湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴刑二终字第74号
原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾某。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2014年4月1日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人贾雄，广东德纳律师事务所律师。
湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人贾某犯敲诈勒索罪一案，于二○一五年三月十六日作出（2015）郴北刑初字第5号刑事判决。原审被告人贾某不服，提出上诉。湖南省郴州市北湖区人民法院于2015年4月16日将案卷移送本院。本院同日受理后，依法组成合议庭，于同年6月11日、6月24日公开开庭审理了本案，郴州市人民检察院指派检察员肖磊出庭履行职务，上诉人贾某及其辩护人贾雄到庭参加诉讼。在审理期间，湖南省郴州市人民检察院于同年4月21日至5月21日调阅案卷30天依法不计入本院审限。现已审理终结，审理期限44天。
原判认定：2014年1月下旬，被告人贾某为非法获取钱财，企图通过到郴州市“某某假日酒店”宾馆客房安装偷拍设备的方式，达到获取客人“不雅照”后向他人勒索钱财的目的。后贾某将酒店1807房视频截图发送至该酒店董事长颜某某的手机上，以酒店存在卖淫嫖娼行为，并以将视频曝光相威胁，多次向颜某某索要20万元，并将银行账号发至颜某某手机，因颜某某未将贾某索要钱财打至贾某指定银行账户而敲诈未果。
原判认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过等书证，被害人颜某某的陈述，证人证言，视听资料、电子数据和被告人贾某的供述和辩解等证据
原审法院认为，被告人贾某以非法占有为目的，对被害人实施威胁的方法，敲诈他人钱财20万元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人贾某因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。综上，判决如下：一、被告人贾某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五万元；二、依法将涉案的作案工具电脑等予以没收，上缴国库。
上诉人贾某及其辩护人提出：贾某敲诈勒索金额应认定为2万元，且系犯罪中止，请求从轻处罚。
郴州市人民检察院的出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律准确，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2014年1月下旬，上诉人贾某为非法获取钱财，企图通过到郴州市的高档宾馆客房安装偷拍设备的方式，达到获取客人“不雅照”后向入住客人勒索钱财的目的。同年1月27日晚，贾某冒用谯某某的身份信息登记入住郴州市“某某假日酒店”1807房，并将其从网上购买的一套偷拍设备安装到1807房墙壁的电视机上。此后，贾某通过安装在笔记本电脑上的监控视频客户端“云眼”程序，摄录到“某某假日酒店”1807房住宿客人的视频并存储于电脑中。同年2月份，贾某有意结识酒店客房部领班廖某某，取得了廖某某的信任，并从廖某某处获取到了酒店1807房住宿客人资料及酒店老板颜某甲、董事长颜某某的手机号码。贾某将酒店1807房视频截图发送至颜某某的手机上，以酒店存在卖淫嫖娼行为，并以将视频曝光相威胁，向颜某某索要20万元。后颜某某与贾某在电话中商谈敲诈勒索金额时，当颜某某提议支付2万元处理此事，贾某遂将银行账号发至颜某某手机，但颜某某未将钱打至该银行账户。
上述事实有下列经过庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书证明：2014年3月19日21时许，颜某某报警称手机号为15096xx****的用户以其所经营的某某假日酒店有卖淫行为为由，向其索要20万元“信息费”。同年3月21日，郴州市公安局直属分局决定对该案立案侦查。
2、抓获经过证明：2014年4月1日，郴州市公安局民警在湖北省武汉市江岸区南京路“悠活连锁网络会所NO：103蓝星店”将贾某抓获。
3、住宿信息、租赁合同证明：贾某以“李某某”的身份信息于2013年12月30日登记入住位于郴州市北湖区南岭大道的麒麟招待所。2014年3月24日，贾某以“谯某某”名义与张某某签署了湖北省武汉市江岸区南京路“金宝大厦”五楼的分租合同。
4、身份信息证明：上诉人贾某的基本身份情况，案发时具有完全刑事责任能力。谯某某、李某某真实身份信息中的照片、出生年月、住址等均互不相同。
5、某某假日酒店保安部出具的《情况说明》证明：“谯某某”分别于2014年1月24日、1月27日到某某假日酒店住宿，房号分别为1017、1807，因酒店监控视频最多只能保存1个月，无法提供在酒店开房监控视频。
6、常德市鼎城区农村信用社安全保卫部出具的《证明》证明：户号为6221xxxx的开户视频超过保存期限，无法查询。
7、情况说明证明：证人王某某、费某某及颜某某提供的手机视频、彩信等资料系本人提供并经公安民警依法拍照予以固定。
8、搜查证、搜查笔录证明：2014年4月1日，郴州市公安局民警对贾某租住在湖北省武汉市江岸区江汉二路“金宝大厦”五楼G室5号房进行搜查。在贾某的棕色行李箱内发现了一个提包，提包内有一个蓝色手柄的梅花起子、一把紫色柄电笔、一组螺丝刀组件、一卷电工胶带、一瓶502胶水、一个电线摘头、螺丝等物品和一把蓝色方形小盒子，盒子内有一张广东地区天翼电话卡、一张的神州行电话卡；另外还搜到一套军装、一套普通男士衣物外、两套黑色偷拍设备，设备上有微型摄像头等物品。
9、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片证明：郴州市公安局直属分局于2014年4月1日决定扣押贾某持有的神州行电话卡1张、天翼电话卡1张、插头1个、胶带1个、502胶水1瓶、螺丝刀1个、一字电笔1个、螺丝刀1组、密拍设备2个、身份证2张、农村信用社银行卡2张、电话卡1个、X009准四频1个、天翼无限上网卡1个、中国联通无线上网卡1个、分租合同一份、手机一个、电脑一台。同年4月8日扣押了被害人颜某某提供了光盘一张，内有三段通话录音。同年11月13日，郴州市公安局民警依法从郴州市某某假日酒店办公室曹某某处扣押HTCone银色手机一台。
10、辨认笔录证明：①2014年4月3日，证人罗某某辨认出贾某是2014年3月15日到其店里购买15096xx****这张电话卡的男子；②廖某某辨认出2014年3月认识的一名前面两个字为“张某乙”的男子即是贾某，廖某某分两次将郴州市雄森假日酒店1807房2014年2月16日至19日客户住宿资料及酒店老板颜某甲、颜某某的电话号码提供给贾某；③2014年4月22日，贾某辨认出廖某某就是提供郴州某某假日酒店1807房2014年2月16日至19日客户住宿资料及酒店老板颜某甲、颜某某电话号码给贾某的人。
11、现场勘验笔录、现场照片证明：2014年3月20日，郴州市公安局北湖分局刑侦大队民警进行现场勘验检查，经勘验发现，案发中心现场位于雄森大酒店1807房，在客房内电视机下部有一个空洞，空洞处有一个摄像头，将电视机后盖打开后，可见电视机的一个喇叭被移位，在原来的喇叭位置可见一个黑色电子设备，电子设备一头连接电视机下方空洞的摄像头，一头连接电视机的电源。电子设备取出后，在空洞的摄像头处可见有碎纸作为衬垫物。
12、手机彩信、短信照片证明：①手机号码为15096xx****的机主发了偷拍的性爱视频截图至颜某某的手机上，并要求颜某某给个最低消费20，并称将曝光；②手机号码为15096xx****的机主发了偷拍的性爱视频截图至王某某手机上，并称将曝光；③手机号码为15096xx****的机主发信息至费某某手机上，并称可将视频发给费某某；④贾某手机内存储“颜一：15307xx****，颜二：1567xxxx”，其中“颜二”的号码与颜某某的手机号码相互吻合。
13、机主资料、通话清单等证明：15096xx****的手机号码客户信息为“李某某”，证件号码为34128119xxxx；2014年3月19日、20日，该号码曾多次向户主颜某某的1567xxxx手机拨打电话、发送短信、彩信等。
14、住宿登记表证明：2014年1月24日至25日、1月27日至28日，贾某以“谯某某”的身份信息入住了郴州市某某假日酒店1017号、1807号房间。
15、银行交易流水证明：农村信用社卡号为6221xxxx的开户名为李某某，身份证件信息为34128119xxxx。
16、视听资料及转化成的书面材料证明：案发时，贾某与颜某某就索要钱财事宜的通话情况。
17、物证鉴定书证明：涉案手机上保存的三段录音分别为5分30秒、9分56秒、16秒，未发现剪辑现象。
18、证人李某甲、朱某某（分别系郴州市某某假日酒店的保安部经理、工程部经理）的证言证明：2014年3月19日上午，颜某某告知李某甲等人有人对酒店客房偷拍照片，并要求李某甲与朱某某一起对酒店房间进行排查。经排查发现酒店1807房间内电视机下方有一个小孔，后将电视机换下放在酒店工程部办公室。
19、证人廖某某（系郴州市某某假日酒店客房部领班）的证言证明：2014年3月，贾某以前两个字为“张某乙”的名字接近廖某某，并从廖某某处骗取了2014年2月18日、2月19日雄森酒店1807房住宿客人的登记信息与颜某甲、颜某某的联系方式。
20、证人王某某的证言证明：2014年3月17日，一陌生男子通过号码为15096xx****的手机发送了两张性爱截图给王某某，并对王某某称要将截图曝光，后王某某未理睬该男子。
21、证人费某某的证言证明：2014年3月17日，费某某接到一陌生男子电话称费某某的老公王某某在外面开房，之后又收到15096xx****手机号发来的两条短信，称可把视频传给费某某，费某某未予理睬。
22、证人罗某某的证言证明：2014年3月15日，一男子在罗某某店内以“李某某”的身份信息购买了一张号码为15096xx****电话卡。
23、证人张某某的证言证明：2014年3月24日，一男子使用“谯某某”的身份证，租住了张某某在湖北省武汉市江岸区南京路与江汉二路交汇处的“金宝大厦”五楼“爱情公寓”5号房。
24、证人曹某某（系郴州市某某假日酒店办公室工作人员）的证言证明：2014年3月20日，颜某某向曹某某借手机，颜某某用该手机录了三段音，并让曹某某将录音拷贝给了颜某某，曹某某对存储在手机内的录音资料未进行修改、剪切等。此外曹某某的手机还收到手机号为15096xx****发来的短信。
25、被害人颜某某的陈述证明：2014年3月19日，上诉人贾某用号码为15096xx****手机向郴州市某某假日酒店董事长颜某某的手机号码发性爱彩信与短信，以该酒店存在卖淫现象向颜某某索要钱财，颜某某安排朱某某、李某甲在雄森酒店1807房间内查到该房间的电视机附近安装摄像头，并向公安机关报警。3月20日11点多钟，贾某在电话里要颜某某给20万元，颜某某称要考虑，12点多钟，贾某打电话问颜某某想好了没有，颜某某说没有那么多钱，问先给2万元钱行不行。贾某说如果付2万元钱的话就不能今后还不会来找颜某某，随后贾某发给颜某某一个叫“李某某”银行账号，账号为6221xxxx，让颜某某将钱汇至该账号。当日，颜某某还借曹某某手机将贾某向颜某某索要钱财的过程进行了录音。贾某把账号发过来后，因颜某某已经报警了就没有向贾某提供的账号汇款。
26、上诉人贾某的供述证明：2013年9月份左右，贾某在岳阳市康岳花园旁的网吧内购买了两张名字为“谯某某”和“李某某”的身份证，并在常德市鼎城区用“李某某”的身份信息开了一张农村信用社的银行卡。2013年12月底，贾某来到郴州找事做，并用“谯某某”的身份证在华天酒店旁边的小巷子租了房屋。因为贾某从家里带的钱花的差不多，就想搞点钱回家。贾某在网上花费950元购买一个微型摄像头、一个机顶盒和一张光盘，并在租房附近的五金店购买了装摄像设备的工具。贾某用之前办的无线网卡装到机盒里，安装了光盘的软件试了一下，这套设备接上电源可以用微型摄像头摄像，摄像的内容会通过无线网卡自动传输到网络上，然后用电脑里的软件可以实时看到录像的内容，并把录像内容存储到电脑里。2014年1月24日，贾某用“谯某某”的身份证在雄森酒店开了一间午夜房，因害怕当日没有安装摄像头。因为第一次购买的摄像头有点大，贾某第二天在网上花500元又购买了两套小型的摄像头设备，但是这两套设备耗电快，他没有用。同年1月27日左右，贾某再次用“谯某某”的身份证在雄森酒店登记入住1807号房间，在房间内用工具将第一次购买的微型摄像头装在电视机里，之后便通过安装在笔记本电脑上的“云眼”程序远程控制摄像头，并将摄像头拍下的视频存储在电脑中。后来贾某从拍摄的视频中选择了同年2月18日拍摄的比较清晰的视频，并把敲诈勒索的对象选定为当日住宿在1807房的客人。同年2、3月底，贾某便接近雄森酒店服务员廖某某，从中套取王某某及雄森酒店董事长颜某某等人的联系方式。为了防止公安机关查获，贾某拿“李某某”的身份证到华天大酒店附近的一个福利彩票代售点办了一张移动电话卡。之后，贾某便打电话给王某某及其老婆实施敲诈，但均未果。同年3月19日，贾某便打电话联系颜某某，称雄森酒店有卖淫现象，其手上掌握有相关视频，以要将视频曝光为由向颜某某索要钱财。后颜某某在电话中提出付2万元处理这个事时，贾某将他在常德鼎城区用“李某某”的名字开的农村信用社的账号发给了颜某某。贾某在银行查了两次账，发现颜某某未汇钱过来。
本院认为，上诉人贾某以非法占有为目的，采用威胁的方法敲诈他人钱财2万元，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人贾某已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。关于上诉人及其辩护人提出“贾某敲诈勒索系犯罪中止”的上诉理由及辩护意见。经查，贾某在敲诈勒索颜某某过程中，因颜某某已经报警未汇钱才敲诈未果，贾某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂而非犯罪中止。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出“贾某敲诈勒索金额应认定为2万元，请求从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，在二审期间，侦查机关就上诉人与被害人之间的通话录音进行了补证，证实双方之间就敲诈勒索数额进行过商谈，在颜某某提议支付2万元处理此事时，贾某遂将银行账号发给了被害人，从有利于上诉人的角度出发，宜以2万元作为贾某的敲诈勒索数额予以认定。故该上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。郴州市人民检察院提出“原判定罪准确，适用法律准确，审判程序合法”的出庭意见成立，本院予以支持。综上，对上诉人贾某适用《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北刑初字第5号刑事判决书第一项对被告人贾某定罪部分和第二项的判决；
二、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北刑初字第5号刑事判决书第一项对被告人贾某量刑部分和附加刑部分的判决；
三、上诉人贾某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月1日起至2016年3月31日止。罚金自本判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 赵学军
审 判 员 李建湘
代理审判员 王 薇
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 夏国争
书 记 员 刘虹希
附相关法律法文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十四条条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。