江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣08民终1879号上诉人(原审被告)：桂东县八面山板业有限公司，住所地桂东县大塘镇水口山社区黄子冲，组织机构代码08973412-2。法定代表人李冬生，总经理。委托诉讼代理人：朱伟涛、姚梦婷，桂东县八面山板业有限公司破产管理人工作人员。被上诉人（原审原告）：井冈山市鑫融小额贷款股份有限公司，住所地江西省井冈山市新城区商业步行街A幢106号。组织机构代码05880732-5。法定代表人谭宝林，该公司董事长。委托诉讼代理人：欧阳晖，江西志诚律师事务所律师。原审被告：汪志明，男，1962年12月22日出生，汉族，住湖南省桃江县，原审被告：江孟玲，女，1962年7月20日出生，汉族，住湖南省桃江县，系被告汪志明之妻。上诉人桂东县八面山板业有限公司（以下简称八面山板业公司）因与被上诉人井冈山市鑫融小额贷款股份有限公司（以下简称鑫融小贷公司）、原审被告汪志明、江孟玲民间借贷纠纷一案，不服井冈山市人民法院（2016）赣0881民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人八面山板业公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；3、请求改判一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人从未对原审被告汪志明、江孟玲在本案中的借贷提供担保。原审被告汪志明、江孟玲向被上诉人鑫融小贷公司借款时，系上诉人公司主要股东，二人出资占公司注册资金96%。依据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。上诉人从未就汪志明、江孟玲借款事宜召开股东会，也未对此形成任何决议。原审被告汪志明、江孟玲利用其曾作为上诉人法定代表人及高管的身份擅自使用被上诉人公章，为其借款行为提供担保，并非上诉人的真实意思表示。上诉人不应承担借款连带偿还责任。二、原审判决对借款事实认定不清。原审判决查明，“2014年12月11日，原告依约以银行转账的方式向被告汪志明账户为92×××11的账户发放1500000元贷款”。事实上，根据原告提供的起诉证据材料及原审庭审笔录，原审从未对该银行转账情况进行调查确认，如主债务不存在，上诉人就不存在担保责任。原审依据未查明的事实作出的判决属于认定事实不清。三、被上诉人存在明显过错。被上诉人未尽审慎审查担保人资格和担保程序的义务，存在明显过错，应当承担借款不能收回的全部责任。被上诉人鑫融小贷公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律准确，上诉人上诉没有法律依据，请求法院驳回其上诉。原审被告汪志明、江孟玲未答辩。鑫融小贷公司向一审法院起诉请求：1.判令被告汪志明、江孟玲共同偿还原告借款人民币1500000元整；2.判令被告汪志明、江孟玲支付2014年12月11日至2016年1月10日的利息共计人民币420750元[其中借款期内利息153000元（1500000元×17‰×6个月=153000元），截止2016年1月10日的逾期利息267750元（1500000元×17‰×1.5×7个月=267750元），合计420750元]；3.判令被告汪志明、江孟玲支付自2016年1月11日起至实际还清借款之日止的利息（按月利率17‰加收50%计算）；4.判令被告八面山板业公司对被告汪志明、江孟玲的上述借款及利息承担连带偿还责任；5.本案诉讼费由三被告共同承担。一审法院认定事实：2014年12月11日，被告汪志明、江孟玲向原告申请贷款，同日，原告与被告汪志明、江孟玲签订了《借款合同》。合同约定，被告汪志明、江孟玲共同向原告借款人民币1500000元整，用于林业开发，借款期限为六个月（2014年12月11日至2015年6月10日），月利率17‰，借款到期，利随本清。若借款逾期，自逾期之日起，按合同（借据）载明利率基础上加收50%计收利息（即年利率30.6%）。同日，被告八面山板业公司与原告签订了《保证合同》，约定被告八面山板业公司为被告汪志明、江孟玲的上述借款及利息承担连带保证责任；保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金等为实现债权的所有费用；保证的期间为主合同项下债务履行期限届满次日起两年止。同日，被告八面山板业公司还向原告出具了《共同还款承诺书》。2014年12月11日，原告依约以银行转账的方式向被告汪志明账号为92×××11的账户发放了1500000元贷款，被告汪志明、江孟玲在借款凭证上签字确认收到了该款项。借款期限届满后，被告汪志明、江孟玲未按合同约定履行还本付息的义务，被告八面山板业公司也未承担连带还款责任。原告多次催要上述款项，未果，遂诉至本院，请求判如所请。另查明，原告鑫融小贷公司与被告汪志明、江孟玲于2014年12月11日签订的借款合同借款期内利息为153000元（1500000元×17‰×6个月=153000元）。一审法院认为，原告鑫融小贷公司与被告汪志明、江孟玲签订的借款合同及原告鑫融小贷公司与被告八面山板业公司签订的保证合同，是当事人的真实意思表示，未违反相关法律规定，合法有效。被告汪志明、江孟玲收到原告方借款1500000元后，未按约定还本付息，实属违约。故原告要求被告汪志明、江孟玲归还借款本金1500000元的诉讼请求，予以支持；原告要求被告按约定月利率17‰支付借款期内利息153000元的诉讼请求，因该约定利率未超过《最高人民法院》第二十六规定的年利率24%，本院予以支持；原告要求被告按约定逾期利率（年利率30.6%）支付逾期利息的诉讼请求，由于该约定利率超过了《最高人民法院》第二十九条规定的逾期利率上限即年利率24%，对于超出的部分，不予支持；原告要求被告八面山板业公司对被告汪志明、江孟玲的上述借款及利息承担连带偿还责任的诉讼请求，因被告八面山板业公司与原告鑫融小贷公司签订了保证合同，自愿对被告汪志明、江孟玲的上述借款及利息承担连带保证责任，且尚在保证合同约定的保证期限内。故对原告的该项诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款,《最高人民法院》第二十六条、第二十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告汪志明、江孟玲在本判决生效后十五日内归还原告鑫融小贷公司借款本金1500000元、借款期内利息153000元，共计1653000元，并支付该借款逾期利息（自2015年6月11日起，以借款本金1500000元为基数，按年利率24%计算至清偿之日止）；二、被告八面山板业公司对上述款项承担连带偿还责任。被告八面山板业公司在承担保证责任后，有权向被告汪志明、江孟玲追偿；三、驳回原告鑫融小贷公司其他诉讼请求。案件受理费22086.75元，由被告汪志明、江孟玲、八面山板业公司负担。二审中，被上诉人鑫融小贷公司提供了2014年12月11日转款150万元给汪志明的银行凭证。二审另查明，2016年8月9日，湖南省桂东县人民法院裁定受理八面山板业公司的破产清算，并指定湖南纲维律师事务所作为破产管理人。其他事实与一审查明一致，本院依法予以确认。本院认为，2014年12月11日，汪志明、江孟玲向被上诉人鑫融小贷公司借款150万元并签订借款合同，当天，被上诉人鑫融小贷公司支付150万元至汪志明账户，双方借款合同法律关系成立并生效，汪志明、江孟玲依法负有偿还借款本息的义务。被上诉人鑫融小贷公司在诉讼中提供了借款合同、付款凭证等证据，足以证明本案借款事实。同日，上诉人八面山板业公司与被上诉人汪志明、江孟玲签订保证合同，八面山板业公司自愿为上述借款提供连带保证担保。合同上盖有八面山板业公司公章，汪志明签字，因当时汪志明系八面山板业公司法定代表人，其夫妻系该公司主要股东，鑫融小贷公司有理由相信八面山板业公司的保证担保经过其股东会同意，该保证合同并不违反法律法规的强制性规定，合法有效，八面山板业公司应当对本案债务承担连带清偿责任。八面山板业公司的上诉没有事实与法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23864元，由上诉人桂东县八面山板业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李爱平审判员  王发生审判员  陈 麒二〇一七年二月二十八日书记员  曾 柳