湖北省随州市曾都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂曾都民初字第02513号
原告湖北聚兴建设有限公司（以下简称“聚兴公司”）。住所地：随州市曾都区汉东路**号。
法定代表人吴治冕，董事长。
委托代理人钟于祥。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
委托代理人何少俊，湖北天赋律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告武汉市江夏区顺达轴承有限公司（以下简称“顺达轴承公司”）。住所地：武汉市江夏区郑店街同兴村。
法定代表人张峰，董事长。
委托代理人吴华强、苏长金，随州市曾都区法律援助中心律师。代理权限：参加诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，调解、和解。
原告聚兴公司与被告顺达轴承公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告聚兴公司的委托代理人钟于祥、何少俊，被告顺达轴承公司的委托代理人吴华强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月30日，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，合同约定：由原告为被告建设车间、办公楼，建筑总面积为47988平方米，合同价款暂定为4000万元，工程计价按2008年《湖北省建筑、装饰、安装、市政、土石方工程消耗量定额及统一基价表》，人工费调整参照鄂建（2012）85号文件办理，材料价格参照武汉市建筑工程价格信息调差，以施工当期的信息价为准，工程量据实结算，总造价税前下浮5%后计取税金为总计算价；原告垫资，被告不预付工�款，被告在四栋厂房完工满三个月后一周内支付工程款500万元，满四个月后一周内支付工程款500万元，满五个月一周内支付至厂房结算款的97%。发包方若未能按合同约定支付工程款每拖延一天，按结算总价款的每日1.5‰支付违约金；若拖延两个月后，承包方有权对现有的房产及土地依法进行拍卖。合同签订后，原告依约为被告建设，2015年3月7日，原告完成了1-4号厂房的施工。2015年3月7日，被告作为甲方，原告作为乙方，武汉福鑫天能消防设备有限公司作为丙方，三方签订了《协议书》，其主要内容为：“乙方为甲方建设的1-4号四栋厂房现已完工，局部未到位部分在2015年4月15日前全部完工，为提高资产利用率，甲方欲将1-4号厂房租赁给丙方。自协议签订之日起视为1-4号厂房完工，乙方应于4月15日前将其所完工部分达到验收标准，并积极配合在4月底前将四栋厂房�防等其他相关验收资料交付甲方，甲方应按照与乙方签订的建筑工程施工合同约定的付款时间支付工程款，第一笔款在2015年7月6日前支付500万元；第二笔款在2015年8月6日前支付500万元，乙方办理交付手续；第三笔款在2015年9月6日前支付到4栋厂房总工程款的97%……”。该协议签订后，被告却没有按合同约定支付工程款。后经原告多次催要工程款，并要求进行工程结算。原、被告又于2015年7月25日签订了《补充合同书》，再次承诺付款时间，但被告仍不按承诺按时付款。在原告的再三催促下，原、被告双方于2015年9月30日对已建好的四栋厂房进行总工程款结算，双方确认1-4号四栋厂房工程总造价为19888272.98元（不包含消防工程），但被告至今未向原告支付工程款。请求依法判令被告支付1-4号厂房工程款19888272.82元，并依合同约定按结算的总价款每天1.5‰支付违约金，并判令原告在被告所欠工程款19888272.82元范围内对依法处置此厂房时享有优先受偿权，诉讼费由被告负担。
被告口头辩称，原告所诉属实，未支付原告工程款是因为在银行未贷到款，现无力支付。原告要求我支付的违约金，显然过高，要求依法裁决。
经审理查明，随州市兴一建筑有限公司于2015年4月29日变更为湖北聚兴建设有限公司。2013年12月30日，原告承接了被告位于武汉市江夏区郑店街黄金工业园车间、办公楼建设工程，建筑总面积为47988㎡。双方签订了《湖北省建设工程施工合同》，合同约定：此工程开工日期为2014年元月20日，竣工日期2014年9月30日，合同价款（暂定）肆仟万元整。工程量和计价：按2008年《湖北省建筑、装饰、安装、市政、土石方工程消耗量定额及统一基价表》和相应费用定额，定额人工费调整参照武汉地区（鄂建文（2012）85号文）。材料价格参照武汉市建筑工程价格信息调差以施工当期的信息价为准。完成的工程量据实结算，总造价税前下浮5%后计取税金为总结算价；无预付款。双方约定工程进度和工程款支付的具体时间和金额为：1、四栋厂房完工满三个月后一周内支付工程款500万元整；2、四栋厂房完工满四个月后一周内支付工程款500万元整；3、四栋厂房完工满五个月一周内支付厂房结算款的97%；4、办公楼完工竣工验收后，满五个月后一周内支付所有工程总结算款的97%；5、质保金3%，满二年后一周内无质量问题一次性付清。结算的程序和时限：工程完工乙方报结算给甲方，满两个月后三天内发包方必须确定结算总价，否则视同发包方认可承包方递交的结算总价金额。补充条款：1、工程完工交付之日起十日内发包方需组织验收，若无异议则视为合格；2、工程竣工后两个月内需办理完相关手续；3、若因发包方或因政策性等不能使该项目顺利完工，则由发包方承担合同金额每天1.5‰的损失支付给承包方，若停工超过两个月后，承包方有权对现有的房产及土地依法处理；4、若发包方未能按合同约定支付工程款，每拖延一天，按结算总价款的每天1.5‰支付违约金，若拖延超两个月后，承包方有权对现有的房产及土地进行依法拍卖。合同签订后，由于被告尚未完善建设施工前期资料手续，导致原告不能按合同约定如期施工。2014年6月4日，原告才对该工程正式施工。在原告施工过程中，因结构设计须作重大变动，原告因等待设计公司给出的变更通知及变更图纸且具有法律效力的正规蓝图，造成原告施工停滞，致使原告所承建的1-4号四栋厂房于2015年4月15日全部完工。该厂房完工后并于2015年3月7日，被告作为甲方，原告作为乙方，武汉福鑫�能消防设备有限公司作为丙方，三方签订了《协议书》，该合同主要内容为“乙方为甲方建设的1-4号四栋厂房现已完工，局部未到位部分在2015年4月15日前全部完工，为提高资产利用率，甲方欲将1-4号厂房租赁给丙方，经三方友好协商达成如下协议：一、自协议签订之日起视为1-4号厂房完工，乙方应于4月15日前将其所有部分完工达到验收标准，并积极配合在4月底前将四栋厂房消防等其他相关资料交付甲方，但该资料的交付情况不影响甲方在规定日期对第一期工程款的支付。甲方应按照与乙方签订的建设工程施工合同约定的付款时间支付工程款，第一笔款在2015年7月6日前支付500万元；第二笔款在2015年8月6日前支付500万元，乙方办理交付手续；第三笔款在2015年9月6日前支付到四栋厂房总工程款的97%。二、如甲方未按合同约定支付工程款，则丙方直接与乙方签订租赁�同，租金直接支付给乙方，丙方租金作为甲方违约金支付给乙方，若租金超过违约金的部分冲抵工程款……”。2015年6月1日，原告为乙方，被告为甲方，双方又签订了一份《补充协议》，其主要内容为“乙方为甲方建设的1-4号厂房在2015年3月17日已全部完工，并且全部交付甲方发租给武汉福鑫消防设备有限公司，由于甲方自行发包的地坪、屋面防水、门窗工程及卫生间回填防水等分项工程一直无法完成，经甲方多次要求为了尽快将1-4号厂房竣工验收便于甲方后期融资，双方达成以下协议：甲方自行发包的没有完成及完成质量不合格部位的整改，全部交由乙方完成，结算标准及付款方式与主合同相同，具体事宜如下：1、因甲方发包的施工队伍不专业，致使3-4号车间屋面找坡不符合要求，现由乙方重新施工，完成屋面找坡及屋面的SBS防水工程的施工（具体工程量的确定，施工流程及施工工艺做法详见附件）。2、甲方自行发包遗留的3-4号车间四个楼梯间楼梯踏步及转步台的结面收光现全部由乙方完成施工。3、甲方自行发包遗留的3-4号车间所有卫生间的防水及回填现全部由乙方完成施工。4、由于甲方发包班组人员施工过程中将乙方已做好的楼梯栏杆造成损坏，并遗留多处楼梯间地坪混凝土需要清理及女儿墙四周墙面人工开凿泛水凹槽，均须返修返工后再重新施工，该额外返修费用共计7000元由甲方自行承担，并须于2015年5月30日前先将该额外返修款项付给乙方。以上所有没完成的工程均是由甲方单独对外发包项目，甲方不得以此对1-4号厂房竣工交付提出异议，不得影响甲方对乙方约定的后期工程款支付。若因甲方自行发包完成的分项施工质量不符合验收标准而对后期验收造成任何影响均与乙方无关，一切责任后果由甲方自行承担”�2015年7月6日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方又签订了《补充合同书》，对工程款的支付时间等又进行了约定，该《补充合同书》的主要内容为“……为了便于甲方融资，尽快支付乙方工程款，双方达成如下补充合同：一、乙方在本合同签订前已经完成了2015年6月1日《补充协议》约定的全部施工。二、乙方已经于2015年7月24日将2015年6月1日《补充协议》约定的工程量在内全部的1-4号厂房结算报给甲方，甲方必须在2015年8月20日前完成结算确认，否则，视为甲方已经认可乙方叁仟零柒拾伍万陆仟壹佰捌拾肆元捌角肆分的结算总价。三、甲方保证在2015年8月16日向乙方支付500万元工程款（如果甲方不能全部到位，保证最低支付200万；剩余300万甲方提供用武汉市江夏区顺达轴承有限公司百分之五十一的股权作为抵押物，由乙方担保进行融资，融资费用由甲方承担）。2015�9月6日前向乙方支付500万元工程款（若甲方提供土地证、房产证作为抵押物，乙方可以配合甲方进行融资）。在2015年11月6日前支付到1-4号四栋厂房总工程款的97%……。四、甲方协助按2015年3月7日三方《协议书》第二条约定，由乙方直接与武汉福鑫天能消防设备有限公司签订租赁合同，租金作为甲方违约金直接支付给乙方，超出违约金的部分冲抵工程款”。该合同签订后，被告仍未按期支付原告的工程款。2015年9月30日，原、被告双方对原告已完工的1-4号厂房进行了工程结算，确认“顺达轴承加工制造基地（1#-4#车间）建筑面积为21352.88㎡，结算总额为：19888272.98元，不包含消防部分工程”。工程结算后，被告仍未支付原告的工程款。为此，原告于2015年11月9日诉至本院。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人不能达成调解协议。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原、被告双方在协商一致的基础上自愿签订了《建设工程施工合同》，约定了双方的权利和义务，该合同内容不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。合同签订后，被告不能依约履行合同义务，在原告办理施工许可证时，被告不能提供前期资料文件等手续，致使原告不能及时办理施工许可证，造成原告不能按期施工。由于被告对其中部分工程发包给他人施工，其施工质量不符合要求，在原告具体施工过程中，须对被告发包施工的工程进行返工，并重新施工，导致施工缓慢，甚至停工，给原告造成了一定的经济损失。2015年3月17日，原告所承建的1-4号厂房正式完工并交付给被告，并由被告发租给武汉福鑫天能消防设备有限公司，原告在向被告交付此厂房时，被告对工程质量未提出异议。在该厂房交付之前于2015年3月7日，由原、被告及承租方武汉福鑫天能消防设备有限公司三方签订了《协议书》，在该协议书中约定了被告向原告支付工程款的时间和金额，但被告未按约定支付工程款。此后于2015年6月1日，同年7月25日，原、被告双方又分别签订《补充协议》和《补充合同》，再次约定被告支付原告工程款的时间、数额和方式，但被告仍未向原告支付工程款，在原告多次催促下仅于2015年9月30日完成原告所建工程1-4号厂房工程结算，双方确认的工程款总额为：19888272.98元。此次结算后，被告仍不支付原告的工程款。综上所述，原、被告双方多次协商并签订了多份协议书，而被告一直不履行合同义务，构成违约，给原告造成了较大的经济损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或赔偿损失等违约�任。”第一百零八条规定：“当事人一方，明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前要求其承担违约责任。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法”。据此，被告不履行合同义务的违约行为，不仅依法应当承担支付原告工程款的民事责任，而且还应当承担违约责任。在原、被告所签订的合同中，已明确规定：“若发包方未能按合同约定支付工程每拖延一天，按结算总价款的每天1.5‰支付违约金”。原、被告双方对违约金的约定虽然过高，但根据原告垫付此工程款所造成的实际损失及被告的违约程度，被告应向原告支付的违约金的数额，酌定为原、被告双方结算确认的工程总价款19888272.98元的25%即款4972068.25元为宜，对其超过部分本院不予支持。在原、被告所签订的《建设工程施工合同》中已约定预留工程款总额的3%即款596648.19元为质量保证金，此款应在被告应付的工程款中予以扣减，按合同约定两年内此工程若无质量问题，应由被告予以返还，但在本案中不予处理。故被告应向原告应付工程款为19291624.79元。原告诉请优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、被告武汉市江夏区顺达轴承有限公司支付原告湖北聚兴建设有限公司工程款总额19888272.98元的97%即款19291624.79元（已扣减质量保证金596648.19元）。
二、被告武汉市江夏区顺达轴承有限公司支付原告湖北聚兴建设有限公司违约金4972068.25元。
三、原告湖北聚兴建设有限公司对被告武汉市江夏区顺达轴承有限公司的位于武汉市江夏区郑店街黄金工业园1#、2#、3#、4#厂房依法处置变现的价款中优先受偿款19888272.98元。
上述一、二项，于判决生效之日起十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费141129元、诉讼保全费5000元，共计146129元由被告武汉市江夏区顺达轴承有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。
上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省随州市中级人民法院，开户银行：农业银行随州市分行开发区支行，账号：17×××90。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨友元
人民陪审员 冯光学
人民陪审员 郭洪光
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 周宗申