上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第39701号
原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司。
法定代表人MICHAELUNGER。
委托代理人方诗龙，国浩律师（上海）事务所律师。
委托代理人陈琦，国浩律师（上海）事务所律师。
被告黄瑞。
委托代理人王彦，上海丰程律师事务所律师。
委托代理人袁静，上海丰程律师事务所律师。
原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司与被告黄瑞劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月4日、2014年1月6日两次公开开庭进行了审理。原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司的委托代理人方诗龙、陈琦，被告黄瑞的委托代理人王彦、袁静到庭参加诉讼。经原、被告同意，本案在简易程序届满后延长一个月继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。
原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司诉称，被告于2006年1月1日起进入原告处工作，与原告签订了无固定期限劳动合同。2009年7月24日、25日（笔误，应为2013年7月24日、25日），被告先后多次向原告德国总部及其他职工发送多封号召罢工、诋毁原告总经理及其他高管的电子邮件，广泛散布、侮辱德籍管理人员为“纳粹”、“黑帮”，确定实行罢工行为，严重扰乱公司工作秩序，在社会上造成极其负面的舆论影响，严重损害了原告的声誉。被告的上述行为严重违反了其签收的2004版员工手册第六十九条第12款、13款的规定，故原告于2007年7月26日（笔误，应为2013年7月26日）向被告发出终止雇佣通知函，确定双方劳动关系于2013年7月31日解除。此外，原告在终止雇佣通知函中明确提醒被告在劳动合同终止后只对公司负有保密义务，并未要求被告履行竞业禁止义务。且原告于2010年7月31日（笔误，应为2013年7月26日）向被告发送解除劳动关系和免除竞业禁止义务通知，但被告千方百计予以拒收。原告不服上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）的裁决，现请求不支付被告：1、违法解除劳动合同赔偿金人民币167，800元；2、2013年8月竞业限制补偿金4，150元。
被告黄瑞辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：1、原告主张其于2007年7月26日向被告发出了终止雇佣通知函，预知双方于2013年7月31日解除劳动合同关系，又于2010年7月31日向被告发送解除劳动关系和免除竞业禁止义务通知；2、原告以被告在2009年7月24、25日通过邮件向德国总部及关联公司员工发送电子邮件，号召罢工、诋毁原告总经理及其他高管的行为严重违纪为由解除双方之间的劳动合同，早已超过诉讼时效。
经审理查明，被告于2006年1月1日入职，与原告签订了无固定期限劳动合同。劳动合同第十三条第2款约定“竞业限制义务在本合同期限内及雇佣关系期满或解除后二年内有效。在雇佣关系期满或解除后二年内，公司应在雇员遵守竞业禁止义务期间向其支付适当的补偿金，除非雇员已找到另一份工作或从事其他业务，并可以从中获得与本合同项下所规定的基本工资数额相当的补偿或利益。双方一致同意，在雇员遵守竞业禁止义务期间公司每月向其支付月基本工资的50%即为适当的补偿。该期限届满之前，公司可以随时免除雇员的该项义务，在此情形下，公司不承担继续支付任何补偿的义务”。劳动合同另约定员工手册为劳动合同附件，被告在雇员签名处确认知悉劳动合同及员工手册的所有内容，并同意其内容。2013年7月26日，原告向被告送达终止雇佣通知函，通知被告因违反2004版员工手册第六十九条第12项、第13项的规定，原告决定于2013年7月31日终止雇佣关系，并提醒被告劳动合同终止后，对公司仍然负有保密义务。2013年8月16日，被告向仲裁委员会提出申请，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金194，132.80元、2013年8月竞业限制补偿金5，400元。后该仲裁委员会裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金167，800元、2013年8月竞业限制补偿金4，150元。原告不服该裁决，诉来本院，要求判如所请。
另查明，（1）原告处2004版员工手册第六十九条第12、13项规定：“散布不利于公司之谣言或公司业务机密，对公司造成不良影响者；对公司其他员工恶意攻击、诬告、作伪证而制造事端者，公司可予以开除处分，对此员工无权要求公司支付经济补偿金”；（2）2009年3月25日，原、被告双方签订保密协议，约定被告在双方劳动合同终止或解除后，在竞业限制期限内履行竞业限制义务，原告在此期间给予被告一定的经济补偿，参照劳动合同第十三条相关规定发放；（3）被告自2012年1月1日起工资标准调整为10，050元／月，2013年1月1日起调整为10，800元／月，其中月基本工资为8，300元／月。2013年1月，被告获得年终奖19，500元。
以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、终止雇佣通知函、收入明细、银行账户交易明细、2004版员工手册、解除劳动关系及免除竞业禁止义务通知、仲裁庭审笔录、保密协议等证据及原、被告庭审陈述在案佐证。
庭审中，1、为证明被告存在违反2004版员工手册第六十九条第12、13项严重违纪的行为，原告提供如下证据材料：（1）形成时间2013年7月24日12时21分的电子邮件（含中文翻译），证明被告通过doub某某@126.com邮箱散布不利于公司的谣言；（2）形成时间为2013年7月24日12时28分、2013年7月25日9时54分的电子邮件（含中文翻译），证明Rickywang即为被告，huan某某@163.com为被告的邮箱，被告因不满新版员工手册而捏造事实，侮辱、诽谤包括管理层在内的同事、煽动组织罢工；（3）（2013）沪东证字第15154号公证书，对证据材料（1）、（2）中涉及的三份电子邮件予以公证；（4）（2013）沪东证字第51268号公证书、（2013）沪东证字第51281号公证书，被告在证据（1）、（2）中使用的邮箱doub某某@126.com和huan某某@163.com分别出现在被告中英文求职简历中，此两邮箱由被告所有并通过huan某某@163.com向原告相关人员发送关于其公司邮箱不能登陆寻求帮助的电子邮件。经质证，被告对证据（1）、（3）真实性予以确认，确认doublehero@126.com为其邮箱，被告对证据（2）、（4）真实性不予确认。被告指出，证据（2）中形成时间为2013年7月24日12时28分的电子邮件未显示发件邮箱，仲裁庭审中其误以为该邮件系通过公司邮箱发送，故对其真实性予以确认。证据（2）中形成时间为2013年7月25日9时54分的电子邮件发件邮箱为huan某某@163.com，该邮箱非被告邮箱，被告未参与7月24日举牌抗议活动，未参与7月25日的罢工。相反，该邮件可以反映出其他员工对原告做法的不满；证据（3）中，原始邮件的收件人中并无“jieqiongzhang”这个人，经过多次转发后再公证的内容已经不具有真实性。被告确认其公司邮箱昵称为Rickyhuang，而非Rickywang；证据（4）中（2013）沪东证字第51281号公证书只能证明huan某某@163.com的发件人自称为黄瑞，不能证明该邮件发件人即为被告黄瑞。（2013）沪东证字第51268号公证书中公证的电子邮件并非直接回复邮件，而非直接回复的邮件可以任意修改，且被告的简历在公开网站均可下载，亦存在修改的可能，故对该份公证书不予确认。被告对证据（1）无异议，本院予以确认，该份电子邮件主题为：“SOS-
Chinabusinessinfo”（“紧急救助-
巴鲁夫中国经营”），发送对象为原告德国总部及其他职工，内容涉及到因被告感觉原告新版员工手册中存在诸多不合法及严格的条款，故未签署员工手册认知通知单；该份电子邮件同时提及因其E-
mail、SAP、CRM及BOAS系统被封锁导致无法工作，请求被告德国总部给予帮助。本院对上述三份公证书公证的真实性予以确认。因被告在仲裁庭审中确认形成时间为2013年7月24日12时28分的电子邮件为其发送，故本院对该份电子邮件予以确认。该份电子邮件内容与证据（1）邮件内容相同。虽然被告对证据（4）中（2013）沪东证字第51281号公证书真实性不予确认，但并未提供反证，因该邮件发件人为Rickywang，与被告已经确认真实性的形成时间为2013年7月24日12时28分的电子邮件发件人一致，故本院对该份证据予以确认。对其他证据的认证意见，本院将在本院认为部分予以阐述。
2、原告提供未拆封挂号信一封、挂号信收据一组，证明原告曾多次给被告邮寄包括解除竞业禁止的通知等文件，但遭到被告的恶意拒收，导致原告无法送达，故由此造成的责任应由被告自行承担。经质证，被告对该组证据真实性不予确认，该组证据只能证明原告向某个地址多次寄送挂号信被退回（原告邮寄地址现已经成为绿化带，非被告在劳动合同中预留的家庭地址），不能证明被告存在拒收行为。该组证据存在多处异常：如未拆封挂号信数量与挂号信收据数量不一致，有的挂号信收据无收件人姓名，信件内容与解除竞业禁止通知无关及邮寄地址非被告地址等情形。本院当庭拆阅上述挂号信，2013年7月31日信件内容为终止雇佣通知函。本院对该组证据真实性予以确认，但该组证据不足以证明原告待证目的。
本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。庭审中，原告提供（2013）沪东证字第15154号公证书、（2013）沪东证字第51268号公证书，证明被告通过doub某某@126.com和huan某某@163.com两个邮箱多次向原告德国总部及其他职工发送号召罢工、诋毁原告总经理及其他高管的电子邮件，广泛散布、侮辱德籍管理人员为“纳粹”、“黑帮”，确定实行罢工行为，严重扰乱公司工作秩序，在社会上造成极其负面的舆论影响，严重损害了原告的声誉。因（2013）沪东证字第15154号公证书显示形成时间为2013年7月25日9时54分的电子邮件经过多次转发，非原始邮件，而转发邮件不具有稳定性，且遭到被告否认，故本院对该份电子邮件不予确认；（2013）沪东证字第51268号公证书内容显示：2013年11月21日，JaniceZhao向huan某某@163.com邮箱发送了一封索要简历的邮件。2013年11月27日，“疯狂小巴”通过XXXXXXXXX@qq.com对JaniceZhao予以回复（附件是被告的中、英文简历）。因该回复邮件虽然显示为“回复”邮件，但并非huan某某通过huan某某@163.com邮箱直接向JaniceZhao作出的回复，故本院对该份公证书中的电子邮件亦不予确认。本案中，原告主张被告在职期间存在违反2004版员工手册第六十九条第12、13项严重违纪的行为。庭审查明，被告于2013年7月24日12时21分通过doub某某@126.com邮箱、于2013年7月24日12时28分以Rickywang的名义向原告德国总部及其他职工发送了主题为“SOS-
Chinabusinessinfo”（“紧急救助-
巴鲁夫中国经营”）的邮件。被告对原告新版员工手册有意见、不同意签署，理应通过与原告进行沟通、协商等其他途径实现，而不应使用具有特定含义的、容易使人误解的符号、术语，更不应大规模发送此电子邮件。但从该份邮件内容来看，其程度尚不足以造成散布不利于对原告的谣言、扰乱原告公司工作秩序、对原告造成负面的舆论影响及损害原告的声誉等严重后果。故，虽然被告的上述行为欠妥，应受到批评，但并未严重违反其所签收2004版员工手册的相关规定。因现有证据不足以证明被告存在严重违反原告2004版员工手册第六十九条第12、13项的行为，故原告应承担举证不能的不利后果，原告以此为由与被告解除劳动关系显属违法，理应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。虽然被告对仲裁委员会确认的其离职前12个月平均工资标准存有异议，但并未对仲裁委员会裁决的原告支付其违法解除劳动合同赔偿金167，800元提起诉讼，应视为被告认可该赔偿金数额，该赔偿金数额不高于法定标准，本院予以照准。原告要求不支付该款项，缺乏法律依据，本院不予支持。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告未提供有效证据证实其在2013年8月31日之前通知被告停止履行竞业限制义务、也未举证证明被告在2013年8月31日前找到一份工作或从事其他业务，并可从中获得与劳动合同所约定的基本工资数额相当的补偿或利益，故按照双方签订的劳动合同及保密协议中对被告履行竞业限制义务及原告支付竞业限制补偿金标准的约定，原告要求不支付被告2013年8月竞业限制补偿金4，150元，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第四十七条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告黄瑞违法解除劳动合同赔偿金167，800元；
二、原告巴鲁夫（上海）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告黄瑞2013年8月竞业限制补偿金4，150元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 左翠莲
二〇一四年三月十三日
书记员 顾丹丹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
……
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。