陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕03民终481号
上诉人（原审被告）：陕西金岳置业有限公司，住所地西安市沣镐东路104号，组织机构代码66412938-4。
法定代表人：赵岳儒，系该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：宝鸡众星聚商贸有限公司，住所地岐山县蔡家坡镇岐星村委会东，组织机构代码57067807-5。
法定代表人：杨宝祥，系该公司经理。
原审被告：陕西金岳置业有限公司凤县分公司，住所地凤县双石铺镇桥头庄村3组，组织机构代码56710774-9。
负责人：赵岳儒，系公司总经理，身份证号码：6126011955********。
原审第三人：陕西众喜水泥（集团）有限公司，住所地岐山县蔡家坡镇岐星工业园区，组织机构代码22146101-1。
法定代表人：王连生，系该公司董事长。
上诉人陕西金岳置业有限公司因与被上诉人宝鸡众星聚商贸有限、原审被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司及原审第三人陕西众喜水泥（集团）有限公司因买卖合同纠纷一案，不服凤县人民法院（2015）凤民初字第00167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
凤县人民法院审理查明，2011年6月21日宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司与被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司签订水泥供需合同一份，合同约定：宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司供给被告散装水泥60000吨，单价303元，袋装水泥4000吨，单价330元；交货地点为凤县工地；供货时间及运输方式为供方送货，运输费用、装费、卸费均由需方承担，需方应提前48小时通知供方具体用量及卸货地点；结算方式：先款后货。供方凭需方签字磅单或收料单与其结算，伍佰吨结算一次。2011年6月宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司与原告宝鸡众星聚商贸有限公司签订合同转让协议一份，协议约定2011年6月起宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司把此合同转让给宝鸡众星聚商贸有限公司，全权代表宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司给陕西金岳置业有限公司办理水泥供给业务。2011年7月28日至2011年9月13日期间，原告作为实际供货人先后向被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司供给袋装水泥202.5吨，价值66825元。2011年12月6日，被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司项目经理郑宏生出具收条一份，写明“今收到众喜水泥厂送来水泥收料单15张，共计贰佰零贰点伍吨。增值税普通发票一张”。另查明，2011年8月26日，陕西众喜水泥（集团）有限公司与安徽海螺水泥股份有限公司达成宝鸡众喜金陵河水泥有限公司股权转让协议。陕西众喜水泥（集团）有限公司将宝鸡众喜金陵河水泥有限公司股权100%转让给安徽海螺水泥股份有限公司，在转让协议第7页第八条8.3第二款中保留了应收账款和其他应收款的权利。
凤县人民法院审理认为，宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司与被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司签订了水泥供需合同。根据合同约定，交货地点为凤县工地；供货时间及运输方式为供方送货，运输费用、装费、卸费均由需方承担，需方应提前48小时通知供方具体用量及卸货地点；结算方式：先款后货。供方凭需方签字磅单或收料单与其结算，伍佰吨结算一次。无证据证实被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司履行了需方义务，且供方即本案的第三人表示其从未给被告供给过水泥，故应认定该合同未实际履行。根据法律规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但应当通知债务人。债务人将合同义务全部或者部分转让给第三人，应当经债权人同意。原告与宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司之间的转让协议，直接以“此合同”来表述被转让的合同，也未附注被转让合同，该合同转让协议中被转让的合同指向不明。另外，亦无证据证实宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司作为合同的供方已履行通知及征求被告同意的义务，被告现不认可该转让协议，故不予采信。原告提交的关于其和盛唐公司及九冶公司的结算单，与本案无关联性，故不予采信。本次审理中被告对原告提交的“金岳结算单”的真实性提出异议，但其在本院第二次审理的庭审中对“金岳结算单”的真实性予以了认可，根据禁止反言原则，应认定被告认可“金岳结算单”的真实性。被告对原告提交的收条真实性无异议，所以被告收到袋装水泥202.5吨，价值66825元事实无争议。被告方开具的收条中，显示供货方为众喜水泥厂，众喜水泥厂是一个模糊的表示，实际并不存在“众喜水泥厂”名称的企业。被告在收货后，未对水泥的价款、质量和数量提出异议。现在收条为原告所持有，结合本院的调查笔录、庭审笔录、第三人及原告的陈述足以证实原告为水泥的实际供货人。被告辩称，宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司未及时供货，存在合同违约，给其造成了损失。被告的抗辩属于被告与第三人之间的合同纠纷，故对其抗辩理由不予支持。原告请求被告支付逾期付款利息，但原告的请求依据并不充分，结合原、被告双方水泥的供需过程，对该主张不予支持。原告在原审期间提出索要欠款的交通费用960元，由于未提供相应的证据，在重审期间也未提出该主张，故不予支持。根据法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故应由被告陕西金岳置业有限公司承担对原告的付款责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十九条、第八十条、第八十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、被告陕西金岳置业有限公司支付原告宝鸡众星聚商贸有限公司水泥款66825元，限判决生效后十日内一次性付清。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人陕西金岳置业有限公司不服凤县人民法院上述判决向本院提起上诉称，一、一审判决故意混淆证据证明的事实，导致错误认定案件事实，适用法律不当；二、一审判决对被上诉人宝鸡众星聚商贸有限公司和第三人陕西众喜水泥（集团）有限公司之间《合同转让协议》不予采信，同样违法；三、一审判决认为“众喜水泥厂”不存在，收条持有人现在是众星聚公司，故众星聚公司为水泥的实际供货人的认识完全错误；四、由原审第三人赔偿其损失32万元。综上，请求1、撤销一审判决，依法驳回被上诉人的各项诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人及原审被告、原审第三人均未答辩。
二审法院查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人在一、二审审理中认可其与宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司于2011年6月21日签订的水泥供需合同并未实际履行，而上诉人上诉要求赔偿其损失32万元是其与原审第三人之间的合同纠纷，且上诉人在一审中也未对该诉请提出反诉请求，因此对于该诉请本院不予审理。本案上诉人认可收到袋装水泥202.5吨，价值66825元，并于2011年12月6日出具了收条，收条中虽注明为“众喜水泥厂”，但“众喜水泥厂”实际并不存在，而所供水泥系原宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司生产水泥，该注明系一个模糊的表示，收条为被上诉人持有，而被上诉人在起诉的同时还提交了一份“金岳结算单”，该结算单虽为被上诉人单方出具，但对于该结算单上诉人在一审庭审中表示认可，因此本案结合一审调查及原审第三人的陈述能够证实被上诉人为水泥的实际供货人。一审判决由上诉人支付被上诉人水泥款并不违反法律规定，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由无证据支持，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定。判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1471由上诉人陕西金岳置业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宝萍
审 判 员 吴成君
代理审判员 孙亚峰
二〇一六年五月十九日
书 记 员 王 静