安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1126民初2014号原告：利辛县天成建筑劳务有限公司，，统一社会信用代码91341623553299145Q（1-1）。法定代表人：冯国礼，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚运胜，安徽治邦律师事务所律师。被告：汪要财，男。被告：张宏林，男。上述两被告的共同委托诉讼代理人：汪正军，安徽中仪律师事务所律师。被告：刘景宏，男，安徽省六安市。委托诉讼代理人：董永剑，安徽金六州律师事务所律师。被告：安徽金品建筑工程有限公司，统一社会信用代码913411025545917898(2-3)法定代表人：王永刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡宏梅，安徽其力律师事务所律师。被告：凤阳县濠泰汽车配件制造有限公司。法定代表人：时金林，该公司经理。原告利辛县天成建筑劳务有限公司（以下简称天成劳务公司）与被告汪要财、张宏林、刘景宏、安徽金品建筑工程有限公司（以下简称金品建筑公司）、凤阳县濠泰汽车配件制造有限公司（以下简称濠泰汽配公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天成劳务公司的委托诉讼代理人姚运胜、被告汪要财、张宏林的共同委托诉讼代理人汪正军、被告刘景宏的委托诉讼代理人董永剑、被告金品建筑公司的委托诉讼代理人胡宏梅、被告濠泰汽配公司的法定代表人时金林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天成劳务公司向本院提出诉讼请求：1、判令汪要财、张宏林、刘景宏给付误工费62000元；2、金品建筑公司对汪要财、张宏林、刘景宏应给付的误工费承担连带责任；3、濠泰汽配公司在欠付工程款范围内对误工费承担连带责任；4、案件诉讼费由汪要财、张宏林、刘景宏、金品建筑公司、濠泰汽配公司共同负担。事实和理由：汪要财、张宏林、刘景宏挂靠于金品建筑公司从事工程施工。2014年11月22日，金品建筑公司与濠泰汽配公司签订了施工合同一份，约定濠泰汽配公司将位于安徽省凤阳县临淮关镇浙商工业园的厂房、办公楼、宿舍楼工程发包给金品建筑公司施工。同日，汪要财、张宏林、刘景宏以金品建筑公司的名义与天成劳务公司签订了一份劳务分包合同，将濠泰汽配公司的建筑工程以劳务分包形式发包给天成劳务公司施工。2014年11月22日，天成劳务公司支付了保证金20万元，并开始进行前期施工。2015年5月4日，濠泰汽配公司与金品建筑公司解除了施工合同，导致天成劳务公司施工终止。此后，汪要财、张宏林、刘景宏向天成劳务公司出具欠条一份，证实其应退还保证金20万元、看班工资10500元、瓦工工资50000元、误工费62000元。后经法院判决给付保证金20万元、看班工资10500元、瓦工工资50000元。因误工费62000元欠条出具时间到首次起诉时间较短，尚不足以说明汪要财等人怠于履行到期债权，未予处理。现从2015年7月24日首次起诉至今，汪要财等人都没有通过诉讼向濠泰汽配公司主张权利，明显怠于履行其到期债权，也未支付天成劳务公司误工费，为此特提起诉讼，请求判如所请。汪要财、张宏林、刘景宏辩称，天成劳务公司诉请的费用不是实际发生的费用，不应得到支持。根据双方协议，即使存在损失，也应当由金品建筑公司和濠泰汽配公司承担。天成劳务公司起诉时间过早，不符合双方约定，该笔费用应在张宏林、刘景宏与濠泰汽配公司纠纷处理完毕后才能主张。金品建筑公司辩称，天成劳务公司诉请的欠款与其公司无关，其公司也不清楚是否存在欠款。其公司已在2015年5月4日与濠泰汽配公司解除合同关系，双方在解除合同中约定，所产生的一切债务与金品建筑司没有任何关系。欠条是汪要财、张宏林、刘景宏个人所打的，并且没有具体的欠款时间，欠条上也没有金品建筑公司签章。由此产生费用的受益人是濠泰汽配公司，即使存在该费用也应由濠泰汽配公司承担。濠泰汽配公司辩称，天成劳务公司起诉所依据的欠条是汪要财、张宏林、刘景宏三人的个人行为，与其公司没有关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：１、天成劳务公司提交的欠条复印件一份，其他各方当事人庭审中表示认可法院对原件核实的结果，庭后经本院核实，复印件与原件无异，故对该份证据，本院予以采纳，对其证明效力，本院将综合予以认定；2、汪要财、张宏林提交解除合同协议复印件一份，其他各方当事人对真实性无异议，本院予以采纳，对其证明效力，本院将综合予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月22日，金品建筑公司与濠泰汽配公司签订了一份合同协议书，约定濠泰汽配公司将位于安徽省凤阳县临淮关镇浙商工业园的濠泰汽配公司厂房、办公楼、宿舍楼工程发包给金品建筑公司承建。同日，汪要财、张宏林、刘景宏以金品建筑公司名义作为甲方，与乙方天成劳务公司签订了一份劳务分包合同,将总承包的濠泰汽配公司建筑工程，以劳务分包的形式发包给天成劳务公司，合同约定乙方需付合同保证金20万元。2015年5月4日，濠泰汽配公司作为甲方与乙方金品建筑公司签订了解除合同协议，解除双方于2014年11月22日签订的建筑工程施工合同（包括钢结构合同），甲方于2015年5月30日前一次性支付给乙方五十五万元……。汪要财、张宏林在乙方处签字，并由金品建筑公司盖章。同期，汪要财、张宏林、刘景宏出具欠条一份，主要内容为：今欠到冯国强凤阳汽车濠泰制造有限公司办公楼钢、木、瓦保证金20万元，看班工资10500元，瓦工工资50000元，误工费62000元（其中误工费62000元等我们和甲方打赢后付），注2015年4月10日之前所有打给冯国强的条据全部作废。天成劳务公司曾于2015年7月24日将汪要财等当事人诉至本院，要求汪要财、张宏林、刘景宏、金品建筑公司、濠泰汽配公司共同退还工程保证金人民币20万元，支付工人工资等费用122500元，合计322500元。本院于2015年9月12日作出(2015)凤民一初字第01782号民事判决，判决汪要财、张宏林、刘景宏返还天成劳务公司保证金20万元，给付工程款60500元；金品建筑公司对60500元承担连带责任；濠泰汽配公司在欠付工程款范围内对60500元承担责任。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，汪要财、张宏林、刘景宏出具的欠条，载明“今欠冯国强凤阳汽车濠泰制造有限公司办公楼钢、木、瓦保证金20万元，看班工资10500元，瓦工工资50000元，误工费62000元（其中误工费62000元等我们和甲方打赢后付）”。冯国强在天成劳务公司前次起诉汪要财等人一案中以天成劳务公司员工身份作为诉讼代理人参加诉讼，结合本案查明事实，可以认定欠条中的冯国强系代表天成劳务公司履行职务，故天成劳务公司可以作为利害关系人依据该欠条提起诉讼。欠条中虽载明误工费附支付条件，但《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。汪要财等人于2015年5月4日与濠泰汽配公司签订解除合同协议，对濠泰汽配公司应支付的相关损失进行了约定，但至今一年多的时间，未按欠条所附条件“与甲方‘打’赢”向濠泰汽配公司提起诉讼，根据上述法律司法精神，可视为条件已成就，汪要财、张宏林、刘景宏应当对其出具欠条的行为承担相应民事责任，即支付误工费62000元。关于天成劳务公司要求金品建筑公司承担连带责任一节，涉案误工费实为窝工损失，属工程款范畴，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案中，金品建筑公司陈述汪要财、张宏林、刘景宏借用其公司资质进行施工，此情形显属违背法律规定，在对外关系上，二者应承担连带责任，金品建筑公司承担后可与汪要财等人另行结算。关于天成劳务公司要求濠泰汽配公司在欠付工程款范围内承担连带责任一节，由于濠泰汽配公司在解除合同协议中承诺支付承包方相应损失，但至今仍未如约履行，故其公司应在欠付工程款范围内对62000元承担责任。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告汪要财、张宏林、刘景宏于本判决生效后十日内给付原告利辛县天成建筑劳务有限公司误工费62000元；二、被告安徽金品建筑工程有限公司对上述第一项承担连带责任；三、被告凤阳县濠泰汽车配件制造有限公司在欠付工程款范围内对上述第一项承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，减半收取计675元，由被告汪要财、张宏林、刘景宏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  王绘宇二〇一六年八月二十四日书记员  孙 敏附1：本案证据目录一、天成劳务公司提交的证据和证明目的如下：1、营业执照、法定代表人身份证明各一份，用于证明天成劳务公司的主体资格。2、2015年4月10日欠条复印件一份，用于证明汪要财等人应退还的保证金及应支付的工人工资、误工费数额。3、(2015)凤民一初字第01782号民事判决书一份，用于证明欠条的真实性。汪要财、张宏林、刘景宏挂靠于金品建筑公司。欠条中的误工费62000元前次诉讼未作处理，以及法院查明的其他他事实的认定。二、汪要财、张宏林提交的证据和证明目的如下：解除合同协议复印件一份，用于证明天成劳务公司要求的损失都应当由濠泰汽配公司承担。刘景宏、金品建筑公司、濠泰汽配公司未提交证据材料。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。最高人民法院《关于审理建设工程施工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。