湖南省衡阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）湘04行终25号上诉人（原审原告）:杨斌（曾用名杨志伟），男，1987年12月6日出生，汉族，住湖南省衡阳市南岳区。委托诉讼代理人李文谦，北京来硕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：衡阳市南岳区行政管理综合执法局，住所地：湖南省衡阳市南岳区西街125号。法定代表人：何小平，该执法局局长。行政机关负责人：王健，男，1987年3月26日出生，汉族，该执法局副局长，住湖南省衡阳市蒸湘区阳辉村1栋3单元301室。委托诉讼代理人：刘超，湖南秦湘律师事务所律师。上诉人杨斌因与被上诉人衡阳市南岳区行政管理综合执法局（以下简称执法局）违法建筑限期拆除一案，不服湖南省衡阳市南岳区人民法院（2016）湘0412行初11号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月12日公开开庭审理了本案。上诉人杨斌及其委托诉讼代理人李文谦，被上诉人执法局的负责人王健及其委托诉讼代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：诉争的房屋坐落于衡阳市南岳南岳镇衡岳居民委员会（原衡岳村）1组王家巷当地俗称马王塘凸凹地段处，由上诉人杨斌（及其家庭）于2010年建设，房屋结构为一层砖混框架结构，据调查建筑面积171.6平方米，屋顶上有棚屋一间9平方米，共计面积180.6平方米，据上诉人杨斌称建设花费约45万元。2015年1月19日，衡阳市南岳城乡规划局出具的《证明》认定该栋建筑未办任何规划报建手续，属于违法违章建筑。2016年1月18日，衡阳市南岳国土资源局出具的《关于杨某、谭锦元、杨斌房屋调查说明》中载明该栋房屋未办理国土手续。2016年1月18日，被上诉人执法局对该栋房屋按未批先建予以立案查处。2016年1月19日，被上诉人执法局作出岳综执限拆（2016）01019号《责令限期拆除违法建筑通知书》，该份通知书系向上诉人杨斌发出，通知书载明：“经查，你未经国土、规划等单位批准，擅自在衡岳一组王家巷非法建设166.6平方米建筑物，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，属于违法违章建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，限你在收到本通知书3日内自行拆除。逾期未自行拆除或继续建设的，我局将组织相关单位依法对你的违法建筑予以强制拆除，拆除费用由你承担。”2016年1月23日上午，该栋房屋被挖机拆除。另查明，上诉人杨斌的家庭情况为，父亲杨芳元，母亲谭锦元，2010年之前上诉人杨斌与父母共同居住在衡岳××组马王塘凸凹上，该处由北向南有房屋3栋，2010年，上诉人杨斌在该3栋房屋西侧又建设了一层框架式房屋即诉争房屋。2011年6月27日，上诉人杨斌的父母杨芳元与谭锦元签订了一份《离婚协议书》，协议书约定上述由北向南3栋房屋的第一栋归上诉人杨斌所有，第二栋归谭锦元，第三栋归杨某。该份离婚协议书签订后的次日即2011年6月28日，上诉人杨斌就在户籍登记机关办理了常住人口登记卡中的分户手续，2013年上诉人杨斌与谭晓晓结婚，2014年5月生女孩杨舒月。在此期间，2013年至2015年期间，南岳有关部门即在上诉人杨斌等户所在区域开始为拆迁工作进行土地房屋设施等财产调查工作。2014年12月9日，衡阳市南岳区人民政府办公室下发岳政办发（2014）72号《关于印发〈南岳大庙东片区项目内原岳山五组、衡岳一组土地上房屋拆迁安置实施方案〉的通知》，其《实施方案》第三条拆迁安置方式中规定，所有违法违章建筑（构）物没有接受处罚和补办手续的不予安置，按建筑结构依照省政府54号批复文件规定标准予以货币补偿；该条中还规定了现有房屋以栋为单位安置，不予分户安置，按有效权证有效占地面积拆一补一安置等安置原则。通知规定《方案》由“南岳大庙周边环境整治项目指挥部”负责实施，并承担拆迁人责任。通知下发给了衡阳市南岳祝融街道办事处（简称街道办）及区直各有关单位。2015年9月29日，街道办作为拆迁人（甲方）与原告杨斌之母谭锦元作为被拆迁人（乙方）、项目建设业主衡阳市百汇置业有限公司（丙方）三方签订了《南岳大庙东片区项目内原岳山五组、衡岳一组土地上房屋拆迁补偿安置协议书》，协议书中约定的安置补偿费共234984元，其中包括上诉人杨斌的154709元；还约定提前签约奖金1万元，一年安置过渡补助费16422元，二次搬家补助费2千元。协议签订后，谭锦元于2015年10月1日领取奖金1万元，杨斌与谭晓晓夫妻于2016年1月20日领取了街道办发放的临时救助金2千元，街道办与百汇公司还向在中国邮政储蓄银行开户的谭锦元的存折中存入现金31422元。上述征地拆迁安置补偿工作尚未结束，安置协议书未全部履行。上诉人杨斌不服其房屋被拆除，遂向法院提起行政诉讼，请求确认被上诉人执法局作出的限期拆违通知书违法并予以撤销。还查明，在该案诉讼过程中，上诉人杨斌于2016年9月2日，又以衡阳市南岳祝融街道办事处和被上诉人执法局一起作为共同被告提起行政诉讼，请求确认房屋强制拆除违法，该院以（2016）湘0412行初13号行政诉讼案件予以立案，目前亦在审理中。原审法院认为：拆违通知书是行政机关在作出行政处罚决定以及实施行政强制行为之前的责令改正性告知的中间行政程序，是一种决定行政处罚和行政强制前的行政警告行为，依据行政诉讼法第十二条第一款第(一)项之规定,也是一种可诉性行政行为。诉争的拆违通知书适用法律正确，证据确凿，符合法定程序。诉争的拆违通知书对上诉人杨斌的财产、人身产生了一种罚前影响，虽然限期3日拆除对公民权利具有重大作用的房产，无论合法与否，根据行政处罚法等法律有关程序期间的系列规定，显属不当，但因政府相关部门在通知之前已经给予了合理的时间纠正违法行为，并采取了为上诉人杨斌租房居住、补助等救济措施，上诉人杨斌也应当知道其违法建筑存在时间持续五、六年之久，如未补办好手续，随时有被拆除的可能。故对上诉人杨斌要求确认通知书违法并予以撤销的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条之规定，该院判决：驳回杨斌的诉讼请求。一审案件受理费50元，由杨斌负担。上诉人杨斌不服，上诉请求：一、撤销湖南省衡阳市南岳区人民法院（2016）湘0412行初11号行政判决，发回重审或者改判；二、由被上诉人执法局承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人执法局辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明：被上诉人执法局在作出限期拆除通知前向衡阳市南岳国土资源局征求意见，衡阳市南岳国土资源局于2016年1月18日出具《关于杨某、谭锦元、杨斌房屋调查说明》载明：“衡岳一组王家巷马王塘凸上村民杨某、谭锦元、杨斌三人，经调查，现有3栋房屋，靠东边两栋房屋面积136.73平方米，中间一栋202.90平方米，持证人杨某。靠西边一栋按杨某、谭锦元离婚协议上写明归其子杨斌拥有，但这栋房屋杨斌没有办理国土手续。特此说明”。衡阳市南岳城乡规划局曾于2015年1月19日向被上诉人执法局出具《证明》载明：“现有衡岳一组王家巷马王塘凸上村民杨某、谭锦元、杨斌三人所建房屋一栋，位于南岳大庙东部，金沙路65号房屋（已拆除）的东北侧，建筑占地面积约为166平方米，建筑层数一层。经现场核实和查阅相关档案材料，该栋建筑没有办理任何规划报建手续，属于违法违章建筑。特此证明”。本院经审理查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和第六十八条的规定，未取得建设工程规划许可证进行建设的，无法采取改正措施消除影响的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门限期拆除；城乡规划主管部门作出限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取强制拆除措施。本案中，被上诉人执法局依据湖南省人民政府湘政函【2013】187号《湖南省人民政府关于在南岳开展相对集中行政处罚权工作的批复》的规定，由被上诉人执法局在南岳集中行使城乡规划部门作出限期拆除决定的职权。根据湖南省人民政府湘政函【2010】54号《湖南省人民政府关于的批复》的附件《衡阳市集体土地上房屋拆迁补偿安置办法》第九条的规定：“下列建筑物不予补偿：（一）征地前告知书发布之后新增的建（构）筑物；（二）违法违章建筑物；（三）拆除已超过批准期限的临时建筑物。”因此，被上诉人执法局依据衡阳市南岳国土资源局关于诉争的上诉人杨斌的房屋没有办理国土手续的说明和衡阳市南岳城乡规划局关于诉争的上诉人杨斌的房屋属于违法违章建筑的认定，作出违法建筑限期拆除通知，具有事实和法律依据。故上诉人杨斌的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人杨斌负担。本判决为终审判决。审判长  丁沥澎审判员  关德超审判员  肖大鸣二〇一七年四月二十六日书记员  张文珍附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……