吉林省梅河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）梅刑初字第282号
公诉机关：吉林省梅河口市人民检察院。
被告人：尤得功，男，1974年4月12日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省太康县；因犯买卖国家机关证件罪，于2014年8月28日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑八个月，于2014年10月11日刑满释放；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年4月30日被梅河口市公安局刑事拘留，于2015年6月5日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
辩护人：杨启生，吉林金梅律师事务所。
被告人：彭甲，男，1989年11月3日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地吉林省梅河口市，住梅河口市；因犯聚众斗殴罪，于2008年6月17日被梅河口市人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2009年11月7日刑满释放；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年4月30日被梅河口市公安局刑事拘留，于2015年6月5日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
被告人：李某某，男，1989年5月1日出生，汉族，小学文化，无职业，住吉林省梅河口市；因犯寻衅滋事罪，于2009年6月23日被江苏省连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑九个月，于2009年12月29日刑满释放；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年4月30日被梅河口市公安局刑事拘留，于2015年6月5日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
辩护人：刘海波，吉林金梅律师事务所。
梅河口市人民检察院以梅检公诉刑诉（2015）233号起诉书指控被告人尤得功犯贩卖毒品罪、被告人彭甲犯非法持有毒品罪、被告人李某某犯非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪，于2015年7月31日向本院提起公诉，本院经审查于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。梅河口市人民检察院指派检察员董春伟、刘丽出庭支持公诉，被告人尤得功及辩护人杨启生、被告人彭甲、被告人李某某及辩护人刘海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
梅河口市人民检察院指控：被告人尤得功于2015年4月28日下午3时许，与闫某某驾车从河南省太康县来到梅河口市。当晚5时许，尤得功约被告人彭甲见面，并让彭甲为其寻找住处，彭甲将二人领到福民街张家村三组被告人李某某家。去李某某家途中，尤得功告诉彭甲自己带来20多克甲基苯丙胺（冰毒），让彭甲帮助卖掉，彭甲表示可以。当日晚，在李某某家东屋，尤得功、彭甲、李某某、闫某某一起吸食了尤得功带来的甲基苯丙胺。后尤得功要去洗澡，彭甲便让尤得功将装有甲基苯丙胺的黑色手提袋放在李某某家，后彭甲将此事告知李某某并说明该甲基苯丙胺系尤得功所有，李某某未予拒绝。在李某某家西屋，趁无他人之机，尤得功从手提袋内拿出两个装有甲基苯丙胺的康师傅方便面桶交给彭甲，彭甲将其放在李某某家西屋炕上衣柜内，后彭甲再次告知李某某并打开柜子让其查看藏匿的甲基苯丙胺。次日11时许，尤得功在梅河口市王记包子铺内被公安机关抓获，当场在其随身携带的背包内查获甲基苯丙胺共计12.44克；公安机关随后在李某某家将李某某、彭甲抓获，并在李某某家西屋炕上衣柜内查获甲基苯丙胺共计118.16克。
公诉机关认为，被告人尤得功违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；属累犯、系未遂，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第二十三条之规定予以处罚。被告人彭甲违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李某某违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品、容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请法院依法判处。
被告人尤得功辩解没有贩卖毒品，对其他事实无异议。
被告人尤得功的辩护人提出：被告人尤得功无贩卖行为，指控其贩卖未遂不当，应定性为非法持有毒品。仅凭彭甲供述，不能指控尤得功构成贩卖毒品罪，彭甲七次供述均没有明确尤得功让其帮助贩卖毒品，彭甲个人理解为贩卖，且存在诱供的意思，不能作为定案依据，其中五次供述均否认帮尤得功贩卖毒品的事实，李某某、彭甲某亦均未证明尤得功贩卖过毒品和存在贩卖行为；贩卖是指买货出卖，按合同法规定是双务行为，要有出卖方、买受方、标的物，买卖是出卖方转移标的物所有权于买受人而买受人付款的行为。不存在贩卖行为，单方行为是要约，无人承诺，只是单方意思表示，不能构成贩卖。指控尤得功贩卖未遂缺少证据，应认定其构成非法持有毒品罪。
被告人彭甲对公诉机关指控的事实无异议。
被告人李某某对公诉机关指控的事实无异议。
被告人李某某的辩护人提出：1、对指控李某某非法持有毒品相关事实无异议，但其构成窝藏毒品罪。非法持有毒品罪客观上是持有自己所有的毒品非用于贩卖的行为，窝藏毒品罪客观上是窝藏他人毒品的行为；窝藏毒品罪主观目的上是为走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子管理、私藏毒品，在无法查证行为人非法持有数量较大毒品，是否来源于走私、制造、贩卖、运输、窝藏、转移等行为时，或为自己吸食而持有数量较大毒品时，可成立非法持有毒品罪，能够查明行为人持有毒品是帮他人窝藏、转移时，应认定为窝藏、转移毒品罪。李某某能够说清毒品来源，并非想对毒品持有，是他人为逃避司法机关查处将毒品放其家中，其行为不符合非法持有毒品罪的构成要件。2、对指控的毒品数量持有异议。李某某主观上对毒品数量认知是二十克，该事实有彭甲、李某某供述相印证，根据罪责刑相适应原则，对其应以主观认知的二十克毒品予以处罚。3、李某某居从属地位，是从犯，非其主动将毒品存放家中，毒品存放后才被告知，表示了不情愿的态度，行为具有一定的被动性。4、李某某控制毒品时间较短，毒品尚未流入社会，未造成其他严重后果，社会危害不大，如实供述罪行，当庭认罪态度尚好，悔罪诚恳积极，可予以从轻处罚。5、对指控容留他人吸毒事实及定性无异议，但有酌定从轻处罚情节。吸毒人员均证明李某某未积极组织吸毒，仅容留他人吸毒一次，情节较轻，可予以从轻处罚。
本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。
另查明：2015年4月29日，公安机关在被告人李某某家同时查获被告人尤得功所有的电子秤一部；被告人李某某、彭甲归案后均如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、书证、物证
1、物品扣押清单，2015年4月29日，公安机关在李某某家查获毒品疑似物118.16克和电子秤一部；在尤得功随身携带的背包内查获毒品疑似物12.44克。
2、涉案物品照片，公安机关讯问彭甲时出示的手提袋拍照、装有毒品疑似物的康师傅方便面桶的现场拍照、在李某某家西屋炕柜内查获的毒品疑似物称重拍照、装有毒品疑似物和电子秤的方便面桶及毒品疑似物和电子秤的拍照、在尤得功随身携带的背包内查获的毒品疑似物外包装及称重拍照、彭甲指认自己将黑色手提袋放在李某某家卧室内大衣柜中的现场拍照、彭甲指认尤得功在李某某家屋内客厅将沙发上的黑色手提袋交给自己的现场拍照。
3、尿液检验报告单，2015年4月29日，经检测，尤得功、彭甲、李某某、闫某某尿液均呈阳性。
二、鉴定意见
经鉴定，从尤得功被抓获时查获的毒品疑似物和李某某家查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
三、辨认笔录
1、张某辨认出尤得功是到其家后开车的河南人，闫某某是在其家里被公安机关传唤的河南人。
2、彭甲辨认出尤得功是其称为“功叔”的河南人，闫某某是和尤得功一起来的另一个河南人（一起被传唤的河南人）。
3、李某某辨认出尤得功是开车的司机，闫某某是在其家里被抓获的河南人。
四、证人证言
1、闫某某证言：2015年4月27日，接到尤得功的电话，让我帮他开车到梅河口，我同意了，尤得功开车接上我，又到一个宾馆接上一个我不认识的女的，我们三个于晚上9点多从太康县走，4月28日下午3点多到的梅河口，我们直接开车把那女的送到农村她母亲家，在那吃的饭；饭后，尤得功开车回到梅河口市，我俩在市内一个加油站附近等着，一个男的来接的，把我俩领到我们住的那夫妻家里；在那夫妻家吃完饭后，我到东屋，看见尤得功和接我俩的人以及这家男的在那吸毒，也吸食了几口；吸食毒品后，接我们的那个人走了，我们聊会天，尤得功要去洗澡，尤得功开车，和那夫妻俩一起，我们去洗澡了；洗完澡后，接我们的那个人去了，尤得功开车回到那夫妻家里，这家女的又做的粥，吃完后，我就睡觉了；29日早上，没看见尤得功，只看见那夫妻俩和接我们的那个人；我来梅河口时什么东西都没带，没有把一个黑色拎兜给那家女的。
2、彭甲证言：尤得功和我父亲是朋友，他用微信联系我，我们就认识了；我和尤得功及另一个河南人于4月27日晚9时许开车从河南省太康县来的，尤得功随身带了一个背包和一个黑色拎兜，4月28日下午3点多到的梅河口，我们开车直接到了湾龙乡三星村我母亲家，在那吃的饭，之后，我住母亲家了，尤得功和另一个河南人开车走了；后尤得功通过微信告诉我是在小宇家住的。
3、张某证言：两个河南人是彭甲领到我家的，彭甲说他们没地方住，在我家住一两宿，我跟彭甲说是从我妈那拿了200块钱做的菜，彭甲给了我对象200块钱；当晚，吃完饭，彭甲走了，一个河南人要去洗澡，在我锁门准备去洗澡时，一个河南人给了我一个黑色拎兜，我问是什么东西，他说是吃的，我就随手放客厅沙发上了，之后，我、李某某和两个河南人开车去铁北洗澡了；洗完澡，彭甲来了，我们五个人又开车回到家里，我又给他们做的粥，他们吃粥时，我在东屋给他们铺床时发现一小袋冰毒，我还拿了一块；吃完饭，我回西屋睡觉，彭甲和两个河南人在东屋聊天。
五、被告人供述
1、尤得功供述：彭丹说想回家看她母亲，我让闫某某帮我开车送她回家，我们三个于4月27日晚上9点左右从太康县走的，28日下午3点多到的梅河口；走的前一天晚上，在太康县买了2600元的冰毒13克，冰毒放自己背包里了，随身带到梅河口，被公安机关查获了，部分冰毒在梅河口一个叫小宇的家里吸食了；到了梅河口，彭丹领我们直接到了她母亲家，在那吃完饭后，我和闫某某开车走了，就和彭甲联系，他让我到铁北加油站等他，他来了，我说不能住宾馆，让他找个地方，他把我和闫某某领到小宇家，在那吃的饭，彭甲吃完饭就走了；饭后，我提出洗澡，给彭甲打电话，他让我们先去，我开车拉着小宇夫妻、闫某某去了，他后去的，给结的帐，我们又回到小宇家；在小宇家吃粥时，我跟他们说我有冰毒，吃完饭一起玩点，饭后，我、闫某某、彭甲和小宇在小宇家东屋吸食了冰毒；吸食冰毒后，我和闫某某在东屋睡觉，小宇夫妻和彭甲到西屋睡觉了；29日早上，彭丹发信息要来市里，我开车把彭丹接到了市里，我们吃包子时被公安机关抓获。
2、彭甲供述：尤得功是我父亲的朋友，和他是通过QQ联系上的，我父亲一年前去世了；2015年4月28日晚5点左右，接到尤得功的电话，他说来梅河口了，正在铁北加油站，我去找他，他车里还坐着一个男的，就是那个姓闫的，尤得功要找个日租房，我就给李某某打电话，说带两个朋友到他家住，李某某同意了；途中，尤得功对我说他有二十多克冰毒，想在梅河口卖了，问我能不能帮着联系卖了，我说行；到李某某家后，李某某妻子张某出去买菜，我、尤得功、李某某和另一个河南人一起吸食了尤得功拿的冰毒；后来，尤得功把我叫到车上，从后车座手提袋内拿出一袋冰毒，有十多克，说这次来回费用挺大，让我帮着卖了，我说太严了，他把毒品又放回去，我们就下车了，那个手提袋与李某某家西屋沙发上的手提袋是同一个；张某买菜回来，吃完饭后，我骑李某某的摩托车去铁北街找我对象去了；晚上十点钟，尤得功打电话说去洗澡，我告诉他别把“东西”搁在身上揣着，他就把装毒品的黑色手提袋放李某某家了；后来，我赶去洗澡，没赶上，我付的帐；我和李某某夫妻、尤得功及姓闫的一起回到李某某家，到后，我看见一个黑色拎兜放在客厅沙发上，尤得功把黑色拎兜给了我，我俩到了李某某家西屋，他告诉我毒品在黑色拎兜里，从黑色拎兜内拿出两个落在一起的康师傅方便面桶交给我，上面的桶里放着一个电子秤，说他明天出门，让我放起来，我直接放李某某家炕柜里了；29日早上，我去李某某家，给了李某某妻子200元钱，尤得功说去办事，开车走了，中午时，公安机关把我、李某某夫妻和姓闫的河南人一起抓了，在李某某家西屋把冰毒找着了；搜出的毒品是我放进去的，是用康师傅方便面桶装的，一桶装的是毒品，一桶装的是电子秤；睡觉前，我跟李某某说“功叔的东西放在你家衣柜里了”，还打开柜门让李某某看了，在浴池，我也跟李某某说过“功叔有十多克东西，放你家了”；大约2010年，我和李某某在湖南一起打工时吸食过毒品。
3、李某某供述：2015年4月28日下午4点15分许，彭甲打电话，他说要领两个人到我家来，让我妻子和孩子上丈母娘家去，我说行，他们一会开车来了，不认识那两个河南人，彭甲管他们叫叔；我妻子走了，我陪彭甲和两个河南人聊天，一会，彭甲和开车的那个河南人出去上车里了，他俩在车上呆了几分钟，下车后直接上我家西屋了，还拉上了门，不知道干什么，他俩在西屋呆了一会出来了，要吃饭，我让妻子张某买了几个菜，我们一起吃的饭；饭前，在我家东屋，我、彭甲、尤得功和另一个河南人一起吸食了尤得功拿来的冰毒；饭后，彭甲骑我的摩托车走了，那个河南人要去洗澡，我们一起坐那个河南人开的车去洗澡，洗完澡后，彭甲来了，我们又一起回到我家，我妻子又做的饭；吃完饭后，在家西屋门口，彭甲跟我说在我家炕柜放了点东西（冰毒），有20克，他打开炕柜，我看见柜子上层有两个康师傅方便面桶，他从一个桶里拿出来一袋用塑料自封袋装的冰毒；彭甲告诉我后走了，两个河南人在我家东屋睡下了；后来，我看过一眼，桶里有几个塑料自封袋装的冰毒，自己以前吸食过冰毒，认识冰毒；29日早上，彭甲来我家，开车的河南人走了，剩下我和妻子、彭甲以及另一个河南人，中午，警察在我家搜出彭甲放的冰毒，把我们都带走了；去洗澡时，“功叔”从车后备箱拿出一个黑色提袋说要放屋里，随后递给我妻子，我妻子放在了客厅里；29日早上，彭甲给了200元钱。
五、其他证据
1、抓获经过，2015年4月29日11时许，公安机关在梅河口市新华街王记包子铺内将尤得功抓获，在尤得功随身携带的背包内当场查获冰毒疑似物12.44克；2015年4月29日12时许，公安机关在李某某家中将李某某、彭甲、张某、闫某某抓获，在李某某家西屋炕柜内当场查获用康师傅方便面桶装的冰毒疑似物118.16克和电子秤一部。
2、户籍信息、勘验／检查笔录、同步审讯视频、指认现场录像、刑事判决书及释放证明等证据。
本院认为，被告人尤得功违反国家毒品管理规定，持有毒品用以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人彭甲违反国家毒品管理规定，明知尤得功非法携带毒品，为逃避法律追究，帮助其藏匿毒品，其行为已构成窝藏毒品罪；被告人李某某违反国家毒品管理规定，明知尤得功非法携带的毒品被放置家中，为逃避法律追究，采取放任的态度，为其藏匿毒品提供帮助，并容留三人以上吸毒，其行为已构成窝藏毒品罪和容留他人吸毒罪，对其依法实行数罪并罚。被告人尤得功曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年之内，又再次犯贩卖毒品罪，应当被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，对其依法从重处罚；被告人彭甲、李某某均具有犯罪前科，对二人酌情从重处罚；被告人尤得功持有大量毒品，准备用于贩卖获利，但尚未着手实行贩卖行为，属犯罪预备，对其比照既遂犯依法从轻或减轻处罚，对公诉机关提出尤得功属犯罪未遂的公诉意见，本院不予采纳；被告人尤得功以贩卖为目的而持有毒品的事实，有彭甲、李某某的供述和查获的电子秤等相关证据予以证实，公安机关办案程序亦属合法，无不当之处，且其持有毒品数量大，其否认用于贩卖的辩解理由明显与事实和常理不符，而其行为属于完整犯罪形态中的预备行为，是一个阶段行为，属于贩卖行为的范畴，对辩护人提出尤得功不具有贩卖行为而应构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳；被告人彭甲、李某某藏匿的毒品来源于尤得功，非毒品拥有者，二人主观上明知毒品为尤得功所有，帮助其藏匿毒品，意图使其逃避法律追究，二人的行为符合窝藏毒品罪的构成要件，均应构成窝藏毒品罪，对公诉机关对彭甲、李某某构成非法持有毒品罪的公诉意见，本院不予采纳；辩护人提出李某某构成窝藏毒品罪的辩护意见，符合案情和法律规定，本院予以采纳；被告人彭甲、李某某均系吸毒人员，对毒品有明确认知，且查看过所窝藏的毒品，对窝藏的毒品数量主观上应当明知，对彭甲、李某某应以在李某某家中查获的毒品数量予以处罚，对辩护人提出李某某的毒品犯罪数额应为二十克的辩护意见，本院不予采纳；在共同犯罪过程中，被告人彭甲、李某某作用相当，不分主从，对辩护人提出李某某属从犯的辩护意见，本院不予采纳；被告人李某某对彭甲放置毒品在自己家中的事，起初并不明知，后来才被告知，尚未造成严重后果，归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪态度较好，对辩护人提出对李某某可从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳；被告人彭甲归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪态度较好，对其予以从轻处罚。综上，根据被告人尤得功、彭甲、李某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十九条、第三百五十四条、第二十二条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人尤得功犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月29日起至2027年10月28日止。）
二、被告人彭甲犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月29日起至2018年4月28日止。）
三、被告人李某某犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑三年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月29日起至2018年10月28日止；罚金于判决生效后立即缴纳。）
四、扣押在案的甲基苯丙胺130.6克和电子秤一部由公安机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王光庆
审判员 侯 良
审判员 甘 甜
二〇一五年十月二十三日
书记员 金 萍