江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民初字第1526号
原告常州力康医院投资管理有限公司。
法定代表人周峻，该公司董事长。
委托代理人戴正才，江苏常发律师事务所律师。
委托代理人赵毅佳，江苏常发律师事务所律师。
被告张成阳。
委托代理人唐山，宜兴市南方法律服务所法律工作者。
委托代理人任柳柳。
第三人中国人民武装警察8690部队医院。
法定代表人徐旱情，该医院院长。
委托代理人王犹亮，该医院财务主任。
原告常州力康医院投资管理有限公司（以下简称力康公司）因与被告张成阳、第三人中国人民武装警察8690部队医院（以下简称武警医院）劳动合同纠纷一案，不服宜兴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宜兴仲裁委）作出的仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2014年7月23日立案受理后，依法由代理审判员沈展望独任审判，于2014年8月13日、8月28日公开开庭进行了审理。后本案于2014年10月21日依法转为普通程序，本院组成合议庭于2014年12月2日再次公开开庭进行了审理。原告力康公司的委托代理人戴正才与赵毅佳、被告张成阳的委托代理人唐山与任柳柳、第三人武警医院的委托代理人王犹亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告力康公司诉称：2006年2月1日，力康公司与张成阳签订聘用合同书，约定张成阳任职地点在第三人武警医院，职位是业务副院长，聘用期限从2006年2月1日起至2016年1月31日止以及违约金事项。2011年3月11日-2012年6月期间，张成阳在未经告知力康公司与武警医院的情况下，无故旷工，擅自在苏州大学附属瑞华医院任职。张成阳的行为已经严重违反聘用合同，其违约行为致使劳动关系终止。2012年7月，经双方协商，张成阳重新回到武警医院任职，双方重新建立劳动关系。2013年12月，因力康公司与武警医院的合作经营模式发生重大变化，张成阳的工作岗位被予以撤销，力康公司选择终止与张成阳的劳动关系是合理合法的。综上所述，第一次劳动关系解除是张成阳的违约行为所导致的，应由张成阳承担违约责任，第二次劳动关系解除是因客观情况发生重大变化所致，力康公司不存在违法解除。但宜兴仲裁委却作出仲裁裁决要求力康公司向张成阳支付赔偿金179760元及违约金348000元。力康公司不服，故向法院提起诉讼，请求判令力康公司不向张成阳支付赔偿金及违约金。
被告张成阳辩称：他与力康公司签订聘用合同书，但在武警医院任职，故他与力康公司、武警医院两者都存在劳动关系。聘用合同中约定他享有涨薪、分红、住房、伙补、车补等福利待遇，但力康公司没有全部落实。他确实在未告知力康公司与武警医院的情形下前往苏州大学附属瑞华医院任职，但经与力康公司协商，由力康公司继续代缴社会保险费，费用由他自担，力康公司与武警医院停发工资薪酬。他认为2011年3月11日-2012年6月期间，劳动合同履行中止。2012年7月，力康公司向他提出按照原聘用合同执行，他同意回武警医院工作。但是2013年12月2日，力康公司张贴告示，声明双方的劳动合同无法继续履行。之后力康公司没有安排他其他工作岗位，也不向他支付工资。力康公司无故终止劳动合同属于违法解除劳动合同。无奈之下他向宜兴仲裁委提起仲裁申请，请求：一、力康公司和武警医院支付违法解除劳动合同期间自2013年12月起至2014年4月止的工资8万元；二、力康公司和武警医院支付违法解除劳动合同赔偿金32万元；三、力康公司和武警医院补偿未履行的待遇30万元；四、力康公司和武警医院支付违约金100万元。
第三人武警医院辩称：2005年11月18日，武警医院与力康公司签订合同，约定武警医院将医院人事权、经营权交由力康公司行使。张成阳是力康公司委派到武警医院任职的，武警医院与张成阳不存在劳动关系。武警医院在本案中不应承担任何法律责任。
经审理查明：2005年11月18日，力康公司与武警医院签订医疗合作协议书，协议约定双方各派遣三人组成医院管理委员会，力康公司一方负责医院资金运作及日常经营管理，根据经营需要提出各科室的设置与科主任的任命并提交医院管理委员会批准。2006年2月1日，力康公司与张成阳签订聘用合同书。双方约定，聘用期限从2006年2月1日起至2016年1月31日止；张成阳受委派至武警医院担任业务副院长；月工资税后不低于2万元；武警医院全年营业额达到3000万元以上，张成阳税后年薪按营业额的1%计算，达到5000万元的，力康公司当年度一次性奖励张成阳购房款60万元；张成阳享有公司干股3%，为公司股东并参加年底分红；力康公司在合同履行期间无偿向张成阳提供住房和膳食；合同书签订之日起二个月内，力康公司提供中档轿车一辆供张成阳使用，费用由力康公司负担；张成阳享受国家规定的养老保险金、医疗保险金、住房公积金等待遇，基数按原单位的标准和人事代理的规定执行；合同一方当事人解除本聘用合同不当或者违反合同约定内容的，应承担违约责任并向对方支付违约金100万元，出现不可对抗的原因导致不能继续履行时，双方协商解决。聘用合同履行期间，力康公司按照约定提供住房与伙食，没有提供中档轿车供张成阳使用，但是张成阳在公务活动中产生的交通费用已经实报实销。2011年3月11日-2012年6月期间，张成阳在未经告知力康公司与武警医院的情况下，擅自前往苏州大学附属瑞华医院任职。2011年3月22日，武警医院在医院内部下发通知，解除张成阳业务副院长职务。2012年7月，经双方协商，张成阳又重新回到武警医院任职，双方按照原聘用合同约定的条件履行。2013年11月，武警医院告知力康公司不能按照医疗合作协议继续履行，合作项目（科室）不能超过20%。2013年12月2日，力康公司张贴告示，告知由于武警医院存在严重违约行为，拒不配合力康公司的正常经营，导致力康公司无法有效地管理医院，人员的去留听凭武警医院决定。之后张成阳的职务被撤销，力康公司与张成阳办理工作交接手续，双方解除劳动关系。
另查明，宜兴市2012年度职工月平均工资是4280元。
上述事实，有力康公司提供的仲裁裁决书、通知、报销单、福利表、租赁协议，张成阳提供的聘用合同书、医疗合作协议书、告示，武警医院提供的武司（2014）36号中国人民武装警察部队（命令）以及本院开庭笔录等证据在卷佐证。
审理中，张成阳表示在双方合法解除劳动关系的情形下，同意将赔偿金的请求变更为经济补偿金在本案中予以处理。
审理中，力康公司为作出解除劳动合同的行为提出辩解，张成阳的职务在聘书中明确为武警医院的大外科主任和副院长，由于武警医院单方告知不能继续维持全面医疗合作的关系，张成阳的岗位及职务被撤销，因当时聘请张成阳担任职务的特定性，力康公司也无法为其另行安排其他工作。
本院认为：关于张成阳与力康公司及武警医院的法律关系。张成阳与力康公司订立劳动合同并按照约定提供劳务，力康公司按照约定支付报酬，故张成阳与力康公司属于用人单位与劳动者之间的劳动合同法律关系。张成阳按照约定受委派到武警医院任职，故武警医院是实际用工单位，但与张成阳不存在劳动合同法律关系。
关于在2011年3月11日-2012年6月期间，张成阳擅自到苏州大学附属瑞华医院任职的行为，双方对劳动合同究竟是解除还是中止履行发生争议。本院认为，张成阳未向力康公司通知也未有证据显示征得同意的情形下，前往其他医院任职，力康公司当时本可以根据实际情形行使解除权；但是根据当事人的举证情况，武警医院仅在单位内部通知予以除名，并无外化，力康公司则不能举证证明行使解除权，向张成阳作出解除劳动合同的意思表示，故不应认定为劳动合同解除；双方在此期间互不履行劳动合同上的义务，应认定为中止履行。2012年7月，张成阳经与力康公司协商返回武警医院按原聘用合同约定的条件任职，应认定为继续履行劳动合同。
劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同。根据聘用合同约定的内容，张成阳担任武警医院的业务副院长，可以认定力康公司与张成阳建立劳动关系是以力康公司与武警医院存在合作医疗关系为基础。2013年，因合作医疗协议作出重大变更，力康公司因此丧失武警医院大部分科室的经营管理权与人事权，张成阳的岗位与职务也在撤销之列，导致张成阳与力康公司订立的劳动合同所依据的客观情况发生重大变化。力康公司解除劳动合同不应认定为违法解除。
综上所述，力康公司与张成阳解除劳动合同符合《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，力康公司依法应当支付经济补偿金。张成阳在力康公司的工作年限从2006年2月1日起算至2013年12月2日止，但中间2011年3月11日-2012年6月31日这段时间，张成阳未提供劳务，依法不计入工作年限予以去除，故张成阳的工作年限满六年六个月不满七年。力康公司按照每满一年支付一个月工资的标准向张成阳支付经济补偿，六个月以上不满一年的按一年计算。张成阳的月工资高于宜兴市2012年度职工月平均工资三倍，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。经测算，力康公司应支付的经济补偿数额是89880元（4280×3×7）。
力康公司与张成阳在2013年12月2日依法解除劳动合同，张成阳主张之后的劳动报酬无事实与法律依据，本院不予支持。
关于张成阳申请仲裁请求补偿未履行的待遇损失。其中股份分红与住房公积金不属于劳动争议受案范围，本案不予理涉。聘用合同虽然约定武警医院全年营业额达到3000万元以上，张成阳税后年薪按营业额的1%计算，但是张成阳没有指出具体的年份以及举证证明营业额达到3000万元以上的事实，故张成阳主张按照营业额1%补足工资的请求不予支持。力康公司虽然没有完全按照约定提供中档轿车供张成阳使用，但实际上给予张成阳报销交通费用作为变相补贴的待遇，而张成阳在劳动合同履行期间也没有提出异议，故张成阳主张车补的损失请求也不予支持。
关于违约金的仲裁请求。力康公司与张成阳约定十年的聘用期，因不可归责于张成阳的原因，力康公司提前解除双方的劳动合同，使得张成阳期待按约完全履行劳动合同可获得的利益受到损失，力康公司应当承担违约赔偿责任。力康公司在审理中提出违约金过高，如确认存在违约请求予以调整。本院综合已实际履行的部分及解约的原因事实，酌定违约金为50000元。
关于武警医院在本案中的法律责任。张成阳的请求基础是劳动关系事实，主张支付经济补偿应向用人单位请求，主张违约赔偿应向合同相对方请求。武警医院既未与张成阳建立起劳动关系，其只是用工单位，也未参与张成阳与力康公司之间的约定，非聘用合同的当事人。故张成阳在本案中请求武警医院承担与力康公司同等的法律责任，没有事实与法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条之规定，判决如下：
一、力康公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张成阳支付经济补偿89880元。
二、力康公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张成阳支付违约金50000元。
三、驳回张成阳对力康公司的其他仲裁请求。
四、驳回张成阳对武警医院的全部仲裁请求。
如力康公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由力康公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）
审 判 长 何利萍
代理审判员 沈展望
人民陪审员 谈 莉
二〇一四年十二月八日
书 记 员 邵俐英