重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终1135号上诉人（原审原告）：曾广银,男，1968年3月29日出生，汉族，重庆市大足区人，现住重庆市大足区，委托诉讼代理人：刘启光，重庆双豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐志红，男，1979年11月15日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区，上诉人曾广银因与被上诉人唐志红健康权纠纷一案，不服重庆市大足区人民法院(2016)渝0111民初6707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年02月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人曾广银的委托诉讼代理人刘启光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾广银上诉请求：1、依法撤销（2016）渝0111民初6707号民事判决第二项，改判唐志红再支付残疾赔偿金50294元、营养费1500元、鉴定费1600元、被扶养人生活费21020元，合计74414元；2、一、二审诉讼费由唐志红承担。主要事实及理由：1、鉴定意见有营养期60日应主张营养费；2、本案是民事索偿，应依据侵权责任法的相关规定主张曾广银的各项损失。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条仅规定了精神损失不予支持，残疾赔偿金、被扶养人生活费是因劳动能力导致的收入损失范畴，该范畴不属于精神损失，理应主张。唐志红未到庭。曾广银向一审法院起诉请求：1、赔偿曾广银医疗费43186.31元、护理费15000元（150天×100元/天）、住院伙食补助费1050元（21天×50元/天）、误工费72000元（72000÷365×365）、鉴定费1600元、交通费528.5元、残疾赔偿金50294元（20年×25147元/年×10%）、被抚养人生活费：王真妤10053元（182××××1×10%×1/2）;陶华光10967元（182××××2×10%×1/2）、营养费1500元、精神损害抚慰金3000元、衣服费用500元，共计209678.81元；2、诉讼费用由唐志红负担。一审法院认定事实:2015年12月11日17时许，唐志红驾驶渝Ｃ×××××摩托车从重庆市大足区玉滩水库往重庆市双桥经济技术开发区行驶，行驶至昌源驾校附近时，被曾广银驾驶的渝Ｃ×××××小轿车同向超越，唐志红紧急刹车时摔倒在地。唐志红认为曾广银是故意将其逼倒在地，心生不满，遂驾驶摩托车在双珠路××××邮路交叉口红绿灯处追上曾广银驾驶的小轿车，对曾广银进行辱骂，曾广银回骂了一句，唐志红从其驾驶的摩托车左侧工具箱中取出一把刀子，走到曾广银驾驶的小轿车前，将曾广银的左臂和左腿刺伤。后曾广银被送入重庆医科大学附属永川医院治疗，诊断为：1、全身多处刀砍伤；2、双下肢刀刺伤伴肌肉断裂，左前臂刀砍伤；3、失血性休克；4、全身多处软组织感染；5、重度贫血、血小板减少症；6、左下肢深静脉血栓形成。2015年12月31日经治疗好转出院，出院医嘱为：1、3天后换药；2、出院后继续口服华法林2.5mg/天，详细告知口服华法林注意事项并有出血风险，每3-4天复查凝血象；3、抬高患肢，卧床休息；4、我科及骨科门诊随访。2016年5月24日，曾广银到重庆医科大学附属永川医院复诊，医生诊断后建议：抬高患肢，卧床休息5个月。期间曾广银实际住院20天，产生的住院费用共计37518.16元；产生的门诊费用共计5668.15元，合计产生的医疗费为43186.31元。因双方未就赔偿金额达成一致意见，曾广银遂诉至法院，诉请如前。2016年3月15日，经曾广银委托，重庆市大足司法鉴定所于2016年3月25日作出对曾广银伤残程度评定意见书：1、被鉴定人曾广银左下肢损伤，伤残程度为Ⅹ级；2、被鉴定人曾广银左侧胫腓神经损伤因恢复较差，误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。因此次鉴定产生的鉴定费为1600元。另查明，唐志红因此次纠纷被提起公诉，2016年8月3日，重庆市大足区人民法院作出(2016)渝0111刑初151号刑事判决书，判处唐志红有期徒刑。现该判决已生效。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。唐志红因一时情绪激动失手将曾广银打伤，应当承担侵权责任，曾广银据此要求唐志红赔偿相应损失，符合法律规定，法院予以支持。对曾广银的各项损失，法院作如下确认：1、医疗费，结合曾广银提交的医疗费票据，法院确认为43186.31元；2、护理费，根据曾广银的住院天数，参照本地收入水平，确定为2000元（20天×100元/天）；3、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天，根据曾广银的住院天数，法院确定为1000元（20天×50元/天）；4、误工费，因曾广银举示的证据可以证明其从事餐饮业工作，但不足以证明其工资收入状况，故其误工费标准应参照行业工资标准33364元/年（住宿和餐饮业）计算，对误工天数，根据曾广银举示的证据可以证明曾广银因此次伤害需长期休息，结合曾广银的伤情及医生出具的医嘱，对误工天数法院确定截止于2016年10月24日止，共计318天，故误工费应计算为29067.81元（318天×33364元/年÷365天）；5、交通费，根据曾广银的住院时间及住院地点，参照本地实际情况，法院酌定曾广银因此次交通事故产生的交通费为300元；6、鉴定费1600元，因该费用不是本案的必要费用，法院不予确认；7、对曾广银主张的残疾赔偿金以及被抚（扶）养人生活费、精神抚慰金，因该损失属于间接损失，且唐志红已被追究刑事责任，故依据相关法律规定，对该费用法院不予支持；8、对曾广银主张的营养费、衣服费用，因没有相关证据支持，法院不予确认。综上，曾广银因此次受伤造成的各项损失分别为：医疗费43186.31元、住院伙食补助费1000元、护理费2000元、误工费29067.81元、交通费300元，共计75554.12元。曾广银据此要求唐志红承担侵权责任符合法律规定，法院予以支持；唐志红辩称曾广银应承担50%责任没有事实及法律依据，对该辩解意见法院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告唐志红赔偿原告曾广银产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费共计75554.12元，上述款项于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告曾广银的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。本院认为，关于营养费的问题。因出院医嘱并无记载曾广银出院后需加强营养，营养期鉴定又系曾广银单方委托，曾广银未举示充分证据证明其出院后需加强营养，故本院对其营养费不予主张。关于是否应主张被扶养人生活费及残疾赔偿金的问题。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”可见，附带民事诉讼的赔偿范围并不包括“死亡赔偿金”、“残疾赔偿金”，原因是附带民事诉讼赔偿范围应为“物质损失”，而“死亡赔偿金”、“残疾赔偿金”不属于已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，并且已在量刑时予以考虑。故被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼而另行提起民事诉讼的，民事诉讼应当与附带民事诉讼采取相同的裁判规则，对当事人请求的“死亡赔偿金”、“残疾赔偿金”不予支持。因被扶养人生活费已纳入残疾赔偿金中一并计算，故被扶养人生活费亦不支持。综上所述，曾广银的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由曾广银负担，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  师玉婷审 判 员  余彦龙代理审判员  刘 希二〇一七年四月一日书 记 员  程 容