甘肃省嘉峪关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘02民终221号
上诉人（原审被告）：嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司，住所地甘肃省嘉峪关市兰泽园B1-2-101号。
法定代表人：李德平，执行董事。
委托诉讼代理人：赵帅，男，1988年9月24日出生，满族，系嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司职工。
委托诉讼代理人：郭红梅，女，1974年4月15日出生，汉族，嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司职工。
被上诉人（原审原告）:束晓辉，男，汉族。
委托诉讼代理人：殷建刚，甘肃河西律师事务所律师。
上诉人嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司(以下简称名扬天下电子商务公司）因与被上诉人束晓辉合同纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院(2017)甘0271民初899号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人名扬天下电子商务公司的委托诉讼代理人赵帅、郭红梅、被上诉人束晓辉的委托诉讼代理人殷建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
名扬天下电子商务公司向本院提出上诉请求：撤销嘉峪关市城区人民法院(2017)甘0271民初899号民事判决，依法改判驳回束晓辉的全部诉讼请求。事实及理由：一、一审法院认定束晓辉的出资款没有依法转化为注册资本金，股东身份未依法律规定程序确认属适用法律错误。新增股东协议书系双方当事人真实意思表示，束晓辉的股东身份及持股比例已通过公司股东会表决，一审法院仅以名扬天下电子商务公司未依法履行工商变更登记程序，而得出束晓辉的出资款没有依法转化为注册资本金，股东身份也未依法律规定程序确认的结论，系适用法律错误。根据《中华人民共和国公司法》第32条第3款之规定：”公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”。我国公司法中股东身份的工商登记并非设权性登记，只是对抗善意第三人的一种公示性登记，不履行这一义务并不意味着否定出资人的股东身份。换言之，当公司对出资人是否具有股东资格发生争议时，不应仅以工商登记为准，还应对取得股东资格的实质性条件如是否出资、是否有成为股东的意思表示、是否享受股东权益、其他股东是否明知等事实进行审查。就本案而言，名扬天下电子商务公司于2015年12月15日召开股东会，会议通过股东表决的方式形成了同意股东作出转资及吸纳束晓辉为公司新股东的决议。根据决议的内容，名扬天下电子商务公司与束晓辉于2016年1月1日签订了新增股东协议书，明确了束晓辉的股东身份、出资金额及出资方式（现金10万元）、持股比例以及基于股东身份享有的股东权利义务等内容。该协议签订后，束晓辉履行了10万元的出资义务，并分别于2017年1月24日和2017年9月30日分得股东红利625元和1000元。以上事实可以证实束晓辉系在真实表达其自愿出资10万元购买公司其他股东出让的部分股权的情况下完成了出资行为，一审庭审中束晓辉认可10万元的出资款全部转入公司账户，并两次欣然接受公司分配的股东红利，说明束晓辉对其出资的经营使用权归属于公司是明知的，故而束晓辉已经具备作为公司股东的实质性条件，其购股的事实及股东身份应当得到法律的确认。二、一审法院认定双方签订的新增股东协议书的目的不能实现进而判决支持束晓辉行使单方解除权及返还出资款的请求明显无事实和法律依据。名扬天下电子商务公司未及时完成新增股东的工商变更登记手续，并没有导致新增股东协议书的目的无法实现，一审判决不符合法律逻辑，于法无据。1、新增股东协议书缔结的目的是束晓辉依法成为名扬天下电子商务公司股东，并享有股东权利，履行股东义务。从本案的事实和双方举证情况来看，束晓辉明显具备股东身份，且已获得分红收益，合同目的已然实现。2、名扬天下电子商务公司未及时完成工商变更登记手续并非名扬天下电子商务公司主观恶意所至，除束晓辉不予配合外，公司其他股东因外出公干，个别股东一直无法亲自到工商局完成相关信息的核实，致使变更登记搁置。3、《中华人民共和国合同法》第62条第4款之规定：”履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间”。双方签订的新增股东协议书并未约定工商变更登记的完成时间，一审法院应当在考虑名扬天下电子商务公司未及时完成工商变更登记的主客观因素的基础上，保护双方交易的实现，而不是仅以名扬天下电子商务公司未履行工商变更登记程序这一行政义务为由，认定该合同的法定解除条件成就。三、束晓辉的一审诉讼请求明显存在着抽逃资金的不法行为，应当予以驳回。根据《中华人民共和国公司法》第35条之规定：”公司成立后，股东不得抽逃出资。”束晓辉在明知其出资的10万元归属于公司经营使用的情况下，无视自己的股东身份，拒不配合公司顺利完成工商变更登记，并且以公司未完成工商变更登记为由否定自己的股东身份，要求解除新增股东协议书，返还10万元的购股费用，其行为实属抽逃出资，损害了名扬天下电子商务公司及其他股东的利益，不应得到法律的保护。综上，一审法院对本案事实的采纳有失偏颇，对公司法工商登记性质的理解错误，进而适用法律错误，作出错误判决，显属不公。
束晓辉辩称，其通过转账形式向名扬天下电子商务公司支付10万元后，没有享受股东权益。2016年6月，因名扬天下电子商务公司不履行协议书约定的义务，导致合同目的不能实现，束晓辉已经提起诉讼要求解除股权转让协议，但名扬天下电子商务公司依然未履行义务。两次分红款是名扬天下电子商务公司为规避法律责任支付的款项，根据公司法规定，束晓辉成为公司股东后，应修改公司章程，并向束晓辉出具股东资格证明书，但截止二审，名扬天下电子商务公司都未履行上述手续。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
束晓辉向一审法院提出诉讼请求:1、判令解除束晓辉与名扬天下电子商务公司签订的新增股东协议书;2、确认束晓辉不具备名扬天下电子商务公司股东身份；3、判令名扬天下电子商务公司返还束晓辉10万元入股费；4、名扬天下电子商务公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实如下：束晓辉与名扬天下电子商务公司协议由束晓辉出资10万元，名扬天下电子商务公司接受其为公司股东。2015年12月15日，名扬天下电子商务公司股东召开股东会议，决议：原股东李德平出让公司2.4%股权、王具才出让公司1%股权、杨明选出让公司1.3%股权、张晓华出让公司1.2%股权、郭东出让公司1.4%股权，合计7.3%股权分别转让给张云5%、朱全红1%、束晓辉1.25%。同意吸纳张云、朱全红、束晓辉为公司股东。2016年1月1日，束晓辉与名扬天下电子商务公司签订新增股东协议书，束晓辉出资10万元，占公司股份1.25%。2016年1月7日，束晓辉通过银行转账将10万元支付给名扬天下电子商务公司法定代表人李德平账户。合同签订后，名扬天下电子商务公司未向束晓辉签发出资证明,也未将束晓辉列入公司股东名册，未办理有关变更登记手续。
一审法院另查明，名扬天下电子商务公司注册资本1000万元，股东为李德平、王具才、杨明选、张晓华、郭东，法定代表人李德平。
一审法院认为:关于束晓辉与名扬天下电子商务公司之间签订的新增股东协议书是否应当解除的问题。双方签订的新增股东协议书的目的是名扬天下电子商务公司部分股东出让股份，束晓辉出资10万元成为名扬天下电子商务公司的股东。根据《中华人民共和国公司法》的规定：当事人依法履行出资义务后，有限责任公司向股东签发出资证明书，将股东列入股东名册，并将股东姓名向公司登记机关登记。股东向股东以外的人转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及出资的记载。束晓辉在签订新增股东协议书之后将合同中约定的10万元出资款交付给李德平，庭审中名扬天下电子商务公司也承认10万元出资款全部转入公司账户，故束晓辉按合同要求履行了出资义务，从束晓辉提供的名扬天下电子商务公司的工商登记资料来看，名扬天下电子商务公司在签订新增股东协议书后，除召开过股东会作出转资及吸纳束晓辉为新股东的决议外，并未办理其他手续，束晓辉的出资款明显没有依法转化为注册资本金，束晓辉的股东身份也未依法律规定程序予以认定，故双方签订的新增股东协议书的目的并未实现，束晓辉在庭审中不再要求继续履行合同，故一审法院对束晓辉要求解除新增股东协议书的诉请予以支持；关于束晓辉主张返还10万元出资款的问题。名扬天下电子商务公司主张其未办理完毕股东手续的原因是束晓辉不予配合，但名扬天下电子商务公司并未提供相关证据，故对其抗辩事由一审法院不予采信，名扬天下电子商务公司应全额返还束晓辉的出资款。综上所述，名扬天下电子商务公司未按照《中华人民共和国公司法》要求办理股份转让及增加股东相关手续，致使束晓辉合同目的无法实现，双方签订的新增股东协议书应当解除，名扬天下电子商务公司应当返还束晓辉10万元出资款。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、九十七条、《中华人民共和国公司法》第二十六条、第三十二条、第七十二条、第七十四条之规定，判决如下：一、解除束晓辉与嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司订立的新增股东协议书；二、嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司在本判决生效后10日内返还束晓辉出资款10万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司负担。
二审中，束晓辉没有提交新证据，名扬天下电子商务公司提交以下证据：1、转账凭证及电子回单，证明束晓辉享有股东权利，2017年至2018年束晓辉共接受分红2370元；2、股东会决议两份，拟证明名扬天下电子商务公司在吸纳束晓辉之前召开股东会，明确束晓辉的股东身份。束晓辉质证意见如下：对上述两组证据的真实性不认可，银行转账凭证和电子回单中转款人为李德平，并不能证明系名扬天下电子商务公司分红。其次，上述转账行为均发生在诉讼期间，束晓辉已明确表示要解除协议。股东会决议明显是名扬天下电子商务公司在诉讼中后补，且与束晓辉签订的新增股东会协议书内容相悖。
对名扬天下电子商务公司提交的证据，本院认证如下：转账凭证及电子回单的转账人系李德平，并非名扬天下电子商务公司；股东会决议载明束晓辉经受让公司原股东股权成为股东，与双方签订的新增股东协议书内容相悖，故对上述两份证据的证明目的本院不予采信。
本院二审审理查明，名扬天下电子商务公司注册资本为1800万元，其他事实与一审法院审理查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：1、新增股东协议书是否应当解除；2、束晓辉的行为是否构成抽逃出资。
关于新增股东协议书是否应当解除的问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条、第三十二条的规定，当事人依法履行出资义务后，有限责任公司应当按照公司法规定向股东签发出资证明书、并将股东姓名及出资额记载于股东名册，同时依法向公司登记机关办理变更登记手续。第七十三条规定：”依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。”首先，本案中，束晓辉按照双方签订的新增股东协议书履行出资义务后，名扬天下电子商务公司应当按照公司法规定向束晓辉签发出资证明书，将束晓辉及其出资额列入公司股东名册，同时按公司法规定修改公司章程并在公司登记机关办理变更登记手续，从而完成协议约定及公司法规定的义务。虽然双方签订的新增股东协议书未约定履行期限，但名扬天下电子商务公司在2016年8月18日束晓辉向一审法院提起第一次诉讼至本院二审期间的两年间，均未履行上述义务，其行为已构成违约。其次，名扬天下电子商务公司主张束晓辉已收取公司红利2370元，其已享有股东资格的上诉理由，因名扬天下电子商务公司提交的转账凭证及电子回单的付款人均系李德平，并非名扬天下电子公司，不能认定束晓辉收到李德平的转款系公司向股东派发的红利，故名扬天下电子商务公司的该项上诉理由不能成立。虽然公司法第三十二条规定，公司未经登记或变更登记的，不得对抗善意第三人，但名扬天下电子商务公司在未履行变更登记手续的情况下，未能举证证明束晓辉作为公司股东已享受协议约定及公司法规定的股东权益，亦未能举证证明未办理股东手续的原因是束晓辉不予配合所造成，故束晓辉与名扬天下电子商务公司之间签订的新增股东协议书，因名扬天下电子商务公司的违约行为致使合同的不能实现，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款规定的解除条件，一审判决解除双方签订的新增股东协议书并无不当。
关于束晓辉的行为是否构成抽逃出资的问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条规定：”公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）、通过虚构债权债务关系将其出资转让；（三）、利用关联交易将出资转出；（四）、其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本案中，名扬天子电子商务公司没有证据证实束晓辉的行为符合上述规定中抽逃出资且损害公司权益的情形，故其该项上诉理由亦不成立。
综上所述，名扬天下电子商务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人嘉峪关名扬天下电子商务有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马爱萍
审 判 员 潘 莉
代理审判员 王 丽
二〇一八年五月十日
书 记 员 杨东萍