河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀01民终3327号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥西区自强路6号
法定代表人：王翔，公司总经理。
委托诉讼代理人：李同建，河北凌众律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河北白鹿温泉旅游度假股份有限公司。住所地平山县温塘镇鹿台村。
法定代表人：杨明华，公司董事长。
委托诉讼代理人：多丽静，公司法务人员。
被上诉人（原审原告）：张孟弟，女，1994年2月3日生，汉族，住石家庄市长安区。
委托诉讼代理人：宋宏存，河北冀信律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称人保石家庄分公司）因与被上诉人张孟弟、河北白鹿温泉旅游度假股份有限公司（以下简称白鹿温泉公司）旅游合同纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2016）冀0131民初2436号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
人保石家庄分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决张孟弟的损失由白鹿温泉公司承担错误，张孟弟本身存在过错，没有尽到必要的注意义务，双方应当按照比例负担。我公司投保公众责任保险，我公司同意按照相关司法解释的规定在合理范围内按照过错比例承担赔偿责任。
白鹿温泉公司辩称，我方作为经营者投保了公众责任保险，张孟弟的损失应由保险公司根据保险合同约定在保险范围内进行赔付。
张孟弟辩称，其在游玩白鹿温泉公司的魅力海浪项目时，因安全保障措施不到位，致使其受伤，白鹿温泉公司及保险公司应当承担相应责任，其自身没有责任，原判应予维持。
张孟弟向一审法院起诉请求：1请求判令被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、精神损害抚慰金共计67506.64元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：2016年7月7日，原告张孟弟与同学一起到被告白鹿温泉公司经营的加勒比海滩游玩，在参加人工造浪项目时，因浪较大，原告被浪拍打脱离游泳圈后沉入水下，致右臂受伤。原告伤后首先被送往白鹿温泉医务室进行初步诊断，后到平山中山医院检查，支付检查费161元，当日原告被送往河北医科大学第三医院住院治疗，住院19天，支付住院费38114.94元。原告伤情被诊断为右肱骨骨折，出院医嘱为“1.每月复查，直至骨折愈合；2.一年后视骨折愈合情况取出内固定物；3.适度功能锻炼，骨折未完全愈合之前禁止患肢负重；4.不适随诊”。出院后，原告又于8月26日、9月27日、11月15日到河北医科大学第三医院检查，共支付检查费用458.8元。被告白鹿温泉公司在被告人保石家庄公司投保公众责任险（1999年版），保险合同条款第三条约定，“在本保险有效期限内，被保险人在本保险单明细表中列明的地点范围内依法从事生产、经营等活动以及由于意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失的，依法应由被保险人承担民事赔偿责任的，保险人负责赔偿”。保险期间为2016年1月1日零时至2016年12月31日24时，该保险合同约定每次事故每人责任限额50000元。
一审法院认为，被告白鹿温泉公司经营水上乐园接待游客，原告进入水上乐园游玩，双方成立旅游服务合同关系。原告明确要求被告承担违约责任。被告白鹿温泉其作为公共场所的管理者，对公共场所负有安全保障义务。原告正常参加冲浪项目,该项目除了老人和小孩不能玩以外并无特别的限制，原告虽不会游泳，但使用了从水上乐园租来的游泳圈，可见原告在玩耍过程中尽到了足够的注意义务，原告对己方损害之后果并不存在明显过错。被告白鹿温泉作为水上乐园的经营者、管理者，应当切实履行安全保障义务，营造安全的水上游乐环境，有义务保障原告在旅游过程中的人身安全。安全保障义务不仅体现在向游客作出真实的说明和明确的警示，更重要的是应体现在对服务场所及设施的管理和对可能发生的危险的预防及控制方面，并应采取必要的措施防止损害的发生或者使之减轻。原告参与的人工冲浪项目属于具有一定危险性的游乐设施，应当有相应的安全保障设施。被告白鹿温泉公司应当提供证据证明其已尽到了告知义务以及安全保障义务，但被告白鹿温泉公司无证据予以证明，因此对原告游泳受伤的后果应承担赔偿责任。
原告与被告白鹿温泉公司之间成立旅游服务合同关系，虽然人保石家庄公司并非合同当事人，但因白鹿温泉在人保石家庄公司投保公众责任险，保险条款（1999版第三条）约定被保险人在列明的地点范围内依法从事生产、经营等活动以及由于意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失的，依法应由被保险人承担的民事赔偿责任，保险人负责赔偿，故为减少当事人诉累，节约诉讼成本，被告白鹿温泉公司申请追加人保石家庄公司为共同被告并未违反法律规定。原告损失在保险责任范围内的应首先由人保石家庄公司进行赔偿，不足部分由白鹿温泉公司承担。
原告损失主要有：
1.医疗费：38734.74元（161元+38114.94元+458.8元），关于医疗费原告提供了相应票据予以证实，予以确认。
2.误工费：原告伤情为右肱骨骨折，参照公安部公布的人身损害受伤人员误工损失日评定准则中关于肱骨骨折的相关规定，本院认为误工期限以90日计算为宜。原告称自己在河边优扬贸易有限公司工作，提供加盖公司印章的在职证明、2016年4-6月工资表、误工证明、公司营业执照副本，该证据具有关联性、合理性，予以采信，原告月工资为3450元，故误工费为10350元（3450元/月÷30天×90天）。
3.护理费：原告出院时医院医嘱未载明需要人陪护，故护理时间以原告住院19天计算为宜。原告称护理人员系母亲殷国翠，殷国翠在河北博昭阀门有限公司工作，提供了加盖公司印章的在职证明、误工证明、2016年4-6月份工资表、公司营业执照副本，该证据具有关联性、合理性，予以采信。殷国翠在2016年4-6月平均工资为2823.33元，故护理费为1788.1元（2823.33元÷30天×19天）。
4.住院伙食补助费：原告住院19天，每天住院伙食补助费100元，共计1900元。
5.营养费：原告在2016年7月26日出院记录中并没有需要加强营养的医嘱，但是11月15日诊断证明书中有加强营养的记载，考虑到原告伤情，酌定营养费900元。
6.交通费：交通费是根据伤者及必要的陪护人员因就医或转院所产生的必要费用计算的。原告提供的交通费票据中很多是在其住院期间产生的出租车发票，部分发票时间与原告复查时间不相符，故对此不予认定。参考原告伤情及就诊情况，酌定交通费600元。
7.精神损害抚慰金：庭审中经本院明示，原告明确主张以与被告白鹿温泉公司存在合同关系为由要求被告承担违约责任，故依照《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条“旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持”之规定，对原告要求的精神损害抚慰金不予支持。
综上，原告损失共计54272.84元。白鹿温泉公司在人保石家庄公司投保的公众责任保险中约定每次事故每人责任限额为5万元，故超出部分4272.84元应由白鹿温泉公司进行赔付。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条之规定，一审判决：
一、于本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司向原告张孟弟支付赔偿金50000元；
二、于本判决生效后十五日内，被告河北白鹿温泉旅游度假股份有限公司向原告张孟弟支付赔偿金4272.84元；
三、驳回原告张孟弟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1490元，减半收取为745元，由原告负担192元，被告河北白鹿温泉旅游度假股份有限公司负担553元（本判决生效后五日内交纳）。
二审中上诉人人保石家庄分公司未提交新的证据，经审理查明，本院认定的事实与原审查明的事实基本一致。
本院认为，被上诉人白鹿温泉公司经营水上乐园接待游客，被上诉人张孟弟进入水上乐园游玩，双方成立旅游服务合同关系。现张孟弟在接受旅游服务中受伤，白鹿温泉公司应当按照约定承担赔偿责任。白鹿温泉在人保石家庄公司投保公众责任险，根据保险条款约定被保险人在列明的地点范围内依法从事生产、经营等活动以及由于意外事故造成第三者人身伤亡或财产损失的，依法应由被保险人承担的民事赔偿责任。故一审法院判决人保石家庄公司承担赔付责任并无不当，上诉人人保石家庄公司诉称，张孟弟本身存在过错，没有尽到必要的注意义务，双方应当按照比例负担，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，上诉人的上诉理由不成立，依法应予维持。基此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1490元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李荣水
审判员 周玉杰
审判员 孟志刚
二〇一七年五月十八日
书记员 张晓楠