山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋11刑终102号
原公诉机关山西省汾阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵斌，个体户。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2016年9月26日被汾阳市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于汾阳市看守所。
山西省汾阳市人民法院审理山西省汾阳市人民检察院指控原审被告人赵斌犯非法制造枪支罪一案，于二○一六年十二月二十七日作出（2016）晋1182刑初194号刑事判决。原审被告人赵斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年四、五月，被告人赵斌在淘宝网分店分批购买气枪组件，后自行组装成以压缩气体为动力的可疑枪支（快排）两支。经吕梁市公安局司法鉴定中心鉴定：赵斌所组装的两支疑似枪支为枪支。
2016年9月初，被告人赵斌又在淘宝网分批购买气枪组件，但未组装成气枪。2016年9月5日，被告人赵斌主动将其购买的两支枪支及尚未组装的枪支组件上交至汾阳市公安局。
上述事实有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明，载明被告人赵斌刑事责任年龄及身份等自然情况。
2、吕梁市公安局刑侦支队核查通知及附件线索，载明摧毁浙江、江苏利用淘宝网店非法贩卖气枪配件团伙，移送线索核查。
3、嫌疑人员前科劣迹调查表，载明被告人赵斌经公安网查询无违法犯罪前科。
4、浙江奉化“7.10”网络贩枪案线索，载明买家会员名为wn菲菲；买家支付宝账号为13×××63；订单状态为交易成功；收货人姓名为赵斌；收货地址山西省吕梁市汾阳市西河乡西苑街；联系手机18×××77；订单创建付款时间为2016年4月18日；物流单号NO:3306966052286；店铺名称为灵锐特气动。宝贝标题：QE-04气门芯弹簧；不锈钢弹簧、皮碗弹簧，永不变形、永不生锈，快排阀快排吹气筒手柄气缸手柄M8*32。
5、江苏盐城东台“8.05”非法买卖枪支案件线索，载明买家会员名为wn醉红颜；买家支付宝账号为18×××77；订单状态为交易成功；收货人姓名为赵斌；收货地址为山西省吕梁市汾阳市西河乡天平街5号；联系手机为18×××77；订单创建付款时间均为2016年5月18日；物流单号NO:227828543367；店铺名称为万磊不锈钢。宝贝标题：75CM304不锈钢精密管、镜面外12内8.03/外12内7.03套餐。
6、汾阳市公安局扣押清单、情况说明，载明2016年9月6日二支气枪已扣押交给治安大队，未组装成气枪的配件保存于文峰派出所。
7、气枪及配件照片，证实被告人赵斌所购买组成气枪及配件形状、特征等情况。
8、汾阳市公安局受案登记表及接受证据材料清单，载明2016年9月5日汾阳市公安局文峰派出所接到移交的非法买卖枪支线索，立即展开调查、接受证据情况：快排气枪两支，黑色金属管状物一根，金属管状物及包裹6件。
9、汾阳市公安局情况说明，载明2016年9月5日，赵斌主动将其购买的两支枪支及尚未组装的枪支组件上交至汾阳市公安局文峰派出所。
（二）被告人供述及辩解
被告人赵斌供述，主要内容：他的淘宝账号是18×××77，昵称wn醉红颜。18×××77是他的电话号码，可以正常使用。他在优酷视频看到组装气枪及所需的配件，然后他在淘宝网搜索名称后通过支付宝付账，分店分批单个购买的配件，对方将配件邮寄给他后，他自己组装成气枪。2016年四五月购买的配件，已组装成气枪，俗称快排，都试过枪，8米左右距离能轻易打碎啤酒瓶，他还购买了200颗钢珠子弹，用了有70-80颗。2016年9月购买秃子气枪配件，还未组装。购买这些配件还用过王娜的淘宝账号。4月份购买的快排气枪他带到派出所交给了民警；5月份购买的快排气枪也带到了派出所交给了民警；9月份买的气枪配件，他把所有邮寄回来的配件包裹都带到派出所，交给民警了。
（三）检查笔录
检查笔录，证实2016年9月6日检查赵斌邮寄包裹陆个，包裹内为精品恒压阀一套；车膛线工具一包含液压油及刀头；黑色管状物消音器一个；蘑菇垂钓铅坠一包（内含伍拾枚）；垂钓铅坠一包（内含伍拾枚）；高压手动泵一整套；铝合金无缝气瓶（高压铝瓶）一个及14个密封圈。
（四）鉴定意见
吕梁市公安司法鉴定中心（吕）公（物）鉴（枪）字（2016）016号枪支鉴定书，结论：送检赵斌所购买的2支可疑枪支为枪支。
被告人的辩护人提交的证据有：
1、汾阳市西河乡小向善村村民委员会证明及保函；2、被告人赵斌的父亲赵玉忠CT、TCD报告单。
原判认为，被告人赵斌违反法律规定，未经国家有关部门批准，私自购买枪支散件并自行组装成枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人赵斌犯罪后主动向公安机关投案，主动上交枪支及枪支组件，能如实供述自己的罪行，属自首，依法可以减轻处罚。被告人认罪悔罪，又属初犯、偶犯，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第七条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，以被告人赵斌犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；违禁品快排气枪两支；黑色金属管状物一根；金属管状物一根；气枪配件包裹6件予以没收。
上诉人赵斌诉称，1、上诉人以玩耍为目的，主观恶性小，有自首情节；2、上诉人无前科，是初犯、偶犯，认悔罪态度好，居住小区愿意配合社区矫正适用缓刑不会危害社会；3、上诉人上有××老人需要照顾。综上，请求二审法院减轻处罚，对上诉人适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人赵斌于2016年四五月间在网上购买气枪组件并自行组装成枪支2支、2016年9月初又在网上购买气枪组件的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院审理期间，上诉人赵斌未提出新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人赵斌违反国家有关枪支管理的法律、法规，非法制造枪支，危害公共安全的行为，确已构成非法制造枪支罪。上诉人赵斌犯罪后自动投案，如实供述其犯罪事实，构成自首，依法可以减轻处罚。审理期间，本院委托汾阳市司法局对上诉人赵斌的居所情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响以及居住地村委的意见等情况进行调查了解。汾阳市社区矫正工作领导组办公室于2017年3月31日作出（2017）汾司评字第22号调查评估意见书，同意对上诉人赵斌适用社区矫正。鉴于上诉人赵斌非法制造枪支的动机和目的限于玩耍、娱乐，该枪支属于以压缩气体为动力、不能发射制式弹药的非制式枪支，且持有时间较短，其主观恶性和社会危害性较小，属于刑法第七十二条规定的“犯罪情节较轻”的情形，同时考虑其犯罪后自动投案，认罪悔罪，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故对上诉人赵斌可宣告缓刑。综上，原判认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、《中华民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
维持山西省汾阳市人民法院（2016）晋1182刑初194号刑事判决书的第（二）项，即违禁品快排气枪2支、黑色金属管状物一根、金属管状物一根、气枪配件包裹6件予以没收；
二、撤销山西省汾阳市人民法院（2016）晋1182刑初194号刑事判决书的第（一）项，即被告人赵斌犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；
三、上诉人（原审被告人）赵斌犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 曹宪强
审判员 陈星星
审判员 杨尉苑
二〇一七年四月一日
书记员 刘旭珍