浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0783民初1376号
原告：曹宝鹏，男，1983年3月9日出生，汉族，住东阳市。
委托诉讼代理人：陈冬冬，浙江良济律师事务所律师。
被告：华向鹏，男，1976年12月19日出生，汉族，住东阳市。
委托诉讼代理人：徐亚军，浙江训和律师事务所律师。
原告曹宝鹏与被告华向鹏特许经营合同纠纷一案，于2017年1月16日诉至本院，本院于同日受理后，决定适用普通程序，并依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭进行了审理。原告曹宝鹏及其委托诉讼代理人陈冬冬、被告华向鹏及其委托诉
讼代理人徐亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹宝鹏起诉称，2016年8月16日，被告华向鹏以广厦建设职业技术学院不告诉你主题饮品店独家经营特许的方式与原告签订加盟合同。双方约定特许经营期限自2016年8月16日至2018年8月15日。签订合同后，被告向原告收取履约保证金2万元及特许经营费6万元，被告在合同中签字确认收到上述款项。根据《商业特许经营管理条例》第三条第二款规定“企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”被告以个人名义与原告签订的加盟合同属无效合同。根据《合同法》的规定，被告应当返还基于无效合同收取履约保证金及特许经营费8万元。现原、被告就相关事宜未能协商一致，故诉请判令：1.确认原被告双方于2016年8月16日签订的不告诉你主题饮品加盟合同无效；2.被告华向鹏返还履约保证金及特许经营费共计8万元；3.本案诉讼费用由被告承担。
为证明其诉讼请求，原告曹宝鹏向本院提供加盟合同一份，用以证明双方签订合同系特许经营合同，原告支付履行保证金2万元及特许经营费用6万元的事实。
被告华向鹏在庭审中辩称，1.本案合同不具备特许经营合同应有的特征，特许经营合同要求有经营资源供被许可人使用，本案合同没有约定经营资源的使用及相关费用。2.特许经营合同有严格的条件限制，有自己独有的基本特征，作为重要的一点特征是需具备统一的经营模式，被许可方要受到特许方的监督、指导、控制以及依据被特许方的营业额来支付相关的权利使用费及其他费用。而本案涉案的合同不具备特许经营合同的要件，不适用商业特许条例，系无名合同应受法律保护。请求驳回原告的诉讼请求。
针对其辩称，被告提供了照片（12张）及微信聊天记录截屏（38页）各一份，用以证明被告已将甜品等配方传授给原告，原告已开始自行经营，各家经营中材料的进货渠道、店内设施均不是由被告统一采购，实际经营中不体现特许经营的要求等事实。
经庭审举证、质证，本院认证如下：
原告提供的证据，被告对真实性无异议，但认为该合同是被告从网络上自行下载，由于认识有限没理解加盟、特许经营的意思，不能真实表达双方签约的真实目的，根据双方履约情况，可以排除所涉合同是特许经营合同。本院认为，该证据能证明双方签订加盟合同并对相关事项进行约定及原告支付特许经营费6万元及履约保证金2万元的事实，故对该事实予以确认。被告提供的证据，原告对真实性无异议，照片反映各家门店、摊位上使用了“不告诉你”商标及人物头像标记，经营的主要品种为甜品；微信能反映原告已实际经营及各加盟商之间交流原材料进货渠道等内容，故证据与本案间具有关联性，但对该证据欲证明不体现特许经营的待证事实将结合涉案合合同内容及本案实际再作认定。
本院根据原、被告的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2016年8月16日，原、被告经协商签订了“不告诉你主题饮品加盟合同”一份，合同内容为：被告（甲方）因经营饮品销售业务，原告（乙方）愿出资提供店面或铺位成立加盟连锁店，双方同意签订本合同：第一条，基本资料：一、特许店名称及营业所在地、营业项目、商圈范围，店名：不告诉你主题饮品，负责人：曹宝鹏，地址：浙江广厦建设职业技术学院美食城1号，营业面积20平方米，员工数5员；二、营业时间：当天上午6点到下午11点；三、广厦建设职业技术学院独家经营；四、非经甲方书面同意，乙方无权变更特许经营店的营业所在地，但在授权期限内，因租约终止致使该店无法于该地继续营运，乙方应于该租约终止前一个月另觅甲方认可的地点让该店继续营运；五、门店内营业项目，依甲方规定办理，除不可抗力，非经甲方同意，乙方不得自行变更或暂停营业。第二条，合同期限自2016年8月16日至2018年8月15日计两年。第五条，合同范围：1、双方同意由乙方出资，甲方提供商品服务，经营技术辅导等并由乙方管理及服务以从事本业的经营，2、乙方应于2016年9月13日之前�定经营店的位置，完成店面设计改造并依照有关法规办理相关手续取得营业执照。3、乙方应于签订本合同后一个月内提供房屋作为特许经营店面及营业场所，乙方不得任意变更地址…第六条，履约保证：乙方应于签订合同当日交付甲方人民币20000元，作为履约保证，保证期限为2年，无违约情况下退还乙方。第七条，特许经营及技术培训费：乙方应于签合同当日交付甲方人民币60000元，作为特许经营及技术培训费，甲方无需退还。第八条，授权使用：甲方以店的方式授权乙方于本商圈内以甲方的经营模式、技术经营该店；乙方取得甲方指定的经营权是基于甲方为委托人，乙方为受托人之法律关系；乙方经甲方授权取得甲方经营模式和技术的使用权…有关该店之经营及服务，乙方同意接受甲方的指导并遵守特许经营店管理规定及本合同的约束…第十一条，移交及结束�理：本合同期满或经甲方解除或终止时，乙方应立即无条件将该店所属乙方授权的标的物交还甲方，包括属甲方的生财设备、器具、商品、文件手册及规章及其他归甲方所有的一切物品。第十二条，重大违约事由：乙方未按本合同规定经营或擅自销售甲方未核准的商品或服务者；私自增设分店；擅自将该店的服务技术、商品、设备移往他处营业或使用；有损甲方形象、商誉…第十三条，违约金：乙方如出现重大违约行为，甲方有权终止合同并没收违约金，乙方需向甲方赔付违约金50万元整，乙方不得有异议。合同签订后，原告依约向被告支付了特许经营及技术培训费6万元及履约保证金2万元，合计8万元。被告对原告进行培训，传授及指导制作甜品的技术并提供服务。原告学会制作后在位于浙江广厦建设职业技术学院美食城1号以“不告诉你”主题饮品及被告本人头像为店名及标记设柜进行经营，所使用的餐具上也统一印有“不告诉你”主题饮品及头像标记。店内设备及部分原材料由被告代为购买，部分自行采购。
另查明，“不告诉你”系注册商标，注册人为被告华向鹏。被告以“不告诉你”主题饮品及被告本人头像为店名及标记，以自已进原材料加工后摊摆销售的模式经营各种甜品，没有固定店面，也未经工商登记。除原告之外，另有多家加盟店，店名均使用“不告诉你”主题饮品及被告头像标记，经营模式也是自己加工+销售。
本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告签订的加盟合同是否属于特许经营合同及其效力。2.原告要求返还特许经营费6万元是否应予支持？本院认为，所谓特许经营合同是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其�经营者（被特许人）使用，被特许人按照统一的经营模式开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原、被告签订的“不告诉你主题饮品加盟合同”主要内容为被告向原告提供“不告诉你”商标及人物头像特许使用，并向原告进行甜品制作培训、提供商品服务，经营技术辅导、管理，原告支付特许经营及技术培训费等，且双方在合同中约定未经被告许可不得变更特许经营店的营业所在地，不得自行变更门店内的营业项目，不得私自增设分店，不得擅自将该店的服务技术、商品、设备移往他处营业或使用，原告必须接受被告的指导并遵守特许经营店管理规定及本合同的约束，合同期满或经解除或终止时，原告应立即无条件将该店所属被告授权的标的物交还，包括属被告的生产设备、器具、商品、文件手册及规章及其他归甲方所有的一切物品等，该加盟合�符合特许经营合同特征，双方签订的加盟合同自签订日起成立。被告辩称合同实际履行与合同约定不一致，原告没有经营资源供被许可人使用，也没有统一的经营模式，该辩称与事实不符，本院不予采信。对于特许经营货物供应，只要规定货物质量标准或提供若干供应商供被许可人选择，被特许人可自行采购，并非要由特许人提供或统一采购，被告据此抗辩本案非特许经营合同理由亦不能成立。根据《商业特许经营管理条例》规定，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动，被告系自然人，其经营的甜品店未经工商注册登记，故涉案特许经营合同特许人非企业，违反了行政法规的强制性规定，应认定为无效合同。根据《合同法》第五十八条规定，合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告向原告收取的特许经营及技术培训费、履约保证金，系被告因合同取得的财产，应当根据双方过错程度、合同履行情况等酌情予以返还。本院认为，被告作为许可方对于自身是否具有特许人资质应当具有明确的认知，涉案合同因特许人缺乏资质归于无效，被告负有主要过错责任，原告作为被许可方，对特许人资格没有尽到合理注意义务，盲目投资经营，也应负次要过错责任。另根据被告提供的证据及原告在庭审中的陈述可以确认，原告使用被告商标、独家配方等知识产权性质的经营资源实际经营并从中获利，被告也基本履行了合同义务，对原告进行培训、技术指导并提供服务，故被告除应退还原告履约保证金2万元外，对特许使用及培训费6万元，本院酌定返还原告3万元。综上，原告的诉讼请求合理的部分，本院予以支持，不合理部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：
一、确认原告曹宝鹏与被告华向鹏于2016年8月16日签订的“不告诉你主题饮品加盟合同”无效。
二、被告华向鹏应于本判决生效后十日内返还原告曹宝鹏履约保证金2万元，特许使用费3万元，合计5万元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1800元，由原告曹宝鹏负担675元，被告华向鹏负担1125元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人�提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 楼敏娟
人民陪审员 楼正康
人民陪审员 徐志林
二〇一七年八月十日
书 记 员 王群英
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条第（五）项
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《商业特许经营管理条例》
第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下�特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。