上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民二（商）初字第629号
原告上海丽芙家居用品有限公司。
法定代表人邵国云。
委托代理人魏雪萍。
委托代理人朱建平，上海市君悦律师事务所律师。
被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司。
法定代表人徐鹏飞。
委托代理人黄飞。
原告上海丽芙家居用品有限公司（以下简称丽芙公司）与被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司（以下简称唐龙公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。于2014年5月14日、6月26日公开开庭进行了审理。之后，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年9月2日、2015年3月25日公开开庭进行审理。第一次开庭原告委托代理人朱建平、被告委托代理人黄飞到庭参加诉讼。第二次开庭原告委托代理人朱建平、魏雪萍、被告委托代理人黄飞到庭参加诉讼。第三次开庭原告委托代理人朱建平、魏雪萍、被告委托代理人黄飞到庭参加诉讼。第四次开庭原告委托代理人朱建平到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月6日、9月22日，原告与被告分别签订《购销合同》编号VCXDXXXXXXXXX／VCXDXXXXXXXXX。原告按照二份《购销合同》的约定，已经按时支付了相应的预付款分别是281，340元以及118，368元，总计金额399，708元。购销合同（VCXDXXXXXXXXX）中约定，被告应当在2013年10月30日交货共计4360双至原告仓库。2013年11月15日交货共计4030双至原告仓库；2013年11月30日交货共计2350双至原告仓库（按照原告要求分批发货）。但是，被告没有严格按照上述《购销合同》履行相应的义务，只发货PU拖鞋7171双，共计金额95，374.3元，其余货物迄今为止还没有按照合同约定的时间发送。VCXDXXXXXXXXX合同项下的货物从没发过。经原告多次通过电话联系和发送邮件的方式催告，但被告电话中明确表示不再发货，邮件也不回复。由于原告向被告订购的产品是冬季用的鞋子，具有很强的季节性。因被告的违约给原告造成了很大的经济损失。为此，原告只能授权律师发函给被告，要求被告返还所支付的预付款并解除双方签订的合同。但是被告还是拒不返还原告已经支付的预付款。原告方辅料损失：原告向被告发送合格证72000张，单价0.08元；L137包装袋8720个，单价0.9元；L121PPC包装袋6600个，单价1.7元。被告使用了合格证7171张、L137包装袋7171个。被告剩余合格证64829张未使用，计5，186.32元（64829＊0.08元）；被告剩余L137包装袋1549个未使用，单价0.9元，合计1，394.10元；L121PPC包装袋6600个未使用，单价1.7元，合计11，220元。违约金计算：截至原告2013年11月23日发律师函行使解除权之日，VCXDXXXXXXXXX合同项下英伦速暖拖鞋违约金：10天（逾期天数）＊7012.5（应交未交数量）＊13.6元（单价）＊2%=19，074元；麂皮绒家居靴违约金：截至原告2013年11月23日发律师函行使解除权之日：43天（逾期天数）＊7012.5（应交未交数量）＊19.8元（单价）＊2%=119，408.85元；合计138，482.85元。VCXDXXXXXXXXX合同项下违约金394，560元。违约金总计533，043元。原告主张165，042元。故原告起诉要求：1、判令解除原告、被告双方签订的《购销合同》VCXDXXXXXXXXX／VCXDXXXXXXXXX；2、判令被告返还原告支付预付款302，182.40元；3、判令被告赔偿辅料损失：未使用的合格证计5，186.32；未使用的L137包装袋计1，394.10元；未使用的L121PPC包装袋计11，220元；4、判令被告支付违约金165，042元。
被告辩称，不同意原告解除合同的诉请。被告已经按照原告要求进行生产。第一批被告发货7171双，已经验收合格。第二批货在被告打样经过原告确认后生产。但在生产过程中，原告称被告所生产的拖鞋尺码不符合合同约定，原告不支付后续50%大货货款。被告也不敢生产和发货了。VCXDXXXXXXXXX合同项下的货物确实没有发过。在生产过程中，原告一直有跟单员在被告工厂。被告鞋底尺寸均与原告进行过确认，尺码没有问题。现在被告已经将所有货物的原料备好。被告也不同意退还辅料的诉请，存在违约的不只是被告，还有原告，且违约金过高。故请求驳回原告诉请。
经审理查明：
1、2013年8月6日，原告（需方）与被告（供方）签订《购销合同》，编号VCXDXXXXXXXXX。约定被告为原告生产鞋子（麂皮绒速暖家居鞋28200双，单价19.80元；英伦速暖拖鞋27900双，单价13.60元，合同总金额937，800元。二、质量要求：1、完全按照需方要求，供方生产前和需方确认产品工艺以及颜色等，需方确认后封样，按照封样生产。麂皮绒靴子：鞋面……里料……鞋底：TPR：37码鞋子长度为26cm，根据码数每码增加或者减少0.66cm。PU拖鞋：……35-36码27cm，37-38码28cm，39-40码29cm，41-42码30cm，43-44码31cm；2、其它外观标准以需方确认的产品封样为准……三、包装要求：需方提供／计价销售的包装及辅料清单及价格：产品合格证、产品品牌不干胶（中）、条形码不干胶电子档；供方提供并承担费用的包装及辅料清单：条形码不干胶一式二份、产品PE袋、产品外箱……五、验收标准、方法及提出异议期限：按第二条质量要求验收，对产品质量问题，需方在收货后30个工作日内向供方提出，要求供方在7个工作日内拿出解决方案并予以解决……关于验收及检验费用：1、外观质量检验，不论是在供方或在需方抽检产品时，合格率不能达到当批产品98.5%以上的，需要产品执行全检检测，全检的相关费用由供方全额承担，需方在相关货款中扣除。对部分有争议的质量问题，以最后双方确认的标准，确定最终合格率。2、内在质量检测：供方交付产品前应自行按双方约定标准对产品进行内在质量检测，需方收货后对供方提供的产品均视情况进行必要的内在检测，如因供方产品质量问题，而需要做二次及以上复检的，检测费用及所用的材料费用都由供方承担。结算方式及期限：结算方式：首付30%预付货款；大货完成后质检合格支付50%大货货款，尾款产品入仓后30天凭增值税发票结算……合同约定入库时间：2013年10月10日交货每产品四分之一货量至需方仓库；其余产品12月1日前交完（按照需方要求分批发货）；八、违约责任：供方交付的货品不符合合同约定的，供方应按需方要求予以补足、更换或退货。供方延迟交付货品的，按“延迟时间（天）＊延迟货品价款（元）＊2%”向需方支付违约金（交付的不合格货品视为未交付，以其更换合格货品时的日期为交付日期）；如果因供方原因，完全不能履行合同交付的，按合同金额100%计算合同违约金……如因货品质量问题或者供方延迟交货给需方造成损失的，供方应赔偿其直接损失和间接损失。
2、2013年9月22日，原告（需方）与被告（供方）又签订《购销合同》，编号VCXDXXXXXXXXXX。约定被告为原告生产鞋子13700双英伦速暖拖鞋，合同金额为394，560元。二、质量要求：1、……三、包装要求：需方提供／计价销售的包装及辅料清单及价格：产品合格证、产品品牌不干胶（中）、条形码不干胶电子档；供方提供并承担费用的包装及辅料清单：条形码不干胶一式二份、产品PE袋、pp袋……五、验收标准、方法及提出异议期限：按第二条质量要求验收，对产品质量问题，需方在收货后30个工作日内向供方提出，要求供方在7个工作日内拿出解决方案并予以解决……关于验收及检验费用：1、外观质量检验，不论是在供方或在需方抽检产品时，合格率不能达到当批产品98.5%以上的，需要产品执行全检检测，全检的相关费用由供方全额承担，需方在相关货款中扣除。对部分有争议的质量问题，以最后双方确认的标准，确定最终合格率。2、内在质量检测：供方交付产品前应自行按双方约定标准对产品进行内在质量检测，需方收货后对供方提供的产品均视情况进行必要的内在检测，如因供方产品质量问题，而需要做二次及以上复检的，检测费用及所用的材料费用都由供方承担。结算方式及期限：结算方式：首付30%预付货款；大货完成后质检合格支付50%大货货款，尾款产品入仓后30天凭增值税发票结算……入库时间10月30日4360双、11月15日4030双、11月30日2960双、12月15日入库2350双，共计13700双；八、违约责任：供方交付的货品不符合合同约定的，供方应按需方要求予以补足、更换或退货。供方延迟交付货品的，按“延迟时间（天）＊延迟货品价款（元）＊2%”向需方支付违约金（交付的不合格货品视为未交付，以其更换合格货品时的日期为交付日期）；如果因供方原因，完全不能履行合同交付的，按合同金额100%计算合同违约金……如因货品质量问题或者供方延迟交货给需方造成损失的，供方应赔偿其直接损失和间接损失。
2013年8月16日、9月30日，原告向被告支付281，340元、118，368元。
之后，被告向原告发送VCXDXXXXXXXXX合同项下拖鞋7171双。被告未履行VCXDXXXXXXXXXX合同项下全部供货义务。
2013年11月21日，原告发送律师函给被告：……2013年8月6日、9月22日，双方分别签订《购销合同》（VCXDXXXXXXXXX）和《购销合同》（VCXDXXXXXXXXX）。原告按照二份合同约定，已经按时支付了相应的预付款分别是281，340元、118，368元，总计金额399，708元。其中VCXDXXXXXXXXX合同，应当在2013年10月10日交货每产品四分之一货量至需方仓库；其余产品12月1日前交完。VCXDXXXXXXXXX合同，应在2013年10月30日交货4360双，2013年11月15日交货4030双，2013年11月30日交货2960双，2013年12月15日交货2350双。但贵司至今只发货PU拖鞋7171双，共计金额95，374.30元。其余货物至今未发送。经原告多次电话联系和发送邮件催告，被告明确表示不再发货，邮件也不回复……原告根据合同约定“供方延期超过七天以上，需方可随时终止本合同”，自贵司收到本律师函之日，原告解除与被告签订的二份购销合同。被告在收到律师函7日内，返还原告预付款304，333.70元（399，708元-95，374.30元=304，333.70元）……由于被告未予回复，遂原告起诉。
另查明，2013年10月19日、2013年10月20日原告向案外人苍南县东南印业有限公司采购合格证、L137包装袋、L121PPC包装袋等。之后，原告向被告发送合格证72000张，单价0.08元；L137包装袋8720个，单价0.9元；L121PPC包装袋6600个，单价1.7元。被告使用了合格证7171张、L137包装袋7171个。被告剩余合格证64829张未使用，计5，186.32元（64829＊0.08元）；被告剩余L137包装袋1549个未使用，单价0.9元，合计1，394.10元；L121PPC包装袋6600个未使用，单价1.7元，合计11，220元。
审理中，原告申请对VCXDXXXXXXXXX合同项下的拖鞋的尺码进行鉴定。被告同意鉴定，并同意予以配合。
本院依原告申请，委托上海华碧检测技术有限公司司法鉴定所进行鉴定。2015年1月23日，华碧司法鉴定所出具《说明函》，内容：2015年1月13日，华碧司法鉴定所的鉴定人员到达经被告确认的勘验地点。被告委托代理人未出现，被告在现场也没有安排任何参与勘验的工作人员。经与向唐龙鞋厂现场工人、管理人员沟通确认，在现场未发现与涉案合同对应的鞋子。被告法定代表人与委托代理人始终未出现，且不接电话。因联系不上被告代理人，鉴定勘验员返回上海。之后，鉴定机构将鉴定委托函予以退回。
上述事实，有当事人陈述、原告出示的《购销合同》、付款回单、律师函、快递单、采购合格证以及包装袋子的订单等证据证明。此外，原告提供双方QQ聊天记录，被告质证对真实性不予认可。被告提供双方电子聊天记录，原告质证表示该聊天记录系针对样品进行确认，并不是对大货的确认。被告提供已经生产的产品以及辅料照片。原告表示真实性不予认可。
本院认为，原告与被告系定作合同关系。双方签订的《购销合同》（VCXDXXXXXXXXX、VCXDXXXXXXXXX）系双方当事人真实意思表示，双方均应履行。被告辩称拖鞋大货尺码经原告确认，但被告未提供任何证据证明。且被告未配合系争货物的质量鉴定，其应当承担举证不能的不利后果。本院认为，原告的付款义务并不是不可分离的。被告不能以原告未支付后续货款为由，就全部供货合同义务行使同时履行抗辩权。本院认为，即使原告以尺码不符合约定不支付后续货款，其违约在性质以及后果上均属轻微，被告在此种情况下，援用同时履行抗辩权，不履行全部供货合同义务，违背了诚实信用原则。对于VCXDXXXXXXXXX合同项下的货物，被告更是无任何理由拒绝履行交货义务。被告不履行交货义务，致使原告合同目的不能实现，原告要求解除合同，退还货款，于法有据，本院予以支持。原告要求被告承担辅料损失，于法有据，本院予以支持。至于原告主张的违约金，完全不能履行合同交付，按合同金额100%计算违约金，明显过高。但原告在诉请中已将两份合同的违约金调整至165，042元，并无不当，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、解除原告上海丽芙家居用品有限公司与被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司于2013年8月6日签订的《购销合同》（编号VCXDXXXXXXXXX）以及2013年9月22日签订的《购销合同》，（编号VCXDXXXXXXXXXX）。
二、被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告上海丽芙家居用品有限公司预付款302，182.40元。
三、被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海丽芙家居用品有限公司辅料损失：合格证5，186.32元、L137包装袋1，394.10元、L121PPC包装袋11，220元。
四、被告慈溪唐龙工艺品工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海丽芙家居用品有限公司违约金165，042元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8，648元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院向上海市第一中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 包 莉
审 判 员 王 嵘
人民陪审员 陈 渭
二〇一五年六月十六日
书 记 员 陈敏芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
……
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。