湖北省巴东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂巴东民初字第00480号
原告龚万才。
委托代理人黄平，湖北楚峡律师事务所律师。特别授权。
被告卢宏周。
委托代理人杨默，湖北三峡律师事务所律师。特别授权。
被告贾泽华。
原告龚万才诉被告卢宏周、贾泽华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月27日立案受理后，依法由审判员李小俊适用简易程序于2014年5月29日公开开庭进行了审理。审理过程中，本院依法追加贾泽华作为本案被告参加诉讼。原告龚万才及其委托代理人黄平、被告卢宏周的委托代理人杨默及被告贾泽华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告龚万才诉称：2013年10月9日，被告卢宏周雇佣原告进行房屋施工。2013年10月20日上午，原告在施工过程中受伤，被告卢宏周将原告送往溪丘湾乡卫生院抢救。次日，原告转至巴东县人民医院住院治疗。经诊断，原告伤情为：1.腰椎骨折，2.骨盘骨折，3.头皮裂伤。原告住院治疗122天后出院。2014年3月12日，原告的伤残程度经巴东县楚峡法医司法鉴定所鉴定为十级。原告受伤后，被告卢宏周除支付在溪丘湾乡卫生院的检查费用外，对其余费用分文未付，且双方多次协商未果。综上，原告认为，原告作为雇员在劳动过程中受伤，被告卢宏周依法应承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，特诉诸人民法院，请求判令被告卢宏周赔偿原告医疗费13120.21元，法医鉴定费700元，护理费15540元，住院伙食补助费6100元，误工费19330元，伤残补助金17734元，精神损害抚慰金5000元，合计77524.21元。
原告龚万才为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、巴东县人民医院诊断证明书1份。用于证实原告受伤的事实，以及原告出院以后要休息2个月，存在误工费的事实。
经质证，被告卢宏周对证据的真实性无异议，对受伤无异议，但对需要休息两个月有异议，对于出院后是否需要休息认为应以出院小结为依据。被告贾泽华没有异议。
2、巴东县人民医院门诊收费收据及住院收费收据各1份。用于证实原告支出的医药费13120.21元。
经质证，被告卢宏周对真实性无异议，但认为有不是治疗受伤的药费要扣减，实际住院也只能计算至2013年12月10日，因为之后的费用不是用于受伤的费用。被告贾泽华没有异议。
3、鉴定报告及鉴定费发票各1份。用于证实原告的伤残级别及鉴定费用。
经质证，二被告均无异议。
4、贾泽华及贾泽益的证明各1份。用于证实原告受伤的经过。
经质证，被告卢宏周认为证明不符合证据要求，证人应当出庭作证，被告贾泽华证言应以其本人当庭的陈述为准。证人贾泽益应当出庭作证。被告贾泽华认为是属实的。
5、黄玉祝及黄发军的收条、身份证复印件各1份，用于证实黄玉祝收原告护理费10640元，黄发军收原告护理费4800元。
经质证，被告卢宏周对证据的真实性有异议，2013年10月22日到12月22日期间，黄玉祝及黄发军存在重叠护理，并认为护理费过高，应当以坚定机构和医疗机构证明的为准。同时认为收条形式属于证言，黄玉祝及黄发军应当出庭作证，护理费应当以农林牧副渔的标准计算。被告贾泽华无异议。
被告卢宏周辩称：1.被告卢宏周没有雇佣龚万才，是贾泽华就铺砖和粉刷墙面采取包工不包料的方式承揽了工程并雇佣了原告。2.对于原告变更的赔偿项目有异议，具体结合证据发表意见。3.原告自身有重大过错，应承担大部分责任。综上，被告卢宏周不应承担赔偿责任。
被告卢宏周为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、巴东县溪丘湾乡狮子垭村民委员会调查证明1份。用于证实工程是由贾泽华承揽的，原告是贾泽华雇佣的，原告受伤是贾泽华在跳架上加载的重物不够而导致的。
经质证，原告龚万才认为两被告之间的关系应以双方的合同为准，但是有口头协议贾泽华承认原告也无异议。对事故原因的调查并出具相应证明，村委会不具有资质。原告不是贾泽华雇佣的而是被告卢宏周雇佣的。不管是怎样卢宏周作为雇主应当承担全责。被告贾泽华认为村委会对事故根本不知情，不能出具证明，而且其不是承包人，原告虽是被告贾泽华叫去帮忙，但后来原告要走却是被告卢宏周亲自留下来的。
2、贾泽华所写结账清单1份。用于证实工程是贾泽华承揽的，因为工钱都是和贾泽华结的。
经质证，原告龚万才认为证据形式上存在欠缺，无时间、无经办人，不能证实两被告之间有承包关系，现实中也有带班人代为领取工资的情况。被告贾泽华认可清单是其本人书写，但只是代为领取，这不能证明其就是承包人。
3、被告卢宏周的儿子卢升泳与被告贾泽华的电话录音1份。用于证实原告系被告贾泽华找去务工，工钱也是被告贾泽华结的。
经质证，原告龚万才认为电话录音达不到被告卢宏周证明目的，不能证明二被告有承包关系。被告贾泽华认可这个电话记录，但强调电话里卢升泳问其是不是承包人，被告贾泽华并没有回答。
4、被告卢宏周和被告贾泽华的电话录音1份。用于证实原告龚万才是被告贾泽华雇佣的。
经质证，原告龚万才认为不能达到被告卢宏周的证明目的，被告贾泽华在电话中并没有承认是自己承包人，通话记录是否属实，以被告贾泽华的意见为准。被告贾泽华认可该通话的记录，但是表示记录不能证明其是包工头。认为原告虽是其找来帮忙的，但后来原告要走，是被告卢宏周亲自留原告继续帮忙的。被告卢宏周说和其有口头承包合同还有人在场，但是没有提供人证。
5、被告卢宏周和贾泽益的通话记录1份。用于证实和原告一起务工的贾泽益承认自己和龚万才系被告贾泽华所请。
经质证，原告龚万才认为电话录音内容是否真实不清楚，但是不能证实二被告之间存在承包关系，只能证明贾泽益和原告龚万才都是被告贾泽华找来务工的。被告贾泽华认为二人虽是其找来的，但其没拿提成不是包工头。
6、现场照片2张。用于证实房屋的修建情况和原告应用沙包而实际用空心砖压跳板的事实。
经质证，原告龚万才及被告贾泽华均无异议。
7、原告龚万才的住院病历资料。用于证实原告在2013年12月10日后就并未实际住院，其所开药品为非治疗骨折的非处方药。在计算住院天数时应将2013年12月10日至2014年2月20日的时间扣除，不应计算相应费用。出院记录上亦没有休息两个月的记录。
经质证，原告龚万才对证据真实性无异议，但对证明目的有异议。认为住院期间病情好转，不是每天都要用处方药，相关药品都是医生开的，用药是否合理要鉴定，不能达到被告证明不计算相应费用的证明目的。被告贾泽华无异议。
被告贾泽华辩称：1.我不是包工头，卢宏周家修房子有工程做，叫我喊几个人帮忙做工。2.我和卢宏周并没有就安全方面有协议和书面的东西。3.龚万才因其他事件需要离开，被告卢宏周将原告留下，说他儿子急着结婚，要求龚万才把工程做完。
被告贾泽华未向本院提交任何证据。
原告龚万才提交的证据3、被告卢宏周提交的证据6，因双方当事人均无异议，本院予以采信。
对于双方当事人有异议的证据，本院综合审查判断如下：
原告龚万才提交的证据1、2和被告卢宏周提交的证据7均系原告龚万才在巴东县人民医院接受住院治疗的情况，虽被告卢宏周对用药及住院时间提出异议，但亦未在规定时间内申请司法鉴定，证据客观有效，本院予以采信。原告龚万才提交的证据4，与被告卢宏周提交的证据相印一致，本院予以采信。原告龚万才提交的证据5旨在证明其护理费开支，因无其他医疗机构或鉴定机构意见在案佐证，本院不予采信。被告卢宏周提交的证据1、2、3、4、5旨在证明二被告之间形成了承揽关系的事实。结合被告贾泽华当庭陈述及庭审情况，本院对被告卢宏周提交的证据1、2、3、4、5予以采信。
经审理查明：被告卢宏周在巴东县溪丘湾乡狮子垭村8组修建两层砖混结构房屋。当房屋主体工程即将结束时，被告卢宏周找到被告贾泽华负责其房屋的粉刷墙面、铺地板砖和外墙面砖的工程施工。双方约定按单价计面积的方式计算工钱，待工程完工后进行结算。2013年10月9日，被告贾泽华叫来有建筑施工经验的原告龚万才和贾泽益进行相关工程施工。原告龚万才及贾泽益的工资按天计算后，由被告贾泽华给付。10月20日上午，原告龚万才在使用自己搭建的施工跳板时，因压住支架的空心砖倒塌，致使原告龚万才从跳板上跌落摔伤。后原告龚万才被送往巴东县溪丘湾乡卫生院进行抢救。并于次日转院至巴东县人民医院住院治疗。原告龚万才的伤情被诊断为：1.腰椎骨折，2.骨盘骨折，3.头皮裂伤。2014年2月20日原告龚万才出院，共住院治疗122天。2014年3月12日，原告龚万才的伤残程度被巴东楚峡司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告受伤后，被告卢宏周支付了在溪丘湾乡卫生院的检查费用。二被告对在巴东县人民医院的治疗费用分文未付，且双方多次协商未果。2014年3月27日，原告龚万才向本院起诉，请求判如所请。
庭审后，被告卢宏周向本院递交《情况说明》，表明自愿承担其在巴东县溪丘湾乡卫生院为原告龚万才垫付的医疗费用。
本院认为，原告龚万才于2013年10月20日在被告卢宏周房屋施工工地做工过程中受伤，并因受伤而遭受了经济损失属实。根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、二被告之间的法律关系问题；2、原告龚万才的经济损失如何计算；3、原告龚万才因受伤所遭受的经济损失赔偿责任如何划分。
（一）二被告之间的法律关系问题。
二被告对二人之间的法律关系是承揽合同关系还是劳务合同关系存在争议。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同关系。承揽合同与劳务合同主要从当事人之间是否存在从属关系、由谁提供劳动工具或设备、给付劳动报酬的方式及是否是一次性提供工作成果等方面来加以区分。本案中，被告卢宏周与被告贾泽华就房屋铺砖和粉刷工程施工这一具体事项，按工程量谈妥价格，由被告贾泽华邀原告龚万才进行施工，被告贾泽华等人系自带工具，被告卢宏周仅提供原材料，待完工后由被告卢宏周按完成工作量支付工程款，被告贾泽华与原告龚万才就工资领取是按工作天数进行结算，工资结算亦是由被告贾泽华与被告卢宏周进行核算。因此，应认定本案二被告之间形成了承揽合同关系。
（二）原告龚万才的经济损失如何计算问题。
对原告龚万才的损失，本院认定如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗费发票及相关病历资料，被告卢宏周自愿承担其为原告龚万才在巴东县溪丘湾乡卫生院垫付的医疗费，原告龚万才的医疗费认定为13120.21元。2、护理费。依照法律规定，护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告虽主张护理人员为2人，开支护理费15540元，但并无证据证实医疗机构或鉴定机构有相关明确意见，故原告主张的护理人员为2人，本院不予支持。对于护理人员的数量，本院确定为1人。原告系农业人口，住院122天，护理费计算标准应参照2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入居民服务和其他服务业平均工资收入标准26008元／年计算，护理费应为122天×（26008元／年÷365天）=8693.08元，对原告主张15540元护理费的超出部分，本院不予支持。3、住院伙食补助费，应参照当地国家机关工作人员出差伙食补助的标准确定，当地县外州内的补助标准为每天50元，原告住院122元，故原告主张6100元，符合法律规定，本院予以支持。4、残疾赔偿金。原告为农业人口，受伤构成十级伤残，其主张的残疾赔偿金17734元，符合法律规定，本院予以认定。5、误工费。原告住院122天，巴东县人民医院《诊断证明书》建议原告院外继续休息2个月，有原告接受治疗的医疗机构出具的证明佐证，故原告主张误工天数按182天计算，本院予以支持。原告以自己长期从事建筑业并以此为主要经济来源为依据，主张按照2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中建筑业人均年平均工资收入标准主张误工损失，却并提交相应证据，本院不予支持。原告系农业人口，仍应以2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农、林、牧、渔业人均年平均工资收入标准23693元／年计算，即182天×（23693元／年÷365天）=11814.04元，对原告主张19330元误工费的超出部分，本院不予支持。6、鉴定费。鉴定开支系原告因本次事故造成的经济损失，应当获得赔偿，原告主张700元，有鉴定意见书及发票为证，本院予以支持。7、精神损害抚慰金。原告龚万才受伤后构成十级伤残，其精神和肉体确实遭受了一定程度的痛苦和折磨，综合考虑过错责任、年龄及伤残程度等因素，对其精神损害抚慰金，本院酌情认定1000元。综上，本院对原告龚万才因受伤所遭受的经济损失共计认定为59161.33元。
（三）原告龚万才因受伤所遭受的经济损失赔偿责任如何划分问题。
本案中，房屋装修的定作人系被告卢宏周，承揽人为被告贾泽华。被告卢宏周所修建的房屋仅两层，属于农民自建低层住宅。《中华人民共和国建筑法》虽然规定了从事建筑施工活动的施工人员应有相应等级的资质证书，但该法同时又规定，农民自建低层住宅建筑活动除外。因此，对从事农村低层住宅建筑活动的施工人员没有相应等级资质的强制性规定。依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告卢宏周将房屋装修交由被告贾泽华承揽施工，不存在选任上的过失，也没有指示上的过失。故不应对原告龚万才遭受的损失承担相应的赔偿责任。而原告龚万才在为被告贾泽华提供劳务活动中遭受人身损害，被告贾泽华作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。同时被告贾泽华在施工过程中未能加强安全管理，致使原告龚万才在施工过程中受伤，明显具有过错。原告龚万才作为熟练工人，有经验分辨自己所压跳板的物品重量是否足量以及安全是否到位，却因疏于检查而造成自己受伤，亦有一定过错，应承担相应民事责任。按照双方当事人的过错程度，本案以原告龚万才承担30%的责任，被告贾泽华承担70%的责任为宜。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告龚万才的医疗费13120.21元、鉴定费700元、护理费8693.08元、住院伙食补助费6100元、误工费11814.04元、残疾赔偿金17734元、精神损害抚慰金1000元，共计经济损失59161.33元。由被告贾泽华赔偿70%，即41412.93元。由原告龚万才自理30%，即17748.4元。限本判决生效后30日内履行。
二、驳回原告龚万才的其他诉讼请求。
三、被告卢宏周在本案中不承担责任。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费732元，减半收取366元，由原告龚万才承担110元，被告贾泽华负担256元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，款邮汇至恩施自治州中级人民法院立案庭（必须注明汇款用途和上诉人名称）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李小俊
二〇一四年八月二十日
书记员 崔玉龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
……
（六）受诉法院所在地平均生活水平。