广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂09刑终76号
原公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某丁，男，汉族，农民，系本案被害人。
诉讼代理人廖春羽，北流市法律事务中心法律工作者。
被上诉人（原审被告人）林杰斌，男，汉族，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现已取保候审。
诉讼代理人林海，广西聪慧律师事务所律师。
广西壮族自治区北流市人民法院审理广西壮族自治区北流市人民检察院指控被告人林杰斌犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人苏某丁提起附带民事诉讼一案，于2015年10月14日作出（2015）北刑初字第260号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人苏某丁就民事赔偿部分不服，提出上诉。刑事判决部分，原审被告人林杰斌不上诉，检察机关不抗诉。已发生法律效力。本院于2016年1月14日立案并依法组成合议庭，于同年2月2日公开开庭进行了审理。上诉人苏某丁及其诉讼代理人廖春羽，被上诉人林杰斌及其诉讼代理人林海到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年5月1日上午7时许，被告人林杰斌及其家人与被害人苏某丁及其家人在北流市扶新镇林杰斌宅基地处因为道路通行问题而发生激烈争吵。在争吵过程中，林杰斌与苏某丁的大姐苏某甲发生拉扯，苏某丁上前将林杰斌摁倒在地，林杰斌则抱缠苏某丁扭打在一起，造成苏某丁的阴囊受伤。经法医检验鉴定，苏某丁左侧阴囊皮肤裂创的损伤程度构成轻伤二级。
另查明，伤害发生后，林杰斌立即打电话报警。2015年5月25日，林杰斌接到北流市公安局扶新派出所的电话通知后主动到派出所接受处理。
被害人苏某丁受伤当日被送北流市人民医院住院治疗，于2015年5月9日出院，住院8天，用去医疗费5310.53元；出院医嘱，续抗炎治疗，注意伤口换药，不适随诊。苏某丁出院后于同年5月25日和7月15日在广东省中山市人民医院门诊治疗，用去医药费共834元。苏某丁系农村居民，案发前在中山火炬开发区三胜精密模具厂工作。附带民事诉讼原告人的经济损失为：医疗费6144.53元、误工费934.48元、护理费593.36元、住院伙食补助费800元、营养费240元、交通费122元，合计8834.37元。
认定上述事实，有经庭审质证、认证的受案登记表、到案经过、证人证言、现场勘验检查笔录、现场方位示意图及照片、辨认作案现场的笔录及照片、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度检验鉴定书及伤情照片、治安调解协议书、北流市人民医院疾病证明书、入（出）院记录、医院收费收据、被害人打工所在的单位营业执照复印件及工牌、身份证复印件、被害人苏某丁的陈述、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人林杰斌故意非法损害他人身体健康，致人轻伤的行为，构成故意伤害罪。被告人林杰斌在案发后主动报警，主动到公安机关接受处理，应视为主动投案；其归案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。被害人苏某丁及其家人引起争吵打架，导致本案的发生，被害人有过错，应酌情对被告人从轻处罚。被告人林杰斌的犯罪行为而使刑事附带民事诉讼原告人苏某丁遭受经济损失，除依法承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。被害人引起该案的发生有过错，依法可以减轻被告人赔偿责任的承担。因此，造成被害人的经济损失，被告人林杰斌应承担80%的赔偿责任，原告人负担20%的经济损失。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，作出判决：一、被告人林杰斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人林杰斌应赔偿附带民事诉讼原告人苏某丁的经济损失七千零六十七元五角，限在判决生效后一个月内履行完毕。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人苏某丁上诉意见称，1.一审判决被上诉人赔偿上诉人的医疗费、住院伙食补助费、营养费适当。请求二审判决判令被上诉人赔偿上诉人误工费14465.49元、护理费792.48元、交通费500元。2.从重追究被上诉人的刑事责任。
上诉人苏某丁的诉讼代理人代理意见称，双方是因为道路通行发生争吵，导致上诉人被被上诉人伤害。本案是被上诉人引起，上诉人不存在过错，一审判决认定事实不清，适用法律不正确。一审认定被上诉人自首与事实不符。请求二审法院支持上诉人的请求。
被上诉人林杰斌及其代理人意见称，一审判决认定事实和适用法律正确，上诉人上诉理由不成立。请求二审法院驳回上诉的请求。
经审理查明，2015年5月1日上午7时许，被告人林杰斌的家人与被害人苏某丁的家人在北流市扶新镇安林杰斌宅基地处因为道路通行问题而发生激烈争吵。在争吵过程中，林杰斌与苏某丁的大姐苏某甲发生拉扯，苏某丁上前将林杰斌拉开，林杰斌则抱缠苏某丁扭打在一起，造成苏某丁的阴囊受伤。经法医检验鉴定，苏某丁左侧阴囊皮肤裂创的损伤程度构成轻伤二级。
另查明，案件发生后，苏某丁、林杰斌立即打电话报警。2015年5月25日，林杰斌接到北流市公安局扶新派出所的电话通知后到扶新派出所调解处理。
再查明，被害人苏某丁受伤当日被送北流市人民医院住院治疗，有一人陪护。于2015年5月9日出院，住院8天，用去医疗费5310.53元；出院医嘱，续抗炎治疗，注意伤口换药，不适随诊。苏某丁出院后于同年5月25日和7月15日在广东省中山市人民医院门诊治疗，用去医药费共834元。苏某丁系农村居民，案发前在中山火炬开发区三胜精密模具厂工作。
上述事实有北流市人民医院疾病证明书、入（出）院记录、医院收费收据、被害人打工所在的单位营业执照复印件及工牌、身份证复印件等证据证实。
认定上述事实，有以下经庭审质证、认证的如下证据证实。
一、书证
1.北公（扶）受案字（2015）05672号受案登记表证实：2015年5月1日7时许，北流市公安局扶新派出所接到林杰斌的报案称，其爱人陈某被苏某乙、苏某甲等人打伤，请求派出所出警处理。
2.北公（扶）受案字（2015）06309号受案登记表证实：苏某丁在苏某乙、苏某甲和林杰斌、陈某夫妇的打斗中，苏某丁的下阴被林杰斌打伤了。
3.到案经过证实：2015年5月25日9时许，北流市公安局扶新派出所电话通知林杰斌到派出所参加调解苏某丁被伤害一案，调解未果，遂将林杰斌抓获归案。
4.北流市公安局治安调解协议书照片证实：林杰斌伤害苏某丁的民事赔偿问题经北流市公安局扶新派出所调解未果。
5.苏某丁提供2015年3月工资条、2015年4月工资条证实：工资分别为9788元、9545.85元。
6.人员基本信息证实：林杰斌出生于1968年11月11日。
二、证人证言
1.证人梁某的证言证实：2015年5月1日上午7时许，其将一些垃圾扔到林杰斌宅基地的路边，林杰斌的爱人陈某不满与其发生争吵，其女儿苏某甲劝阻其争吵。这时，其爱人苏某乙及儿子苏某丁来到现场，林杰斌及其父亲林某甲亦到达现场，两家人发生起哄吵闹。林杰斌打苏某甲，苏某乙上前劝解亦被林杰斌殴打。后林杰斌抱缠苏某丁扭打在一起。扭打结束后，其发现苏某丁裤裆有血迹。
2.证人苏某乙的证言证实：2015年5月1日上午7时许，其妻子梁某在林杰斌的宅基地处，与林杰斌的父亲林某甲及林杰斌的妻子陈某发生争吵。其女儿苏某甲出来劝解，被林杰斌殴打，其上前劝架亦被林杰斌殴打。其儿子苏某丁将林杰斌摁倒在地，林杰斌抱缠苏某丁扭打在一起。扭打结束后，其发现苏某丁裤裆有血迹。
3.证人苏某甲的证言证实：2015年5月1日上午7时许，其家人与林杰斌、陈某夫妇发生争吵。在争吵过程中，林杰斌打其，其弟苏某丁将林杰斌摁倒在地，林杰斌抱缠苏某丁扭打在一起。扭打结束后，其发现苏某丁裤裆有血迹。
4.证人苏某丙的证言证实：2015年5月1日上午7时许，其家人与林杰斌、陈某夫妇发生争吵，在争吵过程中，林杰斌打其姐苏某甲，其弟苏某丁将林杰斌摁倒在地，林杰斌抱缠苏某丁扭打在一起。扭打结束后，其发现苏某丁裤裆有血迹。
5.证人林某甲的证言证实：2015年5月1日上午7时许，其家人与苏某乙家人发生激烈争吵，导致苏某丁与其儿子林杰斌互相抱住扭打在一起，谁打谁其未看清楚。
6.证人陈某的证言证实：2015年5月1日7时许，其家人与苏某丁家人在其宅基地上发生激烈争吵，在争吵过程中，林杰斌与苏某丁扭打在一起，梁某及她的三个女儿打其头部致伤，苏某甲的手指被其咬伤。
7.证人冼某的证言证实：2015年5月1日早上，陈某打电话给其叫其到她屋边，其到现场后见到陈某头部流血，梁某拦住女儿苏某甲，林杰斌和苏某丁已经放手，其就叫林杰斌报警。
8.证人林某乙的证言证实：2015年5月1日早上，其在家二楼看电视听到林杰斌宅基地有人吵架，便走出走廊，见到陈某家人与梁某家人在争吵。几分钟后，苏某丁将林杰斌摁倒在地扭打在一起，梁某和她的女儿苏某甲、苏某丙与陈某纠缠在一起，林某甲拿起一块石头往梁某、陈某所在位置扔去，被梁某打开的雨伞挡住。接着，林某甲又拿起石头往梁某、陈某所在位置扔，其不清楚林某甲扔的石头是否伤到人。至于他（她）们怎样打其未看清楚，但苏某丁身上穿的上衣被林杰斌扯烂了。
三、被害人陈述
被害人苏某丁陈述证实：2015年5月1日上午7时许，其家人与林杰斌家人在北流市扶新镇林杰斌宅基地处因林杰斌建房影响到道路通行发生争吵。在争吵过程中，林杰斌殴打其大姐苏某甲，其父亲苏某乙上前劝解亦被林杰斌殴打。其上前将林杰斌摁倒在地，林杰斌抱缠其扭打在一起，其左侧阴囊被林杰斌抓伤。
四、现场勘验笔录、现场方位示意图、辨认笔录
1.现场勘验检查笔录、现场方位示意图及照片证实：案发现场位于北流市扶新镇安河村垌尾屋组林杰斌宅基地处。现场提取了铁铲一把，竹棍一根，石头一块。
2.被告人辨认作案现场的笔录及照片证实：林杰斌带公安人员到北流市扶新镇林杰斌宅基地处，指认该处就是其伤害苏某丁的现场位置。
3.证人苏某乙辨认被告人的笔录及照片证实：经苏某乙辨认，辨认出林杰斌就是伤害苏某丁的人。
4.被害人辨认被告人的笔录及照片证实：经苏某丁辨认，辨认出林杰斌就是致伤其的人。
五、鉴定意见
北流市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度检验鉴定书及伤情照片证实：苏某丁左侧阴囊皮肤裂创的损伤程度构成轻伤二级。
六、被告人供述
被告人林杰斌的供述：2015年5月1日6点30分左右，其在邻居家帮做工，妻子陈某打电话给其。回来到家里建房的宅基地处时，见到苏某乙、梁某、苏某丁、苏某甲、苏某丙、苏某戊与其父亲林某甲、陈某在争吵。其到了之后，也和他们争吵了几句。苏某甲用拳头向其打来，其也用拳头打了一拳苏某甲。苏某丁上来，其便与苏某丁扭缠在一起。其被摁倒在地上后，其用脚踢打苏某丁，不知道踢到苏某丁什么部位。其妻子陈某的头部被她们几个女人打出血，双方见这样就松手走开了。其打电话报警后，公安人员来到将其妻子陈某送到医院救治了。
对上诉人、被上诉人及各诉讼代理人的意见，本院结合本案案情、证据，综合评析如下：
1.上诉人的诉讼代理人提出，一审法院认定被上诉人林杰斌自首与事实不符，上诉人提出要求从重追究被上诉人刑事责任的意见。经查，根据法律规定，原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人只能就原判作出的民事诉讼部分提出上诉，刑事部分的判决不属于其上诉范围。因此，上诉人的诉讼代理人请求本院加重原审被告人的刑罚，认定自首不当的上诉理由与法律规定不符，本院不予采纳。
2.上诉人上诉提出请求赔偿误工费14465.49元、护理费792.48元、交通费500元。经查，上诉人苏某丁在中山火炬开发区三胜精密模具厂工作，工作期间日平均工资有321元。根据疾病证明书证实上诉人住院的时间为2015年5月1日至2015年5月9日，误工费的损失为2568元。过高部分本院不予支持。上诉人请求赔偿护理费792.48元、交通费500元。经查，原判根据上诉人苏某丁提供合法有效交通费票据认定苏剑锋的交通费为122元，有事实和法律依据，是正确的。请求赔偿护理费792.48元、交通费500元，于法无据，本院不予支持。
3.苏某丁的代理人代理意见提出，上诉人没有过错。经查，本案的起因是苏某丁的母亲乱扔垃圾到林杰斌宅基地路边引发的，苏某丁不但不阻止，还参与争吵并打架，对激化矛盾有过错。原判认定被害人对本案的发生有过错有事实依据，是正确的。苏某丁的代理人上述代理意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被上诉人（原审被告人）林杰斌故意非法损害他人身体健康，致人轻伤的行为，构成故意伤害罪。被告人林杰斌的犯罪行为而使刑事附带民事诉讼原告人苏某丁遭受经济损失，应承担民事赔偿责任。本院核定上诉人的损失为：医疗费6144.53元、误工费2568元、护理费593.36元、住院伙食补助费800元、营养费240元、交通费122元，合计10467.89.元。被上诉人林杰斌应赔偿上诉人苏某丁的损失为：10467.89元×80%=8374.31元。
原判民事部分认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定误工费有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区北流市人民法院（2015）北刑初字第260号刑事附带民事判决第二项，即被告人林杰斌应赔偿附带民事诉讼原告人苏某丁的经济损失七千零六十七元五角，限在判决生效后一个月内履行完毕。
二、被上诉人（原审被告人）林杰斌赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某丁的经济损失八千三百七十四元三角一分。限在判决生效后一个月内履行完毕。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈一军
代理审判员 罗 斌
代理审判员 梁 凤
二〇一六年三月十四日
书 记 员 宁玉莲