贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔03民终370号上诉人（原审原告）：贵州硕磊建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区贵阳世纪城X组团1-5栋写字楼和1-5栋商业第1,2,3,4,5栋2单元15层2号房。法定代表人：汪光明，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：罗晓飞，男，1989年5月15日出生，汉族。贵州省习水县人。住贵州省习水县。被上诉人（原审第三人）贵州川江建设工程有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市友庄路贵都花园高层商住楼1栋2单元1807号。法定代表人：李江龙。委托代理人：杨仕松。上诉人贵州硕磊建设工程有限公司（以下简称硕磊公司）因与被上诉人罗晓飞、贵州川江建设工程有限公司（以下简称川江公司）劳动争议一案，不服贵州省正安县人民法院（2016）黔0324民初1454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。硕磊公司上诉请求：1、撤销原判，依法判决硕磊公司不承担责任；2、一、二审诉讼费用由罗晓飞、川江公司承担。事实和理由：罗晓飞受伤后，硕磊公司与川江公司、涉案项目发包方遵义世纪福元房地产开发有限公司签订《变更项目承包协议书》，约定涉案项目的一切权利、义务（包括罗晓飞受伤事宜的处理）由川江公司享有、承担。罗晓飞系杨仕松雇佣，与硕磊公司不存在劳动关系。故不应由硕磊公司承担责任。即使硕磊公司与罗晓飞存在劳动关系，停工留薪期也只能计算至出院之日；一次性伤残就业补助金按12个月计算，显示公平。综上，请求依法改判。罗晓飞辩称：硕磊公司与川江公司、遵义世纪福元房地产开发有限公司签订《变更项目承包协议书》，与罗晓飞无关；罗晓飞一直在涉案工地做工，受伤后的医疗费也是硕磊公司负责，工伤认定也是硕磊公司申请的，故双方存在劳动关系是事实。停工留薪期及一次性伤残就业补助金均是按照《工伤保险条例》的相关规定确定的，是有依据和准确的。故请求驳回上诉，维持原判。川江公司辩称：罗晓飞受伤与川江公司无关，川江公司不承担责任。硕磊公司向一审法院起诉请求：硕磊公司与罗晓飞之间不存在劳动关系，不支付罗晓飞26700元停工留薪待遇、56550元一次性伤残补助金、48219元一次性工伤医疗补助金、48219一次性伤残就业补助金、530元住院伙食补助费、4240元住院期间护理费、320元劳动能力鉴定费；本案诉讼费由罗晓飞承担。一审法院认定事实：2015年9月8日，罗晓飞在正安县世纪福元D栋工程上班时受伤，后在正安县人民医院住院治疗53天，经遵义市劳动社会保障局认定为工伤，工伤伤残等级评定为七级。2015年12月31日，正安县世纪福元房开公司与第三人签订变更项目协议书，其中第五条约定罗晓飞工伤的善后事宜由第三人承担。2016年经正安县劳动委员会仲裁，罗晓飞与硕磊公司解除劳动关系，双方为赔偿事宜发生纠纷，硕磊公司提起诉讼。一审法院认为，罗晓飞受伤时正在世纪福元D栋工程上班，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条第一款之规定，劳动关系成立，而罗晓飞提供的遵人社工受字（2015）76号工伤认定申请受理决定书、遵人社工认字[2015]13-78号工伤认定决定书和遵义市职工因工伤残(护理依赖)等级及安装辅助器具鉴定申请表之间相互佐证,申请人均为硕磊公司，硕磊公司向遵义市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请的行为前提系认定自己和罗晓飞之间存在劳动关系，是对该劳动关系的默认。因此对硕磊公司请求认定其与罗晓飞不存在劳动关系的诉讼请求予以驳回。硕磊公司虽与世纪福元公司、川江公司签订了《变更项目承包协议书》约定将罗晓飞工伤赔付善后事宜转给第三人川江公司，但根据《中华人民共和国合同法》第八条第一款之规定，该合同只对合同当事人，即世纪福元公司、硕磊公司和川江公司产生约束力，与罗晓飞无关。罗晓飞在上班期间因工受伤，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，用人单位硕磊公司应对工伤进行赔偿。硕磊公司可以依《变更项目承包协议书》向第三人川江公司主张自己的权益。对硕磊公司不予支付罗晓飞停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费和劳动能力鉴定费的诉讼请求不予支持。据此判决：驳回硕磊公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由硕磊公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。罗晓飞所受之伤，经诊断为：右手食指，中指及环指毁损伤；右手背软组织挫裂伤。2016年6月6日，仲裁委裁决：于2016年4月25日解除硕磊公司与罗晓飞之间的劳动关系；硕磊公司支付罗晓飞停工留薪待遇26700元、一次性伤残补助金56550元、一次性工伤医疗补助金48219元、一次性伤残就业补助金48219、住院伙食补助费530元、住院期间护理费4240元、劳动能力鉴定费320元；驳回罗晓飞的其他仲裁请求。根据双方当事人的陈述、举证、质证、辩论，本院审理查明的其余事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点：一、罗晓飞与硕磊公司之间是否存在劳动关系；二、停工留薪期间应计算至何时；三、一次性伤残就业补助金计算时间如何认定。关于焦点一。首先，罗晓飞是在硕磊公司承建的涉案工地受伤；其次，罗晓飞提供的遵人社工受字（2015）76号工伤认定申请受理决定书、遵人社工认字[2015]13-78号工伤认定决定书和遵义市职工因工伤残(护理依赖)等级及安装辅助器具鉴定申请表中申请人均为硕磊公司，该证据表明硕磊公司已经自认罗晓飞系其公司职工。因此，罗晓飞与硕磊公司存在劳动关系，硕磊公司上诉认为其与罗晓飞不存在劳动关系的理由不成立，本院不予采纳。硕磊公司与川江公司、遵义世纪福元房地产开发有限公司签订的《变更项目承包协议书》，因罗晓飞不是合同当事人，且该协议签订在罗晓飞受伤之前，该协议对罗晓飞不具有约束力，硕磊公司只能以该协议向合同相对方主张权利，不能以此协议否认其应当承担的责任。故对硕磊公司称不承担赔偿责任的上诉理由不予采纳。关于焦点二。根据《工伤保险条例》第三十三条关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，工伤等级评定后，停发原待遇”之规定，罗晓飞受伤部位在手部，伤残等级为七级，一审据此认定罗晓飞的停工留薪期至定残之日，即6个月3天符合罗晓飞伤情，硕磊公司上诉认为不应计算至定残之日的理由不能成立，本院不予采纳。硕磊公司应支付罗晓飞停工留薪期工资26700元。关于焦点三。根据《工伤保险条例》第三十七条关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，按照贵州省规定的标准即《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条关于“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，…七级伤残最高12个月，最低4个月”之规定，罗晓飞出生于1989年，于2015年所受伤害经鉴定为七级伤残，其距法定退休年龄的剩余月数远超12个月，其一次性伤残就业补助金按12个月计算公平合理，符合规定。故本院对硕磊公司称罗晓飞一次性伤残就业补助金按12个月计算显示公平的上诉理由不予采纳，即硕磊公司应支付罗晓飞一次性伤残就业补助金48219元。综上，硕磊公司应支付罗晓飞罗晓飞停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费、劳动能力鉴定费共计184778元。原判认定事实清楚，但判决不明确，本院应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二（项）之规定，判决如下：一、维持贵州省正安县人民法院（2016）黔0324民初1454号民事判决；二、罗晓飞与贵州硕磊建设工程有限公司于2016年4月25日解除劳动关系；三、贵州硕磊建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付罗晓飞停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费、劳动能力鉴定费共计184778元；一审案件受理费10元，减半收取5元，由贵州硕磊建设工程有限公司负担。二审案件受理费10元，由贵州硕磊建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  田 滔审 判 员  周亚琼代理审判员  陈文玉二〇一七年二月二十四日书 记 员  王艳莉