甘肃省会宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0422刑初211号
公诉机关会宁县人民检察院。
被告人董某1，住会宁县。
辩护人人张武雄，白银枝阳律师事务所律师。
被告人董某2，住会宁县。
辩护人王巧梅，白银枝阳律师事务所律师。
会宁县人民检察院以会检公诉刑诉[2016]206号起诉书指控被告人董某1、董某2犯故意伤害罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。会宁县人民检察院指派检察员魏月娥出庭支持公诉，被告人董某1及其辩护人张武雄、被告人董某2及其辩护人王巧梅均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年3月27日，被告人董某1、董某2与被害人刘某因琐事在会宁县杨崖集乡刘咀村代东梁通信基站建设工地发生争执并互殴。经会宁县公安司法鉴定中心鉴定、甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，刘某的损伤构成轻伤一级，董某1、董某2的损伤构成轻微伤。就指控事实，公诉机关向法庭提交了相关物证、书证、证人证言、被害人陈述及被告人供述与辩解、鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人董某1、董某2共同非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对两被告判处有期徒刑一年以下，若能与被害人就民事赔偿达成谅解协议，可以适用缓刑。
被告人董某2、董某1对起诉书指控事实及罪名均有异议。董某2辩称他是劝架的，没有故意伤害被害人刘某。董某1辩称他没有故意伤害行为，也没有与刘某互殴。其辩护人认为，本案被害人的伤情鉴定不准确，且被告人的行为不构成故意伤害罪。
经审理查明，2016年3月27日,被告人董某1看见其祖坟附近正在建设电信通信基站，就与董某2去找施工人员协商改变修建地点。后与被害人刘某及赵某发生争执。在争执中被告人与被害人相互撕打，致被害人受伤。经会宁县公安司法鉴定中心鉴定、甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，刘某的损伤构成轻伤一级。在本院审理过程中，被告人董某1对甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，后又撤回申请。另查明，被害人刘某与被告人董某1、董某2达成刑事和解。两被告人赔偿被害人全部损失100000元，被害人对两被告人的行为予以谅解建议对两被告人宣告无罪并撤回刑事附带民事部分的起诉。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.物证，证明侦查机关现场扣押铁锨、铁锤各一把。
2.书证
（1）受案、立案登记表，证明本案案发情况。
（2）被害人刘某住院病历材料，证明其伤情为急性硬膜下血肿；董某2、董某1、董映山病历材料，证明他们受伤住院。
（3）董某2、董某1户籍证明，证明两人年满十八周岁。3.证人证言
（1）证人赵某的证言，证明2016年3月27日16时许，电信公司老板给他打电话说有人阻碍施工,他就和刘某到建塔的施工现场了解情况。在施工现场董某1说这地方不能建塔,他就和董某1开始争执,他一生气就朝董某1嘴上一背巴掌,朝董某1的胸部推了一把,由于董某1当时站在地埂边上,被他一推就倒在了地埂下面,董某1从地埂上爬上来就要打他,他和刘某撕着董某1要去找教委的领导,董某2和董映山往开拉。董映山从刘某后面抱着刘某往开拉的时候,董映山和刘某都被绊倒,他看见董某2顺势就朝刘某鼻子上踢了一脚,同时他听见”嚓”的一声,接着就看见刘某的鼻子流血了。他就给董某2说把人家踢严重了,董某2说他没踢。他就把董某2往开拉,这时董某1走来准备打他,他就朝董某1腿上踏了一脚把董某1踏倒。他就拉着董某2到硬化路上。后来了三个年轻人把撕住他问为啥打人,董某1就在他脸上捣了几拳,他的鼻子就开始流血了。他就又到上面去找刘某,在上面碰见马某说董某1朝刘某头上几拳打严重了。他到刘某旁边时,刘某给董某1把他打严重了。当时他就看见刘某鼻子流血更严重了,左眼眉角处被打破了。董某1怎么打的他没看见。
（2）证人马某、蔺某、李某、张某的证言均证明2016年3月27日16时董某1、董某2和建筑工地的赵某、刘某因为建设电信塔的事情双方发生厮打，双方均有不同程度的受伤。
（3）经被告人董某1申请，证人王某2当庭作证，证明被告人董某1在刘某鼻子上一背巴掌。
4.被害人刘某的陈述，述称2016年3月27日15时许，他看到赵某和董某1两个撕扯着，他就过去撕住董某1说找领导。结果董映山在他后面抱住，双方就相互厮打了起来。董某2在他鼻子上一脚，董某1在他右眼眶几拳。
5.被告人的供述与辩解
（1）董某1的供述与辩解，供称2016年3月27日他骑车路过杨集，看见自己家祖坟山顶上搞建筑。他就和董某2去工地找负责人赵主任协商换个地方建塔，结果就和赵主任争吵了起来，赵主任动手在他嘴上一巴掌，双方就打了起来。后来刘某来了不听他解释就撕住他的衣服打他，他父亲董映山和他三爸董某2护着他。刘某和赵主任把他父亲董映山和董某2都推到了好几次，他父亲被刘某用铁锨打到了。
（2）董某2的供述与辩解，供称2016年3月27日17时许，董某1和建筑工地上的赵军林发生厮打。他和董映山到现场后，刘某又撕住他，他们双方就相互厮打了起来。刘某用拳头在他脸部乱打，后又用铁锨把捣他的嘴，他的假牙被打掉了。他没有注意到董某1和刘某如何殴打的。
6.鉴定意见，证明经会宁县公安司法鉴定，董某1、董某2、构成轻微伤；会宁县公安司法鉴定中心、甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定刘某硬膜下积液、双侧鼻骨及鼻隔骨折，构成轻伤一级。
7.现场勘验检查笔录，证实案发现场位于库河村代东梁现场遗留铁锤、铁锨各一把，现场刘某、董某2、董某1均受伤，其中刘某被送往医院。
8．刑事和解、谅解协议书一份，收条一份，证明被害人刘某与被告人董某1、董某2达成刑事和解。两被告人赔偿被害人全部损失100000元。
上述证据1-7，经质证，被告人董某1、董某2及辩护人对被害人陈述、证人马某的证言有异议，认为没有客观陈述案发经过；对鉴定意见有异议，认为鉴定依据的病历材料不真实，没有鉴定核心问题即病情与鉴定的伤情关系；对被告人的供述有异议，认为他们没有在被害人脸上打，对其余证据无异议。经审查，被害人与证人陈述的案发经过虽在细节上有不同陈述，但能够证实被害人与两被告人互殴的事实。对于鉴定意见经两次鉴定后鉴定结论相同，能够认定被害人的伤情。对于两被告人自己在侦查机关的供述，经审查两被告人在侦查机关多次供述相互映证，能够认定。本院认为，上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，能够作为定案的依据，应予以采信。证据8经质证，公诉人及被告人董某1、董某2均无异议。本院审查后认为，该证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，可作为本案的证据，予以采信。
本院认为，被告人董某1、董某2在与被害人协商解决问题时未能理性克制自己的情绪，在争执中将被害人致伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件，应当以故意伤害罪定罪处罚。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。辩护人关于因被害人的伤情形成的原因不明，不能证明被告人的行为造成被害人轻伤，两被告人不构成故意伤害罪的辩护意见，本院认为，两被告人与被害人互殴过程中致被害人轻伤，其行为构成故意伤害罪，因此，辩护人的辩护意见本院不予采纳。鉴于本案系被告人与被害人互殴引发，被害人有重大过错，且两被告赔偿了被害人损失并达成刑事和解，对其可从轻处罚。两被告的犯罪情节轻微，且有悔罪表现，对其可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人董某2犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、被告人董某1犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志东
审 判 员 王军霞
人民陪审员 柴俊峰
二〇一七年五月九日
书 记 员 靳万通