江苏省灌云县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灌民初字第0432号
原告冯同伟。
委托代理人陈其湖，响水县中心法律服务所法律工作者。
被告章仪会（曾用名章仪惠）。
委托代理人贺善月，灌云县蓝天法律服务所法律工作者。
被告江苏云申建设工程有限公司，住所地江苏省灌云县伊山镇伊山中路26号。
法定代表人侍作建，该公司总经理。
委托代理人王大学，该公司副总经理。
委托代理人王善山，该公司书记。
原告冯同伟与被告章仪会、江苏云申建设工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2014年3月14日立案受理后，依法由代理审判员朱锐适用简易程序于2014年4月9日、7月16日公开开庭进行了审理。原告冯同伟及其委托代理人陈其湖，被告章仪会及其委托代理人贺善月，被告江苏云申建设工程有限公司委托代理人王大学、王善山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯同伟诉称，2012年4月，原告经熟人介绍相识被告，江苏鹏亚房地产开发有限公司在连云港灌云县侍庄乡开发区投资新建鼎峰嘉园住宅楼项目工程，被告以江苏云申建设工程有限公司的名义总承包了该项工程的建设，被告将工程项目中的水电、消防、通风等工程发包给了原告，同年4月23日，原告要求向其缴纳了100000元的工程保证金，由被告立据为证，因当时双方是通过朋友相识，彼此建立在相互信任的基础上，双方就工程承包相关事宜并未签订合同。2012年5月底，被告通知原告领取施工图纸并进行工程预算报价，原告依约向被告提交了400万左右的工程预算报价。同年8月被告通知原告参加项目施工图纸会审，9月底原告进场施工，工程至2013年6月全部由原告垫资，双方就工程款结算一直未达成协议。2013年7月5日原、被告双方达成协议，认可盐城恒瑞工程咨询有限公司对工程量和人工费、材料费进行审计，开工日期从2012年10月4日挖土计算起，审计内容以图纸和开工时间进行核算，依据2004定额和连云港灌云材料当年信息指导价执行，保证金结算后一并返还，有关临时用电费用由公司来裁定，双方任何人不得反悔。2013年7月18日，被告委托了周卫东代理其处理审计方面的一切相关事宜，7月19日，双方对工程量进行了确认，10月30日，双方对工程所用的材料进行了确认，经审计结算总价为308209.15元。但审计结果出来后被告提出种种理由推诿，不与原告进行工程款结算。因被告的行为严重侵害了原告的合法权益，现依法起诉至法院，要求判令两被告承担连带责任给付原告工程款308209.15元及返还保证金10万元，共计408209.15元；两被告承担连带责任给付原告临时用电费用46080元（从2012年10月4日起至2013年6月20日止，180元／天×256天）；被告承担本案诉讼费用。在庭审过程中原告放弃主张临时用电费用46080元。
被告章仪会辩称：1、原告起诉被告给付工程款308209.15元，无事实和法律依据；2、原告起诉第二项要求不能成立；3、我方已支付相关款项76700元，应予以扣减；4、原告没有按规定完工，给我方经济上造成损失5万余元。请求驳回原告的诉讼请求。
被告江苏云申建设工程有限公司辩称：1、原告起诉被告给付工程款308209.15元，无事实和法律依据；2、原告起诉第二项要求不能成立；3、我方已支付相关款项76700元，应予以扣减；4、原告没有按规定完工，给我方经济上造成损失5万余元。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：1、案外人江苏鹏亚房地产开发有限公司在江苏省连云港市灌云县侍庄乡开发区投资建设鼎峰嘉园住宅楼项目工程（28层），江苏鹏亚房地产开发有限公司将该工程发包给被告江苏云申建设工程有限公司，被告江苏云申建设工程有限公司承接该工程后又将全部工程交给公司的项目经理即被告章仪会施工，被告章仪会又将该工程项目中的水电、消防、通风等部分工程分包给了原告冯同伟。原告冯同伟与被告章仪会、江苏云申建设工程有限公司之间都没有签订书面建设工程施工合同。2、原告冯同伟承接工程后于2012年4月23日向被告章仪会缴纳了工程保证金100000元。2012年10月原告开始进场施工，因双方没有签订书面建设工程施工合同，对价格及工程款的结算存在差异，原告冯同伟于2013年6月离开施工现场。被告章仪会总共给付了原告工程款106700元。
3、2013年7月5日原告冯同伟与被告章仪会达成协议，内容为：现由冯同伟同志找盐城恒瑞工程咨询有限公司代理审计本项目所施工的工程量和所有人工费、材料费。开工日期从2012年10月4日挖土算起，审计内容以图纸和开工时间进行核算，依据2004定额和连云港灌云材料当年期信息指导价执行，结算后结果不下浮，但章仪会仅支持冯同伟定额中的管理费、机械费、交通费。审计费用由章仪会承揽，另外冯同伟交的保证金10万元不计息，结算后一并返还。2013年7月18日，被告章仪会出具委托书：委托周卫东全权代表章仪会处理审计相关事宜，待审计结果出来后，再与冯同伟进行核对。2013年7月19日周卫东与冯同伟共同签字确认了工程量确认单，同日周卫东作为委托人与盐城恒瑞工程咨询有限公司签订了﹤﹤江苏省建设工程造价咨询合同﹥﹥。2013年10月30日原告冯同伟与被告章仪会又共同签字确认了新的工程量确认单。2013年11月22日盐城恒瑞工程咨询有限公司出具了工程造价咨询报告书：竣工结算总价为308209.15元。被告章仪会支付了鉴定费用。原、被告双方对该报告书均未提出异议，也未要求进行第二次鉴定。
4、原告冯同伟没有施工资质，其施工完成的范围从地下室至标准层四层北首一半施工缝处（工程内容为水电、消防、通风）。目前鼎峰嘉园住宅楼整体工程仍未竣工，也未验收。该工程的监理方是连云港云瑞监理公司。
5、在本案审理过程中被告章仪会对盐城恒瑞工程咨询有限公司出具的鉴定报告存在异议，提出重新鉴定，原告冯同伟也同意重新鉴定，本案依法中止后移送本院司法鉴定部门，原、被告共同选择了连云港市慧源建设工程咨询有限公司作为鉴定机构对本案进行鉴定。2014年6月16日本院依法作出（2014）灌法鉴委字第027号结案函：因申请人章仪会不能按时缴纳鉴定费用，该鉴定工作已全部结束。
上述事实，有原、被告部分当庭陈述，原告举证的竣工结算总价报告、造价咨询合同、委托书、协议书、工程量确认单（两份）；被告举证的协议书、收条证据证实，上述证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原告冯同伟在没有施工资质的情况下承接鼎峰嘉园住宅楼项目工程中的水电、消防、通风工程，其与被告章仪会之间的口头施工协议属于无效协议。虽然原告没有在工程全部结束后就离开施工现场，但根据原告冯同伟与被告章仪会于2013年7月5日签订的协议书“现由冯同伟同志找盐城恒瑞工程咨询有限公司代理审计本项目所施工的工程量和所有人工费、材料费……审计内容以图纸和开工时间进行核算，依据2004定额和连云港灌云材料当年期信息指导价执行，结算后结果不下浮，但章仪会仅支持冯同伟定额中的管理费、机械费、交通费……另外冯同伟交的保证金10万元不计息，结算后一并返还”和两份工程量确认单可以看出被告章仪会对原告所做工程项目质量的认可，同时因为被告章仪会放弃对原告实际完成的工程量的重新鉴定，本院依法认定原、被告双方共同委托盐城恒瑞工程咨询有限公司所出具的工程造价咨询报告书中对原告实际完工的工程量的结算总价308209.15元，扣除被告章仪会已支付的106700元，被告章仪会还应再支付给原告冯同伟工程款201509.15元。对于保证金100000元，因被告章仪会在协议书中明确不计息返还，被告章仪会应予以返还该保证金。因被告章仪会是被告江苏云申建设工程有限公司的项目经理，被告章仪会的赔偿义务应由被告江苏云申建设工程有限公司承担。对于被告章仪会提出原告因工程质量问题而出现返工造成的损失，系被告章仪会单方制作，没有经过双方的签字，并且原告对此不认可，本院依法不予认定，被告章仪会可待证据充分后再另行向原告主张权利。
为此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告江苏云申建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告冯同伟工程款301509.15（201509.15元＋100000元）。
二、驳回原告冯同伟其他诉讼请求。
本案案件受理费8110元，减半收取，由被告江苏云申建设工程有限公司负担3000元，原告冯同伟负担1055元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
代理审判员 朱 锐
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 王晓飞
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式
（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
三：灌云县人民法院执行账号
开户名称：灌云县国库集中支付中心法院执行局
账号：50×××89
开户行：中国银行灌云支行营业部