新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新27民终502号上诉人（原审被告）：中建新疆建工（集团）有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市天山区青年路***号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：郜烈阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：李善继，男，1970年7月20日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。代理权限：特别授权。身份证号：×××。电话：135XX****XX。委托诉讼代理人：孙劲峰，男，1981年5月22日出生，汉族，住北京市西城区。系该公司职工。身份证号：×××。代理权限：一般代理。电话：136XX****XX。被上诉人（原审原告）：奎屯鑫路机械化工程有限公司。住所地：新疆伊犁州奎屯市阿克苏东路**号。统一社会信用代码：×××-1。法定代表人李代斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾宗奎，博乐市宏维法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。上诉人中建新疆建工（集团）有限责任公司（以下简称中建建工公司）因与被上诉人奎屯鑫路机械化工程有限公司（以下简称奎屯鑫路公司）租赁合同纠纷一案，不服博乐市人民法院（2016）新2701民初字236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中建建工公司的委托诉讼代理人李善继、孙劲峰、被上诉人奎屯鑫路公司的委托诉讼代理人顾宗奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中建建工集团上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项，改判驳回被上诉人一审请求或发回重审；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费、保全费及邮寄费。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。新疆建工集团博州托里-小营盘镇公路改建工程项目部并非上诉人下属分支机构，与上诉人并没有直接隶属关系，而系案外第三人管理的工程项目，上诉人向一审法院提交的《新疆建工集团总承包工程项目管理目标责任书》以及被上诉人提交的《证明》落款处书写的承建单位已经能够充分证实此认定错误，并且上述两份证据互为印证，同时证明涉案人郭玉龙并非上诉人员工。本案漏列诉讼主体，该事实一审法院对此回避，显然对上诉人不公。另外，对于被上诉人已经取得的收入的来源，一审法院并未对此审查，而该收入来源可以充分证明上诉人与被上诉人之间并不存在经济往来，继而可以证明双方之间并不存在合同关系以及诉讼主体及时效。本案一审以博州交通局的一份证明直接认定事实，既不符合程序也与事实不符。博州交通局作为案外人并未出庭对其证明进行质证，而且该出具的证明中涉及的索款事实根本无法查证，又系被上诉人单独提供，并不符合法律规定。本案诉讼明显超过时效，一审法院也未能查清，被上诉人未能向一审法院提供向上诉人何人、何机构、通过什么方式索款的事实，而一审法院仅凭有证据瑕疵的博州交通局的证明来臆断，有违客观。二、本案适用法律错误。本案涉及的承发包关系本应非常清楚，但一审法院对事实以及主体的错误认定，导致适用法律必然错误，判决不公。综上，一审判决认定事实不清、程序错误、适用法律错误，因此请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。奎屯鑫路公司辩称，被上诉人认为上诉人上诉没有事实和法律依据，应当驳回其诉请。首先，上诉人承建博州交通局托里-小营盘镇公路改建工程并签订合同，该项目部经理为郭玉龙，在博州交通局均有备案。原审原告向法院申请调取合同及郭玉龙身份备案情况，原审法院认为事实比较清楚，从法院保全上诉人的款项可以看出，故未调取相关备案证据。该工程系上诉人承包，备案登记该项目部经理为郭玉龙，上诉人认为与项目部没有隶属关系，郭玉龙不是其职工纯属推诿。其次，博州交通局提供的证明足以证实索款过程。上诉人欠款被上诉人不追要是有悖常理的，在上诉人欠款后，被上诉人多次催要，上诉人一直以博州交通局工程款未付清为由推诿，因知道博州交通局还欠工程款未付，也多次督促博州交通局付清工程款。该要账过程与博州交通局出具的证明完全吻合，足以证明上诉人承担责任正确，诉讼时效未过期。奎屯鑫路公司向一审法院起诉请求：奎屯鑫路公司要求中建建工公司支付租赁费73908.10元、利息34736.81元、违约金14781.62元。一审法院认定事实：2006年12月9日，原告奎屯鑫路机械化工程有限公司（原奎屯鑫路机械化公路养护有限公司）作为乙方与作为甲方的被告中建新疆建工（集团）有限责任公司（原新疆建工集团有限责任公司）下属的新疆建工集团博州托里-小营盘镇公路改建工程项目部签订了《托里-小营盘镇公路改建工程沥青表处混合料加工及机械摊铺租赁合同书》一份，约定甲方将托里-小营盘镇全长25公里公路，总面积186000平方米的沥青表处分项工程的沥青混合料及摊铺机械设备交于乙方施工。合同总价450000元，施工期限自2007年5月1日至2007年6月10日。乙方进场后，甲方应支付100000元设备维修及人员生活等费用，乙方完成工程总量的一半后，甲方支付100000元工程款。余款在完成全部工程后10日内支付，如在约定期限内不能按时付款，视为违约。如一方违约，支付对方合同总价款的20%违约金。合同还约定了双方的其他权利义务。新疆建工集团博州托里-小营盘镇公路改建工程项目部负责人郭玉龙在甲方落款处签字并加盖项目部公章，乙方落款处由原告的负责人连建民签字并加盖公章。合同签订后，原告如约履行并完工，但被告仅支付部分工程款。2008年4月3日，经原告的结算人与郭玉龙结算，双方出具证明一份，确认合同总额为450000元，已付376091.9元，欠款73908.1元。该款一直未付。在原告催要过程中，博州交通运输局于2016年1月29日出具《关于对奎屯鑫路机械化公路养护公司在托里-小营盘镇公路改建工程沥青表处混合料加工及机械摊铺情况的说明》一份，内容为“博州2006年重要农村公路项目，托里-小营盘镇公路改建工程，施工单位新疆建工（集团）有限责任公司，该项目于2007年主体施工完成，针对新疆建工集团托欠奎屯鑫路沥青混合料加工及机械费事宜，博州交通运输局与新疆建工隶属合同关系，与奎屯鑫路并无合同关系，经奎屯鑫路多次与新疆建工协调，新疆建工承诺工程款到位予以付款，目前新疆建工在该项目下的工程质保金及农民工保证金未退还”。一审法院认为，本案的争议焦点是郭玉龙的行为是否对被告中建新疆建工公司产生法律约束力。本案中，郭玉龙系新疆建工集团博州托里—小营盘镇公路改建工程项目部负责人，其履行职务所产生的权利义务均应由该项目部承担。新疆建工集团博州托里-小营盘镇公路改建工程项目部系中建新疆建工公司的分支机构，不具备独立承担民事责任的能力，其对外经营活动中产生的权利义务均应由中建新疆建工公司承担，故对于原告要求被告中建新疆建工公司承担责任有事实及法律依据，予以支持。被告中建新疆建工公司辩称与原告无合同关系故不承担责任的辩解理由，不予采信。关于原告奎屯鑫路公司要求被告中建新疆建工公司支付租赁费73908.1元的诉讼请求有项目部负责人郭玉龙出具的结算单予以证实，予以支持。被告至今未付款，已构成违约，应承担相应违约责任，双方合同中约定违约金为合同总额的20%，原告按未付款总额的20%要求被告支付违约金14781.62元，未超出合同约定的范畴，亦予以支持。关于原告主张利息34736.81元，双方合同中未约定，原告该项主张无事实及法律依据，不予支持。关于被告中建新疆建工公司辩称本案已超过诉讼时效的辩解理由，根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百七十三条“诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断”的规定，本案中，根据博州交通运输局2016年1月29日出具的说明可看出，原告至少在2016年1月29日之前多次与被告协调工程款事宜，即主张权利，自2016年1月29日产生诉讼时效的中断，原告在此期间提起诉讼，未超过两年的诉讼时效。被告辩称原告起诉已超过两年的诉讼时效与事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告中建新疆建工（集团）有限责任公司于本判决书生效后三日内向原告奎屯鑫路机械化工程有限公司支付租赁费73908.1元；二、被告中建新疆建工（集团）有限责任公司于本判决书生效后三日内向原告奎屯鑫路机械化工程有限公司支付违约金14781.62元；三、驳回原告奎屯鑫路机械化工程有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人为证明其主张向本院提交新政办［2000］174号《关于对新疆建工（集团）有限责任公司实施建设工程项目总承包有关问题的通知》1份、2006年6月16日新疆建工（集团）有限责任公司与新疆第三建筑工程公司《责任书》1份，用以证明涉案工程是中建建工公司承包，实际施工方是新疆三建公司，郭玉龙是新疆三建公司的项目经理，中建建工公司与本案无关。经质证，被上诉人对新政办［2000］174号文件的三性均不认可，办公厅不是建设厅，没有权力对抗法律，允许上诉人违法分包，即使有权利，文件中第五条也写明了是要经业主同意。对《责任书》的三性也不认可，是上诉人自己提供的，对于项目经理只认可交通局备案的，备案的是上诉人的项目经理郭玉龙，应当以登记为准。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于中建建工公司与奎屯鑫路公司是否存在合同关系，中建公司是否是适格的主体的问题。2006年12月9日，新疆建工集团博州托里—小营盘镇公路改建工程项目部与奎屯鑫路公司签订的《机械摊铺租赁合同书》，落款处印章为“新疆建工集团博州托里—小营盘镇公路改建工程项目部”，同时有郭玉龙签字，该印章的内容证实新疆建工集团博州托里—小营盘镇公路改建工程项目部与新疆建工集团之间存在隶属关系。项目部不具备独立的法人资格，不能独立承担民事责任，其民事责任应当由新疆建工集团承担。博州交通局出具的说明“博州2006年主要农村公路项目，托里—小营盘镇公路改建工程，施工单位新疆建工（集团）公司”，因此，上诉人中建建工公司上诉称奎屯鑫路公司与其不存在合同关系，不是适格被告，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于奎屯鑫路公司的诉讼请求是否超过诉讼时效问题。根据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百七十三条规定“诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断”，2016年1月29日博州交通局出具的说明“针对新疆建工集团拖欠奎屯鑫路公司机械化公路养护公司沥青混合料加工及机械费事宜，经奎屯鑫路公司每年多次与新疆建工集团协商，新疆建工集团承诺工程款到位予以付款”，博州交通局是博州托里—小营盘公路改建工程的发包方，对工程的质量、工程款和人工工资发放有监管的权利义务，博州交通局的证明具有较强的证明力，该证据证实奎屯鑫路公司多次向新疆建工集团主张过权利，新疆建工集团承诺还款，诉讼时效多次中断，因此，上诉人中建建工公司关于奎屯鑫路公司的诉讼请求已超过诉讼时效的理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2017.24元，由上诉人中建公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 崔 光 学审 判 员 多思别克代理审判员 杜  娟二〇一六年十月十二日书 记 员 申  疆