广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终1号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，曾用名尹某某，男，于云南省大理白族自治州，白族，高中文化，户籍地云南省大理白族自治州云龙县，公民身份号码×××0514。因本案于2015年7月17日被羁押并被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人蔡峰基，广东正思律师事务所律师。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人张某某犯信用卡诈骗罪一案，于2015年12月4日作出（2015）珠香法刑初字第2712号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，珠海市人民检察院指派检察员张秀新出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人蔡峰基到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2015年5月21日20时许，被告人张某某在珠海市××南屏泰桦广场搭乘出租车时，拾得被害人周某乙遗落在该出租车上的华为P7手机一部。被告人张某某在该手机相册内发现被害人周某乙的身份证照片及民生银行信用卡照片（卡号42×××53）的照片后，通过手机验证码及上述信息和该手机绑定的被害人周某乙支付宝账号13×××23，盗取了该支付宝账号，并使用该支付宝账号盗刷被害人周某乙的民生银行信用卡进行购买金某、电器等消费行为。同年5月26日，被告人张某某购买了号码为131××××0792的手机卡后，利用被害人周某乙的身份资料开设了一个新的支付宝账号131××××0792，并绑定了被害人周某乙的民生银行信用卡。之后，被告人张某某利用上述两个支付宝账号，盗刷被害人周某乙的民生银行信用卡为自己的网易彩票网和365彩票网的账号进行充值。通过上述方法，被告人张某某冒用被害人周某乙的名义盗刷其民生银行信用卡共计人民币53603.44元。2015年7月17日，被告人张某某被公安机关抓获归案。被告人张某某归案后向被害人周某乙归还了全部赃款。
上述事实，被告人张某某在原审法院开庭审理过程中亦无异议，且有经原审法院庭审举证、质证的被害人周某乙委托人苏红的陈述，证人刘某的证言，到案情况说明，被害人周某乙出具的委托书及报案材料、支付宝交易记录及手机通话记录，银行交易流水，搜查证及搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录及扣押、发还清单，支付宝（中国）网络技术公司出具的支付宝账号13×××23、131××××0792的消费流水记录（光盘），珠海市公安局高栏港分局案审大队打印的支付宝账号消费流水信息，珠海市公安局平沙派出所出具的情况说明，户籍资料，物证提取笔录及照片等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人张某某以非法占有为目的，冒用他人信用卡，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人张某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人张某某归案后如实供述罪行，并主动退还所有赃款，可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第三款之规定，以被告人张某某犯信用卡诈骗罪判处其有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
针对以上判决，上诉人张某某及其辩护人提出如下上诉理由和辩护意见：1.上诉人张某某以盗窃为目的利用手机验证码盗刷被害人周某乙信用卡的行为属于盗窃行为。2.上诉人张某某归案后如实供述罪行，积极归还全部赃款且一审当庭自愿认罪，原审量刑过重。
上诉人张某某还提出：1.原判决认定其利用被害人周某乙的身份资料开设了号码为131××××0792的支付宝帐户错误，该支付宝帐户为林某所有。2.其盗刷被害人周某乙的信用卡共计人民币53603.44元属于数额较大的情形，原审认定其属于数额巨大不成立。
上诉人张某某的辩护人还提出上诉人张某某在被羁押期间向公安机关揭发他人犯罪线索，有立功情节。
出庭履行职务的检察员在庭审时出示由珠海市公安局案审支队监所管理大队出具的回复函，证实上诉人张某某检举他人组织卖淫的情况不属实。
检察员认为上诉人张某某立功情节不成立，其行为构成信用卡诈骗罪，原判决认定事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人张某某及其辩护人所提上诉人张某某以盗窃为目的利用手机验证码盗刷被害人周某乙信用卡的行为属于盗窃行为的上诉理由，经查，上诉人张某某是在搭乘出租车时拾得被害人周某乙的手机，不是通过盗窃手段取得，不属于盗窃他人信用卡并使用的情形。上诉人张某某拾得被害人周某乙的手机后，利用该手机中存有被害人周某乙的身份证和民生银行信用卡的照片信息，通过重设该手机支付宝帐户密码并绑定被害人民生银行卡号42×××53的信用卡进行盗刷。之后，上诉人张某某还利用被害人周某乙的身份证信息开设了号码为131××××0792的支付宝帐户，并同样绑定被害人民生银行卡号42×××53的信用卡进行盗刷。综上，上诉人张某某明知是他人的银行卡仍然实施将该银行卡绑定支付宝使用的行为符合冒用他人信用卡的情形，构成信用卡诈骗罪，上诉人张某某及其辩护人所提该项上诉人理由和辩护意见由不成立，不予采纳。
关于上诉人张某某及其辩护人所提上诉人张某某归案后如实供述罪行，积极归还全部赃款且一审当庭自愿认罪，原审量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，归案后如实供述自己罪行和退还赃款、庭审时自愿认罪均属于可以从轻处罚的情形，不属于应当减轻处罚的情形。原判决认定被告人张某某归案后如实供述罪行，并主动退还所有赃款，对其从轻处罚符合法律规定，并无不当。原审法院判处上诉人张某某有期徒刑五年，已经是该量刑幅度的法定最低刑，原审量刑并无过重。上诉人张某某及其辩护人所提该项上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。
关于上诉人张某某所提原判决认定其利用被害人周某乙的身份资料开设了号码为131××××0792的支付宝帐户错误，该支付宝帐户为林某所有的上诉理由。经查，支付宝（中国）网络技术有限公司提供的证据证实号码为131××××0792的支付宝帐户户主真实姓名为周某乙，证件类型是身份证，证件号码亦与被害人周某乙的证件号码一致。综上，可以认定上诉人张某某利用被害人周某乙的身份资料开设了号码为131××××0792的支付宝帐户，上诉人张某某所提该项上诉理由不成立，不予采纳。
关于上诉人张某某所提其盗刷被害人周某乙的信用卡共计人民币53603.44元属于数额较大的情形，原审认定其属于数额巨大的情形不成立的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条的规定，冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为数额巨大。本案上诉人张某某冒用被害人周某乙信用卡，盗刷金额在5万元以上，应当认定为数额巨大，上诉人张某某所提该项上诉理由不成立，不予采纳。
关于上诉人张某某的辩护人所提上诉人张某某在被羁押期间向公安机关揭发他人犯罪线索，有立功情节的上诉理由，经查，上诉人张某某在被羁押期间向看守所民警检举他人存在组织卖淫的行为，经侦查机关初步调查，在上诉人张某某检举的地点没有发现组织卖淫行为，也没有查获被检举人，上诉人张某某检举的情况不属实。辩护人所提该项辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚文强
审 判 员 汤薇乔
代理审判员 张超君
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 黄艳芬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。