河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀01民终6473号
上诉人（原审被告）：杨力彬，男，1979年11月17日生，汉族，现住石家庄市藁城区。
委托诉讼代理人：代贵琴，河北晟舜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵玉建，男，1980年4月23日生，汉族，现住石家庄市藁城区。
委托诉讼代理人：刘晓娜（系赵玉建妻子），女，1981年10月5日生，汉族，现住石家庄市藁城区。
委托诉讼代理人：赵玉强（系赵玉建叔伯兄弟），男，1972年5月16日生，汉族，现住河北省藁城市。
上诉人杨力彬因与被上诉人赵玉建提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石家庄市藁城区人民法院（2017）冀0109民初169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年05月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨力彬的委托诉讼代理人代贵琴、被上诉人赵玉建的委托诉讼代理人刘晓娜、赵玉强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨力彬上诉请求：一、撤销石家庄市藁城区人民法院（2017）冀0109民初169号民事判决，改判上诉人不承担17452.96元赔偿责任。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人存在过错无事实和法律依据。被上诉人系上诉人雇佣的司机，其具备驾驶和从业的资格，完全能够自主从业，事发时，上诉人未指挥其逆向行驶，不存在过错。被上诉人驾车车辆，未按右侧通行，未在确保安全畅通的原则下通行，是形成事故的直接原因，交通事故认定书已经认定被上诉人负事故的全部责任，上诉人无责任。二、一审判决认定被上诉人损失过高。1、被上诉人在一审中并未提供提供明确遗嘱休息至2014年5月28日，被上诉人也未提供持续误工的证明，一审支持被上诉人误工时间为210天过长。2、本案系交通事故责任，被上诉人的损失应当扣除对方肇事车辆晋Ｆ×××××车交强险无责赔偿限�和上诉人的车辆座位险理赔款后，剩余损失才能向上诉人主张赔偿。
赵玉建辩称：一、被上诉人提供的证据府谷县交通警察大队作出的府公交字（2013）第082号道路交通事故认定书，证明被上诉人在从事雇佣劳动中受到伤害；事发时车上只有一名司机，上诉人作为实际车主在事发现场。但其没有驾驶资格。二、上诉人与被上诉人同驾驶车牌号为冀Ａ×××××的半挂车从事营运活动，从石家庄到神木只有上诉人一人驾驶，上诉人没有按规定让被上诉人休息。在雇佣关系中表现为雇员受雇主意志的支配和约束，雇员在执行职务过程中，按照雇主的意志所实施的行为等同于雇主自己所实施的行为；虽然损害事实系雇员造成，但雇主对雇员监管不力是损害事实发生的主要原因；致使酿成车祸，上诉人在事故中要负全部责任。三、在事发的前一天，上诉人认可其亲属�冀Ａ×××××的半挂车刹车调反了，其只把主车调了回来，没有调挂车。致使第二天刹车失灵酿成车祸。四、上诉人的车本身存在隐患，该车2012年出过一次严重事故，上诉人修车把跑山路16吨刹车换成13吨的，致使下山时刹车失灵。上诉人在雇佣被上诉人时，说该车车况都好，从未出过事故，上诉人存在欺骗被上诉人为其服务的嫌疑。且负事故全责。五、在出事前10天，被上诉人提出辞职，但上诉人说不干到年底不给工资，是在欺骗、疲劳、威胁下酿成的车祸。六、在被上诉人还在昏迷时，上诉人诱使被上诉人妻子认同签署了负全责的认定书，是为了其拿到保险款。七、被上诉人在2013年11月10日到保险公司预支的座位险2万元，属于被上诉人所有，上诉人无权预支。八、一审中属于伤员的交强险及座位险赔偿金不应当从此案例中扣除。九、预支2000元是被上诉人的工资用于看病，不应该从赔额中扣除。十、上诉人垫付24292.6元医药费中其中有其欠被上诉人工资11500元。请求给予改判。
赵玉建向一审法院起诉请求：1.依法判令杨力彬赔偿赵玉建各项经济损失20000元；2.本案诉讼费用及其他实际支出费用由杨力彬承担。
一审法院认定事实：赵玉建系杨力彬雇用的货车司机。2013年10月29日18时50分许，赵玉建驾驶杨力彬所有的冀Ａ×××××/冀Ａ×××××解放牌重型半挂车在陕西省××××西岔沟煤矿路段由南向北下坡行驶时，与由北向南行使的机动车驾驶人冀月清驾驶的晋Ｆ×××××葛汽牌重型自卸货车相会时相撞，造成冀Ａ×××××/冀Ａ×××××车驾驶人赵玉建及车上乘员杨力彬和晋Ｆ×××××车驾驶人冀月清受伤住院，两车受损的交通事故。2013年11月7日，府谷县公安局交通警察大队出具【府公交发认字［2013］第082号】交通事故认定书，认定赵玉建驾驶机动车上道路行使时，未按操作规范安全驾驶，未按右侧通行，未在确保安全、畅通的原则下通行，是形成事故的直接原因；赵玉建违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十五条、第三十八条之规定，应负本次事故的全部责任；机动车驾驶人冀月清及冀Ａ×××××/冀Ａ×××××车上成员杨力彬在本次事故中无责任。
赵玉建受伤后，自2013年10月29日至2013年11月9日在陕西省××县新民中心卫生院住院11天，花费医疗费24292.6元，该费用由杨力彬支付。2013年11月10日，赵玉建妻子刘晓娜从杨力彬处借款2200元用于为赵玉建支付住院费用。赵玉建于2013年11月10日至2013年11月15日在河北医科大学第二医院住院5天，花医疗费7644.9元。赵玉建于2014年3月5日至2014年3月17日在河北医科大学第二医院住院12天，花医疗费27732.2元。赵玉建于2013年11月14日至2013年11月25日藁城区中西医结合医院住院11天，花医疗费5649.4元。2014年5月28日，藁城司法医学鉴定中心出具【藁司鉴中心［2014］临鉴字第0388号】司法鉴定意见书，鉴定意见为赵玉建的左侧3-7肋骨骨折其伤残程度达十级；颅脑损伤术后致日常活动能力部分受限其伤残程度达九级。赵玉建支出鉴定费800元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。杨力彬雇用赵玉建从事机动车驾驶作业，双方之间形成了个人之间的劳务关系。赵玉建在从事机动车驾驶过程中，未按操作规范安全驾驶，未按右侧通行，未在确保安全、畅通的原则下通行，是形成事故的直接原因，根据【府公交发认字［2013］第082号】交通�故认定书，赵玉建在此次交通事故中负全部责任，赵玉建在劳务活动中有重大过失；杨力彬作为车主与赵玉建一同出车，在赵玉建驾驶车辆逆向行使时，没有尽到安全提醒义务，在该次劳务活动中也有过失。综上，赵玉建因劳务活动受到伤害，赵玉建在该劳务活动中有重大过失，应承担主要责任，杨力彬承担次要责任；以赵玉建承担70％、杨力彬承担30％为宜。
赵玉建在此次劳务活动身体受到伤害，由此产生的经济损失包括：1、医疗费65319.1元（其中杨力彬已经支付26492.6元）；2、误工费自赵玉建受伤计算至定残前一日止，即从2013年10月29日到2014年5月25日，共计210天。因赵玉建从事汽车驾驶属于交通运输行业的范畴，参照《河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》交通运输业年工资为47249元，误工费47249/365天*210天=27184.3元；3、护理费按照护�人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，赵玉建提供了护理人员的工资、劳务关系证明及医院的陪护证明，故由两人陪护为宜。护理费为98.5元/天*2人*39天=7683元；4、住院伙食补助费为50元/天*39天=1950元；5、杨力彬对伤残等级鉴定的真实性无异议。故残疾赔偿金为9102元/年*20年*22%=40048.8元；6、鉴定费800元；7、精神损害抚慰金赵玉建要求5000元，根据造成的后果和当地的平均生活水平，酌定为3000元；8、交通费赵玉建要求2000元，没有提供交通费票据，根据实际情况，酌定为500元。以上共计146485.2元。杨力彬已为赵玉建垫付26492.6元，也应按照上述责任比列由双方分担。赵玉建应负担146485.2元*70%=102539.64元；杨力彬应赔偿赵玉建146485.2元*30%-26492.6元=17452.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损�赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决为：杨力彬在本判决生效后十日内赔偿赵玉建医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计17452.96元。案件受理费2325元，由赵玉建负担2095元，杨力彬负担230元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致。
本院认为，上诉人杨力彬雇佣被上诉人赵玉建从事机动车驾驶作业，双方之间形成了个人之间的劳务关系。被上诉人赵玉建驾驶上诉人杨力彬所有的车辆在山西省政府谷县发生交通事故，并负事故全部责任。一审法院认定被上诉人赵玉建在此次劳务活动中有重大过失，并无不妥。上诉人杨力彬系被上诉人赵玉建的雇主，双方一同出车，对被上诉人�玉建负有监督、管理以及提醒的义务，一审法院认定上诉人杨力彬在此次劳务活动中也有过失，并无不当。故一审法院认定上诉人杨力彬承担次要责任，被上诉人赵玉建承担主要责任是合理的。被上诉人赵玉建在此次劳务活动中受到伤害，因此造成的经济损失，一审法院予以合理计算，并无不当。被上诉人赵玉建的误工期限计算到定残的前一天，有相关住院病历予以证实，应予以采信。上诉人杨力彬所称的对方肇事车辆的无责赔偿，以及本车座位险，属于被保险人应得的理赔，不宜在因双方劳务关系产生的损害赔偿中予以扣减。
综上所述，杨力彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费230元，由上诉人杨力彬负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋广道
审判员 陈爱民
审判员 李秀云
二〇一七年八月二十二日
书记员 刘琪瑶