天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滨功刑初字第182号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人韩××，无业。2015年3月10日因涉嫌诈骗罪被天津市滨海新区公安局高新分局刑事拘留，同年4月13日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市第二看守所。
辩护人王新雨，天津洲易律师事务所律师。
被告人张一×，无业。2015年3月10日因涉嫌诈骗罪被天津市滨海新区公安局高新分局刑事拘留，同年4月13日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市第二看守所。
辩护人任强，天津文诺律师事务所律师。
被告人张二×。2015年3月10日因涉嫌诈骗罪被天津市滨海新区公安局高新分局刑事拘留，同年4月13日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市第二看守所。
辩护人张岩，天津士博律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检公诉刑诉〔2015〕161号起诉书指控被告人韩××、张一×、张二×犯诈骗罪，于2015年12月1日向本院提起公诉，本院于2015年12月1日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2015年12月22日公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员李艳松出庭支持公诉，被害人汤××、被告人韩××及其辩护人王新雨、被告人张一×及其辩护人任强、被告人张二×及其辩护人张岩到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，被害人汤××系关键词“中国饮料门户”、“中国饮料平台”所有人。2013年11月间，被告人韩××、张一×、张二×作为天津千帆互动科技有限公司业务员，为获取公司业务提成，相互勾结，假冒投资商，谎称意欲购买汤××手中的两个关键词，骗取汤××信任，进而使汤××与公司签订移动方舟、聚金方舟服务合同以及开展APP开发项目。为了获取非法个人利益，韩××、张一×、张二×相互勾结，继续假冒投资商，对汤××谎称关键词的高额转让必须进行端口升级、办理过户代码证，获取其信任，自汤××处骗得46万元，得手后三名被告人将所获赃款予以俵分。
发现被骗后，被害人报案至公安机关。2015年3月10日，被告人韩××、张一×、张二×主动投案至公安机关，后经进一步侦查成案。另，三名被告人在其亲属的协助下，已经赔偿被害人的损失并取得对方谅解。
针对起诉书指控的事实，公诉人在开庭审理过程中出示、宣读了相应的书证、被害人陈述、证人证言及被告人供述和辩解等证据，认为被告人韩××、张一×、张二×目无国家法律，相互勾结，编造事实、隐瞒真相，共同骗取他人钱款46万元，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。韩××、张一×、张二×均具备自首及赔偿被害人损失并取得被害人谅解等从宽处罚情节，建议分别判处其三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被害人汤××当庭请求对三名被告人从轻处罚。
在开庭审理过程中，被告人韩××、张一×、张二×所持的部分辩解意见虽与其庭前供述、被害人陈述及其他证据不一致，但均对指控的主要犯罪事实无异议，均自愿认罪，均请求法庭对其从轻处罚。
被告人韩××的辩护人提出的辩护意见综述如下：1.韩××系投案自首，建议予以减轻处罚；2.韩××案发前即将大部分所得赃款退回张一×的农行卡内，案发后亲属又协助其补足剩余款项，并取得了被害人的谅解，是初犯，确有悔罪表现。综上，建议判处韩××三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人张一×的辩护人提出的辩护意见综述如下：1.张一×犯罪后在尚未受到讯问、未被采取强制措施时即主动投案，到案后能如实交代自己诈骗的主要犯罪事实，是自首，建议从轻或者减轻处罚；2.张一×在共同犯罪中起协助作用，是从犯，建议从轻处罚；3.张一×当庭自愿认罪，认罪态度好，是初犯，在亲属帮助下赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，其所在公司亦有不可推卸的责任，建议酌情从轻处罚。综上，建议对张一×适用缓刑。
被告人张二×的辩护人提出的辩护意见综述如下：1.张二×主动投案，并如实供述自己及同案犯的犯罪事实，悔罪态度诚恳，是自首，建议从轻或者减轻处罚；2.张二×在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议从轻或者减轻处罚；3.张二×是初犯、偶犯，案发后积极退赃，取得了被害人的谅解，建议酌情从轻处罚。综上，建议对张二×适用缓刑。
被告人韩××、张一×、张二×及其辩护人均未向法庭提交证据。
经审理查明，被告人韩××、张一×、张二×原均系天津千帆互动科技有限公司（以下简称为“千帆公司”）业务员。2013年11月间，韩××获知被害人汤××手中有“中国饮料门户”、“中国饮料平台”等关键词资源，便以洽谈项目为名促使汤××与千帆公司签订了移动方舟项目合同，汤××为此支付给千帆公司2.5万元。2014年2、3月间，为提升业绩以便获取更多的业务提成，韩××让张二×、张一×分别冒充外地收购公司的人员，诱使汤××在千帆公司购买更多的付费项目。为此，三人相互打托配合，张二×、张一×分别以“内蒙古华远投资公司”及“海南天使投资公司”之名，给汤××拨打电话，造成竞相高额收购汤××手中的关键词的假象，同时以收购前需与淘宝网等合作或需办理“过户代码证”等为幌子，诱骗汤××先后与千帆公司签订了聚金方舟项目及移动方舟APP项目等合同，汤××先后支付给千帆公司25万元。2015年3月6日，汤××与千帆公司交涉后，千帆公司退还了汤××15万元，同时双方以余款12.5万元为标的额重新签订了聚金方舟项目合同。
2014年3、4月间，为进一步从汤××处骗取钱款，韩××、张一×、张二×又相互打托配合，采取上述相同手段，并以高额转让需先期进行所谓的“端口升级”以及已为汤××先行垫付部分“端口升级费”等为幌子，骗取了汤××的信任，韩××又编造了款项汇入千帆公司账户需纳税等虚假事由，诱使汤××将“端口升级费”46万元汇入张一×的个人账户内，张一×留下15.4万元后，将余款转账给韩××、张二×各15.3万元，后三名被告人陆续离职。
被害人发现被骗后于2015年3月6日到公安机关报案。2015年3月10日，韩××、张一×、张二×先后到公安机关投案。案发后，韩××、张一×、张二×在各自亲属协助下将其全部违法所得退还被害人，并取得了被害人的谅解。
上述事实，被告人韩××、张一×、张二×在庭审过程中亦基本无异议，并有被害人汤××的陈述；证人黄××、张三×、张四×、韩××、王××的证言；公安机关分别调取的《移动方舟产品技术及服务合同》及天津市企业单位往来收据、现金收款凭证、中国银行支付系统付款通知单等材料，《移动方舟产品技术及服务合同》及中国银行客户贷记通知单等材料，《聚金方舟服务合同》及天津市企业单位往来收据、银行收款凭证、中国银行支付系统付款通知单等材料，由被害人提交的“过户代码证”的复印件两份，尾号为7775的中国农业银行卡交易明细查询单及民生银行支付业务回单、兴业银行网上转账受理单、手机银行转账受理查询单等材料，支付系统收付款通知单及新线存款历史交易明细清单等材料，千帆公司与三名被告人分别签订的《劳动合同书》、《实习协议书》等材料，《聚金方舟项目技术开发合同》及客户退款申请表、无效声明及情况说明等材料，由千帆公司出具的千帆互动文件、产品价格表、产品与服务介绍及情况说明等材料，由被害人提交的APP中国移动应用项目注册证书和APP信任认证复印件等材料，“三网合一行业平台”标准版产品及服务协议、北京天下互联信息科技有限公司关于“过户代码证书”的回复说明、北京中搜网络技术股份有限公司广州分公司出具的证明、门户网站续费服务合同及营业执照等材料，案发期间被告人给被害人拨打电话的手机通话记录清单，被害人建议对三名被告人从轻处理的建议书以及公安机关出具的接警单、案件来源、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、发还清单、三名被告人的户籍证明材料、情况说明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人韩××、张一×、张二×以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的手段诈骗他人钱款，数额达人民币46万元，属数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪，均应当依法予以惩处。公诉机关指控被告人韩××、张一×、张二×犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予支持。
被告人韩××、张一×、张二×在共同犯罪中相互勾结，分工配合，对诈骗犯罪得逞均起到重要作用，不宜区分为主、从犯，辩护人所持被告人张一×、张二×是从犯之辩护意见均不能成立，本院均不予采纳，但相比被告人韩××而言，被告人张一×、张二×在共同犯罪中的地位和作用相对较轻些，在量刑时予以酌情考虑。
被告人韩××、张一×、张二×犯罪后均主动投案，到案后能基本如实供述主要犯罪事实，当庭均自愿认罪，均具备自首情节，均可以从轻或者减轻处罚，并综合考虑其自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，确定从宽处罚的幅度；三名被告人积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，均可以酌情从轻处罚。综上，公诉机关提出的部分量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人以三名被告人具备自首、赔偿损失、取得谅解及初犯等情节为由，建议从宽处罚之辩护意见成立，本院均予以采纳，但考虑到三名被告人的犯罪数额已接近诈骗罪“数额特别巨大”的起点，犯罪情节较重，不宜适用缓刑，故辩护人建议对三名被告人适用缓刑之辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。
综上，结合被告人韩××、张一×、张二×犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人韩××犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人韩××的刑期自2015年3月10日起至2018年3月9日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；
二、被告人张一×犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张一×的刑期自2015年3月10日起至2017年9月9日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；
三、被告人张二×犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张二×的刑期自2015年3月10日起至2017年7月9日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李正文
代理审判员 林 琳
人民陪审员 刘荣欣
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 陈 婷
书 记 员 王天远
附：法律释明：
1．《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。（注：诈骗公私财物价值5000元以上的，为“数额较大”；5万元以上的，为“数额巨大”；50万元以上的，为“数额特别巨大”）
2.《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
3.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4.《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。