广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）肇中法刑二终字第35号
原公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄醒波，男，汉族。2002年9月5日因犯贩卖毒品罪被端州区人民法院判处有期徒刑二年六个月。2013年5月29日因吸毒被处以行政拘留十日。2013年5月29日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人黄醒波犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月11日作出（2013）肇端法刑初字第319号刑事判决。宣判后，原审被告人黄醒波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人黄醒波，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年5月27日上午、下午，被告人黄醒波在肇庆市端州区端州六路龙马街外贸幼儿园门口分别贩卖50元的毒品海洛因给吸毒人员伏某某。
2013年5月28日上午，被告人黄醒波又在上述地点贩卖100元的毒品海洛因给伏某某。
2013年5月28日13时许，被告人黄醒波又在上述地点贩卖200元的毒品海洛因给吸毒人员谢某某和伏某某时被当场抓获，并从被告人黄醒波身上扣押可疑物品六包。经鉴定，上述物品共净重0.58克，检出海洛因成分。
原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）抓获经过。证实经群众举报，公安机关于2013年5月28日将被告人黄醒波抓获。
（二）前科材料。证实被告人黄醒波的前科情况。
（三）户籍证明。证实被告人黄醒波的户籍登记情况。
（四）现场检测报告。证实经用吗啡（海洛因）MOP快速检测试剂检测尿液，黄醒波、谢某某、伏某某的尿液结果呈阳性。
二、证人证言
（一）证人伏某某的证言：我从2013年4月初开始向黄醒波购买毒品很多次，具体次数记不起，最近几次情况如下，2013年5月27日上午，我在端州区端州六路龙马街外贸宾馆门口附近，以50元向他购买一小包毒品海洛因；当日下午，我又在上述地点以50元向他购买一小包毒品海洛因；5月28日上午，我又在上述地点以100元向他购买二小包毒品海洛因；当日中午，我和谢某某在上述地点，由我负责与黄醒波交易，我给他200元购买四小包毒品海洛因，我和谢某某各购买100元的份额。我不清楚黄醒波从中赚了多少钱，有两三次我们交易完后，他向我索要了一点海洛因。
（二）证人谢某某的证言：2013年5月28日13时许，我和伏某某、黄醒波在龙马街外贸宾馆附近，刚准备交易毒品海洛因时，就被抓获了，伏某某平时也向黄醒波购买毒品海洛因的。
三、被告人的供述：我贩卖过四次毒品海洛因给“阿伏”，第一次是2013年5月27日上午，在端州区端州六路龙马街外贸宾馆斜对面外贸幼儿园门口卖给他50元的一小包毒品海洛因；第二次是当日下午，又在上述地点卖给“阿伏”50元的一小包毒品海洛因；第三次是第二天上午，又在上述地点卖给“阿伏”100元的两小包毒品海洛因；28日中午，我向“阿钟”购买了300元的六小包海洛因，我去到上述地点想交给前来接货的“阿伏”以及其带来的男子时，就当场被抓获了。每次“阿伏”让我代购毒品后，我从他那里分点海洛因来吸食。
四、检查笔录、毒品检验鉴定报告：证实从被告人黄醒波身上查获的可疑物品六包，经鉴定，共净重0.58克，检出海洛因成分。
五、现场勘查笔录及照片。反映案发现场的概况。
六、辨认笔录
（一）伏某某、谢某某辨认出黄醒波。
（二）被告人黄醒波辨认出端州区龙马街外贸宾馆斜对面的外贸幼儿园门前就是其贩卖毒品海洛因的地点。
原判认为，被告人黄醒波向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄醒波多次贩卖毒品，情节严重，论罪应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人黄醒波有前科劣迹，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决：被告人黄醒波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四千元。
上诉人黄醒波提出，其只是与伏某某共同购买毒品吸食，没有进行交易，没有贩卖毒品从中获利，没有证据证实其贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。原判认定事实不清，证据不足，请求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人黄醒波多次贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，应予以确认。
上诉人黄醒波的上诉意见，经查，抓获经过、现场勘验检查工作记录和照片、检查笔录、物证照片证实公安机关在毒品交易的现场抓获黄醒波，并在其身上查获毒品。吸毒人员伏某某的陈述证实其向黄醒波购买毒品四次，上诉人黄醒波归案后亦多次供述其向伏某某贩卖毒品四次，且其有关毒品交易的时间、地点、价格等细节的供述与伏某某的陈述内容相吻合，足以证实黄醒波多次贩卖毒品的事实，黄醒波的上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄醒波明知是毒品，而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。黄醒波因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法，唯未认定黄醒波是毒品再犯并遗漏适用毒品再犯的法律条款不当，应予补正。上诉人黄醒波的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘永东
审 判 员 苏振伟
代理审判员 罗惠文
二〇一四年三月十四日
书 记 员 梁红梅
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。