福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽02刑终31号
原公诉机关厦门市思明区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许菁菁，女，1982年1月17日出生，汉族，中专文化，厦门”善泽福”佛具店老板，家住厦门市思明区（户籍地厦门市思明区）。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年2月28日被刑事拘留，同年4月7日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人周文凯，福建契廓律师事务所律师。
辩护人林江鹏，福建契廓律师事务所律师。
原审被告人叶福声，男，1986年4月23日出生，汉族，初中文化，无业，家住厦门市同安区，暂住厦门市思明区。曾因犯敲诈勒索罪，于2011年5月23日被福建省厦门市同安区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年10月22日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年2月28日被刑事拘留，同年4月7日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人黄金狮，男，1985年12月9日出生，汉族，初中文化，无业，家住厦门市翔安区，暂住厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月28日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人林欣煜，女，1973年9月3日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省福鼎市，暂住厦门市湖里区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月1日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人曾毅娟，女，1978年1月25日出生，汉族，本科文化，无业，家住福建省厦门市海沧区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月23日被取保候审。
厦门市思明区人民法院审理厦门市思明区人民检察院指控原审被告人许菁菁、叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟犯开设赌场罪一案，于2017年11月29日作出（2017）闽0203刑初1091号刑事判决。宣判后，原审被告人许菁菁不服，提出上诉。本院于2018年1月4日审查受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月及2016年10月至2017年2月间，被告人许菁菁、叶福声先后租赁厦门市思明区槟榔路”臻石阁”佛具店二楼、厦门市思明区禾祥西路8-15号”善泽福”佛具店三楼，分别伙同林欣煜、曾毅娟开设以”厦门麻将”方式进行赌博的赌场并抽水盈利，并雇佣被告人黄金狮作为赌场收银员，负责筹码登记、兑换结算、记账等服务。
1.2016年3月，被告人许菁菁、叶福声租赁厦门市思明区槟榔路”臻石阁”佛具店二楼，伙同被告人林欣煜开设以打”厦门麻将”方式赌博的赌场并抽水盈利，被告人叶福声与许菁菁占赌场抽水百分之五十分成，被告人林欣煜占赌场抽水百分之五十分成。被告人黄金狮受雇在赌场负责管理筹码、记账等。
2016年3月31日晚，被告人许菁菁因怀疑李某1在赌场赌博出千，遂伙同被告人叶福声、曾某2、谢某2（二人另案处理）殴打被害人李某1逼其承认出千，致其左上臂及双侧腕关节皮下出血累计面积超过15㎝²。未果后，被告人许菁菁指使被告人叶福声、曾某2、谢某2将李某1控制并用车载离，该车行至厦门市收费站时，李某1趁机跳车反抗挣脱后逃离。经鉴定，李某1的伤情已达轻微伤。
2.2016年10月至2016年12月底，被告人许菁菁、叶福声伙同被告人曾毅娟在厦门市思明区槟榔路”臻石阁”佛具店二楼继续开设赌场。被告人许菁菁、叶福声占赌场抽水百分之八十分成，被告人曾毅娟占赌场抽水百分之二十分成，并负责管理赌场资金、记录收支明细、顶角。被告人黄金狮受雇在赌场管理筹码、记账等。
2017年1月初至2月底，被告人许菁菁、叶福声租赁厦门市思明区禾祥西路8-15号”善泽福”店面，伙同被告人曾毅娟在该店面三楼继续开设以打”厦门麻将”方式赌博的赌场并抽水盈利，分成同前。被告人黄金狮继续受雇在赌场管理筹码、记账等。
经查，自2016年11月起截至2017年1月，该赌场可计水钱收入为人民币448300元。被告人许菁菁、叶福声从中非法所得人民币276000元，被告人黄金狮非法所得人民币8000元，被告人曾毅娟从中非法所得人民币69000元。
2017年2月27日，被告人许菁菁、叶福声、黄金狮在”善泽福”佛具店被抓获归案，现场被缴获麻将桌2张、桥牌4副、水钱箱3个、麻将4副、筹码卡300张等赌具及账本2本、苹果牌iphone6手机2部、苹果牌iphone5s手机2部等作案工具。被告人曾毅娟于2017年3月23日主动到公安机关投案。被告人林欣煜于2017年3月31日在厦门市湖里区艾德花园358号401室被抓获归案。
2013年2月以来，被告人许菁菁通过邱某（已判刑）开设一个六合彩网络赌博代理账号cha8282(qq),以该代理账号开设其他会员账户，发展曾某1（另案处理）等下线会员。被告人许菁菁持有的上述代理账号共接受投注人民币10424275元。
原判认定上述事实的证据有：被告人许菁菁、叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟的庭前供述和辩解，证某、林某、谢某1、李某1、卢某、邱某、曾某1等人的证言，辨认笔录、检查笔录、账本、电子报表、银行交易明细，筹码卡、水钱箱、麻将、赌桌、手机，记账单，监控录像，厦门市公安局思明分局物证鉴定室出具鉴定书，到案经过、户籍资料、前科材料、公安机关工作情况说明及诉讼文书等证据。
原判认为，被告人许菁菁、叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟等人以营利为目的，为赌博提供场所和赌具，设定赌博方式，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人许菁菁、叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟共同犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团，被告人许菁菁、叶福声是犯罪集团首要分子，对犯罪集团所犯全部罪行处罚；被告人林欣煜、曾毅娟在共同犯罪中起主要作用，对所参与的全部犯罪处罚；被告人黄金狮在犯罪集团共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人叶福声是累犯，应当从重处罚；被告人许菁菁、叶福声在开设赌场时，殴打赌客，并造成轻微伤，应酌情从重处罚；被告人曾毅娟具有自首，依法可以从轻处罚，并适用缓刑；被告人许菁菁、叶福声、黄金狮、林欣煜具有坦白情节，依法可从轻处罚。另扣押在案的作案工具予以没收，被告人非法所得予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及第六十四条的规定，判决：一、被告人许菁菁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人叶福声犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人黄金狮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。四、被告人林欣煜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人曾毅娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。六、扣押在案的麻将桌2张、桥牌4副、水钱箱3个、麻将4副、筹码卡300张等赌具及账本2本、苹果牌iphone6手机2部、苹果牌iphone5s手机2部等作案工具予以没收，由扣押机关执行。七、追缴被告人许菁菁、叶福声非法所得人民币276000元，追缴被告人黄金狮非法所得人民币8000元，追缴被告人曾毅娟非法所得人民币69000元。
上诉人许菁菁及其辩护人提出的诉辩意见是，许菁菁具有坦白情节，且主观恶性较小，系初犯、偶犯，原判量刑偏重，加之许菁菁于二审期间又积极检举他人犯罪线索，建议对许菁菁从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人许菁菁及原审被告人叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟开设赌场的犯罪事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人许菁菁及原审被告人叶福声、黄金狮、林欣煜、曾毅娟等人以营利为目的，为赌博提供场所和赌具，设定赌博方式，系共同犯罪；许菁菁还以营利为目的，伙同他人在网络上开设赌场并接受他人投注，情节严重；其行为均已构成开设赌场罪。关于许菁菁及其辩护人提出的原判量刑偏重的诉辩意见，经查，原判根据许菁菁于2013年始先后通过不同手段数次开设赌场的具体犯罪情节及其殴打赌客、归案后如实供述犯罪事实等法定、酌定量刑情节作出的量刑适当，该节上诉理由理由不足，不能成立，不予采纳。关于许菁菁及其辩护人提出的许菁菁于二审期间检举他人犯罪线索的诉辩意见，经查，经向厦门市第一看守所核实，该所已将许菁菁该条检举线索转递侦查机关，目前尚无查证情况反馈，无法查证属实，该节诉辩意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕秋收
审 判 员 彭亚奴
审 判 员 王敏重
二〇一八年一月二十九日
法官助理 陈雁哲
代书记员 许毅欣
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；