浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2011）金义商初字第223号
原告（反诉被告）杨某某。
被告（反诉原告）叶某某。
原告杨某某为与被告叶某某买卖合同纠纷一案，于2011
年1月7日向本院提起诉讼，2011年1月19日，被告叶某某提起
反诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2011年3月9日公开
开庭进行了审理。原告杨某某，被告叶某某均到庭参加了诉讼
。本案现已审理终结。
原告杨某某诉称，自2009年起，原、被告双方开始贸易
往来，由原告提供被告手帕成品，约定手帕每打6.8元，并签
订了商品买卖合同。2009年11月17日，原告向被告提供了6165
0打手帕，2009年12月26日提供了89000打手帕，共计货款1024
420元。被告先后向原告支付了货款98万元，但是余款未付。
故诉请判令：被告支付货款44420元，并支付利息（从起诉之
日起按银行同期同类贷款利率计算至实际归还之日止）。
被告叶某某辩称，原告诉状中所述与事实不符。2009年1
0月12日，双方签订的20000打手帕的单价是6.7元，贴商标另
外加0.08元／打，具体要求为：每条贴一张“欧某”商标，最
外面加一张“汉森”商标。卖方确认所提供商标在海关出货无
任何问题，如因商标所引起的所有责任由买方承担。这批货物
，对方并没有按照合同贴商标，有一部分贴过商标的，也是贴标混乱，给被告造成了不必要的损失。另外，货也没有送齐，
他共送了149650打，共计货款是1015620元，我已经支付了货
款100万元，仅欠15620元未付。
反诉原告叶某某诉称，2009年10月12日，反诉人与被告
反诉人签订了商品买卖合同一份，约定被反诉人应于2009年11
月12日交付20000打手帕，价格为每打6.7元，反诉人为此支付
定金20000元，但是被反诉人未能按约交货。同年10月17日经
双方某某，反诉人与被反诉人再次达成协议，并签订了商品买
卖合同，约定被反诉人再送手帕152000打，每打6.8元，因为
被反诉人共要送手帕172000打，共计货款为1167600元。同时
约定，被反诉人应于2009年11月2日交50000打，同年11月12日
交20000打，同年12月18日交102000打。但是，被反诉人未按
期按量送货，仅在2009年11月17日送货61650打，同年12月26
日送88000打，剩余货物至今也没有交付反诉人。综上，被反
诉人未按期按量送货的行为应属违约行为，按双方约定，被反
诉人应承担货款总值的20%的违约金，即233520元。鉴此，故
要求判令：被反诉人支付违约金233520元。
反诉被告杨某某辩称，反诉原告所述的不是事实。双方
在两次合同的第二条中，均约定，交货日期及地点：2009年11
月12日送至电话通知地点，2009年12月18日送至电话通知地点
。里面明确约定，送货需要电话通知，我们都是按照对方通知
的时间地点送货的，并不存在违约。
反诉原告补充陈述：电话通知仅仅是送货地点，送货的
时间及送货的数量都是事先约定，这一点应该是很明确的。原、被告为证明其主张，向本院提交了如下证据，经庭
审举证、质证，本院认证如下：
以下为原告提供：
1、2009年10月12日及10月17日的买卖合同各一份，证明
双方的买卖合同关系。被告无异议，本院予以确认。
2、收条两份，证明原告送货149650打手帕。被告无异议
，本院予以确认。
3、录音二份，证明原告另外还送了1000打的手帕。被告
质证意见：记不清楚了。本院认为，被告消极的回答构成拟制
的自认，本院对该证据予以确认。
以下为被告提供：
1、2009年10月12日的买卖合同一份，证明内容为：①、
双方在该合同中明确，送货的时间及地点为：2009年11月12日
送至电话通知；因此，双方对送货时间是确定的，但是送货地
点是凭电话通知的。②、双方签订的20000打手帕的单价是6.7
元，贴商标另外加0.08元／打，具体要求为：每条贴一张“欧
某”商标，最外面加一张“汉森”商标。双方在该合同中约定
，原告对该证据的真实性无异议，但是认为送货是凭对方的通
知确定时间、地点的。另外，商标已经贴过了。本院对该证据
的真实性予以确认。
2、银行存款回单十张、收条一张，证明被告支付了货款
98万元。原告无异议，本院予以确认。
经审理查明，原告杨某某与被告叶某某于2009年10月12
日及10月17日签订买卖合同各一份，其中在2009年10月12日的合同中约定：数量为20000打，单价为6.7元／打，贴商标另外
加0.08元／打，具体要求为：每条贴一张“欧某”商标，最外
面加一张“汉森”商标，送货的时间及地点为：2009年11月12
日送至电话通知。在2009年10月17日的合同中约定，数量为15
0000打，单价为6.8元／打，每条贴一张“欧某”商标，最外
面加一张“汉森”商标，送货的时间及地点为：2009年12月18
日送至电话通知。另外，双方均在合同中约定，货物验收合格
后15天内付款；卖方必须严格保证产品质量，质量追索期为3
个月。合同签订后，原告于2009年11月17日共送货61650打，1
2月26日送货88000打，还有1000打送货时间不详。双方总货款
为1024020元，被告陆续支付了货款98万元，尚欠44020元未付
。
本院认为，本案争议的焦点在于合同的履行问题。根据
法律规定，对合同履行发生争议的，由负有履行义务的当事人
承担举证责任。根据在本案中，本院做如下认定：㈠、关于2
万元定金是否支付。虽然双方在2009年10月12日的合同中约定
了定金条款，但是并未约定定金的交付的期限。定金合同系实
践性合同，自实际交付定金之日起生效。因此，被告叶某某应
当对定金的实际交付进行举证。否则，应当承担举证不能的后
果。㈡、是否按照合同贴商标的问题。根据双方的合同第三条
，卖方必须严格保证产品质量，质量追索期为3个月。该约定
应当视为双方对货物的检验期间进行了约定，被告作为买受人
，应当在检验期间内将标的物的质量不符合约定情形通知出卖
人，买受人怠于通知的，视为标的物的质量符合约定。因此，本案中若原告的货物存在质量问题，被告应当在3个月提出质
量异议，否则视为质量符合约定。㈢、原告是否存在逾期交货
的问题。根据双方的合同约定，交货的时间及地点为：在规定
的时间内送至“电话通知”，原告认为，该条款应当理解为整
个交货的过程均应当由被告电话通知，包括交货的时间及地点
；被告认为，该条款仅仅应当理解为交货的地点需要电话通知
，交货的时间是确定的，原告逾期交货是无疑问的。本院认为
，被告的解释可以成立，合同条款里面“电话通知”仅仅为对
交货地点的约定，交货的时间应当分别确定为2009年11月12日
、2009年12月18日。若交货时间届满，被告没有通知原告交货
，原告可以将货物进行提存等其他方式，以使自己不违约，避
免产生违约责任。另外，根据原告最终的交货数量，仅为1506
50打，与双方的合同签订数量172000打，也是存在差距的。因
此，反诉原告诉请违约金过分高于其实际损失，本院根据公平
原则和诚实信用原则，并兼顾合同的总价值和履行情况，酌定
违约金为20000元。综上，原、被告双方诉辩称的合理合法部
分，本院予以支持。鉴此，依照《最高人民法院关于民事诉讼
证据的若干规定》第五条第二款、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条、第一百五十八条第一款、第一百五十九条、第
一百六十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同
法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国担
保法》第九十条的规定，判决如下：
一、被告叶某某于本判决生效后十日内，支付原告杨某
某货款44020元，并赔偿其利息损失（从起诉之日起按银行同期同类贷款利率计算至实际归还之日止）。
二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
三、反诉被告杨某某于本判决生效后十日内，支付反诉
原告叶某某逾期交货违约金20000元。
四、驳回反诉原告叶某某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费455元，反诉诉讼费2401元，合计2856元，由
原告杨某某负担1500元，被告叶某某负担1356元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民
币5712元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇
入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××37，开
户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法
院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
代理审判员 吴 刚
二〇一一年三月二十二日
书 记 员 龚洁茹