汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕阳法民一初字第672号
原告蔡某。
法定代理人李锡卿，女，××年××月××日出生，住址同上。
委托代理人吴武元、许珊玲，广东东沙律师事务所律师及法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区。
负责人吴涛。
被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司潮阳营销服务部，住所地汕头市潮阳区（广汕公路旁）坐南向北。
负责人胡葆玲。
上述两被告的共同委托代理人ＸＸ通、李洁彬，广东遵道律师事务所律师。
被告汕头市潮南粤运天岛运输有限公司，住所地汕头市潮南区峡山广汕路汕尾。
法定代表人陈汉国。
委托代理人肖亮锋，该公司员工。
被告林世明，男，汉族，住汕头市潮阳区，公民身份号码×××0417。
被告郭振辉，男，汉族，住汕头市潮阳区，公民身份号码×××6656。
被告蔡佳武，男，汉族，住汕头市潮阳区，公民身份号码×××2954。
原告蔡某诉被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（下称平安广东公司）、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司潮阳营销服务部（下称平安潮阳公司）、汕头市潮南粤运天岛运输有限公司（下称运输公司）、林世明、郭振辉、蔡佳武机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员周昭宏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡某的委托代理人吴武元，被告平安广东公司、平安潮阳公司的委托代理人李洁彬，被告运输公司的委托代理人肖亮锋，被告林世明、郭振辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡某诉称，2015年4月23日20时左右，被告林世明驾驶粤D×××××号小型普通客车、被告郭振辉驾驶粤V×××××号小型普通客车从关埠往潮阳方向行驶，行经设有中间隔离的S234线西胪镇竹林路段逆向车道行驶，遇原告蔡佳武驾驶二轮摩托车粤D×××××号摩托车乘载蔡某发生碰撞，避让不及再与被告郭振辉驾驶粤V×××××号小型普通客车发生碰撞，致原告左侧孟氏骨折左桡神损伤、右小腿裂伤等严重后果。事故发生后，原告被送往汕头市××区大峰医院住院治疗，于2015年5月14日出院，但今后仍需继续治疗。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗交通事故作出事故责任认定书，认定被告林世明、郭振辉负事故的主要责任，蔡佳武负事故次要责任，原告蔡某在本事故中无责任。另查，平安广东公司承保了事故车辆粤D×××××号小型普通客车的交强险及商业第三者责任险，车辆所有人系运输公司。平安潮阳公司承保了事故车辆粤V×××××号小型普通客车的交强险及商业第三者责任险。故请求：1、判令被告平安广东公司、平安潮阳公司在交强险责任险的限额内对原告遭受的经济损失【其中：医疗费31874.25元、护理费6720元、住院伙食补助费2100元、交通费2000元以上共计42694.25元（以上暂计至出院时）及误工费、后续治疗费、康复费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等（待鉴定后确定）】承担赔偿责任；2、判令被告平安广东公司、平安潮阳公司在商业第三者责任险限额内对其交强险赔偿不足部分承担相应的赔偿责任；3、判令被告运输公司、林世明、郭振辉、蔡佳武对保险公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费由五被告承担。案件审理过程，原告撤回了对被告蔡佳武的起诉，且变更了诉讼请求：1、判令被告平安广东公司、平安潮阳公司对原告遭受的损失【其中：医疗费12132.25元、住院伙食补助费2200元、护理费13927元、误工费18104元、后续治疗费11000元、康复费1500元、营养费1800元、残疾赔偿金24491元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费2000元，共计94754.25元】承担赔偿责任；2、判令被告平安广东公司、平安潮阳公司对交强险赔偿不足部分承担相应的赔偿责任；3、判令被告运输公司、林世明、郭振辉对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；4、本案诉讼费由五被告承担。
原告蔡某为支持其主张，向本院提交的证据材料有：1.原告身份证复印件，证明原告主体资格；2.驾驶证、行驶证、运输公司及保险公司的基本信息，证明被告的主体资格；3.交警责任认定书，证明交通事故基本事实、事故当事人责任；4.机动车辆保险单，证明保险公司承保事故车辆的交强险及商业第三者责任险；5.汕头潮阳区大峰医院病历、出院记录、疾病诊断证明书，证明原告伤情及住院治疗时间；6.医药费单据，证明原告住院治疗花去医药费32132.25元，其中原告自己垫付的医药费是12132.25元；7.鉴定意见书，证明原告伤残等级为10级、后续治疗费11000元、康复费1500元、营养费1800元、护理期为21天每天2人护理、45天每天1人护理；8.鉴定费单据，证明原告因鉴定花去鉴定费用2600元。
被告平安广东公司、平安潮阳公司辩称，一、原告及驾驶人蔡佳武对本案侵权行为的发生存在过错，原告及驾驶人的监护人应承担40%的过错责任，答辩人只在商业第三者险的范围内承担60%的责任。根据汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，即潮公交认字（2015）第B00027号，蔡佳武未取得机动车驾驶证且没有戴安全头盔驾驶机动车上路行驶，遇情况采取措施不当，未能在确保安全、畅通的原则下通行，是造成事故发生的次要过错。再者，原告明知蔡佳武未成年且没有取得机动车驾驶证，在蔡佳武没有戴安全头盔的情况下乘坐机动车，因此原告对损害的发生也具有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告及驾驶人蔡佳武对损害的发生具有一定的过错，而原告及驾驶人是未成年人，其监护人未尽到监护责任，应承担40%的过错责任，答辩人只在商业第三者险的范围内承担60%的责任。二、该交通事故有两名伤者，交强险应按比例赔偿，不足部分再由答辩人在商业三者险责任限额内承担，其中粤D×××××商业第三者险的保险金额为20万元，粤V×××××商业第三者险的保险金额为50万元。答辩人已向原告垫付2万元，应在原告请求中抵除。该事故有原告及另一名伤者蔡佳武共两名伤者，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。因此，应按两名伤者的损失比例确定交强险的赔偿数额，不足部分再由答辩人在商业三者险责任限额内承担。三、原告请求医疗费用，必须以实际发生的数额确定，且须扣除非医保费用部分。原告请求医疗费用，必须提供正式的发票并结合病历和诊断证明等确定。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”及机动车辆保险条款（2009版）第一部分第一章第十七条“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”的规定，答辩人不承担非医保用药费用，原告请求的医疗费用，必须扣除非医保费用部分。四、原告为农村人口，请求残疾赔偿金应按广东省农村居民人均纯收入计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按农村居民人均纯收入标准计算。原告为农业人口，伤残程度评定为十级伤残，则残疾赔偿金应按广东省农村居民人均纯收入12245.6元计算。五、原告请求的护理期过长。护理人数请求2人缺乏依据，应按1人计算。护理费计算标准过高，缺乏依据。本案中，《司法鉴定意见书》第五点鉴定意见中关于“出院后护理期评定为45天，建议其住院期间21天每天配护理人员2名、出院后45天每天配护理人员1名”确认依据。根据出院记录可知，原告出院时疗效为痊愈，且仅为十级伤残，按《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》10.2.7尺骨干或桡骨干单骨折的护理期为30～60日，原告请求护理期66天过长。原告右尺骨骨干骨折，住院期间无需2人护理，护理人员应按1人计算。原告为未成年人，实由其亲属护理的，其亲属为农业人口，护理费应参照广东省国有单位同行业中农业行业年收入26184元的标准计算。六、原告请求后续治疗费必须以实际发生为依据，康复费、营养费与其伤情不符，没有事实依据及法律依据，请人民法院依法驳回。本案中，《司法鉴定意见书》第五点鉴定意见中关于“伤残评定后的后续治疗费评定为11000元”的意见，其中包括复诊费用1000元、取右尺骨骨折内固定物费用10000元因并未实际发生，原告请求后续治疗费并无依据。七、原告请求交通费，但并未提供其与就医相关的、必要的交通费支出的相关正式票据，缺乏依据，请人民法院依法驳回。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告未提交与就医有关的交通单据，无法证明交通费的发生。八、原告对本案侵权行为的发生存在过错，且仅十级伤残，伤情较轻，原告请求赔偿精神损害抚慰金过高，请人民法院依法对原告的精神损害抚慰金予以减少。九、司法鉴定费属于原告举证费用，属于保险人责任免除范围，应当由举证人即原告自己负责，请人民法院依法驳回。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”的规定，原告进行司法鉴定是为了证明其诉讼请求，相关的司法鉴定费为原告证明自己主张必须支出的费用，原告应自行承担。十、案件受理等诉讼费用属于保险人责任免除范围，答辩人不应承担诉讼费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付”的规定，诉讼费属于保险人的责任免除范围，因此答辩人不承担诉讼费用。另外，原告是未成年人，其请求误工费，没有事实和法律依据。
被告保险公司没有举证。
被告运输公司辩称，车辆已向保险公司投保，原告的损失由保险公司理赔。
被告林世明辩称，其是运输公司的员工，事故发生时系履行职务行为，原告的损失由保险公司理赔。
被告郭振辉辩称，原告的损失由保险公司赔偿。
被告运输公司、林世明、郭振辉没有举证。
经审理查明，2015年4月23日20时左右，被告林世明驾驶粤D×××××号小型普通客车、被告郭振辉驾驶粤V×××××号小型普通客车从关埠往潮阳方向行驶，行经设有中间隔离的S234线西胪镇竹林路段逆向车道行驶，遇蔡佳武驾驶粤D×××××号二轮摩托车乘载原告蔡某发生碰撞，避让不及再与被告郭振辉驾驶粤V×××××号小型普通客车发生碰撞，造成原告蔡某、蔡佳武受伤及三车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告被送到汕头市××区西胪卫生院门诊治疗，当天转送到汕头市××区大峰医院住院治疗，于2015年5月14日出院，共住院22天。出院时诊断：1.右侧孟氏骨折伴桡神经损伤；2.右小腿裂伤清创缝合术后；3.全身多处软组织挫擦伤。原告在医院治疗共发生医疗费26017.5元，被告平安广东公司与平安潮阳公司各为原告支付了医疗费1万元，原告自行支付6017.5元。2015年5月6日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字（2015）第B00027号《道路交通事故认定书》，认定被告林世明、郭振辉承担事故的主要责任，蔡佳武承担事故的次要责任，乘坐者蔡某在事故中无责任。
经原告申请，本院于2015年12月9日委托广东韩江法医临床司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、营养费、康复治疗费、护理依赖程度及护理期限进行评定。该所于2015年12月18日作出韩江司鉴所（2015）临鉴字第120403号司法鉴定意见书，鉴定意见为：十级伤残，伤残评定后的后续治疗费为11000元；康复费评定为1500元；出院后护理期评定为45天，建议住院期间21天每天配护理人员2名、出院后45天每天配护理人员1名；营养期评定为90天，建议营养费1800元。
另查明，粤D×××××号小型普通客车、粤V×××××号小型普通客车分别在被告平安广东公司与平安潮阳公司投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者险，本事故发生在保险期间内。交强险保险金额中，死亡伤残赔偿限额为110000元（包括赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金），医疗费用赔偿限额为10000元（包括赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费）。粤D×××××号小型普通客车的第三者责任保险金额为20万元、粤V×××××号小型普通客车的第三者责任保险金额为50万元，且均投保了不计免赔。
再查明，原告蔡某系农村居民。
本院认为，原、被告对于本次事故交警部门作出的认定均无异议，本院予以确认。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字（2015）第B00027号《道路交通事故认定书》，认定被告林世明、郭振辉承担事故的主要责任，蔡佳武承担事故的次要责任，乘坐者蔡某在事故中无责任。本院予以采信。
公民的身体健康权受法律保护，原告因交通事故造成的损失应得到赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：
1.医疗费：原告在医院治疗自行支付的医疗费6017.5元，有医院病历、疾病证明、医疗费用发票为据，本院予以确认。两保险公司抗辩原告的用药应剔除非社保部分的主张，因未能举证证明，故对于被告保险公司的抗辩本院不予采纳。
2.住院伙食补助费：原告住院时间22天，住院伙食补助费每天按100元计。原告请求住院伙食补助费2200元，本院予以照准。
3.营养费：根据司法鉴定，营养费为1800元。
4.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费为11000元。
5.康复费：根据司法鉴定，康复费为1500元。
6.护理费：结合原告伤情，参照司法鉴定出院后护理期评定为45天，建议住院期间21天（原告住院22天）每天配护理人员2名、出院后45天每天配护理人员1名。对于护理人员的工资可参照本地本年度居民服务业人员工资58431元／年计算，故原告的护理费为89×（58431元／年÷365天）=14247元。故原告请求的护理费13927元本院予以照准。
7.误工费：被告保险公司主张原告为未成年人，不应主张误工费，对此，被告保险公司未能举证予以证明，另外原告在事故发生时已满16周岁，且已参加生产劳动，故原告请求的误工损失本院予以支持。原告未能举证证明其近三年平均收入情况，故误工费标准可根据其户籍性质，参照本院所在地、本案法庭辩论终结前一年农、林、牧、渔业的工资27766元／年计。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间计算至评残前一日，即238天，故误工费为238天×（27766元／年÷365天）＝18104元。
8.残疾赔偿金：原告因本交通事故致十级伤残。根据原告的户籍性质，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条第二款的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度农村居民人均纯收入标准12245.6元／年计，时间自定残之日起按20年计算。残疾赔偿金为12245.6元／年×20年×10%＝24491元。
9.精神损害抚慰金：原告在本宗事故中遭受了伤害，且构成十级伤残。结合本地的经济情况及双方在事故中的过错程度，原告的精神损害抚慰金酌定为5000元。
10.交通费：原告因事故受伤住院，所发生的交通费是必要的，酌定给予原告交通费1000元。
11.鉴定费：根据鉴定费发票，鉴定费为2600元。
综上原告各项损失共87639.5元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，由两保险公司在交强险责任限额内先行赔偿原告的损失，被告平安广东公司、平安潮阳公司已支付了原告医疗费2万元，原告蔡某在交强险医疗费用的赔偿项目仍有上述的1-4项，共21017.5元及鉴定费2600元，合计23617.5元，根据事故责任，由被告林世明、郭振辉承担70%的赔偿责任，即为16532元；原告的其他损失87639.5元－23617.5元＝64022元由被告平安广东公司、平安潮阳公司在交强险伤残限额内赔付，即两保险公司各承担32011元。因两保险公司承保了事故车辆的商业第三者责任险，且投保了不计免赔，故林世明、郭振辉应承担部分由被告保险公司负责赔付。即由被告平安广东公司、平安潮阳公司在商业第三者责任险限额内各赔付原告的损失8266元。
被告保险公司主张原告（未带安全头盔）及驾驶人蔡佳武（无证驾驶）对本案侵权行为的发生存在过错，原告及驾驶人的监护人应承担40%的过错责任，在商业第三者险的范围内承担60%的责任。对此，本院认为，事故的发生与原告的乘坐行为没有因果关系，该行为应当由公安交警部门进行处理，且被告保险公司未能举证予以证明，故对于被告保险公司的主张本院不予支持。
保险公司答辩其不应承担鉴定费及诉讼费，对此，本院认为，鉴定费为原告的直接损失，而诉讼费承担按最高人民法院诉讼费缴纳办法的规定由败诉方承担的原则进行处理，故对于保险公司的该项主张本院不予支持。
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在交通事故强制责任保险限额内及商业第三者责任险限额内赔付原告蔡某40277元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司潮阳营销服务部在交通事故强制责任保险限额内及商业第三者责任保险限额内赔付原告蔡某40277元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述一、二项判决的债务应于本判决生效之日起10日内清偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2168元，减半收取1084元，由原告蔡某承担164元，被告平安广东公司、平安潮阳公司各承担460元。诉讼费已由原告向本院预交，不再退还，由被告保险公司在履行还款义务时一并给付原告蔡某。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 周昭宏
二〇一六年二月二十三日
书记员 林海波
本案引用的法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。