浙江省余姚市人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0281刑再4号原公诉机关：浙江省余姚市人民检察院。原审被告人曾顺连（原审诉讼中化名曾瑜），女，1963年2月18日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地新邵县。现住余姚市。因犯盗窃罪于2009年1月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，同年8月5日刑满释放。因犯盗窃罪于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2012年1月1日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗15号再审决定书，指令宁波市江北区人民法院对该案进行再审，2017年7月11日宁波市江北区人民法院作出（2017）浙0205刑再3号刑事判决：撤销（2011）甬北刑初字第336号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因犯盗窃罪于2014年3月4日被本院判处拘役6个月，并处罚金人民币一千元，同年4月29日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗14号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年8月1日本院作出（2017）浙0281刑再2号刑事判决：撤销（2014）甬余刑初字第414号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2015年11月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2016年1月18日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗13号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年9月4日本院作出（2017）浙0281刑再3号刑事判决：撤销本院（2015）甬余刑初字第1631号刑事判决，原审被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元。因本案于2016年10月17日被余姚市公安局刑事拘留，同年11月10日被依法变更为取保候审，经余姚市人民检察院决定，于2017年6月15日被依法逮捕，并于2017年6月29日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元，现羁押于余姚市看守所。本院审理浙江省余姚市人民检察院指控的原审被告人曾顺连（曾用名曾瑜）盗窃一案，本案原经本院于2017年6月29日作出（2017）浙0281刑初627号刑事判决，以被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑8个月，并处罚金人民币一千元。判决发生法律效力后，交付执行。本院认为有新的证据证明原审被告人曾顺连的前科及累犯认定情况发生变化，导致原审认定事实不当，于2017年9月7日作出（2017）浙0281刑监1号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2017年9月22日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院指派浙江省余姚市人民检察院检察员顾某出庭支持抗诉，原审被告人曾顺连到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明：被告人曾顺连（曾用名曾瑜），女，1963年2月18日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，现住浙江省余姚市河姆渡镇江中村王家5号。因犯盗窃罪，于2009年1月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，同年8月5日刑满释放；因犯盗窃罪，于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2012年1月1日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年3月4日被本院判处拘役六个月，并处罚金一千元，同年4月29日刑满释放；因犯盗窃罪，于2015年11月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2016年1月18日刑满释放。原审还查明：2015年7月上旬的一天7时许，被告人曾顺连至余姚市陆埠镇五马村创新西路可高某浴厂实施盗窃，未窃得财物。同月10日6时许，被告人曾顺连至上述相同地点，在该厂办公楼楼梯旁，趁虚窃得黄铜配件3千克。同月16日7时许，被告人曾顺连至上述相同地点实施盗窃，因被人发现未窃得财物。2016年3月17日，被告人曾顺连被余姚市公安局民警抓获，后被余姚市公安局处行政拘留十日。2016年8月2日上午，被告人曾顺连至余姚市河姆渡镇罗江塑料制品有限公司办公楼内，趁虚窃得被害人王某1放在该处的插线板1个。同年10月16日11时许，被告人曾顺连至余姚市河姆渡镇翁方村鼎盛冷拔厂车间内，趁虚窃得被害人方某放在该处合计价值人民币800余元的钨钢模具4个。2016年10月16日，被告人曾顺连被余姚市公安局民警抓获。案发后，赃物钨钢模具已追回，并发还给被害人方某。原审认为，被告人曾顺连以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾顺连的部分盗窃系未遂，对于盗窃既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度的，依法以盗窃罪既遂处理。被告人曾顺连曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人曾顺连归案后如实供述自己的罪行，又在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十四条之规定，判决：被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元。本院复查后认为：原审认定被告人曾顺连所涉的两次犯罪前科均被再审改判，即2011年9月13日宁波市江北区人民法院所判有期徒刑六个月，再审改判为有期徒刑八个月；2014年3月4日本院所判拘役6个月，再审改判为有期徒刑八个月，因此原审判决认定的被告人曾顺连的前科事实已经改变，故原审判决所认定的事实不当,应再审予以纠正。本院再审查明：原审被告人曾顺连（原审诉讼中化名曾瑜），女，1963年2月18日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地新邵县雀塘镇段塘村5组29号。现住余姚市河姆渡镇江中村王家5号。因犯盗窃罪于2009年1月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，同年8月5日刑满释放。因犯盗窃罪于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2012年1月1日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗15号再审决定书，指令宁波市江北区人民法院对该案进行再审，2017年7月11日宁波市江北区人民法院作出（2017）浙0205刑再3号刑事判决：撤销（2011）甬北刑初字第336号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因犯盗窃罪于2014年3月4日被本院判处拘役6个月，并处罚金人民币一千元，同年4月29日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗14号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年8月1日本院作出（2017）浙0281刑再2号刑事判决：撤销（2014）甬余刑初字第414号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2015年11月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2016年1月18日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗13号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年9月4日本院作出（2017）浙0281刑再3号刑事判决：撤销本院（2015）甬余刑初字第1631号刑事判决，原审被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；元；连同宁波市江北区人民法院（2017）浙0205刑再3号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金二千元，本院（2017）浙0281刑再2号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金一千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金四千元。原审被告人曾顺连对原审判决指控的犯罪事实、认定的证据、罪名以及对公诉机关再审中所发表的意见等均没有异议，并当庭自愿认罪，故再审查明的其他事实与原审所认定事实相一致，本院予以认定。本院再审认为：被告人曾顺连以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾顺连的部分盗窃系未遂，对于盗窃既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度的，依法以盗窃罪既遂处理。原审认定被告人曾顺连有累犯情形，但其2009年1月9日被判有期徒刑十个月的刑罚已于同年8月5日执行完毕，距原审所涉犯罪行为的发生时间超过五年；其后三次犯罪所涉判决均在2017年被相应法院分别改判，改判撤销了原审判决所处的刑罚，重新作出的判决或者改变了刑种，或者增加了刑期，因此，不能认为原审被告人曾顺连在实施原审所涉犯罪行为时，该三次犯罪所处刑罚已经执行完毕。故原审被告人曾顺连在实施原审所涉的犯罪行为时，不存在因故意犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情形，不应认定为累犯。原审认定被告人曾顺连的前科事实与累犯情节均属不当，依法应予以纠正。本案中，原审被告人曾顺连前罪的原审判决虽已实际执行完毕，但原审判决已被撤销，而应当执行再审判决确定的刑罚。原审被告人曾顺连的本次犯罪行为实施于前罪刑罚尚未执行完毕的期间内，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在判决决定的刑期以内。原审被告人曾顺连的本次盗窃行为发生在前罪刑罚执行完毕以前，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，计算在判决决定的刑期以内。原审适用法律有误，导致量刑不当，本院再审予以纠正。原审被告人曾顺连归案后如实供述自己的罪行，又在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。综上，根据原审被告人曾顺连犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条、第三百八十九条的规定，判决如下:一、撤销本院（2017）浙0281刑初627号刑事判决。二、原审被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元；连同本院（2017）浙0281刑再3号刑事判决书判处的有期徒刑一年十个月，并处罚金四千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵一年七个月六日，即自2017年6月15日起至2018年3月8日止；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。三、继续追缴原审被告人曾顺连的违法所得，退赔给各被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 金玉萍审 判 员 陈苗荣审 判 员 叶 锋二〇一七年十月十日代书记员 杨 怡