云南省昆明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）昆刑终字第586号
原公诉机关昆明市五华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
上诉人（原审被告人）欧某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
上诉人（原审被告人）樊某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
原审被告人普某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
原审被告人罗某某，男，因本案于2015年9月16日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，同年12月11日由昆明市五华区人民法院决定取保候审。
原审被告人张某某，男，因本案于2015年9月22日因被刑事拘留，同年10月15日被逮捕，同年12月11日由昆明市五华区人民法院决定取保候审。
原审被告人张某甲，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕，同年12月11日由昆明市五华区人民法院决定取保候审。
原审被告人石某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
原审被告人朱某某，男，因本案于2015年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕，同年12月11日由昆明市五华区人民法院决定取保候审。
昆明市五华区人民法院审理由昆明市五华区人民检察院指控原审被告人普某某、罗某某、张某某、张某甲、石某某、刘某某、欧某某、朱某某、樊某某犯寻衅滋事罪一案，于2015年12月8日作出（2015）五法刑一初字第731号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某、欧某某、樊某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和审查上诉材料，讯问上诉人刘某某、欧某某、樊某某，核实了全案证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年6月21日3时许，被告人普某某、罗某某、张某某、张某甲、石某某、刘某某、欧某某、朱某某、樊某某在昆明市五华区新闻路与西昌路叉路口无故将被害人徐某、果某某、胡某打伤，经鉴定，被害人徐某伤情为轻伤，被害人果某某的伤情为轻微伤、被害人胡某的伤情为轻微伤。被告人普某某、张某甲、石某某、刘某某、欧某某、朱某某、樊某某于2015年7月20日被民警抓获归案。被告人罗某某、张某某分别于2015年9月16日、9月22日被民警抓获归案。另查明，附带民事诉讼原告人徐飞与被告人罗某某、张某某、张某甲、朱某某的亲属就民事赔偿达成和解，由被告人罗某某、张某某、张某甲、朱某某的亲属代四名被告人向附带民事诉讼原告人徐飞一次性赔偿人民币41，600元，附带民事诉讼原告人徐飞出具了收条及谅解书，表示对本案九名被告人予以谅解，同时递交书面撤诉申请书自愿申请撤回对九名被告人的附带民事诉讼。被告人罗某某、张某某、张某甲、朱某某的亲属自愿代四名被告人向法院预交了人民币8，000元，作为对被害人果某某、胡某的赔偿款，果某某、胡某递交书面撤诉申请书自愿申请撤回对九名被告人的附带民事诉讼，并出具谅解书表示对本案九名被告人予以谅解。
原判认定上述事实的证据有被告人的户口证明、抓获经过说明、被告人供述及辩解、同案张正波的供述、被害人的陈述、证人证言、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、司法鉴定意见书、监控视频资料、监控视频截图、和解协议、收条、谅解书、撤诉申请书等证据予以证实。
原判认为：被告人普某某、罗某某、张某某、张某甲、石某某、刘某某、欧某某、朱某某、樊某某随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人罗某某、张某某、张某甲、朱某某如实供述自己的罪行，四名被告人的亲属积极代为赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，均可以从轻处罚并适用缓刑。被告人普某某、石某某、刘某某、欧某某、樊某某如实供述自己的罪行，尽管没有赔偿，但是取得了被害人的谅解，均可以从轻处罚。对于被告人欧某某所提其属于从犯的辩解，因本案系简单的共同犯罪，不宜区分主从犯，故不予采信。对于被告人欧某某所提其具有自首情节的辩解，无证据证实，故不予采信。被告人罗某某、张某某、张某甲对指控罪名的异议不成立，不予采纳。对于被告人张某某所提被害人一方具有过错的辩护意见，与庭审查明的事实不符，故不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决：一、被告人普某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。二、被告人罗某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。三、被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。四、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。五、被告人石某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。六、被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。七、被告人欧某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。八、被告人朱某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。九、被告人樊某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
宣判后，原审被告人刘某某、欧某某、樊某某不服，提出上诉。上诉人刘某某提出上诉称：其行为不构成寻衅滋事，而是故意伤害罪，故原判对其量刑过重，请求二审法院予以改判。
上诉人欧某某提出上诉称：其有自首情节；其属于从犯；愿意积极赔偿被害人1万元；其家庭需要照顾，故原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚，并宣告缓刑。
上诉人樊某某提出上诉称：其没有动手打人，且有自首情节，故原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审查明的事实与一审认定事实一致，并有经过一审庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。
本院认为：上诉人刘某某、欧某某、樊某某及原审被告人普某某、
罗某某、张某某、张某甲、石某某、朱某某随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应承担相应的刑事责任。原审被告人罗某某、张某某、张某甲、朱某某如实供述自己的罪行，其亲属积极代为赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，均可以从轻处罚并适用缓刑。原审被告人普某某、石某某及上诉人刘某某、欧某某、樊某某如实供述自己的罪行，取得了被害人的谅解，均可以从轻处罚。对于上诉人刘某某提出“其行为不构成寻衅滋事，而是故意伤害罪”的上诉理由与本案查明的案件事实性质和法律规定不符，本院不予采纳。对于上诉人欧某某提出“愿意积极赔偿被害人1万元”的上诉理由，经查，上诉人欧某某至二审中也未提交对被害人进行赔偿的相关证据，故虽其在二审中愿意赔偿相关民事损失，但其并未实际履行，且赔偿相关民事损失是其法定义务，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人欧某某提出“其家庭需要照顾，请求二审法院对其从轻处罚，并宣告缓刑”的上诉理由，经查，上诉人欧某某的犯罪情节、危害后果及悔罪表现等情况，不符合适用缓刑的法定情形，故其请求对其适用缓刑的上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人樊某某提出的“其没有动手打人，且有自首情节”的上诉理由，经查，同案被告人的供述均能证实上诉人樊某某参与了殴打他人，且殴打他人的行为并不是本罪必要唯一的构成要件；而抓获经过说明不能证实上诉人有自首情节，亦无其他证据能证实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于三上诉人均提出“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决在已综合考虑其三人犯罪的事实、性质、具体情节等因素，对其三人的量刑并无不当，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈超
审 判 员 邹林
代理审判员 汤国
二〇一六年二月三日
书 记 员 杨坤