新疆维吾尔自治区轮台县人民法院民 事 判 决 书（2016）新2822民初1548号原告倪向阳，男，汉族，1973年3月4日生，浙江省义乌市人，现住库车县。委托代理人陈康宝，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告轮台县顺星珑石化产品有限公司，组织机构代码证55648224-4，住所地轮台县拉依苏石油化工区314国道旁。法定代表人郝爱民，男，汉族，身份证号×××，系该公司总经理。委托代理人孟海霞，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人万俞彤，女，汉族，系轮台县顺星珑石化产品有限公司副总经理。原告倪向阳诉被告轮台县顺星珑石化产品有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告倪向阳及委托代理人陈康宝、被告轮台县顺星珑石化产品有限公司委托代理人孟海霞、万俞彤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告倪向阳提出的诉讼请求：被告轮台县顺星珑石化产品有限公�返还原告倪向阳投入的流动资金102.5万元。事实与理由：原告倪向阳和被告轮台县顺星珑石化产品有限公司就混烃分离生产液化气、稳定轻烃产品项目于2013年8月30日签订一份《合伙协议》，该协议第二项第(l)、(4)、(5)条约定：”被告负责该项目建设所需的全部资金（包括土建、水、电、安装、材料、设备等采购及施工费用，具体费用以实际投资为准）；原告负责该项目经营所需的全部流动资金，具体资金量以满足生产、库存及销售为准；原、被告双方共同对该项目进行验收，人员招聘及培训”；该协议第三项第(3)条约定：”对该项目中的股份，被告占70%，原告占30%”；该协议第四项第(2)条约定：”根据每批次的结算依据和结算单价更新台账，每月最后一天盘存，出具采购、库存、销售及费用台账，且原、被告双方签字为有效结算依据”；该协议第三项第(4)条、第五项第(2)条约定：”原、被告双方在协议期满或因不可抗力因素协商终止合作，双方进行财务清算，原告累计投入的流动资金量归属原告，所有设备设施的所有权归属被告。若本项目经营亏损，原、被告双方按利润分配比例共同承担亏损；本协议有效期3年，自2013年8月30日至2016年8月29日”。在该合同签订后，被告轮台县顺星珑石化产品有限公司于2014年1月26日、2014年1月28日给原告倪向阳出具的两张《收条》证实被告共收到原告依约投入的流动资金102.5万元。因双方约定的混烃分离生产项目是特许行业，至今未能依法取得相关行政许可，不得违法生产经营，且双方至今未依约对合同项目进行共同验收，现原、被告双方约定的协议期满，原告依约要求被告返还原告投入的流动资金102.5万元。被告轮台县顺星�石化产品有限公司辩称，被告认可双方的合伙关系，基于合伙关系，被告实际投资为固定资产的投入，包括现金、实物、场地和人员的投入，原告是流动资金的投入，被告的投入累计投入额远远大于原告的投入额，按照双方协议的约定，对于合伙关系期限届满先行清算的，因为双方不是借款合同关系，双方要共担风险，共享利润，本案只有双方对合伙期间进行清算后才能向原告倪向阳返还所投入资产。经本院审理查明，2013年8月30日，原告倪向阳和被告轮台县顺星珑石化产品有限公司签订《合伙协议》，约定：”甲方轮台县顺星珑石化产品有限公司，乙方倪向阳；一、项目名称：混烃分离项目，通过对混烃的分离，得到产品：液化气、稳定轻烃。二、项目投资及建设：1、甲方负责该项目建设所需的全部资金（包括土建、水、电、安装、材料、设备等采购及施工费用，具体费用以实际投资为准）；2、甲方保障工程建设期间的用水电及施工单位进场正常施工；3、乙方负责落实工程设计、图纸会审、技术交底、材料及设备的采购、施工质量、施工现场的安全；4、乙方负责该项目经营所需的全部流动资金，具体资金量以满足生产、库存及销售为准；5、双方共同对该项目进行验收，人员招聘及培训。三、经营过程的双方职责。甲乙双方共同参与经营及安全生产管理；甲乙双方在本项目中所持股份为：甲方占70%,乙方占30%”；甲乙双方在协议期满或因不可抗力因素双方协商终止合作，双方进行财务清算，乙方累计投入的流动资金量归属乙方，所有设备设施的所有权归属甲方；若本项目经营亏损，甲乙双方按利润分配比例共同承担亏损。四、本协议有效期3年，自2013年8月30日至2016年8月29日。”《合伙协议》签订后，被告轮台县顺星珑石化产品有限公司对混烃分离项目施工建设，2014年3月18日至2014年4月29日期间，混烃分离项目压缩机运行，原告倪向阳认可混烃分离项目调试设备。另查明，2014年1月1日，被告轮台县顺星珑石化产品有限公司与中国石化集团西北石油局签订一份《2014年塔河混合轻烃销售合同》，合同约定轮台县顺星珑石化产品有限公司从中国石化集团西北石油局处购买混合轻烃，双方履行混合轻烃销售合同。被告轮台县顺星珑石化产品有限公司于2014年1月26日向原告倪向阳出具一份《收条》，内容为”今收到倪向阳投资款625000元，用作混烃流动资金”；被告轮台县顺星珑石化产品有限公司于2014年1月28日向原告倪向阳出具一份《收条》，内容为”今收到倪向阳混烃投资款400000元”。再查明：原、被告双方约定的合同项目即混烃分离生产液化气、稳定轻烃项目，至今未依法取得相关生产行政许可。本院认为，2013年8月30日，原告倪向阳和被告轮台县顺星珑石化产品有限公司书面签订《合伙协议》，该合同由原告倪向阳和被告轮台县顺星珑石化产品有限公司签字和盖章，双方订立的《合伙协议》依法成立。依据《合同法》第四十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第九条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准手续的，人民法院应当认定该合同未生效。本案中，原被告书面合同约定通过分离混烃生产液化气和稳定轻烃，依据《危险化学品安全管理条例》第三条�《危险货物品名表》的规定，液化气和稳定轻烃属于危险化学品，《危险化学品安全管理条例》第七条规定：”国家对危险化学品的生产和储存实行统一规划、合理布局和严格控制，并对危险化学品生产、储存实行审批制度；未经审批，任何单位和个人都不得生产、储存危险化学品”，双方以《合伙协议》方式约定混烃分离项目生产，该合同中约定的项目应当办理危险化学品生产许可证，但自《合伙协议》签订之日至法庭辩论终结前，混烃分离项目未办理危险化学品生产许可证，故原、被告签订的《合伙协议》未生效。《合伙协议》的一方当事人是自然人，另一方当事人是法人，双方协议未约定就该项目的合伙而设立新的企业，故原、被告之间既不是个人合伙，又没有设立新的合伙企业，原、被告是法人与自然人之间依据合同约定在特定项�中的合伙关系。关于如何正确界定《合伙协议》中约定的”经营活动”的问题。依据《合同法》第五十七条规定，合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。本案中，双方书面约定的《合伙协议》未生效，《合伙协议》中约定解决争议的条款依然有效。《合伙协议》中约定：甲乙双方在协议期满或因不可抗力因素双方协商终止合作，双方进行财务清算，乙方（原告倪向阳）原告累计投入的流动资金量归属乙方，所有设备设施的所有权归属甲方（被告轮台县顺星珑石化产品有限公司）；若本项目经营亏损，甲乙双方按利润分配比例共同承担亏损。该《合伙协议》的此条款包含以下两层意思：1、若双方合伙的项目终止，原、被告双方对原告倪向阳投入的流动资金和被告轮台县顺星珑石化产品有限公�投入的设备设施进行清算，原则上原告倪向阳累计投入的流动资金退还倪向阳，设备设施的所有权由被告轮台县顺星珑石化产品有限公司所有。2、如果混烃分离项目出现经营亏损，双方对亏损额进行共同清算，并按照利润分配比例承担亏损额的额度。双方合伙约定的混烃分离项目属于行政法规审批项目，未经行政机关的审批许可，该项目的生产则属于行政违法意义上的经营活动。《合伙协议》中约定原、被告共同对该项目进行验收，但未约定混烃分离项目验收的内容、方式和标准，应属于约定不明，应从《合伙协议》的目的和上下文内容对此予以解释，混烃分离项目中倪向阳负责项目工程设计、图纸会审、技术交底、材料及设备的采购、施工质量和负责该项目经营所需的全部流动资金，被告轮台县顺星珑石化产品有限公司负责该项目建设所需的全部资金，因此不�将项目建设符合质量标准与项目设备符合生产标准理解为同一概念，原告倪向阳认可混烃分离项目调试设备，可视为原、被告已共同对项目建设质量标准予以验收，调试设备则是检测设备是否符合生产标准，调试活动中需要投入相应的生产资料成本和人力成本，故调试混烃分离项目应界定为经营活动。经营活动终止后，原被告共同对是否亏损予以清算，鉴于原告倪向阳不同意对经营期间的财务审计清算，本院认为，原告倪向阳主张被告轮台县顺星珑石化产品有限公司退还投资款没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，�决如下：驳回原告倪向阳的诉讼请求。本案减半收取的案件受理7012.5元，由原告倪向阳自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审判员  李新立二〇一六年十一月二十八日书记员  郭 丽