山东省莱州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱州刑初字第134号
公诉机关莱州市人民检察院。
被告人王劲松，男，1979年4月7日出生，汉族，文化程度初中，农民。曾因殴打他人于2006年12月8日被行政拘留，因寻衅滋事于2007年12月11日被烟台劳动教养管理委员会决定劳动教养一年，因犯非法拘禁罪于2008年5月21日被本院判处有期徒刑一年六个月，2009年1月17日被减刑释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月26日被取保候审。
辩护人孙旭坤，山东嘉程律师事务所律师。
被告人生尧波，男，1984年2月14日出生，汉族，文化程度小学，农民。曾因犯抢劫罪于2000年10月被平度市人民法院判处有期徒刑一年六个月，因犯抢劫罪于2002年9月2日被平度市人民法院判处有期徒刑三年六个月，因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪于2007年12月6日被平度市人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于莱州市看守所。
莱州市人民检察院以莱检未检刑诉（2014）62号起诉书指控被告人王劲松犯寻衅滋事罪、运输毒品罪，被告人生尧波犯寻衅滋事罪，于2014年3月17日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭审理了本案。审理中，莱州市人民检察院因需要补充侦查，向本院建议延期审理，延期后，本院依法继续恢复审理了本案。莱州市人民检察院指派代理检察员孙艳玲出庭支持公诉，被告人王劲松及其辩护人孙旭坤，被告人生尧波到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱州市人民检察院指控：
1、寻衅滋事罪
2011年2月14日中午，被告人生尧波到被告人王劲松处参加开业仪式。期间被告人王劲松因黄某甲（另案处理）曾于2010年1月1日将其殴打致伤，便在莱州市夏邱镇夏北中心小学路口处开车撞击黄某甲所乘的白色轿车，双方发生争执。后被告人王劲松驾车返回其在莱州市夏邱镇小初家村的石材厂，指使高某甲（已起诉）驾驶深蓝色别克商务车载被告人生尧波等人持械至争执地点欲收拾黄某甲，因车辆损坏而返回王劲松厂子，后高某甲发现手机丢失再次驾车带领被告人生尧波等人返回现场找手机，在现场与傅某某发生打斗，持械将傅某某殴打致伤。经莱州市公安局法医鉴定，被害人傅某某肢体创口、左尺骨骨折，分别构成轻伤。
本案由黄某乙于案发当日报警，被告人生尧波于2013年5月31日被抓获归案。被告人王劲松于2013年9月26日至莱州市公安机关主动投案。后被告人王劲松赔偿傅某某人民币100000元，并取得谅解。
2、运输毒品罪
2010年11月21日14时许，被告人王劲松指使李某某（已判刑）驾驶鲁B730**号伊兰特轿车载着官某某（已判刑）由莱州市到青岛市市北区西仲一路“接人”，二人到达西仲一路附近后，官某某电话联系王劲松，王劲松安排二人在益欣超市附近与一名男青年（身份不明，另案处理）见面，该男青年将一包用“利咽灵”药盒包裹的冰毒扔至二人的车内，后官某某按照王劲松的指使将冰毒藏于汽车后备箱备胎处，欲将该毒品送回莱州市运送给王劲松，二人驾驶车辆行至李沧区重庆中路南渠检查站时被查获，并从该车后备箱备胎内缴获冰毒一包。经鉴定，缴获的毒品重23.5克，检出甲基苯丙胺成分。
本案由侦查机关在工作中发现，被告人王劲松主动投案后潜逃。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人王劲松指使被告人生尧波随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，均构成寻衅滋事罪；被告人王劲松明知是毒品而运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，构成运输毒品罪。提请本院依法分别予以惩处。
被告人王劲松对起诉书指控的事实供认不讳，辩解自己在取保候审期间生病住院，并非潜逃。
辩护人辩护，1、关于寻衅滋事罪，黄某甲曾将被告人打伤并打砸被告人的车辆，属事出有因；将被害人傅某某打伤属犯罪对象错误，但被告人积极赔偿了被害人损失；被告人主动投案，应属于自首。2、关于运输毒品罪，被告人接王某乙的电话让其到青岛接人，并捎回冰毒，被告人自己食用，在同一事实、同一行为中，同案犯官某某、李某某被法院判决为非法持有毒品罪，同一犯罪事实不可能出现两个判决结果，认定王劲松为非法持有毒品罪更为恰当；被告人王劲松投案后并未潜逃，而是因身患重病到烟台毓璜顶医院治病，住院七八天后因没钱支付医疗费又到淄博住院。
被告人生尧波对起诉书指控的事实供认不讳。
经审理查明：
一、寻衅滋事
被告人王劲松与黄某甲在案发前曾因相互斗殴而产生矛盾。2011年2月14日中午，被告人王劲松在莱州市夏邱镇夏北中心小学路口处与黄某甲相遇，王劲松驾车撞击黄某甲所乘的车，双方发生冲突。被告人王劲松返回其石材厂后，指使高某甲（已判刑）驾驶别克商务车载被告人生尧波等人持械至争执地点报复黄某甲，因车辆损坏等原因报复未果而返回石材厂。高某甲以手机丢失为由准备再次返回现场，被告人王劲松为防止与黄某甲一方人员发生冲突己方吃亏，安排被告人生尧波等人持械前往，在现场被告人生尧波等人持械将傅某某殴打致伤。经莱州市公安局法医鉴定，被害人傅某某肢体创口及左尺骨骨折分别构成轻伤。
本案由黄某乙于案发当日报警，被告人生尧波于2013年5月31日被抓获归案，被告人王劲松于2013年9月26日到莱州市公安局夏邱派出所投案，并赔偿被害人傅某某医药费等经济损失计人民币10万元，取得傅某某的谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）案件来源、抓获经过、发破案经过、被告人到案经过、接受刑事案件登记表，证实2011年2月14日13时30分公安机关接黄某乙报案称傅某某被人打伤，经查看监控发现王劲松等人员有重大作案嫌疑，遂展开侦查。2013年5月31日生尧波在青岛市被抓获，2013年9月26日，王劲松到莱州市公安局夏邱派出所投案。
（2）人口信息、户籍证明，证实被告人王劲松、生尧波的身份情况。
（3）莱州市公安局夏邱派出所制作的电话查询记录，平度市人民法院（2002）平刑初字第287号，（2007）平刑初字第530号刑事判决书，莱州市公安局公安行政处罚决定书，烟台市劳动教养管理委员会劳动教养所外执行决定书，本院（2008）莱州刑初字第136号刑事判决书，烟台市中级人民法院（2009）烟刑执字第163号刑事裁定书，山东省烟台监狱减刑释放人员通知书，分别证实被告人王劲松、生尧波的前科情况。
（4）莱州市看守所关于对王劲松暂不予收押的建议，证实王劲松于2013年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被莱州市公安局决定刑事拘留，收押前经莱州市人民医院体检检查，该患有心衰、心肌梗死、高血压，暂不予收押。
（5）赔偿协议书及收条，证实被告人王劲松赔偿被害人傅某某医药费等经济损失计人民币10万元，取得傅某某的谅解。
2、证人证言
（1）证人王某甲、霍某某的证言，证实2011年2月14日中午，二证人经过“道儿佳火锅城”北的一家石材厂门前时，从一辆深蓝色车上下来三个拿木棍的男子及一个拿刀的男子，将一辆黄色小轿车玻璃砸了，殴打从黄色轿车上下来的一个男子及一个持铁锨的男子，其中持刀的男子朝从黄色车上下来的男子身上扎了一下的经过。
（2）证人刘某某的证言，证实2011年2月14日14时许，黄某甲拿着一根棍子状的物品向中心小学十字路口北侧跑去。
（3）证人周某某、黄某乙的证言，分别证实2011年2月14日中午，二人看到夏邱佳信网吧北面的十字路口有人打架，一辆三菱越野车向南开走了，后看到“阿邦”开着一辆别克商务越野车向南走了，十字路口处停着一辆雪佛兰轿车，该车前风挡玻璃破碎，傅某某满身是血躺在地上，称被“阿邦”领的人打了。
（4）证人高某乙的证言，证实2011年2月14日中午，证人在夏邱镇夏北村“枝江大曲专卖店”门口看到路口处有一辆墨绿色别克商务车，三名男子手持长约1米明晃晃的物品朝傅某某身上、腿上乱打的经过。
（5）证人孙某的证言，证实2011年2月14日11时许，黄某甲借了证人的白色长城轿车，十分钟后黄某甲称该车被“阿邦”驾车撞坏了，黄某甲又让傅某某开车送他回家，后听高某乙讲傅某某在十字路口处被三四人砍伤了。
（6）证人黄某甲的证言，证实案发前证人与王劲松打过架并因此被拘留。2011年农历正月十二日上午，孙某开着一辆白色轿车载着证人行驶时，王劲松驾驶一辆别克商务车将证人所乘车撞坏。后证人让傅某某驾车送证人和陈某某回家，在派出所东的十字路口看到那车辆车并朝其开去，证人乘坐的车辆被撞翻，证人和陈某某下车离开，傅某某在那里看护车，后孙某打电话称傅某某被王劲松的人砍伤了。
3、被害人陈述
被害人傅某某的陈述，证实2011年2月14日中午，证人驾驶雪佛兰轿车载着黄某甲和陈某某行驶时，被一辆墨绿色三菱吉普车撞在车左侧，后从南面开来一辆深蓝色别克商务车，下来四、五个人分别拿砍刀、镐把等工具将被害人打倒，被害人身上多处被砍伤，王劲松称“行了，走吧，和我作对没有好下场”，众人离开现场的经过。
4、被告人及同案人供述和辩解
（1）被告人王劲松的供述，证实案发前被告人曾与黄某甲打过仗，均被拘留过。2011年正月十五前后，被告人驾驶别克商务车、高某甲驾驶三菱吉普车行至夏邱中心小学十字路口时与黄某甲等人相遇产生纠纷，黄某甲等人砸被告人的车且不让走，被告人强行离开时将黄某甲乘坐的车辆撞了，后被告人安排高某甲准备砍刀、木棍开车拉着人去找黄某甲未果，回到被告人的石材厂后高某甲称其手机掉在现场，被告人担心其一人回去遇到黄某甲后吃亏，就让生尧波叫着多人持砍刀、木棍一同前往。高某甲回来后讲发生打斗，打倒了对方人员。
（2）被告人生尧波的供述，证实2011年2月14日中午，“阿邦”开着别克商务轿车、高某甲开着三菱吉普车载着被告人等人到夏邱镇的一个十字路口附近的饭店准备吃饭，“阿邦”开车撞向一辆轿车，轿车上下来三人砸“阿邦”的车，后众人回到“阿邦”的石材厂。高某甲讲手机丢在十字路口要回去找寻，“阿邦”就安排人陪高某甲一起去找，被告人和高某甲都拿了刀，到现场后有人打被害人，被告人也持刀朝被害人打。
（3）同案人高某甲的供述，证实案发当天王劲松和高某甲分别驾车载着人去饭店吃饭，到了十字路口处时，王劲松开车撞向一辆白色轿车，车上的人砸王劲松的车，高某甲和王劲松驾车回到石材厂。王劲松安排人往高某甲车上放砍刀和木棒，让高某甲带人返回收拾黄某甲，回去后高某甲驾车撞了对方的车，对方车上人员砸高某甲的车辆，高某甲回到石材厂后发现手机丢了，就向王劲松提出要回去找手机，但因怕吃亏，王劲松就安排四人陪着高某甲回去，如看到黄某甲就收拾，几人分别携带砍刀等工具返回现场，有个小伙子拿铁锨跑过来，车上的人都下车朝小伙子追去。后生尧波称他将拿铁锨的小伙子的腿打伤了。
5、视听资料
公安机关制作的光盘三张，证实王劲松电脑中的监控视频显示与被害人傅某某陈述极为相似的绿色三菱吉普车、蓝色别克商务车以及驾驶员的情况。
6、辨认笔录
莱州市公安局制作的辨认笔录，证实傅某某将从蓝色别克商务车驾驶室位置下来的持短刀的男子（高某甲）辨认出的经过。
7、鉴定意见
莱州市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人傅某某肢体创口及左尺骨骨折分别构成轻伤。
上述证据，均经当庭举证、质证，本院予以确认。
二、非法持有毒品
2010年11月21日，被告人王劲松为取得冰毒吸食，指使李某某、官某某（均已被判刑）驾驶鲁B730**号伊兰特轿车由莱州市至青岛市市北区西仲一路附近，后被告人王劲松电话联系二人在益欣超市附近与一名男青年（身份不明，另案处理）见面，该男青年将一包用“利咽灵”药盒包裹的冰毒扔至二人车内，二人按王劲松的指使将冰毒藏于汽车后备箱备胎处，车辆返回行至青岛市李沧区重庆中路南渠检查站时被公安民警查获，民警从该车后备箱备胎处缴获冰毒一包。经鉴定，缴获的毒品称重为23.5克，含有甲基苯丙胺成分。
被告人王劲松于2011年7月27日主动到青岛市虎山路派出所投案，如实供述自己的犯罪事实，同日其被取保候审。自2012年4月21日至7月18日，公安民警通过被告人王劲松的手机及固定电话，均联系不上王劲松。为便于起诉，青岛市李沧分局于2013年10月16日将此案移送莱州市公安局继续侦查。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）案件来源、青岛市公安局移送案件通知书、抓获经过、发破案经过、接受刑事案件登记表、立案决定书、情况说明，证实2010年11月21日17时许，青岛市公安局李沧分局民警在李沧区南渠治安检查站依法对鲁B730**黑色伊兰特轿车检查时，在后备胎处发现有药盒包装的白色晶体一包，遂对车上人员李某某、官某某审查。被告人王劲松于2011年7月27日主动到青岛市虎山路派出所投案，如实供述自己的犯罪事实，同日其被取保候审。自2012年4月21日至7月18日，公安民警通过被告人王劲松的手机及固定电话，均联系不上王劲松。为便于起诉，青岛市李沧分局于2013年10月16日将此案移送莱州市公安局继续侦查。
（2）青岛市公安局李沧分局扣押、移送物品清单及照片，证实公安机关扣押李某某、官某某持有的毒品和药盒并随案移交的情况。
（3）青岛市公安局李沧分局制作的提取尿样记录及现场检测报告书，证实官某某、李某某尿液毒品检测均呈阴性。
（4）青岛市公安局李沧分局虎山路派出所出具的情况说明、车辆信息、汽车租赁合同，证实官某某、李某某驾驶的车辆系租赁车辆，2010年11月5日被高某丙租赁，经查询DPS该车一直在莱州市使用。
（5）青岛市李沧区人民法院（2011）李刑初字第144号刑事判决书，证实同案人官某某、李某某被判决犯非法持有毒品罪并被判刑的情况。
2、被告人及同案人供述和辩解
（1）被告人王劲松的供述，证实2010年1月，莱州金煌夜总会的领班王某乙提供了冰毒与被告人一起吸食。第二次去莱州金煌夜总会唱歌时，被告人给了王某乙一万元钱由其与青岛金沙滩洗浴中心的人联系（购买冰毒），王某乙问被告人是否去青岛，因当时正好要去接客户，王某乙就让被告人先去青岛李沧区拿冰毒。2010年11月22日中午，被告人派司机官某某、李某某到青岛流亭机场接两个韩国客户，当他们快下高速时，被告人电话联系官某某让其先去金沙滩洗浴中心等着，后官某某到了金沙滩洗浴中心后打来电话，被告人就告知了王某乙。并证实因当时自己很忙且没有驾驶证，就让司机替自己去拿冰毒。
（2）同案人官某某的供述，证实该在王劲松的石材厂打工。2010年11月21日王劲松安排官某某与“八一”到青岛金海滩洗浴中心附近替他接个人，二人到了金海滩洗浴中心门口后，王劲松电话指挥将车开到显眼的位置等候，后过来一个二十六七岁的男子问是不是从莱州来的，然后从车外扔进一个用胶带封着的利咽灵药盒，没打招呼就走了。官某某认为王劲松吸毒，称让其接人未果，该人举止神秘，因此知道药盒里肯定是冰毒，王劲松不是让其来接人的，是替他来拿冰毒的。官某某遂给王劲松打电话称对方只给了一个药盒，王劲松说知道，让什么都不用管，将药盒放在后备箱就行了，官某某就将药盒藏在后备箱备用胎处，驾车行至重庆中路南渠检查站时，警察进行检查时从后备箱搜出药盒，发现里面装着冰毒。
（3）同案人李某某的供述，证实该在王劲松石材厂干司机。2010年11月21日王劲松安排李某某与官某某驾车去青岛金沙滩洗浴中心门口，到达后官某某给王劲松打电话，王劲松让二人将车辆开到一个比较显眼的位置，后过来一个男青年确定是从莱州来车后，将一个用透明胶带缠着的药盒扔到车上后离开，官某某给王劲松打电话，王劲松让放在后备箱处，二人遂将药盒放到后备箱内。行至重庆东路检查站时被警察检查出药盒内装有冰毒。
3、辨认笔录
青岛市公安局虎山路派出所制作的辨认笔录，分别证实官某某和李某某将对方、王劲松及取得冰毒地点辨认出的经过。
4、鉴定意见
青岛市公安局物证检验报告，认定从官某某处查获的白色晶体称重为23.5克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，公诉机关指控被告人王劲松、生尧波寻衅滋事的事实及罪名成立，指控被告人王劲松指使他人为其取毒品的事实成立，但指控犯运输毒品罪的罪名不当。被告人王劲松、生尧波随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，构成寻衅滋事罪；被告人王劲松违反国家毒品管理法规，明知是毒品而持有，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，构成非法持有毒品罪。
关于寻衅滋事罪，辩护人主张本案黄某甲先将被告人王劲松打伤并打砸被告人的车，属事出有因，并非被告人无故滋事。经查被告人生尧波及高某甲均证实，被告人王劲松先撞黄某甲的车，然后双方发生冲突；被告人王劲松指使被告人生尧波等多人持械返回现场，实施了见车就撞，见人就打的行为，显示了随意殴打、逞强争霸的主观动机，故辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
关于非法持有毒品罪，根据被告人及同案人供述，被告人王劲松在此之前即吸食毒品，此次让同案人前往青岛也是取回毒品后用于自己吸食，因此，所谓的运输仅是其取得毒品的手段。根据2000年4月4日《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，“对于吸毒者实施的毒品犯罪，在认定犯罪事实和确定罪名上一定要慎重。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大，应当以非法持有毒品罪定罪。有证据证明行为人不是以营利为目的，为他人代买仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定数量最低标准，构成犯罪的，托购者、代购者均构成非法持有毒品罪”。本案被告人王劲松委托他人购买、运输毒品，在此过程中他人被抓获，被告人的委托行为与亲自实施行为的主观故意、行为性质及危害后果均是一致的，故对被告人王劲松的行为应以非法持有毒品罪定罪。
关于被告人王劲松在非法持有毒品罪中的归案过程，经查，被告人王劲松于2011年7月27日主动到青岛市虎山路派出所投案，如实供述了犯罪事实，同日被取保候审。2013年9月26日，被告人王劲松因涉嫌犯寻衅滋事罪到莱州市公安局夏邱派出所投案。青岛市李沧分局于2013年10月16日将王劲松涉嫌非法持有毒品案移送莱州市公安局继续侦查，但移送后并未对被告人王劲松就非法持有毒品一案再次进行讯问。虎山路派出所出具情况说明证实，自2012年4月21日至7月18日，公安民警通过被告人王劲松的手机及固定电话，均联系不上王劲松，对此被告人王劲松当庭辩解，当时自己由于生病到淄博一家医院住院，因此公安机关未联系上。综上本院认为，被告人因涉嫌犯非法持有毒品罪潜逃的证据不足，被告人在事实上仍处于归案状态，庭审中被告人王劲松亦能如实供述基本犯罪事实，故被告人王劲松在犯非法持有毒品罪后的归案过程亦属自首。
被告人王劲松、生尧波均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，被释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，依法应予从重处罚。但被告人王劲松在犯数罪后均能主动投案，如实供述基本犯罪事实，其所犯数罪均构成自首；被告人生尧波归案后亦能如实供述基本犯罪事实，且被告人王劲松积极赔偿被害人损失并取得谅解，可依法对二被告人相应予以从轻处罚。被告人王劲松所犯数罪，依法应予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人王劲松犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自被收监羁押之日起，至刑期届满之日止，所判罚金限判决生效后十日内予以交纳）。
二、被告人生尧波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月31日起至2015年11月30日止，所判罚金限判决生效后十日内予以交纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曲松涛
人民陪审员 王云寿
人民陪审员 徐建美
二〇一四年十月十七日
书 记 员 国艳艳
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