上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0110民初9874号
原告赵换换，女，1988年1月15日出生，汉族，住山东省。委托代理人王莉，上海阅翰律师事务所律师。委托代理人高昆伦，上海阅翰律师事务所律师。被告上海白玉兰国际旅行社有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人孙双洪，总经理。委托代理人查荣恩。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。负责人陈雪松，总经理。委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。委托代理人谈颖珺，上海市远东律师事务所律师。原告赵换换诉被告李怡建、上海白玉兰国际旅行社有限公司(以下简称白玉兰旅行社)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员陈海峰独任审判，公开开庭进行了审理。审理中，原告撤回对被告李怡建的起诉，本院依法口头裁定予以准许。原告赵换换的委托代理人高昆伦，被告白玉兰旅行社的委托代理人查荣恩，被告平安保险上海分公司的委托代理人谈颖珺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵换换诉称，2015年11月21日18时33分许，被告白玉兰旅行社驾驶员李怡建驾驶车牌号为沪D2XX**大型普通客车由南向东行驶至上海市淞沪路进政通路南2米处时，由于违反通行原则，将骑电动自行车由南向北行驶至此的原告撞倒受伤。经交警部门认定，李怡建负事故的全部责任。原告伤情经鉴定，需给予休息期150天、营养期90天、护理期90天。事发时，李怡建系职务行为，应由被告白玉兰旅行社承担赔偿责任。事故车辆向被告平安保险上海分公司投保了交强险及商业第三者责任险。故原告诉至法院，要求赔偿原告以下损失：医疗费人民币(以下所涉币种均为人民币)39,354.14元、住院伙食补助费420元、营养费3600元、护理费7299.37元、误工费17,000元、交通费500元、鉴定费900元、衣物损300元、律师费4000元。上述费用由被告平安保险上海分公司在交强险及商业第三者责任险限额内先行赔付，超出部分，由被告白玉兰旅行社全部承担。被告白玉兰旅行社辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议。事故发生时，李怡建系职务行为，应由被告白玉兰旅行社承担责任。事故车辆向被告平安保险上海分公司投保了交强险及商业第三者责任险，应当依法进行理赔。对原告主张的各项费用，律师费，被告白玉兰旅行社同意赔偿，其余费用，同保险公司答辩意见。事故发生后，被告白玉兰旅行社为原告垫付3000元，要求在本案中一并处理。被告平安保险上海分公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议，事故车辆向被告平安保险上海分公司投保了交强险及限额为1,500,000元的不计免赔商业第三者责任险，同意在保险范围内依法进行理赔。对原告主张的各项费用，医疗费，对原告提供证据的真实性无异议，但原告租借躺椅的费用不属于医疗费，应当予以扣除；且医疗费仅在医保范围内进行理赔；住院伙食补助费，认可420元；营养费，同意根据鉴定意见确定的营养期限，按每天30元标准计算；护理费，同意根据鉴定意见确定的护理期限，按每天40元标准计算；误工费，同意根据鉴定意见确定的休息期限，按2016年上海市职工最低工资标准计算；交通费，酌情认可300元；鉴定费，同意在商业第三者责任险限额内进行赔付；衣物损，认可300元；律师费，不属于保险理赔范围。事故发生后，被告平安保险上海分公司为原告垫付10,000元，要求在本案中一并处理。经审理查明，2015年11月21日18时33分许，被告白玉兰旅行社驾驶员李怡建驾驶车牌号为沪D2XX**大型客车行驶至上海市淞沪路进政通路南2米处时，与骑电动自行车行驶至此的原告发生交通事故，致原告受伤。事故发生后，原告前往上海长海医院救治，经诊断为左跟骨前缘、第2近节及第5远节趾骨骨折。2015年12月24日，原告住院治疗，至2016年1月14日出院。原告治疗期间，共计花费医疗费39,254.14元。经交警部门认定，李怡建负事故的全部责任。另查明，1、事故车辆向被告平安保险上海分公司投保了交强险和赔偿限额为1,500,000元的不计免赔商业第三者责任险，保险期限均自2014年12月18日至2015年12月17日止。2、2016年3月31日，上海市公安局杨浦分局交警支队委托上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对原告道路交通事故伤后休息、营养、护理期进行法医学鉴定，鉴定意见为：被鉴定人赵换换因交通事故致：左跟骨前缘骨折，左足第2近节趾骨骨折，左足第5远节趾骨骨折。其损伤给予休息期150天、营养期90天、护理90天。原告支付鉴定费900元。3、事故发生后，被告白玉兰旅行社为原告垫付3000元、被告平安保险上海分公司为原告垫付10,000元，原告同意在本案中一并处理。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，李怡建负事故的全部责任。因李怡建事发时系职务行为，故应由被告白玉兰旅行社承担赔偿责任。事故车辆向被告平安保险上海分公司投保了交强险及商业第三者责任险，故本起交通事故造成的损失，应由被告平安保险上海分公司在交强险及商业第三者责任险限额内先行赔付，超出部分，由被告白玉兰旅行社全部承担。本起事故造成的各项损失据实确定如下：一、医疗费，凭据确定为39,254.14元。原告主张的租借躺椅的费用不属于其治疗必须的费用，应当予以扣除。被告平安保险上海分公司对医药费非医保部分提出异议，认为非医保部分不予理赔，对此，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”因此，在涉案保险合同争议条款的涵义不明确的情况下，应当作出不利于平安保险公司的解释。即使涉案保险合同的争议条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，该条款的效力也应当结合保险合同的相关法律规定全面加以分析。根据保险法第十七条的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安保险公司不能证明已向投保人陈述了该条款包含“医保外用药不予理赔”的内容，即部分免除保险人责任的涵义。因此，即使该条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，也不能发生法律效力。故在本案中，医院为原告使用非医保用药产生的费用，亦应赔付；二、住院伙食补助费，根据原告的实际住院天数，按每天20元标准计算，确定为420元；三、营养费，参照鉴定意见确定的营养期限，按每天30元标准计算，确定为2700元；四、护理费，参照鉴定意见确定的护理期限，按每天60元标准计算，确定为5400元；五、误工费、原告提供了劳动合同、误工证明、个人收入证明、工资明细等证据，足以证明其误工收入减少的相关情况，其主张按每月3400元标准计算误工费，并无不当，本院予以支持。参照鉴定意见确定的休息期限，确定为17,000元；六、交通费，根据原告就诊的实际情况，酌情确定为300元；七、鉴定费，凭据确定为900元；八、衣物损，酌情确定为300元；九、律师费，凭据确定为4000元。事故发生后，被告白玉兰旅行社为原告垫付3000元，被告平安保险上海分公司为原告垫付10,000元，为避免讼累，在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告赵换换医疗费人民币10,000元、护理费人民币5400元、误工费人民币17,000元、交通费人民币300元、衣物损人民币300元(履行中，应扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已支付的人民币10,000元)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔付原告赵换换医疗费人民币29,254.14元、住院伙食补助费人民币420元、营养费人民币2700元、鉴定费人民币900元；三、被告上海白玉兰国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵换换律师费人民币4000元(履行中，应扣除被告上海白玉兰国际旅行社有限公司已支付的人民币3000元)；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1634元，减半收取计人民币817元，由被告上海白玉兰国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈海峰
二〇一六年七月八日
书记员 戴礼朋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。