浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙02民终41号上诉人（原审原告、反诉被告）：宁波市鄞州元元商务咨询服务有限公司。住所地：宁波市鄞州区首南街道鄞县大道东段****号1201-8。法定代表人：刘渊渊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张明夫，浙江甬港律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波明州华府文化发展有限公司。住所地：宁波市江北区洪都路***号***室。法定代表人：郑跃，该公司总经理。委托诉讼代理人：傅雷，浙江导司律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鸿程，浙江导司律师事务所律师。上诉人宁波市鄞州元元商务咨询服务有限公司（以下简称元元公司）因与被上诉人宁波明州华府文化发展有限公司（以下简称明州华府公司）合同纠纷一案，不服宁波市江北区人民法院（2017）浙0205民初2847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。元元公司上诉请求：撤销一审判决，判决明州华府公司支付元元公司招商代理基本服务费216666元及违约金3390元。事实及理由：元元公司在一审中提供的全部证据真实有效，证明元元公司已履行了合同约定的义务，有权向明州华府公司收取基本服务费。一审法院错误排除明州广场客户来访登记表以及招商宣传资料的证明效力，错误地把因明州华府公司不能及时履行合同约定义务，而造成阻碍元元公司进一步与客户洽谈房屋租赁招商等实质问题的“等待状态”认定为元元公司的责任，错误地把“等待状态”理解为元元公司没有履行合同基本义务，故作出明州华府公司无需支付服务费的错误结论。明州华府公司辩称，元元公司并没有按双方合同约定履行合同义务，故对于元元公司要求支付基本服务费、招商代理费不应支持。请求二审法院驳回上诉，维持原判。元元公司向一审法院起诉请求：一、明州华府公司支付元元公司策划代理费216666元（计算至起诉之日止）；二、明州华府公司支付元元公司违约金3390元（自2017年5月开始对每月的基本服务费50000元按日万分之三计算至起诉之日止）。明州华府公司向一审法院反诉请求：一、解除《明州广场合同》（二）；二、元元公司支付明州华府公司违约金（按日500元自2017年4月5日暂计算至2017年9月15日为81500元，之后仍按上述标准支付至元元公司实际支付之日止）；三、元元公司支付明州华府公司律师费损失12002元。一审法院认定事实：元元公司与明州华府公司签订《明州广场合同》（二），约定：明州华府公司将位于宁波市江北大道明州广场项目（项目附属商铺）在2017年4月1日至2017年11月30日止进行招商代理。其中服务的内容：1.在服务开始前5日，元元公司须向明州华府公司提供该阶段服务内容的具体实施方案和《工作进度表》，经明州华府公司确认后作为合同附件予以履行。2.工作模式：（1）由元元公司按明州华府公司确认的专案组名单成立专案组，自服务开始之日起3日内委派4名专业策划招商人员常驻现场项目，负责该阶段服务的实施、执行和监督工作；（2）例会制度，明州华府公司每月召开一次例会，元元公司项目负责人必须参加，并按明州华府公司具体要求，沟通项目情况及汇报工作成果，元元公司参加例会所需费用由元元公司自行承担，每月一次例会的具体召开日期和地点以明州华府公司通知为准……3.招商指标，沿街店面招商指标，指标1……别墅商业招商指标，指标1……4.该阶段服务成果的形式和要求，元元公司应在每月五日前，向明州华府公司提交服务月报，其中应当包括当月计划、当月已完成的项目、计划履行情况、下月计划以及对已履行情况的分析、建议，前述文件，均需经明州华府公司签字同意后方可执行项……基本服务费、招商代理费支付标准与方式：1.基本服务费支付，合同履行期间，明州华府公司每月向元元公司支付基本服务费50000元，未满整月的按照[50000×实际工作日数/30天]公式计算。2.招商代理费计算商铺招商代理费用相当于租赁合同中首年前1.5个月租金……完成招商指标1……明州华府公司每月向元元公司支付所完成招商的商铺招商代理费的60%……服务期满后，根据元元公司实际招商情况、招商指标及合同约定结算代理费，双方核对确认代理费金额并在元元公司提供有效税务发票后7个工作日内一次性付清，单个客户招商成功标志是与明州华府公司签订租赁合同且明州华府公司收到签约客户自行支付的前三个月租金。注：该条费用的支付，每次付款前元元公司需向明州华府公司提供合法正式的有效的全额发票，否则明州华府公司有权拒绝支付。明州华府公司委派卢振专人代表明州华府公司对元元公司的工作进行督导、检查，并对双方工作进行协调……元元公司委派王强为项目负责人，负责与明州华府公司沟通及管理日常工作，元元公司应主动、及时提供广告方案、灯箱旗帜、横竖幅招商文案，提供广告计划表（行程表、预算表），媒体版面、报章杂志软广告方案提供、展板、平面效果图等制作，每月月底前提交下月广告计划（含预算）供明州华府公司审核，明州华府公司将充分运用自身的信息网络，采用适当、有效的方法通过市场流通渠道寻找、联络适合该物业的经营商家……成立专案小组进驻项目接待中心，负责接待所有来访商家并做好登记工作，依照本合同的相关条款进行接待、确认、谈判和成交……应负责接待所有类型客户并做好客户登记工作，建立客户档案，每月向明州华府公司报备……违约责任：明州华府公司无正当理由逾期支付服务费的，每逾期1日，须向元元公司支付应付服务费万分之三的违约金，若元元公司未按计划期限或明州华府公司通知整改后的进程时间向明州华府公司提交方案、策划、设计等或有其他迟延提供服务的行为，每逾期1日，元元公司须向明州华府公司支付500元的违约金，逾期达5日的，明州华府公司有权解除合同……若元元公司、明州华府公司中任何一方未能履行本合同约定的义务，任何一方有权书面要求违约方在3个工作日内整改完成，若在整改期限内违约方未能达到本合同约定的要求，则守约方有权要求单方面解除合同，合同解除不影响违约方应承担的违约责任。2017年4月，元元公司人员与明州华府公司卢振通过QQ和微信联系相关涉案合同的履行问题，其中：4月7日、14日，元元公司分别将来电、来访情况以及意向客户等汇总成周总结发送给明州华府公司卢振；4月16日，元元公司制作了《商铺租金价格》并以文档方式发送给明州华府公司；4月17日，将《租赁合同》范本文档发送给明州华府公司……2017年6月26日，元元公司向明州华府公司发送了《出租委托协议书》和《租赁合同》模板；2017年8月23日，元元公司向明州华府公司发送邮件，称其已经使用司法途径，希望明州华府公司支付相关费用，否则其将会在2017年8月24日终止服务，同时所有人员即时撤离案场，元元公司并不承担由此产生的法律责任，如有异议请及时回复……又，2017年4月10日，元元公司向明州华府公司人员联系称：今天别墅的客户要来的，价格快点给我啊……关于2017年4月的广告计划，元元公司已经发送明州华府公司。另，自签订合同至元元公司起诉之日，元元公司尚未招商成功一套房屋。因明州华府公司未支付服务费，元元公司提起涉案诉讼，明州华府公司委托浙江导司律师事务所律师参与诉讼。在庭审中，双方均明确《明州广场合同》（二）已经解除。一审法院认为，元元公司与明州华府公司签订的《明州广场合同》（二）系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。2017年4月，元元公司虽未严格遵循合同约定模式，但从元元公司、明州华府公司QQ和微信联系内容看，元元公司在2017年4月已履行了合同义务；2017年6月，元元公司仅于6月26日向明州华府公司发送了《出租委托协议书》和《租赁合同》模板，对其他合同义务的履行并无证据证明，故该院推定元元公司在2017年6月属于部分履行了合同义务，并酌定该月的服务费为30000元；至于2017年5月、7月、8月，元元公司并无任何证据证明其履行了合同义务，这点元元公司在一审庭审中也明确因明州华府公司未提供合同文本和价格，因此其在5月无法工作，经6月继续沟通后7月和8月也在等待，故该院对元元公司要求明州华府公司支付2017年5月、7月、8月服务费的诉请予以驳回；至于元元公司要求明州华府公司支付违约金的诉请，因合同约定支付款项前双方应进行核对且元元公司需要开具相应的发票，现上述条件均未具备，故该院对元元公司要求明州华府公司支付逾期付款违约金的诉请予以驳回；对明州华府公司要求解除合同的反诉请求，因双方在一审庭审中均确认合同已经解除，故该院对该项诉请不再审理；对明州华府公司认为因元元公司未履行合同义务、要求元元公司赔偿明州华府公司违约金的诉请，从一审庭审查明事实来看，元元公司曾催要明州华府公司提供房屋价格一事，现明州华府公司未提供证据其已经交付了元元公司相关价格，故涉案合同没有完全履行部分因明州华府公司未提供价格引起，且明州华府公司并未提供证据证明其损失金额，故该院对明州华府公司反诉要求元元公司赔偿违约金的诉请予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、明州华府公司应于判决生效后十日内支付元元公司服务费80000元；二、驳回元元公司的其他诉讼请求；三、驳回明州华府公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分的债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4601元，减半收取计2300.50元，财产保全费1620元，以上合计3920.50元，由元元公司负担2385.50元，明州华府公司负担1535元；反诉案件受理费1068.78元，由明州华府公司负担。二审中，明州华府公司未提交新证据。元元公司向本院提交宁波市江北区人民法院（2017）浙0205民初2845号民事判决书复印件一份，拟证明该案与本案存在关联性，该案合同与本案合同的主体是双方当事人，项目是同一个项目，元元公司在该案中的诉讼请求得到了法院支持。经质证，明州华府公司对证据的真实性、合法性没有异议，但认为与本案处理没有关联性。本院经审查，明州华府公司异议理由成立，其关联性不予确认。二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：元元公司与明州华府公司签订的《明州广场合同》（二）合法有效。双方均应按约履行各自合同义务。综合分析双方提供的证据，一审法院认定元元公司未履行2017年5月、7月、8月合同义务，履行了同年4月的合同义务及推定同年6月履行了部分合同义务并据此酌定该月基本服务费，并无明显不当。元元公司上诉称其已履行了上述合同全部义务，但提供的证据尚不足以支持该主张，故元元公司要求明州华府公司支付全部服务费，依据不足，本院难以支持。综上所述，元元公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3101元，由上诉人宁波市鄞州元元商务咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐梦梦审判员  梅亚琴审判员  朱 静二〇一八年三月十二日书记员  李军英??6???9?