河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀01民终6078号
上诉人（原审原告）：陈西林，男，1955年12月18日出生，汉族，现住石家庄市裕华区，
被上诉人（原审被告）：石家庄以岭药业股份有限公司，住所地石家庄高新技术产业开发区天山大街238号，统一社会信用代码：9113000023565800XC。
法定代表人：吴相君，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王华，该公司职员。
委托诉讼代理人：杨华，该公司职员。
上诉人陈西林因与被上诉人石家庄以岭药业股份有限公司劳动争议一案，不服石家庄市高新经济技术开发区人民法院（2017）冀0191民初133号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
陈西林上诉请求：一、依法撤销一审法院（2017）冀0191民初133号民事判决；二、依法判令被上诉人向上诉人在新的用人单位石家庄以岭药业股份有限公司2004年1月8日至2015年12月18日连续工龄12年到解除、终止固定期限劳动合同支付12个月工资的经济补偿金47262元（年平均工资3938元）；三、依法判令被上诉人向上诉人支付2004年1月8日至2015年12月18日连续工龄12年期间存续劳动关系2007年1月8日至2008年1月9日未订立（续签及补签）书面劳动合同应当每月支付二倍工资的差额。即12个月工资总额的差额赔偿金15281元；四、依法判令被上诉人用人单位解除、终止合同未尽到法定提前30日书面告知义务。应当向上诉人支付代通知金一个月工资3943元；五、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由如下：一审法院认定的事实和适用的法律错误。1、本案的事实：上诉人2004年1月8日至2015年12月18日共12年在新的用人单位工作是打工劳动关系，社会保险在原单位存管。一审法院把原退休单位与新的用人单位在退休问题等同看待出现对主体定性不正确，两单位应负的责任不清导致适用法律出现错误。本案争议焦点一、上诉人与被上诉人是用工关系，用工到2015年12月18日固定期限劳动合同期满用人单位提出不再续签劳动合同解除、终止劳动合同，上诉人与新的用人单位退休事宜不存在任何关系。(1)新的用人单位用工12年未依法给上诉人缴纳社会保险费（退休事宜与被上诉人无关）是不可否认的事实是法定义务是无法规避的。(2)新的用人单位用工12年到2015年12月18日固定期限劳动合同期满（退休事宜与被上诉人无关）用人单位提出不再续签劳动合同甲乙双方协商一致解除、终止固定期限劳动合同。两者事实的存在一审法院都应依法判令被告人支付经济补偿金。一审法院对原告人在新用人单位工作连续工龄12年，被告人不支付经济补偿金认定是错误的，完全违背了以事实为依据，以法律为准绳的审判基本原则。2、基于上述事实，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第三项“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”和第四十六条及第四十七条，请求中级人民法院二审明察事实依法判令被上诉人支付经济补偿金47262元。二、一审法院对被告人提供的证据（补充协议书和承诺书）违法行为予以采信是偏袒不公正，适用法规错误。一审法院不从违法违规的事实常识角度判断。一审中原告人对被告人证据质证时对多年的签字提出质异，以岭药业股份有限公司自订一份协议书和一份承诺书让原告人不知情情况下签字，以达到不让交社会保险费的目的。原告人对一审取证提出：不存在真实性，合法性；不存在双方经平等自愿充分协商一致情形。违背了原告人主观意愿放弃以岭药业股份有限公司交纳社会保险费义务，还什么“自行交纳、自愿放弃”，原告人根本没有跟入力资源部人员见面协商过交社会保险费之事。只是设备科领导拿来两份没有盖公章没有日期的协议书和承诺书签字，当时原告人正在工作之中没有看清楚协议书和承诺书中条款危害性其真实目的。被告人的行为和书中条款侵犯原告人法律赋予权益是与法律法规相抵触侵权行为，排除法律规定用人单位应尽的义务从劳动自身责任下手，非法手段非法索取让劳动者在没有法律效力书上签字。一审中原告人提出：违法无效协议书和承诺书是非法手段取得。一审法院认为原告人所谓主动自行交讷的承诺和自愿放弃的行为及明确表示放弃以岭药业股份有限公司交纳社会保险费在事实情形及违法性不进行分析置之不理，在一审调查中出现错误的采信和认定。因此、上诉人提起上诉二审法院依法明察违法事实。上诉人认为证据来源事关证据本身的“合法性”问题。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据的。‘非法证据排除规则”非法证椐是不能作为民事诉讼认定案件事实的证据的。根据证据采信规则，不合法的、不能采信做为证据使用。其真实性、合法性存在异议，根据证据采信规则，一审法院应从是否存在欺诈、乘人之危情形，违法违规去查明，直接采信是错误的。焦点二、退一万步来讲，协议书和承诺书被一审法院采信，也就印证了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项明确规定了“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”作为劳动者解除、终止劳动合同的法律依据的违法事实。被上诉人剥夺了上诉人应依法强制性规定要求以岭药业股份有限公司交社会保险费的权利、就应尽到支付经济补偿费义务，这在法律上是权利与义务平等原则，为维护劳动者合法权益应受到法院支持。三、一审法院对双倍工资赔偿问题，一年未订立（续签或补签）时间事实上和法律适用上有错误。于2004年1月8日至2015年12月18日在新的用人单位连续工龄12年，12年其间一年2007年1月8日至2008年1月9日是劳动关系的存续未订立劳动合同。焦点三、2007年1月8日劳动合同到期后用人单位没有及时续签及补签，到2008年1月10日才续签劳动合同2008年1月10至2011年1月10日。续签时应当依照2008年1月1日法律规定一个月内的时间内应当依法订立或补签（2007年1月8日至2008年1月9日）劳动合同，一审法院弃而不提。对此、上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》九十七条第二项规定：“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。”用人单位未在本法规定的一个月期限内给劳动者巳建立劳动关系尚未订立或补签劳动合同2007年1月8日至2008年1月9日的违法事实适用2008年1月1日施行劳动合同法调整范围。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三项、“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”及第八十二条规定惩罚用人单位支付上诉人双倍工资总额的差额赔偿金15281元，作为一年工资较低的补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”因此一审法院不依法判决是错误的。四、劳动合同法实施条例规定，解除、终止劳动合同应当提前30天书面通知劳动者，公司末按“解除、终止劳动合同应在劳动合同期满前30日书面通知本人”的规定办理手续，请求一审支持一个月工资经济补偿金是合理合法的。以上是针对主要上诉请求事项的上诉事实与理由的具体阐述，上诉人为维护劳动者合法权益特上诉至贵院，恳请贵院在查清案件事实的基础上依法公正判决。
石家庄以岭药业股份有限公司辩称：1、上诉人于2015.12.18日达到法定退休年龄，同时与我公司的劳动合同到期不属于劳动合同法支付经济补偿金的范围；2、《劳动合同法》于2012.1.1日实施，本案中所签订的合同2007.1-2008.1不受劳动合同法的约束；3、我公司不应支付代通知金，理由同第一点。综上，原审法院判决应当予以维持，驳回上诉人上诉请求。
一审法院审理查明，原告陈西林2004年1月8日在被告石家庄以岭药业股份有限公司工程部设备科从事维修工作，双方于2004年1月8日签订劳动合同书，劳动合同约定工作期限为2004年1月8日至2007年1月8日，试用期为叁个月，从2004年1月8日起至2004年4月8日止。合同到期后，原告陈西林继续在被告石家庄以岭药业股份有限公司工作，被告石家庄以岭药业股份有限公司按月向原告陈西林支付工资。2008年1月10日，原、被告双方签订劳动合同书，劳动合同书约定劳动期限为2008年1月10日至2011年1月10日。劳动合同期满后，原、被告双方于2011年1月11日签订劳动合同书，劳动合同约定的期限为2011年1月11日至2014年1月11日。劳动合同期满后，原、被告双方于2014年1月11日签订劳动合同书，劳动合同约定的期限为2014年1月11日至2015年12月18日。合同到期后，双方终止劳动关系，不再签订劳动合同。
原告陈西林原工作单位是石家庄市天同集团拖拉机股份有限公司，2003年该公司破产，养老、医疗保险由石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司接管，直到办理正常退休。2011年2月17日石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司人力资源部出具证明，该证明载明：“陈西林，男，1955年12月生人，身份证号，现为我单位待岗职工，社会保险由我单位在市本级经办机构参保，养老保险编00251736，医保编号00262195，申报缴费已达2011年2月。”2015年12月18日，原告陈西林已达退休年龄，石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司为其办理正常退休手续并享受养老保险待遇。
被告石家庄以岭药业股份有限公司为原告陈西林未缴纳其他保险。原告陈西林与被告石家庄以岭药业股份有限公司签订补充协议、关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺，但补充协议、关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺中均未载明签订日期，该补充协议、关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺中均载明原告陈西林明确表示放弃由被告石家庄以岭药业股份有限公司为其办理社会保险，其中补充协议中载明原告陈西林放弃由被告石家庄以岭药业股份有限公司为其办理住房公积金的权利。
上述事实有劳动合同书、工资存折明细、证明、补充协议、关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺、办理退休人员信息查询表、庭审笔录等证据在案所证实。
一审法院认为，原告陈西林以被告石家庄以岭药业股份有限公司未缴纳社会保险和违法解除劳动合同为由，要求支付经济补偿金47262元的问题。因原、被告双方签订了补充协议、关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺，原告陈西林自愿放弃由被告石家庄以岭药业股份有限公司缴纳社会保险，原告陈西林自愿放弃的行为不违反法律法规的强制性规定、效力性规定，其主张与《中华人民共和国劳动合同法》的规定相悖而无效，本院不予支持。原告陈西林养老、医疗保险由石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司接管，2015年12月18日劳动合同到期后，原告陈西林达到法定退休年龄，石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司已为原告陈西林办理退休手续并享受了养老保险待遇，原告陈西林以被告石家庄以岭药业股份有限公司违法解除劳动合同为由要求支付经济补偿金的主张，没有事实依据，本院对此不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，该法第九十七条规定：“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立……”原、被告双方虽2007年1月8日至2008年1月9日未签订劳动合同，但《中华人民共和国劳动合同法》实施后，原、被告双方于2008年1月10日签订劳动合同书，原告陈西林要求被告石家庄以岭药业股份有限公司支付2007年1月8日至2008年1月9日未签订劳动合同二倍工资差额15281元，没有法律依据，本院对此不予支持。原告陈西林与被告石家庄以岭药业股份有限公司于2014年1月11日签订劳动合同书，因2015年12月18日劳动合同到期后，原告陈西林达到法定退休年龄，原、被告劳动关系终止，且石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司为其办理正常退休手续并享受养老保险待遇，原告陈西林要求被告石家庄以岭药业股份有限公司支付解除、终止劳动合同未提前书面通知的一个月代通知金3943元无法律和事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条、第八十二条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决：驳回原告陈西林的全部诉讼请求。案件受理费10元（原告陈西林已预交）减半收取5元，由原告陈西林负担。
二审查明的事实同一审查明事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，《补充协议》、《关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺》有双方当事人的盖章、签字，应系真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，其效力予以确认。现上诉人陈西林辩称《补充协议》、《关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺》签字系非法手段取得，不能采用。但其未提供充分有效的证据予以证实，本院不予采信。如上所述，《补充协议》、《关于自行缴纳社会保险费情况的说明及承诺》合法有效。原审法院据此判决驳回上诉人以未缴纳社会保险费为由要求支付经济补偿金的诉讼请求并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立……”。本案双方当事人于2008年1月10日签订劳动合同书，符合法律规定。上诉人要求被上诉人石家庄以岭药业股份有限公司支付2007年1月8日至2008年1月9日未签订劳动合同二倍工资差额15281元，于法无据，原审法院不予支持并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案上诉人陈西林于2015年12月18日达到法定退休年龄，石家庄经济技术开发区中博科技发展有限公司第一分公司为其办理正常退休手续并享受养老保险待遇。陈西林与石家庄以岭药业股份有限公司签订劳动合同书亦于2015年12月18日到期，陈西林与石家庄以岭药业股份有限公司劳动关系终止。石家庄以岭药业股份有限公司为陈西林办理解除、终止劳动关系手续，符合法律规定。陈西林要求石家庄以岭药业股份有限公司支付解除、终止劳动合同未提前书面通知的一个月代通知金3943元，缺乏法律依据，原审法院判决不予支持正确，应予维持。
综上所述，上诉人陈西林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈西林承担。
本判决为终审判决。
审判长 姜瑞祥
审判员 赵 林
审判员 岳桂恒
二〇一七年六月六日
书记员 辛天赐