上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民二（商）初字第1188号
原告（反诉被告）上海普门服饰有限公司，住所地上海市松江区新桥镇新桥路1116号A区C号。
法定代表人鲁少华，总经理。
委托代理人叶传禄，上海森乾律师事务所律师。
被告（反诉原告）上海年瑞实业有限公司，住所地上海市徐汇区肇嘉浜路807号2003室。
法定代表人肖莉萍，董事长。
委托代理人汪卫平，上海黄卫国律师事务所律师。
原告上海普门服饰有限公司（以下简称普门公司）与被告上海年瑞实业有限公司（以下简称年瑞公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。同时，本院受理被告反诉，于同年7月9日公开开庭进行了审理。之后，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年10月27日公开开庭进行审理。原告委托代理人叶传禄、被告委托代理人汪卫平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告为了出口衣服赚取利润，于2013年6月10日与原告签订《合同》（编号13-STW-017-0610），合同约定定作款号OAXJ／金银丝开衫8，506件，单价38.50元，合同金额为327，481元。原告按照被告的要求生产完毕，被告无正当理由拒不接受。被告行为构成违约，故原告起诉要求被告继续履行《合同》（编号13-STW-017-0610），取走原告生产完毕的8，506件衣服，并支付货款327，481元。要求被告支付公证费2，500元。
被告辩称，不同意原告诉请。双方在2013年6月10日签订编号13-STW-017-0610《合同》。双方合同约定被告为原告加工定作OAXJ／金银丝开衫，交货的进仓日期为2013年8月20日，合同金额为327，481元。但是原告至今没有交货。被告多次催货，在2013年9月7日、11日、13日一直发送邮件，要求原告在9月15日必须进仓，后发送《进货通知》，最后进仓时间再次延迟至9月16日。但原告仍未按期交货，为此被告为其垫付定仓产生的空仓费4，152.88元。在原告严重违约延迟交货的情况下，为了减少损失，被告还是希望帮助原告尽快将货物出运。在被告的协调下，2013年9月21日美国客人还是对货物进行了验货，并出具《验货报告》，验货报告显示原告的衣物出现了严重的质量问题：漏针、门襟有高低、衣袖有长短、脱线、破洞、线头、纱头没藏好、装箱方式不符合约定等问题。但原告签收验收报告后不及时整改，反而在2013年9月24日，表示“不出货”了。被告认为，原告严重违约不交货和单方面解除合同的行为，导致合同无法继续履行，必须解除。同时根据合同第7条约定，原告还应按合同总金额的30%承担支付赔偿金的责任。为此，被告反诉要求：1、判令解除编号13-STW-017-0610《合同》；2、判令原告赔偿被告损失98，244.30元；3、判令被告支付空仓费4，152.88元。
针对被告反诉，原告辩称，不同意被告反诉请求。根据合同约定，由被告邮件通知确认色样，原告收到确认通知后，再组织大批量的生产。整个生产过程会持续70-90天，故双方在签订合同时约定了2-3个半月的履行期限。由于被告延迟确认色样，拖延通知大批量生产，指定供纱厂、包装尺寸规格等，导致原告无法按正常生产周期生产，只能按合同和法律规定顺延交货日期。原告不存在违约。故要求驳回被告反诉请求。
原告提供如下证据：
1、编号13-STW-017-0610合同。虽然合同约定要封样，但双方没有进行封样，没有确定封样的期限。被告一直不确定色样，没有给原告合理生产期限。被告质证表示对合同真实性予以认可，但被告认为，合同明确约定了交货日期8月20日。工艺流程是原告根据被告交给原告的色板先打色样；色样确认后，定纱、染色、进行样衣生产，确认样衣之后再进行大货生产。原告有能力接单，才在合同上盖章的。原告工艺不过关，色样一直打到E色。被告在7月20日已经确认了色样，并要求进行大货生产，被告一再为原告延迟交货日期直至9月16，但原告仍未交货。
2、货物照片。证明原告货物已经生产完毕，存放在原告仓库里。被告质证表示不清楚照片在哪里拍的。
3、电子邮件。证明被告是通过电子邮件通知原告交货，并不是根据合同约定时间。在电子邮件里，被告不断变更交货时间。被告质证对电子邮件无异议。但表示不是在更改交货时间，而是原告延迟交货，被告一直在催货。
4、2013年8月15日电子邮件，在邮件中，被告又增加两个型号的衣服，原告根本来不及在2013年8月20日交货。被告质证表示邮件中PO#8959分出了40件变成PO#91639，并不是增加衣服型号，而是表示最终到达美国的不同城市。原告装箱时只需分一下箱即可。上述内容，被告在2013年7月20日的电子邮件里已经发送。
5、电子邮件。证明被告颜色在7月16日才确认。7月20日才提供大货数量，并在邮件中指定纱厂、包装尺寸等。被告质证表示，被告邮件是对原告打样的色板进行确认。原告打样合格后，被告才能通知原告生产大货，而非被告变更数量。至于纱厂等，被告从未指定，仅推荐给原告，让原告自己去谈价格。这些邮件都是在生产周期内发给原告的，原告完全有时间去完成。
6、公证书二份。原告对电子邮件、及QQ聊天记录进行公证。为此支付公证费。对此，被告不予认可。
被告提供如下证据：
1、编号13-STW-017-0610合同。
2、2013年9月7日、9月11日、9月13日、9月17日电子邮件。证明被告一直在催货。
3、2013年9月11日《送货通知》，证明被告要求原告最晚在9月16日必须进仓。
4、2013年9月21日质量报告。
5、服装照片。证明原告生产的衣服质量不符合约定。
6、2013年9月23至28日手机短信。证明原告表示不出货了。
7、2013年12月8日港中旅华贸国际物流股份有限公司（以下简称港中公司）证明、原告银行转账凭证、2013年11月18日增值税发票。证明被告为原告垫付空仓费4，152.88元。
原告质证对证据1-4、6真实性均无异议。不认可证据5。证据7与本案无关。
经审理查明：2013年6月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合同》，编号13-STW-017-0610。约定乙方向甲方提供成衣，款号为OAXJ／金银丝开衫，2，400件，单价38.50元，合同金额为327，481元。进仓日期2013年8月20日。1、乙方向甲方提供成衣，另附工艺单和尺寸表，大货纱及所有原辅料等由乙方自订。2、乙方须以甲方确认的封样（双方加盖公章）为标准，并提供2件产前封样，大货生产质量要求以客户检验合格为标准（包括尺寸、外观、手感、颜色、数量配比、原料成分、洗涤方法和包装辅料等要求生产大货）。3、订单为输美产品，不允许溢短装，必须按照客人的尺码配比、不允许断色断码。4、乙方如出现未及时报关交货，延期交货或质量等问题，导致舱位空舱、空运、降价和撤销订单等损失均由乙方承担。空舱费、空运费由乙方自行支付或在货款中扣除，降价损失在货款中扣除。5、乙方应及时并如实向甲方反映生产状况，甲方验货人员会到乙方生产地对大货进行中期和尾期检验，但如乙方未能及时如实反映生产状况，导致甲方在中尾期检验之外进行验货的，由乙方承担差旅费用。6、乙方出货后开增值税发票，40天后结算货款。7、甲方验货人员所出具的各类报告，均为本合同整体附件，具有法律效力（验货担保出运包括质量、交货期、承担扣款风险），但交货期仍以合同约定为准。乙方不能交货则负责甲方直接和间接总款的30%赔偿金。8、交货地点：乙方负责将货物运输至代理商指定的上海仓库（以单据为凭）。
2013年7月12日，被告发送电子邮件给原告，对OAXJ／金银丝款的色样以及样衣金银丝作了确认。具体内容如下：1、WHITESMOKE白色：E色确认，可以投染大货纱；2、第二次FIT样衣上的金银丝确认。可以投染金银丝的大货。
2013年7月20日，被告发送“OAXJ款大货数量表”电子邮件给原告。主要内容：总的数量不变。原来的PO#8959分出了40件变成PO#9163。PO#9163的40件：大货一旦开始生产，先完成这40件并寄至我司寄客人。8月16日，被告再次发送邮件要求原告“OAXJ金银丝款，PO#9163，40件。请速速准备这些大货。客人急需将这些大货寄快递给他们……”
2013年8月13日、8月20日被告又相继将OAXJ款所用的大货包装、衣架颜色、尺寸等资料发送给原告。
2013年8月26日，被告发送电子邮件：关于OAXJ款：1、9／2进仓，9／5的船，雷打不动，来不及空运。2、40件大货：8月28上午必须到达我司并让我寄出去。3、8／28前必须给我“预报装箱单”，我要订仓。如果大货不能抢出，就有多少走多少，剩余的空运。
2013年9月2日，被告发送邮件给原告，告知：OAXJ／金银丝款，9月15日必须进仓。否则空运。9月11日被告将OAXJ／金银丝款进仓通知单发送给原告。附件《送货通知》：贵公司委托件数425CTNS，毛重3400KGS，ETDSHA（预计上海出发时间）：9月18日、目的港LOSANGELES、进仓编号CTS-C20201309010A，请于9月16日12时，请货尽早到，以便正常出运。同日，被告再次发邮件告知原告：OAXJ／金银丝款，9月16日必须要查货。9月16日晚上必须于要送货。原告9月16日OAXJ／金银丝款未进仓。2013年9月17日，被告发送电子邮件：OAXJ／金银丝款，和客人争取了最大的货期，并冒着被取消订单或者打折的风波去走海运，我公司还不够帮忙吗？你们大货到今天都没有完成，怎么回事？怎么这么不重视客人给的时间？早就通知你们，9月16日看货进仓。仓位一旦订了再取消，会有空仓费产生……
2013年9月21日，被告的美国客人到原告处对OAXJ／金银丝款进行检验，出具报告。质量问题：漏针、口袋高低及大小并且套口针路不顺，袋底套口不均匀。门襟不顺，见高低，大货注意门襟项盖住里襟，前片大小，侧缝袖底缝套口有长短，大货门襟底部锁口线太紧目前有脱线现象，勾丝断线引起破洞；大货线头和纱头太长没有藏好，大货整烫不良，针路歪曲不顺，左右不对称……正常装箱是前片朝上……但大货是反面警语朝上，请确认后入箱……要求整改以上所有问题……原告业务员签收上述报告。
2013年9月24日，被告发送短信给原告总经理鲁少华：鲁总，客人今天通知金银丝款：空运并打对折。鲁少华回复：不出了好了。双方产生纠纷无法协商一致，遂诉至本院。
另查明，2013年12月8日港中公司出具《证明》：我司财务已收到年瑞公司为上海普门服饰有效公司支付包含空舱、报关、文件、调柜、运费涨价等项的全部金额48，262.05元。发票号如下：发票号02691988：4，152.88元；发票号02691992：748.68元；发票号03993497：720元；发票号03924199：13，765.46元；发票号03924198：9，275.03元；发票号02694478：19，600元。总计48，262.05元。之后被告向港中公司支付运费等费用共计48，262.05元。本案中被告主张要求扣除的费用为：发票号02691988：4，152.88元。
本院认为，《合同》（编号13-STW-017-0610）系双方当事人真实意思表示，双方均应按约履行。关于原告主张被告延迟确认色样，拖延通知大批量生产，指定供纱厂、包装尺寸规格等，导致原告无法按正常生产周期生产。本院认为，根据双方提供的证据，被告已在2013年7月2日的电子邮件中对色样和样衣金银丝予以了确认并通知原告投染大货纱、投染金银丝大货。被告在7月20日的邮件亦未变更总数量。至于原告称被告更改产品尺寸、指定供应商等，从原告提供的电子邮件证据内容中，本院无法确认上述事实。故对原告主张本院不予采信。本院认为，根据合同约定，交货期应为2013年8月20日，在原告未按期交货的情况下，被告一直发送邮件催货，将最终交货期定在2013年9月16日，并发送《进货通知》。与此相反，原告没有提供任何证据证明期间其就最终交货期限向被告提出过异议。至9月16日，原告在无任何合理理由的情况下，仍未按期交货。原告上述行为，已经构成违约。虽然被告客人于2013年9月21日对系争货物进行验货，但并不代表被告放弃追究原告违约责任的权利。之后，被告在2013年9月24日，发送短信要求系争货物打对折空运，系对系争合同进行协商变更，但原告明确表示“不出了”，故对此变更双方并未达成一致。双方仍应按照2013年6月10日签订《合同》履行。综上，本院认为，根据查明的事实，被告已多次延迟交货日期，而原告无任何合理理由的情况下，拖延并实际未交货，导致合同无法履行，原告行为已构成根本违约。原告诉请无事实与法律依据，本院不予支持。被告（反诉原告）要求解除合同，于法有据，本院予以支持。被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付合同总价30%的违约金，于法有据，本院予以支持。因原告（反诉被告）延迟交货产生的空仓费，应当由原告承担。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、驳回原告上海普门服饰有限公司诉讼请求。
二、解除被告（反诉原告）上海年瑞实业有限公司与原告（反诉被告）上海普门服饰有限公司2013年6月10日签订的《合同》（13-STW-017-0610）。
三、原告（反诉被告）上海普门服饰有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告（反诉原告）上海年瑞实业有限公司违约金98，244.30元。
四、原告（反诉被告）上海普门服饰有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告（反诉原告）上海年瑞实业有限公司支付空仓费4，152.88元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费6，250元，由原告负担；本案反诉受理费1，174元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院向上海市第一中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 孙海虹
审 判 员 王 嵘
人民陪审员 宋晓燕
二〇一四年十一月八日
书 记 员 陈敏芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
二、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。