湖北省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0703刑初132号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人覃能峰，无业。因犯抢劫罪、盗窃罪，于2015年11月30日被武汉市东西湖区人民法院判处有期徒刑七年三个月，并处罚金18000元，现在湖北省汉江监狱服刑。因涉嫌犯抢劫罪，于2016年3月18日被鄂州市公安局华容区分局押解回鄂州市第一看守所羁押。
辩护人熊斌，湖北吴都律师事务所律师。
被告人覃某，无业。因犯盗窃罪，于2014年7月3日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月。因犯盗窃罪，于2015年11月30日被武汉市东西湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金6000元，现在湖北省沙洋广华监狱服刑。因涉嫌犯抢劫罪，于2016年3月23日被鄂州市公安局华容区分局押解回鄂州市第一看守所羁押。
辩护人周天瑾，湖北本正律师事务所律师。
鄂州市华容区人民检察院以华检起诉刑诉［2016］109号起诉书指控被告人覃能峰、覃某犯抢劫罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月27日公开开庭审理了本案。华容区人民检察院指派检察员龚晓梅出庭支持公诉。被告人覃能峰、覃某及辩护人熊斌、周天瑾到庭参加诉讼。现已审理终结。
鄂州市华容区人民检察院指控：2015年2月2日22时许，被告人覃能峰、覃某携带菜刀来到鄂州华容区华容镇华新网吧内盗窃手机，二人将零钱扔在地上以分散正在上网的姜某甲的注意力，覃某趁其不备盗走其放置在电脑桌上的苹果5S手机，随即被姜某甲发现将手机夺回，二人发生扭打，覃能峰见状拿出一把菜刀将姜某甲的左手肘砍伤，随后覃能峰、覃某趁机逃离现场。
经鉴定，案发现场提取的运动鞋系被告人覃能峰所留。
2016年3月18日，公安机关从湖北省汉江监狱将被告人覃能峰押解回鄂州市第一看守所；同年3月23日，公安机关从湖北省沙洋广华监狱将被告人覃某押解回鄂州市第一看守所。
公诉机关就指控的上述事实，向本院提交了如下证据：1、接受案件回执单、受案登记表、到案经过说明、同意解回在押罪犯通知书、刑事判决书等书证；2、证人姜某甲、姜某乙、吕某、姜某丙等人的证言；3、被告人覃能峰、覃某的供述和辩解；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认等笔录。
公诉机关认为，被告人覃能峰、覃某实施盗窃行为，为抗拒抓捕而当场使用凶器砍伤他人，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。
被告人覃能峰、覃某对起诉书指控的事实及罪名均有异议，认为其没有拿手机，也没有持菜刀打人，故不构成抢劫罪。
被告人覃能峰的辩护人认为：一、认定覃能峰参与抢劫作案的事实不清、证据不足，表示在本案物证菜刀缺失、被害人伤情鉴定结论缺失、网吧监控录像缺失等；二、即使认定覃能峰构成抢劫罪，鉴于其系流窜作案，应按同种漏罪处理，不应按新罪判处。
被告人覃某的辩护人认为：一、覃某被公安机关控制归案后，能如实供述自己的罪行，并配合公安机关进行现场指认，应当认定为坦白；二、覃某实施盗窃行为时，由于被害人姜某甲发现未能取得，反而被被害人抓住，属于盗窃未遂，应当比照既遂犯从轻或减轻处罚；三、覃某未实施暴力行为，不应认定覃某实施了暴力从而实现盗窃向抢劫转化；四、覃某在本案中处于接受覃能峰指挥，应认定从犯。
经审理查明：2015年2月2日，被告人覃能峰、覃某共谋到网吧内盗窃手机，二人事先准备菜刀、租用车辆。当晚22时许，二人驾车来到鄂州市华容区华容镇华新网吧内，由覃能峰采取扔零钱、拍肩的方式分散正在网吧内上网的被害人姜某甲的注意力，由覃某实施盗窃放置在电脑桌上的苹果5S手机（经鉴定，价值人民币3864元），因姜某甲发现及时将手机夺回，欲抓获覃某时，覃能峰持菜刀将姜某甲的左手肘砍伤，随后二被告人趁机逃离现场。
案发后，公安机关在案发现场提取覃能峰逃跑时遗留在现场的一只红色运动鞋。
被告人覃能峰、覃某因犯抢劫罪、盗窃罪，于2015年11月30日被武汉市东西湖区人民法院分别判处有期徒刑七年三个月和二年，二人分别在湖北省汉江监狱和湖北省沙洋广华监狱服刑期间，因涉嫌本案由公安机关分别于2016年3月18日和3月23日将二被告人从监狱押解回鄂州市第一看守所羁押。
认定上述事实，有以下经庭审质证、核实的证据予以证实：
一、证人证言，1、证人姜某甲的证言及辨认笔录证明，2015年2月2日晚，我在华新网吧上网过程中，有人拍了我的右肩，并用手指地面，发现地上有几块钱的零钱，后发现电脑桌上的苹果5S手机不见了，见身后站了一个人，手上拿着手机，就将手机抢过来，另一只手抓住他的衣领，这时冲上来一个人，拿东西往我身上砍，我用左手挡，左手臂被砍，后两人逃跑的事实经过。另姜某甲在公安机关辨认覃某是偷手机的人，覃能峰是拿刀砍伤其左手臂的人。
2、证人姜某乙的证言证明，2015年2月2日晚，我在华新网吧上网，听到哥哥姜某甲那边传来叫骂声，看见两名男子砍姜某甲，后逃跑的事实经过。
3、证人吕某的证言证明，2015年2月2日晚，我在华新网吧上网，看见朋友姜某甲从一个年轻人手上抢回手机，另一个年轻人拿出菜刀将姜某甲的手臂砍伤的事实经过。
二、书证，1、人口信息表，证明二被告人的身份信息。
2、到案经过说明、同意解回在押罪犯通知书，证明二被告人在服刑期间，因涉嫌本案被公安机关押解回鄂州市第一看守所羁押。
3、刑事判决书，证明二被告人被判处刑罚的情况。
4、病历，证明被害人左手臂受伤的事实。
5、价格认定结论书，证明涉案苹果5S手机价值3864元。
三、现场勘验笔录、照片，证明案发现场的概况。
四、被告人的供述和辩解，1、覃能峰的供述：2015年2月，我与覃某商量去网吧偷手机，事先买了一把菜刀，租了一辆别克轿车，二人进入网吧偷手机，覃某被人抓住了，我拿出菜刀，没有砍，二人逃跑过程中，我脚上穿的鞋子掉了。从网吧出来后，我将菜刀扔到路边了。我买菜刀的目的是偷手机被发现的时候，可以把菜刀拿出威胁，方便逃跑。
2、覃某的供述及指认笔录：2015年2月，覃能峰提议偷手机，我表示同意，覃能峰租了一辆别克轿车，我们在途中买了一把菜刀。我和覃能峰进入一家网吧，发现一个正在上网的年轻伢桌上有一部苹果手机，覃能峰拍了一下年轻伢的肩膀，分散其注意力，我趁机准备偷手机时被发现了，他抓住我，覃能峰在他的身后，没有看到覃能峰做什么，后我们逃跑时，覃能峰的鞋了跑掉了。我们买菜刀的目的，是偷手机被发现时，可以拿菜刀吓唬人，方便逃跑。另覃某带领公安机关民警指认了案发现场。
本院认为，被告人覃能峰、覃某以暴力手段抢劫他人财物，二被告人的行为均构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人在实施抢劫犯罪过程中，因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人覃能峰、覃某在原判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现二人在判决宣告前还有漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依据数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。二被告人及其辩护人认为本案不构成抢劫罪的辩护意见，理由不充分，本院不予采纳；发表的其他辩护意见无事实和法律依据，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第七十条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人覃能峰犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元，与前罪犯抢劫罪、盗窃罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金18000元，决定合并执行有期徒刑八年九个月，并处罚金19000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2024年1月8日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人覃某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元，与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金6000元，决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金7000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2018年10月8日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可自接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐某某
审 判 员 熊 某
人民陪审员 刘某某
二〇一六年十一月四日
书 记 员 胡 某