河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民二终字第01175号
上诉人（原审原告）许会英。
委托代理人杜文庭，石家庄市井陉新城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张三小。
委托代理人霍宏广，河北雄鹰律师事务所律师。
委托代理人张国庭。
上诉人许会英因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2014）井民一秀初字第00142号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2013年10月1日8时许，原告许会英在井陉县北正乡北正村与中乐村交接的路上，因索要医疗本拦截住正骑电动车去上班的被告张三小，二人言语不和发生口角，原告许会英用手在被告张三小脸上搧了一巴掌，被告张三小将电动车推到在地后上前冲原告许会英脸上杵了一拳，后双方互相厮打，在厮打过程中二人一起摔倒跌落至有石块的沟内，原告许会英压在被告张三小身上并用被告张三小跌落的鞋打被告张三小的头部和背部，后被人拉开（该事实有井公（微）行罚决字（2014）第0063号行政处罚决定书证实）。井陉县公安局微水公安分局调查后，于2013年11月11日作出井公（微）行罚决字（2013）第3093号行政处罚决定书及井公（微）行罚决字（2013）第3094号行政处罚决定书，对被告张三小给予罚款300元的行政处罚，对原告许会英给予罚款500元的行政处罚；因原告许会英对其处罚不服，提出行政复议，井陉县公安局于2014年3月13日撤销了井陉县公安局微水公安分局的处罚决定书，并责令井陉县公安局微水公安分局重新作出具体行政行为。2014年4月10日井陉县公安局微水公安分局作出井公（微）行罚决字（2014）第0063号行政处罚决定书，决定对原告许会英给予罚款500元的行政处罚。后原告提起行政诉讼，经一、二审法院审理，维持了井陉县公安局微水公安分局作出的井公（微）行罚决字（2014）第0063号行政处罚决定书。2013年10月9日石家庄市公安局物证鉴定所对原告许会英的损伤程度进行鉴定，鉴定意见为许会英之损伤属轻伤。2013年10月1日原告到井陉县医院检查，医院门诊诊断为：右外踝骨折，行石膏托固定；被告垫付130元。
原告现主张医疗费3295.28元（原告提供井陉县医院医疗票据19张金额1867.31元；井陉县中医院医疗票据4张金额425.16元；石家庄市第三医院医疗票据6张金额1002.81元。证明原告用于拿药、检查的费用）；法医鉴定费200元（原告提供石家庄市公安局收据1张，证明原告伤情鉴定花费）；伤残鉴定费890元（原告提交井陉司法医学鉴定中心出具门诊收费票据1张、井陉县中医院出具门诊收费票据1张，证明原告用于评定十级伤残的鉴定费用）；误工费6950元（原告主张从受伤之日计算至2014年2月16日评残前一日按139天计算，参照河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准中农林牧副渔业标准，每天按50元计算。并提交井陉司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书一份。该鉴定意见书系原告许会英个人委托，委托事项：依据《人体损伤××程度鉴定标准》进行伤残鉴定，鉴定意见为许会英右踝关节损伤符合人体损伤十级伤残。该鉴定意见书未附司法鉴定机构的资质证书及鉴定人员鉴定资格证书复印件）；伤残赔偿金16162元（原告主张按照河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准中农林牧副渔业标准计算）；精神损害抚慰金5000元（原告主张其自发生纠纷至今一直看病就医，精神受到伤害，又被评为十级伤残，对今后生活、工作有一定影响）；交通费856.2元（原告称，其用于往返各医院之间，坐公交车与出租车花费交通费856.2元，并提交公交车票据41张；市内出租车票据6张），共计33353.38元。被告对原告主张的损失及提供的证据提出如下质证意见：1、对原告的医疗费票据的真实性不予认可，因原告没有出示医生的用药处方；其他检查费用与原告所谓的损伤没有关系，有一部分用药与损伤无关，属于不合理用药。2、对原告主张的交通费不予认可，因原告无法说清交通费的具体产生情况，存在虚假，不真实。3、鉴定费200元不认可，票据显示付款人是井陉县公安局，原告没有支付该费用。4、对原告主张的鉴定费800元的真实性不予认可，票据上的医疗机构是井陉县中医院，而盖的公章是井陉县司法医学鉴定中心，收款单位与票据盖章单位不一致。5、原告主张的误工费，因井陉县司法医学鉴定中心出具的鉴定书不合法，名为司法鉴定，实为个人委托鉴定，不具有司法鉴定的证明效力，因此不能作为误工费的计算依据。6、××赔偿金依据的伤残等级不合法。该鉴定属于原告单方委托，不符合司法鉴定的程序；鉴定书依据的鉴定标准不是司法鉴定的参考依据；参照交通事故标准，原告不构成伤残；诉讼过程中，被告已对该鉴定意见书提出异议，向人民法院申请对原告的伤情进行鉴定，因原告拒不配合鉴定，致使双方所争议的伤残事实无法确定，原告应承担伤残举证不能的法律责任，该伤残等级不能作为主张××赔偿金的依据。7、原告在本案中存在重大过错，原告无权主张精神损害抚慰金。
在审理过程中，被告张三小不服井陉司法医学鉴定中心鉴定意见书关于原告许会英损伤符合人体损伤十级伤残的鉴定意见。以原告单方委托不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条“当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定”的规定，程序违法；井陉司法医学鉴定中心接受原告许会英个人委托，违反《司法鉴定程序通则》第11条“司法鉴定机构应当统一受理司法鉴定的委托”规定，属违规鉴定，鉴定意见不具有合法证明效力；《人体损伤××程度鉴定标准（试行）》不能作为评残鉴定参照依据；按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，原告难以构成十级伤残。要求法院依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对原告许会英是否构成伤残进行司法鉴定。在鉴定过程中，因被鉴定人许会英不予配合，致使鉴定无法继续进行，而终止鉴定。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，受到侵害有权获得赔偿。原被告互相厮打的事实有井陉县公安局微水公安分局经调查作出的行政处罚决定书认定的事实证实，双方的责任，经公安机关及一、二审行政诉讼确认，原告许会英应承担主要过错责任，故被告对原告造成的损失应承担40%的赔偿责任，其余损失由原告自己负担。原告主张的医疗费3295.28元，有票据证实，应予支持；原告主张的法医鉴定费200元系原告因伤支出费用，予以支持；因井陉司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，系原告个人委托要求按《人体损伤××程度鉴定标准》进行伤残鉴定，该鉴定意见书未附有司法鉴定机构的资质证书及鉴定人员鉴定资格证书复印件，且被告对该鉴定意见书提出异议，在审理过程中申请对原告是否构成伤残进行司法鉴定，在鉴定过程中，因被鉴定人不予配合，致使鉴定无法继续进行，而终止鉴定，故对原告提供的井陉司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书不予采信，原告主张的伤残鉴定费及伤残赔偿金，不予支持；原告系农村居民，其主张的误工费可参照河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准中农林牧渔业13664元／年计算，误工天数参照中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中踝部骨折120天计算，为13664元／年÷365天×120天=4492元；原告主张的交通费用，根据其就医检查等情况，酌定为400元；关于精神损害抚慰金，因原告的损伤属轻伤，给其身心造成伤痛和遗憾，精神上应得到安慰，应给付精神损害抚慰金，酌定3000元为宜。综上，原告因伤造成的损失如下：1、医疗费3295.28元；2、法医鉴定费200元；3、误工费4492元；4、交通费400元；5、精神损害抚慰金3000元，共计11387.28元。被告承担40%的赔偿责任，应赔偿原告损失4555元。原告在检查时被告垫付的130元，应予冲减。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：
一、在本判决生效后十五日内，被告张三小赔付原告许会英4425元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费626元，由被告张三小负担84元，原告许会英负担542元。
判后，许会英不服，向本院提起上诉，上诉理由为：一、原审法院以公安机关及一二审行政诉讼认定的事实，来确定上诉人和被上诉人的责任承担比例，判令被上诉人承担上诉人损失的40％，没有事实和法律依据。二、是法院终止了重新鉴定程序，并非上诉人不配合而终止该程序。三、井陉县司法医学鉴定中心出具的鉴定书无论在程序上还是在鉴定实体上以及在法律适用法律上都无可挑剔，应当作为有效证据使用。四、本案是人身损害赔偿纠纷，被上诉人对其殴打撕扯，上诉人跌倒在公路边沟内，致上诉人右踝骨骨折的基本事实供认不讳，而上诉人对井陉县公安局处罚500元的行政处罚决定书不服，虽经过了两审的裁判，上诉人仍然不服，现正在申诉中。然而，原审还将行政判决上认定的事实，照搬到该判决中难以服人。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
经审理查明，二审认定的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，2013年10月1日8时许，上诉人许会英在井陉县北正乡北正村与中乐村交接的路上，因索要医疗本与被上诉人张三小发生口角，并发生厮打。并且该事实有井公（微）行罚决字（2014）第0063号行政处罚决定书予以证实。当天，上诉人到井陉县医院检查，医院门诊诊断为：右外踝骨折，行石膏托固定，被上诉人垫付130元。上述事实，双方均无异议，本院予以采信。上诉人上诉称，原审法院以公安机关及一二审行政诉讼认定的事实，来确定上诉人和被上诉人的责任承担比例，判令被上诉人承担上诉人损失的40％，没有事实和法律依据。经查，该行政处罚决定书已经发生法律效力，原判并无不妥。另上诉人上诉认为，是法院终止了重新鉴定程序，并非上诉人不配合而终止该程序。但未提供证据，且被上诉人亦不认可，本院不予支持。其次，上诉人称，井陉县司法医学鉴定中心出具的鉴定书无论在程序上还是在鉴定实体上以及在法律适用法律上都无可挑剔，应当作为有效证据使用。经查，该鉴定意见书未经双方协商，同时，该鉴定意见书未附资质证书及鉴定人员资格证书复印件，且被上诉人亦不认可，本院不予支持。再次，上诉人认为，本案是人身损害赔偿纠纷，被上诉人对其殴打撕扯，上诉人跌倒在公路边沟内，致上诉人右踝骨骨折的基本事实供认不讳，而上诉人对井陉县公安局处罚500元的行政处罚决定书不服，虽经过了两审的裁判，上诉人仍然不服，现正在申诉中。然而，原审还将行政判决上认定的事实，照搬到该判决中难以服人。经查，该行政处罚决定书经过了一次行政复议和两次法院审理，且法院维持了该行政处罚决定书的法律效力，原判并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费626元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨根山
审判员 张景芳
审判员 李 伟
二〇一五年九月十六日
书记员 李 站