北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）高行（知）终字第3577号
上诉人（原审原告）北京三百六十度国际旅行社有限公司，住所地北京市朝阳区左家庄15号院2号楼2-1内400室。
法定代表人鞠洪伟，总经理。
委托代理人张伟，女，1988年6月3日出生，该公司总经理助理。
被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人何训班，主任。
委托代理人于溧，该委员会审查员。
上诉人北京三百六十度国际旅行社有限公司（简称三百六十度公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2014）一中行（知）初字第6679号行政判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月30日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院认定：第10124281号“360°及图”商标（简称申请商标）由三百六十度公司于2011年10月28日提出申请，指定使用服务为第39类的旅行陪伴、旅游安排、导游、快递（信件或商品）等。第6429390号“昂坪NGONGPING360”商标（简称引证商标二）的申请日为2007年12月10日，核定使用服务为第39类的运输、旅行社、旅行陪伴、包裹投递、汽车运输等。第8964126号“拓展乐园360°及图”商标（简称引证商标三）的申请日为2010年12月17日，核定使用服务为第39类的运送乘客、汽车运输、旅游安排等。2012年11月27日，商标局针对申请商标的注册申请作出商标驳回通知。三百六十度公司不服商标局的驳回决定，向国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）申请复审。2014年1月7日，商标评审委员会作出商评字（2013）第144026号《关于第10124281号“360°及图”商标驳回复审决定书》（简称第144026号决定），决定：申请商标予以驳回。三百六十度公司不服第144026号决定，依法提起行政诉讼。
北京市第一中级人民法院认为：申请商标指定使用的旅行陪伴、旅游安排、快递（信件或商品）等全部服务与引证商标二核定使用的旅行陪伴、包裹投递等服务，申请商标指定使用的旅行陪伴、旅游安排等服务与引证商标三核定使用的旅游安排服务，在目的、内容、方式、对象等方面相同或具有较大的关联性，构成同一种或类似服务。申请商标与引证商标二、三显著识别部分均含数字“360”，在构成要素、呼叫等方面相近，使用在同一种或类似服务上，客观上容易造成相关公众认为服务是同一主体提供的，或者其提供者之间存在特定联系，从而对服务的来源产生混淆、误认，故申请商标与两引证商标构成同一种或类似服务上的近似商标。三百六十度公司提交的证据尚不足以证明申请商标已经过长期使用，建立了较高市场声誉，并使相关公众在客观上已能将相关商业标志区别开。
北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项的规定，判决：维持商标评审委员会作出的第144026号决定。
三百六十度公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，判令商标评审委员会重新作出决定，诉讼费用由商标评审委员会承担。其上诉理由是：申请商标与引证商标差异明显，不构成近似；申请商标指定使用的服务与引证商标核定使用的服务不类似；申请商标经过三百六十度公司的广泛使用，已具有一定知名度。因此，申请商标应予核准注册。
商标评审委员会服从原审判决。
经审理查明：
申请商标为第10124281号“360°及图”商标（见本判决书附图，申请日为2011年10月28日，指定使用服务为第39类的旅行陪伴、安排游艇旅行、观光旅游、安排游览、旅游安排、旅行预订、旅行社（不包括预订旅馆）、导游、快递（信件或商品），商标申请人为三百六十度公司。
引证商标一为第10175482号“360°及图”商标，申请日为2011年11月11日。该商标已被商标局驳回注册申请，故该商标已不构成申请商标获准注册的在先权利障碍。
引证商标二为第6429390号“昂坪NGONGPING360”商标（见本判决书附图），该商标申请日期为2007年12月10日，经核准，该商标专用期限至2022年6月27日，核定使用服务为第39类的运输、旅行社、旅行陪伴、包裹投递、汽车运输等，现商标注册人为香港铁路有限公司。
引证商标三为第8964126号“拓展乐园360°及图”商标（见本判决书附图），该商标申请日期为2010年12月17日，经核准，该商标专用期限至2022年1月13日，核定使用服务为第39类的运送乘客、汽车运输、游艇运输、旅游安排等，现商标注册人为奉化山水间旅游景点开发有限公司。
2012年11月27日，商标局针对申请商标的注册申请作出ZC10124281BH1号商标驳回通知，决定：驳回申请商标的注册申请。
三百六十度公司不服商标局的驳回决定，向商标评审委员会申请复审，其认为：申请商标与引证商标一、二、三区别明显，未构成近似商标。申请商标与引证商标一指定使用商品类型、经营范围等不同。申请商标经实际使用享有一定知名度。请求对申请商标的注册申请予以初步审定。
在行政程序中，三百六十度公司向商标评审委员会提交了以下主要证据：发票复印件、合同复印件、媒体报道等。
2014年1月7日，商标评审委员会作出第144026号决定。该决定认定：申请商标显著识别部分“360°”与引证商标二、三中的“360”文字构成、呼叫相近，上述商标同时使用在旅行陪伴等同一种或类似服务上，易导致消费者对服务的来源产生混淆误认，已构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。三百六十度公司提交证据不足以证明申请商标经使用已产生足以与引证商标二、三相区分的显著特征，从而不致与引证商标二、三相混淆。综上，商标评审委员会依据2001年施行的《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第二十八条的规定，决定：申请商标予以驳回。
三百六十度公司不服第144026号决定，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。在本案一审庭审过程中，三百六十度公司明确其主张的法律依据为《商标法》第二十八条，认为申请商标和引证商标二、三标志不近似，同时认为申请商标指定使用服务与引证商标二、三核定使用服务不构成类似服务。
以上事实有申请商标档案及引证商标档案、商标驳回通知、复审申请书、第144026号决定、当事人提交的证据材料以及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：
根据《商标法》第二十八条的规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。
类似服务，是指服务在目的、内容、方式、对象等方面相同或者具有较大的关联性。申请商标指定使用的旅行陪伴、旅游安排、快递（信件或商品）等全部服务与引证商标二核定使用的旅行陪伴、包裹投递等服务，申请商标指定使用的旅行陪伴、旅游安排等服务与引证商标三核定使用的旅游安排服务，在目的、内容、方式、对象等方面相同或具有较大的关联性，构成同一种或类似服务。
商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似，使用在相同或者类似服务上易使相关公众对服务的来源产生误认。申请商标由“360°”及图组成，引证商标二由数字“360”、中文“昂坪”及“NGONGPING”组成，引证商标三由“360°”、中文“拓展乐园”及图组成。申请商标与引证商标二、三虽然在图形方面存在区别，但是从整体上看，数字“360”更易引起相关公众的注意，为商标的显著部分，因此，申请商标与引证商标二、三在构成要素、呼叫等方面相近，使用在同一种或类似服务上，容易造成相关公众认为服务是同一主体提供的，或者其提供者之间存在特定联系，从而对服务的来源产生混淆、误认，故申请商标与两引证商标构成同一种或类似服务上的近似商标。三百六十度公司提交的证据尚不足以证明申请商标已经过长期使用，建立了较高市场声誉，并使相关公众在客观上已能将相关商业标志区别开。一审法院及商标评审委员会认定申请商标不符合《商标法》第二十八条的规定并无不当。
综上所述，原审判决及第144026号决定认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应予维持。三百六十度公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二案件受理费各一百元，均由北京三百六十度国际旅行社有限公司负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 岑宏宇
代理审判员 焦 彦
代理审判员 马 军
二〇一四年十二月九日
书 记 员 耿巍巍