河南省安阳市龙安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0506民初1033号
原告（反诉被告）：李献奇，男，1957年2月19日生，汉族，住河南省安阳县。
委托诉讼代理人：邵丽，河南兴邺律师事务所律师。
被告（反诉原告）：天津泉州建设工程集团有限公司安阳分公司，住所地：安阳市龙安区马投涧镇龙康大道中段产业集聚区办公楼。组织机构代码：06528866-6。
负责人：靳喜庆，职务：经理。
被告（反诉原告）：天津泉州建设工程集团有限公司，住所地：天津市宝坻区京津温泉城上京别墅嵘园1号楼。组织机构代码：10423005-4。
法定代表人：王移山，职务：董事长。
被告：安阳市百亚伦金属商贸有限公司，住所地：安阳市产业集聚区马投涧镇龙康大道路北。组织机构代码：06645767-9。
法定代表人：张仲喜，职务：经理。
以上三被告共同委托诉讼代理人：陈燕民，河南永生律师事务所律师。
原告（反诉被告）李献奇与被告（反诉原告）天津泉州建设工程集团有限公司安阳分公司（以下简称天津泉州建工集团安阳分公司）、天津泉州建设工程集团有限公司（以下简称天津泉州建工集团公司）、被告安阳市百亚伦金属商贸有限公司（以下简称百亚伦公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理。原告（反诉被告）李献奇及其委托诉讼代理人邵丽、三被告共同委托诉讼代理人陈燕民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）李献奇向本院提出诉讼请求：1、依法判令第一、二被告给付原告拖欠的工程款1224996.07元、违约金及利息，违约金及利息自2015年1月23日起至法院判决限定履行之日，按本金1224996.07元计算，按月息二分计算;2、判令第三被告在欠付第一、二被告工程款的范围内对原告承担连带责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告天津泉州建工集团安阳分公司承建了位于安阳市龙安区龙康大道中段路北的百亚伦公司开发的1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#厂房及1#展厅。被告天津泉州建工集团安阳分公司将上述工程中的1#、2#厂房及1#展厅工程发包给原告李献奇实际垫资施工，并于2013年6月6日、2013年10月8日签订建设工程施工合同：1#、2#厂房合同约定工程造价2551500元，竣工验收后一年付到合同总造价的95%，剩余合同总造价的5%作为工程保修金在保修期满后结清；1#展厅合同约定工程造价为1426464元，竣工验收后一年付到合同总造价的95%，剩余合同总造价的5%作为工程保修金在保修期满后结清，全部工程让利10%进行结算。在建设施工过程中双方又对工程量进行了变更，且对1#展厅工程的总让利10%变更为8%，原告承包展厅内所有门窗楼梯栏杆、轻钢雨棚屋面防水的制作、安装。原告完成上述工程后，经核算，被告应付原告工程款4294212.55元。原告向被告交纳的履约保证金10万元尚未退还，按照签证让利10%变更为8%后2%的让利30783.52元亦应支付原告。综上，被告应向原告支付款项4424996.07元，但被告仅支付320万元，原告多次催要无果，故根据双方合同约定以及三被告间的法律关系，提起诉讼。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求为：要求被告给付工程款1149994.14元及利息，利息自2015年1月23日至法院限定的履行之日，按2分计算。
被告（反诉原告）天津泉州建工集团安阳分公司、被告（反诉原告）天津泉州建工集团公司、被告百亚伦公司辩称，一、天津泉州建工集团安阳分公司在2013年6月6日与李献奇签订了百亚伦标准化厂房项目1、2号厂房工程《建设工程施工合同》，在10月18日签订了1号展厅工程《建设工程施工合同》，双方之间系建设工程施工合同关系；二、要求李献奇到公司予以对账，对工程量及工程量价款予以结算，对所领取的工程款予以认定，再次对延迟交工的违约责任予以认定，确定具体的账目金额，而不是李献奇个人认定所谓欠款金额；三、百亚伦标准化厂房项目1、2号厂房工程《建设工程施工合同书》约定，工程造价：（含税金、管理费）全部工程总造价2551500元（一次性包死），因此，该1、2号厂房工程不受合同价款条款的调整，工程价款应当认定为2551500元。1号展厅工程在2015年12月9日经工程结算，含税工程造价1539176元。因此李献奇施工的工程总价款为4090676元。按照合同约定，李献奇应当承担税金和管理费，管理费用为工程价款的2%，税金按照规定为5.75%。现李献奇在施工中及施工完毕共计取工程款355万元，李献奇认可320万元，承担了该部分税金和管理费。如果李献奇在本合同中不存在违约，对于剩余款项还应当扣除税金和管理费金额为79027.39元，答辩人应当再支付给李献奇款项为461648.61元；四、李献奇在工程施工中，延迟交付工程，造成工期严重拖延，存在严重违约行为，依据合同的约定，应当承担违约责任。1、百亚伦标准化厂房项目1、2号厂房工程《建设工程施工合同书》约定工程工期：从开工之日起100日历天，如顺延工期，应由双方及时协商，并签订补充协议认定。本案中，该工程从2013年6月6日签订后开工，竣工期限为2013年9月13日，但是实际竣工期限为2014年8月9日，延迟期限为330天。合同中约定每延误一天扣除800元，延误七天后每天扣除1500元，该工程李献奇应当承担违约金495000元。该违约金不超过总价款的30%，应当得到支持；2、1号展厅工程约定的竣工日期为2014年5月30日，但实际竣工日期为2015年元月6日施工完毕，延迟期限为220天，按照合同约定每延误一天扣除800元，延误七天每天扣除1500元。因该工程总价款1539176元，每天1500元违约金过高，按照年利率24%计算。1539176×24×220×365＝222653元。综上，李献奇应当承担的违约金共计717653元。答辩人不仅不应当再支付李献奇款项，相反，在扣除相应款项，李献奇应当支付给答辩人256004.39元。故答辩人特提起诉请，要求法院判决李献奇给付答辩人款项256004.39元。
被告（反诉原告）天津泉州建工集团安阳分公司、天津泉州建工集团公司提出反诉请求：1、判决被反诉人李献奇赔偿反诉人经济损失75万元；2、反诉费由被反诉人承担。事实与理由：李献奇因建筑工程施工合同纠纷提起诉讼，2017年1月4日法院释明该《建筑工程施工合同》为无效合同，鉴于法院释明合同无效，我方就李献奇因迟延交付工程造成的损失提起反诉，恳请支持反诉人的反诉请求。首先，反诉人与百亚伦公司签订建筑工程合同，因交由李献奇具体施工的1号、2号厂房及1号展厅迟延工期，造成百亚伦公司在结算上述工程款时责令反诉人承担违约责任，承担违约金金额为75万元，言明作为结算依据，在支付工程款时予以扣除。该损失应当由李献奇承担。其次，虽然《建筑工程施工合同》被确认无效，但是李献奇对于百亚伦1号、2号厂房迟延期限330天，1号展厅迟延220天，明显存在严重过错，对因迟延产生的损害后果，李献奇应当承担赔偿责任。《最高院人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条对无效合同如何结算工程款予以确认，依据公平原则，对于工程工期的约定双方仍应当予以遵守。施工人未能按照工程工期完工的，应当按照双方的约定承担责任。综上，双方签订的《建筑工程施工合同》中约定了违约金在支付工程款中扣除，如果合同有效的情况下，反诉人主张违约金扣除无需反诉。但经法院释明合同按无效处理，故反诉人就李献奇迟延交工造成的损失提起反诉。
原告（反诉被告）李献奇针对反诉辩称，被告反诉已经超过法定期间，被告提起反诉没有依据，如若提起反诉，应当另案主张。被告提起反诉没有法律依据，根据《合同法》第56条规定，无效合同自始没有法律效力，因协议无效，故双方约定的工期条款无效，反诉人要求原告因拖延工期承担损失没有法律依据。天津泉州建工集团安阳分公司与百亚伦公司签订的合同是有效的，反诉人不能因为对方合同有效来约束与原告签订的无效合同，使原告承担责任，而且原告对天津泉州建工集团安阳分公司与百亚伦公司签订的合同内容不知情，对于超出原告预期的损失，不应当要求原告来承担，故应当驳回反诉人诉请。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、关于2015年4月13日建筑工程结算书，被告提出异议，经本院委托鉴定评估，安阳新兴工程造价咨询事务所有限公司出具工程造价鉴定报告书，鉴定涉案1#、2#厂房变更部分造价为127506.89元。对此，本院予以确认，故对2015年4月13日建筑工程结算书不予采纳。2、关于2015年3月16日工作联系单，虽为复印件，但被告认可在联系单上签名的系其员工，认为让利部分已在结算时确认，故对该份证据，应予采信。3、对于履约保证金收据，虽记载收到王海风款项，但王海风系原告妻子，原告称代其交纳，且该款与合同约定一致，原告又持有原始凭证，故可确认该款项系原告交纳的履约保证金。4、关于原告向靳喜庆借款35万元，因原告不认可此款为工程款，借据系向靳喜庆的个人借款，被告无其他证据证明该款系工程款，故应认定为原告与靳喜庆之间的民间借贷关系，可另案诉讼解决。据上证据分析与认定，本院确定本案事实如下：2013年6月6日，原告李献奇（乙方）与被告天津泉州建工集团安阳分公司（甲方）签订建设工程施工合同一份，双方约定由原告李献奇承包百亚伦标准化厂房项目1、2号厂房工程，工程发包方式为包工、包料、包工期、包质量，工程造价（含税金、管理费）全部工程总造价2551500元（一次性包死）。工程工期从开工之日起100日历天，如遇甲方变更计划或变更施工图而不能继续施工等情形，可顺延工期，顺延期限的时间应由双方及时协商；乙方向甲方交纳定金10万元作为合同履约保证金；工程进度款支付方式：工程形象进度基础工程完工后退还履约保证金50%，工程形象进度主体工程竣工验收后付合同总造价的45%，工程竣工验收后付合同总造价的15%—30%，同时退还履约保证金的余款部分，工程变更增加的造价部分，双方签字认可后，30天内付清，竣工验收后一年付到合同总造价的95%，剩余合同总造价的5%作为工程保修金，保修期满后结清；全部工程造价的结算方式按下列规定办理：1、①合同造价一次性包死②对合同签订日期之后有效的设计变更、工程签证按《河南省建筑和装饰工程综合基价》（2008）及“安阳市建设工程价格信息”，按三类工程计费；……4、前期办理手续需乙方交纳的各种费用，以及合同期内政府政策性调整乙方应交纳的各种费用由乙方交纳，工程款拨付时甲方扣除乙方相应的管理费及税费。另约定要按图施工，任何一方不得随意变更设计，有效的单项设计变更、工程签证增减相差在2000元以内（含）的不增不减，超过2000元按结算办法结算；乙方原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，每延迟一天扣除800元，延误7天后每天扣除1500元，此项费用从履约保证金中扣除；质量保修期为：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防漏渗为3年；3装修工程为2年；5、供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期。
合同签订后，原告交纳合同履约保证金10万元。2013年7月12日，1#、2#厂房进行了设计变更。经本院委托鉴定，工程造价为127506.89元，原告支付鉴定费4000元。2013年10月8日，李献奇与被告天津泉州建工集团安阳分公司签订建设工程施工合同一份，双方约定由李献奇承包百亚伦标准化厂房项目1#展厅工程，本工程发包方式为包工、包料、包工期、包质量，全部施工图预算含税工程造价暂定1426464元，竣工日期2014年5月30日，工程进度款支付方式同上述2013年6月6日内容；全部工程造价的结算方式按下列规定办理：1、本工程依实结算，按《河南省建设工程工程量清单综合单价》（2008）《河南省安装工程单位综合基价》2008，安全文明措施中的基本费按文件规定计取，不计取考评费、奖励费；全部工程让利10%后进入结算（甲供材不参与让利）……4、前期办理手续需乙方交纳的各种费用，以及合同期内政府政策性调整乙方应交纳的各种费用由乙方交纳,工程款拨付时甲方扣除乙方2%的管理费;因乙方原因不能按照协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，每延误一天扣除800元，延误7天后每天扣除1500元，此项费用从工程结算款中扣除；工程质量保修期同上述2013年6月6日合同约定。2014年5月30日，办公楼、展厅进行了工程细节变更。2014年8月9日，1#、2#厂房竣工。2014年12月7日，天津泉州建工集团安阳分公司向百亚伦公司出具竣工报告一份，内容为：1#、2#厂房从2013年6月6日开工，施工过程中由于各种原因造成工期延长至2014年8月9日施工完毕，经初验具备交工条件，望组织验收。12月12日，监理部门对1#、2#厂房和1#展厅存在的问题发出书面通知。2015年元月6日，天津泉州建工集团安阳分公司向百亚伦出具竣工报告一份，内容为：1#展厅从2013年10月12日开工，在施工过程中由于各种原因，造成工期延长至2015年1月6日施工完毕，经初验收具备交工条件，望组织验收。2015年元月23日，百亚伦公司、天津泉州建工集团安阳分公司、监理公司共同出具验收报告一份，1#至9#厂房及1#展厅工程经初验，符合五方验收条件。2015年3月16日，百亚伦公司就百亚伦1#展厅出具工作联系单一份，原合同中总价让利10%改为8%，联系单落款有百亚伦公司单位员工张伏庆、张国民签字，李献奇在施工单位处签名。2015年12月9日，天津泉州建工集团安阳分公司与百亚伦对1#展厅进行工程结算，1#展厅含税工程造价合计1539176.46元（已按合同下浮），工程结算款支付时，由公司财务部门按工程合同约定内容扣除工程保修费、已付款项及其他应扣款项，李献奇在天津泉州建工集团安阳分公司负责人处签名。李献奇已收取工程款3200000元（李献奇称此款已全部扣除管理费、税金，被告称尚未扣除管理费、税金的数额为7750元，双方均认可管理费按2%计算，税金按5.75%计算）。
另查明，2014年2月25日，6月30日，11月29日，李献奇出具借据三份，言明借靳喜庆款共计350000元。
本院认为，我国《建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”。被告天津泉州建工集团安阳分公司将其承包的建设工程中的1#、2#厂房和1#展厅分包给不具有相应建筑资质的原告施工，违反上述法律禁止性规定，故双方签订的建设工程施工合同，依法应认定为无效。原告按约组织了工程施工，工程经验收合格，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，原告有权要求被告参照合同约定支付工程价款。双方约定1#、2#厂房工程造价为2551500元，工程变更部分经鉴定工程造价为127506.89元，1#展厅经结算为1539176.46元，以上共计4218183.35元，被告应予支付原告，被告已支付3200000元（含税金、管理费），下欠1018183.35元，因双方约定原告承担税金和管理费，故扣除该两项费用（7.75%）后，金额为939274.14元，至于被告辩称已支付的3200000元中尚未扣除的税金和管理费用为7750元，扣除该款后，金额为931524.14元。因原告不予认可，被告未提交相关证据，故本院不予采信。双方合同约定工程竣工验收后全部退还履约保证金100000元，故被告应支付原告金额为1039274.14元。至于原告称按照工作联系单内容，1#展厅让利变更为8%，因联系单系2015年3月16日所签，1#展厅于2015年12月9日进行工程结算，结算单注明“已按合同下浮”，原告签字确认，原告未提交证据证明双方是按照10%的下浮幅度所计算。故可认定为双方已按工作联系单约定进行了下浮，对原告该项主张，本院不予支持。关于利息，双方约定工程竣工验收后付到总造价的60%-75%，一年后付到95%，剩余保修期满后结清。被告已支付的3200000已超出60%的最低限额，故原告要求从竣工之日2015年1月23日支付利息，本院不予支持。工程竣工一年后即2016年1月23日，被告应付到合同总价的95%，即4007274.18元，被告未按约付款，利息可自此时开始计算。剩余5%即210909元，因合同约定质量保修期不同工程分别为不同年限，酌定2017年1月23日为返还质保金期限。该款扣除税金，管理费后的数额为194564元。因此被告自2016年1月23日按照欠款本金844710.43元（包括10万元履约保证金）支付利息，自2017年1月23日按照本金1039274.14.14元支付利息。因双方未约定利息计付标准，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于三被告的责任承担，因天津泉州建工集团安阳分公司不具备独立的法人资格，按照《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”的规定，应由天津泉州建工集团公司承担民事责任。百亚伦公司作为工程发包单位，应在欠付工程价款范围内承担责任，但被告称工程尚未结算。原告方未举证证明百亚伦公司欠付工程款及欠付的具体数额，故原告要求百亚伦公司承担责任，本院不予支持。关于被告反诉请求，因双方合同约定：“如遇甲方变更计划或变更施工图而不能继续施工等情形，可顺延工期，顺延期限的时间应由双方及时协商。”本案中1#、2#厂房2013年7月12日进行了设计变更，1#展厅2014年5月30日进行了工程细节变更，双方未对工期重新约定，《合同法》第六十二条第四项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”被告未提交证据证明其向原告主张交付工程的具体时间，天津泉州建工集团公司和天津泉州建工集团安阳分公司反诉称原告延误工期无合同及法律依据，并且其提交的证据不能证明其损失已实际发生，故对其反诉请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）天津泉州建设工程集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）李献奇工程款1039274.14元及利息，利息自2016年1月23日起至2017年1月22日止，按照本金844710.43元计算，自2017年1月23日起至本判决限定被告履行期限届满之日止，按照本金1039274.43元计算，均按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；
二、驳回原告（反诉被告）李献奇的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）天津泉州建设工程集团有限公司安阳分公司、天津泉州建设工程集团有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14153元，诉讼保全费5000元，鉴定费4000元，共计23153元，由原告李献奇负担2230元。被告天津泉州建设工程集团有限公司安阳分公司负担20923元，反诉费5650元，由被告天津泉州建设工程集团有限公司安阳分公司、天津泉州建设工程集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 马小新
审 判 员 张小桢
人民陪审员 王 颖
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 朱远志