湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终18号
原公诉机关沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱永州，男，1968年12月30日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，个体工商户。因本案于2016年6月2日被民警抓获，次日被荆门市公安局刑事拘留，2016年7月1日经荆门市人民检察院批准逮捕，同年7月4日由荆门市公安局执行。现羁押于荆门市看守所。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院指控原审被告人朱永州犯非法经营罪一案，于2016年11月10日作出（2016）鄂0822刑初129号刑事判决。原审被告人朱永州不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
沙洋县人民法院判决认定：2012年6月至2013年7月，被告人朱永州伙同杜伍平、段修泉、吴成龙、方其文、隗勇、向友锋、伍士银（已判刑）等人分别在荆门市东宝区石桥驿镇原张坪小学、荆门市东宝区石桥驿镇原五架村小学，沙洋县原纪山粮站等地非法经营烟草专卖品。具体事实如下：
1、2012年春节过后，杜伍平与张云宽（另案处理）相邀开办烟丝加工厂。经采购设备，杜伍平、张云宽、吴成龙、刘清泉等人在钟祥市胡集镇关山粮油工业公司开办加工点，并将生产出的300包烟梗丝用货车拖走销售。该生产窝点后因污染环境被迫停产。为了找新的场地，2012年6月，杜伍平等人联系上段修泉，后在段修泉介绍下，杜伍平等人租下了石桥驿镇原张坪小学作为加工点，杜伍平让段修泉帮忙整理场地、挖水井、搭建厂房等，段修泉为此支出费用4.2万余元。因杜伍平等人无钱支付段修泉在维修中支出的费用，遂让段将垫资的费用作为投资进行入股。该加工点开工后，张云宽带被告人朱永州到该加工点进行技术指导。期间，共生产出约500包烟梗丝，张云宽用货车将烟梗丝拖走销售（销售价格及销售地不详）。2014年4月21日，荆门市物价局价格认证中心出具荆价认字[2014]30号价格鉴证意见书，上述已销售出去的300包和500包烟梗丝的价值为730,588元(其中500包烟梗丝的价值为456,618元)。
2、原张坪小学生产加工点停产后，2012年9月被告人朱永州又与段修泉相邀开办烟丝加工厂。2012年11月，段修泉租下东宝区石桥驿原五架村小学作为加工点。同年12月，段修泉开始在原五架村小学平整场地、建厂房。2013年3月，切丝机、振动筛分机等机器设备被运至原五架村小学（后来朱永州在退出该生产加工点时，将该机器设备以250,000元卖给了段修泉），段修泉还以130,000余元的价格在宋山锅炉荆门销售部购买了一台锅炉。机器设备安装好后，段修泉、朱永州等人开始购进烟梗生产烟梗丝。期间，共生产烟梗丝约800包，其中约270包被销往外地（销售价及销售地不详）。2013年7月19日，公安机关等部门查获了该生产加工点，并现场查扣了生产设备以及烟梗丝520袋（经称重为15600斤）、烟梗857袋（经称重为25710公斤）、散袋装烟梗205袋（经称重为5050公斤）。后经鉴定，查扣的设备为伪劣烟草专用机械，查扣的烟梗和烟梗丝尚有使用价值。经价格鉴证，查扣的7.8吨烟丝价格为474,800元、30.76吨烟梗价格为1，248,000元，切丝机等机器设备的价格共计为656,600元，已销售出去的270包烟梗丝的价值为246,573元。
3、原张坪小学生产加工点停产后，2012年9月，吴成龙与向友峰相邀开办烟丝加工厂，并通过隗勇租下了湖北兴盛粮食收储有限公司纪山分公司（原沙洋纪山粮站），隗勇又邀约了伍士银入伙。期间，吴成龙联系被告人朱永州，要求购买一批机器设备，并让朱永州入伙，朱永州遂介绍吴成龙认识了高一河（已判刑），后吴成龙从高一河处购买了机器设备，并由高进行安装。另外，朱永州还介绍方其文给吴成龙等人认识，并加入该生产加工点。期间，吴成龙、隗勇、向友峰、伍士银、朱永州、方其文口头约定了各自的出资额及占股比例，另外还约定了由朱永州和方其文负责购买原材料烟梗和成品烟梗丝的销售，吴成龙等人每加工生产一包（30斤/包）烟梗丝，得加工费45元。同年11月中旬，朱永州购买一车烟梗后，该加工点即开始生产烟梗丝，后朱永州退出，方其文介绍张寿平加入该生产加工点，直至该生产加工点于2013年7月24日被查获。在此期间，该生产加工点共生产烟梗丝约6000包，由朱永州、方其文和张寿平等人销售约5800包。案发后，公安机关将生产设备和涉案物品予以查扣。后经价格鉴证，被查扣的3.28吨烟丝价格为199,600元，139.79吨烟梗价格为5,673,800元，切丝机等机器设备的价格共计为663,600元，已销售出去的5800包烟梗丝的价值为5,296,768元。
2016年6月2日21时许，被告人朱永州在福建省云霄县云陵镇渡头村至虎头潭路段山上一临时住处被当地警方抓获。
上述事实，有下列证据予以证明：
（1）案件揭发及办理经过，证实案件受理及其办理情况。
（2）福建省云霄县公安局城关派出所出具的抓获经过，证实2016年6月2日朱永州被公安民警抓获。
（3）书证银行交易明细，证实吴成龙、刘清泉等人购买设备汇款及马云金、方其文等人购买原料汇款的情况。
（4）国家烟草质量监督检验中心出具鉴别检验报告，鉴别检验意见为：立式打叶机、切丝机、隧道式回潮机、振动筛分机、真空回潮机为伪劣烟草专用机械。
（5）湖北省烟草产品质量监督检验站出具烟草及烟草制品检验报告，证实了烟梗和烟梗丝的使用价值情况。
（6）荆门市物价局价格认证中心出具价格鉴证意见书，证实了涉案烟梗丝、烟梗及切丝机等机器设备的价格。
（7）湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会出具的价格认定书，证实了烟梗及烟梗丝（片）的平均调拨价情况。
（8）称重记录及称重说明，证实被扣押的烟梗丝及烟梗的重量。
（9）搜查笔录及扣押清单，证实公安机关扣押涉案烟丝、烟梗丝及卧式蒸气锅炉、蒸梗机、切梗机、振槽、梗丝回潮机、滚桶式梗丝烘干机、筛网振格、鼓风机、水环式真空泵等设备。
（10）现场勘验检查笔录及照片，证实朱永州等人生产烟梗丝的现场情况及生产设备。
（11）辨认笔录，证实杜伍平、刘清泉辨认出张云宽带到场子里安装设备的技术员老方即朱永州；段修泉辨认出介绍自己买设备的人是朱永州；方其文、向孝武辨认出是朱永州在福建介绍吴成龙认识购买机械设备的高一河；向友峰、隗勇辨认出在厂子里的老方就是朱永州。
（12）证人吴某的证言证实：2012年高一河让我到沙洋下面的一个粮站安装设备，高一河也过来粮站进行了指导，老方也在现场。
（13）证人段某的证言证实：段修泉让我给他的加工厂做饭时，我在场子里经常看见朱永州，他好像是专门负责生产加工的，有一次老方联系了一车货到场子，找我借了25500元现金至今没有还。
（14）同案关系人段修泉的供述证实：我是在荆门东宝石桥驿张坪原小学张云宽等人非法生产烟梗丝窝点时认识朱永州的，当时他是张云宽带来负责生产技术的工人，后来不知为什么张云宽将朱永州打了一顿，朱永州到荆门找到我，劝我和他再办一个加工厂，机械设备原材料的购买和成品烟丝的销售都由他负责，场地和厂房由我负责，每加工一袋烟丝付我44元加工费。然后我就租了石桥驿五架村原小学场地，朱永州将设备运来安装好后，朱拖来一小货车烟梗到厂里试加工，只加工出270余包烟丝，后来朱永州安排车将270余包烟梗丝全部拖走了，设备是朱永州介绍高一河与我见面后购买的。2013年6月，朱永州联系师傅拖烟梗到窝点，当时他手里钱不够，向我的姐姐段某借了25500元，并打了借条，至今没有还。后来吴成龙提供的烟梗生产了500多包烟丝，被公安机关查获了。
（15）同案关系人高一河的供述证实：2012年9月，朱永州带我认识了吴成龙，吴称他和朱永州要买生产烟丝的全套设备，2012年国庆节，吴成龙和其他3人开车来云霄采购设备，其中2台切丝机是朱永州负责联系的，当时我带两个技术员和朱永州联系的一个负责安装切丝机的技术员用了四五天时间才将设备安装好。
（16）同案关系人吴成龙的供述证实：我在组建沙洋纪山加工窝点时，老方介绍高一河给我认识，将他的朋友方其文介绍我认识并让其加入我们窝点，替我们进行技术指导，采购原料烟梗，销售成品烟梗丝。我们加工厂有我、老方、方其文等8人加入，后来朱永州离开后张寿平顶替他的股份加入进来。老方从加工厂试加工时他就来了，后来又来了几次，老方在加工厂时，原料烟梗和成品烟梗丝的购进和销售都是老方和方其文在负责，后来老方离开了加工厂，他和段修泉在东宝区又搞了一个新的烟梗丝加工厂。
（17）同案关系人方其文的供述证实：2012年12月，朱永州将吴成龙介绍给我认识，让我加入吴办的烟梗丝加工厂，后来我到达纪山镇时，朱永州也在该厂，他们当时已将厂子建好，吴成龙安排我和朱永州加入窝点共占股15%，我主管原料采购和成品烟梗丝的销售，朱永州主管技术和销售，技术工应该是朱永州安排我们福建老家的人来的。朱永州后来离开加工厂时，好像一共生产了1000多袋成品烟梗丝，成品的烟梗丝朱永州卖了一车300多包，我卖了一车580多包。
（18）同案关系人隗勇的供述证实：老方和方其文等人在窝点有股份，技术工是福建人老方、方其文带来的，由于我很少到窝点去，我只在窝点看见一次老方。
（19）同案关系人向友峰的供述证实：我看见老方时，他在窝点里看生产流程。
（20）同案关系人杜伍平的供述证实：我们的生产厂从胡集关山搬到东宝张坪小学后，除我、张云宽、刘清泉、吴成龙等四人外，又有段修泉和张云宽喊来的一个叫老方的福建人参与进来了。
（21）同案关系人刘清泉的供述证实：胡集关山粮油公司加工厂生产了一个多月后，杜伍平和吴成龙把设备拖到张坪村继续生产，后来我到过张坪村加工厂多次，得知是杜伍平、吴成龙和小方几人合伙经营。
（22）同案关系人向孝武的供述证实：2012年10月，吴成龙叫我跟他到福建去找一个姓方的看设备，买了设备后，我押二车货到纪山粮店，设备安装好后，吴让我在厂里帮忙维修设备，老方说给我2500元，我就同意了，老方不知从什么地方拖了一车梗子，我们开始生产加工，2013年7月19日福建的老方从四川进了一车烟梗并把厂里生产出来的烟丝装在一辆货车上拖走了，到了7月20日老方给我打电话让我把设备拆掉，找一个地方放起来。
（23）被告人朱永州的庭前供述证实：2012年7月，张云宽称他在荆门办了一个烟梗加工厂，让我过来给他帮忙管理，我到张云宽在荆门东宝区石桥驿镇办的烟梗加工厂，干了10多天就回老家了，张云宽只了我2000元工资。我在加工厂时认识了段修泉，该加工厂一共生产了50多包成品烟丝（每包30斤）。2013年上半年，段修泉给我打电话让我接他到云霄买烟机设备，后吴建有做好机器设备后，我和吴某1一起到荆门段修泉的加工厂试机，每天能够生产出40-50包（每包30斤）。我看段修泉欠吴某1的设备款，就让吴某1将段修泉加工出的260-270包烟梗以每包100-110的价格折算后拖走了。在这期间，我帮段修泉看看生产的烟梗丝好不好，做下技术指导。2012年10月，吴成龙联系我，称想到云霄联系人和他一起回荆门办烟梗丝加工厂，吴成龙在我家吃饭时认识了方其文，后来方其文带吴成龙到高一河的铁制加工厂谈买烟机设备回荆门办加工厂的事，待烟机全部在沙洋安装好后，我和方其文一起到加工厂去过，方其文当时拉我入股，我由于没钱，在吴成龙的加工厂待了一天就离开。
（24）荆门市中级人民法院刑事判决书，证实其同伙吴成龙、刘清泉、高一河等被判处刑罚的情况。
（25）户籍证明，证实被告人朱永州的身份情况。
沙洋县人民法院认为，被告人朱永州违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项的规定，判决：被告人朱永州犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四十万元。
上诉人朱永州提出：1、其在第二起荆门市东宝区石桥驿镇原五架村小学的加工点中并未出资，且其向段某借的钱已退还；2、其在第三起原沙洋纪山粮站的加工点中途退出，并未参与生产6000多包烟梗丝。
经二审审理查明，上诉人朱永州非法经营的事实和证据与一审相同。原审判决认定事实所采信的证据经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。
关于朱永州提出“其在第二起荆门市东宝区石桥驿镇原五架村小学的加工点中并未出资，且其向段某借的钱已退还”的上诉及辩解意见。经审查，证人段修泉、段某的证言及朱永州的供述均证实朱永州帮助段修泉采购制作烟梗丝的机器设备，并在段修泉的烟梗丝加工厂协助其进行试生产活动。朱永州虽然没有出资，但其行为属于非法经营烟草专卖品的行为，依法应当追究刑事责任。上诉人朱永州提出的该项上诉及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于朱永州提出“其在第三起原沙洋纪山粮站的加工点中途退出，并未参与生产6000多包烟梗丝”的上诉及辩解意见。经审查，证人吴成龙、方其文、向友锋等人的证言均证实，在吴成龙提出在荆门市沙洋县开办烟梗加工厂后，朱永州除帮助吴成龙采购设备并介绍方其文加入其中，同时亦在该烟梗加工厂指导生产并联系采购原料烟梗，其与吴成龙、方其文等人构成共同犯罪，应对该加工厂生产的烟梗丝负全部责任。上诉人朱永州提出的该项上诉及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人朱永州违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周加友
审判员 姜 勇
审判员 水 双
二〇一七年二月二十日
书记员 曹 川