江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终4390号
上诉人（原审被告）:戚厂兴力海门铁路材料有限公司，住所地江苏省海门市。
法定代表人：邵汉连，该公司董事长。
委托诉讼代理人:宋狄彦，上海福湾律师事务所律师。
委托诉讼代理人:王强，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：海门长客车辆配件有限公司，住所地江苏省海门市。
法定代表人:钱志清，该公司董事长。
委托诉讼代理人:ＸＸ雷，江苏联佑律师事务所律师。
委托诉讼代理人:孙青，江苏联佑律师事务所律师。
原审第三人：中车唐山机车车辆有限公司，住所地河北省唐山丰润区。
法定代表人：侯志刚，该公司董事长。
委托诉讼代理人：乔俊秀，河北蔺和刚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘志刚，该公司员工。
上诉人戚厂兴力海门铁路材料有限公司（以下简称兴力公司）因与被上诉人海门长客车辆配件有限公司（以下简称长客公司）、原审第三人中车唐山机车车辆有限公司（以下简称唐山公司）委托合同纠纷一案，不服江苏省海门市人民法院（2016）苏0684民初1742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
兴力公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，改判驳回长客公司的诉讼请求；2.一、二审案件受理费及财产保全费由长客公司负担。3.判令一审法院解除对兴力公司在唐山公司债权的冻结并赔偿相应利息损失。4.本案应与擅自使用他人企业名称纠纷案合并审理。事实和理由：1.长客公司与兴力公司之间不存在委托代理关系，一审认定长客公司从无权代理转为有权代理错误。2.案涉合同下所供货物的所有权人为兴力公司，货款也应当全部归兴力公司，不应按照成本和利润分割货款，兴力公司不应向长客公司支付费用。姜涵利用担任兴力公司总经理的便利，出具假公函骗取唐山公司，让长客公司取得唐山公司的供应商资质，长客公司使用兴力公司的图纸、模具和生产资料，骗取与兴力公司常年合作的海门市锻件厂和机加工工厂生产兴力公司的产品，并冒充兴力公司的子公司销售给唐山公司，唐山公司发现该情形后取消了其供货商资格，因此所供货物的所有权理应属于兴力公司，唐山公司的两位业务员吴海涛和刘志刚也证实了货物所有权属于兴力公司。3.即便要分割货款，也应当按照成本和利润各50%计算，成本应为171543.75元，另外还要扣除增值税等费用196029.83元，一审判决给付长客公司70%的货款也是错误的。4.本案货款是长客公司不正当竞争侵权的一部分，应当判归兴力公司，同时长客公司应当赔偿兴力公司为调查不正当竞争所支出的律师费等费用。
长客公司辩称：1.一审对案由变更为委托代理合同关系进行了释明，双方对此并无异议。2.长客公司在履行合同之前就已经完成供货义务，对于资质的问题，经过唐山公司的协调，双方一致同意由兴力公司与唐山公司进行货款结算。故一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
长客公司向一审法院起诉请求：判令兴力公司向其支付货款343087.5元。
一审法院认定事实：2011年9月8日，时任兴力公司总经理的姜涵以兴力公司名义向唐山公司出具函件称：长客公司系兴力公司子公司，全权生产、代理销售兴力公司生产的各项配件。姜涵在函件中签署“情况属实”并加盖其伪造的工商及税务局印章。据此，长客公司成为唐山公司的供应商并实际发生买卖关系。
案涉编号为2013023012、2013023013的《工业品买卖合同》签订之前，长客公司已实际向唐山公司交付了上述合同项下的货物。其中，长客公司于2013年2月23日交付了2013023013号项下的货物。同年3月20日，兴力公司致函唐山公司，向其明确表示姜涵于2011年9月8日出具的函件是虚构的，长客公司并非兴力公司子公司。同年3月22日，唐山公司取消长客公司的供应商资格，并决定今后不再与长客公司签订供货合同；对已签订并正在执行的合同，质量保证金按公司相关文件处理；已签订但未执行的合同，终止执行。后经唐山公司工作人员协调，就之前长客公司已交付的案涉货物，由兴力公司与唐山公司于同年3月28日追签了上述编号为2013023012、2013023013的《工业品买卖合同》，并约定由兴力公司与唐山公司结算案涉货款。
编号为2013023012、2013023013的《工业品买卖合同》约定唐山公司向兴力公司购买以下货物：摇振吊销支撑板座1792个，规格型号为TSZT10-00-002-2007，材料编号为95003096，含税单价57元/个，价款102144元；闸片托吊1600个，规格型号为TSZT50-00-400-2007，材料编号为95004201，含税单价40.50元/个，价款64800元；安全吊安装座板800个，规格型号为TSKZ45-10-00-001，材料编号为95008312，含税单价96元/个，价款76800元；摇振吊销支撑板座1600个，规格型号为TSZT10-00-002-2007，材料编号为95003098，含税单价54.50元/个，价款87200元。上述两份合同的总价款为330944元。合同同时约定：质量保证期30个月，从产品交付给最终用户开始计算，除技术条件另有规定外，质量保证期在卖方提供货物和服务后不迟于40个月结束；合同总额的5%作为质量保证金，在无任何质量问题的前提下，质保期结束后付清；货到需方检验合格，卖方提供相关单据，齐全无误后三个月内付款。
另查明，除上述两份合同外，唐山公司与兴力公司因上述相同原因另行追签了2013027025号合同，货款为12143.5元。
一审法院认为：本案的争议焦点在于：一、长客公司与兴力公司之间存在何种法律关系，其效力与性质如何认定；二、兴力公司是否应向长客公司支付费用及具体金额。
一、长客公司冒充兴力公司子公司并谎称其代理生产、销售兴力公司产品，从而取得唐山公司的供应商资格，但其系以自身名义而非兴力公司名义向唐山公司发货，故长客公司与兴力公司之间构成无权代理关系。长客公司在被取消供应商资格后，兴力公司与唐山公司追签合同，并追认涉案货物系其公司供货，由此长客公司与兴力公司之间的无权代理转化为有权代理，双方形成委托代理关系。因双方就委托代理的权利义务并未进行明确约定，故应按照相关法律规定予以确定。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条的规定：“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”本案中，长客公司垫付的必要费用即生产案涉货物所花费的成本，兴力公司应向长客公司支付该费用。
二、兴力公司应向长客公司支付生产案涉货物所花费的成本，因双方未就报酬进行过明确约定，故该委托应当认定为无偿委托。就上述成本的具体数额，长客公司陈述因时间间隔过长导致相关证据遗失，但其认可涉案货物利润率在5%左右。兴力公司则认为利润率在50%左右。双方对利润率的主张均未提交相应证据。基于此，因案涉货物的生产行业属于机械制造业，结合制造业通常利润率及由兴力公司开具销售发票所涉的税费因素，酌定涉案货物生产成本为货款总额的70%。因此，兴力公司应向长客公司支付的费用为240161.25元（343087.5元*70%）。一审判决：兴力公司于判决生效后十日内向长客公司支付货款240161.25元等。
一审查明的事实正确，本院予以确认。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议的事实，本院认定如下：1.对兴力公司提交的货物支付费用明细、锻件价格表，系兴力公司单方制作，相当于兴力公司单方的陈述，对其证明目的将综合予以评判。2.对兴力公司提供的记账凭证、增值税专用发票、存款回单、费用及差旅费报销单，该组证据并非兴力公司为案涉货款所支付的费用，对其关联性不予认可。3.对兴力公司提交的长客公司、姜涵侵占货款和资金货款一览表、兴力公司发南京普宁车辆配件厂明细、兴力公司与常春、李庆国往来明细、对账备忘录、姜涵出具的代凭证、兴力公司董事长邵汉连出具的证明、姜涵将款项汇入个人账户的业务凭证、长客公司盗用兴力公司摆吊块图纸和生产产品照片，因该组证据系复印件，对其真实性不予认可，即便真实，长客公司是否侵占兴力公司的货物也系另一法律关系，与本案无关联性。
二审争议焦点为：1.长客公司与兴力公司之间的法律关系应当如何认定。2.兴力公司是否应当向长客公司支付货款，如需支付，具体金额应如何认定。
本院认为，长客公司与兴力公司之间系委托合同关系，兴力公司应向长客公司支付货款240161.25元。
一、长客公司与唐山公司之间的买卖合同合法有效，长客公司已经履行了供货义务，其有权向唐山公司结算相应货款。
根据《中华人民共和国合同法》第五十五条，有下列情形法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，长客公司与唐山公司之间并未订立书面合同，但长客公司已将案涉343087.5元货物送至唐山公司，唐山公司也予以接受，双方之间买卖合同已经成立。兴力公司主张长客公司所供唐山公司的343087.5元货物系其所有，姜涵利用职务之便，使用了兴力公司的模具和图纸和企业代码，但其所举生产模具照片和图纸等证据，不能证明案涉343087.5元货物系兴力公司所有，退言之，即便长客公司利用兴力公司的原材料、图纸等进行生产，也属双方之间另一法律关系，兴力公司对此亦未提起反诉，本案不应予以理涉，故对兴力公司该主张不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第五十四条之规定，一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销。本案中，唐山公司对其交易对象有资质要求，而长客公司本身并不具有相应资质也并非兴力公司的子公司，唐山公司基于相信当时兴力公司法定代表人姜涵出具函件，与长客公司发生买卖关系，该情形属于长客公司对唐山公司实施了欺诈，唐山公司有权变更或者撤销与长客公司之间的买卖合同关系。2013年3月20日唐山公司在知晓长客公司并非兴力公司的子公司后，唐山公司取消了长客公司的供应商资格，同时对与长客公司之间已经执行的合同，质量保证金按公司相关文件处理，并未主张撤销，故唐山公司与长客公司之间已履行的买卖合同合法有效。
二、长客公司、兴力公司及唐山公司达成由长客公司委托兴力公司向唐山公司结算货款的合意，在扣除兴力公司的必要费用后，长客公司要求兴力公司向其支付剩余70%的货款240161.25元应予支持。
在对合同进行审查时，应探求当事人的真实意思表示。本案中，兴力公司及唐山公司在明知长客公司与唐山公司存在买卖合同关系且长客公司已经履行了供货义务后，又就同样的标的物订立了2013023012、2013023013、2013027025号买卖合同，上述合同所体现的真实意思并非唐山公司还要再向兴力公司购买同样数量和规格货物，而是因长客公司本身并无唐山公司供应商的资质，兴力公司、长客公司和唐山公司三方协商一致，由长客公司委托有供应商资质的兴力公司出面向唐山公司结算货款，来弥补长客公司无唐山公司供应商资质的瑕疵。根据《中华人民共和国合同法》“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”据此，兴力公司在为长客公司结算货款后，其所垫付的必要费用可以从货款中扣除，余款应当给付兴力公司。本案中，长客公司直接向唐山公司交付了货物，兴力公司所列举的其他垫付费用并不能证明系为长客公司结算货款而发生，一审按照机械行业的税费酌定为货款的30%并无不当。
综上所述，上诉人兴力公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4902元，由上诉人戚厂兴力海门铁路材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张志刚
代理审判员 陈燮峰
代理审判员 顾 星
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 王滢梅