北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第03253号
上诉人（原审被告）张真海，男，1970年3月1日出生。
委托代理人袁前岭，北京大爱律师事务所律师。
上诉人（原审被告）安徽省京源劳务有限责任公司，住所地安徽省巢湖市无为县无城镇黄泥湾4号楼304室。
法定代表人汤汇涌，总经理。
委托代理人朱宇，北京市君泰律师事务所律师。
委托代理人张翔宇，北京市君泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于长水，男，1968年10月14日出生。
委托代理人王佳，北京奉公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）大连中申建筑安装工程有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区五一路福吉园107-1号。
法定代表人孙会忱，董事长。
委托代理人刘玲，北京市天银律师事务所律师。
上诉人张真海、安徽省京源劳务有限责任公司（以下简称安徽京源公司）因与被上诉人于长水，大连中申建筑安装工程有限公司（以下简称大连中申公司）劳务合同纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2013）海民初字第15918号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张真海之委托代理人袁前岭，上诉人安徽京源公司之委托代理人朱宇、张翔宇，被上诉人于长水及委托代理人王佳，被上诉人大连中申公司之委托代理人刘玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于长水在一审中起诉称：于长水与另案26名原告共同受雇于包工头张真海，于长水于2011年6月13日至2012年10月26日期间，在北京市海淀区温泉镇尚峰尚水D19、D20地块1号-5号以及8号楼的电气工程中做带班的，负责给工人安排工活儿、记考勤等，每天劳务费200元，共出勤464天，劳务费共计92800元，张真海已支付3000元，尚欠89800元至今未付。因张真海系挂靠于安徽京源公司，大连中申公司系上述电气工程的发包方，而大连中申公司拖欠安徽京源公司和张真海工程款，导致于长水的劳务费被拖欠，故于长水诉至法院，要求张真海、安徽京源公司与大连中申公司共同向于长水支付拖欠的劳务费89800元。本案的诉讼费由张真海、安徽京源公司、大连中申公司负担。
张真海在一审中答辩称：不同意于长水的诉讼请求。张真海不是本案的适格被告，张真海与于长水之间没有劳务合同关系，张真海仅仅是作为安徽京源公司的代理人在2011年7月11日的《补充协议（变更书）》上签字。另外，于长水所诉案件应属于劳动争议案件，符合劳动法关于劳动争议案件的程序。此外，张真海不是包工头，于长水是包工头，于长水现主张的劳务合同关系以及其起诉主张的出勤时间和费用均与张真海无关，张真海不认可。综上，请求法院驳回于长水的诉讼请求。
安徽京源公司在一审中答辩称：不同意于长水的诉讼请求。于长水所诉电气工程系安徽京源公司从大连中申公司承包，大连中申公司就该工程已经与安徽京源公司结清工程款。张真海与安徽京源公司是合作关系，张真海负责管理电气工程施工现场并带领与安徽京源公司签订劳动合同的备案人员进行施工，安徽京源公司基于合作向其支付劳务费。张真海不存在违法用工行为，且安徽京源公司已向张真海结清劳务费。安徽京源公司不存在拖欠农民工工钱的问题，安徽京源公司是备案的公司，若拖欠工钱，建委就会找安徽京源公司，会影响安徽京源公司的资质。而且北京对农民工的工钱保障严格，从于长水的诉讼请求所涉时间段来看，若如其诉请，则在2011年、2012年年底，就会有围堵安徽京源公司的行为。但是自于长水起诉安徽京源公司至今，从未找安徽京源公司沟通过拖欠工钱的问题，所以安徽京源公司从未拖欠于长水工钱。另外，本案的法律关系错误，于长水的起诉属于劳动案件，应经劳动仲裁之后才能起诉。虽然于长水诉劳务关系，但其未提供与我公司存在劳务关系的任何证明，所以对其主体资格安徽京源公司存在质疑。综上所述，以于长水提供的证据和本案的法律关系、法律程序看，于长水的诉讼请求系以合法形式掩盖非法目的，故安徽京源公司不同意于长水的诉讼请求。
大连中申公司在一审中答辩称：于长水起诉的法律关系有误，其所诉属于劳动合同纠纷，应先仲裁。另外，大连中申公司与安徽京源公司就于长水所述电气工程存在劳务分包合同关系，但是，大连中申公司不清楚安徽京源公司在施工过程中的用工情况以及施工人员的出勤时间和费用标准，且大连中申公司已就诉争电气工程向安徽京源公司付清了全部工程款，故大连中申公司不负有向于长水支付劳动报酬的义务。此外，大连中申公司不清楚张真海与安徽京源公司的关系。
一审法院审理查明：2010年5月3日，大连中申公司（发包人）与安徽京源公司（承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，双方约定：发包人将位于北京市海淀区温泉镇的正源.尚峰尚水项目D19地块办公楼及地下车库主体一次结构工程、正源.尚峰尚水项目D19、D20地块办公楼住宅楼及地下车库设备及电气工程发包给承包人；D19地块建筑面积为51128.77平方米，D20地块建筑面积为54993.55平方米；合同价款总额17480153.75元；开工日期2010年5月4日，竣工日期2010年10月16日，总日历天数162日历天；劳务作业人数100人；发包人中标建造师（项目经理）为惠盛林，职务项目负责人，全权负责该承担工程一切事宜；承包人委派的担任驻工地履行本合同的负责人为赵由兵，职务项目经理，全权负责该承担工程一切事宜；承包人现场劳动力管理员为包先昌，职责为现场劳动力管理；承包人委派的分包合同价款收取负责人为赵由兵；D19、D20地块设备及电气工程付款方式为单体楼主体一次结构、二次结构预留预埋全部完成后支付已完合格工程量的50%，整个工程竣工验收后支付至设备及电气工程总价款的95%，工程质量保修金为设备及电气工程最终结算总价款的5%，质保期满两年后扣除维修费后无息返还。该劳务分包合同加盖有大连中申公司和安徽京源公司的合同专用章、汤汇涌及惠盛林的名章，并由赵由兵签字。
上述劳务分包合同的附件为惠盛林和赵由兵当日签订的保证书及大连中申公司（甲方）与安徽京源公司（乙方）当日签订的《补充协议》，该补充协议载明：D19、D20地块设备及电气工程即为D19、D20地块B1、B2、B3、B4、B5、B6、B7、B8办公楼住宅楼及B-1、B-2车库设备及电气工程；乙方指定赵由兵为本工程总负责人，负责与乙方就本工程所涉及的所有事项进行沟通和联络，参加甲方、建设单位、监理单位为本工程召集的会议，并负责签收与本工程有关的所有文书；D19、D20地块设备及电气工程总价款为3581577.44元；D19、D20地块设备及电气工程付款方式为单体楼主体一次结构、二次结构预留预埋全部完成后15个工作日内支付已完合格工程量的50%，整个工程竣工验收后20个工作日内支付至设备及电气工程总价款的95%，验收不合格的，按11.4条的约定执行，工程质量保修金为设备及电气工程最终结算总价款的5%，质保期满两年后扣除维修费后予以无息返还，具体按双方签订的《工程质量保修合同》约定扣留和支付；乙方收款单位为安徽京源公司，乙方委托的本合同价款收取负责人为赵由兵、张真海，施工现场执行经理；乙方应当自行招聘劳动者投入到本工程的施工过程，并应当依法与劳动者签订劳动合同，乙方所属劳动者与甲方不构成劳动关系。上述补充协议的附件包括大连中申公司（甲方）与安徽京源公司（乙方）签订的《工程质量保修合同》和《安全生产与文明施工合同书》、安徽京源公司为赵由兵、张真海出具的授权委托书、张真海与赵长龙作为担保人分别签订的《履约担保书》等。上述补充协议、工程质量保修合同以及安全生产与文明施工合同书均加盖有大连中申公司和安徽京源公司的合同专用章、汤汇涌及惠盛林的名章，并由赵由兵签字。上述授权委托书授权赵由兵、张真海作为安徽京源公司正式合法代表人，以该公司名义承接大连中申公司正源.尚峰尚水项目D19地块办公楼、地下车库主体一次结构工程施工及D19、D20地块办公楼住宅楼、地下车库设备及电气工程施工，赵由兵、张真海在处理备案合同及补充协议签订、现场管理、工程款结算等与该工程有关的所有事宜过程中所签署的一切文件和处理与之相关的一切事务，安徽京源公司及其法定代表人汤汇涌均予以承认。上述履约担保书的内容为，担保人已经完全了解上述补充协议之内容并无任何异议，自愿为安徽京源公司向大连中申公司提供连带保证，保证安徽京源公司按约全面履行义务，直至全部义务履行完毕，否则将代安徽京源公司履行相应义务并／或承担相应违约责任和赔偿责任，大连中申公司为维护合法权利而支付的费用亦由担保人承担。
上述分包合同和补充协议签订后，安徽京源公司就诉争电气工程首先安排于长和班组进行施工，后于长和班组撤场。2011年7月11日，大连中申公司（甲方）与安徽京源公司（乙方）另行签订《补充协议（变更书）》，该协议载明，现乙方所属电气施工队伍（下称于长和班组）因近期人工费、物料费涨幅过大而要求提高综合单价，甲方无法满足于长和班组要求，经甲乙双方协商，达成如下决定：同意于长和班组撤离现场，并按实际发生工程量进行结算；同意乙方更换原于长和班组并负责本工程后续的电气工程全部施工任务、质量保修；剩余工程量总价160万元，总价一次性包死，直至交接物业验收合格；工期为从即日起至本工程竣工验收合格并移交物业；每月支付经甲方及监理单位验收合格工程量价款的70%，竣工验收后支付结算价款的95%，剩余总价款5%留作工程质量保证金，待两年质保期满且无质量问题后无息结清；于长和班组截止撤场日电气施工工程及完成工程量经乙方确认并无条件接收；依据甲乙双方认可的2011年6月15日《尚峰尚水D19／20地块电气施工班组撤场结算书》，于长和班组撤场前完成全部电气施工工程量总额为110万元；于长和班组撤场后应付剩余款项358721.11元，除此笔款项之外甲方无任何款项费用支付给于长和班组；尚峰尚水19／20前期临电扣款20348.16元，甲乙双方按照乙方认可完工的电气施工工程占整个工程的比例计算扣减，由撤场的于长和班组承担；《尚峰尚水D19／20地块电气施工班组撤场结算书》中所列前期临电扣款剔除于×和班组应承担款项后的余额24894.72元由乙方承担；乙方张真海自愿无条件承诺并担保领取于长和班组全部过程尾款358721.11元，全部用于支付于长和班组农民工工资，并保证全额付清所有款项，尚峰尚水D19／20电气工程于长和班组如发生任何讨薪讨债行为，乙方张真海负全责，甲方概不承担任何责任；乙方联系人为张真海。该补充协议变更书加盖有大连中申公司和安徽京源公司的合同专用章、安徽京源公司法定代表人汤汇涌的名章，张真海作为安徽京源公司的委托代理人签字。该补充协议变更书的附件包括《工程项目劳务人员工资表》2页，该工资表显示，于长水与另案原告于×海、张真雄、张常春、李雨生、王传发曾在于长和施工队参与诉争电气工程施工并已结清劳务费。
另查，诉争电气工程于2012年5月份竣工，所涉楼房现已售出、入住。2012年5月2日，于长水在工商银行开设卡号为×××的账户，安徽京源公司于2012年5月3日向于长水的上述账户打入118459.09元，明细为劳务。安徽京源公司就尚峰尚水项目D19地块办公楼及地下车库主体一次结构工程、D19、D20地块办公楼住宅楼及地下车库设备及电气工程在北京市住房和城乡建设委员会处共备案100名人员，其中包括赵由兵（施工队长）、包先昌（劳动力管理员），但无于长水与另案26名原告，亦无张真海；备案工种中无电工；备案人员均有劳动合同，于长水与另案26名原告及张真海均与安徽京源公司之间无合同。于×水、另案26名原告与张真海之间也无合同。
为证明其与另案26名原告就诉争电气工程进行施工的事实，于长水提交了其自行制作的考勤簿、其为另案26名原告签写的工资确认条、其制作的工人钱款支取记录及其在工商银行卡号为×××的账户明细。其中，工资确认条所载另案26名原告的出勤时间与考勤簿基本相符，工资确认条所载另案26名原告已领钱款的情况与工人支取记录中的有关支取情况基本相符，工人钱款支取记录所涉人员与考勤簿记载的人员基本相符，工人钱款支取记录所载于长水和另案26名原告支取钱款的时间与考勤簿记载的出勤期间基本相符。另外，于长水与另案16名原告本人到庭接受询问，其余另案所涉未到庭的10名原告也由法院进行电话联系和核实，该27名人员陈述的相关内容与上述考勤簿、工资确认条、工人钱款支取记录基本相符。
在本案审理中，经于长水申请，于长和作为证人出庭接受质询。于长和称，其带施工队来京后，大连中申公司为其指定安徽京源公司作为挂靠公司，诉争尚峰尚水D19、D20地块的电气工程刚开始由其以其施工队承包，其是包工头；就诉争电气工程，其带领施工队从2009年12月底开始进场，从临电的工作开始，一直干到8栋楼的主体结构封顶，其未签订合同，因工期太长且人工费上涨较大，其向大连中申公司要求提高人工费，但未谈拢，故其于2011年5月起停工至2011年6月，停工期间，其施工队的工钱均结清，款项结算流程是其与大连中申公司核实完工程量后，计算出钱款数额，由其先从安徽京源公司拿发票交到大连中申公司，大连中申公司扣除税款之后把钱款打到安徽京源公司账上，由安徽京源公司给其现金，其每次都是通过现金方式从安徽京源公司领钱；其撤场后不再挂靠安徽京源公司，也未再给大连中申公司干过活儿；其后来听说大连中申公司找到张真海，让张真海完成剩下的电气工程，张真海也是经大连中申公司指定到安徽京源公司挂靠的，张真海让其和其弟弟于长水帮忙找工人并让熟悉现场的于长水帮忙管理；其先是找来的几个河北人，叫国辉的人带来了三十余人，这些人后来因为要工钱闹事，被打发走了；之后其是分三批为张真海找来的本案原告于长水以及另案26名原告，第一批是2011年6月找了大概有几个，几个记不清了，第二批是2011年10月打发走河北那帮工人之后，又找了十几个，第三批是2012年春节后直至2012年5月末6月初完工陆续找了大概十几个人，张真海让其找人时说其可以定工钱，其找的大连、内蒙的工人是按照大连用工市场价定的工钱，分大工、二工、小工，一般大工每天240-260元，二工每天200元，也有180元的，小工每天140-150元，具体的工钱看工人的手艺。于长和当场绘制了诉争电气工程所涉楼房格局图。
在本案审理过程中，本院组织双方当事人对诉争电气工程所涉楼房进行了现场勘验并制作勘验图。于长水、另案16名原告本人及证人于长和就诉争电气工程当场绘制的平面图反映的楼房格局，与本院勘验所见诉争电气工程现场的楼房格局基本一致。
庭审中，大连中申公司与安徽京源公司一致主张，双方就诉争电气工程系按照合同条款、根据实际工程量并扣除罚款后进行结算，已于2012年12月完成结算且工程款已分批次付清；因双方之间存在包括诉争电气工程在内的多个劳务分包项目，大连中申公司付款时是就多个项目共同付款，未就各个劳务分包项目分别付款。
关于安徽京源公司与张真海之间就诉争电气工程的关系以及于长水与另案26名原告是否参与诉争电气工程施工，双方当事人主张不一：
于长水称，张真海挂靠于安徽京源公司，从安徽京源公司处承包了诉争电气工程，其与另案26名原告都受雇于张真海进行诉争电气工程施工，但均未与张真海签订合同，之前先是一群邯郸人干活，后来因为要钱闹事被清退了，其本人是带班的，负责购买材料、生活区管理、给工人安排活儿、记工、支钱等；工人分小工、二工、大工，根据工人的实际能力，其及另案26名原告的工资标准为140元、180元、200元和240元，钱是张真海给的；其管理近100名工人，只有其与另案26名原告被拖欠了劳务费；上述其银行账户内的一笔11万余元的劳务费就是安徽京源公司经张真海同意打给其的；证据为上述工资确认条、考勤簿、工人钱款支取记录、其在工商银行卡号为×××的账户明细。
张真海的代理人称，张真海自2011年7月11日至2012年12月撤场时是安徽京源公司员工，带领安徽京源公司的人进行诉争电气工程施工，不包括于长水和另案26名原告；张真海负责现场管理和协调，从安徽京源公司领取工资，每月工资为15000元，现已离职，张真海不知晓安徽京源公司向于长水上述银行账户打款一事；就张真海的工资发放情况，其在先前的庭审中称张真海已从安徽京源公司处领取全部工资，均系现金发放，无领款手续，其在后来的询问中经与张真海联系又称安徽京源公司未给张真海发放共计25万余元的工资，张真海与安徽京源公司另外存在定慧桥的电气工程合作项目，安徽京源公司就此也未向张真海支付工程款。张真海本人经法院释明始终未到庭参加庭审，经法院两次当庭电话核实，张真海本人第一次称其与安徽京源公司之间是合作关系，第二次称其是安徽京源公司的员工。但是，张真海的代理人及张真海就其上述主张，均未提交证据予以证明。
安徽京源公司称，虽该公司在签订分包合同和补充协议时，委托赵由兵签字且分包合同和补充协议约定由赵由兵全权负责现场，但赵由兵只是名义上的，因该公司与张真海是合作关系，张真海才是实际的现场负责人，由张真海带领该公司上述备案的100名人员进行诉争电气工程施工，张真海不存在违法用工，故不存在于长水及另案26名原告参与诉争电气工程施工一事；该公司就诉争电气工程基本无利润，该公司就诉争电气工程从大连中申公司取得工程款后，在扣去应付税费后全部支付给张真海，由张真海用于支付该公司参与诉争电气工程施工人员的工资，依据劳务分包合同是每人每工日48元，余款是张真海个人的薪酬及利润，该公司已通过现金和转账的方式与张真海结清所有款项。但是，安徽京源公司就该公司的上述主张举证不足。安徽京源公司另称，其就诉争电气工程给付张真海的款项中包括按照张真海的指令打入上述于×水账户的11万余元。
大连中申公司称，该公司不清楚张真海与安徽京源公司之间的关系，也不清楚安徽京源公司在施工过程中的用工情况以及施工人员的出勤时间和费用标准，不清楚于长水与另案26名原告是否参与诉争电气工程施工、是否被拖欠劳务费。
另外，双方当事人就于长和与于长水的身份也主张不一：于长水称，于长和是参与诉争电气工程前一阶段施工的包工头，于长水是受雇于张真海在诉争电气工程施工中带工的，二人与张真海是表兄弟，对此有于长和的证言为证。张真海及其代理人称，于长和、于长水是亲兄弟，与张真海是表兄弟；并称于长和和于长水都是诉争电气工程的包工头，但未就此举证证明。安徽京源公司称，于长和与该公司是合作关系，是带领该公司备案的人员进行诉争电气工程前一阶段施工的，因存在违法招工、用工，所以该公司终止了与于长和的合作，让于长和撤场，但安徽京源公司未就此举证证明；安徽京源公司另称，于长水是于长和的弟弟，曾跟着于长和参与诉争电气工程前一阶段的施工，于长和撤场时，已经结清于长水的劳务费，于长水当时应已撤场。
一审法院认定的上述事实，有双方当事人的陈述、于长水提供的《补充协议（变更书）》等证据，大连中申公司提供的劳务分包合同、《补充协议（变更书）》及其附件等证据，安徽京源公司提供的花名册，法院调取的备案花名册等证据，法院现场勘验图及于长水与另案16名原告当场绘制的平面图、证人于长和当场绘制的平面图，本案开庭笔录等证据在案佐证。
一审法院判决认定：包工头对欠付工资承担全部清偿责任，劳务分包企业对包工头欠付工资应承担连带清偿责任。总承包企业和建设单位仅在其欠付工程款的范围内，与劳务分包企业、包工头对欠付工资承担连带清偿责任。本案中，大连中申公司与安徽京源公司签订的《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》、《补充协议》、《补充协议（变更书）》、《工程质量保修合同》和《安全生产与文明施工合同书》，均系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均系合法有效，对双方均具有约束力，故大连中申公司与安徽京源公司就诉争电气工程形成了合法的分包关系。但因大连中申公司与安徽京源公司一致确认，大连中申公司已就诉争电气工程向安徽京源公司付清全部工程款，故于长水要求大连中申公司向其支付劳务费的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
对于张真海与安徽京源公司之间就诉争电气工程是何关系以及于长和、于长水的身份，虽各方当事人主张不一，但是，第一，张真海就其是安徽京源公司员工的主张未举证证明，安徽京源公司就张真海与该公司是合作关系的主张举证不足；第二，张真海就于长水是诉争电气工程包工头的主张未举证证明，且与其否认于长水参与了诉争电气工程施工相矛盾，安徽京源公司就于长和与该公司就诉争电气工程是合作关系的主张未举证证明，且于长和亦不予认可；第三，张真海经法院释明拒不到庭，经法院当庭电话联系，其本人所做陈述前后不一，且与其代理人的陈述亦不一致；第四，安徽京源公司关于其与张真海是合作关系、张真海负责管理现场及发放该公司备案施工人员的工资之主张，与分包合同、补充协议中有关乙方驻工地负责人、项目经理、现场劳动力管理之约定不符；第五，在安徽京源公司系诉争电气工程分包方且该公司主张张真海就诉争电气工程施工管理的施工人员是与该公司签订有劳动合同的备案人员之前提下，该公司就其从大连中申公司处取得诉争电气工程的工程款后如何分配之陈述以及由张真海为该公司人员发放工资之陈述，不符合分包合同及其补充协议的约定和劳务分包的现实，亦与用工单位和劳动者之间的薪酬管理制度不符，悖于常理；第六，在安徽京源公司称于长水账户中的11万余元劳务费系该公司依据张真海的指令打入的、而于长水也主张上述11万余元劳务费系安徽京源公司经张真海的同意打入，而安徽京源公司又不认可于长水身份的情况下，安徽京源公司就该公司因何向于长水账户打入劳务费十一万余元的陈述，悖于常理。综上，法院对于张真海和安徽京源公司就二者关系以及就于长和、于长水的身份所作陈述，均不予采信，并依据本案现有证据形成的证据链以及审理情况，依法认定，张真海系就诉争电气工程挂靠于安徽京源公司，承包了诉争电气工程并就此工程非法招用劳动者进行施工。
对于参与诉争电气工程施工的人员范围、出勤情况及劳务费标准，一方面，于长水的相关陈述、另案26名原告的相关陈述、于长水签写的工资确认条及其制作的考勤簿和工人支取记录形成相互印证，且与证人于长和的相关陈述相互印证，另外，于×水及其他到庭原告绘制的诉争电气工程施工现场楼房平面图、证人于长和绘制的诉争电气工程施工现场楼房平面图与法院勘验现场所见楼房格局基本一致；另一方面，安徽京源公司作为诉争电气工程的劳务承包方、张真海作为包工头，二者理应就涉案电气工程的施工人员范围、出勤情况、劳务费标准进行详细说明和举证，但二者却未就此履行相关举证义务，加之，在安徽京源公司就参与诉争电气工程施工的人员负有如实备案的责任但该公司就诉争电气工程实际备案的人员工种中却不包含电工，且该公司未就此进行合理解释的情况下，法院结合本案的证据情况和审理情况，依法采信于长水关于其受雇于张真海在安徽京源公司承包的诉争电气工程作为带班人员的主张，现于长水主张的出勤时间、劳务费标准合理，故就于长水主张的劳务费89800元，法院依法予以支持，张真海就此承担给付义务，安徽京源公司就此与张真海承担连带责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条及相关法律法规，据此判决：一、张真海于本判决生效后十日内向于长水支付劳务费人民币八万九千八百元，安徽省京源劳务有限责任公司就此与张真海承担连带责任；二、驳回于长水的其他诉讼请求。
张真海不服一审法院判决，向本院提起上诉。上诉请求是：1依法撤销一审判决，并依法改判，驳回于长水的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由于长水、安徽京源公司、大连中申公司承担。上诉理由是：一审法院判决认定事实错误，程序严重违法。1、无伦在何种情况下，张真海都不能成为合法的劳务用工主体。2、如存在真实的劳务行为，安徽京源公司、大连中申公司均应有义务支付劳务工资。3、现有证据不能证明张真海是包工头。4、于长水主张的劳务费依据不足。5、一审判决依据劳动合同法对本案进行判决，而本案在诉讼程序上没有进行劳动仲裁前置程序，诉讼程序严重违法。
安徽京源公司不服一审法院判决，向本院提起上诉。上诉请求是：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，驳回于长水在一审中的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由于长水承担。上诉理由是：一审法院事实认定错误，适用法律不当。一审法院审理过程中，没有查明案件事实情况，于长水证据不足且存在瑕疵，一审法院错误适用举证规则，程序出现违反民事诉讼法的情况。1、于长水没有就与安徽京源公司之间是否存在劳务关系且为安徽京源公司提供过劳务提出客观、真实的证据。一审法院是利用反推理的方式，推定于长水与安徽京源公司之间存在劳务关系。一审法院错误分配举证规定，利用反推理的方式，推定安徽京源公司与于长水之间存在劳务关系。2、张真海与安徽京源公司之间是合作关系。双方的合作方式是：工地现场的管理、工人工资的发放均由张真海负责。安徽京源公司只需足额、及时将劳务费用发放给张真海，由张真海再按照工地现场的实际用工情况，进行工资的发放即可。故安徽京源公司不应对此承担连带责任。3、本案一审中有程序违法之处：于长和与于长水不仅有亲属上的利害关系，还有经济上的利害关系，其证言不能采信。另案其他26名原告与于长水有经济往来关系，他们之间互相作证，明显会串供，故他们的陈述不能采信。一审法院剥夺了安徽京源公司与到庭16名原告质询的权利，违反法律程序。一审法院对未到的另外10名原告，电话进行联系及核实，这样的审理方式太不严谨，程序出现瑕疵。4、一审法院没有查明客观事实，在于长水证据瑕疵且证据不足的情况下，认定于长水与安徽京源公司存在劳务关系，且按照于长水单独统计的出勤率及单独陈述的日工资标准便让安徽京源公司向于长水支付高达八万余元的工资，一审判决有失偏颇。5、安徽京源公司认为本案是劳动纠纷，应先仲裁。一审法院明确说是劳务，却按劳动合同法进行了判决，属于适用法律不当。
于长水答辩称：于长水同意一审判决，不同意两方上诉人的上诉请求及理由。张真海是包工头。本案是劳务合同纠纷，不是劳动争议纠纷，无需仲裁前置程序。一审程序合法。
大连中申公司答辩称：大连中申公司同意一审判决。
张真海对安徽京源公司的上诉请求及理由答辩称：张真海同意安徽京源公司的上诉请求，不同意安徽京源公司对其公司与张真海的关系认定部分，其他上诉理由都同意。
安徽京源公司对张真海的上诉请求及理由答辩称：安徽京源公司同意张真海的上诉请求，对张真海主张其与安徽京源公司的关系不认可，对张真海上诉理由的第一、二、三项不认可，认可第四、五项。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院审理本案期间，双方当事人均未向本院提交二审新证据。
以上事实有双方当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：大连中申公司与安徽京源公司签订的《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》、《补充协议》、《补充协议（变更书）》、《工程质量保修合同》和《安全生产与文明施工合同书》，均系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均系合法有效，对双方均具有约束力，故大连中申公司与安徽京源公司就诉争电气工程形成了合法的分包关系。大连中申公司与安徽京源公司一致确认，大连中申公司已就诉争电气工程向安徽京源公司付清全部工程款。
本案中，各方当事人争议的焦点为：一、张真海与安徽京源公司之间的关系；二、于长水是否与安徽京源公司存在劳务关系。
安徽京源公司主张其公司与张真海之间是合作关系，双方的合作方式是：工地现场的管理、工人工资的发放均由张真海负责，安徽京源公司只需足额、及时将劳务费用发放给张真海，由张真海再按照工地现场的实际用工情况，进行工资的发放。安徽京源公司的上述主张证据依据不足，且与分包合同、补充协议中的相关约定不符，故本院无法采信。张真海主张其是安徽京源公司的员工，但未能举证证明，且其在原审中在此问题上前后陈述不一致，故本院对张真海的此项主张无法采信。原审法院依据本案各方提交的证据形成的证据链以及审理情况，认定张真海系就诉争电气工程挂靠于安徽京源公司，承包了诉争电气工程并就此工程非法招用劳动者进行施工。本院经审查，对原审法院的此项认定不持异议。
安徽京源公司不认可于长水在本案所涉电气工程提供劳务。而安徽京源公司于2012年5月3日向于长水的银行账户打入11万余元劳务费。安徽京源公司主张其公司是依据张真海的指令打入。于长水主张上述11万余元劳务费系安徽京源公司经张真海的同意打入。现安徽京源公司在不认可于长水身份的情况下，而向于长水账户中打入劳务费11万余元的理由有悖常理。原审法院在庭审中与张真海电话联系，张真海本人认可于长水等工人在本案所涉工程中提供了劳务。综合上述情况本院可认定于长水与安徽京源公司存在劳务关系。
安徽京源公司作为诉争电气工程的劳务承包方、张真海作为包工头，二者应就涉案电气工程的施工人员范围、出勤情况、劳务费标准进行详细说明和举证，但二者却未就此履行相关举证义务。安徽京源公司就参与诉争电气工程施工的人员负有如实备案的责任。而安徽京源公司就诉争电气工程实际备案的人员工种中不包含电工，该公司未能就此进行合理解释。综合于长水及另案26名原告的陈述、于长水签写的工资确认条及其制作的考勤簿和工人支取记录形成相互印证，且与证人于长和的相关陈述也能相互印证。原审法院结合本案的证据情况和审理情况，依法采信于长水关于其受雇于张真海在安徽京源公司承包的诉争电气工程作为带班人员的主张，本院对此不持异议。考虑到于长水主张的出勤时间、劳务费标准基本合理，本院对于长水主张的劳务费89800元予以支持。包工头对欠付工资应承担全部清偿责任，劳务分包企业对包工头欠付工资应承担连带清偿责任。据此，张真海对于长水的上述劳务费应承担给付义务，安徽京源公司就此应与张真海承担连带责任。
本案属于劳务合同纠纷案件，无需经过仲裁程序。上诉人张真海、安徽京源公司的上诉请求，均依据不足，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费一千零二十三元，由张真海与安徽省京源劳务有限责任公司共同负担（本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费二千零四十六元，由张真海负担一千零二十三元（已交纳），由安徽省京源劳务有限责任公司负担一千零二十三元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘俊霞
代理审判员 张 瑞
代理审判员 朱 华
二〇一四年九月一日
书 记 员 谢 宇