上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第21745号
原告乔雪梁。
委托代理人唐乐，上海上华律师事务所律师。
被告黄慧华。
被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人王森。
委托代理人鲁淳。
委托代理人李方多。
原告乔雪梁与被告黄慧华、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称阳光保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月10日公开开庭进行审理。原告乔雪梁的委托代理人唐乐、被告阳光保险上海公司的委托代理人鲁淳到庭参加了诉讼。被告黄慧华经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告乔雪梁诉称，2011年12月17日，原告驾驶二轮摩托车在上海市浦东新区川南奉公路、航城五路与被告黄慧华驾驶的皖D1XX**小型普通客车相撞，致原告受伤。事故经交警部门责任认定，被告黄慧华承担事故全部责任。原告伤后被送至医院进行救治，后经司法鉴定构成XXX伤残。皖D1XX**小型普通客车在被告阳光保险上海公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）。现原告为维护自己的合法权益，因就赔偿事宜无法协商一致，诉至法院，提出下列损失：医疗费103，939.42元（人民币，下同）、住院伙食补助费520元、营养费4，200元、残疾赔偿金38，416元、残疾辅助器具费668元、精神损害抚慰金5，000元、误工费56，850元、护理费12，226.50元、交通费6，694元、车辆损失费880元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元。上述损失要求被告阳光保险上海公司在交强险和商业险范围内先行承担赔偿责任，仍有不足的由被告黄慧华承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。
被告黄慧华书面辩称，其驾驶的事故车辆投保了交强险和商业险，且有不计免赔附加险，故超出交强险范围的损失和诉讼费均应由被告阳光保险上海公司在商业险范围内赔偿。对事故的责任认定无异议，对原告提交的证据材料的真实性亦无异议。事故发生后，其为原告垫付了医疗费69，052.82元，又给付现金1，000元，要求在本案中一并处理并予以返还。原告提出的各项损失，认可住院伙食补助费、医疗辅助器具费、残疾赔偿金、鉴定费，医疗费、衣物损失费、车辆损失费、交通费具体金额由法院依法酌定，对其他各项损失的具体金额持有异议。
被告阳光保险上海公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实及投保事实均无异议。关于原告提出的各项损失及相关证据，对医疗病史的真实性无异议，医疗费具体金额由法院核定。认可残疾赔偿金，不认可三期期限，要求重新鉴定。只认可拐杖费，不认可轮椅费用，误工费证据不充分，鉴定费和律师费均不在保险范围内，对其他各项损失的具体金额均持有异议。
审理过程中，原告认可被告黄慧华垫付的钱款和现金情况，并同意在本案中一并处理。原告的后续治疗没有完成，保留诉权。
经审理查明，2011年12月17日8时27分许，原告驾驶轻便两轮摩托车由南向北通行至上海市浦东新区川南奉公路、航城五路处时，适遇被告黄慧华驾驶的皖D1XX**小型普通客车由西向东通行至此相撞，致原告受伤。事故经交警部门责任认定，被告黄慧华违反交通信号灯通行，承担事故全部责任。原告伤后被送至上海市第六人民医院、武警上海市总队医院进行救治，共产生医疗费104，238.22元，其中原告自行支付35，185.40元，被告黄慧华垫付69，052.82元；另被告黄慧华又给付原告现金1，000元。经交警部门委托，上海市东方医院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人乔雪梁因道路交通事故致左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，手术治疗后，目前遗留左下肢功能部分受限，构成XXX级伤残。酌情给予治疗休息期450日，营养期105日，护理期195日（含后续取左胫腓骨内固定物）。附注：被鉴定人乔雪梁取左胫腓骨内固定物，遵医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。”为此，原告支出鉴定费1，800元；后原告诉至本院要求解决，又支出律师代理费5，000元。
另经审理查明，皖D1XX**小型普通客车在被告阳光保险上海公司处投保了交强险和商业险，商业险的赔偿限额为50万元，购买了不计免赔附加险，本起交通事故发生在保险期间内。商业险保险条款第七条第（七）项约定“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”不负责赔偿。第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”
审理过程中，被告阳光保险上海公司对原告的三期提出重新鉴定申请，本院依法移送上海市司法鉴定专家委员会，上海市司法鉴定专家委员会审核后出具不予受理通知书。
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单、商业险保险条款、不予受理通知书及原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，交通事故发生在机动车之间，交警部门认定被告黄慧华负事故全部责任，皖D1XX**小型普通客车又在被告阳光保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。故对原告的合理经济损失，应先由被告阳光保险上海公司在交强险范围内承担赔偿责任。有不足的，由被告阳光保险上海公司再行在商业险保险范围内按照事故责任承担赔偿责任，仍有不足的由被告黄慧华承担全部赔偿责任。关于被告黄慧华已经垫付和给付的钱款，应当先行抵扣被告黄慧华在本案中对原告依法应承担的赔偿责任，超出部分原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围，本院认为应当以保险合同的约定为准，根据商业险保险条款第七条第（七）项的约定，律师代理费的合理金额由被告黄慧华承担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告阳光保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第二十七条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但保险人并未向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告阳光保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告阳光保险上海公司在保险限额范围内赔偿。关于鉴定费是否赔付，在商业险保险条款中并未明确约定。鉴于商业险保险条款系格式条款，当因约定不明发生理解分歧的，按照不利于格式条款制定者理解，故鉴定费由被告阳光保险上海公司负担。关于被告阳光保险上海公司对原告的三期鉴定结论的异议，鉴于上海市司法鉴定专家委员会对重新鉴定的申请不予受理，故本院采信原告提交的司法鉴定意见书作为确认相关损失的依据。
关于本案原告的合理损失：（1）医疗费，原告提交的票据中，编号为（12）No.XXXXXXXX、（12）No.XXXXXXXX、（12）No.XXXXXXXX、（12）No.XXXXXXXX、（13）No.XXXXXXXX、（13）No.XXXXXXXX的票据无相关病史予以印证，本院难以支持。本院经审核病史及相关票据，确认原告因本起交通事故产生的医疗费为104，238.22元，其中原告自行支付35，185.40元，被告黄慧华垫付69，052.82元。（2）住院伙食补助费，本院认为，结合原告的实际住院天数为26天，主张520元在合理范围，本院予以支持。（3）营养费，本院依据原告的实际伤情及司法鉴定意见书需营养105天，酌定按照每天30元的标准，支持营养费3，150元。（4）残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，要求按照2014年度上海市农村居民人身损害残疾赔偿金每年19，208元的标准主张XXX伤残（伤残等级系数10%）20年的残疾赔偿金38，416元，于法有据，本院予以支持。（5）残疾辅助器具费，原告主张668元，有发票为证，且购买的物品为轮椅，与实际伤情和治疗病史均可以互相印证，本院予以支持。（6）精神损害抚慰金，本院认为，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度等因素，本院支持5，000元。（7）误工费，本院认为，原告的举证不足以充分证明其所主张的因本起交通事故实际产生的误工费金额，本院综合原告和被告阳光保险上海公司的举证，酌定按照每月2，800元的标准，支持450天（根据司法鉴定意见书休息期）的误工费42，000元。（8）护理费，原告实际产生6天的护理费270元，有发票为证，且与治疗病史相互印证，本院予以确认。另根据司法鉴定意见书，原告共需护理195日，对于剩余的189天，本院根据原告的实际伤情及本市护工市场的报酬标准，酌情按照每天45元的标准支持护理费8，505元；综上，本院支持护理费8，775元。（9）交通费，本院认为，原告为处理交通事故及治疗必然发生一定的交通费用，但原告提交的部分票据日期上与病史不能吻合，无法确认关联性，本院结合原告伤情、就诊次数、就诊地点等实际情况及合理性和必要性，酌情支持3，000元。（10）车辆损失费，原告主张880元，提交了修理费发票为证，被告阳光保险上海公司定损金额为800元，考虑到原告主张的金额超出定损金额尚在合理范围，且已实际产生，本院予以支持。（11）衣物损失费，本院根据本起交通事故造成原告衣物损失的客观情况，酌情支持300元。（12）鉴定费，原告主张1，800元，有司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持。（13）律师代理费，根据本案的诉讼标的及相关律师收费标准，本院酌情支持3，000元，由被告黄慧华全额承担。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为残疾赔偿金38，416元、残疾辅助器具费668元、精神损害抚慰金5，000元、误工费42，000元、护理费8，775元、交通费3，000元，上述损失合计97，859元，由被告阳光保险上海公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费104，238.22元、住院伙食补助费520元、营养费3，150元，上述损失合计107，908.22元，由被告阳光保险上海公司先行在交强险范围内承担10，000元，再行在商业险范围内承担余款97，908.22元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为车辆损失费880元、衣物损失费300元，上述损失共计1，180元，由被告阳光保险上海公司在交强险范围内承担。④鉴定费1，800元由被告阳光保险上海公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3，000元，由被告黄慧华全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内赔付原告乔雪梁各项损失共计109，039元，在商业第三者责任险责任限额范围内赔付原告乔雪梁各项损失共计99，708.22元，上述金额总计208，747.22元；
二、被告黄慧华赔付原告乔雪梁律师代理费3，000元，抵扣已经给付原告乔雪梁的70，052.82元，原告乔雪梁于本判决生效之日起十日内返还被告黄慧华67，052.82元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，533元（原告乔雪梁已预交），减半收取计1，766.50元，由原告乔雪梁负担199.50元，被告黄慧华负担1，567元。被告黄慧华负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一四年九月三十日
书 记 员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。