河南省信阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫15刑终366号
原公诉机关信阳市平桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曲振刚，男，1980年7月24日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍：河南省唐河县郭滩镇老岗村。现住址：河南省南阳市新野县。2012年因犯盗窃罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑4年6个月，于2014年8月23日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪，于2016年4月27日被信阳市公安局高新分局抓获；于2016年4月28日被信阳市公安局高新分局刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪，经信阳市平桥区人民检察院批准，于2016年6月3日被信阳市公安局高新分局逮捕。
辩护人董明，河南问通律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张伟，男，1991年5月12日出生于河南省鹿邑县，汉族，小学毕业，无业，户籍地：河南省鹿邑县太清宫镇四羊村。因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪，于2016年4月27日被信阳市公安局高新分局抓获；于2016年4月28日被信阳市公安局高新分局刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪，经信阳市平桥区人民检察院批准，于2016年6月3日被信阳市公安局高新分局逮捕。
河南省信阳市平桥区人民法院审理信阳市平桥区人民检察院指控原审被告人曲振刚、张伟犯盗窃罪、抢劫罪一案，于二○一六年九月二日作出（2016）豫1503刑初319号刑事判决。原审被告人曲振刚、张伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
一、抢劫罪
2016年4月10日，被告人曲振刚伙同张伟，经预谋后驾驶豫Ａ×××××套牌轿车窜至信阳市高新区祠堂村，用弩发射毒针，将被害人刘某的黄色土狗打死，后因被刘某发现，二人驾车逃离至马岗村一条小道上时，欲强行超车而撞上前方左某驾驶的农用四轮车，后被刘某驾车追上。曲振刚停车后，让被告人张伟递过弩，曲振刚下车用弩威胁左某和刘某二人让路，左某被迫将车让开，曲振刚与张伟驾车离开。
二、盗窃罪
2016年4月27日，被告人曲振刚伙同张伟，经预谋后驾驶豫Ａ×××××套牌轿车从信阳市息县出发，经过淮滨县、固始县、潢川县，后回到息县，沿途多次用弩打死群众散养的家狗并偷走，共计盗取家狗7条，曲振刚、张伟将打死的土狗捡到车里，运到息县卖给孙某时，被公安机关当场抓获。经鉴定，该7条土狗价值1070元。
原判认定上述事实的证据有：作案工具及所偷土狗照片，户籍信息、前科证明、抓获经过，价格鉴定书，勘验、检查笔录，监控录像，证人孙某、左某的证言；被害人刘某、黄某等人的陈述，被告人曲振刚、张伟的供述与辩解等。
原判认为，被告人曲振刚、张伟多次秘密盗窃他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪、盗窃罪，均应依法惩处。二人系共同犯罪，分工不同，不宜区分主、从犯。曲振刚、张伟到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人曲振刚系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条之规定，判决：（一）被告人曲振刚犯抢劫罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金10000元；（二）被告人张伟犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金10000元；（三）被告人曲振刚、张伟供犯罪所用的豫Ａ×××××轿车一辆、弓弩一把、毒镖69支予以没收并上缴国库。
上诉人张伟上诉称：1、原判认定其犯抢劫罪定性错误；2、原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人曲振刚上诉称：1、原判认定其犯抢劫罪定性错误；2、原判量刑过重，请求从轻处罚。
曲振刚的辩护人称：1、被告人盗窃财物价值达不到“数额较大”，不构成盗窃罪。2、被告人不构成抢劫罪。
经审理，二审查明的事和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，核对无误，本院予以确认。
关于上诉人张伟、上诉人曲振刚及其辩护人称“原判认定抢劫罪定性错误”的上诉、辩护理由，经查，2016年4月10日，曲振刚、张伟驾驶豫Ａ×××××套牌轿车窜至信阳市高新区祠堂村，用弩发射毒针，将被害人刘某的黄色土狗打死，后被刘某发现，曲振刚、张伟驾车逃离时被前方左某驾驶的农用四轮车挡住了去路，被随后的刘某驾车追上。曲振刚让张伟递过弩，曲振刚用弩威胁左某和刘某二人让路，左某被迫将车让开。该事实有被害人刘某、左某的陈述、被告人曲振刚、张伟的供述予以证实，曲振刚、张伟实施盗窃为抗拒抓捕以凶器相威胁，应当以抢劫罪定罪处罚，故该上诉、辩护理由不能成立。
关于上诉人曲振刚的辩护人称“上诉人不构成盗窃罪”的辩护理由，经查，曲振刚、张伟携带凶器（驽）多次盗窃，其行为构成盗窃罪，故该辩护理由不能成立。
关于上诉人曲振刚、张伟称“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由。经查，曲振刚、张伟将被害人刘某的狗打死后欲行盗窃时即被发现未取得该财物，在抗拒抓捕时也未造成人身伤害，系抢劫犯罪未遂，可以比照既遂从轻或减轻处罚；曲振刚在二审审理期间积极交纳全部罚金10000元，可酌情从轻处罚。故曲振刚、张伟提出“从轻处罚”的上诉理由本院予以采纳。
本院认为，上诉人曲振刚、张伟以非法占有为目的，在实施盗窃过程中被发现后，为抗拒抓捕以凶器相威胁，其行为构成抢劫罪，因意志以外的客观原因犯罪未得逞，系未遂，可比照既遂从轻或减轻处罚；上诉人曲振刚、张伟以非法占有为目的，携带凶器多次盗窃，其行为构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。上诉人曲振刚、张伟的“量刑过重”的上诉理由本院予以采纳，其他上诉、辩护理由本院不予采纳。曲振刚和张伟因抢劫、盗窃而自驾的车辆非以违法犯罪手段取得，应作为犯罪工具没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）的规定，判决如下：
一、维持信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503刑初319号刑事判决第三项，即：被告人曲振刚、张伟供犯罪所用的豫Ａ×××××轿车一辆、弓弩一把、毒镖69支予以没收并上缴国库。
二、撤销信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503刑初319号刑事判决第一项、第二项，即：被告人曲振刚犯抢劫罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金10000元。被告人张伟犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金10000元；
三、上诉人曲振刚犯抢劫罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金10000元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月27日起至2021年4月26日止。）
四、上诉人张伟犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月27日起至2020年10月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 杰
审 判 员 张同福
代理审判员 黄少斌
二○二○一六年十二月十四日
书 记 员 张贞贞