安徽省砀山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）砀民一初字第00182号
原告：王化升，男，1954年8月10日出生，汉族，农民，住安徽省砀山县。
委托代理人：朱怀良，安徽梨苑律师事务所律师。
被告：中铁十五局集团第一工程有限公司，住所地陕西省西安市未央区。
法定代表人：廖由联，该公司总经理。
委托代理人：许庆义，安徽序力律师事务所律师。
被告：安徽创联路桥工程有限责任公司，住所地安徽省庐江县。
法定代表人：梁满意，董事长。
委托代理人：孙维安，安徽品涵律师事务所律师。
被告：胡多友，男，1980年8月10日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市蜀山区。
委托代理人：孙维安，安徽品涵律师事务所律师。
原告王化升与被告中铁十五局集团第一工程有限公司、安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王化升及委托代理人朱怀良，被告中铁十五局集团第一工程有限公司的委托代理人许庆义、安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友共同的委托代理人孙维安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王化升诉称：原告受雇于被告中铁十五局集团第一工程有限公司承包的济祁高速公路砀山段六标项目部做护坡工，该工程由被告安徽创联路桥工程有限责任公司承建，又违法分包给被告胡多友，被告胡多友又雇用原告做护坡工，约定每天100元。2014年7月3日下午，因工地缺少护坡用的水泥预制板，原告被指派与他人一起到被告的毛堤口水泥预制板厂拉预制板，在装车过程中，水泥预制板突然断裂致使原告摔坐在水泥预制板上，经砀山县人民医院检查诊断为左股骨颈骨折，医院建议转至上海市第六人民医院做了人工关节置换术。经安徽为民司法鉴定所鉴定，原告左下肢损伤为九级伤残，误工期280日，护理期120日，营养期90日，期间被告胡多友给付了20000元抢救费用。双方因赔偿协商未果，特提起诉讼，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计123164.44元。
中铁十五局集团第一工程有限公司辩称：我公司所属的砀山段六标项目部从未雇用原告王化升从事任何劳动，王化升受伤的毛堤口水泥预制板厂不属于我公司所有和管理。综上，请法院驳回原告王化升对我公司的诉讼请求。
安徽创联路桥工程有限责任公司辩称：1、本案是工伤赔偿，属于工伤保险条例调整范围，原告应按照工伤保险条例规定的程序主张权利，不应当直接向法院起诉。2、本案是提供劳务者受害责任纠纷，案由双方当事人是个人之间，原告把安徽创联路桥工程有限责任公司作为被告没有法律依据。综上，原告各项诉求缺乏事实法律依据。
胡多友辩称：根据被告中铁十五局集团第一工程有限公司的答辩意见看出，此工程是交由安徽创联路桥工程有限责任公司承建，与胡多友没有任何关系。被告胡多友也并非原告所述支付2万元抢救费用。综上，原告各项诉求缺乏事实法律依据。
原告王化升为支持自己的主张提供如下证据：
1、证人王某、杜某、蒋某书面证言，证明（1）、原告经王某介绍在被告处从事高速公路护坡工作。（2）、原告在从事被告指派的劳务中受伤。（3）、原告每天工资为100元。
2、原告治疗病历、疾病诊断证明书、发票、用药清单，证明（1）、原告受伤致左股骨颈骨折，在砀山县人民医院抢救治疗，后在上海市第六人民医院施行“左侧人工关节置换术”。（2）、原告在砀山县人民医院支出医疗费1176元、在上海市第六医院支出医疗费52498.44元（51989.44元＋14元＋250元＋40元＋205元）。3、砀山县人民医院建议转院手术治疗。
3、司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明（1）、原告左下肢损伤为九级伤残，误工期280日，营养期90日，护理期120日。（2）、原告支付鉴定费1600元。
4、原告差旅费票据，证明原告就诊过程中产生的入院、转院、出院相关费用2310元。
5、收条，证明（1）、被告胡多友认可原告在从事护坡工程工作中受伤。（2）、被告胡多友已支付2万元医疗费。
6、原告务工地点照片，证明原告的务工地点，该地点悬挂被告中铁十五局集团第一工程有限公司的单位名称及公司所在地。
7、原告家庭成员户口本，证明王义与原告系父子关系。
8、本院2014年11月26日对朱小梅、刘以彬调查笔录，证明济祁高速公路砀山段路基六标段护坡工程系胡多友承包。
被告中铁十五局集团第一工程有限公司质证意见：
证据1、证人应出庭接受当庭询问，证人证言不能证明原告受伤是受被告中铁十五局集团第一工程有限公司及工作人员的指派。证据2、真实性无异议，原告与十五局不存在任何劳动雇佣关系，原告医疗费支出与中铁十五局集团第一工程有限公司没有法律上的利害关系，与中铁十五局集团第一工程有限公司无关。证据3、是原告单方委托鉴定，程序有瑕疵。误工、营养、护理期时间过长。证据4、该证据与中铁十五局集团第一工程有限公司无关。证据5、中铁十五局集团第一工程有限公司没有雇佣原告，其费用也不是其支付的。证据6、不能反映原告受伤的地点，不能证实原告是为中铁十五局集团第一工程有限公司从事的雇佣劳动工作。证据7真实性无异议。
被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友质证意见：证据1、同被告中铁十五局集团第一工程有限公司的质证意见。证据2、证据3，与安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友没有任何关系，没有关联性。证据4、与本案没有关联性。证据5与安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友没有任何关系。客户名称是王义，只能证明胡多友与王义存在交易。证据6与被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友没有任何关系。证据7不应当庭提交，不予质证。即使原告目的能够达到，只能证明胡多友与王义存在经济往来，与原告没有任何关联性。
被告中铁十五局集团第一工程有限公司提供的证据：
1、被告中铁十五局集团第一工程有限公司的营业执照、组织机构代码、法人身份证明，证明被告中铁十五局集团第一工程有限公司的主体信息。
2、劳务协作合同、承诺书，劳务协作合同证明被告中铁十五局集团第一工程有限公司将劳务发包给被告安徽创联路桥工程有限责任公司，依法签订了劳务协作合同，承诺书明确显示工程施工过程中出现的安全等问题责任由安徽创联路桥工程有限责任公司承担。
原告王化升质证意见：证据1、2真实性无异议。原告受伤及从事劳务的地点属于中铁十五局集团第一工程有限公司承建的工程范围内。该工程由安徽创联路桥工程有限责任公司实际施工，中铁十五局集团第一工程有限公司以劳务协作的方式，实际是承包方式。安徽创联路桥工程有限责任公司以委托朱小梅的形式将工程分包给胡多友。朱小梅认可实际施工人是胡多友。
被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友质证意见：对证据1无异议。证据2劳务协作合同是无效合同，不具备民事主体资格。承诺书上面的安徽创联路桥工程有限责任公司的章是假的，与提交法庭的授权委托书印章不符。
被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友未提供证据。
经到庭举证、质证及当事人陈述，本院认证如下：原告王化升提供的证据1、2、6、7具有客观性、合法性、与本案具有关联性，予以认定。证据3、司法鉴定意见书及鉴定费发票真实性三被告均不持异议，对其真实性予以认定；但对误工期280日，营养期90日，护理期120日的鉴定没有法律依据，本院不予认定。证据4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据案件的实际情况，酌情认定交通费1600元。证据5被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友虽提出异议，但未提供相关证据予以证明，其异议不能成立，对该证据予以认定。被告中铁十五局集团第一工程有限公司提供的证据1、2具有客观性、合法性，与本案具有关联性，安徽创联路桥工程有限责任公司虽对证据2提出异议，但未相应证据予以支持其异议，异议不成立，对上述证据予以认定。
依据当事人质证及当事人陈述，结合本院认证，本院查明如下事实：被告中铁十五局集团第一工程有限公司承包济祁高速公路砀山段路基六标段工程施工。2013年4月14日，被告中铁十五局集团第一工程有限公司与被告安徽创联路桥工程有限责任公司签订劳务合作合同，朱小梅代表安徽创联路桥工程有限责任公司在合同上签字，合同约定该工程由被告安徽创联路桥工程有限责任公司承建。安徽创联路桥工程有限责任公司又分包给被告胡多友施工。胡多友雇用原告王化升等人做护坡工，约定每天100元。2014年7月3日下午，因工地缺少护坡用的水泥预制板，原告王化升与他人一起到被告的毛堤口水泥预制板厂拉预制板，在装车过程中，水泥预制板突然断裂致使原告王化升摔坐在水泥预制板上受伤，2014年7月4日在砀山县人民医院治疗，住院2天，支付医疗费1176元。2014年7月6日又转入上海市第六人民医院住院治疗，2014年7月11日出院，住院6天，支付医疗费52498.44元。2014年9月9日安徽梨苑律师事务所委托安徽为民司法鉴定所对王化升伤残程度进行鉴定，9月11日出具鉴定意见：王化升左下肢损伤构成九级伤残。王化升住院治疗期间，被告胡多友给付了20000元医疗费用。
另查明：安徽省2014年农村居民人均纯收入8098元，安徽省农、林、牧渔业年平均工资24302元／年，居民服务和其他服务业37074元／年。据此，王化升经济损失，经审核认定如下：医疗费53674.44元（1176元＋52498.44元），误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，其误工费4594元（24302元／年÷365天×69天）；住院期间的护理费812.6元（37074元／年÷365天×8天）；住院伙食补助费240元（30元／天×8天）；营养费240元（30元／天×8天）；王化升左下肢损伤构成九级伤残，其残疾赔偿金32392元（8098元／年×20年×20%）；精神抚慰金支持10000元；以上合计101953.04元。
本院认为：根据当事人举证、质证及双方诉辩意见，本案争议的焦点为：王化升是谁雇用的工人，王化升的损失被告中铁十五局集团第一工程有限公司、安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友应如何承担赔偿责任；王化升在从事劳务过程中受伤是否构成工伤。
关于王化升是谁雇用的工人，王化升的损失被告中铁十五局集团第一工程有限公司、安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友应如何承担赔偿责任的问题。根据法庭调查可确认，济祁高速公路砀山段路基六标段工程由被告中铁十五局集团第一工程有限公司承包，被告中铁十五局集团第一工程有限公司与被告安徽创联路桥工程有限责任公司签订劳务合作合同，合同约定该工程由被告安徽创联路桥工程有限责任公司承建。安徽创联路桥工程有限责任公司又将该工程转包给被告胡多友直接施工。这说明王化升系胡多友雇用的工人。中铁十五局集团第一工程有限公司将该工程又承包给有资质的安徽创联路桥工程有限责任公司，不违反法律的规定，王化升主张中铁十五局集团第一工程有限公司承担赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条之规定，承包人不得将其承包的全部建设工程承包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。安徽创联路桥工程有限责任公司承包该工程后又转包给无资质个人胡多友直接实际施工，违反了法律的禁止行规定，该转包合同无效，但安徽创联路桥工程有限责任公司仍是该工程的承建主体，应对整个工程承担责任。胡多友是该工程直接施工人，又与王化升存在劳务关系。故王化升在施工过程中受到伤害，依法应当由胡多友赔偿，安徽创联路桥工程有限责任公司承担连带责任，且无证据证明王化升存在过错。
安徽创联路桥工程有限责任公司承包该工程后又转包给无资质个人胡多友实际施工，王化升在施工过程中受到伤害，依法应当由安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友共同赔偿，且无证据证明王化升存在过错。
关于王化升在从事劳务过程中受伤是否构成工伤。工伤认定必须是双方当事人之间存在劳动关系。本案中，根据法庭调查可认定，王化升是胡多友雇用的工人，其从事的工作是不固定劳务，其表现为出勤不固定，工资不固定，按日结算工资，因此，其与各被告之间不存在劳动关系，不符合工伤的构成要件，不构成工伤。
综上，王化升在提供劳务过程中自己受到伤害且不存在过错情况下，依法应由接受劳务一方胡多友承担侵权责任，安徽创联路桥工程有限责任公司承担连带责任。故，王化升的各项损失101953.04元由胡多友赔偿，安徽创联路桥工程有限责任公司承担连带责任。胡多友给付的20000元应从赔偿款中扣除。王化升主张中铁十五局集团第一工程有限公司承担侵权责任，无法律依据，本院不予支持。安徽创联路桥工程有限责任公司称承诺书上面的安徽创联路桥工程有限责任公司章是假的，未提供相应证据，本院不予采纳。王化升超过实际赔偿部分的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第八条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告胡多友于判决生效之日起10日内赔偿原告王化升医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失101953.04元，安徽创联路桥工程有限责任公司承担连带责任。（胡多友已给付的20000元在履行中予以扣除）。
二、驳回原告王化升的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2763元，由原告王化升负担461元，被告安徽创联路桥工程有限责任公司、胡多友负担2302元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 刘存领
审 判 员 汪恩发
人民陪审员 徐素英
二〇一五年四月十日
书 记 员 王 萌
附本案适用的法律、法规条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。