吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第863号
上诉人（原审被告）：通化市第二人民医院。
法定代表人：吕集，院长。
委托代理人：殷广耀，吉林殷广耀律师事务所律师。代理权限：代为提起诉讼、参与诉讼、代理法律文书。
委托代理人：方修林，男，1966年11月21日生，汉族，该单位医务科科长，现住二道江区。代理权限：代为提起诉讼、参与诉讼、代理法律文书。
被上诉人（原审原告）：张玉维，男，1969年10月14日生，汉族，通化市人，通化钢铁股份有限公司烧结厂工人，现住通化市二道江区。
原审被告：朱全高，男，1963年10月18日生，汉族，山东省沂水县人，农民，现住吉林省通化县。
原审被告：赵向国，男，1966年9月14日生，满族，通化县人，农民，现住通化县。
二原审被告委托代理人：赵福全，吉林仁博律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司通化支公司。
代表人：周宇宏，经理。
委托代理人：李四海，吉林通兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人通化市第二人民医院（以下简称第二医院）与被上诉人张玉维、原审被告朱全高、中国人民财产保险股份有限公司通化支公司（以下简称保险公司）之间侵权纠纷一案，系本院作出（2014）通中民再字第41号民事裁定，撤销本院（2012）通中民终字第40号民事判决和二道江区人民法院（2011）二钢民初字第152号民事判决，指令通化市东昌人法院将张玉维与朱全高、赵向国侵权纠纷一案与张玉维与第二医院之间医疗损害责任纠纷一案合并审理。东昌区人民法院再审后作出（2014）东民再初字第1号民事判决，第二医院不服该判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭于2014年11月24日公开开庭对本案进行了审理，上诉人第二医院的委托代理人殷广耀、方修林，被上诉人张玉维，原审被告朱全高及其与赵向国的委托代理人赵福全，原审被告保险公司的委托代理人李四海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
张玉维因机动车交通事故责任赔偿纠纷一审诉称：2008年5月16日19时30分许，朱全高驾驶吉E616**号货车在通钢3号门厂北小区向1号楼路口内行驶，因未在确保安全畅通的原则下通行，将路边同向骑自行车的张玉维碾压车下，造成张玉维受伤住院治疗。经交警部门事故责任认定，朱全高负事故的全部责任，张玉维无责任。张玉维入住第二医院治疗至今。朱全高的行为严重侵害了张玉维的合法权益，要求朱全高和赵向国赔偿2008年5月16日至2009年9月10日期间的护理费51480.90元；2009年5月16日至2009年9月10日期间的伙食补助费23950.00元；2008年5月16日至2009年9月16日期间的误工费37911.20元；后续治疗医疗费35000.00元，共计148341.20元。再审期间，张玉维增加诉讼请求为：因护理费在第一次180天之内的后90天增加为两个人，因此要求增加一个人的护理费90天，每天的标准为65.04元，合计为5853.60元，上述费用应由朱全高、赵向国、保险公司主张，另要求朱全高、赵向国、保险公司承担精神损失费3万元。
张玉维因医疗损害责任纠纷一审诉称：张玉维于2008年5月16日被朱全高驾驶吉E616**号货车碾压，造成双腿受伤，被送往通化市第二人民医院住院治疗。2010年11月5日出院，共住院903天。张玉维在起诉肇事司机赔偿案件中，按司法鉴定程序经通化市中级人民法院委托吉林大学司法鉴定中心对第二医院诊治张玉维是否存在过错及医疗终结时间、误工天数、护理时间及人数进行司法鉴定，2010年6月11日作出结论：1.第二医院对张玉维的诊治存在过错。2.张玉维因此次交通事故所受的伤害其医疗终结时间以伤后180日为宜。3.张玉维因此次交通事故所受的伤害其误工损失日以伤后360天为宜。其住院时间即伤后90日内需2人护理，伤后90日至180日需1人护理，伤后180日至360日无需护理。此次结论第二医院过错致使张玉维多住院723天。依据《中华人民共和国侵权责任法》等法律，要求第二医院赔偿误工费46497.84元、护理费47023.92元、住院伙食补助费3615.00元、精神抚慰金2万元、鉴定费500元、复印费39元，共计150210.76元，要求第二医院承担诉讼费用。
朱全高、赵向国一审辩称：对事故事实没有异议。赵向国是肇事车辆所有人，朱全高是该车辆驾驶员，也是肇事人。同意赔偿，但在赔偿数额上有异议，在合理范围内承担赔偿责任。同意按照鉴定结论给付赔偿。治疗终结日是180元，90天两人护理，90天一人护理，即为270天，按照标准每天55.44元，合计14968.80元。伙食补助每天50.00元，180天，合计9000.00元，误工360天，按张玉维实际误工计算。至今为止已给付医疗费用148030.00元，该部分已支付给医院。给付张玉维其它费用44202.50元，总计给付192232.50元。治疗终结日根据鉴定应该是2008年5月16日到2008年11月16日止。如果计算至2008年12月4日，医疗费是55400元。现已多给付92630.00元，合理费用同意承担，多支付的费用要求返还。后续医疗费由于医院过错，增加了医疗时间和费用，不同意承担。张玉维重审主张金额系原审判决过的，不同意增加。
保险公司一审辩称：1.交强险责任范围内保险公司已经赔偿完毕，精神损害不是第三者责任险的理赔范围；2.张玉维的护理天数和护理时间已经经过了鉴定，应当以鉴定结论为准；3.医院的责任不是保险公司的理赔范围。
第二医院一审辩称：对于张玉维的交通事故赔偿的起诉没有意见。关于医疗纠纷意见，张玉维依据吉林大学司法鉴定结论要求第二医院赔偿不能成立。张玉维因交通事故受伤在第二医院住院医疗属实。张玉维住院时间过长是由于病情重，家属及病人不同意出院、病人多次欠医疗费无法按时完成手术，出现骨不连情况，这些是造成张玉维住院时间长的原因。故不同意张玉维的诉讼请求。
一审经审理查明：2008年5月16日19时30分许，朱全高驾驶赵向国所有的吉E616**号货车在通钢3号门厂北小区向1号楼路口内行驶时，将路边同向骑自行车的张玉维碾压车下，造成张玉维受伤，于当日入住第二医院治疗至2010年11月5日，共住院903天。经交警部门事故责任认定，朱全高负事故的全部责任，张玉维无责任。张玉维入住第二医院治疗至今。经当事人申请对张玉维因道路交通事故所受伤害的医疗终结时间、误工天数、护理时间及人数进行司法鉴定，吉林大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，吉林大学司法鉴定中心（2010）临鉴字第047号，鉴定意见为：1.第二医院对张玉维的诊治存在过错。2.张玉维因此次交通事故所受的伤害其医疗终结时间以伤后180日为宜。3.张玉维因此次交通事故所受的伤害其误工损失日以伤后360天为宜。其住院时间即伤后90日内需2人护理，伤后90日至180日需1人护理，伤后180日至360日无需护理。朱全高已经支付张玉维费用148030.00元，和其它费用44202.50元。张玉维于（2009）二钢民初字第213号案件和一审法院（2010）东江东民初字第88号民事案件中，请求朱全高和赵向国赔偿2008年5月16日至2009年9月10日期间的护理费51480.90元；2009年5月16日至2009年9月10日期间的伙食补助费23950.00元；2008年5月16日至2009年9月16日期间的误工费37911.20元；后续治疗医疗费35000.00元。原判决后续治疗费另行起诉。其余通化市中级人民法院维持原判，并已经执行完毕。
对于吉林大学司法鉴定中心（2010）临鉴字第047号鉴定意见，第二医院不同意此鉴定结论，要求进行医疗事故鉴定。通化市中级人民法院委托通化市医学会进行医疗事故技术鉴定，通化市医学会作出的医鉴字（2011）235号医疗事故鉴定书，专家鉴定组分析意见：病人为右股骨骨折，右小腿广泛软组织伤，左胫骨Ⅲ°开放性、粉碎性骨折。医方为患者急诊行右股骨切开复位内固定术，双小腿清创缝合，左胫骨外固定架固定术。根据当时创伤情况，病人的治疗过程、手术方式选择恰当。针对病人提出的争议焦点，专家认为：1.第一次手术腓骨没做并没违反医疗原则，左胫骨Ⅲ°开放性骨折并不主张内固定。2.右股骨骨折基本达到了功能对位固定牢靠，至于“多打眼儿”是面准器失准，多次打入锁钉所致，对骨折固定愈合无影响。3.虽然左膝前交叉韧带、内侧副韧带损伤诊断有误，但并不影响进一步治疗。肌肉肌腱清创后缺失，是根据当时损伤情况决定的。4.患者肌肉萎缩、跟腱挛缩、踝关节僵直、骨折不愈合等与患者创伤严重程度有关，与医疗行为无关。鉴定结论是本病例不属于医疗事故。张玉维所主张的第二医院在诊疗过程中存在过错的赔偿范围应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》和吉林大学司法鉴定中心（2010）临鉴字第047号鉴定意见予以确定，即张玉维伤后180日以外的护理费47023.92元、住院伙食补助费36150.00元及伤后360日以外的误工费43682.67元。
重审理期间第二医院明确说明不要求重新鉴定。第二医院认为已经有医学会作出的医鉴字（2011）235号医疗事故鉴定书的结论，不构成医疗事故，而吉林大学司法鉴定中心（2010）临鉴字第047号鉴定意见书，系违法鉴定，故不需要重新鉴定。
一审法院认为：因第二医院不申请重新做司法鉴定，吉林大学司法鉴定中心（2010）临鉴字第047号鉴定意见书证明第二医院在张玉维诊治过程中存在过错，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定：“下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：第（八）项，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”通化市医学会作出的医鉴字（2011）235号医疗事故鉴定书，虽然证明不构成医疗事故，但不能证明不存在诊治过程中的过错，而不存在医疗过错责任应由第二医院承担举证责任。依据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，对第二医院的主张，法院无法支持。对张玉维再审后主张增加诉讼请求因其缺乏有效证据，法院无法支持。张玉维要求保险公司承担赔偿责任，因保险公司已经在交强险范围内承担赔偿责任，故对张玉维的该项主张不予支持。对赵向国、朱全高返还多支付赔偿款的请求，缺乏有效证据，不予支持。遂判决：一、赵向国、朱全高赔偿张玉维诉讼请求的合理误工费、护理费、误工费44，518.20元，赵向国、朱全高负连带赔偿责任。（该款已执行完毕）二、驳回张玉维对中国人民财产保险股份有限公司通化支公司的诉讼请求；三、第二医院赔偿张玉维误工费43682.67元、护理费47023.92元、住院伙食补助费36150.00元，共计126856.59元；四、对张玉维其他诉讼请求不予支持。
上诉人第二医院不服一审判决，上诉至本院称：一审法院程序违法，采信证据存在错误，本案中重要的证据吉林大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定程序违法，且一审未质证，第二医院也未表示过不申请重新鉴定，综上，请求二审依法撤销原判，予以改判。
被上诉人张玉维二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，第二医院对医疗行为不存在过错负有举证责任，鉴定意见书在多次审理中均已质证，系法院委托的鉴定结论，鉴定程序合法，。综上，请求二审依法维持原判。
原审被告朱全高、赵向国二审陈述：1.一审判决程序合法；2.吉林大学的鉴定意见程序合法，经过质证，能够作为证据使用；综上第二医院的上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。
保险公司二审陈述：一审程序合法，判决结果正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为：上诉人第二医院的上诉理由均为程序问题，本院经过庭审调查及阅卷，对第二医院提出的吉林大学作出的鉴定意见未经质证的理由不支持，一审庭审笔录明确记录了第二医院对此证据的质证意见；对第二医院提出的该鉴定意见程序违法问题，委托发生在张玉维与朱全高、赵向国的道路交通事故侵权责任案件中，但系法院委托，程序合法，由于第二医院未参与，如对此鉴定结论不认可，可申请重新鉴定，在一审庭审笔录中，经询问，第二医院明确不申请重新鉴定。综上，一审采信上述鉴定结论符合证据规则，不存在程序违法问题。第二医院的上诉理由均不成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2873元，由上诉人通化市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达各方当事人之日起生效。当事人申请执行的期间为本判决生效时起两年。
审 判 长 吕 萍
代理审判员 汤化冰
代理审判员 王天华
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 赵 航