云南省临沧市临翔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0902刑初174号
公诉机关临沧市临翔区人民检察院。
被告人ＸＸ江，男，1968年5月1日出生于云南省沧源佤族自治县，汉族，大学本科文化，原系临沧市沧源佤族自治县人民政府副县长，曾任临沧市沧源佤族自治县财政局局长，住临沧市沧源佤族自治县。2016年1月27日因涉嫌滥用职权罪、贪污罪被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于临沧市临翔区看守所。
辩护人孙永竹，云南山海律师事务所律师。
临沧市临翔区人民检察院以临翔检公诉刑诉〔2016〕174号起诉书指控被告人ＸＸ江犯滥用职权罪、贪污罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院遵照临沧市中级人民法院指定管辖决定书立案受理，并依法组成合议庭于同年10月21日召开庭前会议，11月21日公开开庭进行了审理。临沧市临翔区人民检察院代理检察员叶燕宾出庭支持公诉，被告人ＸＸ江及其辩护人孙永竹到庭参加诉讼。因案情复杂，2016年12月7日经报临沧市中级人民法院批准延长审限三个月。本案经合议庭评议并报院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
临沧市临翔区人民检察院指控：
（一）2006年12月至2010年10月间，被告人ＸＸ江在担任沧源佤族自治县财政局局长期间，安排国库股工作人员李某2将国库资金中列支的年终奖金400万元、教育专户列支的105.8636万元，安排农业综合开发办虚列支出套取的项目资金337.4134万元，共计843.27708万元存入脱离监管的统计评价股账户（2010年10月22日清理财政专户时被注销），形成“小金库”。经被告人ＸＸ江同意，上述“小金库”通过原渠道返回教育专户105.8636万元，转回国库300万元，支购车款119.3248万元，支办公费用15.096626万元，支考察费78.851万元，支职工福利57.6221万元，转局财务室24.0893万元，购买礼品35.5178万元，支赞助款41.6657万元，存ＸＸ江个人账户12.1002万元，支新农村建设补助款59.874万元，以上支出共计850.005126万元，给国家造成经济损失共237.7459万元。
（二）2009年11月16日，被告人ＸＸ江安排李某2以支单甲乡噶多村人畜饮水工程的名义开具给沧源佤族自治县财政局办公室主任李某13万元的转账支票，后李某1将该3万元人民币取出现金交给了被告人ＸＸ江，该款被ＸＸ江某为已有。
（三）2010年9月3日，被告人ＸＸ江和财政局办公室主任李某1到昆明办事，李某1到局财务室支取了16万元，其中14.5万元用于办事开支，剩余的1.5万元李某1根据ＸＸ江的安排取出现金交给了ＸＸ江，该款被ＸＸ江某为已有。
（四）2010年1月6日，被告人ＸＸ江安排财政局驾驶员赵某1虚开了一张金额为2万元的“支芒卡镇南腊村委会建设赞助款”的云南省社会捐赠收据，并拿给李某2报账，报账后赵某1将该款转存至ＸＸ江的银行卡内，该款被ＸＸ江某为已有。
（五）2010年1月19日，被告人ＸＸ江安排财政局驾驶员赵某1虚开了一张支付南腊村委会建设款5万元的《云南省社会捐赠收据》找李某2报账。报账后赵某1于2010年1月20日将该款转存至ＸＸ江的银行卡内，该款被ＸＸ江某为已有。
（六）2010年9月29日，被告人ＸＸ江将其假借因公考察名义到西藏拉萨游玩的发票找李某2报账，金额1.41万元。后李某2将该笔钱通过银行转账支付至ＸＸ江的银行卡内，该款被ＸＸ江某为已有。
针对上述事实，临沧市临翔区人民检察院当庭出示了交办案件通知书、立案决定书、案件移送函、到案经过、户口证明、任职文件、银行流水交易明细、其他书证、鉴定意见、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。临沧市临翔区人民检察院认为被告人ＸＸ江无视国家法律，滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重；被告人ＸＸ江利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十二条之规定，应当以滥用职权罪和贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，被告人ＸＸ江犯数罪，应当数罪并罚。现根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求依法判处。
被告人ＸＸ江针对滥用职权的指控基本事实表示无异议，但提出其中通过原渠道返回教育专户的105.8636万元和转回国库的300万元，是财政财务变通需要，不应认定为滥用职权，相关开支都是合理支出，不应认定造成经济损失237.7459万元。针对贪污的指控，认为均不符合事实，①噶多村人畜饮水工程款3万元已经拿给噶多村，并未被个人占有；②1.5万元慰问款，省上慰问回来后，又用于慰问沧源县委、政府领导；③芒卡镇南腊村建设赞助款2万元是慰问开支后，开据此单据冲账；④虚开支付南腊村建设款5万元全已用于当年春节慰问开支；⑤到西藏拉萨是考察，且经县委书记同意，故才按出差进行报账。
被告人ＸＸ江的辩护人提出的辩护意见是，①对滥用职权的指控定性表示无异议，但提出国库资金中列支的年终奖金400万元、教育专户列支的105.8636万元，完全是因财政年终做账需要而转入统计评价股账户，之后通过原渠道返回教育专户的105.8636万元和转回国库的300万元，这405.8636万元不应认定为滥用职权；统计评价股账户原有余额6.881756万元也不应认定为滥用职权；造成经济损失方面，支考察费、支职工福利、支赞助款等开支都属正常开支，不应认定为经济损失。②公诉机关指控被告人ＸＸ江贪污的事实，相关款项确实拿给了ＸＸ江，但均被他用于慰问和资助，ＸＸ江主观上没有非法占有公共财产的故意，客观上没有实施非法占有公共财物的行为，指控罪名不能成立。③被告人ＸＸ江在检察机关立案之前就主动向临沧市纪委交待了私设小金库的涉案事实，其滥用职权罪应认定具有自首情节，依法可以减轻处罚。
经审理查明：
（一）滥用职权事实
2006年12月至2010年10月间，被告人ＸＸ江在担任沧源佤族自治县财政局局长期间，安排国库股工作人员李某2将国库资金中列支的年终奖金400万元、教育专户列支的105.8636万元和从农业综合开发办虚列支出套取的项目资金337.41348万元，共计843.27708万元存入脱离监管的县财政局统计评价股17×××77账户（统计评价股于2006年8月更名为绩效评价股，该账户原有余额6.881756万元，后于2010年10月22日清理财政专户时被注销）。经被告人ＸＸ江同意，上述资金，通过原渠道转回教育专户105.8636万元、转回国库300万元，其余部分用于购车、新农村建设补助和办公开支，部分用于考察开支、职工福利、购买礼品和支付赞助，给国家造成经济损失共237.7459万元（即支考察费78.851万元，支职工福利57.6221万元，转局财务室24.0893万元，购买礼品35.5178万元，支赞助款41.6657万元）。
（二）贪污事实
2009年11月至2010年9月间，被告人ＸＸ江在担任沧源佤族自治县财政局局长期间，利用职务之便，采用虚开收据等方式，贪污公款12.91万元。具体事实如下：
1.2009年11月16日，被告人ＸＸ江安排县财政局李某2以支付单甲乡噶多村人畜饮水工程的名义，开具给沧源佤族自治县财政局办公室主任李某13万元的转账支票，后李某1将该3万元取出现金交给了被告人ＸＸ江，该款被被告人ＸＸ江某为已有。
2.2010年1月6日，被告人ＸＸ江安排县财政局驾驶员赵某1虚开了一张金额为2万元的“支芒卡镇南腊村委会建设赞助款”的云南省社会捐赠收据，拿到李某2处报账，报账后赵某1将该笔款转存至被告人ＸＸ江所使用的62×××14的银行卡内，该款被ＸＸ江某为已有。
3.2010年1月19日，被告人ＸＸ江安排县财政局驾驶员赵某1虚开了一张金额为5万元的“支付南腊村委会建设款”的云南省社会捐赠收据，拿到李某2处报账。报账后赵某1于次日将该笔款转存至被告人ＸＸ江所使用的62×××14银行卡内，该款被被告人ＸＸ江某为已有。
4.2010年9月3日，被告人ＸＸ江和县财政局办公室主任李某1到昆明办事，李某1到财政局财务室支取了16万元，其中14.5万元用于办事开支，剩余的1.5万元李某1根据被告人ＸＸ江的安排取出现金交给了ＸＸ江，该款被被告人ＸＸ江某为已有。
5.2010年9月29日，被告人ＸＸ江将其假借因公考察名义到西藏拉萨游玩的发票找李某2报账，金额共计1.41万元，后李某2将该笔钱通过银行转账支付至被告人ＸＸ江所使用的62×××14银行卡内，该款被被告人ＸＸ江某为已有。
（三）到案经过
2015年9月30日，被告人ＸＸ江到临沧市纪委向组织交待滥用职权私设小金库的事实。2016年1月26日检察机关立案侦查，次日将被告人ＸＸ江刑事拘留。
上述事实有下列经当庭举证、质证的证据为证，本院予以确认：
1.案件移送函、立案决定书、到案经过，证明了案件的来源和被告人ＸＸ江到案的经过。
2.被告人ＸＸ江的户口证明，沧源佤族自治县人大常委会沧人发（2006）39号、（2011）11号，中共沧源佤族自治县委沧组发（2006）43号等相关任职文件，证明了被告人ＸＸ江的身份情况及任职情况。
3.证人证言：①证人李某2的证言，证明了被告人ＸＸ江套取相关资金私设小金库和支出相关款项被其贪污的涉案事实；②证人秦某、魏某1、许某、罗某1、冯某、杨某1、张某、徐某1、李某3、陈某1、杨某2、李某4、卫某、肖某、陈某2、李某5、刘某的证言，证明了被告人ＸＸ江套取相关资金，并私设小金库的相关事实；③证人李某1、肖某、陈某2、祁某、徐某2、胡某、姜某、赵某1、杨某3、罗某2、彭某、俸忠华、赵某2、李某6、黄某、蒋某、魏某2、余某的证言，证明了被告人ＸＸ江列支相关款项被其贪污的涉案事实。
4.司法会计检验报告，证明了被告人ＸＸ江滥用职权私设小金库的资金来源和支出的情况。
5.被告人ＸＸ江的自书材料，证明了被告人ＸＸ江主动向组织交待滥用职权私设小金库问题的情况。
6.沧源佤族自治县财政局统计评价股账户往来明细账、收支汇总表，证明了沧源佤族自治县财政局统计评价股账户17×××77资金往来情况。
7.记账凭证，证明了被告人ＸＸ江滥用职权套取相关资金的情况。
8.支出凭证，证明了沧源佤族自治县财政局统计评价股账户支出的情况。
9.银行卡交易明细，证明了被告人ＸＸ江所用银行卡中款项往来的情况。
10.调查报告，证明了被告人ＸＸ江于2015年9月30日到临沧市纪委主动交待滥用职权私设小金库等问题的情况。
本院认为：被告人ＸＸ江在担任沧源佤族自治县财政局局长期间，滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重，且利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款的规定，构成滥用职权罪、贪污罪。被告人ＸＸ江犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、三款的规定，应当数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人ＸＸ江及其辩护人提出国库资金中列支的年终奖金400万元、教育专户列支的105.8636万元，之后通过原渠道转回国库的300万元和返回教育专户的105.8636万元，是因财政年终做账需要而转入统计评价股账户，故这405.8636万元不应认定为滥用职权的辩解，以及辩护人提出被告人ＸＸ江于案发前即主动到相关部门交待私设小金库等问题，滥用职权罪中应认定具有自首情节，依法可以减轻处罚的辩护意见，符合事实和法律的规定，予以采纳；提出的其他辩解和辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。综上，根据被告人ＸＸ江犯罪的事实，犯罪的性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十九条第一、三款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ江犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年零三个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10万元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月27日起至2019年1月26日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳）。
二、涉案贪污款项12.91万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈伟华
审 判 员 郝 袁
人民陪审员 何国钦
二〇一七年三月十五日
书 记 员 纪德香