福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽08民终395号上诉人（原审被告）：谢伟杰，男，汉族，住龙岩市新罗区。上诉人（原审被告）：江龙波，男，汉族，住龙岩市新罗区。上诉人（原审被告）：陈勇，男，汉族，住龙岩市新罗区。三上诉人共同委托诉讼代理人：ＸＸ林，福建正廉律师事务所执业律师。三上诉人共同委托诉讼代理人：黄庆源，福建正廉律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：黄小虎，男，汉族，住广东省揭东县。委托诉讼代理人：钟永香，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。原审被告：龙岩市永定区联中联合运输有限公司，住所地龙岩市永定区。法定代表人阙贵昌，经理。上诉人谢伟杰、江龙波、陈勇因与被上诉人黄小虎，原审被告龙岩市永定区联中联合运输有限公司（以下简称“联中联合公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802民初7304号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢伟杰、江龙波、陈勇的共同委托诉讼代理人ＸＸ林、黄庆源，被上诉人黄小虎的委托诉讼代理人钟永香到庭参加诉讼。原审被告联中联合公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。谢伟杰、江龙波、陈勇的上诉请求：撤销一审判决，改判为：1、据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定认定上诉人承担过错，对被上诉人黄小虎的损失承担50%赔偿责任。2、依法合理认定被上诉人黄小虎的各项经济损失，其中护理费应为住院62天×100/元=6200元。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。黄小虎作为劳务者在提供劳务过程中自己不小心摔倒受伤，应根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定来确定提供劳务者和接受劳务者双方之间的赔偿责任。一审没有适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定是明显的适用法律错误。二、一审判决认定事实不清。黄小虎作为专业的大货车牵引重型平板半挂车的司机，在从事一系列的相关工作上已经学过了专业的技能训练，且在职业要求上应具备应有的谨慎注意义务。而在本次事故中，由于黄小虎未履行以上义务才导致事故发生，其自身应承担主要责任。上诉人提供的车辆没有故障瑕疵，只是未尽到时刻提醒的义务。三、一审判定护理费过高。黄小虎的护理期限应按住院时间确定。黄小虎辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。黄小虎向一审法院起诉请求：判令谢伟杰、江龙波、陈勇、联中联合公司共同赔偿黄小虎医疗费56777.08元、住院伙食补助费1860元、交通费1000元、护理费18000元、残疾赔偿金133100元、精神损害抚慰金6000元、误工费23300元、营养费6000元、后续治疗费15000元、鉴定费2100元、医疗辅助器具1160元，合计264297.08元。扣除谢伟杰、江龙波、陈勇已支付的59777.08元，尚应支付204520元。一审法院对有争议的事实认定如下：1.事故发生过程？2015年9月17日起，谢伟杰、江龙波、陈勇雇请黄小虎驾驶大货车运输货物。2016年4月24日，黄小虎驾驶闽Ｆ×××××号大货车牵引闽Ｆ×××××号挂重型平板半挂车从龙岩往漳浦运输货物。闽Ｆ×××××号挂重型平板半挂车挂靠在龙岩市永定区联中联合运输有限公司名下。当晚11时左右，黄小虎到达目的地漳浦龙麟水泥有限公司，在卸货拆棚布时从闽Ｆ×××××号挂重型平板半挂车上摔下受伤。上述事实有由黄小虎提供的F93503号、闽Ｆ×××××号机动车行驶证及黄小虎、谢伟杰、江龙波、陈勇的当庭陈述予以证明。2.黄小虎各项损失的赔偿标准问题？黄小虎的户籍所在地在广东省××地都镇××都新村××号，户别为非农业家庭户口，其收入来源于运输行业。黄小虎提供了黄小虎的户口本、身份证、黄小虎的银行历史清单予以证明。黄小虎主张其工资收入为8000元以上，其提供了银行历史清单予以证明，但该工资收入存在变化，无法确认具体工资数额，因此黄小虎的上述主张，不予支持。黄小虎受伤后被送往漳浦县医院住院治疗62天，支出医疗费56777.08元。上述事实有黄小虎提供的通用门诊病历、医疗收费票据、费用清单明细、收款收据、入院记录、出院记录、手术记录单及各类检查报告单予以证明。2016年8月3日，黄小虎的伤情经福建鼎力司法鉴定中心鉴定为九级伤残，后续取内固定物治疗费用约为15000元，黄小虎的护理期为150日，支出鉴定费为2100元。上述事实有黄小虎提供的闽鼎[2016]临鉴字第L1108号司法鉴定意见书、鉴定发票予以证明。谢伟杰、江龙波、陈勇抗辩司法鉴定意见书系黄小虎自行申请所作，不具有合法性，但该司法鉴定意见书系由有鉴定资质的鉴定机构福建鼎力司法鉴定中心按照鉴定程序制作，不违反法律规定，应认定合法有效，因此谢伟杰、江龙波、陈勇的抗辩无事实与法律依据，不予采信。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。黄小虎作为雇员在卸货拆棚布过程中从闽Ｆ×××××重型平板半挂车上摔下受伤，谢伟杰、江龙波、陈勇作为雇主应当承担赔偿责任。谢伟杰、江龙波、陈勇辩称，黄小虎自身存在过错，应对自身受伤自行承担责任，但谢伟杰、江龙波、陈勇未能提供证据予以证明，故对谢伟杰、江龙波、陈勇的上述抗辩，不予采信。闽Ｆ×××××重型平板半挂车挂靠在联中联合公司，黄小虎由谢伟杰、江龙波、陈勇雇请，听从谢伟杰、江龙波、陈勇指派，黄小虎与联中联合公司不存在雇佣关系；且本案中联中联合公司作为挂靠公司虽收取一定的挂靠费用，但该费用从性质上仍属于对挂靠车辆进行管理的服务费用，对挂靠车辆缺乏实际控制和管理的情况下，对本案事故的发生不存在过错，因此黄小虎要求联中联合公司承担责任的主张，不予支持。对于黄小虎主张的各项具体损失，一审法院分析认定如下：1、医疗费56777.08元，有提供正式医疗发票予以证明，予以认可。2、住院伙食补助费1860元，黄小虎主张住院伙食补助费，按照住院天数62天×每天按照30元计算，符合法律规定，予以支持。3、交通费600元，黄小虎虽未能提供证据证明其交通损失，但因黄小虎受伤住院，黄小虎及其陪护人员因就医治疗必然发生交通费用，因此酌定黄小虎的交通费为600元。4、护理费18000元，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案黄小虎的护理时间经鉴定为150日，护理费按每天120元计算为18000元。5、误工费18262元，黄小虎从2015年9月17日受谢伟杰、江龙波、陈勇雇请从事运输工作，其误工标准应按运输行业标准予以计算为182.62元/天×100天。6、营养费5000元，根据黄小虎的伤情，认为加强营养实属必要，酌定黄小虎的营养费为5000元。7、鉴定费2100元，有正式发票予以证明，予以认可。8、残疾赔偿金133100元，因黄小虎系非农业户，其收入并非来源农业，因此黄小虎的残疾赔偿金应为133100元（33275元/年×4年）。9、后续治疗费15000元，本案事故造成黄小虎伤残，必然发生后续治疗费，为减少当事人的诉累，结合鉴定报告，对黄小虎主张的后续治疗费15000元予以支持。10、残疾辅助器具费为1160元，黄小虎虽然未能提供正式的发票证明其购买辅助器具的费用，但黄小虎构成残疾，购买辅助器具实属必要，黄小虎主张辅助器具费为1160元，未超过普通适用器具的合理费用标准，予以支持。本案事故致黄小虎受伤，因此黄小虎主张精神损害的，综合考虑当地生活水平，黄小虎受伤的结果，酌定谢伟杰、江龙波、陈勇承担3000元的精神损害抚慰金。综上所述，谢伟杰、江龙波、陈勇应赔偿黄小虎医疗费56777.08元、住院伙食补助费1860元、交通费600元、护理费18000元、误工费18262元、营养费5000元、鉴定费2100元、残疾赔偿金133100元、后续治疗费15000元、残疾辅助器具费1160元、精神损害抚慰金3000元，合计为254859.08元，扣除已支付的59777.08元，应支付195082元。联中联合公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条第一款第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《》第一条第一款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、谢伟杰、江龙波、陈勇应于本判决生效之日起十日内向黄小虎赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金，合计为195082元。二、驳回黄小虎的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4368元，减半收取2184元，由黄小虎负担484元，由谢伟杰、江龙波、陈勇负担1700元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查，双方对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案系雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害产生的纠纷。一审法院判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，确定双方责任归属并无不当。黄小虎作为雇员在卸货拆棚布过程中从闽Ｆ×××××重型平板半挂车上摔下受伤，没有证据证明黄小虎存在故意或重大过失的情况下，谢伟杰、江龙波、陈勇作为雇主应当承担赔偿责任。谢伟杰、江龙波、陈勇上诉主张，黄小虎在履行工作过程中未尽应有的谨慎注意义务，但未能提供证据予以佐证，本院不予采信。黄小虎在从事雇佣活动中造成伤残，在出院后仍需要护理，原审判决认定护理期限为150日，有福建鼎力司法鉴定中心的鉴定结论为依据。谢伟杰、江龙波、陈勇上诉认为，护理时间应按住院时间确定，于理不合，本院不予采纳。综上所述，谢伟杰、江龙波、陈勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告联中联合公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4368元，由谢伟杰、江龙波、陈勇共同负担。本判决为终审判决。审判长  傅胜荣审判员  张静瑜审判员  陈水柏二〇一七年六月二十二日书记员  朱小燕