安徽省凤阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1126民初4043号
原告：汤帮勇，男，1968年9月7日出生，汉族，安徽省凤阳县人，小学文化，驾驶员，住安徽省凤阳县，
委托诉讼代理人：谭志伟，安徽润天（蚌埠）律师事务所律师。
被告：查后仕，男，1971年8月7日出生，汉族，安徽省凤阳县人，小学文化，农民，住安徽省凤阳县，
委托诉讼代理人：庞具奎，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人:陈德厚，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
原告汤帮勇与被告查后仕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤帮勇及其委托诉讼代理人谭志伟、被告查后仕的委托诉讼代理人庞具奎、陈德厚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汤帮勇向本院提出诉讼请求：赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费等各项损失共计40962.65元。事实和理由：汤帮勇于2016年3月初受查后仕雇佣为其开货车跑运输，每月工资为6500元，2017年5月25日下午四时许，与其一同前往蚌埠市中科电力有限公司装货，在监督装货过程中，汤帮勇跌入深约1.5米的坑中，导致右侧第7—11肋骨骨折，右侧第5—7肋骨陈旧性骨折。经蚌埠天平司法鉴定中心鉴定，原告的误工期为120日、护理期与营养期同为60日。因赔偿问题协商未果，汤帮勇提起诉讼，请求判如所请。
查后仕辩称：1、汤帮勇的伤不是从事雇佣合同中所受的伤，是其在装货的厂区内擅自走动不慎摔倒，受伤与雇佣关系没有法律上的因果关系；2、应当由中科电力装备集团有限公司负责赔偿；3、汤帮勇自身存在严重过错；4请求判令查后仕不承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对汤帮勇提交的有争议证据，本院认证如下：1.汤帮勇女儿与查后仕的通话录音，证明双方存在合法的劳务关系，汤帮勇从事驾驶员工作，每月工资6500元，通过庭审双方陈述，本院对该组证据中汤帮勇工资数额不予认定，对其他证据，本院予以采纳；2、凤阳县人民医院住院病案、用药清单及费用发票9张，预收款收据1份，证明原告受伤后入院接受治疗，并花费医药费4972.65元。对该组证据查后仕虽然认为到蚌埠市第二人民医院的872元花费没有医嘱及相关病例，属于不合理花费，但不同意作用药合理性鉴定，对该组证据本院予以采纳；3、安徽天平司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，证明原告被鉴定为右侧8-11根肋骨骨折，误工期、护理期、营养期分别为120天、60天、60天，支付鉴定费600元。对该组证据查后仕认为“三期”时间过长，但不申请重新鉴定，对该组证据本院予以采纳。
查后仕提交了照片一组，证明汤帮勇摔伤地点不是装货现场，受伤与雇佣关系没有因果关系，汤帮勇质证认为照片拍摄时并非汤帮勇受伤之时，与本案没有关联性，仅能证实仓库位置与坑较近，对该组证据本院不予采纳。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月25日，查后仕雇佣汤帮勇驾驶货车一同前往中科电力装备集团有限公司装货，装货过程中，汤帮勇跌入坑中，导致右侧第7—11肋骨骨折，右侧第5—7肋骨陈旧性骨折。2017年6月2日到2017年6月11日在凤阳县人民医院住院治疗9天，花费医药费4972.65元。经蚌埠天平司法鉴定中心鉴定，汤帮勇的误工期为120日、护理期与营养期同为60日。因赔偿问题协商未果，汤帮勇提起诉讼，请求判如所请。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，汤帮勇受雇查后仕从事驾驶员工作，装货过程中，不慎摔伤。查后仕未为汤帮勇办理工伤保险手续，致汤帮勇无法从工伤保险基金中享受相关待遇。汤帮勇现选择人身损害赔偿，不违反法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。汤帮勇受雇于查后仕，在从事雇佣活动中受伤，查后仕作为雇主，受益于汤帮勇提供的劳动，汤帮勇请求查后仕承担赔偿责任，符合法律规定。查后仕认为应当由侵权人承担赔偿责任，可以在承担赔偿责任后，向实际侵权人追偿。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，查后仕虽然辩称汤帮勇有过失，但未提供证据证明，故对此辩论意见，本院不予认可。
关于汤帮勇的损失，主张的医疗费4972.65元，符合法律规定；主张的误工费26000元（6500元/天÷30天×120天），汤帮勇未提供确实的证据证明其工资标准，故对此计算标准本院不予认可，应当按照2016年交通运输业年平均工资计算工资水平（61038元/年÷360天=169.5元/天），即169.5元/天，本院认定误工费为20346元（169.5元/天×120天）；主张的护理费7320元（60天×122元/天），主张的营养费1800元（60天×30元/天）、住院伙食补助费270元（9天×30元/天），符合相关规定，本院予以支持；交通费100元，虽无发票，但结合当地实际情况，本院予以支持；鉴定费600元，符合法律规定，本院予以支持。综上，汤帮勇的损失为医疗费4972.65元、误工费为20346元、护理费7320元、营养费1800元、住院伙食补助费为270元、交通费100元、鉴定费600元，合计35408.65元。查后仕应赔偿汤帮勇35408.65元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告查后仕于本判决生效后十日内赔偿原告汤帮勇各项损失合计35408.65元；
二、驳回原告汤帮勇的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，减半收取150元，由原告汤帮勇负担12元，被告查后仕负担138元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 于文峰
二〇一七年十一月二十日
书记员 马 宝
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护
理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。