宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0206刑再3号
原公诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人虞伟海，男，汉族，1967年11月6日出生于浙江省宁波市，小学文化，无业，住宁波市北仑区。因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2008年3月10日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，2010年10月28日被浙江省宁波市中级人民法院裁定减刑一年，2012年1月10日被宁波市中级人民法院裁定假释（假释考验期2012年1月12日至2014年8月13日止）。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕。2013年2月4日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，与前犯故意伤害罪、开设赌场罪尚未执行的有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元。现在浙江省乔司监狱服刑。
辩护人沈奇琛，浙江凡心律师事务所律师。
原审被告人池琼芳，女，汉族，1971年5月4日出生于浙江省宁波市，小学文化，无业，住宁波市北仑区。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕，2013年2月4日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
原审被告人陈晓东，男，汉族，1978年2月10日出生于黑龙江省哈尔滨市，小学文化，无业，住哈尔滨市延寿县。2008年3月10日因犯聚众斗殴罪、开设赌场罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二千元，2010年7月8日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕，2013年2月4日被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
原审被告人虞继海，男，汉族，1970年5月1日出生于浙江省宁波市，初中文化，无业，住宁波市北仑区。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月31日被刑事拘留，同年8月24日被依法逮捕，2012年9月26日被取保候审，2013年2月4日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。
原审被告人席静，女，汉族，1976年11月5日出生于浙江省宁波市，初中文化，无业，住宁波市北仑区。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年9月20日被抓获，次日被取保候审，2013年2月4日被本院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元。
宁波市北仑区人民检察院指控被告人虞伟海、池琼芳、陈晓东、虞继海、席静犯开设赌场罪一案，本院于2013年2月4日作出（2012）甬仑刑初字第1102号刑事判决，该判决已发生法律效力，交付执行。由于原判将原审被告人虞伟海经减刑裁定减去的一年刑期计入已执行的刑期，造成原审被告人虞伟海前犯故意伤害罪、开设赌场罪未执行完毕的刑期错误。2016年11月3日，本院作出（2016）浙0206刑监2号再审决定书，按照审判监督程序依法另行组成合议庭对本案进行再审。本院于2016年11月17日立案再审，依法组成合议庭，于2017年1月5日公开开庭审理了本案。宁波市北仑区人民检察院指派检察员章某出庭履行职务，原审被告人虞伟海及辩护人沈奇琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2012年4月中旬至6月初，被告人虞伟海、池琼芳在宁波市北仑区新碶街道嵩山路1126号棋牌室以赌“软牌九”方式开设赌场，招揽赌客。6月初至7月17日，黄某（另案处理）应邀加入该赌场，三人在本区新碶街道嵩山路1126号棋牌室、淮河路102号阿国饭店三楼包厢等地以赌“硬牌九”方式开设赌场。被告人虞伟海与黄某负责招揽赌场生意并管理赌场日常事务，被告人池琼芳负责在该赌场抽头。该赌场一般每天开二场，每场参赌人数十至二十余人不等，赌场抽头共非法获利人民币10万余元。2012年5月底起始，被告人虞继海受雇负责提供硬牌九、扑克牌等赌具，从中非法获利人民币约1万元；原审被告人陈晓东受雇负责望风，每天工资约人民币100元，从中非法获利人民币3000余元。2012年6月下旬起始，被告人席静将其经营的阿国饭店的三楼大包厢提供给虞伟海、池琼芳、黄某用作赌博场地，总共开了五六场，参赌人数累计二十余人，被告人席静从中非法获利人民币1000余元。
2012年7月17日，公安机关根据线索查获该赌场，当场抓获了被告人虞伟海、池琼芳、陈晓东，并扣押了涉案的赌资赌具。同年7月31日、9月20日公安机关分别将被告人虞继海、席静抓获到案。
上述事实，被告人虞伟海、池琼芳、陈晓东、虞继海、席静在原审法庭审理过程中均无异议。
原判认为:被告人虞伟海、池琼芳、陈晓东、虞继海、席静以牟利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，其中被告人虞伟海、池琼芳属情节严重，均应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人虞伟海在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚，另其在前罪假释考验期限内又犯新罪，依法应予撤销假释，并将前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚，实行数罪并罚，但其到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人池琼芳在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚，但其到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈晓东在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，但其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚，且其到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人虞继海、席静在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且能够如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。根据被告人池琼芳、虞继海、席静的犯罪情节和悔罪表现，可依法对其三人适用缓刑。违法所得，予以追缴。涉案的赌资、赌具予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决：一、撤销浙江省宁波市中级人民法院（2012）浙甬刑执字第143号刑事裁定对被告人虞伟海的假释;二、被告人虞伟海犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。与前犯故意伤害罪、开设赌场罪尚未执行的有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起到2017年11月16日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，已缴纳部分予以扣除）;三、被告人池琼芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）；四、被告人陈晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起到2013年11月16日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）；五、被告人虞继海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）；六、被告人席静犯开设赌场罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）；七、各被告人违法所得均予以追缴；扣押在案的赌资、赌具，予以没收。
再审查明的事实与原审一致。再审另查明，原审被告人虞伟海曾因犯故意伤害罪、开设赌场罪，本院于2008年3月10日作出（2008）甬仑刑初字第88号刑事判决，被判处有期徒刑八年，后原审被告人虞伟海在宁波市黄湖监狱服刑期间，2010年10月28日，浙江省宁波市中级人民法院作出（2010）浙甬刑执字第4130号刑事裁定，原审被告人虞伟海被裁定减刑一年。原审在对原审被告人虞伟海实行数罪并罚时，将原审被告人虞伟海经减刑裁定减去的一年刑期错误地计入已执行的刑期。
原公诉机关认为,原判在数罪并罚时将原审被告人虞伟海在前罪服刑期间被浙江省宁波市中级人民法院裁定减刑一年的刑期计入已执行的刑期，系适用法律错误，导致量刑不当，应依法纠正。
再审中，原审被告人虞伟海对原审认定的事定和再审查明的事实均无异议。
原审被告人虞伟海的辩护人提出希望根据原审被告人虞伟海在监狱中的表现，对原审被告人虞伟海减轻处罚。
本院认为：原审被告人虞伟海、池琼芳、陈晓东、虞继海、席静以牟利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，其中原审被告人虞伟海、池琼芳属情节严重，均应依法惩处。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人虞伟海在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚，其在前罪假释考验期限内又犯新罪，依法应予撤销假释，并将前罪没有执行的刑罚和新罪所判处的刑罚，实行数罪并罚，但原判在数罪并罚时将其在前罪服刑期间被浙江省宁波市中级人民法院裁定减刑一年的刑期计入已执行的刑期，系适用法律错误，导致量刑不当，应予纠正。原审被告人虞伟海到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人池琼芳在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚，但其到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人陈晓东在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，但其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚，且其到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。原审被告人虞继海、席静在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且能够如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。根据原审被告人池琼芳、虞继海、席静的犯罪情节和悔罪表现，可依法对其三人适用缓刑。违法所得，予以追缴。涉案的赌资、赌具予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十一条、第八十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条、经2011年《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》之规定，判决如下：
一、撤销本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第二项，即被告人虞伟海犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。与前犯故意伤害罪、开设赌场罪尚未执行的有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起到2017年11月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，已缴纳部分予以扣除）。
二、原审被告人虞伟海犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。与前犯故意伤害罪、开设赌场罪尚未执行的有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起到2018年7月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，已缴纳部分予以扣除）。
三、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第一项，即撤销浙江省宁波市中级人民法院（2012）浙甬刑执字第143号刑事裁定对被告人虞伟海的假释。
四、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第三项，即被告人池琼芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
五、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第四项，即被告人陈晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起到2013年11月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
六、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第五项，即被告人虞继海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
七、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第六项，即被告人席静犯开设赌场罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
八、维持本院(2012)甬仑刑初字第1102号刑事判决第七项，即各被告人违法所得均予以追缴；扣押在案的赌资、赌具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁士增
审 判 员 朱宗游
审 判 员 毛 蔚
二〇一七年一月五日
代书记员 乐贞桢