湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘07民终697号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司，住所地河南省南阳市宛城区。
代表人王新军，该公司经理。
委托代理人王乐，男，1986年11月3日出生，汉族，系该公司法律顾问，住河南省南阳市卧龙区。
被上诉人（原审原告）卢腊香，女，1949年12月27日出生，汉族，村民，住湖南省桃源县。
委托代理人郭建国，湖南凌风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）南阳天港货物运输有限公司，住所地河南省南阳市。
法定代表人尹军，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）张克建，男，1984年6月18日出生，汉族，居民，住河南省邓州市。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人寿财保南阳公司）因与被上诉人卢腊香、张克建、南阳天港货物运输有限公司（以下简称天港公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院(2016)湘0725民初152号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财保南阳公司的委托代理人王乐、被上诉人卢腊香的委托代理人郭建国到庭参加诉讼。被上诉人张克建及天港公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年11月9日上午7时30分许，卢腊香清扫桃源县陬市镇超限检查站路段时，推着两轮环卫清洁车往常德方向靠右行走，遇张克建驾驶1号重型货车将其撞倒致伤。事故发生后，卢腊香被送至常德市第一人民医院住院治疗，花费医药费76222元。该事故经桃源县公安局交通警察大队认定，卢腊香负次要责任，张克建负主要责任。卢腊香的伤情经司法鉴定为两个十级伤残，卢腊香需住院治疗，需陪护2个月（限1人），医疗终结时间为四个月，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准。另查明，卢腊香于2014年9月28日起受雇于桃源县陬市镇环卫处工作，从事街道卫生清扫，在事故发生前近六个月的平均工资为1234元。其住院期间及在家康复期间均由其子孔志刚护理，孔志刚就职于深圳市边成科技有限公司，月平均工资为5000元。再查明，张克建实际所有的1号重型货车挂靠于天港公司，天港公司为1号重型货车在人寿财保南阳公司投保了交强险和商业三者险，机动车交通事故责任强制保险从2015年1月5日0时起至2016年1月4日24时止，商业三者险保险期限从2015年1月14日0时起至2016年1月13日24时止，对商业三者险未投保不计免赔的附加险。又查明，张克建为卢腊香垫付医药费39059.2元，人寿财保南阳公司为卢腊香垫付医药费10000元。
原审法院认为，第一、关于卢腊香各项具体损失如何认定的问题。医疗费、鉴定费应以实际票据所需确定；误工费、护理费应以卢腊香及护理人员实际减少的收入确定；住院伙食补助、营养费按实际住院天数计算；交通费因无正式票据，根据当地实际乘车标准酌定为200元；护理人员处理事故交通费以正式票据确定；残疾赔偿金应参照湖南省城镇居民人均可支配收入26570元为计算标准；精神损害抚慰金，根据侵权行为所造成的后果，侵权责任人的过错程度和承担责任的经济能力，以及本地平均生活水平等因素，酌情确定为5200元。卢腊香的各项损失为：1、药疗费76252.2元（包括住院医疗费74511元、门诊检查费1741.2元）；2、误工费4936元（1234元/月×4月）；3、住院伙食补助费1600元（32天×50元/天）；4、营养费1600元（32天×50元/天）；5、护理费10000元（2月×5000元/月）；6、就医交通费200元；7、护理人员处理事故所需交通费600元；8、鉴定费1300元；9、残疾赔偿金48357.4元（14年×26570元×13%）；10、精神损害抚慰金5200元；共计人民币150045.6元。第二、关于本案责任如何划分的问题。本案属于机动车与行人之间发生的道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的规定，卢腊香的损失首先应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任，对超出保险限额的部分，应由事故双方按照各自过错的比例分担。因此，人寿财保南阳公司在机动车交通事故责任强制保险的医疗费10000元限额内赔偿医药费10000元，在死亡伤残赔偿金110000元限额内赔偿误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计69293.4元。超出机动车交通事故责任强制保险限额范围外的医药费、鉴定费共计70752.2元，应由双方按责任承担，此次事故卢腊香负次要责任，张克建负主要责任，故卢腊香承担14150.44元（70752.2元×20%），张克建承担56601.76元（70752.2元×80%），张克建承担的部分，应由人寿财保南阳公司在商业三者险1000000元限额范围内按合同约定予以赔偿，扣除不计免赔15%，即赔偿48111.5元（56601.76元×85%），张克建应赔偿卢腊香的损失8490.26元（56601.76元×15%）。本案中，张克建将1号重型货车挂靠于天港公司，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”因此，天港公司与张克建应相应承担连带责任。张克建已垫付赔偿款30568.94元（39059.2元-8490.26元）元，应由卢腊香返还，人寿财保南阳公司已垫付卢腊香的医药费10000元，应在人寿财保南阳公司赔偿款中予以扣减。综上，对卢腊香的诉讼请求，予以部分支持。张克建对卢腊香的损失应由人寿财保南阳公司承担的辩解意见，理由成立，予以支持；对天港公司先应由人寿财保南阳公司赔偿，仍有不足再承担连带责任的辩解意见，予以支持。对人寿财保南阳公司的辩解意见，误工费的赔偿应以有劳动能力的实际损失为衡量标准，人寿财保南阳公司应以损害赔偿的社会公正性出发，以实际受害人减少的损失来理赔，而不应以其超过法定退休年龄来拒赔，故对人寿财保南阳公司的辩解意见，不予采纳；鉴定费是卢腊香得不到人寿财保南阳公司赔偿的情况下进行的必经程序，是必要的、合理的支出，故对人寿财保南阳公司的辩解意见，不予采纳；事故发生时卢腊香未满67周岁，因此，残疾赔偿金因按14年计算，故对人寿财保南阳公司的辩解意见，不予采纳；在本案中，卢腊香虽然属农村户口，但是从2014年开始受雇于桃源县陬市镇环境卫生管理处，且主要收入来源地为城镇，其相关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准来计算，故对人寿财保南阳公司的辩解意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第十八条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司在交强险的责任限额内赔偿原告卢腊香各项损失人民币79293.4元，被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告卢腊香各项损失48111.5元，共计127404.9元，应扣减已垫付原告的医药费10000元，被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司尚应赔偿原告各项损失117404.9元，此款限于本判决生效后十日内履行，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行款专户，开户行：中国工商银行桃源支行，账号：1908072529200010920）；二、被告张克建赔偿原告卢腊香原告卢腊香8490.26元，被告南阳天港货物运输有限公司承担连带责任，原告卢腊香应返还被告张克建所垫付赔偿款30568.94元（39059.2元-8490.26元），此款限于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告卢腊香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币880元，减半交纳440元，由被告张克建负担，由被告南阳天港货物运输有限公司承担连带责任。
宣判后，人寿财保南阳公司不服，向本院提起上诉称，1、原审法院按照城镇标准计算卢腊香属于认定事实不清，适用法律不当，且认定系数及赔偿年限错误；2、一审法院支持被上诉人卢腊香的误工费属于适用法律错误；3、一审法院认定的护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金标准过高，护理人员处理交通事故所需要的交通费、鉴定费属于间接损失，不应由该公司承担；4、一审法院按照划分责任的比例不当。故请求撤销原审判决第一项，改判上诉人对69325元不承担责任。
被上诉人卢腊香答辩称，1、一审法院审理程序合法，事实清楚，适用法律正确，计算标准精准；2、被上诉人在一审的时候已提交充分证据证明被上诉人一直在桃源县陬市镇环卫处工作，且无法律明确规定超过60岁不能支持误工费。关于误工费的问题，因卢腊香有实际劳动收入，其误工费应按照平均工资计算。卢腊香受伤后由其子护理，其子在深圳工作，一审提交的暂住证、劳动合同、工资表予以证实，其护理费应按护理人员实际减少的收入计算。至于营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费过高的问题，上诉人没有事实和法律依据。对鉴定费的问题，该鉴定是必要、合理的支出，保险公司应该承担；3、关于责任划分认定。本案属于机动车与非机动车发生的纠纷，一审法院认定卢腊香负20%责任与《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》精神相符。综上，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人张克建、天港公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。
在二审举证期限内，各方当事人均未向本院提交新的证据材料。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1、原审判决认定卢腊香的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费是否恰当；2、原审判决划分责任的比例是否恰当。
关于争议焦点之一，原审判决认定卢腊香的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费是否恰当。
关于残疾赔偿金的问题。本案是机动车交通事故责任纠纷案件。残疾赔偿金、死亡赔偿金一般按受害人的户籍性质来确定，是农村居民的，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。是城镇居民的，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。但残疾赔偿金、死亡赔偿金的赔偿标准还应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素综合判断。最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件实际情况，结合受害人住所、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均收入（人均消费支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人卢腊香虽为农村户口，但其自2014年9月起一直受雇于桃源县陬市镇环境卫生管理处工作，负责常桃线的卫生清扫工作，且事发当时，卢腊香正在桃源县陬市镇超限检查路段进行清扫工作，因此，依据上述司法解释，卢腊香的残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算。本次事故造成卢腊香两处十级伤残，按照本地区的审判实践，残疾赔偿附加指数以最高伤残等级的赔偿比例为基数，属六级至十级的，每增加一处，增加附加指数３％，据此，原判处理并无不当。
关于误工费的问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，卢腊香因本次交通事故受伤致残，其误工费应予支持，上述司法解释规定只要是受害人遭受侵害，如其未受伤而本应获得却因受伤而无法获得的利益，有权要求侵害人赔偿误工费，其并未对权利请求人的年龄有明确限制性规定。且上诉人亦未提交证据证明受害人卢腊香在受伤前就已丧失劳动能力，故对卢腊香请求误工费的权利主张应予支持。原判据此计算卢腊香的误工费正确，本院予以支持。
关于护理费的问题。本案中，卢腊香因本起交通事故受伤住院及康复期间均由其子孔志刚护理，依据相关司法解释规定，护理人员有固定收入的，护理费按照实际减少的收入计算。原审法院已查明，孔志刚就职于广东省深圳市边成科技有限公司，原判按其实际减少的收入计算护理费并无不当，本院予以支持。
关于住院伙食补助费、营养费的问题。住院伙食补助费参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。营养费根据受害人伤残情况，原则上只考虑医疗终结期内的营养费，原判对住院伙食补助费、营养费均按50元/天的标准计算，符合当地生活水平，并未偏高，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
关于精神损害抚慰金的问题。精神损害抚慰金数额应依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定确定，在具体处理案件时，应考虑相关因素综合酌定，本次事故造成卢腊香两处十级伤残，原判根据侵权责任人的过错程度，综合考虑本地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金5200元，并无不当。
关于交通费、鉴定费的问题。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。鉴定费是卢腊香未得到保险公司赔偿的情况下进行的必经程序，是其必要的、合理的支出。原判据此确定交通费、鉴定费正确，本院予以支持。
关于争议焦点之二，原审判决划分责任的比例是否恰当。本案属于机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，根据《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条之规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下比例承担赔偿责任：(一)机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；(二)机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；(三)机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；(四)机动车一方无责任的，承担百分之十以下；(五)道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。本起交通事故经桃源县公安局交通警察大队认定为张克建负事故主要责任，根据上述规定，原判结合本案实际情况，确定张克建作为机动车一方负主要责任的，应对非机动车一方的损失承担80%的赔偿责任，并无不当，本院予以支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，应当予以维持。上诉人人寿财保南阳公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2648元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 冲
审 判 员 卜玉苹
代理审判员 彭珊珊
二〇一六年七月十八日
书 记 员 陈 琳
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。