陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终8116号
上诉人（原审原告）：中国有色金属工业西安岩土工程公司，住所地陕西省西安市雁塔区西影路46号。
法定代表人：王军成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张权峰，陕西德伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王婷婷，陕西德伦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：西安汇豪置业有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区南二环东段396号0925室。
法定代表人：孟旭，该公司总经理。
委托代理人：柴永泰，女，该公司员工，住陕西省西安市莲湖区。
上诉人中国有色金属工业西安岩土工程公司（以下简称：有色岩土公司）因与被上诉人西安汇豪置业有限公司（以下简称：汇豪公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2017）陕0115民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
有色岩土公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判汇豪公司向有色岩土公司支付工程款1749199元从2015年10月1日起按年利率18%计算至实际付款之日的利息，暂计算至2017年1月4日利息为195275.17元；并从2015年10月1日起按拖欠款每日1%向上诉人支付逾期付款违约金至实际付款之日，暂计算至2017年1月4日违约金为390550.32元；2、一、二审诉讼费用由汇豪公司承担。事实和理由：有色岩土公司下设的静压桩工程公司有权对外签订合同，不属于借用资质，涉案合同有效；一审认定有色岩土公司有权提起本案诉讼主张工程款，又认定有色岩土公司属于出借资质，前后矛盾；有色岩土公司依据合同约定施工，但汇豪公司第一次付款就已经违约，一审认定双方均存在违约行为与事实不符。一审在错误认定涉案合同无效的基础上驳回有色岩土公司对于利息和违约金的诉讼请求与法相悖。
汇豪公司辩称：1、一审法院关于施工合同无效的认定正确，有色岩土公司静压桩公司不具备法人资格，不具备签订合同的资格；另外，桩基工程属于主体结构部分，须由总承包单位完成，汇豪公司无权就该部分签订施工合同。2、汇豪公司不同意一审法院对于本案合同无效后的处理，因汇豪公司无权发包，有色岩土公司应当与总承包单位协商补偿事宜；有色岩土公司至今未与总包单位签订合同，且在安装材料型号、工程工期、材料移交等诸多方面存在过错，应当驳回有色岩土公司要求支付工程款余额1749199元的诉讼请求。3、本案涉案合同无效，至今没有办理验收和结算，有色岩土公司要求自2015年10月1日起支付日1‰的延期付款违约金没有事实和法律依据。
有色岩土公司向一审法院起诉请求判令：1.汇豪公司支付工程款1749199元，并支付自2015年10月1日起至实际付款之日按照年息18%的资金成本利息（暂计算至2017年1月4日利息为195275.17元），两项合计为1944474.17元。2令汇豪公司支付自2015年10月1日起至实际付款之日每日1‰的逾期违约金。
一审法院认定事实：1、有色岩土公司下设的静压桩公司在2015年5月19日与汇豪公司签订该合同时未经工商部门注册登记、未取得相应的施工资质，而是借用有色岩土公司的资质，但却以自己的名义与汇豪公司签订建设工程施工合同。汇豪公司主张有色岩土公司的该公司未经工商登记即进行民事活动，有色岩土公司承认该公司未经工商登记注册，对此事实予以认定。2、有色岩土公司与汇豪公司签订的施工合同，有色岩土公司已于2016年3月14日完工，2016年3月28日有色岩土公司提交了工程量确认单及工程结算书，2016年4月8日汇豪公司工作人员对该结算书及工程量确认单签字确认。工程款为2549199元。有色岩土公司方施工的工程于2016年9月15日经施工单位重庆巨能建设（集团）有限公司等验收合格。对有色岩土公司提供证据的真实性，汇豪公司不持异议。根据有色岩土公司提交的五张《陕西省建筑施工质量验收技术通用表》记载，可以得出：有色岩土公司的该工程于2016年3月14日完工并自检合格。2016年9月15日经施工单位、勘察单位、设计单位及有色岩土公司四方验收合格。汇豪公司提交的工程结算书打印的日期为2016-3-28，汇豪公司人员在该结算书上签名时没有写明日期。但从先应有工程量确认后才能结算的逻辑顺序来分析，在有色岩土公司提交的工程量确认单上有色岩土公司方手写的日期亦为2016.3.28。说明有色岩土公司是将结算书与工程量确认单一起制作好向汇豪公司提交的，而从该工程量确认单上发包单位、监理单位、建设单位手写的日期均为2016.4.8来看，说明汇豪公司最终对有色岩土公司提供的决算单及工程量确认书认可的时间为2016年4月8日。3、有色岩土公司没有按约定的工期完工，汇豪公司没有按约定支付工程款。从双方间的合同看工期为40天。汇豪公司支付工程款为设备进场后工程施工完一栋楼支付总工程款的50%，压桩施工完成3个月内支付至总工程款的75%。剩余工程款在压桩完成壹年内支付完毕。但在合同履行中，有色岩土公司工期从2015年7月26日开工，到2016年3月14日完工。汇豪公司也只是先后于2015年10月21日支付50万元，2016年1月19日支付30万元。有色岩土公司、汇豪公司对双方的违约行为均未提供证据证明，其违约行为存在有免责的事由。
一审法院认为：本案的争议焦点为有色岩土公司下设的静压工程公司与汇豪公司签订的施工合同是否有效，有色岩土公司要求支付下欠工程款并计付利息、违约金的诉讼请求能否得到支持。本案中有色岩土公司的静压工程公司未经注册登记，在没有相应的施工资质，不具备民事行为能力的情况下，借用有色岩土公司的资质，却以自己的名义与汇豪公司签订建设工程施工合同，违反了法律法规的强制性规定，依据合同法第五十二条（五）项及最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的司法解释相关规定，双方间的施工合同为无效合同。汇豪公司对合同无效的抗辩，符合法律规定，一审法院予以采信。但有色岩土公司方的施工工程经总承包方验收合格，有色岩土公司要求按该合同约定的价款支付工程款的请求，符合法律规定。因此，有色岩土公司要求汇豪公司支付下欠工程款的请求，一审法院依法予以支持。因有色岩土公司与汇豪公司间的施工合同为无效合同，加之双方在履行中均有违约行为。因此，现有色岩土公司要求对下欠工程款按合同约定的标准支付利息及违约金的请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。但汇豪公司在与有色岩土公司方对工程款进行结算后仍不支付工程款的行为于法无据。因此，汇豪公司应对自结算后未支付的工程款按同期银行贷款利率向有色岩土公司支付利息。综上所述，对有色岩土公司的部分诉讼请求，一审法院予以支持，对汇豪公司关于合同效力的抗辩，一审法院予以采信，遂依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条规定判决：一、汇豪公司在判决生效之日起10日内支付有色岩土公司工程款1749199元，并以1749199元为基数，从2016年4月9日起至判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率向有色岩土公司支付下欠工程款的利息。二、驳回有色岩土公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23920元，由汇豪公司负担19570元，有色岩土公司负担4350元。
经审理查明，原审已查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，涉案合同未经招投标程序。
本院认为，本案争议的焦点为：1、涉案合同的效力；2、汇豪公司是否应向有色岩土公司支付资金占用损失及计算依据；3、汇豪公司是否应向有色岩土公司支付逾期付款违约金。一、关于涉案合同的效力问题。有色岩土公司下设的静压桩公司并未在工商部门进行登记，不属于独立法人，其仅为依据内部文件所成立的分支机构或部门，该静压桩公司实际为有色岩土公司的下设部门，因此，静压桩公司与汇豪公司签订的合同只要有色岩土公司认可，则其权利义务可由有色岩土公司承担，静压桩公司与有色岩土公司属于同一法人主体，不存在借用有色岩土公司资质的问题，一审据此认定涉案合同无效理由不当。依据《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目”，第二款定：“前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准”。原国家发展计划委员会颁布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条第（五）项规定：关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括商品住宅，含经济适用住房，第七条规定：“本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：（一）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；……”。本案涉案合同属于房屋桩基工程，合同总价数额亦在200万元以上，因此涉案工程应当进行招标。《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项规定：违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(三)项规定：建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，建设工程施工合同应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效。因此，本案涉案合同应属无效合同，一审对于合同效力认定的结论正确。二、汇豪公司是否应向有色岩土公司支付资金占用损失及计算依据问题。本院已经认定涉案合同无效，但汇豪公司也应对未经招投标程序导致合同无效承担责任，双方对于延期付款导致的资金占用损失的约定是双方真实意思表示，并作为双方所约定的工程款支付方式的一部分，延迟获得工程款导致的资金占用损失属于有色岩土公司的实际损失，汇豪公司不应因合同无效免除损失赔偿责任的承担。综上，汇豪公司应当按照约定向有色岩土公司承担延期付款导致的资金占用损失，合同约定为“每月按照每一百万元工程款项支付壹万伍仟元资金成本计算利息”，即为年利率18%，汇豪公司应当以一审认定的工程款为基数，自双方结算时起按照年18%的计算标准向有色岩土公司支付利息。双方结算日期为2016年4月8日，汇豪公司应自2016年4月9日起按照年利率18%承担资金占用利息，对于有色岩土公司的该项上诉请求本院予以部分支持。二、关于汇豪公司是否应向有色岩土公司支付逾期付款违约金问题。因涉案合同无效，违约金条款亦无效，对于汇豪公司延期付款导致有色岩土公司的损失已经以资金占用利息的方式给予补偿，对有色岩土公司的该项上诉请求本院不予支持。至于汇豪公司答辩称不应向有色岩土公司支付一审认定的工程款，因其未上诉，二审对此不予涉及。
综上所述，有色岩土公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销西安市临潼区人民法院（2017）陕0115民初363号民事判决第二项；
二、变更西安市临潼区人民法院（2017）陕0115民初363号民事判决第一项为西安汇豪置业有限公司在判决生效之日起10日内支付中国有色金属工业西安岩土工程公司工程款1749199元及利息（以1749199元为基数按年利率18%从2016年4月9日起支付至判决确定给付之日止）；
三、驳回中国有色金属工业西安岩土工程公司的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费23920元，二审案件受理费8882元，共计32802元，由中国有色金属工业西安岩土工程公司负担27335元，由西安汇豪置业有限公司负担5467元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐居文
代理审判员 郑 蓉
代理审判员 李沫雨
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 王超帅