江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连商终字第0055号
上诉人（原审原告）连云港彦君钢材贸易有限公司。
法定代表人吴连宏，该公司董事长。
委托代理人李乃久，江苏苍梧律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）连云港青盛玩具有限公司。
被上诉人（原审被告）江苏中弘建设工程有限公司。
被上诉人（原审被告）江苏中弘建设工程有限公司扬州分公司。
被上诉人（原审被告）郭传财。
上诉人连云港彦君钢材贸易有限公司（以下简称彦君公司）因与被上诉人连云港青盛玩具有限公司（以下简称青盛公司）、江苏中弘建设工程有限公司（以下简称中弘公司）、江苏中弘建设工程有限公司扬州分公司（以下简称中弘扬州分公司）、郭传财买卖合同纠纷一案，不服连云港市新浦区人民法院（2012）新商初字第1802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月26日公开开庭审理了本案。上诉人彦君公司的法定代表人吴连宏及其委托代理人李乃久、被上诉人郭传财到庭参加诉讼。被上诉人青盛公司、中弘公司、中弘扬州分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。青盛公司不服原审判决，向本院提起上诉，因其经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院已作出（2014）连商终字第0055号民事裁定，按青盛公司撤回上诉处理。本案现已审理终结。
彦君公司一审诉称：2011年11月18日，彦君公司、中弘扬州分公司订立《供货协议》，约定货到两个月结清一次货款，如有违约，则付总货款5%的违约金及银行利息；青盛公司、郭传财为上述货款提供担保。协议订立后，彦君公司分批供给中弘扬州分公司钢材843350元，根据协议约定，中弘扬州分公司应在2012年2月20日前给付货款，但中弘扬州分公司至今没有给付，现请求法院判令中弘公司、中弘扬州分公司、青盛公司、郭传财给付货款、违约金计900000元，并承担本案诉讼费用。
青盛公司、郭传财一审答辩称：1、本案郭传财没有以个人名义担保，郭传财是青盛公司的法定代表人，当时签字的时候是以青盛公司法定代表人的名义签的。2、青盛公司担保的主合同是否履行，青盛公司、郭传财并不知情。3、中弘扬州分公司在施工过程中与青盛公司发生矛盾，中途撤离现象，不能排除中弘扬州分公司有关人员作出损害青盛公司利益的事情。综上，请求法院查明事实，依法作出判决。
中弘公司、中弘扬州分公司未到庭，也未提交答辩状及相关书面证据。
原审法院经审理查明：2011年11月1日，彦君公司与中弘扬州分公司经过协商达成口头供货协议，约定由彦君公司向中弘扬州分公司承建的青盛公司工地提供钢材，协议达成后，彦君公司依约于2011年11月1日、6日、13日分批向该工地提供钢材430003元。2011年11月18日，双方又补签了《供货协议》，该协议主要内容为：1、供方按需方每批次要求提供产品规格及数量（总吨约1000吨左右）。2、提供产品符合国家标准（GB1499-1998）。3、供方先供钢材150吨，结算货款时，按市场价格加价300元／吨结算。4、付款方式：货到工地每两个月结清一次，如有违约，则付总货款5%违约金及银行利息（需方不得到第三方采购，如有此行为，视为违约）。5、货到工地：由徐友侠签字验收（此签单作欠条处理）。6、货到工地后，需方应立即送有关部门化验，合格后方可使用，否则后果自负。7、货到工地后，应在5个工作日内提供化验结果，如果出现质量问题，供方无条件退货，并承担运费及化验费，否则视作合格处理等内容。彦君公司及其法定代表人吴连宏，中弘扬州分公司及其负责人徐辉，青盛公司及郭传财在该合同上盖章、签字。协议订立后，彦君公司又于2011年11月19日、27日、12月9日向中弘扬州分公司承建的青盛公司工地提供钢材388154元。2011年12月20日，彦君公司与中弘扬州分公司就供货金额进行了结算，确认中弘扬州分公司欠彦君公司货款843350元没有给付，当日，中弘扬州分公司向彦君公司出具了欠条，该欠条内容为：今欠到彦君钢材贸易有限公司钢材款（注：连云港青盛玩具厂工地）843350元。后由于中弘扬州分公司一直没有给付货款，致彦君公司提起诉讼，要求中弘公司、中弘扬州分公司、青盛公司、郭传财给付货款、违约金计900000元，并承担本案诉讼费用。
原审法院认为：彦君公司与中弘公司、中弘扬州分公司、青盛公司、郭传财在自愿基础上，达成供货及担保协议，该协议是双方当事人的真实意思表示，彦君公司依据协议的约定，按时向中弘扬州分公司承建的青盛公司工地提供钢材，中弘扬州分公司应当依据协议的约定，按时向彦君公司支付货款，现中弘扬州分公司一直没有给付，其行为已违反了双方约定，应当予以给付。彦君公司主张货款843350元，对此原审法院认为，中弘扬州分公司虽然向彦君公司出具欠货款843350元的欠条，但彦君公司提供的送货单数额却为818157元，对其多主张的25193元，彦君公司没有提供证据证明，该款项是如何得出的，故对其多主张的部分，原审法院不予支持。彦君公司主张违约金56650元，对此原审法院认为，彦君公司与中弘扬州分公司在订立供货合同时约定，如有违约，则付总货款5%违约金，现中弘扬州分公司一直没有给付货款，其行为已构成违约，依据《供货协议》约定，中弘扬州分公司应当承担逾期付款违约金，依据彦君公司提供的送货单，确认中弘扬州分公司尚欠货款818157元没有给付，中弘扬州分公司应当承担逾期付款违约金为40907.85元，对其多主张部分，原审法院不予支持。郭传财辩称，其是青盛公司的法定代表人，其签字是代表公司，个人并没有为此合同提供担保，对此原审法院认为，彦君公司及其法定代表人吴连宏，中弘扬州分公司及其负责人徐辉，青盛公司及郭传财均在该合同上盖章、签字，且吴连宏、徐辉、郭传财又均系其所在单位的法定代表人或负责人，其签字应皆属履行职务行为，虽然郭传财的签字位置与他人不同，但双方并没有书面约定，签字位置不同，其承担的责任就不相同，且彦君公司所提供的证据也不能证明郭传财签字的位置是个人担保，而其他人签字的位置是职务行为，故原审法院对郭传财的该辩解理由予以支持，郭传财在本案中不承担担保责任。青盛公司辩称，青盛公司担保的主合同是否履行，其并不知情，对此原审法院认为，青盛公司厂房已经建成是事实，该厂房所使用的钢材是从何处购买，青盛公司并没有提供证据予以证实，且彦君公司提供的送货单，及中弘扬州分公司出具的欠条能够确认，该合同已实际履行，故原审法院对青盛公司的该辩解理由不予支持。青盛公司辩称，不能排除中弘扬州分公司有关人员作出损害青盛公司利益的事情，因青盛公司对此辩解理由没有提供相关证据予以证实，故原审法院不予支持。中弘扬州分公司系中弘公司设立的具有营业资格、但不具有独立法人资格的分支机构，其不能对外独立承担民事责任，其债务不能履行部分，应由中弘公司承担补充责任。青盛公司作为担保人，依据担保法的相关规定，应当承担连带给付责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条之规定，判决：一、中弘扬州分公司于判决生效后十日内给付彦君公司货款818157元、违约金40907.85元，共计859064.85元；二、中弘扬州分公司不能偿还部分，由中弘公司承担给付责任；三、青盛公司对中弘扬州分公司的欠款行为承担连带给付责任；四、驳回彦君公司的其他诉讼请求。一审案件受理费12800元、保全费5000元、公告费600元，共计18400元，由彦君公司负担400元，中弘扬州分公司负担18000元。中弘扬州分公司不能偿还部分，由中弘公司承担给付责任。青盛公司承担连带给付责任。
上诉人彦君公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、货款的金额应以欠条为准。供货单只是证明供货的事实，双方结算后，有部分供货单没有保留或无法找到，不能仅依据供货单认定货款的金额，而应依据欠条载明的金额。2、被上诉人郭传财应承担担保责任。签订协议时，让郭传财在公章下方签字，就是证明其以个人提供担保，协议上徐辉和吴连宏的签字均在公章上面，完全可以说明郭传财担保的事实。综上，请求二审法院依法撤销原审判决并改判。
被上诉人郭传财答辩称：彦君公司没有履行供货协议，当初约定由徐友侠签收，郭传财是为徐友侠担保，与青盛公司无任何关系。徐友侠没有在送货单上签字，郭传财不承担任何担保责任。本案是彦君公司和中弘扬州分公司相互串通，郭传财担保之前的钢材没有徐友侠的签字，请求驳回彦君公司的诉讼请求。
被上诉人青盛公司、中弘公司、中弘扬州分公司未到庭答辩，视为放弃答辩。
本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
经当事人确认，二审归纳争议焦点为：1、郭传财在本案中是
否承担担保责任？2、彦君公司主张的钢材款843350元是否都应得到支持？
本院认为：关于郭传财在本案中是否承担担保责任的问题。
上诉人彦君公司上诉认为郭传财在公章下方签字，就是证明其以个人提供担保，被上诉人郭传财对此不予认可。本院认为，郭传财在签订《供货协议》时系青盛公司的法定代表人，其签名位置虽在青盛公司公章下方，但彦君公司未能提供充分证据证明郭传财以个人名义提供担保，故郭传财的签字行为系履行青盛公司法定代表人的职务行为，而非为涉案钢材款提供个人担保的行为。彦君公司的该上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。
关于彦君公司主张的钢材款843350元是否都应得到支持的问题。上诉人彦君公司上诉称应以欠条载明的金额843350元计算货款。本院认为，彦君公司依据中弘扬州分公司出具的欠条主张货款843350元，虽该金额与其提供的六张送货单的货款金额818157元不一致，但送货单系用于佐证欠条的金额，现彦君公司提供的送货单已能证明欠条所载欠款的绝大部分金额，而欠条系彦君公司与中弘扬州分公司的结算，故钢材款金额应以欠条所载843350元为准，违约金也应以843350元为计算依据，即违约金为42167.5元。彦君公司的该上诉理由成立，本院依法予以支持。
综上，上诉人彦君公司的部分上诉请求和理由成立，本院予以支持。原审判决认定货款及违约金金额有误，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）款的规定，判决如下：
一、维持连云港市新浦区人民法院（2012）新商初字第1802号民事判决主文第二、三、四项；
二、变更连云港市新浦区人民法院（2012）新商初字第1802号民事判决主文第一项“江苏中弘建设工程有限公司扬州分公司于判决生效后十日内给付连云港彦君钢材贸易有限公司货款818157元、违约金40907.85元，共计人民币859064.85元”为“江苏中弘建设工程有限公司扬州分公司于本判决生效后十日内给付连云港彦君钢材贸易有限公司货款843350元、违约金42167.5元，共计人民币885517.5元”。
一审案件受理费12800元、保全费5000元、公告费600元，二审案件收费12800元，公告费600元，共计31800元，由中弘扬州分公司，中弘公司对中弘扬州分公司不能偿还部分，承担连带给付责任。青盛公司承担连带给付责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 洋
代理审判员 程 晨
代理审判员 丁燕鹏
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 高亚威
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。