青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第60129号
原告宋晓静，女，1975年6月14日生，汉族，住青岛市市北区。
委托代理人王博，山东柏瑞律师事务所律师。
委托代理人李杰，山东柏瑞律师事务所律师。
被告高章货运（上海）有限公司，住所地上海市虹口区四川北路1350号2202室，组织机构代码：71785522-5。
法定代表人ThomasPhilippSasse，亚太区总经理。
委托代理人王超，山东诚功（崂山）律师事务所律师。
委托代理人张桂梅，山东诚功（崂山）律师事务所律师。
被告中国四达国际经济技术合作有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区淮海中路8号兰生大厦18楼。
负责人王德华，总经理。
委托代理人刘正页，男，1979年12月2日生，汉族，系该公司法务人员，住上海市杨浦区。
原告宋晓静与被告高章货运（上海）有限公司（以下简称：高章货运公司）、被告中国四达国际经济技术合作有限公司上海分公司（以下简称：四达公司上海分公司）劳动合同纠纷一案，原告宋晓静、被告高章货运公司均不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2015]第9号裁决书，分别向本院、上海市虹口区人民法院提起诉讼，后上海市虹口区人民法院将案件移送至本院，二案案号分别为（2015）南民初字第60129号、（2015）南民初字第60232号，本院受理后，依法组成合议庭，将（2015）南民初字第60232号案件并入（2015）南民初字第60129号案件中，公开合并开庭进行了审理，原告委托代理人王博、李杰，被告高章货运公司委托代理人张桂梅、王超，被告四达公司上海分公司委托代理人刘正页到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年9月，原告入职被告高章货运公司处工作，后被聘任为高章货运公司青岛分公司负责人职务。自2012年1月起，原告工资标准为13500元/月。在原告与被告高章货运公司已建立无固定期限劳动关系的情况下，被告高章货运公司于2014年8月单方通知原告终止双方劳动关系。青岛市劳动人事争议仲裁委员会已依法裁决被告高章货运公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金差额85749元。但是，截止2014年11月，原告仍在为被告高章货运公司提供正常劳动，其客观上无法正常到岗是因被告高章货运公司强行收回电脑和更换门锁导致，双方迟迟于2014年11月完成交接也是因被告高章货运公司未出具授权委托书造成，被告高章货运公司理应为其补发2014年9月至11月工资。同时，原告非因自身原因终止与被告高章货运公司的劳动关系，其有权按被告《员工手册》的规定享有2014年度年终奖福利。因此，青岛市劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，青劳人仲案字[2015]第9号裁决书第二项裁决错误。现原告为维护其合法权益，诉至本院，请求依法判决：1、被告高章货运公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额85749元，即确认青劳人仲案字[2015]第9号裁决书第一项裁决内容；2、被告高章货运公司支付原告2014年9月至11月工资共计40500元；3、被告高章货运公司支付原告2014年度年终奖12375元；4、本案诉讼费用由被告高章货运公司承担。本案审理过程中，原告申请追加四达公司上海分公司为本案被告，并明确表示不主张四达公司上海分公司承担责任。
被告高章货运公司辩称：原告系被告四达公司上海分公司处员工，派遣至被告高章货运公司工作，原告与被告高章货运公司系劳务派遣关系。原告与被告四达公司上海分公司的劳动合同于2014年8月31日到期终止，原告在被告高章货运公司处工作至2014年8月31日后再未工作，不存在拖欠其2014年9月至11月工资及支付违法解除劳动合同赔偿金的情形。原告没有2014年年终奖。综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，应予驳回。
被告四达公司上海分公司辩称：鉴于原告不要求被告四达公司上海分公司承担相应责任，首先被告四达公司上海分公司认可仲裁对原告第二、三项仲裁请求不予支持。被告四达公司上海分公司与原告签订劳动合同，将原告派遣至被告高章货运公司处工作，三方是劳务派遣关系。仲裁委以原告的职位不符合劳务派遣的三性规定，认定劳务派遣不成立与事实不符，劳动合同于2014年8月31日到期终止，被告高章货运公司依法支付原告终止劳动合同经济补偿，不存在支付赔偿金的情形。
被告高章货运公司诉称：原告于2010年4月1日与被告四达公司上海分公司签订劳动合同，合同期限为2010年4月1日至2012年3月31日止。同时，劳动合同约定被告四达公司上海分公司派遣原告至高昌货运（香港）有限公司青岛办事处工作。后原告与被告四达公司上海分公司签订变更协议书，将用工单位的主体由四达公司上海分公司变更为被告高章货运公司。2012年4月1日原告与被告高章货运公司签订劳动合同，合同期限至2014年3月31日。2012年8月31日，原告与二被告签订协议，约定原告与被告高章货运公司所签订的劳动合同予以解除，原告与被告四达公司上海分公司签订劳动合同，并由被告四达公司上海分公司派遣原告至青岛分公司工作，合同期限为2012年9月1日至2014年8月31日止。2014年8月被告高章货运公司通知被告四达公司上海分公司，在原告派遣期限届满后不再使用原告。被告四达公司上海分公司接到通知后即告知原告合同期满后不再续签。2014年8月31日原告与被告四达公司上海分公司的劳动合同期满终止，被告四达公司上海分公司根据法律规定支付了原告终止合同经济补偿11700元。后原告对终止合同决定不服，申请仲裁。被告高章货运公司认为青岛市劳动人事争议仲裁委员会裁决所依据的理由不能成立，原告与被告四达公司上海分公司存在劳动关系，由被告四达公司上海分公司派遣至被告高章货运公司工作，后被告四达公司上海分公司终止与原告的关系，并支付相应补偿，完全符合相应的法律规定。仲裁委错误地认为原告与被告高章货运公司建立劳动关系，完全罔顾事实，且没有任何法律依据，其据此作出的裁决也当然是错误的。现被告高章货运公司为维护其自身合法权益，诉至本院，请求依法判决：1、被告高章货运公司不予支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额85749元；2、本案诉讼费用由原告承担。
原告辩称：原告与被告高章货运公司之间存在劳动关系，被告高章货运公司与原告签订期限自2012年4月1日至2014年3月31日的劳动合同。该劳动合同履行过程中，被告高章货运公司于2012年8月31日与原告解除了该份劳动合同，并未与原告续签其他合同。解除劳动合同后，原告一直仍在被告高章货运公司处工作，双方应视为订立了无固定期限的劳动合同，原告的工资及终止合同经济补偿均由被告高章货运公司支付。因此原告是与被告高章货运公司之间存在劳动关系，而并非劳务派遣关系，被告高章货运公司于2014年8月31日发出的解除劳动合同通知应视为违法解除，被告高章货运公司应向原告支付赔偿金。
被告四达公司上海分公司辩称：原告与高章货运公司解除劳动合同的同时，原告与被告四达公司上海分公司签订书面劳动合同，实质是劳动关系发生了改变。
经审理查明：2005年9月，原告到高昌货运（香港）有限公司青岛办事处工作。2010年4月1日，原告与被告四达公司上海分公司签订期限为2010年4月1日至2012年3月31日止的劳动合同，约定被告四达公司上海分公司派遣原告至高昌货运（香港）有限公司青岛办事处工作。
2012年1月9日，原告与被告四达公司上海分公司签订劳动合同变更协议，约定将用工单位变更为被告高章货运公司，原告在原用工单位的工作年限变更后仍连续计算。
2012年3月30日，原告与被告高章货运公司签订期限自2012年4月1日至2014年3月31日止的劳动合同，约定原告从事青岛分公司经理工作，工资标准为13500元。
2012年8月31日，原告与被告高章货运公司、被告四达公司上海分公司签订协议，约定：被告高章货运公司与被告四达公司上海分公司解除劳动事务代理合作关系，转为建立劳务派遣合作关系；被告高章货运公司与原告于2012年4月1日签订的劳动合同于2012年8月31日解除；原告在被告高章货运公司工作年限的连续计算，不受劳动合同签订主体变更的影响。此后，被告四达公司上海分公司与原告签订期限自2012年9月1日至2014年8月31日止的劳动合同，约定将原告派遣至被告高章货运公司。合同签订后，原告仍在高章货运公司青岛分公司处工作。2012年12月25日，被告高章货运公司任命原告为青岛分公司负责人。工作期间，被告高章货运公司一直支付原告工资。
2014年8月22日，被告高章货运公司通过邮件形式通知原告，主要内容为：鉴于原告与被告四达公司上海分公司签订的劳动合同于2014年8月31日到期，根据被告高章货运公司决定劳动合同期满后不再续签的意见，与原告终止用工关系，届时原告与被告四达公司上海分公司的劳动合同也将终止，最后工作日为8月31日，务必于2014年8月29日完成工作交接，8月30日起无需来上班；支付原告终止劳动合同经济补偿117000元及未休假工资26836.55元。
2014年11月，被告高章货运公司与原告办理完毕工作交接手续。被告高章货运公司支付原告未休假工资及终止劳动合同经济补偿。
2014年12月5日，原告以被告高章货运公司、被告四达公司上海分公司为被申请人向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决:1、被告高章货运公司支付2014年9月至11月工资40500元；2、被告高章货运公司支付2007年至2014年未休带薪年休假工资127034.48元；3、被告高章货运公司支付2014年度年终奖12375元；4、被告高章货运公司支付违法解除劳动合同赔偿金222750元。2015年3月31日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2015]第9号裁决书，裁决：1、被告高章货运公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金85749元；2、驳回原告的其他仲裁请求。现原告及被告高章货运公司均不服此裁决，诉至本院。
查明：被告高章货运公司系高昌货运（香港）有限公司出资设立的全资子公司。
庭审中，原告主张被告高章货运公司支付2014年度年终奖12375元，向法庭提供被告高章货运公司于2013年10月发出的《员工手册》，该《员工手册》中“员工薪酬福利制度”部分载明“五.年终奖年终奖的计算周期为每年的1月1日至12月31日，年终奖发放当月在职员工，如服务满一年的，可获得相当于一个月工资的年终奖；如服务未满一年的以其全年实际服务的天数按比例计算。如员工因任何原因（包括但不限于辞职、因违反公司规章制度或劳动纪律被解除劳动合同、因工作表现不能达到公司要求协商解除劳动等）在年终奖计算周期之间离开公司的，则不获发年终奖。”二被告对该证据的真实性及证明内容均有异议。
上述事实，有原、被告的陈述，各方当事人提供的书证，青劳人仲案字[2015]第9号裁决书等证据在卷佐证，经当庭质证，足以认定。
本院认为：根据原、被告的诉辩理由，本案当事人争议的焦点为原告与被告高章货运公司是否存在劳动关系，被告高章货运公司是否构成违法终止劳动合同？
首先，关于原告与被告高章货运公司是否存在劳动关系，本院认为，原告自2012年1月1日起在被告高章货运公司工作，与被告高章货运公司于2012年4月1日建立劳动合同关系，此后原告虽与被告四达公司上海分公司签订书面劳动合同，但其一直在被告高章货运公司工作，并自2012年4月1日起担任青岛分公司经理，于2012年12月25日被任命为青岛分公司负责人，工作期间，原告接受被告高章货运公司的管理，被告高章货运公司直接支付原告工资，并于2014年8月22日通知原告终止用工关系，后支付原告经济补偿及带薪年休假工资。被告高章货运公司虽辩称原告与被告四达公司上海分公司存在劳动关系，其与原告系劳务派遣关系，但原告作为青岛分公司的经理、负责人，并不适用于《中华人民共和国劳动合同法》关于劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施的规定，且与原告签订劳动合同的用人单位发生变化并非原告本人原因造成，故对其辩称理由本院不予采信。综合上述事实，本院认定原告与被告高章货运公司存在劳动关系。
其次，被告高章货运公司是否构成违法终止劳动合同，本院认为，自2012年1月1日至2014年8月31日期间，原告虽先后与被告高章货运公司、被告四达公司上海分公司签订书面劳动合同，但其一直在被告高章货运公司工作，与被告高章货运公司存在劳动关系，且与原告签订劳动合同的用人单位发生变化并非原告本人原因造成，故原告与被告高章货运公司、被告四达公司上海分公司签订固定期限劳动合同的次数应累计计算，至2014年8月31日劳动合同期限届满时，原告符合连续订立二次固定期限劳动合同应当续订无固定期限劳动合同的情形，被告高章货运公司单方终止与原告的劳动关系应认定为违法终止。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告自2005年9月起到高昌货运（香港）有限公司青岛办事处工作，并自2012年1月起被安排至被告高章货运公司工资，其在高昌货运（香港）有限公司青岛办事处的工作年限应合并计算，故其在被告高章货运公司工作年限应自2005年9月起计算。原告月工资标准13500元，高于青岛市2013年职工月平均工资三倍10671元（3557元×3），支付经济补偿的标准应按10671元支付，扣除被告高章货运公司已支付原告终止劳动合同经济补偿117000元，被告高章货运公司应支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额75078元（10671元×9个月×2倍-117000元）。原告主张被告高章货运公司支付违法解除劳动合同赔偿金差额85749元的请求，本院部分予以支持。被告高章货运公司主张不予支付原告违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。
关于原告主张被告高章货运公司支付2014年9月至11月期间工资共计40500元的请求，本院认为，原告与被告高章货运公司虽于2014年11月办理完毕工作交接手续，但原告并未提供有效证据证明其于2014年9月至11月期间为被告高章货运公司正常提供劳动，且被告高章货运公司于2014年8月22日通知原告最后工作日为8月31日，故原告主张的该项诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。
关于原告主张被告高章货运公司支付2014年度年终奖12375元的请求，本院认为，原告虽向法庭提供被告高章货运公司于2013年10月发出的《员工手册》，但该《员工手册》中“员工薪酬福利制度”中明确载明，年终奖的计算周期为每年的1月1日至12月31日，年终奖发放当月在职员工，如员工因任何原因在年终奖计算周期之间离开公司的，则不获发年终奖。故原告并不符合应发年终奖的情形，其主张的该项诉讼请求，本院不予支持。
案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第六十六条、第八十七条之规定，判决如下：
一、被告高章货运（上海）有限公司于本判决生效后十日内支付原告宋晓静违法解除劳动合同赔偿金差额75078元。
二、驳回原告宋晓静的其他诉讼请求。
三、驳回被告高章货运（上海）有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由原告及被告高章货运（上海）有限公司各承担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 侯丽洁
人民陪审员 赵 莲
人民陪审员 安子薏
二〇一六年二月六日
书 记 员 吕 斌