广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 � � � 判 决 书
（2016）桂09民终626号
上诉人（一审被告）：谢家水。
委托代理人：周积新，退休干部。
上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司，住所地玉林市教育东路128号。
负责人：王显坤，该公司总经理。
委托代理人：龙飞，该公司员工。
被上诉人（一审原告）：李江斌。
上诉人谢家水、中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称太保玉林公司）与被上诉人李江斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第579号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭审理了本案。上诉人谢家水的委托代理人周积新，上诉人太保玉林公司的委托代理人龙飞，被上诉人李江斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年6月2日4时5分，原告李江斌驾驶桂K×××××号重型半挂牵引车牵引桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车经G80线广昆高速公路由玉林往南宁方向行驶，当行驶至G80线广昆高速公路南梧段491KM＋100M处时，因未与前方车辆保持安全距离，造成桂K×××××号重型半挂牵引车牵引桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车与同车道内由李水生正常驾驶的桂K×××××号重型仓栅式货车发生追尾碰撞，造成桂K×××××号重型半挂牵引车车头、桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车车身右侧，桂K×××××号重型仓栅式货车车尾不同程度损坏的财产道路交通事故。该起交通事故经广西壮族自治区公安厅交通警察总队高速公路管理支队十三大队于2014年6月2日作出第2014130127号《道路交通事故认定书》，认定原告李江斌承担事故全部责任，�水生不承担事故责任。事故发生后，原告被送往玉林市骨科医院住院治疗，一共住院82天，用去医疗费34627.14元，其中被告谢家水支付了11000元，住院期间由其妻子一人护理，其妻子系从事农业人员，出院医嘱全休三个月、加强营养。
另查明：桂K×××××号重型半挂牵引车、桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车的登记所有权人为被告谢家水，在被告太保玉林公司投保交强险和车上人员座位险，每个座位险保险金额为3万元，事故发生时处于保险期限内。原告李江斌是被告谢家水雇请的司机，月工资6000元，其持准驾车型A2驾驶桂K×××××号重型半挂牵引车牵引桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车，发生事故时是从事雇佣活动。
根据2014年8月1日起实施的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件�用法律若干问题的解释》的规定计算，原告因交通事故造成的经济损失为：医疗费34627.14元、住院伙食补助费8200元（100×82）、营养费2000元、护理费5489.08元（24432÷365×82）、误工费34400元（6000÷30×（82＋90）］、交通费1000元，合计85716.22元。
一审法院认为：交警部门对本案交通事故的认定程序合法，认定原告李江斌承担事故全部责任，李水生不承担事故责任符合客观事实，予以采纳。发生事故时双方当事人均驾驶机动车，参照《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十七条的规定，根据双方在事故中的责任划分、过错大小，确定原告李江斌承承担本案的全部民事责任。发生事故时原告李江斌是在从事雇佣活动，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告谢家水应当对雇员原告李江斌在从事雇佣活动中遭受人身损害承担赔偿责任。由于桂K×××××号重型半挂牵引车、桂K×××××挂号重型仓栅式半挂车在被告太保玉林公司投保每个座位保险金额为3万元的车上人员座位险，且事故发生时处于保险期限内，故本案原告损失依法先由被告太保玉林公司在商业险责任限额内负责赔偿3万元，余下的55716.22元（85716.22－30000）由被告谢家水承担民事赔偿责任，扣除已经赔偿的11000元，被告谢家水还赔偿44716.22元给原告李江斌（55716.22－11000）。另原告虽没有提供交通费票据，但根据本案原告就医治疗情况已经实际支出了交通费，其请求1000元符合情理，应支持。关于原告请求拖欠工资3600元，这属于另外一种法律关系，不属于本案审理范围，原告可通过其他途径解决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十七条，《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十七条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司在车上人员座位险保险责任限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费合计30000元给原告李江斌；二、被告谢家水赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费合计44716.22元给原告李江斌；三、驳回原告李江斌的其他诉讼请求。
上诉人谢家水不服一审判决，上诉称：本案事故发生后，上诉人送李江斌到玉林市骨科医院治疗，垫付了33000元医疗费�其中22000元是现金，11000元通过银行转帐）和8000元的伙食费。因为上诉人丢失医疗押金单，李江斌出院时私自挂失办理了出院发票。8000元伙食费因双方是同村异姓兄弟未写收据。营养费和交通费一审支持过高，营养费应在500元，交通费无发票应支持300元。误工费双方口头约定100元每天。上诉人所有的车辆检验合格，是李江斌操作不当造成的，且交警部门认定李江斌承担全部责任，应认定李江斌有重大过失，雇主不应承担赔偿义务。请求：一、撤销玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第579号民事判决第二项，判决上诉人不用支付李江斌赔偿金。二、判决保险公司扣除上诉人为李江斌垫付的医疗费和伙食费共41000元，由上诉人自行到保险公司理赔。
被上诉人李江斌辩称：谢家水主张支付过41000元不是事实，答辩人只收到11000元。一审法院支持的营养费和交通费并不过高，答辩人家到玉林近百公里，护理人员从广东来回一次就几百元，答辩人支出的交通费根本不止1000元。答辩人帮谢家水打工工资每月6000元，谢家水主张每月3000元没有证据，不应采信。本案事故发生时，系谢家有开车，其对事故发生没有任何过错，答辩人的经济损失应全部由保险公司和谢家水负责赔偿。
上诉人太保玉林公司辩称：对谢家水的第一项上诉请求由法院依法判决。因本案驾驶员是谢家有，其第二项请求没有事实依据。
上诉人太保玉林公司不服一审判决，上诉称：一审判决认定事实错误。上诉人于2014年8月22日对李江斌的询问笔录，证实本次事故的实际驾驶员不是李江斌，而是谢家有，存在驾驶员调包，属于破坏现场、伪造现场的情形，属于保险合同的免赔情形，上诉人不应在本案中承担赔偿责任。李江斌为车上人员，�求赔付的险种是机动车车上人员责任险，合同属于商业保险合同，仅为合同的双方当事人有权利请求，李江斌不是合同的当事人。案由不应确定为机动车交通事故责任纠纷。一审法院在案由、主体资格问题均存在错误。请求：撤销玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第579号民事判决第一项，判决上诉人在本案中不承担赔偿责任。
被上诉人李江斌辩称：事故车辆投保有车上人员责任险，答辩人作为车上人员受伤，应得到保险公司的赔偿。
上诉人谢家水对太保玉林公司的上诉答辩意见与上诉理由相同。
在本院指定的期限内，各方当事人没有提供新证据。
经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以认定。
另查明：发生事故后，李江斌以其身体受到轻微伤害，自认为伤势不重为由，向交警部门申请简易程序处�。事故两车驾驶员李江斌、李水生均在广西壮族自治区公安厅交通警察总队高速公路管理支队十三大队作出的道路交通事故认定书（简易程序）签字。
本院认为：（一）关于本案性质问题
由于谢家水与李江斌之间存在劳务关系，李江斌是在开车即提供劳务时自身受到伤害，要求接受劳务的一方即谢家水承担损害赔偿的，应确定为提供劳务者受害责任纠纷，一审定为机动车交通事故责任纠纷不当，本院予以纠正。
（二）关于谁是本案事故驾驶员的问题
本案交通事故发生后，李江斌向交警部门申请简易程序处理，公安机关道路交通管理部门已经认定李江斌、李水生为事故两车的驾驶员，且两人均在道路交通事故认定书签字确认，李江斌、太保玉林公司没有提供足以反驳的相反证据推翻，本院予以认定。太保公司、李江斌所称事故车辆由谢家有驾驶，不是由李江斌驾驶没有事实依据，本院不予认定。
（三）关于本案赔偿责任的承担问题
各方当事人对一审判决确认李江斌的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费没有异议，本院予以认定。谢家水上诉虽称营养费和交通费一审支持过高，营养费应在500元，交通费无发票应支持300元，误工费双方口头约定100元每天但没有证据证实，本院不予认定。一审判决确认李江斌损失为85716.22元，本院予以确认。
发生事故时李江斌是在从事雇佣活动，由于李江斌承担本案交通事故的全部责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，根据本案的实际情况，本院确定李江斌承担30%的责任，谢家水承担70%的责任，其应赔偿李江斌的损失60001.35元。太保玉林公司应在保险范围内承担30000元的责任，其上诉称其不应承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持；减除保险赔偿限额后，谢家水还应赔偿30001.35元给李江斌，扣除其已经支付的11000元，还应赔偿19001.35元。谢家水上诉称其已赔偿33000元医疗费和8000元的伙食费没有证据证实，本院不予认定。其上诉请求不用支付李江斌赔偿金、其为李江斌垫付的医疗费和伙食费共41000元由上诉人自行到保险公司理赔没有事实和法律依据，本院亦不予支持。
综上所述，太保公司上诉没有理由，应予驳回；一审判决判令李江斌的损失全部由谢家水承担属于适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、驳回中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司的上诉；
二、维持玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第579号民事判决第一、三项；
三、变更玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第579号民事判决第二项为：谢家水赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费合计19001.35元给李江斌。
义务人应付债务，应于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向一审法院申请执行。
本案一审诉讼费1016元（李江斌已预交），由李江斌负担333元，太保玉林公司负担341元，谢家水负担342元；二审案件受理费1668元（谢家水已预交2031元、太保玉林公司已预交550元），由谢家水负担700�，太保玉林公司负担500元，李江斌负担468元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦子荣
审 判 员 钟 雄
代理审判员 蒋 慧
二〇一六年六月六日
书 记 员 韦以欣
附：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。