重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第07586号
上诉人（原审被告）重庆建超机械制造有限公司，住所地重庆市九龙坡区白市驿镇海龙村十三社。
法定代表人吴小艳，总经理。
委托代理人连芳，重庆理博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）莫廷明。
委托代理人朱彦熹、向秋蓉，重庆扬义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆优尚人力资源管理有限公司，住所地重庆市江北区大溪一村64号附2。
法定代表人谭安秀，董事长。
委托代理人刘静，重庆优尚人力资源管理有限公司员工。
委托代理人何宇，重庆优尚人力资源管理有限公司员工。
上诉人重庆建超机械制造有限公司（以下简称建超机械）与被上诉人莫廷明、重庆优尚人力资源管理有限公司（以下简称优尚人力）工伤保险待遇纠纷一案，建超机械不服重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第10920号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年7月18日，莫廷明在优尚人力派遣至建超机械工作时右手受伤，到重庆长城医院住院治疗164天。经优尚人力申请，重庆市江北区人力资源和社会保障局于2014年9月30日作出江人社伤险认决字（2014）第1768号认定工伤决定书，认定莫廷明受伤属于工伤，用人单位为优尚人力。2015年1月12日，经优尚人力申请，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2015年3月23日作出江劳鉴（初）字（2015）110号劳动能力鉴定结论通知书，认定莫廷明伤残等级为伍级，无生活自理障碍。经莫廷明申请，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2015年6月22日作出江劳鉴（初）字（2015）2012号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为同意莫廷明配置半掌假肢。2015年7月3日，莫廷明以与二被告发生工伤保险待遇争议为由，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2015年7月9日作出超时未决定受理案件证明书（编号：2015-107），莫廷明遂诉至一审法院。
本案审理过程中，莫廷明出示2014年8月至2015年1月期间重庆长城医院材料费、挂号费、治疗费票据3张及重庆市医疗用血补偿金专用收据3张，载明材料费、挂号费、治疗费共计540元，用血费共计1640元。莫廷明主张上述证据证明莫廷明为治疗工伤支出医药费2180元，该款应由二被告承担。二被告质证表示上述费用应由工伤保险基金支付。
建超机械出示2013年5月21日至2014年7月20日期间除2013年9月21日至2013年10月20日以外的工资表13张，均有莫廷明签名，载明莫廷明2013年5月21日至2013年6月20日期间的工资为1570元、2013年6月21日至2013年7月20日期间的工资为1590元、2013年7月21日至2013年8月20日期间的工资为1570元、2013年8月21日至2013年9月20日期间的工资为1454元、2013年10月21日至2013年11月20日期间的工资为2301元、2013年11月21日至2013年12月20日期间的工资为2304元、2013年12月21日至2014年1月20日期间的工资为2021元、2014年1月21日至2014年2月20日期间的工资为2021元、2014年2月21日至2014年3月20日期间的工资为2021元、2014年3月21日至2014年4月20日期间的工资为1989元、2014年4月21日至2014年5月20日期间的工资为1925元、2014年5月21日至2014年6月20日期间的工资为1989元、2014年6月21日至2014年7月20日期间的工资为2385元。建超机械主张上述证据证明莫廷明受伤前12个月的月平均工资为1896.30元／月。莫廷明质证表示对上述证据真实性无异议，但每个月有两张工资表，莫廷明的保底工资为2000元／月，月平均工资不低于2500元／月。优尚人力质证表示对上述证据真实性无异议。
建超机械出示领款申请单5张，主张莫廷明受伤后建超机械已借支给莫廷明6000元。莫廷明质证表示对上述证据的真实性无异议，同意该款在二被告应当支付的工伤保险待遇中扣除。
经一审法院进行询问，原、被告一致认可莫廷明的停工留薪期为5.8个月，莫廷明2013年9月21日至2013年10月20日期间的工资为2950元，2014年6月21日至2014年7月18日期间的工资为2385元，莫廷明受伤前12个月平均工资的计算期间为2013年7月21日至2014年7月18日。莫廷明确认其主张2.5个月的鉴定期间生活津贴和3个月的伤残津贴。二被告认可莫廷明的鉴定期间计为2.4个月。
另查明，优尚人力为莫廷明缴纳了工伤保险。优尚人力于2015年7月16日收到一审法院送达的莫廷明诉状副本。
莫廷明在一审中诉称：莫廷明于2013年5月入职优尚人力，月平均工资为2500元。2014年7月18日优尚人力派遣莫廷明至建超机械处工作，莫廷明在从事清洁收尾时被冲床压伤右手，经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定伤残等级为伍级，同意配置半掌假肢。现莫廷明诉至法院，要求判决解除莫廷明与优尚人力的劳动关系，二被告连带支付莫廷明一次性伤残补助金2500元／月×18个月＝45000元、一次性伤残就业补助金4737元／月×60个月＝284220元、生活津贴2500元／月×1个月＝2500元、一次性工伤医疗补助金4737元／月×12个月＝56844元、医药费2180元、住院伙食补助费32元／天×164天＝5248元、交通费及营养费2000元、住院护理费100元／天×164天＝16400元、辅助器具安装费30000元／次×3次＝90000元、停工留薪期待遇2500元／月×10个月＝25000元。本案审理过程中，莫廷明变更其生活津贴诉讼请求为2015年1月12日至2015年3月23日期间的鉴定期间生活津贴2500元／月×2.5个月×70％＝4375元以及2015年3月24日至2015年7月16日期间的伤残津贴2500元／月×3个月×70％＝5250元。
建超机械在一审中辩称：对莫廷明受工伤事实及伤残等级无异议，莫廷明是由优尚人力派遣进入建超机械工作，莫廷明在工伤保险期内受伤，应由工伤保险基金支付工伤保险待遇，莫廷明的一次性伤残就业补助金应按60％计算，莫廷明的月平均工资为1896.30元／月，伍级工伤职工在不解除劳动关系的情况下才由用人单位支付伤残津贴，不同意支付莫廷明伤残津贴。
优尚人力在一审中辩称：对莫廷明受工伤事实及伤残等级无异议，优尚人力为莫廷明缴纳了工伤保险，伍级工伤职工在不解除劳动关系的情况下才由用人单位支付伤残津贴，不同意支付莫廷明伤残津贴。
一审法院认为：莫廷明因工受伤事实有认定工伤决定书予以证明，一审法院予以确认，莫廷明应当依法享受工伤保险待遇。认定工伤决定书载明莫廷明的用人单位为优尚人力，莫廷明要求解除与被告的劳动关系，符合法律规定，优尚人力于2015年7月16日收到一审法院送达的莫廷明诉状副本，该时间为莫廷明要求解除劳动关系的意思表示初次到达优尚人力之时，故一审法院确认双方劳动关系于2015年7月16日解除。莫廷明主张其月平均工资为2500元及被告未完整提供工资表，未举示相关证据予以证明，根据被告举示、莫廷明认可真实性的工资表，以及庭审中原、被告确认的工资数额和计算莫廷明受伤前12个月平均工资的期间，一审法院确认莫廷明2013年7月21日至2014年7月18日期间工资为1570元＋1454元＋2950元＋2301元＋2304元＋2021元＋2021元＋2021元＋1989元＋1925元＋1989元＋2385元＝24930元，其受伤前12个月平均工资计为24930元÷12个月＝2077.50元／月。
优尚人力已为莫廷明办理了工伤保险，莫廷明主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医药费、住院伙食补助费、辅助器具安装费应由工伤保险基金支付，本案不予处理，对于莫廷明主张的其他工伤保险待遇一审法院确认如下：（1）莫廷明的工伤伤残等级为伍级，莫廷明与优尚人力的劳动关系于2015年7月16日解除，双方劳动关系解除时莫廷明距法定退休年龄6年以上不足7年，根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》相关规定，莫廷明的一次性伤残就业补助金根据2014年度重庆市在岗职工平均工资标准计为56852元／年÷12个月×60个月×60％＝170556元；（2）根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，莫廷明应享受不低于病假工资标准的劳动能力鉴定期间生活津贴，莫廷明的劳动能力鉴定期间为2015年1月12日至2015年3月23日，二被告认可莫廷明的鉴定期间计为2.4个月，一审法院予以确认，莫廷明的鉴定期间生活津贴按照其工资标准计为2077.50元／月×2.4个月×70％＝3490.20元；（3）莫廷明的工伤伤残等级鉴定结论作出后，二被告未安排莫廷明工作，莫廷明主张2015年3月24日至2015年7月16日与优尚人力存在劳动关系期间3个月的伤残津贴，符合《工伤保险条例》第三十六条之规定，其伤残津贴按照其工资标准计为2077.50元／月×3个月×70％＝4362.75元；（4）莫廷明主张交通费及营养费2000元，未举示相关证据予以证明，根据莫廷明受伤后就医的情况，一审法院酌情支持交通费200元；（5）莫廷明住院治疗164天，根据目前相关标准，其住院护理费计为80元／天×164天＝13120元；（6）原、被告一致确认莫廷明的停工留薪期为5.8个月，其停工留薪期待遇按照其工资标准计为2077.50元／月×5.8个月＝12049.50元。以上工伤保险待遇共计203778.45元，应由优尚人力支付，扣除建超机械已支付的6000元，尚应支付197778.45元，莫廷明在被派遣至建超机械从事该公司安排的工作期间受伤，建超机械应当对莫廷明的工伤保险待遇承担连带支付责任。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、莫廷明与优尚人力的劳动关系于2015年7月16日解除；二、优尚人力支付莫廷明以下工伤保险待遇：1、一次性伤残就业补助金170556元；2、鉴定期间生活津贴3490.20元；3、伤残津贴4362.75元；4、交通费200元；5、住院护理费13120元；6、停工留薪期待遇12049.50元；上述应付款项共计203778.45元，扣除建超机械已支付的6000元，余款197778.45元由优尚人力于本判决生效后二十日内支付莫廷明；三、建超机械对上述第二项判决款项向莫廷明承担连带支付责任；四、驳回莫廷明的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，一审法院予以免收。
一审宣判后，建超机械不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要理由为：一审法院判决上诉人与优尚人力连带支付被上诉人一次性伤残就业补助金的同时支付伤残津贴属于重复主张，于法无据。
被上诉人莫廷明答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人主张的伤残津贴合理合法。
被上诉人优尚人力答辩称：同意上诉人的上诉意见。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉请求及理由并结合被上诉人的答辩意见，归纳双方当事人之间的争议焦点为：上诉人与被上诉人优尚人力是否应连带支付被上诉人莫廷明伤残津贴。根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，在保留劳动关系且用人单位难以安排工作时，由用人单位按月发给伤残津贴，经工伤职工本人提出解除或者终止劳动关系后，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。由此可见，对于五级伤残职工，其依法享受的工伤保险待遇中，伤残津贴对应的待遇应为一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金两项，而非其中任意一项。且现行法律中并无伤残津贴与一次性伤残就业补助金只能择一适用的规定。故上诉人有关伤残津贴与一次性伤残就业补助金属于重复主张的理由不成立，一审法院主张被上诉人莫廷明解除劳动关系前的伤残津贴并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆建超机械制造有限公司负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 艳
代理审判员 胡 俊
代理审判员 刘恋砚
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 刘琳妍