广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤52刑初64号
公诉机关广东省揭阳市人民检察院。
被告人余锦仁，男，1971年11月22日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住陆丰市。因本案于2016年1月20日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
辩护人陈树彬，广东葵阳律师事务所律师。
揭阳市人民检察院以揭检公诉刑诉[2016]54号起诉书指控被告人余锦仁犯运输毒品罪、抢劫罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院指派检察员陈君卓出庭支持公诉，被告人余锦仁及辩护人陈树彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭阳市人民检察院指控：2016年1月19日中午，被告人余锦仁受张某雇佣，谈妥佣金人民币（下同）2000元后，余锦仁从陆丰市将2千克毒品带至惠来县览表村，并由余锦仁联系郑某（另案处理）购买毒品。余锦仁与郑某联系，张某向郑某购买了2千克毒品。2016年1月19日19时许，余锦仁与张某到甲子镇两城管区郑某家中，郑某将装有毒品的黑色塑料袋交给余锦仁，余锦仁看到里面装着2包用封口袋包装的冰毒。随后余锦仁将装有2包毒品的黑色塑料袋放到银灰色摩托车座椅下工具箱，并驾驶摩托车至惠来县览表市场附近路段时被抓获，现场在余锦仁驾驶的银灰色摩托车座椅下工具箱中查获白色晶体2包，共净重1.985千克。经鉴定：上述白色晶体均未检出常见毒品成分。
2015年9月3日，被告人余锦仁在乘坐被害人林某1驾驶的小面包车时，以暴力、胁迫或其他方法抢走被害人三星N7105、红米4手机各1部、现金90元。经鉴定：三星N7105手机价值1450元，红米4手机价值450元。
上述指控事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、称量笔录、鉴定意见以及被告人余锦仁的供述等予以证实。
揭阳市人民检察院指控认为，被告人余锦仁的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条第一款、第二款第(一)项之规定，应当以运输毒品罪、抢劫罪追究刑事责任。被告人余锦仁已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对其运输毒品行为，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人余锦仁辩称其不知道被查获的物品是什么，经鉴定也不是毒品，故其行为不构成运输毒品罪。其辩护人辩护提出在运输毒品罪中，余锦仁系受雇佣，没有拿到酬劳，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；运输毒品的行为属未遂；本案查获的物品是假毒品，对社会的危害性小；被告人是初犯、偶犯，认罪态度好，能如实供述自己的罪行；请求对被告人所犯运输毒品罪减轻处罚。关于抢劫罪，被告人的抢劫情节轻微，案发时属于醉酒状态，是因为害怕司机不在深夜搭载才实施犯罪，情节比有预谋和故意的轻微；抢劫过程中没有造成被害人的身体损伤；本案财物不足两千元，情节轻微。请法庭在量刑时予以充分考虑。
经审理查明：
一、运输毒品的事实
被告人余锦仁受他人雇佣，谈妥以2000元的酬劳，将2千克毒品从陆丰市带至惠来县览表村。2016年1月19日19时许，余锦仁将装有2包白色晶体的黑色塑料袋放到1辆银灰色摩托车座椅下工具箱内，驾驶该摩托车至惠来县览表市场附近路段时被抓获，现场在该摩托车座椅下工具箱中查获白色晶体2包，共净重1.985千克。经鉴定：上述白色晶体均未检出常见毒品成分。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书及抓获经过。证实2015年9月3日1时25分许，惠来县公安局览表边防派出所根据耳目秘密线索在览表市场路段抓获涉毒嫌疑人余锦仁，在抓捕过程中，民警向余锦仁表明身份后，余锦仁驾驶摩托车往华泰板材批发部西面的胡同逃窜，在逃跑过程中将摩托车遗留在现场，余锦仁继续往览表村内部一巷子逃窜，民警将余锦仁抓获，并在其驾驶的银灰色女装摩托车的座位下的工具箱内查获2包可疑冰毒，净重1.985千克。
2.现场勘查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场及查获物品照片。经勘查，现场位于惠来县岐石镇览表管区隆甲大道段的览表市场附近，余锦仁驾驶1辆银灰色女装摩托车出现在览表市场华泰板材批发部一带，抓捕过程中余锦仁弃车逃窜后在一胡同中被抓获。在余锦仁在场的情况下，对其驾驶的摩托车进行搜查，后在其摩托车的座位下的工具箱内查获2包用封口袋包装的疑似冰毒。在余锦仁身上提取手机2部、银行卡3张。上述查获物品及现场照片经余锦仁辨认，确认无误。
3.扣押笔录、扣押清单及称量笔录、称量照片。证实2016年1月19日20时30分许，惠来县公安局览表派出所民警根据线索在览表市场路段抓获余锦仁，现场扣押银灰色女庄摩托车1部、手机2部（白色苹果手机159XXXX****、黑色诺基亚135XXXX****）、银行卡3张（建设银行62XXXX0779、建设银行62XXXX8104、桂林银行62XXXX9458），在摩托车工具箱内查获可疑冰毒2包（1.985千克）。经称量，用封口袋装的白色晶体1包重0.997千克，用封口袋装的白色晶体1包重0.988千克。
4.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字[2016]01044号《理化检验报告》。证实本案查获的2包白色晶体均未检出常见毒品成分。
5.现场检测报告书。证实被告人余锦仁的尿液呈甲基苯丙胺成分阳性。
6.中国移动汕尾分公司出具的手机号码开户信息。证实手机号码134XXXX****用户姓名为梁某（系被告人余锦仁妻子），住址广东省汕尾市陆丰市（与被告人余锦仁户籍登记住址相同）。
7.手机通话记录。证实被告人余锦仁号码135XXXX****的手机在2016年1月17日开始与“张某”号码137XXXX****的手机有通话记录，与“郑某”号码188XXXX****的手机在2016年1月18日有通话记录，19日与“张某”、“郑某”均有频繁通话；19日20时03分、07分，分别与“郑某”有多次通话；“张某”与“郑某”于2016年1月9日至19日没有通话。
8.被告人余锦仁号码135XXXX****的手机中接收到名为“泽”号码188XXXX****（余锦仁供述的“郑某”的手机号码）发来的短信息的照片。“郑某”2016年1月19日发短信给余锦仁的短信息内容：20时02分08秒“你过来话，我朋友要吃饭了”；20时14分44秒“你来了没有”；20时17分17秒“我要睡觉了，你听到没有”；20时26分26秒“你要是到了没有”；21时00分46秒“你要是这样做行吗，风我”；22时21分32秒“风你是想要吃掉我是吗，你不见得吃得下，你是对我说过什么话，知道出问题为了解决路上龙江南京城市”；23时57分55秒“你是什么意思，我说过给人家来之大意，朋友跟兄弟是对不知情”。
9.被告人余锦仁的供述。余供述：2016年1月19日中午，我朋友张某打电话叫我到汕尾市陆丰甲子镇半径区西社一巷2号的村大路边，说有事跟我商量。我在路边看到张某后，张某跟我说要招呼我赚一点钱。我问他是什么事，张某说他有1个揭阳的客户要买“2条货”(2公斤毒品），问我敢不敢帮他带货到览表村，并承诺每条货给我1000元酬劳，我应好。后张某叫我打电话给郑某问他是否有“货”。我打郑某电话问，郑某说有，并叫我们到他家中去面谈。我与张某到甲子镇两城管区郑某的家中，张某跟郑某说要拿2条“货”。经过讨价还价后，郑某和张某谈好每公斤冰毒的价格为16000元，先付15000元定金，等张某将货卖出后再将剩余的17000元还给郑某。郑某叫我们先回去，等他拿到冰毒后再通知我们。傍晚5时许，郑某打电话叫我们把定金准备好，并约好在甲子镇1家工商银行见面。到了工商银行门口，张某拿了1张工商银行卡交给我，并告诉我密码“090929”,并让我从卡里拿出15000元交给郑某，郑某拿钱离开，我把卡还给了张某。晚上7时许，郑某打电话说“货”准备好了，叫我们到他家拿货。我和张某到郑某家。郑某问我们用不用先看一下货，并将1个黑色塑料袋打开给我与张某看。我看到里面装着2包用封口袋包装的可疑冰毒。张某叫郑某开车载我们2人到甲子镇的“经典豪庭”小区附近，并让我在郑某的车上等他。张某下车离开，一会儿后开了1辆红色的小轿车（具体车牌记不起来）回来。我提着郑某给的装有2包可疑冰毒的黑色塑料袋下车坐上张某的小轿车。在车上，张某交给我1把摩托车钥匙，指着路边停放的1辆银灰色摩托车跟我说“你先带货开这辆摩托车到岐石镇览表村市场，到后就打电话给我，我随后就到”。我接过钥匙后就把装有2包可疑冰毒的黑色塑料袋放在摩托车车座位下的工具箱中，驾驶摩托车从陆丰市甲子镇往惠来县岐石镇览表村行驶。我到了览表村市场附近路段后，就拨打电话联系张某，张某跟我说他快到了。我刚打完电话不久，就有派出所同志过来对我进行盘查，并在我驾驶的摩托车车座位下查获2包可疑冰毒，后我就被带来接受调查。我之前听人说过郑某在贩卖毒品。郑某拿毒品给我们时，郑某有打开袋来让我与张某看，张某和我看过后就把货给了张某。我不清楚毒品是假的，张某知道不知道我不清楚。我通过我号码1354318****的手机与张某（134XXXX****、137XXXX****)、郑某（188XXXX****）联系。我被抓获身上查获的3张银行卡，1张桂林银行银行卡是我在2015年在深圳打工时领工资的，辞工后就没再使用；另2张建设银行卡，其中1张是我儿子余某1的，另1张是我捡到的，后我一直放在身上。
关于被告人余锦仁辩称其不知道被查获的物品是什么，经鉴定也不是毒品，故其行为不构成运输毒品罪的意见。经查，余锦仁运输前往览表市场的白色晶体经鉴定虽不含有常见毒品成分，但余锦仁归案后对其与同案人一起前往购买毒品时曾打开包装的黑色塑料袋进行查看的事实一直稳定供述，且从余锦仁可获得不同寻常的高额或不等值的报酬看，足以说明余锦仁主观上存在运输毒品的故意，因此其运输假毒品的行为应当以运输毒品罪定罪处罚，故该辩解意见理由不成立，不予采纳。
关于辩护人辩护提出余锦仁系受雇佣，没有拿到酬劳，在共同犯罪中起次要作用，是从犯的意见。经查，在案证据足以认定余锦仁直接实施了运输行为，即使其系受雇运输，其亦起积极作用，不应当以从犯论处，故该辩护意见理由不成立，不予采纳。
关于辩护人辩护提出被告人运输毒品的行为属未遂；本案查获的物品是假毒品，对社会的危害性小；被告人是初犯、偶犯，认罪态度好，能如实供述自己的罪行等意见。经查理由成立，予以采纳。
二、抢劫的事实
2015年9月3日，被告人余锦仁与工友马某在广东省陆丰市葵西客运站附近喝酒后，强行乘坐被害人林某1驾驶的小面包车，准备前往陆丰市甲子镇。途中，余锦仁以暴力、胁迫或其他方法抢走林某1的三星N7105手机、红米4手机各1部、现金90元。当车行至惠来县岐石镇坑仔骨科医院门口时，林某1弃车离开；马某、余锦仁也下车。余锦仁下车时将上述财物一并带走。经鉴定：三星N7105手机价值1450元，红米4手机价值450元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书及抓获经过。证实2015年9月3日1时25分许，惠来县公安局览表边防派出所接110指令称：林某1报称2015年9月3日凌晨1时许，其驾驶1部小面包车经过惠来海关对面大桥时被两名男子拦住，两男子随后上车并叫其载他们去甲子，其中1名男子还抢去其所有的两部手机和90元现金。2016年1月19日10时30分许，惠来县公安局览表派出所根据耳目秘密线索在览表市场路段抓获余锦仁。在抓捕过程中，民警向余锦仁表明身份后，余锦仁驾驶摩托车往华泰板材批发部西面的胡同逃窜，在逃跑过程中将摩托车遗留在现场，余锦仁继续往览表村内部一巷子逃窜，民警将余锦仁抓获，并在其驾驶的银灰色女装摩托车的座位下的工具箱内查获2包可疑冰毒，净重1.985千克。经审讯，余锦仁对其伙同工友抢劫的事实作了供认。
2.被害人林某1的陈述。林陈述：2015年9月2日晚，我开小面包车经过惠来县葵西车站时，有两名男子站在道路的前方，一男子站在路中间拦我停车。站在路中间的男子走到我驾驶室左边，用潮汕话说是不是要撞死他，还用手打了我胸部一下。这男子又从我挡风玻璃下面拿走我的三星手机，并说要我载他们去甲子。我说不认识路，那男子就抓住我胸领要打我。我害怕就说愿意载他们。那男子叫他朋友坐在车后排，他坐在车副驾驶座。我说我不知道路，坐副驾驶座的男子说他带路就行。一路上那男子老叫我开快点，并说不开快点就要打我，有时还帮忙踩油门。当我们行驶到溪西时，副驾驶座的男子问我身上有没有钱。我说没有，他立即搜了我身体，拿走了90元。这时我想起手刹下面还有1部红米手机，我想拿走还没拿时，坐在后排的男子直接拿起红米手机，还问我怎么打开手机。我教了他后，他打开了导航。当车行驶到坑仔医院时候，我听到坐在副驾驶座的男子跟别人打电话说他抢到两部手机。他挂电话后，跟我说他要去甲子拿冰毒。后排的男子拿烟给前排的人抽，我趁他们不注意将车停在医院门口并把钥匙拔出来，然后跑到医院里求救。该2名男子拿走我手机时没有说过什么话。我闻到两男子身上有一股酒味。我被抢走的是1部三星N7105手机、1部红米手机及90元。林经辨认照片，确认被告人余锦仁及证人马某就是对其实施抢劫的人。
3.现场勘查笔录、现场照片。经勘查，现场位于惠来县岐石镇岐石管区坑仔骨科医院门口前约5米处。现场未遗留痕迹物证，无监控。现场照片经被告人余锦仁辨认，确认无误。
4.惠来县物价局价格认证中心作出的惠价鉴字[2015]359号《涉案物价格鉴定结论书》。经按照市场法鉴定（价格鉴定基准日2015年9月3日），白色三星手机N7105一部价格1450元，黑色红米4手机一部价格450元。
5.惠来县人民检察院作出的惠检侦监不批捕[2015]31号《不批准逮捕决定书》、惠来县公安局作出的揭惠公取保字[2015]00095号《取保候审决定书》。证实马某被不批准逮捕并被取保候审。
6.证人吴某的证言。吴系惠来县岐石镇坑仔骨科医院保安，证实：2015年9月3日凌晨1时，我看到1个人跑医院的急诊室，医院外面停有1辆小面包车，有一男青年跑过来说“你们帮我作证一下，我们不是抢劫”，还说那个人喝醉酒了不是抢劫。
7.证人隆某的证言。隆系建筑工地老板，证实：我工地上有两名员工9月2日晚从工地吃完饭外出后就没返回，1名叫马某，湖南人，8月31日起上班；1名叫余锦仁，陆丰甲子人，9月1日上班。这两名员工都是通过深圳劳务公司介绍过来上班的。
8.证人马某的证言。马证实：2015年9月2日晚11时，我和工友在葵西客运站附近喝啤酒。凌晨1时许，我工友接到他朋友电话说去甲子喝酒，我们在路边打车，拦了几部车都不肯停。我们又准备拦1辆小面包车，司机差点撞到我们，我工友就发火，并走到司机驾驶座门上，对司机说想撞死我们啊，司机说没有。我工友就叫他去甲子，他说不认识路，接着我看到我工友把司机放在车头的手机拿走并坐到车副驾驶座上。我也跟着上车，坐在后排。我们上车后，我工友喝多了，也不知道路怎么走。车走了十多分钟后，我就用自己手机导航，但我手机快没电了，就不敢用了，我就叫我工友拿手机来导航，他就将司机的手机递给我。我用司机的手机导航知道路线后，就把手机拿给工友。过了十多分钟后，我工友对司机说他刚才差点撞死我们，身上有没有钱。当时我坐在后排，车上又是关灯，我就没注意，后来看到我工友手上拿着几十块钱，就对工友说钱还给别人。在路上，我工友嫌司机开车慢，还踩油门。过了几分钟，司机将车停在1家医院门口，并下车往医院门口跑去。我工友也立即下车，我也跟着下车，看到我工友往医院大门的左手边方向跑。当时医院门口站着几个人，我就对他们说，我工友喝醉酒了，不是抢劫，我要报警，要他们证明一下，之后我就打110报警。我拿司机的手机导航后，如果我还给司机，我工友肯定会闹起来，所以就拿给工友。上车后，我跟司机说，我们不是要抢他的车，车费会付。我没有对司机动手或威胁。我没有注意到我工友是否动手，但我工友因为喝醉酒，说话比较大声。我们事前也没有想过要抢司机。我与工友是在8月30日在深圳1家劳务公司第一次见面的，期间有说过话。次日晚上，我分到惠来工作后，看他已经在惠来这边工作，所以在9月2日晚上就一起喝酒。马经辨认照片，确认被告人余锦仁就是抢走面包车司机手机和钱的工友。
9.被告人余锦仁的供述。余供述：我的外号“世伟”。2015年9月3日晚，我和工地的工友（不知名）在惠来喝酒，喝酒后我跟工友说去甲子。我们在路边拦车，拦了几辆车都没有车肯停下来。之后拦下一辆面包车，这辆车差点撞到我，我就非常生气的用手抓司机衣领，但没有殴打司机。司机一开始不同意载客。我说现在太晚了，也没有的士了，需要多少车费我会给你，司机同意了。我和司机并排座，工友坐在后排，开了一段路后，司机拿出手机要打电话。我跟司机说手机这么漂亮，给我看看，并问他手上有没有钱。司机说他身上有几十块钱，我就说把钱给我。司机从他身上拿出钱给我，拿过钱后我就把他手机放在中控台并跟他说你载我到甲子后，我就把手机和钱还给你，要是你不载我到甲子我就不把手机和钱还给你。司机一直往甲子方向行驶，后司机把车停在以医院门口，并打开车门喊着救命往外跑。我把中控台上的两部手机拿出来放在身上，打开车门往甲子镇走，当我到渔池路口时，双脚比较酸痛，就在路边睡着了。第二天醒来时发现身上的钱和手机都不见了。半路时我工友跟我说不要拿他的钱和手机。我跟工友说到甲子镇再还给他。我看到司机逃跑，就把司机的钱和手机拿走。因当时我酒喝醉了，已不记得当时说过什么话。
10.被告人余锦仁的身份证实材料。证实被告人余锦仁的身份信息及没有前科。
被告人余锦仁的辩护人辩护提出被告人的抢劫情节轻微，案发时属于醉酒状态，是因为害怕司机不在深夜搭载才实施犯罪，情节比有预谋和故意的轻微；抢劫过程中没有造成被害人的身体损伤；本案财物不足两千元，情节轻微；请法庭在量刑时予以充分考虑的意见。经查理由成立，予以采纳。
本院认为，被告人余锦仁无视国家法律，将假毒品误以为毒品而非法运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪；以暴力、胁迫方法抢劫他人财物，其行为又已构成抢劫罪。对余锦仁应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。余锦仁将假毒品误认为毒品而进行运输，在其运输毒品罪中，其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对其所犯运输毒品罪可比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第五十六条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
被告人余锦仁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。总和刑期有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，没收个人财产人民币五万元，罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币五千元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2033年1月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 黄桥镇
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。