河北省保定市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终75号
原公诉机关河北省涿州市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘博，农民，北京铁路局丰台机务段职工。
原审被告人高某甲，农民。2015年2月15日因涉嫌故意被伤害行政拘留十日，2015年4月24日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，现押于涿州市看守所。
河北省涿州市人民法院审理涿州市人民检察院指控原审被告人高某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘博提起附带民事诉讼一案，于二○一五年十一月二十五日作出（2015）涿刑初字第225号刑事附带民事判决。一审宣判后，检察机关未抗诉，被告人高某甲未提出上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人刘博不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年2月14日21时许，被告人高某甲和王某甲到朋友赵某家串门，之后房伟光（已上网追逃）、于某（已被行政处罚）也到了赵某家，一起吃完饭后，赵某和高某甲带着赵某的儿子准备开车出去一趟。因挪车问题赵某与刘博在涿州市文昌祠小区（涿州市市直小区）7号楼2单元门口发生口角。房伟光、于某闻声赶到楼下后，伙同高某甲一起对刘博拳打脚踢，被告人高某甲、房伟光用拳头将刘博头部打伤。经鉴定，刘博的损伤程度为轻伤一级。
被害人刘博受伤后，在涿州市医院住院治疗32天（2015年2月14日-2015年3月18日），出院后建议休息两个月，其实际误工时间是74天（2015年2月14日至4月30日），造成经济损失46210.99元，其中医疗费25165.68元，住院伙食补助费3200元，护理费8576元，误工费9269.31元。
上述事实有以下证据证实：
1、受案登记表、行政转刑事审批表、抓获经过、破案经过，证实该案是王某乙报案，被告人高某甲是被抓获的。
2、被告人高某甲的供述、辨认笔录和照片，证实2015年2月14日20时许，其和王某甲到赵某家串门，不一会儿时间，于某、小光（大名不详）也到了赵某家。赵某吃完饭说让他们先在家待着，他开车去接一趟媳妇，然后赵某就带着他儿子下楼去了。愣了一会儿，赵某在楼下嚷嚷别的车堵着他的车了，还不停的按喇叭，他嚷嚷了半天也没人给他挪车。后来赵某叫其下楼陪着他儿子挨家敲门，问是谁的车。其敲了几家门之后，刘博就下来了。其问刘博：“楼下那辆白车是你的吗？”刘博没说话就奔白车去了，其也跟着出来了。赵某看见堵他车的主人来了，赵某就和刘博嚷嚷起来了。正嚷嚷着呢，王某甲、于某、小光就都从楼上下来了。其一看赵某和刘博骂起来了，刘博还要奔赵某去，边上的于某就把刘博给拉住了。然后其就冲过去打了刘博头部几拳头，还踹了刘博两脚。之后刘博的亲戚也都从楼上下来了，就把其给拉开了，把刘博拉到东边的过道去了。小光也用拳头打了刘博的头部和身上，王某甲没动手打刘博。刘博当时也还手打了其。其当时穿了一件灰色的毛衣。
其对刘博损伤程度为轻伤一级没有异议。经辨认，其确定刘博就是被其打伤的男子。
3、被害人刘博的陈述、辨认笔录和照片，证实2014年2月14日晚9点左右，其和刘某、董某在其姨夫王某乙家串门。其走到四楼的时候，听到楼下有人喊挪车，其就从楼道的窗户往下看了一眼，其看见一个小男孩儿在踹其的车，其就往下跑，跑到一楼的时候，看到踹其车的小男孩儿在一楼敲门，其没多想就往车那里走，想看看车坏了没有。还没走到车跟前，过来两个男子就骂其，其走到车跟前问他们为什么踹车，然后其又说：“你们不是能出去吗？”一个胖子从正面推了其一下。这时二单元楼道里跑出四、五个人就打其，加上楼下的三个人，一共六、七个人围着打其。有人打其头部，有人踹其，把其的头按在地上打，其被打的什么都不知道了，等醒来就在医院了。其被打时王某乙等人都在场。
对其法医鉴定为轻伤没有异议。经辨认，其确定高某甲、于某、王某甲、房伟光均为参与打其的人。
4、证人王某乙的证言，证实2015年2月14日晚上，其外甥刘博和他母亲董某、刘博的媳妇刘某到其家来看其，待了一会儿他们就走了。其从阳台往下看他们走了没有，看见有几个人围着刘博正在打他，其就带着侄子董阔往楼下跑。一帮东北人还在打刘博，当时刘博跪在地上，有人按着刘博的头打，有人往刘博的肚子上踹，其赶紧上前拦着，拦的时候，一个男子打了其胸前两拳，刘博被打的不动了，那帮人也就不打了。董某在一边站着，刘某在一边哭一边喊救命，其就拿出电话准备报警，一个高个子男子说：“不想过年，我弄死你，你报警无所谓，我奉陪到底，公安局我认识人很多。”说完他们就走了，一会儿警察和120就到了。
5、证人于某的证言，证实2015年2月14日晚上九点左右，其开车拉着小光去赵某家吃饭，到了赵某家后，看见王某甲也在，高某甲从外面进来了。大家一起吃完饭后，赵某说有事，就带着他儿子和高某甲下楼了。赵某下楼后，其听见赵某在楼下喊一个车牌号，让给挪挪车。大概过了二十分钟，听见楼下有吵架的声音，其就下楼了。看见赵某和高某甲身边围了好多人，一个小伙子正对着赵某骂呢，小伙子还一直往赵某身边凑。其感觉是要打架，就赶紧搂住那小伙子的胳膊，并说：“大过年的别骂人，有事好好说。”那小伙子不听劝，还说：“骂人怎么着？”然后就有个人在其身后打了那小伙子头部几下，之后就乱了。有个妇女抓其的衣服领子，挠了其脖子一下，其被妇女抓着就松开小伙子了。那妇女抓了其几下后，看其不动也就松开了。之后其去拦那个小伙子，那小伙子不依不饶，还要找东西打小光和长征。小伙子的家属就一直拦着小伙子，他被家属按倒在地给拦住了。小伙子打电话报了警，其就上楼穿衣服去了。等其下楼后，小光和长征就都走了，就剩下赵某和他儿子还在和对方说话，其也就走了。应该是小光和长征打那个小伙子了，因为那个小伙子找东西要打小光和王某甲。不知道小光的大名叫什么。
对刘博的法医鉴定为轻伤一级，其有异议，其认为他伤的没那么严重，要求重新鉴定。
6、证人赵某的证言，证实2015年2月14日20点左右，其朋友王某甲、高某甲到其家里送个菜，他们待了十几分钟后，其另两个朋友于某、小光（不知道大名）也来到其家。当时其刚做熟饭，大家就一起吃饭。吃完饭，其让他们在家待着，其开车去接一趟媳妇。其的车后面有一辆白色的汽车给挡住了，其就按喇叭，半天没人下来，其就大声喊，问是谁的车，还是没人下来。其就把高某甲喊了下来，让他和其儿子一起到一单元楼里敲门问是谁的车。敲到四层楼的时候，就下来一个男子，他指着其的车说：“这是你的车呀？”其说：“是我的车，怎么了？喊你这么半天，你没听见呀？”那小子说了一句：“你他妈说什么呢？”然后两人就吵了起来。这时楼上的于某、小光、长征也下楼了，那个小伙子就奔其来了，于某以为他要打其，就上前把那个小伙子抱住往一边推。这时从一单元下来好几个人，他们看见于某和小伙子抱在一起，以为要打架就上来撕扯于某。那小伙子乱骂人，当时高某甲就冲上去用拳头打那小伙子头部几拳，后来被人拉开了。其当时正在跟对方一个岁数大的人说这事。过了一会儿有个妇女喊：“人躺在地上了，快不行了。”然后那个岁数大的男人就不理其了，对方家人就报警了。等警察来了之后，就把其带到派出所了。
对刘博的损伤程度鉴定为轻伤一级有意见，因为其没有打到刘博。
7、证人王某甲的证言，证实2015年2月14日晚上，其和小高去赵某家串门，后来于某和小光也来了，后来大家一起吃饭。饭后八点左右，赵某说有事出去一趟，就带着他儿子下楼了。过了一会儿，赵某喊小高下楼。小高下楼后，大概过了二十多分钟，小高在楼下喊，让他们都下去。然后其和小光、于某就跑下去了，看见赵某和一个小伙子正在吵架，其和于某、小光就过去了，其走到小伙子那里的时候，小高、于某、小光就过去打那个小伙子，小光打小伙子头部一下，就被别人拉开了，其推了小伙子后背一下，之后大家就上楼拿衣服去了。其从楼上下来后，看见赵某在和一个邻居说话，然后其和小光、于某一起坐小高的车走了。当时其、小高、小光、于某都动手打了。
8、证人刘某的证言，证实2015年2月14日晚上八点半左右，其和丈夫刘博还有婆婆董某一起去市直小区看老姨夫王某乙。在王某乙家待了十几分钟后，董思翔就送其和刘博、董某下楼了，走到二楼的时候，听见有人喊挪车。然后刘博就赶紧跑下去了，等其和董某走出楼道以后，看见两个男子夹着刘博，其赶紧过去把刘博拉开，刘博就准备去挪车。那两个夹着刘博的人就踹其家的车，刘博说了一句：“你干嘛踹我们的车呀？”那两个男子上来就打刘博，然后从二单元跑出来三四个人一起打刘博，他们六七个人一起围着刘博打。其和董某怎么也拉不开，他们对刘博拳打脚踢，董某护着刘博时，他们就连董某一起打，董某有××，挨了几下打就倒地上了，董思翔在一边拦着两三个人不让他们上前。过了一会儿，其老姨董向红和姨夫王某乙就下来了，一起拦他们也没拦住，然后董思翔就拿出电话报警了。报警的时候他们还在打刘博，等刘博躺在地上不动了才停手。他们走之前有一个人对王某乙说：“你报警吧，过不了春节我弄死你，我派出所有人，你随便报。”他们走后，就只留下一个人在和王某乙说话。一会儿120和警察就来了。
9、证人董某（刘博的母亲）的证言、辨认笔录和照片，证言证实的内容与刘某证实的基本一致，不再赘述。
经照片辨认，其确定王某甲、高某甲、于某三人都是参与殴打刘博的人。
10、证人褚某的证言，证实其居住在市直小区7号楼1单元4楼西门，2015年2月14日那天，楼下发生打架的事，其当时不知道，后来才听说因为挪车的事打架了。当时其正在家里吃饭，没人来敲门。
11、证人高某乙证言，证实其是高某甲的父亲，高某甲最近没回家，他一直在外面拉出租车，不怎么回家。
12、涿州市公安局行政处罚决定书两份，证实高某甲、于某于2015年2月15日分别被决定行政拘留十日，并处罚金500元。
13、常住人口详细信息，证实被告人高某甲出生时间是1992年6月24日。
14、在逃人员登记信息表两份，分别证实房伟光于2015年6月23日被上网追逃；被告人高某甲于2015年4月21日被上网追逃，2015年4月23日被抓获，4月28日被撤网。
15、涿州市医院诊断证明书、“公（涿）鉴（法医）字（2015）0120号”临床法医学鉴定意见书、伤情照片、“法大（2015）医鉴字第234号”司法鉴定意见书，证实被害人刘博经诊断为：（1）、急性中型颅脑损伤，脑挫裂伤（右额颞顶部）、硬膜下血肿（右颞顶部）、头皮挫伤（双额颞部）；（2）、软组织损伤（左胸背部、双膝部），其损伤程度为轻伤一级。
附带民事诉讼原告人出示以下证据：
1、涿州市医院诊断证明书三份、住院病案、治疗收费票据六张、患者费用明细汇总两张，证实被害人刘博于2015年2月14日-2015年3月18日在涿州市医院住院治疗32天，治疗费用为25165.68元；出院后建议休息共计两个月。
2、北京铁路局丰台机务段出具的证明，证实刘博在该单位运转车间任机车乘务员，刘博于2015年2月14日至4月30日休假，造成经济损失共计9269.31元。
3、工银安盛人寿保险有限公司河北分公司出具的董某工资表一张，证实董某于2014年11月、12月、2015年1月份的工资分别是3702.85元、10672.36元、9734.19元，三个月共计24109.40元。
4、涿州市医院门诊收费票据两张，证实董某于2015年2月15日花去治疗费1020元。
以上证据中，证据4系被害人刘博之母的治疗费用，且无其他证据证实该费用与本案有关，又因其不是本案的附带民事诉讼原告人，故不作为本案附带民事部分的赔偿依据。
原审法院认为，被告人高某甲伙同他人故意损伤他人身体××的行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人刘博要求赔偿30万元经济损失的要求过高，没有事实及法律依据，不予支持，其实际损失46210.99元，应予支持。被告人当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，遂作出如下判决，一、被告人高某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；二、被告人高某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘博经济损失46210.99元，于判决书生效后30日内给付。
上诉人刘博上诉提出，原判认定事实不清，适用法律错误，应当以寻衅滋事罪追究被告人的刑事责任；民事部分赔偿数额少，由于被告人的犯罪行为，给被害人造成各项经济损失30万元。
经审理查明，原判决认定原审被告人高某甲伙同他人故意损伤他人身体致轻伤的事实清楚，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，予以确认。
本院认为，原审被告人高某甲伙同他人故意损伤他人身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪原判决认定的事实清楚，证据充分。本案刑事部分已经发生法律效力，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼原告人可以对一审的判决、裁定中的附带民事部分提出上诉。上诉人提出应当以寻衅滋事罪追究原审被告人的刑事责任的上诉意见于法无据，不予支持。由于被告人的犯罪行为，给被害人造成经济损失合理部分原审法院已予判赔，上诉人要求被告人赔偿其30万元经济损失的上诉意见没有证据佐证及法律依据，本院不予支持。原判定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田银娇
代理审判员 齐金谦
代理审判员 戎瑞良
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 张 哲