宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第679号
上诉人（原审被告）杨某甲，男，1979年7月7日出生，汉族。
委托代理人王某某（系杨某甲的母亲），女，1954年11月3日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）薛某某，女，1973年9月1日出生，汉族。
委托代理人王乃武，宁夏致和律师事务所律师。
上诉人杨某甲因与被上诉人薛某某离婚纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的（2015）石大民初字第1420号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭审理了本案。上诉人杨某甲及其委托代理人王某某，被上诉人薛某某及其委托代理人王乃武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，薛某某与杨某甲经人介绍相识，于2004年8月9日登记结婚，婚后双方感情尚好。婚后生育有一女孩杨某乙（2005年2月28日出生）。薛某某、杨某甲婚后共同财产有住房一套（未办理房屋产权证书）、存款1000元。杨某甲月收入为2500元到3000元。现薛某某以杨某甲有搞婚外情行为，且不思悔改，没有家庭观念、不尊重薛某某，双方夫妻感情已经破裂为由诉讼至法院，请求判令：一、依法解除薛某某、杨某甲的婚姻关系；二、婚生女杨某乙由薛某某抚养，杨某甲每月支付子女抚养费800元；三、家庭财产依法分割。
原审法院认为，夫妻是共同生活的伴侣，在共同生活中应相互理解、相互尊重、相互沟通、相互包容，共建幸福美好的家庭。本案薛某某要求与杨某甲离婚，杨某甲答辩表示同意离婚。故薛某某要求与杨某甲离婚的诉讼请求成立，予以支持。薛某某、杨某甲均要求抚养婚生女杨某乙，被抚养人杨某乙系女孩，由其母亲抚养监护更为事宜，故确认薛某某、杨某甲婚生女杨某乙由薛某某抚养。薛某某对杨某甲个人陈述的月收入2500元到3000元的事实予以认可，故确认杨某甲应承担子女抚养费的数额为800元。薛某某、杨某甲婚后共同财产住房未取得房屋产权证，故确认该住房由薛某某居住使用。从照顾女方权益及子女的角度考虑确认存款1000元归薛某某所有。综上，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款第（五）项、第三十六条第一款和第二款、第三十七条、第三十九条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决：一、依法准许薛某某与杨某甲离婚；二、薛某某、杨某甲婚生女杨某乙（2005年2月28日出生），由薛某某抚养，杨某甲每月支付子女抚养费800元，自判决生效之月起执行至子女18周岁独立生活时止；三、薛某某、杨某甲婚后共同财产住房一套由薛某某居住使用；共同存款1000元归薛某某所有。案件受理费200元，减半收取100元，由薛某某与杨某甲各负担50元。
杨某甲上诉称，原审判决认定杨某甲自愿同意离婚，毫无事实和法律依据。杨某甲因对法律程序错误理解所以在答辩阶段陈述同意离婚，但在辩论阶段陈述意见：不同意离婚。一、杨某甲和薛某某之间夫妻感情尚未达到确已彻底破裂的程度，且薛某某并未提交相关证据予以证明。1、杨某甲与薛某某结婚已有十一年，婚生女已经10岁，多年来家庭和睦，这也为邻里所共睹。因薛某某腿部有残疾，杨某甲的父母经常对其照顾。杨某甲自结婚后工资卡等全部交由薛某某用于家庭。近几年来，杨某甲由于工作的原因对薛某某和女儿照顾不够，时有争吵。婚生女已经10岁，正是孩子成长的关键时刻，父母不应当为琐事离婚影响孩子的成长。2、薛某某认为杨某甲别有所恋，其并未提供证据证实，是薛某某的揣测。二、杨某甲与薛某某之间的矛盾并非不可调和，杨某甲认为双方感情并未破裂。不应当判决离婚。三、原审错误认定事实，将杨某甲父母的财产判归薛某某居住使用。在杨某甲名下的住房并非系夫妻共同财产。该房屋虽然系杨某甲单位为职工的福利出售给杨某甲，但是该房的房款全部系杨某甲的父母所交。至今该房一直由杨某甲的父母亲居住，薛某某从未在该房屋中居住过。杨某甲认为只要自己改正缺点，抱有诚意，改善夫妻关系，双方完全可以恢复和好，破镜重圆。为了家庭和子女的幸福，请求依法撤销原判，改判不准离婚或者发回重审。
薛某某答辩称，坚决离婚，杨某甲在婚姻存在期间，与其他人发生婚外情，并同居生活，在2014年10月14日被薛某某堵在家中，杨某甲的这种行为不仅伤害了薛某某，也影响了婚生女正常生活学习，婚生女多次劝薛某某离婚，薛某某看不到希望才决定离婚，双方感情已经彻底破裂，原审判决离婚正确；2、双方婚后共同财产房屋，是宁煤集团分给双方的政策福利房，并双方在婚姻关系存续期间，对该房归属做了财产约定，该房没有发票，也没有办房产证，原审查明后，判决使用权归薛某某正确，请求维持原判，驳回杨某甲的上诉请求。
二审期间杨某甲为证实其上诉理由向本院提交如下证据，薛某某质证意见，本院认证意见。
证据一、购买涉案房屋发票2份。证实涉案房屋当时付款6.9万元，是杨某甲母亲支付的。
证据二、社区居民委员会出具证明1份。证实涉案房屋一直由杨某甲父母居住。
证据三、涉案房屋装修合同1份、涉案房屋中电器、家具等购买收据7份。证实涉案房屋由杨某甲母亲装修，由其居住。
证据四、借条1份、开销户登记查询单1份、工商银行储蓄存款利息清单1份。证实王某某为购买涉案房屋向其他人借款3万元，剩余部分系银行取款。
薛某某质证意见，对证据一的真实性、合法性无异议，不能证实系杨某甲母亲出资购买，却能证实涉案房屋是杨某甲与薛某某共同出资购买，属于夫妻共同财产；对证据二真实性、合法性、关联性均无异议涉案房屋确实由杨某甲的母亲居住，但双方系互换房屋居住；对证据三真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，对购买家具属实，但证明目的不能成立；对证据四真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。
本院认证意见，证据一系正规发票，薛某某对证据一的真实性无异议，本院对证据一的真实性予以确认，但达不到杨某甲的证明目的，对证据一不予采信；薛某某对证据二无异议，证据二能够证实杨某甲父母在涉案房屋居住，对证据二的真实性予以确认，但不能证实涉案房屋系杨某甲父母出资购买，对证据二不予采信；薛某某认可杨某甲父母为涉案房屋购买家具，但证据三达不到杨某甲证明目的，对证据三不予采信，薛某某对证据四不予认可，且从证据四无法看出相关款项的用途，与本案不具有关联性，对证据四不予采信；
薛某某为证实其答辩意见向本院提交如下证据，杨某甲质证意见，本院认证意见。
证明1份。该证明由杨某甲书写，证实杨某甲在双方婚姻存续期间，于2014年10月14日与她人发生婚外情，并同居，张某某、杨某丙、李某某在证明上签字，作为证明人，证实杨某甲与薛某某双方感情彻底破裂，符合依法判决离婚的条件。
杨某甲质证意见，对证明不予认可，没有这回事，证明不是杨某甲所写，签名也不是杨某甲签的，杨某甲也没有发生婚外情。
证人杨某丙、谢某某证言证实杨某甲在婚姻关系存续期间与她人发生婚外情。
杨某甲质证意见，证人证言不属实，不能达到证明目的，证人并未亲眼见到杨某甲与她人发生婚外情。
本院认证意见，杨某甲不认可证明是其书写，也不认可证人证言的真实性，法庭询问杨某甲是否申请对证明中杨某甲签字进行鉴定，杨某甲表示不申请，按照证据规则，应当作出对杨某甲不利的推定，推定证明系杨某甲本人出具，证明内容与证人证言、当事人陈述相互印证，能够达到薛某某的证明目的。对证明以及证人证言予以采信。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，夫妻应当相互忠实。人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。杨某甲原审答辩时同意离婚，最后陈述阶段不同意离婚，二审中薛某某为证实其与杨某甲感情确已破裂，向本院提交证明以及证人证言，证明内容与证人证言以及当事人陈述能够相互印证，且杨某甲上诉状签名与证明中“杨某甲”签字较为相像，法庭释明杨某甲是否申请对证明中“杨某甲”是否由其签字进行鉴定，杨某甲表示不申请鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。杨某甲应当提供证据证实证明不是其出具。杨某甲不申请鉴定，应当作出对杨某甲不利的推定，推定证明系杨某甲出具。结合薛某某提交的证据能够认定，杨某甲与薛某某感情确已破裂。故准予薛某某与杨某甲离婚。原审庭审中杨某甲认可房屋系夫妻共同财产，且杨某甲二审提交的购房发票载明购买人系杨某甲，杨某甲提供的其他证据不能证实涉案房屋系其母亲出资购买。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决当事人使用。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理，协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益原则判决。杨某甲与薛某某婚后共同财产住房未取得房屋产权证。薛某某腿部有残疾，且直接抚养婚生女，原审判决将涉案房屋居住权判归薛某某符合法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。杨某甲与薛某某婚生女杨某乙（2005年2月28日出生）至开庭时已经年满十周岁，经对杨某乙询问，杨某乙表示愿意随母亲薛某某共同生活，故杨某乙应由薛某某抚养，杨某甲支付抚育费。故杨某甲的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由被上诉人薛某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 敏
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 彭德才
二〇一五年九月二十日
书 记 员 罗 浩
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。