广西壮族自治区阳朔县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂0321民初241号
原告：陈吉祥，男，汉族，住广西壮族自治区阳朔县。
法定代理人：莫某1（原告之父），男，汉族，住广西壮族自治区阳朔县。
法定代理人：莫某2（原告之母），女，汉族，住广西壮族自治区阳朔县。
委托诉讼代理人：李世毕，广西象山律师事务所律师。特别授权。
被告：李维团，男，汉族，住广西壮族自治区荔浦县。
被告：罗家美（李维团之妻），女，汉族，住广西壮族自治区荔浦县。
委托诉讼代理人：李居旺，荔浦县法律事务中心法律工作者。特别授权。
被告：中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司，住所地：荔浦县荔城镇。
法定代表人：桌义锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙晓云，该公司职员。特别授权。
原告陈吉祥与被告李维团、罗家美、中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告陈吉祥的法定代理人莫某1、莫某2，委托诉讼代理人李世毕、被告李维团、罗家美的委托诉讼代理人李居旺、被告保险公司的委托诉讼代理人孙晓云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈吉祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司在机动车交通事故强制保险赔偿限额内连带赔偿原告损失人民币79396元；2、判令三被告连带赔偿原告剩余损失的50%计人民币：58304.15元；3、判令两被告李维团、罗家美承担本案诉讼费用。
事实和理由：2016年11月4日18时50分，李维团驾驶CSY000小型客车由福利往阳朔方向行驶至阳普线0公里+500米左转弯进入路口时，与阳朔往普益方向直行由陈吉祥驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈吉祥、邓赵文两人受伤的道路交通事故。该事故经阳朔县公安局交通警察大队（朔公交字[2016]第xxx号）认定：李维团、陈吉祥分别承担事故的同等责任。李维团驾驶桂Ｃ×××××小型客车所有人为罗家美，该车在中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司投保了交强险及商业三者险。
陈吉祥受伤后，前往阳朔县人民医院住院治疗（2016年11月4日—2016年12月17日）计43天，经诊断为：重型颅脑损伤。陈吉祥于2016年1月17日及2017年2月20日到阳朔县人民医院门诊治疗两次。陈吉祥的伤残程度经桂林市正诚司法鉴定中心鉴定为：陈吉祥因道路交通事故受伤致颅骨缺损属X级伤残。陈吉祥系桂林高级技工学校二年级学生。
上述交通事故给原告陈吉祥所造成损失共计人民币：196004.3元，其中：1、医疗费：120588.3元2、营养费：43天×40元/天=1720元3、护理费：43天×2人×124元／天=10664元4、住院伙食补助费：43天×100元／天=4300元5、残疾赔偿金：26416元／年×20年×10%=52832元6、精神抚慰金：5000元7、交通费：200元8、鉴定费：700元。被告中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司作为肇事车辆保险人，依法应在机动车交通事故强制保险赔偿限额内先予赔偿原告人民币：79396元，三被告赔偿再按事故过错比例承担原告剩余损失的50%计人民币：58304.15元。
被告保险公司辩称，对事实部分没有异议，被告罗家美在我司购买了交强险和30万的商业第三者险，保险公司在事故发生后垫付了原告10000元的医疗费用。原告在基本医疗保险药品中工伤保险使用药应当扣除，另外原告主张的部分费用不合理：营养费40元一天过高，按照20元一天计算为860元，护理费应按照农林牧标准计算，精神抚慰金保险公司主张3000元。
被告李维团、罗家美辩称，对事实部分没有异议，原告有的诉请过高，给我们计算的不一样。被告罗家美为原告垫付医疗费50000元，在保险公司在保险限额内赔付后，原告应当将垫付款返还给原告。营养费40元一天过高，应按照20元营养费计算。精神抚慰金过高，原告在本次交通事故中也有过错，应免除被告罗家美的过错，交通费没有票据，不予认可。
原告为证明其主张，在举证期限内提出如下证据：
1、身份证、户口本，拟证明原告身份信息，莫某1、莫某2与原告系父母关系。
2、朔公交认字[2016]第xxx号《道路交通事故认定书》、保险单，拟证明①被告李维团的身份信息②李维团驾驶桂Ｃ×××××小型客车所有人为罗家美③交通费事故的发生、成因、责任。
3、阳朔县人民医院诊断证明、出院记录、病历、用药清单，拟证明①原告住院治疗（2016年11月4日至2016年12月17日）43天,经诊断为：重型颅脑损伤。原告按照医嘱于2016年1月17日、2017年2月20日两次到阳朔县人民医院门诊治疗的事实，费用总计为：120588.3元。②住院43天，护理43天，加强营养。
4、鉴定意见书，拟证明原告因道路交通事故受伤致颅骨缺损属ⅹ级伤残。
5、鉴定发票，拟证明鉴定费为700元。
6、学籍证明，拟证明原告陈吉祥系桂林高级技工学校二年级学生，经常居住地为城镇。
7、车票，拟证明交通费为200元。
被告保险公司在诉讼中提供了如下证据：
1、原告的医疗费用清单8张，拟证明原告治疗支付费用的事实。
2、广西基本医疗保险药品目录中限工伤保险使用的药品电脑查询单，拟证明在基本医疗保险中属于“限工伤保险”使用的药品，在基本医疗保险中此类药品应为自费药，应在原告主张的医疗费中予以扣除。
被告李维团、罗家美在诉讼中提供了如下证据：
1、李维团、罗家美身份证、结婚证复印件，拟证明被告李维团、罗家美的诉讼主体及属夫妻关系的事实。
2、李维团的驾驶证、桂Ｃ×××××车行驶证复印件，拟证明李维团准驾驶车型为桂Ｃ×××××号车检有效期至2018年7月的事实。
3、道路交通事故认定书，拟证明陈吉祥与李维团在交通事故中承担同等责任的事实。
4、桂Ｃ×××××号车交强险、商业险保险单，拟证明被告李维团、罗家美在中国大地财产保险股份有限公司购买了交强险和商业险的事实。
5、原告签名的医疗费发票复印件7单，拟证明被告李维团、罗家美已为原告垫付50000元医疗费，原告应当退还给李维团、罗家美的事实。
原告所提供的证据经过开庭质证，被告李维团、罗家美及保险公司对证据均没有异议。原告对被告保险公司提供的证据认为不符合证据形式，对其真实性不予认可，没有有关部门的公章，证明的出处。对其关联性也不予认可，原告作为侵权人，人身受损害，不属于工伤，与本案不存在关联，不予认可。被告李维团、罗家美的质证意见与原告代理人一致。对被告李维团、罗家美提供的证据1、2、3、4原告没有异议，对证据5中被告罗家美为原告垫付50000元的医疗费，在案件审理后，按照多退少补的原则退还给被告。被告保险公司对被告李维团、罗家美提供的证据没有异议。
本院对原告、被告双方提供的经质证无异议的证据，予以认定。对于双方有争议的证据，本院作如下分析与说明：
1、关于被告保险公司主张扣除医保外用药费用的问题，保险合同约定“医保外用药不予理赔”的条款属于免责条款，在保险公司尽到提示义务和说明义务的情况下，该条款有效，商业三者险保险公司主张在赔偿医疗费用数额中扣除医保外用药并能提供证据证明的，应予支持。交强险保险公司主张扣除医保外用药费用的一般不予支持。本案被告罗家美的车辆既投保了交强险，又投保了商业三者险，而交强险制度强调交强险的基本保障功能，更为重视对受害人损失的填补功能，故在两险并存的情况下，应在交强险医疗费限额10000元范围内优先赔偿自费药。其理由在于交强险制度更加强调交强险的基本保障功能，更为重视对受害人损失的填补功能。因此，被告保险公司凭提供的阳朔县人民医院病人费用明细清单及广西基本医疗保险药品目录中限工伤保险使用的药品电脑查询单复印件，主张在赔偿医疗费用数额中扣除医保外用药5939.99元，不符合法律规定，对其主张，本院不予采信
2、对被告提出的营养费、护理费计算过高，交通费、精神抚慰金应否支持，本院将依据有关法律法规予以确定。
综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：
2016年11月4日18时50分，李维团驾驶CSY000小型客车由福利往阳朔方向行驶至阳普线0公里+500米左转弯进入路口时，与阳朔往普益方向直行由陈吉祥驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成陈吉祥、邓赵文两人受伤的道路交通事故。该事故经阳朔县公安局交通警察大队（朔公交字[2016]第xxx号）认定：李维团、陈吉祥分别承担事故的同等责任。
陈吉祥受伤后，前往阳朔县人民医院住院治疗（2016年11月4日—2016年12月17日）计43天，经诊断为：重型颅脑损伤：1、右侧顶部硬膜外血肿；2、右侧硬膜下血肿；3、脑疝；4、脑挫裂伤并蛛网膜下腔出血；5、头皮挫伤。出院医嘱：1、主要休息;2、住院期间留陪人贰人，建议全休壹月；3、定期复查颅脑CT；4、不适随诊。共支付医疗费120137.3元。陈吉祥出院后遵医嘱于2016年1月17日及2017年2月20日到阳朔县人民医院门诊治疗两次。支付医疗费计451元。
2017年1月14日，原告伤情经桂林市正诚司法鉴定中心鉴定，其鉴定意见为：陈吉祥因道路交通事故受伤致颅骨缺损属X级伤残。原告为此支付鉴定费700元。陈吉祥系桂林高级技工学校二年级学生。另查明：李维团驾驶桂Ｃ×××××小型客车所有人为罗家美，该车在中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司投保了交强险及商业三者险。在被保险人负交通事故责任的情况下，交强险每次保险事故的医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额分别为10000元、110000元和2000元。其商业第三者责任保险的赔偿限额为300000元。其中，交强险保险期限为2016年7月26日零时至2017年7月25日24时止；商业险保险期限为2016年7月26日零时至2017年7月25日24时止。事故发生在保险期内。
被告保险公司在事故发生后为原告支付了交强险责任赔偿限额项下医疗费10000元。被告黎维团、罗家美在事故发生后为原告垫付了医疗费50000元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。故原告请求被告承担赔偿责任，本院予以支持。本案的民事责任，按照侵权人与被侵权人双方过错大小确定。本案事故，李维团驾驶机动车左转弯时未注意避让直行的车辆，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项之规定。陈吉祥无机动车驾驶证驾驶机件不符合技术标准的无号牌车辆且未注意确保安全车速行车，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第二十条第一款、第三十八条、第五十一条之规定，双方的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度基本相当。依照民法过错责任原则，李维团与陈吉祥各自承担同等民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分，由当事人按责任比例分担。又最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”上述规定明确了实体上的处理顺序，即在确定交强险保险公司的赔偿责任之后，再确定侵权人依法应当承担的侵权责任，然后根据商业三者险合同的约定和《保险法》的相关规定确定商业三者险保险公司的赔偿范围。最后，再由侵权人依照侵权责任法的相关规定承担剩余的侵权责任。本案中的事故车辆桂Ｃ×××××小型客车由被告罗家美向被告保险公司购买交强险及商业三者险等。因此，本案损失的承担，首先由被告保险公司在交强险责任限额内予以承担，余额由保险公司在商业险责任限额内承担50%的损失，其余损失由原告自行负担，被告李维团、罗家美在本案中不再承担赔偿责任。
本案损失的计算按照有关法律法规和司法解释的规定，参照2016《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》确定。具体计算如下：
一、医疗费，凭票计算总计为120588.3元。
二、住院伙食补助费，原告住院计43天，每天按100元计，43天×100元/天=4300元。
三、营养费，原告住院期间需补充营养，计43天，按每天20元计，43天×20元/天=860元。原告要求赔偿1720元，其请求过高，对过高部分不予支持。
四、护理费。原告住院43天，住院期间需陪人贰名，原告要求按照每天122.4元计算护理费，没有提供证据。护理属服务行业，故本院参照居民服务修理和其他服务业平均工资标准计算，43天×2人×44684元/年=10528.12元。
五、残疾赔偿金。原告因本案事故致残，其伤残等级为十级，原告提供了学籍证明其系桂林高级技工学校二年级学生，按城镇居民人均可支配收入标准计算，对应的伤残赔偿指数为10%，残疾赔偿金计算为26416元／年×20年×10%=52832元。
六、精神抚慰金。本次事故造成原告十级伤残，伤情给原告造成较大的精神痛苦，应当赔偿精神抚慰金。被告以双方承担事故同等责任为由拒赔精神抚慰金，其理由不充分，本院不予采信，原告要求赔偿5000元过高，对过高部分，本院不予支持。本院综合考虑双方同等过错责任、伤残等级、赔偿能力和当地生活水平等因素，酌情赔偿3000元。
七、交通费，原告没有提供正式票据，但原告受伤到阳朔县人民医院治疗及到桂林鉴定、往返桂林阳朔处理交通事故，均需支付交通费，原告要求赔偿交通费200元，在合理的范围内，本院予以支持。
八、鉴定费凭票计算700元。
以上总计损失为193008.42元。本案一、二、三项合计125748.3元，四、五、六、七、八项合计67260.12元。依照上述赔偿规定及交强险分项赔偿的原则，由保险公司在交强险医疗费项下赔偿一、二、三项计10000元，余款115748.3元，由被告保险公司在商业险责任限额内赔偿50%即57874.15元，其余损失由原告承担。上述四、五、六、七、八项合计67260.12元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内，全部由保险公司赔偿；综上，被告保险公司承担各项损失合计为（10000元+57874.15元+67260.12元）135134.27元。扣除被告保险公司在事故发生后为原告支付的交强险责任赔偿限额项下医疗费10000元，被告保险公司还应赔偿原告各项损失计人民币125134.27元。为减少当事人的诉累，被告李维团、罗家美主张原告在领取被告保险公司赔付款后退还其为原告垫付的50000元医疗费，对其主张，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，第十条，第十一条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司荔浦支公司在交强险和商业三者险保险责任限额内赔偿原告陈吉祥因本案事故所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等损失合计125134.27元；
二、原告陈吉祥在得到上述赔偿款后，退给被告李维团、罗家美医疗费50000元；
三、驳回原告陈吉祥的其他诉讼请求。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起二十日内履行给付完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
本案受理费3052元，适用简易程序审理，减半收取1526元，由原告陈吉祥负担763元，被告李维团、罗家美负担763元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费3052元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 李德强
二〇一七年三月十七日
书记员 唐永芳