山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终6898号上诉人（原审被告）：王云海，男，1964年8月15日出生，汉族，住寿光市。委托诉讼代理人：武希刚，山东圣龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王全军，男，1966年11月19日出生，汉族，住莒县。被上诉人（原审被告）：汲长熙，男，1973年9月25日出生，汉族，住莒南县。委托诉讼代理人：马珊珊，山东优克律师事务所律师。原审被告：李永庆，男，1982年9月5日出生，汉族，住寿光市。原审被告：寿光市华腾达物流有限公司，驻寿光市古城街道垒村西南角。统一社会信用代码：91370783MA3CT06K3W。法定代表人：郑晓华，经理。原审被告：寿光市鑫路通物流有限公司，驻寿光市古城街道渤海物流园。统一社会信用代码：913707830757548946。法定代表人：杨学义，经理。委托代理人闫涛，公司职工。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司寿光支公司，驻寿光市圣城东街211号。统一社会信用代码：91370783865714504M。负责人：孔令伟，经理。委托诉讼代理人：丁璐，山东寿城律师事务所律师。原审第三人：潍坊市公安局，驻潍坊市胜利东街3333号。组织机构代码：00428339-4。法定代表人：吴磊，局长。委托诉讼代理人：王志勇，山东衡明律师事务所律师。上诉人王云海因与被上诉人王全军、汲长熙，原审被告李永庆、寿光市华腾达物流有限公司（以下简称华腾达物流公司）、寿光市鑫路通物流有限公司（以下简称鑫路通物流公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司寿光支公司（以下简称太平洋财产保险公司），原审第三人潍坊市公安局机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省寿光市人民法院（2017）鲁0783民初3307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王云海上诉请求：1、撤销山东省寿光市人民法院（2017）鲁0783民初3307号民事判决和裁定，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由王全军、汲长熙负担。事实和理由：1、王云海的被告主体不适格，一审判决王云海赔偿王全军因交通事故造成的损失84208.05元，缺乏事实和法律依据。案涉交通事故是由李永庆和汲长熙造成的，与王云海无关，王全军也没有提供任何证据证明王云海是本案的侵权人或负有赔偿责任的责任人，其以王云海作为被告提起诉讼，没有任何事实依据，更缺乏法律依据。2、一审判决认定汲长熙在履行职务行为时发生本案交通事故，事实不清。一审中，汲长熙辩称其从2017年5月6日到6月12日受雇于王云海，即使汲长熙在此期间真的受雇于王云海，到2017年6月12日本案事故发生时，双方也不再存在雇佣关系，因为在王云海工地干活的工人每天下午6点就全部下班了。2017年6月12日19时10分许事故发生时，汲长熙已不再是王云海的雇佣短工。另外，汲长熙辩称的其从2017年5月6日干到6月12日也不是连续的天天干，而是隔三差五有活就干，没活就不干。汲长熙辩称的王云海每天给其150多元，让其接送其他雇员，也不是事实。王云海从未给汲长熙任何款项让其接送其他雇员，汲长熙自始至终也没有提供任何证据证明。一审法院单凭汲长熙的辩解就认定事故发生时是在履行职务行为，证据不足。再者，事故地点也不是汲长熙接送雇员的最近和必经路线的地点。3、一审法院没有给王云海送达起诉书和开庭传票，剥夺了王云海的诉讼权利，程序违法，适用法律不当。王云海自案涉交通事故发生至一审开庭，从没有接到一审法院送达的任何法律文书，没有接到一审起诉书，也没有接到过开庭传票。只是在2017年8月10日上午莫名其妙地接到一审法院的电话，让去法院一趟，电话中也没有通知去开庭。直到王云海稀里糊涂地到了法院，才知道被人告了，后又在没看到起诉书和任何证据的情况下参加了所谓的开庭。一审法院违反法定程序，剥夺了王云海的诉讼权利，侵害了王云海的合法权益。王全军未予答辩。汲长熙辩称，王云海在一审庭审中已经认可其与汲长熙之间是雇佣关系，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李永庆、华腾达物流公司、鑫路通物流公司未予答辩。太平洋财产保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。潍坊市公安局述称，一审判决正确，应予维持。王全军向一审法院起诉请求判令各被告赔偿其医疗费173416.1元并负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年6月12日19时10分许，汲长熙驾驶鲁Ｖ×××××号小型普通客车载乘员王全军、孙绪高、李全义、鲁连新、刘云英、孙自东沿寿光市侯镇大地路由南向北行驶至丰南路路口处时，与沿丰南路由东向西行驶至此的李永庆驾驶的鲁Ｇ×××××/鲁G22**挂重型半挂牵引车发生道路交通事故，致汲长熙、王全军、李全义、鲁连新、孙绪高、刘云英、孙自东受伤,两车受损。该事故经寿光市公安局交通警察大队出具的寿公交认字（2017）第00507号事故认定书认定，李永庆承担事故的同等责任，汲长熙承担事故同等责任，王全军、李全义、鲁连新、孙绪高、刘云英、孙自东不承担事故责任。王全军受伤后在寿光市人民医院住院47天，医疗费损失为173416.1元。另查明，李永庆驾驶的鲁Ｇ×××××号重型半挂牵引车在太平洋财产保险公司投保交强险和责任限额1500000元的商业险，并投保不计免赔，且事故发生在保险期间内，车辆已超载。李永庆系华腾达物流公司雇佣的司机，其驾驶车辆的主车挂靠在华腾达物流公司，挂车挂靠在鑫路通物流公司。汲长熙是王云海的雇佣短工，事故发生时是在履行职务行为。第三人潍坊市公安局给王全军垫付了16991.87元。一审法院认为，汲长熙驾驶鲁Ｖ×××××号小型普通客车载乘员王全军、孙绪高、李全义、鲁连新、刘云英、孙自东，与李永庆驾驶的鲁Ｇ×××××/鲁G22**挂重型半挂牵引车发生道路交通事故，致使汲长熙、王全军、李全义、鲁连新、孙绪高、刘云英、孙自东受伤，两车受损，该事故经寿光市公安局交通警察大队现场勘查及调查取证，并进行了事故成因分析，认定李永庆承担事故的同等责任，汲长熙承担事故同等责任，王全军、李全义、鲁连新、孙绪高、刘云英、孙自东不承担事故责任，该责任划分得当，应予认定，法院依法确认李永庆与汲长熙的赔偿责任比例为5:5。王全军主张的医疗费真实合法，法院依法予以支持。因李永庆驾驶的车辆存在超载情形，故扣除10%的免赔责任。李永庆驾驶的鲁Ｇ×××××号重型半挂牵引车在太平洋财产保险公司投保交强险和商业三者险，故太平洋财产保险公司应先在交强险限额内赔偿王云海损失，超出交强险部分按责任比例承担赔偿责任。因该事故造成七人受伤，故应给其余伤者预留交强险份额5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司寿光支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告王全军因该事故造成的损失5000元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司寿光支公司在商业三者险限额内赔偿原告王全军因该事故造成的损失168416.1元的50%即75787.24元（已扣除超载免赔10%即8420.81元）。三、被告王云海赔偿原告王全军因该事故造成的损失84208.05元。四、被告寿光市华腾达物流有限公司赔偿原告王全军因该事故造成的损失8420.81元的50%，即4210.41元。五、被告寿光市鑫路通物流有限公司赔偿原告王全军因该事故造成的损失8420.81元的50%，即4210.41元。六、原告王全军返还第三人潍坊市公安局垫付款16991.87元。七、驳回原告的其他诉讼请求。上述一、二、三、四、五、六项均于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1884元，保全费620元，共计2504元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司寿光支公司负担942元，由被告王云海负担1562元。上述款项直接汇入原告王全军的山东省农村信用社联合社莒县农村商业银行账号，卡号：62×××98。(其中16991.87元的垫付款直接汇入第三人潍坊市公安局交通警察支队账号，卡号：73×××12)本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审认定一致。本院认为，一审法院审理本案适用的系简易程序，王云海也自认一审法院电话通知了其本人，其也实际到庭参加了庭审。经查阅一审庭审笔录，并未发现一审审理程序存在违法之处。故王云海上诉主张一审违反法定程序、剥夺其诉讼权利，无事实依据，本院不予支持。一审庭审中，王云海自认汲长熙是其从劳务市场雇佣的短工，雇佣了一个多月，在无证据证明雇佣关系已解除的情况下，一审判决依据王云海的自认，结合汲长熙的陈述，认定王云海与汲长熙之间存在雇佣关系、汲长熙是在从事雇佣活动中发生本案交通事故，基本事实清楚，证据充分。王云海上诉称本案交通事故发生时其与汲长熙之间不再存在雇佣关系、汲长熙不是在从事雇佣活动中发生的本案交通事故，既无证据提供，也与法院查明的事实不符，本院不予支持。基于汲长熙的申请，一审法院通知王云海参加本案诉讼，且经开庭审理，认定王云海与汲长熙之间存在雇佣关系，进而判决王云海对汲长熙的侵权行为向王全军承担雇主责任，故王云海的被告主体资格是适格的，其关于自己被告主体资格不适格的上诉主张，本院不予支持。综上所述，王云海的上诉理由及请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3768元，由王云海负担。本判决为终审判决。审判长  王建伟审判员  祝建海审判员  李 莉二〇一七年十二月二十五日书记员  李昱萱