安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0104民初7666号原告:天祥建设集团有限公司安徽分公司，住所地合肥市政务区潜山南路188号蔚蓝商务港城市广场B座418、419室。法定代表人:胡远峰，该公司总经理。委托诉讼代理人:马俊飞，安徽大森律师事务所律师。委托诉讼代理人:唐玉芹，安徽大森律师事务所律师。被告:牛善文，男，1984年12月3日出生，汉族，住内蒙古根河市。委托诉讼代理人:陈冲，安徽汉合律师事务所律师。原告天祥建设集团有限公司安徽分公司与被告牛善文劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月30日立案后，依法适用简易程序，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告天祥建设集团有限公司安徽分公司的委托诉讼代理人马俊飞、被告牛善文的委托诉讼代理人陈冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天祥建设集团有限公司安徽分公司向本院提出诉讼请求：1.原告不予支付被告工伤待遇合计44372元,其中:一次性伤残就业补助金27420元、停工留薪期工资16452元、交通费500元；2.原告不为被告出具提取合肥市工伤生育保险中心核付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金所需证明材料；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告因与被告工伤待遇等争议一案，不服合肥市劳动争议仲裁委员会作出的(2010）合劳人仲案字第1156号仲裁裁决书，现特向贵院提起民事诉讼，理由如下：原告与被告之间不存在劳动关系。合肥保利和恒房地产开发有限公司是保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程建设单位，天祥建设集团有限公司安徽分公司保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程的施工单位。原告将保利东郡二期一标段7#、3#楼部分装饰装修工程分包给了杨峰，杨峰雇佣被告到该工地从事工作，被告服从杨峰的管理，接受杨峰的具体的工作安排以及指挥，工资由杨峰予以发放。首先，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应考察劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系。本案中，工资是杨峰按日发放，不是由原告发放，工作过程亦不受原告的直接管理，被告也不用向原告汇报工作成果。此，原告与被告牛善文之间不具有人身、组织、经济的隶属关系，依法不构成事实劳动关系。其次，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”“用工主体责任”不等同于“用人单位责任”，按照条文意思解释，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、二、三条均是明确指明双方存在劳动关系，唯独第四条不同，仅规定建筑施工、矿工企业承担用工主体资格，这表示劳社部并不认为建筑施工、旷工企业与包工头招用的劳动者之间是劳动关系，该条文采用了“用工主体责任”的表述。建筑行业用工有其特殊之处，用工单位无法对工人日常管理。因此，用工主体责任与构成劳动关系是两个不同的法律概念，承担用工主体责任并不代表双方就形成了劳动关系。再次，根据我国《劳动合同法》第三条明确规定，建立劳动关系必须遵循自愿原则。自愿就是指订立劳动合同完全是出于劳动者和用人单位双方的真实意志，是双方协商一致达成的，任何一方不得将自己的意志加给另一方。本案中，事故发生之前，原告从未见过被告，根本不知道被告是谁，是否实际为其工程提供了劳务。原被告之间并没有丝毫的建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳动关系的合意。最后，根据《全国民事审判工作会议纪要》规定：“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招工的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”本案中，被申请人以包工包料的方式将保利东郡二期一标段7#13#楼工程分包给杨峰，被告牛善文是杨峰雇佣。综上，原被告双方并不存在劳动关系，何谈解除劳动关系之说。二、申请人与被申请人之间不存在劳动关系，且保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程项目已经缴纳了建筑业工伤保险，工伤保险基金支付的项目不应由原告承担，同时，被告应当配合原告申报建筑业工伤保险审核理赔，否则应由被告本人承担一切不利后果。保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程项目已经缴纳了建筑业工伤保险，工伤保险基金支付的项目不应由被申请人承担，同时。根据法律的相关规定，建筑工程实行按工程项目参保。保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程已经缴纳了工伤保险费，根据《安徽省实施》第三十条的相关规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。三、由于原被告不存在劳动关系，原告无须支付一次性伤残就业补助金27420元。《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，原被告之间不存在任何劳动关系，双方之间无须解除或终止劳动关系，按照法律的严格规定，原告依法不应承担一次性伤残就业补助金的赔偿责任。四、原告无须支付被告停工留薪期工资福利待遇16452元。根据《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期是用人单位给予劳动者的保障期间。本案中，原告与被告之间不是劳动关系，被告牛善文的工资也不是由原告支付，其要求停工留薪期福利待遇没有合法依据。恳请贵院不予支持停工留薪期工资福利待遇。退一万步说，被告牛善文住院仅仅18天，其要求停工留薪期时间过长，没有依据。同时，被告未能提供任何证据证明其工资标准为6000元/月，且该工资水平不符合建筑行业工资水平标准。故，仲裁裁决要求原告支付被告停工留薪期福利待遇16452元无任何事实和法律依据。五、原告无须支付被告交通费500元。根据《工伤保险条例》的规定，交通费是伤者到统筹地区以外的地方就医所需要的费用，被告牛善文在合肥市第二人民医院住院治疗直到治疗结束，不存在到统筹地区以外就医的事实。另外，被告也未能提供任何证据证明其交通费用数额。综上所述，申请人与被申请人之间不存在劳动关系，基于劳动关系所产生的各项赔偿均不应该由原告来支付，另外，保利·东郡项目二期一标段7#、13#楼工程项目已经缴纳了工伤保险费，被告的各项赔偿应该由社保基金予以支付，而不应该由原告来承担。恳请贵院在本案事实与法律的基础上，应当依法支持原告的诉讼请求。被告牛善文辩称，请求驳回原告各项诉讼请求，原告诉请没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的被告身份证复印件、合肥市劳动争议仲裁委员会（2016）合劳人仲案字第1156号仲裁裁决书、施工许可证、安徽省社会保险费通用缴款书、合肥市职工工伤（亡）保险待遇赔付单、合肥市职工工伤（亡）保险待遇审核表，被告提交的被告身份证复印件、原告工商信息、认定工伤决定书瑶海工认（2015）380号、因公负伤劳动能力鉴定结论书合劳鉴（2015）3302号、工伤职工劳动能力再次鉴定结论书皖劳鉴：201618、合肥市第二人民医院出院记录、门诊病历，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下:2015年8月25日，被告在原告承建的工地发生事故伤害，致左1.3.4.5指末节毁损伤、左1.3.4指末节指骨骨折，于2015年8月25日至9月11日在合肥市第二人民医院住院治疗。2015年10月19日，被告所受的伤害经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年12月4日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出因公负伤劳动能力鉴定结论书合劳鉴（2015）3302号，被告的劳动功能障碍程度鉴定为九级。原告对该鉴定结论不服，向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2016年2月2日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴：201618工伤职工劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为：根据《劳动能力鉴定、××致残等级》国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会会议审定，劳动功能障碍程度鉴定为十级。后被告作为申请人以原告作为被申请人向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除申请人与被申请人之间劳动关系；2、被申请人支付一次性伤残补助金42000元；3、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金20027元，当庭变更为21936元（5484元/月×4个月）；4、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金25034元，当庭变更为27420元（5484元/月×5个月）；5、被申请人支付停工留薪期工资18000元；6、被申请人支付交通费1000元；7、被申请人支付申请人住院伙食补助费510元；8、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金13000元；9、被申请人为申请人补缴自2014年3月至2015年12月底之间的各项社会保险。2016年9月18日，合肥市劳动争议仲裁委员会作出（2016）合劳人仲案字第1156号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；2、被申请人于本裁决书生效之日起7日内支付申请人工伤待遇合计人民币44372元，其中:一次性伤残就业补助金27420元、停工留薪期工资16452元、交通费500元；3、被申请人应于本裁决书生效之日起7日内为申请人出具提取合肥市工伤生育保险中心核付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金所需证明材料；4、驳回申请人的其它仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。另查明，被告受伤时所在的建设项目参加了合肥市建筑业农民工工伤保险。合肥市工伤生育保险中心已核付被告医疗费8667.9元、一次性伤残补助金24447.78元、一次性工伤医疗补助金20027.32元。被告未提供证据证明其与原告之间存在事实劳动关系或签订了书面劳动合同，其主张交通费1000元亦未提供证据。本院认为，人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”。该规定明确了具备用工主体资格的发包人或者转包人应当承担的责任为工伤保险责任，该条款中的“用人单位”不同于劳动法意义上的用人单位，其与提供劳务一方除了承担工伤保险责任之外，并不存在劳动法意义上的其他权利义务关系。故被告要求解除与原告之间的劳动关系；原告支付解除劳动合同经济补偿金13000元；补缴自2014年3月至2015年12月底之间的各项社会保险，本院不予支持。法律规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在工伤等情况下获得医疗救治和经济补偿，同时也分散用人单位的工伤风险。劳动者因工伤残，依法享受社会保险待遇。本案被告在工地上受伤，已被认定为工伤，并经鉴定劳动功能障碍程度为十级，上述认定和鉴定结论已经发生法律效力。原告为被告缴纳了合肥市建筑行业农民工工伤保险，被告享有自工伤保险基金和原告处获得工伤赔偿的权利。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《安徽省实施办法》第三十条规定，下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付:(一)工伤医疗费、康复费;(二)住院伙食补助费;(三)伤残辅助器具费;(四)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴;(七)一次性工伤医疗补助金；(八)一次性工亡补助金;(九)丧葬补助金；(十)供养亲属抚恤金;(十一)法律、法规、规章规定的其他费用。故被告因工伤发生的医疗费用、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应由工伤保险基金核准支付，原告应依法为被告出具提取合肥市工伤生育保险中心核付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金所需证明材料。被告要求原告支付住院伙食补助费510元缺乏法律依据，本院不予支持。《安徽省实施办法》第二十五条第二款规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准:十级伤残为5个月。故原告应支付被告一次性伤残就业补助金为25034.15元（5006.83元/月×5个月），被告请求超出25034.15元的部分，本院不予支持。《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告的伤情依据《安徽省工伤职工停工留薪分类目录》，本院确定被告停工留薪期为3个月，鉴于原、被告均未提供被告的工资标准，故被告的工资标准本院参照安徽省2015年建筑行业在岗职工月平均工资4074.58元（48895元÷12个月）计算，被告停工留薪期工资为12223.74元（4074.58元/月×3个月）。被告主张的交通费1000元未提供证据证实，本院酌定支持500元。综上,依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第二款、第三十七条，《安徽省实施办法》第二十五条第二款、第三十条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条之规定，判决如下：一、原告天祥建设集团有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告牛善文一次性伤残就业补助金25034.15元、停工留薪期工资12223.74元、交通费500元；二、原告天祥建设集团有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内为被告牛善文出具提取合肥市工伤生育保险中心核付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金所需证明材料；三、驳回原告天祥建设集团有限公司安徽分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告天祥建设集团有限公司安徽分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 周 红二〇一六年十一月二十八日书记员 吴安华附本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国社会劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。《工伤保险条例》第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施办法》第二十五条第二款劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准:七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月;一次性伤残就业补助金的标准:七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付:(一)工伤医疗费、康复费;(二)住院伙食补助费;(三)伤残辅助器具费;(四)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴;(七)一次性工伤医疗补助金；(八)一次性工亡补助金;(九)丧葬补助金；(十)供养亲属抚恤金;(十一)法律、法规、规章规定的其他费用。《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。