山西省汾西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1034刑初9号
公诉机关汾西县人民检察院。
被告人李林双，男，1958年9月28日出生，汉族，高中文化，党员，山西省汾西县人，因涉嫌犯非法占用农用地罪，经汾西县公安局决定，于2016年10月10日被取保侯审，2017年3月23日被我院决定继续取保侯审。
辩护人赵建明，山西荣辉律师事务所律师。
汾西县人民检察院以汾检公诉刑诉（2017）5号起诉书指控被告人李林双犯非法占用农用地罪向本院提起公诉一案，我院依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理，汾西县人民检察院指派检察员宋清平、孙一峰出庭支持公诉，被告人李林双及其辩护人山西荣辉律师事务所律师赵建明参加了诉讼。本案现已审理终结。
汾西县人民检察院指控：2012年3、4月份，被告人李林双与李某某商定，在李安庄村烂石洼引资建设鸡棚，经双方同意后，李林双向村委递交了申请，在国土和林业部门没有完成备案的情况下，李林双与李某某签订土地承包合同，开始施工，2012年4月17日，汾西县林业局将其查处，并对具体行为人李林双作出罚款3万元的行政处罚，李林双接受处罚后，逃避监管，继续施工，非法占用林地，后经汾西县大地测绘队测绘其总占地面积30.2亩。地类分别为其他林地26.21亩，特殊用地3.22亩，其他草地0.75亩。公诉人当庭出示并宣读了有关书证、证人证言，被告人供述与辩解，测绘报告，勘验�检查笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人李林双违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人李林双辩称：其并不知情所占用的地为林地，认为他占用的地为荒山属于村集体所有，其占用地之前已经征得村委的同意。
被告人李林双的辩护人的辩护意见：一、本案的起诉书指控的事实不清，证据既不确实，又不充分。1、起诉书指控被告人非法占用其他林地26.21亩，特殊用地3.22亩，其他草地0.75亩，合计30.2亩，是不正确的，合计应为30.18亩。2、根据中华人民共和国技术标准GB/T21010-2007《土地利用现状�类》“特殊用地”和“其他草地”不属于农用地的范畴。3、汾西县林权中心的鉴定报告与汾西县大地测绘队的鉴定报告存在矛盾，不能做为认定事实的证据使用。二、被告人占用土地的行为客观上是完成了备案（核准）手续的。依据国土资发【2010】155号《国土资源部农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》第三条，被告人占用地是用来盖鸡棚的，属于设施农用地的范畴，只要国土部门盖章就已属完成备案。三、被告人主观上没有非法占用农用地的故意，被告人系响应汾西县委、县政府的号召，主观上不具有违法占地、毁地的故意。
李林双的辩护人提供下列证据：1、汾西县大地测绘队的土地勘测地界技术报告书及汾西县林权服务中心的报告，均是在侦查阶段公安机关调取的证据，两份鉴定报告结论不一致，依据规范不一致，图幅�斑相矛盾，两份证据均不能做为定案依据。
2、李林双与村民签订的土地流转协议书，证明李林双占用土地与被占用人进行了合法的流转。
3、汾西县胜鑫农牧合作社的法人李某某的依法用地保证书，证明土地经营人李某某占用土地期限界满之后恢复土地的保证。没有恢复原状是因为中途被相关部门勒令停止而没有做到。
4、永安镇人民政府关于对汾西县胜鑫农牧专业合作社100万只肉鸡养殖基地项目审查的报告，证明涉案的被告人占地项目经过了永安镇人民政府的合法审核，并同意备案。
5、农业调产项目用地征求意见表，证明涉案的占地项目经过了有关部门的会签同意。
6、胜鑫农牧专业合作社关于肉鸡项目占地的备案申请，证明土地经营人�照法定的备案程序向备案部门提出了占地的申请。
7、备案申请表和汾西县肉鸡养殖用地的预报表以及农业调产项目用地备案登记表，证明涉案土地占地项目完成合法的备案登记手续。
8、李安庄186位村民出具的请愿书，证明被告人占用农用地系响应县委县政府号召，主观没有毁地故意，客观上经过了备案，被告人担任了五届村主任职务有能力、有担当，此次行为属于主观上的认知错误。村民请愿对被告人从轻处罚。
9、11户被占土地的村民联合署名的谅解书，证明村民对被告人流转占地的行为予以认可，并自愿与被告人一起出人出工出力出资尽快恢复土地耕种条件。
10、李安庄村民委员会的谅解书，证明村委会基于被告人流转户的谅解书、自愿恢复耕种条件的态度，�被告人予以谅解。
经审理查明：2012年前半年，汾西县政府召开农业调产动员会，被告人李林双参加会议后，就想在李安庄村烂石洼建设鸡棚进行肉鸡养殖，之后李林双找到了汾西县胜鑫农牧专业合作社的法人李某某又找到了投资人陈某某，三方商定合作在李安庄村进行肉鸡养殖项目，具体分工是：由陈某某投资95万元，用汾西县胜鑫农牧专业合作社的名义办理各项手续，李林双负责在李安庄村的土地占用、水电、树木、赔偿等村内的一切纠纷和费用。在未征得县级以上林业行政主管部门审核同意亦没有按照相关法定程序完成备案的情况下，李林双就开始在李安庄烂石洼地界占地施工，并砍伐了原林地上的树木。2012年4月20日，汾西县林业局将其查处，并对具体行为人李林双作出行政处罚：责令当事人李林双在30日内对所占林地恢复原状，并�罚款3万元，李林双缴纳3万元处罚后，逃避监管，继续施工，非法占用林地，后经汾西县大地测绘队测绘其总占地面积30.2亩。地类分别为其他林地26.21亩，特殊用地3.22亩，其他草地0.75亩。
以上事实有下列证据经当庭举证、质证，可以作为定案的依据。
1、2012年4月4日李林双与汾西县胜鑫农牧专业合作社签订的土地租赁协议、补充协议3份、收条2支，证明李林双与胜鑫农牧专业合作社的合作关系，证明李林双负责肉鸡养殖项目在李安庄村的土地占用、水电、树木、赔偿等村内的一切纠纷和费用。
2、2012年4月15日、4月22日李安庄村支委的会议记录及汾西县永安镇李安庄村与汾西县胜鑫农牧专业合作社签订的土地承包经营合同，证明李安庄村支委开会同意李林双的用地申请是在李林双与胜鑫农牧�作社签订租赁协议之后，证明因李林双个人与胜鑫农牧合作社的协议书无法向国地资源局申请备案，要求村委会和胜鑫农牧合作社签订荒山承包合同，承包合同当中清楚表述包括林地17.28亩，其他农用地0.78亩，未利用地1.01亩。
3、汾西县林业局林罚书字第201205号林业行政处罚决定书及罚没收据，证明2012年4月20日李林双因非法占用林地被行政处罚，并缴纳罚金30000元。
4、2016年4月5日汾西县国土资源局的情况说明及汾西县胜鑫农牧专业合作社的农业调产项目用地备案登记表、汾西县肉鸡养殖土地备案预报表，证明截止2016年4月5日汾西县胜鑫农牧专业合作社的肉鸡养殖农业调产项目用地备案未经汾西县政府审核同意。
5、汾西县公安局对李某二、李某三的询问笔录，证明李某二、李某三为李安庄的村民，举报2012年李安庄村有人在马坪处非法毁林挖山。
6、汾西县公安局对李某某、陈某某的的询问笔录，证明李某某为胜鑫农牧合作社的法人，汾发改审批【2012】7号文件批准汾西县胜鑫农牧专业合作社年产100万只肉鸡1000头生猪项目的立项，建设地点为汾西县永安镇太阳山朱家山村。后李安庄的村支书和村主任李林双一直找李某某协商，想在李安庄村建设肉鸡养殖项目，经协商一致由李安庄村委负责用地事宜，李某某和陈某某负责投资事宜，在李安庄村烂石洼建设肉鸡养殖项目工程。一切均为口头协议。该项目没有申请国土部门的备案手续，工地施工由李林双负责。施工时间大概为两个月2012年3月到5月中旬。
7、汾西县公安局对李某四、李某五的询问笔录，证明是李林双个人向村委申请在李安庄村前山烂石洼建�棚，村支两委开会同意他建鸡棚。后因国土局办理备案不针对个人，李林双又申请要求以村委的名义与胜鑫农牧合作社签订土地承包合同，向国土局办理备案手续。村委的公章一直由当时的村委主任李林双保管，李林双没有和村里签过土地承包合同亦没有支付过承包费用，发给村民的钱是李某五提供的村民民单，李林双自己拿的钱。前山烂石洼的所有权是属于村集体的。
8、汾西县公安机关对被告人李林双的询问笔录及讯问笔录，证明2003年至2015年7月李林双任李安庄村委主任，2012年前半年，参加县里召开的农业调产会后，想在李安庄村烂石洼建设肉鸡养殖项目，之后听说朱家山村的李某某和南方人陈某某要投资建鸡棚，然后就找他们协商让他们到李安庄投资建鸡棚。具体分工是：陈某某投资95万，用法人代表是李某某的胜鑫农牧合作社的名�办理手续，李林双负责在李安庄村建鸡棚的土地占用、水电、树木赔偿等村内一切纠纷和费用。建厂地址是李林双选的，之后带李某某和陈某某看过后都同意，之后李林双就向村里写了申请，村里同意李林双在前山烂石洼建厂。期间李林双又与烂石洼附近有耕地的村民签订了土地流转协议，因为排渣需占耕地又与部分村民签订了土地流转协议。之后因为国土局不针对个人进行备案，李林双又以村委的名义与胜鑫农牧合作社签订了土地承包合同，向国土部门进行备案，在未完成备案的情况下，就组织在烂石洼进行了施工。施工期间，被林业局进行了行政处罚，缴纳了3万元的罚款。之后，边办手续边继续施工。
9、2017年1月18日汾西县大地测绘队的土地勘测定界技术报告书，证明受汾西县国土资源局的委托，经法定程序勘测汾西县李安庄村肉鸡�殖项目总占地为30.2亩，地类分别是其他林地（农用地）26.21亩，特殊用地（建设用地）3.22亩，其他草地（未利用地）0.75亩。
10、2016年4月20日汾西县公安局的现场勘验检查工作记录，证明现场位于汾西县永安镇李安庄村的前山乱石洼处（马坪）。该现场位于陈家原新村的南方向约一千米处。勘查可见：前山乱石洼有林地和耕地，林地处被破坏，成椭圆形大坑，耕地为一荒地，部分耕地被碾压成路。
经审查，对被告人李林双及其辩护人的辩护意见，本院认定如下：1、关于被告人李林双及辩护人称李林双并不明知所占地为林地，以为是荒地，不存在毁地故意这一理由，本院认为有李林双本人签名及村委会公章的汾西县胜鑫农牧专业合作社的用地备案申请表上有明确写明占用林地17.28亩，因此对于李林双及其辩护人认为�没有非法占地的故意这一辩论意见不予支持。2、关于辩护人提出起诉书指控的“特殊用地”和“其他草地”不属于农用地类别这一辩论意见，本院认为根据公诉人出示的汾西县大地测绘队的土地勘测定界技术报告书和辩护人提供的中华人民共和国技术标准GB/T21010-2007《土地利用现状分类》可以认定“特殊用地”属建设用地，“其他草地”属未利用地，因此本院认为被告人李林双毁坏林地的种类和面积应认定为：其他林地26.21亩。3、关于辩护人提出的汾西县林权中心的鉴定报告与汾西县大地测绘队的鉴定报告存在矛盾，不能做为认定事实的证据使用。本院认为，林权中心的鉴定报告做出的时间为2015年6月10日，依据的是汾西县林地保护利用规划系统，其中部分地类有经过走访调查得出的结论。而公诉人当庭出示的是汾西县大地测绘队的鉴定报告，做出时间是2017年1月18日，所依据的为《第二次全国土地调查汾西县土地利用现状图》，鉴定结论所认定非法占用地类根据土地规划分类细化，所附图幅清晰明确，相较于林权中心的鉴定报告更具有权威性和客观性，本院予以确认。4、关于辩护人认为被告人占用土地的行为客观上是完成了备案（核准）手续的。依据国土资发【2010】155号《国土资源部农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》第三条，被告人占用地是用来盖鸡棚的，属于设施农用地的范畴，只要国土部门盖章就已属完成备案的意见。本院认为，2012年4月20日李林双因非法占用林地被行政处罚，用地备案申请表李林双的签字是在2012年4月30日，可以证明李林双是在办理备案手续之前已经开工建设，另该项目的农业调产项目用地征求意见表中林业部门一栏中并没有签字盖章，该项目的调产项目用地备案登记表中汾西县人民政府备案意见栏亦没有签字和盖章，另根据《中华人民共和国森林法》《中华人民共和国森林法实施条例》等相关法律规定，征用、占用林地的，首先要征得县级以上行政主管部门的同意，因此，本院对辩护人的这一辩护意见不予认可。
本院认为，被告人李林双违反土地管理法规，非法占用其他林地26.21亩，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已经构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人李林双的罪名成立。辩护人出示的村民及村委谅解的相关证据，可以证明被告人李林双的日常工作生活表现良好，且系初犯，综合本案的起因、犯罪情节等情节，可酌情从轻处罚，且其所居住的社区亦愿意对其进行社区矫正，可以对被告人李林双宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条第一、三款、�七十三条第二、三款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定判决如下：
被告人李林双犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，写出上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭 峰
审 判 员 郭 斐
人民陪审员 郭金福
二〇一七年六月五日
书 记 员 郭甜甜