上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）沪01刑终348号
原公诉机关上海市松江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）自报周碎平，男，1968年10月6日出生于浙江省永嘉县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地浙江省永嘉县；2016年10月因犯赌博罪被判处拘役5个月，并处罚金人民币5,000元；因本案于2017年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕；现羁押于上海市松江区看守所。
辩护人苗金萍，上海市银星律师事务所律师，由上海市法律援助中心指派。
上诉人（原审被告人）自报黄秀娟，女，1992年5月2日出生于安徽省泾县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地安徽省泾县；因本案于2017年8月4日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕；现羁押于上海市青浦区看守所。
原审被告人自报曾远明，男，1978年11月8日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省抚州市临川区；因本案于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕；现羁押于上海市松江区看守所。
原审被告人自报蔡沈娟，女，1979年1月14日出生于浙江省景宁畲族自治县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地浙江省景宁畲族自治县；因本案于2017年8月12日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕；现羁押于上海市青浦区看守所。
原审被告人自报任建卫，男，1984年5月1日出生于陕西省凤翔县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省凤翔县；因本案于2017年8月15日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕；现羁押于上海市松江区看守所。
原审被告人自报杨昌燕，女，1987年3月30日出生于云南省盈江县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省德宏傣族景颇族自治州盈江县；因本案于2017年10月8日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕；现羁押于上海市青浦区看守所。
上海市松江区人民法院审理上海市松江区人民检察院指控原审被告人周碎平、曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕犯开设赌场罪一案，于二○一七年十二月二十二日作出（2017）沪0117刑初1937号刑事判决。原审被告人周碎平、黄秀娟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月21日公开开庭审理了本案，上海市人民检察院第一分院指派检察员顾琳娜出庭履行职务，上诉人（原审被告人）周碎平及辩护人苗金萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2017年7月初，由被告人曾远明提供资金，何某1（另案处理）提供场地和资金，被告人周碎平招募赌客并负责赌场日常运营管理，三人在上海市松江区XX镇XX路XX号XX楼筹备开设百家乐赌场并约定分成，后分别招募工作人员。同年7月6日，上述百家乐赌场开始营业供他人进行赌博活动，至案发该赌场涉案赌资达人民币50余万元。被告人蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕等人先后受雇至赌场工作。其中，被告人蔡沈娟系巡场，被告人任建卫、黄秀娟、杨昌燕系荷官，负责赌桌发牌配码。另，黄某、张某、高某、税某、赵某、杨某（均另案处理）等人先后受雇至赌场担任收银、监台、保安等。
2017年7月21日、7月24日、8月11日、8月15日、8月4日、10月8日，被告人周碎平、曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕分别被公安机关抓获。
上述事实，有证人何某1、何某2、黄某、张某、高某、税某、赵某、杨某、周某1、胡某、蒋某、陆某、周某2、雷某的证言，辨认笔录，协助查询财产通知书，客户交易明细单，涉案POS机流水单，现场照片，赌具照片，视频截图，检查笔录，调取证据通知书，调取证据清单，刑事判决书，公安机关出具的案发抓获经过、常住人口基本信息等证据证明，被告人曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
原审法院认为，被告人周碎平、曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人周碎平、曾远明在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕到案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。被告人曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕能自愿认罪，酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条的规定，判决：一、被告人周碎平犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人曾远明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人蔡沈娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人任建卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。五、被告人黄秀娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人杨昌燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。七、扣押在案的赌具等，予以没收。
周碎平及辩护人认为周碎平只是负责带客人到赌场，并未进行投资，也不是赌场股东，不应被认定为主犯，原判量刑过重。
黄秀娟上诉认为原判对其以开设赌场罪判处有期徒刑九个月不当。
本院审理过程中，黄秀娟申请撤回上诉。
上海市人民检察院第一分院的出庭意见为：原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，且诉讼程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，建议二审准许上诉人黄秀娟撤回上诉，驳回上诉人周碎平上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原判所列举的认定周碎平、曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕犯开设赌场罪的证据均经原审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实。原判认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，上诉人周碎平、黄秀娟，原审被告人曾远明、蔡沈娟、任建卫、杨昌燕开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，原判定性正确。针对周碎平及辩护人认为周碎平只是负责带客人到赌场，并未进行投资，也不是赌场股东，不应被认定为主犯的上诉理由及辩护意见，本案查证属实的证据表明，涉案百家乐赌场系由周碎平、何某1、曾远明共同商议策划开设并约定合作方式及分成比例，其后，周碎平还为赌场招聘工作人员，管理、指导赌场的日常经营活动及人员工作安排，根据周碎平在本案中的作用，不能认定其为从犯。上诉人周碎平的相关上诉理由及辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。原判根据周碎平、曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕犯开设赌场罪的事实、性质、情节及社会危害程度，并考虑到周碎平、曾远明系主犯，蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕系从犯，曾远明、蔡沈娟、任建卫、黄秀娟、杨昌燕到案后能如实供述自己的犯罪事实，且能自愿认罪等因素，所作量刑并无不当，审判程序合法。周碎平及辩护人认为原判量刑过重的上诉理由及辩护意见本院不予采纳。检察机关建议准许上诉人黄秀娟撤回上诉，驳回上诉人周碎平上诉，维持原判的出庭意见正确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定裁定如下：
一、准许上诉人黄秀娟撤回上诉。
二、驳回上诉人周碎平上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马燕燕
审判员 王晓越
审判员 陈 兵
二〇一八年四月二十日
书记员 吕曌清
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……二、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。