杭州市下城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭下商初字第04927号
原告：汪贵明。
被告：卞加标。
被告：王耀。
原告汪贵明为与被告卞加标、王耀合同纠纷一案，于2015年11月23日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员李旭峰独任审判，于2016年1月14日公开开庭进行了审理。原告汪贵明、被告卞加标到庭参加诉讼，被告王耀经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。后本院又于2016年1月26日进行调查，原告汪贵明、被告王耀到庭。本案现已审理终结。
原告汪贵明起诉称：原告与被告王耀等人于2012年2月24日在富阳金桥南路69号九龙口连锁酒店与金世纪大酒店合营的店里签订投资合同，王耀称“现在我们与金世纪大酒店合作经营，数日后我们香港老板就要把金世纪大酒店的股份全部买过来，以后我们就独立经营”。2014年4月29日在乔司监狱开庭时，原告才如梦初醒，酒店法定代表人根本不是香港人，事实上是江苏省建湖县40岁左右的农民，在金华网络八名“大将”及一伙骨干挂起大牌香港九龙口连锁酒店，在浙江、江西、广东到处骗钱，数月后在金华被抓。在庭审时，被告卞加标说自己账户中最多的时候有7千多万元，王耀是他的业务员，不是骨干，工商局领营业执照时王耀根本没有出钱，工商局登记的钱是他的。而原告在2013年7月24日金华市工商局金东分局查到王耀是公司的监事，有百分之二十的投资款、资金是33.6万元。其余公司的七名骨干没有查到出资的报告。王耀多次自己不出庭，出钱请律师狡辩，说自己根本没有收到原告的钱，钱是汇给法定代表人卞加标的，他是代理公司与原告签订投资合同。原告在投资数天后卞加标就有1万元打在王耀账上，是王耀的业务费，在王耀身份证复印件背后写着“承担一切责任”。王耀把这份身份证复印件给原告，原告才按照他的要求将投资款汇出。2011年底和平会展中心房交会上，原告想把自己住的小房子卖掉再买大一点的经济适用房，在门口被王耀手下业务员徐孝情叫住，说他们有酒店式公寓，可住人可投资，原告想去看看、考察，后他领原告到王××处（朝晖路××）。王耀说杭州的房子买、租都没有了，只有富阳还有。2012年2月初王耀等人陪同原告，由公司的专车去了趟富阳考察，24日就和王耀等人在富阳签订投资合同。三年多来，原告每想到这10万元被骗，就夜不能寐，身心备受折磨，综上，请求判令：两被告归还投资款10万元并支付利息、违约金10万元，合计20万元。
原告汪贵明为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1、《委托经营合同》、《客房租赁合同》各1份。证明原告当时受骗上当去投资的事实。
2、银行转账回单1份。证明原告打给卞加标10万元投资款的事实。
3、（2013）金婺刑初字第1176号刑事判决书1份。证明卞加标犯组织、领导传销活动罪的事实。
4、浙江省公安厅移送函1份。证明王耀未被公安立案的事实。
5、（2014）杭下民初字第418号民事裁定书1份。证明原告就本案曾起诉过的事实。
6、申明1份。证明王耀承诺合同若有问题，愿意承担一切责任。
被告卞加标在庭审中口头答辩称：其收到原告支付的10万元投资款，钱已用于装修酒店，或者发放奖金等，总之用光了。因为其犯组织、领导传销活动罪，原告的这个钱也是属于犯罪所得的一部分，其以金华九龙口连锁酒店富阳分公司的名义与原告签订涉案合同，实际是用于传销所需，该合同是虚构的。综上，其愿意返还原告的10万元投资款，但需要出狱后分期返还，对于利息、违约金不予认可。
被告卞加标未提交证据。
被告王耀在庭审中未作答辩，亦未提交证据。其于庭后调查时陈述称：1、本案被告主体不适格。原告系与金华九龙口连锁酒店富阳分公司签订的协议。2、投资款项并未进入王耀账户，并没有证据证明款项由王耀获得，投资款项是原告直接汇给卞加标账户。3、根据（2013）金婺刑初字第1176号刑事判决书，卞加标的诈骗集团中被追究刑事责任的骨干中并没有王耀，其对诈骗的事实不知情，只是单位的普通员工，对于核心高层的运作并不知情，其自身工资尚未取得，不应承担本案相应的责任。4、该案曾于2014年提起过诉讼，属于重复起诉。
经庭审质证，对于原告汪贵明提交的上述证据，被告卞加标对证据1-5均没有异议，对证据6认为其不清楚。被告王耀对证据1三性均有异议，认为不能证明原告是受骗上当的，合同的签订是双方自愿的，即便之后被查明存有违法行为，应由罪犯来承担相应的责任，王耀无需承担责任。对证据2的真实性、合法性予以认可，关联性有异议，该款项直接转给卞加标，王耀并未获得，也没有证据证明卞加标将款项再行转给王耀。对证据3的真实性、合法性没有异议，但是与王耀没有关联性。对证据4的真实性、合法性没有异议，正好证明王耀没有犯罪行为，对于卞加标的集团犯罪行为并不知情。对证据5的真实性、合法性没有异议，原告属于重复起诉。对证据6、该申明系在原告强烈要求下写的；王耀仅承担对于合同条款出现问题予以解决的责任，即缔约的责任，对于合同的权利义务并不直接承担，应由合同相对方或实际受益人承担。本院对上述证据1-6的真实性均予以确认，对于相关合同的性质、效力等问题将在后文中详细阐述。
本院经审理，认定案件事实如下：
2012年2月24日，原告汪贵明与金华市九龙口酒店管理有限公司富阳分公司、金华市九龙口酒店管理有限公司分别签订《“九龙口连锁酒店”客房租赁合同》、《“九龙口连锁酒店”房间委托经营合同》，约定由汪贵明承租酒店房间两间，总计10万元，租期五年，并委托该酒店经营，定期收回经营回报收益。
被告王耀系金华市九龙口酒店管理有限公司富阳分公司业务员，由其代表公司签订上述合同。2012年2月26日，王耀向汪贵明出具申明一份，载明：“金华市九龙口酒店管理有限公司富阳分公司委托经营合同为本人签定，有问题我承担一切责任并解决，以此申明。”后汪贵明于2012年2月27日打给上述两公司的法定代表人卞加标10万元。
2012年12月6日，卞加标因犯组织、领导传销活动罪被金华市公安局刑事拘留，2013年1月11日被依法逮捕。后经金华市婺城区人民法院审理，并作出（2013）金婺刑初字第1176号刑事判决，认定如下事实：被告人卞加标于2011年11月1日在金华注册成立了金华市九龙口酒店管理有限公司，并担任该公司的法人代表，设立WWW.jlk688.com网站平台，在该网站内按一次性投资7000元人民币、35000元人民币、70000元人民币、140000元人民币、350000元人民币和1050000元人民币的金额将会员分为六类，按照投资门槛不同享受6个档次不同比例的下线投资额度的返佣比例，并对应6个档次不同比例的下线投资额度的静态、动态奖励制度；被告人卞加标为公司法定代表人，设计出公司的整套传销模式，对公司及传销模式负总责…共同积极参与公司管理和发展下线等传销活动，在传销组织中起到策划、指挥、布置、协调等关键作用，并获得了巨额非法利益。金华市婺城区人民法院依据卞加标的犯罪事实，判决其犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑七年。
2014年2月24日，汪贵明曾以与被告王耀、金华市九龙口酒店管理有限公司富阳分公司、金华市九龙口酒店管理有限公司合同纠纷一案向本院提起诉讼，本院经审理认为该案有经济犯罪嫌疑，应移送公安机关查处，遂作出（2014）杭下民初字第418号民事裁定，驳回起诉。
2015年8月31日，浙江省公安厅向本院出具函件，认为经相关涉案地公安机关核查，上述民事案件与卞加标等人组织、领导传销案系两个不同的法律事实，并非传销案的一部分，涉嫌经济犯罪立案依据不足。
本院认为：第一，关于涉案《“九龙口连锁酒店”客房租赁合同》、《“九龙口连锁酒店”房间委托经营合同》的效力问题。被告卞加标承认其以金华九龙口连锁酒店富阳分公司的名义与汪贵明签订合同，实际是用于传销所需，合同内容为虚构，故应认定涉案合同系卞加标以合法形式掩盖非法目的的无效合同。庭审中经本院依法释明，汪贵明亦主张若合同无效则由法院依法处理，根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，合同无效后，因合同取得的财产应当予以返还，故卞加标应当返还汪贵明10万元投资款；但对汪贵明主张的利息损失部分，本院酌情确定自2012年2月27日起按银行同期贷款基准利率的标准予以计算，对其主张利息、违约金的多出部分不予支持。第二，关于王耀出具的申明的性质及效力。根据申明所载内容，王耀作出的承诺具有担保之性质，汪贵明接受其申明且未提出异议，故本院认定双方间成立保证合同关系。由于涉案主合同无效，导致王耀作出的担保亦归于无效，其作为具体经办人显然具有过错，应承担不超过债务人不能清偿部分的1／3民事责任。被告王耀经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告卞加标于判决生效后十日内返还原告汪贵明100000元投资款，并赔偿原告汪贵明自2012年2月27日起计算的利息损失（按银行同期贷款基准利率的标准，计算至本判决确定的履行日止）；
二、被告王耀对上述第一项债务被告卞加标不能清偿部分的1／3承担民事赔偿责任；
三、驳回原告汪贵明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，减半收取2150元，由原告汪贵明负担805元，被告卞加标、王耀负担1345元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。
审 判 员 李旭峰
二〇一六年二月二十二日
代书记员 许梦琳