广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终1472号
上诉人（一审原告）黎朝金，住广西壮族自治区浦北县。
委托诉讼代理人庞卫，广西桂金剑律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）玉林市鸿舟乙炔厂，住所地广西壮族自治区玉林市玉州区南江镇七一村（原七一初中旧址）。
法定代表人叶光强，厂长。
上诉人黎朝金因与被上诉人玉林市鸿舟乙炔厂（以下简称乙炔厂）劳动争议一案，不服玉林市玉州区人民法院（2016）桂0902民初21号民事判决，向本案提起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黎朝及委托诉讼代理人庞卫、被上诉人乙炔厂的法定代表人叶光强到庭参加到诉讼。本案现已审理终结。
上诉人黎朝金上诉请求：撤销玉林市玉州区人民法院（2016）桂09民初21号民事判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人没有证据证实上诉人有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形之一，就单方解除其与上诉人的劳动关系，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同，应当向劳动者支付赔偿金；二、被上诉人将其违法解除劳动合同在社会保险经办机构申报备案为上诉人辞职，造成上诉人无法享受失业保险待遇，且被上诉人没有依法向上诉人出具解除劳动关系证明，造成上诉人再就业困难，因此，被上诉人应赔偿上诉人的损失；三、上诉人在被上诉人处工作年限约11年5个月，根据《企业职工带薪年休假实施办法》、《职工带薪年休假条例》有关规定，上诉人从2004年6月起至2014年11月依法享受带薪年休假，上诉人所主张的带薪年休假工资的请求有事实和依据，应予支持；四、上诉人于2003年6月18日进入玉林市江南气体燃料有限公司工作到2006年10月12日。玉林市江南气体燃料有限公司于2006年10月份转让给被上诉人后，上诉人继续在被上诉人处工作至2014年11月2日。上诉人的工作年限应合并计算即工作年限为11年5个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位未与上诉人签订无固定劳动合同，因此，被上诉人应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款支付双倍工资差额给上诉人。
被上诉人乙炔厂辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
上诉人黎朝金向一审法院起诉请求：1、乙炔厂支付违法开除黎朝金的经济补偿46200元；2、乙炔厂赔偿没有出具解除劳动关系书面证明造成黎朝金未能享受失业保险待遇的损失共6000元；3、乙炔厂支付2013年职工带薪休假未休的加班费加付赔偿金，已仲裁裁决2014年年休假工资要求变更；4、乙炔厂支付没有订立无固定期限书面劳动合同的双倍工资3个月的差额6600元；5、本案诉讼费用由乙炔厂承担。
一审法院认定事实：乙炔厂是2006年10月12日与玉林市江南气体燃料有限公司签订整体转让协议的基础上组建成立的，转让协议中未提及员工安置问题，但乙炔厂成立后原单位的大部分员工仍留在乙炔厂处工作。2011年春节后黎朝金无故旷工达一个多月，乙炔厂将其作为自动离职处理，在3月下旬，黎朝金来到乙炔厂处要求重新上岗，但被乙炔厂拒绝，直到2011年5月，乙炔厂根据生产需要又重新招黎朝金进入单位任乙炔工，期间有3个月黎朝金处于离职状态。2014年10月31日，黎朝金与其所在的生产班因想提高劳动报酬，商量集体罢工，黎朝金提高工资后再复工，而乙炔厂与生产班员工进行谈话，动员生产班员工回来上班。2014年11月2日，乙炔厂通知黎朝金到单位结算工资，结算至2014年11月1日，黎朝金离开乙炔厂处。黎朝金认为乙炔厂解除合同的行为侵害了其合法权益，向玉林市玉州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“1、厂方违法开除申请人，要求按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金46200元；2、赔偿没有出具解除劳动关系书面证明造成本人未能享受失业保险待遇的损失共6000元；3、支付2012年10月至2014年10月职工带薪休假未休的加班费，加付赔偿金共6060元；4、支付没有订立无固定期限书面劳动合同的双倍工资3个月的差额6600元。”玉林市玉州区劳动人事争议仲裁委员会作出玉区劳人仲字（2015）第38号仲裁裁决：“一、在本裁决生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人年休假工资报酬685.94元。二、申请人提出的其他仲裁请求均缺乏依据，本委不予支持”。黎朝金对仲裁裁决不服，遂向一审法院提起诉讼。另查明，乙炔厂为黎朝金缴纳了失业保险，累计缴费年限为一年零一个月，也把申请人的名单在终止劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案，人员减员表上的变更原因标明的是“辞职”，黎朝金也到社保经办机构领取失业保险，但被社保经办机构拒绝，黎朝金离开单位的前十二月平均工资为1864.92元。
一审法院认为：关于乙炔厂是否违法解除与黎朝金的劳动关系问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。”之规定，乙炔厂提交的录音系合法取得，黎朝金虽有异议，但提供不出相反的证据，也不申请鉴定，且录音与证人欧某、钟某的证言、人员减员表可以相互印证，形成完整的证据链条，可以证明黎朝金认为乙炔厂给的工资低，不想缴纳社会保险，想把缴纳社会保险的钱加到工资里，乙炔厂予以拒绝，黎朝金遂与乙炔厂进行了工资结算，解除双方的劳动关系。由此可见，是黎朝金自愿与乙炔厂解除劳动关系，乙炔厂并没有违法解除与黎朝金的劳动关系，对黎朝金要求按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金的请求，本院不予支持。
关于失业保险待遇的赔偿问题。乙炔厂已按照规定履行了足额缴费义务，也把黎朝金的名单在终止劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案，黎朝金也已到社会保险经办机构去领取社会保险，但被社保经办机构拒绝，可见乙炔厂也履行了告知义务。黎朝金认为其不能领取失业保险金是由于乙炔厂没有为其出具解除劳动关系书面证明造成的，但未提供证据证明，对黎朝金提出的赔偿没有出具解除劳动关系书面证明造成黎朝金未能享受失业保险待遇的请求，本院不予支持。
关于支付没有订立无固定期限劳动合同的双倍工资3个月的差额6600元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”乙炔厂与在玉林市江南气体燃料有限公司的转让协议中未提及员工安置问题，也无法证明原用人单位已经向黎朝金支付经济补偿，且乙炔厂成立后原单位的大部分员工仍留在乙炔厂处工作，故黎朝金在原用人单位的工作年限应合并计算为乙炔厂单位的工作年限。黎朝金提交的工资只可证明其2005年4月在玉林市江南气体燃料有限公司工作，故黎朝金在乙炔厂处的工作时间为2005年4月至2014年11月，黎朝金在2011年2月至2011年4月期间短暂离开乙炔厂处，这期间不计入工作年限，因此，黎朝金在乙炔厂处的工作年限为9年4个月，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条应当订立无固定期限劳动合同的规定，因此，黎朝金要求乙炔厂支付没有订立无固定期限劳动合同的双倍工资3个月的差额6600元的请求，本院不予支持。
关于带薪年休假问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第九条、第十条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪件休假，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假，用人单位未安排职工年休假的，应按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。乙炔厂无法提供已安排黎朝金进行年休假的证据，应按照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定向黎朝金支付年休假工资，黎朝金主张乙炔厂支付年休假工资的请求有事实与依据，本院予以支持。在黎朝金有证据证明2005年4月起入职连续工作的情况下，本院确认黎朝金2006年4月起依法享受带薪年休假。黎朝金2014年11月1日离职，2014年1月至11月应休带薪年休假为4天（305天÷365天×5天-0天）。乙炔厂与黎朝金解除劳动关系前12个月的平均工资为1864.92元，乙炔厂应支付黎朝金年休假工资报酬685.95元（1864.92元／月÷21.75天×4天×200%）。年休假工资是因用人单位未安排年休假而应当支付给黎朝金的补偿，不属正常工资范围，应受到一年仲裁时效的限制，黎朝金2015年7月10日提出仲裁申请，因此，黎朝金要求乙炔厂支付2013年未休年休假工资的请求，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四十二条第一款及第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释》第十三条，之规定，判决：一、玉林市鸿舟乙炔厂支付黎朝金黎朝金年休假工资报酬685.95元；二、驳回黎朝金黎朝金的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由玉林市鸿舟乙炔厂负担。二审中，当事人在法定举证期限内没有向本院提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。
另查明，被上诉人乙炔厂是领取有营业执照的个人独资企业。
本院认为，根据被上诉人乙炔厂提交的录音资料及证人欧某、钟某的证言和人员减员表可以相互印证，已形成完整的证据链条，以及上诉人黎朝金在提出把缴纳社会保险的费用加到工资的要求被被上诉人乙炔厂拒绝与被上诉人乙炔厂进行工资结算的事实来看，可以证明上诉人黎朝金自愿解除双方的劳动关系。不存在被上诉人乙炔厂没有违法解除与上诉人黎朝金的劳动关系的情形。因此，上诉人黎朝金上诉请求按经济补偿金标准的一倍支付赔偿金的请求无法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“劳动者在失业后领取失业保险金的条件是：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，有求职要求的。”的规定，本案中，被上诉人乙炔厂已按照规定履行了足额缴费义务，且系上诉人黎朝金自愿解除与被上诉人乙炔厂的劳动关系，且上诉人黎朝金称其不能领取失业保险待遇是因为被上诉人乙炔厂没有在法定期限内办理相关手续造成的，但上诉人黎朝金没有出具相关社会保险经办机构不予支付失业保险待遇的证据，也没有证据证明其不能领取失业保险待遇是被上诉人乙炔厂造成的。因此，上诉人黎朝金的该项上诉请求于法无据，本院不予支持。上诉人黎朝金主张其于2003年6月18日进入玉林市江南气体燃料有限公司工作，但没有提供证据予以证明，其提供的工资表只可证明其2005年4月在玉林市江南气体燃料有限公司工作，故其在被上诉人乙炔厂的工作时间应为2005年4月至2014年11月，且在这期间其曾短暂离开被上诉人乙炔厂，劳动关系中断。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；”的规定，由于上诉人黎朝金在被上诉人乙炔厂工作时间不足10年，其要求被上诉人支付没有订立无固定期劳动合同的双倍工资3个月的差额6600元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被上诉人乙炔厂称上诉人黎朝金在其处工作期间，已经享受了休假和休息的权利，应享受的有关待遇也已经支付给上诉人黎朝金，上诉人黎朝金对此予以否认，被上诉人乙炔厂对自己的主张未提供充分证据证实，应当承担举证不能的法律后果。由于年休假工资是因用人单位未安排年休假而应当支付给劳动者的补偿，不属正常工资范围，应受到一年仲裁时效的限制，上诉人黎朝金2015年7月10日提出仲裁申请，因此，上诉人黎朝金要求被上诉人乙炔厂支付2013年未休年休假工资的请求，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效，故一审法院判决被上诉人乙炔厂应向上诉人黎朝金支付2014年1月至11月的带薪年休假工资并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人黎朝金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人黎朝金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄炳才
审 判 员 李 斌
代理审判员 罗旭葵
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 葛 雁