安徽省长丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二初字第00583号
原告：芜湖市宇松工贸有限公司，住所地安徽省芜湖市戈江区马塘街道元山行政村陶屋自然村，组织机构代码55634215－3
法定代表人：韩仕松，该公司总经理。
委托代理人：范大平、杨萍萍，安徽深蓝律师事务所律师。
被告：安徽广鹏铝业有限公司，住所地安徽省长丰县下塘镇工业园安徽广银铝业有限公司5幢厂房，组织机构代码09075155－2。
法定代表人：陈小标，该公司总经理。
委托代理人：许大刚，安徽金六州律师事务所律师。
被告：厉成兵。
原告芜湖市宇松工贸有限公司诉被告安徽广鹏铝业有限公司、厉成兵承揽合同纠纷一案，本院于2015年10月9日立案受理后，依法由代理审判员陈应月适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告芜湖市宇松工贸有限公司特别授权委托代理人范大平、杨萍萍，被告安徽广鹏铝业有限公司特别授权委托代理人许大刚，被告厉成兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告芜湖市宇松工贸有限公司诉称，2015年6月4日，原、被告安徽广鹏铝业有限公司双方签订了一份《铝型材合作协议书》，约定原告在下单之日将预付款汇入被告指定账户，被告在收到该款项后即组织生产。同日，原告将预付款9万元汇入被告指定账户，被告未按约定交付货物，原告多次催要，被告于2015年7月8日写下承诺于7月16日交货却未履行，后于2015年8月1日再次承诺于8月5日将订单所有窗料做好装车，8月12日将所有门料做好装车，如有质量问题按双方合同约定处理，如不能按时完成订单，则安徽广鹏铝业有限公司赔偿原告违约金30万元，厉成兵作为担保人也在该承诺书中签名。2015年8月6日、8月8日被告才分别送来部分窗料，原告又于2015年8月7日支付货款10万元，到8月12日，窗料仍有部分未送，门料一点未送。被告毫无诚信已严重违约，因被告的违约导致原告工期延误，造成损失巨大，为维护原告合法权益，现诉讼要求1、解除双方签订的《铝型材合作协议》；2、被告安徽广鹏铝业有限公司返还原告货款5945元，并支付违约金30万元。
被告安徽广鹏铝业有限公司辩称，1、原告诉称与事实不符，其支付的9万元为定金而非预付款；2、原告在合同履行过程中，认可被告提出的先付款后交货，因本案原告未付款致被告未交付货物，原告主张被告违约无事实和法律依据；3、承诺书中的违约金过高，有失公平请求调整，即使违约也应按合同约定计算；4、原告下单后多次变更设计致被告无法生产，应视为原告违约。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告厉成兵辩称，本人系公司负责包装的员工，签字系代表公司签字，也是根据原告要求所签，原告不应该起诉本人。
双方当事人举证、质证及本院认证如下：
原告芜湖市宇松工贸有限公司为证明其主张，向本院提供如下证据：1、《协议书》、预付款凭证，证明双方签订承揽合同就双方权利义务的约定，原告按约定支付预付款9万元；2、承诺书，证明被告多次违约，最后一次向原告承诺如违约支付原告30万元违约金；3、付款凭证，证明原告按约定共支付被告19万元；4、送货单，证明被告未按约定送货；5、承揽合同、催告通知、监理通知单、项目部通知、架料租赁合同及结算单、协议及收条，证明原、被告双方签订的协议用于华山路商业街项目工程，因被告违约给原告造成的损失情况。被告安徽广鹏铝业有限公司对证据1真实性无异议，认为仅显示有加工费，无数量、数额，不能认为合同的总标的额为30万元，另合同系2015年6月1日签订，原告于2015年6月4日付款，属延迟付款，且在被告多次催促下支付，原告支付的9万元为定金而非预付款；对证据2中的承诺书真实性均无异议，被告安徽广鹏铝业有限公司分别于2015年8月6日、8月8日交付货物，被告安徽广鹏铝业有限公司是按照原告支付金额的进度交付，即使延迟也只有四天左右时间，之后的货物因原告未支付货款，被告方可以拒绝交付；另8月1日的承诺中约定的30万元违约金有违公正，系原告当天带人到被告厂房，被告迫于无奈才出具，且对合同中的交付方式由货到付款变更为款到付货。对证据3、4真实性、关联性均无异议，原告8月7日付款的是8月8日应交的货物，8月6日的称重单交付的是6月4日支付货款的货物，印证了双方在履行合同过程中对交付方式进行了变更；对证据5中的承揽合同原告未提供结算证据，无法得知原告获得的工程款情况。对其中的催告通知中10万元的通知无法律效力，且原告未提供结算凭证加以印证。对其中架料合同认为与本案无关联性，门窗施工为内部施工，不需要外架，租赁时间与承揽时间相矛盾。对其中协议及收条的真实性和关联性均有异议，无收条出具方出庭作证。被告厉成兵对原告提供的上述证据质证意见同上。
被告安徽广鹏铝业有限公司为证明其辩解，向本院申请证人蒋某出庭作证，证明双方履行合同过程中对交付方式变更为款到交货，原告对此予以默认，主合同约定的货到付款因被告公司孙经理未将合同备案。证人蒋某出庭陈述其系被告公司财务会计，2015年8月7日当天，被告公司孙经理要求其收到原告公司的10万元货款后才能发货，被告公司订单一般都为款到发货，但也存在货到付款的情形。原告认为该证人证言与被告具有利害关系，同时通过证人证言可知，款到发货系被告要求该证人，原告没有任何人提出该要求，且证人提到被告也存在货到付款的情形，至于合同有无备案系公司内部管理问题与原告无关。被告厉成兵对该证人证言意见同被告安某被告安徽广鹏铝业有限公司当庭陈述要求庭后提交报警记录，但在本院限定的时间内，一直未提交。
被告厉成兵未提供证据。
经审查，被告对原告提供的证据1、2、3、4真实性均无异议，上述证据与本案具有关联性，且内容相互印证，被告提出的相关异议未提供反驳证据，对原告提供上述证据本院予以认定。原告提供的证据5中无结算及付款凭证印证，其中协议及收条的相对方为华山路商业街项目部亦非原告，被告的相关异议成立，对该份证据的证明力本院不予认定。被告安徽广鹏铝业有限公司申请的证人蒋某虽为被告公司员工，但其相关陈述与原告提供的证据相印证，对其证言内容本院予以认定。
综上，根据当事人举证、质证、当庭陈述及本院认证情况，确认如下案件事实：2015年6月4日，原告芜湖市宇松工贸有限公司（作为甲方）与被告安徽广鹏铝业有限公司（作为乙方）签订《铝型材合作协议书》一份，约定乙方以自行生产的铝型材产品为甲方进行加工，6063材质素材表面处理喷涂、穿条、注胶的加工费分别为3800元／吨、4900元／吨、5850元／吨，对于6061材质的订单，需在上述加工费基础上＋400元材料费，6005材质的订单，需在上述加工费基础上＋200元的材料费，定价以下单之日长江有色铝锭价＋加工费为基准；付款方式为甲方在订单下达之日将30%的预付款汇入乙方指定账户，乙方收到该笔款项后，组织生产，如甲方中途撤销订单，则该笔预付款作为对乙方直接经济损失的赔偿；交付方式为乙方在收到甲方该批订单的预付款后，组织生产，素材在5-7天内生产完毕，氧化材在10-12天内生产完毕，喷涂材料在15-18天内生产完毕，货到付款；如乙方出现产品质量问题，不得延迟供货，如乙方延迟供货，需按每日1%的订货金额支付甲方违约金；合同有效期为2015年6月1日至2016年6月1日止；合同还就其他权利义务进行了约定。同日，原告按照合同约定支付预付款9万元，后被告安徽广鹏铝业有限公司分别于2015年7月8日、7月20日、7月29日、8月1日出具承诺书，承诺分别于2015年7月16日、7月28日及8月3日、8月4日、8月5日及8月12日交付上述合同约定的工作成果。其中2015年8月1日出具的承诺书内容为：“我司承诺8月5日将订单所有窗料做好装车，8月12日将所有门料做好装车，如有质量问题，按照双方签订合同处理，如不能按时完成订单，则安徽广鹏铝业有限公司负责赔偿贵方违约金人民币叁拾万元；货物交接方式货物称重完成装车后，贵方将货款汇入安徽广鹏铝业有限公司账户。”另该承诺书下有厉成兵签字。被告安徽广鹏铝业有限公司分别于2015年8月6日、8月8日称重装车将共计184055元的窗料交付原告，原告于8月7日支付被告安徽广鹏铝业有限公司10万元。后因被告安徽广鹏铝业有限公司未按承诺书约定于8月12日将门料交付原告，原告于8月13日诉至法院。
本院认为，依法成立并生效的合同受法律保护，双方理应循序诚实信用原则，全面履行各自的义务。本案原、被告安徽广鹏铝业有限公司之间签订加工承揽合同，原告于合同签订之日预付首次交易30%的货款9万元，可知双方首次交易的总价款为30万元，被告安徽广鹏铝业有限公司理应根据合同约定在收到预付款后，积极组织生产，素材在5-7天内生产完毕，氧化材在10-12天内生产完毕，喷涂材料在15-18天内生产完毕，该合同约定的最长履行期限为37天即被告安徽广鹏铝业有限公司需于2015年7月11日前交付成果。被告安徽广鹏铝业有限公司多次向原告出具承诺书存在延迟交付的情形，其于2015年8月1日出具承诺后，仍未按照承诺的内容全面履行义务构成违约，故对原告起诉要求解除合同的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告共支付被告安徽广鹏铝业有限公司货款19万元，被告安徽广鹏铝业有限公司仅交付184055元的货物，双方合同解除，故对原告要求被告安徽广鹏铝业有限公司返还货款5945元的诉讼请求，本院予以支持；另被告安徽广鹏铝业有限公司2015年8月1日出具的承诺书承诺如违约赔偿原告违约金30万元，原告未能提供有效证据证明因被告违约而导致的损失情况，且该违约金已超过被告的预期可得利益，故对被告安徽广鹏铝业有限公司辩称违约金过高并要求按合同约定计算违约金的辩解，本院予以采信。根据双方合同约定，被告延迟供货，需按每日1%的订货金额支付违约金，计算期间自逾期之日2015年7月12日至原告要求解除合同前一日2015年8月12日，期间被告安徽广鹏铝业有限公司于2015年8月8日交付184055元货物应分段计算即被告需承担的违约金为300000元×1%×27天（2015.7.12-2015.8.8）＋115945元（300000-184055）×1%×5天（2015.8.8-2015.8.12）=86797元。被告安徽广鹏铝业有限公司辩称原告前期支付的9万元为定金而非预付款且双方在交易过程中交付方式变更为款到发货，原告未付款致被告未发货，被告不存在违约的辩解，因双方签订的合同明确约定订单下达之日原告将30%的预付款汇入被告安徽广鹏铝业有限公司账户且交付方式为货到付款，被告于2015年8月1日出具的承诺书显示的交付方式为货物称重完成装车后，原告将货款汇入被告账户，该承诺仅是被告单方出具，无原告签字确认，且即使双方按照该承诺的交付方式履行，被告亦未提供其在约定的时间内将门料称重完成装车的相关证据，故对上述辩解本院不予采信。另被告厉成兵虽在承诺书中担保方签名，但原告诉讼请求中并未要求其承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：
一、解除原告芜湖市宇松工贸有限公司与被告安徽广鹏铝业有限公司于2015年6月4日签订的《铝型材合作协议》；
二、被告安徽广鹏铝业有限公司于本判决生效之日起十日内一次返还原告芜湖市宇松工贸有限公司货款5945元；
三、被告安徽广鹏铝业有限公司于本判决生效之日起十日内一次赔偿原告芜湖市宇松工贸有限公司违约金86797元；
四、被告厉成兵不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5570元减半收取2785元，由原告芜湖市宇松工贸有限公司承担1785元，被告安徽广鹏铝业有限公司承担1000元。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
如本判决生效后，被告不履行义务的，原告可于本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
上述款项直接支付当事人本人或付至本院代管款账户：户名：长丰县人民法院-
代管款，账号：20000011287110300000018，开户行：安徽长丰农村商业银行营业部
代理审判员 陈应月
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 李一可
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。