吉林省延吉市人民法院民 事 判 决 书（2018）吉2401民初1139号原告:赵洪福，男，汉族，无职业，住延吉市进学街。委托诉讼代理人：赵廷发，吉林华烁律师事务所律师。被告：延吉市房地产开发有限公司，住所地：延吉市北山街大宇路。法定代表人：朱俊峰，执行董事。被告：张福森，男，汉族，住延吉市北山街。第三人：夏清晶，男，汉族，1967年3月1日出生，无职业，住延吉市公园街。原告赵洪福与被告延吉市房地产开发有限公司（以下简称延吉市房地产公司）、被告张福森，第三人夏清晶之间民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月2日受理后，依法由审判员陈艳独任审理，于2018年4月13日公开开庭进行了审理。原告赵洪福的委托诉讼代理人赵廷发，被告张福森，第三人夏清晶到庭参加诉讼。被告延吉市房地产公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵洪福起诉称：2015年10月20日，赵洪福与延吉市房地产公司签订商品房买卖合同，约定延吉市房地产公司将其开发建设的位于延吉市延北路南侧丹虹小区第X幢X单元X号商品房出售给赵洪福，该商品房的用途为住宅，层高3米，建筑总面积共计144.8平方米（含赠送的0.62平方米），单价4290.29元/平方米，总价618574元整。延吉市房地产公司应当在2016年12月30日交付房屋，并协助办理产权过户手续。合同签订后，赵洪福依约向延吉市房地产公司指定的收款人支付了购房款，延吉市房地产公司于2015年10月20日给赵洪福出具了收据，并在收据上载明收款事由。延吉市房地产公司始终未依约交付房屋，亦未协助办理产权过户手续，构成根本违约。此外，签订商品房买卖合同时，张福森已不是延吉市房地产公司的法定代表人，其在合同上加盖自己签章的行为系个人行为，张福森应承担相应责任。为维护自身合法权益，现赵洪福诉至法院，请求判令二被告继续履行2015年10月20日签订的商品房买卖合同，交付房屋；并承担诉讼费、公告费等相关费用。审理中，赵洪福变更诉讼请求，请求判令二被告及第三人连带清偿借款本金25万元及利息（按月利率2%，从2015年10月21日起计算至实际偿还完毕之日止）。延吉市房地产公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。张福森答辩称：赵洪福不是买房，而是借款，故不能向其交付房屋，只同意偿还借款。延吉市房地产公司及张福森同意连带偿还借款本金及其利息，但25万元本金中预先扣除了1.4万元利息，故本金应按照23.6万元计算；从借款之日起按月利率2%计算利息没意见；保全费及诉讼费过高，因为本案不是房屋买卖合同，赵洪福按照房屋买卖合同标的缴纳上述费用不合理。夏清晶陈述称：夏清晶作为具体经办人及借款人，向赵洪福借了25万元，向任XX借了11万元，共计36万元。扣了部分利息，当时需要用房子抵押担保，从延吉市房地产公司处开了两个房子。36万元中，夏清晶用了11万元，延吉市房地产公司用了25万元。11万元本金预先扣除利息1.8万元，只同意偿还9.2万元本金及利息，月利率2%没意见，从2015年11月26日起算。经审理查明：2015年10月21日，夏清晶与赵洪福签订《借条》，约定：夏清晶于2015年10月21日从赵洪福处以银行转账方式借款人民币25万元整，双方约定月利率3分。为明确债权债务关系，现债务人夏清晶以位于延吉市丹虹小区X，面积144.18平方米房屋作为上述借款的抵押担保，定于2015年12月21日前还清。该《借条》签订后，赵洪福实际转账支付夏清晶本金23.6万元。2015年10月20日，延吉市房地产公司以与赵洪福签订《商品房买卖合同》的形式为该笔借款提供担保（张福森在法定代表人处加盖个人签名印章）。该《商品房买卖合同》约定：赵洪福购买延吉市房地产公司开发的延吉市丹虹小区小区X幢X单元X号，面积为144.18平方米，单价为4290.29元/平方米的商品房。总房款为618574元，房屋交付期限为2016年12月30日前。合同签订当日，延吉市房地产公司出具618574元收据，但赵洪福实际并未支付购房款。经查，2015年9月15日，延吉市房地产公司的法定代表人由张福森变更登记为朱俊峰。延吉市房地产公司与赵洪福签订《商品房买卖合同》后，双方并未办理该《商品房买卖合同》的备案登记手续及涉案房屋的抵押权登记手续。庭审中，张福森表示该笔借款实际由延吉市房地产公司使用，其个人同意连带偿还23.6万元本金及利息。认定上述事实的证据有：赵洪福身份证复印件一份、商品房买卖合同复印件一份、收据复印件一份、借条复印件一份及当事人的陈述。本院认为：延吉市房地产公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃答辩和质证权利。根据夏清晶出具的借条及赵洪福的陈述，赵洪福系出借人，夏清晶以借款人名义出具借条及收取借款本金的行为，使赵洪福有理由相信其为实际用款人，故赵洪福与夏清晶之间系民间借贷关系。现《借条》中约定的借款期限已届满，借款人夏清晶未按期偿还借款，应承担违约责任，向出借人赵洪福偿还借款本金及利息。经与双方当事人核实，实际交付的借款本金为23.6万元，对此本院予以确认。虽然《借条》中约定月利率3分，但出借人赵洪福与借款人夏清晶均认可按照月利率2分计算利息，该主张亦符合法律规定，本院予以确认。关于延吉市房地产公司与张福森是否承担连带还款责任，虽然延吉市房地产公司与赵洪福签订了《商品房买卖合同》，但结合双方陈述及《借条》中用涉案房屋抵押担保的内容，延吉市房地产公司系借款担保行为。因双方并未对涉案房屋进行抵押权登记，故抵押权不成立，延吉市房地产公司不承担抵押担保责任。因以签订商品房买卖合同的形式设定抵押权不属于法定形式，对抵押合同无效双方均有过错，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一之规定，因夏清晶不能清偿赵洪福的借款所导致的损失，延吉市房地产公司应承担二分之一的民事责任。因庭审中，张福森自愿承担连带还款责任，对此本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人夏清晶于本判决书发生法律效力后立即向原告赵洪福偿还借款本金23.6万元及利息（从2015年10月21日起至实际偿还完毕之日止，按月利率2%计算）；二、被告张福森对第三人夏清晶的上述债务承担连带偿还责任；三、被告延吉市房地产开发有限公司对第三人夏清晶不能清偿上述借款本金及利息部分的二分之一承担连带赔偿责任；四、驳回原告赵洪福的其他诉讼请求。如第三人夏清晶、被告延吉市房地产开发有限公司、被告张福森未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7150元（原告赵洪福已预交9986元），减半收取3575元，保全费3613元，合计7188元，由第三人夏清晶、被告延吉市房地产开发有限公司、被告张福森负担5711元，由赵洪福负担1477元,退还原告赵洪福6411元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判员  陈艳二〇一八年四月二十六日书记员  魏丽