广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终1123号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）向根生，外号向阳，男，1994年12月20日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，户籍地洪江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月22日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。
上诉人（原审被告人）曹坤，男，1993年9月7日出生于湖南省郴州市，汉族，初中文化，户籍地郴州市永兴县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控被告人向根生、曹坤犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月24日作出（2015）佛顺法少刑初字第4888刑事判决。原审被告人向根生、曹坤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月20日晚8时许，购毒人员严某在佛山市顺德区陈村镇打电话给被告人向根生购买12包毒品甲基苯丙胺（冰毒）、10粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），被告人向根生同意，并安排由被告人曹坤携带毒品前去交易，交易地点约定在佛山市南海区黄岐中英假日酒店附近。22时许，民警在中英假日酒店附近抓获了驾驶摩托车前来交易的被告人曹坤。抓捕时，被告人曹坤从裤带内掏出了一个烟盒以及一个红包扔在路边。经查，红包内有12包甲基苯丙胺以及10粒甲基苯丙胺片剂（经鉴定，12包甲基苯丙胺净重10.75克，10粒甲基苯丙胺片剂净重1.01克，均检出甲基苯丙胺成分）。
2015年6月22日12时，民警在佛山市南海区黄岐渤海路维也纳酒店8202号抓获被告人向根生。
被告人向根生、曹坤均系吸毒人员。
原审判决认定上述事实，有以下经庭审质证、认证的以下证据证实：
1.抓获经过及破案经过，证实：2015年5月20日晚上，民警在佛山市南海区黄岐镇中英假日酒店附近抓获被告人曹坤；同年6月22日12时，民警在佛山市南海区黄岐渤海路维也纳酒店8202号房抓获被告人向根生。
2.被告人向根生的供述及辨认、指认笔录，证实：2015年5月20日晚上，我在湖南老家，“老龚”的朋友一男子打电话给我，说要购买12包冰毒、10个麻古，我说帮他问一下。我之前见过该男子一次。我和曹坤是结拜兄弟，案发当晚，我和曹坤联系过，是让他到南海黄岐198连锁酒店附近帮我接一个朋友。我一共使用三部手机，号码分别是：150××××0731、188××××4342、134××××5166。曹坤被抓约五天后，曹坤的女朋友帮他请了一个姓王的律师（经辨认为王志昌）。我还拍照了王律师和曹坤的会见笔录。
被告人向根生对王志昌、被告人曹坤进行了辨认；对手机、曹坤的电话号码、手机照片进行了指认；指认起获的摩托车系自己的。
3.被告人曹坤的供述及辨认、指认笔录，证实：2015年5月20日21时许，向阳（经辨认为被告人向根生）用他号码150××××0731、短号660731的手机打电话给我188××××2989、短号662989的手机，叫我去安排客人（给客人介绍女孩子），我就叫向阳将客人的联系电话通过短信方式发给我。之后，我骑着我的黑色男装摩托车去接客人。我到中英酒店，并联系了客人，突然一名自称警察的男子从后面抱住我。慌乱中，我把左裤袋的香烟、打火机、红包掏出来并丢在了身边。经搜查，红包里面装的是毒品，其中冰毒12包，红色药丸1包。被抓前，我有和向阳打过几个电话。我女友梅某帮我请过一名男性的王律师，会见过我两次。
被告人曹坤对被告人向根生进行了辨认；对被抓获地点、摩托车、毒品、手机、毒品现场检测结果进行了指认。
4.证人严某的证言及辨认、指认笔录，证实：2015年5月20日，我想戴罪立功帮助民警抓获贩毒人员向阳（经辨认为被告人向根生）。于是，我就用135××××7245的电话打给向阳的手机，向他购买12包冰毒、10个麻古，向阳称他正在湖南老家，会安排别人送货给我，并约好在中英酒店附近一停业旅店门口交易。我便带民警过去，途中向阳打过几次电话催我，我去到地点后看见一名男子（经辨认为被告人曹坤）驾驶向阳以前驾驶的摩托车，我就确定这名男子就是向阳派过来送毒品的人，然后民警就过去将该男子抓获了。
证人严某对被告人向根生、曹坤进行了辨认；对摩托车进行了指认。
5.证人梅某的证言及辨认笔录，证实：2015年5月20日21时许，我和曹坤在出租屋里，曹坤接了向根生的电话后，说有事出去一下。当天23时许，向根生打电话给我，说曹坤出事了，应该是被公安局的人抓了。过了几天，我们给曹坤请了律师（经辨认为王志昌）。律师会见后告诉我们，曹坤交代自己是在路边捡到了一个红色的袋子，袋子里面装着冰毒和10粒麻古。之后，向根生还对会见笔录拍了照。
证人梅某对王志昌、被告人向根生、曹坤进行了辨认。
6.搜查笔录及扣押、移交物品清单，证实：
2015年5月20日22时许，民警对被告人曹坤人身及驾驶的男装黑色摩托车进行搜查，在其右裤袋里搜出小米牌手机（手机号码188××××2989）、中兴牌手机（手机号码150××××5587）各1部，在曹坤的身边搜出红包1个，内装有12包透明晶体（AD58648）毛重13.35克及1包红色药丸（AD58649）毛重1.44克。民警对起获的手机、毒品及摩托车依法扣押、处理。
2015年6月22日，民警对被告人向根生人身及其居住的佛山市南海区黄岐渤海路维也纳酒店8202房进行了搜查，在房间内搜出OPPO牌、艾尔酷手机各1部，在被告人向根生手上搜出1部OPPO牌手机（手机号码分别为188××××4342、134××××5166、150××××0731）。民警对起获的手机依法扣押、处理。
7.通话清单，证实：
2015年5月20日，150××××0731（向根生）与135××××7245（严某）的手机在20：45（被叫）、20：50（主叫）、20：55（主叫）、21：21（主叫）、21：42（主叫）、21：55（主叫）、22：05（被叫）有通话记录。
2015年5月20日，150××××0731（向根生）与662989（曹坤）的手机在20：59（主叫）、21：10（主叫）、21：31（主叫）、21：41（被叫）、21：44（主叫）有通话记录。
8.户籍证明，证实：被告人向根生、曹坤的身份情况。
9.陈村派出所出具的情况说明，证实：民警通过对起获的摩托车的车架号码进行查询，该摩托车没有记录，无法查明来源。
10.现场检测报告书，证实：被告人曹坤的尿液样本毒品冰毒呈阳性，毒品海洛因、K粉检测呈阴性；被告人向根生的尿液样本毒品冰毒呈阳性。检测结果已告知。
11.化验检验报告，证实：起获的12包透明晶体净重10.75克，1包红色药片净重1.01克，均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已依法告知。
12.现场勘查笔录，证实：案发现场位于佛山市黄岐广佛路与北海路交界，现场未发现其他有价值痕迹物证。
原审判决认为，被告人向根生、曹坤无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人向根生、曹坤系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时予以考虑。对于扣押的毒品应予以没收、销毁；对于扣押的手机应予以没收、上缴国库。综合考虑被告人向根生、曹坤的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，经审判委员会讨论决定，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人向根生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；
二、被告人曹坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺10.75克、甲基苯丙胺片剂1.01克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局陈村派出所的1部OPPO牌R8107型号手机（手机号码：150××××0731）、1部小米牌手机（手机号码：188××××2989）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人向根生上诉提出，我接到严某购买毒品的电话后答应帮他找，但打过几个电话后没有找到毒品就回绝了严某。严某没有告诉我具体要多少毒品，讯问笔录不属实。我没有参与贩卖毒品。
上诉人曹坤上诉提出：1.我是去接客人时，匆忙间将向根生安排的人交给我的红包带到抓获地点，我不清楚红包里是毒品。侦查阶段我是不想连累朋友才没有说清楚红包来源。2.我的行为如果违法，最多只构成非法持有毒品，不构成贩卖毒品。3.毒品没有流入社会，没有造成社会危害。4.我系初犯、偶犯，应从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人向根生、曹坤犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
关于上诉人向根生、曹坤上诉否认自己参与贩卖毒品的意见，综合分析如下：证人严某指证向根生于5月20日晚接到严某要求购买12包冰毒和10粒麻古的电话后，答应安排朋友送到中英假日酒店；抓获经过证实5月20日晚严某带民警到达约定的交易地点时，上诉人曹坤已在此等待，并在民警实施抓捕时将身上的红包扔在路边，后从该红包里起获12包冰毒及10粒麻古；通话记录证实向根生在5月20日20：45接到严某电话后，至21：55期间先后4次主叫严某，并在其间4次主叫曹坤。上述证据环环相扣、相互印证，完整反映了向根生接到严某购毒电话后分头与曹坤、严某联系，并最终由曹坤将相应毒品带至约定地点实施交易的事实。向根生辩称自己打过几个电话没找到毒品就回绝严某，与通话记录中向根生连续多次主叫严某的事实相矛盾。向根生否认自己供述了购毒数量，与有向根生签名并捺印的讯问笔录相矛盾；曹坤在侦查阶段至一审庭审均辩称自己在路边捡到红包，在上诉阶段又辩称自己从向根生安排的人手中拿过红包但没有打开看，翻供的理据不足，且与曹坤发现警察到场当即扔掉红包的行为相矛盾。综上，原审判决认定向根生、曹坤贩卖毒品的证据充分，二人的上诉意见与事实相悖，本院不予采信。
本院认为，上诉人向根生、曹坤贩卖甲基苯丙胺10.75克、甲基苯丙片剂1.01克，其行为均已构成贩卖毒品罪。曹坤上诉提出自己仅构成非法持有毒品罪，因曹坤明知是毒品而将其带至现场交易，其行为应当构成贩卖毒品罪，曹坤的上诉意见不成立。上诉人向根生、曹坤贩卖毒品数量较大，应当判处七年以上有期徒刑。原审判决考虑到向根生、曹坤本身系吸毒人员，对二人均从轻处罚，量刑适当。曹坤上诉提出自己是初犯、偶犯，毒品没有流入社会的意见属实，但原审判决已经从轻处罚，曹坤要求再从轻处罚的意见不成立。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 焦 艳
审判员 刘景景
审判员 孔庆民
二〇一六年十一月二十八日
书记员 周秋玲
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