安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐民一初字第04181号
原告：尹可夫，男，1976年1月28日出生，汉族，自由职业，住安徽省合肥市蜀山区。
委托代理人：王琼，安徽承义律师事务所律师。
被告：汤亚飙，男，1971年1月16日出生，汉族，无业，住安徽省合肥市庐阳区。
原告尹可夫与被告汤亚飙民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理后，依法适用简易程序于2016年1月5日公开开庭进行了审理。原告尹可夫的委托代理人王琼，被告汤亚飙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
尹可夫诉称：2011年12月22日，双方签订《房地产借款抵押合同》合同约定被告向原告借款叁拾万元，借款期限自：2011年12月22日至2012年2月21日，汤亚飙如不按期还款自逾期之日期起按日加收贰佰元违约金，并约定将其名下房产抵押给尹可夫。合同签订后，尹可夫依合同约定以转款形式向汤亚飙转款30万元，同日，汤亚飙将其名下合肥市XX二期X幢X室的房屋（房产证编号：房地权证合庐字第××号，建筑面积82.9平方米）作为抵押物，向合肥市房地产管理局庐阳房屋办证交易中心办理了编号为（房地产他证合庐字第230043275号）作为抵押物抵押给尹可夫。
2012年7月2日，尹可夫以现金形式又出借给汤亚飙74400元。
上述两笔款共计374400元，但汤亚飙截止2015年10月29日只还款127000元，尚欠247400元。之后，尹可夫多次催款，但汤亚飙一直未能偿还借款。为维护合法权益，故尹可夫诉至法院，请求判令：1、汤亚飙立即偿还尹可夫借款本金247400元，并支付违约金暂计168960元（计算自2012年2月22日至2015年10月22日止），此后违约金计算至款清时止；2、尹可夫对汤亚飙抵押位于合肥市庐阳区XX二期X幢X室的房产在折价、变卖或拍卖所得的价款中在上述债权范围内优先受偿；3、本案诉讼费用由被告承担。
在庭审中，尹可夫将诉请的违约金变更为139336元。
汤亚飙辩称：借款30万元属实，但实际转款为289500元；对另一笔现金借款7.44万元不属实。其除了还款12.7万元外，还另有5万元还款，但没有相关条据证明。对尹可夫诉请的违约金现无能力偿还。
经审理查明：2011年12月22日，汤亚飙与尹可夫签订一份《房地产借款抵押合同》，约定：一、借款金额为30万元，借款期限自2011年12月22日起至2012年2月21日；二、如汤亚飙不按期付息还本，或有其他违约行为，乙方有权停止借款，并要求甲方提前归还已借的本息，且从逾期之日起按日加收200元违约金；三、汤亚飙将其位于合肥市庐阳区XX二期X幢X室的房产（合庐字第××号）房屋为该借款提供抵押担保。
次日，尹可夫向汤亚飙转款289500元。
2011年12月27日，汤亚飙就涉案借款将位于合肥市庐阳区XX二期X幢X室的房产抵押给尹可夫，并在房产部门办理了抵押登记手续。
2012年7月2日，他人将差欠尹可夫的74400元债务转移给汤亚飙，为此，汤亚飙向尹可夫出具一份《借款协议》，载明“今汤亚飙自尹可夫处借得现金柒万肆仟肆佰元正（￥74400），因汤亚飙于2011年12月22日自尹可夫处借得叁拾万元正（￥300000），合计借款总额为叁拾柒万肆仟肆佰元整（￥374400），汤亚飙承诺于2012年9月25日前归还----”。
2015年10月29日，汤亚飙向尹可夫出具一份书面声明，载明“汤亚飙借尹可夫的钱已还款拾贰（万）柒仟元正，其中银行转款拾万元，现金贰万柒仟元，余款尚未结清”。
在庭审中，尹可夫明确了汤亚飙已偿还127000元抵扣顺序为先抵扣74400元借款本金，再抵扣30万元借款本金。
上述事实，由尹可夫提供的《房地产借款抵押合同》、《借款协议》、声明、转账凭证、公证书、房地产他项权证，及当事人当庭陈述予以证明。
本院认为：汤亚飙向尹可夫借款，双方形成借款合同关系，该借款合同是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，该借款合同合法有效。关于尹可夫诉请2011年12月22日的30万借款本金，根据尹可夫提供的银行转款凭证，能够证明其出借的款项为289500元，故本院认定该次借款本金为289500元，据此，汤亚飙向尹可夫借款本金应为363900元，扣除汤亚飙已支付的127000元（先扣除74400元借款），汤亚飙尚差欠尹可夫借款本金236900元。关于尹可夫诉请汤亚飙支付违约金，本院认为尹可夫诉请的违约金性质同利息，其诉请符合法律规定，故予以支持，违约金以236900元为基数，自2012年2月22日起按月利率1.76%暂计算至2015年10月22日为185957.02元，故本院对尹可夫诉请的139336元违约金予以支持，之后违约金顺延计算至借款实际付清之日止。
关于尹可夫诉请的抵押担保财产优先受偿权，本院认为，汤亚飙以名下房产为本案借款提供抵押担保责任，并办理了抵押登记，其应对本案借款承担抵押担保责任，故本院对尹可夫的该项诉请予以支持。
关于汤亚飙抗辩还支付给尹可夫5万元，因其无证据予以佐证，故本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第四十六条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告汤亚飙于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告尹可夫借款236900元，并支付违约金139336元，之后违约金自2015年10月23日起按月利率1.76%支付至借款实际付清之日止；
二、如被告汤亚飙未按时足额履行本判决第一项确定的义务，原告尹可夫有权对被告汤亚飙抵押的位于合肥市庐阳区XX二期X幢X室房屋折价或拍卖、变卖后所得的价款优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为3813元，由被告汤亚飙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 谢伟林
二〇一六年一月八日
书记员 许艳虹
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第三十四条下列财产可以抵押：
（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；
（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；
（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；
（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；
（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；
（六）依法可以抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。