青海省果洛藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）果刑终字第2号
原公诉机关达日县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曲江杰（又名求江），男，1992年5月16日生，藏族，文盲。因涉嫌盗窃罪于2014年5月1日被达日县公安局刑事拘留，同年6月6日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
原审被告人肉群，男，1989年9月22日出生，藏族，文盲。
因涉嫌盗窃罪于2014年5月1日被达日县公安局刑事拘留，同年6月6日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
原审被告人云某（曾用名久迈依西），男，1997年6月12日出生，藏族，文盲。因涉嫌盗窃罪于2014年5月1日被达日县公安局取保候审，同年6月6日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
原审被告人知某，男，1981年2月21日出生，藏族，文盲。因涉嫌盗窃罪于2014年5月1日被达日县公安局刑事拘留，同年6月6日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
原审被告人谢某，男，1987年9月6日出生，藏族，文盲。因涉嫌盗窃罪于2014年5月14日被达日县公安局刑事拘留，同年6月6日经达日县人民检察院不批准逮捕，同日由达日县公安局取保候审，2014年10月14日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
原审被告人洛某甲，男，1979年10月18日出生，藏族，文盲。因涉嫌盗窃罪于2014年5月14日被达日县公安局刑事拘留，同年6月6日经达日县人民检察院不批准逮捕，同日由达日县公安局取保候审。2014年10月14日经达日县人民检察院批准逮捕，同日由达日县公安局执行逮捕。现羁押于达日县公安局看守所。
达日县人民法院审理达日县人民检察院指控原审被告人曲江杰、肉群、云某、谢某、知某、洛某甲犯盗窃罪一案，于2014年12月23日作出（2014）达刑初字第17号刑事判决书，以盗窃罪判处曲江杰有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元；以盗窃罪判处肉群有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元；以盗窃罪判处云某有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币4000元；以盗窃罪判处谢某有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元；以盗窃罪判处知某判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元；以盗窃罪判处洛某甲有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。原审被告人曲江杰不服，向我院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对全案进行了审查，提审了原审被告人，核实了相关事实，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定，2014年4月30日23时许，被告人曲江杰、云某伙同曲某（另案处理）驾驶车牌号为青F062**面包车，在达日县东日寺附近准备实施盗窃牦牛时，被达日县公安局抓获，当场缴获作案交通工具及作案绳子和手钳。经审讯，被告人曲江杰、云某交代自2013年9月份以来，伙同被告人知某、肉群、谢某、洛某甲等人在多地进行盗窃牦牛的犯罪事实。
1、2013年9月的一天，被告人知某、肉群伙同班某（在逃）、热某（在逃）在达日县建设乡查朗寺附近一网围栏内盗得2头母牦牛，宰杀后将牛肉分别运至达日县城和玛沁县出售，获得赃款7700元，每人分得1925元。
2、2013年底，被告人曲江杰、肉群、知某在甘德县上贡麻乡大桥附近一围栏内盗得2头牦牛，于次日在曲江杰家中宰杀后，将牛肉在达日县出售，获得赃款3150元，每人分得1050元。
3、2014年4月的一天，被告人曲江杰、云某、肉群驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在达日县吉迈镇夸热牧委会二社草场网围栏盗得大小共计六头牦牛，当晚将六头牦牛拉至甘德县上贡麻乡隆亚牧委会暂某家，将六头牦牛以8500元出售给暂某（3头小牦牛未作价），每人分得赃款2300元，剩余1600元用于加油和挥霍。
4、2014年4月的一天，被告人知某、云某、曲江杰、肉群驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在甘德县柯曲镇安拉沟一网围栏内盗得1头牦牛，由被告人知某、云某连夜将盗窃的牦牛拉至甘德县上贡麻乡隆亚牧委会加某甲家，以3700元出售给加某甲，每被告人分得赃款925元。
5、2014年4月的一天，被告人曲江杰、云某、洛某甲、谢某驾驶车牌号为青APD6**白色面包车，在玛沁县大武乡一网围栏内盗得3头牦牛，后以8000元的价格将牦牛出售，每被告人分得赃款2000元。
6、2014年4月的一天，被告人曲江杰、谢某、肉群伙同布某（在逃）驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在玛沁县东倾沟乡一网围栏内盗得4头牦牛，四人按抽签的方式每人分得一头牦牛，被告人曲江杰、洛某甲分别以3500元的价格销赃，被告人肉群以3000元的价格销赃。
7、2014年4月的一天，被告人曲江杰、云某、知某驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在达日县建设乡查郎寺院附近一网围栏中盗得1头母牦牛，次日由被告人云某和曲江杰以3500元价格出售给甘德县上贡麻乡扎加隆牧委会牧民加某乙，被告人曲江杰分得赃款1065元、被告人云某分得赃款1065元、被告人知某分得赃款1000元，剩余370元用于加油。
案发后，达日县公安局根据被告人曲江杰、云某提供的线索，于2014年5月1日10时许将被告人知某、肉群抓获，被告人洛某甲、谢某于2014年5月14日向达日县公安局投案。2014年5月18日达日县公安局将追回的七头牛，在果洛州价格认定中心进行了鉴定，鉴定价值为人民币20700元。2014年8月5日达日县公安局将未追回的十二头牛，在果洛州价格认定中心进行了鉴定，鉴定价值为人民币50200元。
另查明，被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲的亲属已向受害人赔偿了全部损失并取得了谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、公安机关出具的户籍证明证实，被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲的自然身份情况；
2、公安机关的收案登记表证实，对被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲盗窃案已立案侦查；
3、公安机关到案经过证实，被告人曲江杰、云某、肉群、
知某系被公安机关抓获；
4、被告人谢某、洛某甲系投案自首的事实；受害人窝某证词证实，2013年9月的一天，其家中网围栏被剪断，2头奶牛被盗以及2014年4月份其家中网围栏被剪断，1头奶牛被盗的事实；
5、受害人忠某指认照片证实，其家中被盗的奶牛的体形特征，系2头4牙奶牛、1头6牙奶牛的事实；
6、证人南某某证言证实，2013年年底的一个晚上其放牧的甘德县上贡麻乡寄校的2头奶牛被盗的事实；
7、证人南某某指认照片证实，其放牧的甘德县上贡麻乡寄校被盗的奶牛的体形特征，系2头4牙奶牛的事实；
8、受害人巴某证词证实，2014年4月的一天晚上，其家中的3头奶牛3头小牛被盗的事实；
9、受害人吉某的证词及辨认笔录、辨认照片证实，2014年4月的一天晚上，其代放在弟弟巴某家中的3头8岁奶牛及3头小牛被盗的事实；
10、证人加某甲的证词证实，2014年4月，被告人知某、云某将盗窃的1头6牙奶牛卖给加某甲的事实；
11、证人暂某的证词证实，2014年4月，被告人曲江杰、云某、肉群将盗窃的3头8岁奶牛及3头小牛卖给暂某的事实；
12、证人加某甲的证词证实，2014年4月，被告人曲江杰、云某将盗窃的1头奶牛卖给加某甲的事实；
13、达日县公安局扣押决定书、扣押清单、发还物品清单证实，被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲所盗窃时使用的作案工具青F062**白色五菱面包车1辆、青FAPD6**白色长安牌面包车1辆、牛绳4根、手钳1把、被盗的4头奶牛、3头牛犊的体形特征以及发还给被害人的事实；
14、果洛价格藏族自治州认证中心价格鉴定结论书证实，被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲所盗窃的追回的奶牛的价值为20700元，未追回奶牛的价值为50200元；
15、被告人曲江杰的供述证实，2013年底至2014年4月期间，其分别伙同被告人肉群、知某、云某、谢某、洛某甲分别在青海省甘德县上贡麻乡大桥附近网围栏内盗窃2头奶牛，在青海省达日县吉迈镇夸热牧委会二社网围栏内盗窃3头奶牛3头牛犊，在青海省甘德县柯曲镇安拉沟网围栏内盗窃1头奶牛，在青海省玛沁县大武乡一网围栏内盗窃3头奶牛，在青海省玛沁县东倾沟乡一网围栏内盗窃4头奶牛，在青海省达日县建设乡查郎寺附近盗窃1头奶牛的事实；
16、被告人云某的供述证实，2014年4月期间，其分别伙同被告人肉群、知某、曲江杰、谢某、洛某甲分别在青海省达日县吉迈镇夸热牧委会二社网围栏内盗窃3头奶牛3头牛犊、在青海省甘德县柯曲镇安拉沟网围栏内盗窃1头奶牛、在青海省玛沁县大武乡一网围栏内盗窃3头奶牛、在青海省达日县建设乡查郎寺附近盗窃1头奶牛的事实；
17、被告人肉群的供述证实，2013年9月至2014年4月期间，其分别伙同被告人曲江杰、知某、云某、谢某分别在青海省达日县建设乡查郎寺附近盗窃2头奶牛、在青海省甘德县上贡麻乡大桥附近网围栏内盗窃2头奶牛、在青海省达日县吉迈镇夸热牧委会二社网围栏内盗窃3头奶牛3头牛犊、在青海省甘德县柯曲镇安拉沟网围栏内盗窃1头奶牛、在青海省玛沁县东倾沟乡一网围栏内盗窃4头奶牛的事实；
18、被告人知某的供述证实，2013年底至2014年4月期间，其分别伙同被告人肉群、曲江杰、云某分别在青海省达日县建设乡查郎寺附近盗窃3头奶牛、在青海省甘德县柯曲镇安拉沟网围栏内盗窃1头奶牛事实；
19、被告人谢某的供述证实，2014年4月，其分别伙同被告人肉群、云某、曲江杰、洛某甲分别在青海省玛沁县大武乡一网围栏内盗窃3头奶牛、在青海省玛沁县东倾沟乡一网围栏内盗窃4头奶牛的事实；
20、被告人洛某甲的供述证实，2014年4月，其伙同被告人曲江杰、云某、谢某在青海省玛沁县大武乡一网围栏内盗窃3头奶牛的事实；
21、受害人洛某甲乙、甘德县上贡麻乡寄校、叁某（系吉某丈夫）、班某、洛某甲乙、昂某的谅解书证实，被告人曲江杰、云某、肉群、知某、谢某、洛某甲的亲属已向受害人赔偿了全部损失并取得了谅解。
原判认为，被告人曲江杰、云某、肉群、谢某以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财产，数额巨大；被告人知某、洛某甲以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财产，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪，达日县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。案发后，被告人曲江杰、云某、肉群、谢某、知某、洛某甲的亲属积极赔偿了受害人的全部损失并取得了谅解，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人云某犯罪时未满18周岁，应当减轻处罚；被告人谢某、洛某甲自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可以减轻处罚。检察机关建议对各被告人量刑的建议，符合案件的事实，予以采纳。对被告人云某的辩护人提出的被告人云某犯罪时不满十八周岁，应减轻处罚；其亲属积极赔偿了受害人的全部物质损失并取得了谅解，可以从轻处罚的辩护意见，符合本案的事实，予以采纳；对被告人云某的辩护人提出的被告人云某被公安机关抓获后，如实供述了犯罪事实，应认定为自首，且系从犯的辩护意见，不符合本案的事实，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十七条第三款、第二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人曲江杰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）；被告人肉群犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）；被告人云某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币4000元（已缴纳）；被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；被告人知某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；被告人洛某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。青F062**白色五菱面包车1辆、青FAPD6**白色长安面包车1辆，返还车主；牛绳4根、手钳1把，依法没收。
上诉人曲江杰称，一、对于原审判决书认定的事实和定性不持异议。二、认为原审判决量刑过重，理由如下：1、系初犯、偶犯，没有前科；2、归案后自愿认罪，认罪态度好，能如实供述案件的相关案情，表现出良好的认罪悔罪态度。除具备上述情节外，还有以下原因，请求上级人民法院适用缓刑。一是我亲属在经济十分困难的情况下，赔偿了受害人的经济损失；二是原审法院对我的判决与近期对两起同类盗窃案的判决相比明显过重。
经审理查明，2014年4月30日23时许，上诉人曲江杰、原审被告人云某伙同曲某（另案处理）驾驶车牌号为青F062**面包车，在达日县东日寺附近准备实施盗窃牦牛时，被达日县公安局抓获，当场缴获作案交通工具及作案绳子和手钳。经审讯，上诉人曲江杰、原审被告人云某交代自2013年9月份以来，伙同原审被告人知某、肉群、谢某、洛某甲等人在多地进行盗窃牦牛的犯罪事实。
1、2013年9月的一天，原审被告人知某、肉群伙同班某（在逃）、热某（在逃）在达日县建设乡查朗寺附近一网围栏内盗得2头母牦牛，宰杀后将牛肉分别运至达日县城和玛沁县出售，获得赃款7700元，每人分得1925元。
2、2013年底，上诉人曲江杰、原审被告人肉群、知某在甘德县上贡麻乡大桥附近一围栏内盗得2头牦牛，于次日在上诉人曲江杰家中宰杀后，将牛肉在达日县出售，获得赃款3150元，每人分得1050元。
3、2014年4月的一天，上诉人曲江杰、原审被告人云某、肉群驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在达日县吉迈镇夸热牧委会二社草场网围栏盗得大小共计六头牦牛，当晚将六头牦牛拉至甘德县上贡麻乡隆亚牧委会暂某家，将六头牦牛以8500元出售给暂某（3头小牦牛未作价），每人分得赃款2300元，剩余1600元用于加油和挥霍。
4、2014年4月的一天，上诉人曲江杰、原审被告人知某、云某、肉群驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在甘德县柯曲镇安拉沟一网围栏内盗得1头牦牛，由原审被告人知某、云某连夜将盗窃的牦牛拉至甘德县上贡麻乡隆亚牧委会加某甲家，以3700元出售给加某甲，每被告人分得赃款925元。
5、2014年4月的一天，上诉人曲江杰、原审被告人云某、洛某甲、谢某驾驶车牌号为青APD6**白色面包车，在玛沁县大武乡一网围栏内盗得3头牦牛，后以8000元的价格将牦牛出售，每被告分得赃款2000元。
6、2014年4月的一天，上诉人曲江杰、原审被告人谢某、肉群伙同布某（在逃）驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在玛沁县东倾沟乡一网围栏内盗得4头牦牛，四人按抽签的方式每人分得一头牦牛，上诉人曲江杰、原审被告人洛某甲分别以3500元的价格销赃，原审被告人肉群以3000元的价格销赃。
7、2014年4月的一天，上诉人曲江杰、原审被告人云某、知某驾驶车牌号为青APD6**的白色面包车，在达日县建设乡查郎寺院附近一网围栏中盗得1头母牦牛，次日由原审被告人云某和上诉人曲江杰以3500元价格出售给甘德县上贡麻乡扎加隆牧委会牧民加某乙，上诉人曲江杰分得赃款1065元、原审被告人云某分得赃款1065元、原审被告人知某分得赃款1000元，剩余370元用于加油。
案发后，达日县公安局根据上诉人曲江杰、原审被告人云某提供的线索，于2014年5月1日10时许将原审被告人知某、肉群抓获，原审被告人洛某甲、谢某于2014年5月14日向达日县公安局投案。2014年5月18日达日县公安局将追回的七头牛，经果洛州价格认定中心进行了鉴定，鉴定价值为人民币20700元。2014年8月5日达日县公安局将未追回的十二头牛，经果洛州价格认定中心进行了鉴定，鉴定价值为人民币50200元。
上诉人曲江杰，伙同他人多次盗窃，价值人民币64500元；原审被告人肉群，伙同他人多次盗窃，价值人民币53500元；原审被告人云某，伙同他人多次盗窃，价值人民币38100元；原审被告人谢某，伙同他人盗窃，价值人民币32600；原审被告人知某，伙同他人盗窃，价值人民币21800元；原审被告人洛某甲，伙同他人盗窃，价值人民币12600元。
另查明，上诉人曲江杰、原审被告人云某、肉群、知某、谢某、洛某甲的亲属已向受害人赔偿了全部损失并取得了谅解。
上述事实有经一审举证、质证的证人证言、现场勘查、辨认笔录及照片、视听资料、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据证实，足以认定。
关于上诉人称，1、上诉人系初犯、偶犯，没有前科；归案后自愿认罪，认罪态度好，能如实供述案件的相关案情，表现出良好的认罪悔罪态度等应从轻处罚的理由。经查，原审对上诉人当庭自愿认罪、积极缴纳罚金、羁押表现较好等酌定情节已在量刑时予以考虑。2、其在经济十分困难情况下赔偿了被害人的相关经济损失且已得到被害人谅解，应当从轻处罚的理由。经查，原审对此事实予以了认定，已在量刑时予以考虑。3、上诉人认为原判决与其他两起盗窃案的判决相比明显过重。经查，本案上诉人伙同他人盗窃6起，总价值64500元，属“数额巨大”范围，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条应“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。上诉人无法定减轻处罚情节，原审根据本案具体事实对其作出的判决明显在法定量刑范围内，且无不当之处。故上诉人认为量刑过重的理由不能成立，且与本案无关，不予采纳。
本院认为，上诉人曲江杰、原审被告人肉群、知某、曲江杰、谢某、洛某甲以非法占有为目的，采用秘密窃取手段，共同多次盗窃他人财物的行为已构成盗窃罪。上诉人曲江杰提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不能成立，于法无据，不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ：昝永明
审 判 员 ：解同刚
代理审判员 ：何艳丽
二〇一五年一月十五日
书 记 员 ：卓格吉