山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0828民初239号
原告：毕某某，男，1982年11月9日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。
委托代理人：郑浩（特别授权）。
被告：马某，男，1977年12月12日出生，汉族，城镇居民，住山东省济宁市任城区。
被告：金乡县盛通建筑工程有限责任公司，住所地金乡县。统一社会信用代码：ｘｘ。
法定代表人：马某甲，董事长。
委托代理人：吕忠良（特别授权）。
被告：济宁市天兴房地产有限公司，住所地山东省金乡县。
法定代表人：李某某，总经理。
委托代理人：孙杰（特别授权），山东民桥律师事务所律师。
原告毕某某诉被告马某、金乡县盛通建筑工程有限责任公司、济宁市天兴房地产有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理。依法由审判员周海俊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毕某某的委托代理人郑浩、被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司的委托代理人吕忠良、被告济宁市天兴房地产有限公司委托代理人孙杰到庭参加诉讼。被告马某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告毕某某诉称，2013年9月20日，原告与第一、第二被告签订了《金河湾楼宇对讲系统设备及安装合同》，合同约定了工程地点为：金乡县金河湾；工程名称：金乡县金河湾2#、5#楼可视楼宇对讲系统工程；承包范围：设备采购费、安装费和辅材费；工程期限：20天；合同价款41760元；付款方式：设备到场付20000元，安装完成付20000元，余款1760元，两年后无质量问题一次性付清。合同签订后，原告按照合同的约定按时、保完成了工程，而第一、第二被告未按照合同的约定给付工程款。经原告多次催要，第一、第二被告仅仅给付5000元，余款36700元至今没有给付。第一被告以第二被告的名义将上述工程转包给原告施工，第三被告作为工程总承包人应在所欠工程款项范围内承担责任。为此，原告向法院提起诉讼，请求依法判令第一被告、第二被告给付原告工程款36700元；判令第三被告在所欠工程款范围内承担连带给付责任；本案的诉讼费由三被告负担。
被告马某未作答辩。
被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司辩称，答辩人和第一被告马某系挂靠关系，马某对外的债务由马某自己承担，答辩人不承担任何责任。2014年5月31日，马某和答辩人签订了挂靠协议，双方约定马某以答辩人的名义承包济宁市天兴房地产有限公司开发的金河湾，1#、2#、3#、5#楼的工程，所有债务均由马某自己负担，工程款也是由第一被告马某直接与第三被告济宁市天兴房地产有限公司自己领取。故答辩人不承担任何责任，请依法驳回原告对答辩人的诉请。马某所施工的金乡奉源金河湾1#、2#、3#、5#楼，现已交付使用将近一年了，但济宁市天兴房地产有限公司至今不给答辩人及被告马某结算，尚欠工程款叁佰余万元未付，如原告毕某某所诉属实，也应由济宁市天兴房地产有限公司代为支付。
被告济宁市天兴房地产有限公司辩称，1、本案原告并非建设工程施工合同的实际施工人，应为对讲通信设备安装的供方或承揽方。第三被告更倾向认为，原告的法律地位应为承揽方，因此不享有建设工程施工合同实际施工人的法律地位所派生的法律的地位，不享有实际施工人司法解释所享有的权利。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2004第14号）第二十六条第二款明确规定，发包人只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。该司法解释系为保护实际施工人的权益有条件的突破了合同相对性的原则，其条件是发包人只对建设工程的实际施工人适用突破合同性相对性的原则，而非对建设工程的设备建材的供应商承揽方承担责任，因此对对讲设备的供应和安装的承揽方，发包人不承担责任，原告只能向设备的购买者主张权利，即第三被告不适格。3、第三被告已经付清了涉案工程的全部工程款，由马某作为项目经理出具的清账证明为据。最高院的司法解释明确规定，在欠付的工程款范围内承担责任。最高人民法院关于上述司法解释答记者问，明确说明，如果发包人已经将工程价款全部支付给承包人的，发包人就不应当再承担付款责任。综上，请求法院驳回原告对第三被告的诉讼请求。
经审理查明，被告济宁市天兴房地产有限公司开发建设了位于金乡县城区的奉源·金河湾小区，并把该小区的1#、2#、3#、5#楼发包给被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司。2012年5月31日，被告马某借用被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司的资质承包了金乡县奉源金河湾小区的建设工程。2013年9月20日，被告马某以金乡县盛通奉源金河湾1#楼项目部的名义与原告毕某某签订了《金河湾楼宇对讲系统设备及安装合同》，合同约定：“甲方：金乡县盛通奉源金河湾1#楼项目部技术专用章乙方：毕某某甲、乙双方经友好协商，就金河湾2#5#可视楼宇对讲系统工程的设备采购和安装工程，按照《中华人民共和国合同法》并结合本工程具体情况，经双方协商达成如下协议。……1、工程地点：金乡县金河湾；2、工程名称：金乡县金河湾2#5#可视楼宇对讲系统工程；……本项工程的合同总金额为：肆万壹仟柒佰陆拾元整（￥：41760.00）一次包死（未税）……付款方式：设备到场后付给己方贰万元证（20000.00元）；工程安装完成甲方验收合格后甲方付给乙方贰万元整（20000.00元）；余壹仟柒佰陆拾元整（1760.00元）作为产品质保金。两年后无质量问题，返还给乙方。……甲方：金乡县盛通奉源金河湾1#楼项目部技术专用章马某2013.9.20……乙方：委托代理人：毕某某……2013.9.20”。后原告毕某某按照合同进行了施工。2014年1月2日，马某对上述可视楼宇对讲系统工程进行了验收，并在工程验收单中签字。工程验收单验收意见载明：“该工程经乙方安装调试完成，经安装调试后的设备使用性能（正常、良好）、运行状况正常，验收合格，同意按照合同或协议约定付款。项目负责人（甲方）验收人签名：马某验收日期：2014年1月2日”。后被告马某共支付原告毕某某工程款5000元，尚欠36700元未支付。2015年4月21日，被告马某出具领据交予原告毕某某，让其向被告济宁市天兴房地产有限公司索要工程欠款，被告济宁市天兴房地产有限公司未予支付。原告与三被告因工程款支付问题产生争议，原告来院提起诉讼。
上述事实，有原、被告陈述，原告毕某某提交的金河湾楼宇对讲系统设备及安装合同、工程验收单、领据，被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司提交的建筑工程挂靠合同书，被告济宁市天兴房地产有限公司提交的工程款已清账证明等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司承建了被告济宁市天兴房地产有限公司开发的位于金乡县城奉源·金河湾小区1#、2#、3#、5#楼，后与被告马某签订了《建筑工程挂靠合同书》，将上述承建的工程交于第一被告具体施工，该合同应为无效合同。被告马某依据该无效合同以被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司项目部的名义与原告毕某某签订了《金河湾楼宇对讲系统设备及安装合同》。合同履行完毕后，被告马某以自己为领款人，项目部为领款单位，向原告出具领据，该领据实为工程结算单，后原告持有该领据及与被告马某签订的《金河湾楼宇对讲系统设备及安装合同》要求被告马某和金乡县盛通建筑工程有限责任公司支付工程款。被告马某作为实际施工人未履行自己的支付工程款义务，依法应继续履行义务。被告马某和被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司对涉案工程所签订了《建筑工程挂靠合同书》，该合同违反法律的强制性规定，双方均有过错，被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司应对被告马某未履行的合同义务承担连带清偿责任。被告济宁市天兴房地产有限公司开发了位于金乡县城的奉源·金河湾小区1#、2#、3#、5#楼，为上述楼盘工程发包人。因涉案工程建设成果服务于整体工程，应为上述楼盘建设工程的一部分，被告济宁市天兴房地产有限公司应在欠付工程价款范围内对原告毕某某承担责任。被告马某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告马某于本判决生效之日起十日内偿付原告毕某某工程款36700元。
二、被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司对上述第一项承担连带清偿责任。
三、被告济宁市天兴房地产有限公司在欠付工程价款范围内承担清偿责任。
四、驳回原告毕某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费718元，减半收取359元，由被告马某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 周海俊
二〇一六年九月十九日
书记员 雷丹晨
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。