山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第172号
上诉人（原审原告）陈国。
委托代理人殷兆光、杨光花，山东鲁泉（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张连茂。
被上诉人（原审被告）薛清亮。
上诉人陈国因与被上诉人张连茂、薛清亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第5857号民事判决，于2013年12月4日向本院提起上诉。本院于2014年1月16日受理。本案受理后，由审判员彭虎成担任审判长、代理审判员孙向东担任本案主审，与审判员冷杰共同组成合议庭，于2014年4月10日对本案进行了审理。因当事人提出调解申请，经批准扣除审限。本案现已审理终结。
陈国在一审中诉称：2013年2月，原告受雇于被告张连茂在其建筑施工队干小工。2013年3月30日，原告在被告张连茂承建的被告薛清亮的海参养殖棚的施工过程中，因墙体倒塌致伤。原、被告双方多次协商未果。�求法院判令被告赔偿原告经济损失共计83854元。
张连茂在一审中辩称：1、原告明知刮大风仍然在墙下避风，原告被刮下的砖砸伤。原告未注意自身安全是损害发生的主要原因。原告应承担事故的主要责任；2、事故发生的当日，被告张连茂没有通知原告去工地施工，被告薛清亮提醒原告等人不要在恶劣的天气下工作，被告尽到了安全防范和通知义务；3、被告对莱西市中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书有异议。被告张连茂只承担相应的责任。
薛清亮在一审中辩称：1、被告薛清亮不认识原告，原告去被告薛清亮处干活，被告薛清亮不知道；2、事故发生那天天气不好，被告薛清亮已经告诉干活的人天气不好，不要干了；3、进行伤残鉴定没有人通知被告薛清亮。
原审法院查明和认定的基本事实是：一、关于原、被告之间的关系，在庭审过程中，原告和被告薛清亮均认可原告和被告张连茂之间是雇佣关系，原告是雇员，被告张连茂是雇主，被告张连茂承包了被告薛清亮的海参养殖棚工程。被告张连茂认可承包了被告薛清亮的海参养殖棚工程，原告的工资由被告张连茂发放，原告在施工过程中由被告安排，但认为原告和被告张连茂给被告薛清亮帮工。双方当事人均确认原告于2013年3月30日在被告薛清亮的海参养殖棚工地工作过程中受伤。二、关于原告受伤的原因，原告主张在施工过程中因墙体倒塌被砸致伤，被告张连茂主张事故发生当日刮大风，原告在墙下避风被刮倒的墙体砸伤。被告张连茂提交了署名为史金海、王本忱的证人证言两份作为证据。原告质证后认为证人身份的真实性无法确认，对证人证言不予认可。被告薛清亮表示事故发生的当日刮大风，但不清楚原告是否在墙下避风，也不清楚原告受伤的过程，但被告薛清亮提醒原告等人不要在恶劣的天气下工作。对于被告薛清亮提醒原告等人不要在恶劣的天气下工作的问题，原告予以否认。被告薛清亮申请证人杨超出庭作证。证人杨超证明被告薛清亮对工人说刮风下雪的，不要干了。原告对证人杨超的证人证言未予认可。三、关于原告所受经济损失，1、庭审过程中，双方当事人均确认原告的医疗费为3606元、护理费为180元、交通费为260元、住院伙食补助费为60元。2、关于原告主张的伤残赔偿金77148元的问题，（1）莱西市中医医院司法鉴定所于2013年8月14日出具了司法鉴定意见书一份，鉴定意见书载明原告的损伤程度为双十级伤残。原告对该份司法鉴定意见书无异议。被告张连茂对该份司法鉴定意见书提出异议认为：1、原告提交的影像学报告单显示其所受伤害不足以构成伤残；2、该鉴定意见书作出的鉴定主要是依据2013年4月1日的CT，根据法律规定，伤残鉴定应该是以治疗完毕后的结果进行鉴定；3被告张连茂没有同意选定该家司法鉴定所作鉴定。被告张连茂对该鉴定书的真实性有异议并申请重新鉴定。被告薛清亮同意被告张连茂提出的异议，并认为做鉴定被告薛清亮不知道，申请重新鉴定。（2）关于原告主张的伤残赔偿金77148元的计算依据，原告是非农业户口，可证明原告系城镇居民，应按2012年城镇居民人均可支配收入32145元计算残疾赔偿金，计算20年，原告两处十级伤残，乘以12%，原告的伤残赔偿金共计77148元。被告张连茂认为，原告居住于胶南市王台镇陈郑屯101号，不应按照城镇标准主张伤残赔偿金。被告薛清亮认为，不同意赔偿，对证据不予质证。双方当事人均认可原告系非农业户口。3、关于鉴定费1500元的问题，原告进行伤残鉴定支出了鉴定费1500元，原告提交了由莱西市中医医院司�鉴定所于2013年10月28日出具的金额为1500元的鉴定费发票一份作为证据。4、关于原告主张的精神抚慰金1000元的问题，原告构成双十级伤残，要求被告赔偿精神抚慰金1000元。可以认定原告精神受到严重损害，原告的精神抚慰金以500元为宜。四、在庭审过程中，原告和被告张连茂均确认被告张连茂已赔偿原告医疗费3000元。
原审法院认为：本案争议的焦点是被告赔偿原告经济损失的数额。被告张连茂雇佣原告建设海参养殖棚，应当为原告提供安全的工作保障。原告在工作过程中受伤，被告张连茂存在过错，应承担赔偿责任。原告在工作过程中应注意自身安全，对所受损害存在一定的过错。综合考量原告和被告张连茂的过错，以原告承担40%的责任，被告张连茂承担60%的责任为宜。被告张连茂承建海参养殖棚不需要资质，被告薛清亮对原告的损害没有过错，不承担赔偿责任。原告的医疗费3606元、护理费180元、交通费260元、住院伙食补助费60元、残疾赔偿金73290.6元、鉴定费1500元、精神抚慰金500元，共计79396.6元。被告张连茂赔偿60%，共计47637.96元，对于剩余的经济损失31758.64元，由原告自行承担。因被告张连茂已给付原告3000元，被告张连茂尚应赔偿原告44637.96元。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、被告张连茂于判决生效之日起十日内赔偿原告陈国经济损失共计44637.96元；2、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1896元，减半收取948元，原告承担443元，被告张连茂承担505元。因原告已预交，由被告张�茂于判决生效之日起十日内给付原告505元。宣判后，陈国不服，上诉至本院。
上诉人陈国上诉称：一、上诉人在施工过程中受伤是因为施工现场的墙体突然倒塌所致，其在事发当时是背对着墙体干活，上诉人对墙体的倒塌无法预见。被上诉人没有履行安全防范和通知义务。此外，在一审庭审过程中，被上诉人张连茂承认上诉人及施工队的其他成员在事发当日去干活了，且是天气好了才干的活。故上诉人对其所受损害并不存在过错。原审认定上诉人对其自身所受损害存在过错属认定事实错误。二、原审判决适用法律错误。被上诉人薛清亮作为涉案工程的发包人，将工程发包给无施工资质的被上诉人张连茂承建，应与被上诉人张连茂承担连带赔偿责任。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人张连茂口头答辩称：我认为一审判决我承担60%责任还多了。如果连带�任，我会少承担一部分。
被上诉人薛清亮口头答辩称：我的工程不需要资质，我将工程包给张连茂，也不认识陈国，当时也跟张连茂说了，天不好就不干了。不同意承担连带责任。
二审经审理查明：原审法院查明事实属实，本院予以确认。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。被上诉人薛清亮将自己海参养殖棚的部分建造工程承包给被上诉人张连茂建造，被上诉人张连茂雇佣包括上诉人陈国在内的其他雇员一起施工，在施工过程中，上诉人被倒塌的墙体砸伤，上述事实清楚。因上诉人系受雇于被上诉人张连茂，是为张连茂提供劳务，因此，原审判令张连茂承担赔偿责任是正确的。上诉人称涉案工程的建造需要相应的资质，但未能提交有效的证据证实其主张，因此，其要求被上诉人薛清亮承担连带赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于赔偿责任的认定，因上诉人系在正常工作过程中被倒塌的墙体砸伤，上诉人并没有违反规定进行施工操作，主观并无过错，其要求被上诉人张连茂承担全部赔偿责任的上诉理由成立，本院予以支持。原审认定上诉人存在过错的依据不足，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审认定的部分事实不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第5857号民事判决第二项；
二、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第5857号民事判�第一项为：被上诉人张连茂赔偿上诉人陈国经济损失共计76396.6元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回上诉人陈国对被上诉人薛清亮的诉讼请求；
四、驳回上诉人陈国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费948元，二审案件受理费1896元，共计2844元，由上诉人陈国负担844元，被上诉人张连茂负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭虎成
审 判 员 冷 杰
代理审判员 孙向东
二〇一四年六月十六日
书 记 员 李 兵
书 记 员 贾晓颖