云南省玉溪市红塔区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）玉红刑初字第449号
公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。
附带民事诉讼原告人毕某甲，男，1986年5月16日生，公民身份号码×××，汉族。
诉讼代理人毕志杰，云南铭众律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
附带民事诉讼原告人毕某乙，男，1988年10月4日生，公民身份号码×××，汉族。
被告人杨某，男，1992年12月14日生，公民身份号码×××，汉族，初中文化。因本案于2014年8月22日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人普安其、简志江，云南法瑞律师事务所律师。
被告人查某某，男，1994年3月7日生，公民身份号码×××，汉族，初中文化。因本案于2014年5月12日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人刘玉萍、赵洋，云南新海天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告人殷家勤，男，1993年3月16日生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，云南省玉溪市人，住玉溪市。因犯故意毁坏财物罪、危险驾驶罪于2012年10月11日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2014年8月22日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。
附带民事诉讼被告人包某某，男，1985年12月26日生，公民身份号码×××，汉族。
诉讼代理人李学纲，新兴法律服务所工作人员。代理权限：特别授权代理。
玉溪市红塔区人民检察院以玉红检�诉（2014）401号起诉书指控被告人杨某、查某某、殷家勤犯故意伤害罪，于2014年10月21日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙提起附带民事诉讼，要求三被告人连带赔偿所造成的经济损失，附带民事诉讼被告人包某某承担相应的赔偿责任。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员王红梅出席法庭支持公诉，附带民事诉讼原告人毕某乙、毕某甲及其诉讼代理人毕志杰，被告人殷家勤，被告人杨某及其辩护人兼诉讼代理人普安其、简志江，被告人查某某及其辩护人兼诉讼代理人刘玉萍、赵洋，附带民事诉讼被告人包某某的诉讼代理人李学纲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉溪市红塔区人民检察院指控，2014年1月1日23时30分许，被告人杨某、查某某、殷家勤在玉溪市红塔区玉湖路“某某KTV”三楼楼梯处抹蛋糕打闹时，被告人杨某与被害人毕某甲发生身体碰撞，后双方发生争吵。后来在“某某KTV”二楼楼梯处被告人杨某、查某某、殷家勤持刀和钢管对被害人毕某甲、毕某乙实施砍打，造成被害人毕某甲、毕某乙头部、肩部等多处受伤。经鉴定，毕某甲的损伤为重伤二级；毕某乙的损伤为轻伤二级。
公诉机关针对起诉书指控的事实，当庭出示了书证、物证、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据，认为被告人杨某、查某某、殷家勤故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人杨某、查某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人殷家勤在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人殷家勤在缓刑考验期限内�新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人杨某、查某某、殷家勤到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依法提起公诉，请结合《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第十二七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条之规定，依法判处。
附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙诉称，请求人民法院依法追究三被告人的刑事责任，并判令三被告人赔偿毕某甲医疗费24875.9元，误工费16000元，护理费1200元，住院伙食补助费600元，交通费500元，鉴定费1800元，残疾赔偿金139416元，合计人民币184391.90元；赔偿毕某乙医疗费6197元，误工费1000元，护理费800元，营养费4000元，交通费500元，鉴定费500元，合计人民币12997元。庭审中，附带民事诉讼原告人毕某甲变更增加误工费5600元。
被告人杨某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。对民事部分表示愿意赔偿，并希望对其从轻处罚判处缓刑。
辩护人普安其、简志江对公诉机关指控被告人杨某涉嫌故意伤害的犯罪事实及罪名均无异议，但提出三名被告人属于共同犯罪，实施犯罪行为的过程中，属于临时起意的酒后犯罪，事前无预谋，不能仅仅因被告人殷家勤拿的是钢管，没有打到人就将其认定为从犯，将拿刀的杨某、查某某认定为主犯，辩护人认为本案不宜划分主从犯。被告人杨某系初犯、偶犯，到案后如实供述犯罪事实，悔罪态度较好，并积极赔偿被害人，取得被害人的谅解，且本案中被害人存在一定过错。综上，建议人民法院对被告人杨某从轻或减轻处罚，并适用缓刑，给其一个改过自新的机会。
被告人查某某辩解事情并不是其引起的，其不是主犯。对民事部分表示愿意赔偿，并希望对其从轻处罚判处缓刑。
辩护人刘玉萍、赵洋对公诉机关指控被告人查某某的行�构成故意伤害罪不持异议，但提出本案中和被害人发生碰撞和争吵的不是查某某，犯意的发起者也不是查某某，作案凶器也不是查某某提供，其犯罪行为是在喝醉酒后大脑意识不清醒的情况下受杨某和殷家勤的邀约指挥下所为，故查某某在本案中只能认定为从犯。被告人查某某到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，悔罪态度较好，并积极赔偿被害人，取得被害人的谅解，且本案中被害人存在一定过错，查某某对受害人避免扩大损害有积极作用。综上，建议人民法院对被告人杨某从轻或减轻处罚，并宣告缓刑。
被告人殷家勤对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。对民事部分表示愿意赔偿，但现在没有能力赔偿。
附带民事诉讼被告人包某某的诉讼代理人辩称，其已尽到了安全保障义务，因此不应承担赔偿责任。
经审理查明，2014年1月1日23时30分许，被告人杨�、查某某、殷家勤在玉溪市红塔区玉湖路“某某KTV”三楼楼梯处抹蛋糕打闹时，被告人杨某与被害人毕某甲发生身体碰撞，后双方发生争吵。随后在“某某KTV”二楼楼梯处被告人杨某、查某某、殷家勤持刀和钢管对被害人毕某甲、毕某乙实施砍打，造成被害人毕某甲、毕某乙头部、肩部等多处受伤。经鉴定，毕某甲的损伤为重伤二级；毕某乙的损伤为轻伤二级。
另查明，毕某乙受伤后到玉溪市人民医院住院治疗，经诊断为腰部切割伤，头皮裂伤，住院3天，开支住院费5456.46元，门诊费440.78元，合计5897.24元。经玉溪天平司法鉴定所法医临床鉴定意见书鉴定，毕某乙损伤构成轻伤二级，开支鉴定费500元；毕某甲受伤后到玉溪市人民医院住院治疗，经诊断为左侧手腕开放性损伤，左侧桡骨远端、月骨、钩骨开放性骨折，左侧腕部伸指、伸腕肌腱断裂，左侧前臂多处开放性损伤并肌腱断裂，左侧肩部刀砍伤并肌肉断裂，左侧肩胛骨开放性骨折，头皮裂伤，急性酒精中毒，住院6天，开支住院费23057.01元，门诊费1518.89元，担架费100元，合计24675.90元。2014年5月13日经玉溪天平司法鉴定所法医临床鉴定意见书鉴定，毕某甲的损伤构成重伤二级，构成八级伤残，后期医疗费用约需4000元，开支鉴定费1800元。
庭审结束后，附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙与被告人杨某、查某某的家属及附带民事诉讼被告人包某某就民事赔偿达成和解协议，由杨某的家属赔偿毕某甲45000元，赔偿毕某乙5000元；查某某的家属赔偿毕某甲28000元，赔偿毕某乙4500元；由包某某赔偿毕某甲人民币9000元，赔偿毕某乙人民币1000元。毕某甲、毕某乙自愿撤回对被告人杨某、查某某及包某某的附带民事诉讼，并自愿放弃对被告人杨某、查某某及包某某应当承担的民事赔偿的请求，同时请求人民法院对被告人杨某、查某某从轻、减轻或免除处罚。
上述事实，有公诉机关及当事人提供的以下证据证实：1、被告人杨某、查某某、殷家勤的供述，证人鲁某某、毕某丙、赵某某的证言，被害人毕某甲、毕某乙的陈述，证实杨某、查某某、殷家勤将被害人毕某甲、毕某乙砍伤的时间、地点、经过；2、抓获经过，证实被告人杨某、查某某、殷家勤被抓获的情况；3、现场指认笔录及照片，证实被告人杨某、查某某、殷家勤到案后对作案的地点进行辨认，现场位于玉溪市红塔区玉湖路“某某KTV”；4、辨认笔录及照片，证实经被告人查某某辨认，殷家勤、杨某就是和其实施故意伤害的人及其作案时使用的工具砍刀；经被害人毕某甲辨认，杨某就是对其实施故意伤害的人；5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实民警依法从殷家勤家卧室床下扣押了作案工具两把砍刀和一根钢管的情况；6、玉溪市红塔区公安司法鉴定中心出具的（玉红）公（法）鉴（伤检）字（2014）082号、083号法医学人体损伤程度鉴定意见书及照片、鉴定意见告知书，证实经鉴定，毕某乙所受损伤为轻伤二级，毕某甲所受损伤为重伤二级。且鉴定意见已告知被告人及被害人；7、户口证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人杨某、查某某、殷家勤的出生日期、家庭住址等情况，三人已达刑事责任年龄的情况，其中被告人查某某因犯抢劫罪于2011年5月27日被昆明市东川区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2012年8月30日刑满释放，被告人查某某此次犯罪系未成年人犯罪。被告人殷家勤因犯危险驾驶罪、故意毁坏财物罪于2012年10月11日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，罚金人民币二千元；8、附带民事诉讼原告人毕某甲及其诉讼代理人�志杰及附带民事诉讼原告人毕某乙提交的出院诊断证明书、出院记录、CT扫描报告单、住院医疗费收据、门诊收费收据、鉴定费单据等证据，证实毕某乙受伤后到玉溪市人民医院住院治疗，经诊断为腰部切割伤，头皮裂伤，住院3天，开支住院费5456.46元，门诊费440.78元，合计5897.24元。经玉溪天平司法鉴定所法医临床鉴定意见书鉴定，毕某乙损伤构成轻伤二级，开支鉴定费500元；附带民事诉讼原告人毕某甲受伤后到玉溪市人民医院住院治疗，经诊断为左侧手腕开放性损伤，左侧桡骨远端、月骨、钩骨开放性骨折，左侧腕部伸指、伸腕肌腱断裂，左侧前臂多处开放性损伤并肌腱断裂，左侧肩部刀砍伤并肌肉断裂，左侧肩胛骨开放性骨折，头皮裂伤，急性酒精中毒，住院6天，开支住院费23057.01元，门诊费1518.89元，担架费100元，合计24675.90元。经玉溪天平司法鉴定所法医临�鉴定意见书鉴定，毕某甲损伤构成重伤二级，构成八级伤残，后期医疗费用约需4000元，开支鉴定费1800元。上述所列证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某、查某某、殷家勤故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。玉溪市红塔区人民检察院指控被告人杨某、查某某、殷家勤犯故意伤害罪的事实及罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，在犯罪过程中，被告人杨某、查某某起主要作用，是主犯，被告人殷家勤起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人查某某、杨某、殷家勤到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨某、查某某的家属与被害人毕某甲、毕某乙自愿达成赔偿协议，且被害人毕某甲、毕某乙对被告人杨某、查某某谅解，希�法庭对被告人杨某、查某某从轻、减轻或免除处罚，据此，本院对被告人杨某、查某某从轻处罚。被告人查某某的辩解，与庭审查明的案件事实及法律规定不符，本院不予支持。对杨某的辩护人提出的不应当划分主从犯的辩护意见和被告人查某某的辩护人提出的查某某属于从犯及查某某对受害人避免扩大损害有积极作用的辩护意见，不予采纳；其余辩护意见，本院予以采纳。关于民事部分，附带民事诉讼原告人毕某甲主张的鉴定费1800元，住院伙食补助费600元，符合法律规定，本院予以支持；对其主张的医疗费24875.90元，应以本院根据其提交的医疗单据审查核算认定为24675.90元；对其主张的误工费，其虽提供了云南省劳动合同书、昆明市劳动合同登记名册、收入证明证实其工作情况，但其提供的工资表复印件没加盖相应单位的印章，故该份证据不具备证据的客观性、关联性和法律性，本院对该份证据不予采纳，故对其主张的误工费本院根据其提交的诊断证明书、鉴定意见书等综合认定其误工时间为132天，并以2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准2013年采矿业在岗职工平均工资44950元／年计算，认定误工费为16255.80元。对其主张的护理费，其未提供护理人员的月收入证明，本院以2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准2013年农林牧渔业在岗职工平均工资27867元／年计算，认定为458.10元；其主张的交通费500元，虽未提供相应的证据，但根据其往返治疗的情况，本院酌情支持300元；其主张的残疾赔偿金139416元，因不符合法律规定，本院不予支持。附带民事诉讼原告人毕某乙主张的鉴定费500元，符合法律规定，本院予以支持；对其主张的医疗费6197元，应以本院根据其提交的医疗单据审查核算认定为5897.24�；其主张的误工费1000元，根据其提供的诊断证明书，本院以2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准2013年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资27867元／年计算，则为229.05元；对其主张的护理费，其未提供护理人员的月收入证明，本院以2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准2013年农林牧渔业在岗职工平均工资27867元／年计算，认定为229.05元；其主张的交通费500元，虽未提供相应的证据，但根据其往返治疗的情况，本院酌情支持100元；其主张的营养费本院根据其伤情酌情支持500元。综上所述，此次故意伤害致附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙受伤依法所造成的经济损失为：毕某甲的医疗费24675.90元，误工费16255.8元，护理费458.10元，住院伙食补助费600元，交通费300元，鉴定费1800元，合计44089.8元；附带民事诉讼原告人毕某乙的医疗费5897.24元，误工费229.05元，护理费229.05元，营养费500元，交通费100元，鉴定费500元，合计7455.34元。被告人杨某、查某某、殷家勤应对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙造成的经济损失承担连带赔偿责任。鉴于附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙在诉讼中自愿放弃对被告人杨某、查某某及附带民事诉讼被告人包某某的民事赔偿请求，并撤回对三人的起诉，本院予以准许。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，对被告人殷家勤应共同承担的民事赔偿份额按照其责任大小予以确定，由被告人殷家勤承担30%的赔偿责任。为保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人殷家勤犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零五个月，撤销本院（2012）玉红刑初字第459号刑事附带民事判决书中对被告人殷家勤判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分。数罪并罚，总和刑期有期徒刑四年零五个月，决定执行有期徒刑三年零六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人殷家勤的刑期自2014年8月22日起至2018年2月21日止。）
二、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
三、被告人查某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、随案移送的砍刀二把、钢管一根，予以�收；光盘一张附卷；
五、附带民事诉讼原告人毕某甲的医疗费24675.90元，误工费16255.8元，护理费458.10元，住院伙食补助费600元，交通费300元，鉴定费1800元，合计44089.8元，由被告人殷家勤赔偿30%即13226.94元；
六、附带民事诉讼原告人毕某乙的医疗费5897.24元，误工费229.05元，护理费229.05元，营养费500元，交通费100元，鉴定费500元，合计7455.34元，由被告人殷家勤赔偿30%即2236.60元；
七、驳回附带民事诉讼原告人毕某甲、毕某乙的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王春秀
人民陪审员 殷忠诚
审 判 员 岳 冰
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 谢雪魁