沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中少民终字第00568号
上诉人（原审原告）：梁XX，男，汉族。
委托代理人：孙洋，沈阳市沈河区正阳法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店。
负责人：高东敏，该公司负责人。
委托代理人：韩吉，辽宁冠佳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳新兴服装开发有限公司。
法定代表人：王德财，该公司董事长。
委托代理人：韩吉，辽宁冠佳律师事务所律师。
上诉人梁XX因与上诉人沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、被上诉人沈阳新兴服装开发有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院作出的（2015）沈河民四初字第475号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法由审判员王洋担任审判长与审判员曲世萍、审判员赵楠楠组成合议庭进行了审理，本案现已审理完结。
原审中梁XX诉称，梁XX于2009年8月24日入职到沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店工作，在2014年12月6日，因该大酒店单方原因，与梁XX解除劳动合同，梁XX离职前12个月平均工资为4，685.75元。梁XX以违法解除支付经济补偿金为由，向沈阳市劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求，仲裁委员会以（2014）1331号《仲裁裁决书》裁决此案，梁XX对仲裁裁决不服，诉讼至法院。梁XX认为，首先沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店行为属于违法解除。根据事实，梁XX与沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店签订劳动合同期限截止到2016年5月5日，该大酒店在2014年12月与梁XX提前解除劳动合同的行为属于违法解除。沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店提出在沈阳市劳动局申请经济裁员劳动局已经核准，这个事实不能成立。根据法律规定，申请经济性裁员是有严格的法定程序的，不是到劳动部门申请备案就属于经济性裁员，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店只是到劳动部门申请备案，并未履行正常的法定程序，劳动部门只是在其申请单上盖章，接受备案，但备案并不代表批准，接下来的程序并未履行完。因此沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店依据一个劳动部门的备案手续就作为经济性裁员的依据是错误的。其次，计算经济补偿金的工资标准应当按照梁XX离职前12个月的平均工资来计算，并不能按照基本工资计算。梁XX的工资构成存在基本工资、奖金、绩效等，在计算梁XX工资标准时要将梁XX所有的劳动报酬全部计算进工资，并不能单纯只按照基本工资计算，所以经济补偿金计算基数应以梁XX实际开资的总额来计算。综上，请求法院依法判令沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司支付因违法解除应支付梁XX经济补偿金51，543.25；请求法院判令由沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司承担全部诉讼费用。
原审中沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店辩称，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店不属于违法解除合同，解除合同是依据《劳动合同法》第四十一条第四款规定进行的经济性裁员，并经劳动行政主管部门审批并出具了《用人单位经济性裁减人员报告审核单》统一裁员。故沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店不属于违法解除合同不应支付赔偿金。沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应支付经济补偿金为13750元。根据《劳动合同》约定，梁XX与沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店建立劳动关系的时间为2009年8月24日。双方解除合同的时间为2014年12月6日。即梁XX在沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店工作时间为5年4个月。梁XX在解除劳动合同时前12个月平均工资为2，500元，故沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应支付解除合同经济补偿金13，750元。综上所述，梁XX的诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回梁XX不当的诉讼请求。
原审中沈阳新兴服装开发有限公司辩称，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店不属于违法解除合同，解除合同是依据《劳动合同法》第四十一条第四款规定进行的经济性裁员，并经劳动行政主管部门审批并出具了《用人单位经济性裁减人员报告审核单》统一裁员。故沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店不属于违法解除合同不应支付赔偿金。应支付经济补偿金为13，750元。根据《劳动合同》约定，梁XX与沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店建立劳动关系的时间为2009年8月24日。双方解除合同的时间为2014年12月6日。即梁XX在沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店工作时间为5年4个月。梁XX在解除劳动合同时前12个月平均工资为2，500元，故被告应支付解除合同经济补偿金13，750元。综上所述，梁XX的诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回梁XX不当的诉讼请求。
原审法院经审理查明，梁XX于2009年8月24日入职到沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店处工作。2014年11月30日，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店因经济性裁员与梁XX解除劳动关系。梁XX于2014年12月8日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金51，543.25元，该委于2015年1月22日作出沈劳人仲字（2014）第1331号仲裁裁决书，裁决沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店向梁XX支付解除劳动合同经济补偿金人民币13，750元，梁XX不服该仲裁裁决，起诉至法院。另查明，庭审中梁XX将诉讼请求第一项变更为请求法院判令沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司支付因违法解除劳动关系应支付梁XX经济赔偿金人民币51，543.25元。
原审法院认为，关于梁XX的工资标准问题，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店自认梁XX的工资为每月人民币2，500元，梁XX主张其工资除了沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司认可的每月基本工资2，500元之外另加提成，以现金形式发放，并出具了2013年10月至2014年9月的销售部提成汇总表，该证据有被告相关负责人和领导签字，予以确认。故认定梁XX2013年12月至2014年9月梁XX月基本工资为人民币2500元，提成分别为1971元、2631.5元、545.8元、1599.3元、2051元、38.4元、2180.7元、1520.5元、1401.8元、22.8元，故梁XX2013年12月至2014年9月期间月工资金额分别为4471元、5131.5元、3045.8元、4099.3元、4551元、2538.4元、4680.7元、4020.5元、3901.8元、2522.8元；2014年10月、11月梁XX未提供能够证明上述两个月份提成工资金额的证据，因此，2014年10月、11月梁XX工资金额以2500元计算。综上，认定梁XX2013年12月至2014年11月期间即梁XX解除劳动合同前12个月的平均工资为人民币3663.57元。关于梁XX提出的要求沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币51543.25元的问题，因沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店已向沈阳市人力资源和社会保障局备案核准经济性裁员，该解除情形不符合支付违法解除劳动合同经济赔偿金的情形。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应向梁XX支付解除劳动合同经济补偿金。关于补偿金的具体计算，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，用人单位与劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，梁XX自2009年8月24日起至2014年11月30日止在沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店处工作，沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应向梁XX支付经济补偿的年限为5年零3个月，故沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应向梁XX支付解除劳动合同经济补偿金人民币20149.64元（3663.57元／月×5.5个月）。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店于本判决生效后十日内给付原告梁XX解除劳动合同经济补偿金20149.64元；二、驳回原告梁XX、被告沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店、沈阳新兴服装开发有限公司的其他诉讼请求及抗辩事由。如被告沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店负担。
宣判后，梁XX、沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店不服该判决，提起上诉，梁XX上诉称：一、沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店违法解除劳动关系，应支付经济赔偿金。二、一审法院认定梁XX工资数额3，663.57元不当，应按4685.75元认定。三、被上诉人沈阳新兴服装开发有限公司应承担共同给付责任。请求二审法院依法改判。
沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店上诉称：梁XX的月工资为2500元，应按此标准计算经济补偿金，故沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店应给付梁XX经济补偿金的数额为13750元。
被上诉人沈阳新兴服装开发有限公司辩称：梁XX的经济补偿金应按照沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店提供标准计算，即13750元。且沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店有能力支付该笔款项，无需沈阳新兴服装开发有限公司承担连带责任。
本院查明案件事实与原审法院一致。
本院认为：上诉人梁XX主张沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店违法解除劳动关系，经济性裁员不属于违法解除劳动关系，不符合支付经济赔偿金的情形；上诉人梁XX主张一审法院认定其平均工资错误，其平均工资应包括加班费及补助应为4685.75元，经查，梁XX在两审庭审中均未能提供关于其加班费及补助发放证据，无法确认该笔款项的存在，对于其主张的平均工资数额4685.75元无充分证据支持；上诉人梁XX要求沈阳新兴服装开发有限公司承担共同给付责任，因两个公司均系独立法人主体，梁XX不能同时与两个公司形成劳动关系，故其该项请求于法无据，本院不予支持。
上诉人沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店主张经济补偿金应按梁XX基本工资2500元计算，即总额13750元，梁XX在一审庭审中已向法院提交证据证明其月发提成数额，计算其平均工资应将该部分提成计算在内，一审法院认定并无不当，对于上诉人沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店上诉请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由梁XX、沈阳新兴服装开发有限公司璟星大酒店各自承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 王 洋
审判员 曲世萍
审判员 赵楠楠
二〇一五年十一月十六日
书记员 马晓玲
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。