湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第03504号
原告张自桃，男，1955年7月28日出生，汉族。
委托代理人张浪，男，32岁，汉族，系张自桃之子。
委托代理人王慧，湖南纬地律师事务所律师。
被告易海波，男，1982年4月29日出生，汉族。
被告易朝辉（曾用名易锋），1986年5月26日出生，汉族。
上述二被告共同委托代理人陶建新，浏阳市浏源法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司浏阳支公司，住所地浏阳市浏阳大道8号地块门面陈和庆私房。
负责人陈勇璇，经理。
委托代理人邹毅，湖南众议律师事务所律师。
原告张自桃与被告易海波、易朝辉、中国平安财产保险股份有限公司浏阳支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月8日立案受理。依法由审判员左凌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张自桃的委托代理人张浪、王慧，被告易海波及其委托代理人陶建新，被告平安公司的委托代理人邹毅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张自桃诉称，2012年12月9日18时25分，易海波驾驶湘A89P**小型普通客车沿浏阳市G319线由北向南行驶至原杨家收费站路段时，恰遇张自桃沿该处由东往西横过，由于易海波驾车遇行人在道路上通行时未主动避让，致使湘A89P**小型普通客车将张自桃撞到，造成张自桃受伤及湘A89P**小型普通客车受损的交通事故。2012年12月20日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认字（2012）12074号事故认定书，认定易海波承担本次事故的主要责任，张自桃承担本次事故的次要责任。张自桃受伤后即被送至浏阳市中医医院抢救治疗，诊断为：1、颈部外伤：颈髓挫伤、C6椎体骨折、颈项部软组织挫伤；2、全身多处软组织挫擦伤；3、右肾挫伤；4、脑震荡等。张自桃出院后遵医嘱继续前往上级医院住院治疗。2014年1月3日，张自桃伤情经鉴定为：1、因交通事故致颈部损伤构成十级伤残；2、后期医疗费4000元左右，伤后休息期为180日。另肇事车辆湘A89P**小型普通客车登记车主为易锋，该车已投保交强险和商业第三者责任保险。易海波仅支付部分医疗费后未再进行赔偿，双方多次协商未果。特诉至法院，请求法院判令原告因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计170938.12元，先由平安公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由易海波、易朝辉共同承担，平安公司在商业第三者责任保险责任限额内替代赔偿。
被告易海波、易朝辉辩称，对事故事实没有异议。原告所主张的赔偿数额部分过高。湘A89P**小型普通客车已购买相应保险，应由保险公司在保险限额内承担相应赔偿责任。易海波垫付费用请求在本案中一并处理，多垫付部分返还易海波、易朝辉。
被告平安公司辩称，保险公司不承担诉讼费和鉴定费。保险公司仅在保险责任限额内承担赔偿责任。原告所主张金额应以重新鉴定的结果为准。商业第三者责任保险未购买不计免赔，根据合同约定，保险公司享有15%的免赔。三者险部分，保险公司承担不超过70%的民事责任。
经审理查明：2012年12月9日18时25分，易海波驾驶湘A89P**小型普通客车沿浏阳市G319线由北往南行驶至原杨家收费站门路段时，恰有行人张自桃沿该处由东往西横过，由于易海波驾车遇行人在道路上通行时未主动避让，致使湘A89P**小型普通客车将张自桃撞到，造成张自桃受伤及湘A89P**小型普通客车受损的交通事故。2012年12月20日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认（2012）12074号道路交通事故认定书，认定易海波承担本次事故的主要责任，张自桃承担本次事故的次要责任。张自桃受伤后即被送至浏阳市中医医院抢救治疗，诊断为：1、颈部外伤：颈髓挫伤、C6椎体骨折、颈项部软组织挫伤；2、全身多处软组织挫擦伤；3、右肾挫伤；4、脑震荡等。2013年3月6日出院，出院医嘱：1、暂继续按医嘱服药治疗，必要时上级医院进一步诊治；2、卧硬板床休息，低枕卧位，逐步颈项肌、腰背肌功能锻炼，避免低头、久坐、弯腰负重、劳累，检测指尖血糖、血压，视血糖在专科医师指导下调整降糖治疗，必要时胰岛素治疗，低盐低脂糖尿病饮食，调饮食，避风寒，定期复查双肾B超／CT、肝肾功能、胸片、颈腰椎影像检查、尿常规等；3、我科、泌尿外科、糖尿病科等科室门诊定期复查，不适随诊，首次复诊时间一般为两周。后张自桃至中南大学湘雅医院门诊治疗。2014年1月3日，长沙市浏阳河司法鉴定所对张自桃伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张自桃因交通事故致伤，致颈部所受损伤构成拾级伤残；2、评估被鉴定人张自桃后期医疗费为人民币肆仟元左右，伤后休息期为180日。易海波支付23400元医疗费后未再进行赔偿，双方多次协商未果，原告遂诉至本院。诉讼中，平安公司对张自桃的伤残等级、后期医疗费、伤后休息期及医疗费的合理性、非医保用药金额提出异议，并申请重新鉴定。本院准许后委托湖南省芙蓉司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张自桃2012年12月9日交通事故致第6颈椎骨折后遗留颈部活动功能障碍，评定为拾级伤残；现已达临床稳定，无继续治疗指征；伤休误工时间为120日；住院费共计36162.72元，其中2260.04元与诊疗该次损伤无关，自费部分为6470.01元。另查明，一、张自桃自2011年2月起至事故发生时租住在浏阳市集里街道办事处枫树街86号。诉讼中，张自桃称系浏阳市公路局的合同工，事故发生时在浏阳市公路局务工，三被告对此不予认可，经本院核实，张自桃非浏阳市公路局合同工。二、易海波持有C1机动车驾驶证。湘A89P**小型普通客车的登记车主为易锋，事故发生时易海波驾驶湘A89P**小型普通客车为易锋办事。该车在被告平安公司购买了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元），保险期间自2012年3月9日起至2013年3月8日止。还购买了限额200000元的第三者责任保险，保险期间自2012年5月12日起至2013年5月11日止。商业第三者责任保险第十三条根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率5%。
以上事实，有原、被告陈述，原、被告身份证，道路交通事故认定书，保单抄件，疾病诊断证明、出院记录、病历资料，医疗费票据及费用清单，长沙市浏阳河司法鉴定意见书，鉴定费收据，工作证明、工资证明、组织机构代码证、租房合同，驾驶证、行驶证，湖南芙蓉司法鉴定中心鉴定意见书等证据证明，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，易海波驾车遇行人在道路上通行时未主动避让，其交通违法行为在本次事故中作用及过错程度相对较大；张自桃横过道路未确保自身安全，其交通违法行为在本次事故中作用及过错程度相对较小。浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认（2012）12074号道路交通事故认定书的责任认定合法、恰当，本院予以采信。故易海波应承担本次事故80%的民事责任。事故发生时，事故发生时易海波驾驶湘A89P**小型普通客车为易锋办事，造成原告的损失易海波、易锋表示愿意共同承担民事责任。原告在本次交通事故中除造成物质损失外，还造成一定精神损害，应给予精神抚慰金赔偿，原告主张被告赔偿精神损害抚慰金5000元，数额过高，本院酌定3500元。原告提交的浏阳市公路管理局工务科证明拟证明张自桃系浏阳市公路管理局合同工与其自己提交的浏阳市公路管理局的证明相冲突，且经本院核实张自桃并非浏阳市公路管理局在编、在职、在岗员工，故对原告系浏阳市公路管理局合同工的事实本院不予采信，且原告系农业户口，原告又未提供充分证据予以证实原告收入来源于城镇，故对原告请求按城镇居民收入标准进行赔偿的诉讼请求，本院不予支持。原告损伤经鉴定现已达临床稳定，无继续治疗指征，故对原告请求被告赔偿后续治疗费的诉讼请求，本院不予支持。原告请求被告赔偿营养费无依据，本院不予支持。经审查，原告张自桃因发生交通事故所造成的损失有：1、医疗费38041.08元（不含不合理费用2260.04元，含自费部分6470.01元）；2、住院伙食补助费2610元（30元／日×87日）；3、护理费4350元（50元／日×87日）；4、残疾赔偿金16744元（8372元／年×20年×（11-10）×10／100）。根据湖南省统计局公布的2013年度农村居民人均纯收入为8372元}；5、误工费12749.32元（3187.33元／月×120日）；6、鉴定费1739元（含鉴定检查费539元）；7、交通费2000元；8、精神抚慰金3500，以上共计81733.4元。机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）范围内予以赔偿。本案中，湘A89P**小型普通客车在平安公司被投保了交强险，事故发生在保险期限内，因此，平安公司应当在交强险赔偿限额内予以首先赔偿原告损失49343.32元（医疗费中的10000元、护理费4350元、残疾赔偿金16744元、误工费12749.32元、交通费2000元、精神抚慰金3500）。湘A89P**小型普通客车在平安公司还被投保了限额200000元的第三者责任保险，根据保险合同条款的约定，平安公司不承担鉴定费，并享有15%的免赔，故平安公司在第三者责任保险责任限额内替代易海波、易朝辉赔偿16443.13元［（81733.4元-49343.32元-医疗费自费部分6470.01元-鉴定费1739元）×80%×（1-免赔率15%）］。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、张自桃因发生交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费、精神抚慰金损失共计81733.4元，由中国平安财产保险股份有限公司浏阳支公司在机动车交通事故责任强制保险项下赔偿49343.32元，在第三者责任保险责任限额内替代易海波、易朝辉赔偿16443.13元，易海波、易朝辉赔偿9468.93元。因易海波已赔偿23400元，故中国平安财产保险股份有限公司浏阳支公司在赔偿给张自桃的款项中直接扣除13358.57元（23400元-9468.93元-应承担的受理费572.5元）给易海波。上述给付内容限本判决生效后五日内履行完毕；
二、驳回张自桃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1145元，减半收取572.5元，由易海波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 左 凌
二〇一四年十一月二十六日
书记员 吴昺阳
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
3、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。