广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑二终字第46号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，初中文化，居民身份证号码4307＊＊＊＊＊＊********，户籍所在地：湖南省常德市桃源县漳江镇尧河墟场。因涉嫌盗窃于2014年8月27日被博罗县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月26日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人贺鸿德、黄小琼，广东鸿浩律师事务所律师。
原审被告人王磊，男，汉族，初中文化，居民身份证号码4307＊＊＊＊＊＊********，户籍所在地：湖南省常德市汉寿县月明潭乡木鱼洲村新建组。因犯非法持有毒品罪于2012年8月，被湖南省衡阳市中级人民法院判处有期徒刑三年，于2014年5月23日刑满释放。又因涉嫌盗窃于2014年8月27日被博罗县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月26日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人王磊、李某犯盗窃罪一案，于2015年1月13日作出（2015）惠博法刑二初字第13号刑事判决。宣判后，被告人李某以量刑过重为由提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2014年7月29日凌晨，被告人王磊、李某和“阿峰”（另案处理）经商策后，共驾乘一辆日产牌小汽车去到博罗县园洲镇伺机作案。而后，被告人一伙驾车去到园洲镇园洲大道捷汇润滑油销售部门前，由李某负责开走开来的日产牌小汽车、“阿峰”负责“望风”，王磊则用T字型螺丝刀将被害人徐某育停放在该处的一辆丰田牌佳美小汽车（价值人民币45000元）盗走。破案后，赃物无法缴回。
2014年8月13日凌晨，被告人王磊与罗书、“阿立”（均另案处理）经商策后，共驾乘一辆现代牌小汽车去到博罗县园洲镇下南村兴元二路缪益杨牙科诊所门前，将被害人缪某活停在该处的一辆绿色的本田牌雅阁小汽车（价值人民币46800元）盗走。破案后，赃物无法缴回。
原判认定上述事实，有相关书证、被害人的陈述、现场勘验检查笔录、照片、辨认笔录、鉴定意见以及被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人王磊、李某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其中，王磊盗窃数额巨大，李某盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，予以支持。被告人李某的辩护人提出被告人李某具有立功情节的辩护意见与本案查明的事实及相关法律不符，本院不予采纳。被告人王磊曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人王磊在共同犯罪中起主要作用是主犯。被告人李某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法对其从轻处罚。鉴于被告人王磊、李某归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，根据被告人王磊、李某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法分别对被告人王磊、李某作相适应的从轻处罚。公诉机关提出对被告人王磊、李某的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出一审判决如下：
一、被告人王磊犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月27日起至2019年8月26日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
二、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。
上诉人李某上诉提出，原判量刑过重，请依法改判。理由是：1、上诉人是从犯，应当从轻、减轻处罚；2、上诉人归案后向公安机关揭发了管准吸食毒品、非法持有毒品的犯罪行为，有立功表现；3、因涉案车辆无法追缴，鉴定部门在没有任何凭证基础上认定丰田佳美小轿车现值45000元，鉴定结果不客观；4、上诉人归案后能如实供述整个犯罪经过，认罪态度诚恳，是从犯，可以适用缓刑。辩护人辩称：1、博罗县物价局价格认定中心关于涉案车辆丰田佳美小轿车现值45000元的鉴定结论认定价值过高，缺乏客观、科学依据；2、上诉人是从犯，具有法定应当从轻、减轻情节；上诉人归案后向公安机关揭发管准吸食毒品、非法持有毒品的犯罪行为，有立功表现；上诉人归案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪。原判量刑过重，请予改判。
本院经审理查明：2014年7月29日凌晨，原审被告人王磊、上诉人李某和“阿峰”（另案处理）经商策后，驾乘一辆日产牌小汽车去到博罗县园洲镇伺机盗窃汽车。后三人驾车去到园洲镇园洲大道捷汇润滑油销售部门前，李某负责开走开来的日产牌小汽车，“阿峰”负责“望风”，王磊则用T字型螺丝刀将被害人徐某育停放在该处的一辆丰田牌佳美小汽车（经鉴定价值人民币45000元）盗走。破案后，赃物无法缴回。
2014年8月13日凌晨，原审被告人王磊与罗书、“阿立”（均另案处理）经商策后，驾乘一辆现代牌小汽车去到博罗县园洲镇下南村兴元二路缪益杨牙科诊所门前，将被害人缪某活停在该处的一辆绿色的本田牌雅阁小汽车（经鉴定价值人民币46800元）盗走。破案后，赃物无法缴回。
以上事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证实侦查机关启动侦查程序的过程。
2、现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发现场位于博罗县园洲镇园洲大道捷汇润滑油销售部门前和园洲镇下南村兴元二路缪益杨牙科诊所门前。
3、被害人陈述
（1）被害人徐某育陈述，证实2014年7月28日20时许，其将自己的一辆丰田牌佳美（粤BM90**）小汽车停放在博罗县园洲镇园洲大道上南公园路口（捷汇润滑油销售部门前），第二天7时20分许发现小汽车不见了。
（2）被害人缪某活陈述，证实2014年8月13日8时20分许，其发现自己停放在博罗县园洲镇下南村兴元二路缪益杨牙科诊所门前的一辆绿色的本田牌雅阁（粤BN18**）小汽车被人盗窃了。
4、上诉人与原审被告人的供述
（1）原审被告人王磊的供述，证实其于2014年7月下旬的一天凌晨，其开“阿峰”的车搭载“阿峰”和“阿超”从东莞市常平镇到博罗县园洲镇偷车，在园州镇一个公园附近的路边看到一部老款丰田佳美小汽车，其偷了该车开走了，“阿峰”和“阿超”就开车跟着其；2014年8月中旬的一天晚上，其开自己的现代牌小车搭载苏宝（罗书）、“阿立”从东莞市常平镇到博罗县园洲镇偷车，在园洲镇兜了半个多小时看到一部绿色的老款本田牌雅阁轿车停在路边，其停车下去偷这部车，并将这部车开到东莞石排将车牌换了。其曾因犯非法持有毒品罪，于2012年11月被湖南省衡阳市中级人民法院判处三年有期徒刑，于2014年5月23日刑满释放。
王磊通过辨认混杂照片，辨认出李某是和其一起去园洲偷车的“阿超”；辨认出罗书是和其一起偷车的“苏宝”。
（2）上诉人李某的供述，证实2014年7月底一个晚上11时许，“磊二”开着一部黑色日产老蓝鸟载其和“阿峰”。在车上，“磊二”说去偷汽车。后在博罗一公园路口处，“阿峰”和“磊二”下车，由“阿峰”在马路上“望风”，“磊二”用工具撬开一部丰田佳美小车，打着火并开车在前面，其载着“阿峰”在后面往东莞方向逃跑。
李某通过辨认混杂照片，辨认出王磊是跟其一起偷车的“磊二”。
5、抓获经过，证实原审被告人王磊和上诉人李某的到案过程，没有自首情节。
6、户籍证明，证实原审被告人王磊和上诉人李某的身份情况，均具备完全刑事责任能力。
7、涉案财产价格鉴定结论书，证实被害人徐某育被盗的丰田牌佳美小汽车价值人民币45000元；被害人缪某活被盗的本田牌雅阁小汽车价值人民币46800元。
8、被告人指认现场的照片，证实被告人王磊辨认盗窃现场与被害人被盗车辆的现场一致。
另二审期间，本院通过原侦查机关向湖南省衡阳市中级人民法院和湖南省星城监狱分别调取了有关刑事判决书、释放证明书，印证原审被告人王磊曾因犯罪被判处刑罚的事实，该证据经向原审被告人王磊出示、质证，确认无异议。
以上证据确实、充分，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人李某及辩护人提出李某具有立功情节的意见，经查，没有事实依据，不予采纳。关于上诉人李某及辩护人认为李某具有法定、酌定情节应从轻、减轻处罚的意见，经查，对于李某是从犯、到案后如实供述、当庭自愿认罪等情节，原判量刑时已作充分考虑，量刑适当，二审中又以此为由请求从轻、减轻处罚，据理不足，不予采纳。关于上诉人李某及辩护人就鉴定部门就被盗丰田佳美轿车作出的鉴定结论提出的意见，经查，该鉴定意见系有鉴定资质部门根据鉴定标的物购买日期，并参照基准日价格，依职权作出，并无明显不当之处。另在侦查阶段侦查机关已依法向其送达鉴定意见通知书，告知权利事项，其亦未提出异议。二审中以鉴定意见不客观等为由请求从轻处罚，据理不足，不予采纳。
本院认为，原审被告人王磊、上诉人李某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其中，王磊盗窃数额巨大，李某盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人王磊在共同犯罪中起主要作用是主犯。上诉人李某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法可以从轻处罚。原审被告人王磊曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人王磊、上诉人李某归案后能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李某上诉及辩护人辩护提出的意见，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
审 判 员 马世海
代理审判员 冯丹宁
二〇一五年七月五日
书 记 员 张 帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。