山东省济阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济阳民初字第1319号
原告曲肖军，男，1987年5月9日生，汉族，住济阳县。
委托代理人杨善军，济阳天平法律服务所法律工作者。
被告王杰，男，1989年3月10日生，汉族，住济阳县。
委托代理人刘国才，山东闻韶律师事务所律师。
被告济南开元升降机械有限公司，住所地济阳县。
法定代表人张明亮，经理。
委托代理人张倩，男，1984年4月11日生，汉族，该公司职工，住济阳县。
委托代理人吴传文，山东高信律师事务所律师。
原告曲肖军诉被告王杰、济南开元升降机械有限公司（以下简称开元公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理。本院依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭进行了审理。原告曲肖军及委托代理人杨善军，被告王杰的委托代理人刘国才，被告开元公司的委托代理人张倩、吴传文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告开元公司与广东省佛山市南豪家私厂（以下简称南豪家私厂）签订买卖升降平台合同，按合同约定，开元公司负责升降平台的安装。被告开元公司雇佣王杰去安装，王杰又打电话雇佣原告一起去安装升降平台。当时约定，每天工资为320元，来往车费由开元公司报销。原告于2014年7月9日开始按要求在南豪家私厂安装升降平台。7月10日9时许，原告在安装升降平台过程中不慎从三楼掉下摔伤，当时王杰在现场。原告受伤后先被送入佛山市南海区第三人民医院进行治疗12天，后为方便治疗，减少开支，家人经与佛山市南海区第三人民医院协商，院方同意原告回家治疗。原告雇用车辆经长途跋涉，于2014年7月23日回到济阳，被送往济阳县人民医院继续治疗，于2014年8月1日好转后出院。原告认为，原告是在从事两被告安排的雇佣活动期间受到的伤害，根据相关规定，两被告应当赔偿原告的各项损失。为维护原告的合法权益，请求依法判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、后续治疗费、住宿费等共计92235元。后原告变更诉讼请求，要求两被告赔偿各项经济损失共计231503元，本案的诉讼费用由被告承担。
被告王杰辩称：我与原告不存在雇佣关系，原告起诉我，属于起诉主体错误。根据开元公司与南豪家私厂签订的买卖合同，开元公司负有安装升降平台的义务，我只是介绍原告到南豪家私厂安装，我与原告是同事关系，我们两人的工资均由开元公司支付，开元公司并承诺报销我们两人的差旅费用。我与南豪家私厂没有任何业务及合同关系，我与原告系受开元公司指派到南豪家私厂为其安装升降平台。因此，我方认为，我与原告系受雇于开元公司，原告所受损害应由开元公司承担赔偿责任。请求法院依法查明事实，驳回原告对我的起诉。
被告开元公司辩称：原告选择的诉讼主体错误，开元公司不是涉案升降货梯的所有人和实际控制人，原告提供的劳务与开元公司没有任何关系，开元公司不是本案适格当事人。根据开元公司与南豪家私厂签订的买卖升降货梯合同的约定，自开元公司将升降货梯交付第一承运人后，升降货梯毁坏、灭失或者依法被查封、扣押等风险由买受人（南豪家私厂）承担，升降货梯到达南豪家私厂后由南豪家私厂实际控制。升降货梯的卸货就位是在南豪家私厂内进行，并由其具体负责，原告的劳务是为升降货梯的就位服务，与开元公司没有任何关系。王杰一直在广东从事安装升降货梯、升降平台的承揽业务，济阳卖到广东的升降货梯、升降平台有很多是由王杰承揽安装的。在本案中，开元公司是通过中间人介绍才找到王杰，并介绍王杰去安装升降货梯，开元公司在其中只是居中介绍劳务，并代付劳务费，王杰是南豪家私厂升降货梯安装的承揽人，而不是开元公司的雇工，其提供的劳务是为南豪家私厂提供的。根据原告在诉状中的陈述，其是受王杰雇佣到南豪家私厂安装升降货梯的，这是一种个人之间提供劳务的法律关系。原告诉讼请求的法律依据不应当是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，而应当依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定。根据事故发生当地派出所的证明可以看出，原告自己不慎从高处坠落，说明原告自身存在重大过错，其应对自己的损害承担相应的责任。综上所述，开元公司不是本案的责任主体，请求依法驳回原告对开元公司的诉讼请求。
经审理，双方当事人对以下事实无争议，本院予以确认。
2014年5月2日，南豪家私厂（甲方）与开元公司（乙方）签订了工业品买卖合同，甲方购买乙方升降货梯一台，价格为36000元（含安装、运费）。该合同第七条约定：“所涉标的物即升降平台由乙方负责运输，送至甲方所在区域内；所涉标的物运输费用由乙方承担。卸货就位由甲方负责。”第十条约定：“货款结算方式：合同签订后甲方向乙方支付50％货款作为合同履行定金，乙方生产完毕，付货款发货。”第二十一条约定：“双方约定的其他事项：附件与本合同具有同等法律效力。甲方派人安装时甲方提供三相电源、焊机、气割、吊车等工具，派人协助安装。”
后开元公司职工张倩通过QQ聊天方式联系到被告王杰，双方商定，由王杰到南豪家私厂安装升降货梯。王杰又联系原告曲肖军一起到南豪家私厂去安装升降货梯。
在本案审理过程中，被告开元公司认可已经收到南豪家私厂的升降货梯款36000元，其中包括升降货梯的安装费用。
2014年7月10日9时许，原告曲肖军在广东省佛山市南海区里水镇大冲工业区南豪家私厂安装升降货梯时，不慎从三楼掉下摔伤。原告曲肖军受伤后，先被送往佛山市南海区第三人民医院进行抢救治疗，经诊断，曲肖军的伤情为：左股骨上段粉碎性骨折、右桡骨小头粉碎性骨折、全身多处软组织挫裂伤、牙齿脱位、脑震荡等。原告曲肖军在佛山市南海区第三人民医院住院12天，于2014年7月22日出院，支出医疗费27591.91元。原告曲肖军于2014年7月23日又到济阳县人民医院继续进行治疗，住院9天，支出医疗费7673.28元。原告曲肖军两次住院共计支出医疗费35265.19元，原告主张医疗费总额35265元符合法律规定。原告曲肖军主张两次住院共计21天，伙食补助费按50元／天计算，总额为1050元，两被告无异议，本院予以采纳。
经原告申请，本院委托，2014年11月18日，山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所（2014）临鉴字第0603号关于曲肖军伤残等级等事项的司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曲肖军之损伤构成九级伤残；二次手术费用约9000元；伤后住院期间均需2人护理，出院后需1人护理4个月（包括取内固定）；受伤恢复休养时间为10个月（包括取内固定）。原告曲肖军为此支出鉴定费2500元。
原告曲肖军根据鲁金正司鉴所（2014）临鉴字第0603号司法鉴定意见书，主张曲肖军住院治疗期间由其妻子盛桂环和哥哥曲肖民护理，出院后由其妻子盛桂环护理，护理费赔偿标准按78.5元／天计算，总额为12717元（78.5元／天×21天×2人＋78.5元／天×4个月×30天）；后续治疗费9000元；残疾赔偿金按山东省2013年度城镇居民家庭人均可支配收入28264元／年计算，总额为113056元（28264元／年×20年×20％）。两被告对原告主张的上述三项均无异议，本院予以认定。
本院所确认的上述事实，有原告提供的《工业品买卖合同》、佛山市公安局南海分局里水派出所的证明、佛山市南海区第三人民医院出院小结、济阳县人民医院出院记录、医疗费单据、金正司鉴所（2014）临鉴字第0603号司法鉴定意见书、鉴定费单据、护理人员身份证、户口本，当事人陈述及本院开庭笔录等在卷为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
双方当事人对以下事项争议较大，本院作出如下认定。
一、原告曲肖军与被告王杰、开元公司之间的关系及双方当事人在本次事故中应当承担的责任。
原告主张，自己不是开元公司的职工，与开元公司也没有直接联系，是王杰给自己打电话说要给开元公司在南豪家私厂安装升降货梯，自己才去的。自己是受雇于王杰和开元公司，因此，两被告应当对自己的损害承担连带责任。自己没有安装升降货梯的资质，在安装升降货梯时被告没有提供安全防护设施。在本次事故中自己没有过错，不应承担责任，两被告应赔偿自己的全部损失。原告为此提供了《工业品买卖合同》及电话录音材料。
被告王杰主张，自己与原告不存在雇佣关系，自己只是介绍原告去安装升降货梯，自己与原告是同事关系，同工同酬，工资均由被告开元公司支付，并由开元公司报销我们的差旅费。自己与南豪家私厂没有任何业务及合同关系，自己不是开元公司的职工，只是有了安装的业务，才临时联系安装，每次安装的报酬临时协商。南豪家私厂升降货梯的安装义务是由开元公司承担，自己与原告是受开元公司指派到南豪家私厂为开元公司安装升降货梯。因此，原告所受损害应由开元公司承担赔偿责任。原告要求自己承担赔偿责任，属于起诉主体错误，请求依法查明事实，驳回原告对自己的起诉。从原告提供的佛山市公安局南海分局里水派出所的证明可以看出，原告由于疏忽大意，没有尽到安全注意义务，才导致本次事故的发生，原告本身具有过错，其应当承担相应的责任。
被告开元公司主张，原告选择的诉讼主体错误，开元公司不是涉案升降货梯的所有人和实际控制人，原告提供的劳务与开元公司没有任何关系，开元公司不是本案适格当事人。根据开元公司与南豪家私厂签订的买卖升降货梯合同的约定，升降货梯到达南豪家私厂后由南豪家私厂实际控制，升降货梯的卸货就位是在南豪家私厂内进行，并由其具体负责，原告的劳务是为升降货梯的就位服务，与开元公司没有关系。在本案中，开元公司是通过中间人介绍才找到王杰，并介绍王杰去安装升降货梯，开元公司在其中只是居中介绍劳务，并代付劳务费，王杰是南豪家私厂升降货梯安装的承揽人，而不是开元公司的雇工。根据事故发生当地派出所的证明可以看出，原告自己不慎从高处坠落，说明原告自身存在重大过错，其应对自己的损害承担相应的责任。综上所述，开元公司不是本案的责任主体，请求依法驳回原告对开元公司的诉讼请求。被告开元公司为此提供了两份电话录音材料。
本院认为：根据原告提供的《工业品买卖合同》的约定：“甲方（南豪家私厂）购买乙方（开元公司）升降货梯一台，价格为36000元（含安装、运费）”，可以看出升降货梯的价款中包括安装费，也即在南豪家私厂全额支付货款后，升降货梯的安装义务应由开元公司承担，被告开元公司认可已经收到南豪家私厂升降货梯款36000元。并且，在本次安装升降货梯的过程中，是由开元公司的工作人员联系安装人员进行安装。因此，本院认定，原告曲肖军及被告王杰是为开元公司安装升降货梯。被告开元公司主张卸货就位义务由南豪家私厂承担，原告安装升降货梯是为南豪家私厂提供劳务，开元公司只是居中介绍劳务的理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。开元公司的工作人员联系王杰安装升降货梯，开元公司向王杰支付报酬，开元公司与王杰之间形成承揽合同关系。在开元公司与王杰就安装升降货梯的业务商定后，王杰又通过电话联系原告曲肖军，要求曲肖军一起去南豪家私厂安装，期间开元公司并未与曲肖军联系。因此，本院认定，原告曲肖军与被告王杰之间形成雇佣关系，原告曲肖军与开元公司之间不存在雇佣关系。被告王杰主张其与原告曲肖军均是受雇于开元公司的理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告曲肖军作为长年从事升降平台、升降货梯安装工作的人员，其应当预见到高空作业的危险性，应当知道高空作业应当采取的安全防护措施，但因其过于自信或者疏忽大意而没有采取安全防护措施，致使在安装升降货梯过程中不慎从高空坠落摔伤。原告曲肖军在本次事故中自身存在一定的过错，对其损害应当自行承担相应的责任。结合本案实际情况，本院酌情认定，原告曲肖军对自身损害以承担20%的责任为宜。被告王杰没有相应的安装资质，在本次原告摔伤的事故中没有为原告提供相应的安全防护设施，其过错程度较大。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告开元公司在本次安装升降货梯的过程中，通过QQ聊天方式认识了被告王杰，在没有对王杰是否具有相关安装资质，是否具有相应的安全防护设施进行调查了解的情况下，将安装升降货梯的工作交由王杰完成，开元公司在选任承揽人时具有过错，其过错程度与被告王杰的过错程度相当，本院酌情认定，被告王杰、开元公司以各自按40％的比例赔偿原告的损失为宜。
二、原告主张的误工费、交通费、住宿费及精神损害抚慰金。
原告主张，根据鲁金正司鉴所（2014）临鉴字第0603号司法鉴定意见书，原告曲肖军需休养10个月，加上住院21天，误工时间共计321天，按100元／天计算，原告曲肖军的误工费总额为32100元；原告曲肖军系在广东省佛山市受伤，其受伤后，家人乘坐飞机去佛山市。在曲肖军病情未治愈的情况下，曲肖军从佛山市医院转院至济阳县人民医院，转院时是租用车辆从佛山市到达的济阳县。因此，原告支出交通费13985元。原告曲肖军在佛山市住院治疗期间，原告家人为照顾曲肖军，支出住宿费2880元。原告曲肖军在本次事故中受伤，经鉴定，其伤情构成九级伤残，本次事故给原告曲肖军身体及精神上均造成较大伤害，原告主张精神损害抚慰金10000元。原告为此提供了交通费单据一宗、住宿费发票一份。
被告王杰、开元公司主张，原告主张的误工费标准过高，认可按城镇居民家庭人均可支配收入标准计算，原告的误工时间应当按10个月计算。原告主张的交通费、住宿费标准过高、人数过多。原告主张的精神损害抚慰金数额过高，请求法院酌情认定。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告曲肖军的伤情经山东金正法医司法鉴定所鉴定已经构成残疾，因此，本院认定，原告曲肖军的误工时间应当自受伤之日（2014年7月10日）计算至定残日前一天（2014年11月17日），共计130天。原告主张误工费赔偿标准按100元／天计算，虽未提供证据，但被告王杰在庭审中认可，在本次安装升降货梯中原告曲肖军每天的报酬为320元，且原告曲肖军长年从事升降平台、升降货梯的安装工作，本院对原告主张的误工费赔偿标准予以采纳。本院认定，原告曲肖军的误工费总额为13000元（100元／天×130天）。原告曲肖军系在广东省佛山市受伤，其受伤后，家人为能在第一时间赶到广东照顾曲肖军，乘坐飞机去佛山市符合情理。在曲肖军病情未治愈的情况下，曲肖军从佛山市医院转院至济阳县人民医院，转院时租用车辆从佛山市到达济阳县亦符合情理。原告提供的交通费单据除航班为ZH9487的登机卡无发票证实价格，本院难以认定外，原告提供的其他交通费单据均符合实际情况，本院予以采纳。本院认定，原告曲肖军的交通费为12425元。根据原告提供的住宿费发票，原告曲肖军在佛山市住院治疗期间，原告家人为照顾曲肖军，两人住宿12天，每人每天住宿费为120元，总额为2880元符合实际情况，本院予以认定。原告曲肖军在本次事故中受伤，经鉴定，其伤情构成九级伤残，本次事故给原告曲肖军身体及精神上均造成较大伤害，原告为此主张精神损害抚慰金符合法律规定。本院酌情认定，原告曲肖军的精神损害抚慰金总额以3000元为宜。
综上所述，本院认为：原告曲肖军系受雇于被告王杰，是在从事被告王杰安排的雇佣活动中受到的伤害，被告王杰应当对原告曲肖军所受伤害承担民事赔偿责任。但原告在本次事故中自身存在过错，根据法律规定，应当适当减轻被告王杰的赔偿责任。被告王杰与被告开元公司之间是承揽合同关系，开元公司在选任承揽人时具有过错，根据法律规定，其应当根据过错对原告曲肖军所受伤害承担相应的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告王杰赔偿原告曲肖军医疗费14106元；
二、被告王杰赔偿原告曲肖军误工费5200元；
三、被告王杰赔偿原告曲肖军护理费5086.8元
四、被告王杰赔偿原告曲肖军交通费4970元；
五、被告王杰赔偿原告曲肖军住院伙食补助费420元；
六、被告王杰赔偿原告曲肖军住宿费1152元；
七、被告王杰赔偿原告曲肖军后续治疗费3600元；
八、被告王杰赔偿原告曲肖军残疾赔偿金45222.4元；
九、被告王杰赔偿原告曲肖军精神损害抚慰金1200元；
十、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军医疗费14106元；
十一、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军误工费5200元；
十二、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军护理费5086.8元；
十三、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军交通费4970元；
十四、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军住院伙食补助费420元；
十五、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军住宿费1152元；
十六、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军后续治疗费3600元
十七、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军残疾赔偿金45222.4元；
十八、被告济南开元升降机械有限公司赔偿原告曲肖军精神损害抚慰金1200元；
上述赔偿款项，于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4770元，鉴定费2500元，由原告曲肖军负担1670元，被告王杰负担2800元，被告济南开元升降机械有限公司负担2800元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 孙兆明
审 判 员 李 娜
人民陪审员 温明银
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 刘 丽