咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）秦刑初字第00066号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1992年1月12日出生，汉族，初中文化程度。
辩护人李文武，系陕西九州同律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1992年12月18日出生，汉族，初中文化程度。
被告人张某乙，男，1993年8月25日出生，汉族，初中文化程度。
辩护人张冬梅，系陕西唐都律师事务所律师。
被告人李某某，女，1990年5月9日出生，汉族，高中文化程度。
被告人赵某某，男，1986年6月26日出生，汉族，小学文化程度。
辩护人赵志朋，男，1990年5月6日出生，汉族，系被告人赵某某之弟。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2015）45号起诉书指控被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某犯诈骗罪，于2015年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年2月25日由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2015年4月13日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员冯蕙依法出庭支持公诉。被告人刘某甲及其辩护人李文武、被告人张某甲、被告人张某乙及其辩护人张冬梅、被告人李某某、被告人赵某某及其辩护人赵志朋到庭参加了诉讼。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：2014年5月10日至同月19日，被告人刘某甲、张某甲经预谋，租用咸阳市秦都区人民中路中宏时代广场一楼“0910”酒吧（以下简称“0910”酒吧），采取先由“键盘手”以女性身份，通过“陌陌”、“QQ”等网络聊天软件，套取男性身份、联系号码等信息后，将被害人信息发送给“托头”、“传号手”，再由“托头”、“传号手”分派给“酒托女”，“酒托女”假冒“键盘手”在网络上虚构的身份，诱使男性见面带至“0910”酒吧内，在酒吧管理兼服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，骗取被害人消费钱款。分别为：
1、2014年5月17日至同月19日间，被告人李某某分别以“侯丽莹”、“韩萌萌”、“莹”的虚假身份，先后约陈某甲、陈某乙、刘某乙等人见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，骗走陈某甲3948元、陈某乙3590元、刘某乙1210元。
2、2014年5月17日至同月19日间，被告人赵某某分别以“陈子婷”、“阿婷婷”、“苏菲菲”的虚假身份，先后约陈某丙、吴某某、侯某某等人见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，骗走陈某丙3390元、吴某某2100元、侯某某3180元。
3、2014年5月12日、同月14日，“0910”酒吧招聘的酒托女“欣欣”（另案处理）以“刘娟”等虚假身份，先后约余某某、张某丙、许某某等人见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，骗走余某某9174元、张某丙18168元、许某某1790元。
4、2014年5月18日20时许，“0910”酒吧招聘的酒托女毛某某（已行政处罚）以“陈子婷”的虚假身份，约金某某见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，骗走金某某430元。
5、2014年5月19日18时许，“0910”酒吧招聘的酒托女朱某某（已行政处罚）以“王雅彤”的虚假身份，约张某丁见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，骗走张某丁810元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提举了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据。据此认为，被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某共同以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物74330元，数额巨大；其中被告人李某某参与骗取他人财物8748元、被告人赵某某参与骗取他人财物8670元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪。故提请本院依法判处。
被告人刘某甲对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人刘某甲的辩护人辩称：被告人刘某甲参与诈骗数额不是起诉书指控的74330元，而是本案11位被害人实际被骗数额47790元；被告人刘某甲参与诈骗数额应扣除25瓶普通国产红酒的价值约2000元以及自制鸡尾酒、果盘、干果的数额5270元；被告人刘某甲归案后如实供述自己罪行，彻底坦白，认罪态度好，请求依法从轻处罚。
被告人张某甲对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人张某乙对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人张某乙的辩护人辩称：被告人张某乙有立动表现；起诉书指控本案诈骗数额74330元，是以POS机终端消费数额确认的，证据不足；被告人张某乙系“0910”酒吧的服务员，是从犯；其归案后能如实供述自己罪行，当庭认罪，请求依法从轻处罚。
被告人李某某对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人赵某某对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人赵某某的辩护人辩称：被告人赵某某系从犯；其归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，请求依法从轻处罚。
经审理查明，2014年5月10日至19日，被告人刘某甲、张某甲经预谋，租用咸阳市秦都区人民中路中宏时代广场一楼“0910”酒吧（以下简称“0910”酒吧），采取先由“键盘手”以女性身份，通过“陌陌”、“QQ”等网络聊天软件，套取男性身份、联系号码等信息后，将男性信息发送给“托头”、“传号手”，再由“托头”、“传号手”分派给“酒托女”，“酒托女”假冒“键盘手”在网络上虚构的身份，诱使男性见面带至“0910”酒吧内，在酒吧管理兼服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，骗取被害人消费钱款。分别为：
1、2014年5月17日至19日间，被告人刘某甲、张某甲、李某某经预谋，由被告人李某某分别以“侯丽莹”、“韩萌萌”、“莹”的虚假身份，先后约被害人陈某甲、陈某乙、刘某乙等人见面，带至“0910”酒吧，在酒吧服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，进行高额消费，骗走被害人陈某甲3948元、陈某乙3590元、刘某乙1210元，共计8748元。（赃款已退赔）
2、2014年5月17日至19日间，被告人刘某甲、张某甲、赵某某经预谋，由被告人赵某某分别以“陈子婷”、“阿婷婷”、“苏菲菲”的虚假身份，先后约被害人陈某丙、吴某某、侯某某等人见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，在酒吧服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，进行高额消费，骗走被害人陈某丙3390元、吴某某2100元、侯某某3180元，共计8670元。（赃款已退赔）
3、2014年5月12日、14日，被告人刘某甲、张某甲、“欣欣”经预谋，由咸阳市“0910”酒吧招聘的酒托女“欣欣”（另案处理）以“刘娟”等虚假身份，先后约被害人余某某、张某丙、许某某等人见面，带至“0910”酒吧，在酒吧服务员被告人张某甲的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，进行高额消费，骗走被害人余某某9174元、张某丙18168元、许某某1790元，共计29132元。（赃款已退赔）
4、2014年5月18日20时许，被告人刘某甲、张某甲、毛某某经预谋，由咸阳市“0910”酒吧招聘的酒托女毛某某（已行政处罚）以“陈子婷”的虚假身份，约被害人金某某见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，在酒吧服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，骗走被害人金某某430元。（赃款已退赔）
5、2014年5月19日18时许，被告人刘某甲、张某甲、朱某某经预谋，由咸阳市“0910”酒吧招聘的酒托女朱某某（已行政处罚）以“王雅彤”的虚假身份，约被害人张某丙见面，带至“0910”酒吧进行高额消费，在酒吧服务员被告人张某乙的配合下，以廉价低档酒冒充高档酒等方法，骗走被害人张某丁810元。（赃款已退赔）
另查，在审理中，被告人李某某退赔被害人陈某甲经济损失3948元；退赔被害人陈某乙经济损失3590元；退赔被害人刘某乙经济损失1210元，共计8748元。
2015年4月15日，被告人赵某某退赔被害人陈某丙经济损失3390元；退赔被害人吴某某经济损失2100元；退赔被害人侯某某经济损失3180元，共计8670元。
2015年4月16日，被告人刘某甲、张某乙共同退赔了被害人余某某经济损失9174元；退赔被害人张某丙经济损失18168元；退赔被害人许某某经济损失1790元；退赔被害人金某某经济损失430元；退赔被害人张某丁经济损失810元，共计30372元（被告人刘某甲、张某乙平均承担退赔责任均为15186元）。
上述事实，被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证、书证、证人证言、被害人的陈述、辩认笔录及照片、鉴定意见、电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某共同以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，其中，被告人刘某甲、张某甲、张某乙骗取他人财物价值47790元，被告人李某某参与骗取他人财物8748元，被告人赵某某参与骗取他人财物8670元，数额均较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘某甲、张某甲合伙投资开办“0910”酒吧，起组织、策划作用，在共同犯罪中，处于主导地位，起主要作用，是主犯；被告人张某乙系“0910”酒吧服务员，受刘某甲、张某甲的支配，处于从属地位，起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人李某某、赵某某受刘某甲等人的安排，充当“0910”酒吧酒托女，在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某多次实施诈骗，酌情从重处罚。被告人刘某甲、张某甲、张某乙、李某某、赵某某归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。鉴于被告人刘某甲、张某乙、李某某、赵某某主动退赔被害人经济损失，主动交纳罚金，酌情予以从轻处罚。
关于被告人刘某甲的辩护人提出被告人刘某甲参与诈骗数额不是起诉书指控74330元，而是本案11位被害人实际诈骗数额47790元及被告人张某乙的辩护人提出起诉书指控本案诈骗数额74330元，是以POS机终端消费数额确定的，证据不足的辩护意见。经查，本案11位被害人报案及陈述、公安机关查获的被害人消费转帐单，被告人供述等证据，确认本案诈骗累计数额为47790元。起诉书指控本案诈骗数额为74330元，其中26540元仅有POS机终端消费数额清单和被告人的供述，没有对应被害人的陈述印证，故该节指控事实不清，证据不足。故被告人刘某甲的辩护人及被告人张某乙辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人刘某甲的辩护人提出被告人刘某甲参与诈骗数额应扣除25瓶普通国产红酒的价值约2000元以及自制鸡尾酒、果盘、干果数额5270元的辩护意见。经查，被告人刘某甲、张某甲合伙经营“0910”酒吧，通过网络非法获取被害人的个人身份信息，借助酒托女将被害人诱骗至“0910”酒吧，以低档红酒冒充高档红酒，并以自制鸡尾酒、果盘、干果为诱饵，其行为目的是骗取被害人财物，并无提供真实商业交易和服务的意图，其提供的普通国产红酒、自制鸡尾酒、果盘、干果属于为实施犯罪投入的成本，不应从诈骗犯罪数额中扣除。故被告人刘某甲的辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人刘某甲的辩护人提出被告人刘某甲归案后能如实供述自己罪行，彻底坦白，认罪态度好，请求依法从轻处罚意见。经查属实，本院予以采纳。
关于被告人张某乙的辩护人提出被告人张某乙有立功表现的辩护意见。经查，被告人张某乙虽提供了刘某甲的住址，并带侦查人员前往刘某甲暂住处抓获刘某甲，但未找到刘某甲，侦查人员在回家路上发现刘某甲的车牌号为陕A265**白色铃木小车，侦查人员将张某乙带回审查，其它侦查人员在该地周围蹲守，将刘某甲抓获，不能认定张某乙协助司法机关抓捕同案犯。故其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人张某乙辩护人提出被告人张某乙系“0910”酒吧服务员，是从犯的辩护意见。经查，被告人张某乙接受刘某甲、张某甲安排，充当“0910”酒吧服务员，配合酒托女，骗取被害人进行高额消费，在共同犯罪中，处于从属地位，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。故其辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人张某乙辩护人提出被告人张某乙归案后能如实供述自己罪行，当庭认罪，请求从轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。
关于被告人赵某某的辩护人提出被告人赵某某系从犯的辩护意见。经查，被告人赵某某接受刘某甲等人的安排，充当“0910”酒吧酒托女，骗取被害人进入“0910”酒吧进行高额消费，其在参与共同犯罪中，起次要作用，是从犯。故其辩护人提出辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人赵某某辩护人提出被告人赵某某归案后能如实供述自己罪行，认罪态度好，请求依法从轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月21日起至2016年7月20日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月17日起至2016年9月16日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人张某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月20日起至2016年2月19日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
四、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月20日起至2015年5月19日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
五、被告人赵某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月21日起至2015年5月20日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
六、随案作案工具建设银行卡1张、CERRO酒瓶2个、CHIANTI酒瓶1个、长城解百纳干红葡萄酒4瓶、长城解百纳干红葡萄酒瓶1个、BKOGAL葡萄酒盒4个、鸭嘴玻璃壶1个、方形玻璃壶3个、方形玻璃杯6个、红酒玻璃杯4个、酒水单2个、POS机2个、消费记帐笔记本1本，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 常保民
人民陪审员 钟振江
人民陪审员 许富歌
二〇一五年五月十一日
书 记 员 张 敏