宝鸡市陈仓区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陈0304刑初127号
公诉机关宝鸡市陈仓区人民检察院。
被告人董某某，男，汉族，高中文化，农民。2015年11月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宝鸡市公安局陈仓分局刑事拘留，同年12月22日被执行逮捕，现羁押于陈仓区看守所。
辩护人黄侃祥，陕西西虢律师事务所律师。
被告人魏某某，女，汉族，中专文化，农民。2015年11月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宝鸡市公安局陈仓分局刑事拘留，同年12月25日被执行逮捕，现羁押于宝鸡市第二看守所。
辩护人郑荣辉，陕西渭塬律师事务所律师。
被告人翟某某，男，汉族，初中文化，农民。2015年11月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宝鸡市公安局陈仓分局刑事拘留，同年12月22日被执行逮捕，现羁押于陈仓区看守所。
宝鸡市陈仓区人民检察院以陈检公诉刑诉（2016）78号起诉书指控被告人董某某、魏某某、翟某某犯贩卖毒品罪，于2016年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宝鸡市陈仓区人民检察院指派检察员冯新君出庭支持公诉，被告人董某某、魏某某、翟某某及辩护人黄侃祥、郑荣辉均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宝鸡市陈仓区人民检察院指控：
一、2015年10月21日，被告人董某某指使被告人翟某某在陈仓区凤凰桥南一砂石厂路边给吸毒人员张玉某贩卖400元毒品甲基苯丙胺（冰毒）一包，折重0.4克。
二、2015年11月3日14时许，被告人董某某指使被告人翟某某在陈仓区千渭商城门口以600元的价格向吸毒人员史成某贩卖毒品海洛因一包，折重1克。
三、2015年11月11日中午1点左右，被告人董某某指使被告人魏某某在陈仓区千渭星城信合银行门口以300元的价格给吸毒人员聂雪某贩卖毒品海洛因一包，折重0.5克。
四、2015年11月11日中午2点左右，被告人董某某指使被告人魏某某在陈仓区千渭星城菡美美容院楼下给吸毒人员杨某贩卖毒品海洛因一包。
五、2015年11月12日中午2点左右，被告人董某某打电话指使魏某某在陈仓区千渭星城菡美美容院楼下以400元的价格给吸毒人员杨某贩卖毒品甲基苯丙胺一小包，折重0.4克。
六、2015年11月13日16时许，陈仓公安分局东大街派出所民警在贾家崖村将被告人董某某抓获，当场从其身上查获甲基苯丙胺1.21克。同日下午16时许，民警在千渭星城C区将被告人魏亦菲抓获，从其包内查获毒品海洛因一小包，净重0.27克。随后对被告人董某某住处搜查时，查获毒品海洛因19包，净重8.88克，甲基苯丙胺3包，净重14.41克，毒品辅料吡拉西坦粉末29.40克。
公诉机关认为，被告人董某某、魏某某、翟某某违反国家关于毒品的管理规定，给他人贩卖毒品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第347条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并提供了相应的证据，提请依法判处。
被告人董某某对公诉机关指控其第六起事实即民警将其抓获时从其身上及住处查获的毒品系其所有无异议。对指控其指使被告人翟某某、魏某某贩卖毒品的事实不予承认。认为其构成非法持有毒品罪。
辩护人黄侃祥辩护意见：指控被告人董某某五次指使他人贩卖毒品的事实不清，证据不足。理由，被告人翟程瑞、魏某某的供述不确信，魏某某曾因吸食毒品被行政处罚过，在本案中既不承认其吸食过毒品，也不承认其明知给涉案聂雪某和杨某送的是毒品。
被告人翟程瑞、魏某某对公诉机关指控其受被告人董某某指使给他人贩卖毒品的事实无异议。被告人魏某某虽自愿认罪但辩解其事先并不知情董某某让其给涉案聂雪某和杨某送的是毒品。
辩护人郑荣辉的辩护意见：对本案事实和定性无异议。认为：1、从被告人魏某某随身包内查获的0.27克毒品海洛因属于犯罪未遂；2、被告人魏某某系受董某某指使而给他人送毒品，在本案中起了次要和辅助作用，系从犯；3、被告人魏某某基本上能如实供述案件事实，自愿认罪，应当认为认罪态度较好；4、被告人魏某某系初犯，虽然三次给他人送毒品，但数量较小。综上，建议对被告人魏某某判处三年以下有期徒刑。
经审理查明：
一、2015年10月21日，被告人董某某指使被告人翟某某在陈仓区凤凰桥南一砂石厂路边给吸毒人员张玉某贩卖一包价值400元的毒品甲基苯丙胺（冰毒），折重0.4克。所购毒品被张玉某与杨某共同吸食。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人翟某某供述，2015年10月21日左右一天中午，他按照董某某的电话安排，从董某某租房里取了400元的冰毒送到凤凰桥南面十字路口东面第一个十字路口南侧的砂石厂路口处，当时电话联系的是个女人，来拿货的是一个中年男子，这个人当时给他400元，他朝那人要车费，那人不给他。
2、吸毒人员张玉某证言证实，2015年10月21日10时11时左右，他给“菠菜”（董某某）打电话要求购买400元的冰毒，“菠菜”说他不在，他让他兄弟给送过来，打完电话他将手机放在办公室充电，他去砂石厂转了约一小时，回到办公室时，在他办公室的杨某说有人打电话她接了，他回拨过去接电话的说是菠菜的兄弟，对方就在砂石厂西门的路口，他过去看见一个小伙站在出租车跟前，后对方给他一包冰毒，他给对方400元钱，那小伙让他付出租车费，他让跟“菠菜”要去。后他开车将杨某带到杨某在东堡的出租屋与杨某一起将冰毒吸食。
3、吸毒人员杨某证言证实，她当时在张玉某的砂石厂，张玉某从“菠菜”处购买了冰毒，她与张玉某一起吸食毒品的经过同张玉某的证言。
4、经张玉某辨认，被告人董某某就是给其买毒品的叫“菠菜”之人，被告人翟某某就是给其送毒品到砂石厂西门路口的小伙。
经杨某辨认被告人董某某就是其认识的叫“菠菜”的人。
被告人翟某某对董某某的租住处进行了指认。
二、2015年11月3日14时许，被告人董某某指使被告人翟某某在陈仓区千渭商城门口以600元的价格向吸毒人员史成某贩卖毒品海洛因一包，折重1克。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人翟某某供述，2015年11月3日14时左右，他在董某某指使下，从董某某租房里拿了600元的毒品海洛因在千渭商城门口交给一个骑摩托车的男子了。
2、吸毒人员史成某证言证实，他曾多次帮李某某购买过毒品海洛因，每次都是李某某联系好毒品后，他拿上钱从约定地点从对方手中取回毒品交给李某某。2015年11月3日，李某某给他打电话让他去千渭宾馆楼下（千渭商城附近）等着，有人送600元的毒品过来，他就骑着他的摩托车去千渭宾馆楼下等了一会儿，一个20多岁的小伙过来问他是否姓李，他直接将钱给对方，对方将一包毒品海洛因交给他。他将毒品拿回交给了李某某。（证人李某某对此不予承认）
3、经史成某辨认，被告人翟某某就是在千渭宾馆楼下给其送毒品之人。
4、被告人翟某某对其给史成某送交毒品的地点进行了指认。
三、2015年11月11日13左右，被告人董某某指使被告人魏某某在陈仓区千渭星城信合银行门口以300元的价格给吸毒人员聂雪某贩卖毒品海洛因一包，折重0.5克。当日14时左右，被告人董某某指使被告人魏某某在陈仓区千渭星城菡美美容院楼下给吸毒人员杨某贩卖价值300元的毒品海洛因一包，折重0.5克。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人魏某某供述，她与董某某同居生活，曾多次帮董某某给别人送过小包东西（用透明塑料袋包装，封口用火烤后粘在一起，像一个小尾巴），每小包300元钱。2015年11月11日7时许，董某某当时人不在家，给她打电话让她从租房内带四包东西，上午给一个小伙送了两包，得款600元。中午1点左右，董某某给她上班的美容店打电话让她给陈仓大道路口信合银行门口一个男子送一包东西，她就去了信合银行门口，给一个40多岁的男子送了一包东西，这个男子开一辆银白色小轿车，男子给她300元钱。当日下午2点左右，董某某给她打电话说他一个女伙计穿红衣服在她上班的美容院楼下，让她给送一包东西，钱不让她管。她当时也忙，就将一包东西装在一个一次性纸杯中从窗户扔给对方，对方拿上东西走了。
魏某某手机通话详单证实，2015年11月11日13时17分至13时41分许，被告人魏某某与杨某手机通话四次，其中被叫三次，主叫一次。与被告人魏某某供述、杨某证言能够相互印证。
2、吸毒人员聂雪某证言及其手机通话详单证实，2015年11月初一天10时许，他给朋友“波波”打电话要300元的毒品海洛因，“波波”说他人在西安，让他12时许去千渭星城十字路口处的信合银行门口，“波波”安排人把毒品送过来。12时许他就驾驶牌照为陕CQ24**的灰色大众朗逸轿车到约定地点，他给“波波”打电话，“波波”说让她媳妇给送过来，他等了约一个小时，“波波”媳妇给他送了一包毒品，他给对方300元钱。他驾车向南走了约几百米准备停车吸食毒品时，车后一辆面包车上下来几个人动手拉他车门，他害怕了就驾车逃跑了。
聂雪某手机通话详单载明，2015年11月11日11时55分至13时11分许，聂雪某手机与被告人董某某手机通话五次，其中主叫三次，被叫二次。与聂雪某证言能够相互印证。
3、吸毒人员杨某证言证实，2015年11月11日12时许，张玉某让她去千渭星城找“菠菜”取冰毒，当时她就电话联系“菠菜”，“菠菜”把他女朋友电话给她，她通过电话联系后，“菠菜”女朋友让她到千渭星城一家美容店楼下，从美容店三楼窗户把一包毒品装在一个一次性纸杯中扔下楼给她。她回去路上发现是毒品海洛因，就给“菠菜”打电话说拿错东西了，“菠菜”说张玉某要的就是海洛因，后来张玉某还跟“菠菜”说了此事，她听张玉某说本来要的是冰毒，最后给的是海洛因，账是张玉某与“菠菜”算的。
4、吸毒人员张玉某证言证实，2015年11月11日12点左右，他给“菠菜”打电话要点毒品，“菠菜”让他去千渭星城拿货，他就让杨某去取货，他在杨某租房内等候，杨某将毒品拿回来后他一看是海洛因，就给“菠菜”打电话说换成冰毒，“菠菜”答应第二天再换，他后来决定不换了就与杨某将毒品吸食。
5、经聂雪某、张玉某、杨某辨认，“波波”、“菠菜”就是被告人董某某；杨某并辨认出被告人魏某某就是董某某的女朋友。
四、2015年11月12日中午2点左右，被告人董某某打电话指使魏某某在陈仓区千渭星城菡美美容院楼下以400元的价格给吸毒人员杨某贩卖毒品甲基苯丙胺一小包，折重0.4克。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人魏某某供述，2015年11月12日，她上班前董某某给她打电话让她从家里拿上三包东西，到她上班的美容院楼下路口的石墩跟前给她女伙计送上两包，他女伙计穿红衣服，钱不让她管，她就将两包东西送了过去，然后上班了。剩下一包东西装在她的包里，也就是她被抓获时搜查出的一包东西。
2、吸毒人员杨某证言证实，2015年11月12日早上，她毒瘾发作，即给“菠菜”打电话说要400元的冰毒，当时“菠菜”说他人在外地，他让他女朋友给送冰毒，让她与他女朋友联系。到9点多钟，她赶到美容院楼下，给“菠菜”女朋友打了电话，对方将一包冰毒给她，问她要钱时她说中午再给，并当面给“菠菜”打电话同意，她才离开。中午到第二天，“菠菜”及其女朋友给她打电话她再未接。
3、经杨某辨认，“菠菜”就是被告人董某某。董某某的女朋友即被告人魏某某。
4、被告人魏某某手机通话详单证实，2015年11月12日9时49分许、14时33分许，魏某某与杨某手机通话两次，其中被叫一次，主叫一次。与魏某某供述、杨某证言能够相互印证。
五、2015年11月13日16时许，陈仓公安分局东大街派出所民警在贾家崖村将被告人董某某抓获，当场从其身上查获甲基苯丙胺1.21克。同日16时许，民警在千渭星城C区将被告人魏某某抓获，从其包内查获毒品海洛因一小包，净重0.27克。随后对被告人董某某住处搜查时，查获董某某藏匿的毒品海洛因19包，净重8.88克，甲基苯丙胺3包，净重14.41克，毒品辅料吡拉西坦粉末29.40克。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人董某某、魏某某对上述事实无异议。
2、公安机关检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单、指认照片、毒品检验报告、毒品上缴收据证实，2015年11月13日15时许，民警在虢镇东关贾家崖村路口处抓获被告人董某某，从其身上查获毒品甲基苯丙胺一小包，净重1.21克；当日16时许，在千渭星城将被告人魏某某抓获，在魏某某手提包内查获毒品海洛因一小包，净重0.27克；同时对董某某、魏某某租住处进行搜查，查获董某某藏匿的毒品海洛因19包，净重8.88克，甲基苯丙胺3包，净重14.41克，及毒品辅料。被告人董某某、魏某某对上述查获的毒品数量、检验结论无异议。查获的毒品出检材外已上缴。
3、公安机关破案经过等证据证实，被告人董某某、魏某某系抓获归案。
2015年11月13日，经对史成某进行尿检，其尿液中含有吗啡成份；2015年11月14日，张玉某、杨某因吸食毒品分别被行政拘留十日、罚款2000元。
4、户籍信息证实，被告人董某某、魏某某、翟某某的身份及年龄。
综上，被告人董某某指使被告人翟某某贩卖毒品二次，其中贩卖甲基苯丙胺0.4克、贩卖海洛因1克；指使被告人魏某某贩卖毒品三次，其中贩卖海洛因1克，甲基苯丙胺0.4克。被告人魏某某被抓获后，查获毒品海洛因0.27克；被告人董某某被抓获后，查获毒品甲基苯丙胺15.62克，海洛因8.88克。被告人董某某贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因数量合计27.57克，被告人翟某某参与贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因数量合计1.4克，被告人魏某某参与贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因数量合计1.67克。
关于被告人董某某辩解其未指使被告人翟某某、魏某某贩卖毒品，但被告人翟某某、魏某某供述其受被告人董某某指使而给他人送毒品、收钱，有购买毒品的吸毒人员证言能够证实他们与被告人董某某联系购买毒品后，由被告人翟某某、魏某某直接交易毒品并收取毒资，手机通话详单也载明吸毒人员事先与被告人董某某电话联系的事实。以上证据能够相互印证，足以证实被告人董某某指使翟某某、魏某某贩卖毒品的事实。故被告人董某某的辩解及其辩护人关于该指控证据不足的辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人魏某某辩解其事先不知情董某某让其送交他人的小包东西系毒品，但根据其多次参与向吸毒人员送交毒品并收取毒资的实际情况、其明知被告人董某某吸食毒品的事实并庭审中承认其本人曾因吸食毒品被行政处罚的事实，足以证明其对本人参与贩卖毒品的明知。故被告人魏某某该辩解不能成立，不予采纳。
关于辩护人认为被告人魏某某被查获毒品海洛因0.27克属于犯罪未遂的辩护意见，因该被查获的毒品属于贩卖而已经得到的毒品，对于被告人魏亦菲不存在毒品未取得的情形，不属于未遂。故辩护人该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人董某某贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共计27.57克，被告人魏某某三次贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因合计1.67克，被告人翟某某两次贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因合计1.4克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第347条1、3、4款之规定，构成贩卖毒品罪。宝鸡市陈仓区人民检察院指控被告人董某某、魏某某、翟某某犯罪事实及罪名成立。被告人魏某某、翟某某归案后，基本上能如实供述案件事实，庭审中自愿认罪，有一定的悔罪表现，依法可以对其从轻处罚。在共同犯罪中，被告人董某某起了主要作用，系主犯，被告人魏某某、翟某某帮助董某某贩卖毒品，起了辅助作用，系从犯，对于从犯依法应当从轻、减轻处罚。辩护人关于被告人魏某某能基本如实供述犯罪事实，有悔罪表现，又系从犯的辩护意见成立，予以采纳。本案查获毒品数量较大，可酌情对被告人董某某从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款，第五十三条，第五十四条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人董某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年十一月十四日起至二0二三年十一月十三日止），并处罚金一万六千元（限判决生效后一个月内缴纳）；
二、被告人魏某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，逮捕前被刑事拘留一个月零十二日即自二0一六年二月二十九日起至二0一八年一月十六日止），并处罚金四千元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、被告人翟某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年十一月十四日起至二0一六年十月十三日止），并处罚金一千五百元（限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张亚萍
人民陪审员 郭乃全
人民陪审员 毛亚卫
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 梁碧华