山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2014）迎民初字第1327号原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司，住所地，太原市迎泽区劲松路9号6幢劲松公寓往北第三家，注册号140000100063476。法定代表人刘贵清，总经理。委托代理人卜剑，山西晋邦律师事务所律师。委托代理人张玉梅，山西宇誉律师事务所律师被告史红霞，女，1974年11月29日出生，汉族，无业，住山西省太原市迎泽区。原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司与被告史红霞劳动争议纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司的委托代理人卜剑、张玉梅与被告史红霞均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司诉称，被告于2002年9月到原告处工作。原告因种种原因未能在社保部门开立账户，但原告与被告约定，所发工资中包含社保费用，因此原告不应为被告补缴社会保险。且根据《劳动合同法》第三十七条规定，“劳动者解除合同需提前三十日书面通知用人单位”，但被告未尽到通知义务，在未提前三十日书面通知原告，也没有办理交接手续的情况下离开了工作岗位，给原告带来了不便。原告不应向被告支付经济补偿金。《劳动合同法》九十七条规定“在本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”。《劳动合同法》自2008年1月1日起施行，故在2008年1月1日前的的经济补偿金不应支付。故请求法院判决：1、请求判决原告不在为被告补缴社会保险；2、请求判决原告不支付被告经济补偿；3、由被告承担诉讼费用。被告史红霞辩称，2002年9月，被告到原告处工作，原被告没有约定工资中包含社保费用，工资卡中也没有体现原告给被告社保费用。原告迟迟不与被告签订劳动合同，也未给被告缴纳保险，被告的种种行为，已违反了《劳动法》《劳动合同法》等相关法律规定，严重侵犯了被告的合法权益。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位为劳动者缴纳保险为法定义务，故原告不应把本应由单位承担的义务转给劳动者，被告提供的工资单中并未体现社保费用的缴纳情况，原告无任何证据支持其说法，故原告的说法缺少证据的支持。原告称被告解除合同，未依法提前三十日通知用人单位，给原告造成不便，不予支持经济补偿，于法无据。我国《劳动合同法》三十七条规定：劳动者解除劳动合同需提前三十日书面形式通知用人单位，但并非强制性规定，要求劳动者必须履行提前通知义务，被告并没有擅离职守，被告是因为原告没有为其支付社保费用而离职，并办理了离职交接。原告不与被告签订劳动合同，拖欠被告工资、提成，并未给被告缴纳保险，原告行为已违反劳动法相关规定，严重侵犯了劳动者的合法权益。故原告的诉求合法有据。经审理查明，被告从2002年9月至2014年5月在原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司工作，原被告之间未签订劳动合同，原告也未给被告缴纳社会保险，被告在2014年5月离职，离职前一年平均工资为2090元。2014年3月份被告的销售提成为6145元，至被告离职时原告尚未支付。被告离职后，于2014年5月20日向太原市迎泽区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求裁决被申请人为申请人补缴2002年9月至今的社会保险；2、请求裁决被申请人支付申请人2014年3、4月工资4222元；提成7000元；3、请求裁决被申请人支付申请人经济补偿金22800元；4、请求裁决与被申请人解除劳动关系。迎泽区劳动仲裁委员会于2014年7月15日作出（2014）迎劳仲案字46号裁决书，裁决：1、本裁决书生效之日起申请人与被申请人解除劳动关系；2、本裁决生效之日起十五日内，被申请人为申请人缴纳2001年4月至2014年5月期间的各项社会保险；3，本裁决生效之日起十五日内，被申请人支付申请人31225元（其中经济补偿金25080元、提成6145元）；4、驳回原告的其它仲裁请求。被申请人山西沁州檀山皇小米发展有限公司不服迎泽区劳动仲裁委员会的仲裁裁决，于2014年8月1日，向人民法院提起诉讼。以上事实由工资发放表、银行对账单太原市迎泽区劳动仲裁委裁决以及当事人当庭陈述加以证明。本院认为，根据《劳动和社会保障部》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故工资发放表、银行对账单、岗位示意图可以作为双方劳动关系存在的证明。当事人对自己提出的主张有责任提供证据，根据双方当事人的陈述及工资单证明，原被告与2002年9月至2014年5月存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权单方面提出解除劳动合同。故被告不存在擅自离岗的情形，双方的劳动关系已解除。《社会保险费征缴暂行条例》、《劳动保障监察条例》均赋予劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权及处罚权。故用人单位与劳动者就欠缴、拒缴社会保险的相关争议是征收与缴纳之间的纠纷属于行政管理范畴，不属人民法院的受案范围。故被告要求判令原告补交社会保险的诉讼请求本院不予以支持。根据《劳动合同法》相关规定，劳动者因用人单位未依法为其缴纳社会保险，而单方面提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《劳动合同法》九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。此条规定是当劳动关系跨越新旧法时，补偿金的计算方法。以2008年1月1日为分界线，2008年1月1日之前的工作年限按照旧法规计算经济补偿，即按照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的有关规定；2008年1月1日后按照《劳动合同法》的规定计算。两项合并相加。而非2008年1月1日前的经济补偿不支付。故原告关于2008年1月1日前的的经济补偿金不应支付的诉讼请求本院不予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》与《劳动合同法》规定的经济补偿计算方式并无冲突。故在原被告双方劳动关系存续期间，按照此标准计算经济补偿金并无不当。被告离开单位时最后一年的平均工资是2090元，被告在原告单位工作11年8个月，故原告应支付被告的经济补偿金25080元。2014年3月份被告的销售提成为6145元为被告相应的劳动报酬，原告应一并支付被告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条的规定判决如下：一、原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司于判决生效后十日内支付被告史红霞三万一千二百二十五元（其中经济补偿金25080元、提成6145元）。二、驳回原告山西沁州檀山皇小米发展有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费十元由原告负担（此款原告已预缴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 员  孟红燕人民陪审员  王爱萍人民陪审员  冯清莲二〇一四年十二月十五日书 记 员  李 莉相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。第三十七条【劳动者提前通知解除劳动合同】劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。（七）法律、行政法规规定的其他情形。（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：第九十八条【施行时间】本法自2008年1月1日起施行。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。第九十七条【过渡性条款】本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。