北京市大兴区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）大刑初字第582号
公诉机关北京市大兴区人民检察院。
附带民事诉讼原告人朱×，男，1984年10月3日出生。系本案被害人。
诉讼代理人刘中华，北京市一格律师事务所律师。
被告人高×1，男，1986年11月22日出生。曾因涉嫌强奸于2013年9月9日被羁押，同年9月17日被取保候审，2013年11月14日犯强奸罪被北京市通州区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期自2013年11月25日起至2014年11月24日止。现因涉嫌故意伤害2014年8月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审，2014年12月9日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。
辩护人暨诉讼代理人王靖，北京市泽韬律师事务所律师。
北京市大兴区人民检察院以京大检公诉刑诉（2015）411号起诉书指控被告人高×1犯故意伤害罪，于2015年4月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人朱×以要求被告人高×1赔偿经济损失为由，提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。北京市大兴区人民检察院指派代理检察员吴琼阁出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人朱×及诉讼代理人刘中华，被告人高×1及辩护人王靖均到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市大兴区人民检察院指控，2014年7月13日20时许，被告人高×1在北京市大兴区×镇×村×号门前，因邻居周×家的狗叫，追至周×家门前，与周×等人发生口角并互殴，后周×之子朱×赶来，与高×1发生争执，后高×1伙同他人将朱×腿部踢伤，经法医鉴定为轻伤一级。被害人报警后被传唤到案。
公诉机关就指控的事实，向法庭提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、视听资料、书证等证据，并认为被告人高×1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人朱×诉称，2014年7月13日20时许，被告人高×1在北京市大兴区×镇×村×号门前因琐事与我发生争执，后其伙同他人将我腿部踢伤，经法医鉴定为轻伤一级，要求法院依法追究被告人的刑事责任，并由被告人赔偿我经济损失医疗费1770.2元，住院伙食补助费1600元，交通费1000元，误工费6万元，护理费2.7万元，营养费3000元，二次手术费5万元，以上共计人民币144370.2元，并当庭提供了诊断证明书、病历、医疗费、证明等证据材料。
被告人高×1在开庭审理过程中对公诉机关的指控辩解称：案发当日我与朱×及家人发生了冲突，但当时自己被母亲劝回去了，并没有打伤朱×，案发后自己先报警，且系家里唯一的经济来源，请求法庭从轻处罚。
被告人高×1的辩护人的意见为：公诉机关指控证据不足，故意伤害罪不成立。第一，没有证据证实被害人的伤是被告人造成的；第二，伙同他人故意伤害被告人的事实不清；第三，针对被害人伤情，被害人伤情在腿后方，而被告人站在被害人前方，伤情不可能系被告人造成；第四，事后朱×曾承认其腿伤不是高×1所为并有录音证据，综上，公诉机关指控被告人故意伤害罪不成立，同时被告人亦不承担相应的民事责任。
经审理查明，2014年7月13日20时许，被告人高×1在北京市大兴区×镇×村×号门前，因邻居周×家的狗叫，追至周×家门前，与周×等人发生口角并互殴，周×之子朱×赶来，与高×1发生争执，后高×1伙同他人殴打朱×，致朱×右小腿胫腓骨骨折，经法医鉴定为轻伤一级。被害人报警后被告人高×1被传唤到案。
另查明，案发后被告人高×1已支付朱×部分医疗费5万余元，除此以外由被告人高×1的上述行为给附带民事诉讼原告人朱×造成的经济损失包括：医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、二次手术费等共计人民币42666.7元。
上述事实，有以下证据证实：
1、被害人朱×的陈述，证实2014年7月13日18时30分许，我准备回家，在路上碰到李×，快到巷口时李×看见有人打架，然后他就喊：“你妻子和别人打架了。”我就赶紧过去，看见我妻子坐在地上，我母亲正在扶着我妻子，我问她们怎么回事，我母亲说她们打的，我就去问对方为什么打架，对方的三男两女以为我要打架，对方的两名男的就把我推到墙边，然后年轻男的从地上拿起一个小圆凳要砸我的头，被我朋友李×挡住了，然后对方年轻的男的和年长的男的以及一个中年妇女对着我的脚踢踹，我被他们三人打倒了，由于当时挺乱我也看不清打我哪里了，后来我被打到墙边没站稳，脚一歪，然后那个年轻男的踹我右脚，当他踹我第二脚的时候就把我右小腿踹断了，然后那个男的对着我的小腿又踹了一脚，李×就把那个男的拉开了，后来双方就没有再打。
2、证人李×的证言，证实2014年7月13日19时许，我去×村找我朋友朱×，在村口就遇到了他，我们就往他家走，快到他家时看见他母亲和几个人吵，然后他就去问对方怎么回事，其中一个青年男的对他说：“你想打架啊？”然后这个年轻人和另外两个年纪大的男的就用手推朱×，朱×也推他们，然后对方用脚踹朱×的腿，不知是谁拿的小圆凳，有人抢了那个凳子往上一抛，凳子砸到了地上，当时我正在停电动三轮车，没有看清楚，然后我又看见两个年纪大的男的拉朱×，年轻的男的用手掐朱×的脖子往前推，同时用脚踢踹朱×，把他打倒在地，然后那三个男的就用脚踹朱×的腿部和身上，当时朱×双手和身体蜷缩着，我停好车赶紧过去拉架，用身体把他们双方隔开，让他们别打了，并说朱×的腿都被踹骨折了。这时我看见朱×的右腿脚踝内侧已有骨头露了出来，在我劝架的时候他们还隔着我踹了朱×，然后我就一边推那三个男的，一边护着朱×，他们还在打，我把其中一个年级大的推到一边，看见那个年轻的男的手里拿着小圆凳要砸朱×的头，然后我就用手一档，那个凳子砸到我手上和朱×的颈部，把小圆凳一个小板凳面砸断了，然后周围的人也劝架，那三个人就停手了，但是还在那里骂人，然后我往西边走报警了，过了一会警察就来了。
3、证人王×1的证言，证实2014年7月13日19时许，我在家干活，听到外面很吵，出去看见一个男的正在和我婆婆吵架，手里拿着一把拖把柄打我婆婆，我就赶紧过去劝架，我妹妹王×2那时也出来了，她拉着我婆婆，我挡在我婆婆面前，那个男的就用拖把柄打我胳膊，我就推他，他就从地上捡起来一块板砖往我身上砸，砸到我肚子，我觉得肚子疼就坐到了地上，顺手捡起他仍在地上的拖把杆，打了他后背一下，他又捡起一个垃圾桶砸我但是没砸到，也不知道谁说“人家打你妈和你老婆”，我老公就过来问怎么回事，对方一名男子就用凳子要打我老公，没有打到，被劝架的给拦了下来，之后我没有看见我老公动手，就看见三四个男的将我老公推倒在地，我看到穿白色旅游鞋的人用脚踹我老公的腿，另外两人干什么没有看到。我老公的腿当时就流血了，对方就停手了，警察随后来了，我们就去医院看病了。
4、证人冯×的证言，证实案发当日19时许我回家路过×村东×条附近，看见一群人在路边围着，我看见亲戚高×1和三个女的在打架，她们拿着棍子水桶往高×1身上打，高×1就用手捶她们并和她们抢东西，我就赶紧过去把高×1拉到一边，这时那个女的老公就回来了，那个女的跟她老公说高×1打了她们，那个女的老公就拿起一个小板凳想打高×1，被高×1夺了下来，之后高×1踹了那个女的老公腿部几脚，具体踹的哪里我没有看见，然后就有人报警了。当时现场有我，高×1，高×1的母亲，对方三个女的和一个男的。
5、证人王×2的证言，证实2014年7月14日19时许，我在我家门洞干活，忽然听见我家狗从街上叫着跑回来，跟着它进来了一个男的，手里拿着我家放在门口的拖把，边追我家狗边说要打死它，我姐姐的婆婆听见了就去和他理论，之后俩人就吵了起来，我和我姐就出去了，那个男的用拖把头敲了下我姐婆婆的肩膀，她就用手推了那个男的胸部一下，我和我姐就拦着他俩，然后那个男的就用拖把的杆打我姐的左胳膊一下，还捡起周围的东西往我姐身上砸，还用脚踹我姐的肚子，然后我姐还手打他，打了一会儿，那个男的妈妈也过来了在那里骂，之后周围的人越来越多，他们被群众拉开了，我姐夫这会儿从外面回来了，问怎么回事，周围群众有人说，打你媳妇和你妈，我姐夫一听就问那个男的怎么回事，我没有看见我姐夫动手没有，当时我接了个电话之后，就看见我姐夫已经倒地了，脚腕处还流血了，周围围着几个男的，然后对方也不打了，我就赶紧报警，等救护车来了之后我们就去医院了。
6、证人周×的证言，证实2014年7月13日18时许，我正坐在家门口，听见家里养的小狗在叫，一个男的用棍子在打我家狗，我们就吵了起来，那个男的就用墩布打了我左肩膀一下，我就抓他的衣服，他用脚踢我，我儿媳妇和她妹妹就出来了，儿媳妇拉我，她妹妹拉那个男的，那个男的用墩布柄打儿媳妇的左臂把她打倒了，我去拉儿媳妇，儿媳妇的妹妹就跟那个男的打了起来，后来围观了很多人，过了一会儿我儿子回来了，看见他媳妇被打倒了，就问那个男的：“你把我媳妇打了怎么办？你还打我妈。”然后我儿子就冲过去要打那个男的，然后人多一乱，我就没有看清楚，儿媳妇把我扶到一边，然后再过去就看到我儿子躺在地上，我问他怎么了，他说腿断了，我就看见他腿肉鼓了起来，然后有人报警，一会儿警察就来了。
7、证人赵×1的证言，证实案发当日我从外面回家，走到我家胡同口看到很多人围着，有人说打架了，我看见打架的人里面有我儿子高×1，有三个女的和一个男的正在追着高×1打，他们有人拿着铁桶，有人拿着砖头，还有人拿着扫帚，高×1往东跑了，我和同伴就赶紧过去拉架，不知道谁用铁桶砸了我后脑勺一下，当时就肿了一个大包，高×1看见我被打就停手了，对方也不打了。这时对方家的另一个男的回来了，问他媳妇怎么回事，他媳妇指着高×1说是他打的，那个男的听后就从他家门口拿了一个板凳朝高×1砸了过来，高×1用手一档砸到他手了，之后那个男的用手掐高×1的脖子，把高×1摁倒在地，那个男的也倒在高×1身上，很多人围了上来，也不知道谁拿了板凳打在了一起，几分钟后人群散开，我看见那个男的靠墙坐着，腿流血了，之后有人报警，警察就来了，那个男的被救护车拉走了。
8、证人赵×2的证言，证实案发当晚8点多，我在屋里待着，听到外面有人嚷嚷，出去看到后院租房的老太太，她儿媳妇，儿媳妇的妹妹，以及一个穿深色短袖的男的在西边站着，他们双方在对着嚷嚷，没过几分钟，老太太的儿子回来了，问她为什么打架，她指着高×1，她儿子就朝着高×1走了过去，快到高×1跟前时拿起地上的板凳砸到高×1的肩膀上，高×1往前上，老太太的儿子用两只手掐着高×1的脖子，高×1坐在地上，围观群众就把双方劝开了，大伙儿围到高×1身边看他是否有事，我看到老太太的儿子在地上坐着，后来听说他的腿折了，接着就有人报警了。
9、证人都×的证言，证实案发当日19时许，我在家吃饭，听到外面很吵，就出来看见我家门口围着一大群人，一个邻居正拉着高×1，对面有四五个人拉着对方的一个老太太，之后我家小孩出来我赶紧送他回屋子，当我再次出来时，看见对方男子拿着板凳打了高×1的肩膀，我们当时拦着高×1，还有几个邻居拦着对方戴眼镜的那名男子，我回头看到对方男子坐到了地上，然后就有人报警去了。我没有看清那名戴眼镜的男子的伤是怎么造成的。
10、证人高×2的证言，证实我是高×1的父亲，案发当日18时许我在×村亲戚家喝酒，高×1回来了，我对他说村里有死人的，你去看一眼，高×1就过去了，没几分钟他就回来了，说去取邮件就又走了。我吃完饭四五十分钟，一个邻居过来告诉我说高×1在打架，我就赶过去，等我到的时候他们已经打完了，高×1和他妈在东五条胡同里的大门坐着，另一个男的靠着墙根也坐着，我骂了几句，一会警察就来了。
11、证人张×的证言，证实案发当日19时许，我和冯×、赵×1从别人家出来，走到高×1家门口附近，听见有人吵架，后来我们听到了高×1的声音，过去看见高×1和三个女的在打架，高×1手里拿着一个东西，对方手里有墩布柄、有拿桶的，他们互相打，具体怎么打的没有看清，我们上前把他们拉开，其中赵×1的后脑勺被人用墩布柄打了一下，后来我肚子不舒服就先走了。
12、证人赵×3的证言，证实案发当日19时许，我吃过饭在村里遛弯，走到村东五条胡同里的时候，看到有三个女的和一个男的在和高×1撕扯，嘴里还不断骂嚷，高×1的母亲赶了过去拉架，推着高×1往后走，老太太的儿媳妇不断朝高×1和他母亲扔砖头、板凳、桶以及拖把杆，有不少东西砸到了高×1母亲身上，高×1要冲上去，他母亲拦着，后来老太太的儿媳妇拿个铁桶砸到了高×1母亲的后脑勺，我就赶紧上去拦着，把高×1拽到一边，他母亲坐到了地上，老太太的儿媳妇也坐到地上说，我怀孕了你们还打我，过了几分钟我看没事了就回家了。
13、被告人高×1的供述，2014年7月13日19时许，我到×村东×条我姑父家去拿快递，路过邻居家时，他家的狗要咬我，我拿一个墩布打那条狗，没有打到它我就追，一直追到养狗那家门口，一个中年妇女和另外两女一男坐在门口，中年妇女看我追打她家狗，就用地方话骂我，我急了也骂她，她站起来推我一下，另外两女一男也站了起来，我也推了中年妇女一下，然后我们就打了起来，对方四个人有用手抓我的，后来我要用墩布打他们，但被对方抢走了用它打我，对方从地上拿起一个小铁桶砸我腿了，然后我又拿那个铁桶砸了对方，对方还拿小圆凳砸我腿上和手上，我就用拳头打对方，用脚踹对方，当时对方人多我打不过，后来被他们打到我姑父家门口，这时候我妈和邻居家的姐姐哥哥遛弯回来，看到我被打了赶紧过来劝架，在我妈往后推我的时候，中年妇女的儿媳妇用板砖砸了我母亲后脑一下，我妈就头晕坐在地上呕吐，然后我们被劝开不打了。过了一会那个中年妇女的儿子回来，问怎么回事，他媳妇说打架了，他问谁打的，我说我打的，他就过来掐我的脖子，用小圆凳砸了我右肩一下，小圆凳被砸坏了扔在地上了，当时我坐在地上，有很多邻居来劝架，等我抬头的时候，那个男的倒在地上，右小腿已经弯了，然后有人报警，一会警察就来了。我父亲是打完架后才去的，他没有参与打架，当天就我一个人，对方的腿部骨折不知道怎么造成的，和我没有关系。
14、鉴定文书，证实被害人朱×受外伤致右小腿胫腓骨骨折，经过三个月治疗，其右踝关节活动，血运，感觉均无明显障碍，经鉴定其身体所受损伤程度属轻伤一级。赵×1受外伤致头皮软组织挫伤，经鉴定其身体所受损伤程度属轻微伤。高×1胸部、右肩、腹部多发软组织损伤，经鉴定身体所受损伤程度不构成轻微伤。周×皮肤挫伤，经鉴定身体所受损伤程度不构成轻微伤。
15、视听资料，证实民警出警时案发现场的情况。
16、报警记录，证实2014年7月13日20时许，王×2报警称在北京市大兴区×镇×村×号门口附近，其姐与姐夫的母亲因琐事与一名男子发生纠纷，后发生打架，其姐夫归来与该男子发生打架，其姐夫被人打伤的情况。
17、到案经过，证实2014年7月14日民警将高×1传唤到案。
18、工作记录，证实案发现场无监控器。
19、刑事判决书，证实被告人高×1于2013年11月14日因犯强奸罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期自2013年11月25日起至2014年11月24日止。
20、身份证明，证实被告人高×1的身份情况。
21、附带民事诉讼原告人朱×的诊断证明书、病历、医疗费、证明等证据，证实其经济损失的情况。
以上证据，经当庭质证，对被告人供述、被害人陈述、证人证言等言辞证据，本院确认案发当日被告人高×1因琐事与被害人朱×发生口角后伙同他人殴打朱×并致其腿部受伤的事实，其他情节不予确认；其余证据，本院予以确认。
本院认为，被告人高×1因不能正确处理生活矛盾而结伙故意伤害他人身体，造成他人身体轻伤的结果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。北京市大兴区人民检察院指控被告人高×1犯故意伤害罪的罪名成立。被告人高×1在缓刑考验期内又犯新罪，应依法撤销缓刑，将原判刑罚与新罪所判刑罚实行数罪并罚。被告人高×1的辩解及辩护人的辩护意见，无证据证实，本院不予采纳。因被告人高×1的犯罪行为给附带民事诉讼原告人朱×造成的合理经济损失应依法赔偿，根据朱×就诉讼请求提供的证据及相关规定，确定医疗费1766.7元、住院伙食补助费800元、交通费1000元、误工费21000元、护理费6300元、营养费1800元、二次手术费1万元，共计人民币42666.7元。附带民事诉讼原告人朱×诉讼请求中过高及缺乏证据部分，本院不予支持。据此，本院依据被告人高×1犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及给附带民事诉讼原告人朱×造成的经济损失情况，对被告人高×1依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第三十×条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、被告人高×1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个个月。撤销原判“犯强奸罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年”的缓刑部分，将原判刑罚有期徒刑十个月与新罪所判刑罚有期徒刑一年四个月实行数罪并罚。决定执行有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月9日起至2016年9月20日止。）
二、被告人高×1赔偿附带民事诉讼原告人朱×经济损失医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、二次手术费等共计人民币四万二千六百六十六元七角，于判决生效后十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人朱×的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄淘涛
人民陪审员 解春燕
人民陪审员 秦东爱
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 孙 岩