上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0113民初5753号
原告秦志标，男，1953年9月12日生，汉族，户籍地江苏省启东市。委托代理人王黎黎，高明(上海)律师事务所律师。被告张生麒，男，1948年10月26日出生，汉族，住上海市宝山区。被告曹德华，女，1949年8月15日出生，汉族，住上海市宝山区。委托代理人陆海燕，住上海市宝山区。被告周根妹，女，1944年10月3日出生，汉族，住上海市宝山区。原告秦志标与被告张生麒、曹德华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，经原告秦志标申请，依法追加周根妹作为本案共同被告参加诉讼，由审判员施怡适用简易程序公开开庭进行了审理。原告秦志标及其委托代理人王黎黎、被告曹德华及被告张生麒的委托代理人陆海燕、被告周根妹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告秦志标诉称：原告平时以打零工(瓦工)为生。被告张生麒系从事施工建设的工头。事发前几日，原告询问被告张生麒有无工作提供，张生麒称罗宅XXX号有活可干，每日工资193元，按月结账。于是，2015年5月28日原告就来到本区杨行镇东街村罗宅XXX号为被告张生麒工作，内容为更换该处房顶的彩钢板。2015年6月1日下午，原告在爬到房顶去拔钉子的过程中，房顶的彩钢板突然开裂，因为无任何安全措施，原告直接从2米高的台子上摔下，导致骨折。原告认为，被告张生麒、曹德华共同承包了罗宅的房顶更换项目，并一起雇佣了原告，且在工作中未能给原告提供安全的生产条件和防护措施，应该承担赔偿责任。被告周根妹系房屋的所有人，系发包方，也应该承担连带责任。综上，要求三被告共同赔偿原告：原告住院伙食补助费220元、误工费42,000元、营养费4,200元、护理费7,200元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、鉴定费2,080元、预付二次手术费15,000元(尚未产生)。认可被告张生麒、曹德华为原告垫付了本次住院医疗费65,652.7元、交通费67元、护理费880元，同意在本案中一并处理。被告张生麒和曹德华共同辩称：不同意承担责任。原因如下：第一，被告周根妹要翻新其房顶，遂找到在同村做零星维修施工的被告张生麒。原告系农村自由务工者，其主动找到被告张生麒承揽部分工作，工作中并没有受被告张生麒的指挥，故两被告与原告系承揽关系，非雇佣关系，被告张生麒和周根妹也只是简单的邻里帮工关系；第二、事发当日，被告张生麒安排原告在地面接吊下的物料，并没有安排原告去房顶，且现场有防护措施，原告自己没有使用，自行爬上房顶，故自身具有重大过错；第三，被告张生麒和曹德华系夫妻关系，但曹德华并未参与施工，和本案无关。对原告主张的各项损失：1、误工费，原告已经达到法定退休年龄，且未提供充分证据证明产生误工损失，故不认可；2、住院伙食补助费，认可；3、营养费和护理费，仅认可一期费用；4、交通费、精神损害抚慰金、二次手术费，不认可；5、鉴定费，认可。另，事发后，被告张生麒和曹德华为原告垫付了医疗费65,652.7元、交通费67元、护理费880元，要求在本案中一并处理。被告周根妹辩称：罗宅XXX号系被告周根妹的私房，因为漏水故找到在村里做小修小补生意的被告张生麒让其帮忙更换房顶的彩钢板。被告周根妹与被告张生麒约定，包工包料共计3、4万元左右由被告张生麒负责将房顶更换好。2015年6月1日早上，被告张生麒带着四个人至罗宅XXX号搭好了脚手架，并安排原告及另外一个年纪大的人在地面接房顶卸下来的东西，两个年级轻点的在房顶卸房顶板。下午，被告张生麒回家准备修房用的其他材料，原告仍然是被安排在地面接物品。后来，看见原告从房顶的彩钢板上摔了下来。综上，原告系自行爬上屋顶，故不同意承担任何赔偿责任。针对三被告的辩称意见，原告表示，本来是由另外两人在房顶拆钢板，但因其中一人要去做电工，所以原告就帮忙上去拆钢板。经审理查明，2015年5月，被告周根妹与被告张生麒约定，由周根妹支付张生麒施工款，被告张生麒负责包工包料将位于上海市宝山区杨行镇东街村罗宅XXX号的屋顶更换新的彩钢板。2015年6月1日，被告张生麒带领包括原告在内的四名工人至罗宅XXX号进行施工。上午，被告张生麟在现场安排原告等两人在地上接房顶吊下的物件，另两人在房顶拆彩钢板。下午，被告张生麟走后原告等四人继续工作。后，原告爬上房顶拆彩钢板，因彩钢板断裂，从2米左右高的房顶摔下受伤。事发后，原告治疗(住院10.5天，住院期间伙食费159元)共产生医疗费65,652.7元。2015年11月30日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告受伤后的伤情鉴定后出具《鉴定意见书》，为，原告“被鉴定人秦志标因故致右肱骨……其损伤的后遗症尚未达到道路交通事故伤残程度。伤后一期治疗休息105-120日，护理60-75日，营养90日。今后若行内固定取出术……”原告支付鉴定费2,080元。另，事发后，原告产生了一定数额的交通费。因原、被告对赔偿事宜协商不成，故原告诉至本院，请求法院判令被告赔偿。上述事实，有医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票等及当事人的陈述等证据为证，本院予以确认。本院认为，关于本案的赔偿责任的认定：第一，依据本院查明的事实，原告系按照被告张生麒的指示至事发工地工作，工地上的岗位系由被告张生麒安排，报酬系与被告张生麒进行结算，故本院认为原告与被告张生麒之间的关系更符合临时雇佣的法律特征。原告认为系受被告张生麒和曹德华共同雇佣，但未能提供充分证明，故对该意见不予采信。第二，根据本院查明，可以确定被告周根妹与被告张生麒系承揽关系。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。就本案而言，被告周根妹将更换房顶的工作交由没有相关资质、缺乏安全知识的张生麒个人，且该房顶已存在安全隐患，周根妹显然存在选任方面的过错，依法应该与雇主张生麒承担连带赔偿责任。第三，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在施工时自身未充分注意自身的安全，也是本起事故发生的原因之一，故对损害的发生具有一定的过错，酌情可以减轻被告方的责任。综上，根据查明的事实，本院综合考虑本案双方的过错程度、具体的劳务内容、侵害行为的场合等因素，确定对原告的合理损失由被告张生麒承担90%的责任，被告周根妹对被告张生麒的赔偿责任承担连带责任，原告自担10%的责任。关于本案的赔偿范围和数额认定：1、住院伙食补助费，依据住院天数10.5天，每天20元，本院确认210元；2、误工费，原告事发时已达退休年龄，且未提供劳务合同、工资收入明细等证据证明产生了误工损失，故本院不予支持；3、营养费，依据鉴定意见，本院酌情确认2,700元(一期)；4、护理费，依据鉴定意见及本市同行业护理标准，本院酌情确认3,000元(一期)；5、精神损害抚慰金，原告的伤情并未到达伤残等级，故本院不予支持；6、交通费，依据原告就医的次数、地点，本院酌情确认300元；7、鉴定费，依据票据，本院确认2,080元；8、二次手术费及二期三期费用，因尚未产生，被告也不认可，故原告可待实际产生后再行主张；9、医疗费，依据票据，扣除住院期间伙食费，本院确认65,493.7元。上述损失共计73,783.7元。由原告自负10%的责任，被告承担90%即66,405.3元，被告周根妹与张生麒承担连带赔偿责任。被告张生麒预付的医疗费65,652.7元、交通费67元、护理费880元共计66,599.7元予以抵扣。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告张生麒赔偿原告秦志标住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、医疗费共计66,405.3元，扣除被告张生麒预付的66,599.7元，原告秦志标需于本判决生效之日起十日内返还被告张生麒194.4元；二、被告周根妹就上述民事判决主文第一项所列被告张生麒的赔偿义务承担连带赔偿责任；三、原告秦志标的其他诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,577.5元，由原告秦志标负担745元，被告张生麒、周根妹负担832.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 施怡
二〇一六年八月九日
书记员 张倩
附：相关法律条文
一、《中国人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。