辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第1754号
上诉人（原审原告）：昝静香，女，1976年3月23日出生，汉族，住址辽宁省新民市。
委托代理人：聂强、卢迪，辽宁潢南律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国石油天然气股份有限公司辽宁销售分公司，住所地沈阳市皇姑区。
负责人：吴汉，该公司总经理。
委托代理人：吴迪，男，1971年9月4日出生，汉族，该公司办公室主任，住址沈阳市和平区。
委托代理人：刘舒，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
上诉人昝静香因与被上诉人中国石油天然气股份有限公司辽宁销售分公司（以下简称“中石油辽宁销售分公司”）劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2014）皇民一初字第386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长，审判员董莉并主审、代理审判员张春韬参加的合议庭公开审理了本案。现已审理终结。
昝静香向原审法院起诉称：我于2004年8月到被告处工作，最后一次签订为期五年的劳动合同，合同期限从2008年1月1日至2012年12月31日止。合同到期终止后，被告不与我续签劳动合同。我在工作中实行上24小时，休息24小时的工作制度，工作超时，但被告没有支付加班费，也没有安排补休。合同到期终止后，被告没有续签劳动合同，也没有支付经济补偿金。被告也没有支付带薪年休假工资。故向法院起诉，请求判令被告支付2004年8月至2012年12月31日周六、周日及延时加班费106717.83元，判令被告给付经济补偿金116792.6元（8.5×2090.13），判令被告支付2004年至2012年带薪休假工资11579.11元，本案诉讼费由被告承担。
被告中石油辽宁销售分公司辩称：原告要求支付2004年8月至2012年12月加班工资，没有事实及法律依据，而且该项请求早已超过法定一年仲裁时效，应予驳回。
首先，被告单位对于加油员实行不定时工作制，原告诉称的加班情况与事实不符。
《劳动法》规定：企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。辽宁省劳动和社会保障厅《对中石油辽宁销售分公司实行不定时工作制度的批复》（辽劳社批（2005）24号）指出，根据石油成品油销售企业的特点，同意被告单位对加油站加油员等工作人员实行不定时工作制度。
原告从事的是加油员工作，加油站均实行四班三运转的不定时工作制，每位加油员工作后都能及时得到换休，根本不存在超时工作情况。
其次，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告并未提供加班事实存在的相关证据，而且早已超过仲裁申请期限和诉讼时效，应依法驳回。
原、被告双方劳动关系终止后，被告承诺按相关法律规定和原告工资收入所得支付原告终止劳动合同经济补偿金，但原告拒绝领取，并非被告拒绝支付。
此外，《劳动合同法》是2008年1月1日开始实施的，原告要求支付2008年之前的经济补偿金没有法律依据，而且2004年--
2012年未休年假工资已超过法定的一年仲裁时效和诉讼时效，应予驳回。
原审法院查明：原告于2004年8月到被告处工作，双方当事人最后一份劳动合同期限为2008年1月1日至2012年12月31日，约定原告在新民加油站从事加油工作，执行不定时工作制，工资每月600元。劳动合同到期后，被告未与原告续签劳动合同，被告给原告计算了经济补偿金，但原告没有领取。原告终止劳动合同前十二个月的平均工资为1975.26元。2005年4月18日，辽宁省劳动和社会保障厅对中石油辽宁销售分公司实行不定时工作制度进行批复，同意被告处加油员工作员工实行不定时工作制。原告夜班工作享受夜班津贴，法定节假日加班费已经发放。原告未享受带薪年休假。
2013年1月，原告向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委经审理后，作出辽劳人仲字（2013）第160号仲裁裁决书，裁决中石油辽宁销售分公司支付昝静香2004年8月至2005年4月加班费8502.03元；终止劳动合同经济补偿金9876.3元；2012年带薪年休假工资1362.25元。原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。
原审法院认为：关于加班费的问题，2005年4月18日，辽宁省劳动和社会保障厅《对中石油辽宁销售分公司实行不定时工作制的批复》同意被告从2005年4月18日起，加油员岗位实行不定时工作制。且原、被告双方签订的劳动合同中亦约定原告实行不定时工作制，原告对工作制度明知且予以认可。被告支付了法定节假日加班费和根据夜班工作强度的实际情况的夜班津贴，符合不定时制度的规定。故原告请求支付2005年4月18日后的加班费诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。原告请求2004年8月至2005年4月17日的加班费请求，依据最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条，“劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告没有提供相应的证据证明在2004年8月至2005年4月间存在加班事实，故对原告该部分诉讼请求，因证据不足，不予支持。
关于原告请求支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第九十七条的规定，对于劳动合同法施行前已经订立且在劳动合同法施行之日存续的劳动合同解除或终止的，经济补偿金应分别计算。对于2008年1月1日《劳动合同法》施行前，应适用《劳动法》的相关规定，对于劳动合同终止的不支付经济补偿金。《劳动合同法》实施后，根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，劳动合同到期终止的，被告没有通知与原告续订劳动合同，符合给付经济补偿金的条件，其时间应计算为5年。关于经济补偿金标准，根据被告提供的工资表计算，原告终止劳动合同前十二个月的平均工资为2090.13元，故被告应支付原告经济补偿金9867.3元（1975.26元×5个月）。
关于原告请求2004年至2012年带薪年休假工资的问题，被告没有提供原告享受了带薪年休假的证据，也没有提供支付原告带薪年休假工资的证据，故原告符合享受带薪年休假工资的条件。因原告没有提供证据证明其工作超过十年，其带薪年休假天数每年应为5天。《职工带薪年休假条例》从2008年1月开始施行，原告请求2004年至2008年之前的带薪年休假工资没有法律依据，不予支持。2008年之后的带薪年休假工资，因带薪年休假属福利待遇，其相关请求应受仲裁时效期间限制，原告于2013年1月申请仲裁，因时效期限为一年，所以对于仲裁时效届满前一年的带薪年休假工资被告应予给付，即被告应支付2011年2月至2012年12月期间的带薪年休假工资1740.65元（1975.26元÷21.75天×5天×200%＋1975.26元÷21.75天×5天÷12月×11月×200%）。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（五）项、第四十七条一款、第九十七条三款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中石油辽宁销售分公司给付原告吕加刚经济补偿金9876.3元；二、被告中石油辽宁销售分公司给付原告吕加刚带薪年休假工资1740.65元；三、驳回原告其他诉讼请求。上述赔偿款项，于判决书生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中石油辽宁销售分公司承担。
宣判后，上诉人昝静香不服，向本院提出上诉称：1、加班费的举证责任应该由被上诉人承担而不是上诉人承担，被上诉人中石油辽宁销售分公司应支付加班费，一审法院认定事实错误。2、经济补偿金应当从上诉人入职的时候开始计算，而不应该从2008年开始计算，一审法院认定事实错误。3、上诉人主张的带薪年休假工资没有超过仲裁时效，一审法院认定上诉人2011年1月前的带薪休假工资超过仲裁时效适用法律错误。
被上诉人中石油辽宁销售分公司答辩称：同意一审法院判决。
本院经审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：关于上诉人昝静香主张的加班费问题。辽宁省劳动和社会保障厅《对中石油辽宁销售分公司实行不定时工作制的批复》同意从2005年4月18日起，被上诉人对加油员岗位实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同中亦约定上诉人实行不定时工作制，故上诉人主张2005年4月之后的延时加班费缺乏法律依据，本院不予支持。关于上诉人针对2005年4月之前加班费的主张。最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据有关规定，用人单位应至少保留工资支付凭证两年备查。因此，劳动者追索两年之前的加班费的，应由劳动者对其存在加班事实及用人单位拖欠其加班费承担举证责任，原审法院对于举证责任的分配并无不当。上诉人未能就此提供证据，本院对其上述期间加班费的主张亦无法支持。
关于支付经济补偿金的起始时间问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条“本法施行之日存续的劳动合同在本法实施后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时规定执行。”之规定，2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行以前的工作年限是否应得到补偿，应适用《中华人民共和国劳动法》及配套规章《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定。根据上述法律及规章，劳动合同因期满而终止不属用人单位应支付经济补偿金的情形，故原审法院自2008年1月起计算上诉人的补偿年限是正确的。
关于带薪年休假工资问题。双方当事人的劳动合同于2012年12月31日终止，上诉人于2013年1月申请仲裁，原审法院判决被上诉人支付上诉人2011年、2012年的年假工资符合仲裁时效的规定，本院予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人昝静香负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一四年十二月八日
书 记 员 黄婷婷
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