上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民二（商）初字第1868号
原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司。
法定代表人许张超，总经理。
委托代理人盛军华，北京中银（杭州）律师事务所律师。
被告（反诉原告）上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司。
负责人储建平，总经理。
委托代理人余珍，女，上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司工作。
被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司。
法定代表人晏莉红，董事长。
委托代理人谢向阳，北京市高朋律师事务所上海分所律师。
以上两被告的共同委托代理人虞莉，北京市高朋律师事务所上海分所律师。
原告上海辰航幕墙材料有限公司与被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司（以下简称新疆分公司）、上海华尔派建筑装饰工程有限公司（以下简称华尔派公司）加工合同纠纷一案，本院于2014年7月4日立案受理后，依法适用简易程序。被告新疆分公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2014年8月4日作出裁定，驳回被告新疆分公司对本案管辖权提出的异议。被告新疆分公司不服本院裁定，上诉于上海市第一中级人民法院。上海市第一中级人民法院于2014年9月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。后被告新疆分公司提出反诉，本院依法受理，于2014年10月27日、2014年12月2日先后两次公开开庭，对本诉、反诉合并进行了审理。原告委托代理人盛军华、两被告共同委托代理人虞莉两次开庭均到庭参加诉讼，被告新疆分公司委托代理人余珍第一次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海辰航幕墙材料有限公司诉称，被告新疆分公司因新疆大公馆工程施工需要，向原告定制加工铝单板，双方于2013年10月11日签订《加工合同》，就供货内容、价格、结算付款方式、违约责任等作了约定。合同签订后原告开始履行，按被告要求、工程进度、加工图纸分批进行加工，自2013年10月开始至2013年12月供货结束，已按被告加工要求和合同约定完成交付给付的合同义务。2014年4月1日，原告根据已加工交付数量与被告对账，确认截止2013年12月，供货总面积32，105.72平方，货款总金额人民币6，902，730元（以下币种同），被告已分3次支付货款4，500，000元，剩余货款2，302，730元。2014年4月19日，被告要求原告交付在原合同基础上追加加工的铝单板，原告于4月24日、5月21日、5月22日完成追加部分铝单板的交付，被告在2014年5月19日支付了其中的货款300，000元。原告总计供货面积35，508.93平方，货款总金额7，634，420元，被告已支付货款4，900，000元（含100，000元预付款），余款2，734，420元一直拖欠。根据双方所签《加工合同》第七条“定金、结算、付款方式：预付款十万元。每五千平方为一个结算批次，每五千平方结算到总货款的85%。以此类推，当最后一批货物运送结束，不满五千平方的，也按五千平方的结算方式结清剩余货款。剩余总货款的15%在2013年12月31日前结清（预付款在最后一批货中扣除）”的约定，被告不仅在合同履行过程中就已存在未按约付款的违约行为，且全部货款的支付期限亦早已届满，在原合同基础上追加订货加工的铝单板的付款时间也应早已届满，被告的违约行为已造成原告经济损失。另查明，被告新疆分公司系被告华尔派公司下属分支机构，依法可以成为诉讼主体，但不是独立法人，华尔派公司作为设立新疆分公司的法人应对新疆分公司对外债务承担连带清偿责任。故原告诉请：1、判令被告新疆分公司立即支付原告货款2，734，420元，按每日0.0667%支付计算至2014年7月1日的违约金400，000元及至付清货款日止的违约金；2、被告华尔派公司对被告新疆分公司的上述债务承担连带清偿责任。
原告上海辰航幕墙材料有限公司针对其诉讼请求向法庭提交了下列证据：
1、加工合同一份，证明原告与被告新疆分公司之间的加工合同关系；
2、对账单一份，证明被告新疆分公司于2014年4月19日确认截止2013年12月，供货总面积32，105.72平方米，货款总金额6，902，730元，剩余货款2，302，730元未支付，被告新疆分公司存在逾期未付款；
3、发货单四份、付款凭证一份，证明被告于2014年4月19日要求原告交付在原合同基础上追加加工的铝单板，原告于4月24日、5月21日、5月22日完成该追加部分铝单板的交付，被告于2014年5月19日支付了其中的货款300，000元。
被告新疆分公司辩称，对原告诉请的货款金额没有异议，但图纸应由原告技术员出图、派单，根据合同约定原告应于2013年11月20日供货完毕，实际原告最后一批是2013年12月7日发运的，原告供货延迟导致被告施工期延长，造成被告经济损失已达2，000，000元，应当扣除。且原告提供的货物存在质量问题。对违约金计算有异议，不应支付违约金。
被告华尔派公司辩称，本案应由被告新疆分公司承担责任，被告华尔派公司不应作为连带责任方。合同相对方是被告新疆分公司，新疆分公司在工商有等级备案，也有能力承担责任，故应驳回原告对被告华尔派公司的起诉。
被告（反诉原告）华尔派新疆分公司提起反诉称，2013年10月11日，反诉原告与反诉被告签订《加工合同》一份，合同约定了供货内容、供货时间、交货方式、结算方式、质量要求、供方责任、违约责任等。根据《加工合同》第二条第三款约定最后一批货反诉被告必须确保在2013年11月20日之前供完，逾期交货由反诉被告承担业主对反诉原告的惩罚金，现由于反诉被告逾期交货，导致业主方新疆博石房地产开发有限公司对反诉原告处以经济处罚1，050，000元，并直接从工程进度款中扣除。另造成反诉原告在工程延误期间多支付工人的工资及机票费用达732，800元，多支付吊篮租赁费损失225，600元，并支付了由此产生的律师费、差旅费暂定40，000元。以上应由反诉被告承担的损失总计2，048，400元，且损失还在继续发生。反诉被告所供铝单板的外形尺寸物理性能不能达到国家标准，存在变形、划伤、掉漆、磨损、平整度不达标、厚度不均还达不到设计要求的厚度，多次要求整改和更换均不理不睬。由于反诉被告公司财务制度混乱，至今未向反诉原告开具增值税专用发票。故反诉原告请求判令：1、反诉被告向反诉原告支付工期延误赔偿金1，050，000元；2、反诉被告向反诉原告赔偿工期延误期间工人的工资及机票损失732，800元、吊篮租赁费损失225，600元，并赔偿由此产生的律师费、差旅费暂定40，000元；3、反诉被告更换所有不合格的铝单板；4、反诉被告开具增值税专用发票4，900，000元。本案审理过程中，反诉原告撤回第三项反诉请求，第二项反诉请求中增加律师费40，000元。
被告（反诉原告）华尔派新疆分公司针对其辩称及反诉请求向法庭提交了下列证据：
1、经济处罚单、付款申请函、产值报表各一份，证明反诉原告被业主方处罚及直接从进度款中扣除1，050，000元；
2、监理工程师通知单三份、监理会议纪要二份，证明反诉原告证明反诉被告提交的铝单板质量规格不能达标；
3、陈小义收条、授权委托书、身份证复印件各一份，证明因反诉被告延期交货导致反诉原告多支付的工人工资和购机票款；
4、苏鹏收条、授权委托书、身份证复印件各一份，证明因反诉被告延期交货导致反诉原告多支付的工人工资和购机票款；
5、李兴林收条、授权委托书、身份证复印件各一份，证明因反诉被告延期交货导致反诉原告多支付的工人工资和购机票款；
6、员工劳动合同六份，证明反诉被告延期交货导致反诉原告多承担的管理人员的工资；
7、吊篮设备租赁合同一份，证明反诉被告延期交货导致反诉原告多支付的吊篮设备租赁费；
8、公证书一份，证明反诉被告向反诉原告提供的铝单板厚度不均，偏差较大，表面不平整，存在较大的质量和规格问题；
9、货款支付凭证五份，证明反诉原告已支付的款项，反诉被告对已收到的4，900，000元没有开具发票；
10、隐蔽工程报验申请单八份，证明反诉原告在规定时间内完成了对龙骨的验收工作；
11、往来函件两份，证明反诉原告对反诉被告延期供货、提供的铝单板的规格及时发函告知；
12、收据一份，证明吊篮租赁费用225，600元；
13、停工报告一份，证明2014年1月6日完成铝单板安装；
14、发货单二十二份，证明记载了铝单板相应情况；
15、反诉原告与上海九信实业有限公司签订的加工合同一份，证明反诉被告提供反诉原告的铝单板，不存在反诉原告收到上海九信实业有限公司的发票；
16、委托代理合同一份、增值税发票两份、银行电子回单两份，证明被告律师费的支出，根据原、被告之间的加工合同，过错方应承担相应的律师费。
原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司针对反诉辩称，1、对反诉原告主体资格有异议，反诉原告不是独立法人；2、反诉诉请第一、第二项缺乏事实和合同依据，合同履行流程是反诉原告根据其工程施工进度由工作人员出具需要加工的铝板草图、尺寸数据，交驻现场设计人员后制作标准图纸，由反诉原告现场负责人签字确认加工图纸，发至反诉被告安排加工。而反诉原告确认、下达加工图纸的时间比合同约定的交货时间延迟，故反诉被告不存在逾期交货；3、根据合同第二条第二款，合同实际履行过程中，反诉被告对反诉原告的逾期付款行为享有先履行抗辩权；4、反诉原告工期延期有各种原因，不能归责于反诉被告。对账后，反诉原告还向反诉被告订购铝板，说明反诉原告对已交铝板并无异议；5、反诉原告认为货物存在质量问题，缺乏事实和法律依据，已经超过了异议期。且反诉原告提出的质量异议的产生原因不明，反诉被告交货后，货物保存都是反诉原告负责；6、反诉原告要求更换铝单板的反诉诉请不明确；7、发票不在审理范围内，应予以驳回。
原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司针对其反诉辩称向法庭提交了下列证据：
1、对账单一份，证明反诉原告于2014年4月19日确认截止2013年12月，供货总面积32，105.72平方米，货款总金额6，902，730元，剩余货款2，302，730元未支付，反诉原告存在逾期未付款；
2、发货单四份，证明反诉原告于2014年4月19日要求反诉被告交付在原合同基础上追加加工的铝单板，反诉被告于4月24日、5月21日、5月22日完成该追加部分铝单板的交付；
3、图纸（包括草图和手写铝板数量、尺寸、图形），证明加工图纸制作流程，由反诉原告工作人员出具需要加工的铝板草图、尺寸数据，交驻现场设计人员后制作标准图纸，由反诉原告现场负责人签字确认后，发至反诉被告安排加工；
4、铝合金板、带材尺寸国家标准，证明相关国家标准。
经当庭质证，原、被告双方对相对方提供的证据发表了各自的质证意见。对于原告在本诉中提供的证据，两被告对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但认为只认可数量，对价格和质量不认可；对证据3无异议。对于被告（反诉原告）新疆分公司提供的证据，原告（反诉被告）对证据1的真实性无法确认，对关联性有异议，认为不能证明反诉原告的证明目的，付款申请函显示2013年的施工是超面积的，工期比原定期限长是正常的，但因此被扣款是不正常的；对证据2的真实性无法确认，对关联性有异议，不能证明反诉原告证明目的，监理工程师通知单上没有建设单位、施工单位盖章，监理会议纪要显示出反诉原告在施工过程中存在问题，即使部分铝板有磨损也是反诉原告施工造成的；对证据3、4、5、6、7的真实性无法确认，收条和授权委托书没有委托人身份证明，对关联性有异议，与反诉被告无关，不能证明反诉原告证明目的；对证据8的真实性无异议，对内容有异议，不能证明反诉原告的证明目的；对证据9的真实性无异议，但认为反诉被告只收到了1，300，000元，其余款项是反诉原告支付给案外人的，不是反诉被告直接收取的，其中3，000，000元银行汇票是出具给上海九信实业有限公司的，该公司已开具相应金额的发票；对证据10的真实性无法确认，对关联性有异议，不能证明所有龙骨都已经安装，其中2013年11月10日的申请表是虚假的，时间应该是监理在后，承包单位在前；对证据11的真实性无异议，其他意见同证据1，根据双方合同约定，是反诉原告先图纸确认，反诉被告再加工，该时间决定了加工交付时间，反诉被告不存在逾期交付；对证据12的真实性无法确认，不能证明是逾期吊篮损失，没有开始日期和截止日期；对证据13的真实性无法确认，关联性有异议，与本案无关；对证据14的真实性无异议，对于发货单上记载缺少、划伤在后续交付中已经处理，实际金额以对账单为准；对证据15的真实性无异议，上海九信实业有限公司收取了反诉原告3，000，000元，并且也已经开具发票；对证据16的真实性无异议，关联性有异议，反诉原告是否有委托代理人的必要及是否有必要提起反诉，是其单方行为，原告无法控制，律师费应由其自行承担，收费标准是否符合上海的收费标准请求法院审核。对于原告在反诉中提供的证据，两被告对证据1的真实性认可，对证明内容不认可，原告提供的第一批货就不符合，导致迟延付款；对证据2认为与反诉无关；对证据3的真实性不认可，苏鹏未签字，其他签字人员的身份不清楚，无法看出图纸的流程，无法看出草图由谁出，签字的图纸上面写的很清楚是核对确认尺寸后下单，只是下单的情况，加工图纸流程有合同约定，不是被告出草图的，合同第二条明确图纸由原告出具，原告出图晚了，下单也会晚。被告新疆分公司只是建筑装饰公司，对玻璃幕墙不清楚，委托原告就是让他们去现场量数据出图的，被告是没有这方面的相应技术人员，图纸也不需要被告的确认；对证据4认为根据现场测量偏差很远，国家标准不能证明偏差在合理范围内。本院经审核，对原告在本诉中提供的证据1、2、3予以认定。对被告（反诉原告）新疆分公司提供的证据9、10、11、13、14、15、16的真实性予以认定；证据1未经反诉被告确认，反诉原告未能提供其他相应证据证明处罚的依据和合理性，故不予认定；证据3、4、5、6、7、12无法证明与本案的关联性，故不予认定；证据2、8未经原告确认，不足以证明质量问题，且被告新疆分公司在收货时仅对极少铝单板有损坏情况提出异议，故对上述证据不予认定。对原告在反诉中提供的证据1予以认定；证据2与反诉无关联性，故在反诉中不予认定；证据3无法证明原告主张的图纸制作流程，故不予认定；对证据4的真实性予以认定。
基于上述认定的证据及双方当事人的陈述，本院确认如下事实：被告新疆分公司系被告华尔派公司的分公司。2013年10月11日，原告与被告新疆分公司签订《加工合同》，约定由原告向被告新疆分公司提供铝单板，用于新疆大公馆，单价为215元／平方米，数量约30，000平方米，按实际数量计算；供货时间：1、签订合同后，由原告委派技术人员现场出图，15天内第一批货到工地；2、如被告新疆分公司未按合同及加工定单约定支付货款的，则货物所有权仍归原告所有，如有后续定单的，原告有权停止加工，在被告新疆分公司支付全部货款后，该批次定单重新恢复履行，同时后续定单将一并顺延加工并顺延交货；3、最后一批货物必须在2013年11月20日前供完，逾期交货由原告承担业主对被告新疆分公司的惩罚金；定金、结算、付款方式：预付款100，000元，每5，000平方米为一个结算批次，每5，000平方米结算到总货款的85%，以此类推，当最后一批货物运送结束，不满5，000平方米的，也按5，000平方米的结算方式结清剩余货款，剩余总货款的15%在2013年12月31日前结清（预付款在最后一批货中扣除）；质量异议期限：货到工地被告新疆分公司按双方约定当日即应组织验收，如对质量有异议，被告新疆分公司应于收货后7日内书面向原告提出，原告收到书面通知后7日内派员复核处理，被告新疆分公司超过7日未提出书面异议的，原告视为产品验收合格通过；违约责任：被告新疆分公司如不按照合同约定支付货款，则每迟延一天付款应向原告另行支付相当于迟延货款金额1‰的违约金；如涉及纠纷，守约方所产生的诉讼费或仲裁费、律师聘请费、调查取证费、差旅费等合理开支均由违约方承担。合同签订后，被告新疆分公司于2013年10月20日支付原告预付款100，000元。原告于2013年10月21日至同年12月16日间交付被告新疆分公司铝单板，面积总计32，105.72平方米，货款总计6，902，730元，被告新疆分公司先后于2014年11月26日支付原告货款1，000，000元，同年12月2日支付3，000，000元，2014年1月27日支付500，000元。2014年4月19日，被告新疆分公司要求原告在原合同基础上追加加工铝单板，原告于同年4月24日、5月21日、5月22日交付追加的铝单板，面积总计3，403.21平方米，货款总计731，690元。被告新疆分公司于2014年5月19日支付原告货款300，000元，至今共欠原告货款2，734，420元。
对于双方存在争议的原告交货是否逾期，根据双方提供的证据，原告至2013年10月31日已交付超过5，000平方米的铝单板，至2013年11月10日已交付超过10，000平方米的铝单板，至2013年11月15日已交付超过15，000平方米的铝单板，至2013年11月21日已交付超过20，000平方米的铝单板，但被告新疆分公司在此之前均未按约支付每5，000平方米铝单板货款的85%，之后被告新疆分公司虽陆续支付了4，500，000元，但在原告陆续交付被告新疆分公司其余10，000多平方米铝单板的过程中，被告新疆分公司仍未能按约支付每5，000平方米铝单板货款的85%。根据双方合同约定，如被告新疆分公司未按约支付货款的，原告有权停止加工后续定单，在被告新疆分公司支付全部货款后重新恢复履行，后续定单将一并顺延加工并顺延交货。因此，原告在被告新疆分公司未按约付款的情况下，顺延交货，不属于逾期交货的违约行为。
本院认为，原告与被告新疆分公司之间的加工承揽合同关系合法有效，双方均应按照约定履行各自的义务。被告新疆分公司在接受原告为其加工的铝单板后，未能按约支付相应价款，显属违约，理应承担相应的民事责任。由于被告新疆分公司是被告华尔派公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由被告华尔派公司承担。故本院对原告要求被告华尔派公司支付尚欠货款及违约金的诉讼请求予以支持。原告将违约金计算标准调整为按年利率6%的四倍计算，对此标准被告提出异议，认为过高，本院予以适当调整，按银行同期贷款利率的四倍计算。对于反诉原告要求反诉被告支付工期延误赔偿金及赔偿工人工资、机票损失、吊篮租赁费损失的反诉请求，因反诉被告顺延交货的行为不构成违约，反诉被告不应承担相应的违约责任，故本院对反诉原告的上述反诉请求不予支持。关于反诉原告要求反诉被告开具增值税专用发票的反诉请求，因反诉被告作为加工承揽方开具增值税专用发票给合同相对方是必须履行的合同从给付义务，反诉被告辩称已由上海九信实业有限公司向反诉原告开具了3，000，000元发票一节没有相应证据证实，且违反相关法律规定，故本院不予采信，对反诉原告上述反诉请求依法予以支持。关于反诉原告要求反诉被告赔偿律师费的反诉请求，由于双方合同违约责任约定了由违约方承担律师费等，而反诉被告未履行开具发票的从给付义务，本院据此支持了反诉原告的部分反诉请求，故对反诉原告的律师费请求亦予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十六条、第一百七十四条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司货款2，734，420元；
二、被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司上述款项计算至2014年7月1日的违约金400，000元及自次日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息；
三、原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司于本判决生效之日起十日内开具给被告（反诉原告）上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司价税总额为4，900，000元的增值税专用发票；
四、原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司律师费10，000元；
五、驳回被告（反诉原告）上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司的其余反诉请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费31，875元，减半收取计15，937.50元，财产保全费5，000元，合计20，937.50元，由被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司负担；反诉案件受理费23，187元，减半收取计11，593.50元，由原告（反诉被告）上海辰航幕墙材料有限公司负担56.50元，被告（反诉原告）上海华尔派建筑装饰工程有限公司新疆分公司负担11，537元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张 英
二〇一五年一月九日
书记员 张明月
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条……
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
……
第一百三十六条出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。
第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
二、《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。