江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑二初字第0093号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人陈某，案发前系南通市华某建设有限公司常州工程处安全员。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年12月13日被海安县公安局刑事拘留，2014年1月8日变更为取保候审，2014年4月18日经海安县人民检察院决定继续取保候审。
海安县人民检察院以海检诉刑诉（2014）189号起诉书指控被告人陈某犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，于2014年5月17日向本院提起公诉，并建议适用简易程序，本院于次日立案。本院在审理过程中发现本案不宜适用简易程序，于2014年7月1日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于同年7月8日公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派代理检察员崔淳出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
海安县人民检察院指控：
一、职务侵占
被告人陈某在担任南通市华某建设有限公司（以下简称华某公司）常州工程处安全员期间，利用负责工程设备采购、租赁等工作职务上的便利，于2011年2月至2012年间，采取在空白发票上虚增报支费用、重复报支井架租赁或将出售井架收入不交单位入账的手段，将本单位资金人民币48000元非法占为己有。具体事实如下：
（1）被告人陈某于2011年2月至3月间，利用职务上的便利，采取在空白发票上虚增购买井架费用并予以报支的手段，将本单位资金人民币8000元非法占为己有。
（2）被告人陈某于2011年5月至2012年间，利用职务上的便利，采取重复报支井架押金的手段，将本单位资金人民币20000元非法占为己有。
（3）被告人陈某于2012年7月至8月间，利用职务上的便利，采取收取工程井架出售款不交单位入账的手段，将本单位资金人民币20000元非法占为己有。
二、非国家工作人员受贿
被告人陈某于2013年2月初的一天，利用担任华某公司常州工程处安全员、负责监督工程脚手架质量的职务之便，以缺钱过年为名，向该公司天山花园项目脚手架分包商李某索要人民币10000元。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读出示了相关证据材料，认为被告人陈某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；利用职务上的便利，索取他人财物；其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条之规定，应当以职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并提出如下辩解意见：公诉机关指控的部分侵占单位的资金其并没有实际拿到。
经审理查明：
一、职务侵占
被告人陈某在担任南通市华某公司常州工程处安全员期间，利用负责工程设备采购、租赁等工作职务上的便利，于2011年2月至2012年间，采取在空白发票上虚增报支费用或将出售井架收入不交单位入账的手段，将本单位资金人民币23800元非法占为己有。具体事实如下：
（1）被告人陈某于2011年2月至3月间，利用职务上的便利，采取在空白发票上虚增购买井架费用并予以报支的手段，将本单位资金人民币8000元非法占为己有。
（2）被告人陈某于2012年7月至8月间，利用职务上的便利，采取收取工程井架出售款不交单位入账的手段，将本单位资金人民币15800元非法占为己有。
上述事实被告人陈某在庭审过程中亦无异议，且有证人姜某、叶某、杨某、吴某的证言，华某公司管理人员工资表、养老保险缴纳记录、劳动合同、入库单、工商企业统一发票、记账凭证、久某工程设备租赁有限公司出具的收款收据和证明、井架租赁合同、租赁费用明细、华某公司的情况说明、吴江农村商业银行账户明细等证据予以证实，足以认定。
关于公诉机关指控的职务侵占中的第二节犯罪事实，经查，该节中的20000元是包含在一张数额为35300元的票据中，由被告人陈某交由时任华某公司常州工程处负责人的姜某向单位报支的，而根据华某公司出具的说明，当时华某公司是将该35300元用于冲抵公司与姜某的往来，而未实际支付现金给姜某，姜某也没有将该笔钱款支付给陈某，被告人陈某在庭审中的辩解也可以佐证该内容，应当认定被告人陈某并未实际占有该笔款项，故该20000元不应认定为被告人的犯罪数额。
关于公诉机关指控的职务侵占的第三节犯罪事实，经查，该节未交单位入账20000元中，有4200元被陈某交由当时在常州工程处食堂烧饭的吴某作为工程处伙食费使用，而现有证据亦不能证明该4200元后被陈某向单位报支，应当认定该4200元系由单位使用，故不应当认定为被告人陈某职务侵占的数额。
二、非国家工作人员受贿
被告人陈某于2013年2月初的一天，利用担任华某公司常州工程处安全员、负责监督工程脚手架质量的职务之便，以缺钱过年为名，向该公司天山花园项目脚手架分包商李某索要人民币10000元。
海安县公安局在办理姜某职务侵占案件中，发现被告人陈某有职务侵占的嫌疑，经电话通知，被告人陈某于2013年12月12日主动到公安机关投案，并如实供述了其职务侵占和受贿的事实，并退出全部赃款，其中侵占赃款已由公安机关发还给被害单位，受贿赃款暂存于公安机关。
上述事实，被告人陈某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某的证言，海安县公安局调取的农业银行存款凭条、海安县公安局扣押决定书、扣押清单、收条、发破案经过、情况说明予以证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人陈某利用职务上的便利，索取他人财物，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人经公安机关电话通知主动投案，如实供述了自己的罪行，视为自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人退出全部赃款，且庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。综合考量被告人陈某职务侵占罪的犯罪情节、悔罪表现，对该罪可适用缓刑。鉴于其非国家工作人员受贿罪犯罪情节较轻，对该罪可以适用免予刑事处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三十七条、第七十二条第一款、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。被告人陈某犯非国家工作人员受贿罪，免予刑事处罚。数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的受贿赃款人民币一万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 许晓莉
代理审判员 孙 洁
人民陪审员 郭仲明
二〇一四年七月十九日
见习书记员 徐 欣
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款
公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第一百六十三条第一款
公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十七条
对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第七十二条第一款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项
根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。