安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖16民终601号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部。住所地亳州市友阳商业步行街*座*号。
主要负责人：郑建国，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘建忠，安徽香樟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马超平，安徽香樟律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):曹振玉，男,汉族，1952年3月9日出生，住安徽省涡阳县。
委托诉讼代理人：解丽，安徽天静律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):燕保山，男，汉族，1981年4月17日出生，住安徽省涡阳县。
上诉人安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部（以下简称：安邦财险）因与被上诉人曹振玉、燕保山机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院(2016)皖1621民初1977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安邦财险的委托诉讼代理人马超平、被上诉人曹振玉及委托诉讼代理人解丽、被上诉人燕保山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安邦财险上诉请求：一审判决认定事实不清，证据不足，判决三期时长与误工费、二次手术费等项不合理，1、一审法院判决未支持医药费扣除非医保除外用药，我司与投保人签署保险合同明确发生三者损失医药费，非医保除外责任；2、伤者曹振玉现年64岁，己超出国家法定误工损失年龄，虽然原告提供务农证据，但一审法院判决务工标准偏高及适用法律不准确。3、原告首次鉴定费属于原告单方面委托产生，我司不予承担，应由原告承担首次鉴定费。4、三期鉴定应按重新鉴定误工210天，营养期120天，护理期l80天计算。一审法院判决后续治疗费、鉴定费不当，诉讼费，精神抚慰金较高。
曹振玉辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决正确，请求维持。
燕保山辩称：请求依法判决。
曹振玉向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失129691.56元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年11月20日，被告燕保山驾驶皖Ｓ×××××号客车行驶至涡阳县××曹庙路段时，因违反交通安全操作规范与骑电动车的原告曹振玉相撞，造成曹振玉受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经涡阳县公安局交通管理大队认定：燕保山承担本次事故的全部责任，曹振玉不承担本次事故的责任。皖Ｓ×××××号客车在被告安邦亳州公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。曹振玉在涡阳县人民医院住院35天，花费医疗费35082.96元，经安徽中天司法鉴定所鉴定：曹振玉右下肢伤残程度构成九级伤残，休息期为250日，营养期为130日，护理期为250日，后续治疗费为11330元。
一审法院认定事实：2015年11月20日，被告燕保山驾驶皖Ｓ×××××号客车行驶至涡阳县××曹庙路段时，因违反交通安全操作规范与骑电动车的原告曹振玉相撞，造成曹振玉受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经涡阳县公安局交通管理大队认定：燕保山承担本次事故的全部责任，曹振玉不承担本次事故的责任。皖Ｓ×××××号客车在被告安邦亳州公司处投保了交强险和商业险，商业险保险金额为20万元，且为不计免赔，事故发生在保险期限内。曹振玉在涡阳县人民医院住院35天，花费医疗费35082.96元，经安徽中天司法鉴定所鉴定：曹振玉的后期治疗费为11330元。安徽正宇司法鉴定所鉴定：曹振玉右下肢功能丧失10%以上属十级伤残，休息期为210日，营养期为120日，护理期为180日，内固定取出术建议休息期为30日，营养期为15日，护理期为15日。鉴定费为2200元。燕保山垫付医疗费8000元。一审法院认为，公民享有生命权、健康权，公民的生命权、健康权遭受侵害的，有权要求加害人承担赔偿责任。本案中，被告燕保山驾驶皖Ｓ×××××号客车与原告曹振玉发生交通事故，致使原告受伤，被告燕保山应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害赔偿的，人民法院应予支持。”曹振玉的损失为：（1）医疗费35082.96元，系原告治疗伤情所必须的花费，予以认定；（2）误工费，原告居住在新兴镇××村，系农业户口，仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，没有固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入，也不能证明从事工作“相同或者相近行业上一年度职工的平均工资”，误工费参照上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资计算，误工期为240日，误工费为85.2元/天×240天=20448元；（3）护理费，原告受伤住院，生活不能自理，需人护理，护理人员确定为一人，护理费参照当地同级别护理的劳务报酬标准计算，护理费为114.2元/天×195天×1人=22269元；（4）住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，为60元/天×35天=2100元；（5）营养费，为30元/天×135天=4050元；（6）残疾赔偿金，原告经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金按本地上一年度农村居民人均纯收入计算，为10821元/年×10%×16年=17313.6元；（7）精神损害抚慰金，原告因事故致残，其精神上也必然遭受创伤和痛苦，精神损害抚慰金为6000元；（8）鉴定费2200元系伤后鉴定所必需的花费，予以确认；（9）后续治疗费11330元，系原告必须花费的费用，予以确认。曹振玉的损失合计为120793.56元，因燕保山已垫付医疗费8000元，曹振玉最终损失为112793.56元。因在本起交通事故中燕保山承担本次事故的全部责任，且皖Ｓ×××××号客车在被告安邦亳州公司处投保了交强险、商业险及不计免赔，曹振玉的损失应由安邦亳州公司予以赔偿，对曹振玉的上述损失应由安邦亳州公司予以赔偿。关于鉴定费2200元的赔偿问题，因安邦亳州公司未提供证据证明其已向投保人予以明确说明，对该费用应由安邦亳州公司予以赔偿。另，因燕保山已垫付医疗费8000元，在庭审中，双方均同意对该费用一并处理，该费用应由安邦亳州公司返还给燕保山。综上所述，对原告曹振玉的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部赔偿原告曹振玉112793.56元；二、被告安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部返还燕保山垫付款8000元；以上两项于本判决生效之日起5日内履行完毕。三、驳回原告曹振玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1070元，减半收取535元，由原告曹振玉负担116元，由被告安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部负担419元。
上诉人二审未提交证据。被上诉人证据及证明目的同一审，本院二审认定事实与一审一致。
本院认为，综合诉辩双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：一审对医药费、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金的判决是否合理；后续治疗费及首次鉴定费是否应由上诉人承担。
一、关于一审对医药费、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金、后续治疗费的判决是否合理。被上诉人的医疗费用药是医院按照医嘱进行治疗所发生的费用，有其合理性和必要性。被上诉人居住在农村，在受伤之前一直务农并以务农收入为主要生活来源，一审法院判决依据安徽省的农林牧渔行业计算误工费正确。经鉴定被上诉人需休息期210日，营养期120日，护理期180日；内固定取出术建议休息期30日，营养期15日，护理期15日，一审法院依据鉴定作出三期认定正确。本案件中被上诉人构成十级伤残，且在事故中无责任，根据侵权人的过错程度，侵权所造成的后果，一审法院判决6000元并无不当之处。根据保险法以及诉讼费用交纳办法的相关规定，一审判决诉讼费由保险公司承担合法。
二、关于后续治疗费及首次鉴定费是否应由上诉人承担。首先，被上诉人体内有钢板，确实需要二次的后续治疗费。其次、在二次鉴定时，保险公司只是申请做了伤残和三期，并没有申请做后续治疗费鉴定，该项费用应以第一次作出的鉴定为依据。鉴定费是因为交通事故受伤作出的鉴定，是伤后鉴定必须支出的费用。故一审关于后续治疗费及首次鉴定费的判决并无不当。
综上所述，上诉人安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1070元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司涡阳营销部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 皮桂山
代理审判员 李英进
代理审判员 郜志鹏
二〇一七年六月二日
书 记 员 吴 瑞