陕西省子长县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0623刑初130号
公诉机关子长县人民检察院。
被告人温春江，男，汉族。2015年6月29日被临时羁押于广东省佛山市南海区看守所，同年7月2日因涉嫌犯职务侵占罪被子长县公安局押解回子长县刑事拘留，同年8月5日经子长县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
辩护人岐永红，山西古耿律师事务所律师。
子长县人民检察院以子长县院诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人温春江犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2016年5月12日作出（2016）陕0623刑初11号刑事判决，宣判后被告人温春江不服判决提出上诉，延安市中级人民法院于2016年10月25日作出（2016）陕06刑终100号刑事裁定，撤销原判，发回子长县人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，子长县人民检察院指派代理检察员杨怀依法出庭支持公诉，被告人温春江及其辩护人岐永红均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
子长县人民检察院指控，2012年12月，经人介绍被告人温春江给子长县三军煤焦有限责任公司入股500000元成为该公司的股东兼业务员，温春江负责该公司同山西省河津市禹门口焦化有限公司销售精煤合同签订、结算、挂帐、领款等业务，2012年12月至2013年2月份，温春江在山西省河津市禹门口焦化有限公司结算的销售煤款全部交回子长县三军煤焦有限责任公司，并与子长县三军煤焦公司按时对帐，2013年3月份左右起，温春江将山西省河津市禹门口焦化有限公司结算给子长县三军煤焦有限责任公司的销售煤款及运费截留部分后挪用，2014年4月份、7月份及8月份子长县三军煤焦有限责任公司给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售2073.35吨煤，煤款及运费共合计1045858.4元，温春江将该款项全部结清后给子长县三军煤焦有限责任公司交回现金43980元和100000元的承兑汇票，并支付了运费33000元，其余煤款及运费共计869878.4元被温春江截留挥霍，子长县三军煤焦有限责任公司管理人员发现温春江在结算煤款及运费上的问题后，跟温春江追要未缴回煤款和垫付运费，温春江在无法偿还所截留煤款及运费的情况下，为逃避子长县三军煤焦有限责任公司追要售煤款和垫付运费而潜逃。后经陕西延安盛明司法会计鉴定所鉴定，温春江前后共挪用子长县三军煤焦有限责任公司销售煤款3261854.18元、运费385927.26元，两项共计3647781.44元。据此认为，被告人温春江的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪，请依法判处。
被告人温春江辩称其挪用数额中应该扣除其500000元入股本金及股份分红、销售提成及业务费用。其辩护人辩护意见如下：一、被告人不符合挪用资金罪的主体资格；二、起诉书指控的挪用数额有出入，应该扣除以下款项：1、2014年最后一笔煤款869878.4元，此笔款项属于温春江的个人行为；2、扣除温春江给子长县三军煤焦有限责任公司入股的500000元；3、扣除温春江销售煤款提成；三、被告人温春江认罪态度好、系偶犯、初犯、有悔罪和退款表现，应从轻或减轻处罚。
经审理查明，2012年12月，经人介绍被告人温春江入股500000元成为子长县三军煤焦有限责任公司股东兼业务员，温春江负责该公司同山西省河津市禹门口焦化有限公司销售精煤的合同签订、结算、挂帐、领款等业务，期间温春江将山西省河津市禹门口焦化有限公司结算给子长县三军煤焦有限责任公司的煤款及运费截留部分后挪用，2014年4月份、7月份及8月份子长县三军煤焦有限责任公司给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售2073.35吨煤，合计煤款及运费共1045858.4元，温春江将该款项全部结清后给子长县三军煤焦有限责任公司交回现金43980元和100000元的承兑汇票，并支付了运费33000元，其余煤款及运费共计869878.4元被温春江截留挥霍，子长县三军煤焦有限责任公司管理人员发现温春江在结算煤款及运费上的问题后，跟温春江追要未缴回的煤款和垫付运费，温春江在无法偿还所截留煤款及运费的情况下，为逃避子长县三军煤焦有限责任公司追要煤款和垫付运费而潜逃，后经陕西延安盛明司法会计鉴定所鉴定，温春江前后共挪用子长县三军煤焦有限责任公司煤款3261854.18元、运费385927.26元，两项共计3647781.44元。
经当庭举证、质证、认证，认定上述事实的证据有：
1、子长县公安局受案登记表、立案决定书、临时羁押审批表及归案情况说明证实，2015年4月16日子长县三军煤焦有限责任公司出纳鲁某某向子长县公安局报案称，子长县三军煤焦有限责任公司股东、销售员温春江将公司自2014年3月份起至今销售到山西省河津龙门科技集团公司的3539790.24元煤款、运费挪用至今未还，经审查，子长县公安局于同年4月27日决定立案侦查，并将温春江列为网上追逃人员，子长县公安局民警在广东省佛山市南海区盐步派出所民警的配合下于2015年6月29日在佛山市南海区大荔镇岐西新村将温春江抓获，当日羁押于广东省佛山市南海区看守所。
2、被告人温春江供述证实，他是子长县三军煤焦有限责任公司的股东及销售员，他主要负责子长县三军煤焦有限责任公司与山西省河津市禹门口焦化有限公司的煤款及运费结算业务，每次结算后就截留一部分煤款及运费，五、六次共截留了2300000元左右，2015年1月份他与公司李某某对账后给其打了2385054.5元的欠条，截留下的钱他给别人还了600000元左右的账，另外给朋友借过100000多元，其余的都在网上赌博输了，2014年4月份，公司分几次给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售500多吨煤，7月份结的221100.28元煤款和43185.1元运费，7、8月份给山西省河津市禹门口焦化有限责任公司销售1500多吨煤，具体的吨数他不记得了，山西省河津市禹门口焦化有限公司的账为准，账结的782573.04元，包括运费和煤款，他前后两次从禹门口焦化有限公司的财务上领取了1046858.4元，2014年底他给子长县三军煤焦有限责任公司李某某一张100000元的承兑汇票，具体时间记不清了；2015年初，他又给李某某两次支付43980元现金，他还付了11车运费计33000元，剩余的869878.4元他生活中支付了一部分，其余在网上赌黑彩输了，2385054.5元的欠条不包括2014年销售2000多吨的煤款，2014年2月份，他还给子长县三军煤焦有限责任公司联系的给鑫升焦化厂销售了500多吨煤，每吨610元还是620元（具体多少记不得了），结账时给了一张承兑汇票，他贴息后，全部给李某某转了，结了300000元，具体金额有银行记录。
3、证人鲁某某证言证实，他是子长县三军煤焦有限责任公司的财务主管，公司的法人是王某某，2012年12月份，温春江通过其妻子的嫂嫂侯某某介绍，与公司签订协议，投资500000元成为子长县三军煤焦有限责任公司股东及销售员，温春江进入公司后主要负责公司精煤的销售和煤款的结算工作，公司当时委托温春江与山西省河津市禹门口焦化有限公司签订精煤销售协议，由子长县三军煤焦有限责任公司给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售精煤，并委托温春江进行煤款结算等业务，2012年12月至2014年3月之间山西省河津市禹门口焦化有限公司和子长县三军煤焦有限责任公司供货、付款都能正常往来，至2014年3月山西省河津市禹门口焦化有限公司累计欠子长县三军煤焦有限责任公司煤款1154739.79元，公司多次向温春江催要煤款，温春江一直以山西省河津市禹门口焦化有限公司没有付款推辞，2014年3月至2014年8月子长县三军煤焦有限责任公司又委托温春江先后给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售精煤2000吨，在销售精煤期间子长县三军煤焦有限责任公司经常向温春江催要煤款，温春江都是以山西省河津市禹门口焦化有限公司没有付款推辞，温春江一直不给公司付煤款，公司只好停止给山西省河津市禹门口焦化有限公司供煤，并于2015年4月10日由公司经理李某某和他到山西省河津市焦化有限公司查询该公司给子长县三军煤焦有限责任公司付款情况，经过查询发现山西省河津市禹门口焦化公司欠子长县三军煤焦有限责任公司的煤款3539790.24元早已被温春江结算清楚并全部领走，后公司多次联系温春江催要煤款未果，温春江曾经给公司打了2385054.5元欠条，该欠条包括2013年11、12月份公司垫付运费875551.7元，2014年公司的垫付运费136879.6元，2014年的煤款1372623.2元，共计2385054.5元，温春江没有交回公司的其他煤款，因为当时公司还没有和山西省河津市禹门口焦化有限公司财务对账，无法将温春江具体截留煤款数额核实清楚，所以只让温春江打了2385054.5元的欠条，温春江在公司没有工资，作为股东其的报酬是销售提成及利润分配，每吨提成10元，其先后为公司共销售60000多吨精煤，到目前为止共领取70000多元的提成，因为温春江欠公司煤款，所以公司一直无法进行利润分配，公司2013年8月15日及同年9月份分两次通过温春江向冯海军借款2000000元，一笔是公司连本带息偿还的，一笔是温春江用结算的煤款直接偿还的，现在公司欠温春江垫付的60000元利息。
4、证人李某某证言证实，他是子长县三军煤焦有限责任公司的经理，公司的法人是王某某，2012年12月份，温春江通过签订协议给公司投资500000元入股成为公司股东及销售员，公司委托其主要负责与山西省河津市禹门口焦化有限公司的精煤销售及煤款结算工作，2012年12月至2014年3月山西省河津市禹门口焦化有限公司和他们公司供货、付款业务都能正常往来，至2014年3月山西省河津市禹门口焦化有限公司累计欠子长县三军煤焦有限责任公司煤款1154739.79元，公司多次向温春江催要煤款，温春江一直以山西省河津市禹门口焦化公司没有付款推辞，2014年3月至2014年8月公司又委托温春江先后给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售价值2385050.5元的精煤，在销售精煤期间他又向温春江催要煤款，温春江还是以山西省河津市禹门口焦化有限公司没有付款为由推脱，公司只好停止给山西省河津市禹门口焦化有限公司供煤，并于2015年4月10日由他与公司财务主管鲁某某到山西省河津市禹门口焦化有限公司查账，后得知山西省河津市禹门口焦化有限公司欠他们的3539790.24元煤款先后全部被温春江领走，后经他们多次联系温春江催要煤款未果，现在温春江共欠公司2014年煤款1372623.2元，欠公司垫付2013年、2014年运费1012431.3元，共计2385054.5元，温春江2014年共销售2639.66吨精煤，其中14车551.96吨给山西省河津市鑫升焦化厂送了，煤款与公司也结清了，实际给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售了2087.7吨，温春江给他们公司打的2385054.5元欠条包括2013年11、12月份垫付运费875551.7元，2014年的垫付运费136879.6元，2014年的煤款1372623.2元，共计2385054.5元，其他煤款温春江没有交回公司，因为当时他们公司还没有跟山西省河津市禹门口焦化有限公司财务对账，无法和温春江把具体截留煤款数额核实清楚，所以只让温春江打了2385054.5元的欠条，温春江在公司没有工资，作为股东其的报酬是销售提成及利润分配，每吨提成10元，其先后为公司共销售60000多吨精煤，到目前为止共领取70000多元的提成，因为温春江欠公司煤款，所以公司一直无法进行利润分配。
5、证人王某某证言证实，他是子长县三军煤焦有限公司的法人，李某某是公司经理，温春江于2012年12月份给公司投资500000元资金成为公司股东及销售员，公司委托其主要负责给山西省河津市禹门口焦化有限公司的精煤销售和结算工作，该公司累计欠他们公司精煤款和运费1154739.79元，后得知所欠款项全部被温春江领走后未给公司上交，2014年3月至8月他们公司又给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售了一些精煤，煤款和运费2385054.5元被温春江领走后未给公司上交，他们公司经理李某某与财务主管鲁某某多次向温春江催要煤款，但温春江一直以山西省河津市禹门口焦化有限公司还没有结清煤款为由推脱，2015年4月他们公司李某某、鲁某某在山西省河津市禹门口焦化公司财务上查账，经查账得知煤款已全部被温春江领走了，温春江在公司没有工资，作为股东其的报酬是销售提成及利润分配，每吨提成10元，到目前为止其共领取70000多元的提成，因为温春江欠公司煤款，所以公司一直无法进行利润分配。
6、证人郝某某证言证实，他是子长县三军煤焦有限公司的股东和业务经理，王某某是公司的法人，李某某是公司经理，温春江是他们公司的股东和销售人员，其负责公司与山西省河津市禹门口焦化有限公司的业务销售与结算，温春江欠公司在山西省河津市结算的煤款35397970.24元，其中欠2014年的煤款2385054.5元，温春江在公司没有工资，作为股东其的报酬是销售提成及利润分配，每吨提成10元，山西省河津市禹门口焦化有限公司欠公司的煤款已全部结清，他们公司多次和温春江索要未果，所以公司一直没有分配利润。
7、证人张某某证言证实，她是温春江的妻子，她知道温春江给子长县三军煤焦有限责任公司投资500000元，成为该公司的股东后负责给山西省河津市禹门口焦化有限公司销售精煤及结算煤款和运费，后来子长县三军煤焦有限责任公司的人多次和温春江索要煤款，她不知道温春江给了没有，温春江在子长县三军煤焦有限责任公司共领取了50000多元的销售提成，其他的情况她不知道。
8、证人侯某某证言证实，她是子长县三军煤焦有限责任公司的员工，温春江是她婆家妹夫，经她介绍温春江与公司股东李某某认识并进入三军煤焦公司，具体怎样进入公司的她不知道，温春江主要负责公司的精煤销售及煤款和运费的结算，温春江按每吨10元提成，公司每月给她工资2000元，她共领取了16000元，销售到山西省河津市禹门口焦化有限公司的精煤公司每吨给她提成1元，到现在共提成8000元，其他的她不知道。
9、证人原某某证言证实，他是山西省河津市龙门科技集团财物部部长，他们公司与子长县三军煤焦有限责任公司购买精煤的业务是从2012年4月1日开始到2014年8月31日之间，他们公司和子长县三军煤焦有限责任公司一共签订了五次协议，和李某某签订了三次，和温春江签订了二次，协议是公司原料部门签订的，具体细节他不知道，至今每笔款项已全部结清，都是子长县三军煤焦有限责任公司的员工温春江在他们公司结算的。
10、证人原某某证言证实，他是山西省河津市龙门集团原料部职工，负责签订一些购销合同，从2012年开始和子长县三军煤焦有限责任公司签订合同，由子长县三军煤焦有限责任公司给他们公司供煤，刚开始是和子长县三军煤焦有限责任公司的经理李某某签订合同，后几次是与子长县三军煤焦有限责任公司员工温春江签订的。
11、证人李某某证言证实，他和温春江原来都是山西省河津市龙门科技集团公司的员工，2012年底温春江带他及子长县三军煤焦有限责任公司的李某某、侯某某、郝某某等人去山西省河津市龙门科技集团公司谈子长县三军煤焦有限责任公司给龙门集团供精煤的事项，当时谈成先送几车精煤，合格后再签合同，温春江过了几天调的子长县三军煤焦有限责任公司的几车精煤，他还给垫付了运费，后来温春江把他的电话号码留给汾滨货运部，并将他的电话号码群发给大车驾驶员，大车驾驶员包括郝某某都联系他，他将每次河津市到三军煤焦过来拉煤的车号发给郝某某,三军煤焦公司给运煤车发煤，他在汾滨货运部将运费票据收集起来，交给温春江，温春江到龙门集团结算，账结出后温春江将运费交给他，他将运费转交给汾滨货运部，三军煤焦公司的煤款结账单及票据，有的是李某某在西安通过客运车捎给他，由他转交给温春江，有的是通过运煤车从三军煤焦公司捎到河津市交给温春江，也有一部分是驾驶员交给他后再交给温春江，温春江把这些票据收集起来到龙门集团结煤款，煤款结到后大部分是承兑汇票，后将部分承兑汇票通过运煤车驾驶员捎给三军煤焦公司会计，部分承兑汇票由他直接送到西安李某某手中，结了现金的，刚开始打在他邮政、建行、工行、农行、信合的银行卡上，2013年7、8月份，他和温春江闹了一点矛盾后就不管温春江的现金账了，并将他卡上结余的700000元全部转到温春江尾号是917的建行卡上，卡的全号不记得了，2013年底，温春江结算了一笔656800元的运费打在他银行卡上，温春江让把该笔款给汾缤货运部付上400000元，给李某某打上200000元，6800元让他过年花，剩余50000元给其留着，第二年正月他给了温春江50000元，这之后汾滨货运部的结账、联系驾驶员等他不管了，温春江自己联系支付，当时温春江和他约定，三军煤焦公司给龙门集团每送一吨煤给他抽1.5元的好处，他一共领了90000元左右，都是从温春江给他打的款项中直接领取的，他给李某某、鲁某某的银行卡上都打过钱，不记得打哪张卡上了，2014年以后，他只知道李某某找温春江要煤款及运费，具体欠多少他不知道，别的事他就不知道了。
12、公司登记基本情况、税务登记证、营业执照、机构信用代码证、煤炭经营资格证、开户许可证、组织机构代码证及法人身份证复印件证实，子长县三军煤焦有限责任公司具有合法的煤炭经营权限，公司法人为王某某。
13、入股协议证实，2013年3月7日温春江向子长县三军煤焦有限责任公司出资500000元，成为该公司股东。
14、法人委托书证实，2013年1月4日至2013年3月子长县三军煤焦有限责任公司向山西省河津市禹门口焦化有限公司运送精煤252车计9954.15吨，子长县三军煤焦有限责任公司于同年4月16日委托温春江到河津市安全生产监督管理局办理业务。
15、陕西延安盛明司法会计鉴定所对子长县三军煤焦有限责任公司相关账务的陕延盛司会鉴字（2015）第04号司法会计鉴定意见书证实，温春江未交回子长县三军煤焦有限责任公司煤款及运费累计为3647781.44元。
16、鲁某某建设银行交易凭证证实，李某某分两次给鲁某某银行账户打款465000元。
17、李某某建设银行交易凭证证实，温春江曾经给李某某银行账户打款350000元，李某某曾经给李某某银行账户打款50000元。
18、子长县三军煤焦有限责任公司利润表证实，子长县三军煤焦有限责任公司处于负资产状况。
19、惠某某谈话笔录证实，2013年温春江其中结得1500000元的煤款一笔，扣除温春江贴息后分两笔打入公司出纳鲁某某建行账号465000元，剩余1000000元用于偿还冯海军借款，该笔账在鉴定意见书中都予以入账（煤款明细表26、27项），温春江、李某某分别打入李某某建行的350000和50000元在鉴定意见书中也都予以入账，在做鉴定时只要银行有交易记录的都予以入账，且每项都向温春江本人核对过，并取得了温春江的认可，其本人对鉴定意见也没有异议。
20、温春江的两张中国建设银行卡（卡号后四位分别为“9517”、“4339”）客户交易查询表证实，温春江于2014年8月12日起至2015年4月9日向多家网络平台支付款项。
21、户籍证明证实，温春江生于1971年3月6日。
以上证据相互关联、相互印证，足以定案。
本院认为，被告人温春江作为子长县三军煤焦有限责任公司股东及业务员，利用职务便利，挪用公司煤款3647781.44元用于赌博、网络博彩等非法活动，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪，子长县人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人温春江的辩称和其辩护人的第二项辩护意见因未提供相应证据及票据予以佐证，且根据司法会计鉴定意见书及与鉴定人员核实，相关款项在鉴定时已予以入账，其余款项与本案没有关联性，被告人对鉴定意见书亦未提出异议，故不予采纳，入股协议、法人委托书及被告人供述、相关人员证言证实被告人温春江属于子长县三军煤焦有限责任公司股东和业务员，其符合挪用资金罪的主体构成要件，故其辩护人的第一项辩护意见不予采纳，被告人温春江当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，故其辩护人的第三项辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款、第十一条第二款之规定，判处如下：
被告人温春江犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月29日起至2019年12月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省延安市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 宁 峰
代理审判员 田家军人民陪审员强小莉
二〇一七年二月九日
书 记 员 贺 琴
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。