重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝五中法刑终字第343号
原公诉机关重庆市江津区人民检察院。
上诉人（原审被告人）凌月，工人。2010年11月3日因犯盗窃罪被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2011年3月17日刑满释放。2014年10月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。
上诉人（原审被告人）许某，工人。2014年10月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。
原审被告人叶某甲，工人。2014年10月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。2015年8月13日经重庆市江津区人民法院决定取保候审。
原审被告人张某，工人。2014年12月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2015年1月1日被逮捕。2015年8月18日经重庆市江津区人民法院决定取保候审。
原审被告人叶某乙，农民。2014年11月4日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被取保候审。
重庆市江津区人民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人凌月、许某、叶某甲、张某犯盗窃罪，原审被告人叶某乙犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年5月4日作出（2015）津法刑初第299号刑事判决，原审被告人凌月、许某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月20日、8月19日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员张宏出庭履行职务，上诉人凌月、许某及原审被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市江津区人民法院认定：
一、盗窃事实
2012年至2014年10月14日期间，被告人凌月、许某、叶某甲、张某以非法占有为目的，单独或相互伙同在翼某水泥重庆江津有限责任公司内多次实施盗窃行为，其中凌月参与11次，涉案金额31799元；许某参与8次，涉案金额27993元，叶某甲参与6次，涉案金额16282元，张某参与2次，涉案金额13662元。
二、掩饰、隐瞒犯罪所得事实
2012年下半年的一天晚上，被告人凌月、许某、张某骑摩托车来到重庆市江津区被告人叶某乙家中，将在翼某水泥重庆江津有限责任公司内所盗240余斤电缆线卖给叶某乙、叶某乙明知该电缆线系盗窃所得仍予以收购，并转售谋利。经鉴定，该电缆线价值4314元。
2012年下半年的一天晚上，被告人凌月、许某、张某在翼某水泥重庆江津有限责任公司内盗窃电缆线后，凌月通知叶某乙去收购所盗电缆线，叶某乙明知该电缆线系他人盗窃所得仍予以收购。经鉴定，该电缆线价值9348元。
被告人凌月、许某、叶某甲、张某、叶某乙到案后均如实供述了自己犯罪事实，张某家属退回翼某水泥重庆江津有限责任公司二次盗窃的经济损失4600元，并取得公司谅解。凌月到案后检举了他人对自己敲诈勒索的犯罪事实，后经查证属实。
认定上述事实的证据有：户籍资料、刑事判决书、报案说明、谅解书、鉴定意见、辨认、指认笔录，证人廖某、刘某、曹某、程某、王某证言，被告人凌月、许某、叶某甲、张某、叶某乙的供述和辩解等。
重庆市江津区人民法院认为，被告人凌月、许某、叶某甲、张某以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人叶某乙明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人凌月曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。凌月有揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人凌月、许某、叶某甲、张某、叶某乙犯罪后如实供述罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人凌月犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币壹万元；二、被告人许某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币捌仠元；三、被告人叶某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币肆仠元；四、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币叁仠元；五、被告人叶某乙犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币伍仠元；六、责令被告人凌月、许某、张某共同退赔翼某水泥重庆江津有限责任公司的经济损失人民币9062元；被告人凌月、许某、叶某甲共同退赔翼某水泥重庆江津有限责任公司的经济损失人民币9357元；被告人凌月、许某共同退赔翼某水泥重庆江津有限责任公司的经济损失人民币3655元；被告人凌月退赔翼某水泥重庆江津有限责任公司的经济损失人民币2102元；被告人叶某甲退赔翼某水泥重庆江津有限责任公司的经济损失人民币5606元。
原审被告人凌月上诉提出，其检举他人对自己敲诈勒索的犯罪事实已查证属实，具有立功表现，且认罪、悔罪并退赃，请求二审法院对其减轻处罚。
原审被告人许某上诉提出，1.其归案后检举同案被告人叶某甲盗窃柴油的事实，以及检举他人敲诈原审被告人凌月的事实均应构成立功；2.其到案后交代自己伙同凌月、张某的盗窃事实应构成自首。
原审被告人张某对一审判决认定的事实和证据，以及量刑均无异议。
重庆市人民检察院第五分院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的上诉人凌月、许某、原审被告人叶某甲、张某的盗窃犯罪事实以及原审被告人叶某乙犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实与一审相同。在本院审理中，原审被告人和检察员对认定上述事实的证据均未提出异议，本院对一审认定上述事实的证据均予以确认。
二审中，出庭履行职务的检察员当庭举示了重庆市江津区看守所与重庆市江津区公安局分别出具的《情况说明》：证实凌月2014年10月14日被抓当天即向公安机关控告了刘某宇、林某等人对其实施敲诈勒索的事实。上诉人凌月、许某对该二份证据均无异议。本院对上述两份证据予以确认。
本院认为，上诉人凌月、许某、原审被告人叶某甲、张某以非法占有为目的，单独或相互伙同，多次秘密窃取翼某水泥重庆江津有限责任公司的财物，其中凌月参与11次，盗窃财物价值31799元；许某参与8次，盗窃财物价值27993元；叶某甲参与6次，盗窃财物价值16282元；张某参与2次，盗窃财物价值13662元，均属数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人叶某乙明知是犯罪所得的赃物而予以收购，价值13662元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。凌月系累犯，依法应当从重处罚。凌月、许某、叶某甲、张某、叶某乙犯罪后均如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。
对于上诉人凌月提出自己检举刘某宇等人对自己敲诈勒索的事实属立功，其有认罪、悔罪表现，请求二审法院依法改判的上诉理由，经查，2014年10月14日，凌月被抓获归案后，向公安机关举报了自己被刘某宇等人敲诈勒索的事实，但凌月的举报系控告他人对自己实施犯罪的行为，且未经庭审举证、质证的证据证实，依法不予认定其有立功表现。一审判决根据凌月共同盗窃犯罪事实、情节及归案后的认罪、悔罪表现，已对其从轻处罚，对其判处刑罚适当。故对该上诉理由本院不予采纳。
上诉人凌月于2014年10月14日被抓当晚即向侦查机关口头举报了刘某宇等人对其实施敲诈勒索的事实，次日，即2015年10月15日，侦查机关委托看守所民警讯问凌月，凌月详细供述了自己因为盗窃被刘某宇等人敲诈勒索的事实。故在许某检举之前，公安机关已经掌握了凌月被敲诈勒索的事实，许某依法不构成立功，故对该上诉理由本院不予采纳。
对于上诉人许某提出自己检举原审被告人叶某甲伙同他人盗窃柴油的事实构成立功的上诉理由，经查，许某归案后检举叶某甲于2014年8月份伙同他人共同盗窃冀某水泥重庆江津有限责任公司柴油，但一审判决确认的是叶某甲单独一人实施的盗窃柴油行为，许某的检举未经查证属实，该行为依法不构成立功。故对该上诉理由本院不予采纳。
对于上诉人许某提出自己具有自首情节的上诉理由，经查，2014年10月14日，许某伙同凌月、叶某甲共同实施盗窃被抓获并被采取强制措施之后，向司法机关如实供述了其他盗窃犯罪事实，该事实与司法机关已经掌握的事实属同种罪行，依法不构成自首。故对该上诉理由本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但适用《中华人民共和国刑法》第六十八条错误，认定凌月构成立功不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周赟珏
代理审判员 吴 灿
代理审判员 唐龙飘
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 靳朝然