湖北省汉江中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂汉江中刑初字第00011号公诉机关湖北省人民检察院汉江分院。被告人胡辉，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月2日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于仙桃市看守所。指定辩护人曾海燕，湖北龙田律师事务所律师。被告人刘鹏，无职业。2008年10月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月2日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于仙桃市看守所。湖北省人民检察院汉江分院以鄂汉检刑诉（2015）5号起诉书指控被告人胡辉、刘鹏犯制造、贩卖毒品罪，于2015年3月5日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于同年4月21日公开开庭进行审理。湖北省人民检察院汉江分院指派检察员赵文兵出庭支持公诉。被告人胡辉及其辩护人曾海燕、被告人刘鹏到庭参加诉讼。因公诉机关建议延期审理，本院决定延期一个月审理。现已审理终结。湖北省人民检察院汉江分院起诉书指控：2014年5月，被告人胡辉伙同肖武（另案处理）等人，在仙桃市沙嘴办事处光湖大街锦阳园小区AB栋602室肖武家中制作甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）由胡辉等人卖出。2014年5月31日，被告人刘鹏从胡辉处拿到麻果100颗，当晚在仙桃市花源酒店511房卖给苏某29颗，获款500元。2014年6月1日晚，仙桃市公安局警察在制毒现场将刘鹏、胡辉抓获，从胡辉身上搜缴71颗麻果，并从制毒现场搜缴成品麻果及半成品若干。经鉴定，上述麻果及半成品共重2002.261克，均含有甲基苯丙胺成分。在法庭审理过程中，公诉人当庭宣读和出示了证人证言、书证、物证照片、鉴定意见、视听资料以及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人胡辉、刘鹏制造、贩卖毒品，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项及第四款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖、制造毒品罪追究被告人胡辉的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人刘鹏的刑事责任。被告人胡辉辩称其给刘鹏的100颗麻果不是贩卖行为，也没有制造毒品，去肖武家是为讨要欠款。被告人胡辉的辩护人提出如下辩护意见：1、胡辉只是将麻果成品添加了其他成分，不构成制造毒品罪；2、起诉书指控胡辉贩卖毒品数量的证据不足；3、胡辉系初犯。综上，请求对胡辉从轻处罚。被告人刘鹏辩称其所贩卖的毒品是向肖武购买的。经审理查明，2014年5月，被告人胡辉伙同肖武（在逃）等人，利用肖武提供的位于仙桃市沙嘴办事处光湖大街锦阳园小区北AB单元602室，将从他人处购买的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）添加其他成分后，再由胡辉等人卖出。2014年5月31日，被告人刘鹏从胡辉处拿到麻果100颗，当晚在仙桃市花源酒店511房间卖给苏某29颗，获款500元后，将剩下的71颗麻果和500元交给了胡辉。2014年6月1日晚，经群众举报，仙桃市公安局在锦阳园小区北AB单元602室门口，将持钥匙开门的胡辉及与其同行的刘鹏抓获，当场从胡辉身上搜缴铁盒装麻果71颗，净重6.335克，并从602室搜缴塑料盆装红色药片1021颗，净重103.048克，两个搪瓷碗和两个塑料盆装的红色粉状物1892.878克、压片机、602室钥匙等。经鉴定，上述麻果、红色药片及红色粉状物净重2002.261克，均含有甲基苯丙胺成分。另查明，公安机关将胡辉随身携带的现金700元、建设摩托车1辆、诺基亚直板手机1部，刘鹏随身携带的iphone4手机、小米手机各1部等财物分别予以扣押。上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：1、证人缪某的证言：2014年6月1日18时许，我在锦阳园小区听到居民在议论我家对面的厅室房是否有人居住。这房子没有人租住，我也没有看见有人来装修，也从来没有看见有人进去过。房子可能卖给了昌某的亲戚，一直没有见过这家人。后来，小区的居民给卖房的昌某打电话，昌某来了后和我以及七楼的郭老师等居民来到我家对面的602房。昌某是这家屋主的亲戚，有他家的门钥匙，前二个月，因为七楼的郭老师要做防漏，找昌某把钥匙要了过去，我们一起进门时是郭老师带的这把房门钥匙。进门后发现房间满屋香味，在客厅有一好像制丸子的机器设备，一个小桌子上面还有制好的红色的丸子，还有用盆子装的红色的粉末。我们认为是有人偷偷进来了想做毒品，我用自己的手机打电话报警。过了一会，警察上来进行了检查，让我们马上离开，让他们处理这件事。后来警察在小区里抓了几个可疑的人。公安机关的警情详单证实了缪某打电话报警的情况。证人昌某证实了证人缪某的证言，同时证实：其将602房卖给了亲戚肖银启，房子过户在肖银启的儿子肖武名下。2、证人张某的证言：2014年4月，我因吸食麻果被行政拘留十五日，在拘留期间，我认识了也是吸食麻果被拘留的肖武，出来后我们相互留了电话号码。几天后的一个晚上，在仙桃四中附近，肖武问我现在“果子”（指麻果）好不好卖，让我过去和他一起看一下“货”，如果好的话，帮他往外面卖一点，可以赚点钱用，我答应了。我们坐车来到何李路V9宾馆旁边巷子的一个小区，进去后走到六楼靠东的一间厅室房，肖武把门打开后，满屋香气扑过来。这间厅室房没有装修，在客厅的中间地上放着一台做丸子的手摇机器，旁边还有用塑料袋装好的麻果。肖武告诉我，这是一台做麻果的机器，可以把成色好的麻果买回来粉碎后，重新掺点其他粉末，做成麻果后再卖出去赚钱。说完后，把做好的麻果给我吸了几颗，问我味道怎么样？我说味道不行。后来我离开时，肖武送了我十几颗做好的麻果。后来我又来了几次，通过肖武的介绍，认识了他的合伙人老胡以及刘鹏，看到老胡用机器做了几次麻果。我看到他们会做麻果，价格比较便宜，于是在4月下旬的一天晚上，我又来到他们加工麻果的地方，用15元的价格在老胡的手上花600元买了40颗麻果。我想把麻果出手赚点钱用，让别人试吃了几颗说不行，我就和肖武、老胡、刘鹏等人一起把买的麻果全部吸完了。2014年6月1日下午3时许，刘鹏到我家带来了4颗麻果，我们两人就在我家中各吸食了2颗，然后我就和刘鹏一起又去找老胡，准备再去买点麻果。晚上6时许，老胡骑车从外面回到小区，我们三人一起到六楼，老胡打开门时，被警察当场抓获。我和刘鹏马上往楼下跑，跑了没多远，也被抓住了。后来警察对六楼的厅室房进行了搜查，当场查获了加工麻果的设备以及麻果的半成品和成品。3、证人苏某的证言：2014年5月31日中午，我在花源酒店511房间给老乡刘鹏打电话，说我过生日，找他买200元的毒品麻果，他给我的价格是20元一颗，我让他送到花源酒店511房间。过了一会，刘鹏来到房间，我把200元给他，他先给我一个透明塑料袋装好的10颗麻果，又给了我一袋装有十多颗麻果的塑料袋说：“你过生日，这是送你吃的。”我留他一起吸，他说有事就走了。我又打电话找人送了麻果壶和锡纸过来，和万斌、桂圣虎一起吸食了这20多颗麻果。到了6月1日凌晨，我们三人感觉精神很好不想睡觉，还想吸麻果，我又给刘鹏打电话，让他再卖200元的毒品麻果给我。没过多久，刘鹏就来了，这次他给了10颗左右，是用透明塑料袋装的，我和万斌、桂圣虎三人分着吸食了。6月1日凌晨4时许，桂圣虎有事先走了。我和万斌在6月1日中午退了花源酒店的房，下午我又到何李路都市格调酒店开了间房，万斌还想吸麻果，但我手里的钱用完了，就打电话问刘鹏能不能送一点麻果给我，他不同意白送，说已经装好了要卖给别人。我发短信问刘鹏走没走，能不能把装好的麻果先送给我，刘鹏短信让我等两三个小时。6月1日晚上8点多钟，桂圣虎又来都市格调酒店找我，还叫来了他的朋友赵凯。6月2日凌晨1时许，我想再找刘鹏买麻果，结果他手机关机了，我还发短信问了他的。凌晨4时许，刘鹏的电话开机了，我打电话过去，有人接了电话，我以为是刘鹏，便说我在都市格调酒店509房间，过了一会警察就来了，将我、万斌、桂圣虎、赵凯查获。证人苏某从12张男性正面免冠照片中，指认出在2014年5月31日、6月1日在仙桃市花源酒店卖麻果给其吸食是刘鹏。公安机关于2014年6月2日提取了苏某的尿液进行甲基苯丙胺检测，结果呈阳性。4、手机通话记录、短信记录截屏图片证实苏某使用手机拨打刘鹏手机号156××××8478、159××××8908购买毒品，以及短信联系购买毒品的事实。5、《抓获经过》、《受案登记表》证实，2014年6月1日18时48分，有人拨打110举报在仙桃市沙嘴办事处何李路V9宾馆旁边有一处制毒窝点，要求处理。接警后，警察到仙桃市锦阳园小区北AB单元602室后发现有制毒的机器设备、麻果等物品，房间里没有涉案人员。通过蹲守，当胡辉、刘鹏和张某等人来到小区602室时，被警察当场抓获。在审讯过程中，苏某打电话找刘鹏购买麻果，民警冒充刘鹏接电话后，于6月2日凌晨在何李路都市格调宾馆509房间将涉毒的苏某、万斌、桂圣虎等人抓获。6、仙公（刑）勘（2014）014号现场勘验检查笔录、现场方位示意图、中心现场示意图、现场照片、扣押清单、办案说明、胡辉签名确认的照片复印件5张、上交毒品入库登记单，证实涉毒现场位于仙桃市沙嘴办事处光湖大街锦阳园小区北AB单元602室，以及室内查获、扣押物品的情况。7、鄂公刑技化（2014）205号鉴定意见书证实，送检的胡辉身上无色透明袋装1袋红色药片（71片，净重6.335克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分；送检的无色透明袋装3袋红色药片（1021片，净重103.048克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分，其含量为9.2克／100克；送检的无色透明袋装4袋红色粉末（净重1597.112克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分，其含量为3.8克／100克。送检的铁罐装1罐红色粉末（净重295.766克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分，其含量为4.0克／100克。8、《人口详细信息》证实了被告人胡辉、刘鹏的基本身份情况。现场检测报告证实，公安机关于2014年6月2日提取了胡辉、刘鹏的尿液进行甲基苯丙胺检测，结果呈阳性。9、被告人胡辉的供述：我吸食麻果，平时手上总存放着一些。我和刘鹏、肖武、刘佳、鲍明波等人经常在一起吸食麻果。因手上没钱，我就想自己做麻果吸食。我曾经在缅甸待过一段时间，看见当地人手工加工过麻果。我就从网上购买了咖啡因，在仙桃市钱沟市场52号门面买了红色粉末色素等，再买了一些麻果，将麻果磨成粉末状与红色粉末色素等混合在一起，烘干后制成新的麻果。我们把制成的麻果一部分吸食了，一部分卖掉了，卖麻果的钱，我们再买制麻果的原料。2013年9月，我的一个朋友闵辉，吸食了我自己制作的麻果，他说我制作的麻果还可以，他可以介绍一个老板给我认识，并说那个老板有钱，又有制麻果的机器，让我和他合伙搞，我表示同意。第二天闵辉带我到仙桃市老人民医院对面“天天时尚”宾馆与中年男子王国华见面，我把制作麻果的过程演示一遍给王国华看，王国华还尝试了我制作的麻果，说我制作的麻果可以。他说他出钱和机器，和我合作批量制作麻果，让我等一段时间，等钱到位就开始搞。三四天后，王国华从武汉拖回一套制麻果的机器给我，我就把机器放在杜台中心街我朋友张华强餐馆的仓库里，因为王国华的资金没有到位，机器一直放在餐馆的仓库里，我也一直用手工在制作麻果。今年5月底的一天，肖武知道我制作麻果后说，他和他老婆离婚了，屋现在空着，让我把制作麻果机器搬到他的屋子去加工，等我生意好了，都赚点钱用，我同意后，他就把房屋钥匙交给了我，我就把张华强餐馆仓库里制麻果机器搬到肖武的空屋子去加工。肖武的房子就是何李路V9宾馆旁边巷子进去不远的锦阳园小区北幢二单元602室。在肖武家我们大概加工了300多颗麻果，就被警察查获。原始麻果是从王学才和郑世玉手上购买的。1颗原始麻果一般可以加工成5颗麻果。参与制毒、贩毒的有我、刘鹏、肖武、刘佳、鲍明波。我主要负责加工麻果，刘鹏、肖武、刘佳、鲍明波四人在制作麻果的过程中帮我打下手，有时帮我把麻果磨碎，有时候传递原料等琐事，还负责销售麻果。因为我制作的麻果成分不是很好，卖的价格都是由刘鹏、肖武、刘佳、鲍明波自己掌握，他们说卖多少钱就是多少钱，钱都交给我了，他们平时吸食的麻果都是我提供的，我有时候也给钱他们用。我今年5月中旬从王学才手上买过一次，一颗麻果是30元，他卖了1000颗麻果给我，我给他2000元，欠28000元。从郑世玉手上购买麻果十几次，每次是5-6颗，每颗40、50元不等。我制作的麻果5元、10元、15元1颗都卖过，每月大概有七八千元的样子。刘鹏在我手上拿过几次麻果。由于我们之间的关系比较好，有时5元1颗，有时10元1颗不等。2014年5月31日，刘鹏在我手上以5元的价格买了100颗麻果，说他的一个朋友过生日要吸，到6月1日下午，刘鹏给了我500元麻果钱，还余下71颗也一起给了我。我就带刘鹏、张某到肖武的空屋里，让他们吸食我新加工的麻果，进门就被屋内的警察抓住了，屋里制作出的麻果成品和原料、机器等都被警察查获。被告人胡辉的供述，还有随案移送的审讯录像资料在卷佐证。10、被告人刘鹏的供述：2014年5月31日，苏某给我打电话，说他过生日，让我卖点麻果给他吸，我就在仙桃四中附近找胡辉拿了100颗用塑料袋装的麻果。晚上我到苏某住的花源酒店511房间，以20元价格卖给苏某10颗。因为他过生日，我就又送了10颗麻果给苏某，房里还有苏某的两个朋友，苏某留我吸了几颗麻果，其余的苏某和他的朋友吸食了。6月1日凌晨，苏某又让我卖200元的麻果给他，我就又到花源酒店511房间卖给苏某10颗麻果，收了200元。我收了钱留在房间里和苏某等人“斗地主”，苏某又给了我100元。6月1日上午，我把卖麻果的500元给了胡辉，又找胡辉要了几颗麻果，在朋友张某家里和他一起吸食了。胡辉的麻果是自己做出来的，他购置了一套做麻果成品的工具，做出来的分量和味道差一点，价格也便宜，一般卖15元、20元1颗。晚上胡辉给我打电话，让我过去尝一下好麻果。我就和张某过去了，他在V9酒店门口等我们，然后带我们进了V9酒店后面一个小区6楼602室，胡辉一开门，里面有警察将我们抓住了。胡辉自己制作麻果，经常有麻果可以吸，我找他吸了好几回免费麻果，他让我帮他卖麻果，我就答应了，这次我将卖给苏某麻果所得的500元和余下没有卖出去的71颗麻果都给了胡辉。刘鹏在接受检察机关的讯问时也供述了上述事实。公安机关调取的刘鹏、胡辉的手机通话清单也证实了二人案发前的联系情况。关于被告人胡辉所提的其给刘鹏的100颗麻果不是贩卖行为，也没有制造毒品，去肖武家是为讨要欠款以及刘鹏所提的其所贩卖的毒品是向肖武购买的辩解意见。经查，胡辉与肖武等人商量后，使用肖武提供的钥匙，在锦阳园小区北AB单元602室调制毒品麻果，以低价供给刘鹏等人吸食、贩卖的事实，不仅有证人张某和苏某的证言、手机通话记录、短信记录截屏图片、现场勘验检查笔录、现场照片以及查获的麻果及检验出甲基苯丙胺成分的红色粉状物、压片机、锦阳园小区北AB单元602室钥匙、手机以及鉴定意见等证据证实，胡辉、刘鹏亦有供述，且二人的供述相互印证，亦与前述证据所证内容吻合，足以认定。胡辉、刘鹏所提前述辩解意见及翻供理由既无证据证实，亦不符合常理。故对胡辉、刘鹏的该辩解意见，本院不予采纳。关于被告人胡辉的辩护人提出，胡辉只是将麻果成品添加了其他成分，不构成制造毒品罪的辩护意见。经查，起诉指控胡辉在调制毒品麻果的过程中，添加其他毒品成分的事实，仅有胡辉的供述，没有其他证据证明，本院不予认可。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，为了增重，对毒品掺杂使假，添加其他非毒品物质，不属于制造毒品的行为，故对胡辉的辩护人提出的该辩护意见，予以采纳。关于被告人胡辉的辩护人提出，指控胡辉贩卖毒品数量的证据不足的辩护意见。经查，指控胡辉贩卖毒品的数量，是从胡辉身上及其所持钥匙打开的调制毒品的房屋内查获的毒品2002.261克，以及胡辉与刘鹏已卖出的毒品2.587克，共计2004.848克来计算，所查获的前述毒品的数量，有证人张某和苏某的证言、现场勘验检查笔录、现场照片以及查获的麻果及检验出甲基苯丙胺成分的红色粉状物、压片机、锦阳园小区北AB单元602室钥匙、手机以及鉴定意见等证据在卷证实，胡辉亦有供述，亦与前述证据所证内容吻合，足以认定。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应该按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖数量。故指控被告人胡辉贩卖毒品的数量为2004.848克于法有据，并无不当。故对被告人胡辉的辩护人提出的该辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人胡辉、刘鹏贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控胡辉、刘鹏犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控刘鹏犯贩卖毒品罪的罪名成立，但指控胡辉犯制造、贩卖毒品罪的罪名不当，依法予以纠正。在胡辉与刘鹏共同贩卖100颗麻果的行为中，胡辉起主要作用，是主犯。刘鹏起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。鉴于二被告人均系初犯、有吸毒等情节，根据被告人胡辉、刘鹏犯罪的性质、情节、社会危害性以及在犯罪中的地位，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡辉犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（财产刑自判决生效之次日起三十日内履行）。二、被告人刘鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月1日起至2017年5月31日止，财产刑自判决生效之次日起三十日内履行）。三、对公安机关查获的涉案毒品和扣押的作案工具压片机、摩托车、手机予以没收。四、对胡辉贩卖毒品所得500元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长陈国梁代理审判员徐毅人民陪审员余泽阳二〇一五年六月二十九日书记员刘利雯