天津市东丽区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）丽民初字第4303号
原告刘一X，女，汉族。
委托代理人颜景照，天津鼎名律师事务所律师。
委托代理人张松茂，天津鼎名律师事务所律师。
被告拱XX，男，汉族，农民。
委托代理人郑维沂，天津越然律师事务所律师。
原告刘一X与被告拱XX民间借贷纠纷一案，本院于2013年7月30日立案受理后，依法由代理审判员张梁适用简易程序，于2013年8月20日公开开庭进行了审理。因案情复杂，于2013年9月30日依法转为适用普通程序。本院依法组成合议庭，于2013年10月10日、2014年1月7日、4月11日公开开庭进行了审理。2014年2月11日，原告申请鉴定，为进行鉴定，本院两次传票传唤被告到庭配合鉴定，被告均未到庭，鉴定无法进行。庭审中，原告刘一X及其委托代理人颜景照、张松茂到庭参加诉讼，被告的委托代理人郑维沂到庭参加诉讼。被告拱XX于2013年8月20日、10月10日开庭时均未到庭，为查清案件事实，本院以传票传唤的方式要求其本人必须到庭，被告拱XX在2014年1月7日、4月11日开庭时仍未到庭。本案现已审理终结。
原告刘一X诉称，原告之子李XX与被告系朋友关系。2009年8月，被告以承包“永兴村”拆迁工程需要周转资金为由欲向李XX借款1050000元。李XX告诉被告，借款金额过高，只能向原告借款。经协商，原告同意出借款项。2009年9月5日，原告将家中现金及银行取款合计150000元现金交给李XX，李XX于2009年9月初在XX区XX路中国银行门口将150000元现金交给被告。2009年9月13日，原告将家中现金及银行取款合计130000元现金交给李XX，李XX于2009年9月中旬在XX区XX路将130000元现金交给被告。2009年9月27日，原告从其弟弟刘二X处借款250000元，并将此款交给李XX，李XX于2009年9月下旬在天津XX汽配城将250000元现金交给被告。2009年10月2日，原告将家中现金及自其弟弟刘二X处借款合计80000元现金交给李XX，李XX于2009年10月在XX区XX道将80000元现金交给被告。2010年3月2日，原告通过其在XX银行的银行账户向被告名下的银行账户转账440000元。上述借款合计1050000元，被告均未出具书面字据，均未约定借款期限，仅口头约定过借款利息。上述借款，经原告多次向被告催要未果。原告要求被告补打字据，亦被拒。因此，原告起诉要求：一、请求判令被告返还原告借款1050000元；二、请求判令被告支付原告借款利息129365.74元（本金1050000元，自2011年8月1日2013年7月31日，按银行同期贷款利率计算），并支付利息至判决之日。三、本案诉讼费用由被告承担。
原告就其主张向本院提供如下证据：
一、XX银行个人业务凭证、交易明细各一份，证明原告于2010年3月2日向被告名下银行账户6222XXXXXXXXXXX9转账440000元。
二、录音光盘一张，录音资料文字记录二十五页，证明被告向原告借款合计1050000元，且原告多次向被告催要借款。
三、138xxxx****移动通信通话清单，证明目的同证据二。
四、证人李XX书面证言一份，证明目的同证据二。
五、证人刘三X书面证言一份，证明目的同证据二。
六、证人李XX出庭作证，证明被告向原告借款经过以及原告催款的过程。
七、证人刘三X出庭作证，证明目的同证据六。
八、XX银行个人业务凭证（专用）一份，证明目的同证据一。
九、原告在XX银行开立存折页复印件一份，证明目的同证据一。
十、客户账户历史明细查询一份，证明目的同证据一。
十一、证人刘二X的书面证言一份，证明原告向被告出借款项的部分来源。
十二、户口簿复印件三页，证明原告与案外人李XX间为母子关系。
十三、证人刘二X出庭作证，证明目的同证据六。
被告拱XX辩称，对原告所主张的案件事实不认可，原、被告间无经济往来，更无借贷关系。被告与原告之子李XX间有合伙关系，因为双方的合伙工程需要交纳投标保证金，故李XX于2010年3月通过原告银行账户向被告银行账户转账440000元。目前，上述合伙业务尚未清算。因此，被告对原告的诉讼请求不予认可。
被告就其上述主张申请证人张XX出庭作证，证明案外人李XX与被告有合伙关系，合伙业务有游戏厅、汽车4S店，2009年3、4月份双方还在XX街合伙从事过拆迁工程。
经庭审质证，被告对原告证据一形式上的真实性认可，对其证明目的不认可，认为打款系因案外人李XX与被告合伙承包工程，需要交纳投标保证金，李XX通过原告银行账户将保证金打到被告账户中。对证据二的真实性不认可，并认为该录音是在未经被告许可的情况下偷录的，故对该证据的合法性不予认可。同时，该录音的内容均是李XX向被告索要合伙工程款的谈话录音，故对该证据的关联性亦不予认可。对证据三的真实性无异议，但无法证明通话的内容，故对该证据的证明目的不予认可。对证据四，认为证人与原告有利害关系，故对该证据不予认可。对证据五，认为证人未亲历原告所主张的借款过程，故对其证言的真实性不认可。对证据六，认为证人与原告为亲属关系，故对该证言的真实性不认可。对证据七，认为该证人自认与李XX的关系不错，且并未亲历原告主张的借款经过，另，该证人证言与原告证据二不相符，故对该证据的真实性不予认可。对证据八至十的真实性无异议，但认为该证据均与本案无关联性，对其证明目的不认可。对证据十一，认为证人与原告有亲属关系，故对该证据的真实性不认可。对证据十二无异议。对证据十三即证人证言的真实性和关联性均不认可。
原告对被告证人证言的真实性不予认可，认为该证人与被告间为合伙关系，即存在利害关系，且原、被告间的借贷关系，该证人难以知晓。因此，对该证言的真实性不予认可。
经审查，本院对本案证据的认证意见如下：
（一）鉴于被告对原告证据一的真实性不持异议，且该证据亦有原告证据八、九、十予以印证，故对上述证据本院均予以采信。
（二）就原告证据二即录音的证据能力问题，应考虑以下几点：1、动机不具恶意。原告系出于保护财产法益的目的，因民事诉讼的举证需要，采集录音证据；2、内容未侵犯被告个人隐私；3、或为唯一自救方法。倘原告诉称借款经过为真，在被告未出具字据且拒绝后补的情况下，原告确已无其他方式补充、保存相关证据。在此种情况下，如仍要求原告放弃此种证据采集方式，尚属过苛；4、非孤证。原告该证据尚有通话记录（证据三）、无明显利害关系证人的证言（证据五、七）、部分打款记录（证据一、八、九、十）等证据予以印证。因此，应当承认原告证据二的证据能力。
被告对该证据的真实性予以否认，但未提出鉴定申请。此后，原告申请对录音中被告声音的真实性以及录音的完整性进行鉴定，为取得被告声音的检材，本院两次传票传唤被告到庭，被告均未到庭。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定，应承担举证不能的后果。另，鉴于原告其他证据亦能与其相互印证，已形成完整证据链。因此，本院对原告证据二的真实性依法予以确认。
（三）原告证据三、五、七之间，上述证据与证据二之间，均能相互印证。另，证人刘三X与原告并无明显利害关系，已如上述。因此，本院对上述证据均予采信。
（四）证人李XX、刘二X虽与原告有利害关系，但其证言内容已由其他证据印证，故对原告证据四、六、十一、十三，本院亦均予采信。
被告证据的认证意见，俟于判决理由中详述。
本院依据上述认证意见和当事人的庭审陈述，确认如下案件事实：
2012年4月25日，原告与被告谈话，原告对谈话过程进行了录音。2012年5月3日至2013年6月8日期间，原告之子李XX多次通过其号码为138XXXX****的手机与被告号码为139XXXX****的手机通话，原告对通话过程进行了录音。2013年5月9日，案外人刘三X、李XX一同到天津市XX大厦XX室与被告面谈，原告对谈话过程进行了录音。录音中的以下要点应值注意：
（一）2012年6月27日录音中（文字摘录第9页第2-5行），李XX问“那本105万你能给我？”，被告未提出异议并答道“啊，能”。
（二）2012年7月30日录音中（文字摘录第12页倒数第1行，第13页第1行），李XX问“那105万你还打算给我吗？”，被告答“……你说不给行吗那个，能不给嘛”。
（三）2012年8月13日录音中（文字摘录第14页第3-5行），李XX问“你给问问大熊什么时候？”被告答“……为了100多万块钱，我不给你，这传出去得让人……”。
（四）2012年9月3日录音中（文字摘录第16页第5-7行），李XX问“我这儿也是家里压力太大，那钱也不是我的，你也应该知道”，被告未提出异议并答道“最多半个月，保证给你，啊”。
（五）2012年11月14日录音中（文字摘录第18页第7-9行），李XX说“……我跟你说，你那钱是干买卖，我那钱属于”，被告答“得还老爷子老奶子”。
（六）2013年5月9日录音中（文字摘录第21页第4-6行），李XX说“我妈那个钱！你拖了两年了”。被告未提出异议，转移到其他话题。
（七）2013年6月8日录音中（文字摘录第25倒数第2-3行），李XX问“我妈那一百零五万你到底给是不给吧？你实打实的说！”，被告答道“那不肯定给嘛！不给行吗那个！老五都出头了那不给行吗！一会儿，我说完事”。
2010年3月2日，原告通过银行转账的方式向被告打款人民币440000元，被告方于庭审中承认已收到此笔款项。
本院认为：（一）就诉争债务存否及债务金额问题。原告虽未提供被告出具的书面字据，但依据原告证据二，李XX多次要求被告还款1050000元，被告承诺偿还（文字摘录第9页第2-5行、第12页倒数第1行、第13页第1行、第14页第3-5行、第25页倒数第2-3行），甚至还自己提到诉争债务金额为“100多万”（文字摘录第14页第3-5行）。另，依据证人刘三X、李XX的证言（原告证据四至七）可以印证诉争债务存在和债务金额的事实，依据原告打款440000元的记录（原告证据一、八、九、十）能够证明部分诉争债务的形成过程，依据证人刘二X的证言（原告证据十一、十三）能够证明诉争债务部分款项的来源。此外，被告经本院传票传唤未参加庭审及未到庭配合鉴定的情形，亦应纳入心证范围。因此，依据经验法则，上述证据已足以使本院形成被告负有1050000元诉争债务的心证；
（二）就诉争债务的债权人问题。依据原告证据二，案外人李XX多次提到债权人系其母亲（即本案原告），被告并未提出异议（文字摘录第21页第4-6行、第25页倒数第2-3行），甚至还自己提到“得还老爷子老奶子”（文字摘录第18页第7-9行）。此外，原告的其他证据尤其是原告证据一、八、九、十亦能与上述证据相印证，已形成完整证据链。因此，可以推定诉争债务的债权人为原告的案件事实；
（三）就诉争债务的性质问题。依据原告证据二，一方面在案外人李XX提到105万元的性质为“本”（文字摘录第9页第2-5行）时，被告未提出异议，并表示要偿还，依据经验法则，此款为借款的盖然性较大。
被告提出李XX与被告有合伙关系的抗辩意见。第一，被告主张原告向被告打款的44万元系基于其与李XX间的合伙工程。经本院释明，被告始终未能具体说明该工程的发包人、工程名称等信息，更未能对其抗辩意见予以举证证明。第二，被告主张的合伙关系或存在于李XX与被告之间，但本案审理的系原、被告之间的法律关系，两法律关系的主体并不一致，被告上述主张难以形成有效抗辩。所以，被告的上述抗辩意见，本院依法不予采纳，就其证据也一并不予采信。因此，可以推定诉争债务的性质为借贷之债。
原、被告虽未签订书面合同，但原告提供的证据已经足以证明原、被告间已成立借贷合同关系。原告依约向被告提供了借款，双方未约定借款期限，原告方可以随时要求返还借款。因此，原告要求被告返还借款本金1050000元的诉讼请求具有事实和法律依据，本院依法予以支持。
就原告主张的借款利息的诉请部分。原告虽主张曾口头约定过借款利息，但其并未能予以证明，故诉争债务应视为未约定借款利率，原告方可要求被告支付自催告后的逾期利息。依据原告证据二，原告明确提到本金1050000元的最早催告时间为2012年6月27日。因此，就原告的上述诉请，本院仅能支持本金1050000元自2012年6月28日至判决之日即2014年4月16日期间按银行同期（短期贷款：六个月至一年）贷款利率计算的利息即115047元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告拱XX于本判决生效之日起十日内向原告刘一X返还借款本金人民币1050000元。
二、被告拱XX于本判决生效之日起十日内向原告刘一X偿还借款利息人民币115047元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费收取15414元，由原告刘一X负担187元，由被告拱XX负担15227元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本（递交上诉状后七日内向天津市第二中级人民法院预交上诉费，逾期不缴纳，视为放弃上诉权），上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 韩廷和
代理审判员 张 梁
人民陪审员 田家岺
二〇一四年四月十六日
书 记 员 张 涛
本判决所依据的法律、法规：
《中华人民共和国合同法》
第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。
法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》
第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
九、公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。
对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。