黑龙江省双鸭山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民终字第32号
上诉人（原审原告）中国农业银行股份有限公司双鸭山分行，住所地黑龙江省双鸭山市尖山区新兴大街286号。
负责人刘恒勇，该分行行长。
委托代理人石江峰，黑龙江宜友律师事务所律师。
委托代理人刘贺，黑龙江宜友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郭忠权。
委托代理人赵福臣，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。
委托代理人张威，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。
上诉人中国农业银行股份有限公司双鸭山分行（以下简称农行）因与被上诉人郭忠权劳动争议纠纷一案，不服双鸭山市尖山区人民法院（2014）尖民初字第66号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告郭忠权于1973年在双鸭山矿务局参加工作，1991年年初调入原告农行双阳办事处，任办事处党支部书记，副科级。农行于1992年兴办第三产业，农行双阳办事处于1994年承包了宝清县宏城煤矿，承包期是1994年至1998年年底。承包期满后，新疆塔城三宝民贸有限公司与该煤矿签订了承包合同，郭忠权自1999年3月至2006年7份被农行派到新疆塔城三宝民贸有限公司工作，协助该公司管理煤矿，农行保留了郭忠权的劳动关系，并正常为其发放工资和福利至2001年年末。2001年年末后农行单方面将郭忠权末位淘汰、下岗分流，停发了其工资及福利待遇，亦未发放下岗生活费。此后，郭忠权知道停发工资后要求农行给安排工作岗位，农行未给其安排工作岗位。郭忠权于2007年1月份到省农行上访，省农行批复让双鸭山分行调查，农行于2013年2月25日答复郭忠权已被下岗分流，不符合再上岗条件。
另查，原告郭忠权与被告农行签订了自2000年1月1日至2007年12月31日的八年固定期限劳动合同，该合同第八条第三款约定：“劳动合同当事人应在合同期满前30日内向对方表示是否续订劳动合同的意向。双方经协商同意，可以续订劳动合同。”2007年12月31日至今农行未向郭忠权送达终止劳动关系的证明及办理相关手续。2013年7月16日郭忠权向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年9月13日作出双劳仲字（2013）第184号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人中国农业银行股份有限公司双鸭山分行安排申请人郭忠权适当工作。二、被申请人中国农业银行股份有限公司双鸭山分行支付申请人郭忠权在2002年至2013年7月期间的工资236998.00元。此款在本裁决生效后15日内给付，逾期承担经济补偿金59249.50元。三、被申请人为申请人补缴2002年至2013年期间的养老保险费企业应缴部分，如申请人已垫付由被申请人按票据报销企业部分支付给申请人。郭忠权和农行均不服此裁决，向法院提起诉讼。
再查，2014年8月12日，黑龙江省哈尔滨市动力公证处出具（2014）黑哈东证内经字第4273号公证书，证明公证员在黑龙江省统计局综合处取得2002年-2013年黑龙江省全省银行系统平均工资标准，该公证书体现黑龙江省2002年金融业国有单位年职工平均工资为18040元，2003年金融业国有单位年职工平均工资为19437元，2004年金融业国有单位年职工平均工资为22911元，2005年金融业国有单位年职工平均工资为27069元，2006年金融业国有单位年职工平均工资为31567元，2007年金融业国有单位年职工平均工资为37491元，2008年金融业国有单位年职工平均工资为43873元，2009年城镇非私营单位金融业年职工平均工资为48593元，2010年城镇非私营单位金融业年职工平均工资为53649元，2011年城镇非私营单位金融业年职工平均工资为57997元，2012年城镇非私营单位金融业年职工平均工资为65325元，2013年城镇非私营单位金融业年职工平均工资为57385元。原告郭忠权为进行该证据保全支付公证费2000元。郭忠权于2002年开始自己缴纳养老保险费中单位及个人缴费部分金额，其中郭忠权垫付2002年度和2003年度单位缴费部分养老保险费819.36元。
原审法院认为，本案系一起劳动争议纠纷，被告郭忠权自1991年起在原告农行处工作，郭忠权与农行签订的自2000年1月1日至2007年12月31日的八年固定期限亦证明了双方具有劳动合同关系的事实。郭忠权自1999年3月至2006年7份被农行派到新疆塔城三宝民贸有限公司工作，协助该公司管理煤矿，农行保留郭忠权的劳动关系，并正常为其发放工资和福利，是农行对郭忠权工作岗位的安排，正常为郭忠权发放工资和福利是作为用人单位作出的自愿承担义务的意思表示，此意思表示不违反法律规定，具有法律效力。2001年年末后农行单方面将郭忠权末位淘汰、下岗分流并停发了郭忠权的工资及福利待遇，此行为无合法根据，故对郭忠权不发生法律效力，2008年1月1日前郭忠权与农行仍存在合法的劳动关系。在劳动合同履行期限内双方产生争议，郭忠权以信访的方式一直在主张权利至申请劳动争议仲裁，故农行主张郭忠权的仲裁申请已过仲裁时效的意见不成立。2007年12月31日前郭忠权向农行提出继续签订劳动合同的主张，农行未同意，双方虽未形成继续签订劳动合同的合意，但因农行现无证据证明其于2007年12月31日劳动合同期满后为郭忠权依法办理了劳动合同终止或续订手续。《黑龙江省劳动合同管理规定》第十六条规定：“劳动合同期满可以续订劳动合同。用人单位续订劳动合同，应当在劳动合同期限届满前30日内与劳动者办理有关手续。因用人单位原因，劳动合同期限届满超过15日未办理终止或者续订手续的，劳动合同自动续延。”依照该规定，因农行的原因，劳动合同期限届满超过15日农行未办理与郭忠权终止或者续订手续至今，故农行与郭忠权之间自2008年1月1日起劳动合同自动续延，双方至今仍存在劳动合同关系。郭忠权主张农行按原职务级别（副科级）为其安排工作的要求符合法律规定，本院予以支持。劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”郭忠权要求农行补发自2002年1月至2013年7月的工资459446元是依据我省国有金融机构在岗职工平均工资计算的，该计算方法符合法律规定，但数额计算有误，应为454644.50元。郭忠权要求加付该工资25％的补偿金的主张亦于法有据，本院予以支持，经计算454644.50元的25%应为113661.13元。郭忠权要求补发自2002年至2012年共11年的奖金55000元的主张，无事实根据及计算标准，本院不予支持。郭忠权要求农行补交自2002年1月至2013年7月农行应缴纳的养老保险费及2013年8月起诉讼期间的工资符合法律规定，本院予以支持。但郭忠权已经垫付了2002年度及2003年度的农行应缴纳部分的养老保险费819.36元，该费用不能重复缴纳，农行应将该费用返还给郭忠权。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、驳回原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行的诉讼请求。二、原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后三十日内按原职务级别（副科级）为原告郭忠权安排工作。三、原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后十日内为被告郭忠权补发自2002年1月至2013年7月的工资454644.50元及补偿金113661.13元。四、原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后十日内为被告郭忠权补发按照我省城镇非私营单位金融业在岗职工年平均工资标准计算的自2013年8月至为原告郭忠权安排工作之日止期间的工资。五、原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后十日内以我省国有金融机构及城镇非私营单位金融业在岗职工年平均工资为缴费基数按照缴费比例的有关规定为被告郭忠权补缴自2002年1月至2013年7月单位应缴纳的养老保险费。六、原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后十日内返还原告郭忠权垫付的养老保险费819.36元。七、驳回被告郭忠权的其他诉讼请求。案件受理费10元由原告中国农业银行股份有限公司双鸭山分行负担。
判后，原告农行不服，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人之间已经不存在劳动关系，被上诉人的仲裁请求已经超过时效期间，一审判决适用的工资标准没有事实依据。上诉人与被上诉人之间自2001年后即不存在劳动关系。在2001年被上诉人就已经列为下岗人员予以末位淘汰，事实上也停发了工资，被上诉人也自行缴纳了养老保险，即使按照被上诉人称多次要求上班被农行拒绝。上述事实充分证明上诉人不愿意与被上诉人订立新的劳动合同，劳动合同到期就已经终止，不存在为其办理终止手续的问题。被上诉人的申请仲裁已经超过仲裁时效，应当依法驳回。被上诉人在仲裁时自认，上诉人对其工资支付至2002年年底，养老保险亦为其缴纳至2002年年底，2006年年底被上诉人已经知道了自己被解除劳动关系的消息。因此上诉人与被上诉人发生劳动争议的时间应为2002年年底，即使无法认定双方争议时间为2002年，亦应认定在2006年被上诉人知道被解除劳动关系时，双方就此事已发生了争议。一审判决对被上诉人适用的工资标准没有事实依据。即使上诉人应当向被上诉人支付工资，上诉人应按当地最低生活保障费标准向其支付工资。上诉人向被上诉人支付工资的时间，仅应计算至双方劳动关系终止之日，而非如一审判决计算至现在。一审判决按照黑龙江省城镇非私营单位金融业在岗职工平均工资标准远远高于上诉人单位的工资标准，一审判决适用的工资标准不适用农行的任何员工，也不适用已经在2002年在我行除名的被上诉人。被上诉人原系上诉人单位副科级职员，在农行股份制改造为上市公司后，实行全员竞聘上岗，不存在所谓的“按原职级安排工作”的问题。一审判决依据《黑龙江省劳动合同管理规定》已经废止，不能作为本案的法律依据，并且该规定也不能与相关法律规定相悖。一审判决上诉人为被上诉人补缴养老保险，不属于人民法院受案范围。一审判决第二次开庭违反法定程序。因本案唯一诉讼代理人出差在外地，无法到庭，并提交了书面情况说明，但一审法院仍然坚持开庭，剥夺上诉人参加庭审的权利。请求二审法院撤销尖山区人民法院作出的（2014）尖民初字第66号民事判决，支持上诉人的诉讼请求；由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人郭忠权答辨称，上诉人主张的2001年以后与答辩人之间不存在劳动关系的理由不能成立。答辩人1991年从双鸭山矿务局转入上诉人单位，任双阳办事处党支部书记，上诉人单位于1999年初召开行长办公会，决定派答辩人到双阳办事处转包的煤矿帮忙管理，承诺的条件是工资由原单位照发，福利待遇等不变，什么时候回来随时按照原职级安排工作，答辩人从未参加上诉人单位任何下岗分流末位淘汰活动，即使上诉人出具的下岗人员表是原件，也不能证明末位淘汰结果的真实性和合法性，不能证明依法解除了与答辩人的劳动关系。上诉人单位单方面将答辩人末位淘汰下岗分流停发工资的行为无法律依据，2008年1月1日前答辩人与上诉人仍然存在劳动关系。上诉人提出关于劳动仲裁超过仲裁时效的主张不能成立。依据最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，解除劳动关系，用人单位应当书面通知劳动者，上诉人单位给答辩人解除劳动关系的书面通知是2013年2月25日，劳动争议发生之日为2013年2月25日。上诉人提出关于适用的工资标准没有事实依据的主张不能成立。上诉人提出应给答辩人发下岗补助的主张没有事实依据，答辩人从未下岗，从未被合法除名。根据法律规定，上诉人就应该给答辩人补发工资。上诉人单方无故解除劳动合同，该行为已经严重违反劳动法的规定，由于上诉人单位故意搪塞拖延，致使案件一直拖到今天，从2007年开始到现在，答辩人无任何工资收入。一审判决上诉人按黑龙江省银行系统职工平均工资标准补发工资符合法律规定。上诉人应按答辩人的原职务级别给答辩人安排工作，根据中国目前国企及国有控股企业的现状，行政级别并未取消，级别所依附的福利并未涤除，上诉人单位虽然竞聘上岗，但基于本案的特殊情况，答辩人要求上诉人履行承诺，按原职务级别安排工作得到相应的待遇并不过分。《黑龙江省劳动合同管理规定》于2009年1月5日以后失效，以此规范2007年12月31日的劳动关系并无不当。上诉人关于补交养老保险金不属于人民法院受案范围的主张不能成立。根据《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》，上诉人单位应该依规定标准为答辩人补缴养老保险金。《劳动争议调解仲裁法》规定，劳动者与用人单位因劳动保险发生争议的，劳动者有权申请劳动仲裁，对仲裁不服的有权提起诉讼。一审第二次开庭前，法庭已经传票通知，上诉人仍未到庭，人民法院缺席审理，符合法律规定。上诉人的上诉请求应予驳回。
本院经二审审理查明与原审查明的事实一致。
本院认为，被上诉人自1991年起在上诉人处工作，1999年3月至2006年7月份，被上诉人委派到新疆塔城三宝工贸有限公司工作，保留被上诉人的劳动关系，并正常为其发放工资和福利。2000年1月上诉人与被上诉人签订自2000年1月1日至2007年12月31日的八年固定的劳动合同，该合同合法有效。2001年末，上诉人单方面将被上诉人末位淘汰、下岗分流，并停发工资及福利待遇的行为无合法根据。关于时效问题，因双方产生争议后，被上诉人以信访的方式一直在主张权利直至申请劳动仲裁，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定：用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，上诉人在2013年书面通知被上诉人已不符合上岗条件，被上诉人于2013年8月29日向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，此案不超过诉讼时效。原审依据黑龙江省金融机构在岗职工平均工资计算工资标准符合法律规定。被上诉人已多年未在上诉人处工作，原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金于法无据。因被上诉人单位经营体制发生变化，双方的劳动合同现已经不能继续履行，原审判决上诉人为被上诉人按原职务级别（副科级）安排工作不当，上诉人应当支付被上诉人2002年1月至2013年7月的工资。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持双鸭山市尖山区人民法院（2014）尖民初字第66号民事判决第五项、第六项、第七项；
二、撤销双鸭山市尖山区人民法院（2014）尖民初字第66号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；
三、中国农业银行股份有限公司双鸭山分行于本判决生效后十日内为郭忠权补发自2002年1月至2013年7月的工资454644.50元；
四、驳回中国农业银行股份有限公司双鸭山分行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由中国农业银行股份有限公司双鸭山分行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈迎光
审 判 员 蒋 昱
代理审判员 薛 龙
二〇一五年九月十七日
书 记 员 李 娜