广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法沥民一初字第700号
原告张继贵，男，土家族，1962年6月29日出生，住湖南省泸溪县。
被告东莞市顺林模型礼品有限公司，住所地：广东省东莞市横沥镇水边宝马路第三幢厂房。
法定代表人刘学深，总经理。
委托代理人田小会，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
委托代理人李晓彬，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。
原告张继贵诉被告东莞市顺林模型礼品有限公司（以下简称顺林公司）劳动争议一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法由审判员吉海燕适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张继贵，被告顺林公司的委托代理人田小会、李晓彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张继贵诉称，顺林公司违反法律规定未与张继贵订立无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，应当自订立无固定期限劳动合同之日起（即2013年9月20日至2015年7月29日）向张继贵支付每月二倍的工资。法律并未规定“视为”订立无固定期限劳动合同的就可以不要或者替代已经订立无固定期限劳动合同，“视为”属抽象主观概念而并非本条款所指订立的现实客观存在。又因为原告被被告放假，被告已不能提供劳动条件，故八月份去被告处上班与否由原告决定，被告的通告违法终止了原告的劳动权利和义务的履行，构成原告申请仲裁的要件。另外，原告双休日和平时加班情况及工资发放记录情况由被告掌握，应当由被告举证。原告并未与被告约定按照东莞市最低工资标准给付工资，被告向原告已支付的2013年10月份工资高于东莞市最低工资标准。被告每月发放工资时用人单位均只做了工资发放清单，由领款人逐一签名方可领取工资，其中就显示有2015年3月份之前的每月加班工时（26天／月）和工资（2元／小时），故被告应以此为基数向原告支付加班费。因此，被告应向原告支付未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额88907元，支付原告自用工之日起的全部平时加班工资差额28074元、双休日加班工资差额15475元、补偿金10887元。故原告诉至法院，请求法院依法判令：一、被告支付原告未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额88907元，平时加班费差额28074元，周末加班费差额15475元，经济补偿费10887元；二、被告立即与原告订立书面无固定期限劳动合同，并同时依照该合同履行权利义务；三、本案诉讼费由被告负担。
被告顺林公司辩称，一、关于未签订劳动合同的二倍工资问题，张继贵的请求已超过仲裁诉讼时效。退一步讲，未签订劳动合同的二倍工资差额起算时间应为用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，从2013年9月23日开始，可视为双方已经签订了无固定期限劳动合同，被告已无需向原告支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资，故原告诉请的金额没有法律依据。员工一旦入职顺林公司，公司即与其签订劳动合同，但存放人事档案材料的房间一直没有锁住，发生涉案纠纷时，经被告寻找，仅原告的劳动合同及相关入职手续找不到了；二、关于加班费的问题，原告入职时已知晓其在被告处的工作时间及工资，而从无异议，被告一直按原告认可的工资及工时制度向原告支付包括相应超出法定工作时间的加班时间加班费在内的工资报酬，不存在拖欠、克扣或少付原告工资报酬。对于被告是否足额支付了加班工资给原告，应以原告每月的上班时间及所领的工资，是否低于用东莞市最低小时工资标准计算出的工资来判断。原告的工资进行折算后，其小时工资不低于当时的东莞市最低工资标准。原告关于工资的诉请已超过了一年的仲裁时效；三、关于经济补偿金的问题，缺乏事实和法律依据，且未经仲裁程序，应不予受理。
经审理查明，张继贵于2012年9月21日入职顺林公司，任电工。张继贵主张双方未签订劳动合同，顺林公司不予确认，主张双已签订了劳动合同。顺林公司通知张继贵于2015年7月9日至29日放假，2015年7月29日之后张继贵没有再回顺林公司上班。2015年8月6日，张继贵以二倍工资、加班费等为由向东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭提起申诉，请求：2012年10月21日至2015年7月29日未签订劳动合同的二倍工资差额116764元、2012年9月21日至2015年2月28日平时加班费差额28666元、2012年9月21日至2015年2月28日双休日上班的加班费差额30934元及仲裁产生的延伸费用。仲裁庭于2015年9月9日作出东劳人仲院横沥庭案字（2015）227号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的申诉请求。张继贵不服仲裁裁决，在法定期限内向法院起诉。顺林公司未起诉。
关于工资情况。原告张继贵主张其入职至2013年9月期间月薪为3000元，2013年10月至2014年2月期间月薪为3300元，2014年3月至9月期间月薪为3800元，2014年10月至2015年2月期间月薪为4300元，月薪对应的工作时间为26天／月，8小时／天。2015年3月开始按照底薪＋加班费计算工资。原告主张其实际工作时间为26天／月，11小时／天。被告林顺公司提交工资条、职员薪资表、考勤表证实原告的收入及出勤情况，并表示其工资结构一直为底薪＋加班费。原告表示其2014年4月份的工资实际为三千多元，但对应工资条上的签名属实，原告对其余工资条、职员薪资表、考勤表均予以确认。
另查明，2011年3月1日至2015年2月28日，东莞市企业职工最低工资标准为1310元／月，折算时薪为7.53元／小时。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书、送达回证、2015年3月份工资条，被告提交的考勤表、工资条、职员薪资表，及本院的庭审笔录等附卷证实。
本院认为，合法的劳动合同关系应受到法律的保护。本案争议的焦点如下：
一、顺林公司是否需要支付张继贵未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。
顺林公司主张已与张继贵签订了劳动合同，但未提交任何证据证实，故本院对顺林公司的上述主张不予采纳。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依据上述规定，用人单位在自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的情况下，其所承担的法律责任分为两段，第一段为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，在此期间用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定每月支付劳动者二倍工资；第二段是自用工之日起满一年的当日开始，用人单位未签订书面劳动合同的法律责任即从每月支付二倍工资转移为承担无固定期限劳动合同的法律责任，且自此之后法律法规视为用人单位与劳动者之间已订立了无固定期限劳动合同。也就是说，在用工之日起满一年之后用人单位与劳动者之间已经被视为订立了无固定期限劳动合同。而《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，仅是针对《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的劳动者符合应当订立无固定期限劳动合同的三种条件下，用人单位拒绝与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形，并不适用于根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定的“视为双方已订立无固定期限劳动合同”的情形。因此，被告无需向原告支付2013年9月20日之后未签订书面劳动合同的二倍工资差额。故本院对原告要求被告支付2013年9月20日至2015年7月29日未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额的诉请不予支持。
二、顺林公司是否足额支付张继贵的工资。
《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”张继贵于2015年8月6日向东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭提起申诉请求支付加班费差额。因此，顺林公司对劳动争议发生前两年即2013年8月5日至2015年2月28日期间张继贵的工资支付情况及考勤状况负有举证责任；顺林公司已提交张继贵20**年7月份以来的工资表及考勤表，故张继贵应对2013年6月及之前工资及出勤情况承担举证责任。张继贵并未举证证实2013年6月及之前工资及出勤情况，故本院对其要求顺林公司支付2012年9月21日至2013年6月30日的加班费差额的诉请不予支持。
本案中，无证据显示双方对加班费的计算基数有事先约定，应视为劳动者的全部收入对应其全部工作时间。用人单位是否足额向劳动者支付工资，应以东莞市同期最低工资标准作为判断依据。若用人单位支付的时薪高于东莞市同期最低工资标准，则视为用人单位已经向劳动者足额支付加班费；反之，则视为用人单位未足额支付加班费。（1）据以考察的工资以工资表、公司薪资表上注明的“应付工资合计”为准。其中，张继贵主张其2014年4月份的工资实际为三千多元，但其又对应工资条上的签名予以确认，在张继贵未能提出反证的情况的，本院对工资条上载明的4月份的工资数额予以确认；（2）工作时间，以工资表、公司薪资表上载明的出勤状况并辅助以考勤表记录的为准。本院将依法考察林顺公司实际支付张继贵的工资是否低于东莞市同期最低工资标准，以确认林顺公司支付工资的方式是否合乎法律规定。
经核算（加班费计算详见附表），林顺公司已足额支付张继贵20**年7月1日至2015年2月28日的加班费。故本院对原告要求被告向其支付2012年9月21日至2015年2月28日的加班费差额的诉请不予支持。
三、原告张继贵要求被告顺林公司与其签订书面无固定期限劳动合同及支付经济补偿费10887元，该两项诉请未经仲裁前置程序，本院依法不予处理，原告可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条、第二十四条的规定，判决如下：
驳回原告张继贵的全部诉讼请求。
本案受理费5元，由原告张继贵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。
审判员 吉海燕
二〇一五年十一月二十日
书记员 程 露
邬东琴
附表：
日期正常上班工作间（时）平时加班时间（时）休息日加班时间（时）节假日上班时间（时）应付工资（元）折合时薪
（元／时）最低工资标准
（元／时）加班费差额（元）2013.718443.551032659.307.5302013.8176505144.25032119.469.427.5302013.916050.5390346711.057.5302013.十1016045.5390350711.457.5302013.111684354.750349110.217.5302013.1217634.575035019.277.5302014.116820.5240344113.957.5302014.214431.5240346314.477.5302014.31685468.75035409.167.5302014.416860420454413.297.5302014.516861260402212.917.5302014.616061260403813.307.5302014.718466420404111.017.5302014.81685335.750385612.097.5302014.917658.541.250402511.627.5302014.十101526535.750454614.177.5302014.111606035.750452014.067.5302014.1218452.557.750450511.917.5302015.11685735.7504344.8013.377.5302015.2136271545.750445421.4116.627.530合计0
注：1、正常上班工作时间指当月平时八小时内上班时间总计，如法定节假日没有上班，也应计算在内。
2、平时加班时间指当月平时八小时外加班时间总计。
4、休息日加班时间指周六、周日加班时间总计。
5、节假日加班时间指国家法定节假日上班时间总计。
6、应付工资＝用人单位每月应发放劳动者的工资数额。
7、折合时薪＝应付工资÷（正常上班工作时间＋平时加班时间×150％＋休息日加班时间×200％＋节假日加班时间×300％）
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国劳动合同法》第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
2.《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
3.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
6.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
7.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
7没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
8.《广东省工资支付条例》第十六条第一款：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。
9.《广东省工资支付条例》第二十条：用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。
10.《广东省工资支付条例》第二十四条第二款：用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。
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