陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）陕03刑终79号
原公诉机关麟游县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，汉族。
诉讼代理人王某，男，系王某某之子。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，汉族。2015年9月30日因涉嫌犯交通肇事罪被麟游县公安局刑事拘留，同年10月7日被监视居住，10月10日依法逮捕。现羁押于麟游县看守所。
诉讼代理人孙延玉，河南颖滨律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）砀山鑫航运输有限公司。住所地：安徽省宿州市砀山县官庄镇原官庄镇粮站大院内，统一社会信用代码913413216726269112（1-1）。
法定代表人姚某某，该公司经理。
诉讼代理人孙延玉，河南颖滨律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人谢某某，女，汉族，系被害人李某甲之妻。
原审附带民事诉讼原告人李甲，男，汉族，系被害人李某甲之子。
原审附带民事诉讼原告人李乙，女，汉族，系被害人李某甲之女。
原审附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司。住所地：安徽省宿州市胜利中路德全大厦七层，组织机构代码78650244-X。
负责人郗某某，该中心支公司总经理。
麟游县人民法院审理麟游县人民检察院指控原审被告人刘某某犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某提起的附带民事诉讼一案，于2016年1月30日作出(2015)麟刑初字第00031号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某某、原审被告人刘某某、原审附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人及上诉人的代理人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月30日9时30分许，被告人刘某某持B2证驾驶砀山鑫航运输有限公司所有的皖L902**号重型自卸货车，沿旬麟线由西向东行至180KM+185M处，准备超越李某甲无证驾驶无牌三轮摩托车时，前方驶来一车辆，因其操作不当，与三轮摩托车发生追尾碰撞，致三轮摩托车驾驶员李某甲及乘坐人王某某受伤，车辆受损。被害人李某甲经麟游县医院抢救无效，于2015年9月30日13时30分死亡。经麟游县公安局交通管理大队认定，被告人刘某某负事故主要责任，被害人李某甲负事故的次要责任，被害人王某某不负事故责任。
被告人刘某某驾驶的皖L902**号重型自卸货车挂靠于附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司，该公司为皖L902**号重型自卸货车在附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司的砀山支公司营业部投保了交强险（保险限额122000元）和商业三者险（保险限额300000元），未附加不计免赔险，事发时均在保险期间内。因被告人负事故的主要责任，且未附加不计免赔险，故依据商业三者险合同约定，保险公司免赔比例为15%。
事发后，被害人李某甲的亲属于2015年10月3日安葬了被害人，为处理事故和安葬被害人，造成被害人的近亲属误工10天，附带民事诉讼原告人先后支付住宿费2000元。支付交通费254.20元，维修摩托车费用2000元。被害人李某甲生前无被扶养人。
附带民事诉讼原告人王某某被致伤后，当天被送往麟游县医院救治，以“右侧胫腓骨多段骨折、胸部闭合性损伤、头额部及枕部皮肤裂伤”等症住院治疗34天，因肌腱及内固定外露，换药难以愈合，必须行皮手术瓣覆盖创面，于201511月3日出院后入住西安医学院附属宝鸡医院治疗56天，于2015年12月29日好转出院，医嘱“1、注意休息、饮食；2、隔日换药，观察伤口情况；3、术后3月、半年、1年复查X线片，根据复查结果适时下地活动，拆除内固定装置。4、定期复查，指导功能锻炼。5、不适随诊”。附带民事诉讼原告人王某某支付医疗费66843.21元（其中麟游县医院住院治疗费25166.90元、门诊费27元、外购药品369元；西安医学院附属宝鸡医院住院治疗费40073.31元，门诊费1207元），支付康复器具费用2000元。2015年10月27日，被害人王某某经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，其因交通事故受伤致右侧胫腓骨多段骨折构成轻伤一级。2016年1月4日，经该法医司法鉴定所评定：王某某因交通事故受伤致右侧胫腓骨多段骨折，右下肢活动功能丧失10%以上，构成十级伤残，取除右胫腓骨骨折内固定物费用约需8000元，其误工期限评定为180天，护理期限评定为90天，营养期限评定为90天。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费用3200元。
另查明，附带民事诉讼原告人王某某经常居住地为麟游县九成宫镇。被告人刘某某在案发后向麟游县医院预付李某甲抢救费3500元、王某某医疗费1000元，支付李某甲亲属丧葬费15000元。
据此，原审法院认为，被告人刘某某违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，驾驶机动车上道路行驶，雨天未降低行驶速度且在与对面来车有会车可能的情况下超车，与被害人李某甲无证驾驶的无牌三轮摩托车发生碰撞，致车辆受损，李某甲死亡，乘坐人王某某受伤，且负事故的主要责任，被告人刘某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，构成交通肇事罪，麟游县人民检察院指控被告人所犯罪名成立。被告人在事故发生后，能如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。案发后，其未积极赔偿被害人近亲属的全部经济损失，可酌情从重处罚。被告人刘某某因犯罪行为给附带民事诉讼原告人所造成的合理的经济损失，应依法予以赔偿。因该肇事车辆在附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司投保了交强险和商业三者险，故对附带民事诉讼原告人合理的经济损失应依法由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额内赔偿；不足部分，依保险合同约定，在商业三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足的，由相关责任人依事故责任予以赔偿和负担。本案中，附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某要求附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险和商业三者责任保险限额内赔偿其死亡赔偿金、残疾赔偿金、丧葬费、医疗费、康复材料费、住宿费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费（取出内固定费用）、鉴定费及财产损失之主张，于法有据，应依法予以支持；对于附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙所请求赔偿的死亡赔偿金，根据《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第七十条第一款规定，应当以陕西省城镇居民2015年度人均可支配收入标准计算；对其所请求赔偿的处理后事人员误工费，应以近亲属为限，误工天数以十天计算为限；其请求的交通费、住宿费应依本院审核的票据予以支持；对其请求的被抚养人生活费，因无事实根据，不予支持；对其请求赔偿的财产损失应以实际遭受的损失为限。附带民事诉讼原告人王某某请求的残疾赔偿金，经查，王某某虽在麟游县九成宫镇西大街4号兴元小区购买住宅一套，但根据其常住人口信息登记卡及身份证信息，其居住地应为麟游县九成宫镇，故应以农村居民标准计算；对其请求的误工费、营养费，应参照本地经济发展水平酌情予以支持，计算天数应以司法鉴定评定的期限为限；对其请求的陪护人员误工费，虽其子王某为个体工商户，但因无近三个月以来工商税务部门核定的营业额证明，故参照本地经济发展水平酌情予以支持，其误工天数以司法鉴定评定的护理期限为限；对其请求的住宿费，因无证据证实，不予支持；其请求的交通费应依本院审核的票据予以支持；对附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某要求赔偿精神抚慰金之主张，因不属于附带民事诉讼范围，依法不予支持。附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司辩解该公司不应承担赔偿责任之意见，于法无据，不予采纳。因该起交通事故的多个被侵权人同时起诉，依法应按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
据此，因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙造成的人身损失为519633.70元，其中：1、死亡赔偿金487320元【24366元20年=487320元】；2、丧葬费26059.50元【（52119÷12）6个月=26059.50元】；3、误工费4000元（100元10天4人=4000元）；4、住宿费2000元；5、交通费254.20元；因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙造成的财产损失为2000元。以上共计521633.70元。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某某造成的经济损失为127573.61元，其中：1、医疗费66843.21元；2、康复材料费2000元；3、误工费100元180天=18000元；4、护理费100元90天=9000元；5、住院伙食补助费30元90天=2700元；6、营养费20元90天=1800元；7、取出内固定费8000元；8、交通费166.40元；9、司法鉴定费3200元；10、伤残赔偿金15864010%=15864元。综上，因被告人的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人造成的经济损失共计649207.31元，其中人身损失647207.31元、财产损失2000元。对于附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的经济损失521633.70元，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿人身损失96346.32元（519633.70÷647207.31120000）、财产损失2000元；超出交强险的部分，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿204735.93元【423284.38÷527207.31255000（30000085%）】，剩余218551.44元，被告人刘某某赔偿163913.58元[（521633.70-96346.32-2000-204735.93）0.75]，其余54637.87元由附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙自负。对于附带民事诉讼原告人王某某造成的经济损失127573.61元，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿23653.68元（127573.61÷647207.31120000），超出交强险的部分，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿50264.07元【103919.93÷527207.31255000（30000085%）】，剩余53655.86元，由被告人刘某某予以赔偿。附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司应对对被告人刘某某的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第三款，第三十六条第一款，第四十五条，第四十七条，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，第十六条，第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第二十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，以被告人刘某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月；附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的经济损失521633.70元（其中人身损失519633.70元、财产损失2000元），由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿人身损失96346.32元、财产损失2000元，在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿204735.93元，剩余218551.44元，被告人刘某某赔偿163913.58元（含被告人刘某某预付的抢救费3500元、丧葬费15000元），其余54637.87元由附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙自负；附带民事诉讼原告人王某某的经济损失127573.61元，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿23653.68元，在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿50264.07元，剩余53655.86元，由被告人刘某某予以赔偿（含被告人刘某某预付的医疗费1000元）；附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司对被告人刘某某的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某上诉及诉讼代理人代理意见提出，一审以农村居民标准计算王某某残疾赔偿金错误，一审认定的陪护费、交通费过少，请求二审法院依法改判。
上诉人（原审被告人）刘某某上诉提出，一审量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）砀山鑫航运输有限公司上诉及其与原审被告人刘某某的共同诉讼代理人的代理意见提出，一审民事部分赔偿比例应按照交强险限额外的主次责任中的三七划分计算；一审法院判决刘某某承担王某某损失的全部金额，没有向王某某释明追加事故次要责任者亲属作为赔偿王某某损失的程序明显违法；一审法院计算免赔率有误，应当按照总损失金额的15%来计算免陪金额。
经审理查明，原审判决认定原审被告人刘某某犯交通肇事罪且由于其犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙一定经济损失的认定正确，对给原审原告人王某某造成的经济损失中，因王某某经常居住地为陕西省麟游县九成宫镇西大街社区，应以城镇居民标准计算王某某的残疾赔偿金，其余经济损失原审认定正确。原审被告人刘某某驾驶的皖L902**号重型自卸货车挂靠于原审附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司，该公司为皖L902**号重型自卸货车在附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司的砀山支公司营业部投保了交强险（保险限额122000元）和商业三者险（保险限额300000元），未附加不计免赔险，事发时均在保险期间内。因被告人负事故的主要责任，且未附加不计免赔险，故依据商业三者险合同约定，保险公司免赔比例为15%。
上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据证实：
1、受理交通事故案件登记表、受案登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，麟游县公安局交通管理大队于2015年9月30日受理案件，麟游县公安局于2015年9月30日决定对刘某某涉嫌交通肇事立案侦查的事实。
2、道路交通事故现场勘验勘查笔录、事故照片证实了事故发生现场的基本概貌。
3、机动车行驶证、驾驶证复印件、驾驶人信息结果单、机动车信息查询结果单证实，被告人刘某某驾驶机动车辆的资格以及涉案车辆皖L902**号重型自卸货车的所有人为砀山鑫航运输有限公司，未查询到被害人李某甲办理机动车驾驶证的信息。
4、被害人王某某的陈述证实，2015年9月30日9时许，他乘坐李某甲驾驶的三轮摩托车沿旬麟线由西向东行驶，当时他坐在三轮摩托车车厢内的一个凳子上，当行驶到宏泰羊场附近时，从后面驶来一辆拉煤车正准备超三轮摩托车时，不知道前面发生什么情况就把三轮摩托车给碰了，接着他什么都不知道了，等他醒来的时候已经当晚21时许了。
5、证人丁某某的证言证实，当天九点半左右，他骑摩托车去村部的时候，在宏泰羊场附近时看到一辆大车斜放在公路上，车头已经出了路面，一辆三轮摩托车斜放在大车车头下，李某甲躺在路南的草滩，他就问李某甲，李某甲说他肚子痛，闫新锋扶着王某某坐在大车左面车轮正前方，等120救护车来以后，他帮忙把伤者抬上车。
6、证人庞某某的证言证实，她当天九时许在羊场看电视，听见有人说外面发生交通事故了，她就出去看，在现场发现一辆大货车斜放在路上，一辆三轮车在路南的草丛中，李某甲倒在三轮摩托车的东面一点，闫新锋把王某某扶着，王某某坐在大车前轮前面的草丛里，救护车来了以后她就回家了。
7、证人李某乙的证言证实，发生交通事故的三轮摩托车是李某甲的，事故当天马成义家过事，他去的时候看到李某甲开着三轮摩托车，王某某在车上坐着，李某甲有无驾驶证他不清楚，现场留的一个头盔是谁的他不知道。
8、证人李甲（被害人李某甲之子）的证言证实，在事故当天十时三十分许，他接到电话后知道发生了交通事故，准备乘车回家时，接到他舅的电话后得知其父经抢救无效去世。他父亲生前无疾病，所驾驶的三轮摩托车就是他家的，他父亲有无驾驶证他不清楚。
9、被告人刘某某的供述证实，他于2015年9月30日9时30分许，持B2证驾驶皖L902**号重型自卸货车沿旬麟线由西向东行至180KM+185M处，与被害人驾驶无牌三轮摩托车发生追尾碰撞，致三轮摩托车驾驶员李某甲死亡及乘坐人王某某受伤，车辆受损的事实。
10、王某某的麟游县医院诊断证明书证实，被害人王某某的伤势经麟游县医院诊断为“右侧胫腓骨多段骨折、胸部闭合性损伤、头额部及枕部皮质裂伤。”
11、陕西宝鸡中园法医司法鉴定所陕宝中园司鉴所[2015]临鉴字第803号司法鉴定意见书、陕宝中园司鉴所[2016]临鉴字第038号司法鉴定意见书证实，被害人王某某因交通事故受伤致右侧胫腓骨多段骨折，构成轻伤一级，十级伤残，取除右胫腓骨骨折内固定物费用约需8000元，其误工期限评定为180天，护理期限评定为90天，营养期限评定为90天。
12、麟游县医院居民死亡医学证明（推断）书、死亡记录、麟游县公安局城关派出所死亡注销证明证实，被害人李某甲因道路交通事故经麟游县医院抢救无效，于2015年9月30日13时30分死亡的事实。
13、陕西中正机动车物证司法鉴定所[2015]车鉴字第B323号司法鉴定意见书证实，皖L902**福田牌重型自卸货车制动装置齐全，其技术性能不符合GB7258-2012《机动车运行安全技术条件》的相关规定，事故前的行驶速度约为61km/h；无牌照福田五星牌正三轮摩托车制动装置齐全，因本次事故导致损坏无法进行动态检测，静态检测其技术状况正常，事故前的行驶速度无法鉴定。
14、麟游县公安局交通管理大队麟公交认字（2015）第354号道路交通事故认定书证实，刘某某驾驶机动车上道路行驶，雨天未降低行驶速度，且在与对面来车有会车可能的情况下超车是引发事故的主要原因，应负事故主要责任；李某甲无证驾驶无牌三轮摩托车违法载人是引发事故的次要原因，负事故次要责任，王某某无违法行为，不负事故责任。
15、交通事故抢救费支付（垫付）通知书、收条一张。证实事发后，经公安机关通知，被告人刘某某向被害人李某甲的亲属支付丧葬费15000元的事实。
16、砀山鑫航运输有限公司车辆服务合同证实，被告人刘某某于2014年11月17日将皖L902**号重型自卸货车加盟砀山鑫航运输有限公司经营，该车辆入户到砀山鑫航运输有限公司，车辆加盟经营期限自2014年11月17日至2015年11月17日止。
17、天安财产保险股份有限公司机动车辆保险单出险抄件、天安财产保险股份有限公司机动车辆保险单（正本）复印件、机动车辆商业险责任免除明确说明书证实，砀山鑫航运输有限公司于2014年11月6日在天安财产保险股份有限公司为皖L902**号重型自卸货车投保交通事故责任强制险，保险期间为2014年11月9日0时至2015年11月8日24时；同时为皖L902**号重型自卸货车投保第三者责任险300000元（未附加不计免赔），保险期间为2014年11月9日0时至2015年11月8日24时。同时证实在第三者责任险内，负主要事故责任的免赔率为15%。
18、扣押清单证实，麟游县公安局交通管理大队在案发后扣押了被告人所驾驶的皖L902**号重型自卸货车及车辆钥匙、机动车行驶证。
19、身份证复印件、户口薄复印件证实，被告人刘某某、被害人李某甲、附带民事原告人谢某某、李乙、王某某的基本身份信息，以及附带民事原告人谢某某、李乙与被害人李某甲之间的亲属关系。
20、麟游县九成宫镇蔡家河村民委员会证明证实了被害人李某甲家庭成员概况。
21、王某某购买商品房证明、西大街社区证明证实，王某某长期居住于麟游县县城，与儿子王某共同经营饭店，以营业收入为主要来源。
22、麟游县九成宫综合服务楼收款收据。证实被害人李某甲亲属支出住宿费2000元的事实。
23、附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙提供的客运机打发票7张，证实被害人李某甲亲属支出交通费254.20元的事实。
24、附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙提供的麟游县新感觉摩托车修理部发票。证实被害人李某甲亲属支出摩托车修理费2000元的事实。
25、附带民事诉讼原告人王某某提供的麟游县医院医疗费票据、西安医学院附属宝鸡医院医疗费票据。证实附带民事诉讼原告人王某某支付医疗费66843.21元的事实。
26、宝鸡盛德康康复辅具有限公司发票。证实附带民事诉讼原告人王某某支付康复材料费2000元的事实。
27、附带民事诉讼原告人王某某提供的客运机打发票7张，证实王某某支付交通费166.40元的事实。
28、陕西宝鸡中园法医司法鉴定所发票2张。证实王某某因作司法鉴定支出鉴定费用3200元的事实。
29、麟游县医院预交款收据。证实被告人刘某某在案发后向麟游县医院预付李某甲抢救费3500元、王某某医疗费1000元的事实。
以上证据来源合法，相互关联，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某违反道路交通运输管理法规，驾驶机动车上道路行驶，雨天未降低行驶速度且在与对面来车有会车可能的情况下超车，与被害人李某甲无证驾驶的无牌三轮摩托车发生碰撞，致车辆受损，李某甲死亡，乘坐人王某某受伤，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪，应依法惩处。其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙造成的经济损失应当依法按承担主要责任的比例予以赔偿，给原审附带民事诉讼原告人王某某造成的损失，应当依法由原审被告人刘某某与原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙按主次责任的比例予以赔偿。刘某某驾驶皖L902**号重型自卸货车属于以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车，被挂靠人原审附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司对原审被告人刘某某应承担的附带民事赔偿责任承担连带民事赔偿责任。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某上诉及其诉讼代理人代理意见提出一审以农村居民标准计算王某某残疾赔偿金错误的上诉理由及代理意见，经查，一审开庭时，原审附带民事诉讼原告人向法庭提交的证据足以证实王某某长期居住于麟游县县城，与儿子王某共同经营饭店，以饭店营业收入为主要来源，故其残疾赔偿金应以城镇居民标准计算，对王某某的此上诉理由及代理人的代理意见，本院予以支持；对其上诉及代理人代理意见提出的一审认定的陪护费、交通费过少的上诉理由及代理意见，与审理查明的事实不符，本院不予支持。上诉人（原审被告人）刘某某上诉提出的一审对其量刑过重的上诉理由，经查，一审在查清其犯罪事实的基础上，对其量刑适当，故其此上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）刘某某、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）砀山鑫航运输有限公司上诉及其共同代理人代理意见提出一审民事部分赔偿比例应按照交强险限额外的主次责任中的三七划分计算的上诉理由及代理意见，经查，一审依据主次责任划分的赔偿比例并无不当，故其此上诉理由及代理意见不能成立，本院不予支持；对其提出一审法院判决刘某某承担王某某损失的全部金额，没有向王某某释明追加事故次要责任者亲属作为赔偿王某某损失的程序明显违法；一审法院计算免赔率有误，应当按照总损失金额的15%来计算免陪金额的上诉理由及代理意见，经查，道路交通事故责任认定书认定刘某某负事故主要责任、李某甲负事故次要责任、王某某无责任，故原审附带民事诉讼原告人王某某的损失应由原审被告人刘某某与原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙按主次责任的比例予以赔偿；保险合同约定负事故主要责任，免赔率为15%，应以第三者责任险需赔偿损失的总额为基数计算，其此上诉理由及代理意见成立，本院予以支持。原判认定的基本事实正确，证据确实充分，定罪准确，刑事部分判处适当，审判程序合法，唯对王某某残疾赔偿金的计算、王某某损失承担及免赔率基数认定不当，本院予以纠正。原审被告人刘某某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人给附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的经济损失519633.70元，其中：1、死亡赔偿金487320元；2、丧葬费26059.50元；3、误工费4000元；4、住宿费2000元；原审被告人刘某某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人王某某造成的经济损失为157241.61元，其中：1、医疗费66843.21元；2、康复材料费2000元；3、误工费100元180天=18000元；4、护理费100元90天=9000元；5、住院伙食补助费30元90天=2700元；6、营养费20元90天=1800元；7、取出内固定费8000元；8、交通费166.40元；9、司法鉴定费3200元；10、伤残赔偿金45532010%=45532元。对原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的经济损失519633.70元由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按损失比例赔偿人身损失[519633.70÷（519633.70+157241.61）120000）]=92123.48元、财产损失2000元，超出交强险的部分，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在商业三者险责任限额范围内按主次责任及损失比例赔偿30000075%[519633.70÷（519633.70+157241.61）]=172731.29元。（注：由第三者责任险赔偿损失总额免陪15%后仍超过其购买的30万第三者责任险限额，故应按30万限额赔偿），原审被告人刘某某在商业三者险责任限额范围以外按主要责任及损失比例赔偿承担（519633.70-92123.48）75%－172731.29=147901.38元，由原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙自负（519633.70-92123.48）25%=106877.56元。对于原审附带民事诉讼原告人王某某造成的经济损失157241.61元，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按损失比例赔偿[（157241.61÷（519633.70+157241.61）]120000）=27876.52元，超出交强险的部分，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在商业三者险责任限额范围内按主要责任及损失比例赔偿30000075%[157241.61÷（519633.70+157241.61）]=52268.70元，由原审被告人刘某某在商业三者险责任限额范围以外按主要责任赔偿（157241.61-27876.52）75%-52268.70=44755.12元，由原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙在商业三者险责任限额范围以外按次要责任赔偿（157241.61-27876.52）25%=32341.27元。为减少当事人诉累，原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙给原审附带民事诉讼原告人应赔偿的32341.27元由原审被告人刘某某代为赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某，即，由原审被告人刘某某赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某44755.12+32341.27=77096.39元，同时从原审被告人刘某某应赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的147901.38元中减去32341.27元，即由原审被告人刘某某给付原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙147901.38-32341.27=115560.11元。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十九条、第三十条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省麟游县人民法院（2015）麟刑初字第00031号刑事附带民事判决第一项。即：“被告人刘某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月。”
二、撤销陕西省麟游县人民法院（2015）麟刑初字第00031号刑事附带民事判决第二、三、四、五项。即：“附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙的经济损失521633.70元（其中人身损失519633.70元、财产损失2000元），由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿人身损失96346.32元、财产损失2000元，在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿204735.93元，剩余218551.44元，被告人刘某某赔偿163913.58元（含被告人刘某某预付的抢救费3500元、丧葬费15000元），其余54637.87元由附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙自负。”“附带民事诉讼原告人王某某的经济损失127573.61元，由附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿23653.68元，在商业三者险责任限额范围内按比例赔偿50264.07元，剩余53655.86元，由被告人刘某某予以赔偿（含被告人刘某某预付的医疗费1000元）。”“附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司对被告人刘某某的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。”“驳回附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某的其他诉讼请求。”
三、由原审附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙人身损失92123.48元、财产损失2000元，在商业三者险责任限额范围内按主要责任及损失比例赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙172731.29元，由原审被告人刘某某赔偿原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙115560.11元（含被告人刘某某预付的抢救费3500元、丧葬费15000元），限判决生效后三十日内给付;
四、由原审附带民事诉讼被告人天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某27876.52元，在商业三者险责任限额范围内按主要责任及损失比例赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某52268.70元，由原审被告人刘某某赔偿原审附带民事诉讼原告人王某某77096.39元，（含原审被告人刘某某预付的医疗费1000元），限判决生效后三十日内给付;
五、原审附带民事诉讼被告人砀山鑫航运输有限公司对原审被告人刘某某应承担的赔偿义务承担连带赔偿责任。
六、驳回原审附带民事诉讼原告人谢某某、李甲、李乙、王某某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 齐国胜
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一六年五月十二日
书记员 李云英