安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
皖07刑终13号
原公诉机关安徽省铜陵县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许苏美，女，1958年10月8日出生，汉族，农民，住安徽省铜陵县。
原审被告人蒋某甲，男，1977年8月15日出生于安徽省铜陵县，汉族，农民，住安徽省铜陵县，2015年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
安徽省铜陵县人民法院审理铜陵县人民检察院指控被告人蒋某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人许苏美附带民事诉讼一案，于2015年12月23日作出（2015）铜刑初字第00120号刑事附带民事判决，1、被告人蒋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2、被告人蒋某甲赔偿附带民事诉讼原告人许苏美经济损失计人民币51485.18元，于判决生效后�日内付清。宣判后，检察机关没有抗诉，被告人蒋某甲没有上诉，刑事判决部分已经生效。附带民事诉讼原告人许苏美对民事判决部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，2015年3月15日上午10时许，铜陵县东联乡莲西村村民许苏美在自家厕所旁栽树，张某看见后，认为许苏美栽树的地方是自己家的土地，遂与许苏美发生争吵，继而揪打起来。蒋某甲见状就将许苏美栽的树拔掉，许苏美也将张某家围鸡的网拉掉。张某与许苏美又揪扯起来，后被蒋某甲分开。许苏美往家走时，听到张某在骂一些难听的话，于是回过头在自家院门口的斜坡上与张某争吵揪打起来，蒋某甲见状，上前将许苏美推倒在斜坡旁的坎子下，造成许苏美肩部等处受伤。�后，许苏美找村委会，并叫村干部蒋某己帮其报警，铜陵县公安局东联派出所出警至现场，后许苏美被蒋某己送往医院治疗。经鉴定，许苏美外伤致右肩胛骨关节盂骨折、左肱骨颈骨折，伤情属轻伤二级。
上述事实，有公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人许苏美的陈述，证明其与张某发生争吵揪打、后被蒋某甲推倒在地、肩部摔伤的时间、地点、起因、经过等本案基本事实。并证明，事后其找村委会，村干部蒋某己报了警并将其送往医院治疗的事实。
2、被告人蒋某甲的供述和辩解，供述其母亲与许苏美发生争吵揪打、其将许苏美推倒在地的时间、地点、起因、经过等本案基本事实；并供述其将许推倒在地后，许苏美讲她左边胳膊痛，后蒋某己报了警，派出所民警到场后，许苏美被人送往医院检查的事实。
3、证人蒋某乙的证言，证明蒋某甲将许苏美推倒在路边坎子下面的碎砖头上。相关事实情节得到证人蒋某丙、蒋某丁、蒋某戊、蒋某己、张某的证言印证。证人崔某的证言，证明案发当日，其听人说许苏美家门口有人在打架，其视力不好，只看到有许多人站在许苏美家的院子下面；打架结束后，蒋某甲对她说她家后门口的院墙倒了一块，后蒋某甲帮她修好了。（崔某的证言，不能证明许苏美的伤情是如何形成，亦不能印证蒋某甲所辩解的许苏美有两次在踢其母亲张某时倒在围墙上的事实。被告人蒋某甲及其辩护人章红明就此提出的辩解及辩护意见，理由不足，不予采信）。
4、书证：受案登记表，证明蒋某己报警的事实。
5、鉴定意见，证明许苏美伤情属轻伤二级；十级、八级二处伤残。
6、现场照片，证明现场环境状�，许苏美家院门口有一斜坡水泥路，两边有坎子且地面有碎石、砖头、瓦片等。
7、书证：户籍证明、前科证明、到案经过等，证明被告人、被害人的身份基本事实以及蒋某甲以前无违法犯罪记录，本案中系传唤到案的事实。
另查明，被害人许苏美受伤当日被送往铜陵县东联乡卫生院治疗，后分别至铜陵市公安医院、铜陵市博爱医院、铜陵市立医院、铜陵市人民医院、铜陵县人民医院治疗。其中，在铜陵市博爱医院住院治疗十八日，诊断为：1、左肱骨外科颈粉碎性骨折；2、右肩关节盂骨折；3、右肩部软组织损伤等。住院期间二级护理、陪护一人；出院建休三个月，加强营养，待骨折骨性愈合后行内固定取出术，二期手术费用约7000元。2015年9月1日，经鉴定，许苏美伤残等级为八级（另有一处为十级）。现造成医疗费等各项经济损失计人民币51485.18元；具体为：1、医疗费26664.42元，2、误工费12512.64元，3、护理费2328.12元，4、营养费900元，5、住院伙食补助费900元，6、交通费180元，7、鉴定费1000元，8、二次手术费7000元。
上述事实，有原审经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
书证：身份证复印件，证明原告人许苏美的身份基本事实。书证：门诊病历、出院记录、诊断证明书等，证明原告人许苏美受伤后在医院门诊及住院治疗，以及伤情、护理、陪护、加强营养、出院建休的事实；证明需要进行内固定取出二次手术，手术费用约7000元。书证：医疗费、交通费、鉴定费收费票据，证明支付医疗费26664.42元、鉴定费1000元、交通费180元的事实。鉴定意见，证明许苏美十级、八级二处伤残的事实。本院根据原告人许苏美至评残日前的实际误工时间、住院天数，其农村居民身份，按照安徽省的赔偿标准并考虑双方当事人的诉辩意见，经计算确定原告人许苏美的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费。
原判认为，被告人蒋某甲故意伤害他人致一人身体轻伤二级，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪，应予追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人蒋某甲故意伤害他人，造成被害人身体二处伤残，酌情从重处罚；鉴于被告人蒋某甲无前科、劣迹，系初犯、偶犯且系邻里纠纷引起，在原审法院审理过程中亦能主动预交赔偿款，依法从轻处罚并可适用缓刑。由于被告人蒋某甲的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人许苏美的经济损失计人民币51485.18元，依法应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十七条之规定，判决1、被告人蒋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2、被告人蒋某甲赔偿附带民事诉讼原告人许苏美经济损失计人民币51485.18元，于判决生效后十日内付清。
上诉人许苏美上诉认为，1、被上诉人蒋某甲毫无悔罪表现，未向被害人支付任何赔偿费用，未取得被害人谅解的情况下，一审法院作出“依法从轻处罚并适应缓刑”的刑事处罚，没有事实根据，适应法律明显不当。请求二审对被上诉人蒋某甲依法从重处罚，判处其三年以下有期徒刑且不适用缓刑。2、蒋某甲故意犯罪行为，给上诉人许苏美造成的物质损失为112964.38元。一审判决未将××赔偿金61479.20元作为物质损失�以认定并判决予以赔偿，属于对伤残赔偿金的性质认定错误，从而导致适用法律不当。请求二审改判。
经审理查明，原判认定原审被告人蒋某甲犯故意伤害罪及造成上诉人许苏美物质损失的事实有经原审庭审质证、认证的书证、证人证言、被害人的陈述、鉴定意见及被告人的供述和辩解等证据证实，本院予以确认。
针对上诉人许苏美的上诉理由，经查《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条虽然将伤残赔偿金作为加害人应当赔偿的范围，但按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误�减少的收入。造成被害人××的，还应当赔偿××生活辅助具费等费用”未明确将伤残赔偿金纳入赔偿的范围，鉴于原审被告人蒋某甲已受到刑事追究，故原判未将伤残赔偿金纳入赔偿的范围并无不当，上诉人许苏美上诉请求判决原审被告人蒋某甲赔偿伤残赔偿金，缺乏刑事法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。对原审被告人蒋某甲适用缓刑是否适当问题，因本案属于公诉案件，原审判决后，检察机关没有抗诉，被告人没有上诉，该判决的刑事部分已经生效。经审查，原审对本案刑事部分的判决并无不当。
本院认为，原审被告人蒋某甲故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。原审被告人蒋某甲的犯罪行为造成上诉人许苏美的物质损失依法应当予以赔偿。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人许苏美认为原审判决民事赔偿部分适用法律错误的理由，不能成立。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ启
审 判 员 陈 晶
代理 审 判员 张 宇
二〇一六年二月二日
书记员（代） 李 辉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；