浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉善西商初字第101号
原告：卜忠明。
委托代理人：沈玉龙，浙江东方正大律师事务所律师。
被告：安永锋。
委托代理人：叶伟琼，浙江六和律师事务所律师。
被告：浙江圣瑞塑胶有限公司。住所地：嘉善县惠民街道横泾路**号。
法定代表人：缪春松。
委托代理人：叶伟琼，浙江六和律师事务所律师。
被告：安传清。
被告：齐冬明。
原告卜忠明与被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明民间借贷纠纷一案，本院于2013年2月1日受理后，依法由审判员曹建强适用简易程序，于2013年3月13日公开开庭进行了审理；原告卜忠明及其委托代理人沈玉龙、被告安永锋的委托代理人叶伟琼到庭参加诉讼，被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案因案情复杂，故本院于2013年4月20日决定本案转为适用普通程序审理，由审判员曹建强担任审判长、与审判员王卫东、人民陪审员鲁明强组成合议庭，于2013年7月19日再次公开开庭进行了审理；原告卜忠明的委托代理人沈玉龙，被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司的委托代理人叶伟琼到庭参加诉讼。被告安传清、齐冬明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卜忠明起诉称：被告安永锋与债权人沈有兴于2012年7月20日签订还款协议，确定了被告安永锋向沈有兴借款1850万元，并约定了还款计划及借款利息，由被告安传清、齐冬明担保；但被告未按还款协议约定还款。还款协议中明确债权人沈有兴对被告安永锋所持有的债权分别由包括原告在内的8名债权人共同组成，并约定如债务人未按期归还的，8名债权人均有权向法院提起诉讼。另，债权人沈有兴与被告安永锋于2012年1月12日签订借款合同，约定被告安永锋向沈有兴借款3000万元，被告出具了借款借据，由被告浙江圣瑞塑胶有限公司保证。故起诉请求：1、判令被告安永锋立即归还原告借款90万元及借款利息（自2012年7月20日起至借款实际清偿日止，按照月息2.5％计算），暂计135000元；2、判令被告安永锋支付原告为实现债权而支付的律师代理费13400元；3、判令被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明对上述债务承担连带担保责任；4、本案诉讼费用由被告承担。原告为支持其主张的事实，向本院提交了以下证据：
1、原告卜忠明、被告安永锋、被告安传清、被告齐冬明的身份证复印件各1份，被告浙江圣瑞塑胶有限公司的工商登记信息材料1份。以证明原告、被告的主体资格。
2、还款协议1份，主要内容为：沈有兴（甲方、债权人代表）、安永锋（乙方）；一、乙方借甲方1850万元，承诺还款计划：2012年12月30日前归还借款本金350万元、2013年5月30日前归还借款本金500万元…；以上借款按月息2.5％计算，息随本清。二、沈有兴债权1850万元，有以下8名债权人组成：沈有兴580万元、…、卜忠明90万元、…。三、乙方还款时按比例汇入以上8名债权人名下。四、乙方以上1850万元债务，由浙江利丰塑胶有限公司（中）安传清股份4％、齐冬明股份4％作抵押，并由安传清、齐冬明分别作担保人，承担连带担保还款责任（见抵押、担保书）。五、乙方提供如下房地产作抵押（见抵押房地产权的详细资料、他项权证）。六、如乙方未按期还款付息的承担逾期数额60％的罚息，8名债权人均有权向法院起诉，债权人维护权益产生的费用由乙方承担等。沈有兴（签名）、安永锋（签名）、担保人安传清（签名）、担保人齐冬明（签名），2012年7月20日。以证明被告安永锋与沈有兴等8人之间存在1850万元的债权债务关系，其中包含原告卜忠明的90万元。
3、借款合同1份及借款收据3份，主要内容为：沈有兴（甲方）、安永锋（乙方）、保证人浙江圣瑞塑胶有限公司；约定被告安永锋向沈有兴借款3000万元；期限从2012年1月12日到2012年4月11日；借款期间，乙方自愿把乙方名下的所有资产抵押给甲方作为还款保证；保证方自愿把自已名下的所有资产抵押给甲方作为还款保证并为乙方全部债务承担连带责任保证，保证范围为全部借款本金、利息、违约金、及催讨费、律师费、诉讼费；借款利息按甲乙双方约定的时间和数额支付，乙方逾期还款，每日按借款总额的千分之三向甲方支付违约金等。沈有兴（签名）、安永锋（签名）、浙江圣瑞塑胶有限公司（盖章），2012年1月12日。以及安永锋于2012年1月12、17日收到沈有兴支付的2400万元。以证明被告安永锋与沈有兴签订过3000万元的借款合同，双方间存在债权债务关系。
4、委托协议及律师代理费发票各1份。以证明原告为本案委托律师代理诉讼，已支付律师代理费13400元。
10、公证书1份【（2013）浙善证字第261号】，主要内容为：案外人沈有兴于2013年1月24日将出借给被告安永锋的1850万元中的90万元债权转让给本案原告卜忠明，并向被告安永锋邮寄债权转让通知书、债权转让协议；上述情况经公证机关公证。以证明原告具本案起诉主体资格。
11、最高额借款合同1份，主要内容为：沈有兴（甲方）、安永锋（乙方）、保证人浙江圣瑞塑胶有限公司，浙江利丰塑胶有限公司、浙江通达实业有限公司、安传清、齐冬明；约定被告安永锋向沈有兴借款最高额度为2500万元；期限自2011年11月1日到2012年10月31日；保证方自愿为乙方全部债务承担连带责任担保，保证范围为借款期限内最高额度内全部借款本金、利息、违约金等及甲方为实现债权的所有费用，包括催讨费、律师代理费、诉讼费；借款利息按甲乙双方约定的时间和数额支付，乙方逾期还款，每日按借款总额的百分之十向甲方支付违约金等。沈有兴（签名）、安永锋（签名）、浙江圣瑞塑胶有限公司（盖章）、浙江利丰塑胶有限公司（盖章）、浙江通达实业有限公司（盖章）、安传清（签名）、齐冬明（签名）。以证明被告安永锋于2012年1月12日从银行转入案外人沈有兴5笔借款应当是归还最高额借款合同中的2500万元，而不是应从3000万元中扣除，被告浙江圣瑞塑胶有限公司承担的担保责任应当是3000万元。
被告安永锋辩称：3000万元的借款合同实际并未履行，而系双方对截至2012年1月12日、最高额借款合同项下本金及利息的结算，其在借款合同签署之后向沈有兴支付的款项均为还款；其尚未偿还沈有兴的债权金额为18412924元，此亦为被告浙江圣瑞塑胶有限公司担保的主债务金额；原告主张的债权是否属于被告浙江圣瑞塑胶有限公司承担担保责任的债权无法确定，故被告浙江圣瑞塑胶有限公司无需承担担保责任，即使被告浙江圣瑞塑胶有限公司需承担担保责任，亦应按比例承担；还款协议约定由被告提供抵押担保，实际未履行，沈有兴也没有要求提供抵押担保，故用于抵押担保的房屋价值应从被告安传清、齐冬明的担保责任中扣除；还款协议约定的月息过高，希予调整；对原告主张的律师费、诉讼费要求由双方按比例承担等。被告安永锋为支持其主张的事实，向本院提交了以下证据：
5、银行转账明细2页。以证明被告安永锋向沈有兴归还款项共计3692万元，包括向周亚芳的汇款。
6、公证书1份。以证明还款协议中提到的沈有兴其中的一个债权人卜根荣，是通过债权转让的方式取得对安永锋的债权。
12、银行转帐记录1份。以证明被告安永锋在2012年1月12日与案外人沈有兴签署借款合同之后，尚未偿还的债权金额为18412924元等。
被告浙江圣瑞塑胶有限公司辩称：被告安永锋于2012年1月12日后向案外人沈有兴偿还的借款已远超过3000万元，即其所担保的主债务已偿还完毕；即使其所担保的主债务尚未偿还完毕，根据2012年7月20日签署的还款协议、债权转股权协议书、补充协议书，被告安永锋与沈有兴间的实际欠款金额为3850万元，在原告未提供证据证明其所主张的债务是否属于其担保的3000万元债务范围内的情况下，其无需承担担保责任；其他意见基本同被告安永锋的意见。被告浙江圣瑞塑胶有限公司未提交相关证据。
被告安传清、齐冬明未到庭、未答辩，也未向本院提供相关证据。
本院依职权调取证据如下：
7、借款合同1份及借款收据3份，主要内容为：借款合同同证据3中的借款合同，有沈有兴、安永锋的签名、浙江圣瑞塑胶有限公司的公司章；以及安永锋于2012年1月12日收到沈有兴支付的2400万元；其中1份600万元的借款收据时间与证据3不同，分别为2012年1月12日、2012年1月17日。
8、（2012）嘉善商初字第636号民事判决书1份，（2012）浙嘉商终字第462号民事判决书1份，主要内容为：案外人蒋雪军曾向被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司提起相关诉讼，本案涉及证据7（同证据3）、证据9已经该案审查确认。
9、补充协议书1份，主要内容为：沈有兴（甲方、债权人代表）、安永锋（乙方），双方就还款协议另签订补充协议如下：一、乙方借甲方金额为3850万元，除蒋金荣的250万元已起诉，乙方尚欠甲方3600万元，原2012年1月12日签订的借款合同担保继续生效，担保期限自本协议签订日起算等；二、1750万元债权转股权，1850万元作分期还款等。甲方代表沈有兴（签名）、乙方安永锋（签名）、担保人安传清（签名）、担保人齐冬明（签名），2012年7月20日。
被告安传清、齐冬明未到庭质证，视为放弃质证权利。就原告卜忠明提交的证据1、2、3、4、10、11，被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司对其真实性均无异议，但同时提出：证据3
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借款合同并未实际履行；证据2涉及的借款金额应按调查后的事实认定；被告安永锋实际并未提供房屋抵押，被告安永锋和沈有兴无权为协议以外的当事人设定权利和义务；证据10的债权转让通知书并未对担保权利如何分配进行约定；证据11是对2011年11月1日至2012年10月31日期间有可能发生的借款金额的最高约定，双方（就指安永锋与沈有兴）之间的借款金额应当以双方于2012年1月12日结算确认的借款数额为准、证据11与本案缺乏相关性，不能作为认定被告浙江圣瑞塑胶有限公司承担担保责任的依据等。就被告安永锋提交的证据5、6、12，被告浙江圣瑞塑胶有限公司无异议，原告卜忠明对其真实性无异议，但提出：证据6与本案无关，被告安永锋在2012年7月20日的还款协议中确认与沈有兴间存在1850万元的债务；证据12涉及沈有兴的5笔款项，是还之前最高额借款合同项下的款项。就本院依职权调取的证据7、8、9，原告卜忠明、被告安永锋、被告浙江圣瑞塑胶有限公司均无实质异议。本院审查认为：被告安永锋提交的证据6虽是真实的，但与本案事实缺乏相关性，原告就此提出的意见予以采纳；对原告、被告及本院依职权调取的其他证据，相关各方对其真实性均无异议，均具备证据的形式和实质要件，且均与本案事实相关，故均应予以确认；同时，被告安永锋等就证据11提出的相关意见、原告就证据12提出的相关意见均缺乏依据，难以采信。根据上述证据及庭审中的原、被告的陈述、质证、辩论意见，本院确认案件基本事实如下：
被告安永锋因业务所需曾与案外人沈有兴、被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明等签订《最高额借款合同》，约定被告安永锋向案外人沈有兴借款，最高额度2500万元；借款期限自2011年11月1日至2012年10月31日；被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明等提供连带责任保证，保证范围为借款期限内最高额度内全部借款本金、利息、违约金等及甲方为实现债权的所有费用，包括催讨费、律师代理费、诉讼费；借款利息按甲乙双方约定的时间和数额支付等。
2012年1月12日，被告安永锋又与案外人沈有兴、被告浙江圣瑞塑胶有限公司签订《借款合同》，约定被告安永锋向案外人沈有兴借款3000万元，借款期限自2012年1月12日到2012年4月11日；借款期间，被告安永锋自愿把其名下的所有资产抵押给沈有兴作为还款保证；被告浙江圣瑞塑胶有限公司自愿把其名下的所有资产抵押给沈有兴作为还款保证并对安永锋的全部债务承担连带责任保证；借款利息按双方约定的时间和数额支付，安永锋逾期还款，每日按借款总额的千分之三支付违约金等。被告安永锋于2012年1月12、17日出具借款收据4份，确认收到沈有兴支付的3000万元。
被告安永锋提交的转帐凭证显示：2012年1月12日之前，从被告安永锋帐户转入案外人沈有兴帐户有4笔款项，计303.467万元；2012年1月12日，从被告安永锋帐户转入案外人沈有兴帐户有5笔款项，计2775.2224万元；2012年1月12日之后至2012年7月20日前，从被告安永锋帐户转入案外人沈有兴帐户有4笔款项，计334万元；以上款项共计3412.6894万元。
2012年7月20日，案外人沈有兴与被告安永锋、安传清、齐冬明签订《还款协议》，被告安永锋确认尚借案外人沈有兴1850万元，约定了分期还款计划，利息以月息2.5％结算；同时沈有兴确认将其对被告安永锋的债权1850万元由沈有兴、本案原告卜忠明（占其中的90万元）等8名债权人组成；安永锋还款时按比例汇入以上8名债权人名下；以上1850万元债务，由浙江利丰塑胶有限公司股东安传清股份4％、齐冬明股份4％作抵押，并由安传清、齐冬明分别作担保人，安永锋提供房地产作抵押等。同日，案外人沈有兴与被告安永锋、安传清、齐冬明又签订《补充协议书》，被告安永锋确认借案外人沈有兴3850万元，减去蒋金荣已起诉的250万元，尚欠3600万元，原2012年1月12日签订的借款合同担保继续生效；（上述债务）现分两部分，1750万元债权转股权，1850万元（同还款协议）分期还款等。
2013年1月20日，案外人沈有兴与原告卜忠明签订债权转让协议，约定案外人沈有兴将出借给被告安永锋的1850万元中的90万元转让给原告卜忠明，向本案被告安永锋邮寄了债权转让协议、债权转让通知书，并就上述事项进行了公证。
另，2012年7月3日，蒋雪军向本院提起诉讼【即（2012）嘉善商初字第636号案件】，本院经审理确认，2012年1月12日，安永锋因企业经营需要向沈有兴借款3000万元，由浙江圣瑞塑胶有限公司提供连带责任担保，沈有兴于2012年5月26日将其中的250万元债权转让蒋雪军；本院经审理认为，浙江圣瑞塑胶有限公司为股东安永锋借款提供担保，未经过股东会决议，应属无效的担保；本院于2012年10月8日作出（2012）嘉善商初字第636号民事判决“一、安永锋于判决生效后十天内归还蒋雪军借款250万元；二、安永锋赔偿蒋雪军利息损失（按银行同期贷款基准利率计算，以250万元为基数，自2012年5月26日起至本判决生效之日止）；三、浙江圣瑞塑胶有限公司对上述付款内容承担安永锋不能清偿部分的二分之一；四、驳回蒋雪军的其余诉讼请求。”蒋雪军不服上诉，嘉兴市中级人民法院经审理确认一审认定的事实；同时认为，浙江圣瑞塑胶有限公司为安永锋提供担保，应承担全部连带清偿责任；2013年1月22日作出（2012）浙嘉商终字第462号民事判决“一、维持（2012）嘉善商初字第636号民事判决第一、二、四项，撤销第三项；二、浙江圣瑞塑胶有限公司对上述付款内容承担连带责任。”案经庭外和解未有果。
本院认为，案外人沈有兴与被告安永锋之间存在债权债务关系的事实，有最高额借款合同、借款合同、借款收据、还款协议、补充协议书等证据证实，并无争议；案外人沈有兴与被告安永锋于2012年1月12日确认的债权债务总额为3000万元，被告浙江圣瑞塑胶有限公司对上述债务承担连带责任保证；案外人沈有兴与被告安永锋、安传清、齐冬明于2012年7月20日确认的债权债务总额为3850万元（其中250万元已经生效裁判确认）；被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司就此提出的安永锋与沈有兴之间的未还款项金额无法确认、原告提交的借款合同并未实际履行等异议，缺乏依据，不予采信。本案原、被告间不存在民间借贷关系，原告起诉案由有误，本案应为债权转让合同纠纷，案件涉及的债权转让事实有还款协议、债权转让协议、债权转让通知等证据证实，并经债务人即本案被告安永锋确认，具备合同法规定的相关要件并已生效，故原告卜忠明受让债权后依法有权向被告安永锋主张权利；本案涉及债权转让后，双方约定分期履行，虽部分尚未到期，但被告系以其行为表明不履行合同义务，故原告有权在后续履行期限届满前要求被告履行还款义务。被告浙江圣瑞塑胶有限公司作为案外人沈有兴与被告安永锋间债权债务的担保人，在案外人转让债权后，依法应在原保证担保的范围内继续承担保证责任，故其应当为债权转让后被告安永锋的相关债务承担连带清偿责任，同时亦已为生效裁判所确认；虽相关当事人在借款合同及还款协议、补充协议书中约定提供股权、房地产等作为抵押，但诉讼过程中，各相关当事人均未提交具体的抵押物清单、有关办理抵押登记等证据材料，本院无法进行审查处理；故，被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司提出的被告浙江圣瑞塑胶有限公司无需承担担保责任等意见，缺乏事实和法律依据，不予支持。本案中相关当事人在还款协议中约定的利息及违约金过高，虽原告只请求按照月息2.5％计算利息，但仍属过高，本院予以调整，相应利息以银行同期同档贷款基准利率的4倍计算。综上，原告卜忠明提出的合理部分的诉讼请求，应予支持。被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明作为保证人在承担保证责任后，依法有权向债务人追偿。被告安传清、齐冬明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、第二十八条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告安永锋应归还原告卜忠明90万元，并支付利息（以90万元为基数，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍计算，从2012年7月20日起至本判决生效止）；上述款项均应于本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告安永锋应承担原告卜忠明为本案诉讼而支付的律师代理费13400元，并应于本判决生效后十日内履行完毕；
三、被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明应在有效抵押担保范围以外对被告安永锋应承担的上述第一、二项债务承担连带清偿责任（被告浙江圣瑞塑胶有限公司应承担的担保责任限于各方当事人在最高额借款合同中约定的2500万元范围内）；
四、被告浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明在承担保证责任后有权依法向债务人追偿；
五、驳回原告卜忠明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14236元，财产保全费5000元，合计19236元，由被告安永锋、浙江圣瑞塑胶有限公司、安传清、齐冬明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 曹建强
审 判 员 王卫东
人民陪审员 鲁明强
二〇一三年八月二日
书 记 员 曹 律
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一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。