湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂10民终764号
上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司荆州中心支公司，住所地荆州市江津西路260号荆州海关大厦5层、10层。
负责人：刘滔滔，该支公司经理。
委托代理人：黄璐华，湖北思捷律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：谭代荣，男，1955年3月15日出生，汉族，住松滋市。
被上诉人(原审原告)：谭凤林，女，1982年9月21日出生，汉族，住松滋市。
被上诉人(原审原告)：严家凤，女，1935年6月10日出生，汉族，住松滋市。
以上三被上诉人的委托诉讼代理人：雷正国，湖北盛华律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：肖德洪，男，1966年11月25日出生，汉族，住松滋市。
上诉人太平财产保险有限公司荆州中心支公司（以下简称太平财保荆州支公司）因与被上诉人谭代荣、谭凤林、严家凤、肖德洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服松滋市人民法院（2017）鄂1087民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平财保荆州支公司的委托诉讼代理人黄璐华，被上诉人谭代荣及谭代荣、谭凤林、严家凤的委托诉讼代理人雷正国，被上诉人肖德洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平财保荆州支公司的上诉请求：1、依法撤销松滋市人民法院（2017）鄂1087民初371号民事判决，并依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人谭代荣的误工费应当按照农村居民人均可支配收入标准计算，一审法院按照每天120元的标准计算其误工费没有事实与法律依据。首先，一审中被上诉人谭代荣提交的农村土地承包经营权证能够证明，其至今在农村有承包土地从事耕种，收入来源于农业；第二，村委会证明和证人证言出具的内容不清，仅凭这两项证据无法证实谭代荣在城镇打工的具体事实，且一审法院以农村居民标准来认定谭代荣的残疾赔偿金，这也说明谭代荣并非城镇居民，其经常居住地及主要收入不是来源于城镇，误工损失应按农村居民标准计算。
谭代荣、谭凤林、严家凤答辩称：谭代荣在受伤前既耕种责任田，又常年在新江口城区打工，且向一审法院提交了团山村民委员会出具的证明，证实谭代荣在发生交通事故前，一直在松滋市新江口城区打工，同时提交了张某、邹某1的证言，证明谭代荣长期在建筑工地打工及获取报酬的标准。一审判决认定事实并无不当。
肖德洪答辩称：希望保险公司返还本人垫付的12928元。
谭代荣、谭凤林、严家凤向一审法院起诉请求：1.判决太平财保荆州支公司、肖德洪向谭代荣、谭凤林、严家凤赔偿医疗费、护理费及精神抚慰金等96114.53元，增加医疗费10352.18元，摩托车修理费1600元，总计108066.71元，先由太平财保荆州支公司在交强险、商业三者险责任限额内赔偿，不足部分由肖德洪承担；2.由太平财保荆州支公司、肖德洪承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年8月28日8时56分，肖德洪驾驶鄂Ｄ×××××轻型货车沿陈团线行驶至2公里200米时，因占道行驶与谭代荣驾驶的普通摩托车发生碰撞，造成谭代荣受伤及其摩托车损坏。经松滋市公安局交通警察大队陈店中队认定，肖德洪负此次事故的全部责任，谭代荣无责任。谭代荣受伤后先后在松滋市中医院治疗两次，共住院61天，在松滋市第三人民医院住院治疗6天。2016年12月9日，松滋乐乡司法鉴定所对谭代荣的伤情作出鉴定意见书，评定谭代荣交通事故致左肩锁关节脱位术后致左上肢功能部分丧失，评定为伤残X级（十级）；钢板内固定取出建议后续治疗费10000元；自受伤之日起给予误工时间为120天，护理时间为90日，营养时间为90日。审理中，太平财保荆州支公司对谭代荣的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。2017年4月11日，荆州楚信盛元司法鉴定中心对谭代荣的伤情重新作出鉴定意见，评定谭代荣的伤残程度为十级。
另认定，严家凤现有子女三人，谭凤林有父母两人。肖德洪驾驶车牌号为鄂Ｄ×××××货车在太平财保荆州支公司购买了交强险和30万元的不计免赔第三者责任保险，保险期限均为2016年2月24日0时至2017年2月23日24时止。该起事故发生在保险期限内。事故发生后，肖德洪已垫付谭代荣医疗费9778.25元、给付谭代荣生活费1550元、垫付摩托车修理费1600元，共计12928.25元。
一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。根据《道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车交强险的范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其过错程度承担相应的赔偿责任。公安交警部门对此事故作出的道路交通事故认定书，认定肖德洪负事故的全部责任，谭代荣无责任，双方对此无异议，予以采信。太平财保荆州支公司认为谭凤林、严家凤主体不适格，一审认为，谭凤林、严家凤系谭代荣的近亲属，与谭代荣存在赡养和抚养义务关系，谭凤林、严家凤作为赔偿权利人向人民法院提起诉讼，其主体资格合法，予以支持；太平财保荆州支公司认为肖德洪驾驶的车辆为营运车辆，应具备相关部门核发的营运证及从业人员资格证后方能上路行驶，否则在三者险范围内属于免赔事项，一审认为肖德洪具有驾驶车辆的资格，并用于自己农业运输，虽然肖德洪没有从业资格，但太平财保荆州支公司未提交保险合同中约定的需要从业资格才能在三者险范围内赔偿的相关证据证实，故太平财保荆州支公司提出免赔理由不能成立；太平财保荆州支公司认为医疗费应扣除非医保用药费用，一审认为依照相关司法解释的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，对太平财保荆州支公司提出在治疗中所支出的医疗费用扣除非医保用药一说不予支持；关于误工费标准，根据村委会证明结合证人的证言，可以证实谭代荣在交通事故发生前一直在外打零工的事实，虽然谭代荣未能提交其最近三年的平均收入状况，对照同行业的收入标准，对谭代荣的误工标准按每天120元计算为宜。关于被扶养人生活费，谭凤林属于肢体一级残疾、严家凤已年满80岁，均属于已丧失劳动能力，且村委会证明谭凤林、严家凤无收入来源，故对要求计算被扶养人的生活费予以支持。关于后续治疗费，鉴定机构的鉴定意见为10000元，予以确认，谭代荣另行主张的后续治疗费2000元无相关证据证明，不予支持。关于交通费，谭代荣住院治疗必须支出一定交通费，加上重新鉴定支出交通费186元，酌定为1000元。关于精神抚慰金，确定为3000元。依照相关标准对谭代荣的损失确定如下：医疗费24913.29元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金22503.60元（11844元/年×19年×10%）、谭凤林的生活费9803元（9803元/年×20年×10%÷2人）、严家凤的生活费1633元（9803元/年×5年×10%÷3人）、住院伙食补助费3350元（67天×50元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、护理费7677元（90天×31138元/365天）、误工费14400元（120天×120元）、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、摩托车维修费1600元，合计101679.89元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》中的约定，谭代荣的医疗费24913.29元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费3350元、营养费1800元，共计40063.29元，由太平财保荆州支公司在10000元的医疗费用赔偿限额内赔偿10000元。谭代荣的残疾赔偿金22503.60元、被扶养人生活费11436元（谭凤林9803元、严家凤1633元）、护理费7677元、误工费14400元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元，共计60016.60元，由太平财保荆州支公司在110000元的伤残赔偿限额内赔偿60016.60元；财产损失1600元由太平财保荆州支公司在2000元的财产损失限额内赔偿。太平财保荆州支公司在交强险限额内总计赔偿谭代荣等三人的经济损失71616.60元，余下的经济损失101679.89－71616.60元＝30063.29元由太平财保荆州支公司在第三者责任保险范围内赔偿谭代荣经济损失30063.29元，冲除肖德洪在本此事故中垫付的12928.25元，太平财保荆州支公司还应赔偿各项经济损失88751.64元，肖德洪垫付的12928.25元应由太平财保荆州支公司予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司荆州中心支公司于判决生效后五日内赔偿谭代荣77315元，赔偿谭凤林9803元，赔偿严家凤1633元；二、太平财产保险有限公司荆州中心支公司于判决生效后五日内返还肖德洪12928元；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2462元，减半收取1231元，由肖德洪负担1167元，谭代荣负担64元。二审审理期间，本院依谭代荣申请，对证人张某、邹某1及松滋市陈店镇团山村村民委员会治保主任曹其武做了调查笔录，并组织了各方当事人对这三份调查笔录进行了质证。
太平财保荆州支公司质证认为，虽然在笔录中证人证明谭代荣有打零工的情况，但其在家中同样有农田及果园，其主要收入来源于农田收入，外出打工是在其农闲时才有，并且该打零工收入不是持续不间断状态在一年以上，证人邹某2所说七八年时间也并没有其他证据相佐证，即便参照同行业标准，本案中我公司认为还是以农业标准为准。
谭代荣、谭凤林、严家凤质证认为，对这三份调查笔录均无异议。
肖德洪质证认为，对这三份调查笔录均无异议，对谭代荣在外做小工的事实也无异议。
本院认为，这三份证据是本院依职权调取，各方当事人对该证据的真实性和合法性不持异议，上诉人太平财保荆州支公司对证明目的有异议。因张某和邹某1及松滋市陈店镇团山村民委员会的治保主任曹其武均证实了谭代荣的工作及收入情况，且证言能够相互印证，与本案有关联性，本院予以采信。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一审判决对谭代荣误工费的认定是否适当。经查，谭代荣向一审提交了证人张某和邹某1的证言，证明谭代荣长期在工地上做小工，工钱为130元一天。二审审理过程中，本院对证人张某、邹某1及松滋市陈店镇团山村村民委员会治保主任曹其武做了调查笔录，其证言能够相互印证，证实了谭代荣除了承包农田以外，还长期在建筑工地上做小工。上诉人认为一审以农村标准计算谭代荣的残疾赔偿金，其误工费也应按照农村标准计算的理由，本院认为，误工损失根据受害人的误工时间和收入状况确定，不受受害人户籍及住所地的影响。本案中，谭代荣长期在建筑工地做小工，本案交通事故导致其受伤，必然产生无法继续在建筑工地工作的误工损失，故一审按建筑行业平均工资标准计算其误工费并无不当，应予维持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费840元，由上诉人太平财产保险有限公司荆州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王传益
审判员 谢本宏
审判员 欧阳庆
二〇一七年八月二十四日
书记员 曹 丝