山东省临沂市兰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临兰民初字第5676号
原告魏敬东，男，汉族。
委托代理人卢建坤，山东铭星律师事务所律师。
被告张荣现，男，汉族。
委托代理人尤元美、胡怀晋。
被告临沂市永乐门窗有限公司，住所地临沂市兰山区银雀山路西段267号。
法定代表人陈某某，公司经理。
委托代理人许子涛，山东国续律师事务所律师。
原告魏敬东与被告张荣现、临沂市永乐门窗有限公司（以下简称永乐门窗公司）人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏敬东的委托代理人卢建坤，被告张荣现及其委托代理人尤元美、胡怀晋，被告永乐门窗公司的委托代理人许子涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告魏敬东诉称，原告于2013年3月19日受被告张荣现雇佣在银雀山路西段267号为被告临沂市永乐门窗公司建造厂房搭建建筑模板，下午十四许从三楼楼顶坠落摔伤，事后被紧急送往临沂市中医医院抢救治疗，经诊断，原告左髌骨粉碎骨折、右髌骨开放粉碎骨折、多处软组织损伤。后由于病情比较严重，原告先后转至临沂市人民医院、中国人民解放军第八十九医院寻求进一步治疗，共住院治疗166天。经鉴定，原告的伤情构成八级伤残，二期手术需行双髌骨内固定物取出，预计费用14000元；误工损失日被评定为300天。综上所述，原告在雇佣活动中受到人身损害，被告在施工过程中并未给原告提供安全防护措施，致使原告在施工过程中从三楼楼顶摔落到一楼地面，依法应当对原告的损伤承担全部责任，被告永乐门窗公司将建筑工程承包给没有建筑资质的张荣现，依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告作为农民工在雇佣过程中遭受人身损害，不仅承受着身体上的病痛，而且因肢体残疾心灵上也饱受摧残，原告受伤后，仅有被告张荣现支付了19000元的医疗费，其他医疗费用都是原告举债筹集，原告现已家徒四壁，经济条件十分困难。而二被告却对赔偿问题互相推诿、拖延搪塞，为维护自身合法权益，原告提起诉讼，请求判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、伤残鉴定费等共计146000元（不括被告张荣现已支付的19000元），并由二被告承担本案的诉讼费用。
被告张荣现辩称，被告从未雇佣过原告，原告所诉与事实不符，没有法律依据，应当驳回原告对被告的诉讼请求。1.被告与原告不存在雇佣关系，被告不应当承担赔偿责任。2013年2月被告以31万元的价格承揽了被告临沂市永乐门窗有限公司的建造三层厂房工程并进行了施工。2013年3月18日该工程基本完工，因后期需要搭建建筑模板的木工业务，被告因该项业务人员不足，就将该项业务分包给了原告的哥哥魏新廷。魏新廷根据自己的需要自行确定施工人员人数，被告按照魏新廷所雇佣人数每人每天200元支付给魏新廷，再由魏新廷自行安排发放。原告受伤后被告才知道魏新廷给其雇佣人员的劳务报酬是每人每天180元，魏新廷自行扣留了20元。2013年3月19日魏新廷雇佣原告等人一起搭建模板，原告于当天下午发生意外伤害事故。原被告之前互不相识也未有任何关系，被告对原告的受伤也不存在过错，不应当承担赔偿责任。2.原告应当向魏新廷主张赔偿责任。原告受伤后被告了解到原告家庭困难，同时也为了能及时救治原告，被告就主动为原告垫付了19000元的医药费。但原告不能因此即向被告主张赔偿责任。本案中魏新廷系原告的实际雇主，并由魏新廷发放劳务报酬，因此，根据《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的有关规定，魏新廷作为雇佣原告的雇主应当承担相应的赔偿责任。原告在本案中未列魏新廷为被告，系放弃向魏新廷主张权利。3.原告具有过错，也应当承担相应的过错责任。原告作为完全行为能力人，明知自己的技术不好且施工经验不足，仍旧接受魏新廷的雇佣，在高处作业时未尽谨慎义务以致发生事故，原告对于损害的发生具有一定的过错责任，原告应当自行承担损失。
被告永乐门窗公司辩称，原告起诉被告永乐门窗公司主体错误，没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。1.原告非永乐门窗公司所雇佣，原被告之间不存在雇佣关系，原告所受伤害不应由被告永乐门窗公司承担赔偿责任；2.被告当时把工程承包给了张荣现，双方约定，该工程除材料外，其他周转材料、机械设备、质量及安全设施均由张荣现个人负责。所以，从合同关系上讲被告与原告之间不存在合同关系，原告不应直接起诉被告永乐门窗公司。被告所建设的为普通民房，房高二层，按照相关规定，并没有要求必须由有建设资质的企业建设，所以被告对此也没有过错，原告以此为由要求被告承担责任没有法律依据。
经审理查明，2013年3月19日下午十四时许，原告魏敬东在临沂市永乐门窗公司车间楼顶搭建建筑模板时坠落摔伤。事故发生过后，原告被紧急送往临沂市中医医院抢救治疗，经初步诊断，原告自高处坠落受伤，造成左髌骨粉碎骨折、右髌骨开放粉碎骨折、多处软组织损伤。后因病情严重，原告先后被转院至临沂市人民医院、中国人民解放军第八十九医院、沂南县青驼镇骨科医院进行治疗康复，前后实际住院144天。原告在住院期间由张云珍护理，并分别在临沂市中医医院花费医疗费2738.40元及病历复印费9.5元，在临沂市人民医院花费医疗费42990.60元，拍片、注射、救护费381元，病历复印费36元，在中国人民解放军第八十九医院花费医疗费24089.42元及门诊费125元，在沂南县青驼镇骨科医院花费药费450元。2013年9月28日，经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成八级伤残，二期手术需行双髌骨内固定物取出，预计费用约14000元；原告的误工损失日被评定为300天，原告为此支付鉴定费1000元。2013年10月24日，原告以张荣现、永乐门窗公司为共同被告诉至本院，要求赔偿因此造成的各项损失共计146000元，并由被告承担本案的诉讼费用。
又查明，2013年2月，被告张荣现承揽永乐门窗公司的厂房建造工程并进行施工作业。同年3月18日，该工程基本完工，因工程后期搭建建筑模板等木工活的需要，被告张荣现电话找来案外人魏新廷负责搭建相关建筑模板，原告在跟随魏新廷等人干活的过程中自厂房楼顶摔落致伤。在原告受伤住院治疗期间，被告张荣现先后为其垫付医疗费19000元。
本案在审理过程中，被告张荣现对临沂沂蒙法医司法鉴定所的鉴定结果提出异议，并申请重新鉴定。2014年1月24日，经本院委托，临沂民信法医司法鉴定所对原告的伤情及误工损失日进行了重新鉴定，鉴定意见为原告魏敬东的伤情构成八级伤残，误工损失日为300天，被告张荣现为此花费二次鉴定费1000元。
上述事实，主要根据双方当事人的陈述、医疗费单据、诊断证明书、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据等证据予以确认，均已收集记录在卷。
本院认为，公民享有生命健康权，原告魏敬东在被告永乐门窗公司的工地从事木工工作，操作过程中遭受人身损害，依法应当获得经济赔偿。被告张荣现辩称上述木工工程已经分包给案外人魏新廷，原告等人的劳务费亦由案外人发放，但根据被告张荣现本人的庭审陈述，原告等人的工资系由其按照每人每天200元记工，当日结算后由案外人魏新廷领取并转付原告。上述事实表明，被告张荣现对于劳务费的发放系以具体从事工作的人为单位进行结算，而非按照所谓分包后工程量的大小进行结算。根据上述事实，原告与案外人之间不符合工程承包或承揽的有关特征，在被告不能提供工程分包合同和其他有效证据的情况下，本案雇佣关系的双方应当认定存在于原告与被告张荣现二人之间。另一方面，即使如被告张荣现所述，上述工程已经分包给案外人魏新廷，由于魏新廷作为自然人缺少接受分包工程必要的建筑资质和安全生产条件，在下一级工程分包人的选任上被告张荣现依然存在重大过错。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述法律规定，被告张荣现无论作为接受劳务方抑或是工程分包人，均应对原告的损害承担相应赔偿责任。
被告永乐门窗公司建造具有工业用途的厂房，该厂房建造工程明显区别于一般农村低层房屋建筑，相应工程应当由具有建筑资质的企业进行施工建设。被告永乐门窗公司将上述工程发包给无资质的自然人张荣现，对于施工方的选任亦存在重大过错。同时，从被告发包工程的外观与实际建造情况看，该工程部分建筑明显超出二层房屋建筑结构，房屋的建造依法应当依照三层楼房的设计与建设施工标准进行，而原告也恰是在该建筑物二层以上部分施工时摔落致伤。因此，被告永乐门窗公司关于所建楼房属于农村二层建筑，承包人不需具备相应建筑资质的抗辩不能成立，被告永乐门窗公司对原告的损害应当承担连带赔偿责任。被告张荣现、永乐门窗公司主张原告在工作过程中未尽到谨慎施工义务，应对自身损害承担主要责任，因本案没有相关事实证明原告违反安全操作规范，二被告亦未能进一步提供其他相关证据加以证实，故本院对二被告的主张均不予采信。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，原告魏敬东因病情需要辗转各医院治疗期间，共计花费医疗费70774.42元、病历复印费45.5元。经查验，原告住院或诊疗时采取的救治措施或所购药物均为治疗病情之所需，本院对此均予认定。其中，原告在临沂市人民医院、解放军第八十九医院住院期间分别支付医疗费42990.60元、24089.42元，因在其他单位报销的需要，原告自愿放弃上述两部分医疗费，该行为系原告对自身权利的处分，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院不予干涉，该部分费用应自全部医疗费中予以扣除。由于还需二期手术以取出体内内固定物，原告仍需花费后续医疗费14000元。经临沂民信法医司法鉴定所重新鉴定，原告的伤情构成八级伤残，误工损失日为300日；原告先后实际住院144天，住院期间由张云珍护理。因原告与护理人员家居农村，且未能提供其他收入证明，故本院参照农村居民的误工费标准44.44元／天计算，原告的误工费应为13332元，护理费应为6399.36元；原告的残疾赔偿金依照农村居民标准计算应为56676元。参照国家机关一般工作人员日出差伙食补助8元／天计算，原告的住院伙食补助费应为1152元。原告往返费县、临沂、潍坊三地住院治疗，共提供汽车客票、出租车发票及公交车票合计金额1406.3元，但出租车发票部分号码存在连号现象，本院根据原告现实伤情和住院治疗、鉴定的实际需要酌情支持1000元。原告另支付伤残鉴定费1000元。综上，本院共计认定原告如下损失：（1）医疗费3694.40元；（2）病历复印费45.50元；（3）后续治疗费14000元；（4）误工费13332元（5）护理费6399.36元；（6）残疾赔偿金56676元；（7）住院伙食补助费1152元；（8）交通费1000元；（9）伤残鉴定费1000元。以上各项损失共计97299.26元，扣除被告张荣现前期垫付的救治费用19000元，原告剩余损失为78299.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告张荣现于本判决生效之日起十日内赔偿原告魏敬东医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等各项损失78299.26元；
二、被告临沂市永乐门窗有限公司对原告魏敬东的上述各项损失承担连带赔偿责任；
三、驳回原告魏敬东的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3220元，由被告张荣现、临沂市永乐门窗有限公司平均负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判长 姜友银
审判员 陈士祥
审判员 王建军
二〇一四年五月十七日
书记员 倪俊龙