湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）株中法刑一终字第63号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，绰号“小红”，男，1972年5月4日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学肄业，住湖南省茶陵县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕，同年11月15日该为监视居住（被羁押1个月21日），2014年1月7日被执行逮捕，2014年1月15日改为取保候审（被羁押9日），2014年3月25日经茶陵法院决定逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
辩护人付小宁，湖南犀城律师事务所律师。
茶陵县人民法院审理茶陵县人民检察院指控原审被告人刘某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月23日做出（2014）茶法刑初字第33号刑事判决。被告人刘某某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第（二）款规定，不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：
1．2013年8月份的一天，被告人刘某某在茶陵县计生委路旁，以100元的价格贩卖给陈某某0.1克冰毒及1／4颗麻古，从中获利100元。
2．2013年9月份的一天，被告人刘某某在茶陵县静和园餐厅至和一宾馆的进口处，以50元的价格贩卖给陈某某0.08克冰毒及一些麻古粉末，从中获利50元。
3．2013年9月23日晚，被告人刘某某在茶陵县三角坪广告屏幕下方，贩卖给陈某某200元钱的冰毒、麻古，从中获利200元。
上述事实，有以下证据证明：（1）被告人刘某某的供述，证明2013年8月份的一天，在计生委路旁，刘某某卖了100元的毒品（0.1克冰毒、1／4颗毒品）给“猴子”，2013年9月份的一天，在陵园路到和一宾馆的进口处，刘某某卖了50元的毒品（约0.08克）给“猴子”，2013年9月23日晚，在三角坪广告屏幕下，刘某某卖了200元的毒品（一小包冰毒和1／4颗麻古）给“猴子”，“猴子”当时没钱，就拿手机作抵押，后梁某拿200元钱，将手机赎回；（2）证人陈某某（猴子）的证言，证明2013年8月份的一天，陈某某向“小红”买了100元钱的毒品（约0.1克），2013年9月份初的一天，陈某某向“小红”购买了50元钱的毒品（约0.08克），2013年9月22日晚，梁某要陈某某找“小红”买200元钱的毒品，后陈某某联系“小红”买了200元钱毒品（半粒麻古和0.3克冰毒），并将手机抵押给“小红”；（3）证人梁某的证言，证明2013年9月23日晚，梁某和陈某某用梁某的手机作抵押向“小红”购买了0.6克冰毒和1粒麻古。上述证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，具有客观性、关联性、合法性，已形成证据链，足以认定。
4．2013年6月份的一天晚上，被告人刘某某以400元的价格贩卖给彭某0.8克冰毒及2颗麻古，从中获利400元。
5．2013年6月中旬的一天晚上，被告人刘某某在茶陵县中天宾馆一楼前台至电梯处，以100元的价格贩卖给彭某2颗麻古。
上述事实，有以下证据证明：（1）被告人刘某某的供述，证明2013年6月初的一天晚上，“冬瓜”打电话给刘某某说要买几百元毒品，并说自己在茶陵县东阳商街托邦宾馆门口等刘某某，刘某某回答好并赶到托邦宾馆，接着刘某某和“冬瓜”到阿里巴巴宾馆，“冬瓜”在宾馆楼下拿了400元钱给刘某某，刘某某电话联系了“小红眼镜”并到楼上从“小红眼镜”处购买了0.8克冰毒和2颗麻古，后将毒品给了“冬瓜”，2013年6月中旬的一天晚上，在中天宾馆，刘某某卖了100元钱的毒品（2颗麻古）给“冬瓜”，但“冬瓜”没有给刘某某100元钱；（2）证人彭某（“冬瓜”）的证言，证明2013年6月初的一天，在托邦宾馆楼下，彭某向“小红”买了400元钱的毒品，2013年6月11日晚，在中天宾馆，彭某向“小红”买了200元钱的毒品（麻古）。上述证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，具有客观性、关联性、合法性，已形成证据链，足以认定。
6．2013年9月25日上午，被告人刘某某在茶陵县中天宾馆门口以100元的价格卖给梁某1小包冰毒。
上述事实，有以下证据证明：（1）被告人刘某某的供述，证明2013年9月25日上午，在中天宾馆刘某某卖了100元钱的毒品给“欢仔”，“欢仔”当时没有拿钱；（2）证人梁某的证言，证明2013年9月25日上午12时许，在中天大酒店，梁某从“小红”处，购买了毒品，并约定晚上付钱。上述证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，具有客观性、关联性、合法性，已形成证据链，足以认定。
另查明，被告人刘某某提供了一犯罪嫌疑人贩卖毒品的犯罪线索，公安机关根据这一线索破获了该案。
该事实，有接受刑事案件登记表，犯罪嫌疑人的讯问笔录，证人刘某甲的证言，刘某某的询问笔录，立案决定书，抓获经过，呈请认定刘某某立功报告书，拘留证，逮捕证等证据证明，足以认定。
另有以下经庭审举证、质证的证据证明：
（1）受案登记表，证明案件的来源；（2）搜查证、搜查笔录，证明2013年9月25日，茶陵县公安局接警后，在中天宾馆门口对刘某某进行搜查，搜查出0.3克冰毒及0.1克麻古；（3）扣押物品清单及照片，证明2013年9月25日，茶陵县公安局对刘某某的身上的毒品进行了扣押；（4）称重笔录、疑似毒品称重登记表、毒品收缴收据，证明2013年9月25日，茶陵县公安局对刘某某身上扣押的毒品进行了称重，白色圆状颗粒0.1克，白色晶体0.3克，公安对上述毒品进行了收缴；（5）指认现场笔录及照片，证明刘某某对其贩卖毒品的各现场进行了指认；（6）通话详单，证明2013年9月23日，刘某某与梁某有通话记录；（7）户籍资料，证明刘某某在犯罪时已达到刑事责任年龄；（8）抓获经过，证明刘某某是被抓获归案的；（9）辨认笔录，证明辨认人彭某、梁某、陈某某经分别辨认，指出照片上的刘某某就是贩卖毒品的“小红”。
原审法院认为，被告人刘某某明知冰毒、麻古是毒品，贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。被告人刘某某多次向他人贩卖，情节严重。另被告人刘某某揭发他人犯罪行为系立功，依法可减轻处罚。被告人刘某某非法所得的赃款应予以追缴，上缴国库。被告人刘某某认罪态度好，可酌情从轻处罚。据此，对被告人刘某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十四条，第六十八条，第五十二条，第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；二、被告人刘某某非法所得赃款人民币750元，应予以追缴，上缴国库。
宣判后，被告人刘某某不服，上诉提出：1、上诉人有两次立功表现，一审法院只认定一次，从而使另一次立功情节没有在量刑时得到相应的从轻或减轻处罚，最终使得一审判决量刑过重；2、一审判决认定上诉人贩卖毒品6次，上诉人第1、4、5、6次都是因为朋友关系送给他们吸食，这与真正意义上的贩卖毒品在量刑时应当考虑有所区别；3、上诉人贩卖毒品数额共计1.08克冰毒，5粒麻古，依据量刑规范化指导意见，上诉人的量刑起点只有几个月，一审法院认定上诉人属于多次贩卖，量刑起点上升到3年以上。上诉人认为上诉人的行为是否属于多次贩卖值得商榷，请求二审法院采纳上诉人意见，从轻判处。其辩护人同意上诉人意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为：上诉人（原审被告人）刘某某明知冰毒、麻古是毒品而贩卖给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人刘某某多次向他人贩卖毒品，情节严重，依法应当在三年以上处罚。案发后，上诉人刘某某积极揭发他人犯罪行为系立功，依法可从轻、减轻处罚。上诉人刘某某上诉提出自己没有多次贩卖毒品，有两次立功情节一审没有认定。经查，刘某某贩卖6次毒品的行为均有其本人的供述，吸毒人员的证言和辨认证实，有公安人员收缴毒品记录等证据证实，故上诉人刘某某贩卖毒品多次，情节严重。对于认定立功情节，刑法规定只有立功和重大立功分别，没有立功次数的分别，一审法院已经认定上诉人有立功情节并在量刑时予以认定。故上诉人刘某某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万自力
审判员 张晓玲
审判员 刘 克
二〇一四年八月二十二日
书记员 蔡松洲