，因龙莉圆旷工，星物语公司依法解除与龙莉圆的劳动关系，故星物语公司无须支付其工资损失。结合双方当事人约定转正后工资为2150元/月，原审法院酌情确定龙莉圆2016年1月30日至2016年2月19日和2016年2月29日至2016年3月10日的工资损失为2372.41元。龙莉圆要求星物语公司支付2016年3月至2016年6月期间的工资损失70000元25%的赔偿费用17500元，依据不足，原审法院不予支持。
（四）关于龙莉圆主张的饭补损失。龙莉圆主张每月存在150元饭补的约定，星物语公司无异议，但认为只有在出勤的情况下才予以发放，故原审法院对双方存在150元/月饭补的约定予以确认。龙莉圆在本案中主张饭补损失，未有相应法律依据，结合《关于工资总额组成的规定》第四条之规定，原审法院认为龙莉圆主张饭补损失实际为工资损失。因已生效的3428号民事判决对龙莉圆2014年3月1日至2016年1月29日工资损失已作出判决，故对龙莉圆主张的2014年3月1日至2016年1月29日饭补损失，原审法院不予支持。2016年2月20日至2016年2月28日及2016年3月10日之后，龙莉圆未在星物语公司处的工作，故对龙莉圆要求星物语公司支付上述期间的饭补损失，原审法院不予支持。综上，原审法院酌情确定星物语公司支付龙莉圆2014年2月9日至2月28日及2016年1月30日至2016年2月19日、2016年2月29日至2016年3月10日期间的饭补损268.97元。
（五）关于龙莉圆主张的高温津贴损失。高温津贴系对夏季正常工作职工的补贴，系相关法律法规要求用人单位支付职工的补贴，并不是用人单位与职工约定的补贴。2016年6月双方已经解除劳动合同，故对龙莉圆主张的2016年6月的高温津贴的损失，原审法院不予支持。龙莉圆虽然2014年6月至9月、2015年6月至9月未提供有效劳动系星物语公司造成的，但龙莉圆客观上并未在夏季付出劳动，星物语公司未发放龙莉圆高温津贴，未给龙莉圆造成损失，故龙莉圆要求星物语公司支付高温津贴的请求，原审法院不予支持。
（六）关于龙莉圆主张的2014年、2015年、2016年未休年休假工资。原审法院认为，职工带薪年休假系为调动职工工作积极性，维护职工休息休假权利所制定。本案双方劳动关系存续期间，除2014年2月8日至28日、2016年2月29日至3月10日期间存在出勤，其余时间龙莉圆并未付出劳动。即使龙莉圆未付出劳动的原因系星物语公司造成的，但因星物语公司均支付了龙莉圆工资损失，客观上龙莉圆系带薪休息，其实际出勤的天数经折算后应休年休假的天数为0天。现龙莉圆要求星物语公司支付应休未休年休假工资的情求，原审法院不予支持。
（七）关于龙莉圆医疗费损失。虽然星物语公司为龙莉圆补缴了社会保险，但因星物语公司未依法及时为龙莉圆参加社会保险，龙莉圆在此期间产生的医疗费用，其符合医疗报销的费用应由星物语公司承担。经医疗保险经办部门核算，龙莉圆提交的八份医疗费发票中纳入医保报销的费用为402.94元，双方当事人对此金额无异议，故星物语公司应支付龙莉圆医疗费402.94元。龙莉圆要求星物语公司支付2014年2月至2016年6月期间的医疗费损失7285.30元的25%的赔偿费用1821.30元，依据不足，原审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院于2017年2月7日判决：一、星物语公司于判决生效后十日内支付龙莉圆2014年2月9日至2月28日、2016年1月30日至2016年2月19日及2016年2月29日至2016年3月10日期间的饭补268.97元；二、星物语公司于判决生效后十日内支付龙莉圆2016年1月30日至2016年2月19日及2016年2月29日至2016年3月10日期间的工资损失2372.41元；三、星物语公司于判决生效后十日内支付龙莉圆医疗费402.94元；四、驳回龙莉圆的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案案件受理费10元，由龙莉圆负担8元，星物语公司负担2元；龙莉圆于判决生效之日起十五日内向原审法院申请退费，星物语公司于判决生效之日起七日内，向原审法院交纳应负担的诉讼费。
宣判后，龙莉圆不服，向本院提起上诉称：1、原审判决认定被上诉人已支付上诉人加班费558元系错误；2、原审判决对于双方当事人劳动合同解除的认定系错误；3、原审判决对于工资损失、饭补损失、高温费、医疗费及未休年休假工资的判决认定系错误。请求二审法院撤销原判予以改判。
星物语公司辩称：上诉人违反公司员工手册的规定，导致劳动合同被依法解除，其上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
龙莉圆在二审诉讼中提交以下证据：
1、尾号为401511的EMS快递单，欲证明龙莉圆于2016年2月28日收到新物语公司通知龙莉圆立即回公司上班的通知书后立即回新物语公司上班；
2、裁判文书生效通知书，欲证实新物语公司于2016年2月3日收到3428号判决书后未及时通知龙莉圆回去上班；
3、尾号为2828CN的EMS快递单，欲证明龙莉圆于2016年2月19日收到3428号判决书。
上述证据经出示，新物语公司对其真实性无异议，对其关联性不予认可。
本院经审核认为：证据1仅证实新物语公司向龙莉圆寄送了回单位上班的通知书，并不能证实龙莉圆立即回新物语公司上班的事实，缺乏证据应有的关联性，本院不予认定。龙莉圆提交证据2的举证主张与其提交证据1的举证主张相矛盾，本院不予认定。证据3的举证证明事实已经原审判决予以认定，本院对证据3予以认定。
本院经审理查明的事实与原审法院认定事实一致。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”龙莉圆不能举证证实2016年3月11日至17日其在新物语公司上班，新物语公司诉称龙莉圆系旷工的主张成立。3428号生效判决已认定新物语公司员工手册在龙莉圆入职时已经告知龙莉圆，其内容也未违反法律法规的强制性规定，龙莉圆因旷工而违反新物语公司规章制度，新物语公司解除与其的劳动合同符合法律规定，原审判决对龙莉圆要求撤销解除劳动合同决定的诉请不予支持系正确。原审判决根据相关证据认定龙莉圆的加班事实并据此计算新物语公司应付加班费，龙莉圆不能举证予以反驳，原审判决认定系正确。原审判决根据龙莉圆实际用工事实以及其与新物语公司就工资的相关约定认定龙莉圆的工资损失并无不当，龙莉圆诉请支付25%赔偿金的诉请缺乏依据，原审判决不予支持系正确。此外，原审判决根据生效判决的认定以及相关劳动劳动法规规定，认定新物语公司应支付龙莉圆的饭补损失、医疗费损失，以及驳回龙莉圆关于高温津贴损失、未修年休假工资、医疗损失25%的赔偿金之诉请，也系正确。龙莉圆的上诉请求依法不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人龙莉圆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡宇
审 判 员 陈艳
代理审判员 丁晔
二〇一七年九月七日
书 记 员 王勤