福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽07民终903号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司，住所地福建省南平市滨江中路393号。
主要负责人：池仕贵，经理。
委托诉讼代理人：李群星，福建齐欣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王勰，男，1984年5月1日出生，汉族，江西恒冰物流有限公司员工，住江西省抚州市资溪县。
委托诉讼代理人：杨建国，福建格敬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林巍，福建格敬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福建省邵武市宏基混凝土有限公司，住所地福建省邵武市水北镇王亭村石头组炭竹坑。
法定代表人：钱胜辉，总经理。
原审被告：黄友平，男，1985年12月21日出生，汉族，福建省邵武市宏基混凝土有限公司驾驶员，住福建省邵武市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司（以下简称人保南平公司）因与被上诉人王勰、福建省邵武市宏基混凝土有限公司（以下简称宏基公司）及原审被告黄友平机动车交通事故责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2016）闽0781民初3033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保南平公司上诉请求：撤销邵武市人民法院（2016）闽0781民初3033号民事判决，改判人保南平公司赔偿王勰各项损失19049.4元，宏基公司赔偿王�各项损失5700元。事实和理由:1.一审法院判决人保南平公司赔偿王勰误工费21033元依据不足。王勰是江西恒冰物流有限公司员工，其在履行职务过程中发生本案事故而受伤，江西恒冰物流有限公司应承担其停工留薪期间的工资，且一审开庭时，王勰也未提供其因本案事故而实际收入减少的证据。2.一审法院判决人保南平公司在机动车交强险限额内赔偿王勰精神损害抚慰金10000元，依据不足。2016年6月27日，人保南平公司与王勰、江西恒冰物流有限公司（以下简称恒冰公司）、宏基公司签订《保险赔偿协议书》，约定交强险中预留10000元给另一位伤者王小传，其余100000元是赔偿给王勰的残疾赔偿金，本案交强险的限额已经赔付完毕，一审法院在未查明另一伤者王小传的赔偿情况下，就将预留给王小传的份额判决赔偿给王勰，显然依据不足。
王勰辩称，一审认定清楚，适用法律正确，应予以维持。
宏基公司未作答辩。
黄友平未作陈述。
王勰向一审法院起诉请求：1.黄友平、宏基公司共同赔偿王勰的损失共计335129.51元的50%，即167564.76元；2.人保南平公司在保险责任范围内承担保险理赔责任。
一审法院认定事实：2015年9月28日11时20分许，王小传驾驶的赣Ｆ×××××号重型半挂牵引车（车乘：王勰），沿国道316线由光泽方向往邵武方向行驶，途经肇事路段，向左侧避让前车时，与对向由黄友平驾驶的闽Ｈ×××××号重型专项作业车发生碰撞，造成王小传、王勰受伤和车辆损坏的交通事故。2015年10月16日，邵武市公安局交警大队作出第3507811201500822号《道路交通事故�定书（简易程序）》，认定王小传、黄友平负事故同等责任；乘车人王勰无责任。受伤后，王勰被送往邵武市人民医院住院治疗，入院诊断：L1椎体压缩性骨折。王勰住院治疗2天后要求出院转上级医院手术治疗，于9月30日出院，出院诊断：1.L1椎体压缩性骨折；2.低钾血症。出院医嘱：1.院外继续治疗；2.绝对卧硬板床休息，避免下地行走。住院前，王勰花费门诊医疗费100元，住院期间，王勰花费医疗费1508.85元。从邵武市人民医院出院后，王勰即入住南京福州总医院治疗，入院诊断：腰1椎体爆裂性骨折。入院当天，王勰在全身麻醉下行腰椎后路骨折复位椎弓根内固定术。王勰住院治疗9天后，于10月9日出院，出院诊断：腰1椎体爆裂性骨折。该院10月9日的诊断证明书处理意见为：1.加强营养，注意休息，戒烟戒酒；2.出院后6月内继续腰围保护，避免弯腰、搬重物等对腰�损伤大的动作；并在腰围保护下逐步加强腰背肌及双下肢功能锻炼；3.定期复查（术后1、2、3、6、12月），根据复查结果调整治疗方案，术后1年可根据骨折愈合情况，取出内固定材料；4.如有不适，门诊随诊。11月17日的诊断证明书处理意见为：1.注意休息，加强腰背肌功能锻炼；2.定期行X线片检查观察骨折愈合情况；3.待骨折术后1年余可考虑再次手术取出内固定材料；4.如有不适我科随诊。住院期间，王勰的医疗费共计54006.51元。王勰在南京福州总医院住院及复查期间共花费出租车费用159.2元（38.4元+17.2元+20.4元+34.8元+38元+10.4元）。
2016年1月29日，福建武夷司法鉴定所出具[2016]残鉴字第016号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：王勰因车祸外伤致腰1椎体爆裂性骨折，遗留腰部活动受限，评定为九级伤残；损伤所需误�期为150日，护理期为90日，营养期为90日。王勰因此支付鉴定费1400元。
闽Ｈ×××××号重型专项作业车系宏基公司所有，事故发生时，黄友平驾车系从事职务行为。该车在人保南平公司投保了“机动车交通事故责任强制险”，责任限额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）。该车还在人保南平公司投保“第三者责任险”，责任限额为1000000元，附加不计免赔险。保险条款第七条载明：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（二）精神损害赔偿；……。”本案事故发生在保险期间内。
2016年6月27日，王勰与宏基公司、恒冰公司、中国人民财产保险股份有限公司邵武支公司（以下简称人保邵武公司）签订《保险赔偿协议书》1份，约定：王勰的医疗费用55615.36元已由恒冰公司全部支付完毕，现王勰不主张医疗费赔偿请求，仅对交强险“死亡伤残”限额限下的伤残赔偿金项目先行主张赔偿，对其他人身损失部分及超过交强险限额部分另行主张；1.王勰伤残赔偿金30722.4元/年×20年×20%=122889.6元，由人保邵武公司在交强险“死亡伤残”责任限额内赔偿王勰100000元，超出费用根据交通事故责任及商业第三者责任险合同约定计算分摊；2、在闽Ｈ×××××号车交强险“死亡伤残”责任限额内预留10000元用于赔偿王小传的损失，其损失如有超出预留部分则由恒冰公司承担；3、人保邵武公司将保险赔偿款100000元转入王勰指定账户内（开户名：王勰，开户行：光泽县中国银行，账号：62×××59）。上述协议签订后，人保邵武公司向王勰支付了上述100000元赔偿款。
另查明，王锦林（公民身份号码）、谭月琴（公民身份号码）系王勰父母。王勰系恒冰公司员工，劳动合同期限从2012年10月1日起至2015年12月31日止。
一审法院认为，关于王勰的损失是多少的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，针对王勰的诉讼请求，对王勰的各项损失确认如下：1.误工费。王勰系恒冰公司员工，其主张误工费参照2015年发布的福建省交通运输、仓储和邮政业62445元/年计算，符合《最高人民法院关于�理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，予以支持，故其误工损失应为21043.11元[62445元/年÷365天×123天（从受伤之日即2015年9月28日起至定残日前一天即2016年1月28日共123天）]，王勰主张的21033元不超过法定标准，予以支持。2.护理费11070元，人保南平公司、宏基公司、黄友平均无异议，予以确认。3.住院伙食补助费。王勰在邵武市人民医院住院2天，按邵武市国家机关一般工作人员本市区内的出差伙食补助标准20元/天计算，住院伙食补助费应为40元；南京区福州总医院住院9天，按邵武市国家机关一般工作人员出差至市区外的伙食补助标准60元/天计算，住院伙食补助费应为540元；故住院伙食补助费共计580元。4.营养费。王勰受伤较重，其伤情被评定为九级伤残，南京区福州总医院建议加强营养，根据《最高人民法院关于审理人身损害�偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，酌情予以支持2500元。5.残疾赔偿金。根据王勰与宏基公司、恒冰公司、人保邵武公司签订《保险赔偿协议书》，其残疾赔偿金已确定为122889.6元。6.精神损害抚慰金。王勰因本案交通事故受伤构成九级伤残，对王勰的生产、生活造成严重影响，精神上必将受到损害，根据王勰的伤害后果及本院所在地的平均生活水平等因素，确定王勰的精神损害抚慰金为10000元。7.鉴定费1400元。8.交通费。鉴于王勰住院期间其家属往来照看及其至福州住院、返回均需支出交通费，酌情予以支持900元，故王勰的交通费共计1059.2元（900元+159.2元）。以上各项损失共计170531.8元。王勰在邵武市人民医院的医疗费共计1608.85元（1,508.85元+100元）、南京区福州总医院的医疗费共计54006.51元，以上医疗费共计55615.36元，根据《保险赔偿协议�》的约定已由恒冰公司支付完毕，故对王勰主张的医疗费55615.36元，不予支持。王勰主张的医疗费334.67元系姓名为“王小传”的医疗费，不予支持。王勰主张的医疗费993.49元系退费金额，不予支持。王勰因本案交通事故受伤被评定为九级伤残，其父母均未达法定退休年龄，而其父母是否无劳动能力又无其他生活来源、是否还有其他扶养人，王勰均未举证证明，故对王勰主张的被扶养人生活费，不予支持。
关于王勰的损失如何承担的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，王勰在交通事故中受伤，其损失依法应当获得赔偿。鉴闽Ｈ×××××7号重型专项作业车在人保南平公司投保了“机动车交通事故责任强制险”及“第三者责任险”，且人保南平公司已在交强险限额内赔偿了王勰残疾赔偿金100000元，因人保南平公司未举证证明其已将预留的10000元赔付王小传，故一审法院确认人保南平公司还应在交强险限额内赔偿王勰精神损害抚慰金10000元；王勰的损失中误工费21033元、护理费11070元、住院伙食补助费580元、营养费2500元、残疾赔偿金22889.6元（122889.6元－100000元）、交通费1059.2元，共计59131.8元应由人保南平公司在第三者责任险限额内赔偿，鉴于王小传、黄友平负事故同等责任，故人保南平公司应赔偿上述损失的50%即29565.9元（59131.8元×50%）；综上，人保南平公司共应赔偿王勰损失39565.9元（10000元+29565.9元）。王勰的损失中不属于�险赔偿范围的鉴定费1400元应由黄友平赔偿50%即700元；鉴于事故发生时，黄友平驾闽Ｈ×××××7号重型专项作业车系从事职务行为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，黄友平承担的赔偿责任应由宏基公司承担，故宏基公司应赔偿王勰鉴定费700元。人保南平公司辩称其不是本案适格被告，但保险单上“保险人”部分所盖公章系人保南平公司，故可确认宏基公司系向人保南平公司投保交强险和第三者责任险，人保南平公司是本案适格被告，故对上述意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第�六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司应赔偿王勰损失39565.9元，该款应于本判决生效后十日内给付。二、福建省邵武市宏基混凝土有限公司应赔偿王勰损失700元，该款应于本判决生效后十日内给付。三、驳回王勰的其他诉讼请求。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王勰于二审时提交恒冰公司出具的《证明》一份，该证明无单位负责人的签字确认，也无其他证据予以佐证，本院对该证据不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：人保南平公司提出一审法院遗漏查明王勰认定为工伤的事实，且恒冰公司是否有付款也未查明。王勰依据侵权责任法律关系提起诉讼，其是否因本案事故而认定为工伤及恒冰公司是否因此付款，与本案审理无关，故人保南平公司主张的前述事实不属于一审法院遗漏查明的事实。双方当事人对一审法院查明的其他事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，王勰系恒冰公司的员工，有固定收入，其主张误工费损失，应举证证明其在受伤治疗期间存在实际收入减少的情形，但王勰提交的证据不足以证实其收入减少，应当承担举证不能的后果，人保南平公司上诉主张一审法院认定由人保南平公司赔偿王勰误工�21033元错误的理由成立，本院予以支持。关于人保南平公司是否应在交强险范围内赔偿王勰10000元精神损害抚慰金，王勰与宏基公司、恒冰公司、人保邵武公司已于2016年6月27日签订《保险赔偿协议书》，其中约定在交强险的责任限额内预留10000元用于赔偿王小传的损失，该约定并不违反法律的规定，各方均应依该约定履行，一审法院将该预留的10000元作为王勰的精神损害抚慰金由人保南平公司在交强险责任限额内赔偿，确有不当，应予更正。但车牌号闽Ｈ×××××7号的车辆在人保南平公司投保了第三者责任商业保险，人保南平公司未能证明其就第三者责任商业保险范围内不予赔偿精神损害抚慰金的事项尽到了明确告知义务，该免责条款对投保人不发生效力，故王勰的精神损害抚慰金10000元应由人保南平公司在第三者责任商业保险限额内予以赔偿。综上，王勰的损失为�理费11070元、住院伙食补助费580元、营养费2500元、残疾赔偿金122889.6元、交通费1059.2元，以上合计138098.8元。扣除人保南平公司已在交强险限额内赔偿了王勰残疾赔偿金100000元，王勰尚有损失38098.8元，鉴于王小传、黄友平对本起事故负同等责任，人保南平公司应承担50%的赔偿责任，加上王勰的精神损害抚慰金10000元，人保南平公司尚应赔偿给王勰的损失为29049.4元（38098.8元×50%+10000元）。
综上所述，人保南平公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持邵武市人民法院（2016）闽0781民初3033号民事判决第二项；
二、撤销邵武市人民法院（2016）闽0781民初3033号民事判决第一项、第三项；
三、中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿王勰损失共计29049.4元；
四、驳回王勰的其他诉讼请求。
一审案件受理费3651元，减半收取1825.5元，由中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司负担324元，由王勰负担1476.5元，由福建省邵武市宏基混凝土有限公司负担25元；二审案件受理费313元，由中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司负担153元，由王勰负担160元。
本判决为终审判决。
审 判 长 许发清
审 判 员 陈荣富
审 判 员 黄晓健
二〇一七年九月二十一日
法官助理 曹滢颖
书 记 员 林卓丽
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审�或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。