湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）怀中民一终字第340号
上诉人（原审原告）张宇捷。
法定代理人张丕林，男，汉族，1974年5月24日出生，系张宇捷父亲。
委托代理人张远权，男，汉族，1949年7月21日出生，系张宇捷祖父。
委托代理人罗宜燕，湖南淮新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）怀化市第一人民医院，住所地：怀化市锦溪南路144号，组织机构代码：448195053。
法定代表人李峰，院长。
委托代理人李健，男，汉族，1969年7月24日出生。
委托代理人谢阳正，湖南城怀律师事务所律师。
上诉人张宇捷因与被上诉人怀化市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2013）怀鹤民一初字第966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月31日公开开庭对本案进行了审理。上诉人张宇捷的委托代理人张远权与罗宜燕、被上诉人怀化市第一人民医院的委托代理人李健与谢阳正均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：张宇捷于2005年2月10日出生，因患先天性右髋臼发育不良，于2010年7月16日至2010年8月4日到怀化市第一人民医院住院治疗19天，花门诊医疗费42.4元，住院医疗费8014.36元（该款沅陵县新型农村合作医疗已支付张宇捷3579.30元）。出院后，张宇捷多次到怀化市第一人民医院复查诊治，2011年8月29日至9月4日到怀化市第一人民医院住院治疗7天，花门诊医疗费84.8元，住院医药费收据张宇捷未向本院提交。2012年1月2日，怀化市第一人民医院诊断：右侧先天性髋关节脱位术后复发。建议转上级医院进一步诊治。
2012年1月23日，张宇捷在沅陵县人民医院检查，花门诊医疗费46元，在沅陵县管庄中心卫生院诊查，花门诊医疗费88元。2012年2月10日，张宇捷到上海市第六人民医院进行诊查，诊断：右DDH手术失败。花门诊医疗费454元。2012年2月26日张宇捷到湖南省儿童医院进行诊查，诊断：右侧复发性髋关节脱位。花门诊医疗费112元。
2012年3月29日，怀化市医学会作出怀医鉴字（2012）3号《医疗事故技术鉴定书》，结论：该医案构成四级医疗事故，医方负主要责任。张宇捷不服，申请再次医疗事故技术鉴定。2012年7月2日，湖南省医学会作出湘医鉴（2012）42号《医疗事故技术鉴定书》认为：“1、患儿因发现右下肢跛行3年入住医方，医方根据其病史、临床表现及相关检查结果，入院诊断“先天性右髋臼发育不良”是正确的，手术指征明确，手术设计合理正确。2、专家鉴定组根据手术记录及术后复查影像学资料分析认为：患儿出现右侧髋关节脱位复发，医方手术未达到有效治疗目的，手术失败。3、本例手术为四类手术，医方为三级医院，可开展此类手术，但术者为副主任医师，未在主任医师的帮助下进行手术，违反了《湖南省各级综合医院子术分类及批准权限规范》的规定。4、患儿目前患肢关节活动在正常范围，肢体缩短系先天性髋关节脱位与废用性原因造成，与医方手术无因果关系。患儿需再次手术治疗与医方过错有主要因果关系，与该类手术难度较大，失败率较高也有一定关系。本医疗事件构成四级医疗事故，医方负主要责任。对患者的医疗护理的医学建议：再次手术治疗”。张宇捷花鉴定费5400元。2012年7月18日，张宇捷与怀化市第一人民医院在怀化市鹤城区迎丰街道办事处人民调解委员会达成《人民调解协议书》，一、张宇捷向怀化市第一人民医院借款75000元，作为张宇捷到上海第六人民医院手术费用。借款计入最终赔偿费用，多退少补。二、张宇捷到上海第六人民医院手术治疗结束后，再通过诉讼或者调解的方式与怀化市第一人民医院一次性解决此纠纷。在此期间张宇捷不得以任何理由找怀化市第一人民医院增加费用。2012年7月19日，张宇捷的爷爷张远权出具给怀化市第一人民医院借据一张，借到怀化市第一人民医院人民币75000元，用于张宇捷纠纷再次手术费用。
张宇捷在上海市第六人民医院治疗期间，2012年7月31日花门诊医疗费330元；2012年8月8日至8月20日住院治疗12天，花住院医疗费44264.1元，在上海乐意企业发展有限公司购买中国进口合成绷带16卷、金额2480元；2012年9月20日至9月26日住院治疗7天，花住院医药费610.5元，购儿童下肢牵引带一付、金额360元，购毛巾花40元；2012年11月20日花门诊费用110元；2013年2月19日花门诊医疗费260元；2013年2月22日花门诊医疗费208元；2013年6月28日花门诊医疗费90元；2013年7月31日至8月7日住院治疗8天，花住院医疗费6009.5元。2012年10月1日，张宇捷购训练学步车花400元。
张宇捷在沅陵县人民医院治疗期间，2012年11月28日至12月7日住院治疗10天，花住院医疗费864.3元（该款沅陵县新型农村合作医疗已支付479.7）；2013年1月7日花门诊医疗费118元；2013年9月29日至10月3日，张宇捷在沅陵县南方医院检查，花门诊医疗费730.5元。
2013年9月11日，怀化市鹤洲司法鉴定所作出（2013）临鉴字第373号鉴定意见书，鉴定意见：张宇捷目前的伤残程度按《职工工伤与职业病致残等级》标准评定为七级伤残。张宇捷花鉴定费用1280元。
另查，张宇捷再次手术治疗期间，共产生住宿费13135元，交通费13589.6元。
原判认为：本案系医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，张宇捷因右下肢跛行3年，于2010年7月16日至2010年8月4日到怀化市第一人民医院住院治疗19天，入院诊断“先天性右髋臼发育不良”，出院后，张宇捷多次到怀化市第一人民医院复查诊治，2012年1月2日，怀化市第一人民医院诊断：张宇捷右侧先天性髋关节脱位术后复发。建议转上级医院进一步诊治。2012年7月2日，湖南省医学会作出湘医鉴（2012）42号《医疗事故技术鉴定书》结论：本医疗事件构成四级医疗事故，医方负主要责任。对患者的医疗护理的医学建议：再次手术治疗”。因此，张宇捷再次手术治疗所产生的医疗费56780元（怀化市第一人民医院84.8元＋湖南省儿童医院112元＋上海市第六人民医院55216.1元＋沅陵县医院1367.1元）、护理费6004元［（怀化市第一人民医院住院7天＋沅陵县医院住院10天＋上海市第六人民医院3次住院共计27天＋再次手术治疗5次住院途中10天）×（40028元÷360天）］、住院伙食补助费2360元［（怀化市第一人民医院住院7天×30元）＋（沅陵县医院住院10天×30元）＋（上海市第六人民医院住院27天×50元）＋（再次手术治疗5次住院途中10天×50元）］、交通费13589.6元、住宿费13135元、鉴定费6680元，由怀化市第一人民医院承担。因张宇捷需再次手术治疗与医方过错有主要因果关系，本医疗事件构成四级医疗事故，医方负主要责任，而张宇捷再次手术治疗，需多次往返外地医院诊疗检查，并住院治疗5次，对张宇捷造成了一定的精神痛苦，对张宇捷请求怀化市第一人民医院赔偿营养费和精神损害抚慰金的请求，本院酌情支持营养费1000元、精神损害抚慰金5000元。
张宇捷因右下肢跛行3年，系先天性右髋臼发育不良，其2010年7月16日至2010年8月4日在怀化市第一人民医院住院治疗期间所花的费用由张宇捷自己承担。
张宇捷的爷爷张远权2013年9月7日委托怀化市鹤洲司法鉴定所“对张宇捷目前的伤残程度按《职工工伤与职业病致残等级》进行伤残等级鉴定”，该所2013年9月11日作出的（2013）临鉴字第373号鉴定意见，是张宇捷目前的伤残程度按《职工工伤与职业病致残等级（GB／T16180-2006）》g）26）条规定，“下肢伤后短缩＞2cm，但＜3cm者”，评定为七级伤残。而张宇捷右下肢跛行3年，系先天性右髋臼发育不良导致，2010年7月16日第一次到怀化市第一人民医院住院治疗体查时就已有右下肢缩短约1cm，2012年7月2日湖南省医学会作出湘医鉴（2012）42号《医疗事故技术鉴定书》时，经现场医学检查情况为“患髋活动可，右下肢较左侧短缩1.5cm”。本案是医疗损害责任纠纷，湖南省医学会2012年7月2日作出湘医鉴（2012）42号《医疗事故技术鉴定书》结论是四级医疗事故，四级医疗事故没有伤残等级。张宇捷故提交的怀化市鹤洲司法鉴定所2013年9月11日作出的（2013）临鉴字第373号鉴定意见，本院不予采信。张宇捷要求怀化市第一人民医院支付残疾生活补助费122874元、残疾用具费682元的请求，本院不予支持。张宇捷的其他请求，缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十六条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷医疗费56780元；二、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷护理费6004元；三、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷住院伙食补助费2360元；四、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷交通费13589.6元；五、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷住宿费13135元；六、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷鉴定费6680元；七、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷1000元；
八、怀化市第一人民医院赔偿张宇捷精神损害抚慰金5000元。
上述1-8项合计104548.6元减去张宇捷的爷爷张远权借怀化市第一人民医院的借款75000元，怀化市第一人民医院还应赔偿给张宇捷29548.6元，此款限判决生效后10日内付清。九、驳回张宇捷的其它诉讼请求。案件受理费5819元，由张宇捷负担3519元，怀化市第一人民医院负担2300元。
上诉人张宇捷不服一审判决，向本院提起上诉称：一、残疾生活补助费应予支持；二、医疗费应为64809.16元；三、护理人员三年的误工费及护理费用102444.48元应予支持；四、张宇捷住院伙食补助费应为20520元；五、营养费应为2235元；六、精神损害抚慰金应为30718.5元。综上所述，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人怀化市第一人民医院答辩称：一、上诉人是先天残疾，残疾生活补助费不应支持；二、医疗费已由被上诉人全部承担；三、护理人员按三年的误工费及护理费用计算，不应支持；四、张宇捷住院伙食补助费应按实际住院天数计算；五、营养费按每天30元计算不当；六、精神损害抚慰金5000元，符合本案实际。综上所述，被上诉人已承担了本案的全部责任，请求二审法院支持被上诉人的请求，维持原判。
本案在二审审理过程中，上诉人张宇捷提供《证据》一份：上海市第六人民医院2０13年8月7日出具的《疾病证明单》，拟证明内容为：“（张宇捷）三年后继续治疗”。被上诉人质证意见：不是新证据。
被上诉人怀化市第一人民医院未提供新的证据。
本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。
上述事实，有原判决所列证据及二审庭审笔录在卷证明，足以认定。
本院认为：根据本案上诉人的上诉请求及主要争议，现评析如下：
一、关于残疾生活补助费
本案是医疗损害责任纠纷，湖南省医学会2012年7月2日作出湘医鉴（2012）42号《医疗事故技术鉴定书》结论是四级医疗事故，四级医疗事故没有伤残等级。因上诉人是先天疾病，原判决不予采信怀化市鹤洲司法鉴定所2013年9月11日按《职工工伤与职业病致残等级》作出的（2013）临鉴字第373号鉴定意见，并无不当，故上诉人张宇捷要求怀化市第一人民医院支付残疾生活补助费122874元，其诉请和计算标准，并无法律依据，本院不予支持。
二、关于医疗费的数额
根据上诉人在原审中所提供医疗费票据，经核算共计为56780元，已判令由被上诉人全部承担，上诉人主张医疗费应为64809.16元，并无证据，本院不予支持。
三、关于护理费的数额
原判决所判令的护理费6004元，已将上诉人的住院时间44天及住院途中时间10天全部计入，且已判令由被上诉人全部承担，并无不当，上诉人主张护理人员按三年时间计算，误工费及护理费用应为102444.48元，并无法律依据，本院不予支持。
四、关于伙食补助费的数额
原判决所判令的伙食补助费为2360元，已将上诉人的住院时间及住院途中时间全部计入，且已判令由被上诉人全部承担，并无不当，上诉人主张伙食补助费应为20520元，系将其在上海等待治疗时间及护理人员的伙食补助费计算在内，并无法律依据，本院不予支持。
五、关于营养费的数额
原判决酌情判令的护理费1000元，已将上诉人的住院时间44天及住院途中时间10天全部计入，且已判令由被上诉人全部承担，并无不当，上诉人主张营养费按每天30元计算，并无法律依据，本院不予支持。
六、关于精神损害抚慰金的数额
原判决酌情判令的精神损害抚慰金为5000元，根据本医疗事件构成四级医疗事故，医方负主要责任的实际，结合对上诉人身心健康损害程度，略显偏低，上诉人的精神损害抚慰金酌定为15000元，较为适当，上诉人主张精神损害抚慰金按3年的居民平均生活费计算为30718.5元，并无法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人张宇捷的主要上诉理由不能成立，本院依法不予支持，对精神损害抚慰金予以调整的上诉理由部分成立，本院依法可予支持；原判决程序合法，认定事实基本清楚，但处理略有不当，依法应予纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2013）怀鹤民一初字第966号民事判决第1、2、3、4、5、6、7、9项及案件受理费负担部分；
二、变更第8项为：怀化市第一人民医院赔偿张宇捷精神损害抚慰金15000元。上述1-8项合计114548.6元，减去张宇捷的祖父张远权暂借怀化市第一人民医院借款75000元，怀化市第一人民医院还应赔偿张宇捷39548.6元，此款限判决生效后10日内付清。
二审案件受理费3519元，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 冷旗帜
审 判 员 欧晓林
代理审判员 唐会平
二〇一四年八月一日
代理书记员 杨云智