辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终6270号
上诉人（原审原告）：田某，女，1984年6月29日出生，满族。
委托代理人：王威，辽宁泰庆祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘春明，男，1979年12月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。
代表人：朱国平，系该公司经理。
委托代理人：高丹妮，系辽宁明格律师事务所律师。
上诉人田某与被上诉人刘春明、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，沈阳市沈北新区人民法院2016年3月21日做出（2016）辽0113民初字第923号民事判决，田某不服，向本院提起上诉，本院受理后，组成由审判员高悦担任审判长并主审，审判员邹明宇、代理审判员刘小丹参加的合议庭进行审理。本案现已审理终结。
田某原审诉称，2015年10月25日16时55分，刘春明驾驶其所有的辽AE8**号车辆行驶至沈北新区道义老成都川菜火锅前，与行人田某发生交通事故，造成田某受伤的后果，此事故经沈北新区交警大队认定刘春明负此事故全部责任，田某无责任。事故发生后田某在沈阳市骨科医院治疗。田某请求法院依法判令刘春明、保险公司赔偿医疗费93448.52元（包括刘春明垫付的3000元）、护理费16560元、误工费49920元、住院伙食补助费2200元、营养费9000元、交通费500元、残疾赔偿金58164元、鉴定费2820元、精神损害抚慰金5000元、医疗辅助器具费1112元、被抚养人生活费9234元、二次手术费12000元。刘春明、保险公司承担诉讼费。
刘春明原审辩称，其系肇事车辆车主，为田某垫付医疗费3000元，要求保险公司予以返还。田某损失应由保险公司赔偿。
保险公司原审辩称，肇事车辆辽AE8**号车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险50万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内。同意赔偿合理合法的费用，但田某主张的医疗费中含有自购药，对该部份自购药共计三张票据的费用不同意赔偿。自购药处方笺系复印件，真实性无法确认，且田某住院病历医嘱中无该项处方笺，因此不同意赔偿该笔自购药的费用。同意按医保标准赔偿医疗费。关于护理费问题，同意按护理人员实际误工损失赔偿，保险公司查勘时，田某系家属护理，护理人员工作单位是恒祥地产，月收入3000元，同意按居民服业标准进行赔偿护理费。且根据鉴定报告田某的全部护理期为90天，田某出具护理费发票为92天，已超过实际护理天数。对鉴定结论护理期90天没有异议。交通费、医疗辅助器具费、营养费数额过高，请法院酌定。田某提供的银行明细显示其月工资金额为5000元左右，而非误工证明中证明的5500元，因此保险公司同意按田某受伤前六个月的实际工资收入的平均额赔偿误工费。对鉴定结论的误工期180天，没有异议。保险公司认为鉴定结论的营养期90天时间过长。田某并未治疗终结，进行伤残鉴定，等级会高于实际因此事故造成的腿部功能丧失的程度，保险公司要求在田某二次手术完成后，对田某伤残进行鉴定，并根据该鉴定报告的结论予赔偿田某伤残赔偿金。庭审调查中，田某称其不需二次手术已经治疗终结，因此二次手术的费用并未发生，虽鉴定报告中对二次手术有预估，但该费用并非田某直接损失，因此不在保险公司的赔偿范围内。
原审法院经审理查明，2015年10月25日16时55分，刘春明驾驶其所有的辽AE8**号车辆行驶至沈北新区道义老成都川菜火锅前，与行人田某发生交通事故，造成田某受伤的后果，此事故经沈北新区交警大队认定刘春明负此事故全部责任，田某无责任。事故发生后田某在沈阳市骨科医院治疗。田某伤情被诊断为左胫腓骨开放骨折，住院22天，住院期间二级护理22天，由雇工护理，住院期间田某支出护理费为3960元。出院后诊断休息75天。田某系义务市得易文化传播有限公司沈阳分公司员工，事故发生前三个月平均工资为5055.13元。田某共支出医疗费93448.52元（包括刘春明垫付的3000元）。
另查，肇事车辆辽AE8**号车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险50万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内。刘春明系辽AE8**号车辆的所有人。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事赔偿责任。刘春明作为驾驶者及车主应对田某的损失承担赔偿责任。因肇事车辆辽AE8**号车辆在保险公司投保交强险及商业三者险50万元，含不计免赔，保险公司应对田某的损失在机动车保险责任限额范围内予以赔偿，并直接向田某支付赔偿金。关于田某主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费、二次手术费的请求，庭审中，保险公司抗辩称，田某并未治疗终结，进行伤残鉴定，等级会高于实际因此事故造成的腿部功能丧失的程度，待田某二次手术完成后，对田某伤残进行鉴定，再根据鉴定结论予以赔偿。原审法院认为，田某提供的交警队委托鉴定结论中的委托鉴定事项，其中包含伤残程序、二次手术等事项，以此说明田某的伤情并未实际治疗终结，对刘春明、保险公司的该项辩称意见予以采纳，对该鉴定结论的证明力，不予认可。故对田某上述主张，原审法院不予支持。医疗费93448.52元（包括被告刘春明垫付的3000元）符合法律规定，予以认定。对于刘春明垫付的3000元，保险公司应予以返还。住院伙食补助费2200元，予以支持。护理费3960元，予以支持。误工费为16344.92元（5055.13元／30天×97天）。关于交通费，原审法院酌定为150元。医疗辅助器具费1112元，属必要支出，予以支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险限额内赔偿田某医疗费10000元；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险限额内赔偿田某护理费3960元；三、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险限额内赔偿田某交通费150元；四、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险限额内赔偿田某误工费16344.92元；五、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在交强险限额内赔偿田某医疗辅助器具费1112元；六、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业三者险限额内赔偿田某住院伙食补助费2200元；七、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业三者险限额内赔偿田某医疗费80448.52元；八、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在商业三者险限额内返还刘春明为田某垫付的医疗费3000元；以上款项，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起二十日内付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；九、驳回田某其他诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元，由刘春明负担。
宣判后，田某不服原审判决，向本院提出上诉称：田某已经治疗终结，不存在再行治疗的情况，残疾等级是肢体功能丧失、无法恢复的具体体现，而二次治疗费仅仅是取出体内受伤处的内固定物品，固定物是否取出，对残疾的等级不造成任何影响。我方在原审中提交了经交警队委托鉴定的鉴定结论，客观真实，程序合法，应该被采纳。我方提交的护理费证明、误工证明均是客观真实的，应予支持。故请求撤销原判，依法改判。
刘春明二审辩称，我投保了商业险和交强险，应由保险公司赔偿。
保险公司二审辩称，根据司法实践必须取出固定物才能做司法鉴定，取出固定物之后才能判断功能丧失程度，原审法院是依法判决的，并无不当。根据一般鉴定结论，其内容不应载明具体的护理期、误工期及二次手术的具体数额。原审认定的护理费、误工费并无不当。要求维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议焦点为经公安交警部门委托对田某伤情做出的鉴定结论能否采用。本院认为，对因交通事故造成的伤残程度鉴定，应当在治疗终结、伤情稳定的情况下进行。本案中，田某因交通事故受伤时间为2015年10月25日，鉴定日期为2016年1月19日，间隔时间仅不足3个月，且鉴定时内、外固定物均未取出，治疗尚未终结、伤情亦未稳定，明显不具备鉴定条件，故原审法院未采用鉴定结论，并无不当。对于伤残赔偿金，田某可待治疗终结后另行主张。对于尚未发生的护理费、误工费、二次手术费用等，可待实际发生后，另行主张。
根据相关法律规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本院对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由田某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
代理审判员 刘小丹
二〇一六年五月二十日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。