吉林省延吉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）延刑初字第672号
公诉机关延吉市人民检察院。
被告人邢某，出生于山东省黄县，现住延吉市。因涉嫌犯贪污罪，于2014年6月21日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕，现羁押于延吉市看守所。
辩护人李某某，吉林阿里郎律师事务所律师。
吉林省延吉市人民检察院以延市检公诉刑诉（2014）576号起诉书指控被告人邢某犯贪污罪，于2014年11月13日提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延吉市人民检察院指派检察员崔汾仙出庭支持公诉。被告人邢某及其辩护人李康和到庭参加了诉讼。现已审理终结。
延吉市人民检察院指控，2009年7月，被告人邢某在担任延吉市房地产置业担保有限公司总经理、法人代表期间，在处置单位房产过程中，利用职务之便，以收取现金不入公司账的方式，将王某甲交纳的购房款10万元占为已有。
2014年8月28日，被告人邢某家属向延吉市检察院反贪局缴纳2万元人民币。
公诉机关认为，被告人邢某身为国家工作人员，利用职务之便，非法占有公共财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人邢某辩称，其行为不构成犯罪。1、其从王某甲处收取的10万元用于还丁某某的借款，而该借款是公司经营的拆借款。2、自己的身份不是国家工作人员，故不属于贪污罪主体。3、其在单位还有其他应收款，要求司法会计鉴定。
被告人邢某的辩护人李康和辩称，延吉市房地产置业担保有限公司的投资人是延吉市房产局与自然人，但作为控股股东的延吉市房产局未实际出资，故担保公司中实际没有国有股份，不属于公共财物。并且被告人邢某并不属于我国法律规定的国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员。
经审理查明，2009年7月，被告人邢某在担任延吉市房地产置业担保有限公司总经理、法人代表期间，在处置单位房产过程中，利用职务之便，将王某甲交纳的购房款10万元未入公司财务帐，用于偿还个人借款，至今未偿还。
2014年8月28日，被告人邢某家属向延吉市检察院反贪局缴纳2万元人民币。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、身份信息证明，被告人邢某实施犯罪行为时系成年人。
2、任职证明及延吉市房产局《关于提名邢某等同志任职的通知》证明，2009年7月至案发，被告人邢某任延吉市房地产置业担保有限公司董事长、总经理，目前邢某的编制在延吉市房产局，为自收自支事业编制。2009年7月8日，延吉市房产局通过民主测评和组织考核，经局党委研究，同意提名邢某同志任延吉市房地产置业担保有限公司董事长、总经理、法定代表人。
3、职责证明材料证明，延吉市房地产置业担保有限公司总经理邢某领导、主管、把关公司全部业务，包括人事、财务、合同签订、营业执照经营范围内正常经营等。
4、延吉市房地产置业担保有限公司设立登记档案证明，2000年12月5日，延吉市房产局作出《关于成立延吉市房地产置业担保有限公司的决定》，并于2001年2月8日申请成立延吉市房地产置业担保有限公司。该公司的股份由延吉市房产局以法人股出资和房产管理局内部职工股构成，其出资比例为房产管理局69.7%，个人为30.3%，延吉市房地产管理局投入房屋两栋，资产评估确认值为702万元。2010年3月19日，法定代表人变更为邢某，延吉市房产局的机构类型为事业法人。
5、房屋产权档案证明，2007年4月25日，权光洙与延吉市房地产置业担保有限公司签订房地产买卖契约，权光洙出售给该公司两套房屋，即延吉市昌盛街13-9-97，3-3-1，价格为46万元（房地产估价为474，283.00元）、延吉市昌盛街13-9-97，3-3-2，价格为24万元（房地产估价为246，373.00元）。2010年延吉市房地产置业担保有限公司将上述两套房屋出售给王某甲，价格分别为397，648.00元、206，564.00元，2011年1月4日已办理过户手续，王某甲交纳费用19，882.40元、10，328.20元税金。
6、应收代偿款明细帐证明，延吉市房地产置业担保有限公司于2009年12月15日收王某甲交纳的20万元，于2010年11月30日收王某甲交纳的30万元，并存入延吉市房地产置业担保有限公司中国工商银行账户内。
7、银行账户明细证明，2009年12月14日中国邮政银行王某甲账户中取20万元人民币，2009年12月15日金某甲账户内存入20万元。2010年11月30日，中国工商银行王某甲账户中取30万元。
8、借据证明，2009年7月17日被告人邢某借丁某某人民币10万元。
9、延吉市房地产置业担保有限公司与延吉市房产局的资金往来情况，证明2005年至2013年期间，延吉市房地产置业担保公司与延吉市房产局之间有资金往来
10、应付款明细及凭证、支付利息明细及凭证等，证明2005年至2006年6月间，被告人邢某借给本单位现金并按10%年利率收取利息；2006年7月至2014年间，被告人邢某借给本单位现金并按15%年利率收取利息；2005年至2014年5月28日间，被告人邢某与延吉市房地产置业担保有限公司之间应付款的账面往来已全部结清（账面显示平账，担保公司已不再欠邢某，邢某已收取全部本金及利息）。
11、延吉市房地产置业担保有限公司其他应收款明细账证明，至2014年6月，被告人邢某累计欠公司223，037.00元人民币。
12、延吉市房地产置业担保有限公司财务其他应付款明细账（单位保证金科目）证明，延吉市房地产置业担保有限公司欠邢某5万元集资款。
13、实收资本（或股本）明细账证明，被告人邢某个人股本1万元。
14、其他应付款明细账（王某乙）、延边农村商业银行取款明细证明，2014年5月3日王某乙借给延吉市房地产置业担保有限公司人民币13万元。2014年5月3月，王某乙名下延边农村商业银行账户内取10万元人民币。
15、吉林省罚没扣押财物清单证明，2014年8月2日延吉市检察院反贪局侦查人员从曹臻愿（邢某丈夫）处扣押2万元人民币。
16、证人金某乙（延吉市置业担保有限公司会计）的证言证实，其于2004年至2013年期间任延吉市房地产置业担保有限公司会计一职。延吉市房地产置业担保有限公司将权光洙抵押的房屋出售给王某甲，并于2009年12月收取20万元订金，2010年11月收取30万元。有一次王某甲到财务部门要10万元的收据，称将钱交给邢某。因其没有从王某甲处收过10万元，便问邢某此事，邢某承认收取该10万元的事，但称需要办过户手续的时候支付相关费用使用，后邢某没有向公司财务结算过过户手续时支付的相关费用，也未向公司交该10万元。延吉市房地产置业担保有限公司向王某乙借款并按10%的年利率支付利息。
17、证人金某甲（延吉市置业担保有限公司出纳）证言证实，其于2004年6月至今任延吉市房地产置业担保有限公司出纳一职。延吉市房地产置业担保有限公司将权光洙抵押的房屋出售给王某甲，并于2009年12月收取20万元订金，2010年11月收取30万元。有一次王某甲到账务部门要10万元的收据，称将该款已交给邢某。2011年夏天职工大会上邢某称上述10万元在其处保管，要用于办过户手续时的费用。邢某未向公司财务人员说过上述10万元从自己与单位的往来款中扣除的事，其认为邢某交了房屋的相关税款。延吉市房地产置业担保有限公司，向王某乙借款并按10%的年利率支付利息。
18、证人白某某的证言证实，其从同事处听说邢某在大会上解释称从王某甲处收取的10万元，要用于房屋交易税金，其没有参加此会。邢某也没有提过将上述10万元从邢某与单位的往来账上扣除。
19、证人尹某某的证言证实，2011年夏天职工大会上邢某称10万元用于支付过户手续费用，之后再也没有提过10万元钱的事，其认为邢某交税了，邢某没有说过上述10万元从邢某与单位的往来账上扣除。
20、证人张某甲的证言证实，被告人邢某在职工大会上未提过收王某甲的10万元房款从邢某与单位的往来账的扣除。
21、证人薛某某的证言证实，2011年8月份的一次会议上邢某解释了有一个400多平方米的房屋以60万元的价格卖给王某甲，但单位入账的只有50万元，邢某个人收取了10万元，这10万元用于房屋交易税金，且邢某没有说过上述10万元从邢某与单位的往来账上扣除的事。2009年7月份，邢某向丁某某借款10万元，没过几天就还款。
22、证人王某甲的证言证实，2009年夏天，其在延吉市昌盛街加油站南侧看到延吉市房地产置业担保有限公司拍卖横幅标价65万元，遂其到延吉市房地产置业有限公司与该公司负责人邢某商谈购房事宜，以65万元谈妥房价后，先向邢某交纳了10万元后，邢某给其出具了加盖邢某名章的收款条。2009年12月，其按邢某的要求再次向延吉市房地产置业担保有限公司交纳20万元订金，2010年12月其向该公司交30万元并签订了2个房屋的买卖合同，后到产权交易所办理了过户手续。因延吉市房地产置业担保有限公司拖的时间太长故给其免了5万元房款，最终定价为60万元。期间，其到该公司账务部门要求在邢某出具的收款条上盖章，但财务人员称没有收过10万元，所以财务不给盖章。办理上述房屋的过户手续费和税金由其与其爱人关会玲交纳。
23、证人金某丙的证言证实，其于2010年4月至今任延吉市房产局局长一职。2010年12月份，邢某拿着自己打印的会议纪要到其办公室，称公司要处理抵债过来的房屋需要大股东签字，其就在会议纪要上签字，但实际没有开会。
24、证人张某乙的证言证实，2009年夏天，被告人邢某找到其称急需用钱，遂其将丁某某介绍给邢某后丁某某同意借给邢某10万元人民币。
25、证人丁某某、厉某某（丁某某的妻子）的证言证实，2009年夏天的时候，张某乙联系其称自己有一个朋友急需用钱，当时其同意借款。过了几天张某乙和邢某过来后，在老头沟信用社门前其借给邢某10万元人民币，过了十几天后，邢某偿还全部借款，但其没有要利息。
26、证人关某某、李某某的证言证实，2003年权光洙在工商银行延吉市宏银支行贷款100元人民币，延吉市房地产置业担保有限公司提供担保。2006年因权光洙到期还不上贷款，延吉市房地产置业担保有限公司替权光洙还贷款，权光洙将门市房过户到担保公司名下，该房屋是通过延吉市房产局出面免交了交易税费。2008年或2009年，邢某通过别人介绍将上述房屋以60万元的价格卖给王某甲。但单位入账的只有50万元，邢某个人收取了10万元，王某甲到担保公司财务要10万元的收据时其才知道10万元由邢某收取的事实。2011年8月份关于公司的经济问题邢某组织开会解释，在会上会计金某乙向邢某提问收王某甲10万元房款情况，邢某解释上述10万元用于房屋交易税金的事实。
27、证人崔某某的证言证实，其于2009年4月初至今任延吉市房产局党办主任。被告人邢某被延吉市房产局下属单位延吉市房地产置业担保有限公司董事会选举后，于2009年6月18日延吉市房地产置业担保有限公司请示延吉市房产局党委。经党委研究同意邢某任延吉市房地产置业担保公司的董事长、总经理、法定代表人，当时党委有记录但现在无法查到档案的事实。
28、证人马某某的证言证实，其于2009年4月份至今任延吉市房产局副局长，分管产权交易、房屋鉴定工作。将权光洙名下的2套房屋过户到延吉市房地产置业担保有限公司名下时，因该公司资金紧张，经房产局同意，免交税金办理产权过户手续的事实。
29、证人王某乙、王某丙的证言证实，2014年5月，邢某给其打电话称要借13万元用于公司周转资金，所以其于2014年5月3日凑齐13万元后借给延吉市房地产置业担保有限公司，公司给其开具了借据。
30、被告人邢某的供述证明，2009年7月至案发其任延吉市房地产置业担保有限公司经理，负责公司全面业务。2009夏天，在处置单位房产的过程中，收取王某甲交纳的10万元购房定金后，未入公司账，用于偿还丁某某的借款。后其在公司开大会时，对财务人员就上述10万元的问题，其承认收到过这笔钱，其要用在房屋过户手续费用上，但其并没有交房屋的过户税。
被告人邢某的辩护人向本院提供了证人王某乙、王某丙（二某某夫妻关系）的证言，均证实王某乙借给担保公司的13万元里有邢某的3万元现金。
本院认为，辩护人提供的证据，与本案无直接关联性，是邢某与王某乙之间经济往来结算的问题，故本院不予采信。针对被告人邢某及辩护人提出的辩解与辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：（一）关于被告人邢某从王某甲处收取的10万元用于还丁某某的借款，是属公司经营的拆借款的辩解，经查，邢某从丁某某处借款10万元后，又以自己的名义将该款借给公司，公司收款后用于偿还公司欠卞勇的钱款，后邢某已从公司得到该10万元本金及利息，故其辩解不成立。（二）关于担保公司控股股东延吉市房产局未实际出资，故该公司实质非国有，邢某主体不适格问题，经查，担保公司的工商档案里已明确标明延吉市房产局出资比例为69.7%，以实物出资，担保公司与主管局即延吉市房产局之间有资金的往来，同时延吉市房产局对延吉市房地产置业担保公司《关于邢某同志任职的请示》的通知中“通过民主测评和组织考核，经局党委研究，同意提名邢某同志任延吉市房地产置业担保公司董事长、总经理、法定代表人。”。因此，被告人邢某所在公司为国有控股公司，被告人邢某属于国有事业单位委派到非国有公司的人员，符合贪污罪的主体。（三）关于其在单位还有其他应收款，要求司法会计鉴定的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人邢某占有属于公司的10万元，且长期隐瞒不予交出，符合贪污罪的构成，邢某与担保公司之间的应收款、应付款账目清楚，无需司法会计鉴定，故不予支持。
本院认为，被告人邢某身为国家工作人员，利用职务之便，非法占有公共财物，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。故对被告人邢某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邢某犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产20000元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期为2014年6月21日起至2024年6月20日止。
二、扣押在案的赃款2万元，返还给延吉市房地产置业担保有限公司。继续追缴剩余的违法所得，一并返还给延吉市房地产置业担保有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金英玉
人民陪审员 迟传英
人民陪审员 张恩慧
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 吴美君