安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0111民初154号
原告：马传新，男，1964年3月16日出生，保安，住安徽省颍上县。
委托代理人：王丽，安徽金华律师事务所律师。
委托代理人：赵鹏鑫，安徽金华律师事务所律师。
被告：唐松，男，1989年8月8日出生，安徽大步车业销售有限公司员工，住安徽省合肥市包河区。
被告：安徽大步车业销售有限公司，住所地安徽省合肥市包河区工业园纬北五路北包河大道，统一社会信用代码91340100697398046D（1-1）。
法定代表人：魏蕤。
委托代理人：杨庆，公司员工，住。
被告：紫金财产保险股份有限公司安徽分公司，�所地安徽省合肥市濉溪路287号金鼎广场B座19层。
负责人：张超。
委托代理人：王杰，公司员工，住。
委托代理人：李伟，公司员工，住。
原告马传新诉被告唐松、安徽大步车业销售有限公司（以下简称大步车业公司）、紫金财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法由审判员刘元适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马传新的委托代理人王丽、赵鹏鑫，被告唐松，被告大步车业公司的委托代理人杨庆，被告保险公司的委托代理人王杰、李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马传新诉称：2015年3月28日12时55分左右，唐松驾驶皖A×××××号小型轿车，沿合肥市延安路由东向西行驶至包河大道路口右转弯，遇马传新饮酒（40.6mg/100ml�后驾驶无号牌两轮电动车沿包河大道由南向北行驶至此，皖A×××××号小型轿车前部左侧与无号牌两轮电动车右前部发生碰撞，致马传新受伤，两车不同程度受损。被告唐松驾驶机动车行经交叉路口，未能确保安全，违反相关法律法规，应负事故全部责任。肇事车辆已向保险公司投保机动车交强险和商业第三者责任险，大步车业公司系肇事车辆所有人，被告唐松、大步车业公司应当依法共同承担赔偿责任，保险公司应当在承保范围内承担保险责任。故请求判如所请。一、判令被告唐松、大步车业公司赔偿原告伤残赔偿金172390.4元、误工费34800元、精神抚慰金34000元、营养费3600元、护理费17145元、交通费1000元、医疗费90701.63元、财产损失2000元、鉴定费4000元，住院伙食补助费1200元，以上共计360837.03元；二、判令保险公司在承保范围内承担保险责任；三、判令三被告承担本案诉讼费用。
被告唐松辩称：一、原告饮酒驾驶，应在本案事故中承担主要责任，我方承担次要责任；二、事发时我是在工作履行职务的行为；三、原告治疗期间我垫付费用16685元，要求在本案中一并处理。
被告大步车业公司辩称：一、原告在事发时饮酒驾驶，应承担主要责任，二、车辆已经投保，保险公司应当承担保险责任。
被告保险公司辩称：一、原告马传新饮酒后驾驶，应当承担本起事故一定的责任；二、我公司在交强险和商业险内垫付原告医疗费4万元，应在本案中处理；三、原告部分诉请过高，缺乏法律依据，请求依法予以核减；四、我公司不是本起事故直接侵权人，本案的鉴定费、诉讼费我公司不予承担；五、要求在本案中予以扣除非医保用药。
经审理查明：2015年3月28日12时55分左右，唐松驾驶皖A×××××号小�轿车，沿合肥市延安路由东向西行驶至包河大道路口右转弯，遇马传新饮酒（40.6mg/100ml）后驾驶无号牌两轮电动车沿包河大道由南向北行驶至此，皖A×××××号小型轿车前部左侧与无号牌两轮电动车右前部发生碰撞，致马传新受伤，两车不同程度受损。对于该起交通事故，2015年5月8日，合肥市公安局交通警察支队包河大队出具合公交（包）证字［2015］第20150042号道路交通事故证明，该证明除记载事故以上经过外，同时认为，唐松驾驶机动车行经交叉路口，未能安全驾驶、文明驾驶，马传新驾驶未依法登记的电动自行车上道路行驶，均系违反有关交通法规的违法行为，因事发地点路口有交通信号灯控制通行，但无证据证明马传新有违反交通信号灯通行的行为，道路交通事故成因无法查清。
原告马传新受伤当日被送往合肥市滨湖医院住院治疗，出院诊断为：�发外伤，重型内开放性颅脑损伤，右顶枕、左额颞顶硬脑膜下血肿，双额及左颞脑挫伤，创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折，枕骨骨折，左顶头皮血肿右枕头皮挫擦伤，右面部皮肤擦伤，右侧肩胛骨骨折，右侧第3-6肋骨骨折，双侧少量胸腔积液等，入院后完善相关检查，予以止血、降颅压、补液、××、神经营养、促进血肿吸收、预防癫痫等处理，于2015年5月9日出院，住院40天，出院医嘱为：1、建议休息两月，加强营养；2、注意肢体功能锻炼，注意看护；3、出院带药等。原告现已治疗终结，在治疗过程中，原告自行支付医疗费用90455.63元，唐松垫付门诊费用1685元，合计92140.63元。另，保险公司已赔偿原告各项费用4万元，唐松已付原告各项费用15000元。
由原告自行委托，2015年12月16日，安徽同德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定马传新因交通事故致颅�损伤遗留轻度智能障碍，日常生活有关的活动能力部分受限，属八级伤残；评定马传新因交通事故致右侧肋骨骨折达4根以上，属十级伤残；评定马传新因交通事故致右上肢丧失功能10％以上，属十级伤残；评定马传新误工期伤后以300日、护理期伤后以150日、营养期伤后以120日为宜。原告支付鉴定费2000元。在审理中，由保险公司申请，本院委托安徽天正司法鉴定中心对马传新因交通事故所致的伤残等级进行重新鉴定，并对期住院期间非医保费用进行鉴定，该鉴定中心于2016年5月12日出具鉴定意见书，评定马传新因交通事故致颅脑损伤，目前遗有轻度智力缺损致日常生活有关的活动能力部分受限，构成伤残等级八级；累计四根肋骨骨折，构成伤残等级十级；右肩关节功能障碍，构成伤残等级十级；评定马传新住院期间非医保费用为23282.34元。在该中心鉴定期间，原告支�了门诊及检查费用2416.93元。
另查明，原告马传新，户籍地安徽省颍上县南照镇二新居委会望淮北街83号，城镇居民，在事故发生前在中建四局第六建筑工程有限公司担任保安，月收入为2900元。
再查明，皖A×××××号小型轿车所有人为安徽大步车业销售有限公司，该车在紫金财产保险股份有限公司安徽分公司投保了交强险和商业三者险（保险限额50万元，不计免赔），事故发生在保险期限内。
还查明，被告唐松系安徽大步车业销售有限公司从事销售的员工，在带领顾客试驾过程中发生的交通事故。
上述事实，有原告提供的身份证、驾驶证、行驶证、保险单、机动车交通事故责任认定书、门诊病历、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费票据、劳动合同、暂住证、户口本、车辆维修费发票，被告唐松提供的医疗费票据、鉴定报告，保险公司提供的汇款凭证等证据以及当事人当庭陈述予以证实，本院予以认定。
本院认为：在本起交通事故中，唐松驾驶机动车行经交叉路口，未能安全驾驶、文明驾驶，马传新驾驶未依法登记的电动自行车上道路行驶，均系违反有关交通法规的违法行为。本起交通事故因事发地点路口有交通信号灯控制通行，但无证据证明马传新有违反交通信号灯通行的行为，道路交通事故成因无法查清，交警部门并未对当事人所应承担的责任作出认定，交警部门对此经过作出的说明，本院予以确认。在本案的庭审中，原、被告双方也未提供其他的确切证据能证明事故发生的实际原因，根据有关法律的规定，对于道路交通事故致人损害，难以认定各方事故责任的，在机动车与非机动车驾驶驶人之间发生的道路交通事故，考虑到机动车方在危险的控制和风�承受能力等方面明显的居于优势地位，机动车方应承担赔偿责任。同时，根据已查明的事实，原告马传新存在饮酒后驾驶电动车的行为，该行为不可避免会导致原告在驾驶中的控制能力减弱和风险判断意识的降低，原告本身对事故的发生应承担一定的过错，可以适当减轻机动车方承担的赔偿责任。本院根据事故过程中双方对危险的控制能力的大小，确定机动车方在本起事故中应承担主要责任，原告马传新承担次要的责任。
保险公司作为皖A×××××号小型轿车交强险和商业险的承保人，应先在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由保险公司在承保商业三者险的责任限额范围根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，应当由侵权人应根据道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任。
本院确认本案原告马传新各项损失如下：
1、医疗费92140.63元。本院根据原、被告提供的门诊及住院费票据、出院小结，结合原告伤情确定医疗费总额为92140.63元，其中原告自行支付医疗费用90455.63元，唐松支付门诊费用1685元。
2、住院伙食补助费1200元。原告因本次交通事故住院治疗共40天，住院伙食补助费的标准应参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元/天确定，即40天×30元/天=1200元。
3、营养费3600元。根据安徽同德鉴定所出具司法鉴定意见书，原告的营养期限为120日，营养费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元/天确定，原告的营养费为120天×30元/天=3600元。
4、护理费17133元。根据安徽同德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告的护理期限为150日，护理费的标准按上一年度居民服务业的平均工资标准114.22元/天确定。原告护理费为150天×114.22元/天=17133元�
5、误工费25327元。根据安徽同德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告的误工期限为300日.但根据法律规定，误工期最长不得超过定残前一日，原告的定残日应为安徽同德司法鉴定所出具伤残评定司法鉴定意见书的2015年12月16日，经计算截止定残前一日为262天，原告在事故发生前在中建四局第六建筑工程有限公司担任保安，月收入为2900元，以上事实原告提供了劳动合同证明，足以认定。原告误工费为262天×2900元/月÷30天=25327元。
6、残疾赔偿金172390.4元。根据安徽同德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告因交通事故致一处八级和两处十级伤残，原告系城镇居民，其残疾赔偿金应参照2015年度城镇居民人均可支配收入26936元／年计算，原告的残疾赔偿金为26936元×32%×20年=172390.4元。
8、交通费800元。根据原告伤情及实际就医情况本院酌定。
9、鉴定费4000元。本院认为原告对其伤残等级、三期进行鉴定所支付的费用属必要的、合理的费用，属于实际损失，应予赔偿，另外，因保险公司申请重新鉴定，原告所支付的检查费2416.93其性质也属于鉴定费用，是原告的实际损失，亦应当予赔偿．原告主张鉴定费用4000元不违反法律规定，本院予以支持。
10、精神损害抚慰金19000元。因本案事故致原告一处八级和两处十级伤残，原告精神上遭受痛苦，本院根据双方在本起事故中过失程度、侵权行为造成的后果等因素予以支持精神损害抚慰金19000元。
11、财产损失1000元。本次交通事故造成原告的二轮电动自行车受损，属于原告的直接财产损失，但原告主张的电动车维修费2000元明显过高，原告虽提供维修发票和维修清单证明，但维修发票和维修清单内容无法反映维修车辆确系事故受损车�，但鉴于原告的电动车确在事故中受损，本院酌定合理维修费用为1000元。
以上原告马传新各项经济损失合计336591.03元（含唐松垫付门诊费用1685元，已付原告各项费用15000元）。皖A×××××号小型轿车在紫金财产保险股份有限公司安徽分公司投保了交强险和商业三者险（保险限额50万元，不计免赔），应由保险公司在保险责任范围内予以赔偿。关于保险公司要求扣除非医保费用的主张，保险公司虽通过鉴定证明非医保费用的范围为23282.34元，但商业三者险保险合同的非医保费用免除属于责任免除条款，保险公司应举证证明其对该免责条款尽到了提示和明确告知义务。本院审查保险公司提供的商业险投保单和保险条款，投保单中投保人声明中，投保人虽声明保险公司对保险合同中免除保险人责任的条款和投保人、被保险人义务的内容做了明确说明，但在保险条款中，非医保费用条款并非位于声明中投保人认可的责任免除保险的条款和投保人、被保险人义务部分，而是位于保险条款中赔偿处理部分，且该条款也没有以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，本院认为保险公司并未尽到对非医保费用免除的提示和明确说明义务，故对保险公司要求免除非医保费用的主张不予支持。因此，本院确定原告的各项损失336651.03元应在保险公司承保的交强险范围内赔偿原告121000元（医疗费限额1万元＋死亡伤残限额11万元＋财产损失1000元），超出交强险的215591.03元，因本院已确定机动车方对事故应承担主要责任，原告马传新承担次要责任，故保险公司在商业三者险保险责任范围内按80％比例应赔偿原告172473元（215591.03元×80％）。即保险公司在保险责任范围内应赔偿293473元，扣除其已付的4万元后实际还应赔�原告253473元。对于唐松垫付原告各项费用16685元，应由保险公司在应付原告的赔偿款中直接扣除并返还唐松。综上，保险公司共计应赔偿253473元，其中支付原告236788元，返还唐松16685元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定判决如下：
一、被告紫金财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任范围内赔偿原告马传新各项经济损失253473元（实际履行方式：支付原告马传新2367**元，返还被告唐松16685元）；
二、驳回原告马传新的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6656元减半收取3328元，由原告马传新负担728元，被告唐松、安徽大步车业销售有限公司共同负担2600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 刘元
二〇一六年七月二十八日
书记员 贾丽
附：本案适�法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治�情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际�生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权�所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。