广东省潮州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤51民终439号
上诉人（原审原告）：倪朝波，男，1972年1月4日出生，汉族，住广东省潮州市潮安区，
委托诉讼代理人：黄文静，广东沛若律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴温丽，广东沛若律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洪锦明，男，1946年11月23日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东县，
被上诉人（原审被告）：洪伟廷，男，1972年4月1日出生，汉族，住广东省汕头市金平区，
被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司广东分公司揭阳支公司，住所地广东省揭阳市榕城区新玉浦新区B4幢西至2-3号。
负责人：黄河，经理。
委托诉讼代理人：肖友德，华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头支公司员工。
上诉人倪朝波因与被上诉人洪锦明、洪伟廷、华安财产保险股份有限公司广东分公司揭阳支公司（下称华安保险揭阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服潮州市潮安区人民法院（2017）粤5103民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭，因没有新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
倪朝波上诉请求：1、请求依法撤销潮州市潮安区人民法院(2017)粤5103民初245号民事判决;2、改判被上诉人洪锦明、洪伟延赔偿上诉人倪朝波各项损失人民币63,289.33元，被上诉人华安保险揭阳公司在保险责任限额内对前述诉讼请求承担保险赔偿责任;3、本案一、二审诉讼费用由三被上诉人承担。事实和理由：一审中，上诉人的各项赔偿损失请求依法有据，一审法院对上诉人请求赔偿的部分损失未予支持，损害上诉人的合法权益。1、医疗费。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”，上诉人因本次交通事故造成的医疗费共计88,461.95元，其中73,492.66元为被上诉人洪锦明所垫付。上诉人已提供了门诊病历、出院小结、诊断证明书、诊断报告单以及相关的医疗收费票据、住院费用清单等证据予以证明，一审法院却确定上诉人共用去医疗费84,775.76元。根据出院小结“带药出院，术后3个月回院复查”、鉴定意见书p4中记载“伤残评定前的治疗费已实际发生，按实际发生费用合格凭证计算”，上诉人出院后依医嘱及鉴定结论进行后续治疗所花费的医疗费人民币3,686.19元没有得到一审法院的支持，属于事实认定错误，请二审人民法院依法查明事实，予以改判。2、住院伙食补助费、护理费。上诉人经广东东方法医临床司法鉴定所作出东方司鉴[2017]临鉴字第l02号司法鉴定意见书，经评定，上诉人的伤情需行二期手术取出2处内固定物，二次手术需住院约l5天，原审法院已确定上诉人后续取2处内固定的费用，其住院伙食费、护理费也是必然发生的，为了避免当事人不必要的讼累，节省司法资源，请二审法院予以支持。3、误工费。上诉人因本交通事故造成严重伤情，根据中国人民解放军第一八八医院出院小结的出院诊断：（1）股骨中段开放性粉碎性骨折(右)；（2）腓骨下段骨折(右)；（3）内踝骨折(右)；（4）颜面部皮肤挫裂伤；（5）肺挫伤(左)。后上诉人经广东东方法医临床司法鉴定所作出东方司鉴[2017]临鉴字第l02号司法鉴定意见书，经评定，误工期240日，且上诉人的伤情需行二期手术取出2处内固定物，二次手术需住院约15天，误工是必然的。上诉人在事故发生前一直在新雅钛瓷艺厂从事装窑工作，每月固定工资3,500元。上诉人在一审中也已提供了新雅钛瓷艺厂的劳动合同书、营业执照、持续误工证明等证据材料予以证实。上诉人是家庭经济来源支柱，现因交通事故构成伤残，耽误工作，持续误工，导致家庭丧失经济来源，给家庭带来沉重打击。误工费按照实际工资水平3,500元／月，误工期按照鉴定意见240天以及后续取出内固定物住院15天计算并无不当，一审法院在同意上诉人申请鉴定误工期的前提下，却不依据鉴定结论的评定，判决支持误工时间计算至定残前一天，明显对上诉人不公，故请贵院依法改判支持上诉人的误工费请求。4、精神抚慰金。上诉人在事故中遭受如此大的伤害，造成十级伤残，留下永久的后遗症，这对上诉人身体上和精神上及其以后的生活和工作均产生了极大的影响和压力，造成上诉人精神上极度痛苦，其请求精神损害赔偿依法有据。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款：“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”上诉人请求精神损害在交强险责任限额内优先赔偿是符合法律规定的。由于交强险限额是不分过错责任的，故请求精神抚慰金无须按双方责任认定。上诉人所提出的5,000元的请求，系充分考虑到侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等情况，合理合法。一审法院并没有综合考虑上述情况，而将精神损害抚慰金确定为1,200元，明显有违公平公正，无法抚慰上诉人因本次交通事故所造成的伤害，请二审法院依法予以支持5,000元的精神抚慰金。5、交通费。交通费的发生，系基于上诉人居住在潮安××聚村，与上诉人治疗、复查的中国人民解放军第一八八医院有较远距离，且上诉人至今无法自主行走，出院时、复诊时往返住家和医院、司法鉴定等确实需要叫车护送，该笔费用确是实际、必须产生的费用，所以上诉人所提2,000元交通费是根据实际情况所提出来的，一审判决将交通费确定为680元，明显脱离现实物价水平，请二审法院支持上诉人主张的交通费损失。综上，请求二审人民法院查明事实，从实际出发，依法支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益，维护法律的公平公正。
洪锦明、洪伟廷没有提出答辩。
华安保险揭阳公司答辩称，一审判决正确。
倪朝波向一审法院起诉请求法院判决：1、洪锦明、洪伟廷赔偿倪朝波的各项经济损失人民币65,734.19元；2、华安保险揭阳公司在保险责任赔偿限额内对上述第1项承担保险赔偿责任；3、三被告负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2017年1月7日上午9时许，洪锦明驾驶粤Ｖ×××××号小型轿车沿潮州市潮安区镜鸿路自西往东方向行驶至镜鸿××沙溪镇沙溪华侨医院路口时，适遇倪朝波未取得二轮摩托车驾驶证、驾驶达到报废标准的二轮摩托车（乘载倪梓源）沿镜鸿路自东往西方向行驶至该处左转弯，因倪朝波驾车时，转弯的机动车没有让直行的车辆先行，洪锦明驾车经过路口时，没有减速慢行，致二车发生碰撞，造成倪朝波、倪梓源受伤及二车受损的交通事故。同年2月9日，潮州市公安局潮安分局交通警察大队作出2017第JS001号交通事故认定书，认定倪朝波负事故的主要责任，洪锦明负事故的次要责任，倪梓源无事故责任。
倪朝波受伤当天被送往中国人民解放军第一八八医院住院治疗，被诊断为：1、右股骨中段开放性粉碎性骨折；2、右腓骨下段骨折；3、右内踝骨折；4、颜面部皮肤挫擦伤；5、左肺挫伤。倪朝波住院治疗34天，用去医疗费84,775.76元。期间，洪锦明为其支付医疗费73,492.66元。出院医嘱：1、带药出院，加强营养，全休4个月，住院期间留陪护2名，出院后留陪护1名；2、术后3个月回院复查，期间禁止下地负重站立或行走；3、加强患肢股四头肌及膝关节屈伸功能锻炼；4、1个月后拆除右小腿石膏托；5、骨折愈合后返院行内固定物取出术；6、不适随诊。因与三被告未能达成赔偿协议，倪朝波遂向一审法院起诉，提出上述的诉讼请求。
2017年3月21日，经倪朝波委托，广东东方法医临床司法鉴定所对倪朝波的伤残等级、后续治疗费等进行评定。同年4月11日，该所出具东方司鉴[2016]临鉴字第102号司法鉴定意见书，评定倪朝波为道路交通事故十级伤残；后续治疗费13,000元，康复费2,000元；护理期为135天，其中住院期间34天配护理人员2名，之后101天配护理人员1名；营养期为120天，建议营养费为2,400元；误工期240天。
另查明：倪朝波系农村居民，其因本案交通事故致残时，父亲倪光亮已年满71周岁，母亲倪淑娟已年满66周岁，倪朝波父母共生育有倪朝波等三个子女，儿子倪梓源已年满16周岁。粤Ｖ×××××号小型轿车的车辆登记所有人为洪伟廷，该车已在洪伟廷投保了交强险及赔偿限额为人民币500,000元的不计免赔率的第三者责任保险，保险期限均自2016年9月29日起至2017年9月28日止。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。同时投保机动车交通事故责任强制保险(下称交强险)和第三者责任保险(下称第三者责任险)的机动车与非机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按事故过错大小承担赔偿责任。本起交通事故事实清楚，且交警部门对事故责任作了认定，倪朝波负事故的主要责任，洪锦明负事故的次要责任。故倪朝波的合理经济损失，应先由洪伟廷在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内予以赔偿，不足部分按洪锦明所负的事故责任比例30%在第三者责任险的责任限额500,000元内予以赔偿。倪朝波基于法律规定诉请洪伟廷赔偿住院伙食补助费、护理费、误工费、医疗费、后续治疗费、康复费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等依法有据，一审法院予以支持。倪朝波请求赔偿的数额按《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定计算，倪朝波的经济损失为：住院伙食补助费以每人每天100元计，住院34天，计为3,400元；住院护理费以每人每天140元计，住院34天，每天2人护理，计为9,520元，护理期后期101天以每人每天90元计，每天1人护理，计为9,090元；误工费以每人每天85.47元计，误工时间计算至定残前一天合计为94天，计为8,034.18元；医疗费84,775.76元；后续治疗费13,000元；康复费2,000元；营养费2,400元；残疾赔偿金以20年计，每年13,360.40元，十级伤残赔偿10%，计为26,720.80元；被扶养人生活费，倪朝波父母及儿子应分别扶养9年、14年及2年，每年11,103元，十级伤残赔偿10%，分别计为3,330.90元、5,181.40元及1,110.30元；精神损害抚慰金确定为1,200元；交通费确定为680元；鉴定费2,700元。其中医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计103,575.76元，护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、康复费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计69,567.58元，先由洪伟廷在交强险的医疗费用赔偿限额10,000元内及死亡伤残赔偿限额110,000元内分别赔偿10,000元及69,567.58元；超过交强险赔偿限额的损失93,575.76元按洪锦明所负的事故责任比例30%即28,072.73元由洪伟廷在第三者责任险的责任限额500,000元内予以赔偿。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条的规定，判决：一、华安保险揭阳公司应于本判决发生法律效力之日起五日内分别在交强险内及第三者责任险的责任限额500,000元内赔偿倪朝波的经济损失人民币79,567.58元及28,072.73元（其中34,147.65元直接赔付给倪朝波、73,492.66元直接交付还赔偿款垫付方被告洪锦明）。二、驳回倪朝波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币328元，由倪朝波负担128元，华安保险揭阳公司负担200元。
本案在二审审理期间，上诉人倪朝波向本院提供：其在一审庭审结束后到医院作检查的DR诊断报告单、门诊病历各一份，以此证明其因本交通事故受伤至今仍持续误工的事实。华安保险揭阳公司对上述证据的真实性、合法性与关联性均不予确认。本院经审查认为，上述材料并不属于二审期间的新证据，故本院不予采用。
对二审争议事实，本院认定一审查明事实基本正确，予以确认。
另查明，倪朝波为证实其误工损失，向一审法院提供了其与潮州市××××区浮洋镇新雅钛瓷艺厂签订的《劳动用工合同书》、《营业执照》、《证明》各一份，以此证实其在潮安区新雅钛瓷艺厂工作，月工资3,500元，其因伤误工，该厂在误工期停发其工资。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件，本案二审争议焦点为：一审对倪朝波的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、交通费损失的认定是否正确？
首先，关于一审对倪朝波的医疗费的损失认定是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”倪朝波向一审法院起诉，其请求赔偿的医疗费为住院期间34天发生的医疗费81,283.10元，连同洪锦明为其支付的医疗费3,492.66元，共84,775.76元。至2017年5月10日，其变更诉讼请求为医疗费增加3,686.19元。经查，其增加请求的费用系其出院后的门诊检查和治疗费用，其中一张收据系收取其膝关节押金1,000元，均没有相关的病历说明，不能充分证明为其确须治疗本案交通事故所致的伤情支出的合理医疗费用。而倪朝波需进行的后续治疗系取出骨内固定物，一审已判决确认其后续治疗费13,000元，故一审判决确认倪朝波的实际医疗费损失共84,775.76元是正确的。
关于一审判决对倪朝波的护理费和住院伙食补助费损失的认定是否正确的问题。首先倪朝波上诉提出后续治疗也需护理，护理费应作计算，因后续治疗的护理期限司法鉴定书已明确为护理期120天+后续手术住院15天，共计135天，故不存在后续治疗没有计付护理费损失问题。而对于后续治疗因需住院治疗15天，故可支持其住院期间的住院伙食补助费共15×100元=1,500元，一审对该项损失没有予以认定不当，本院予以支持。
关于误工费损失认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因倪朝波已被评定为十级伤残，且其也已提出赔偿其残疾赔偿金，故误工费的计算为其自发生道路交通事故之日起至定残日的前一日，定残日之后的误工费以残疾赔偿金的形式予以赔偿，倪朝波提出误工费应按鉴定意见书中提出的240日计算，缺乏法律依据，不予以支持，但其提出误工费应参考其在潮州市××××区浮洋镇新雅钛瓷艺厂工作的工资水平，因其已提供证据证实其因误工减少收入，可予以照准。误工损失计算为：3,500元÷30×94=10,966.66元。
关于精神损害抚慰金的交通费损失问题，本案由于倪朝波负事故的主要责任，其提出精神损害抚慰金5,000元过高，但考虑到事故确已造成倪朝波一定身体伤害，本院予以酌定为2,000元。关于交通费损失，倪朝波没有提供有效的票据作证实，考虑到倪朝波住院期间及陪护人员往返的实际情况及当地交通费用等实际情况，本院对倪朝波请求的交通费损失2,000元酌情予以支持。
综上所述，倪朝波的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费为：84,775.76元+13,000元+4,900元+2,400元，共105,075.76元。由华安保险揭阳公司在交强险的医疗费用赔偿限额内赔付倪朝波10,000元。护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、康复费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费计18,610元、10,966.66元、26,720.80元、9,622.6元、2,000元、2,000元、2,000元、2,700元，合计74,620.06元，由华安保险揭阳公司在交强险的伤残费用赔偿限额110,000元内予以赔付倪朝波74,620.06元。超过交强险部分损失为95,075.76元，由华安保险揭阳公司在第三者责任险部分按洪锦明应负30%的责任予以赔付，即应赔付倪朝波28,522.72元。
综上所述，倪朝波的部分上诉请求成立，一审判决认定部分事实不当，但适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销潮州市潮安区人民法院（2017）粤5103民初245号民事判决；
二、华安财产保险股份有限公司广东分公司揭阳支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内分别在机动车交通事故责任强制保险内和第三者责任险的责任限额500,000元内赔付倪朝波的人身损害损失人民币84,620.06元和28,522.72元（其中39,650.12元直接赔付给倪朝波,73,492.66元直接付给垫付方洪锦明）。
三、驳回倪朝波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审受理费按一审判决承担；二审受理费人民币500元，由倪朝波承担人民币450元，华安财产保险股份有限公司广东分公司揭阳支公司承担人民币50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 海
审 判 员 李照雄
代理审判员 陈俊强
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 许泽敏