山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋01民终1743号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司，住所地阳曲县城新阳西大街70号。负责人：张秀萍，经理。委托诉讼代理人：赵鋆，山西泰一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史喜平，男，1979年3月20日出生，汉族，阳曲县村民，住阳曲县城市。委托诉讼代理人：侯丽红，山西三晋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘亚萍，女，1974年10月11日出生，汉族，阳曲县村民，住阳曲县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司因与被上诉人史喜平、被上诉人刘亚萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2016）晋0122民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月31日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司的委托诉讼代理人赵鋆，被上诉人史喜平的委托诉讼代理人侯丽红到庭参加诉讼。被上诉人刘亚萍经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人赔偿被上诉人史喜平123424.71元（不服金额132346元）；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决按照城镇标准认定残疾赔偿金和被抚养人生活费事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法纠正。2、一审法院认定住院天数事实不清、证据不足，适用法律错误，判决认定住院伙食补助费、营养费和护理费过高，请求二审法院依法改判。3、一审法院按照交通运输业标准计算误工费标准过高，请求二审法院依法改判。4、根据保险合同约定，鉴定费不属于上诉人赔偿范围。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。史喜平辩称，1、关于上诉人所述一审判决按照城镇标准认定残疾赔偿金和被抚养人生活费事实不清适用法律错误的问题。被上诉人一审庭审中提供了在城市购房的购房合同，证实其在城镇买房居住，后又向上诉人提供了居委会出具的居住证明，被上诉人确实在城镇居住。被上诉人提供了驾驶证及道路运输从业资格证，证实被上诉人在事故发生前一直从事交通运输行业，并从该行业取得收入，证明被上诉人主要收入来源地也为城镇。在计算被抚养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。一审法院按照按照城镇标准认定残疾赔偿金和被抚养人生活费认定事实清楚，适用法律正确。2、住院时间是医院根据伤者的伤情结合其自身体质等各方面因素由医院确定的，不是伤者自行决定的。3、一审根据交通运输行业标准判决被上诉人的误工费符合法律规定。4、鉴定费属于为查明保险标的物的损失程度所支付的必要合理费用。依法应当由保险人承担。刘亚萍未到庭，也未提供答辩意见。李小燕向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费共计256470.71元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年12月26日2时许，刘万顺驾驶×××号东风牌重型自卸货车，行驶至阳曲县西黄水村青龙钢球厂内倒车时，将车后站着的原告史喜平压伤，发生了致原告史喜平受伤的交通事故。本次交通事故，经山西省阳曲县公安局交通警察大队第1401224201500789号道路交通事故认定书认定，刘万顺负事故全部责任，原告史喜平不负事故责任。事故发生后，原告史喜平被送往阳曲县人民医院住院治疗116天，住院时间为2015年12月26日到2016年4月20日，花去医疗费23453.51元。诊断为：右跟骨粉碎性骨折、右膝关节损伤、右下肢软组织损伤。出院医嘱为：加强营养、门诊治疗、功能锻炼、1年后取内固定、不适随诊。原告史喜平住院期间由其妻子武晋萍陪护。2016年7月29日太原市道路交通事故司法鉴定中心为原告史喜平出具了并交通事故司鉴中心【2016】伤鉴字第070276号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人史喜平右足的损伤构成道路交通事故玖级伤残。被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司于2016年8月22日提出了对原告史喜平因此次交通事故造成的伤残等级进行重新鉴定的申请，受我院委托，山西光大司法鉴定所于2016年11月17日作出了晋光司鉴【2016】临鉴字第F160747号鉴定意见书，鉴定意见为：史喜平的损伤程度达玖级伤残。×××号东风牌重型自卸货车的车辆所有人为被告刘亚萍，事故发生时由刘万顺驾驶。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险及不计免赔险，保险期限均为自2015年3月14日0时起至2016年3月13日24时止，该事故发生在保险期间内。原告史喜平出生于1979年3月20日，户籍所在地是阳曲县杨兴乡史家庄村，但其2009年即在阳曲县城买房居住。原告史喜平的被扶养人有长子史海旺，2010年11月7日出生；次子史海辰，2012年11月4日出生。一审法院认为，公民享有生命健康权，当身体健康遭受侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。原告史喜平因交通事故受伤，该事故经山西省阳曲县公安局交通警察大队第1401224201500789号道路交通事故认定书认定，刘万顺负事故全部责任，原告史喜平不负事故责任，事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。被告刘亚萍作为×××号东风牌重型自卸货车的车辆所有人应当向原告史喜平承担损害赔偿责任，因该车投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期间内，被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内进行赔偿，不足部分在第三者责任保险限额内按照事故责任比例承担赔偿责任。原告史喜平因本次交通事故造成的损失确认如下：1、医疗费23453.51元。有阳曲县人民医院的医疗费票据为证，本院予以支持。2、营养费11600元。原告史喜平住院116天，每天按100元计算，营养费为116天×100元=11600元，符合法律规定，本院予以支持。3、住院伙食补助费11600元。原告史喜平住院116天，每天按100元计算，116天×100元=11600元，符合法律规定，本院予以支持。4、护理费11716元。原告史喜平主张由其妻子武晋萍陪护，参照山西省2015年其他服务业年平均工资36933元计算，护理费为36933元÷365天×116天=11737.61元。原告史喜萍主张护理费11716元，符合法律规定，本院予以支持。5、误工费37996元。原告史喜平主张从事故发生之日至定残前一天按215天计算误工时间，并提供了道路货物运输驾驶员从业资格证书，参照山西省2015年交通运输业年平均工资64505元计算，误工费为64505元÷365天×215天=37996元，符合法律规定，本院予以支持。6、残疾赔偿金103312元。原告史喜平损伤程度达玖级伤残，参照山西省2015年全省有关统计数据中城镇居民人均可支配收入25828元计算，自定残之日起按20年计算，即25828元×20年×20%=103312元。7、被扶养人生活费44293.2元。原告史喜平的长子史海旺2010年11月7日出生，次子史海辰2012年11月4日出生，根据扶养人丧失劳动能力的程度，参照山西省2015年城镇居民人均消费性支出15819元计算，史海旺的被扶养人生活费为15819元/年×13年×20%÷2=20564.7元；史海辰的被扶养人生活费为15819元/年×15年×20%÷2=23728.5元。被扶养人生活费合计为44293.2元。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》，该项费用应计入残疾赔偿金。8、精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持。9、鉴定费1500元。有太原市道路交通事故司法鉴定中心的鉴定费票据为证。10、交通费300元。原告史喜平主张交通费1000元，证据不足，本院不予支持，但因交通事故给原告史喜平造成了一定的交通损失，本院酌情认定交通费300元。综上原告史喜平的损失合计为255770.71元,应由被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司在机动车交通事故责任强制保险各分项责任限额内承担120000元的赔偿责任，不足的部分135770.71元应由被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司在第三者责任保险限额内赔偿。被告刘亚萍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险各分项责任限额内与第三者责任保险限额内赔偿原告史喜平医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计255770.71元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5150元，减半收取计2575元，由原告史喜平负担8元，由被告刘亚萍负担2567元。二审中，史喜平提交了两份新的证据：1、阳曲县首邑北路社区居委会出具的居住证明，证明史喜平于购房之日至今居住于其辖区城市假日18号1段楼3单元401室。2、交城通泰运业有限公司出具的证明文件，证明史喜平为该公司大车司机，月工资为6000元。中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司的质证意见为：1、关于居委会出具的居住证明，对证据的真实性有异议，该居住证明出具的时间2016年6月14日，不属于新的证据，该证据不是原件，而是彩印件，不符合法律规定的证据形式要求，不予认可；2、关于交城通泰运业有限公司出具的证明文件，从证据形式来看，没有落款单位及负责人签字，也没有附营业执照及组织机构代码证，如果史喜平为该公司职工，应当提供劳动合同及工资表，证明上记载了被上诉人月工资为6000元，但是6000元已经超出了山西省纳税标准，应当提供完税证明。综上，该证据不属于新证据，证据形式存在多处漏洞，对该证据不予认可。其他查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、残疾赔偿金和被抚养人生活费赔偿标准；二、住院天数及对应的住院伙食补助费、营养费和护理费的计算；三、误工费是否按照交通运输业标准计算；四、鉴定费的承担问题。关于残疾赔偿金和被抚养人生活费赔偿标准。史喜平在一审中提供了在城市购房的购房合同，并在二审中提供了阳曲县首邑北路社区居委会出具的居住证明，该证明证实史喜平于购房之日至今居住于其辖区内。以上证据可以证明史喜平为城镇居民，一审判决按照城镇标准认定残疾赔偿金和被抚养人生活费正确，本院予以支持。关于住院天数及对应的住院伙食补助费、营养费和护理费的计算问题。中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司上诉认为一审法院认定住院天数事实不清，住院伙食补助费、营养费和护理费过高，但未提供证据证明。根据史喜平一审提供的阳曲县人民医院的住院病历及出入院证，史喜平于2015年12月26日入院治疗，于2016年4月20日出院。一审法院认定史喜平的住院天数为116天正确，据此认定的住院伙食补助费、营养费和护理费均符合法律规定，本院予以支持。关于误工费是否按照交通运输业标准计算的问题。根据史喜平提供的道路货物运输驾驶员从业资格证书及交城通泰运业有限公司出具的证明文件，可以证实史喜平从事的职业为交通运输业，一审法院参照山西省2015年交通运输业年平均工资计算误工费符合法律规定，本院予以支持。关于鉴定费承担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故本案的鉴定费应当由保险人即中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司负担。综上，中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2768元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳曲支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵四民审判员  张玉根审判员  王丰毅二〇一七年六月二十三日书记员  杜白晔