上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初24681号
原告：谢瑜琳，男，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：杨志杰，上海信亚律师事务所律师。被告：上海海博出租汽车有限公司，住所地浦东新区。法定代表人：陆伟光，董事长。委托诉讼代理人：苏振涛，男，上海海博出租汽车有限公司工作人员。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。主要负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：相冲，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告谢瑜琳与被告上海海博出租汽车有限公司(以下简称海博公司)、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月22日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。原告谢瑜琳及其委托诉讼代理人杨志杰到庭参加诉讼。被告海博公司及太平洋保险公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。谢瑜琳向本院提出诉讼请求：要求太平洋保险公司及海博公司赔偿其医疗费9,394.34元、住院伙食补助费100元、营养费3,600元、残疾赔偿金105,924元、护理费7,600元、误工费50,666元、交通费641元、残疾辅助器具费409.10元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失500元、鉴定费2,550元、律师费5,000元。以上损失要求太平洋保险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)及第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)责任限额内予以赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；保险不足部分及不属于保险理赔范围的部分由海博公司赔偿。事实和理由：2015年8月25日8时4分许，谢瑜琳骑电动自行车行驶至本市漕溪北路出虹桥路南约100米处时，适逢海博公司驾驶员陈某驾驶海博公司所有的沪FWXX**小轿车至此，双方发生交通事故，致谢瑜琳受伤。上海市公安局徐汇分局交通警察支队(以下简称徐汇交警支队)出具道路交通事故认定书，认定陈某承担事故全部责任。谢瑜琳伤情经鉴定构成XXX伤残。肇事车辆在太平洋保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。海博公司及太平洋保险公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年8月25日8时4分许，在本市漕溪北路出虹桥路南约100米处，海博公司驾驶员陈某驾驶海博公司所有的沪FWXX**小轿车与骑电动自行车至此的谢瑜琳发生交通事故，致谢瑜琳受伤。交警部门认定陈某承担事故全部责任，谢瑜琳无责任。肇事车辆在本起事故发生时由太平洋保险公司承保交强险及商业三者险，其中交强险责任限额为122,000元，包括死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险责任限额为50,000元，且购买不计免赔事故当天，谢瑜琳被救护车送至上海市第六人民医院(以下简称市六医院)急诊骨科就诊，诊断：右股骨大粗隆骨折。谢瑜琳选择保守治疗。2015年8月31日，谢瑜琳至上海市博爱医院住院。入院诊断：右股骨粗隆间骨折。入院后接受患肢皮牵引制动、活血止痛、补充钙剂，促进骨折愈合等对症治疗。同年9月5日，谢瑜琳出院。出院诊断同入院诊断。出院建议：抗骨质疏松等对症治疗；继续皮肤牵引6-8周。之后，谢瑜琳为本次伤情多次至市六医院、上海市黄浦区中心医院、上海市黄浦区外滩街道社区服务中心等医疗机构诊疗。为上述治疗，谢瑜琳自行支付医疗费6,868.35元(已扣除医保统筹及附加支付部分)、住院期间护理费(按4天计算)400元。此外，谢瑜琳还因此次伤情，购买拐杖，支出120元；购买医用气垫、大便斗、卫生湿巾等用品，支出289.10元。2016年3月3日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心接受委托对谢瑜琳损伤后伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，并于2016年3月31日出具鉴定意见：“被鉴定人谢瑜琳右下肢交通伤，后遗功能障碍，构成XXX伤残。伤后休息180-210日，营养90日，护理120日。”谢瑜琳为此支付鉴定费2,550元。谢瑜琳的中国农业银行工资卡交易明细显示其2015年2月至2015年7月历月的工资自2,855.20元至3,546.19元不等；月均工资为3,145.35元。该卡内在本次交通事故发生之后一直按期有工资入账，且历月工资收入数额与上述2015年2月至2015年7月期间的历月工资数额相当。谢瑜琳提交的加班费发放清单显示，其2014年7月至2014年12月实发加班费合计12,614元(月均2,102.33元)，2014年年终奖实发12,789元。2015年其实发的年终奖数额为13,393.66元。2016年4月25日，谢瑜琳的工作单位上海XX**有限公司(以下简称XX公司)出具证明一份，内容包含：“兹证明谢瑜琳同志，身份证号(略)，出生日期XXXX年XX月XX日，自1988年5月起在我单位工作，现任职工程部担任电工工作，该员工2014年8月至2015年7月平均每月收入7,238元(基本月度工资+现金奖金+现金加班费，该收入全额缴纳个调税)。该员工自2015年8月25日起因交通事故负伤后病假在家，因(应)按病假工资计算，考虑到实际情况，其薪资仍按基本月工资足额先行发放，待其交通事故处理完毕后，责令其全额返还。”谢瑜琳称其与单位签订的是无固定期限劳动合同，其收入组成含其提交交易明细的中国农业银行工资卡中所收入的基本工资(即单位在其发生本次交通事故后未予扣减的工资)与现金发放的加班费及年终奖两部分。因本次交通事故受伤，导致其实际误工了8个月。谢瑜琳系本市非农业户口。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、肇事司机驾驶证、肇事车辆行驶证、交强险及商业三者险保单、门急诊病历、出院小结、门急诊医药费收据、住院医药费收据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、拐杖费发票、住院护理费发票、用品费发票、户口簿、XX公司证明、工资银行卡对账明细、XX公司加班费及年终奖发放清单等证据证明，本院予以确认。审理中，三方当事人就谢瑜琳的部分损失赔偿数额协商一致，包含：住院伙食补助费100元、营养费2,700元、残疾赔偿金104,924元、护理费5,040元、交通费300元、残疾辅助器具(拐杖)费120元、精神损害抚慰金4,000元、衣物损失200元、鉴定费2,550元、律师费3,000元及用品费289.10元。其中除鉴定费、律师费及用品费由海博公司赔偿外，其余由太平洋保险公司理赔。由于当事人对非医保医疗费的承担问题及谢瑜琳的误工费数额问题无法达成一致意见，致本案调解不成。三方当事人均同意前述调解方案作为法院判决依据，非医保医疗费与误工费要求法院依法判决。本院认为，太平洋保险公司及海博公司承认谢瑜琳的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以确认。对于当事人有争议的诉讼诉请部分，本院认定如下：医疗费，本院凭据确认为6,868.35元，太平洋保险公司主张非医保医疗费不予理赔，缺乏事实依据，本院不予采信。相关费用应由太平洋保险公司在保险责任限额内予以赔偿。误工费，谢瑜琳主张的误工损失标准(7,238元/月)与其提交的工资银行卡对账单中的基本工资及加班工资、年终奖金之和有所差距，本院不予采信。虽然XX公司称将在“交通事故处理完毕后，责令谢瑜琳全额返还已发放的基本月工资”，但此点与用人单位应承担的病假工资支付义务相悖，谢瑜琳不能就此损失要求海博公司或太平洋保险公司赔偿。另外，考虑到谢瑜琳的收入中加班费占不小比例，而其因交通事故受伤治疗确会降低其通过在法定工作时间之外加班赚取加班费的能力，因此，在计算其误工损失时，本院将酌情考虑其加班费损失的部分。由于谢瑜琳2015年度的年终奖较其2014年度的年终奖发放数额未降反升，谢瑜琳也不能提交充分证据证明其因交通事故误工实际导致其2015年的年终奖有所损失及具体损失数额，因此，年终奖不在法院考量其误工费数额之列。对于谢瑜琳的误工费标准，本院综合考虑用人单位应承担的支付病假工资义务及谢瑜琳在事故发生前的加班费收入情况，酌情按照3,050元/月的标准予以计算。关于误工期限，综合考虑本案实际情况，酌情采纳鉴定意见确定的最高休息期，即7月进行计算，因此，误工费本院共计酌情支持21,350元。因此，本院支持原告的损失合计151,441.45元，除不属于保险理赔范围的鉴定费、律师费及用品费外剩余145,602.35元，未超出肇事车辆交强险及商业三者险责任限额，应由太平洋保险公司予以赔偿。鉴定费、律师费及用品费合计5,839.10元，应由海博公司赔偿。海博公司与太平洋保险公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视作自行放弃相关诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起七日内赔偿谢瑜琳损失145,602.35元；二、上海海博出租汽车有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿谢瑜琳损失5,839.10元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,008元，减半收取计2,004元(谢瑜琳已预缴)，由谢瑜琳负担339.60元，上海海博出租汽车有限公司负担1,664.40元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。误工费标准计算方式说明：根据原告的工作年限，用人单位需支付其70%的月基本工资，即原告的基本工资损失最多为3,145.35元×30%=943.60元/月；加班工资损失为2,102.33元/月943.60元/月+2,102.33元/月=3,045.93元/月因此，本院酌情按照3,050元/月的标准计算误工费
审判员 王晓明
二〇一六年九月一日
书记员 陈文婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。