广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第99号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某某，男，1988年2月17日生于广东省佛山市，汉族，中专文化，无业，住佛山市南海区里水镇。因本案于2014年8月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
辩护人曾显扬，广东中信致诚律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人谢某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月7日作出（2015）佛南法刑初字第45号刑事判决。原审被告人谢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月28日晚上，被告人谢某某到佛山市南海区里水镇出租屋前将重约1克的毒品甲基苯丙胺以100元的价格卖给艾某某。次日晚10时许，谢某某在上述地点再次将重约1克的毒品甲基苯丙胺以100元的价格卖给艾某某。同月31日17时许，民警在里水镇河村西紫村前公路抓获谢某某，并从其驾驶的轿车驾驶座下搜出一小块透明晶体，同时起获作案工具iphone5s手机1部、塑胶瓶1个。经检验，上述晶体净重0.15克，含有甲基苯丙胺成分。
上述事实有证人艾某某、谢某甲、黄某某的证言及辨认笔录，抓获经过，搜查笔录，扣押清单及物证照片，移交涉案财物清单，现场勘验笔录，通话清单，户籍证明，现场检测报告书，物证检验鉴定报告，被告人谢某某的供述及辨认笔录，视听资料等证据证实。
原审判决认为，被告人谢某某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人谢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
二、起获的作案工具iphone5s手机1部，予以没收，上缴国库；毒品甲基苯丙胺0.15克、塑胶瓶1个，予以没收并销毁。
原审被告人谢某某上诉提出：（1）他没有去过南海区里水镇河村0601号出租屋，出租屋内的吸毒工具非他所有；（2）民警从其汽车上缴获的0.15克甲基苯丙胺非他所有，而是曾向其借车的李展龙遗留，且他对毒品的重量也有意见；（3）有人向他购买毒品时他才从他人处取货，他并未购入大量毒品进行贩卖，原审认定其贩卖毒品罪不当，应认定为买卖毒品；（4）他被抓获后能如实供述罪行，有悔罪表现，应视为自首；（5）他身患疾病，家中还有年迈多病的父母需要照料；（6）对比北京市东城区人民法院对房祖名案的判罚，原审对其量刑明显过重，请求二审轻判。
其辩护人提出，谢某某家庭情况特殊，且系初犯，归案后能如实供述罪行，原审量刑过重。
经审理查明，原审认定上诉人谢某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。
关于上诉人谢某某所提他没有去过南海区里水镇河村出租屋、出租屋内的吸毒工具非他所有的意见。经查，上诉人谢某某在侦查阶段的供述及辨认笔录，证人艾某某、谢某甲、黄某某的证言及辨认笔录等证据均能证实谢某某与艾某某交易毒品的地点在南海区里水镇河村出租屋前；原审并未认定出租屋内的吸毒工具系上诉人谢某某所有。故对上诉人谢某某所提该点意见，不予采纳。
关于上诉人谢某某所提其汽车上的0.15克甲基苯丙胺的归属及重量问题。经查，谢某某系在驾车过程中被抓获，民警系从谢某某所驾车辆的驾驶位地毯上发现该部分毒品，结合谢某某有吸食毒品及贩卖毒品的行为，足以认定该部分毒品系谢某某所有，虽谢某某提出该部分毒品系李某某所有，但并不能提供相应的证据，其应对该部分毒品承担责任；至于该部分毒品的重量问题，搜查笔录及扣押清单证实该部分毒品的扣押程序合法，上诉人谢某某在侦查阶段亦对该部分毒品进行了指认，物证检验鉴定报告明确认定该部分毒品的重量为0.15克，故在案证据足以证实民警从上诉人处扣押的毒品重量为0.15克。上诉人谢某某所提该点意见，与本案查明的事实和证据均不相符，不予采纳。
本院认为，上诉人谢某某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。从上诉人谢某某处扣押的毒品及从证人艾某某处扣押的吸毒工具，应予没收并销毁；从谢某某处扣押的作案工具手机一部，应予没收并上缴国库。关于上诉人谢某某所提第三点至第六点意见及辩护人的辩护意见。经查：（1）根据我国刑法之规定，仅有“贩卖毒品罪”之罪名，并无“买卖毒品罪”之罪名，根据本案事实和证据，足以认定上诉人的行为构成贩卖毒品罪，应以该罪论处；（2）上诉人并非自动投案，且其归案后一直否认汽车上的毒品系他所有，并未如实供述全部犯罪事实，并不符合自首的构成要件；（3）上诉人的身体及家庭原因并非对其从轻处罚的法定情节；（4）房祖名案的事实与本案并不相同，罪名也不相同，不具有可比性，上诉人贩卖毒品两次，原审以贩卖毒品罪，判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，量刑系在法定幅度内，且已考虑到上诉人的各项情节，量刑并无不当。故对上诉人谢某某及辩护人所提意见，均不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 禤敏婷
代理审判员 陈南春
二〇一五年二月十一日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条贩卖、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
贩卖、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）贩卖、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）贩卖、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护贩卖、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
贩卖、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
贩卖、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人贩卖、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次贩卖、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。