江苏省泰州市姜堰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰姜开民初字第0694号
原告：施文海，男，1955年3月5日生，汉族。
被告：刘昌茂，男，1949年8月25日生，汉族。
委托代理人：王小军，男，1975年1月29日生，汉族。
原告施文海与被告刘昌茂保证合同纠纷一案，本院于2013年12月12日立案受理。因无法以法律规定的其他方法向被告刘昌茂送法律文书，本院于2014年1月7日向被告刘昌茂公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、合议庭组成人员告知书，公告张贴在被告刘昌茂住所地。本院依法组成合议庭，于同年4月10日、6月7日公开开庭进行了审理。原告施文海、被告刘昌茂及其委托代理人王小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告施文海诉称：2007年12月26日，沙光林向我借款400000元，被告同意担保后，我才同意借款给沙光林的。由于当天我只有300000元，就先借款300000元给沙光林，沙光林出具了两份借条，一份200000元，一份100000元，被告在两份借条的担保人栏签名担保。沙光林之妻朱桂兰也在借条担保人栏签名担保。2008年1月18日，我又筹集到100000元，当时图方便就由沙光林在之前100000元的借条中间加写了借款100000元合计借款200000元的内容，没有要求被告再次签名确认担保。沙光林因经营不善、债务缠身，全家外出下落不明，我于2008年7月30日起诉沙光林、被告以及沙光林投资设立的姜堰市中兴织布厂、姜堰市联丰纺织有限公司。因沙光林涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关立案侦查，法院驳回了我的起诉。沙光林犯非法吸收公众存款罪法院宣判后，我于2013年5月23日邮寄信件给被告，要求被告承担包括本案100000元借款在内的担保责任，由于被告拒绝收信，信件被退回，退回的信件我保存至今未拆封。虽然沙光林构成犯罪，但被告为沙光林担保的事实存在，其依法应承担三分之一的赔偿责任。另一保证人朱桂兰经济困难只赔偿了我10000元，为减轻被告的负担，我认可朱桂兰赔偿的10000元作为本案担保人的赔偿款，剩余的23000元被告应赔偿给我。请求判令：1、被告刘昌茂立即赔偿原告损失23000元；2、被告承担本案的诉讼费用。
被告刘昌茂辩称：2007年12月26日，沙光林先到我办公室请我帮忙，说只要我担保原告就借款给他。我不同意一个人担保，要求沙光林之妻朱桂兰一起担保。之后原告和朱桂兰到我办公室，我没有要求原告借款给沙光林，当时原告说只要我见证并未要我承担责任。当天原告只有200000元，还有100000元约定在春节前借给沙光林，所以写了两份借条，一份200000元，一份100000元，100000元借款原告有没有借给沙光林我不清楚。借条中间加写的借款100000元与我无关，当时借条上并未约定利息，有关利息的约定是原告和沙光林后加的。2008年7月30日，原告曾起诉沙光林和我等人，其中包括本案所涉的100000元借款，法院已裁定驳回原告的起诉。另外，沙光林犯非法吸收公众存款罪法院已判决，判决沙光林直接向受害人退还赃款7923600元，7923600元赃款中包括本案所涉的100000元借款。原告再次起诉违反了“一事不再理”的原则，应当驳回其起诉。本案所涉借款期限至2008年12月25日，至今已届满五年多，已超过法律规定的保证期限和诉讼时效期限。主合同无效而导致担保合同无效，担保人即使有过错，承担的民事责任也不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。沙光林有十几亩土地、几十间厂房、价值几百万元的资产，足以清偿欠原告的100000元借款，不应该要求保证人承担责任。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2007年12月26日，由被告和沙光林之妻朱桂兰担保，沙光林出具两份借条向原告借款300000元，其中一份借条载明：今借到施文海人民币100000元整，年利息30000元，借期1年，到期还本付息。被告和朱桂兰在借条担保人栏签名。
因沙光林外出下落不明，未偿还原告其他到期的借款，原告于2008年7月30日向本院起诉沙光林和被告等人，要求被告承担担保责任，偿还包括本案借款在内466500元借款，并支付利息。因沙光林涉嫌非法吸收公众存款被公安机关立案侦查，本院于2008年10月24日裁定驳回原告的起诉。
2011年11月8日，沙光林在上海市青浦区被抓获。2012年11月19日，本院作出（2012）泰姜刑初字第0309号刑事判决书，判决：一、被告人沙光林犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑5年，并处罚金人民币250000元；二、未退赃款人民币7923600元，由被告人沙光林直接退还给相应的被害人。未退赃款7923600元包括本案原告的借款100000元。该刑事判决于2012年12月8日生效。
2013年5月23日，原告以特快专递发信函给被告，要求被告承担包括本案借款在内的保证责任，收件人地址为被告住所地“泰州市姜堰区姜堰镇盐库路50号205室”。同年5月24日，因“原址查无此人”，信件被退回。
以上事实，有原告提供的借条、（2008）姜民初字第0771号民事裁定书、（2012）泰姜刑初字第0309号刑事判决书、特快专递和当事人陈述在卷佐证。
本院认为：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。本案的争议焦点有：1、本案是否适用“一事不再理”原则；2、本案是否超过保证期限和诉讼时效期限；3、如何理解“不能清偿”；4、被告是否承担赔偿责任及赔偿金额。
关于本案是否适用“一事不再理”原则。本院认为，原告曾于2008年7月30日起诉被告等人，因沙光林涉嫌非法吸收公众存款，本院以（2008）姜民初字第0771号民事裁定书裁定驳回原告的起诉，该案的程序已终结，但有关原、被告之间的权利义务并未作出裁判。（2012）泰姜刑初字第0309号案件与本案不是同一法律关系，未审理原告与沙光林之间的借款合同纠纷，也未审理原、被告之间的保证合同纠纷。被告以“一事不再理”进行抗辩，不能成立，本院不予采信。
关于本案是否超过保证期限和诉讼时效期限。本院认为，原、被告对保证方式没有约定，被告应当按照连带责任保证承担保证责任。原告在保证期限届满前要求被告承担连带保证责任，从原告要求被告承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。因沙光林外出下落不明，原告于2008年7月30日向本院起诉沙光林和被告等人，要求被告承担包括本案借款在内的保证责任，原、被告之间保证合同的诉讼时效从原告起诉之日开始计算，同时也从起诉之日中断，直至本院裁定驳回原告起诉的2008年10月24日起重新计算。在诉讼时效期间的最后六个月内，沙光林仍因涉嫌非法吸收公众存款被公安机关立案侦查，原告仍然不能行使要求被告承担保证责任的请求权，从2010年4月24日起诉讼时效中止。从本院作出的（2012）泰姜刑初字第0309号刑事判决书生效之日起，即从2012年12月8日起，诉讼时效重新计算。2013年5月23日，因原告以特快专递发信函给被告，要求被告承担本案借款的保证责任，诉讼时效再次中断重新计算。原告于2013年12月12日向本院起诉要求被告承担保证合同无效的赔偿责任，尚在诉讼时效期间内。被告辩称原告未在保证期限内要求其承担保证，原告的起诉超过诉讼时效期间，不能成立，本院不予支持。
关于如何理解“不能清偿”。本院认为，“不能清偿”是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。被告辩称，沙光林有十几亩土地、几十间厂房、价值几百万元的资产，足以清偿欠原告的100000元借款。由于被告未举证证明沙光林拥有上述财产，上述财产也不属于方便执行的财产，对被告的辩称，本院同样不予支持。
关于被告是否承担赔偿责任及赔偿份额。因沙光林所犯非法吸收公众存款罪包括本案所涉100000元借款，致原告与沙光林之间的借款合同无效，原告与被告、朱桂兰之间的保证合同亦无效。被告、朱桂兰为沙光林担保促成原告与沙光林之间借款合同的成立，被告、朱桂兰作为保证人具有过错，对原告的损失应承担赔偿责任。主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分三分之一。沙光林现在服刑，欠原告的100000元借款不能偿还，由于保证人除被告外还有朱桂兰，本院酌情确定被告承担赔偿原告损失16666元的责任。被告承担赔偿责任后，有权向沙光林追偿。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十九条、第一百四十条、《中华人民共和国担保法》第五条、第十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条、第三十四条第二款、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（二）项、第十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告刘昌茂于本判决生效后十日内赔偿原告施文海损失16666元；
二、驳回原告施文海的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费376元，由原告负担104元，被告负担272元。（原告同意其预交案件受理费剩余的272元由被告向其直接支付，本院不再退还，被告在本判决生效后十日内向原告支付。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费376（户名：泰州市财政局，开户行：中国农业银行股份有限公司泰州海陵支行，账号：20×××88）。
审 判 长 张德才
代理审判员 肖立芹
人民陪审员 杨雨荣
二〇一四年六月八日
书 记 员 栾慧雯