北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民初字第11512号
原告孟凡忠，男，1968年8月1日出生，汉族，无职业。
委托代理人张磊，北京市天中律师事务所律师。
被告北京华天幕墙工程有限公司，住所地北京市通州区张家湾镇上店村东口甲471号。
法定代表人叶明华，总经理。
委托代理人赵艳艳，北京市天安律师事务所律师。
委托代理人刘松，男，1978年4月20日出生，汉族，该公司采购经理。
被告ＸＸ献，男，1983年6月29日出生，汉族，河南省清丰县六塔乡六塔村农民。
委托代理人高双，北京国旺律师事务所律师。
被告多向东，男，1967年5月20日出生，汉族，无职业。
被告中建一局集团建设发展有限公司，住所地北京市朝阳区望花路西里17号。
法定代表人左强，董事长。
委托代理人赵南伟，男，1993年7月23日出生，汉族，该公司职员。
委托代理人陈越男，女，1975年10月4日出生，汉族，该公司职员。
被告北京杰驰霖建设工程有限公司，住所地北京市大兴区旧宫镇南小街路36号。
原告孟凡忠与被告北京华天幕墙工程有限公司（以下简称华天幕墙公司）、ＸＸ献、多向东、中建一局集团建设发展有限公司（以下简称中建一局公司）、北京杰驰霖建设工程有限公司（杰驰霖工程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告孟凡忠及其委托代理人张磊，被告华天幕墙公司的委托代理人赵艳艳、刘松，被告ＸＸ献及其委托代理人高双，被告多向东，被告中建一局公司的委托代理人赵南伟、陈越男到庭参加诉讼。被告杰驰霖工程公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟凡忠诉称：2014年12月2日，我经ＸＸ献、晁越知、多向东与贺全民介绍到北京市通州区西集镇开发区东区的北京汽车动力总成基地建设项目工地，负责给华天幕墙公司做吊篮拆卸，工资为400一天或者350元拆卸一套。2014年12月4日下午17点左右在拆卸吊篮的时侯，由于风大楼顶通风口遮挡板被被告未告知原告的情况下拆掉，现场也无照明设备，导致原告从七米多高的楼顶掉落。后被送入北京市通州区潞河医院入院35天，经诊断为全身多发伤，双跟骨骨折，左桡骨远端骨折（Barton骨折）腰2椎体爆裂骨折、骨盆骨折、左侧趾骨上下支骨折、右侧趾骨下支骨折。2015年4月15日经北京中衡司法鉴定所鉴定：被鉴定人孟凡忠的伤残等级为九级，累计赔偿指数20%。原告为此支付鉴定费4500元。现原告诉至法院，1、请求被告支付原告：医疗费138476.24元、住院伙食补助金1750元、营养费4500元、护理费7200元、鉴定费4500元、误工费72000元、残疾赔偿金175640元、精神损害抚慰金10000元，合计414066.24元。2、本案的诉讼费由被告承担。
被告华天幕墙公司辩称：不同意原告的诉讼请求。理由是：原告起诉的诉讼主体错误，被告不应成为本案的赔偿义务人。据被告事后了解，原告系多向东个人所雇佣，与被告没有任何关系。因此，被告不应承担本案的赔偿责任。
被告ＸＸ献辩称：首先，对于案件的事实部分存在疑义，原告发生摔伤的原因对方所提供的证据无法证实是其在工作期间因从事劳务工作导致摔伤，因为对方两个证人，一个证人是贺全林，另外一个证人是多向东，贺全林我没有看到出庭，多向东是本案的被告，不能作为证人，且双方存在亲属关系，对于发生的事实，ＸＸ献不予认可。由于ＸＸ献与多向东签订承揽吊篮拆除协议，原告是被告多向东雇佣的劳务人员，因此原告与ＸＸ献没有任何关系，有多向东收到的83100元的劳务费和ＸＸ献与多向东之间的拆除协议为证。即使说原告所发生的伤害是在劳务期间，也是应由作为雇主的多向东来承担。ＸＸ献提供的事发现场的照片及录像光盘均证实当时发生时光线很好，对于能够坠落到通风口的事实是可以看出应该具有直接的责任。因为这个通风口高是最少在80公分，在光线很好的情况下，到底原告站在通风口的台上还是边上均无法证实，如果原告是站在台上是很危险的，做出这个动作，受害人本人具有直接的责任，如果是站在通风口的外面，从常理来说，80公分是很难坠落的。从现场的照片和录像可以看出原告本人具有直接的责任。基于上述的事实，被告ＸＸ献请求法院依法驳回原告向ＸＸ献主张赔偿的诉讼请求。
被告多向东辩称：我们签订协议是在过了一个月以后签订的，不是我们当时干活时签订的协议，是后补的协议。出事以后，我们有证人可以证实现场的情况。
被告中建一局公司辩称：首先，我司同意ＸＸ献之前陈述的答辩意见。另外我司补充三点答辩意见：第一，原告并非我司所雇的员工，原告与我司没有劳务关系及雇佣关系，我司不应承担责任。我司雇佣员工有严格的规范和程序，原告从未受雇于我司，不是我司的员工，没有与我司签订任何形式的劳务合同，原告的报酬也不由我司发放，因我司并非原告的雇主，我司不应承担原告受伤的赔偿责任。第二，华天幕墙公司是我司的合法专业分包单位，我司曾于2014年9月15日与华天幕墙公司签订幕墙工程施工合同，该合同约定由华天幕墙公司负责我司北汽项目的幕墙专业分包工程，我司在签订合同前曾严格审查了华天幕墙公司的安全生产资质，该合同基于平等自愿的原则，并由双方签字盖章，未违反法律的相关规定，合同的效力真实合法有效，因此华天幕墙公司是我司的合法专业分包公司。第三，我司已尽到施工现场安全管理的应尽义务。我司一直对施工现场安全管理工作高度重视，我司项目部对下属分包单位在施工过程中始终对安全生产进行了严格的管理，我司对项目新入场的施工人员都要进行严格系统的三级安全教育，并且要经过考试，考试合格后才可进入施工现场作业，同时，对于存在高风险的特种作业人员我司还会进行严格的资格审查并登记备案。综上，我司认为，原告的赔偿责任不应由我司承担。请求法院维护我司合法权益。
被告杰驰霖工程公司未答辩。
经审理查明，2014年9月15日，总包方（甲方）：中建一局公司与分包方（乙方）：华天幕墙公司签订《北京汽车动力总成有限公司工业厂房及配套设施项目－试验车间（二）项目之幕墙分包施工合同》一份，该合同约定：“工程地点：北京市通州区西集镇”，双方还对其余事项进行了约定。2014年11月25日，ＸＸ献借用乙方（出租方）：杰驰霖工程公司起重设备安装工程专业承包三级的资质与甲方（承租方）：华天幕墙公司签订《吊篮租赁合同》一份，该合同约定：“一、工程名称及地点：北京汽车工业厂房及配套项目，地点：北京市通州区西集镇。四、交货及运输方式：1、进场：由乙方负责运输至工地、卸车、安装调试。2、退场：由乙方负责拆除、装车、运输。”双方还对其余事项进行了约定。ＸＸ献因借用杰驰霖工程公司的资质向杰驰霖工程公司每个项目支付1000元借用费。后ＸＸ献雇佣多向东、孟凡忠等人从事吊篮安装拆卸工作。2014年12月4日，孟凡忠在北京市通州区西集镇北京汽车工业厂房及配套项目从事吊篮拆卸工作时从楼顶通风口坠落受伤。
另查，2014年12月4日至2015年1月7日，孟凡忠到北京市通州区潞河医院进行住院治疗，实际住院35天，其伤情经诊断为：全身多发骨折、双跟骨骨折等。经孟凡忠委托，2015年4月15日，北京中衡司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：“（一）被鉴定人孟凡忠的损伤后果综合评定为九级伤残（综合赔偿指数20%）。（二）其误工期为150-180日，护理期为60－90日，营养期为60－90日。”孟凡忠未取得高处作业吊篮安装拆卸工证书。孟凡忠为非农业户口。
经核实，孟凡忠的合理损失为：医疗费138476.24元、住院伙食补助费1750元、营养费3750元、护理费6000元、鉴定费4500元、误工费23895.16元、残疾赔偿金175640元、精神损害抚慰金10000元，以上共计364011.4元。
上述事实，有双方当事人陈述、《北京汽车动力总成有限公司工业厂房及配套设施项目－试验车间（二）项目之幕墙分包施工合同》、《吊篮租赁合同》、住院病案、司法鉴定意见书、发票、户口本等证据在案佐证。
本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告杰驰霖工程公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据本案查明的事实，孟凡忠未取得高处作业吊篮安装拆卸工证书从事吊篮安装拆卸工作，孟凡忠自身具有过错，孟凡忠自行承担20%的责任。中建一局公司所承建的楼房楼顶通风口未做好安全防护措施，中建一局公司承担10%的赔偿责任。对孟凡忠在履行雇佣活动过程中造成雇员人身损害的，ＸＸ献作为孟凡忠的雇主应当承担70%的赔偿责任。因杰驰霖工程公司允许没有起重设备安装工程专业承包资质的ＸＸ献以其公司名义对外签订合同，故杰驰霖工程公司对ＸＸ献应负担部分承担连带赔偿责任。
对于孟凡忠主张的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，理由正当、证据充分，本院予以支持。对于孟凡忠主张的营养费，其中营养期本院结合司法鉴定意见书确定的营养期酌定为75日，每日加强营养标准按50元计算，过高部分不予支持。对于孟凡忠主张的护理费，每日护理费标准本院结合孟凡忠伤情酌定为80元，护理期按司法鉴定意见书确定的护理期酌定为75日，请求过高部分不予支持。对于孟凡忠主张的误工费，其中误工费本院按本市上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，误工期结合司法鉴定意见书酌定误工期为165日，请求过高部分不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中建一局集团建设发展有限公司赔偿原告孟凡忠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计人民币三万五千九百五十一元一角四分，于本判决生效之日起七日内执行清；
二、被告ＸＸ献赔偿原告孟凡忠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计人民币二十五万一千六百五十七元九角八分，于本判决生效之日起七日内执行清，被告北京杰驰霖建设工程有限公司对此承担连带赔偿责任；
三、驳回原告孟凡忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费四千五百元，由原告孟凡忠负担九百元（已交纳）；由被告中建一局集团建设发展有限公司负担四百五十元，由被告ＸＸ献负担三千一百五十元，被告北京杰驰霖建设工程有限公司对ＸＸ献应负担部分承担连带支付责任，均于本判决生效之日起七日内执行清。
案件受理费三千七百五十六元，由原告孟凡忠负担四百五十四元（已交纳）；由被告中建一局集团建设发展有限公司负担三百零二元，由被告ＸＸ献负担三千元，被告北京杰驰霖建设工程有限公司对ＸＸ献应负担部分承担连带支付责任，均于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 孔范宇
人民陪审员 杨柏山
人民陪审员 宋绍明
二〇一六年十二月九日
书 记 员 赵冬雪