河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终618号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司，住所地商丘市南京路。
代表人赵国，该公司总经理。
委托代理�河南华豫律师事务所律师李滕滕。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）中国石油天然气运输公司河南分公司，住所地郑州市金水区曼哈顿3。
法定代表人贾晓红，该公司经理。
委托代理人上海市海华永泰（郑州律师事务所律师）赵英英、吴哲。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）陈宗动，男，汉族，1971年12月10日出生，住商丘市。
被上诉人（原审被告）丁群超，男，1978年4月8日出生，汉族，住商丘市。
被上诉人（原审被告）商丘市兴达运输有限公司，住所地商丘市梁园区建设东路。
法定代表人张玉成，该公司经理。
以上三被上诉人共同委托代理人河南保航律师事务所律师刘晓东。代理权限：特别授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司�以下简称财产保险商丘公司）与被上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司（中国石油天然气河南公司）、陈宗动、丁群超及商丘市兴达运输有限公司（以下简称兴达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人财产保险商丘公司不服商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日受理后依法组成合议庭，于2017年3月14日公开开庭审理。上诉人财产保险商丘公司的委托代理人李滕滕、被上诉人中国石油天然气河南公司的委托代理人赵英英、吴哲及被上诉人陈宗动、丁群超、兴达公司的委托代理人刘晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国石油天然气河南公司向一审法院的诉讼请求:请求依法判令被告赔偿其车辆维修费、施救费、道路路产损失、医疗费、营运损失费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护�费、交通费等共计118261.93元。
原审查明：2015年8月26日16时30分，原告公司驾驶员薛九斌驾驶豫Ａ×××××（豫AH3**挂）号重型罐式半挂车沿济广高速由南向北行驶至G35济广高速254公里900米时，与因故停在道路行车道与应急车道内的被告陈宗动驾驶的豫Ｎ×××××（豫NM6**挂）号重型厢式半挂车发生追尾，造成薛九斌受伤、两机动车及高速公路路产损坏的交通事故。9月1日菏泽市公安局交通警察支队高速公路管理二大队作出事故责任认定书，认定被告陈宗动负事故主要责任，薛九斌负次要责任。薛九斌于事故当日被送至菏泽市第二人民医院住院治疗，主要诊断为脑震荡、胸部软组织损伤，10月10日出院，住院45天，花费2712.86元。
事故发生后，原告支付了施救费4500元，路产赔偿款9000元，在菏泽开发区华达汽车修理有限公司维修主车，花费73397元，在东明�红旗罐业有限公司维修罐体，花费8451元，车辆整体维修期间自2015年8月26日至11月17日。
经原告申请、本院委托，商丘市银晨价格评估有限公司对豫Ａ×××××（豫AH3**挂）号重型罐式半挂车2015年8月26日至11月17日期间的营运损失进行了评估，结论为40500元。鉴定花费1500元。为处理事故等，原告有部分交通花费。
豫Ｎ×××××号重型厢式半挂车登记所有人为被告兴达公司，实际所有人为被告丁群超，被告陈宗动系被告丁群超雇佣司机。该车在被告财产保险商丘公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，第三者责任保险保额1000000元且不计免赔，保险期间均自2015年7月16日0时至2016年7月15日24时。
被告丁群超已向原告支付2000元。
上述事实由当事人提交的交通事故责任认定书、身份证、菏泽市第二人民医院病历、医疗�发票、保险单、施救费发票、维修费发票、路产赔偿发票、评估意见书及庭审笔录等在案佐证。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，交通事故的发生与被告陈宗动在高速公路上违章停车具有因果关系，其行为侵害了原告的财产权等合法权益，鉴于被告陈宗动系被告丁群超雇佣司机，根据法律规定，原告的损失应由被告丁群超承担。另外，被告兴达公司作为肇事车的挂靠公司，亦应对原告的损失承担连带赔偿责任。
结合证据及法律规定，本院确认原告的各项损失为：医疗费2712.86元，施救费4500元，车辆维修费81848元，路产赔偿金9000元，营运损失40500元，交通费酌情支持1000元，以上共计139560.86元。原告要求的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费系伤者薛九斌直接损失，原告无证据证明其已向薛九斌垫付，故该部分损失本院不予支持，可由薛九斌另案主张权利。
根据《中华人民共和国道路安全法》、《中华人民共和国保险法》的相关规定，上述损失先由被告财产保险商丘公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付4712.86元，其余损失134848元由被告财产保险商丘公司按事故责任比例在第三者责任保险赔偿70%，即94393.60元。以上共计99106.46元。
对于原被告双方争议的营运损失是否为财产损失，保险公司应否在第三者责任保险中予以赔偿的问题，本院认为，第一，营运损失是财产损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应�营活动所产生的合理停运损失。故营运损失属于原告的财产损失，被告丁群超、兴达公司应当赔偿。第二，根据被告兴达公司与被告财产保险商丘公司所签订的机动车第三者责任保险合同条款第七条的约定，被保险机动车发生意外事故，致使第三者停驶造成的损失，保险人不负责赔偿。但该条款属于免责条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。庭审中，被告财产保险商丘公司向本院提供了投保人被告兴达公司在告知声明处加盖了公章的投保单，据此证明其已向投保人尽到免责条款的告知义务。本院认为，兴达公司只是法律拟制主体，其具体民事行为必须由法定代表人或有授权的代理人实施，被告财产保险商丘公司提供的投保单只有投保人公章而没有公司法定代表人或委托代理人的签字，因而不能认定其已向投保人尽至了免责条款的明确说明义务，故该辩称意见，证据不充分，本院不予采纳，此免责条款不产生效力，原告的营运损失应当由被告财产保险商丘公司在被告兴达公司投保的机动车第三者责任保险限额内予以赔偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司向原告中国石油天然气运输公司河南分公司赔付医疗费、施救费、�辆维修费、路产赔偿金、交通费、营运损失等共计99106.46元，于判决生效之日起七日内履行完毕；二、驳回原告中国石油天然气运输公司河南分公司的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2670元减半收取1335元、鉴定费1500元，由原告负担215元，被告丁群超、商丘市兴达运输有限公司负担2620元（已支付2000元）。
上诉人财产保险商丘公司上诉称;根据保险条款约定，营运损失不在保险范围内，一审法院不顾这一事实，判决上诉人承担营运损失40500元，缺乏事实和法律依据。请求二审予以改判。
中国石油天然气答辩称;原判事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈�动、丁群超、兴达公司答辩称;营运损失被上诉人应由保险公司承担，原判事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
综合各方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为;原审判决上诉人财产保险负担被上诉人中国石油天然气河南公司营运损失40500元有无事实和法律依据。
各方当事人对归纳的争议焦点无异议无补充，本院予以确认。
二审中各方当事人均未提供新证据。
二审查明的事实除与一审查明的事实一致外.另查明;上诉人财产保险商丘公司提交的机动车第三者责任保险条款第七条关于保险人不负责赔偿停运损失的文字已经使用有提示作用的黑体字，豫Ｎ×××××号车投保人兴达公司在保险人声明处已经加盖印章确认。
本院认为，上诉人财产保险商丘公司提交的机动车第三者责任保险条款第七条关于保险人不负责赔偿停运损失的文字已经使用有提示作用的黑体字，豫Ｎ×××××号车投保人在保险人声明处已经加盖印章确认，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十一条第一款、第十三条的规定，能够认定上诉人作为保险人履行了《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定的明确说明义务。故上诉人关于不承担营运损失的上诉理由成立，本院予以支持。
关于营运损失的赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、十六规定，营运损失属于财产损失的范围，根据上诉人承保的商业三者险保险合同约定保险人不予赔偿。但行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，交通事故的发生与被上诉人陈宗动在高�公路上违章停车具有因果关系，其行为侵害了被上诉人中国石油天然气河南公司的财产权等合法权益，鉴于被上诉人陈宗动系被上诉人丁群超雇佣司机，根据法律规定，中国石油天然气河南公司的营运损失40500元应由被上诉人丁群超承担。另外，兴达公司作为肇事车的挂靠公司，亦应对被上诉人中国石油天然气河南公司的营运损失承担连带赔偿责任。
综上，原审判决认定事实部分错误，适用法律部分错误，本院二审依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、变更商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3746号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司向原告中国石油天然气运输公司河南分公司赔付医疗费、施救费、车辆维修费、路产赔偿金、交通费、营运损失等共计99106.46元，于判决生效之日起七日内履行完毕。”为中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司向中国石油天然气运输公司河南分公司赔付医疗费、施救费、车辆维修费、路产赔偿金、交通费各项损失共计58606.46元，于判决生效之日起七日内履行完毕；
二、撤销商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3746号民事判决第二项，即“驳回原告中国石油天然气运输公司河南分公司的其它诉讼请求”；
三、被上诉人丁群超于判决书生效之日起七日内赔偿被上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司车辆营运损失40500元，商丘市兴达运输有限公司承担连带清偿责任；
四、驳回被上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1335元，评估费1500元，二审案件受理费813元，由被上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司负担215元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担2030元，被上诉人丁群超负担1403元。
本判决为终审判决。
审判长 郭 玮
审判员 张学朋
审判员 李念武
二〇一七年四月十二日
书记员 段 培