河北省隆化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0825刑初1号
公诉机关隆化县人民检察院。
被告人许某甲。
辩护人夏俊超，河北山庄律师事务所隆化分所律师。
辩护人陈华，河北陈华律师事务所律师。
隆化县人民检察院以隆检公诉刑诉（2015）251号起诉书指控被告人许某甲犯贪污罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。隆化县人民检察院指派检察员徐景森出庭支持公诉，被告人许某甲及其辩护人夏俊超、陈华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
隆化县人民检察院指控，2008年12月，某某单位为解决经费困难，以某村护村护地坝工程名义，向河北省水利厅争取到30万元特大防汛补助费。2009年4月，时任某某单位党委书记的许某甲，伙同某单位某某（另案处理），利用许某甲弟弟许某�与某单位签订了隆化县某村护村护地坝工程的假施工合同书。同年5月某某又出具了一份虚假的验收报告。2009年12月21日，该工程款30万元拨付到由许某甲掌控的许某乙的帐户内。许某甲2009年12月29日支取3.4万元，向某单位交技术服务费3.4万元。2011年5月2日支取4.9999万元用于个人购房；2013年11月30日支付项目税款等8.6万元。2011年4月27日，许某甲调离某某单位时未将此款交给某某单位，经某某单位多次催要，许某甲都拒绝交回。将余款18万元占为己有。隆化县人民检察院认为，被告人许某甲的行为构成贪污罪，应当依法追究刑事责任。
被告人许某甲辩称，自己没有贪污项目款，没交是因为工程一直没落实，自己承认花项目款1千元和借用项目款4.9999万元交房款是违法的，请求从轻处罚。
辩护人夏俊超、陈华的辩护意见是，被告人许某甲的行为不构成贪污罪。第一、涉案款已从某单位拨出，本身又不属于某某单位，所以不是公款；第二、许某甲没有贪污的故意，此笔钱在许某甲手是众人皆知的，由许某甲管理这笔钱也是某某单位集体决定的，且许某甲将自己支取的5万元一并归还，没有占有的故意；第三、许某甲没有利用职务便利，也没有采用侵吞、窃取等手段完全占有此款。辩护人夏俊超庭审中出示了李某甲等人的证明、马某甲、连某甲的调查笔录等材料。
经审理查明，2008年12月，某某单位为解决经费困难，以某村护地坝工程名义，向河北省水利厅争取到30万元项目款，确定以许某甲弟弟许某乙为施工方办理上报审批手续，并安排被告人许某甲主要负责此事。为此，2009年4月，时任某某单位副主任、党委书记的许某甲让其弟弟许某乙与某单位签订了隆化县某村护村护地坝工程的施工合同书。同年5月经�务部门出具了一份虚假的验收报告。2009年12月21日该工程款30万元，经某单位拨付到由许某甲掌控的许某乙的帐户。2009年12月29日许某甲支取3.4万元，向某单位交技术服务费等3.3万元，另1千元其自己占用。2011年5月2日支取4.9999万元，用于交个人购房款；2013年11月30日支取8.6万元，用于支付争取项目支出的各种费用8.5737万元，余款263元被告人占用。2011年4月27日，许某甲调离某某单位时未将此款交给某某单位，经某某单位多次催要，许某甲称此款得用于修坝工程，一直没交，也未实际实施修坝工程。2015年3月18日许某甲将此款本息13.43608万元全部支取，后连同自己归还款项共16.43608万元交许某乙，2015年4月9日，隆化县纪委将上述16.43608万元款项暂扣。庭审后，被告人又退缴了2.1263万元。
上述事实有如下证据经庭审质证后证实：
一、被告人许某甲供述，我2007年1月任某某单位副主任、党委书记，2011年4月调出。因为某某单位经费紧张，通过熟人从省水利厅争取到个项目，但必须得通过县某单位工程项目才能得到资金，最后商定由我弟弟许某乙出面和某单位签的协议，资金30万到位后就打到许某乙帐户上了。后来我从中支取3.4万元，交水利局技术服务费3万元，另4千元中有3千给几个工作人员了，具体是谁记不清了，那1千元我用了。2011年5月2日我又支取的4.9999万元，交购房款了。2013年11月30日支取8.6万元，用其中8.5737万元交某某单位核销跑办该项目税款等费用。2015年我将钱全部支出，加上我用的5万多元，扣除我还有2万多元单据没核，把所有钱都给许某乙了。因为这笔钱是项目款，必须用于修坝上，但修坝的事一直没定下来，所以就没交。
二、证人证言
李某甲证实，其为某某单位主任，2008年单位为解决资金困难，通过省某某单位从省水利厅争取到了30万元资金，但得通过某单位走项目，后来定的以许某甲弟弟许某乙为施工方办理上报相关审批手续。钱到位后具体手续都是许某甲办的。许某甲调走后让他交也没交。2013他才把办理项目的税费等费用给出了。许某甲手在某某单位时支出的单据都已报了。
王某甲证实，其时任某某单位纪委书记，2008年某某单位开会时李某甲说经费困难，他和许某甲到省水利厅跑个项目补充一下经费不足，自己也跟着去过省里。项目跑下来后得走某单位，李某甲和许某甲商量后让许某乙作为施工方签的合同，钱打到许某乙户上，一直放着，许某甲调走了也没交，2013年李某甲把许某甲找回来才把跑项目花的费用给还上，一共是八万五千多。是许某甲直接交的钱。
连某甲证实，其时任某某单位基层科长，听说某某单�争取到30万的项目款，是以许某乙的名签的协议，钱进不了某某单位帐，许某甲调走也没交，自己和他关系不错，找过他，许某甲说钱在他弟弟那不能动。
程某甲证实，其为某某单位办公室主任，2008年自己列席班子会时，李某甲说争取个项目解决经费不足，后来听说争取了30万的水利项目，定的是把钱放许某乙那，许某甲调走后说钱在他弟弟那，还没想好怎么处理呢。
许某乙证实，大约2009年，其大哥许某甲找他说某某单位争取回来一笔钱，只能走项目，让其给应个名，还拿其身份证开个户，就把钱打到户上了，干什么用了就不知道了，2015年许某甲打电话让去把户销了，把钱支出来放自己这了。
王某乙证实，其时任某单位副局长。2009年4月份，时任局长刘某甲说了省水利厅给山湾乡某村资金的事，后来某某拿一份合同让自己签的字。�到调查时才知道合同没实施。
徐某甲证实，系某单位工程监理站工作人员，时任主任某某领自己去某村看过一个坝，但不是新修的。验收报告不知道谁做的，工程结算表是某某让自己签的字。
武某某证实，系某单位监理站工作人员，某某是负责人，自己不知道某村修护村护地坝工程的事。
张某甲、张某乙的证言，证实二人系村干部，许某甲没有在某村修过护村护地坝。
三、书证
某某单位班子会议记录，证实单位招开会议决定去省里争取项目解决资金不足。
承德市财政局、承德市某单位承财农（2008）354号文件及中央特大防汛补助费分配表，载明隆化县伊逊河某村堤防应急加固金额30万元。
某村护村护地坝施工合同、验收报告、工程结算表、预算单位分月用款计划表、直接支付申请书、某单位记�凭证、农业银行转帐支票存根，证实项目款30万元2009年12月21日到许某乙帐。
中国农业银行存款凭条、取款凭条、存折复印件、利息及代扣税款清单，证实30万元项目款的存、取过程。
技术服务费缴款发票、银行现金缴款单，证实交纳技术服务费3万元。
商品房买卖合同、售楼金额明细表，证实许某甲个人购房交款情况，与其供述及支款时间相吻合。
某某单位记帐凭证、汇总表、银行现金缴款单，结合李某甲证言，证实某某单位核销项目支出费用8.5737万元，许某甲经手单据已全部核销。
隆化县纪委暂扣涉案款物清单，记载2015年4月9日从许某乙处扣留违纪资金16.43608万元。
中共隆化县委任免职通知4份，证实许某甲2007年1月31日任某某单位副主任、党委书记。
被告人的户籍证明，证实许某甲1962年5月18日出生等自然情况。
上述证据能形成链条证明本案事实，予以采信。
辩护人夏俊超提交的李某甲、张某乙、肖乙及连某甲、程某甲等人联合证明，马某甲、孙某乙、程某甲的调查笔录，拟证明许某甲打算将剩余项目款用于修坝工程，但公诉人提出上述证据形式不合法，且个人证明和证言不一致，经查公诉人意见正确，故不作为证据使用。
本院认为，某某单位以修护地坝名义从省水利厅争取的资金，其性质为公款，即使打入许某乙个人帐户，也改不了该款项的性质。无证据证明被告人许某甲已对此款非法占有，故公诉机关指控被告人许某甲构成贪污罪，证据不足，但被告人作为时任某某单位班子成员，具体负责项目款的管理，其利用职务上的便利将所管理公款5.1262万元用于个人购房及支出，直至2015年部分归还，庭审后全部归还，其行为已构成挪用公款罪。隆化县人民检察院指控的这部分事实存在，应当依法追究被告人许某甲挪用公款罪的刑事责任。被告人许某甲及其二辩护人认为被告人的行为不构成贪污罪的辩解、辩护意见成立，但认为被告人没有利用职务便利的辩护意见不正确。被告人现已全部归还其挪用款项，且能认识到自己挪用公款行为的严重性，愿意接受审判，有悔罪表现，结合全案实际情况，被告人犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。被告人挪用款项应当依法追缴，由有关部门进行处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，第三十七条，第六十四条，第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条（二）、（五）�的规定的规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯挪用公款罪，免予刑事处罚；
二、被告人许某甲挪用款项人民币5.1262万元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘晓颖
代理审判员 刘震宇
人民陪审员 陈延河
二〇一六年六月二十八日
书 记 员 姜 静