湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民二初字第56号
原告衡阳市企业信用担保投资有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新区白云路42号。
法定代表人段映春，该公司董事长。
委托代理人杨莉，女，1980年7月29日出生，汉族，系该公司职员，住湖南省衡南县。
被告长沙市东申建材贸易有限责任公司，住所地：湖南省长沙市天心区披塘金属材料市场二期小区22栋。
法定代表人张成明，该公司董事长。
被告湖南天启钢铁贸易有限公司，住所地：湖南省湘潭市九华示范区桃李路钢材市场物流园6栋17-18号；
法定代表人张成明，该公司董事长。
被告贵州大唐黔盛工贸有限公司，住所地：贵阳市金阳南路贵阳世纪城D组团购中心3-23-1至3-23-4。
法定代表人张成明，该公司董事长。
被告张成明，男，1968年5月10日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。
被告王彩红（系被告张成明之妻），女，1968年10月14日出生，汉族，住湖南省娄底市。
委托代理人张成明，男，1968年5月10日出生，汉族，系王彩红之夫，住湖南省娄底市娄星区。
原告衡阳市企业信用担保投资有限公司（以下简称投资公司）与被告长沙市东申建材贸易有限责任公司（以下简称东申公司）、湖南天启铁钢贸易有限公司（以下简称天启公司）、贵州大唐黔盛工贸有限公司（以下简称大唐公司）、张成明、王彩红追偿权纠纷一案，原告于2015年4月17日向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭，于2015年9月16日公开开庭审理了本案。原告投资公司的委托代理人杨莉、被告东申公司、天启公司、大唐公司的法定代表人、王彩红的委托代理人即被告张成明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告投资公司诉称，2014年1月17日，被告东申公司与原告签订了《委托保证合同》，约定由原告为被告东申公司从招商银行股份有限公司长沙分行（以下简称招行长沙分行）综合授信1500万元提供担保。据此，被告东申公司与招行长沙分行签订了《授信协议》及《授信补充协议》。原告与招行长沙分行签订了《最高额不可撤销担保书》为被告东申公司的上述1500万元贷款提供连带责任担保。同时，被告张成明、王彩红、大唐公司、天启公司为上述委托担保贷款向原告提供连带责任保证反担保，并与原告签订了编号分别为(衡)担保保字2013年25002、25003、25004、25005《保证（反担保）合同》，且被告张成明、王彩红为上述委托担保贷款向原告提供其名下房产及股权、《黄土地的老人》、《国色天色》等古玩字画进行抵押及质押反担保，并与原告签订《抵押（反担保）合同》、《质押（反担保）合同》，且办理了抵押登记、股权出质登记手续。合同签订后，原告投资公司如约履行了相关提供担保的义务。招行长沙分行对东申公司开具的电子商业承兑汇票进行了承兑，但东申公司到期未能兑付上述电子商业承兑汇票。因原告履行了相应的担保责任。故请求：1、判令东申公司支付代偿款1500万元、代偿款所产生的利息（利息以1500万元为基数，自原告代偿之日起按日万分之六的利率计算至代偿款项全部清偿完毕之日止）、违约金150万元、律师费30万元及诉讼费；2、确认原告对被告张成明抵押的房屋（权证号：长房权证天心字第××××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号）、质押的东申公司90%的股权及《黄土地的老人》、《国色天色》等古玩字画，王彩红抵押的房产（权证号：娄房权证娄底字第×××××××××号、第×××××××××号）、质押的东申公司10%的股权享有优先受偿权；4、判令天启公司、大唐公司、张成明、王彩红对东申公司的上述债务承担连带责任。
被告东申公司、天启公司、大唐公司、张成明、王彩红答辩称：原告的陈述基本属实，但1、原告垫付的1500万元应减去已代扣的75万元保证金；2、无违约金的约定，违约金过高应予调整；3、律师费过高，且不应由其承担；4、希望调解结案。
本院经审理查明：2013年12月30日，原告投资公司与被告东申公司签订《委托担保合同》，合同约定：投资公司为东申公司借款1500万元提供担保；借款期限为自2014年1月7日起至2015年1月7日止；东申公司同意担保的主债权的种类及数额、担保方式、担保范围、担保期间等事项，由投资公司与债权人签订《最高额不可撤销担保书》约定，东申公司无异议；一旦投资公司所担保的东申公司债务逾期，造成由投资公司垫款代偿的，则东申公司须：1、向投资公司支付担保金额的10%的违约金；2、向投资公司支付投资公司所垫款项每日万分之六的利息；3、投资公司依法取得追偿的权利，东申公司须偿付投资公司因承担保证责任而取得的追偿债权以及为了减轻保证责任而进行抗辩所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）和实现追偿债权所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、拍卖费、公证费等），其中律师费由投资公司在不超过诉讼标的金额的百分之三十的范围内确定。同日，被告天启公司、大唐公司、张成明、王彩红与投资公司分别签订《保证（反担保）合同》，被告张成明、王彩红还与投资公司分别签订《抵押（反担保）合同》、《质押（反担保）合同》，合同约定：为确保原告投资公司依《委托担保合同》、《授信协议》及《最高额不可撤销担保书》承担保证责任后的追偿债权实现，张成明、王彩红、天启公司、大唐公司自愿承担连带责任保证反担保，且张成明、王彩红愿以其合法拥有的房屋、股权、古玩字画向原告提供抵押、质押反担保，房屋分别为张成明名下的二套（权证号：长房权证天心字第××××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号）、王彩红名下的二套（权证号：娄房权证娄底字第×××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号房产），股权分别为张成明所有的东申公司90%股权、王彩红所有的东申公司10%股权，古玩字画为《黄土地的老人》、《国色天色》等；担保范围为投资公司承担保证责任后依法取得的追偿债权和依据投资公司与债务人签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等），投资公司依据本合同享有的债权；保证期间为投资公司承担保证责任之日起二年。
2013年12月30日，招行长沙分行与东申公司签订《授信协议》，约定：招行长沙分行向东申公司提供1500万元的循环授信额度，循环授信额度是指授信期间招行长沙分行为东申公司提供的可连续、循环使用的贷款、贸易融资、票据贴现、商业汇票承兑、保函、法人账户透支、国内保理等授信本金余额之和的最高限额；授信期间为12个月，即从2014年1月7日起至2015年1月7日止；本协议项下东申公司所欠招行长沙分行的一切债务由原告作为连带责任保证人。随后，东申公司与招行长沙分行就东申公司申请在上述授信额度内叙做商业承兑汇票承兑人保兑业务签订《授信补充协议》，协议约定招行长沙分行同意东申公司在上述授信额度内叙做商业承兑汇票承兑人保贴业务。商业承兑汇票保贴业务是指招行长沙分行对于东申公司或由东申公司承兑并付息的商业承兑汇票给予贴现或出具《办理贴现业务通知书》，允许持票人向招商银行任一分支机构办理贴现业务。由东申公司承兑的商业承兑汇票的合法持票人可持该商业承兑汇票向招行或其它贴现受理行申请贴现。本协议所述的商业承兑汇票，既包括纸质商业承兑汇票，也包括电子商业承兑汇票（以下简称电子商票）。电子商票是指以电子介质为载体，在招商银行网上票据系统产生，并在开通招商银行“企业银行”的客户与相关的招商银行分支机构之间使用的可流通转让的电子商业承兑汇票。电子商票无纸质形式，电子商票的状态和内容可以招商银行网上票据系统中加载的为准，持票人可以通过招商银行网上票据系统进行查询并进行操作处理。原告投资公司在上述协议中作为有权签字人盖章。同日，投资公司与招行长沙分行签订《最高额不可撤销担保书》，合同约定：投资公司为上述借款提供连带责任保证；担保范围为招行长沙分行根据《授信协议》在授信额度内向授信申请人提供的贷及其他授信本金余额之和（最高限额为1500万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用等；保证期间自本担保协议书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款或其他融资或招行长沙分行受让的应收账款债权的到期日或每笔垫款的垫款日另加两年；保证人应在接到书面索偿通知后五日内承担保证责任。
上述合同签订后，招行长沙分行于2014年1月14日对被告东申公司分两次向湖南国藩工贸有限公司开具电子承兑汇票（一笔700万元，到期日2014年12月14日，一笔800万元，到期日2015年1月14日）进行了承兑，张成明、王彩红公司提供的反担保财产依法办理了抵押登记、股权出质登记手续，投资公司取得了房屋的他项权证（房他项天心字第××××××××××号、娄房他证娄底字第T××××××××××××号、娄房他证娄底字第T××××××××××××号）及股权出质登记证书（天心股质登记设字[2014]第2号、3号），但张成明未将《黄土地的老人》、《国色天色》等古玩字画质押物交付给原告。电子承兑汇票到期后，被告东申公司无力兑付。致使原告分别于2014年12月23日、2015年1月20日代东申公司清偿本金700万元、800万元。
证明上述事实的证据由原告投资公司向本院提供的下列证据证实。1、《委托担保合同》；2、（衡）担保保字2014年25002号、25003号、25004、25005号《保证（反担保）合同》；3、（衡）担保抵字2013年25006号、25016号、25007号、25008号《抵押（反担保）合同》、4、（衡）担保质字2013年25013号、25014号、25012号《质押（反担保）合同》；5、《授信协议》、《授信补充协议》；6、《最高额不可撤销担保书》；7、电子商业承兑汇票；8、《代偿通知书》、《代偿证明书》。东申公司、天启公司、大唐公司、张成明、王彩红对上述证据不持异议，本院对上述证据予以确认。
本院认为：本案系追偿权纠纷。当事人之间签订的《委托担保合同》、《保证（反担保）合同》、《抵押（反担保）合同》、《质押（反担保）合同》、《授信协议》、《授信补充协议》、《最高额不可撤销担保书》均系双方的真实意思表示，受法律保护。被告东申公司未依《授信协议》及《授信补充协议》的约定及时对电子商业承兑汇票进行兑付，其行为构成违约。原告投资公司根据《最高额不可撤销担保书》的约定代被告东申公司向招行长沙分行偿还借款本金1500万元，原告投资公司遂依法取得对债务人的追偿权。根据《委托担保合同》的约定，债务人即被告东申公司应承担向原告投资公司支付代偿款1500万元、违约金、代偿款利息、律师费及诉讼费的责任。被告辩称代偿本金应减去代扣的保证金75万元，因《委托担保合同》并未明确履约保证金，且被告未提供相应的证据，故本院不予支持。原告主张被告东申公司自原告代偿之日起按日万分之六的利率计算利息并支付150万元的违约金，被告辩称违约金过高应予调整，基于利息系因东申公司未按照合同的约定还款而造成的损失，其具有补偿性，而违约金在性质上也是以补偿性为主，两者之间有交叉重叠，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，以原告实际损失即利息损失为基础，本院酌情核定代偿款利息与违约金之和不得超出同期中国人民银行贷款基准利率的四倍，对于超出部分本院不予支持。原告主张30万元的律师费，但未提供相应的证据,故本院不予支持。
根据《保证（反担保）合同》的约定，被告天启公司、大唐公司应对被告东申公司的债务承担连带责任。被告张成明、王彩红不仅应对东申公司的债务承担连带责任，同时，根据《抵押（反担保）合同》和《质押（反担保）合同》的约定，原告还对被告张成明、王彩红提供的抵押物（权证号分别为长房权证天心字第××××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号、娄房权证娄底字第×××××××××号的房产）、股权（张成明所有的东申公司90%股权、王彩红所有的东申公司10%股权）享有抵押权、质押权，在实现抵押权、质押权时享有优先受偿权。至于原告主张对被告张成明提供的《黄土地的老人》、《国色天色》等古玩字画享有质押权，因张成明未交付上述质押物，质押权未设立，故本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第一项、第二百零八条、第二百一十二条、第二百二十三条、第二百二十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告长沙市东申建材贸易有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告衡阳市企业信用担保投资有限公司代偿款1500万元及利息、违约金（第一笔代偿款的利息和违约金以700万元为基数，自2014年12月23日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至债务清偿之日止；第二笔代偿款的利息和违约金以800万元为基数，自2015年1月20日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至债务清偿之日止）；
二、原告衡阳市企业信用担保投资有限公司在本判决第一项确定的应得款项范围内对房他项天心字第××××××××××号、娄房他证娄底字第T××××××××××××号和娄房他证娄底字第T××××××××××××号房屋他项权证上登记的抵押财产享有优先受偿的权利；
三、原告衡阳市企业信用担保投资有限公司在本判决第一项确定的应得款项范围内对（天心）股质登记设字[2014]第2号、3号股权出质设立登记通知书上登记的质押财产享有优先受偿的权利；
四、被告湖南天启钢铁贸易有限公司、贵州大唐黔盛工贸有限公司、张成明、王彩红对上述第一项中被告长沙市东申建材贸易有限责任公司的债务承担连带责任，被告湖南天启钢铁贸易有限公司、贵州大唐黔盛工贸有限公司、张成明、王彩红承担责任后，有权向被告长沙市东申建材贸易有限责任公司追偿；
五、驳回原告衡阳市企业信用担保投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费130574元，由长沙市东申建材贸易有限责任公司、湖南天启钢铁贸易有限公司、贵州大唐黔盛工贸有限公司、张成明、王彩红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 吴雪峰
审 判 员 吴 敏
人民陪审员 王艳华
二〇一六年三月十日
书 记 员 李妍慧
校对责任人：吴敏打印责任人：李妍慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；
…………
第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。
第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。
第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。
第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。