湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂02民终617号上诉人（原审原告、反诉被告）：柯晓峰，个体工商户。委托诉讼代理人：周少春，湖北人本律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：大金新百黄石百货有限责任公司，住所地黄石市黄石大道209号。法定代表人：金先好，总经理。委托诉讼代理人：朱国京，公司职员。上诉人柯晓峰因与被上诉人大金新百黄石百货有限责任公司挂靠经营合同纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2014）鄂黄石港胜民初字第00098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。柯晓峰上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；一、二诉讼费由大金新百黄石百货有限责任公司承担。事实与理由：1、双方在合同中对扣点、提成点均有明确约定，应当按合同约定进行结算。虽然双方每月在结算单上签字，但按该结算单数额扣除费用违反了双方合同的约定，且双方未对整体财务进行结算，大金新百黄石百货有限责任公司应当返还多收的款项91851.65元；2、其于2014年4月24日起诉，一审法院于2016年12月8日才作出判决，远远超过了六个月的审限，一审法院审理该案程序严重违法。柯晓峰向一审法院起诉请求：1、判令大金新百黄石百货有限责任公司支付其货款91851.65元，并返还阿伊莲专柜服务质量保证金10000元。2、本案诉讼费用由大金新百黄石百货有限责任公司承担。大金新百黄石百货有限责任公司向一审法院提出反诉请求：判决柯晓峰向其公司支付经营合同保底销售提点损失31732.66元。一审法院认定的事实，2010年9月26日，柯晓峰与威伊盛公司签订两份委托管理合同，约定柯晓峰在威伊盛公司经营的威伊盛购物中心卖场内设立两个专柜，经营CC&DD、阿依莲两个服装品牌。合同期限自2010年9月30日至2011年9月29日止。威伊盛公司代柯晓峰收取货款，并在扣除代理费（按销售额的16%提取）、代扣税款（分别按销售额的5%、3%扣除）、品牌推广费、大型活动宣传费、营销活动费、店堂布置费、材料费、保洁费、保险费、商品安全管理费、电费、信用卡手续费、空调费、福利物资补贴费、质检费、网上结算管理费等费用之后（双方合同对费用承担比例有的进行了约定，有的费用写明需要协商），将余款返还给柯晓峰。对于销售货款双方实行签字对账结算，每月8-18日为双方对上月的结算期限，其中8-15日为双方对账日，15-18日为双方的结账日，若遇法定节假日，时间顺延。柯晓峰就CC&DD、阿依莲两个品牌预交了质量保证金20000元。合同履行期间，威伊盛公司因经营不善，将原威伊盛购物中心的经营权转给大金新百黄石百货有限责任公司。柯晓峰于2011年5月26日与大金新百黄石百货有限责任公司就上述两个品牌签订变更协议书，内容主要为：维持柯晓峰与威伊盛公司的经营合同签订的所有条款及经营合作条件，维持原合同的经营时间以及维持原合同的员工管理协议。合同到期后，双方就CC&DD品牌经营于2011年10月6日签订书面的《经营合同书》，经营期限从2011年9月27日至2011年12月26日。货款结算为每30天结算一次。扣点17%，代扣税6%。合同履行至2012年初，双方就CC&DD品牌经营又签订临时协议书，经营期限从2012年1月1日至2012年7月31日。并就相关费用进行了调整，扣点为18%。另外，双方一直未就阿伊莲品牌的经营达成书面意见。2012年9月，大金新百黄石百货有限责任公司要求柯晓峰撤回上述两个品牌销售专柜，柯晓峰于2012年10月23日撤柜。大金新百黄石百货有限责任公司返还了CC&DD专柜服务质量保证金10000元。上述两个品牌经营期间，柯晓峰持有上述两个品牌共计24张结算单，该结算单柯晓峰或其专柜营业员均已签字，单据上对每月各项费用的数额进行了明确。现柯晓峰认为结算单上的数额有的不符合合同约定，大金新百黄石百货有限责任公司没有按照合同的约定收取费用，且阿伊莲专柜服务质量保证金10000元未返还，故而成讼。另认定，双方就CC&DD品牌签订的临时协议中，约定经营期限自2012年1月1日至2012年7月31日止，大金新百黄石百货有限责任公司按照柯晓峰实际销售额的18%提点作为收益，经营指标年保底销售额为80万元。经营合同审批表中目标销售额为453200元，柯晓峰实际完成销售额291062元。由此，大金新百黄石百货有限责任公司认为柯晓峰按合同约定未完成保底销售金额162138元，造成大金新百黄石百货有限责任公司提点损失，故而反诉。一审法院认为：本诉部分。柯晓峰与大金新百黄石百货有限责任公司先后签订的委托管理合同、变更协议书、经营合同书、临时协议书均系双方的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方通过签订一系列的合同已形成稳定的经营方式，对于销售货款双方实行按月签字对账结算的方式，即由大金新百黄石百货有限责任公司按月出具结算单，柯晓峰在此结算单上签字的方式来结算每月的费用。该结算方式符合合同约定，该结算单写明了各项费用的数额，柯晓峰每月均签字认可。即使合同约定的提成比列低于结算单中的提成比例，但按月结算的行为是对原合同的变更，且变更的内容明确、数额清楚，双方经结算变更后行为已经成立并生效。柯晓峰在合同约定的对账日期间未提异议，亦未在法定1年的除斥期间内行使撤销权，故对柯晓峰主张按原合同约定的提成比例等结算，大金新百黄石百货有限责任公司返还多收取货款91851.65元的诉讼请求，不予支持。对于柯晓峰主张大金新百黄石百货有限责任公司返还阿伊莲专柜服务质量保证金10000元的诉讼请求，该款项大金新百黄石百货有限责任公司认可未能返还，而大金新百黄石百货有限责任公司承接了威伊盛公司的权利义务，柯晓峰现已撤柜，大金新百黄石百货有限责任公司未能返还质保金其行为构成违约，该款项10000元大金新百黄石百货有限责任公司应当返还。故柯晓峰的该主张，予以支持。反诉部分。按双方临时协议书中约定的内容，年保底金额为80万元，但合同实际约定的经营期限仅为7个月。大金新百黄石百货有限责任公司依据年保底额就此推算柯晓峰经营7个月期间的保底额，不符合合同约定，故对大金新百黄石百货有限责任公司要求柯晓峰支付保底销售提点损失31732.66元的反诉请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十五条、第七十七条、第七十八条、第一百零七条的规定，判决：一、大金新百黄石百货有限责任公司于判决生效后五日内,返还柯晓峰质量保证金10000元。二、驳回柯晓峰的其他诉讼请求。三、驳回大金新百黄石百货有限责任公司的反诉请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，双方先后签订的委托管理合同、变更协议、经营合同、临时协议、结算单均系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自义务。双方在实际履行过程中，是按双方每月对账签字确认的结算单进行结算的，该结算单是对原合同内容的进一步细化和变更，双方应按该结算单进行据实结算。对于柯晓峰认为该结算单扣除费用比例不符合合同约定的上诉理由，因该结算单记载的各项费用明确具体，柯晓峰每月均签字认可，并未在对账期间内提出异议，亦未在法定1年的除斥期间内行使撤销权。现主张按原合同约定的提成比例进行结算，于法无据。对于柯晓峰认为一审法院审理本案程序违法的上诉理由，因双方均同意一审法院延长一定审限，对本案进行调解，调解期间应当扣除审限。综上所述，柯晓峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2096元由柯晓峰负担。本判决为终审判决。审判长  夏树雄审判员  詹 军审判员  童 威二〇一七年五月五日书记员  万 莹