河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0403民初32号原告：翟振杰，男，1975年9月9日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托代理人：杨龙尤，河南前行律师事务所律师。委托代理人：高琼琼，河南前行律师事务所律师。被告：徐玺，男，1984年3月2日出生，汉族，住河南省永城市。被告：朱新卫，男，1974年8月1日出生，汉族，住郑州市惠济区。委托代理人：王良中，河南致建律师事务所律师。委托代理人：乐积，河南致建律师事务所实习律师。第三人：河南九众基础工程有限公司，住所地平顶山市卫东区建设路东段892号（市广电局西100米）。统一社会信用代码：91410400070069062H。法定代表人：徐玺，经理。原告翟振杰诉被告朱新卫、徐玺、第三人河南九众基础工程有限公司（以下简称九众公司）股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告翟振杰的委托代理人杨龙尤，被告朱新卫的委托代理人王良中、乐积，徐玺做为被告和第三人九众公司的法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翟振杰诉称，2016年7月1日，原告翟振杰与被告朱新卫、徐玺签订股权转让《协议书》一份，内容：“经朱新卫、徐玺、翟振杰三人友好协商，就河南九众基础有限公司的经营权出让给翟振杰，出让费30万元整。按此比例分成为朱新卫得16.5万元整，徐玺得14.5万元整。朱新卫、徐玺在得到分成款后，朱新卫自动放弃该公司的经营权及买卖权。自2016年7月1日起，此公司的债权及债务分配公平后，由朱新卫无条件出让在河南九众基础有限公司占有的51%股份给翟振杰。2016年7月1日前，该公司的债权、债务由原有股东承担。如任何股东在此之前产生与河南九众基础有限公司不符的债权、债务，由当事人承担全部法律责任及赔偿义务。出让人：朱新卫、徐玺，收受人：翟振杰，2016年7月1日”。原告翟振杰在上述协议签订后，向二被告徐玺、朱新卫支付了股权转让款，并向原告出具收款收据。请求判令：1、确认原告与二被告于2016年7月1日签订的股权转让《协议书》有效；2、二被告协助原告办理上述协议书约定的股权过户手续；3、诉讼费由二被告负担。被告徐玺辩称，原告所诉属实。被告朱新卫辩称，一、《协议书》名为股权转让协议，实际上是将经营权承包给原告翟振杰，属于借用公司资质的行为，因违反法律强制性规定而无效。根据《中华人民共和国建筑法》第六十五条第二款、超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。第三款、未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。第四款、以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第六十六条建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。《中华人民共和国建筑法实施细则》第二十六条第二款：禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。的规定该出让协议名为股份出让实际为借用公司资质的行为，因此该协议是无效的。二、协议签订后，原告翟振杰也未实际经营九众公司。2016年7月1日协议签订后，原告翟振杰未对九众公司的事务进行管理，也未对九众公司进行实际经营，该协议原告未实际履行。三、被告朱新卫一直是九众公司的股东，对九众公司享有的股东权利。被告朱新卫在公司设立时就是九众公司的发起人，九众公司设立后成为九众公司的股东，己全部履行对九众公司的股东的义务，对九众公司依法享有股东权利。四、虽然被告朱新卫向原告翟振杰出示有收据，但原告翟振杰并未支付相应款项，由原告与被告的对话予以证实。被告与原告签订协议后，虽被告向原告出具了收据，但原告未履行支付相应款项。后被告多次向原告索要，原告明确表示不再购买。被告向原告索要收条和相关协议，但原告不予返还并用该协议和收条向法院提起虚假诉讼。第三人九众公司述称称，原告所诉属实。经审理查明，九众公司成立于2013年5月30日，公司股东为朱新卫出资额459万元，占出资比例51%，股东徐玺，出资441万元，占出资比例49%，法定代表人朱新卫，经营范围：地基与基础工程施工、防水工程施工。2016年6月15日，公司法定代表人变更为徐玺。徐玺、朱新卫签名的2016年6月13日的九众公司章程第六章股东转让出资的条件约定：“第九条股东之间可以相互转让其部分出资或全部出资；第十条股东转让出资由股东会讨论通过，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东一致同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。第十一条股东依法转让其出资后，由公司将受让人的名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。”2016年7月1日，朱新卫、案外人朱卫民、徐玺、翟振杰签订一份关于承担九众公司债务的协议书，朱新卫、案外人朱伟民承担徐春林等7人债务本金91万元、利息269845元，翟振杰、徐玺承担徐春丽等4人债务本金80万元、利息156666元。同日，朱新卫、徐玺、翟振杰签订一份关于股权转让的协议书，内容：“协议书，经朱新卫、徐玺、翟振杰三人友好协商，就河南九众基础有限公司的经营权出让给翟振杰，出让费30万元整。按此比例分成为朱新卫得16.5万元整，徐玺得14.5万元整。朱新卫、徐玺在得到分成款后，朱新卫自动放弃该公司的经营权及买卖权。自2016年7月1日起，此公司的债权及债务分配公平后，由朱新卫无条件出让在河南九众基础有限公司占有的51%股份给翟振杰。2016年7月1日前，该公司的债权、债务由原有股东承担。如任何股东在此之前产生与河南九众基础有限公司不符的债权、债务，由当事人承担全部法律责任及赔偿义务。出让人：朱新卫、徐玺，收受人：翟振杰，2016年7月1日”。朱新卫出具一份收款收据，内容：“收款收据，2016年7月1日，今收到翟振杰现金人民币壹拾陆万伍仟元整，165000，系付河南九众基础有限公司的经营权及买卖权，经手人朱新卫”。2017年7月25日，被告朱新卫向徐玺、翟振杰邮寄查阅公司会计账簿等申请书，要求：1、提供自河南九众基础工程有限公司成立之日起至2017年7月24日期间的公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告供申请人查阅、复制：2、提供自河南九众基础工程有限公司成立之日起至2017年7月24日期间的会计账簿（包括总账、明细账、日记账和其他辅助性账簿）和会计凭证（含记账凭证、相关原始凭证及作为原始凭证附件入账备查的有关资料）供申请人查阅、复制。徐玺、翟振杰未予答复。庭审中，被告朱新卫提供一份录音证据，称该录音证据形成于2016年11月28日，在九众公司办公室，在场人徐玺、案外人朱伟民、朱新卫、翟振杰，内容为：朱新卫：“还有那个有个东西你的给我，公司那时候我给你签的那个转给你的协议，现在你不是不要了么，你把那协议还有我写的条都给我，我给撕了，我当面一撕算了。”翟振杰：“嗯”。本院所确认的上述事实，有当事人提供的企业基本信息查询单、公司章程、EMS特快专递单、录音资料、协议书、收款收据、当事人陈述及庭审笔录在案为凭，已经开庭质证和审查，可以采信。本院认为，2016年7月1日，朱新卫、案外人朱卫民、徐玺、翟振杰签订一份关于承担九众公司债务的协议书，对签订合同当事人具有法律约束力，九众公司的全体股东即朱新卫、徐玺与翟振杰签订协议书，自2016年7月1日起九众公司债权债务分配公平后，朱新卫出让九众公司占有的51%股权给翟振杰，原、被告进行的民商事法律行为系当事人真实意思表示，该股权转让符合九众公司章程第六章关于股东转让出资的条件的约定，并且九众公司对原告翟振杰的诉求及事实理由予以认可，且不违反《中华人民共和国公司法》规定的有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权的强制性规定，故原、被告于2016年7月1日签订的股权转让协议书有效，按照公司章程的约定和《中华人民共和国公司法》第七十三条《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条规定的关于股权转让的要求，被告徐玺、朱新卫应当协助原告办理上述协议书约定的将被告朱新卫持有的九众公司的51%的股份变更登记至原告翟振杰名下。原告翟振杰的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。被告朱新卫辩称其未收到原告翟振杰支付的款项，在其书写的收条写明了收到现金，与原告翟振杰的陈述相一致，且双方已协议约定了债务的分担，明确了受让人原告翟振杰对债务的负担。因此被告朱新卫辩称股权转让无效的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条的规定，判决：一、确认原告于二被告于2016年7月1日签订的关于股权转让的协议书有效；二、被告徐玺、朱新卫于本判决生效后15日内协助原告翟振杰将被告朱新卫持有的河南九众基础工程有限公司的51%的股份变更登记至原告翟振杰名下。本案诉讼费500元，由被告徐玺、朱新卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  李艳飞代理审判员  张翔宇人民陪审员  苏中平二〇一八年五月七日书 记 员  赵培先附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。