西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）碑民初字第02668号
原告：高倩，中软国际科技服务有限公司员工。
委托代理人：李瑛（系原告高倩之夫），男。
被告：陕西中青国际旅行社有限公司，住所地：西安市南二环西段21号华融大厦6层E座。
法定代表人：孔斌，董事长。
委托代理人：丁峰永，陕西英博律师事务所律师。
被告：商南金丝峡旅游发展有限责任公司，住所地：商南县太吉河镇金丝峡风景区。
法定代表人：胡金鑫，董事长。
委托代理人：张木春，陕西秦东律师事务所律师。
第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市碑林区长安北路54号太平洋大厦8层。
法定代表人：刘玉河，总经理。
委托代理人：姚薇，女。
原告高倩与被告陕西中青国际旅行社有限公司（以下简称中青旅公司）、商南金丝峡旅游发展有限责任公司（以下简称金丝峡旅游公司）、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称太平洋保险公司）健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案原告高倩及其委托代理人李瑛，被告中青旅公司委托代理人丁峰永，金丝峡旅游公司委托代理人张木春，第三人太平洋公司委托代理人姚薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高倩诉称：2013年7月，被告中青旅公司组织其所在单位员工前往金丝峡景区游玩，2013年7月21日，其在金丝峡景区旅游过程中遭遇泥石流，被石头砸伤，后经商南县医院和陕西省人民院住院治疗。其住院期间，被告金丝峡旅游公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、交通费等各项费用共计23560元。出院后，其与被告金丝峡旅游公司商定进行伤残等级鉴定后再行赔偿。后其经鉴定单位鉴定为十级伤残，其与被告金丝峡旅游公司协商赔偿事宜未果。经查，被告中青旅为其购买有意外伤害险。其在旅游过程中遭受意外伤害，被告中青旅公司、金丝峡公司均应承担赔偿责任。故其现提起诉讼请求判令：1、被告支付其残疾赔偿金45716元、误工费26648元、被扶养人生活费12176.4元、复查费用1481元、后续治疗费1800元、鉴定费800元、精神抚慰金1万元；2、诉讼费由被告承担。
被告中青旅公司辩称：其与原告不存在旅游合同关系，其在签订旅游合同前已告知相关注意事项，造成原告受伤的原因是景区突发泥石流，属不可预测、不可避免的自然灾害，故其单位不应承担责任。
被告金丝峡旅游公司辩称：原告所述事件发生过程属实，事发后，其尽到了对原告的积极救助义务，并与原告已达成一次性赔偿协议，支付原告赔偿款63686.99元。且本次事件系意外事件，其公司已尽到风险告知义务，对事故的发生无过错。原告主张的精神抚慰金无法律依据，原告的损失应由保险公司承担。
第三人太平洋保险公司辩称：其与原告并未产生侵权法律关系，根据保险合同条款，其只在投保人因过失造成损失的情况下才承担赔偿责任，而中青旅无过错行为，故其公司不应承担责任。
经审理查明，2013年7月，原告所在大唐移动通信设备有限公司西安分公司与被告中青旅公司签订旅游合同，组织原告所在单位员工前往金丝峡景区游玩。被告中青旅公司在第三人太平洋保险公司投保有旅行社责任保险。7月23日上午，天气状况良好，原告在金丝峡景区白龙峡河边景区游玩过程中，山上突发落石，造成包括原告在内的多人伤亡事故。事故发生后，金丝峡旅游公司员工将原告抬至河边码头，及时安排医护人员对伤员进行救治。原告被送至商南县医院治疗，诊断为左上臂、左前臂软组织挫裂伤；左腕部挫裂伤并示、中指伸肌腱损伤；左腘窝软组织撕脱伤并异物存留；左踝、右足跟软组织撕裂伤；急性轻型闭合性颅脑损伤。并因此自2013年7月21日至7月26日住院治疗5天。自商南县医院出院后，原告又被转入陕西省人民医院住院治疗，自2013年7月26日至8月18日住院治疗23天。原告住院期间，医药费由被告金丝峡旅游公司承担。2013年10月14日，金丝峡旅游公司（甲方）与原告（乙方）达成《意外事故受伤的一次性赔偿协议》约定：乙方于2013年7月21日在甲方景区旅游时，因自然原因山体落石击伤乙方，甲方及时将乙方送往医院住院治疗，现已治疗终结，双方经充分协商自愿达成一次性赔偿协议如下：一、乙方受伤后住院治疗期间的所有医疗费，凭证式票据由甲方承担。二、由甲方向乙方赔偿误工费11800元。三、由甲方向乙方赔偿护理费8700元。四、由甲方向乙方赔偿住院伙食补助费1760元。五、由甲方向乙方赔偿交通费500元。六、由甲方向乙方赔偿财产损失800元。本协议为本次事故一次性最终处理结论，双方签字生效。乙方出院后的复查及二次治疗费用由甲方承担。（复查或治疗前需要及时通知甲方，乙方应出具县级以上医院的诊断证明原件及相关医方票据原件。）如本人需要做伤残鉴定的，甲、乙双方统一协商呈请鉴定机构鉴定，待鉴定结束后商定相应事宜。协议签订后，被告金丝峡旅游公司于2013年10月25日支付协议约定的赔偿金共计23560元。原告随后花费鉴定费800元，自行委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行伤残鉴定，该鉴定中心于2014年5月4日作出西交司法鉴定中心（2014）临鉴字第413号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高倩的伤残等级属十级。庭审中，原告明确表示本次诉讼对此次事故选择侵权之诉，被告金丝峡旅游公司对（2014）临鉴字第413号鉴定意见书予以认可。此外，原告庭审中曾提交工资卡交易明细清单证明其工资水平及因住院治疗工资减少的事实，提交省医院出具的复查票据，证明原告复查花费医疗费1481元，提交西京医院门诊病历及医疗收费票据证明原告后期治疗费用865.3元，提交出生医学证明，证明原告与其夫生育一女李盼熙，现年3岁的事实。被告于庭审中陈述称其景区落石情况没有好的办法避免。
上述事实有旅游合同、证明、（2014）临鉴字第413号鉴定意见书、一次性赔偿协议、诊断证明书、病案首页、入院记录、出生医学证明、医疗票据等证据及庭审笔录存卷为据。
本院认为，本案原告单位与被告中青旅公司于2013年7月16日签订旅游合同，组织原告所在单位员工参加金丝峡、丹江两日游，被告2013年7月23日，原告在金丝峡旅游公司管理的金丝峡景区游玩，在游玩过程中原告被山体落石砸伤，造成事故。原告明确以侵权之诉提起本案诉讼，认为二被告构成侵权造成其受伤请求赔偿损失。因此，本案存在以下三个争议焦点：一、被告中青旅公司、金丝峡旅游公司对原告的受伤是否构成侵权；二、原告主张的各项赔偿数额如何确定问题；三、第三人保险公司是否应当承担保险责任。关于第一个焦点问题，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被告金丝峡旅游公司作为旅游景点经营者，即对包括原告在内的游客负有法定的安全保障义务。因原告在被告经营管理的金丝峡景区内游玩时因山体落石受伤，庭审中，被告金丝峡旅游公司对金丝峡景区落石现象也有一定了解，称曾去外地类似景区了解防范措施，但称没有好的办法避免。因此，被告金丝峡旅游公司对于景区曾经发生落石现象已知情，也曾试图采取措施避免，但不能仅仅以无好的防范措施就不再积极思考其他有效方式，不再采取其他防范措施，而放任山体落石等危险的发生，毕竟最大限度的保障游客安全应当是景区经营者的最重要的工作。应当认定，作为景区经营者的金丝峡旅游公司在明知景区有可能发生山体落石事故的情况下，不采取有效措施避免，造成了包括原告在内的多名游客伤亡的结果。而原告在此事故中无过错，不应承担赔偿责任。对于被告金丝峡旅游公司在庭审中认为山体落石是属于自然原因造成，属不可抗力，且原告遭受落石砸伤的地点是景区禁止游玩的地点，其公司不应对原告的损失承担赔偿责任的抗辩理由。因对此两点抗辩理由被告金丝峡旅游公司均未能提供充分证据予以证明，本院难以采信，故对被告金丝峡旅游公司的此两点抗辩理由不予支持。且根据庭审中查明的事实，被告中青旅公司作为旅游经营者与原告存在旅游合同的法律关系，在组织旅游过程中并无过错行为，不应承担原告的赔偿责任。因此，对于原告遭受的损害赔偿责任应当由被告金丝峡旅游公司承担。关于第二个焦点问题，基于第一个焦点问题的阐述，原告遭受的损害应由被告金丝峡旅游公司承担赔偿责任，因原告曾与被告金丝峡旅游公司曾达成赔偿协议，被告金丝峡旅游公司对于该协议约定的赔偿项目按照协议约定承担原告的赔偿数额，对于协议未约定的赔偿项目及超过协议约定赔偿数额的赔偿项目，根据本案查明的事实，依法计算确定。对于原告要求支付复查费用、伤残赔偿金的诉讼请求，因上述协议约定原告受伤后住院治疗期间的所有医疗费，凭正式票据由甲方承担，如原告需要做伤残鉴定的，双方统一协商呈请鉴定机构鉴定，待鉴定结束后商定相应事宜。现原告提交的复查费用票据共计1481元，且原告经鉴定为十级伤残，被告金丝峡旅游公司对此结果予以认可，故对于原告主张的支付的复查费用1481元，本院予以支持。残疾赔偿金按照十级伤残等级予以计算确定，现原告主张的残疾赔偿金45716元符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的误工费26648元在协议中虽已约定，被告金丝峡旅游公司也已支付原告误工费11800元，但此次原告主张的误工费为被告金丝峡公司支付误工费后，原告又持续误工并计算至定残日止所产生的误工费，原告提交单位证明、工资表等证据证明了误工费持续产生的事实及数额，故本院对于原告主张的误工费26648元予以支持。对于原告主张的被扶养人生活费12176.4元，因根据原告提供的证据确定原告与其夫生育一女李盼熙今年3岁，原告主张的的被扶养人生活费数额未超过依据法律规定计算的数额，原告主张的此项诉讼请求依法予以支持。对于原告主张的精神抚慰金1万元的诉讼请求，因本次事故造成原告十级伤残的损害结果，必定造成原告一定的精神痛苦，故对原告此项诉讼请求依法予以支持，但原告主张的具体数额过高，本院酌定为1千元。原告主张的鉴定费800元，原告提交票据予以证实，予以支持。对于原告主张的后期治疗费1800元的诉讼请求，因原告仅提交后期治疗费865.3元的票据，故对原告主张的后续治疗费按照此金额予以支持。关于第三个焦点问题，因被告中青旅公司在第三人太平洋保险公司投保有旅行社责任保险，中青旅公司与太平洋保险公司形成保险合同关系，根据以上两焦点问题的阐述理由，被告金丝峡旅游公司系承担原告赔偿责任的主体，被告金丝峡旅游公司与太平洋保险公司不存在保险合同法律关系，保险公司承担保险责任没有法律依据。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第三十七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第三条、第五条、第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、本判决书生效后十日内，被告商南金丝峡旅游发展有限公司支付原告高倩残疾赔偿金45716元、被扶养人生活费12176.4元。
二、本判决书生效后十日内，被告商南金丝峡旅游发展有限公司支付原告高倩误工费26648元、复查费用1481元、治疗费865.3元、鉴定费800元、精神抚慰金1000元。
三、驳回原告高倩其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费3211元由原告负担211元，被告商南金丝峡旅游发展有限公司负担3000元（此款原告已预付，由第二被告商南金丝峡旅游发展有限公司在本判决生效后十日内支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 郭玉萍
代理审判员 李新元
人民陪审员 闫 玲
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 张 宁