广西壮族自治区钟山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1122刑初226号
公诉机关广西壮族自治区钟山县人民检察院。
被告人陆顺刚，男，1965年6月14日出生于广西壮族自治区钟山县，壮族，小学文化，农民，住钟山县。2017年6月10日，被告人陆顺刚被佛山市公安局南海分局大沥派出所香基社区民警中队抓获，并被临时羁押在佛山市南海区看守所。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月13日被钟山县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于钟山县看守所。
辩护人董良慧，广西裕华律师事务所律师。
广西壮族自治区钟山县人民检察院以钟检诉刑诉[2017]221号起诉书指控被告人陆顺刚犯故意伤害罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年11月28日公开开庭审理了本案。钟山县人民检察院指派检察员黎长林出庭支持公诉，被告人陆顺刚及辩护人董良慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区钟山县人民检察院指控，2012年1月29日中午，钟山县清塘镇陆某5的五保户“吾瑟”在村里讲到和李某2有争执的果前山（山场地名）松脂问题，叫村里的年轻人到山上去割松脂，在场的包括陆某2和陆某3、陆某4在内的年轻人纷纷响应，并决定第二天到李某2有争执的果前山上割松脂。2012年1月30日，被告人陆顺刚与陆某2、陆某4等30多人到了和李某2有争执的果前山上装松脂包，预想有可能会发生打架，陆兴灼等人提出第二天再去装松脂包的时候带上刀、棍等凶器上山，并约好如果李某2的人敢上来就打。2012年1月31日上午8时序，被告人陆顺刚拿一把柴刀伙同陆某2、陆某3、陆兴灼等四五十人继续到有争执的果前山装松脂包，李家寨的村民梁家后、梁某1、梁某4、梁某2等十多人前去果前岭阻止陆家寨村民装松脂包。双方发生斗殴，陆某4用铁棍讲梁某1打跌在地，陆顺刚、陆某3、陆某4、陆兴灼等人继续用砍刀、铁棍殴打已经跌在地上的梁某1。经法医鉴定，梁某1左枕部外伤后致左枕骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂并发气颅评为重伤，左手受伤后致左肱骨骨折、左桡骨骨折、左髂骨骨折评为轻伤。
为证实指控的犯罪，公诉人在法庭上宣读了证人证言、被害人陈述、被告人的供述等证据，据此认为被告人陆顺刚的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。提请本院依法判处。
被告人陆顺刚对指控的事实提出，其没有到过案发现场，也没有殴打梁某1，其行为不构成犯罪。
被告人的辩护人对指控的事实提出，公诉机关指控被告人梁某1犯故意伤害罪证据不足，被告人只是聚众斗殴的一般参与者，不构成犯罪。
经审理查明，钟山县清塘镇陆某5与李某2因“果前山”（山场地名）权属历来有纠纷。2012年1月30日，被告人陆顺刚与陆某2、陆某4等30多人到了和李某2有争执的“果前山”上装松脂包，预想有可能会发生打架，在场的人便提出第二天再去装松脂包的时候带上刀、棍等工具上山，并约好如果李某2的人敢上来就打。2012年1月31日上午8时序，被告人陆顺刚拿一把柴刀伙同陆某2、陆某3、陆兴灼等几十人继续到有争执的“果前山”装松脂包。李某2的村民知道后，梁某6后、梁某1、梁某4、梁某2等十多人不顾政府工作人员的劝阻，前去“果前山”用携带的木棍等工具捅烂陆某5村民已装在松树上的松脂包。陆家寨的村民见状便用事先准备好的石头投掷李家寨的村民，然后被告人陆顺刚与陆某4、陆某7等人拿准备好的砍刀、铁棍等工具与李某2的村民打斗起来。在打斗过程中，陆某4看到被害人梁某1想帮已被砍倒在地的梁某6后，便冲上去持工具打中梁某1的后脑部，梁某1当即被打倒在地。之后，陆某4等人上前继续用砍刀砍向已经倒在的梁某1，直至其不会动才停手。经法医鉴定，梁某1左枕部外伤后致左枕骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂并发气颅评为重伤，左手受伤后致左肱骨骨折、左桡骨骨折、左髂骨骨折评为轻伤。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.被害人梁某1的陈述，证实2012年1月31日中午，当他
和他们村的几十名男青年到山岭上拆陆某5人装好的松油包时，突然从山岭上方冲出三四十名陆某5的男子，对方手持砍刀、木棍和石头，对方先用石头砸向他们，紧接着对方的人就手持砍刀、木棍冲向他们，他们的人见势不妙就和对方边打边往后撤，这时他见到梁某6后被对方的石头砸中倒在地上，而陆某5的陆某4与其同寨子的二三名男青年正手持砍刀在砍梁某6后，他赶紧上前拉梁某6后，陆某4及二三名男青年又持刀来砍他，陆某4先用砍刀砍中他的头部，他就倒在了地上，紧接着陆某4又用刀砍他的手，二三名男青年用刀砍他的脚和手以及腰部，他就昏过去了。当时，他看见陆顺刚拿了一根一米七、直径约3厘米的铁棍。
2.证人梁某2的证言，证实2012年月31日11时许，村上的年轻人不听政府人员劝阻就去打松脂包，他到了高某看到好多陆某5人手拿砍刀、石头等工具追赶梁某6后、梁某1、梁某3等人，他看到陆某5的陆某2手拿砍刀追赶梁某6后，砍了一刀梁某6后的头部，梁某6后当场跌倒，陆兴灼跟上又猛砍了几刀梁某6后，陆某4追上梁某1后，用砍刀猛砍梁某1，梁某1被砍跌倒，陆顺刚、陆顺添跟上用砍刀继续猛砍梁某1，陆某4拉起梁某1的衣服又猛砍了几刀。他是认识陆某2、陆某4、陆顺刚等人的，当时这些人砍梁某1时他就在约十米的地方，看得很清楚，梁某1先是被陆某4砍跌倒的，陆顺刚、陆顺添跟上又继续猛砍梁某1。
3.证人梁某3的证言，证实2012年1月31日9时许，清塘镇司法所的工作人员劝他们村的人不要上岭，但是他们不听。当日10时许，他们村的梁某2、梁某6后、梁某1、梁某4、李某1、梁某5等约15人拿了一些竹棍上岭去了，他们一边往岭上走，一边把陆某5装在岭上的松油包打掉，大概走了半个小时，到了叫“高果钱”的一个岭头，陆某5有30多人突然冲出来，一些人用石头砸他们，一些人拿砍刀冲下来砍他们，他们很多人被石头砸伤和被对方砍伤。当时在场的陆某5他知道名字的有陆顺刚、陆某1、陆兴灼在场。梁某1、梁某4、梁某2被打伤。
4.证人李某1的证言，证实2012年1月31日大约10时许，他与梁某6后、梁某1、梁某4、梁某3、梁某2、梁某8等十多人一起拿了一些竹棍从他们村往岭上走。到了岭上就一边走一边把陆家寨村民装在树上的包打掉，大约走了半个小时，在一个岭头突然冲出埋伏好的陆家寨的村民，有30多人，都是拿刀的。他看到陆某5的陆某2拿砍刀砍了一刀梁某6后的后脑，追在梁某6后身后砍梁某6后的有三名男子。因为他往回跑，之后的情况没有看见。大概过了五六分钟，陆某5的人离去，他和其他人轮流背着受伤的梁某1，将其送到清塘卫生院治疗。梁某1的后脑、左前额、左手上臂、左手前臂、左腹部、左大腿、左小腿等部位被砍刀。
5.证人梁某4的证言，证实2012年1月31日上午9时30分左右，政府的工作人员来到他们村子叫他们不要上山，后来他们村的人不听政府人员劝说坚持要上果前岭去看看。他们村有10多个人到了矮果前的地方，见到松树已经装有松脂包，就有人用木棍打松脂包。到了果前岭的高果前的地方，就被十多米远的上方陆某5的人用石头打他们村的走在前面的人，他们村的梁某2、梁某6园、梁某5都被石头打伤，后来，陆某5有二十多个年轻人拿砍刀和勾刀冲下来，他们村的人见状就往回跑。后来，梁某1的头部、手臂、脚都被砍伤，梁某3、梁某2等人也被打伤，梁某6后被打死。
6.证人梁某5的证言，证实2012年1月31日早上10时许，他和村里的10多人拿着竹棍、扁担上岭，见到装在他们松树上的油包打掉，大约走了半个小时，听到上面有很多人叫喊的声音，后看到陆某5约有30多人拿着砍刀向他们冲下来，并向他们扔石头。他见到梁某6后被砍倒后就跑下山了。他们村的梁某1、梁某2、梁某3、梁某4被打伤。
7.现场勘验检查笔录、示意图及照片，证实案发现场的方位及周边概貌等情况。
8.辨认笔录及照片，（1）.梁某1的辨认笔录，证实其辨认出陆某4、陆兴灼、陆某2有份持刀砍他；（2）.陆顺刚的辨认笔录，证实其辨认出2012年农历正月初九上午9点多钟，其伙同陆阳、陆庆奎、陆庆林、陆某1、陆庆添等几十个村民与李家寨的村民在村子后背岭“果前岭”持械斗殴及本案的被害人梁某1；（3）.陆某3的辨认笔录，证实其辨认出被其砍了一刀的男子叫梁某1；（4）.陆某4的辨认笔录，证实陆某6、陆兴灼、陆某1、陆某7、陆顺刚等人有份手持砍刀、铁棍等工具与李某2的人互斗。
9.入院记录、出院记录、疾病证明书、伤情照片及手术记录，证实梁某1、梁某2的伤情及救治情况。
10.钟山县人民医院出具证明，证实医疗记录中记载的“梁某6县”就是被害人“梁某1”。
11.法医学人体损伤程度鉴定书，证实梁某1左枕部外伤后致左枕骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂并发气颅评为重伤；左手受伤后致左肱骨骨折、左桡骨骨折、左髂骨骨折评为轻伤。梁某2右额部近发际处1.7CM长创口评为轻微伤。
12.抓获经过及临时寄押审批表，证实被告人陆顺刚到案及被抓获后被寄押的情况。
13.刑事附带民事判决书，证实陆某4、陆某1的判刑情况。
14.同案人陆某4的供述，证实正月初九的早上八点钟左右，他们陆某5有四五十名男的一起上果前山去装包，其中大部分男的分别拿着长短不一的砍刀、铁棍、木棍。上山以后，他和陆某7、陆某1、陆顺刚、陆兴灼、陆某3等人走在一起，当时陆顺刚、陆某3等人各自拿了一把长约半米的短砍刀。10时许，见到李某2有十几、二十几个男的拿着木棍、铁管、砍刀在下边打他们装好的松脂包，陆某5的人先是捡旁边的石头砸李某2的人，然后就自发拿手上的工具冲下去和李某2的人打，他也是跟着陆某7、陆某1、陆顺刚、陆兴灼、陆某3等人冲下去，冲到半山腰时陆某5和李某2的人打起来，场面很混乱，李某2的人不够他们打就往山下跑，他拿着砍刀和陆某1、陆顺刚、陆某2、陆兴灼等人去追打李某2的人，陆某7和陆某1分别拿着刀和木棍和李某2一名年级约50岁,拿着一根木棍的中年男子在打斗，后该男子被陆某7用砍刀砍跌在地，李某2的梁某1见到那个中年男子被砍倒后想过去帮忙，陆兴灼就冲下去用砍刀朝梁某1的胸部砍去，他也拿一棍铁管用力朝梁某1的头部打去，打中梁某1的后脑部位，梁某1被打中后直接倒在地上。当时，梁某1倒在地上是右侧身子朝下，左侧身子朝上侧躺在地上。然后，陆兴灼、陆某3、他三个人一起拿手上的砍刀围着梁某1身上各处用力砍。
15.同案人陆某1的供述，证实年初八早上7点多钟，村里人就在村中喊上“果前山”装松脂包，他听到喊叫后就跟陆某7、陆顺刚、陆兴灼、陆某2、陆某4等人拿着刀具上山。初九早上10时许，他听到村里人讲李某2有几十人上“果前山”要打掉他们的松脂包，于是，他们陆某5的人都在“果前山”上部收集好石头，等看见李某2的人到达“果前山”中部的时候，他们陆某5的人就开始往李某2人处砸石头，后他们往下冲，双方在“果前山”中部左右打起来。他记得他与陆某7是和李某2的梁某6银、梁某2对打。打了二三分钟，他听到有人喊“打死人了，快走了”。他们陆某5的人撤出打斗。
16.同案人陆某2的供述，证实他们村子的人在开会的时候提出要把“果前岭”给抢回来。2012年正月初九10时许，他们村的人拿着柴刀、铁棍、砍刀等到“果前岭”装松脂包。当时他和陆某3、陆兴灼、陆某4、陆某1等人一起，在半山腰的时候，李某2的人冲上来，他们和对方的人打在一起。他当时被人打伤头晕就在一旁，看见陆兴灼、陆某4、陆某3等人用手中的铁棍、刀等工具打李某2的一名中年男子。
17.同案人陆某3的供述，证实2012年正月初八的早上，他听村里人说，他们村每家每户要有人去山岭装松脂包。因为他们认为李某2的人会上山打烂他们装的松脂包，次日早上，他们村有三四十人大部分拿着砍刀、铁棍等工具上山。当天10时许，李某2的人来闹事，他们就和李某2的人打起来。李某2的一名中年男子被陆兴灼、陆某4等人砍倒在地，后来，梁某1冲到被砍倒中年男子那里准备拉那名男子走，这时陆兴灼、陆某4、陆某6、陆家某3和他持刀、铁棍将梁某1打跌在地。
18.被告人陆顺刚在侦查机关的供述，证实他们村和李家寨村背后山岭（果前岭）有争执。2012年农历正月初八早上，他们村有100多人携带柴刀和石头上山装包，用以防身。到了第二天早上8点左右，他们的人都准备好长柴刀、木棍、石头等工具上山继续装包，当时，他和陆某7一起各带了一把长柄的柴刀和石头。上到山后，约9时许,他听到有人喊李某2的人冲上山了，就和陆某7拿着各自的柴刀往山下冲，他们看见李某2有几十人拿着木棍或柴刀往山上冲。他们冲到“果前底”的地方，见到李某2的人离他们只有十几米远，他就拿石头朝梁某2扔去，梁某2被他砸到头部出血，接着他又拿柴刀冲到梁某2身边和梁某2对打，后梁某2往山下退。后来，他转身看见不远处躺着一个李某2的人，他和陆某7就冲过去一看是梁某1，梁某1见他们冲过去就想站起来打他们，他就用柴刀朝梁某1的背部接近臂膀的位置砍了一刀，梁某1被砍中后感到疼痛就喊了出来，他砍中梁某1后见其躺着不动就没有再打梁某1。后他见到山下有政府的人员就往山上逃跑了。他们村参与打架的有陆某7、陆兴灼、陆某4、陆某2、陆某1、陆某3等人。
本院认为，被告人陆顺刚伙同他人积极参与斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，构成聚众斗殴罪。对公诉机关指控被告人陆顺刚伙同他人聚众斗殴致一人重伤，构成故意伤害罪的意见，经查，在案证据只有证人梁某2的证言及被告人陆顺刚在公安机关的供述证实陆顺刚有份直接殴打了被害人梁某1，但梁某2的证言只是证实梁某1被陆某4砍跌倒后，陆顺刚、陆顺添跟上用砍刀继续猛砍梁某1，并未证实陆顺刚砍了梁某1身体的那个部位，而被告人陆顺刚在侦查机关的供述证实其和梁某2对打梁某2跑开后他和陆某7才看见梁某1躺在不远处的地上，梁某1见他们冲过去想站起来打他们，他才用柴刀朝梁某1的背部接近臂膀的位置砍了一刀，其供述亦未证实其有和陆某4等人同时共同致梁某1重伤的事实。因此，对公诉机关指控被告人陆顺刚伙同他人共同致梁某1重伤转化为故意伤害罪的意见，证据不足，本院不予采纳。本案中，证人梁某2、梁某1、李某1、梁某4、梁某5的证言、被害人梁某1的陈述、同案人陆某4、陆某1等人的供述及被告人陆顺刚在侦查机关的供述证实了本案的起因、动机及被告人陆顺刚等人持械到案发现场并积极实施斗殴行为的事实。根据聚众斗殴罪的构成要件及本案查明的事实，被告人陆顺刚的行为符合聚众斗殴罪的构成要件，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。因此，对被告人陆顺刚及其辩护人提出陆顺刚不构成犯罪的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陆顺刚持械参与聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。在共同犯罪中，被告人陆顺刚积极实施聚众斗殴的行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。本案中，被害人一方存在过错，本院酌情从轻处罚。据此，根据本案的起因、被告人的犯罪情节、犯罪手段及悔罪表现等，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定，判决如下：
被告人陆顺刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月10日起至2020年6月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 著 文
审 判 员 卢 晓 琴
人民陪审员 彭 永 谦
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 廖国盛.