内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）扎民初字第1069号
原告李钟明，男，1970年6月30日出生，汉族，住扎兰屯市。
委托代理人国明，内蒙古屹然律师事务所律师。
被告牟晓光，男，1980年5月20日出生，汉族，住扎兰屯市。
被告中国移动通信集团内蒙古有限公司呼�贝尔分公司(以下简称移动公司)，住所地呼伦贝尔市中心城新区。
法定代表人常建滨，职务经理。
委托代理人张建军，内蒙古乌恩律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司（以下简称保险公司），住所地内蒙古呼伦贝尔市海拉尔区阿里河路34号。
负责人孟庆峰，职务经理。
委托代理人李国栋，中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔分公司理赔中心职员。
原告李钟明与被告牟晓光、中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司、中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年6月5日向本院起诉。本院受理后，依法组成由审判员周政宇担任审判长，审判员于强、代理审判员姜凤祥参加的合议庭，于2013年11月22日公开开庭审理了本案。原告李钟明委托代理人国明、被告牟晓光、被告中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司委托代理人张建军、中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司委托代理人李国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李钟明诉称，2012年7月13日15时40分许，在扎兰屯市哈多河镇中央大街与关浩路交叉路口，原告驾驶新大洲本田100型二轮摩托车由南向北行驶，与被告牟晓光驾驶的中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号小型普通客车相撞，致原告受伤，车辆损坏。原告受伤后当日入住扎兰屯市医院住院治疗，经诊断为重型颅脑损伤、右颞顶骨骨折、硬膜外血肿、蛛网下腔出血、右第6肋骨骨折、双肺挫伤。原告住院治疗22天，于2012年8月4日好转出院，住院期间花去医疗费41676.02元，住院前后门诊治疗费用3209.50元。住院期间因伤势严重，需二人护理。原告于2013年3月28日经呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第3760号司法鉴定意见书评定重型颅脑损伤开颅术后脑外伤后遗症，右颞、顶颅骨缺损评定为两项十级伤残。此事故经扎兰屯市交通警察大队认定原告负此起事故的主要责任，被告牟晓光负次要责任，原告对此事故认定不服，依法向呼伦贝尔市公安局交通警察支队提起了复核申请，呼伦贝尔市公安局交通警察支队维持了扎兰屯市交通警察大队的责任认定。二被告应给付原告医疗费44885.52元，护理费91.60元×22天×2人＝4030.40元，住院伙食补助费40元×22天＝880元，营养费40元×22天＝880元，交通费1800元、病历复印费10.50元，伤残赔偿金23150元/年×20年×12%＝55560元，精神抚慰金为30000元×12%＝3600元，误工费91.60元/天×258天＝23632.80元，鉴定费、鉴定检查费计2003元，因鉴定花去交通费2400元、住宿费140元、餐费965元，乙醇鉴定费300元，事故中损坏的摩托车经被告保险公司定损为675元。被告中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司处投保了交强险，被告中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司应在交强险理赔范围内向原告支付医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、摩托车损失费合计101698.20元。被告中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司作为车辆的所有人，应和被告牟晓光连带赔偿原告保险款外其他损失38959.02元的40%，即11025.61元。事故发生后，被告牟晓光向原告支付了5000元，二被告还应再支付10583.61元,请求依法判决,以维护原告的合法权益。
被告牟晓光辩称，请求按正常法律程序进行,依法裁判。
被告移动公司辩称，�告诉我公司承担连带责任没有法律根据。一、我公司仅是涉案车辆的所有人且对损害的发生无任何过错，根据相关法律规定，我公司不承担本次事故的相应责任，更不能承担连带责任。二、我公司涉案车辆已在保险公司投保交强险及第三者责任险（第三者责任险保额15万元），因此，对于原告的合理损失，应有保险公司依据保险合同及相关规定全额承担。保险公司称已履行保险合同义务，没有事实根据及法律依据。三、对于原告的诉求，移动公司依法提出以下意见：1、被告承担40%的比例没有法律根据，根据司法实践主次责任分担比例应是7：3。2、医药费应以县级及以上医疗机构出具的正式税务票据为准，其他票据不合法和无关联的费用不予认可。3、诉求营养费应有医疗机构的特别医嘱，没有医嘱我方不予认可。4、根据《人损司法解释》护理人员原则上为一人�主张两人护理不成立，标准应执行居民服务业每日91.60元。5、根据《人损司法解释》，原告是婚纱摄影店主，原告受此轻伤，不必然导致摄影店停业，原告主张误工费因没有实际误工损失，其主张不能成立。6、伤残赔偿金应以户籍情况，按11%的赔偿比例确定。7、因所有损失应由保险公司全额赔付，诉讼费应由原告自行承担。综上，望做出公正处理。
被告保险公司辩称，本案原告诉称交通事故于2012年7月13日发生，被告牟晓光驾驶×××号车在事故中负次要责任。本案保险公司不应承担赔偿责任。保险公司已经依据被保险人移动公司提交的交警队调解书及相关证明材料原件对事故理赔款进行了核定，并于2013年7月13日根据保险条例的规定向被保险人支付了李钟明的理赔款70,125.618元,根据保险法及机动车交强险保险条例的规定,保险公司已经在被保险人提交了�明材料后向被保险人支付了事故理赔款,保险公司已经履行了法律规定应尽的义务,本次事故理赔案件已经终结.本诉不是保险公司怠于理赔导致的,而是因原告诉求的项目及金额与被告产生的侵权赔偿纠纷导致,保险公司支付理赔偿款是在原告起诉之前,即在法院立案之前,保险公司已经履行了合同义务,本诉的侵权责任纠纷保险不应承担赔偿责任,请求法院对原告向保险公司的诉讼请求不予支持.原告的合理合法损失应由牟晓光及移动公司承担。因原告与被告赔偿纠纷导致适用赔偿标准变化，进而使得赔偿数额的出现的差额也应当由原告和被告承担。本案原告诉求被告驾驶员承担40%的责任比例没有法律，所以合理的责任比例分担应是70%:30%。对于原告诉求的各项目及金额是否合理，保险结合法律规定提出如下意见：1、医疗费应当以县级及以上医疗机构出具正式的�务票据为证据，并且应附证明伤情的诊断书、病历、用药明细证实治疗过程及费用产生的依据形成证据链，否则没有关联费用不应认定；2、住院伙食补助费是对住院期间的伙食补助，计算期间以必要的治疗事故伤情的病历和诊断书所记载的实际住院天数为依据，标准应按法定公务出差标准计算；3、原告诉求营养费应当有事实依据，根据法律规定，营养费应当参照医疗机构的意见确定，原告病历中没有加强营养医嘱的不应认定；4、护理费应当为原告住院期间护理人员的护理费用，原告住院期间需要护理的时间及人数应当由医疗机构确定，原告住院期间的长期医嘱中有明确医嘱陪护两人的，保险公司认可原告诉求两人的护理费，但如果长期医嘱中无医嘱的，保险公司请求法院根据有关规定确定原则上为一人护理，护理的时间应以住院时间为准；5、原告的误工费诉求�间过长，没有事实依据。原告是婚纱摄影店的业主，其受伤不会导致店铺关闭。原告只是头部受伤并定残，因此原告的误工时间应认定为住院期间及医疗机构医嘱休息时间。6、鉴定产生的交通费是原告为了收集证据，支持其诉求产生的费用，不是交通事故导致的直接损失，不应由保险公司赔偿。并且原告定残地点为海拉尔，往返一次定残地点的费用2400元明显不合理；伤残赔偿金，原告应提交具有司法鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见书及户籍证明。赔偿标准应当依据户籍性质，结合伤残等级的相应比例，其正确的伤残赔偿金计算比例应为11%，原告诉求12%属计算错误；8、对于原告的精神抚慰金的诉求，保险公司认为，事故发生时，原告驾驶的是摩托车且在事故中负主要责任，所以原告对自己的损害后果负有较重过错，对于原告的合理精神损害抚慰金应以990元为宜；9、保险公司不应承担诉讼费，保险公司只承担保险合同的合同赔偿责任，诉讼费应由原告及其他被告承担。二、鉴于法律规定保险人应先在交通事故强制保险的分项限额内承担责任，那么，依据保险条款和保险单的约定，具体如下：（一），死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额为11万元，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元.(二)、医疗费赔偿限额为1万元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元。（三）、财产损失赔偿限额为2000元，无责任财产损失赔偿限额为100元。请求法院公正裁决。
原告李钟明向本院提交以下证据予以证明：
一、扎公交认字[2012]第E049号”道路交通事故认定书”、呼公交复字[2012]第20120020号”道路交通事故认定复核结论”，证明事故发生的时间、地点及交警部门认定的双方责任，三被告均无异议，此证据本院予以采信。二、原告在扎兰屯市医院的费用清单，证明原告住院期间支付的医疗费情况，被告牟晓光、移动公司无异议，被告保险公司核对金额是39,330.46元，保险公司为什么扣除一些未说明原因，此证据本院予以采信。三、住院病历，证明原告的伤情、治疗情况有住院事实，也是原告主张两人护理和营养费的依据，三被告对原告证明的问题有异议，认为一级护理就是两人护理于法无据，对三被告的异议本院予以支持，对该证据证明的原告的伤情继治疗过程本院予以采信；四、原告驾驶证，证明原告具备驾驶两轮摩托车的资格，三被告无异议，本院予以采信。五、个体工商户营业执照，证明原告按照居民服务业主张误工费的依据，三被告对原告证明的问题有异议，认为应该提供停业的相关证明。原告住院治疗造成误工属实，此证据本院予以采信。六、�历复印费收据，证明原告复印病历支出的费用，三被告认为不属于事故直接造成的损失，不予承担，此证据本院予以采信。七、司法鉴定意见书，证明原告因交通事故所受伤害被评定为两个十级伤残，是主张伤残赔偿金和精神抚慰金的依据，三被告无异议，本院予以采信。八、伤残鉴定费、鉴定检查费票据，证明原告因鉴定支出的费用，三被告无异议，此证据本院予以采信。九、乙醇检测费收据，证明原告因交通事故支出的乙醇检测费，三被告认为应由原告自行承担，对三被告的异议本院予以支持。十、交通费票据，证明原告受伤后去医院及鉴定往返支出的费用，三被告认为有扩大损失的因素，对原告合理的交通费用本院予以维护。十一、住宿及餐费票据，证明原告因鉴定支出的费用，三被告对此证据不予认可，本院对原告的合理支出予以维护。十二、道路交通�故损害赔偿调解书，证明原告与被告牟晓光双方认可原告的损失数额，被告牟晓光和移动公司认为调解书未履行，不能作为认定案件事实的依据，被告保险公司认为只是理赔的参考，因此调解书未履行，此证据本院不予采信。
被告牟晓光向本院提交以下证据予以证明：
收条，证明在事故发生后垫付了5000元，各方对此均无异议，本院予以采信。
被告移动公司向本院提交以下证据予以证明：
与保险公司的两份费用结算书，证明存在交强险和第三者责任险保险合同，保险公司应当全额理赔。原告认为移动公司应依法向原告支付保险理赔款外的其他损失，对原告的主张本院予以支持，保险公司认为已经履行了赔偿责任，对保险公司的异议本院不予支持。
被告保险公司向本院提交以下证据予以证明：
机动车交通�故责任强制保险条款和中国人民财产保险有限公司机动车第三者责任保险条款，证明赔付的交强险限额和项目，第三者责任险的责任免除项目，主次责任认可三七开，原告认为应在所承保的交强险理赔限额内按照原告的实际损失予以理赔，移动公司认为保险公司仅以单方作出的理赔计算就称已履行了保险赔付义务没有事实依据，保险公司应在第三者责任险范围内承担对原告全部合理损失。原告方及被告牟晓光、移动公司对此证据本身无异议，但是对保险公司的单方理赔不认可。本院对该证据予以采信。
经审理查明，2012年7月13日15时40分许，在扎兰屯市哈多河镇中央大街与关浩路交叉路口，原告驾驶新大洲本田100型二轮摩托车由南向北行驶，与被告牟晓光驾驶的中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号小型普通客车相撞，致原告受伤�车辆损坏。原告受伤后当日入住扎兰屯市医院住院治疗，经诊断为重型颅脑损伤、右颞顶骨骨折、硬膜外血肿、蛛网下腔出血、右第6肋骨骨折、双肺挫伤。原告住院治疗22天，于2012年8月4日好转出院，住院期间支付医疗费41676.02元，住院前后门诊治疗费用3209.50元，交通费1800元，事故中损坏的摩托车经被告保险公司定损为675元。住院期间因伤势严重，2012年7月13日至2012年7月17日为一级护理，2012年7月18日以后为二级护理。经扎兰屯市交通警察大队委托，原告于2013年3月28日经呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第3760号司法鉴定意见书评定重型颅脑损伤开颅术后脑外伤后遗症期，右颞、顶颅骨缺损评定为二项X级（十级）伤残。原告支付鉴定费、鉴定检查费计2003元，鉴定交通费2400元、住宿费140元、餐费965元，事故中损坏的摩托车经被告保险公司定损为675元。事�发生后，被告牟晓光支付给原告人民币5000元。此事故经扎兰屯市交通警察大队认定事故的原因是；牟晓光驾驶机动车通过没有交通标志、标线控制的交叉路口，在进入路口前未停车瞭望，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第（二）项之规定，过错较轻，应承担此起交通事故次要责任，原告对此事故认定不服，依法向呼伦贝尔市公安局交通警察支队提起了复核申请，呼伦贝尔市公安局交通警察支队维持了扎兰屯市交通警察大队的责任认定。原告支付乙醇鉴定费300元，2013年5月16日，李钟明、牟晓光经扎兰屯市交通警察大队主持调解达成协议，内容为：一、李钟明损害赔偿：1、医药费44885.52元；2、误工费李钟明（服务业）128.8元/天×248天（自2012年7月13日入院至2013年3月21日定残，共248天）＝30950.4元;3、护理费：李钟声（服务业）124.8元/天×22天＝2745.6元;4、住院伙食补助费40元/天×22天＝880元；5、伤残赔偿金：李钟明伤情由呼伦贝尔人民医院司法鉴定所鉴定为二项X级（十级）伤残，则伤残赔偿金为20408元/年×20年×15%＝61224元；以上费用合计壹拾肆万零陆佰捌拾伍圆伍角贰分，￥140685.52元,由×××号车辆交强险在责任限额内予以赔偿,责任限额不足部分,按主要责任占70%、次要责任占30%予以分担，车辆投保商业保险的，由商业保险予以理赔，没有商业保险的自行承担。二、新大洲本田100型二轮摩托车由保险公司定损为陆佰柒拾伍圆，￥675元，由×××号车辆交强险予以赔偿；三、×××号车由保险公司定损为贰仟玖佰贰拾伍圆￥2925元，由新大洲本田100型二轮摩托车在交强险在责任限额内予以赔偿，车辆未投保保险的，由李钟明自行承担责任限额内的2000元，超过责任限额的部分，按主要责任占70%，次要责任占30%予以分担，车辆有商业保险的由商业保险负担，没有商业保险的，自行承担。双方待保险费用报出后，由牟晓光一次性赔偿李钟明交通事故损害赔偿费用人民币壹拾壹万壹仟贰佰玖拾叁圆壹角陆分￥111293.16元。李钟明不再向牟晓光要求其它赔偿。双方保留向人民法院提请民事诉讼的权利，双方车辆自行修理，此案即结。调解协议签订后，双方并未实际履行，原告诉至本院。
另查明，被告中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司处投保了交强险及不计免赔率的第三者责任险。
上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人的陈述意见在案佐证。
本院认为,公民因过错侵害他人财产、人身权的，应当承担民事责任。本案被告驾驶的中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号小型普通客车与原告牟晓光驾驶的新大洲本田100型二轮摩托车相撞，牟晓光驾驶机动车通过没有交通标志、标线控制的交叉路口，在进入路口前未停车瞭望，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第（二）项之规定，过错较轻，应承担此起交通事故次要责任，因此对李钟所受的伤害应承担相应的民事责任；李钟明酒后驾驶未经登记的机动车上道路行驶，通过没有交通标志、标线控制的交叉路口，在进入路口前未停车瞭望，让右方道路的来车先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款、第八条和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二第第（二）第二项之规定，过错严重，应承担此起交通事故主要责任。具体责任比例，本院酌定由�告负担70%，被告牟晓光驾驶的中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司所有的×××号小型普通客车负担30%的损害赔偿责任。牟晓光因从事与公司业务有关活动时发生交通事故，其行为应为职务行为，其产生的后果及法律责任应由其所在单位中国移动公司承担。被告保险公司称，立案前已经履行了合同义务，但原告及移动公司对其计算方式、数额不知情亦不认可，故应该依法进行赔偿。对原告的各项损失本院认定如下：医疗费44885.52元有医疗票据证明，本院予以确认。住院期间护理费2473.20元[91.60元/天×5天×2人（2012年7月13日至2012年7月17日、一级护理）＋91.60元/天×17天×1人（2012年7月18日至2012年8月4日、二级护理），本院予以确认。住院伙食补助费880元，（40元/天×22天）本院予以确认。营养费无医嘱此主张本院不予支持。交通费1800元（受伤后从哈多河至扎兰屯）本院予以确认。病历复印费10.50元本院予以确认。伤残赔偿金55560元（23150元/年×20年×12%），本院予以确认。精神抚慰金3600（3000元×1.2），本院予确认。误工费23632.80元（91.60元/天×258天），本院予以确认。鉴定费、鉴定检查费计2003元本院予以确认。鉴定交通费2400元过高，本院维护400元，鉴定住宿费140元未超过标准本院予以确认。鉴定餐费965元超过标准，本院维护160元（40元/天×2天×2人），乙醇鉴定费300元因系原告本身饮酒，应自行负担。事故中损坏的摩托车经被告保险公司定损为675元，本院予以确认。
原告李钟明各项损失合计为136220.52元，其中医疗费44885.52元，住院伙食补助费880元，合计45765.52元由保险公司在交强险在理赔范围内赔付10000元，余款35765.52元，按70%:30%的比例由原告自行负担70％，即25035.86元，被告牟晓光和移动公司负�30％即10729.66元，因肇事车辆除投保交强险外，还投有不计免赔的商业第三者责任险，该笔款未超出最高限额，此款由保险公司在移动公司投保的商业第三者险中赔付。被告牟晓光为原告治疗垫付了5000元，应该由原告返还给被告牟晓光。原告的护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定食宿费、摩托车损失共计90454.5元属于交强险理赔范围，该笔赔偿金由被告保险公司给付。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、由被�中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司在强制保险范围内赔偿原告李钟明各项损失合计90454.5元，于本判决生效后十日内给付。
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司海拉尔支公司在商业第三者保险范围内赔偿原告李钟明损失10729.66元，于本判决生效后十日内给付。
三、原告李钟明返还被告牟晓光垫付的人民币5000元，于本判决生效后十日内返还。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2509.62元，由原告李钟明负担170.02元，被告牟晓光和中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司负担2339.6元；鉴定费2003元、鉴定交通费400元,由被告牟晓光和中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司负担，于本判决书生效后十日之内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判长 周政宇
审判员 于 强
审判员 姜凤祥
二〇一四年二月十九日
书记员 张 璐