安徽省全椒县人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖1124刑初178号公诉机关安徽省全椒县人民检察院。被告人赵某某，男，1963年1月1日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，中共党员，原任古河镇建设社区居委会书记兼主任，户籍地安徽省全椒县，住安徽省全椒县。2015年6月2日因涉嫌犯贪污罪被全椒县人民检察院取保候审，同年8月7日经本院决定并由全椒县公安局对其执行取保候审。2016年7月25日经本院决定逮捕，7月27日被执行逮捕羁押于全椒县看守所，同年11月26日经本院决定取保候审予以释放，由全椒县公安局执行取保候审。辩护人刘庆东，安徽椒陵律师事务所律师。全椒县人民检察院以全某刑诉[2015]107号起诉书指控被告人赵某某犯贪污罪，于2015年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案,2016年7月18日作出（2015）全刑初字第00119号刑事判决，被告人赵某某不服本判决，提起上诉。安徽省滁州市中级人民法院于2016年10月17日作出（2016）皖11刑终206号刑事裁定，撤销本院（2015）全刑初字第00119号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月25日重新公开开庭审理了本案，全椒县人民检察院指派检察员吴梅出庭支持公诉,被告人赵某某及其辩护人刘庆东到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人赵某某于2006年6月至2010年8月任全椒县古河镇建设居委会主任，2010年8月后任古河镇建设居委会书记、主任。2010年，被告人赵某某明知其家庭不符合低保申报条件，通过制作虚假材料，伪造家庭成员收入、户籍等信息，以其妻子黄某勤的名义申报低保。自2010年12月至2015年1月，黄某勤户共领取国家低保金41954元、低保电费补贴118.66元，共计42072.66元。另查明：全椒县人民检察院于2015年6月2日决定对被告人赵某某涉嫌贪污立案侦查，被告人赵某某归案后如实供述其犯罪事实，于2015年6月3日退出全部违法所得。上述事实，被告人赵某某在开庭审理过程中无异议，且自愿认罪，有立案决定书，归案情况说明，户籍信息资料，全椒县古河镇政府证明，黄某勤户低保申请审批档案、申请审批表，黄某勤户情况说明、低保金发放表、电费补贴说明，银行账户交易明细，工资及补贴发放花名册、村组干部报酬和补贴资金清册表，政府文件、会议纪要、全椒县民政局最低生活保障股情况说明，扣押清单、退赃票据，古河镇镇政府的情况说明，证人黄某勤、刘某等证人的证言，视听资料光盘等证据证实，足以认定。本院认为：被告人赵某某身为基层组织人员，以非法占有为目的，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，侵吞公款42072.66元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应追究被告人赵某某刑事责任。被告人赵某某到案后如实供述侦查机关尚未掌握的犯罪事实，与侦查机关已掌握的线索非同种事实，以自首论；被告人赵某某在提起公诉前真诚悔罪、积极退赃，依法予以从轻处罚。被告人赵某某提出的“家属生病，女儿上学，这部分钱大约2.2万元是领导答应给我的低保，不应该认定在贪污数额之内。我构成立功。”辩护辩解意见，及其辩护人提出的“被告人赵某某妻子黄某勤在2010年12月至2015年1月期间所领取的低保金15400元，及其女儿赵芸考入安庆化工学院读书期间领取5900元，不应计入被告人赵某某贪污犯罪数额。建议对被告人适用缓刑。”辩护意见，与审理查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人提出的“我家庭负债累累，希望法庭对我从轻处罚。”及其辩护人提出的“被告人赵某某具有自首，案发后及时将违法所得全部退回，没有犯罪前科等从轻处罚情节。”等意见，本院已予采纳并在量刑时充分考虑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第九十三条第二款及《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人赵某某犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金十万五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2016年11月26日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人赵某某违法所得42072.66元，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  陈卫民人民陪审员  申 青人民陪审员  王 超二〇一六年十二月十九日书 记 员  刘落实附：相关法律条文《中华人民共和国刑罚》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵；（七）协助人民政府从事其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。