云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昆民一初字第51号原告云南省司法厅。住所地：云南省昆明市西昌路**。法定代表人马继延，厅长。特别授权诉讼代理人张慧、李萌，云南建广律师事务所律师。被告昆明财兴盛房地产开发有限公司。。住所地：昆明市滇缅大道财兴盛大厦****法定代表人郑宣明，董事长。特别授权诉讼代理人唐良祝，男，汉族，1961年6月17日出生，系昆明财兴盛房地产开发有限公司员工。住昆明市五华区。被告云南君正房地产开发有限公司。住。住所地：昆明经开区信息产业基地海归创业园******/div>法定代表人陈庆生，董事长。特别授权诉讼代理人叶泽文，男，汉族，1952年3月22日出生，云南君正房地产开发有限公司员工。住昆明市五华区。原告云南省司法厅（以下简称“省司法厅”）与被告昆明财兴盛房地产开发有限公司（以下简称“财兴盛公司”）、云南君正房地产开发有限公司（以下简称“君正公司”）商品房预约合同纠纷一案，本院于2014年3月18日受理后，于2014年5月9日组织各方进行了证据交换，并依法组成合议庭于2014年5月30日、2014年6月11日公开开庭进行了审理，原告省司法厅的委托代理人张慧、李萌，被告财兴盛公司的委托代理人唐良祝，被告君正公司的委托代理人叶泽文到庭参加了诉讼。2014年6月3日，原告省司法厅申请撤销对被告君正公司的起诉，经本院口头裁定不准予原告的撤诉申请。本案现已审理终结。原告省司法厅诉称：被告财兴盛公司为“盛世豪庭”二期住宅小区的开发商，其与被告君正公司系合作关系。原告下属的集体购房办于2010年1月28日、2010年2月23日与二被告分别签订了《协议书》、《商品房团购补充协议书》，由原告职工团购二被告共同开发的“盛世豪庭”二期住宅小区。《商品房团购补充协议书》约定二被告为出卖方，对购房定金的安全承担连带责任。交房时间为2011年12月31日之前，若在约定期限内不能实现团购，出卖方按照定金罚则向团购方双倍返还定金。《协议书》、《商品房团购补充协议书》签订后，原告将1500万元购房定金支付给被告财兴盛公司。由于不能按期交房，原告与被告财兴盛公司于2012年5月18日签订了《协议书》，明确2012年7月底前向原告退还1500万元本金。2012年9月底之前退还1500万元利息和赔偿，合计3000万元。现退款期限已过，原告屡次催要，两被告拒绝履行，故诉请至本院：一、被告财兴盛公司向原告返还款项3000万元；二、被告财兴盛公司向原告支付自拖欠3000万元之日起至实际清偿3000万元之日止期间的逾期利息；三、被告财兴盛公司承担本案的案件受理费；四、被告君正公司承担连带偿还责任。被告财兴盛公司答辩称：本案的团购房项目无法推进是由于原告未按照合同约定的付款时间支付足额购房款，故违约方在原告。原告也应承担相应的违约责任，被告只愿意偿还1500万元的本金及利息。被告君正公司答辩称：我公司成立于2010年3月5日，原告与被告财兴盛公司签订的协议是在2010年1月28日、2月23日，原告和被告财兴盛公司签订上述协议时我公司尚未成立。合同上我公司的印章是伪造的，系公司股东个人行为，整个案件与我公司无关，我公司不承担责任。为支持诉讼请求，原告省司法厅向本院提交了以下证据：一、2010年1月28日《协议书》和2010年2月23日《商品房团购补充协议书》。证明原告向被告财兴盛公司团购由二被告共同开发的“盛世豪庭”二期住宅小区，二被告对购房定金承担连带责任，交房时间为2011年12月31日之前。若约定期限不能实现团购，被告向原告返还3000万元。二、2012年2月12日被告财兴盛公司向原告开具的两张《收据》及富滇银行业务委托书（客户回单）。证明原告已向被告财兴盛公司支付了购房定金1500万元。三、2012年4月28日《盛世豪庭团购房补充协议》。证明被告君正公司认可了与被告财兴盛公司共同开发“盛世豪庭”二期住宅项目。四、2012年5月18日《协议书》。证明二被告不能按期交房，原告与被告财兴盛公司约定退还1500万元定金，支付利息和赔偿1500万元，合计3000万元。经质证，被告财兴盛公司对证据一的真实性、合法性均无异议；对证据二的真实性、合法性无异议；对证据三认为与其无关，不发表质证意见；对证据四认可真实性，但被告君正公司未签字，合同未生效。被告君正公司对原告提交的所有证据不认可，认为君正公司成立在2010年3月5日，原告和被告财兴盛公司签订合同在2010年1月28日，原告主张的《协议书》上我公司公章系伪造的，整个案件和我公司无关。被告财兴盛公司为证明答辩意见提交以下证据：一、2010年1月28日与原告、被告君正公司签订的协议书。证明原告向被告团购房屋。二、2010年2月4日向原告发出的《催告函》。证明原告未按合同约定向被告支付购房款。三、君正公司原股东李吉伟于2010年2月12日收到财兴盛公司人民币20万元整的“收条”。证明二被告系合作关系。经质证，原告对证据一的真实性、合法性予以认可。对证据二真实性不认可，无证据原件且该函件也未经原告签收。对证据三的真实性认可。被告君正公司对被告财兴盛公司提交的所有证据不发表质证意见，均系公司股东李吉伟个人行为，认为与其无关。被告君正公司为证明答辩意见提交以下证据：2013年5月21日登记卡片一份及2014年3月21日昆明市公安局官渡分局《情况说明》一份。证明君正公司成立于2010年3月5日，原告与被告财兴盛公司签订协议在君正公司成立之前，合同上公章是公司股东李吉伟私刻，与成立公司审核刻制的公章不一致，是李吉伟个人行为，与君正公司无关。经质证，原告对登记卡片的真实性、合法性予以认可；对被告君正公司成立时刻制的公章与2012年4月28日《盛世豪庭团购房补充协议》被告君正公司盖在协议上公章相同，更能证明原告提交的团购房补充协议合法真实，被告君正公司认可之前的合同效力。被告财兴盛公司对原告的质证意见赞同。根据双方的举证质证，本院对原告提交的四组证据的真实性予以确认。对被告财兴盛公司提交的证据一、三真实性予以确认，对证据二因系复印件，原告不予认可，对被告财兴盛公司欲证明的观点本院不予确认。对被告君正公司提交的证据真实性本院予以确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2010年1月28日，原告省司法厅集体购房办与二被告签订《协议书》，合同主要内容为原告统一认购被告开发建设的《盛世豪庭》二期住宅。开工时间为2010年，交房时间为2011年12月31日。第六条三项规定了被告若不能按时完工，按耽误天数承担购房个人投入资金的每日万分之三的违约金，第六条4项：双方应严格按照本协议的约定履行各自义务，如有违约且违约行为达到30个工作日，守约方有权解除协议，并有权要求违约方承担赔偿责任或向守约方支付购房总款10%的违约金。第六条第5项：被告如在开工日起到达时仍不能办理本合同第五条规定的五证，则应退还原告已交付的全部款项，并按合同总金额的10%支付原告违约金，并赔偿相关损失。2010年2月23日原、被告双方再签订《商品房团购补充协议书》对付款及方式补充约定，第五条第一款（1）项：在出卖方未取得《商品房预售许可证》前，按《协议书》第三条约定团购方向出卖方支付购房款50%。该款项为团购方向出卖方支付的购房定金。第2项：团购方分三次向出卖方支付购房定金。第一次：本协议签订后5日内每户付10万元。第二次：出卖方取得《商品房建设用地规划许可证》并书面通知送达团购方之日起5日内付清房款。每户再支付房价总额的50%（含第一次支付的每户10万元）。第三项，出卖方取得《建设工程施工许可证》并书面通知送达团购方之日起5日内付清房款，付款金额为每户再支付房款总额的30%。第二款，付款方式：1、出卖方在项目部开设专项账户，在应付款前5日书面将付款金额、付款时间、付款银行及账号及时通知团购方；2、团购方在接到出卖方通知后5日内付款，将应交付款项付给出卖方提供的专项账户内。第八条：违约责任，第2条：出卖方未能在规定时间内取得《商品房建筑规划许可证》，出卖方应双倍返还团购方已支付的定金，且团购方有权选择单方终止本协议。第九条（1）项《协议书》及本补充协议签订时出卖方不具备项目开发建设，销售的约定条件……第三项：出卖方严重违约的，导致团购方不能实现合同目的时，团购方有权选择终止合同。协议解除后由出卖方向购买人返还已支付的全部款项（包括银行贷款及公积金贷款）并按本协议约定承担双倍返还定金责任……。2010年2月12日，被告财兴盛公司出具收据，收到省司法厅购房定金1500万元，共二张，一张800万元，一张700万元。该款于同日通过富滇银行业务委托书汇入财兴盛公司账户。2012年4月28日，原告与被告君正公司订立《盛世豪庭团购房补充协议》约定：一、云南君正房地产开发有限公司和昆明财兴盛房地产开发有限公司共同合作开发的虹山《盛世豪庭》项目有关业务材料，君正公司必须在10天完整提供给原告一套备案。二、原告职工向君正公司团购的《盛世豪庭》项目由君正公司免费优惠置换到“金坤世纪”项目中，由原告职工重新认购商品房……首期款和差价款用君正公司应退还原告职工已在《盛世豪庭》项目购房中已交的购房款定金和君正公司按约定应承担的补偿金相抵。不足部分由职工直接向《金坤世纪》项目开发商缴纳并由原告直接代职工和其签订整体认购房合同……三、原虹山《盛世豪庭》项目中，提出申请退还购房定金的职工，君正公司必须在2012年5月份以内全部退清申请人的购房定金和给予相应的补偿。五、本协议签订盖章生效，君正公司履行后，原双方签订的《盛世豪庭》团购房合同及协议书自行作废。2012年5月18日，原、被告双方又订立《协议书》约定，鉴于乙方（省司法厅）团购甲方（财兴盛公司）的房屋由于种种原因暂不能开发的实际，为妥善解决2010年1月28日甲、乙双方签订的团购《协议书》遗留问题，达成如下协议：2010年1月28日，甲、乙方签订团购房《协议书》后，经甲、乙方确认，乙方向甲方支付了1500万元购房款；甲方自支付购房款后利息和补偿金计算为1500万元，上述购房款本金及利息和赔偿金合计3000万元；二、退款时间，（一）2012年7月底之前，甲方向乙方退还购房款本金1500万元；（二）2012年9月底之前，甲方向乙方支付利息和赔偿金1500万元。三、本协议签订并履行协议条款后，甲、乙方于2010年1月28日签订团购房《协议书》及所有的补充协议自行作废。被告君正公司未在该协议书上签字盖章。审理中还查明，被告君正公司于2010年3月5日注册成立，并于同日向昆明市公安局官渡分局申请刻制了公司印章，注有网络防伪号，李吉伟是公司成立时的股东之一，被告财务公司向本院提交供“收条”一份载明：“今收到昆明财兴盛房地产开发有限公司人民币20万元，收款人：李吉伟，”2014年6月11日原告省司法厅在庭审中变更诉讼请求，只要求被告财兴盛公司承担所有欠款的清偿义务，拟撤回对君正公司的起诉。归纳双方争议，审理本案的主要问题是：1、被告君正公司是否是本案合同的相对方；2、原告省司法厅要求被告财兴盛公司返还款项的请求是否应予支持。本院认为：本案被告君正公司于2010年3月5日经公司登记机关注册登记成立，领取了营业执照，李吉伟是君正公司股东之一，2012年4月28日原告与君正公司签订的《盛世豪庭团购房补充协议》，该协议书上盖有君正公司成立后刻制的印章，并有公司股东李吉伟的签字，君正公司作为企业法人，理应承担合同权利义务，从协议反映的内容看，君正公司已认可了之前原告与二被告订立的《协议书》、《商品房团购补充协议书》的效力，因此，被告财兴盛公司与君正公司是共同合作关系的事实成立，被告君正公司是本案合同的主体，因本案审理中，原告放弃要求被告君正公司承担还款义务，属自愿处分权利，本院依法予以准许。其次，原告与两被告签订的《协议书》、《商品房团购补充协议书》是在平等自愿基础上订立并不违反法律规定，协议有效，按补充协议书约定，原告已按付款方式直接将购房资金1500万元汇入被告财兴盛公司账户，但由于项目未能开发，原告与被告财兴盛公司于2012年5月18日签订《协议书》，达成退款约定，被告财兴盛公司承诺退还购房款1500万元，该款利息和补偿金1500万元，共计3000万元，确认之前所有双方所签协议自行作废，因此，原、被告双方之前的团购房合同已协议解除，并对协议解除后的违约责任承担作出了新的约定，该协议是被告财兴盛公司自愿与原告订立，自愿承诺还款义务，合法有效，具有法律约束力，财兴盛公司应当按照约定履行自己义务，现履行期限已届满，财兴盛公司未能履行还款义务，故对原告请求返还3000万元的主张本院依法予以支持，因双方协议中已约定财兴盛公司除返还购房款1500万元外，还支付该款利息和赔偿金1500万元。原告的损失和利息已包含在1500万元内，故对原告要求支付拖欠还款期的利息本院不再支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明财兴盛房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内退还原告云南省司法厅购房款人民币1500万元，支付该款利息和赔偿金1500万元，共计3000万元。二、驳回原告云南省司法厅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币206735.17元由被告昆明财兴盛房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  许 莉审 判 员  郑会利代理审判员  蔡 芸二〇一四年七月八日书 记 员  郭 涛