福建省南靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）靖民初字第259号
原告徐某甲，男，1985年6月20日出生，汉族，农民，住南靖县。
委托代理人吴云英，女，1976年10月4日出生，汉族，居民，住南靖县。
被告杨某，女，1978年5月1日出生，汉族，农民，住南靖县，现住平和县。
委托代理人黄河，福建大易律师事务所律师。
原告徐某甲与被告杨某离婚纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理后，依法由审判员王振勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐某甲及其委托代理人吴云英、被告杨某及其委托代理人黄河均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某甲诉称，原、被告于2008年11月间通过网络认识，双方于2009年4月14日办理结婚登记手续，于2010年2月22日生育儿子徐某乙，于2011年7月18日办理离婚手续，后又于2012年2月20日再次办理结婚登记手续。由于双方系通过网络认识，缺乏充分了解便草率结婚，婚姻基础相当薄弱。在共同生活中被告性格、脾气很不好，与家庭成员间不能和睦相处，双方难以沟通，婚后无法建立良好的夫妻感情，为此原、被告于2011年7月18日办理了离婚手续。当时离婚协议虽约定儿子由被告抚养，但被告不仅没有抚养能力，而且也不尽抚养义务，离婚后又很快与船场镇一男人谈恋爱，而将儿子放在他人那里办理全托管，费用也是该男人支付（事后该男人向原告讨要抚养费才知道），原告考虑儿子年幼太小，为了儿子有一个完整的家，也希望给被告一个改变的机会，于2012年2月20日与被告办理复婚登记手续，但被告并没有珍惜这次改善夫妻关系的机会，而是抛下儿子离家外出，自离开家后至今有二年多的时间，被告并没有尽抚养义务，儿子都是由原告及原告父母抚养，基于双方无任何感情的事实，原告为此于2014年3月4日向法院提起离婚诉讼，法院于2014年4月23日作出不准离婚判决。原告认为，双方婚前通过网络认识，未了解草率结婚，婚姻基础差，婚后也没有建立良好的夫妻感情，被告性格、品质不好，在原告与其复婚后没有好好珍惜夫妻感情，而是抛家弃子，至今双方分居二年多时间，在法院作出不准离婚的判决后，双方仍无法改善，婚姻名存实亡，夫妻感情确已破裂，毫无和好可能，儿子一直随原告及原告父母生活，一直在原告家附近读书；被告不关心和照顾儿子，不尽抚养义务；且被告还有其他子女，而原告无其他子女；从双方基本条件来说，原告从事货车运输职业，有较稳定较高的收入，综合各方面情况，为有利儿子健康成长，儿子应由原告抚养为宜。为此，原告徐某甲特向法院起诉，请求：1、判令准予原告徐某甲与被告杨某离婚；2、判令婚生子徐某乙由原告徐某甲抚养，被告杨某每月负担婚生子生活费人民币500元，直至婚生子年满十八周岁止，医疗费、教育费由原、被告据实负担一半。
被告杨某辩称，考虑到婚生子年龄尚小，离婚对婚生子影响比较大，被告不同意离婚。原告起诉状中事实与理由部分，除了原、被告如何认识、办理结婚离婚、生育婚生子的事实无异议外，其余的事实和理由均与客观事实相违背，缺乏事实和法律依据。退一步讲，如果法庭认为原、被告双方感情确实破裂，判决准予双方离婚，因婚生子尚未年满四周岁，也应将婚生子判由被告抚养，由原告支付抚养费至婚生子年满十八周岁止。双方婚姻关系存续期间有购买金银首饰约30000元、钢琴一架及原告向被告借款45000元，在法院判决离婚时，应判决返还被告或依法分割。
经审理查明，原、被告于2008年11月间，通过网络相识后开始谈恋爱，于2009年4月14日登记结婚，于2010年2月22日婚生一子取名徐某乙，现在南靖县幼儿园就读。原、被告于2011年7月18日登记离婚，双方签订的离婚协议书载明：“一、男、女双方自愿协议离婚。二、离婚后，儿子徐某乙由女方抚养，儿子徐某乙的抚养费、教育费和医疗费等一切费用由女方负责。男方享有探视权。三、婚姻存续期间无共同财产。四、婚姻存续期间无共同债权债务。五、离婚后，女方跟儿子徐某乙的户口必须迁回女方娘家。”2012年2月20日双方办理复婚登记。2012年年底，被告杨某因婚生子徐某乙的带养问题，与原告徐某甲及其家人产生矛盾，离开原告徐某甲家到漳州打工，双方自此分居生活。在原、被告分居期间，徐某乙与原告徐某甲一起生活。2014年3月4日，原告徐某甲曾向本院起诉，请求：1、判令准予原告徐某甲与被告杨某离婚；2、判令婚生子徐某乙由原告徐某甲抚养，抚养费由原告徐某甲负担。2014年4月23日，本院判决不准原、被告离婚。判决后，原、被告没有提出上诉，但双方仍分居生活，婚生子徐思明仍与原告徐某甲一起生活。2015年1月6日，原告徐某甲再次诉至本院，请求：1、判令准予原告徐某甲与被告杨某离婚；2、判令婚生子徐某乙由原告徐某甲抚养，被告杨某每月负担婚生子生活费人民币500元，直至婚生子年满十八周岁止，医疗费、教育费由原、被告据实负担一半。在案件审理过程中，原告徐某甲表示自愿负担婚生子的抚养费。
还查明，被告杨某在与原告徐某甲结婚前还与郑某甲有过一段婚姻，并与前夫郑某甲生有一子取名郑某乙，二人离婚后，郑某乙由郑某甲抚养。之后，被告杨某还与一个永定县人（具体姓名不清楚）同居过，并于2004年4月22日生育一女取名徐某丙，徐某丙现寄养在被告杨某姐姐家中。
另查明，2011年8月18日，被告杨某与漳州有限公司签订一份《劳动合同书》，约定；劳动合同期限为3年，自2011年8月18日起至2014年8月17日止，工资标准为1600元／月。2014年8月16日，被告杨某再次与漳州有限公司签订一份《劳动合同书》，约定；劳动合同期限为3年，自2014年8月18日起至2017年8月17日止，工资标准为1950元／月。被告杨某在漳州工作期间寄住在被告姐姐及姐夫购买的位于漳州商品房内。原告徐某甲于2014年2月24日取得道路运输从业资格，有效期至2020年2月24日。
上述事实，有原告徐某甲提供的闽靖结字号结婚证、J350627-2012-号结婚证、L350627-2011-号离婚证各1本、常住人口登记卡3张、从业资格证、天宝镇幼儿园证明1份、靖城镇幼儿园证明1份、（2014）民初字第号民事判决书1份，被告杨某提供的劳动合同书2份、商品房买卖合同书、个人住房借款合同，以及原、被告的陈述等证据证明，本院予以认定。
双方争议的焦点：1、关于原、被告夫妻感情是否破裂及婚生子由谁直接抚养问题？
原告徐某甲认为，原、被告婚姻基础薄弱，草率结婚，婚后感情不和睦。因被告脾气不好，与原告家人无法相处，双方于2011年7月18日离婚。后考虑婚生子才复婚，只是被告不珍惜机会，离家二年多，长期不履行家庭义务，原告于2014年4月提起离婚诉讼，被告仍持续在外没有回家。原、被告夫妻感情早已破裂，没有和好的可能，恳请法庭判决双方离婚。关于婚生子的抚养权问题，原告除从事运输有收入外，还有种植茶叶的收入，有能力抚养婚生子。婚生子一直随原告及其家人生活，原告父母有条件愿意帮助抚养孩子，婚生子在原告家附近读书，已经习惯并熟悉了该生活环境，如改变该环境，对婚生子的成长不利，从维护婚生子生活学习的稳定性出发，应当将婚生子判归原告抚养。另外，被告与他人已生育一女，根据相关规定，一方有子女，一方没有子女，婚生子判由没有子女一方抚养为宜。而被告长期离家，没有给婚生子关怀和爱护；被告靠打工维持生活，商品房不是自己购买的，不能证明被告有固定居所，只是被告姐姐提供的一个临时居住地方，因此被告不适合抚养孩子；被告在与原告结婚前曾生育一子一女，其女儿长期寄养在其姐姐家，对婚前的二个孩子是否有尽抚养义务不得而知。
被告杨某认为，考虑婚生子年龄尚小，为孩子着想，被告不同意与原告离婚。如果法庭认为原、被告双方感情确实破裂，判决双方离婚，因婚生子尚未年满四周岁，也应当将婚生子判由被告抚养，由原告支付抚养费至婚生子年满十八周岁；原告一直强调夫妻感情破裂，完全不考虑婚生子年纪小需要母爱，坚决要离婚，可以看出为了争夺婚生子抚养权，对是否有利婚生子成长予以忽视，从该点考虑，即便判决离婚，婚生子也不宜由原告抚养。被告在漳州工作，有固定的工作，稳定的收入，固定的居所，完全具备单独抚养婚生子的能力条件；而原告在南靖农村，只能让婚生子在农村生活，原告自身的条件与被告的条件相比是天壤之别，既无固定工作，无稳定收入，又从事高风险作业，也没有时间与婚生子相处，将婚生子交由两位老人抚养，从有利于婚生子以后的成长考虑，也应当将婚生子判由被告抚养。原告一直纠缠被告之前的婚姻史，之前的儿子判归前夫，没有由被告支付抚养费，女儿寄在姐姐家，并非寄养在姐姐家，费用由被告承担，这恰恰说明被告有能力抚养婚生子。综上，鉴于被告的条件远远优于原告，婚生子幼小的年龄急需母亲关爱，应当将婚生子判由被告抚养。
本院认为，2012年底原、被告由于婚生子徐某乙的带养问题而引发矛盾，并导致被告杨某离开原告徐某甲家到漳州打工，以致双方分居生活。2014年3月4日原告徐某甲诉至本院，请求与被告杨某离婚，本院于2014年4月23日判决不准离婚，但判决不准离婚后，原、被告夫妻感情并没有得到改善，原、被告夫妻感情已经破裂。关于婚生子徐某乙的抚养问题，被告杨某在漳州市区工厂上班，寄住在其姐姐提供的漳州市区套房，工作、生活相对稳定；原告徐某甲与其父母在农村生活，有从事运输行业资格；比较双方抚养条件，各有利弊，优势不明显，但考虑到婚生子近年来与原告徐某甲及其父母一起生活，且原告徐某甲的父母有能力，也愿意帮助原告徐某甲照顾婚生子，以及被告杨某还须抚养其女儿徐某丙，因此，从有利于婚生子读书、生活考虑，婚生子由原告徐某甲直接抚养为宜。原告徐某甲表示愿意负担婚生子的抚养费，可予准许。
2、原告徐某甲是否向被告杨某借款的问题？
被告杨某提供原告徐某甲出具的借款凭证一张和被告杨某向银行取款的取款回单一张，并认为，法院判决不准离婚后，被告与原告还有联系。2014年11月份，被告用手机1310783打电话给原告大伯要找原告，原告过来接电话跟被告说，因要复婚，让被告拿45000元出来还装修欠他人的欠款，被告同意后，约原告于2014年11月20日过来漳州拿钱。2014年11月20日早上9点多被告就到工商银行取钱，在胜利公园里被告让原告写个借条，原告就让被告写他盖印章，被告将钱交给原告后，双方各自就离开了。
原告徐某甲认为，被告打给原告大伯的电话是询问是否要起诉被告，不然被告要起诉。原告没有向被告借钱，被告所陈述的都是虚构的，过程是自己编造的。借条上面没有原告的签名，也没有按手印，只有一个印章，印章随便都可以刻，印章不是原告的，原告没用过私章，被告怎么证明私章是原告的。钱没有拿给原告，被告怎么证明钱有交到原告手上。原告如果在场，可以叫原告按手印，可是借条上并没有原告的手印。
本院认为，被告杨某主张原告徐某甲于2014年11月20日向其借款，陈述以下三个事实：1、原告借款前，被告曾于2014年10月21日打电话给原告大伯，通过原告大伯与原告取得联系，知道原告需要资金欲向其借款，双方约定于2014年11月20日在漳州见面交款；2、被告在2014年11月20日早上九点多，从中国工商银行领取现金人民币45000元，并提供取款回单为证；3、被告杨某于2014年11月20日从银行取款后即将45000元交给原告徐某甲，并提供借款凭证为证。对于第一个事实，虽然原告徐某甲承认被告杨某有向原告大伯打电话，但否认与被告杨某通电话，更没有表示想向被告杨某借钱及约定交款时间，由于被告杨某不能进一步举证双方通话内容，因此，对于被告杨某主张的原告徐某甲想向其借钱及双方约定交款的事实，本院不予以采纳。对于第二个事实，有被告杨某提供的取款回单为证，本院予以确认。对于第三个事实，被告杨某虽然有领取45000元，但是否将该45000元交付给原告徐某甲，举证责任在于被告杨某，为此被告杨某提供借款凭证予以证明，原告徐某甲对此予以否认，分析被告杨某提供的借款凭证，本院对被告杨某的主张，不予确认，理由如下：1、就像借款单上载明的“唯恐口说无凭，特立此借条为证”，被告杨某借钱给原告徐某甲，需要也希望原告徐某甲出具借条给被告杨某收执，但借款内容却都由被告杨某书写，原告徐某甲具有初中文化程度，可以自己独立书写借条内容；退一步讲，借款内容如被告杨某所说的是原告徐某甲让被告杨某书写，但在有笔和印泥的条件下，被告杨某写好借款内容后，原告徐某甲作为借款人，被告杨某也应让原告徐某甲在借款人栏上签名或捺手印，而不只是让原告徐某甲在借款人栏上盖上私章，这与被告杨某想让原告徐某甲出具借条的初衷及生活常理相悖；2、借款单上有“徐某甲”印章，但“徐某甲”是否是原告徐某甲所盖的，该印章是否是原告徐某甲的，由于原告徐某甲予以否认，被告杨某须进一步举证，否则应承担举证不能的法律后果。
本院认为，原、被告属自由恋爱结婚，婚姻基础尚好。婚后，双方因为家庭琐事而闹矛盾，曾短暂离婚，但不久就复婚，2012年底由于婚生子徐某乙的带养问题而引发矛盾，并导致被告杨某离开原告徐某甲家到漳州打工，以致双方分居生活。2014年3月4日原告徐某甲诉至本院，请求与被告杨某离婚，本院于2014年4月23日判决不准离婚，但判决不准离婚后，原、被告夫妻感情并没有得到改善，原、被告夫妻感情已经破裂，经调解无效，原告徐某甲请求与被告杨某离婚，本院予以支持。关于婚生子徐某乙的抚养问题，从有利于婚生子生活考虑，婚生子由原告徐某甲直接抚养为宜，原告徐某甲表示自愿负担婚生子抚养费，可予准许。被告杨某要求原告返还借款人民币45000元，因证据不足，不予支持。被告杨某主张分割夫妻共同财产H120钢琴一架，因该财产在双方协议离婚前已经卖与他人，这与离婚协议中载明的没有夫妻共同财产相一致，故对被告杨某的主张，不予支持。被告杨某还主张分割夫妻共同财产约30000元金银首饰，因没有提供证据证明，亦不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第一项之规定，判决如下：
一、准予原告徐某甲与被告杨某离婚。
二、婚生子徐某乙由原告徐某甲直接抚养，抚养费由原告徐某甲负担。
三、驳回被告杨某请求原告徐某甲返还借款人民币45000元及分割夫妻共同财产H120钢琴一架和约30000元金银首饰的诉讼请求。
本案受理费人民币122.5元，由原告徐某甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 王振勇
二〇一五年八月三十一日
书记员 黄晨薇
附：相关法律条文：
一、《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
二、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第三条对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：
（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；
（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；
（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；
（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
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