湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民三终字第42号
上诉人（原审原告）周国生，男，汉族。
被上诉人（原审被告）湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司。
负责人余国钟，该分公司经理。
委托代理人郭乙华，男，汉族，湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司副经理。
被上诉人（原审被告）殷明忠，男，汉族，湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司司机。
原审第三人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司。
负责人陈小周，该分公司总经理。
委托代理人邓勇，男，汉族，中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司职员。
上诉人周国生因与被上诉人湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司（以下简称天鹰旅游公司）、殷明忠，原审第三人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称人保财险郴州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2014）郴苏民初字第451号民事判决，向本院提起上诉。上诉人周国生，被上诉人天鹰旅游公司的委托代理人郭乙华，被上诉人殷明忠，原审第三人人保财险郴州公司的委托代理人邓勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年12月5日13时许，殷明忠驾驶天鹰旅游公司所有的湘L977**大型普通客车从郴州汽车总站往资兴汽车总站方向行驶，途径郴州市青年大道与X091线交叉路口时与周国生驾驶的从X091线左转弯驶入郴州市青年大道向资兴市方向行驶的无牌三轮摩托车相撞，造成周国生受伤及两车不同程度受损的道路交通事故，本次交通事故经郴州市公安局交通警察支队第三大队现场勘察后，认定责任双方对此次交通事故承担同等责任。
本次交通事故发生后，周国生在郴州市第一人民医院住院治疗62天，花费医药费共计23，766.3元，其中天鹰旅游公司垫付20，766.3元，周国生自付3000元，周国生之伤经衡阳市宜诚司法鉴定所2013年8月15日作出的衡宜司鉴所（2013）鉴字第830号鉴定为不构成伤残，应继续康复治疗2个月，还需治疗费2000元左右。周国生自述出院后还花医疗费97，350元，但未提供证据证实。还查明，本次交通事故发生后人保财险郴州公司对周国生车辆损失鉴定为2000元，对天鹰旅游公司的车辆损失定损为2910元。后因交警部门组织调解赔偿未果，故酿成此次纠纷。
天鹰旅游公司为其所有的湘L977**大型普通客车在人保财险郴州公司购买了交强险（保险单号为：PDZA201243100000009821，保险期限为2010年2月22日零时至2013年2月21日24时止）、商业三者险等保险，其中商业三者险的保险额为500，000元（保险单号为：PZDS201243100000000592，保险期限为：保险期限为2010年2月22日零时至2013年2月21日24时止），本次交通事故发生在保险期内。
周国生请求原审法院判令：“一、两被告赔偿原告医药费97，350元、误工费35，000元，护理费35，000元，车损3000元，一车水泥袋子600元，一身衣服600元，三轮摩托车配件及工具500元，营养费1000元，交通费2000元，话费1000元，共计176，050元；二、本案诉讼费由两被告负担。”
原审法院认为，根据《最高人民法院关于﹤审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七之规定，本案赔偿范围包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费及必要的营养费、后续治疗费。
1、医疗费：周国生在郴州市第一人民医院住院治疗62天，花费医疗费23，766.3元（其中3000元由周国生自付，另20，766.3元由天鹰旅游公司垫付），双方无争议，予以确认。周国生诉称其出院后还花费医疗费97，350元，因无证据证实，不予采信；周国生因伤花鉴定费600元，应予以确认。
2、误工费：误工终止时间的认定，因衡阳市宜诚司法鉴定所于2013年8月15日作出的司法鉴定书认为周国生还需继续康复治疗2个月，故误工时间应算至2013年10月15日止，故其误工天数为310天。天鹰旅游公司对该份鉴定虽提出异议，但其未申请重新鉴定，应承担举证不能的法律后果，故误工费为21，836元／年÷365天×310天=18，545元。
3、护理费：21，836元／年÷365天×62天=3709.13元。
4、交通费，因周国生未提交证据，酌情确定为400元。
5、住院伙食补助费：12元／天·人×2人×62天=1488元。
6、后续治疗费：衡阳市宜诚司法鉴定所作出的司法鉴定书认为还需后续治疗费用为2000元，予以确认。
7、营养费：酌情定为1000元。
8、周国生车辆损失2000元，予以确认。
9、周国生因车祸造成衣服损失600元，予以确认。
10、周国生为维权花费的电话费，因未提供证据，酌情确定为200元。
以上1-10项共计54，308.43元。周国生诉请的误工费、护理费、车损、交通费过高部分，不予支持。周国生诉称其摩托车配件、工具损失及水泥袋损失因无证据证实，不予支持。
本次交通事故经交警部门现场勘察认定，责任双方负同等责任，交警部门做出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，予以确认。周国生述称其在本次事故中无责的主张与事实不符，不予支持。故对周国生上述损失，天鹰旅游公司应承担一半的赔偿责任即27，154.215元，天鹰旅游公司已支付周国生20，766.3元，故天鹰旅游公司还应赔偿周国生6387.915元，因天鹰旅游公司在人保财险郴州公司购买了交强险，以上各项赔偿除周国生因伤花鉴定费600元外，均属于交强险的赔偿范围，故该赔偿由人保财险郴州公司在责任限额内直接赔付5787.915元，天鹰旅游公司承担600元。殷明忠系职务行为，其在本案中不应承担赔偿责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，作出如下判决：“一、由湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司在本判决生效后十日内赔偿原告周国生经济损失600元；二、由第三人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告周国生各项经济损失5787.915元；三、驳回原告周国生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1290.5元，由湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司承担。”
上诉人周国生不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院认定医疗费错误，出院以后上诉人周国生自行治疗，需要花费费用，但无相关票据，上诉人周国生的治疗期为280天，按照住院治疗62天花费23，766元计算出花销为383元／天，因此费用为280天×383元／天=107，200元，加上法医鉴定还需2000元康复治疗费，以及上诉人周国生已经支付的3000元，共计112，200元，扣除被上诉人天鹰旅游公司支付医疗费20，766元，得出医疗费为91，434元；二、原审法院认定误工费错误，从2012年12月5日至2013年10月15日为前期误工，费用为42，000元，2013年10月15日至2014年10月15日为后期误工，费用为43，200元；三、原审法院认定护理费错误，护理费应当为280天×100元／天=28，000元；四、原审判决责任划分错误，应当由被上诉人天鹰旅游承担全部赔偿责任。请求二审法院判令：被上诉人赔偿上诉人医疗费91，434元、误工费85，200元、护理费28，000元、车辆损失3000元、水泥袋子600元、衣服损失600元、摩托车配件和工具500元、法医鉴定费600元、长途交通费1580元、市内交通费1440元、电话费1440元、复印费1100元、法院诉讼费1300元、住院伙食补助费1488元、营养费3000元，共计220，473元。
被上诉人天鹰旅游公司、殷明忠答辩称，一、本案已过上诉期；二、根据法律规定，被上诉人只承担医药费、误工费、住院伙食补助费等费用；三、请求法院公正处理本案。
原审第三人人保财险郴州公司陈述称，一、天鹰旅游公司在本公司购买了保险，在保险期内有限，本公司在天鹰旅游公司承担的责任范围内承担责任；二、本案上诉期已过；三、被上诉人未购买不计免赔险；四、上诉人的上诉请求过高。
二审过程中，上诉人周国生向本院提交了三组证据，证据一，摩托车购买发票，拟证明购买摩托车费用2980元；证据二，火车票两张计101元，另有两张票丢失也有101元，汽车票68张计1480元，拟证明交通费支出1682元；证据三，打印费票据68张，拟证明打印费支出1350元。被上诉人天鹰旅游公司、殷明忠，原审第三人人保财险郴州公司质证认为，证据一并非上诉人周国生的发票；证据二的车票系连号，不予认可；证据三非正规发票，不予认可。本院认为上诉人周国生提供的证据一的购货人为欧阳海平，不能证明系上诉人周国生购买摩托车的发票；证据二中车票费用总计1581元，本院予以采信；证据三中的打印费票据虽非正式发票，但系上诉人周国生实际支出，本院予以采信。
本案二审确认原审查明的事实，另查明，上诉人周国生为本次交通事故支出交通费1581元，打印费1480元。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方当事人在二审中的争议焦点问题：一、本案是否超过上诉期的问题；二、本案赔偿责任划分是否正确的问题；三、原审判决认定上诉人周国生的各项损失项目是否正确的问题。
关于第一个争议焦点问题，根据原审法院开具的预交上诉费通知书记载，原审法院于2014年9月11日将原审判决书送达给上诉人周国生，其于2014年9月24日向原审法院递交了上诉状。因此，本案并未超过上诉期。
关于第二个争议焦点问题，根据交警部门查明的事实，本案交通事故的原因：殷明忠驾驶机动车在道路上超速行驶，行经叉路口遇紧急情况未采取积极有效措施是造成此事故的一方原因；周国生未取得机动车驾驶证驾驶无牌机动车在道路上行驶，转弯时没有让直行的车辆先行，是造成此事故的另一方原因。综合分析以上事故原因，上诉人周国生与被上诉人殷明忠的过错相当，原审法院确认双方各自承担50%的责任，处理正确。因此，对于上诉人周国生上诉认为原审判决划分赔偿责任不当，其不应当承担同等责任的主张，本院不予支持。
关于第三个争议焦点问题，本院根据上诉人周国生的上诉主张分项计算：
1、医疗费，上诉人周国生上诉主张91，434元，属主观估算而来，无相应的证据证明，本院不予支持。原审法院认定医疗费23，766.3元（3000元由周国生自付，20，766.3元由天鹰旅游公司垫付），处理正确。
2、误工费，原审判决认定上诉人周国生误工时间310天，即2012年12月5日至2013年10月15日，上诉人周国生认为其误工时间延至2014年10月15日，无相关依据，本院不予支持。因上诉人周国生未提供近三年收入情况的材料，其主张按照150元／天计算误工费，无相关依据，本院不予支持。上诉人周国生生活居住在城镇，应当按照城镇职工年平均工资计算其误工费，即40，028元／÷365天×310天=33，996.4元，原审判决认定上诉人周国生的误工费为21836÷365天×310天=18，545元不当，本院予以纠正。
3、护理费，上诉人周国生的住院时间为62天，原审判决认定上诉人周国生的护理期限为62天，处理正确，上诉人周国生认为护理期限为280天，未提供相应的证据证明，本院不予支持。上诉人周国生未提供护理人员的收入情况证明，其护理费应当按照居民服务和其他服务业行业标准35，067元／年计算，即35，067元／年÷365天×62天=5956.6元，原审判决认定上诉人周国生的护理费为21836÷365天×62天=3709.13元不当，本院予以纠正。
4、交通费，上诉人周国生提供了证据证明其交通费为1581元，本院予以支持。
5、打印费，上诉人周国生提供了证据证明其交通费为1480元，本院予以支持。
6、住院伙食补助费，30元／天×62天=1860元。
7、后续治疗费，原审判决依据鉴定结论支持2000元，处理正确。
8、营养费，上诉人周国生未提供相关依据予以证明，原审判决酌情确定1000元，处理正确。
9、财物损失，原审判决认定上诉人周国生车辆损失2000元、衣服损失600元，处理正确。上诉人周国生上诉认为另有损失水泥袋子600元、摩托车配件和工具500元，因未提供证据证明，本院不予支持。
10、上诉人周国生为维权花费的电话费，未提供相关依据予以证明，原审判决酌情确定200元，处理正确。
11、鉴定费600元，有票据为证，本院予以支持。
以上共计75，040.3元。其中医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计28，626.3元，应当先行在交强险医疗限额10，000元内赔偿，不足部分按照双方责任确定赔偿数额为9313.15元［（28，626.3元-10，000元）÷2］；误工费、护理费、交通费、打印费、电话费、鉴定费共计43，814元，应当在交强险死亡伤残限额110，000元内赔偿；财物损失2600元，应当先行在交强险财产损失限额2000元内赔偿，不足部分按照双方责任确定赔偿数额为300元［（2600元-2000元）÷2］。被上诉人天鹰旅游公司在原审第三人人保财险郴州公司处购买了500，000元商业三者险，超出交强险部分费用9613.15元（9313.15元＋300元），应当由原审第三人人保财险郴州公司赔偿给上诉人周国生，故原审第三人应赔偿上诉人周国生65，427.15元（10，000元＋43，814元＋2000元＋9313.15元＋300元）。又因被上诉人天鹰旅游公司已垫付医疗费20，766.3元，该部分费用应当在原审第三人人保财险郴州公司赔偿范围内予以抵扣，再由被上诉人天鹰旅游公司向原审第三人人保财险郴州公司理赔。因此，上诉人周国生的各项损失应当由原审第三人人保财险郴州公司赔偿44，660.85元（65，427.15元-20，766.3元）。
另，原审法院依被上诉人天鹰旅游公司的申请将人保财险郴州公司列为第三人，违反了《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。”之规定，且未向上诉人周国生释明是否要求第三人人保财险郴州公司承担相应的赔偿责任，违反了相应的诉讼程序。但鉴于原审第三人人保财险郴州公司愿意在天鹰旅游公司承担的责任范围内承担保险赔付责任，且本案赔偿项目清晰明确，本院从减轻当事人的诉累考虑，将本案予以改判。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，实体判决错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于你涉猎人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定：
一、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院（2014）郴苏民初字第451号民事判决第一、三项，即“由湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司在本判决生效后十日内赔偿原告周国生经济损失600元”“驳回原告周国生其他诉讼请求”；
二、变更湖南省郴州市苏仙区人民法院（2014）郴苏民初字第451号民事判决第二项，即“由第三人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告周国生各项经济损失5787.915元”为“由第三人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在本判决生效后十日内赔偿原告周国生各项经济损失44，660.85元”；
三、驳回上诉人（原审原告）周国生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1290.5元，由被上诉人湖南省郴州汽车运输集团有限责任公司天鹰旅游客运分公司负担；二审案件受理费2581元，上诉人周国生申请免交，本院依法予以准许。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 云
审 判 员 谢末钢
代理审判员 李 敏
二〇一五年四月二十八日
代理书记员 龙旭力
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入残废者生活补助费的费用，造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。