云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2014）西民二初字第4号原告胡×，男，汉族。委托代理人瞿源清，云南××律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人伍志刚，四川××律师事务所律师。特别授权代理。被告张××，男，汉族。被告熊××，女，汉族。二被告共同委托代理人阮国平，云南××事务所律师。特别授权代理。原告胡×诉被告张××、熊××合伙协议纠纷一案，本院于2014年1月9日受理，依法组成合议庭，于2014年2月24日组织证据交换并公开开庭进行了审理，原告胡×及其委托代理人伍志刚，被告张××、熊××及其委托代理人阮国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡×诉称，原告胡×系云南欧亚乳业有限公司（以下简称“欧亚公司”）西双版纳常温奶总经销商，出资额为93万元。2012年6月1日，原告与被告张××签订《个人股份转让协议书》，约定由被告承包经营云南欧亚乳业有限公司西双版纳常温奶，原告将40%的股份以37.2万元的价格转让给被告张××。转让后，原告出资额为55.8万元，占出资比例的60%。被告张××出资额为37.2万元，占出资额的40%。合同期内原告胡×不参与被告张××的具体经营活动，被告张××必须每月完成公司下达的销售任务，如连续两月没有完成公司下达的销售任务，原告胡×有权要求收回经营权或将经销权转让给第三方。协议签订后，被告张××由于经营不善，至今尚未向原告胡×支付2012年12月、2013年1、2、3月的股份分红48000元。且被告张××未按约完成2013年1、2、3月的销售任务，原告胡×按约将欧亚公司版纳经销商的经营权转让给第三方，造成原告胡×以下几项损失：一、欠欧亚公司112604.95元；二、经营不善造成的临期品和过期品价值96090元；三、欠终端零售商的终端陈列费22568元；四、支付李加仁损失10000元，支付张力损失40000元。为此请求人民法院判决：1、判令被告向原告支付欠款720604.95元（包括被告张××应返还原告的出资额55.8万元和欠欧亚公司的欠款112604.95元、转让经销权的损失50000元）及违约金300000元；2、判令被告支付2012年12月，2013年1、2、3月的股份分红48000元及违约金20000元（计算至起诉之日止）。在庭审中，原告胡×变更第一项诉讼请求为：判令被告向原告支付欠款673103.85元（包括被告张××应返还原告的出资额55.8万元和欠欧亚公司的欠款65103.85元、转让经销权的损失50000元）及违约金300000元。被告张××、熊××辩称，一、2012年6月1日原告胡×与被告张××签订《个人股份转让协议书》是事实，被告张××受让了40%的股份成为欧亚公司版纳常温奶总经销的合伙人，并具体负责欧亚常温奶的营销、管理工作。在合同期间，被告从2012年9月起原告胡×每月都在要求增加牛奶的进货量、销售额。被告张××虽然全力以赴争取最大销售量，但还是有大量库存奶无法销售，造成市场上的临期品，过期品。2013年4月，原告胡×强行终止了与被告胡×的合同，将欧亚公司版纳常温奶经销权转让给了第三人，造成双方账目无法核算，并因此产生矛盾。二、原告胡×和被告张××是个人合伙关系，原告胡×应按60%的比例承担欧亚公司版纳常温奶经销部的合伙经营亏损647926.60元。被告张××履行了合伙出资义务，而且原告胡×也按约分得了4次分红款共计57774.60元，双方符合有关个人订立合伙协议，共同出资、共同劳动、共负盈亏的法律规定，因此原告胡×和被告张××属于个人合伙关系。经初步核算，原告胡×和被告张××自2012年4月10日至2013年3月30日合伙经营期间，总亏损1079877.67元，原告胡×应按60%的比例承担亏损647926.60元。三、原告胡×主张被告承担的欠款720604.95元无事实依据，而且被告张××没有违约行为，不应支付违约金。原告胡×作为欧亚公司版纳常温奶经销的合伙人，在无盈利的情况下强行收取股份分红57774.60元是造成流动资金短缺、经营亏损的原因，原告胡×应退还股份分红款，用于偿还合伙亏欠的债务；四、在原告胡×与被告张××合伙经营的后期，被告张××与被告熊××已离婚，被告熊××与本案没有关系。原告胡×为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据1、云南欧亚乳业有限公司经销合同及经销合同附件4份，拟证明原告是欧亚乳业有限公司西双版纳州常温奶总经销商。经质证，二被告对该份证据的真实性认可，但对证明内容不认可。证据2、股份转让协议书1份，拟证明原告将股份转让给被告张××及被告张××承包经营的事实。经质证，二被告对该份证据的真实性认可，但对证明内容不认可，其认为该份证据证明原告胡×和被告张××实际是合伙关系。证据3、固定资产及低值易耗品盘点表1份、景洪经营部盘点明细1份、三、四月份待收款明细2份、2012年4月10日仓库盘点表1份、日现金出入台账1份，拟证明股份转让时，原告转让给被告张××欧亚公司西双版纳经营部的资产总值为847881.35元。经质证，二被告对该组证据的真实性认可，对证明内容不认可。证据4、景洪终端新客户市场收回产品汇总1份、勐腊县新客户市场收回产品汇总1份、付款承诺2份，拟证明因被告张××经营不善，双方解除合同后给原告造成损失118629.70元。经质证，二被告对该组证据的真实性和证明内容均不认可，其认为原告与第三方的责任与被告无关。证据5、欧亚牛奶商超对账表4份，拟证明被告张××自己承包经营，资金的流动去向都是被告张××自己在掌握，原告并没有实际参与经营。经质证，二被告对对账表的真实性不认可，对张××的银行卡认可，对证明内容不认可。其认为原被告双方是合伙经营，原告也参与经营管理，双方是按照合同约定分工合作。证据6、还款期说明1份，拟证明原被告双方就合同的解除进行过协商。经质证，二被告对该份证据予以认可。证据7、欧亚公司景洪常温奶总经销达成率汇总、市场投入占比表1份，拟证明被告张××已经有连续两个月没有100%的完成达成率，原告有权按合同约定解除合同。经质证，二被告对该份证据的真实性认可，对证明内容不认可。其认为被告张××方没有完成100%的任务，是因为原告方不发货造成，没有货被告张××无法完成任务。证据8、应收账款明细表18份，拟证明在合作经营过程中，由于被告张××经营恶化，一直欠欧亚公司货款，导致原告不能从欧亚公司发货，以致被告张××不能完成100%的达成率。经质证，二被告对该组证据的真实性及证明内容不认可。证据9、云南欧亚乳业有限公司出具的证明，拟证明胡×与胡苹系同胞姐弟，经销合同是胡苹与欧亚公司签订的，但实际经营管理人是胡×。经质证，二被告对该份证据不予认可。证据10、收条2份、转账单3份，拟证明原告支付的零期处理赔偿费和过期品款是5万元。经质证，二被告对该份证据不予认可。被告张××为证明其抗辩主张，向本院提交如下证据：证据1、个人股份转让协议书1份，拟证明原告胡×与被告张××系个人合伙关系，共同合伙经营欧亚常温奶在西双版纳的总经销。经质证，原告对该份证据的真实性予以认可，但对证明内容不予认可，其认为原告和被告张××之间不是合伙关系，而是个人承包关系。证据2、银行卡存款业务回单5份、电子银行凭证2份、转账单3份，拟证明被告张××向原告支付股份转让款37.2万元、分红款5774.6元，原告胡×与被告张××系个人合伙关系。经质证，原告对该份证据的真实性无异议。证据3、固定资产及低值易耗品盘点表1份、三月、四月份代收款明细2份、仓库盘点表1份、日现金出入台账1份、应收款明细表2份，拟证明原告胡×向被告张××移交的资产数额为863218元，债务是260152.17元，被告张××在入伙后就负担了不应承担的193370元的营业成本，致使合伙经营严重亏损。经质证，原告对该组证据认可以下内容：2012年4月10日，原告向被告移交的欧亚牛奶西双版纳经营部的固定资产、现金及债权为995132.45元，债务是261053元。证据4、2012年4月—2013年3月损益表1份、营业收入明细表1份、营业成本明细表1份（附：应收款明细表11份）、2012年4月至2013年3月销售费用明细表1份（附：景洪常温奶总经销达成率汇总、市场投入占比表）、管理费用明细表1份、2012年4月至2013年3月营业外收入明细表1份、营业外支出明细表1份，拟证明原告和被告张××合伙经营期间，共亏损1079877.67元，原告和被告张××应当按投资比例负担亏损。经质证，原告对该组证据不予认可。证据5、转账交易成功（回执）3份、电子银行凭证1份、银行卡存款业务回单1份，拟证明被告张××归还原告代其向欧亚公司交付的应收货款107819.50元，并用贷款向欧亚公司支付应付货款20万元。经质证，原告对该组证据的真实性予以认可。证据6、离婚登记审查处理表1份、结婚证1份、离婚证1份，拟证明被告熊××与被告胡×反复结婚离婚，被告熊××未参与合伙经营，不应对合伙经营亏损负责，被告熊××不应是本案被告。经质证，原告对该组证据的真实性予以认可，但认为原告和被告张××签订合同期间是二被告的婚姻存续期间。经质证，被告熊××对被告张××提交的所有证据予以认可。被告熊××没有证据向本院提交。本院认为，对原告提交的证据1、证据3、证据7二被告认可其真实性，可以作为本案证据使用，其证明内容本院结合其他证据予以评判；证据2与被告张××提交的证据1相同，对其合同内容本院予以采纳；证据4、5、10二被告不予认可，本院对其真实性和关联性无法查实，对该3组证据不予采信；证据6二被告予以认可，本院予以采信；证据8与被告张××提交的证据3中的应收款明细表相同，本院认可其真实性，可以作为本案证据使用，其证明内容本院结合其他证据予以评判；证据9与原告提交的证据1、2、3相互印证，且盖有欧亚公司的印章，本院予以采信。对被告张××提交的证据1、2，5、6原告对其真实性予以认可，本院对其真实性予以认可，可以作为本案证据使用，其证明内容本院结合其他证据予以评判；证据3与原告提交的证据3有部分内容重合，本院对重合的内容及原告、二被告在庭审中认可的内容予以确认，其证明内容本院结合其他证据予以评判；证据4的证明内容，因被告张××没有向本院针对亏损负担提起反诉，本院认为该组证据证明的内容与本案无关联，本院不予采信。根据庭审举证、质证和认证以及双方当事人在庭审中确认的事实，本院确认本案法律事实如下：2011年12月23日、2012年12月25日欧亚公司与胡×签订2012年、2013年的经销合同及经销合同附件，约定由胡×在云南省西双版纳地区经销欧亚公司产品，期限为2012年1月1日起至2013年12月31日止。原告胡×与胡×系同胞姐弟，胡苹与欧亚公司签订的两份合同权利和义务由原告胡×实际享有和履行。2012年6月11日原告胡×与被告张××签订《个人股份转让协议书》，部分内容约定如下：“一、胡×系欧亚公司西双版纳州常温奶总经销商，出资额为93万元。胡×同意将93万元初始股份的40%转让给张××，张××承诺以现金受让合同股份。经双方协商，合同股份定价为0.93万元／股，按初始股40%股份收购，总价款为37.2万元，占西双版纳州欧亚牛奶常温奶经销商40%股份。二、付款期限，在本合同签署之日起2012年6月16日之前先付给胡×13万元（含已支付的3万元），剩余股份转让款24.2万元张××在2012年6月30日前向胡×一次性支付。五、初始股份总额为93万元包含胡×原有债权（固定资产，应收未收账款，欧亚公司应给还未给的各种报销及费用补贴等）此条款明细，请看附件。六.2、胡×负责协调公司发货及销售政策等审批工作，合同期内不再参与张××的具体经营活动。七.2、张××负责总经销的所有经营活动，包含：发货、收款及业务洽谈等。八、张××未按时将股份转让款和每月股份分红按时支付给胡×，每日向胡×支付股份转让总额余额或股份当月分红总额1%的违约金。九.1、2012年6、7月份为张××经营的适应期，自2012年8月1日至2013年7月31日，张××每月向胡×支付12000元／月的分红。3、张××在每月经营过程中，必须每月完成公司下达的销售任务，如连续两月没有100%完成公司下达的销售任务，胡×有权立即收回经营权或将总经销权转让给第三方。九.7、合同期满，若需转让，胡×拥有一票否决权，胡×拥有初始股本金额93万元的60%，即55.8万元，若张××在经营活动过程中有人为因素造成亏损，张××转让后同样要支付给胡×共计55.8万元股份。注此条款因不可抗力或是自然灾害造成的损失（厂家产品出现重大质量问题也包含在内），应由胡×和张××双方所占份额共同承担损失。”2012年4月10日，原告向被告张××移交的欧亚牛奶西双版纳经营部的固定资产、现金及债权847881.45元，债务261053元。2012年8月、9月，2013年1月、2月、3月被告张××的销售达成率分别为99%、25%、81%、4%、46%。2013年4月1日原告胡×与被告张××同意双方于2012年6月11日签订的《个人股份转让协议书》解除，原告胡×将欧亚公司西双版纳经营部经销权转让给第三人。截止本案开庭之日，原告胡×和被告张××合伙经营欧亚公司西双版纳经营部期间尚欠欧亚公司50533.38元，欧亚公司西双版纳经营部尚有金杯车、江淮车各一辆，价值约8.5万元。2013年9月26日原告和被告张××就合同期间的账目进行核算，但未达成一致意见。被告张××已向原告胡×支付的款项如下：40%的股份转让款37.2万元，2012年8月、9月、10月、11月的分红款4.8万元及学生奶分红款9774.6元。2011年12月21日被告张××与被告熊××结婚，2013年2月16日被告张××与被告熊××离婚。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的主要争议焦点：1、原告胡×和被告张××之间的法律关系。2、被告张××是否应向原告返还原告的出资额55.8万元。3、被告张××是否应向原告支付合伙经营欧亚公司西双版纳经营部期间尚欠欧亚公司的欠款。4、《个人股份转让协议书》解除是否给原告胡×造成损失。5、被告张××是否应向原告胡×支付2012年12月，2013年1、2、3月的股份分红48000元及违约金20000元。6、被告熊××是否应对被告张××的债务承担连带责任。关于原告胡×和被告张××之间的法律关系。2012年6月11日原告胡×与被告张××签订的《个人股份转让协议书》，系合同双方当事人自愿签订，且内容合法，属于有效合同。根据该合同约定，原告胡×提供欧亚公司西双版纳经营部经销权（包括固定资产、债权等），占欧亚公司西双版纳经营部60%的股份，负责协调公司发货及销售政策等审批工作。被告张××提供37.2万元资金，占欧亚公司西双版纳经营部40%的股份，负责总经销的所有经营活动。原告胡×和被告张××按约定分配经营利润，按所占份额共同承担损失。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”，本院认为《个人股份转让协议书》的内容和实际履行情况，符合个人合伙的定义和特征，原告胡×和被告张××成立个人合伙关系。关于被告张××是否应向原告胡×返还出资额55.8万元。《个人股份转让协议书》第九条第7款约定：“合同期满，若需转让，胡×拥有一票否决权，胡×拥有初始股本金额93万元的60%，即55.8万元，若张××在经营活动过程中有人为因素造成亏损，张××转让后同样要支付给胡×共计55.8万元股本。”本院认为，根据该条款约定，被告张××向原告胡×返还出资额55.8万元的首要前提条件是合同期满，而涉案合同并未期满而是提前解除，因此原告胡×的该项请求无合同依据和法律依据，本院不予支持。关于被告张××是否应向原告胡×支付《个人股份转让协议书》解除时欧亚公司西双版纳经营部欠欧亚公司的欠款。经原告胡×和被告张××确认，截止本案开庭时，原告胡×和被告张××合伙经营欧亚公司西双版纳经营部期间尚欠欧亚公司50533.38元，根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第47条：“全体合伙人对合伙经营的亏损额、对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”本院认为，原告胡×并未独自对外承担该笔债务，且原告胡×并无有效证据证明该笔债务是被告张××过错造成的，因此对原告胡×要求被告张××向其支付该笔欠款无法律依据，本院不予支持。关于《个人股份转让协议书》的解除是否给原告胡×造成损失。本院认为，原告胡×无有效证据证实《个人股份转让协议书》解除给其造成损失，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，原告胡×要求被告张××赔偿转让经销权的损失50000元无事实依据，本院不予支持。综上，原告胡×要求二被告支付欠款673103.85元的请求，本院不予支持。原告胡×要求二被告支付673103.85元的违约金300000元的请求也无事实和法律依据本院不予支持。关于被告张××是否应向原告胡×支付2012年12月、2013年1、2、3月的股份分红48000元及违约金20000元。根据《个人股份转让协议书》第九条第1款：“2012年6、7月份为张××经营的适应期，自2012年8月1日至2013年7月31日，张××每月向胡×支付12000元／月的分红。”被告张××未向原告胡×支付2012年12月、2013年1、2、3月的股份分红48000元的行为已经构成违约，依法应承担继续履行的违约责任，对原告胡×要求被告张××支付2012年12月、2013年1、2、3月的股份分红48000元的诉讼请求，本院予以支持。根据《个人股份转让协议书》第八条：“张××未按时将股份转让款和每月股份分红按时支付给胡×，每日向胡×支付股份转让总额余额或股份当月分红总额1%的违约金。”截止原告胡×起诉之日2013年12月18日，原告胡×要求被告张××支付的违约金20000元在合同约定的违约金范围内，本院对原告胡×要求被告张××支付违约金20000元的诉讼请求予以支持。关于被告熊××是否应对被告张××的债务承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”的规定，本院认为，原告胡×和被告张××合伙经营期间在被告张××和熊××的婚姻关系存续期间，该债务系夫妻关系存续期间产生的债务，被告熊××应对被告张××在合伙期间产生的债务承担连带清偿责任，对原告胡×要求二被告共同承担清偿责任的诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告张××、熊××于本判决生效之日起15日内向原告胡×支付2012年12月、2013年1、2、3月的股份分红48000元及违约金20000元。二、驳回原告胡×的其他诉讼请求。案件受理费14597元，由原告胡×负担13717元，由被告张××、熊××负担880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人在上诉期内均未提出上诉，本判决即发生法律效力。若当事人未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决确定的履行期限届满之日起法律规定的二年内向本院申请强制执行。审 判 长  蒋荣春审 判 员  范志敏代理审判员  罗 菲二〇一四年四月二十一日书 记 员  刀建林