云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民三终字第649号
上诉人（原审被告）昆明东川众誉矿业有限责任公司（以下简称“众誉公司”）
住所：东川区因民镇小新村。
法定代表人任开明，总经理。
诉讼代理人王欣桦，云南太乙律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）张滔，男，1986年6月5日出生，回族，云南省昭通市人。
诉讼代理人陆开福，云南大韬律师事务所昭通分所律师，特别授权代理。
上诉人众誉公司因与被上诉人张滔提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市东川区人民法院（2014）东民初字第464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月23日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审情况：
一审法院经审理确认事实如下：2013年3月22日，张滔在众誉矿业公司享有采矿权的位于昆明市东川区因民镇六号洞矿洞内从事运输矿石工作时被洞顶落石砸伤，于2013年3月24日被送往中国人民解放军昆明总医院住院治疗。住院期间原告使用的姓名为“马关毅”。张滔连续五次住出院，最后于2013年7月8日出院，共计住院102天。医院诊断证明原告伤情为：1、脊髓损伤（马尾综合征）；2、腰4椎体爆裂性骨折并滑脱；3、腰3、4椎体附件骨折；4、多处软组织挫伤。住院期间发生的医疗费84539.04元已由他人支付。2013年10月23日，云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心对原告的伤情作出鉴定意见：1、张滔之损伤属二级伤残，属大部分护理依赖；2、张滔之医疗依赖费评估为每年9000元，后续治疗费评估为12000元；3、张滔此次损伤之营养期评定为150天，鉴定费为1900元。2014年2月19日，张滔向昆明市东川区人民法院起诉，要求众誉公司承担赔偿责任。2014年3月27日开庭时，众誉公司对鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，经张滔与众誉公司协商，双方一致同意，由张滔一方委托云南鼎丰司法鉴定中心对其的伤情进行重新鉴定，并由张滔先行垫付鉴定费。鉴定协议达成后，张滔撤诉。2014年4月10日，云南鼎丰司法鉴定中心对张滔的伤情作出鉴定意见：1、张滔的伤残等级为二级。2、张滔的后续治疗费约为手术取固定物费用12000元；每年抗感染治疗费用及购置尿不湿费用约9000元。3、张滔护理依赖程度为大部分护理依赖。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担对自己不利或者败诉的法律后果。张滔在众誉公司享有采矿权的矿洞内工作时受伤，众誉公司在本案中未能提供充分有效的证据证实存在应当由他人承担赔偿责任的事实，因此认定张滔系为众誉公司工作，系众誉雇员，对张滔工作受伤造成的损失应当承担赔偿责任。张滔开庭时变更赔偿项目的金额，系因为计算标准发生变化，非一般变更诉讼请求，故一审法院予以准许。张滔请求众誉公司赔偿残疾赔偿金418248元、住院伙食补助费5100元、抗感染治疗费及购置尿不湿费用180000元、护理费411360元、后续治疗费12000元、被抚养人生活费115943元，符合法律规定一审法院予以支持。误工费应当按照2014年度采矿业在岗职工平均工资44950元的标准计算，故一审法院支持25984.8元（44950元÷365天×211天=25984.8元）。第一次鉴定是张滔自行申请，并与张滔协商后同意作第二次鉴定，故第一次鉴定费应当由张滔自行负担。张滔没有提供第二次鉴定的鉴定发票，但鉴定已实际发生，故一审法院依照第一次鉴定发生的费用，酌情支持鉴定费赔偿1900元。张滔主张垫付了4800元的医疗费，但未能提供合法有效证据证实存在其主张的事实，故对其要求众誉公司赔偿垫付4800元医疗费的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告昆明市东川众誉矿业有限责任公司于判决生效后十五日内赔偿原告张滔残疾赔偿金418248元、住院伙食补助费5100元、抗感染治疗费及购置尿不湿费用180000元、护理费411360元、后续治疗费12000元、被抚养人生活费115943元、误工费25984.8元、鉴定费1900元，合计1170535.8元；二、驳回原告张滔的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人众誉公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决认定事实错误。首先，上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，被上诉人张滔的雇主是案外人马官金，上诉人不是本案的赔偿主体；其次，云南鼎丰司法鉴定中心的鉴定意见书不应当作认定本案的依据，鉴定人在一审时未出庭作证，违反了《民事诉讼法》的相关规定；再次，被上诉人张滔驾驶车辆违反操作规程，其应当承担主要责任；二、一审判决适用法律错误。一审判决依照错误的鉴定意见认定被上诉人的各项损失错误。综上，请求二审法院：1.撤销原审判决，并依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张滔答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理确认事实与一审确认事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：双方当事人系何种法律关系及本案的赔偿责任应当如何承担？
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”首先，针对本案当事人系何种关系问题。在本案中，根据一审及二审审理查明的事实，被上诉人张滔系在上诉人众誉公司的矿井内从事雇佣劳动，并在从事矿石运输的过程中受到损伤，上诉人众誉公司依法应当对被上诉人的损伤承担赔偿责任，至于上诉人众誉公司主张的被上诉人的雇主应当为案外人马官金，其并未提交确实、有效的证据佐证其抗辩主张，故一审法院认定上诉人众誉公司于被上诉人张滔之间系雇佣关系正确，本院依法予以维持；其次，针对上诉人众誉公司申请重新鉴定问题。在本案中，上诉人众誉公司并未提交确实、有效的证据证实该鉴定意见的鉴定程序违反法律规定，且在本案二审审理中，云南鼎丰司法鉴定中心鉴定人员依法出庭接受当事人的质询，并对上诉人众誉公司存在的问题进行了相应的答疑、解释，故其申请重新鉴定的主张，本院不予支持；再次，就上诉人众誉公司主张的各项费用异议。其主张是对基于鉴定结论的赔偿项目有异议，但云南鼎丰司法鉴定中心的鉴定程序合法，鉴定结论应当作为认定本案事实及损失的依据，故一审法院依据鉴定结论，综合其他证据认定上诉人张滔的各项损失并无不当，本院依法予以维持。
综上，上诉人众誉公司的上诉请求不成立，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币15042元，由上诉人昆明东川众誉矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后，法律规定的期限内，向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 余 锋
审判员 彭 韬
审判员 宋光玉
二〇一四年十二月十八日
书记员 江 娜