成都铁路运输中级法院
刑 事 判 决 书
（2015）成铁中刑终字第35号
原公诉机关重庆铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）秦兴文，男，1973年5月5日出生，汉族，住重庆市垫江县。2012年6月5日因犯盗窃罪被重庆市江北区人民法院判处拘役五个月，同年7月25日刑满释放；2013年3月15日因犯盗窃罪被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年6月1日刑满释放。因本案于2015年1月31日被重庆铁路公安处监视居住。在监视居住期间2015年7月2日因犯盗窃罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，后在重庆市渝中区看守所服刑。由重庆铁路运输法院决定，于同年10月20日被逮捕。现被监视居住。
重庆铁路运输法院审理重庆铁路运输检察院指控原审被告人秦兴文犯盗窃罪一案，于2015年10月20日作出（2015）重铁刑初字第40号刑事判决，秦兴文不服，提出上诉。本院于2015年11月9日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议并作出决定。本案现已审理终结。
原判认定，2015年1月31日上午7时40分许，被告人秦兴文在重庆北火车站南广场候车室18号检票口，趁被害人潘某某在检票口排队时，在其身后采用尼龙口袋遮挡视线，从潘某某上衣左下包内扒窃得价值810元白色三星牌GT-N7100手机一部。被潘某某当场发现并抓住秦兴文，执勤民警闻讯后将秦兴文抓获（被盗手机已由公安机关发还潘某某）。被告人秦兴文因2015年1月17日、2月4日分别实施两次盗窃犯罪行为，于2015年7月2日被渝中区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
原判根据受案登记表、立案决定书、归案说明、户籍材料、扣押决定书、扣押清单、领条、刑事技术照片、刑事判决书、违法犯罪记录查询材料，证人余某莲、谭某的证言，被害人潘某某的陈述，辨认笔录，涉案财物价格鉴定意见，秦兴文的供述和辩解等证据，认为被告人秦兴文以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。秦兴文曾因犯盗窃罪被判处过刑罚，可从重处罚；归案后如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，可从轻处罚。秦兴文在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第五十三条的规定，以盗窃罪判处被告人秦兴文拘役五个月，并处罚金人民币一千元；与重庆市渝中区人民法院（2015）中区法刑初字第00644号刑事判决书所判决的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，拘役五个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人秦兴文提出原判量刑过重，请求依法改判。
秦兴文未向二审法院举证。
经二审审理查明，确认一审查明的事实和证据。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人秦兴文以非法占有为目的，采用秘密手段，扒窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。秦兴文曾因犯盗窃罪被判处过刑罚，可从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。秦兴文在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。关于秦兴文提出原判量刑过重，请求依法改判的意见，经查，原判根据秦兴文的犯罪事实、情节、主观恶性等因素，在法定刑幅度内对其处以刑罚并无不当，原判认定事实清楚，审判程序合法。鉴于二审中立法机关已对一人犯数罪的法律适用进行了修正，故应对原判予以改判。为保护公私财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪活动。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第五十三条、《最高人民法院关于﹤中华人民共和国刑法修正案（九）﹥》时间效力问题的解释》第三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销重庆铁路运输法院（2015）重铁刑初字第40号刑事判决，即被告人秦兴文犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；与重庆市渝中区人民法院（2015）中区法刑初字第00644号刑事判决书所判决的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，拘役五个月，并处罚金人民币三千元。
二、上诉人（原审被告人）秦兴文犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；与重庆市渝中区人民法院（2015）中区法刑初字第00644号刑事判决书所判决的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2015年10月31日止；罚金于本判决生效后一个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
本判决自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 严 川
审 判 员 李 惠
代理审判员 徐 涓
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 徐康峻
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大及有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行的，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不得超过三年，拘役最高不得超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不得超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不得超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于﹤中华人民共和国刑法修正案（九）﹥》时间效力问题的解释》
第三条对于2015年10月31日以前一人犯数罪，数罪中有判处有期徒刑和拘役，有期徒刑和管制，或者拘役和管制，予以数罪并罚的，适用修正后刑法第六十九条第二款的规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。