山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曹民初字第1177号
原告：王广花，农民。
委托代理人：王星（特别授权），山东桂林律师事务所律师。
被告：刘卫华，农民。
委托代理人：高华（特别授权），曹县古营法律服务所法律工作者。
委托代理人：张华，山东汤都律师事务所律师。
原告王广花与被告刘卫华提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年4月8日立案受理后，依法成合议庭，于2015年8月4日公开开庭审理了此案。原告王广花及委托代理人王星，被告刘卫华及委托代理人高华、张华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告受被告刘卫华的雇佣在其开办的生产车间工作，2014年12月14日15时左右，由于被告安全保护措施不到位，原告在工作时被电锯伤及右手，后被送到曹县华泰医院住院治疗，被告刘卫华支付医疗费后不再过问。原告请求被告赔偿医疗费、误工费等共计40000元。审理中，原告将请求数额变更为109856.1元。
被告辩称：原告诉称在被告处右手受伤害存疑，原告应有证据证明右手伤确属在被告处造成。原、被告之间属于承揽合同关系，其在工作中受到伤害应由自己负责，被告不负赔偿责任。即使原告的主张雇佣关系成立，原告的伤也是其操作不当所致，原告存在重大过错，经济损失应由自己承担，被告没有任何过错，不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，提交以下证据材料：1、原告居民�份证1份，拟证明原告身份。2、2015年8月1日被告为原告出具的支付工资凭证1份，拟证明原告受被告的雇佣，原、被告之间是雇佣关系。3、曹县华泰医院住院病历2份、出院结算单2份及报销凭证4份，拟证明原告本次受伤住院49天，花费医疗费19144.7元。4、菏泽德恒司法鉴定所司法鉴定书1份及鉴定费票据1份，拟证明原告伤属九级伤残，误工时间为2014年12月14日至2015年5月19日，护理时间为伤后90天，1人护理，鉴定费用2400元。5、常住人口登记卡4份，拟证明护理人员为原告丈夫张克书。6、交通费票据4份，拟证明因受伤支付交通费2400元。7、曹县砖庙镇纪老家村民委员会证明信1份、常住人口登记卡4份及身份证2份，拟证明原告父亲翟新科、母亲王荣芝丧失劳动能力，需要原告抚养，原告共兄弟姐妹4人。
被告质证意见：对1号证据无异议。2号证据，只能证明原告在被告处从�过工艺品制作，不能证明双方是雇佣关系；工资单是按原告的要求书写的，实际上原告是按件数交付劳动成果，被告支付工资。3号证据，第一次住院没有诊断为原告右环小指骨折，而出院5天后再次住院又诊断为骨折，不能确定骨折是在工作中所致，不能排除其他原因造成，原告第二次住院治疗右手小指骨折与本案不具有关联性和真实性，对其该次治疗费用不能支持。4号证据，鉴定意见包含原告右手小指骨折，但右手小指骨折不能确定是在工作中所致，不排除其他因素造成，鉴定的九级伤残及误工、护理意见不能作为原告主张权利的依据。5号证据，真实性无异议，误工、护理标准应按农民人均纯收入计算。6号证据，票据没有起点和终点，也未载明时间，不能证明与本案具有关联性。7号证据，村委会不能证明原告的家庭情况，应由公安户籍部门予以证明，主张被�养人的费用，需无生活来源和丧失劳动能力两个条件并存，且原告未提供丧失劳动能力的证明。
经审查分析认为：证据1，原告身份证明系有权机关出具，被告无异议，本院对其证明效力予以确认。证据2，被告对其真实性无异议，虽称是按原告要求所写，但未提供相应证据，对其证明效力予以确认。证据3、4，被告主张原告第二次住院诊断为右手小指骨折，不能排除其他因素造成，原告的鉴定意见不能作为主张权利的依据，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，被告应负有举证责任。但被告未提交相关证据予以证明，故对其证明效力予以确认。证据5，被告对其真实性无异议，本院对其证明效力予以确认。证据6，交通票据未记载乘坐日期和往来地点，与原告就医、鉴定的时间无法印证，故不予采信。证据7，村委会的证明与被抚养人的身份证明能够相互印证，对被抚养人系农村居民的事实予以确认。
被告为支持其主张，提交证据如下：1、照片4张，证明涉案机器有安全防护罩，被告尽到了安全生产职责，原告右手受伤是其存在过错导致。2、证人刘某甲出庭作证。证人证：其在被告厂里干过活，工具由被告提供，工资按件计付。工作时间没有要求，所用机器安装有防护罩，被告告诉过如何使用机器。3、证人刘某乙出庭作证。证人证：其做加工制作有两三年了，在被告厂里干过活，所用工具由被告提供，按件计付工资。工作时间没有要求，所用机器安装有防护罩，被告告诉过如何使用机器。
原告质证意见：对证据1真实性无异议，对证明目的有异议，该证据显示被告提供的工作环境简陋，没有任何安全警告标示，不具有安全生产条件，防护罩不能有效保护工作人员，不能起到�护目的。对2、3号证据，证人证言显示工作场所和使用工具均有被告提供，只是工资支付方式是按件记发，原告与被告系雇佣关系，不符合加工承揽的构成要件。
经审查分析认为：证据1，原告对其真实性无异议，对其证明效力予以确认。证据2、3，二人均能证明工作地点在被告处，工具有被告提供，符合雇佣关系的特征，虽然工资按计件支付，不符合加工承揽的构成要件，本院对被告称原、被告系承揽合同的主张不予采信。
根据庭审举证、质证和本院认证，结合当事人陈述，本院确认以下法律事实：被告刘卫华在曹县倪集街道办事处刘楼小学对面开办有工艺品生产车间，原告王广花在被告处打工。2014年12月14日15时左右，原告王广花在生产过程中伤到右手，受伤后，被告及其妻子将原告送到曹县华泰医院住院治疗，被诊断为右食指毁损伤，右中指开放性肌腱血管�经损伤，右环小指外伤。2015年1月1日出院，住院19天，医疗费共计13910.8元。2015年1月6日，原告第二次到曹县华泰医院住院治疗，被诊断为右食指毁损伤术后，右中指开放性肌腱血管神经损伤术后，右环小指指骨骨折。2015年2月4日出院，住院30天，医疗费共计5073.9元。原告称花费其他治疗费160元。审理中，原告申请对其伤残程度、护理时间、护理人数、误工时间及后续治疗费用进行司法鉴定，本院依法委托菏泽德衡司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年5月20日作出（2015）临鉴字第200号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王广花右手多处损伤后遗症属九级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一天；护理时间拟为伤后90天；护理人员拟为1人。后续治疗费评定依据不足；原告交纳鉴定费2400元。原告主张在治疗和鉴定过程中支付交通费2000元。被告称原告第二次住�治疗诊断右环小指指骨骨折，但第一次住院时并未作出右环小指指骨骨折的诊断，不排除是其他因素造成，故原告的伤残鉴定意见不能作为证据使用，但被告并未提供原告右环小指指骨骨折是其他原因造成的证据。被告主张原、被告不存在雇佣关系，而是承揽关系，原告否认。原告住院期间，被告已支付原告两次住院治疗费用18984.7元。原告请求判令被告赔偿医疗费19144.7元、误工费18824.4元、护理费10458元、住院伙食补助费1360元、××赔偿金47528元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2400元、交通费2000元，被扶养人翟新科、王荣芝的生活费3981元，以上各项合计109856.1元。
另查明，2014年山东省农村居民人均纯收入为11882元，农村居民人均生活消费支出为7962元，农林牧渔业年平均工资42788元，菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助费70元／天。护理人员张克书系农村居民。原告之父翟新科出生于1944年10月22日，之母王荣芝出生于1940年10月1日，均系农村居民。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间系何种法律关系；二、原、被告是否存在过错，原告请求被告赔偿医疗费等共计109856.1元应否得到支持。
针对焦点一，本院认为，原告在被告开办的工艺品厂工作，场所、工具均由被告提供，工资由其发放，符合雇佣关系的特征，应认定原告与被告刘卫华之间存在劳务（雇佣）关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十三条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。原告工作的设备由被告提供，不符合承揽合同的特征，被告主张原、被告之间系承揽合同关系，本院不予支持。
针对焦点二，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系�提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告刘卫华开办工艺品厂，在工作过程中未能尽到向原告等人员提供相应的劳动安全设施，其违背了负有安全注意和安全保护的义务，对事故的发生存在过错。原告作为完全民事行为能力人，在生产设备装有防护装置的情况下，没尽到注意义务，原告自身缺乏防护意识，亦存在过错。根据原、被告双方过错程度，被告刘卫华应分别对原告遭受的损失承担60%的赔偿责任，原告对其损失自行承担40%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。原告所受损失包括：关于医疗费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。原告的损失数额为：原告两次住院治疗的医疗费共计18984.7元。关于误工费，（2015）临鉴字第200号鉴定意见：误工时间可以计算至定残日前一天，误工�间应自2014年12月14起至2015年5月19日止共计156天，误工费按照2014年山东省农林牧渔业年平均工资42788元标准计算，应为18287.47元（42788元÷365天×156天），原告主张误工费18824.4元，本院不予支持。关于护理费，（2015）临鉴字第200号鉴定意见：护理时间拟为自损伤后90日，护理人员拟为1人，护理人员张克书系农村居民，护理费按照2014年山东省农林牧渔业年平均工资42788元的标准计算，应为10550.47元（即42788元÷365天×90天），原告主张护理费10458元，不违背法律规定。住院伙食补助费应按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助费70元／天的标准计算，原告住院49天，应为3430元（70元×49天）。原告主张1360元，本院予以支持。关于××赔偿金，应按照2014年农村居民人年纯收入为11882的标准计算，自定残之日起按20年计算，原告伤情构成九级伤残，××赔偿金为47528元（11882元×20年×20%）。关于被扶养人生活费，原告之父翟新科出生于1944年10月22日，应按照农村居民计算被扶养人生活费，依据2014年农村居民人均消费性支出为7962元的标准计算，根据原告伤残等级，被扶养人翟新科的生活费为3582.9元（7962元×9年÷4人×20%）；原告之母王荣芝出生于1940年10月1日，生活费为1990.5元（7962元×5年÷4人×20%）；合计5573.4元，原告主张3981元，本院予以支持。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入××赔偿金或死亡赔偿金”。故××赔偿金的总数为51509元（47528元3981元）。关于交通费，原告进行伤残鉴定是事实，可陪同1人，以100元为宜。鉴定费2400元。原告主张其他治疗费用160元，所提交门诊收费票据没有病历或诊断证明相印证，且均不在住院期间，不能证明是治疗涉案伤所需费用，不予支持。以上各项合计103099.17元（18984.7元18287.47元10458元1360元51509元100元2400元）。原告请求被告赔偿109856.1元，本院不予支持。根据原、被告各自应承担的责任比例，被告刘卫华应负担61859.5元（103099.17元×60%），原告负担41239.67元（103099.17元×40%）。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。原告伤情构成九级伤残，给原告造成严重精神伤害，请求被告赔偿精神损害抚慰金，本院予以支持。根据原告的伤残程度及当地的生活水平，原告请求精神抚慰金2000元，本院予以支持。综上，被告刘卫华应赔偿原告各项�失63859.5元（61859.5元2000元）；被告刘卫华已支付医疗费18984.7元，应将该费用应予以扣除，故被告刘卫华应赔偿原告各项损失44874.8元（63859.5元-18984.7元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告刘卫华赔偿原告王广花医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、××赔偿金、鉴定费共计44874.8元，于判决生效后7日内付清。
二、驳回原告王广花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2497元，原告王广花负担1576元，被告刘卫华负担921元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 王秀良
人民陪审员 刘海红
人民陪审员 石 强
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 赵 静
附：权利人应于本判决确定的履行期限届满之日起2年内申请执行。存在