文书内容广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0113民初10658号原告：杜伟逢，男，1968年7月9日出生，汉族，住普宁市。委托诉讼代理人：韩一衍、于荣，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：陈伟，男，1962年3月9日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。被告：云浮市天地盛华房地产开发有限公司，住所地云浮市区环市西路东侧云浮英伦豪城内。法定代表人：陈华。两被告共同委托诉讼代理人：张琬，广东君厚律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：石萌，广东君厚律师事务所实习人员。原告杜伟逢与被告陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司债务转移合同纠纷一案，本院于2017年12月19日立案后，依法适用简易程序于2018年3月9日公开开庭进行了审理，后转为普通程序于2018年3月26日公开开庭进行了审理。原告杜伟逢的委托诉讼代理人韩一衍、于荣，被告陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司的共同委托诉讼代理人张琬、石萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜伟逢向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈伟立即清偿借款本金840万元；2、判令被告陈伟立即清偿借款利息333万元；3、判令被告陈伟立即清偿借款本金900万元的利息至清偿之日止（按照年利率24%计算，首先以900万元为基数，从2016年5月20日计算至2017年6月15日；再以本金894万元为基数，从2017年6月16日计算至2017年6月30日；再以本金890万元为基数，从2017年7月1日计算至2017年8月25日；再以本金880万元为基数，从2017年8月26日计算至2017年11月6日；再以本金872万元为基数，从2017年11月7日计算至2017年12月21日；再以本金860万元为基数，从2017年12月22日计算至2018年1月17日；再以本金840万元为基数，从2018年1月18日计算至清偿之日止；扣除自2016年5月20日至2018年1月17日期间已偿还的170.5万元，暂计至2018年1月17日应偿还利息1913333.69元）；4、判令被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司对上述诉讼请求承担连带清偿责任；5、判令诉讼费由两被告承担。事实和理由：2014年1月20日原告与案外人龙观保签订《借款合同》，约定龙观保向原告借款1500万元。2016年5月25日原告、龙观保及被告陈伟签订《债务转让协议》，协议确定截至2016年5月20日债务转让方龙观保尚欠原告借款本金共计900万元、利息666万元，并约定由被告陈伟受让该笔债务，利息按月利率2.5%计，于2017年1月20日还清全部款项。同日，原告与被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司签订《保证合同》，约定由被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司对被告陈伟与原告签订的《债务转让协议》项下的全部债务承担连带保证责任，保证期间两年。但《债务转让协议》生效后，被告陈伟逾期未偿还欠款及利息，被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司也未履行担保义务，严重损害了原告的利益，原告特提起诉讼。陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司共同辩称，1、因案外人龙观保与杜伟逢签订的借款合同没有约定利息，因此原告请求支付2014年1月20日至2016年5月20日期间的利息333万元没有事实与法律依据；2、《债务清偿协议书》第3条明确约定了自2017年5月20日原告停止计息，因此2017年5月20日之后应停止计息；3、《债务清偿协议书》经杜伟逢及云浮市天地盛华房地产开发有限公司签名，本质上是一份债务清偿协议，且陈伟对于该《债务清偿协议书》是认同的，因此应继续履行该协议，继续以以房抵债的方式清偿债务；4、被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司从来没有提供保证的意思，杜伟逢与案外人龙观保利用龙观保实际控制经营云浮市天地盛华房地产开发有限公司的地位进行串通并单方制作《股东会决议》及《保证合同》，该两份文书均无效，云浮市天地盛华房地产开发有限公司无须承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明如下事实：2014年1月20日案外人龙观保与杜伟逢签订《借款合同》，约定：龙观保向杜伟逢借款1500万元（其中汇款1425万元，现金75万元），借款期限30天；其中第九条第二款约定，若龙观保逾期超过三个自然日，未全额清偿杜伟逢借款本息或未就原借款签订展期合同的，在逾期期间龙观保应按照欠款总额每日千分之三的标准向杜伟逢支付逾期还款违约金等内容。2014年1月20日陈惠娟、杜伟逢通过银行分别转账350万元、600万元给龙观保，2014年1月22日杜伟逢通过银行转账475万元给龙观保，杜伟逢主张上述转账款均为交付《借款合同》的借款，此外现金交付75万元给龙观保。2016年5月25日陈伟（甲方）、杜伟逢（乙方）、龙观保（丙方）签订编号为2016年债字第01号《债务转让协议》，载明：“一、转让的债务情况1、乙方与丙方于2014年1月20日签署了《借款合同》，乙方以银行转账（包括委托陈惠娟转账）和现金的方式共计出借给丙方人民币1500万元。2、截至2016年5月20日，经对账后，丙方与乙方共同确认：丙方尚欠乙方本金900万元以及利息666万元。3、甲方确认丙方对乙方的上述借款总额及尚未偿还的债务金额。二、债务受让及承担1、三方一致同意将上述第一条第二款确定的丙方对乙方的债务（本金900万元以及利息666万元）全部转让给甲方承接。2、本着互谅互让的原则，在三方友善协商下，乙方愿意将甲方承接的原债务中的利息部分由666万元减低至333万元。甲方须按本协议规定的时间和方式（具体详见本协议第三条）偿还乙方本金900万元及相应利息、利息333万元，逾期未偿还给乙方造成的所有损失由甲方承担，三方对此共同确认无异议。三、还款时间及方式1、关于900万元本金，甲方须在2016年7月20日偿还300万元，2016年10月20日偿还300万元，剩余300万元在2016年12月20日付清。所有款项至迟不得超过2017年1月20日全部付清。900万的借款利息为每月2.5%（即年利率30%），付息日为签署本协议之日起的每月20日，还款期限为本协议签署日起至2017年1月20日止。2、关于333万元利息，甲方须在2016年6月20日偿还50万元，之后每月20日等额偿还50万元，最后一个月33万，所有款项最晚不得超过2017年1月20日全部付清。3、每月20日为偿还本金和利息的日期。……”杜伟逢提供《股东会决议》，载明：“云浮市天地盛华房地产开发有限公司（下称‘公司’）股东于2016年5月18日在公司会议室召开了股东会会议。根据公司法关于关联股东回避表决的规定，现出席会议的有表决权的股东龙观保表决通过如下决议：同意公司为股东陈伟与债权人杜伟逢签署的2016年债字第01号《债务转让协议》（下称‘主合同’）项下的债务履行提供连带责任保证。同意公司为债权人杜伟逢提供连带共同保证并签署《保证合同》。股东签名：龙观保，云浮市天地盛华房地产开发有限公司，2016年5月18日。”《股东会决议》落款处有龙观保签名确认及加盖云浮市天地盛华房地产开发有限公司公章。杜伟逢提供落款日期为2016年5月25日的《保证合同》，载明：为保障杜伟逢与债务人陈伟签订的编号为2016年债字第01号《债务转让协议》项下的债权，云浮市天地盛华房地产开发有限公司愿意为主合同项下的债权向杜伟逢提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起算两年。《保证合同》落款处加盖云浮市天地盛华房地产开发有限公司公章及该公司法定代表人陈志波的印章。陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司确认2016年时云浮市天地盛华房地产开发有限公司的股东仅两位：陈伟与龙观保。2017年5月20日杜伟逢（甲方）与云浮市天地盛华房地产开发有限公司（乙方）签订《债务清偿协议书》，载明：“丙方（指陈伟）于2016年5月25日与甲方及龙观保签订《债务转让协议》，约定将龙观保拖欠甲方的借款本金人民币玖佰万元整（小写：9000000元），利息人民币陆佰陆拾陆万元整（小写：6660000元）转让给丙方承接。同日，甲方与乙方签订《保证合同》，约定乙方对丙方的上述债务承担连带保证责任。截止2017年05月20日，因丙方资金周转不畅，不能归还甲方借款本金人民币玖佰万元整（小写：9000000元），利息人民币肆佰叁拾贰万伍仟元整（小写：4325000元）。甲方同意乙方用其房产清偿丙方的债务，现甲方、乙方、丙方经过友好协商，达成协议如下：一、三方确认，截止至2017年05月20日，丙方欠甲方借款本金利息合计人民币壹仟叁佰叁拾贰万伍仟元整（小写：13325000元）仍未偿还。二、甲方同意乙方用其房产作价以归还丙方拖欠甲方的债务，乙方对该债务的真实性、合法性、有效性已进行了详细了解，并自愿承担保证责任向甲方偿还丙方所欠债务。三、在本协议中，乙方以云浮市英伦豪城商住小区一期房产（具体房屋单元见附件）作价人民币13331391元（溢价6391元预为税费），作为对丙方相应债务的清偿，甲方对此予以认可，并从2017年05月20日起，甲方停止计算利息。自协议签订日起，甲方对丙方共计人民币壹仟叁佰叁拾贰万伍仟元整的债权消灭，即丙方不再承担偿还该债务的义务。……五、甲乙双方应互相配合在半年内办理过户的各项手续，……六、甲方办妥上述房产办理转让登记后，甲丙之间的债权债务正式消灭，甲方应向乙方出具《债务还清确认书》，……”《债务清偿协议书》落款处加盖云浮市天地盛华房地产开发有限公司公章及该公司法定代表人陈志波的印章。云浮市天地盛华房地产开发有限公司及陈伟的还款情况为：2016年6月20日支付22.5万元、2016年7月13日支付20万元、2016年7月25日支付10万元、2016年8月8日支付10万元、2016年8月15日支付10万元、2016年9月14日支付40万元、2016年9月30日支付20万元、2016年11月9日支付10万元、2016年11月30日支付20万元、2017年1月24日支付3万元、2017年5月6日支付5万元，合计170.5万元。此外，陈伟的以下还款为偿还涉案借款本金：2017年6月15日支付6万元、2017年6月30日支付4万元、2017年8月25日支付10万元、2017年11月6日支付8万元、2017年12月21日支付12万元、2018年1月17日支付20万元，合计60万元。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、《债务转让协议》关于借款利息333万元及自2016年5月20日起按月利率2.5%计息的约定有效，理由是：1、案外人龙观保与杜伟逢签订的《借款合同》第九条第二款约定逾期还款违约金按每日千分之三计折合年利率109.5%；即使按年利率24%计，本金1500万元自逾期还款之日即2014年2月21日起至2016年5月20日的违约金为810万元，案外人龙观保、杜伟逢与陈伟签订《债务转让协议》时三方均确认至2016年5月20日龙观保尚欠借款本金900万元及利息666万元，可见对该欠付利息的确认并未超过合理范围；陈伟受让龙观保涉案债务时杜伟逢已将2014年2月21日起至2016年5月20日的尚欠利息降低至333万元，现陈伟主张《债务转让协议》关于借款利息333万元的约定无效，缺乏事实依据，本院不予采纳；2、《债务转让协议》约定自2016年5月20日起按月利率2.5%计息，未超出《借款合同》约定的逾期还款违约金的利率范围及法律保护范围，陈伟主张该利息约定无效缺乏事实依据，本院亦不予支持。二、陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司要求继续履行《债务清偿协议书》、以房抵债、自2017年5月20日起停止计息，由于杜伟逢不予同意，本院不予支持，理由是：1、杜伟逢与云浮市天地盛华房地产开发有限公司签订的《债务清偿协议书》约定在半年内（即2017年11月20日）办理用于抵偿涉案债务的房屋过户手续，但未果，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”陈伟作为债务人应向杜伟逢承担清偿责任。2、从《债务清偿协议书》的内容可见，并非各方当事人协商一致变更《债务转让协议》的内容，在《债务清偿协议书》未能履行的情况下，陈伟有权要求陈伟按《债务转让协议》的约定承担清偿责任以实现其债权，包括要求陈伟按《债务转让协议》的约定支付利息，故陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司依据《债务清偿协议书》主张自2017年5月20日停止计息本院不予支持。本院认为，《债务转让协议》系杜伟逢与陈伟真实意思表示，内容合法有效，陈伟已受让龙观保对杜伟逢所负债务，包括借款本金900万元、计至2016年5月20日的借款利息333万元及自2016年5月21日起计的借款利息。《债务转让协议》约定借款利息利率为月利率2.5%，杜伟逢主张按月利率2%折合年利率24%计息系其自主处分权利，且未超出法律保护范围，本院予以准许；根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司于2016年6月20日至2017年5月6日的还款，由于各方未约定还款顺序，故上述还款先抵充借款利息，超过部分抵充借款本金，详见附表，至2016年10月1日尚欠借款本金8449797元，2016年10月1日至2017年5月6日还款共计380000元不足以抵充该期间借款利息。陈伟未按《债务转让协议》约定还款，扣除其于2017年6月15日至2018年1月17日期间分6笔共偿还借款本金600000元，陈伟应清偿剩余借款本金7849797元（8449797元-600000元）及借款利息（借款利息由三部分组成：1、计至2016年5月20日的借款利息333万元；2、以下均按年利率24%计，借款本金8449797元自2016年10月1日至2017年6月15日利息为1433456元，借款本金8389797元自2017年6月16日至同月30日利息为82749元，借款本金8349797元自2017年7月1日至同年8月25日利息为307456元，借款本金8249797元自2017年8月26日至同年11月6日利息为395990元，借款本金8169797元自2017年11月7日至同年12月21日利息为241736元，借款本金8049797元自2017年12月22日至2018年1月17日利息为142911元，合计2604298元；3、借款本金7849797元自2018年1月18日起至清偿之日止的利息；2016年10月1日至2017年5月6日还款共计380000元抵充利息）给杜伟逢。云浮市天地盛华房地产开发有限公司、陈伟辩称《股东会决议》及《保证合同》无效，本院不予采纳，理由是：1、根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“……公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”云浮市天地盛华房地产开发有限公司为股东陈伟提供担保，该公司另一股东龙观保表决同意，即该公司出具《股东会决议》并未违反上述法律规定。此外，公司内部决议程序不得约束公司以外的第三人，《股东会决议》仅具有对内效力，并不影响云浮市天地盛华房地产开发有限公司出具的《保证合同》对外效力的认定。2、云浮市天地盛华房地产开发有限公司、陈伟对《保证合同》落款处该公司公章的真实性予以确认，但认为是由当时公司实际控制人龙观保在陈伟不知情的情况下加盖公司公章，而该公章究竟由谁加盖，属云浮市天地盛华房地产开发有限公司的内部运作问题，陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司并未举证证明《保证合同》存在可撤销或无效的情形。3、陈伟对云浮市天地盛华房地产开发有限公司出具的《债务清偿协议书》予以确认，而该《债务清偿协议书》落款处云浮市天地盛华房地产开发有限公司及该公司法定代表人的签章与《保证合同》的签章是一致的，即《保证合同》的签章不存在瑕疵，云浮市天地盛华房地产开发有限公司为陈伟的涉案债务提供担保系其真实意思表示，《保证合同》合法有效。云浮市天地盛华房地产开发有限公司出具《保证合同》给杜伟逢，承诺对陈伟的上述债务承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，杜伟逢于保证期间内主张云浮市天地盛华房地产开发有限公司承担保证责任符合法律规定，本院予以支持，云浮市天地盛华房地产开发有限公司应对陈伟的上述债务承担连带清偿责任；云浮市天地盛华房地产开发有限公司承担清偿责任后，有权向陈伟追偿。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，判决如下：一、被告陈伟于本判决发生法律效力之日起三日内清偿借款本金7849797元及借款利息（按年利率24%计算借款本金7849797元自2018年1月18日起至清偿之日止的利息，再加上欠付利息5554298元）给原告杜伟逢；二、被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；被告云浮市天地盛华房地产开发有限公司承担清偿责任后，有权向被告陈伟追偿；三、驳回原告杜伟逢的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103660元，由原告杜伟逢负担1435元，被告陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司共同负担102225元；财产保全费5000元，由陈伟、云浮市天地盛华房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  刘礼霞人民陪审员  马智英人民陪审员  刘 奕二〇一八年四月四日书 记 员  罗 珊附表：（按年利率24%计息）尚欠借款本金      （元）              期  间              应付利息      （元）              还款金额      （元）              还款超出应付利息部分，抵充借款本金      （元）                  9000000              2016年5月21日至同年6月20日              183452              225000              41548                  8958452              2016年6月21日至同年7月13日              135481              200000              64519                  8893933              2016年7月14日至同月25日              70177              100000              29823                  8864110              2016年7月26日至同年8月8日              81598              100000              18402                  8845708              2016年8月9日至同月15日              40714              100000              59286                  8786423              2016年8月16日至同年9月14日              173321              400000              226679                  8559744              2016年9月15日同月30日              90053              200000              109947                  至2016年10月1日尚欠借款本金8449797元（8559744元-109947元）。