河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第138号
上诉人（原审被告）：嵩县人间仙境旅游有限责任公司。住所地：嵩县。
法定代表人：孙国辉，经理。
委托代理人：权长胜，河南润合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：任孟生，男，汉族。
委托代理人：仝国锋，河南安多律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洛阳市大自然旅行社有限责任公司。住所地：洛阳市西工区。
法定代表人：高路，经理。
委托代理人：王飞，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：洛阳久畅旅游汽车运输有限公司。住所地：洛阳市西工区。
法定代表人：李跃强，经理。
被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：西工区。
负责人：孙留彬，总经理。
委托代理人：娄本尚、王超峰，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：张跃峰，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：田相杰，男，汉族。
上诉人嵩县人间仙境旅游有限责任公司（以下简称人间仙境旅游公司）因与被上诉人任孟生、洛阳市大自然旅行社有限责任公司（以下简称大自然旅行社）、洛阳久畅旅游汽车运输有限公司（以下简称久畅旅游公司）、永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称永安财保洛阳支公司）、张跃峰、田相杰旅游合同纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2012）西民一初字第525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人间仙境旅游公司的委托代理人权长胜、被上诉人任孟生及其委托代理人仝国锋、大自然旅行社的委托代理人王飞、久畅旅游公司的法定代表人李跃强、永安财保洛阳支公司的委托代理人娄本尚到庭参加了诉讼。经本院合法传唤，张耀峰、田相杰无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年9月28日，原告在被告人间仙境旅游公司报名参加该公司组织的赴苏、沪、杭四日游，旅游交通工具为汽卧，并向人间仙境旅游公司缴纳费用2250元。因被告人间仙境旅游公司与大自然旅行社系合作关系，原告被拼团到大自然旅行社，同日原告与被告大自然旅行社签订旅游合同一份，合同对此次旅游行程进行了约定，同时该合同约定大自然旅行社为乘客购买人身意外伤害险。2011年10月6日1时50分，张跃峰驾驶豫C856**号大型卧铺客车沿G36宁洛高速上行线由东向西行驶至345KM＋450M路段时，与因前方发生交通事故、道路受阻，停在路面上等待放行的赵彦山驾驶的豫AA81**号大型普通客车追尾相撞，豫AA81**号大型普通客车尾部受撞击后，车辆向前运动与停在前方路面上等待放行的高华驾驶的豫PA65**号大型普通客车发生碰撞，事故致豫AA81**号车上的乘车人肖冠涛受伤、豫C856**号大型卧铺客车上的乘车人郭连峰、任孟生等11人不同程度受伤，三车不同程度损坏。该事故经阜阳市公安局交通警察支队高速一大队第2011101901号道路交通事故认定书认定张跃峰承担事故的全部责任，赵彦山、高华无责任，肖冠涛等12名乘车人无过错责任。2011年10月9日原告任孟生以车祸后头痛、头晕、腰椎疼痛3天余为主诉，入住河南省嵩县人民医院住院治疗，经嵩县人民医院门诊诊断为颅脑损伤、牙齿松动。2012年3月25日原告出院，支出医疗费9043.11元。原告住院期间Ⅱ级护理。另查明：豫C856**号客车的实际车主为田相杰，与久畅旅游公司系挂靠关系。本案事故发生时，久畅旅游公司作为被保险人在永安财保洛阳支公司为该车辆投保有客运承运人责任保险。诉讼中，经原告任孟生申请，该院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对任孟生的伤残等级及牙齿重新移植所需的费用进行鉴定，2012年10月17日，该鉴定所出具洛鑫正司鉴所（2012）临鉴字第450号司法鉴定意见书，任孟生的伤残等级为十级。鑫正司法鉴定所针对任孟生义齿镶复医疗费用转委托洛阳中心医院进行评估，该费用约需4000元。原告为此支出鉴定费1300元。
原审法院认为：被告人间仙境旅游公司以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务，即所谓的“旅游经营者”，原告任孟生在被告人间仙境旅游公司报名参加该公司组织的旅游，并向其交纳了相关的费用，双方之间即形成旅游服务合同关系。被告大自然旅行社与被告人间仙境旅游公司之间存在合作关系，协助旅游经营者履行合同义务，是实际向游客提供交通、游览、住宿、餐饮等旅游服务的人，是旅游合同中的“旅游辅助服务者”。被告人间仙境旅游公司、被告大自然旅行社作为旅游经营者与旅游辅助者对原告任孟生未尽到安全保障义务，造成其人身受到损害，二被告对原告因此所受到的损失应当承担责任。原告因伤住院治疗168天，支付医疗费9043.11元；由此产生营养费1680元、住院伙食补助费5040元；原告住院期间一人护理，护理费25379元／年÷365×168天=11681.3元；原告住院期间误工费27230元／年÷365×168天=12533元，由于原告的受伤部位为牙齿，出院后并不因此而影响劳动能力，故对原告出院的误工费该院不予支持。根据鉴定意见书，原告的伤残等级为十级，其残疾赔偿金为20442.62元／年×20年×10%=40885.24元，牙齿修补治疗费4000元，鉴定费1300元；交通费该院酌定300元。以上费用共计86462.65元，由被告人间仙境旅游公司、大自然旅行社向原告任孟生赔付。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条，《最高人民法院﹤关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定﹥》第一条、第七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，缺席判决：一、被告嵩县人间仙境旅游有限责任公司、被告洛阳市大自然旅行社有限责任公司于判决生效后十日内赔偿原告任孟生医疗费、营养费、误工费、残疾赔偿金等各项费用共计86462.65元。二、驳回原告任孟生的其他诉讼请求。如被告嵩县人间仙境旅游有限责任公司、被告洛阳市大自然旅行社有限公司未按照判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1130元，由被告嵩县人间仙境旅游有限责任公司、洛阳市大自然旅行社有限责任公司承担（原告已垫付，待执行时由二被告一并给付原告任孟生）。
宣判后，人间仙境旅游公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实有误，该案中真正组团的单位为大自然旅行社。任孟生与大自然旅行社正式签订了包价旅游合同，并由大自然旅行社为旅客投保险、联系交通工具、安排景点行程。人间仙境旅游公司只是受大自然旅行社委托，在嵩县境内帮助揽客，久畅旅游公司是该旅游合同中的履行辅助人，实际提供道路交通服务。二、一审法院适用法律有误，任孟生的伤是由于久畅旅游公司没有遵守道路交通安全法和道路客运安全管理的各项制度而造成的，任孟生的损失应当由久畅旅游公司赔偿。综上，一审法院认定事实有误，适用法律错误，请求二审法院依法撤销本案的一审判决，改判人间仙境旅游公司无责，本案的诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人任孟生答辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2011年国庆前，人间仙境旅游公司在嵩县宣传赴苏、沪、杭四日旅游，任孟生交纳2250元旅游费，人间仙境旅游公司也出具收费票据，至此，任孟生与人间仙境旅游之间的旅游合同成立，一审法院对此予以认定，并根据法律规定判决人间仙境旅游公司承担相应赔偿责任正确。二、人间仙境旅游公司的上诉理由不能成立，其所称受大自然旅行社委托在嵩县境内揽客的说法没有事实依据，没有任何证据能够证明，大自然旅行社只认可与其系合作关系。从2011年10月6日发生事故至今近三年半时间，人间仙境旅游公司一直在拖延，任孟生作为受害者一直没有得到一分赔偿。综上，请求二审法院驳回人间仙境旅游公司的上诉请求，维持原审判决。
被上诉人大自然旅行社答辩称：本案的责任应由大自然旅行社承担。人间仙境公司只是大自然旅行社在嵩县的代售点。
被上诉人久畅旅游公司答辩称：事故发生后，大自然旅行社和任孟生并没有告知久畅旅游公司，事故发生后应先由保险公司赔付。
被上诉人永安财保洛阳支公司答辩称：首先本案是旅游合同纠纷，永安财保洛阳支公司与任孟生之间并未签订旅游合同，任孟生的损失应由大自然旅行社和人间仙境旅游公司及其二当事人的投保的保险公司赔偿，而不是永安财保洛阳支公司。该案前期被保险人久畅旅游公司已向永安财保洛阳支公司索赔过，永安财保洛阳支公司已将赔偿款27951.6元转入被保险人久畅公司指定的账户上，并在赔偿通知书约定“该案一切赔偿责任业已终结，立此存证”，久畅旅游公司加盖公章。永安财保洛阳支公司对自己应承担的义务履行完毕，不应再承担任何赔偿责任。本案中还涉及另外两辆无责车，任孟生的损失应在无责车的交强险无责限额下先行赔偿。本案产生的诉讼费、鉴定费等，永安财保洛阳支公司不应承担。
被上诉人张耀峰、田相杰均未答辩。
本院审理查明事实除与原审认定事实基本一致外，另查明：一审庭审中人间仙境旅游公司答辩时认可其与大自然旅行社系合作关系，大自然旅行社答辩认为其不应承担责任。一审法官询问任孟生与人间仙境旅游公司是什么关系时，任孟生回答：当时报名是人间仙境旅游公司，缴费也是在人间仙境旅游公司，人间仙境旅游公司与大自然系合作关系，拼团拼到大自然旅行社了。对此回答，人间仙境旅游公司与大自然旅行社均无异议。一审法院限定大自然旅行社于一审庭审后七日提交洛阳市团队国内旅游合同中为乘客购买意外险所投保保险公司信息，大自然旅行社未提交。
二审中，人间仙境旅游公司提交证据一份：《授权委托书》，载明“我公司为开展旅游业务，特委托嵩县人间仙境旅游有限责任公司在嵩县境内为我公司招揽游客。授权人：洛阳市大自然旅行社有限责任公司2011年1月1日”。拟证明人间仙境旅游公司是为大自然旅行社在嵩县揽客，而不是组团社。任孟生质证称：1、该证据不具有客观真实性，该证据出具的时间距现在有四年了，但该授权委托书很新，该委托书在2011年1月1日出具，若真实存在，人间仙境旅游公司在一审中就应当出具该证据。且在一审中人间仙境旅游公司明确承认其与任孟生系旅游合同关系。2、大自然旅行社明显与人间仙境旅游公司恶意串通，将赔偿责任转移到大自然旅行社。大自然旅行社质证称：对证据的真实性没有异议。宣传页是大自然旅行社同意制作的，人间仙境旅游公司只是招揽客户。久畅旅游公司质证称：对证据的真实性有异议，公章和纸张都是新的。永安财保洛阳支公司质证称：与永安财保洛阳支公司无关。被上诉人张耀峰、田相杰均未质证。
本院认为：旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。本案中，任孟生在前往苏、沪、杭旅游途中，所乘坐车辆发生交通事故，造成其十级伤残，理应得到赔偿。人间仙境旅游公司上诉称，其仅是受大自然旅游公司委托在嵩县境内招揽客户，不应承担赔偿责任，本院认为，人间仙境旅游公司上诉所称与其及大自然旅行社在一审中所述不符，其在二审提交的证据若一审开庭前即已存在，应在一审中提交，但其在一审中并未提交，且任孟生不予认可，难以有力证明其该项主张，故其应承担举证不能的不利后果。《中华人民共和国旅游法》第六十条规定，旅行社委托其他旅行社代理销售包价旅游产品并与旅游者订立包价旅游合同的，应当在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息。本案所涉旅游合同中并没有记载人间仙境旅游公司作为代理社的基本信息，故人间仙境旅游公司与大自然旅行社并不是委托关系。一审法院结合本案的各方当事人的举证、庭审等实际情况，认定各当事人之间的关系，并判决人间仙境旅游公司与大自然旅行社共同赔偿任孟生损失并无不当。本案系侵权之诉与违约之诉的竞合，任孟生选择以违约之诉维护其权利符合法律规定，人间仙境旅游公司主张任孟生的损失由久畅公司赔偿的请求本院不予支持。
综上，原审判决处理妥当，本院依法予以维持。上诉人的上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1990元，由上诉人嵩县人间仙境旅游有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 艳
代审判员 王茂兵
代审判员 陈加胜
二〇一五年六月十五日
书 记 员 殷春雪