吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第634号
上诉人（原审被告）：王凤阳，男，1960年9月10日生，汉族，农民，住吉林市丰满区。
委托代理人：邵驿涵，吉林市丰满区启航法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：刘利剑，男，1976年4月27日生，汉族，司机，住吉林市丰满区。
委托代理人：刘新华。
上诉人王凤阳因健康权纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2014）丰民一初字第114号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王凤阳及委托代理人邵驿涵，被上诉人刘利剑及委托代理人刘新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘利剑在原审时诉称：2014年10月12日7时许，我与王凤阳在孟家村四社路上相遇，双方因取土问题发生争执并口角，王凤阳用果树剪子将我头部、腿部等多处打伤，经法医鉴定构成轻微伤。为此，王凤阳被处以治安拘留七日及罚款200元的行政处罚。我因伤住院5天，出院后休息2周。我因此产生医疗费、误工费等各项损失共计7903.12元。对于我损失王凤阳至今未予补偿，现起诉至人民法院，请求判令：1.王凤阳支付我各项人身损害赔偿金共计7903.12元（其中医疗费4229.31元；护理费5天×108.59元=542.95元；住院伙食补助费5天×100元=500元；误工费19天×127.94元=2430.86元；交通费200元）；2.诉讼费由王凤阳承担。
王凤阳在原审时辩称：2014年10月12日早7时许，我正在葡萄园里修剪葡萄，看到有两辆拉沙石的车向原孟家苑驶去，后来又看见刘利剑拉着钩机到现场。于是我过去问刘利剑这里的沙土是不是他挖走的，他说：“是我挖的，咋地吧！”，我说这是我花钱平整的。还没等我说完，他就挑衅说：“你平的就是你的，那我明天开着钩机平推，推过的地方都是我的了。”我说：“你家把整个哑巴岭都霸占了，还在路上安上铁大门，不让村民进山采山菜，还放狗咬坏好几个人。”当时刘利剑就恼羞成怒，飞起一脚正踢到我的下体处，我就过去追刘利剑，刘利剑往车那跑，拿起一块水泥块向我脑袋砸来，我抢下水泥块，刘利剑又连忙跑到车后去捡石头，我随手拿起一块石头向原告打去，正打在他头上，这时他也摸到一块石头，没等他打我，我又用一块石头把他打倒，我朝刘利剑跑过去，他用脚踢我下体，这时我就用果树剪子打他的小腿。后来，我爱人来了，并喊来了两个司机把我们拉开了。为此，我被拘留了7天，还被罚款200元。等我被放出来，我家四大箱葡萄都冻了。我认为刘利剑是因为此前村里选举时我没选他父亲刘新华，他们故意到我平整出来的地里挖土，因为我没选刘新华，他们之前也多次对我使坏，给我和我妻子造成很大精神压力。因此，我不同意对刘利剑进行赔偿。再者，是他先打的我，我属于正当防卫。
原审判决认定：刘利剑与王凤阳均在吉林市丰满区江南乡孟家村居住。2014年10月12日7时许，在孟家村四社上山路上，王凤阳因刘利剑将其回填土坑内的土挖走，与刘利剑发生争吵，争吵过程中王凤阳将刘利剑手中持有的面包、牛奶打落在地，继而刘利剑用脚踢了王凤阳，王凤阳冲上前欲与刘利剑厮打，刘利剑向后跑闪，双方在追打过错中，相互向对方扔石块，王凤阳未被刘利剑石块击中，刘利剑却被王凤阳所扔石块击中，并躺倒在地，王凤阳冲向前用果树剪子击打刘利剑，在此过程中，刘利剑用脚踢打王凤阳，王凤阳用所持果树剪子将刘利剑头部、腿部打伤。刘利剑伤情经法医鉴定为轻微伤。当天，刘利剑因伤到吉林医药学院附属医院住院治疗5天，并于2014年10月17日出院，住院期间二级护理5天，发生门诊医疗费260.93元，住院医疗费3132.87元，药费260元。另刘利剑为作法医鉴定，支付鉴定费400元，照相费175元。2014年10月30日，吉林市公安局丰满分局对王凤阳给予行政拘留十五日并处罚款200元的行政处罚。另查明，刘利剑系非农业户口，以出租钩机为职业。
原审判决认为：王凤阳的行为侵犯了刘利剑的合法权益，应对其殴打刘利剑的行为承担相应的过错责任。刘利剑对损害后果的发生也存在过错，故可以减轻被告的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。王凤阳用果树剪子殴打刘利剑致其受伤入院治疗的事实有行政机关的行政处罚决定书予以认定，且王凤阳本人也对殴打刘利剑的事实予以自认。王凤阳的行为已侵害了刘利剑的合法权益，应对其殴打刘利剑的行为承担相应的过错责任。而刘利剑将王凤阳回填的土挖走是引发双方打架的原因，且在双方打架过程中，刘利剑自认也有踢踹王凤阳的行为。故刘利剑本人也存在相应的过错。因此，本院认为对刘利剑的损害后果，王凤阳应承担70%的赔偿责任。刘利剑各项损失的具体数额如下：1.医疗费，刘利剑住院期间支付门诊医疗费260.93元，住院医疗费3132.87元，药费260元，合计3653.8元，应予支持。2.刘利剑共住院5天，故住院期间伙食补助费为500元（100×5）。3.误工费，刘利剑主张其应按租赁和商业服务行业标准计算，且提供了相关证据，王凤阳又予以认可，故刘利剑误工费应按租赁和商业服务行业标准计算。刘利剑住院5天，出院医嘱休息两周，故其误工费为2430.86元（127.94×19）。4.护理费，刘利剑提供的护理证明证实原告二级护理5天，故其护理费为542.95元（108.59×5）。5.交通费，因法律规定仅支持入院、出院的相关公共交通的费用，故刘利剑诉请的交通费，本院认为支持50元为宜；6.鉴定费、照相费，该两项费用合计575元，因均系为进行法医鉴定的支出，本院予以支持。以上各项费用合计7752.61元，本院对该费用的70%，即5426.83元，予以支持。
原审判决主文：一、王凤阳赔偿刘利剑医疗费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、照相费，合计5426.83元，于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由被告王凤阳负担。
原审判决后，上诉人王凤阳不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法驳回刘利剑诉讼请求，案件受理费由刘利剑承担。其主要上诉理由为：原审认定我承担70%赔偿责任属认定事实错误，我在自己家葡萄园剪枝时，看到刘利剑在我受雇看管张海波家偏坡地里用钩机挖回填土，我对该地有看管及维护权利。但刘利剑在该地强行大面积取土（长30米、宽20米、深2米），导致该地松树苗损毁，我的行为是为维护自己合法权益制止刘利剑的不法行为，事情起因是他造成的。刘利剑应当承担侵权责任，我已经在雇主的授权下替雇主对土地进行回填、平整，种植树苗，预付了1万多元费用，我的行为是维权行为，不是侵权。刘利剑的行为才是侵权行为。
被上诉人刘利剑辩称：1.一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；2.王凤阳称受雇看管张海波家偏坡地，但我村并没有对其他人转让该地，该地为村集体土地，也是公用黄沙场。3.王凤阳无证据证明我用钩机侵害偏坡地的回填土，也无证据证明该地有回填土，案发当时钩机还在托板车上没有落地，根本无法侵害其利益。4.取土面积也不是王凤阳说那么大。5.我之前取土的地方不是人工栽培树苗而是自然生长的。6.我当时正在吃面包，钩机也没有干活，挖土是案发一个月前的事，不是案发当时，当时是王凤阳先打我的，其不属于防卫。
在本院审理本案过程中，上诉人王凤阳向本院提交如下六份证据：
证据1.证人刘树文出庭证实，2014年夏天，其在王凤阳家后山为王凤阳倒了一天土，是将土倒到王凤阳家玉米地和院子里，该地原来就是一个土包，长满草。
证据2.证人郭志强出庭证实，2013年王凤阳雇佣其车在孟家干了三天活，有一个场地高低不平，其用钩机帮王凤阳钩高地平低地，干活的地方在一个山边左边有一个水库。
证据3.土地转让协议复印件一份，证明本案案发时土地由张海波承包，土地位置、面积、数额、转让时间，转让位置在孟家村四队。
证据4.照片一张，证明案发当时王凤阳的腿被刘利剑所扔的第二块石头砸伤。
证据5.丰满乡政府责令停建整改通知书一份，证明被上诉人在出院休息期间仍在开钩机干活。
证据6.照片20张，证明被刘利剑挖走土的坑的深度、宽度、长度，以及树苗被损坏的照片。
经质证，刘利剑对证据1、2均无异议；证据3为复印件，对真实性有异议，无法与原本核对，不应作为证据使用；证据4照片无法证明本案事实；证据5的处罚决定处罚的是刘新华，与刘利剑无关；证据6从照片中无法看出坑的深度、宽度、长度。本院认为，两名证人均说不清其挖土具体地点，且王凤阳亦承认案发当天刘利剑并未在其看管土地取土，故证据1、2及证据6与本案无关，不予采信。王凤阳提供的证据3为复印件，无法与原件核对，亦不予采信。王凤阳提供的证据4从照片中无法判断受伤的人是谁，也无法判断受伤形成原因及时间，故对该证据不予采信。王凤阳提供的证据5系对刘新华处罚决定，与本案无关，不予采信。
被上诉人刘利剑为证明其主张向本院提交照片19张，证明案发地点堆放了陈土，根据2米的钢尺可以判断坑的长宽高。经质证，王凤阳认为该证据与事实不符，照片显示都是边角位置，照片不全面。本院认为，案发当天刘利剑并未在王凤阳看管土地取土，该证据与本案无关，不予采信。
本院经审理查明的事实与原审判决认定事实无异。
本院认为：因公安机关已经以殴打他人为由对王凤阳作出了处罚决定，该决定书已经确认王凤阳与刘利剑发生口角，后王凤阳用其手中的果树剪子将刘利剑头部、腿部打伤。王凤阳对该决定书并未申请复议。现王凤阳亦承认在案发当天自己用石头打到了刘利剑头部，并用果树剪子将刘利剑头部、腿部打伤的事实。虽王凤阳主张是刘利剑先动手打的，并用石头将其腿部打伤，但其未能提供相关证据予以证明。关于王凤阳提出是刘利剑先在其看管的偏坡地上取土，其属于正当维权的主张，因案发当天刘利剑并未在该地取土，即使取土，王凤阳也应通过正当途径解决纠纷，而不是与刘利剑进行厮打，且原审已经考虑案件起因，及刘利剑对王凤阳有扔石块及踢打的情节减轻了30%的责任，故原审结合庭审调查及公安机关处罚决定书认定王凤阳对刘利剑的伤情应当承担主要责任，即70%的赔偿责任并无不当。综上，王凤阳的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由王凤阳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 英
审 判 员 孙 伟
代理审判员 付婷婷
二〇一五年七月六日
代理书记员 姜 雪