沈阳市大东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0104刑初39号
公诉机关沈阳市大东区人民检察院。
被告人葛鼎新，男，1974年1月26日出生，汉族，大专文化，原系某某环保设备（沈阳）有限公司管理科科长，出生地辽宁省沈阳市。因涉嫌挪用资金罪，于2015年7月14日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于沈阳市大东区看守所。
辩护人李雯，辽宁广嘉律师事务所律师。
沈阳市大东区人民检察院以沈大检刑诉（2016）37号起诉书指控被告人葛鼎新犯职务侵占罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市大东区人民检察院指派检察员陈奇出庭支持公诉。被告人葛鼎新及其辩护人李雯到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年1月至5月，被告人葛鼎新在担任某某环保设备（沈阳）有限公司（以下简称“某某公司”）管理科科长期间，利用职务上的便利，采取隐瞒公司收入不入账，并持公司现金支票到开户银行提取现金不入账的手段，多次侵吞公司资金共计人民币364,347元，并将其据为己有。
被告人葛鼎新于2015年7月14日被公安机关抓获。
公诉机关就指控被告人葛鼎新的犯罪事实向法庭提交了相应的证据，认为葛鼎新身为公司工作人员，利用职务上的便利，侵占公司财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人葛鼎新对公诉机关指控其犯罪事实并无异议，但对指控的罪名有异议，认为其构成挪用资金罪而不是职务侵占罪。
辩护人李雯的辩护意见是：一、被告人葛鼎新的行为不构成职务侵占罪，而是挪用资金罪，葛鼎新没有将公司财产挥霍，而是用于个人经营，这些资金葛鼎新是想还给公司，只是因为离职问题与公司发生纠纷，葛鼎新想与公司抵顶债务，但公司没有同意，才没有还给公司。葛鼎新私自改动公司收入项，并非是要侵吞公司财产不还，而是想暂时不被发现，故葛鼎新应是挪用资金罪。二、被告人系初犯、偶犯，望从轻处罚。
经审理查明：2014年1月至5月，被告人葛鼎新在担任某某公司管理科科长期间，利用职务上的便利，采取隐瞒公司收入不入账，并持公司现金支票到开户银行提取现金不入账的手段，多次侵吞公司资金共计人民币364,347元，并将其据为己有。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审质证、认证的下列证据，予以证实：
1、书证
（1）常住人口基本信息表、电话查询记录、抓捕经过、某某公司出具的葛鼎新和鄢某某的个人信息的资料、某某公司2015年4月23日出具的情况说明、2015年4月28日出具证实材料、2015年4月13日出具的证明书、某某公司工资明细表和保险费缴纳表
证明：被告人葛鼎新系某某公司财务主管兼经理，负责公司经营和管理及其系被抓获的事实。
（2）华夏银行对公明细对账单、涉案用于取款的现金支票、鄢某某报送给南某某的公司收支账目、辽宁某会计师事务所出具的某某环保设备公司审计报告、葛鼎新华夏银行个人账户查询明细
该组证据可以证明被告人葛鼎新利用职务便利将某某公司账户内人民币364,347元以支取现金支票的方式取出，同时存入其本人华夏银行账户内的事实。
2、证人证言
（1）证人李某某的证言
我在公司主要做翻译工作，也负责日常管理，某某公司是韩国独资企业，2014年初，公司总经理南某某被派驻广州工作，某某公司的日常工作就交给葛鼎新来负责，2015年初，南某某发现葛鼎新工作出现拖拉，不接电话，就回沈阳处理此事。2015年2月公司裁员，解除了与葛鼎新的劳务合同，并要求其与新的财务人员进行工作交接，一开始葛鼎新不配合交接，后来勉强进行交接，但公司2013年和2014年的财务账目、凭证等材料葛鼎新至今没有交回公司。2015年3月公司整理账目，发现公司账号上资金有大量缺口。2015年4月7日公司聘请会计事务所对公司账号进行审计，结果丢失36.4347万元的资金，是有人利用公司的现金支票到银行窗口提现，时间是从2014年1月2日至2014年5月27日，公司怀疑是葛鼎新所为，因为只有他才能从银行提取现金。
该份证言可以证明葛鼎新系某某公司的财务负责人，公司经审计缺失现金364,347元，与葛鼎新有关的事实。
（2）证人鄢某某的证言
我是2012年3月到某某公司工作的，主要负责整理公司日常的流水账和记账。2015年2月28日公司裁员我就被辞退了。葛鼎新在公司负责财务工作，公司的财务章、法人章、公司公章都在葛鼎新手里掌控，现金支票也在他一个人手里，只有他一个人能到银行取公司的现金，南某某用钱也得跟葛鼎新打招呼。
该份证言可以证明某某公司财务工作有被告人葛鼎新负责，现金支票的支取也是葛鼎新一人负责。
3、被告人葛鼎新的供述和辩解
我是2004年经朋友介绍到某某公司工作的，我在公司负责财务支出、人员管理等工作，某某公司每月给我工资是3100元左右，公司并不欠我个人钱款。2014年3、4月份开始，我个人因做其他生意赔钱，着急用钱，就将公司大约36万元左右侵占了，具体方式就是用公司的现金支票到开户银行提取现金。我做这个事情没有人知道，因为我没有把收入写在帐目上，我感觉当时公司很乱，应该没有人管，我就是想在第二年审计之前把钱还上去。这36万余元中有29万元，我是采用出口退税不入账的方式取出来的，还有7万余元是我替公司揽的活，我私自找公司的人把活给干了，后期这个钱我就没有写在公司的帐上，我用现金支票，分七次取出来用于偿还我个人经营的欠债了。2014年10月开始公司就传出要倒闭的消息，2015年春节过后，公司方面因裁员，将我裁掉了，我就回家了。
该份证据证明被告人葛鼎新采用收入不入账的方式，私自占有公司钱款人民币36万余元的事实及经过，且该笔钱款直至葛鼎新离职也没有向公司归还的事实。
本院认为，被告人葛鼎新身为某某公司财务工作人员，利用职务上的便利，侵占公司财物364,347元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于葛鼎新及其辩护人提出的其构成挪用资金罪而不是职务侵占罪的辩护意见，因挪用资金与职务侵占罪主观方面和犯罪手段均有不同，而本案中葛鼎新采用公司收入不入账的方式将某某公司的资金用现金支票形式取出，存入个人银行卡中，直至离职未返还所占有的公司资金，且拒不交接公司涉案期间的账本，导致公司账目无法查清，其不仅掩盖了犯罪事实，主观上也有非法占有的目的，符合职务侵占的构成要件，故对葛鼎新的此项辩护意见，本院不予采纳。葛鼎新虽对其犯罪行为性质有辩解，但能够当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人葛鼎新犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，每羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月14日起至2020年7月13日止。）
二、责令被告人葛鼎新退赔赃款人民币364,347元，返还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 朱丽娜
审 判 员 曲 娟
人民陪审员 肇浩男
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 岳文祺
本判决所依据的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。