河南省郑州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫01刑终108号
原公诉机关河南省郑州市管城回族区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于广州，男，1986年11月16日出生，汉族。2009年7月15日因犯盗窃罪于被郑州市金水区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元。2016年12月9日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局商城路分局刑事拘留，2017年1月14日被逮捕。
辩护人张伯承，河南大豫律师事务所律师。
辩护人王壮壮，河南大豫律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）刘超远，男，1986年1月19日出生，汉族。2016年12月9日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局商城路分局刑事拘留，2017年1月14日被逮捕。
辩护人耿立广，河南浩盈律师事务所律师。
辩护人刘杰，河南浩盈律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）侯卫涛，男，1986年11月17日出生，汉族。2016年12月9日因涉嫌犯盗窃罪被郑州市公安局商城路分局刑事拘留，2017年1月14日被逮捕。
辩护人赵守跃，河南良仁律师事务所律师。
河南省郑州市管城回族区人民法院审理郑州市管城回族区人民检察院指控原审被告人于广州、刘超远、侯卫涛犯盗窃罪一案，于二○一七年十一月三十日作出（2017）豫0104刑初678号刑事判决。宣判后，原审被告人于广州、刘超远、侯卫涛均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：自2012年起，被告人于广州、刘超远、侯卫涛伙同李蒲（另案处理）经预谋后，骑着两辆电动车或者由其中一人骑着一辆电动车、于广州驾驶其豫Ａ×××××的白色捷达轿车，携带撬杠、螺丝刀、编织袋等工具，趁无人之际，由刘超远、侯卫涛、李蒲望风，于广州使用工具撬门的方式，该四人或于广州、刘超远、侯卫涛三人到各小区地下室实施盗窃行为，并将盗窃所得赃物卖给他人。具体事实如下：
一、2013年，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市金水区凤鸣路与凤台路交叉口博瑞花园小区8号楼负一层8号地下室，使用上述手段将被害人张某1放在地下室的约两箱茅台酒、一箱五粮液（价值共计10000余元）盗走。现赃物未追回。
二、2013年11月，被告人于广州、刘超远、侯卫涛、李蒲到郑州市金水区福彩路鑫苑名家16号楼2单元地下室，使用上述手段将被害人刘某放在地下室的2010年5月购买的茅台酒一瓶（时购价5000元）、2005年3月购买的茅台酒6瓶（时购价共计6000元）、2011年10月购买的五粮液6瓶（时购价共计3900元）、2011年10月购买的文君酒6瓶（时购价每瓶300元）盗走，价值共计16700元。现赃物未追回。
?三、2014春节前后，被告人于广州、刘超远、侯卫涛、李蒲到郑州市管城回族区陇海东路301号翠园小区11号楼负一层地下室，使用上述手段将被害人张某2放在地下室铁架子上的五粮液酒、杜康酒（价值共计约10000元）盗走。现赃物未追回。
四、2014年1月左右，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市金水区福元路银基王朝1期10号楼地下室，使用上述手段将被害人孔某放在地下室的20箱左右茅台酒（价值共计120000元左右）盗走。现赃物未追回。
五、2015年12月初，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市管城回族区紫荆山路与陇海路交叉口方圆创世小区4号楼2单元地下室，使用上述手段将被害人王某1及其弟弟被害人王某2放在地下室的2015年2月12日购买的茅台酒30箱（每箱6瓶、时购价每瓶870元）、2008年11月28日购买的茅台酒8箱（每箱12瓶、共计价值62304元）盗走，价值共计218904元。现赃物未追回。
六、2016年10月21日，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市金水区农科路鑫苑世家小区7号楼3单元地下室，使用上述手段将被害人牛某放在地下室的2016年6月27日购买的茅台酒4箱（时购价共计27816元）、2016年8月4日购买的剑南春2箱（时购价共计4068元）盗走，价值共计31884元。现赃物未追回。
七、2016年11月上旬，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市朝凤路远大理想城小区E4-(-1)-16地下室，使用上述手?段将被害人赵某放在地下室的五粮液20箱（价值共计74000元）盗走。现赃物未追回。
八、2016年11月下旬，被告人于广州、刘超远、侯卫涛到郑州市管城回族区未来路与商城路交叉口未来城小区地下室，使用上述手段将被害人杨某放在地下室的茅台酒2箱（价值共计14100元）、茅台酒18瓶（价值共计19900元）、中华烟6条（价值共计3300元）、红酒2箱（价值共计1800元）盗走，价值共计39100元。现赃物未追回。
2016年12月8日，郑州市公安局商城路分局民警在郑州市惠济区新城街道与文化北路城北车管所内将被告人于广州、刘超远、侯卫涛传唤至公安机关。同年12月9日，民警从于广州处扣押茅台酒25瓶。
以上事实，有法庭查证属实的下列证据证明：
1.被害人张某1、刘某、张某2、孔某、王某1、王某2、牛某、赵某、杨某等人的陈述，证明了被盗物品的时间、地点、数量及价值等事实，并有购货发票等证据佐证。
2．被告人于广州供述：从2012年起，我和“鲁子春”(真名不清楚)开始在郑州市各高档小区的地下室偷东西，一般都是我开着面包车（后来是白色捷达车），携带撬杠、起子、小手电、编织袋等，能进去的小区就带着工具到地下室，他望风，我撬门，把烟酒等值钱的东西偷走，由我销赃。2012年秋天，老乡刘超远、侯卫涛加入进来。作案时他们几个望风，分成我拿三成，其余的他们分，2014年底鲁子春退出。我分了约一百万元左右，鲁子春分了二十万元左右，刘超远和侯卫涛基本一样，两人共计一百多万元。赃款用于赌博了。该供述有被告人刘超远、侯卫涛、李蒲的供述印证。
被告人刘超远、侯卫涛归案后，经分别辨认混合照片，均确认李蒲即是一起作案的“鲁子春”。
三被告人归案后还分别辨认了作案地点，有辨认现场笔录及照片证明。
3.购赃人周某证明，于广州曾到其店内卖过茅台酒，并有辨认笔录和支付宝转账截图佐证。
4.到案经过证明三被告人均系被抓获；搜查笔录、扣押决定书等证据佐证了案件事实。
5.被告人于广州曾因犯罪被判处刑罚的刑事判决书在卷。
根据上述事实和证据，河南省郑州市管城回族区人民法院认为被告人于广州、刘超远、侯卫涛的行为均已构成盗窃罪，且盗窃数额特别巨大。依法判决如下：
（一）被告人于广州犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。
（二）被告人刘超远犯盗窃罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币二万元。
（三）被告人侯卫涛犯盗窃罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币二万元。
（四）责令被告人于广州、刘超远、侯卫涛退赔被害人张某1经济损失人民币10000元；退赔被害人刘某经济损失人民币16700元；退赔被害人张某2经济损失人民币10000元；退赔被害人孔某经济损失人民币120000元；退赔被害人王某1、王某2经济损失人民币218904元；退赔被害人牛某经济损失人民币31884元；退赔被害人赵某经济损失人民币74000元；退赔被害人杨某经济损失人民币39100元。
（五）本案中郑州市公安局商城路分局依法扣押的涉案赃物及作案工具，予以没收，由郑州市公安局商城路分局依法处理。
于广州、刘超远、侯卫涛上诉均称原判认定盗窃物品数量错误，致犯罪数额错误，量刑重。侯卫涛还称原判认定的第五起、第六起其没有参与。
于广州、刘超远、侯卫涛的辩护人辩护均称，原判认定三被告人盗窃数额的证据不足。侯卫涛的辩护人还称，侯卫涛因最后一次盗窃被公安机关传唤后，如实供述了公安机关尚未掌握的之前的盗窃事实，应系自首；侯卫涛在共同犯罪中起次要作用，应系从犯。
经二审审理，查明的事实和证据均与一审相同，证据经一审法院当庭举证、质证，本院核实无误，予以确认。
本院认为，上诉人于广州、刘超远、侯卫涛以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，且盗窃数额特别巨大。在共同犯罪中，三上诉人均起主要作用，均系主犯。
关于原判认定三上诉人盗窃物品数量错误、盗窃数额证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，三上诉人在侦查阶段均供述，自2012年至案发，在长达四年多的时间内，该三人结伙或者伙同李蒲频繁实施盗窃作案，作案次数及盗窃物品的种类和数量远多于起诉书指控事实。原公诉机关经审查，依法对证据不足的不予指控。原判认定的八起作案，被害人报案及时，陈述了被盗物品的种类和数量，并提供购买物品的相关证据，应予采信。三上诉人对实施该八起作案均予供认，所供盗窃物品数量与被害人陈述不尽一致符合常理。故原判认定事实清楚，证据充分，该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于侯卫涛称其未参与第五起、第六起作案的上诉理由，经查，侯卫涛在侦查阶段对参与该二起作案均予供认，归案后亦辨认了作案地点，并有同案人于广州、刘超远的供述相印证，足以认定。该上诉理由不能成立，不予支持。
关于侯卫涛应系自首和从犯的辩护意见，经查，公安机关立案后，经侦查确定了侯卫涛等人是系列盗窃案件的犯罪嫌疑人，遂将其抓获归案，其依法不构成自首。在共同盗窃中，侯卫涛行为积极，与同案人相互配合，事后分赃，作用明显，应系主犯。该辩护意见不能成立，不予支持。
关于原判量刑重的上诉理由，三上诉人盗窃数额特别巨大，且没有主动退赃，于广州还具有前科。一审法院综合考量三上诉人的犯罪事实、犯罪情节和对社会的危害程度，对其三人判处刑罚，量刑适当。该上诉理由不能成立，不予支持。
原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨胜功
审判员 耿 磊
审判员 汪致咏
二〇一八年四月九日
书记员 周真真