宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0205刑再6号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人刘某某（原审诉讼中冒名李义强），男，1960年12月21日出生于黑龙江省牡丹江市穆棱县，汉族，小学文化，无业，住黑龙江省牡丹江市穆棱县。2007年2月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年；2012年1月19日因犯盗窃罪被沈阳市沈河区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千一百元；2014年因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；2015年9月14日因犯盗窃罪被沈阳高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千五百元。因本案于2016年3月8日被宁波市公安局水陆交通治安分局刑事拘留，于同年3月28日被逮捕。现在杭州市东郊监狱服刑。
宁波市江北区人民检察院指控的原审被告人李某强盗窃一案，本院于2016年3月28日作出了（2016）浙0205刑初142号刑事判决，以被告人李某强犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。判决已于判决书送达十日后生效。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当为由，于2016年7月27日以甬检审刑抗【2016】19号刑事抗诉书，对本院（2016）浙0205刑初142号刑事判决，按照审判监督程序向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2016年8月29日作出（2016）浙02刑抗19号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对该案进行再审。本院于2016年11月14日立案后，依法另行组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭进行审理。宁波市江北区人民检察院指派检察员缪敏出庭执行职务，原审被告人刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
2016年3月8日15时许，被告人李某强在本市海曙区宁波火车站南广场181路公交车站，趁被害人王某上车之机，将手伸进其拎包内行窃，但因被王某发现及反扒队员的抓捕而未得逞。
上述事实，被告人李某强在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提交的，经庭审质证、认证的被害人王某的陈述，证人童某、郑某、陈某的证言，书证身份证明、到案经过、破案经过、接受证据材料清单、发还清单、照片，被告人李某强的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人李某强以非法占有为目的，扒窃公民财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某强犯罪时因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法予以从轻处罚。被告人李某强归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人李某强犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月8日起至2016年5月7日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院交纳）。
抗诉机关认为，有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当，理由如下：
一、原审判决认定原审被告人系李某强，并认定其到案后能如实供述自己的罪行，均属认定事实错误。
原审被告人真实身份为刘某某，其于1960年12月21日出生，原户籍地黑龙江省牡丹江市穆棱县八面通镇友谊村。2007年2月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年；2012年1月19日因犯盗窃罪被沈阳市沈河区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千一百元；2014年因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；2015年9月14日因犯盗窃罪被沈阳高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千五百元。以上事实有原审被告人刘某某的供述、常住人口基本信息、全国违法犯罪人员信息、照片、抓获经过、情况说明、（2012）沈某1刑初字第141号刑事判决书、（2015）沈某2刑初字第76号刑事判决书、释放证明等新证据为证，故原审判决认定原审被告人系李某强，属认定事实错误。
最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》【法发（2010）60号】规定，如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。原审被告人刘某某隐瞒其真实身份及多次犯罪前科，足以影响对其定罪量刑，不属于如实供述自己的罪行，故原审判决认定其如实供述自己的罪行，亦属认定事实错误。
二、原审判决未认定原审被告人刘某某有多次犯罪前科对其酌情从重处罚，却依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。
最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》规定，对于有前科的，综合考虑前科的性质、时间间隔长短、次数、处罚轻重等情况，可以增加基准刑的10%以下。本案中，原审被告人刘某某分别于2007年、2012年、2014年、2015年四次因故意犯罪被判处刑罚，且时间间隔短，依法应酌情从重处罚，却依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。
综上所述，抗诉机关认为，有新的证据证明宁波市江北区人民法院（2016）浙0205刑初142号刑事判决书认定事实，导致适用法律错误，量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对宁波市江北区人民法院（2016）浙0205刑初142号刑事判决书提出抗诉。
再审中，原审被告人刘某某对原审判决指控的犯罪事实及原审判决中认定的证据、罪名等均没有异议。对抗诉书指控其在原审中冒名李某强、隐瞒前科情况，导致原审判决认定事实错误，导致适用法律错误、量刑不当，也没有异议。
经再审查明：
原审被告人真实身份为刘某某，其在原审中冒名李某强，其于1960年12月21日出生，户籍地黑龙江省牡丹江市穆棱县八面通镇友谊村。2007年2月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年；2012年1月19日因犯盗窃罪被沈阳市沈河区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千一百元；2014年因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；2015年9月14日因犯盗窃罪被沈阳高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千五百元。2016年8月23日因犯盗窃罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
以上事实有原审被告人刘某某的供述、常住人口基本信息、全国违法犯罪人员信息、照片、抓获经过、情况说明、（2012）沈某1刑初字第141号刑事判决书、（2015）沈某2刑初字第76号刑事判决书、释放证明、（2016）浙0104刑初811号刑事判决书等新证据证明，足以认定。
再审查明的其他事实与原审认定的一致。
本院认为，原审被告人刘某某以非法占有为目的，扒窃公民财物，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。原审被告人刘某某犯罪时因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法予以从轻处罚。原审被告人刘某某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。原审被告人刘某某有前科劣迹，酌情从重处罚。对抗诉机关认为有新的证据证明原判认定事实，导致适用法律错误，量刑不当的理由，本院予以采纳。综上，对原审被告人刘某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款、第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）浙0205刑初142号刑事判决；
二、原审被告人刘某某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。（原审判决判处被告人刘某某拘役二个月，即从2016年3月8日起至2016年5月7日止，已经执行完毕，剩余刑期二个月自本判决生效后执行；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 徐 伟
审判员 陆剑峰
审判员 师兴无
二〇一六年十二月十二日
书记员 张 炜