河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终3152号上诉人（原审被告）汤阴县神威合金塑料有限公司，住所地河南省汤阴县韩庄镇部落村。法定代表人：邢会敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：邢天贵，男，该公司员工。委托诉讼代理人：冯贺军，汤阴县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：卢国平，男，1962年6月18日出生，汉族，居民，住汤阴县。委托诉讼代理人：郭鹏，汤阴县法律援助中心律师。上诉人汤阴县神威合金塑料有限公司（以下简称神威公司）因与被上诉人卢国平追索劳动报酬纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2016）豫0523民初70号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。神威公司上诉请求：请求发回重审，或直接改判为驳回被上诉人（原审原告）的诉讼请求。事实与理由：1、被上诉人签名认可的2012年公司规章制度第二章第3条规定“业务人员的抽成额兑现方法：业务人员，清一笔抽一笔，不清不抽，啥时清啥时抽，在家人员同样执行此项制度和抽成比例”。第三章第8条规定“如出现当年已给业务人员结算工程抽成，第年出现工程回款额减少，公司应对其从新结算，多去少补。”第四章第10条规定“签订的工程项目合同，谁签单，谁负责收款，也是履行合同全过程的责任人还是安装至完工期间的协调人。”现被上诉人签订的鹤壁佳多公司工程尚有94万元工程款至今未收回，根据规章制度，被上诉人作为责任人，不但现在无权要销售提成款，且应与公司重新结算，多去少补，把已领走的提成款交回公司。被上诉人与其他股东共同签名认可的2013年公司规章制度也与2012年的一样，被上诉人现在还无权要销售提成款。2、2010年3月1日的补充规定第9条规定“业务人员的工程额抽成和股东的利润抽成虽已年底计算到每人名下，并有的已支付给了本人，但出现呆账等情况，少回收的工程额从新算帐，多去少补。”2010年8月11日的补充规定第六条规定“以2010年8月11日开始，签订的合同赔款或形成的呆账款，由原来个人赔30%变成个人全额全赔，公司不承担任何经济责任”。现被上诉人签订的合同尚有94万元未要回，被上诉人应依约定全额全赔，其当然没有要提成款的权利。3、根据2012、2013两年的规章制度的第四章第7条，均约定先偿还欠款后再支付抽成款，现公司财务已通过核帐，尚有外欠款，别说被上诉人无权要提成款，就是被上诉人有权要提成款，也应在公司还清外欠款后，再支付提成款，公司庭审时提交了外欠帐证明，原告若认为不实可以申请审计，因为公司已完成举证责任，但原审法院却认为外欠帐证明系公司单方陈述，不足为证，显系原判错误适用举证责任，致认定事实不清，判决错误。卢国平辩称，1、上诉人的规章制度于法无据，作为业务员有根据工作取得报酬的权利，规章规定把公司风险转给员工，不符合法律规定。2、被上诉人主张的提成是已经要回货款应得的报酬。3、2013年8月1日，上诉人向债务人发函，取消被上诉人业务员的资格，该业务不再由被上诉人负责，对余款94万元不负有责任，这94万元被上诉人也没有提成。请求维持原判。卢国平向一审法院起诉请求：1、被告偿还原告借款10000元及利息；2、被告给付原告销售提成款221955元；3、被告退还原告股金80000元。一审法院认定事实：原告于2007至2013年期间在被告神威公司工作，从事销售被告生产的彩钢瓦业务。2007年5月1日，原告卢国平、邢会敏等5人以神威合金塑料有限公司彩钢分厂股东的名义签订合伙经营合同书，合同书约定，股东比例为卢国平20%、邢天贵20%，邢会敏20%入股，入股的股东按出资的比例分所产生的利润，同时也按股东的出资比例承担企业亏损。股东入股后，未经股东大会多数股东同意，股东出资的股金不准本人取回，同时未经股东大会同意，中途不增股。股东入股的股金不付利息。2007年5月5日，5月29日，7月6日，2008年7月2日，2009年1月1日、被告分五次收取原告塑钢瓦车间股金10000元、5000元、15000元、20000元。2011年12月16日，原告自愿将入股股金8万元中的3万元转让给卢雨，2013年1月1日，被告的会计邢玉娟向原告出具单据，单据载明借款1万元整。庭审中，原告认可该笔借款为原告向被告交付的股金。2011年1月11日，被告的会计邢玉娟向原告出具单据，单据载明：今证明神威彩钢厂欠卢国平抽成221955元。被告对出具的欠据予以认可，并认可神威彩钢厂是其公司的下属机构，不具有法人资格。但被告认为原告为被告公司的股东之一，应受公司规章制度的管理，根据被告2012年、2013年的规章制度第四章第七条的规定，公司当年的应收账款及工程款，应先用于偿还公司借款，其次才能支付股东抽成款、材料款、股金款。同时被告提交其公司出具的应收账款的书面证明及原告卢国平2007年至2013年在神威彩钢厂分配情况，证明被告未收回鹤壁佳多公司的工程款94万元及原告于2007年至2013年工资和业务抽成额。庭审中被告陈述原告在此时间段内的抽成款为556568.9元，已领取30余万元，下欠抽成款20余万元。诉讼过程中原告撤回要求被告偿还原告借款10000元及利息和要求被告退还原告股金80000元的诉讼请求。上述事实，有原告提供的被告向其出具的欠款单据，被告提供的合伙经营合同书、股金情况、申请书、2012规章制度、2013规章制度、补充规定、卢国平的分配情况、归还借款及原、被告的陈述证实。所有证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的根据。一审法院认为，原告提交2011年1月11日的单据，该单据的内容显示，神威彩钢厂欠原告抽成款的数额，虽未加盖公章，但被告庭审中认可其欠原告抽成款221955元的事实，对此予以认定。但被告辩称根据被告公司内部规定，应先偿还外欠款后再支付抽成款的主张，因被告提供的其公司应收账款的书面证明，系被告单方陈述或说明，不足以证明其公司存在外欠款及其数额，且被告提交的2007年至2013年工资和业务抽成额及庭审陈述可以显示，原告在此期间已领取部分抽成款，被告的抗辩理由不足，故对其此主张不予采纳。原告要求撤回被告偿还原告借款10000元及利息和要求被告退还原告股金80000元的诉讼请求属自行处分自己诉权，予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：被告汤阴县神威合金塑料有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告卢国平抽成款共计人民币221955元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4629元，由被告汤阴县神威合金塑料有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，上诉人神威公司的会计向被上诉人卢国平出具单据，证明神威彩钢厂欠卢国平抽成款221955元，神威公司对出具的欠据予以认可，因神威彩钢厂是该公司的下属机构，不具有法人资格及经营资格，故神威公司应当承担给付责任。神威公司上诉称被上诉人作为公司业务人员，应受公司规章制度的管理，在销售款没有收回之前不能抽成，应先偿还外欠款再支付抽成款，但被上诉人卢国平辩称221955元提成款所对应的销售款均已收回，神威公司作为账目管理人应当对自己的主张承担证明责任，神威公司不能提供证据证明221955元提成款所对应的销售款没有收回及外欠款，且在此期间卢国平已领取部分抽成款，故神威公司应当承担举证不能的责任。神威公司上诉称举证责任已经完成，理由不足，本院不予支持。卢国平主张的221955元抽成款应为劳动报酬，本案为追索劳动报酬纠纷，应当适用劳动法的有关规定。综上所述，神威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，但判决结果正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4629元，由汤阴县神威合金塑料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  付文华审判员  彭立辉审判员  朱志伟二〇一六年十一月九日书记员  宋 涛