河北省秦皇岛市海港区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0302民初5183号原告：苗润土，男，1976年10月5日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：吴明哲，河北蓝澳律师事务所律师。被告：陈小志，男，1959年10月7日出生，汉族，户籍地浙江省磐安县，公民身份号×××。被告：浙江锦业建设有限公司河北分公司，统一社会信用代码:×××。负责人：张哲华，职务总经理委托诉讼代理人：李斌、冯依帆，河北正在律师事务所律师。被告：浙江锦业建设有限公司，统一社会信用代码:XXXX法定代表人：陈春敢，职务总经理委托诉讼代理人：李斌、冯依帆，河北正在律师事务所律师。原告苗润土与被告陈小志、浙江锦业建设有限公司河北分公司、浙江锦业建设有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告苗润土委托诉讼代理人吴明哲到庭参加了诉讼，被告浙江锦业建设有限公司，被告浙江锦业有限公司河北分公司共同委托诉讼代理人李斌到庭参加诉讼，被告陈小志经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苗润土向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈小志偿还原告借款本金95.91万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年7月1日起至本金全部给付完毕之日止按年利率24%计算；2、判令被告浙江锦业建设有限公司河北分公司承担连带保证责任；3、浙江锦业建设有限公司承担连带清偿责任；4、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2013年12月29日，原告与被告陈小志签订了《循环借款协议》，约定借款额度为100万元整，借款期限为2013年12月29日起至2014年12月28日止。同日，原告与被告陈小志、浙江锦业建设有限公司河北分公司签订《保证合同》，约定被告浙江锦业建设有限公司河北分公司对上述借款承担连带保证责任,被告浙江锦业建设有限公司为被告浙江锦业建设有限公司河北分公司的总公司，按照法律规定总公司应对上述借款承担连带清偿责任。原告按照协议履行了出借义务，但被告违反协议约定的内容，且没有及时归还款项，被告的行为已严重损害了原告的合法权益。为此，原告特依《循环借款协议》《保证合同》约定的争议解决方式向秦皇岛市海港区人民法院提起诉讼，请求法院判决被告承担责任，以维护原告合法权益。被告陈小志经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。被告浙江锦业建设有限公司及其河北分公司辩称，1、浙江锦业河北分公司不具有独立民事行为能力，对外担保未经浙江锦业建设有限公司及公司股东会同意和认可，不符合公司章程和公司法的有关规定。2、本案涉及以贷款代理公司这类中介机构这种形式从事民间借贷，是以合法形式掩盖非法经营模式，鉴于上述理由，二被告认为分公司与达飞贷款代理有限公司所签保证合同无效，不应承担连带保证责任。经审理本院认定，2013年12月29日，原告苗润土（乙方）与被告陈小志（甲方）及丙方秦皇岛市达飞贷款代理有限公司签订编号为×××2的《循环借款协议》一份，协议载明：”......鉴于：1、甲方有一定的资金需求。2、乙方同意为甲方提供循环借款。3、丙方为有资金需求的借款人搭建一个安全、透明、便捷的网络借款交易平台”达飞移动支付”，丙方利用先进的管理技术，为借款人提供借款咨询、借款评估、借款方案设计、借款资金推荐及借款管理等服务。4、根据有关法律、法规和规章，各方经协商一致，订立本协议，以便共同遵守。第一章借款条件第一条循环借款1、甲方可申请借款的一定金额（以下称借款额度）为￥1000000.00元（大写：人民币壹佰万元整）。额度内单笔借款的金额以乙方通过第三方支付机构向甲方专用账户汇款记录和凭证为准。......第二条申请结（借）款方式甲方需填写借款申请表，乙方对甲方进行信用评估，甲方的信用情况经乙方确认同意的，丙方将为甲方开通”达飞移动支付”的账户，甲方借款需下载并安装”达飞移动支付”客户端，通过该客户端进行每次借款申请、还款申请等事项的操作。第三条借款额度有效期1、借款额度有效期（以下称”额度有效期”）指，根据乙方的信用考核标准对甲方作出信用评估之日起至12个月届满之日止，即：自2013年12月29日起至2014年12月28日止。......3、额度有效期届满前30日，若甲乙双方无异议，则额度有效期自动延续12个月，但乙方有权在额度有效期届满前30日对甲方再次进行信用评估，乙方有权根据再次进行的信用评估结果调整甲方的借款额度。4、单笔借款期限系指自甲方专用账户收到单笔借款日起至约定的还款之日止的期间。但单笔借款期限最长不超过90日（自款项汇入甲方专用账户之日起90个自然日），且任何一笔借款的到期日不得迟于借款额度有效期届满日。......第二章循环借款合同条款第五条借款发放和支付1、乙方发放借款系通过授权丙方向第三方支付机构发出支付指令完成。甲方申请单笔借款后，丙方收到甲方提交的借款申请审核通过的，丙方将根据乙方授权向第三方支付机构发出指令放款；......3、预期收益率乙方发放借款后可能享有的预期收益率为2%/月。第六条甲方专用账户甲方用于接受借款及还款的账户信息如下：户名：陈小志，开户行：中国农业银行河北省石家庄时代广场分理处，开户账号：×××。第七条还款1、甲方还款系通过授权丙方向第三方支付机构发出指令，将其专用账户中的款项扣划至乙方账户中得以实现。......第五章违约责任第十二条违约规定......1、若甲方在借款额度内单笔借款期限超过90日、未按还款约定偿还当月应还款项及或未能在借款额度有效期内偿还全部款项的，均视为违约，应支付逾期违约金。逾期违约金计算方法如下：每天按照每单笔逾期借款剩余本金的2‰支付逾期违约金。2、若甲方单笔借款应还款项超过90日后的第10日仍未偿还的，乙方或乙方授权丙方有权决定终止本协议项下的循环借款。3、甲方违反本协议陈述与保证条款的，乙方、丙方有权随时终止本协议，并要求提前收回应还款项，甲方应承担违约责任，违约金为借款额度的50%，若甲方的行为涉嫌违法犯罪的，丙方将保留向有关机关举报的权利......”。原告苗润土、被告陈小志均在合同上签字并捺手印确认，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司在合同上加盖公章确认。同日，原告苗润土与被告陈小志、浙江锦业建设有限公司河北分公司签订保证合同，合同约定被告浙江锦业建设有限公司河北分公司为上述款项承担连带保证责任，保证期间为主协议约定的主债务履行期届满之日起五年。原告苗润土、被告陈小志均在合同上签字捺手印确认，被告浙江锦业建设有限公司河北分公司在上面加盖公章予以确认，浙江锦业建设有限公司河北分公司负责人在合同上加盖印章予以确认。2013年12月29日，被告陈小志与秦皇岛市达飞贷款代理有限公司及易智付科技（北京）有限公司签订三方代扣授权协议，被告陈小志自愿授权秦皇岛市达飞贷款代理有限公司向易智付科技（北京）有限公司发出扣划指令，由易智付科技（北京）有限公司从被告陈小志指定将款项汇入其名下的中国农业银行河北省石家庄时代广场分理处×××的银行卡中扣划约定的款项，支付至秦皇岛市达飞贷款代理有限公司指定的银行账户。被告陈小志在协议上签字并捺手印，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司、易智付科技（北京）有限公司在协议上加盖公章予以确认。2014年7月1日被告陈小志指定账号收到易智付代替原告汇款2笔共计100万元。庭审过程中，原告认可被告偿还本金4.09万元，尚欠本金95.91万元。被告未按约定偿还本息，故原告诉至本院。另查明，原告于2016年9月21日曾将三被告诉至本院，后于2016年11月9日撤回起诉。上述事实，有当事人陈述、循环借款协议、保证合同、三方代扣授权协议、易智付流水等证据在卷佐证。本院认为，原告苗润土与被告陈小志之间签订的《循环借款协议》是当事人之间的真实意思表示，合同内容未违反法律的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，当事人均应按照合同的约定履行其承担的义务。原告履行完出借义务后，被告陈小志理应按约定的还款期限偿还借款，被告逾期还款已构成违约。故原告苗润土要求被告陈小志偿还借款95.91万元并支付利息及违约金的诉讼请求，本院予以支持。利息及违约金自2014年7月1日起至偿还完全部本金之日止按年利率24%计付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。浙江锦业建设有限公司河北分公司不具有法人资格，在对本案借款提供担保时未经总公司浙江锦业建设有限公司书面授权而对外担保，故保证合同无效。原告苗润土亦未要求其出示总公司的书面授权，对担保无效的后果双方均有一定的过错，应各自承担相应的责任。主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。企业分公司不具独立法人资格，不能独立对外承担责任，其承担民事责任首先以其自身经营管理的财产为限对外承担责任，不足部分由总公司承担。故被告浙江锦业建设有限公司河北分公司应对被告陈小志不能清偿部分的50%以其自身经营管理的财产承担赔偿责任，不足的部分由其总公司浙江锦业建设有限公司承担，其向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。故依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第九条、第十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告陈小志于本判决生效后十日内偿还原告苗润土借款人民币95.91万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年7月1日起至全部偿还完本金之日止按年利率24%计付。二、被告浙江锦业建设有限公司河北分公司在经营管理财产范围内对第一项判决不能清偿部分债务的50%向原告苗润土承担赔偿责任，不足的部分由浙江锦业建设有限公司承担，其承担赔偿责任后，可以向被告陈小志追偿。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13391元，由被告陈小志负担，于本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长  王新洋人民陪审员  魏凤山人民陪审员  李希印二〇一七年十一月三十日书 记 员  高兰宝