广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂14刑终58号
原公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周信财，男，1991年2月2日出生，壮族，小学文化，农民，住广西南宁市邕宁区。因本案涉嫌运输毒品罪于2015年3月31日被刑事拘留，同年4月16日由扶绥县公安局取保候审。2016年1月7日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。
辩护人韦岑彭，广西作一律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄玉桉，男，1990年3月5日出生，壮族，初中文化，农民，住广西南宁市邕宁区。因本案涉嫌运输毒品罪于2015年11月10日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。
辩护人罗文才，广西祥泰律师事务所律师。
广西壮族自治区扶绥县人民法院审理广西壮族自治区扶绥县人民检察院提起公诉的被告人周信财、黄玉桉犯运输毒品罪一案，于2016年9月29日作出（2016）桂1421刑初115号刑事判决。原审被告人周某1、黄玉桉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，崇左市人民检察院指派检察员廖小娇出庭履行职务，上诉人周某1、黄玉桉及辩护人韦岑彭、罗文才到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月份，被告人周信财与黄玉桉协商要到崇左购买毒品冰毒，周信财联系卖家“黑鬼”毒品价格后，黄玉桉于2015年3月30日通过现金存款的方式将3500元存入周信财提供的账号作为毒资。2015年3月30日23时许，被告人周信财、黄玉桉一同乘坐由黄玉桉租来的黄某的桂Ａ×××××别克牌小轿车从南宁市邕宁区新江镇到崇左市购买毒品冰毒。同年3月31日凌晨5时许，当周信财、黄玉桉携带毒品冰毒乘坐黄某的车返回南宁市途经南友高速公路扶绥服务区时，周信财、黄某被公安机关当场抓获，黄玉桉趁机逃跑，公安机关查扣了桂Ａ×××××别克牌小轿车上的毒品。经称重，从车上查扣的毒品净重49.86克。经鉴定，被查扣的毒品为甲基苯丙胺。
另查明，被告人周信财、黄玉桉均为吸毒人员。2015年11月10日，黄玉桉在南宁市五一路车管所被抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实该案由扶绥县公安局于2015年3月31日凌晨5时许在检查工作中发现并抓获被告人，并于当日立案侦查。
2、扣押决定书、扣押、发还清单，证实2015年3月31日公安机关依法扣押了被告人周信财、黄玉桉，黄某所持有的苹果牌手机、三星牌手机各一部、农行储蓄卡一张、别克牌小轿车一辆、透明晶体毒品可疑物49.86克；公安机关于2015年4月16日将苹果牌手机一部发还周信财；同年5月11日将别克牌小轿车一辆、三星牌手机一部发还黄某。
3、秤重、提取毒品可疑物及封装笔录及照片，证实扶绥县公安局在南友高速公路扶绥服务区检查时，查获一辆桂Ａ×××××别克牌小轿车上一个黄色芙蓉王烟盒，烟盒内有一包透明晶体毒品可疑物，经称重，毒品可疑物净重49.86克，从中提取0.96克进行封装送检。
4、周某2朗农业银行卡账号62×××18明细清单，证实该账户于2015年3月30日有存入3500元，当日取出3500元。
5、周信财手机号185××××9246的通话记录，证实2015年3月29日18时40分许，周信财打电话给黑老四次，二次打通；2015年3月30日周信财与黑老有多次通话记录；2015年3月31日2时02分、45分、50分周信财均与黑老有通话记录，而且均是主叫。4时36分黑老最后一次打入。
6、检查笔录、指认笔录，证实2015年3月31日凌晨5时许，扶绥县公安局在南友高速公路扶绥服务区检查时，查获一辆桂Ａ×××××别克车上一黄色芙蓉王烟盒，盒内有一包透明晶体毒品可疑物，该车司机自称黄某，后排乘客自称周信财，黄某、周信财当场对毒品可疑物进行了指认。
7、崇公物鉴（理化）字【2015】108号检验报告及鉴定意见通知书，证实公安机关从查获的毒品可疑物提取的样品中检测出甲基苯丙胺。检验报告已告知被告人。
8、扶绥县公安局现场检测报告书证实，抓获周信财、黄玉桉当天，民警对其尿液进行检验，周信财的苯丙胺类、氯胺酮均为阳性，黄玉桉的苯丙胺类为阳性，氯胺酮、吗啡均为阴性。
9、证人黄某的证言，证实2015年3月30日晚23时许，本村的黄玉桉打电话叫其开车送他去崇左，不一会黄玉桉来到其家，他们上车后，把车开到大沙田接黄玉桉的朋友周信财，然后沿机场高速、南友高速路到达崇左市区，在崇左服务区时，黄玉桉支付了200元的加油费，到崇左市区后其在车上等，黄玉桉和周信财说去买什么东西。约半个钟过后黄玉桉和周信财回来，上车时黄玉桉手里拿一包用芙蓉烟盒装的东西放在副驾驶位置。之后他们就开车回南宁，在南友高速扶绥服务区时遇公安检查，黄玉桉借口去上厕所时趁机逃跑了。其和周信财则被带到公安局接受检查。
10、抓获经过，证实被告人周信财、黄玉桉是被公安机关抓获归案的事实。
11、黄玉桉、周信财户籍证明，证实被告人黄玉按、周信财案发时均已达负刑事责任年龄的事实。
12、被告人周信财的供述，供认其和黄玉桉到崇左是跟“黑鬼”购买毒品的，“黑鬼”手机号是1558077772，黄玉桉的手机号码是152××××6456。2015年3月28日，黄玉桉打了好几次电话给其，要求其帮忙联系购买毒品冰毒。其知道名叫“黑鬼”的朋友有毒品冰毒卖，于是就答应黄玉桉帮联系并打电话联系“黑鬼”，黄玉桉问说要50克冰毒价格。其又打电话问“黑鬼”冰毒的价格并告知黄玉桉50克冰毒价格3000元。黄玉桉叫其到蒲庙镇拿钱，其不愿意去拿。黄玉桉就问其要银行卡号，说要存钱到银行卡。由于其的身份证、银行卡很久前就丢失了，平时都是用周某2朗的农业银行卡，于是就将周某2朗的银行卡号发给黄玉桉。黄玉桉存了3500元到其的银行卡，3月30日其去银行将这3500元取了出来。3月30日21时许，黄玉桉打电话给其说开车来接其―起去崇左买毒品冰毒。凌晨1时许，其在大沙田第二人民医院门口上了黄玉桉、黄某他们的车。其先打电话问“黑鬼”在哪里，“黑鬼”说到了崇左市TT酒吧之后再联系他，到了TT酒吧之后，黄某在路边等。下车后其打电话给“黑鬼”。等了5分钟后，“黑鬼”从TT酒吧后面的一条小巷子里面出来，他们一起走进小巷子里的一间瓦房里面，其就从身上拿出3500元钱给“黑鬼”，“黑鬼”从凳子旁边拿出一个金黄色芙蓉王香烟盒子，说这里面就有50克冰毒。黄玉桉伸手接过来之后，就打开香烟盒子，里面有一个透明的塑料袋子装有透明晶体。其平时也吸冰毒，知道这些透明晶体就是冰毒。黄玉桉将里面的冰毒拿出来看了一下就放回去了。当时“黑鬼”又另外拿出一小包冰毒，跟他们说玩一下再回去。其和黄玉桉、“黑鬼”三人一起用桌子上“冰壶”过滤后吸食冰毒，他们每人吸了几口后就从瓦房里面出来。当时黄玉桉将装有冰毒的香烟盒和手机、钱包一起拿在手上。走出巷子后就坐上停在路边等的小车。他们就开车上南友高速返回南宁，途经南友高速扶绥服务区的时候，被设卡检查人员查获。黄玉桉在公安人员检查身份证后，借口上厕所趁机逃跑。
13、被告人黄玉桉的供述，供认2015年3月份，周信财跟其说有一个朋友在崇左市有毒品冰毒卖，还说要和其一起去崇左买一些冰毒来玩。2015年3月30日其就通过现金存钱的方式将钱存到周信财提供的银行账号。当天晚上，周信财打电话问其能否找到车。然后其就找其堂哥黄某。并跟黄某说打他的车去崇左买点东西，先给点过路费和油费，其他费用回来再算。他们开车去到南宁大沙田接周信财，之后经南友高速到达崇左。到崇左市区后，由周信财带路，他们来到了崇左市“TT”KTV。黄某在车上等，周信财则带着其走到一条小巷口。在那里有一叫“黑老”的男子等着。接着“黑老”带他们穿过巷子，进到一间瓦房里面。“黑老”先是将冰毒交给周信财，然后又另外拿出一小包冰毒让其和周信财吸食。他们吸食了几口之后就离开了。之后他们经南友高速返回南宁，在南友高速扶绥服务区遇到公安设卡检查。其趁公安人员不注意的时候偷偷逃跑了，而黄某和周信财被当场抓获。2015年11月10日，其在南宁市五一路车管所考驾驶证时被公安民警抓获。
一审法院认为，被告人周信财、黄玉桉违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺，而进行非法运输，数量达49.86克，其行为构成运输毒品罪。在共同犯罪中，被告人黄玉桉、周信财均是主犯。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第三百五十七条第二款，第六十一条，第五十二条，第五十三条之规定，判决:一、被告人周信财犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年四个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人黄玉桉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年四个月，并处罚金人民币六千元。
上诉人周信财上诉称，其系吸毒人员，购买的毒品是用于自己吸食，其行为构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪。其辩护人的辩护观点与上述理由一致。
上诉人黄玉桉上诉称，其是帮周信财联系购买毒品，购买来的毒品是用于自己吸食，没有进行贩卖，其行为应当构成非法持有毒品罪，不是运输毒品罪。其辩护人提出：1、购买毒品的毒资3500元当中，有1000元是杨某的，黄玉桉帮杨某代购1000元的毒品；2、黄玉桉通过周信财购买毒品，系从犯；3、黄玉桉具有坦白情节；4、涉案毒品没有进行含量鉴定，影响量刑；5、本案定性应当是非法持有毒品罪，而不是运输毒品罪。
检察机关认为本案事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，一审据以定罪量刑的证据均经庭审举证、质证，能够证实本案犯罪事实，本院对一审判决所依据的证据予以确认。
对于上诉人及辩护人的意见，综合评判如下：
1、上诉人黄玉桉是否有代他人购买毒品问题。上诉人黄玉桉在侦查阶段及一审的审判阶段均没有供认是帮杨某购买毒品，而是称3500元里有1000元是其帮“阿专”还给周信财。上诉人黄玉桉及辩护人在二审阶段提出黄玉桉帮杨某代购1000元毒品的意见没有相关证据证实，不予采纳。
2、黄玉桉是毒品的出资者、购买者，购买到毒品后亲自携带，起主要作用，一审认定黄玉桉系主犯符合案件事实，辩护人提出黄玉桉系从犯的意见没有法律依据，不予采纳。
3、上诉人黄玉桉在侦查阶段至审判阶段对从南宁到崇左购买毒品的犯罪事实均予供认，有坦白情节。辩护人提出黄玉桉有坦白情节的意见有事实依据，予以采纳。
4、根据规定，只有可能判处死刑以及可能大量掺假、新型毒品的毒品案件，才应当进行含量鉴定，本案均不符合以上条件，故侦查机关没有对涉案毒品进行含量鉴定没有违反规定。辩护人提出本案没有进行含量鉴定必然导致量刑不公的意见没有依据，不予采纳。
5、根据最高人民法院的相关规定，吸毒者在运输毒品过程中被抓获，没有证据证实其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪的，数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案没有确实充分的证据证实周信财、黄玉桉购买毒品的目的是拿去贩卖还是用于自己吸食，因此，一审法院以运输毒品罪对上诉人周信财、黄玉桉定罪处罚有法律依据，上诉人及辩护人提出本案应当定为非法持有毒品罪而不是运输毒品罪的意见没有法律依据，不予采纳。
本院认为，本案事实清楚、证据确实充分。上诉人周信财、黄玉桉系吸毒人员，购买毒品后在运输过程中被查获，其行为构成运输毒品罪，一审法院以运输毒品罪对其定罪处罚有法律依据。上诉人及辩护人提出本案应定为非法持有毒品罪的意见没有法律依据，不予采纳。两上诉人在共同犯罪中作用相当，均起主要作用，一审认定均为主犯符合本案实际。周信财、黄玉桉在一审庭审时能当庭认罪，一审法院在量刑时已经充分予以考虑。虽然一审法院在一审判决后又裁定否认上诉人当庭认罪的情节，但没有改变量刑，没有导致量刑不公。一审法院原判审判程序合法，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 阳
审 判 员 黄智忠
审 判 员 李艳辉
二〇一七年四月二十五日
法官助理 梁媛媛
书 记 员 肖志坚