陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝中民二终字第00027号
上诉人（原审原告）张孖江，男，汉族，住宝鸡市渭滨区火炬路美伦大厦。
委托代理人赫晓东，陕西国文律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王秋绪，男，汉族，住宝鸡市渭滨区太白路。
委托代理人陆威，陕西宝吉律师事务所律师。
上诉人张孖江与上诉人王秋绪合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2013）宝渭法民初字第02151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2004年8月15日，原、被告签订《收购陕西眉县陇秦矿业有限公司投资协议书》一份，约定：“一、公司股东：王秋绪、张孖江；二、出资额、营业时间、经营范围及资金用途。1、筹建陕西眉县陇秦矿业有限公司，注册资金捌拾万元，各股东投资额为：王秋绪出资人民币肆拾万元整，拥有公司55％股份，张孖江出资人民币肆拾万元整，拥有公司45％股份。2、经营时间暂定为10年，从2004年8月15日双方首先出资各贰拾万元整，余款投资9月28日到位，并发放出资额证明。……4、股东出资的资金用于收购陕西眉县陇秦矿业有限公司名下的矿山、选矿及其它资产。三、投资分红及结算方式：1、投资者分红按股份比列分配……四、经营管理分工：1、王秋绪为公司法人，全盘负责公司管理及销售，张孖江为公司监事会监事，负责监督公司财务管理及销售。……本协议一式两份，双方各执一份，以上投资协议条款经入股人员研究同意签字后生效，并在今后按此协议执行”。协议签订后，原告张孖江于2004年8月15日、9月29日、11月7日分三次共向被告王秋绪个人帐户打款40万元。被告王秋绪于2007年8月15日、9月7日、9月18日、10月18日分四次共向原告张孖江个人帐户打款45万元。
另查，陇秦公司注册成立于1999年5月27日，注册资本：伍拾万元整，企业类型：有限责任公司，法定代表人：安福来，公司股东：安福来、王晓文。2004年5月2日，陇秦公司召开股东会，决定“①安福来将股份35万元转让给宝鸡市旭达物资有限责任公司(法定代表人王秋绪)，王晓文将股份15万元转让给汶德文；②公司注册资本由原50万元增加为120万元；③公司法定代表人由安福来变更为王秋绪；④增加股东樊洁华”。同年6月2日，陇秦公司就此在工商部门办理了变更登记。变更登记后，陇秦公司注册资本为壹佰贰拾万元整，法定代表人为王秋绪，各股东出资额为：宝鸡市旭达物资有限责任公司35万元、汶德文15万元、樊洁华70万元。2007牟11月29日，陇秦公司召开股东会，决定同意公司股东宝鸡市旭达物资有限责任公司、汶德文、樊洁华将公司股份全部转让给王秋绪。次日，陇秦公司(甲方)与三义公司(乙方)签订投资协议一份，约定“一、甲乙双方约定新成立的合资公司继续使用陇秦公司名称，公司注册地址、经营范围不变；二、投资方式及比例：甲乙双方约定投资总额为柒佰万元，甲方以现有物折价形式投资，投资总额叁佰肆拾叁万元，投资比例49％；乙方以货币形式投资，投资额叁佰伍拾柒万元，投资比例51％；双方投资到位后由新成立的公司“陇秦公司”出具出资证明书；……五、公司设立：本协议生效后甲乙双方指派人员草拟公司章程，按《公司法》成立必要的组织机构，并依法重新办理行政登记手续；六、权益划分：1、合资公司成立前的债权债务归甲方法定代表人所有……”。2007年12月21日，陇秦公司就此在工商部门办理了变更登记。变更登记后，陇秦公司注册资本为柒佰万元整，法定代表人为王秋绪，各股东出资为：三义公司357万元(持股比例51％)、王秋绪343万元(持股比例49％)。据此，宝鸡市中级人民法院认为，原、被告于2004年8月15日所签订的《收购陕西眉县陇秦矿业有限公司投资协议书》应为有效，该协议书未履行且与《中华人民共和国公司法》相悖实际上已不能履行，协议书未履行给双方造成的损失，当事人可依据合同关系另行主张。该判决书已生效。上述事实，有宝鸡市中级人民法院(2011)宝市中法民一终字第205号民事判决书及当事人陈述等证据证实。这些证据经当庭举证、质证和本院认证，应予采信。
渭滨区人民法院认为，原、被告于2004年8月15日签订的《收购陕西眉县陇秦矿业有限公司投资协议书》被生效法律文书确认为有效，该协议书对双方具有拘束力。原告依据协议书向被告支付了40万元，履行了协议书约定的投资义务，但被告作为陇秦公司时任法定代表人应当却未就签订协议书事宜与公司其他股东达成一致意见，事后收取了原告40万元投资款且长期持有，致使原告认为其享有陇秦公司的股权。虽然协议书被生效法律文书确认为未履行且实际已不能履行，但2007年11月29日，陇秦公司股东将公司股份全部转让给被告后，被告完全可以履行该协议，故被告应当承担因此给原告造成的违约赔偿责任。但原告不能以假设协议履行，自己应当具有的权益来确认自身的损失，本院酌情参照借款按中国人民银行同期贷款利率4倍计算的利息自2004年11月8日至2013年9月10日原告起诉之日确认原告的损失。40万元自2004年11月8日至2007年l0月18日利息为208940元，扣减被告支付原告的45万元，被告还应支付原告本金238948元，238948元自2007年10月19日至2013年9月10日利息为378285.48元，本息合计617233.48元。对于原告的其他诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告王秋绪于本判决生效之日起十日内赔偿原告张孖江经济损失617233.48元。二、驳回原告张孖江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18690元，由被告王秋绪承担9345元，原告张孖江承担9345元。
上诉人张孖江不服渭滨区人民法院的上述判决，向本院提起上诉称：原判适用法律不当，应予纠正。原判认为“原告不能以假设协议履行自己应当具有的权益来确认自身的损失”，此为适用法律不当。请求撤销一审判决，依法改判。由被上诉人承担上诉费用。
上诉人王秋绪不服渭滨区人民法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、《投资协议》不能履行并非上诉人过错，上诉人不应承担违约责任。2、上诉人并无损失、其诉讼请求应予驳回。3、原审判决超出了被上诉人的诉讼请求，程序违法、应予改判。4、一审法院判决支付利息，计算方式违法。请求依法撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
经审理查明，一审查明的事实二审予以确认。
本院认为，双方当事人于2004年8月15日签订的《收购陕西眉县陇秦矿业有限公司投资协议书》已经我院生效的（2011）宝市中法民一终字第205号民事判决予以确认有效。《合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。该协议签订后，上诉人张孖江依约将40万元支付给了上诉人王秋绪，王秋绪应当按照协议约定履行其义务。关于上诉人王秋绪上诉称：1、《投资协议》不能履行并非上诉人过错，上诉人不应承担违约责任。2007年11月29日，上诉人王秋绪拥有了涉案公司的全部股权，已具备了履行该协议的条件而未履行，其行为违反了协议的约定，应承担违约责任。2、被上诉人并无损失，其诉讼请求应予驳回。合同生效后，依法应全面履行自己的义务，没有履行或履行不符合约定的，应向守约方承担违约责任。虽然上诉人王秋绪在合同履行中向上诉人张孖江支付了45万元，但所提交的证据不能证实是返还的投资款，且合同并未解除。一审判决其承担赔偿损失的违约责任并无不当。3、原审判决超出了被上诉人的诉讼请求，程序违法。原审原告的诉讼请求是判令被告赔偿原告违约损失1543500元。而一审判决赔偿损失是617233.48元，并未超出其请求。4、一审判决支付利息，计算方式违法。一审判决是参照中国人民银行同期贷款利率四倍计算损失，而不是计算利息，故其上诉理由均不能成立，应予驳回。上诉人张孖江以预期可得利益请求赔偿损失不符合法律规定，亦应驳回。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费18690元，上诉人张孖江承担9345元，上诉人王秋绪承担9345元。
本判决为终审判决
审 判 长 崔宝林
审 判 员 李宝萍
代理审判员 吴成君
二〇一四年三月五日
书 记 员 王 静