江西省玉山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1123民初1962号
原告（反诉被告）：浙江鸿富建设有限公司，住所地浙江省上虞市东关街道人民路1726号，组织机构代码71257850-5。
法定代表人：冯ＸＸ，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：阮建高，男，1968年5月18日出生，汉族，系浙江鸿富建设有限公司项目经理，家住浙江省绍兴市上虞区。
委托诉讼代理人：洪学勇，系江西时空律师事务所律师。
被告（反诉原告）:上饶市青云旅游发展有限公司，住所地江西省上饶市三清山风景名胜区南山外双溪，统一社会信用代码91361100763375003U。
法定代表人：廖怀琍，系该公司经理。
委托诉讼代理人：余林媚，系江西景德律师事务所律师。
委托诉讼代理人：万广水，男，1951年4月2日出生，汉族，系上饶青云旅游发展公司总经理，家住江西省上饶市信州区。
被告：上饶市华都旅业有限公司，住所地江西省上饶市信州区带湖路66-68号，统一社会信用代码91361100705556471G。
法定代表人：李晓华，系该公司经理。
委托诉讼代理人：余林媚，系江西景德律师事务所律师。
原告（反诉被告）浙江鸿富建设有限公司（下称浙江鸿富公司）与被告（反诉原告）上饶市青云旅游发展有限公司（下称上饶青云公司）、被告上饶市华都旅业有限公司（下称上饶华都公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年9月23日立案受理。依法由审判员徐文乐适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）浙江鸿富公司的委托诉讼代理人阮建高、洪学勇，被告（反诉原告）上饶青云公司的委托诉讼代理人余林媚、万广水，被告上饶华都公司的委托诉讼代理人余林媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）浙江鸿富公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告上饶青云公司向原告支付欠付的工程款505.72万元，工程履约保证金100万元，合计605.72万元；2、判令被告上饶青云公司赔偿原告逾期付款违约金58.65万元（违约金按日万分之五暂计至2016年9月30日，后续直至付清为止）；3、判令被告上饶青云公司赔偿原告人工费、设备闲置损耗费40万元；4、判令被告上饶华都公司对上述款项承担连带赔偿责任；5、本案受理费由被告承担。事实与理由：2011年7月原告与第一被告签订了《建设工程施工合同》，原告浙江鸿富建设有限公司承建由第一被告发包的“青云旅游接待中心”工程。后，原告依约履行施工义务，但因被告资金出现问题，双方经协商，同意解除施工合同。为此，双方于2015年12月25日签订了《工程结算移交协议书》。该协议约定，第一被告尚欠原告余款505.72万元及工程履约保证金100万元。约定第一被告应当于2016年3月31日前支付430.72万元，以及合同履约保证金100万元。12月25日前支付保修金配合验收承诺金75万元。还约定如果被告未按约定付款的，应当按照每日万分之五支付违约金。同时，第二被告对第一被告及时支付工程款承担连带保证责任。但第一被告并未按照上述约定向原告支付欠付工程款。故向法院起诉，请人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。
原告（反诉被告）浙江鸿富公司辩称：1、被告的反诉过了举证期限，未在举证期限内提出，按照民事诉讼法相关规定，被告可以另行起诉，不能在本案中合并审理。2、反诉请求没有事实与理由支持。理由如下：反诉人违约在先，如果有损失的话应当自行全部承担。违约在先的理由就是双方在签订结算移交协议之后，被告分文未付；原、被告在2015年12月25日进行了工程款清算，双方对之前的事实没有异议，被告拿之前的事实来说话，纯粹是为了拖时间，滥用诉权；反诉人诉请的银行贷款利息没有任何事实予以支撑，这也暴露了被告没有自有资金，完全靠银行贷款这一事实；因为被告没有依约支付工程款，原告派人驻守工地，是属于民事自助行为；反诉人项目部人员工资49万元，与本案无关。陈至发所谓砍伐是滥砍滥伐，与本案无关。反诉人提出的湖北森磊建设公司被迫撤走，是发生在双方计算之前，与本案无关。综上，反诉人的诉讼请求没有事实与法律依据，应该驳回原告的反诉。
被告上饶青云公司辩称，1、原告法律意识淡薄，无视合同约定，导致建设施工合同中途被迫解除。被告因三清山旅游接待中心项目于2009年与原告签订工程意向书开始至2015签订工程结算移交协议止，时间跨度6年，其中双方分别签订拆迁工程、土石方工程、钢筋混凝土挡土墙工程、建设工程施工合同、施工合同补充协议以及解除合同后工程结算移交协议书，原告延长了800多天的施工工期，在延长了这么长的工期之后，原告还未完成工程施工，原告的该行为给上饶旅游带来了严重的影响，被告是在此情况下才与原告签订解除合同，2015年1月6日监理公司向原告发出三清山旅游接待中心公司发出停止施工的通知单，原告称因被告工程款未支付到位而导致工程不能完工的说法是不属实的。是因为原告延误工期导致工程不能及时完工，并非是被告的资金不到位造成的。2、原告的诉讼请求缺乏事实理由，依法不能成立。其中100万元是合同履约保证金，75万元是工程保修金和工程竣工配合验收承诺金，该两笔费用未达到支付的条件，原告的请求应予驳回；原告尚欠被告600.74万元的已付工程款的发票（7.09%），被告有权在原告的工程中扣减拟代开发票的税款425,924.66元；原告要求支付其工程款430.72万元，因原告违约，被告有权拒付该尾款；由于原告的违约行为，导致被告未能按约原告工程尾款，责任在于原告，原告关于支付逾期付款违约金的诉请不应支持；原告要求被告赔偿其人工费、设备闲置损耗费的诉讼请求缺乏事实依据，法庭应予以驳回。综上所述，请法庭驳回原告的诉讼请求。
被告（反诉原告）上饶青云公司向本院提出的反诉请求：1、判令被反诉人赔偿反诉人经济损失合计人民币519.888万元。其中：银行贷款一年利息开支463.32万元；2、项目部人员年工资开支49.068万元；3、应付陈至发违约金7.5万元（自2016年1月1日至2016年5月31日止，每日500元）；2、责任被反诉人履行义务，对已出现的位于西溪边上的浆砌片石挡土墙重大事故隐患采取措施立即消除，避免出现重大坍塌事故；3、责任被反诉人停止阻拦新的施工队伍进场施工的行为，并履行配合义务；4、反诉诉讼费由被反诉人负担。事实与理由：反诉人与被反诉人因三清山青云旅游接待中心项日从2009年8月31日签订《工程意向协议书》开始，到2015年12月25日签订《工程结算移交接协议书》止，历时六年零四个月，先后于2010年7月12日、2010年9月30日、2011年3月1O日、20ll年7月15日、2014年4月20日，签订了《青云山庄拆迁工程施工承包合同》、《青云旅游接待中心项目土石方等施工合同》、《钢筋混凝土挡土墙施工合同》、《建设工程施工合同》、《补充协议》，一共七份。除意向书外，所有的合同，被反诉人均未完全履行。尤其是承包的合同工期一拖再拖，仅主体工程施工合同，就由约定的400日历天延至1252日历天。即便延长了852天，被反诉人还远远不能完成合同工程量，在世界自然遗产地、国家5A级风景名胜区三清山留下了望而心酸的烂尾工程，这对一个具有国家一级建筑施工资质的企业是有失颜面的事，给上饶三清山旅游事业带来极坏的影响。反诉人就是在这种失望、无望情形下，为了避免更大的损失，于2014年12月26日提出了解除2011年7月l5日与被反诉人签订的《建设工程施工合同》。被反诉人于2015年1月5日《复函》反诉人，同意解除合同。2015年1月6日监理公司向反诉人、被反诉人发出了“三清山青云旅游接待中心项目工程从2015年1月6日开始停止施工”的《监理通知单》。反诉人与被反诉人所有施工合同解除后，双方一直在对账，监理公司、反诉人一直要求被反诉人对应整改而未整改的工程内容予以整改落实。被反诉人既不整改，也不让反诉人新的施工队伍进场，双方僵持达半年之久。2015年7月3日，三清山管委会在协调中，要求双方停止冲突、被反诉人堵拦工地大门的铲车当日必须开走、双方的施工人员全部退场、双方董事长对结算有争议的部分尽快协商达成一致意见后，反诉人新的施工队伍可以进场。此后，经过反复磋商，反诉人为了尽快复工，减少损失，在作出退让的前提下，双方最终于2015年12月25日达成了《工程结算移交接协议书》。结算协议签订后，被反诉人依然不履行配合义务，采取堵路封门的方式阻止反诉人委托的新的施工队伍进场。其中：承包项目附属工程施工的湖北森磊建设工程有限责任公司被迫撤场后不能如期进场；三清山管委会三清乡八仙洞村村民陈至发的砍伐清运等项目前期工程因被反诉人封门拦阻，施工不能正常进行，反诉人的后续土建工程无法实施。反诉人依约于2016年12月完成土建竣工验收的目的完全不能实现。即使反诉人新的施工队伍现在进场施工，按结算协议约定，至少也得延后一年时间才能完成土建竣工验收，也就给反诉人带来工程延后一年的经济损失。鉴于被反诉人违反《工程结算移交接协议书》中的继续配合之义务，致使反诉人项目竣工工期严重拖延，造成未竣工的己建工程、项目财务费用、人员工资、项目相关合同违约赔偿以及预期经营利润等经济损失惨重。鉴此，反诉人提出上列反诉请求，恳望人民法院依法与本诉合并审理，公正判决。
被告上饶华都公司辩称：1、2012年9月29日，上饶华都公司在给原告的承诺书中提供了担保，该担保事项指的是保证上饶青云公司向民生银行所贷6,000万元款项全部用于青云旅游接待中心项目工程款的支付。超过该6,000万元的支付，不在上饶华都公司的担保范围；2、上述6,000万元是上饶青云公司2010年7月29日在民生银行所贷款项，至承诺书签订时，已实际使用2年零两个月，在这段时间里，上饶青云公司已经支付项目的设计费、报建费、监理费及其他单位工程款等，因此，上饶华都公司在提供担保时，上饶青云公司在民生银行所贷款额实际留存已不足6,000万元。且据上饶华都公司所知，由于原告承包的项目工程工期长时间延误，在其工程款结算前，上饶青云公司上述留存的款额早已全部用于青云旅游接待中心项目款项的支付，因此，上饶华都公司对承诺书中所涉及的担保责任已经结束；上饶华都公司没有在2015年12月25日的工程结算移交协议书中提供担保。综上，请求法庭驳回原告对上饶华都公司的诉讼请求。
本院经审理认定如下事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告（反诉被告）浙江鸿富公司与被告（反诉原告）上饶青云公司对双方先后于2009年8月31日、2010年7月12日、2010年9月30日、2011年3月10日、2011年7月15日、2014年4月20日、2015年12月25日分别签订的《工程意向协议书》、《青云山庄拆迁工程施工承包合同》、《青云旅游接待中心项目土石方等施工合同》、《钢筋混凝土挡土墙施工合同》、《建设工程施工合同》、《补充协议》、《工程结算移交接协议书》，2012年9月29日上饶青云公司、上饶华都公司向浙江鸿富公司出具承诺书，2014年12月26日上饶青云公司向浙江鸿富公司发出“关于解除合同的通知书”，2015年1月5日，浙江鸿富公司给上饶青云公司的“复函”，均没有异议，被告上饶华都公司对上述合同、协议、通知、复函亦无异议。被告（反诉原告）上饶青云公司与原告（反诉被告）浙江鸿富为双方签订的《建设工程施工合同》，约定将上饶青云公司建设的青云旅游接待中心的土建、水、附属工程及部份消防工程发包给浙江鸿富公司承建。合同签订后，浙江鸿富公司于同年11月18日向上饶青云公司交纳了100万元履约保证金。2012年9月29日，上饶青云公司、上饶华都公司向浙江鸿富公司出具承诺书，作出如下承诺“一、‘三清山青云旅游接待中心’项目6,000万元贷款全部用于‘三清山青云旅游接待中心’项目工程款的支付，并保证贵公司的工程款按照合同规定节点及时足额支付到位。二、若贵公司失去该工程应得未得建设工程价款优先受偿权，本公司愿意承担一切经济责任和法律责任，赔偿贵公司因此而引起的全部损失。三、因本工程设计变更、工程量增加等引起的工程价款调整不在合同优先权范围，本公司承诺另行支付并按实际工期顺延。四、本承诺书为无条件不可撤销直至工程价款全部清偿之日止，上饶华都集团有限公司作为本承诺书的担保人。”上饶青云公司和上饶华都公司在承诺书上加盖了公章。2014年12月26日上饶青云公司向浙江鸿富公司发出“关于解除合同的通知书”，要求解除与浙江鸿富公司分别于2010年7月12日、同年9月30日、2011年3月10日、同年7月15日签订的包括《建设工程施工合同》在内的合同。2015年1月5日，浙江鸿富公司给上饶青云公司复函，同意解除双方的合同关系。2015年12月25日，以上饶青云公司为甲方，浙江鸿富公司为乙方，双方签订了一份“工程结算移交接协议书”，约定：“一、甲乙双方确认乙方己完工程的最终结算价款为人民币3,850万元（含严立丰工程部225万元），并对结算的工程内容、质量（含工程保修期间发生的质量问题）、结算价款不再有任何异。二、甲方己累计支付乙方工程款3,344.28万元（含支付给严立丰工程部225万元和甲方垫付的7,400元水电费），余款计505.72万按下列方式支：1、甲方预留乙方工程保修金和工程竣工配合验收承诺金75万元，若在2016年12月25日前工程未发生房屋下沉、开裂或挡土墙坍塌等重大问题，甲方于2017年1月20日前，一次性全额退还乙方上述保修金与承诺金（不计息）。甲方保证本工程在2016年12月完成土建竣工验收事宜。2、剩余款项430.72万元甲方分两期支付给乙方。本协议签订效后甲方在2016年1月20日前支付乙方215.36万元；第二期在2016年3月31日底前支付乙方剩余款项215.36万元。3、在乙方顺利清场退场并按目前工程现状向甲方全面办理工程现场的移交手续包括工程技术等资料的移交工作完成后7天内，甲方退回乙方交纳的合同履约保证金100万元。若因乙方责任造成移交接时间推移或破坏了工地现状、给甲方造成损失，甲方有权扣除乙方的履约保证金。4、本协议签订生效后的5天内乙方向甲方提供已经收款（含甲方第一期支付的215.36万元工程款）但未开具的建安工程税务发票（包括严立丰工程部的未开发票）。若乙方未提供，甲方则扣减相应税金由甲方代理申办纳税（乙方向甲方提供其外经证）。5、若甲方未按上述约定期限付款，将按照应付未付金额的日万分之五支付违约金。三、乙方在收到甲方支付的第-
期工程款后的3日内，即全面清场退场并按目前工程现状向甲方全面办理工程现场的移交手续包括工程技术等资料的移交工作。甲方接管项目工地后，工程的保管由甲方自行负责，乙方不再承担任何责任。协议还就其他事宜进行了约定。四、因建筑工程验收规范的特殊性，目前工程现状不具备验收条件。为解决甲方后续施工和工程验收相关程序性工作，乙方无偿继续配合甲方做好原施工合同范围内的工程竣工验收相关手续，包括甲方委托新的施工单位以乙方名义完善后续工程施工，该施工资料由乙方及时签字盖章。甲方委托的新的施工单位以乙方名义从事后续施工的程质量、安全、资料收集和工程款的结算支付、债权债务等与乙方无关。五、本协议条款履行后，甲乙双方就三清山青云旅游接待中心工程项目所涉及的任何事宜不再有任何纠葛。乙方因本协议工程对外产生的债权债务均与甲方无关，因此而影响甲方工程正常施工由乙方完全负责。双方此前签订的有关文件如与本协议不一致的，以本协议为。若因纠纷而诉讼，诉讼地上饶市。六、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，自双方签字盖章后生效，至本协议条款履行完毕失效。”协议签订后，上饶青云公司未按协议约定在2016年1月20日与2016年3月31日前支付浙江鸿富公司的任何工程款。上饶青云公司与浙江鸿富公司亦未办理工程现场和技术资料的移交手续。上饶华都公司亦未按承诺书的约定承担但保责任。
上述事实有原、被告双方于2011年7月15日签订的《建设工程施工合同》、2011年11月18日上饶青云公司出据有收款收据、2012年9月29日上饶青云公司、上饶华都公司向浙江鸿富公司出具承诺书、2014年12月26日上饶青云公司向浙江鸿富公司发出《关于解除合同的通知书》、2015年1月5日，浙江鸿富公司给上饶青云公司《复函》、2015年12月25日上饶青云公司与浙江鸿富公司签订的《工程结算移交接协议书》予以证明。反诉原告上饶青云公司虽提供了一组照片证明反诉被告浙江鸿富公司承建的浆砌片石挡土墙存在质量问题，但因建筑工程质量涉及到技术问题仅凭照片不能证明质量是否合格，故对反诉原告所主张的这一事实不予认定。
本院认为，原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付拖欠的工程款505.72万元和赔偿逾期付款违约金58.65万元（违约金按日万分之五暂计至2016年9月30日，后续直至付清为止）的诉讼请求，符合双方签订的《工程结算移交接协议书》第二条第1、2、5款的约定，依法应予支持；但原告（反诉被告）要求支付工程保证金100万元与双方签订的《工程结算移交接协议书》第二条第3款不符，按该约定，100万元履约保证金应在“乙方顺利清场退场并按目前工程现状向甲方全面办理工程现场的移交手续包括工程技术等资料的移交工作完成后7天内”支付,而目前原告（反诉被告）与被告（反诉原告）尚未办理移交工作,该100万元的支付条件尚未成就,故对原告(反诉被告)的这一请求不予支持；原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）赔偿人工费、设备闲置费损耗费40万元因无证据证明，故不予支持；原告（反诉被告）要求被告上饶华都公司承担连带责任，符合上饶华都公司作出的承诺，故对该请求予以支持。被告（反诉原告）上饶青云公司辩解原告（反诉被告）的诉讼请求缺乏事实理由，依法不能成立。与双方签订的《工程结算移交接协议书》不符，该《工程结算移交接协议书》对505.72万元的支付时间作出了明确的约定，即“本协议签订效后甲方（反诉原告）在2016年1月20日前支付乙方（反诉被告）215.36万元；第二期在2016年3月31日底前支付乙方剩余款项215.36万元。”且支付条件已成就，故对该辩解不予采纳；但辩解100万元合同履约保证金的支付条件尚未成就与双方签订的《工程结算移交接协议书》相符，予以采纳。被告上饶华都公司辩解与其于2012年9月29日向原告（反诉被告）浙江鸿富公司作出的承诺不符，不予采纳。因被告（反诉原告）上饶青云公司向原告（反诉被告）浙江鸿富公司作出的承诺是“若贵公司失去该工程应得未得建设工程价款优先受偿权，本公司愿意承担一切经济责任和法律责任，赔偿贵公司因此而引起的全部损失。”因此原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）上饶青云公司支付工程款及违约金在被告上饶华都公司的担保范围内，且是连带责任担保。
反诉原告上饶青云公司要求反诉被告浙江鸿富公司赔偿经济损失合计人民币519.888万元的请求。因无事实与法律依据，不予支持。虽反诉原告与反诉被告从2009年8月31日开始至2015年12月25日期间签订了多份协议、合同等法律文件，在履行协议与合同的过程中存在这样或那样的矛盾或纠纷，但至双方于2015年12月25日签订《工程结算移交接协议书》之日止，双方之前所有矛盾与纠纷均已全部消除，即双方达成了新的协议，应按《工程结算移交接协议书》的约定行使权利履行义务。反诉原告认为反诉被告采取堵路封门的方式阻止反诉原告新的施工队伍进场给其造成直接经济损失成经济损失，要求反诉被告给予赔偿。按照双方签订的《工程结算移交接协议书》第三条“乙方（反诉被告）在收到甲方（反诉原告）支付的第-
期工程款后的3日内，即全面清场退场并按目前工程现状向甲方全面办理工程现场的移交手续包括工程技术等资料的移交工作。”的约定，反诉被告退出施工现场的条件为“收到甲方支付的第-
期工程款后的3日内”，而反诉原告却一直未支付第一期工程款，故反诉被告退出施工现场的条件尚未成就。故对反诉原告的这一反诉请求不予支持。反诉被告认为本案已超过提起反诉的期限与我国民事诉讼法不符，不予采纳，其他辩解意见与本案事实及法律规定相符，予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国担保法》之规定，判决如下：
一、由被告（反诉原告）上饶市青云旅游发展有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告（反诉被告）浙江鸿富建设有限公司工程款人民币505.72万元并按日0.5‰支付违约金至欠款偿清之日止（其中：215.36万元从2016年1月21日开始计算；215.36万元从2016年4月1日开始计算；75万元从2016年12月26日开始计算）；
由被告上饶市华都旅业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。
二、驳回原告（反诉被告）浙江鸿富建设有限公司要求被告（反诉原告）上饶市青云旅游发展有限公司支付100万元履约保证金和赔偿人工费、设备闲置损耗费40万元的诉讼请求。
三、驳回反诉原告上饶市青云旅游发展有限公司的全部反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币61,106元，减半收取30,553元，反诉费24,096元，保全费5,000元，合计59,649元,由原告(反诉被告浙江鸿富建设有限公司)负担6,110元，由被告(反诉原告)上饶市青云旅游发展有限公司负担33,539元,由被告上饶市华都旅业有限公司负担20,000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上饶市中级人民法院。
审判员 徐文乐
二〇一七年三月一日
书记员 邱金陵