吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终1362号上诉人（原审被告）周大军，男，1975年3月13日生，汉族，现住长春市绿园区.委托代理人郝金范，长春市总工会法律工作部法律工作者。被上诉人（原审原告）长春东煤高技术股份有限公司，住所地长春市朝阳区卫星路8722号。法定代表人张春贵，董事长。委托代理人葛增誉，吉林升园律师事务所律师。上诉人周大军因与被上诉人长春东煤高技术股份有限公司（以下简称东煤高公司）劳动争议纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2016）吉0193民初928号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。东煤高公司原审诉称，东煤高公司已将周六加班费支付给周大军。依据双方协商一致签订的劳动合同，周大军的工资报酬按东煤高公司的《员工薪酬管理制度标准》执行。周大军应得的包括周六的劳动报酬，东煤高公司已经足额支付，不欠周六加班费。仲裁裁决认定的加班费数额错误。综上，东煤高公司为维护公司的合法权益，特提出本诉讼，请求依法判令：东煤高公司不予支付周大军周六加班费18673.12元。周大军原审时辩称，东煤高公司应按仲裁裁决支付周大军周六加班费18673.12元。原审法院经审理查明，东煤高公司成立于1995年3月27日,系非上市、国有控股公司，其中国有控股单位为长春煤炭科学研究所，其中东煤高公司包括机加事业部（即机加分公司）。2015年7月，另一隶属于长春煤炭科学研究所的独立法人单位为吉林优固能源科技股份有限公司成立，机加分公司数十名员工劳动关系转入吉林优固能源科技股份有限公司。2012年5月4日，周大军与东煤高公司签订劳动合同书，合同期限为2012年5月4日至2012年12月31日，后续签至2013年12月31日，于2014年1月1日签订无固定期限劳动合同。合同第八条约定，月工资按“公司员工薪酬管理制度标准执行”。2015年7月，周大军工作岗位被调整到新成立的吉林优固能源科技股份有限公司工作。周大军在东煤高公司机加分公司工作期间，周六正常上班，每周工作六天。周大军在东煤高公司的月工资为3000元。周大军向长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会于2016年5月31日作出长高劳人仲裁字[2016]第40号仲裁裁决书，裁决：于裁决书生效之日起，东煤高公司立即支付周大军2014年1月19日至2015年6月30日期间的周六加班费18673.12元。原审法院认为，关于东煤高公司主张不予支付周大军2014年1月19日至2015年6月30日期间的周六加班费18673.12元的问题，因周大军2015年6月底以前在东煤高公司工作，故期间的工资支付责任应由东煤高公司承担。关于东煤高公司以已经支付周六加班费为由不予支付加班费的问题，2014年1月19日至2015年6月底期间，东煤高公司虽然对机加分公司员工薪酬管理制度标准作了批复，但未能提供有效证据证明，该批复经过职代会或职工大会讨论，以及将批复公示、或告知了周大军等员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“……用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工福利、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。……用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”之规定，该文件不具有法律效力，故其文件中关于岗位工资中已包括周六加班工资的规定，对周大军不具有约束力，东煤高公司已支付周六加班费的主张，不予支持。关于周六工作是否支付加班费及计算方法问题，根据《国务院关于修改的决定》（国务院令第174号）第七条“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日”之规定，星期六已成为法定的休息日，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”之规定，东煤高公司安排周大军周六工作，但又未能安排周大军补休，周大军要求东煤高公司支付周六加班费，有事实和法律依据，予以支持。但周大军每周六正常工作，东煤高公司已按照平时工资标准支付周六工资，员工月薪中包含周六工作的工资，故东煤高公司还应再支付周大军周六加班工资差额。关于月平均计薪天数，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》[劳社部发[2008]3号]第二条“……日工资：月工资收入/月计薪天数，小时工资：月工资收入/（月计薪天数×8小时），月计薪天数=（365天-104天）/12月=21.75天”之规定，每月平均计薪天数应按21.75天计算。周大军的月工资为3000元，因平均每月周六天数为365天/年/7天/12个月/年=4.35天，故平均每月应支付周大军周六加班费3000元/21.75天/月×4.35天=600元，每天应支付周六加班费为3000元/21.75天/月=138元。根据相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。但用人单位在此种情况下的举证责任原则上仅限于劳动者提出仲裁申请或双方当事人终止、解除劳动关系前两年内的加班事实。周大军于2016年1月18日提出仲裁申请，应保护2014年1月19日至2015年6月30日工作岗位在东煤高公司期间的周六加班费，即[1年+（5个月+13天/30天/月）/12个月/年]=1.45年。因2014年1月19日至2015年6月30日期间，周六与法定节假日重复8天（2014年4月5日清明节、5月3日劳动节、10月1日国庆节、2015年1月3日元旦、2月21日春节、4月4日清明节、5月2日劳动节、6月20日端午节）应予扣除，即东煤高公司应支付周大军周六加班费为600元/月×12个月/年×1.45年-8天×138元/天=9336元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，原审判决：一、东煤高公司于判决生效后立即支付周大军2014年1月19日至2015年6月30日期间的周六加班费9336元;二、驳回东煤高公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由东煤高公司负担。宣判后，周大军不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人加班费18673.12元，理由是：原审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人签订的劳动合同中明确约定，被上诉人实行标准工时制，即每日工作8小时，每周工作40小时。依据《关于职工全年每月平均工作时间和工资折算问题的通知》（2008年1月3日），上诉人的月计薪天数为21.75天，上诉人每月获得的劳动报酬中不包含周六的工资。自2014年1月19日至2015年6月30日期间，上诉人每周六都有加班，按照月工资3000元、每月加班4.35天计算，加班费金额为18673.12元。原审判决前后内容矛盾，既认定东煤高公司的薪酬管理制度对周大军不具有法律效力，又认定东煤高公司向周大军支付的工资中已经含有周六的工资。东煤高公司二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查明：二审中周大军主张东煤高公司应支付其2倍的周六加班工资，东煤高公司、周大军均认可周大军在2014年1月19日至2015年6月30日期间的每周周六上班和法定假日休息事实。本院认为,周大军于2012年进入东煤高公司工作，东煤高公司、周大军均认可周大军在2014年1月19日至2015年6月30日期间的每周周六上班和存在周六加班事实。东煤高公司称其每月向周大军支付的工资中包含周六上班及加班的工资，对此周大军不予认可。因东煤高公司一直实行六天工作制，周大军未对东煤高公司的工资支付情况提出任何异议，应认定东煤高公司支付的月工资3000元包括了周大军每周六的工资，原审判决认定东煤高公司支付的工资中已经含有周六的加班工资正确。东煤高公司主张其已全额支付了周大军2014年1月19日至2015年6月30日期间周六上班的工资和加班费，但其所提供的对周大军没有约束力的薪酬管理制度不能证明其已向周大军足额支付了周六上班的加班费，东煤高公司亦未能提供其他证据证实2014年1月19日至2015年6月30日期间已足额支付周大军周六上班的加班费，其应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……，”原审判决判令东煤高公司再补发周大军每周周六一倍的加班费差额9336并无不当，周大军提出东煤高公司应支付二倍的周六加班费差额18673.12元的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周大军负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈太云代理审判员  邵明福代理审判员  杨 洋二〇一七年三月三十日书 记 员  竭海涛