安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民终1260号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。
负责人：刘建军，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：李海利，河南荟智源策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马志刚。
委托诉讼代理人：莫永红，安徽贾建国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王力。
被上诉人（原审被告）：沁阳市天荣物流运输有限公司。
法定代表人：刘小军，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称财保洛阳公司）因与被上诉人马志刚、王力、沁阳市天荣物流运输有限公司（以下简称天荣物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院（2016）皖1523民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月29日公开开庭审理了本案。上诉人财保洛阳公司的委托诉讼代理人李海利，被上诉人马志刚的委托诉讼代理莫永红，被上诉人王力到庭参加了诉讼。被上诉人天荣物流公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
财保洛阳公司上诉请求：1、依法撤销原判，依法改判上诉人仅承担360501.89元的保险责任（原审多判上诉人承担216558.21元）；2、一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、原判未扣除事故车辆超载产生的10％绝对免赔率错误；2、后期护理费与残疾器具费只能支持一项，原判均予以支持错误，其在做护理依赖程度鉴定时未佩戴假肢，故不应支持残疾器具费；3、被扶养人生活费应按照农村标准计算，原判按城镇标准计算错误，计算年限不当；4、鉴定费、评估费不应由上诉人承担。
马志刚辩称，一、上诉人提起上诉的案件是（2016）皖11523民初230号案件，与马志刚起诉的案件不是一起案件，故原审案件（2016）皖1523民初230号已经生效；二、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，理由如下：1、保险公司没有证据证明免责条款对投保人尽到提示告知和明确义务，因此超载免赔10%的约定对投保人约定无效；2、后期护理费与残疾器具费用属于独立的法定赔偿费用，原审法院判决没有重复计算；3、因马志刚在事故发生前已在城镇连续居住一年以上，收入也来源于城镇，被扶养人生活费应依据扶养人居住地确定，因此被扶养人生活费应按城镇标准计算；4、原审法院确定的赔偿数额符合法律规定，有事实依据。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求。
王力辩称，我本身是受害人，不承担任何责任，同时我也没有证据向法庭提供。保险公司应赔付我的还没有赔付给我。
马志刚向原审法院起诉请求：1、依法判令王力赔偿我各项损失577349.20元，先由财保洛阳公司在保险限额内承担赔付责任（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），不足部分由被告王力和被告天荣物流公司承担连带赔偿责任；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年8月2日4时45分，马志刚驾驶皖Ｓ×××××重型厢式车沿安徽省舒城县206国道由北向南行驹至1124km＋280m处，与王力驾驶超载豫Ｈ×××××重型仓栅式货车发生碰撞，致使马志刚受伤及车辆受损。舒城县公安局交通管理大队作出事故认定，王力负事故次要责任。但事故发生至今，被告分文未付，王力驾驶的豫Ｈ×××××重型仓栅式货车登记车主是天荣物流公司，该车在财保洛阳公司投保了交强险和商业险50万元（不计免赔）。
原审法院认定事实：2015年8月2日4时45分，马志刚驾驶皖Ｓ×××××重型厢式货车沿安徽省舒城县206国道由北向南行驶至1124km＋280m处（右侧半幅路面封闭施工维修），马志刚驾车不按规定会车，占道行驶，遇相对方向王力驾驶超载豫Ｈ×××××重型仓栅式货车行驶至此，两车发生相碰撞，造成两车不同程序损坏，马志刚、王力受伤，发生道路交通事故。二人当即被送往舒城县人民医院治疗。马志刚经诊断：创伤情失血性休克、双下肢挤压伤、左下肢毁损伤、右小腿开放性骨折；全身多处软组织挫裂伤，行左下肢截肢＋清创缝合术。2015年8月3日，舒城县人民医院建议马志刚转上级医院进一步治疗。当日，马志刚转往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，诊断为：多发生损伤、开放性多发性骨折、右侧胫骨骨折、右侧腓骨骨折、左侧肢体截肢术。××人异常反应式以后并发症原因，8月19日出院。出院医嘱：术后2周拆线，卧床休息三个月，一月后门诊复查，视骨折端愈合情况决定下地活动时间；右胫骨伤口每天换药，根据换药情况决定是否需要行再次手术，不适随访。马志刚休息期间，在濉溪县双堆集镇祖庙村卫生室治疗。2015年8月14日，舒城县公安局交通管理大队作出舒六交认定（2015）第4166号道路交通事故认定书，认定马志刚承担本次事故主要责任，王力承担本次事故次要责任。2015年11月16日，安徽省六安市正源司法鉴定中心对马志刚的伤残、三期、后期医疗费、医疗护理依赖程度进行了鉴定，鉴定意见：1、马志刚交通事故致右下肢自膝关节以下缺失，构成伤残等级5级，右肢并节及右踝关节功能障碍，构成伤残等级十级；2、马志刚休息期（亦称误工期）评定为240日，护理期限评定为105日，营养期限评定为105日。3、马志刚后期医药费约需9000元，或以实际合理发生费为准。4、马志刚需部分护理依赖。2015年8月25日，安徽汇嘉保险评估有限公司毫州分公司对马志刚驾驶的皖Ｓ×××××号解放J6车物损失价格进行了评估，估款总值110790元。另查明，马志刚从2014年2月2日起至今，在安徽省淮北市相山区经星社区朱寨80号租房居住。王力驾驶的豫Ｈ×××××重型仓栅式货车在财保洛阳公司投保了交强险和商业险500000元（不计免赔）。
原审法院认为，公民享有生命健康权，马志刚因交通事故身体、财产遭受损失，天荣物流公司应予赔偿。鉴于豫Ｈ×××××重型仓栅式货车在财保洛阳公司投保了交强险和不计免赔商业险。经核定，马志刚的各项损失：医药费72358.57元、误工费33048元（240天×137.7元）、护理费：定残前护理费10962元（105天×104.4元）、定残后护理费380910元（38091元／年×20年×50%），营养费3150元（105天×30元）、住院伙食补助费540元（住院18天×30元）、伤残赔偿金303035.8元（24839元×20年×61%）、精神损害抚慰金50000元、鉴定费3200元、残疾器具费用假肢费：358450元（42800元＋（74.5-45）÷4×42800）、维修费［（74.5-45）×42800元×8%=101008元；食宿费（74.5-45）÷4×30×40÷2=17700元；陪护费（74.5-45）÷4×30天×104.40元=23098.5元；轮椅费用800元，合计501056.5元；车损110790元；评估费5000元、施救费3690元、交通费2861元；被抚养人生活费149835.4元，后期治疗费9000元。其中原告的损失577060.10元［（85048.5元-10000元）×30%＋10000元＋（119480元-2000元）×30%＋2000元＋（1435013.1元-110000元）×30%＋110000元］应由财保洛阳公司从交强险和商业险限额予以赔偿。财保洛阳公司足以赔偿马志刚的各项损失，王力和天荣物流公司无须承担连带责任。财保洛阳公司部分辩称请求予以支持。原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司从机动车第三者责任强制险和商业险范围内赔偿原告马志刚损失577060.10元，于本判决书生效后10日内一次付清；二、被告王力和被告沁阳市天荣物流运输有限公司不承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4780元，由被告沁阳市天荣物流运输有限公司负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据，对原审证据的质证意见同原审。
本院对原审查明的事实予以确认。
二审另查明：2015年11月16日，安徽天正司法鉴定中心对马志刚的伤残、三期、后期医疗费、护理依赖程度进行了鉴定，鉴定意见：1、马志刚因交通事故致左下肢自膝关节以上缺失，构成伤残等级5级，右膝关节及右踝关节功能障碍，构成伤残等级十级；2、马志刚休息期（亦称误工期）评定为240日，护理期限评定为105日，营养期限评定为105日。3、马志刚后期医药费约需9000元，或以实际合理发生费为准。4、马志刚需部分护理依赖。马志刚父亲马万田，1949年8月2日生；其母亲吴玉梅，1949年12月1日生；其儿子马浩程，2003年10月1日生。马志刚有兄弟姐妹共4人。
本院认为，综合诉辩意见，经归纳并征得各方当事人认可，确定本案的争议焦点：一、商业三者险赔偿应否扣除10%的免赔率；二、原判马志刚护理依赖费用、残疾器具费、被扶养人生活费以及诉讼费用的承担是否适当。
关于争议焦点一，财保洛阳公司上诉认为事故车辆虽然投保了商业三者险不计免赔，但因事发时事故车辆存在超载，仍应扣除10％绝对免赔率。因保险条款属格式条款，保险公司就免除保险责任的条款应当向投保人尽到提示和告知义务，原审中上诉人未提供投保单，不能证明其已向投保人尽到相关的提示、告知义务，故原判未扣除10％免赔率，并无不当。
关于争议焦点二，马志刚因交通事故受伤构成五级伤残，需部分护理依赖，同时因其左大腿截肢，需配备残疾器具予以辅助其生活，但其主张按照江苏省假肢配备标准计算相关损失过高，且无相应的的鉴定、评估意见予以证明，故其诉请的残疾器具费，不予支持。上诉人认为护理依赖费用和残疾器具费存在重复，两项费用只能支持一项的上诉理由无法律依据，不应支持，但其认为马志刚在做护理依赖程度鉴定时未佩戴假肢，其安装假肢后护理依赖程度可能会降低，故原审对该两项费用均全额支持，存在不当。
至于被扶养人生活费问题，原审未查明本案的被扶养人身份情况及是否需要扶养，而直接确定被扶养人生活费149835.4元，没有事实和法律依据。上诉人对马万田、吴玉梅、马浩程的被扶养人身份予以确认，仅对赔偿标准和扶养年限提出异议，因马志刚的残疾赔偿金适应城镇标准赔偿，故被扶养人生活费可以按照城镇标准计算为98252.7元（16107元／年×6年＋16107元／年×8年÷4×2）×61％。
综上所述，财保洛阳公司的上诉请求部分成立，予以支持。原审判决认定部分事实不清，判处被扶养人生活费不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，拟判决如下：
一、撤销安徽省舒城县人民法院（2016）皖1323民初230号民事判决。
二、马志刚的各项损失为医药费72358.57元、后期治疗费9000元、营养费3150元、住院伙食补助费540元、误工费33048元、护理费10962元、护理依赖费用380910元、伤残赔偿金401288.5元（303035.8元＋被抚养人生活费98252.7元）、精神损害抚慰金50000元、车损110790元、施救费3690元、交通费2861元，合计1078598.07元和鉴定费3200元、评估费5000元；
中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在交强险限额内赔偿马志刚医疗费10000元、精神抚慰金50000元、伤残赔偿金60000元、车损2000元，合计122000元；中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在商业三者险限额内赔偿马志刚286979.42元（1078598.07元－122000元）×30％；以上款项应于本判决书送达之日起十五日内一次性付清。
三、驳回马志刚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费4780元，由沁阳市天荣物流运输有限公司负担，鉴定费、评估费合计8200元，由王力和沁阳市天荣物流运输有限公司共同负担2460元；二审案件受理费9560元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担7560元，由马志刚负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵应军
审 判 员 孙如意
代理审判员 朱宝涛
二〇一六年十月八日
书 记 员 李晓瑞
附法律条款：
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。