吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）白山民一终字第218号上诉人（一审被告）：兰洋，男，汉族，1977年8月20日生，无职业，住吉林省白山市。委托代理人：赵月华，白山市法律援助中心律师。被上诉人（一审原告）：吉林星泰集团有限公司。法定代表人：孙金宝，经理。上诉人兰洋因与被上诉人吉林星泰集团有限公司劳动争议一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2015）浑民一初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。吉林星泰集团有限公司一审诉称：兰洋于2012年6月8日到吉林星泰集团有限公司从事司机工作。2013年5月11日，兰洋在工作中发生事故，致兰洋右颧骨弓骨折等，后于2013年8月6日被白山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年4月14日被白山市劳动能力鉴定委员会评残柒级。后兰洋申请劳动仲裁。2014年12月22日，白山市劳动人事争议仲裁委员会作出白山劳人仲裁字（2014）35号裁决。对该裁决吉林星泰集团有限公司认为：一、关于兰洋工资标准认定的事实有误。兰洋到吉林星泰集团有限公司处上班时间是2012年6月23日，发生事故时间是2013年7月，其2013年6月至2014年6月平均工资是24234元÷12个月=2019.50元／月。白山市劳动仲裁委员会认定依据是《吉林省实施工伤保险条例》第五十条的规定，属于事实认定不清，吉林星泰集团有限公司已经按照法律规定的举证程序提供了兰洋的工资明细表，且兰洋对自己工作的岗位、工种等事实均无异议，同时吉林星泰集团有限公司同意按照规定承担相应的法律责任；二、关于白山市劳动争议仲裁委员会认定兰洋到长春住院所发生的住宿费1252元、餐费960元、交通费劳鉴费等2993元，二次住院发生的住宿费168元、交通费978元，吉林星泰集团有限公司已按照规定支付了住院伙食补助费、护理费，劳动仲裁裁决属于重复计算支付标准，且对护理人员以外发生的费用，吉林星泰集团有限公司不同意承担。对于兰洋二次住院的住宿费用168元没有正式发票，吉林星泰集团有限公司不同意承担。对于二次住院交通费978元，吉林星泰集团有限公司同意承担患者及必要护理人员的住院、出院所发生的必要费用，对于额外费用不予认可；三、对于兰洋二次住院，吉林星泰集团有限公司已经为兰洋支付了6万元的手术费用，且兰洋住院标准已经超过单位制度的标准，用药标准超出医保承担范围，吉林星泰集团有限公司为此额外支出3.8万元的费用。综上所述，吉林星泰集团有限公司认为白山市劳动仲裁委员会对兰洋工资标准的认定属事实不清，兰洋单位已经承担的费用属于重复计算。故诉至法院，请求依法判决：一、按照吉林星泰集团有限公司提供的兰洋前十二个月的平均工资2019元支付相应的补偿金；二、劳动仲裁裁决书中关于住宿费、交通费等属于重复计算，吉林星泰集团有限公司不予承担。兰洋一审辩称：一、劳动仲裁裁决对兰洋工资标准的认定是正确的。兰洋在吉林星泰集团有限公司单位从事的工作属于季节性工作，保底工资为每月1200元，工作时间为每年的4月至11月，非工作时间每月领取1200元的生活费，若兰洋在冬季参与清雪工作，每月开300元的劳动报酬。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“工资总额是指单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额”，因此兰洋放假期间的生活费1200元，不应当作为兰洋发生工伤后核算发生工伤前12个月平均工资的基数，应当以答辩人实际工作期间的工资为标准进行计算。因此，应当以兰洋2012年8、9、10月份及2013年5月份的工资为标准计算兰洋的平均工资，即每月3069.25元；二、住宿费、交通费不存在重复计算问题。兰洋因此次工伤先后两次到吉大一院进行手术治疗，期间因联系住院、门诊检查、复印病历等数次往返于白山和长春。住宿费、交通费等均为实际发生的费用，兰洋实际支出的费用远远高于此数额，上述费用均应由吉林星泰集团有限公司单位承担。且对二次住院交通费978元，在劳动仲裁庭审时，吉林星泰集团有限公司单位是认可的。综上所述，兰洋认为劳动仲裁裁决认定事实清楚，采信证据正确，适用法律准确，请求法院依法判决。一审法院查明：兰洋于2012年6月8日到吉林星泰集团有限公司从事司机工作。2013年5月11日，兰洋在工作中发生事故，致兰洋右颧骨弓骨折、右侧面颜面部颧部皮肤挫裂伤、右侧眼睑皮肤挫裂伤、鼻前庭鼻翼部皮肤裂伤、闭合性颅脑损伤、右眶内外下壁骨折、右侧上颌骨折、右颞骨右碟骨大翼多发骨折。后于2013年8月6日被白山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年4月14日被白山市劳动能力鉴定委员会评残柒级。兰洋在吉林星泰集团有限公司单位从事的工作属于季节性工作，保底工资为每月1200元，工作时间为每年的4至11月份，非工作时间每月领取1200生活费，若兰洋在冬季参与清雪工作每月开300元的劳动报酬。另外，兰洋在工作期间从事的是计件性质的工作，吉林星泰集团有限公司单位主营业务为主要负责修路和盖楼工作。兰洋2012年7月份工资为1337元（6月23日上班）、8月份工资为2843元、9月份工资为3353元、10月份工资为3496元、11月份工资为1717元、12月份工资为1500元、2013年1至3月工资分别为1500元、4月份工资为1200元、5月份工资为2588元。兰洋发生工伤后到白山市中心医院住院28天，二级护理28天。于2013年6月9日至2013年7月2日，兰洋到吉林大学第一医院住院23天，一级护理23天。住院期间兰洋的医药费已由吉林星泰集团有限公司支付，但吉林星泰集团有限公司未派人对兰洋进行护理。2014年10月13日，兰洋因骨折术后面部畸形、右面部瘢痕二次住院18天，其中一级护理11天、二级护理7天，医生建议出院后休息1个月，期间的住院医疗费吉林星泰集团有限公司已经支付，但未派人对兰洋进行护理。二次住院期间，兰洋自行垫付门诊挂号费15元、自行购药费用48元，交通费978元。2014年6月4日，兰洋申请劳动争议仲裁，请求：1、解除吉林星泰集团有限公司与兰洋的劳动合同关系和工伤保险关系；2、裁决吉林星泰集团有限公司按兰洋柒级伤残的鉴定结果支付工伤保险待遇132095.95元、停工留薪期工资45290.04元、复诊药费238.10元、护理费8934.76元、住院伙食补助费535.50元、交通费及住宿费5205元、后续治疗费10万元；3、裁决吉林星泰集团有限公司支付2012年6月8日至2012年12月末未签订书面劳动合同的双倍工资14146元；4、裁决吉林星泰集团有限公司依法为兰洋缴纳自2012年6月至解除劳动合同之日的社会保险费和失业保险费；5、二次治疗期间的停工留薪期工资6897.53元；6、二次治疗住院伙食补助费1800元；7、二次住院期间的护理费3149.11元；8、二次住院挂号费外买药费用63元；9、二次住院期间的交通费978元；10、二次住院期间的住宿费168元及脂肪填充费用3万元。2014年12月22日，白山市劳动人事争议仲裁委员会作出白山劳人仲裁字（2014）35号裁决：1、吉林星泰集团有限公司支付兰洋一次性伤残补助金39900.25元、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金67523.50元，第一次入院治疗护理费8934.76元，工伤住院、复查、评残、劳鉴等支出交通费、住院和复查发生的宿费、餐费共计5205元，住院伙食补助费639元、第一次住院停工留薪期工资为33761.75元，二次住院治疗期间的停工留薪期工资为6264.45元，二次手术住院伙食补助费、护理费、挂号费和外买药费、交通费共计5990.11元，二次手术期间住宿费168元，以上共计168386.82元；2、吉林星泰集团有限公司与兰洋于裁决之日起解除劳动关系和各项工伤保险关系；3、对兰洋的其他仲裁主张不予支持。吉林星泰集团有限公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为：兰洋系吉林星泰集团有限公司的职工，因工作发生工伤，吉林星泰集团有限公司理应支付兰洋相应的工伤保险待遇。兰洋请求解除与吉林星泰集团有限公司的劳动合同关系及工伤保险关系，吉林星泰集团有限公司同意，一审法院予以准许。吉林星泰集团有限公司主张应按兰洋月平均工资为2019.5元的标准计算应付兰洋的各项补偿，虽然兰洋对该数额的真实性无异议，但兰洋主张其从事的工作属于季节性工作，工作时间为每年的4月至11月，非工作时间每月领取1200元的生活费，因此兰洋放假期间的生活费1200元，不应当作为兰洋发生工伤后核算发生工伤前12个月平均工资的基数，应当以兰洋实际工作期间的工资为准进行计算，但一审法院认为吉林星泰集团有限公司主张的工资数额不低于统筹地区职工月平均工资的60%，且按照《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条“劳动法中的'工资'是指用人单位依据国家有关规定或者劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。'工资'是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。”的规定，吉林星泰集团有限公司在兰洋冬季放假期间给付的生活费用，也属吉林星泰集团有限公司以货币形式支付给兰洋的补贴，应包括在兰洋全年工资收入总额内，故对吉林星泰集团有限公司的主张予以支持，因2012年6月兰洋工作不满一个月，故2012年7月份的工资不计入平均数，即兰洋受伤前月平均工资应为2119.70元（2012年8月至12月、2013年1月至5月共计10个月的工资总额为21197元）。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十条“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：五级伤残的为18个月本人工资，六级伤残的为16个月本人工资，七级伤残的为13个月本人工资，八级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为9个月本人工资，十级伤残的为7个月本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上增加30%。一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发……”的规定，吉林星泰集团有限公司应给付兰洋一次性伤残补助金27556.10元（2119.70元／月×13个月），一次性医疗补助金27556.10元（2119.70元／月×13个月），一次性伤残就业补助金23316.70元（2119.70元／月×11个月），第一次住院停工留薪工资23316.70元（2119.70元／月×11个月，兰洋于2013年5月11日受伤住院至2014年4月14日被白山市劳动能力鉴定委员会评残柒级，其停工留薪期应为11个月）、护理费8934.76元（按2012年度居民服务、修理和其他服务业日工资标准120.74元计算，一级护理23天，二级护理共计28天，120.74元／天×23天×2＋120.74元／天×28天）、住院伙食补助费535.50元（该项请求不超过法律规定，应予支持）。关于兰洋主张的因工伤住院、复查、评残、劳鉴等支出交通费、住院和复查发生的宿费、餐费共计5205元，吉林星泰集团有限公司有异议但未提供反驳证据，考虑到兰洋受伤后在白山市中心医院住院及吉林大学第一医院住院、出院后需要进行复查、评残、劳鉴等活动且吉林星泰集团有限公司单位未派人进行护理，因此发生的上述费用符合常理，一审法院予以支持。因吉林星泰集团有限公司对兰洋第二次手术停工留薪期48天无异议，故吉林星泰集团有限公司应给付兰洋停工留薪工资4677.95元（2119.70元／月÷21.75天×48天）。因吉林星泰集团有限公司对兰洋第二次手术的住院伙食补助费1800元、护理费3149.11元、挂号费外买药费用63元均无异议，一审法院予以支持。对兰洋主张二次手术交通费978元、住宿费168元，吉林星泰集团有限公司虽有异议，且住宿费虽不是正式发票，但根据兰洋的所举交通费用票据可知，兰洋与护理人在住院前一天到达长春，因此发生住宿费用符合常理，对该两笔费用一审法院予以支持。关于兰洋主张吉林星泰集团有限公司应给付2012年6月8日至2012年12月末未签订书面劳动合同的双倍工资14146元，吉林星泰集团有限公司向一审法院提交与兰洋签订的劳动合同书，兰洋认可确系其本人签名捺印，并主张合同实际签订时间为2012年12月末，但兰洋就该主张未提供证据予以证明，对其主张双倍工资补偿证据不足，不予支持。关于兰洋诉请的后续治疗费1万元及脂肪填充费用3万元，兰洋该两项主张证据不足且该两项费用未实际发生，一审法院不予支持。关于兰洋诉请兰洋依法为其缴纳从2012年6月至解除劳动合同之日的社会保险费和失业保险费，该项诉请属于行政管理范畴，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范畴，故兰洋可以依据《劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《社会保险征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴费和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”、《社会保险稽核办法》第十一条“被稽核对象少报、瞒报缴费基数和缴费人数，社会保险经办机构应当责令其改正；拒不改正的，社会保险经办机构应当报请劳动保障行政部门依法处罚”和《劳动保障监察条例》第九条第一款“任何组织或者个人对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为，有权向劳动保障行政部门举报”、第二款“劳动者认为用人单位侵犯其劳动保障合法权益的，有权向劳动保障行政部门投诉”的规定，向社会保险经办机构及劳动保障行政部门请求解决，故对兰洋该项诉请，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”、《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”、第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出主张，有责任提供证据”和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：“一、解除原告吉林星泰集团有限公司与被告兰洋的劳动合同关系和工伤保险关系。二、原告吉林星泰集团有限公司于本判决发生法律效力后立即给付被告兰洋一次性伤残补助金27556.10元，一次性医疗补助金27556.10元，一次性伤残就业补助金23316.70元，第一次住院停工留薪工资23316.70元、护理费8934.76元、住院伙食补助费535.50元、因工伤住院、复查、评残、劳鉴等支出交通费、住院和复查发生的宿费、餐费5205元，二次住院治疗期间的停工留薪工资4677.95元、住院伙食补助费1800元、护理费3149.11元、挂号费外买药费用63元、交通费978元、住宿费168元。以上共计127256.92元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告吉林星泰集团有限公司承担。”兰洋上诉称：一、一审认定兰洋受伤前12个月平均工资为2119.7元是错误的，应当按照月平均工资基数3069.25元进行赔偿。兰洋工作时间为每年4月—11月，非工作时间吉林星泰公司给兰洋每月发放1200元生活费，一审认定在吉林星泰公司冬季放假期间给兰洋支付的费用属于补贴，应包括在兰洋全年工资总额内是错误的；二、吉林星泰公司应支付兰洋后续治疗费用5万元及精神抚慰金5万元。吉林星泰集团有限公司未出庭，亦未提交答辩状。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求和上诉理由进行审理。兰洋上诉主张一审认定兰洋受伤前12个月平均工资为2119.7元是错误的，应当按照上班期间的月平均工资基数3069.25元进行赔偿。因兰洋自认其工作属于季节性工作，保底工资为1200元，每年4月—11月为兰洋工作时间，其他月份兰洋不工作；吉林星泰公司在兰洋不工作期间仍每月给兰洋发放1200元，故1200元应为吉林星泰公司给兰洋的补贴。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，月工资应包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，故一审法院对兰洋的月平均工资计算正确。兰洋上诉主张吉林星泰公司应支付兰洋后续治疗费用5万元及精神抚慰金5万元。因兰洋所称的后续治疗费用目前尚未发生且证据不足，精神抚慰金的诉讼请求亦没有法律依据，故本院对兰洋的该项上诉请求不予支持。综上，一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人兰洋承担。本判决为终审判决。审 判 长  王淑艳审 判 员  林 梅代理审判员  张林姝二〇一五年八月二十五日书 记 员  毕 凝