广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）韶中法刑一终字第38号
原公诉机关广东省乐昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗远明，男，汉族，1984年7月20日出生于广东省乐昌市，初中文化，农民。2006年12月11日因犯抢劫罪、盗窃罪被韶关市武江区人民法院判处有期徒刑九年，2012年10月14日刑满释放。2013年8月13日因本案被羁押，同年8月14日因涉嫌犯非法储存爆炸物罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于乐昌市看守所。
辩护人王剑涛，广东三豪律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李文南，男，汉族，1978年11月10日出生于广东省乐昌市，初中文化，无业。2004年8月28日因犯盗窃罪、破坏电力设备罪被乳源瑶族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2009年1月28日刑满释放。2013年8月27日因涉嫌犯非法储存爆炸物罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于乐昌市看守所。
辩护人叶鹏程，广东韶大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄荣飞，男，汉族，1977年10月4日出生于湖南省郴县，中专文化，无业。2013年8月27日因涉嫌犯非法储存爆炸物罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于乐昌市看守所。
乐昌市人民法院适用简易程序审理乐昌市人民检察院指控原审被告人罗远明、李文南犯非法买卖爆炸物罪，原审被告人黄荣飞犯非法买卖爆炸物罪、非法拘禁罪一案，于2014年2月20日作出（2014）韶乐法刑初字第12号刑事判决。原审被告人罗远明、李文南、黄荣飞均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年7月，被告人罗远明、李文南、黄荣飞在未取得“采矿许可证”和其它合法手续的情况下，合伙在乐昌市庆云镇枣子园非法开采煤矿。因受设备、技术等限制，三名被告人经共同商议后，决定购买炸药、雷管用于开采煤矿。同年7月下旬，经罗远明联系卖家，由李文南驾驶小轿车载罗远明、黄荣飞到坪石镇福田大桥附近与卖家交易，由黄荣飞出资人民币2000多元抵煤矿股份的方式购买了炸药及火雷管。当晚将炸药、火雷管储存在坪石镇田头村委会下排组罗远明的家中，后罗远明、李文南等人因炸鱼使用了炸药0.6公斤、2枚火雷管。同年8月13日，公安机关在罗远明家当场查获炸药46.8公斤，火雷管8枚。经广东省韶关市公安司法鉴定中心理化检验：涉案疑似爆炸物中检出铵离子，硝酸根。经全国民用爆破器材产品长沙质量监督检测站检验：涉案的疑似工业炸药是定点民用爆品生产企业生产的2号岩石改性铵油炸药，属爆炸物品，没有失去爆炸性能；疑似雷管系私制8号工业火雷管，属爆炸物品，没有失去爆炸性能。
同年8月27日李文南归案后，交待了黄荣飞在乐昌市坪石镇槟榔商行仓库旁出租屋居住的地址，并带领公安民警前往该出租屋楼下，指明黄荣飞租住的房间，抓获黄荣飞。
2012年6月16日下午3时许，被告人黄荣飞与钟某（另案处理）以被害人何某与其朋友文某的老婆有不正当关系为由，在坪石河西沿江西路将何某强行推上一辆皮卡车带到老坪石镇一偏僻山上，对其进行殴打及威胁。至当天晚上8时许才放其回家。经乐昌市公安司法鉴定中心鉴定：何某的损伤属轻微伤。
原判认定上述事实，有抓获经过，户籍证明，搜查笔录及扣押物品清单，刑事判决书及释放证明，情况说明，证人李某、邓某、邢某、罗某、文某、谢某的证言，被害人何某的陈述，被告人罗远明、李文南、黄荣飞的供述，辨认笔录，理化检验报告及检验鉴定报告，人体损伤程度鉴定书，现场勘验检查笔录、图及照片等证据证实。
原判根据上述事实和证据认为，被告人罗远明、李文南、黄荣飞为非法采矿，向他人购买炸药47公斤多，属情节严重，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。黄荣飞还非法剥夺他人人身自由，其行为又构成非法拘禁罪，应当数罪并罚。在非法买卖爆炸物共同犯罪中，三被告人均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。李文南归案后协助公安机关抓获同案人，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。罗远明、李文南是累犯，依法应当从重处罚。黄荣飞在非法拘禁犯罪中殴打被害人，依法应从重处罚。三被告人归案后如实供述犯罪事实，能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十三条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项以及《最高人民法院关于印发〈关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉的通知》第五条的规定，作出如下判决：
一、被告人罗远明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。
二、被告人李文南犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑九年。
三、被告人黄荣飞犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年。
宣判后，上诉人罗远明上诉称：1、我购买炸药的目的是用来采矿，以减轻家庭负担，不知道国家对炸药管制得这么严。2、在公安机关未掌握案情的情况下，我主动协助公安机关侦查和抓获、指证其他同案人，应认定为自首。3、本案没有造成严重后果，没有危害公共安全，不应认定为情节严重。请求从轻处罚。
其辩护人的辩护意见：1、罗远明购买爆炸物系用于煤矿开采等正常生产、生活所需，没有对社会造成任何危害，不属于情节严重。2、罗远明积极配合公安机关侦查，第一时间交待了其他同案人的情况，可酌情从轻处罚。3、罗远明归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，可从轻处罚。4、罗远明占煤矿10%的股份，其在购买爆炸物过程中，仅负责牵线搭桥、联络卖家，实施购买行为的是黄荣飞，负责指挥决策的是李文南，故罗远明属从犯。
上诉人李文南上诉称：1、本案不是我联系卖家，也未出资，只是参与跑腿，没有起到重要作用，情节较轻。2、炸药未使用，也未转卖他人，未对社会造成危害后果。
其辩护人的辩护意见：1、购买炸药是罗远明提出的，这是其成为合伙人并占10%股份的资本。炸药也是罗远明联系购买的，由黄荣飞出资。李文南只是开车同去，所起作用次要，属从犯。2、购买炸药是为生产生活所需，李文南的主观恶意较小，也没有造成任何社会危害后果。其有立功表现，认罪态度好，依法应当减轻处罚。3、李文南的家庭情况较差，小孩和妻子需要照顾，请求给予从轻处罚。
上诉人黄荣飞上诉称：1、我只是出资2000多元以折抵煤矿股份的方式购买雷管、炸药用于开采，实际上也没有使用过，没有对社会造成危害。2、我没有殴打和威胁被害人何某，该行为是钟某实施的。原判量刑过重，请求改判。
经审理查明，原判认定上诉人罗远明、李文南犯非法买卖爆炸物罪、黄荣飞犯非法买卖爆炸物罪、非法拘禁罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人罗远明及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、在非法买卖爆炸物罪中，认定行为人是否属于“情节严重”，不以是否造成实际危害后果作为唯一标准。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一、二条的规定，非法买卖炸药5千克以上的，即属情节严重。罗远明、李文南、黄荣飞共同购买炸药47.4千克，对此，原判认定其非法买卖爆炸物属情节严重，依法有据。根据上述“解释”第九条的规定，“……从事合法的生产经营活动而非法买卖爆炸物，没造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚……”本案上诉人购买炸药是为了非法开采，显然不符合该“解释”的规定，其不具有该从轻处罚的情节。2、在非法买卖爆炸物共同犯罪中，上诉人事先合谋，分工配合，行为积极，其行为均起主要作用，是主犯。3、乐昌市公安局坪石分局出具的《抓获经过》证实，公安机关在工作中发现并掌握罗远明有非法储存爆炸物的行为后将罗远明抓获归案的，其供述同案人李文南、黄荣飞的信息属于应当供述的范围，其并无协助公安机关抓获该二人，故其行为不构成自首和立功。原判已认定罗远明归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，并在量刑幅度范围内给予了从轻处罚，量刑适当。
对于上诉人黄荣飞、李文南及其辩护人所提“情节严重”及主从犯的意见，已在对罗远明的上诉、辩护意见中作出评判，在此不再赘述。
对于上诉人李文南的辩护人所提的其他辩护意见，经查，原判已认定李文南归案后如实供述，自愿认罪，有立功表现等量刑情节，并给予了减轻处罚。其家庭情况不属法定从轻情节，不予采纳。
对于上诉人黄荣飞对非法拘禁提出的上诉意见，经查，在非法拘禁犯罪中，认定被害人何某被同案人钟某殴打的事实，有何某的陈述、鉴定意见予以证实，黄荣飞亦供认在案，足以认定。故原判认定在非法拘禁共同犯罪中具有殴打情节并无不当。但原判认定其在非法拘禁中直接实施殴打行为不当，在此予以纠正。
本院认为，上诉人罗远明、李文南、黄荣飞为非法采矿而非法买卖爆炸物，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。且属情节严重，依法应从严惩处。黄荣飞还非法剥夺他人的人身自由，其行为还构成非法拘禁罪。且具有殴打情节，依法应从重处罚。黄荣飞一人犯数罪，依法应数罪并罚。罗远明、李文南是累犯，依法应当从重处罚。李文南归案后协助公安机关抓获同案人，有立功表现，依法予以减轻处罚。三上诉人归案后均能如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭继欢
审 判 员 李飞洲
代理审判员 张怡婷
二〇一四年四月三十日
书 记 员 赵艳丽