山东省沂南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）沂南刑初字第327号
公诉机关沂南县人民检察院。
被告人刘某某，男，出生于山东省沂南县，汉族，初中文化，经理，现住界湖镇。2011年5月4日因涉嫌职务侵占罪被拘留，同年5月10日被取保候审，2012年5月11日被监视居住。
辩护人刘丽元，山东界湖律师事务所律师。
沂南县人民检察院以沂检刑诉（2012）204号起诉书，指控被告人刘某某犯职务侵占罪，于2012年7月11日提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沂南县人民检察院指派检察员闫敬礼、孙浩博出庭支持公诉，被告人刘某某及辩护人刘丽元到庭参加诉讼。现已审理终结。
沂南县人民检察院指控，自2009年12月至2010年8月，被告人刘某某在担任某某股份有限公司渠道部经理期间，为发展公司推出的“天翼示范村”入网赠手机业务，陆续从本公司领出2000余部华为C2808型号手机。2010年9月份刘某某辞职，后将剩余的1000余部手机以140元的价格卖到济南市通讯城，将赃款非法占为己有。经查，每部华为C2808型号手机价值220元，共计220000元。案发后被告人刘某某退还给公司1000部华为C2829型手机。
对上述指控，公诉机关当庭提供了被害人的陈述、证人证言、发破案经过、被告人的供述等证据，认为被告人刘某某的行为构成职务侵占罪，诉请惩处。
被告人刘某某庭审对指控数额有异议，辩解手机692部，每部支100元卡费，价值过高。庭后又书写认罪悔改书，对指控的事实无异议，且全部认罪。
其辩护人提出的辩护意见：1、被告人刘某某发展公司“天翼示范村”手机用户1697，实际侵占手机数额为692部；2、刘某某从公司领取手机每部预付100元，应从侵占数额中扣除；3、手机是公司免费提供，对于刘某某未发展的手机，其预交的100元现金，公司应属不当得利；4、刘某某不存在非法占有为目的，仅以变卖手机的价款弥补自己的损失；5、认罪态度较好，有一般立功表现，已退还公司1000部手机。建议从轻处罚。
经审理查明，自2009年12月至2010年8月，被告人刘某某在任某某股份有限公司沂南分公司渠道服务经理期间，为发展公司推出的“天翼示范村”入网赠手机业务，陆续从本公司领出2000余部华为C2808型号手机。2010年9月份被告人刘某某辞职后，将剩余的1000部手机以140元的价格卖到济南市通讯城，赃款非法占为己有。经查，每部华为C2808型号手机价值220元，共计220000元。案发后被告人刘某某退还给公司1000部华为C2829型手机。
认定上述事实的证据有：
1、证人证言
（1）于某某（某某公司维护部经理）的证言，证实刘某某自2008年9月23日为我公司劳务派遣制员工，任公司渠道部经理，2010年8月底自动离职。自2009年12月份，公司开展“天翼示范村”入网赠手机活动，与村签订集团入网及担保协议书，由村委提供担保，村民预付100元，其中含话费70元，签订2年在网协议，由公司免费提供华为2808型号手机使用。2010年8月以来公司发现刘某某发展的“天翼示范村”手机用户1697，正常使用的不到400部，其他用户均未使用。通过调查发现，刘某某发展手机用户后，未将部分手机交到用户，涉嫌侵占公司华为2808型号手机1300余部，每部285元，总价值37万余元。刘某某从公司领取手机时支付现金100元，不是手机费用，而是含70元话费和30元卡费。
（2）徐某某（界湖镇某某村村委主任）的证言，证实2009年我岳父村的刘某某电话联系说他在某某公司上班，公司发展村手机业务，让我开张介绍信盖村里的章，当时我未在家让他到镇政府，我打电话给他盖的章，具体干什么用不清楚。
（3）李某某（界湖镇某甲村委书记）的证言，证实2010年村委员陈某某说，某某公司跟村里签合同办手机用，对村民有好处，我说既然有好处让他去办。2011年初某某公司的人说村里办200部手机。
（4）李某某（马牧池乡某乙村书记兼主任）的证言，证实2010年2、3月份刘某某找我签份某某公司集团入网及担保协议书，增3部手机。他当时拿空白的协议书找我盖村委公章，我寻思怪熟，给盖的章，后我将手机送人。
（5）杜某某（界湖镇某丙村村委书记）的证言，证实前年冬天，刘某某要在我村办“天翼示范村”手机入网业务，他拿合同找我盖村里公章，我说公章在界湖镇经管站，他自己拿合同去盖的章，后找村民发展业务未经过村里，协议书上名字不是我签的。
（6）闫某某（铜井镇某丁村村民）的证言，证实以前任村委主任，2007年冬换届时不干的。集团入网担保协议书不是我签的，上面名字也不是我写的，我是某丁村的，这份协议书上盖的是铜井镇东北村村委公章，且我不认识某某公司刘某某，未和他签过协议。
（7）陈某某（界湖镇某某社区历山大组书记）证言，证实2009年刘某某找他介绍手机业务，签订协议书，村民交100元现金得到一部手机，和存有70元话费的手机卡，协议使用两年。这事和村书记李某某说过，当时签订一次性入网200部的协议书，不长时间刘某某给我8、9部C2808手机，我给一家开窗帘店。
2、书证
（1）集团入网及担保协议书6份。
（2）收到条两份，证实沂南某某分公司仓库收到华为C2829型手机1000部。
（3）领料单8份，证实刘某某多次从公司仓库领取华为C2808手机2022部及部分手机卡。
（4）某某股份有限公司临沂分公司证明，刘某某曾在沂南分公司担任渠道服务经理。
（5）山东增值税普通发票及赠机业务清单，2010年4月份沂南县某某分公司从临沂市蒙恩电讯有限公司进货的发票，赠机结算清单显示华为C2808型手机每部220元。
（6）沂南县公安局巡逻防暴警察大队出具证明，刘某某检举他人贩卖毒品犯罪，已查证属实及沂南县公安局、检察院的起诉意见书、起诉书。
（7）发破案经过，证实某某股份有限公司沂南分公司于某某报案而案发。
3、被告人供述
被告人刘某某的供述，2008年8月份我在某某沂南分公司任渠道部经理。2009年12月份公司发展“天翼示范村”业务，采取与村里签订集团入网及担保协议书，村民交100元现金得到一部华为C2808型手机和存有70元话费的手机卡，协议使用两年。为提高业绩，截止2010年3月份，我以铜井镇东北村、界湖镇某甲村、某丙村、北神墩村、某某村、马牧池乡某乙村的名开户，陆续从公司领取华为C2808型手机1600余部和手机卡。后仅发展少部分，2010年9月我提出来辞职，公司让我整理客户资料，我仅发展600余个的客户，尚有1000部左右手机、手机卡在我手里，由于每部手机预交100元，领取同时已开始计费，公司让我补全发展的业务资料手续，我找到界湖镇某甲村委的陈某某、某丙村书记杜某某、北神墩村主任高某甲、某某村主任徐某某，马牧池乡某乙村书记李某某，让他们拿集团入网及担保协议书去盖村委公章，协议书上的入网户数，按我从公司开户时报的数量填的。由于我和铜井镇东北村的干部不熟，我私自去刻一枚铜井镇东北村村委会公章，以闫某某的名伪造一份集团入网及担保协议书，并加盖伪造的章。我将手里的手机以每部140元的价格，全部卖到济南市通讯城，共卖14万余元。2011年3月份，我知道公司到村里落实手机情况，发现我经办的那6个村，用户未收到手机，公司报案。2011年3月底，我从外地购进华为C2829型手机1000部，每部价值140元交回某某沂南分公司。
上述证据，经庭审质证，均能相互印证，予以采信。
本院认为，被告人刘某某在曾担任某某股份有限公司沂南分公司渠道服务经理期间，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为侵犯了公司财产所有权，构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。
关于被告人刘某某及辩护人提出侵占的手机数额为692部的辩解、辩护意见，经审理认为，被告人刘某某的供述与证人证言及其他证据均能印证，而其辩解数额和原供述不符，庭后又认可指控数额，故该辩护意见不予采纳；又辩解每部支100元卡费，价值过高及辩护人提出刘某某从公司领取手机每部预付100元，应从侵占数额中扣除的辩护意见，经审理认为，被告人刘某某从公司领取手机每部预付100元，含30元卡费、70元话费，与手机本身的价值是两个不同的概念，故不应从侵占数额中扣除；至于价值过高，无证据佐证；关于手机是公司免费提供，对于刘某某未发展的手机，其预付的100元现金，公司应属不当得利的辩护意见，与本案属另一法律关系；关于刘某某不存在非法占有为目的，仅以变卖手机的价款弥补自己损失的辩护意见，与事实不符，恰能证明其非法占有的目的明显，故上述辩解、辩护意见，不予采纳。
鉴于被告人刘某某庭审虽对数额有辩解，但庭后又书面认罪悔改，有一般立功表现，且已全部退赃，依法可减轻处罚并适用缓刑。
被告人刘某某应到住所地司法所接受社区矫正。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临沂市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 来海滨
审 判 员 孙明霞
人民陪审员 郭元清
二〇一二年十月十六日
书 记 员 马倩倩