浙江省龙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衢龙民初字第186号
原告：黄金根，居民。
委托代理人（特别授权代理）：周梅君，浙江游龙律师事务所律师。
委托代理人（特别授权代理）：吴林平，浙江游龙律师事务所实习律师。
被告：傅金炎，居民。
委托代理人（特别授权代�）：冯志方，浙江嘉志律师事务所律师。
被告：浙江龙游洁仕特新材料有限公司，住所地：浙江省龙游县龙洲街道工业园区北斗大道19号。
法定代表人：柳叶春，董事长。
委托代理人（特别授权代理）：李青伟，浙江森海律师事务所律师。
委托代理人（特别授权代理）：姜微，浙江森海律师事务所实习律师。
原告黄金根为与被告傅金炎、浙江龙游洁仕特新材料有限公司（以下简称洁仕特公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年6月5日向本院起诉，本院于当日受理后，依法由审判员孙燕芳独任审判，于2014年7月8日、11月12日公开开庭进行了审理。原告黄金根的委托代理人吴林平，被告傅金炎及委托代理人冯志方，被告洁仕特公司的委托代理人李青伟均到庭参加诉讼；原告黄金根的委托代理人周梅君、被告洁仕特公司的委托代理人姜微第一次开庭到庭参加诉讼。本案审理过程中，原、被告一致申请庭外和解，时间自2014年7月9日至2014年10月23日，期限届满，双方和解未果。本案现已审理终结。
原告黄金根起诉称，2013年8月21日下午2时30分许，被告傅金炎雇佣原告黄金根共同为被告洁仕特公司焊接铁架平台。在工作过程中原告不慎从高处跌落，造成脑部受伤。经治疗，花费医疗费用394849.42元；经鉴定，构成六级伤残，评定三级护理依赖程度，确定休息期限为损伤之日至评残之前一日，护理期限为150日，营养期限为90日。后原告与二被告经龙游工业园区人民调解委员会调解，双方就前期部分医药费用和转院治疗费用达成了协议，被告洁仕特公司在协议签订后支付了75000元医药费用。原告认为，原告系受被告傅金炎雇佣遭受人身损害，被告傅金炎应承担赔偿责任；被告洁仕特公司明知被告傅金炎没有相应资质和安全生产条件而�包，应当与被告傅金炎承担连带赔偿责任，为此，要求被告傅金炎赔偿原告损失共计1119499.42元，被告洁仕特公司承担连带责任。诉讼过程中，原告认为如果被告傅金炎也受被告洁仕特公司雇佣，则损失应由二被告共同承担。
原告具体赔偿项目如下：医疗费用394849.42元、护理费（1）44000元／年×20年×30%=264000元（2）150天×109元／天=16350元、误工费245天×109元／天=26705元、住院伙食补助费141天×30元／天=4230元、营养费90天×30元／天=2700元、残疾赔偿金37851元／年×20×50%=378510元、交通费2155元、精神损害抚慰金30000元，共计1119499.42元。
被告傅金炎答辩称，被告傅金炎与原告黄金根均系受被告洁仕特公司雇佣，为被告洁仕特公司干活，被告傅金炎与被告洁仕特公司之间是雇佣关系。原告在作业过程中受伤的，被告傅金炎并非责任主体，应由被告洁仕特公司承担相应的民事责任。被告并不认可原告鉴定意见书确定的赔付项目，请求驳回原告对被告傅金炎的诉讼请求。
被告洁仕特公司答辩称，被告已将焊接铁架平台工程整体包于被告傅金炎，双方之间已建立承揽合同关系；原告是被告傅金炎叫来做工的，并非被告洁仕特公司雇佣；被告傅金炎作为承揽方具有电焊资质，被告洁仕特公司也不存在选任过失；对原告自行委托鉴定内容被告存有异议，请求驳回原告的诉讼请求。
原告黄金根为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
1、调解协议书一份，以证明原告受伤后与二被告就医疗费用承担问题进行商议的事实。
2、门诊病历四本、出院记录三份、发票及费用清单十七页，以证明原告受伤的具体情况。
3、司法鉴定意见书二份、鉴定费发票一份，以证明原告的伤残等级、护理、误工期限。
4、交通费发票二十八张，以证明原告住院治疗期间花费交通费用2155元。
5、原告购买轮椅的发票一份，以证明原告购买轮椅的花费。
6、龙游县社会保险事业管理局出具的证明一份、2012年7月1日至2013年7月1日期间的工资单十三份，以证明原告系浙江铭隆化工有限公司职工，2010年1月开始退休并享受养老金待遇，每月退休工资为1938.70元，2010年3月开始被公司留用，此后每月平均从浙江铭隆化工有限公司领取工资1840元的事实。
被告傅金炎为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
1、龙游县安全生产监督管理局制作的傅金炎、吴光华、梁光辉、柳叶春的询问笔录各一份，以证明原告受伤的具体情况；原告黄金根与被告傅金炎均受被告洁仕特公司雇佣，工资按人按天结算；被告傅金炎与被告洁仕特公司不存在着承揽关系。
2、清单一份，以证明被告傅金炎等人是按200元／天标准计付报酬的。
3、收条一份，以证明�告本人并不识字，被告本人出具的一份6920元的收条是根据被告洁仕特公司事先拟好的内容抄写下来的。
4、吴光华、姜锦松调查笔录各一份，以证明原告与被告傅金炎均为被告洁仕特公司干活，受洁仕特公司雇佣的事实。
被告洁仕特公司为证明自己的主张向本院提供如下证据：
1、2013年8月22日被告傅金炎出具的收条一份，以证明被告傅金炎与被告洁仕特公司系承揽关系的事实。
2、特种作业人员操作证一份，以证明被告傅金炎具有电焊资质的事实。
3、收条三份，以证明被告洁仕特公司已垫付75000元的事实。
4、2013年8月22日龙游县公安局小南海派出所向傅国峰、傅金炎、吴光华制作的询问笔录各一份，证明被告洁仕特公司与被告傅金炎系承揽关系，被告洁仕特公司与原告之间不存在任何法律关系。
对原告黄金根提供的证据，二被告质证意见如下：证据1，被告�金炎认为其是在被告洁仕特公司的要求和原告哀求下签字的，否则洁仕特公司不会把钱借给原告，被告本人后来没有付过钱给原告；被告洁仕特公司对真实性没有异议，同时认为协议签订后洁仕特公司已垫付75000元，傅金炎签字也应承担责任。证据2，二被告对真实性均无异议，但对转院以后医药费用的合理性均有异议。证据3，二被告认为是原告的单方鉴定，不具有证据效力。证据4，二被告对涉及到“丁家山”的交通费用不认可，认为并非原告治疗期间的费用。证据5，二被告对票据真实性有异议，表示并不知道轮椅是哪里购买的。证据6，被告傅金炎对社保机构出具的证明认为如果印章是真实的则无异议，对工资单表示不清楚，认为原告退休以后重新回到浙江铭隆化工有限公司上班是事实，但不清楚原告具体的工资数额；被告洁仕特公司对龙游县社会保险事业管理�出具的证明无异议，对工资单真实性有异议，认为应该加盖单位公章而不是办公室印章。
对被告傅金炎提供的证据，原告及被告洁仕特公司质证意见如下：证据1，原告对笔录提及原告受伤情况以及报酬按200元／天支付的情况没有异议；被告洁仕特公司对笔录中陈述的傅金炎与吴光华有电焊证的情况没有异议，认为工程已包给傅金炎，人员都是傅金炎叫来的，出了事故应由傅金炎承担，对笔录中提到的计付报酬方式有异议。证据2，原告无异议；被告洁仕特公司认为傅金炎等人之间如何结算和洁仕特公司并无关联。证据3，被告洁仕特公司对收条内容真实性没有异议，但认为傅金炎陈述是被告洁仕特公司的人员事先拟制的不事实。证据4，原告对笔录中提到的200元／天的事实无异议，被告洁仕特公司认为该组证据中证人应出庭作证，否则不具有证据效力。
对被告洁仕特公司提供的证据，原告黄金根及被告傅金炎质证意见如下：证据1，原告黄金根认为收条和其并无关联，但该组证据能证明二被告之间存在劳务关系；被告傅金炎认为其中数额是真实的，但相关内容是根据洁仕特公司人员事先拟好的内容抄下来的，并非被告黄金根的真实意思表示，收条中扣除工资以后多余部分数额是被告洁仕特公司以前所拖欠的款项。证据2，原告黄金根及被告傅金炎对真实性均无异议，但认为已经失效。证据3，原告黄金根及被告傅金炎均无异议。证据4，原告对笔录真实性没有异议，但认为傅国峰谈到的公司有一小工程叫傅金炎来做，并没有说小工程是包给傅金炎以及多少钱包给他，因此不能证明二被告之间是承揽关系；被告傅金炎认为笔录并不能证明二被告之间是承揽关系，傅金炎是叫人来做，并不是承包工程，傅国峰的笔录避重就轻。
本院认证认为，对原告提供的证据1、2，质证方对证据的真实性并无异议，本院经审核认为，上述证据来源合法，内容客观，和本案件事实具有关联性，本院予以认定。对原告提供的证据3，该组证据由具备鉴定资质的鉴定部门出具，鉴定程序、内容符合法律规定，二被告虽然对鉴定结论提出异议，但并未在举证期限内申请重新鉴定，应视为放弃申请重新鉴定的权利，故对该组证据本院予以认定。对原告提供的证据4，上述证据客观真实，根据原告的住院天数以及二次转院的情况，本院认定原告的交通费用花费基本合理，故予以认定。对原告提供的证据5，该组证据中票据没有印章，不符合证据形式要件，本院不予以认定。对原告提供的证据6，上述证据客观真实，本院予以认定。对被告傅金炎提供的证据1、4以及被告洁仕特公司提供的证据4，上述证据系相关部门依法制作，�本案事实具有证明力，各证据之间能形成证据锁链，本院均予以认定。对被告傅金炎提供的证据2、3以及被告洁仕特公司提供的证据1，上述证据内容之间相互一致，结合被告傅金炎提供的证据4中证人陈述的报酬按200元／天计算的情况，本院对上述证据的真实性予以认定。对被告洁仕特公司提供的证据2，该组证据由于并没有进行年检，已丧失相应的证据效力，故本院不予以认定。对被告洁仕特公司提供的证据3，质证方均无异议，故本院予以认定。
根据以上的证据，结合原、被告的陈述，本院认定本案事实如下：
被告洁仕特公司的印花车间需要焊接一个铁架平台，2013年8月17日，被告公司工作人员傅国峰电话联系被告傅金炎，让其完成该项就业务。2013年8月20日被告傅金炎带领原告黄金根等三人来到印花车间作业。8月21日下午14时左右，原告黄金根从脚手架爬下来过程中不慎摔落地面，导致颅脑损伤，先后在龙游县人民医院、武警浙江总队杭州医院、浙江大学医学院附属第一医院住院治疗共141天，花费医疗费用394849.42元。2013年9月17日原告与二被告经龙游工业园区人民调解委员会调解，由二被告各垫付50000元作为原告前期医药费用。后被告洁仕特公司垫付了75000元，被告傅金炎并未垫付。
另查明，被告傅金炎此前已多次为被告洁仕特公司提供劳务，期间需要人手均由傅金炎负责召集，被告洁仕特公司按人数和天数计付报酬。本次作业中电焊材料由被告洁仕特公司提供。原告黄金根系浙江铭隆化工有限公司职工，2010年1月开始退休并享受养老金待遇，每月领取养老金1938.70元，2010年3月开始又被浙江铭隆化工有限公司留用，此后平均每月从浙江铭隆化工有限公司领取工资1840元。原告黄金根从脚手架上爬下来时没有佩戴安全帽，事发第二天被告洁仕特公司按200元／天结清了报酬。
原告具体损失如下：医疗费用394849.42元，护理费（1）44513元／年×10年×30%=133539元（2）150天×109元／天=16350元、误工费8个月×1840元／月=14720元、住院伙食补助费141天×30元／天=4230元、营养费90天×30元／天=2700元，交通费2155元、残疾赔偿金37851元／年×20×50%=378510元，共计947053.42元。
本院认为，本案争议焦点是原告黄金根、被告傅金炎与被告洁仕特公司之间是何种法律关系。本案被告傅金炎等人在作业过程中被告洁仕特公司虽然没有派员在场监督，但之后被告洁仕特公司按200元／天结清报酬；根据电焊本身具有有技术性，并不必须需要专人在场监督的情况；被告洁仕特公司按人员和天数方式结算劳动报酬即以提供劳务的过程而并非劳动成果来计付劳务报酬的方式；被告傅金炎也是按200元／天结算报酬，并没有作为承揽人�中获利的事实，本院认定被告傅金炎与被告洁仕特公司之间是雇佣关系。由于此前被告傅金炎已多次为被告洁仕特公司召集人员提供劳务，由被告洁仕特公司按人数和天数支付报酬，本次劳务被告傅金炎召集人员作业，实际也是代替被告洁仕特公司选任雇员，故原告黄金根与被告洁仕特公司之间也是雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告黄金根在从脚手架上爬下过程中不慎摔落致颅脑损伤，被告洁仕特公司作为雇主应承担相应的赔偿责任，但原告下来过程中自身未尽谨慎注意义务，也未佩戴安全帽，缺乏安全防范意识，对自身造成的损害应承担相应的过错责任，本院认定原告自身承担40%的民事责任，被告洁仕特公司承担60%的民事责任。本案原告需要长期护理，根据原告的护理依赖程度，本院按照2013年全省全社会单位在�职工年平均工资44513元／年计算10年期限确定原告的护理费；误工费是指赔偿义务人应当向受害人支付的从遭受伤害到治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入，本案原告虽系退休职工，每月领取退休金，但退休之后（未满60周岁）又回浙江铭隆化工有限公司，每月领有工资1840元，故本院按1840元／月标准确定原告自事故发生日至定残前一日的误工损失。本次事故，给原告造成严重的精神损害，本院判决被告承担精神损害抚慰金12000元。原告黄金根要求被告傅金炎共同承担赔偿责任，理由不当，本院不予以支持。综上，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告浙江龙游洁仕特新材料有限�司赔偿原告黄金根医疗费、护理费等各项损失共计580232元，扣除已经支付的75000元，被告浙江龙游洁仕特新材料有限公司尚应支付505232元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二、驳回原告黄金根的其他诉讼请求。
案件受理费14876元，减半收取7438元，由原告黄金根负担3012元（已交纳），被告浙江龙游洁仕特新材料有限公司负担4426元，于本判决生效之日起三日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费用14876元，款缴至衢州市财政局非税收入待清算专户，开�银行：衢州建行，帐号：10133068350031331000120001。逾期不交的按自动撤回上诉处理）。
审判员 孙燕芳
二〇一四年十二月十八日
书记员 王 芳