广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤12民终1641号上诉人（原审原告）：怀集县建筑工程公司。住所地：怀集县城西区凯旋豪庭**幢***房。法定代理人：林某，经理。委托诉讼代理人：陈广兵、王雪平，广东诺为律师事务所律师。上诉人（原审被告）：怀集县第一中学。住所地：怀集县怀城镇红旗路***号。法定代理人：何某，校长。委托诉讼代理人：温根强、梁星志，广东安达信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：怀集中学。住所地：怀集县怀城镇天湖。法定代理人：郭某，校长。委托诉讼代理人：韩国辉、曾益莉，广东国政（四会）律师事务所律师。上诉人怀集县建筑工程公司因与上诉人怀集县第一中学、被上诉人怀集中学建设工程施工合同纠纷一案，不服怀集县人民法院（2015）肇怀法民一初字第209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后组成合议庭审理了本案，现已审理终结。怀集县建筑工程公司上诉请求：1.依法撤销怀集县人民法院（2015）肇怀法民一初字第209号民事判决；2.判令怀集县第一中学向怀集县建筑工程公司支付工程款的违约金（包括逾期利息），违约金（包括逾期利息）以每期欠付的工程款为本金，按照1.5%/月的利率从2009年1月5日起分段累计计算至工程款实际付清之日2015年1月30日止，共计11701807.41元；3.判令怀集县第一中学向怀集县建筑工程公司支付停工损失2145000元；4.判令怀集中学对上述债务承担共同清偿责任；5；判令怀集县第一中学、怀集中学承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。（一）一审认定“从原告提供的《工程款支付申请表》、《关于拨付怀集中学二期工程款的申请》、六单位就天湖校区建设工程支付情况列出《说明》，这些证据，均是对落实部分工程进度款和财政审定结算未付工程款的处理，也就是说自2013年1月23日起（财政审定最后日期），原告没有主张计算工程造价结算前的工程款利息或违约金…”毫无事实依据，且与本案重要事实相互矛盾。首先，怀集县建筑工程公司提供的证据用以辅助证明怀集县第一中学和怀集中学严重迟延支付工程进度款与工程余款，经多次催告仍迟迟不肯全额支付当期应付工程进度款与余款，侵犯了怀集县建筑工程公司的合同权益，后者有权依约要求对方支付违约金。该权利可以选择是否主张、如何主张以及何时主张。其次，工程造价财政审定与工程造价结算是两个不同的概念，一审认定一期工程（包括建筑工程和附属工程）造价财政审定时间2012年11月13日为一期工程造价结算时间，二期工程造价财政审定时间2013年1月23日为二期造价结算时间，存在根本性错误。财政审定前的工程结算造价及财政评审报告中的送审造价，怀集县建筑工程公司在工程结算造价确定后又认可了财政评审造价，只是对工程结算造价的变更。（二）一审判决认定“…因此，工程财政审定前的违约金（利息）至今已经超过两年诉讼时效，本院不予计算确认…”是对诉讼时效制度的错误理解与适用。根据审理民事案件适用诉讼时效的司法解释和民法通则相关规定，人民法院在当事人提出诉讼请求超过诉讼时效的抗辩后才能审查，不能依职权主动适用诉讼时效，如果诉讼时效存在中断事由，诉讼时效重新计算，一审没有审查诉讼时效的中断、中止、延长事由就直接认定怀集县建筑工程公司的诉讼请求超过诉讼时效是完全错误的。本案中，怀集县建筑工程公司定期向怀集县第一中学和怀集中学发送催告文件等行为构成诉讼时效中断，就算对方没有提出诉讼时效的抗辩，怀集县建筑工程公司的诉请也没有超过诉讼时效，应当得到支持。（三）一审认定“原告在履行合同期间，于2008年6月19日和同年8月9日因停工问题向被告怀集县第一中学发申请函，请求确认存在停工事实并表明保留追究的权利，但在同年8月11日协调复工后，原告并没有在2年内主张权利…两被告答辩认为原告该诉讼主张超过诉讼时效的意见，本院予以采纳”是忽略了本案重要证据的错误认定。在工程建设过程中，因怀集县第一中学和怀集中学严重迟延支付工程进度款，怀集县建筑工程公司依约自主停工，造成了停工损失，两中学应当按照每天3000元的标准向怀集县建筑工程公司支付停工损失。怀集县建筑工程公司自2009年至今间隔不超过两年定期向怀集县第一中学和怀集中学发函催告违约金（利息）与停工损失，构成诉讼时效中断，故其关于停工损失的诉讼请求没有超过诉讼时效。二、一审判决在证据方面的认定存在错误。一是忽略了诉讼时效中断方面的证据，明显偏向于对方，有违司法中立原则。怀集县建筑工程公司提交的《文件分发回收记录表》、《关于李阁铭信访问题调处情况的回复》等证据可以证实其诉请没有超过诉讼时效。二是忽略了停工事实与停工损失方面的证据，怀集县建筑工程公司关于停工损失的主张事实清楚，证据充分，理应得到支持。怀集县建筑工程公司提交的证据能够形成完整的证据链，足以证明停工事实与停工损失。三是查明的《关于拨付怀集中学二期工程款的申请》及《怀集中学一、二期工程款支付情况》出具者错误，两份材料均由怀集中学出具，而非怀集县第一中学。怀集县第一中学辩称：一、上诉人怀集县建筑工程公司主张答辩人怀集县第一中学按照1.5％／月的利率支付从2009年1月5日起至2015日1月30日止逾期支付工程款的违约金（包括逾期利息），没有事实根据和法律依据。首先，怀集县财政投资评审中心分别于2012年11月13日和2013年1月23日对天湖校区建设工程（首期）、（二期）审定结算，六部门于2014年10月22日就天湖校区建设工程支付情况重新协商，确认尚欠工程款3762182.8元，在财政审定的结算依据以及该支付情况说明中怀集县建筑工程公司都没有要求违约金或逾期付款利息，并且其负责人也曾口头称体谅怀集县山区财政困难，支付怀集县教育事业，不计算逾期支付工程款的违约金，只收回本金。为此，怀集县第一中学只需按结算依据履行付款义务即可，怀集县建筑工程公司提出支付工程款违约金的理据不足。其次,怀集县财政投资评审中心分别于2012年11月13日和2013年1月23日对天湖校区建设工程（首期）审定结算造价为48016374.19元，天湖校区建设工程（二期）审定结算造价为27958533.55元，合计审定结算造价为75974907.74元，怀集县建筑工程公司对该结算造价并无异议，在财政审定结算造价后上诉人也没有主张计算工程造价结算前的工程款利息或违约金，其在收取工程款后再起诉提出主张计算工程造价结算前的违约金，己经超过二年的诉讼时效，依法应当不予支持。再次,退一步来说，即使要计算逾期支付工程款的违约金或利息，怀集县建筑工程公司所主张计算违约金的标准也明显过高，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九的规定，应当以其实际损失为基础，参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。二、怀集县建筑工程公司并未提供存在停工事实的证据，也没有提供停工造成损失的证据，其主张的停工损失没有事实根据。怀集县建筑工程公司于2008年6月19日和同年8月9日因停工问题向怀集县第一中学发申请函，请求确认存在停工事实并表明保留追究权利，但是在同年8月11日就复工了，复工后其也没有在二年内主张权利，其主张的停工损失己经超过诉讼时效，依法应当不予支持。怀集中学辩称：怀集中学与怀集县第一中学是相互独立的两个民事主体，不是涉案建筑工程施工合同相对方，也没有作出同意承受债务的承诺，一审判令其对怀集县第一中学应支付给怀集县建筑工程公司的逾期付款违约金负连带清偿责任，缺乏法律依据。其他意见与怀集县第一中学的答辩意见一致。怀集县第一中学上诉请求：1.依法撤销怀集县人民法院（2015）肇怀法民一初字第209号民事判决第一项，改判驳回怀集县建筑工程公司的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由怀集县建筑工程公司承担。事实和理由：与答辩意见一致。怀集县建筑工程公司辩称：怀集县第一中学与政府之间的关系不得对抗其与怀集县建筑工程公司之间的合同关系，涉案工程款是否由政府部门拨款与怀集县建筑工程公司和怀集县第一中学的上诉无关。怀集中学辩称：认可怀集县第一中学的上诉，但对怀集中学应当承担民事责任部分不同意，怀集中学不应该承担连带责任。怀集县建筑工程公司向一审法院起诉请求：1.判令怀集县第一中学支付逾期支付工程款的违约金(包括逾期利息)，违约金(包括逾期利息)以每期欠付工程款为本金，按照1.5%的月利率从2009年1月5日起分段累计计算至工程款实际付清之日2015年1月21日止，共计11686177.59元;2.判令怀集县第一中学支付停工损失2145000元;3.判令怀集中学对第1、2项请求的债务承担共同清偿责任;4.判令怀集县第一中学和怀集中学承担本案的诉讼费。上述款项合计人民币I3831177.59元。一审法院认定事实：怀集县第一中学为建设怀集县一中天湖校区，取得肇发改社[2005]145号工程立项批文，经工程建设招投标，怀集县建筑工程公司成为建筑施工合同的中标单位，承建怀集县一中天湖校区建筑（首期）工程施工。该期《工程招标说明》记载：建筑物共九栋作为一个标的，合计总建筑面积为51253㎡，工程包括基建、门窗、内外墙体装修、供水排水系统管道及安装；按建筑面积计算，每平方米造价在700-850区间，估计总造价约4000万元；中标承建方进场后，招标方支付启动资金100万元，全部基础完成后再支付200万元，工程完成一半后，付至已完成工程量的50%工程款，全面竣工验收合格并交付使用后，付至总工程款的80%，余下在一年内结清。在上述首期工程施工的同时，经怀集县第一中学报请怀集县发展和改革局批准，同意怀集县一中天湖校区二期工程建设项目立项，项目建设规模为建筑面积38971㎡，主要包括教学楼A、B、C幢，学生宿舍C幢，教师工作用房B幢及学生食堂；项目总投资2971万元，资金来源由省专项资金安排200万元，向国家开发银行贷款1500万元，其余由项目单位自筹解决，上述二期工程也由怀集县建筑工程公司施工承建。为此2006年1月8日，怀集县第一中学（发包人）与怀集县建筑工程公司（承包人）签订了《怀集县一中天湖校区建筑(首期)工程建筑施工合同》，主要约定有：工程立项批准文号：肇发改社[2005]145号；承包范围为招标文件所规定的内容；开工日期为2006年1月8日，工期270天（其中基础工程60天）；合同价款约30000000元（待工程量清单出来后按实际工程量确认）；在第三部分专用条款约定为“发包人于工程竣工验收合格15天内（交付使用前），支付给承包人的工程款，付至总工程款的80%，否则承包人可暂缓办理项目交付手续。余下的20%总工程款，发包人分三期付清给承包人：第一期于2007年3月31日前支付其中的40%、第二期于2007年9月30日前支付其中的40%、2008年3月31日前支付其中的20%，并按银行的同期贷款利率计相应利息。如有逾期，另按所欠款额的1.5%/月（包括应支的银行同期贷款利率）支付违约金给承包人。如竣工日期推迟，还款日期顺延”。2007年8月26日，怀集县第一中学（发包人）与怀集县建筑工程公司（承包人）又签订《怀集县一中天湖校区建筑(首期)工程补充建筑施工合同》，主要约定有：工程立项批准文号：怀发改社[2007]21号；承包范围为招标文件所规定的内容；开工日期为2007年9月1日，工期330天；合同价款约15000000元（按实际工程量计算）；第三部分专用条款约定为“发包人于工程竣工验收合格15天内（交付使用前），支付给承包人的工程款，付至总工程款的80%，否则承包人可暂缓办理项目交付手续，余下的20%总工程款，发包方自承包方交付使用之日起第期为六个月，分三期付清给承包人：第一期支付其中的40%、第二期支付其中的40%、第三期支付其中的20%，并按银行的同期贷款利率计相应利息。如有逾期，另按所欠款额的1.5%/月（包括应支的银行同期贷款利率）支付违约金给承包人方”。该补充合同的通用条款第36项索赔为“发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误或承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失，承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔：（1）索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向书；（2）发出索赔意向通知28天内，向工程师提出延长工期或补偿经济损失的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交的索赔的有关资料和最终索赔报告，索赔程序与（3）、（4）规定相同”。在该补充合同的违约、索赔和争议中双方约定发包人其他违约责任：发包方未能按所约定时间、比例支付进度款时，承包方可停止施工。发包方补偿承包方如下损失：（1）以每天3000元计算（含值班人员的工资、周转材、施工机械费用、停工期间施工现场的维护运作等）支付承包方的停工损失。（2）按所欠应付工程款的1.5%/月（包括应支的银行同期贷款利率）支付违约金给承包方，由发包方造成工期延迟期间，发包方未付清承包方的工程款，按银行同期贷款利率支付利息（已计违约金部分不再另计利息）。发包方支付完应支付的工程进度款及相关补偿后，承包方予以复工。从停工之日起，三个月内，发包方仍未按约定比例支付进度款时，发包方除按上述条款赔偿损失外，承包方有权终止合同，发包方于6个月内（从停工之日起计算），清偿完毕承包方的施工所投入资金及利息，同时按《合同法》的有关规定承担相应的违约责任。同时双方在2006年4月5日至2008年4月20日期间，陆续就天湖校区一期工程各个附属工程(学生宿舍A幢给排水土建工程、学生宿舍A幢给排水安装工程、学生宿舍A幢电器安装工程、学生宿舍A幢防雷安装工程、学生宿舍B幢给排水土建工程、学生宿舍B幢给排水安装工程，学生宿舍B幢电器安装工程、学生宿舍B幢防雷安装工程、教师工作用房给排水土建工程、教师工作用房给排水安装工程、教师工作用房防雷安装工程、实验楼给排水土建工程;实验楼给排水安装工程、实验楼电气安装工程、实验楼防雷安装工程、生化楼给排水土建工程、生化楼给排水安装工程、生化楼防雷安装工程、泵房工程、泵房设备及管道安装工程、泵房电器及防雷安装工程、锅炉房工程、生活给水土建部分、生活给水管道部分、排水污水管道工程、消防给水土建都分工程、消防给水管道部分工程、排水雨水管道工程、饭堂钢结构工程、运动场工程、篮球场工程、值班室改建工程、人行道及零星签证工程、砌砖围墙工程、临时网围墙工程、教师工作用房室内电器安装工程、教师工作用房室内消防管道安装工程等)和天湖校区二期工程各个附属工程(教学楼A、B幢电器安装工程、教学楼A、B室内给排水安装工程、教学楼A、B幢安装工程、学生宿舍C幢电器安装工程，学生宿舍C幢防雷安装工程、学生宿舍C幢给排水安装工程安装部分，学生宿舍C幢给排水安装工程土建部分、校区生活给水管道安装工程安装部分、校区生活给水管道安装工程土建部分等)分别签订了各个工程的《工程施工合同》，统一条款约定“乙方班组进场后两天内，甲方支付工程总价款的40%预付款。施工完成，工程交付使用前，一次性付工程总造（含税）合计款95%，同时乙方给甲方提供合同全额发票。余下的5%，作为本工程质保金，于使用满一年时付清给乙方”。上述怀集县建筑工程公司承包建设的工程，2006年10月15日、2008年10月13日、2009年1月5日、2009年9月8日，实验楼及学生宿舍A栋、B栋、教师工作房、一期工程、学生宿舍C栋取得《工程竣工验收报告》通过了工程验收。2012年11月13日和2013年1月23日，怀集县财政投资评审中心分别对天湖校区建设工程（首期）审定结算造价为48016374.19元，并对列出各项建筑工程结算清单（其中一期建筑工程款36845863.13元、一期附属工程款11170511.06元）；天湖校区建设工程（二期）审定结算造价为27958533.55元，并对列出各项建筑工程结算清单（其中二期建筑工程款23552088.88元、二期附属工程款4406444.69元），合计审定结算造价为75974907.74元，怀集县建筑工程公司、怀集县第一中学、怀集中学对上述结算造价没有异议。对结算造价为75974907.74元，根据怀集县建筑工程公司提供的银行进帐单单、电汇凭证，以2009年1月5日为界线（怀集县建筑工程公司主张计算利息起始时间），之前怀集县建筑工程公司已收到工程款累计为41629000元，此后于2009年1月12日、2009年1月24日、2009年4月3日、2009年5月6日、2009年8月5日、2009年9月23日、2009年9月27日、2009年9月30日（两笔）、2009年12月21日、2010年2月8日、2010年2月11日（两笔）、2011年1月27日、2011年9月19日、2011年1月27日、2011年9月19日、2012年9月29日、2013年2月7日、2014年1月28日、2014年5月16日、2014年9月10日、2014年10月30日、2015年1月30日分别收到工程款为2000000元、1155950元、1800000元、2500000元、640000元、300000元、427774.94元、60000元、1200000元、2500000元、1000000元、3000000元、4500000元、2000000元、4000000元、2000000元、500000元、1000000元、800000元、2962182.2元，共计34345907.14元，怀集县第一中学、怀集中学没有异议。在上述付款期间，怀集县第一中学曾于2013年1月30日向怀集县人民政府提出《关于拨付怀集中学二期工程款的申请》并于同年4月8日由该校总务处向怀集县建筑工程公司出具《怀集中学一、二期工程款支付情况》，列出已付67084950元、未付8889957.74元。又于2014年10月22日，由怀集县建筑工程公司、怀集县第一中学、怀集中学以及怀集县教育局、怀集县财政局、怀集县城市建设投资开发有限公司共六单位就天湖校区建设工程支付情况列出《说明》：工程支付情况为2006年1月10日起至2014年9月12日止，工程累计支付给怀集县建筑工程公司72212724.94元，尚欠工程建设资金3762182.8元，各单位加盖印章确认并存档。怀集县建筑工程公司以一期工程（包括基础工程与附加工程）为2009年1月5日前，二期工程为2009年8月31日前为由，主张自2009年9月16日起按未付工程款金额的1.5%/月计算利息（违约金）共11701807.41元而提起本案诉讼。在工程施工期间，怀集县建筑工程公司设立的天湖校区工程项目部于2008年6月19日和同年8月9日分别发给怀集县第一中学《关于天湖校区首期工程生化楼、教学楼复工联系申请函》和《天湖校区二期工程复工申请函》，提出由于怀集县第一中学拖欠工程进度款，导致停工有:1、2006年4月8日至2006年5月5日一期工程的学生宿舍A、B幢及实验楼一至五区停工30天;2、2007年2月23日至同年10月26日一期工程的生化楼及教师工作用房停工246天;3、20081月1日至同年6月20日一期全部工程停工172天;4、2007年11月18日至2008年8月10日二期全都工程停工267天。同年8月11日，天湖校区工程项目部经工程的监理公司同意复工。怀集县建筑工程公司诉讼主张怀集县第一中学支付停工损失2145000元（停工715天×3000元）。又查明，2011年4月7日，肇庆市机构编制委员会办公室以肇机编办[201]44号《关于成立怀集中学的批复》批准成立怀集中学，为怀集县教育局管理的正科级事业单位。同年6月7日怀集县机构编制委员会以怀机编[2011]2号《关于成立怀集中学的批复》予以发文批准设立。一审法院认为，怀集县建筑工程公司与怀集县第一中学先后签订的工程施工合同建设而成的现怀集中学楼房和相关设施，是怀集县人民政府为增加教学场所、改善教学条件的建设项目。该项目虽然由怀集县第一中学作为发包方，但履行工程款支付义务仍然需要政府拨款解决。合同签订后，怀集县建筑工程公司已完成了各个合同的工程施工，履行了承建工程的义务所产生的工程造价结算，该院应以怀集县财政投资评审中心分别于2012年11月13日和2013年1月23日对天湖校区建设工程（首期）审定结算造价为48016374.19元，天湖校区建设工程（二期）审定结算造价为27958533.55元，合计审定结算造价为75974907.74元为准。由于怀集县建筑工程公司、怀集县第一中学、怀集中学均认可上述结算的工程造价，怀集县建筑工程公司提出因怀集县第一中学履行合同中没有按约定支付工程进度款、提前使用并拖延竣工验收以及竣工验收后没有按合同约定计算利息（违约金），而起诉请求从2009年1月起，以实际未付工程款数额，按约定月1.5%计算违约金的问题。从怀集县建筑工程公司提供的《工程款支付申请表》、《关于拨付怀集中学二期工程款的申请》、六单位就天湖校区建设工程支付情况列出《说明》，这些证据，均是对落实部分工程进度款和财政审定结算未付工程款的处理，也就是说自2013年1月23日起（财政审定最后日期），怀集县建筑工程公司没有主张计算工程造价结算前的工程款利息或违约金，怀集县建筑工程公司是在收取工程款后，再起诉提出主张计算工程造价结算前的违约金，已经超过2年诉讼时效，该院不予计算确认。但在工程造价结算后，即自2012年11月14日起，怀集县第一中学尚未能支付的工程款，怀集县建筑工程公司（工程承包人）请求按合同约定的月1.5%支付逾期付款违约金（利息），该院依法予以支持。根据工程款的付款情况，在2012年11月14日起怀集县第一中学尚欠未工程款为11262182.81元，至2013年2月7日付款4000000元，计至2013年2月6日为82天，违约金为461749.5元；自2013年2月7日起怀集县第一中学尚欠未工程款为7262182.81元，至2014年1月28日付款2000000元，计至2014年1月27日为355天，违约金为1289037.45元；自2014年1月28日起怀集县第一中学尚欠未工程款为5262182.81元，至2014年5月16日付款500000元，计至2014年5月15日为108天，违约金为284157.87元；自2014年5月16日起怀集县第一中学尚欠未工程款为4762182.81元，至2014年9月10日付款1000000元，计至2014年9月9日为117天，违约金为278587.69元；自2014年9月10日起怀集县第一中学尚欠未工程款为3762182.81元，至2014年10月30日付款800000元，计至2014年10月29日为50天，违约金为94054.57元；自2014年10月30日起怀集县第一中学尚欠未工程款为2962182.81元，至2015年1月30日付清款项时为92天，违约金为136260.41元，共计违约金为2543847.49元。怀集县建筑工程公司在履行合同期间，于2008年6月19日和同年8月9日因停工问题向怀集县第一中学发申请函，请求确认存在停工事实并表明保留追究的权利，但在同年8月11日协调复工后，怀集县建筑工程公司并没有在2年内主张权利，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”的规定，怀集县第一中学、怀集中学答辩认为怀集县建筑工程公司该诉讼主张超过诉讼时效的意见，该院予以采纳，怀集县建筑工程公司提出由怀集县第一中学支付停工损失2145000元的请求，因超过诉讼时效该院予以驳回。怀集县第一中学是本案工程建设的发包人，负有履行合同的直接责任，应当负有因拖欠工程款产生承担违约责任的义务；怀集中学在工程建设完成后，经政府职能部门批准设立，已具有民事主体资格，应对所承受的工程承担民事责任，共同与怀集县第一中学承担合同义务。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百一十四条，第二百六十九条，《中华人民共和国民法通则》第五十条、第八十五条、第一百三十五条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，第十七条，判决：一、自该判决书发生法律效力之日起30日内，怀集县第一中学、怀集中学应支付给怀集县建筑工程公司工程逾期付款违约金2543847.49元。该款项怀集县第一中学、怀集中学互负连带清偿责任；二、驳回怀集县建筑工程公司的其他诉讼请求；如果未按该判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费104788元，由怀集县建筑工程公司负担74788元，由怀集县第一中学、怀集中学共同负担30000元。本院二审期间怀集县建筑工程公司提交了证据：怀集县建筑工程公司于2008年12月29日至2014年9月1日期间向怀集县第一中学或怀集中学发出的文件共七份，与一审提交的证据佐证证明怀集县建筑工程公司的诉讼请求没有超过诉讼时效。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于怀集县建筑工程公司的举证，本院认可证据的资格和证明力，同时对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。根据当事人的上诉、答辩和陈述以及查明的事实，本案二审争议的焦点是怀集县第一中学应否向怀集县建筑工程公司支付违约金和停工损失。怀集县一中天湖校区建设工程经政府立项、招投标后由怀集县建筑工程公司取得合同资格，该公司与发包人怀集县第一中学签订合同后成为工程承包人，双方在履行合同过程中因工程款违约金和停工损失等事由引发本案纠纷。怀集县财政投资评审中心分别于2012年11月13日和2013年1月23日对天湖校区两期建设工程的结算造价进行了审定，怀集县第一中学应按照结算造价评审报告向怀集县建筑工程公司支付工程款项，其迟延履行该义务构成违约。双方签订的《怀集县一中天湖校区建筑(首期)工程补充建筑施工合同》第三部分专用条款对工程款的支付方式及逾期支付的违约责任作了约定，一审依据合同约定及怀集县第一中学逾期支付工程款的事实判令其向怀集县建筑工程公司支付自2012年11月14日起的违约金并无不妥，二审予以确认。怀集县第一中学认为怀集县建筑工程公司负责人曾口头承诺不计算逾期支付工程款的违约金，但没有提供相应证据予以证实，怀集县建筑工程公司也不予承认，而且怀集县建筑工程公司在财政审定的结算依据以及该支付情况说明中没有要求违约金或逾期付款利息不代表其放弃该项请求，并不影响其向人民法院主张权利，因此，怀集县第一中学主张不支付违约金的理由不成立，本院不予支持。怀集中学没有上诉，视为对一审判决没有异议，二审对其提出的诉讼主张不予审查处理。关于怀集县建筑工程公司诉请的2012年11月14日之前的违约金和停工损失，该两项费用由双方结算的工程款计算产生，但怀集县财政投资评审中心审定的结算造价变更了双方结算的工程款，因怀集县财政投资评审中心出具工程结算评审报告的行为具有行政属性，怀集县建筑工程公司对该两份评审报告没有提出异议，本案应以评审报告确定的造价结算作为认定建设工程施工合同双方债权债务的根据。因此，怀集县建筑工程公司主张的该部分违约金和停工损失在双方结算的工程款被变更后失去了请求权基础，缺乏事实依据，本院不予支持。怀集县建筑工程公司提出的证据足以证明其诉讼请求没有超过诉讼时效，一审以该公司向怀集县第一中学主张的2012年11月14日之前的违约金和停工损失超过诉讼时效为由驳回其诉讼请求，属于事实认定不清，二审予以纠正，但其裁判结果正确，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条“原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持”的规定，本院对一审判决予以维持。对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。综上所述，怀集县建筑工程公司和怀集县第一中学的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人怀集建筑公司预交的二审案件受理费89617.75元及怀集县第一中学预交的二审案件受理费27150.77元，由其自行负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢肇雄审 判 员  张秀丽代理审判员  黄国涛二〇一七年二月十一日书 记 员  赵崇轩