云南省昆明市官渡区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云0111刑初147号
公诉机关云南省昆明市官渡区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某某，男，生于1991年9月10日,家住云南省昆明市石林县。
被告人肖俊刚，男，1990年10月12日出生，家住昆明市石林县彝族自治县。被告人肖俊刚曾因犯盗窃罪于2009年7月14日被石林县人民法院判处有期徒刑六个月，于2009年10月28日刑满释放。被告人肖俊刚又因本案涉嫌故意伤害罪，于2016年11月10日被刑事拘留，同年11月24日被执行逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。
辩护人兼附带民事诉讼委托代理人段明星、姜洪波，云南星昊律师事务所律师。特别授权代理。
昆明市官渡区人民检察院以官检公一科刑诉（2017）152号起诉书指控被告人肖俊刚犯故意伤害罪，于2017年2月20日向本院提起公诉，同时，一并提交了官检公一科量建（2017）116号量刑建议书。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某某以要求被告人肖俊刚赔偿其经济损失为由提起刑事附带民事诉讼；2017年4月6日，昆明市官渡区人民检察院以官检公一科刑追诉（2017）1号追加起诉决定书，指控被告人肖俊刚犯寻衅滋事罪向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年5月8日在本院第十一审判庭依法公开开庭合并审理了本案，昆明市官渡区人民检察院依法指派检察员安群蕊、书记员刘天妍出席法庭支持公诉，被告人肖俊刚及其辩护人段明星、姜洪波、附带民事诉讼原告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：一、2014年6月23日23时许，被告人肖俊刚在昆明市官渡区苏凤老村烧烤摊，与被害人李某某因琐事发生口角纠纷，在口角纠纷中，李某某首先动手打了肖俊刚后引发双方打斗。在双方打斗过程中，被告人肖俊刚用随身携带的一把折叠刀将被害人李某某左侧腹部捅伤，后逃离现场。经鉴定，被害人李某某的伤情为重伤二级。
二、2016年10月4日11时许，被告人肖俊刚与胡某、沈某某、蒋某某（三人另案处理）在昆明市石林县大可乡坝塘河烟点吃饭时，肖俊刚提议打被害人李某某，随后被害人李某某被肖俊刚等人开车带至石林县大可乡岩子脚村委会习克丈村入村口交叉口路边，被告人肖俊刚持刀下车，后几人无故对被害人李某某实施殴打。经鉴定，被害人李某某的伤情为轻伤二级。
对上述认定事实及指控罪名，被告人肖俊刚在开庭审理过程中均无异议且当庭自愿认罪，并有有关物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、被害人陈述、鉴定意见等证据予以证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人李某某诉称：除要求人民法院依法追究被告人肖俊刚的刑事责任外，还要求判令被告人李某某赔偿其医疗费23，670.85元、鉴定费700元、误工费5280元、护理费1400元、住院伙食补助费1400元、交通费1000元、营养费1500元，共计34，950.85元。
针对以上诉讼主张，附带民事诉讼原告人李某某当庭提交了如下证明材料予以质证证实：昆明仁德医院诊断证明、出院记录及出院证（2014.6.24-7.8）及费用清单、医疗费发票23，670.85元、陪护证明、鉴定费发票700元。
针对原告人的以上诉讼请求及当庭提交的以上诉讼证据，本院依法组织了庭审质证，通过庭审质证及辩论，被告人肖俊刚及其代理人当庭答辩称对原告人李某某当庭提交的以上证据的真实性、合法性、关联性均无异议，仅当庭答辩认为被害人李某某对损伤结果负有重大过错，应减轻被告人肖俊刚的赔偿责任。
据此，本院综合评判如下：
一、刑事部分，本院认为，被告人肖俊刚无视国家法律，故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑；被告人肖俊刚无视国家法律，共同参与随意殴打他人，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪，依法应当判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。根据刑法第六十九条之规定，依法应当对被告人肖俊刚实行数罪并罚。公诉机关起诉指控被告人肖俊刚犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，指控罪名成立。
被告人肖俊刚的辩护人为其辩护称，被告人肖俊刚的行为依法构成自首、立功、防卫过当、被害人李某某有重大过错、被告人肖俊刚在寻衅滋事犯罪中情节轻微、危害不大，实行数罪并罚后，建议对其判处二年以下有期徒刑的辩护意见，本院认为，通过庭审查明的案件法律事实证明，2014年6月23日，被告人肖俊刚故意伤害犯罪后，昆明市公安局官渡分局日新派出所进行网上追逃，石林县公安局于2016年11月10日根据线索抓获被告人肖俊刚，经思想工作后，被告人肖俊刚协助公安机关抓获寻衅滋事的同案人胡某的法律事实说明，被告人肖俊刚不具备主动投案的自首的构成要件，但依法构成立功情节，可以从轻或者减轻处罚；2014年6月23日23时许，在被告人肖俊刚与被害人李某某发生口角纠纷中，虽然李某某首先动手打了肖俊刚，但双方在随后的互殴中，被告人肖俊刚用随身携带的折叠刀将李某某刺成重伤的事实证明，被告人肖俊刚的行为不具备正当防卫的构成要件，因此，辩护人为其辩护被告人肖俊刚的行为构成防卫过当的辩护意见，也就没有事实及法律依据，但为其辩护被害人李某某对损害结果的发生也有过错，应减轻被告人肖俊刚刑事责任的辩护意见，符合查明的案件法律事实及法律规定，本院予以采纳，但也并非如辩护人辩护称李某某有重大过错；被告人肖俊刚于2016年10月4日11时许，参与他人共同对被害人李某某的随意殴打并致被害人李某某轻伤的犯罪结果的共同行为，依法已达到情节恶劣的法定追诉标准，辩护人为其辩护称被告人肖俊刚的行为“在寻衅滋事犯罪中情节轻微、危害不大”的辩护意见，显然没有事实及法律依据，本院不予采纳。本院认为，鉴于被告人肖俊刚被抓获后能够如实供述自己的犯罪事实，又有立功情节，在庭审中又能够当庭自愿认罪，依法可以对其从轻或者减轻处罚。但被告人肖俊刚至今没有对两被害人进行过任何经济赔偿的事实及情节，本院认为在量刑时应考虑对其酌情从重处罚。
官检公一科量建（2017）116号量刑建议书建议对被告人肖俊刚犯故意伤害罪判处有期徒刑三年以上五年以下有期徒刑的量刑建议，显然没有考虑到被告人肖俊刚有立功情节等法定或酌定从轻、减轻的量刑情节等，且在一个数罪并罚的案件中公诉机关仅就一个单罪提出处罚建议，而不综合考虑全案事实、情节及被告人的认罪、悔罪态度等的最终的一成不变的量刑建议，也不符合宽严相济及罪行相适应的刑罚处罚原则，本院不予采纳。
二、民事部分，本院认为，根据查明的案件法律事实，附带民事诉讼原告人李某某的经济损失系被告人肖俊刚的犯罪行为所致，对此，被告人肖俊刚还应当承担民事赔偿责任。针对附带民事诉讼原告人李某某的具体的诉讼主张，根据其当庭提交的以上证据，本院认为其合法、有据的为医疗费23，670.85元、护理费1400元、住院伙食补助费1400元、鉴定费700元，本院予以支持；其主张的误工费5280元、交通费1000元、营养费1500元，虽然原告人李某某没有当庭举证证明，但是，鉴于附带民事诉讼原告人李某某受重伤二级及实际住院治疗14天的实际情况，本院酌情支持其误工费5000元、交通费1000元、营养费1000元。据此，附带民事诉讼原告人李某某的总的经济损失应确定为34，170.85元。根据查明的案件法律事实及被害人李某某的过错责任，本院确定被告人肖俊刚承担此总经济损失的70%的过错责任，即应承担23，919.60元的赔偿责任。
据此，本院根据被告人肖俊刚的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第二十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第三十六条以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人肖俊刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，总和刑期五年零六个月，决定执行有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月10日起至2021年11月9日止）
二、由被告人肖俊刚一次性赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费、误工费等各项经济损失共计23，919.60元。于判决书生效后90日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 蒋洪源
人民陪审员 张宝宽
人民陪审员 谢春梅
二〇一七年五月二十三日
书 记 员 倪静雪