辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终7844号
上诉人（原审被告）：张恩国，男，1964年5月21日出生，汉族。
委托代理人：赵凤，辽宁安沈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨连朋，男，1954年11月28日出生，汉族。
委托代理人：杨健，男，1985年3月25日出生，汉族，系杨连朋之子。
委托代理人：张运达，沈阳市天阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王光，男，1955年9月27日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：沈阳山盟建设集团有限公司。
法定代表人：刘培华，系该公司董事长。
委托代理人：杨向利，男，1962年12月29日出生，汉族，该公司工作人员。
上诉人张恩国与被上诉人杨连朋、王光、沈阳山盟建设集团有限公司(以下简称“沈阳山盟公司”)提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳市皇姑区人民法院2016年4月26日做出（2015）皇民一初字第01677号民事判决，张恩国不服，向本院提起上诉，本院受理后，组成由审判员高悦担任审判长并主审，审判员邹明宇、代理审判员刘小丹参加的合议庭进行审理。本案现已审理终结。
杨连朋原审诉称，张恩国雇佣杨连朋在沈阳幸福家园项目工地干活，从事升降机司机，每月工资3000元，由张恩国按月结算。2015年5月7日，杨连朋在工地5号楼干活期间坠入地下室，被工友救出后送至苏家屯中心医院。诊断为：“脑挫裂伤、脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮挫裂伤等”。共住院8天，期间重症监护。同年5月15日，杨连朋被送至中国医科大学附属盛京医院进一步治疗，被诊断为：“多发外伤、颈椎滑脱、右锁骨骨折等”。共住院25天，期间一级护理。请求法院判令张恩国赔偿医药费152828.87元、住院伙食补助费2700元、护理费2972.28元、误工费16200元、营养费5000元、交通费470元、辅助器具费540元、鉴定费1120元、伤残赔偿金93062.4元、精神损害抚慰金5000元；诉讼费由张恩国承担。
沈阳山盟公司原审辩称，我公司与杨连朋不存在劳务关系，直至杨连朋起诉前，我公司尚不清楚有杨连朋存在，所以不应当承担赔偿责任。从杨连朋主张中我公司提出异议。1、从杨连朋受伤时间来看，在夜间受伤，并非工作时间，从受伤经过看，杨连朋为升降机司机，受伤地点并非工作地点，因此不属于提供劳务时受伤，与沈阳山盟公司无关。2、杨连朋作为完全民事行为能力人，应当对自己安全尽到注意义务，在正常行走时未注意脚下，属于重大过失，无权要求赔偿。
张恩国原审辩称，关于主体方面，本案张恩国、王光、沈阳山盟公司都不属于诉讼主体，杨连朋是升降机司机，而本案张恩国、王光、沈阳山盟公司中没有升降机的经营者和负责人，因此张恩国、王光、沈阳山盟公司不应当成为本案的被告。关于责任承担问题，杨连朋系在工作时间以外并且不在自己的工作范围之内，并且不是因为工作而受伤，因此杨连朋所受伤害也不应当由张恩国、王光、沈阳山盟公司承担。
王光原审辩称，杨连朋的工作地点是在9号楼，但是杨连朋是在5号楼受伤，六点以后所有工人都下班了，杨连朋六点半以后到5号楼干什么我们不清楚。请求法院依法判决。
原审法院经审理查明，杨连朋经王光介绍受张恩国雇佣在沈阳幸福家园项目工地，从事升降机司机工作，每月工资3000元，由张恩国按月结算。2015年5月7日，杨连朋在工地5号楼干零活时发生事故坠入地下室，于晚18时30分左右被工友救出后送至沈阳市苏家屯中心医院。诊断为：“脑挫裂伤、脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮挫裂伤等”。共住院8天，期间重症监护。同年5月15日，杨连朋至中国医科大学附属盛京医院进一步治疗，被诊断为：“多发外伤、颈椎滑脱、右锁骨骨折等”。共住院25天，期间一级护理。杨连朋治疗期间，共产生医疗费152428.87元，其中张恩国垫付4000元。
另查，杨连朋受伤的沈阳幸福家园项目工地，发包方为沈阳市城市安居置业有限公司。王光挂靠沈阳山盟公司，并以沈阳山盟公司的资质承包幸福家园项目。王光承包该项目后，又将部分工程分包给没有资质的张恩国。
经杨连朋申请，原审法院依法委托辽宁仁和司法鉴定中心对杨连朋伤残等级进行鉴定。2015年10月10日，该鉴定中心作出法医司法鉴定意见：被鉴定人杨连朋左股骨粗隆间骨折评为十级伤残，颈椎骨折、滑脱致颈部活动丧失10%以上评为十级伤残，右锁骨骨折致右上肢丧失功能10%以上评为十级伤残。杨连朋支付鉴定费1120元。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，王光挂靠于沈阳山盟公司，并以沈阳山盟公司的资质将幸福家园项目承包。王光承包该项目后，又将部分工程分包给没有资质的张恩国。张恩国雇佣杨连朋在工地从事升降机司机工作，并从收取的工程款中支付杨连朋劳务报酬，张恩国与杨连朋之间构成雇佣关系。现杨连朋在从事雇佣活动有关联的工作中遭到人身损害。张恩国抗辩杨连朋自身存在重大过错，但并未提供证据证明杨连朋存有故意或重大过失，故对张恩国的抗辩理由原审法院不予采纳。张恩国作为雇主应当在杨连朋工作过程中为其提供相应的安全保障措施而未提供，对本次事故的发生应承担主要责任，结合本案原审法院确认张恩国按照过错程度承担80%的赔偿责任。而杨连朋作为完全民事行为能力人，也应在劳动过程中对自身安全尽到注意义务，杨连朋亦存在忽视安全的过程，其对本次事故的发生应承担一定责任，杨连朋应按照过错程度承担20%的责任。因张恩国无相应施工资质及安全生产条件，故作为该工程分包人王光及沈阳山盟公司应就杨连朋的损失与张恩国承担连带赔偿责任。关于沈阳山盟公司抗辩称，杨连朋受伤非工作时间问题，工地的收工及开饭时间为晚18时，杨连朋并未按时吃饭，经多方寻找发现杨连朋在工作地点受伤，原审法院结合案情确认杨连朋为工作时间受伤，故对次抗辩理由原审法院不予采信。
关于杨连朋主张的医疗费问题，杨连朋所花费的治疗费用152428.87元票据与其所提供病历所记载伤情相吻合，原审法院予以确认。
关于杨连朋主张的住院伙食补助费2700元问题，根据相关规定，住院伙食补助费赔偿数额应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元每天予以确定，杨连朋住院治疗33天，杨连朋请求过高，原审法院确认住院伙食补助费为1650元。
关于杨连朋主张的误工费16200元，误工费应根据受害人误工时间和收入状况确定。杨连朋受伤发生于2015年5月7日，杨连朋两次住院治疗33天，出院后医嘱建议于床上逐渐加强四肢功能恢复锻炼6-8周，鉴于杨连朋伤残等级为三个十级，伤情较重，原审法院酌定其功能恢复锻炼期为8周，因此杨连朋误工时间共计为89天。误工费标准应按本地2014年度居民服务和其他服务行业标准34995元/年计算，故原告的误工费应为8533元（34995元/年÷365天×89天）。
关于杨连朋主张的护理费2972.28元，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。杨连朋住院期间一级护理25天。杨连朋未提供护理人员收入的证据，故杨连朋住院期间的护理费应参照上一年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资34995元计算，杨连朋诉讼请求的数额在法律规定范围内，故对原告该项诉讼请求原审法院予以确认。
关于杨连朋主张的交通费470元，交通费是受害人及其陪护人员因就医实际发生的费用，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合杨连朋两次住院进行治疗及复诊情况，经原审法院审查酌定为400元。
关于杨连朋主张的辅助器具费540元，此费用属于杨连朋受伤治疗过程中合理的必要支出费用，故原审法院予以支持。
关于杨连朋主张的营养费5000元。杨连朋出院医嘱无需加强营养，对于该项诉讼请求于法无据，原审法院不予支持。
关于杨连朋主张的残疾赔偿金93062.4元，根据法律规定，残疾赔偿金应按本地上一年度城镇居民人均可支配收入标准25578元/年计算，杨连朋系城镇户口，年满60周岁，应以20年为期限，结合其三处十级伤残，参考伤残系数16%，故残疾赔偿金数额为81849.6元。（25578元/年×20年×16%）。
关于杨连朋主张的精神损害抚慰金5000元，杨连朋因本次事故导致三处十级伤残，使杨连朋遭受了身体上和精神上的痛苦，其主张符合法律规定，故原审法院予以确认。
关于杨连朋主张的鉴定费1120元，因此费用属本案诉讼过程中发生的合理费用，原审法院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、张恩国赔偿杨连朋医疗费117943元（152428.87元×80%-4000元）；二、张恩国赔偿杨连朋住院伙食补助费1320元（1650元×80%）；三、张恩国赔偿杨连朋误工费6826元（8533元×80%）；四、张恩国赔偿杨连朋护理费2377元（2972.28元×80%）；五、张恩国赔偿杨连朋交通费320元（400元×80%）；六、张恩国赔偿杨连朋辅助器具费432元（540元×80%）；七、张恩国赔偿杨连朋鉴定费896元（1120元×80%）；八、张恩国赔偿杨连朋残疾赔偿金65479元（81849.6元×80%）；九、张恩国赔偿杨连朋精神损害抚慰金4000元（5000元×80%）；十、王光与沈阳山盟建设集团有限公司对被告张恩国的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；上述款项，于本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。十一、驳回杨连朋其他诉讼请求。案件受理费845元，由杨连朋169元，张恩国、王光与沈阳山盟建设集团有限公司共同承担676元。
宣判后，张恩国不服，向本院提起上诉称：原审法院委托鉴定时没有通知上诉人，原审法院程序错误，应当发回重审。原审查明事实有误，原审法院没有明确受伤地点，杨连朋被救出的时间是18时45分左右，杨连朋受伤地点为5号楼，该楼内没有需要杨连朋干的活，杨连朋到5号楼不是完成雇佣工作。杨连朋是在5号楼内的夹层坠落导致受伤，受伤地点的安全保障措施是由其他承包人负责的，不是由上诉人负责的，上诉人不应当承担主要责任。请求撤销原判判决，发回重审或依法改判驳回杨连朋的诉讼请求。
杨连朋二审辩称，原审事实清楚，适用法律正确，杨连朋在上诉人没有提供安全保障的情况下在上诉人承包的工地5号楼，在从事雇佣活动有关联的工作时发生事故坠入地下室，张恩国为杨连朋垫付4000元医疗费，足以证明上诉人作为雇主，已经全然知晓事故发生的经过，自愿为杨连朋垫付医疗费。鉴定程序是严格按照法定程序进行的，期间依法通知了上诉人，张恩国无故不到。原审程序没有错误，鉴定结果有效。上诉人的施工项目没有任何施工的规章制度和其他明文规定，没有提供工作的安全保障，没有资质且不具备安全生产条件。沈阳山盟公司应承担连带责任。请求维持原判。
山盟集团二审辩称，同意上诉人的上诉请求，我公司与杨连朋无任何关系，不应承担连带责任。
王光二审未提供答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议焦点是张恩国是否应对杨连朋的损害后果承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，杨连朋系张恩国的雇员，在事发工地从事劳务活动。张恩国主张杨连朋在9号楼工作，不在5号楼工作，但根据其提供的证人当庭陈述，5号楼亦系张恩国承包的工程范围，且9号楼与5号楼之间并无隔挡，故杨连朋到5号楼并未超出工作区域。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“从事雇佣活动”，不仅包括从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，也包括与履行职务有内在联系的其他活动。故杨连朋在事发地点的活动应认定为法律规定的“从事雇佣活动”范围。张恩国作为雇主未制定安全生产规范，亦未对雇员进行充分的安全生产教育，在事发地点未设置警示标识及防护措施，对杨连朋受伤的后果负有主要责任。杨连朋自身未尽到足够的注意义务，应自负次要责任，原审法院酌情确定责任比例，并无不当。沈阳山盟公司作为工程分包人，明知张恩国没有相应资质或者安全生产条件，应当与张恩国承担连带赔偿责任。
关于张恩国提出的程序问题，原审期间经过摇号程序选定鉴定机构，张恩国未提交证据证明鉴定存在严重违反法定程序等足以影响鉴定结论的情形，故本院对其该项上诉请求不予支持。
根据相关法律规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本院对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费845元，由张恩国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
代理审判员 刘小丹
二〇一六年八月四日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。