湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邵中刑一终字第14号
原公诉机关湖南省邵阳市大祥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏永林，男，1972年9月6日出生于湖南省邵阳市，回族，初中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，2010年7月22日被判处有期徒刑一年，2011年4月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2013年8月23日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
湖南省邵阳市大祥区人民法院审理湖南省邵阳市大祥区人民检察院指控原审被告人苏永林犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪一案，于二0一三年十二月十日作出（2013）大刑初字第181号刑事判决。原审被告人苏永林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市人民检察院指派检察员李海林出庭履行职务。原审被告人苏永林到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳市大祥区人民法院经审理查明，2013年8月20日，被告人苏永林在邵阳市大祥区西湖社区的家中向吸毒人员刘某某贩卖毒品海洛因0.2克，得毒资100元。同年8月22日16时许，苏永林又在其家中向吸毒人员刘某某、罗某某贩卖毒品海洛因0.2克，得毒资100元。公安民警从苏永林的家中搜出净重为19.2克的白色粉末和净重为1克的白色晶体物。经鉴定，被搜缴的白色粉末检测出对乙酰基吗啡（海洛因）、单乙酰基吗啡、乙酰可待因、并检出有机掺假物吡乙酰胺和咖啡因。被收缴的净重为1克的白色晶体中检测出甲基苯丙胺。原判采信了证人刘某某、罗某某的证言，提取称量笔录，鉴定意见书，刑事判决书，释放证明，原审被告人苏永林的供述、户籍证明等证据认定上述事实，认为被告人苏永林的行为构成了贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第一百二十八条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十九条及第五十二条之规定，判决：被告人苏永林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万五千元，上缴国库。
原审被告人苏永林不服，上诉提出，其在家中存放的19.2克海洛因、1克冰毒是为了自己吸食，应当认定为非法持有毒品罪，一审将这些毒品计入贩卖毒品的数量不当；其具有酌定从轻处罚情节，原判量刑过重，请求从轻改判。苏永林辩解提出，公安民警查获的2把枪支是其代朋友存放的。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
经审理查明，2013年8月20日12时许，吸毒人员刘某某打电话向原审被告人苏永林求购毒品，苏永林表示同意。刘某某随即来到苏永林居住的邵阳市大祥区西湖社区邵阳市一建筑公司宿舍2栋3单元401号房，苏永林以100元的价格向刘某某出售重约0.2克的毒品海洛因小包子1个。同年8月22日下午4时许，吸毒人员罗某某和刘某某先后打电话向苏永林求购毒品，苏永林表示同意。罗某某和刘某某先后来到苏永林的住处，苏永林以每小包50元的价格，向罗某某、刘某某各出售1个重约0.1克的毒品海洛因小包子。罗某某和刘某某在苏永林的客厅将购得的毒品吸食完毕。接到举报的公安民警趁刘某某打开房门准备离开苏永林的住处之机，进入到苏永林的住处将3人抓获，并从苏永林住处搜出2包海洛因净重16.2克，3小坨海洛因净重3克，1小包冰毒净重1克，仿制64手枪1把，子弹4颗，自制火药枪1把。经鉴定，从苏永林出收缴的海洛因检测出对乙酰基吗啡（海洛因）、单乙酰基吗啡、乙酰可待因、并检出有机掺假物吡乙酰胺和咖啡因，冰毒检测出甲基苯丙胺。收缴的仿制手枪及自制猎枪均被鉴定为枪支，子弹被鉴定为弹药。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、提取笔录、称量笔录、扣押、收缴物品清单证明，公安民警在对苏永林的住房进行搜查，扣押并收缴2包疑似海洛因粉末净重16.2克，3小坨疑似海洛因净重3克，1小包疑似冰毒净重1克，1包疑似毒品粉末，重24克。仿制64手枪1把，子弹4颗，自制火药枪1把，火药1瓶净重30克。
2、邵阳市公安局物证鉴定所（邵）公（刑）鉴（痕）字（2013）681号物证鉴定意见书证明，送检的仿制64手枪1把，自制火药枪1把均鉴定为枪支。送检的疑似子弹4颗，鉴定为弹药。
3、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2013）699号理化检验鉴定报告证明，送检的净重16.2克和3克的白色粉末检测出对乙酰基吗啡（海洛因）、单乙酰基吗啡、乙酰可待因、并检出有机掺假物吡乙酰胺和咖啡因。被收缴的净重为1克的白色晶体中检测出甲基苯丙胺。
4、证人刘某某的证言证明，2013年8月20日中午12时许，他在三伢者（苏永林）手里以100元的价格买了1个重约0.2克的海洛因小包子吸食。同年8月22日下午4点左右，他打电话给苏永林，得知苏永林在家，他打出租车来到苏永林家中，以50元的价格向苏永林购买了重约0.1克的海洛因小包子1个，在客厅的茶几上吸食完毕。他这次在苏永林家吸食毒品时，另1个男子（罗某某）也在吸食毒品。他准备离开苏永林的家时，被公安民警抓获。民警在苏永林的家中，查出了一些毒品，1把仿制手枪和子弹，1把单管枪。
5、证人罗某某的证言证明，2013年8月22日，他打电话向苏永林求购毒品海洛因，苏永林同意了。他就坐车去了西湖桥附近苏永林的家，以50元的价格向苏永林购买了1个重约0.1克的海洛因包子。他正在茶几上吸食这些毒品的时候，另外1个吸毒人员（刘某某）也来了，同样花了50元钱向苏永林购买了1个重约0.1克的海洛因小包子，在茶几上吸食。他们吸食了大约30分钟，后被民警抓获。民警在对苏永林的家进行搜查，搜出了毒品海洛因，1支仿真手枪，1支单管猎枪，以及子弹。
6、上诉人苏永林的供述证明，2013年8月20日中午12时许，刘某某到他家里找他购买毒品海洛因，他以100元的价格卖给刘某某1个重约0.2克的海洛因小包子，刘某某在他家里吸食了一半，剩下的一半带走了。同年8月22日16时许以及16时30分许，罗某某和刘某某打电话向他买毒品，他要罗某某和刘某某到他家里来。罗某某到他家里后，递给他50元钱，他给了他1个塑料纸包好的海洛因小包子约0.1克。罗某某就在他家用锡纸燃烧的方式吸食了这些毒品。大概六分钟后，刘某某来到他家，递给了他50元钱，他递给刘某某1个约0.1克的海洛因小包子。当天下午6时许，公安民警在他家里将苏永林和刘某某、罗某某抓获，从他家里搜出了2袋海洛因，3包海洛因，1小袋冰毒，1把仿制手枪（枪内有弹夹及4颗子弹），一把火铳。这些海洛因是他从邵阳县的“矮子”那里买来的，仿制手枪（枪内有弹夹及4颗子弹），那把火铳以及那袋冰毒是他从“飞老八”那里拿来的。他贩卖毒品是为了以贩养吸。
7、湖南省邵阳市大祥区人民法院（2010）大刑初字第111号刑事判决书及邵阳市看守所情况说明证明，苏永林因犯贩卖毒品罪，于2010年7月22日被湖南省邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。2011年4月18日刑满释放。
8、户籍资料证明，原审被告人苏永林的年龄和身份情况。
本院认为，上诉人苏永林违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已经构成贩卖毒品罪。苏永林违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为还构成非法持有枪支罪，且属于情节严重的情形。苏永林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。苏永林一人犯数罪，应当数罪并罚。苏永林上诉提出，其在家中存放的19.2克海洛因、1克冰毒是为了自己吸食，应当认定为非法持有毒品罪，一审将这些毒品计入贩卖毒品的数量不当；其具有酌定从轻处罚情节，原判量刑过重，请求从轻改判。苏永林辩解提出，公安民警查获的2把枪是其为朋友保管的。经查，苏永林贩卖毒品给吸毒人员刘某某等人，公安机关当场抓获苏永林，并从苏永林家中收缴的毒品海洛因、冰毒依法应计入其贩卖毒品的数量。现有证据不足以证明在苏永林家中被查获的枪支系苏永林代他人保管的，且苏永林将枪支放在家中，对枪支形成了管理控制的状态，枪支系何人所有，并不影响非法持有枪支罪的构成。原判根据苏永林的犯罪事实和情节，在法定刑幅度内对其量刑并无不当。故苏永林的上诉辩解理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
代理审判员 许又德
代理审判员 徐 成
二〇一四年三月十三日
代理书记员 李慧娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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