杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭余知初字第353号
原告：上海永久自行车有限公司，住所地：上海市浦东新区宣桥镇南六公路818号1幢102室。
法定代表人：陈闪，该公司董事长。
原告：中路股份有限公司，住所地：上海市浦东新区南六公路818号。
法定代表人：陈闪，该公司董事长。
原告上海永久自行车有限公司、中路股份有限公司共同委托代理人：陈宇超、庄毅雄，上海市三石律师事务所律师。
被告：张彐霞。
被告：浙江淘宝网络有限公司，住所地：浙江省杭州余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室。
法定代表人：陆兆禧。
原告上海永久自行车有限公司、中路股份有限公司（以下分别简称永久公司、中路公司）诉被告张彐霞、浙江淘宝网络有限公司（以下简称淘宝公司）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院于2015年5月21日立案受理后，依法组成合议庭于2015年7月28日公开开庭审理了本案。原告永久公司、中路公司的委托代理人陈宇超到庭参加诉讼，被告张彐霞、淘宝公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告永久公司、中路公司起诉称：1940年秋，作为上海第一家自行车生产厂，上海永久的前身—昌和制作所在上海东北角的唐山路开业。1949年底，随着新中国的成立，由于当时受我国同苏联的特殊关系的影响，新商标暂定名为“熊球”牌。画面上是一只北极熊站在地球顶端。后几经讨论，反复酝酿，最后决定采用“熊球”沪语的谐音“永久”，作为产品名称，商标最终定稿时，增加了“永久牌”三个红字，就这样享誉全国甚至全球的自行车品牌—“永久”诞生了。早在1952年，“永久”自行车年产量占全国自行车产量的三分之一以上，使“永久”成为享誉中国的自行车经典品牌。2002年—2004年，“永久”更是连续三年全国销量第一。“永久”、“forever”及其图文自行车品牌拥有悠久的历史及很高的社会声誉，早在1986年就被认定为驰名商标。目前就“永久”、“forever”及其图文自行车品牌，原告合法拥有附件所列的注册商标专用权，该些商标亦被广泛用于包括自行车、儿童自行车等商品。
张彐霞是淘宝公司的会员，并在淘宝公司所经营的淘宝网（http：／／www.taobao.com）上开设了一家名为“上海永久厂家专售”的淘宝网店（http：／／shop110139913.taobao.com）。原告发现，张彐霞经营的上述淘宝商铺里销售的商品涉嫌侵犯原告的合法权益。为此，原告委托调查人员向张彐霞经营的淘宝商铺在线订购了12寸“永久”自行车1辆，该自行车经鉴定系侵权商品。淘宝公司经营的淘宝网系提供商品或服务电子交易平台的网络服务营运商，并为买卖提供支付宝、消费者保障等盈利服务，与张彐霞共同侵犯了原告的合法权益，依法应当承担连带赔偿责任。为此，诉至法院，请求判令：一、张彐霞立即停止侵犯永久公司、中路公司注册商标专用权的行为；二、淘宝公司立即封停张彐霞（http：／／shop110139913.taobao.com／）的店铺，删除、屏蔽侵权商品的展示页面及链接；三、张彐霞赔偿永久公司、中路公司经济损失（含合理开支）5万元；四、淘宝公司对上述第三项承担连带赔偿责任；五、案件受理费由张彐霞、淘宝公司承担。庭审中，原告永久公司、中路公司撤回了第一项诉讼请求及第二项诉讼请求中关于要求删除、屏蔽展示页面及链接的诉请并放弃了第四项诉讼请求。
原告永久公司、中路公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
第一组：
1.第943160号商标注册证一份、核准变更商标注册人名义证明一份、核准续展注册证明一份、注册商标变更证明一份、核准商标转让证明二份（均系原件）；
2.第100031号商标注册证二份、核准变更商标注册人名义证明一份、核准续展注册证明二份、注册商标变更证明一份、核准商标转让证明二份（均系原件）；
3.第3418451号商标注册证一份、注册商标变更证明一份、核准商标转让证明二份、核准续展注册证明一份（均系原件）；
4.第4952432号商标注册证一份、核准商标转让证明一份（均系原件）；证据1-4证据共同用以证明原告对涉案商标享有注册商标专用权的事实。
第二组：
5.张彐霞销售侵权商品的网页打印件；6.张彐霞所销售的侵权商品照片打印件；7.（2015）淮安证民内字第2938号公证书原件一份；8.（2015）淮安证民内字第2967公证书原件一份；证据5-8共同用以证明张彐霞所经营的网店销售侵权商品且存在不正当竞争的事实。
9.淘宝公司所提供的张彐霞的身份信息网页打印件一份，用以证明张彐霞是侵权产品的销售者的事实。
10.中国驰名商标证书原件一份；11.中华老字号证书原件一份；12.上海市著名商标证书原件一份；13.（2003）沪二中民五（知）初字第47号民事判决书复印件一份；共同用以证明原告所持有的“永久”、“forever”等系列注册商标是中国驰名商标、中华老字号、上海著名商标，且具有很高的社会声誉的事实。
第四组：
14.律师合同原件一份；15.律师费发票原件二份；共同用以证明原告为制止被告的侵权行为而支付的维权费用的事实。
被告张彐霞未答辩，也未提供证据，对原告永久公司、中路公司提供的证据放弃到庭质证的权利。
被告淘宝公司书面答辩称：一、张彐霞系本案被控侵权事实的实施者。二、即使张彐霞构成侵权，原告针对淘宝公司的诉请也无事实与法律依据，理由如下：1、张彐霞已经停止侵权；2、淘宝公司未实施直接侵权行为，主观上也无过错，客观上也无明知侵权行为存在而不采取措施的情形。
被告淘宝公司未提供证据，对原告永久公司、中路公司提供的证据放弃到庭质证的权利。
本院对原告永久公司、中路公司提供的证据认证如下：证据1-4，符合证据的三性原则，本院予以确认。证据5-8，证据7、8符合三性原则，证据5、6与证据7、8能够相互印证，本院均予以确认。证据9，淘宝公司在答辩状中对上述事实予以确认，故本院予以确认。证据10、13，本案侵权事实的认定不以涉案商标是否驰名为依据，故与本案无关，本院不予确认。证据11、12，符合三性原则，本院予以确认。证据14、15，符合三性原则，本院予以确认。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
1997年2月7日，上海永久自行车股份有限公司取得了注册号为第943160号“forever”注册商标，核定使用商品为第12类，包括自行车、儿童车等，有效期至2007年2月6日。2001年7月7日，中华人民共和国国家工商行政管理局商标局（以下简称国家商标局）核准上述商标注册人名义变更为上海永久股份有限公司。2007年4月11日，国家商标局核准上述商标续展注册，续展注册有效期至2017年2月6日。2009年10月27日，国家商标局核准上述商标转让，受让人为永久公司。2010年2月13日，国家商标局核准上述商标转让，受让人为永久公司、中路公司。
1979年1月，上海自行车厂取得了注册号为第100031号“”注册商标，核定使用商品为第19类，包括普通型自行车等。后经国家商标局多次核准续展，有效期至2023年2月28日。2009年10月27日，国家商标局核准上述商标转让，受让人为永久公司。2010年2月13日，国家商标局核准上述商标转让，受让人是永久公司、中路公司。2013年1月，上海市工商行政管理局认定注册使用在普通自行车、机动脚踏两用车商品上的第100031号商标为上海市著名商标，有效期自2013年1月1日至2015年12月31日。
2004年8月21日，上海永久股份有限公司取得了注册号为第3418451号“永久”注册商标，核定使用商品为第12类，包括自行车等，有效期至2014年8月20日。2009年10月27日，国家商标局核准上述商标转让，受让人永久公司。2010年2月13日，国家商标局核准上述商标转让，受让人是永久公司、中路公司。2014年4月25日，国家商标局核准上述商标续展注册，有效期至2024年8月20日。中华人民共和国商务部认定“永久”为中华老字号。
2008年9月21日，上海永久股份有限公司取得了注册号为第4952432号“”注册商标，核定使用商品为第12类，包括自行车等，有效期至2018年9月20日。2010年2月13日，国家商标局核准上述商标转让，受让人是永久公司、中路公司。
2015年4月7日，经永久公司的委托代理人吴宸桦申请，江苏省淮安市淮安公证处对吴宸桦从互联网上查看、购买相关商品，并对上述商品的签收、开箱和封存的过程进行保全公证。当日，吴宸桦使用公证处电脑在公证员监督下，向掌柜名为“中国达人秀”开设店铺名为“上海永久厂家专售”的淘宝店铺购买名称为“包邮2015新款正品永久儿童自行车童车18寸山地车运动款男女孩单车”一件，商品售价186元，选择12寸和升级铁泥板黄后，支付价款186元，商品页面显示成交记录396，交易成功339件，累计评论96，页面上方有“上海永久厂家专供”字样、商品展示页面有“forever上海永久”字样。2015年4月10日，公证人员在江苏省淮安市清河区淮海街道健康东路116号现场签收邮包一份，邮包面单显示：国通快递运单号：5126520214，寄件人：乐途杜先生等信息。公证人员对上述签收过程进行拍照留证，邮包原封保存于公证处。2015年4月16日，公证员及申请人的委托代理人对上述邮包进行开箱操作，并对邮包内商品进行清点、拍照、装箱，照片显示邮包内含自行车一辆（附包装盒），包装盒身、车身多处有“上海永久”及“forever”标识及与“”标识，车头框架处粘贴的防伪标签，显示防伪号码为0882419997。4月17日，公证员对上述装箱的包裹进行封存，封存后的包裹保存于公证处。2015年7月23日，江苏省淮安市淮安公证处出具（2015）淮安证民内字第2938号公证书。
2015年4月28日，经永久公司的委托代理人吴宸桦申请，江苏省淮安市淮安公证处对吴宸桦从互联网上查看购买相关商品，并对上述商品的签收、开箱和封存的过程进行保全公证。当日，吴宸桦使用公证处电脑在公证员监督下，打开ie浏览器，在地址栏输入www.taobao.com进入淘宝网，在店铺搜索栏中输入“上海永久厂家专售”进行搜索，点击搜索结果进入掌柜名为“中国达人秀”开设店铺名为“上海永久厂家专售”的淘宝店铺首页，页面下方多处出现“永久特供”字样，及“forever上海永久正品保证安全放心”字样，多款商品介绍页面也出现上述字样，之后，吴宸桦在该店铺购买名称为“包邮2015新款正品永久儿童自行车童车18寸山地车运动款男女孩单车”商品一件，商品售价186元，选择12寸及升级铁泥板黄后，支付价款186元，页面显示交易成功136，累计评论253。5月4日，公证人员在江苏省淮安市清河区淮海街道健康东路116号现场签收邮包一份，邮包面单显示：国通快递运单号：5126687811，寄件人：乐途杜先生等信息。公证人员对上述签收过程进行拍照留证，邮包原封保存于公证处。5月7日，公证员及申请人的委托代理人对上述邮包进行开箱操作，并对邮包内商品进行清点、拍照、装箱，照片显示邮包内含自行车一辆（附包装盒），包装盒身、车身、用户手册、合格证多处有“上海永久”及“forever”标识及与“”标识，车头框架处粘贴的防伪标签，显示防伪号码为0882419997。4月17日，公证员对上述装箱的包裹进行封存，封存后的包裹保存于公证处。2015年7月23日，江苏省淮安市淮安公证处出具（2015）淮安证民内字第2967号公证书。
当庭，原告代理人使用淘宝帐户“137××××8293”及相应密码登陆淘宝网，点击我的淘宝，查看已买到的宝贝，点击2015年4月7日编号为1016102356683034的订单，点击订单详情，显示物流公司为国通快递，运单号为5126520214，卖家昵称为中国达人秀。再查看2015年4月28日的编号为1036926487063043的订单，点击订单详情，显示物流公司为国通快递，运单号为5126687811，卖家昵称为中国达人秀。同时，原告确认涉案商品链接已经不存在。当庭将防伪编码发送到防伪查询电话159××××0059，显示“序列号（0882419997）为上海永久公司生产的永久永久童车，此编号已被多次查询，谨防假冒”。
另认定，淘宝帐户“中国达人秀”由张彐霞注册。永久公司、中路公司因本次诉讼支出律师费5000元、购买物品费372元、公证费若干。
本院认为：永久公司、中路公司系第943160号、第100031号、第3418451号、第4952432号注册商标专用权人，上述商标尚属保护期限内，法律状态稳定，其商标专用权应受法律保护。
永久公司、中路公司主张张彐霞构成商标侵权及不正当竞争，具体表现为：一、销售侵犯上述涉案商标专用权的产品侵犯其涉案商标专用权；二、使用“上海永久厂家专供或专售”、“永久特供”、“forever上海永久正品保证安全放心”等宣传用语构成虚假宣传的不正当竞争行为。
一、关于商标侵权问题。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条之规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，容易导致混淆的行为以及销售侵犯注册商标专用权的商品的行为均属侵犯注册商标专用权的行为。本案中，被控侵权商品的包装盒、车身等处使用的“上海永久”及“forever”标识及与“”标识清晰、显著，明显起到识别商品来源的作用，属于商标使用行为，其中“上海永久”中“永久”与原告的第3418451号商标完全相同，构成近似商标；其中“forever”与原告的第943160号商标字母组成完全相同，视觉上基本无差异，构成相同商标，同时“forever”也是原告的第4952432号商标的主要识别部分，故被控侵权标识与原告的第4952432号商标也构成近似商标；其中“”标识与原告的第4952432号商标完全相同；同时涉案商品与涉案商标核定使用商品中的“自行车”属相同商品，因此，涉案商品为未经永久公司、中路公司许可在相同商品上使用相同及近似商标的商品，属于侵犯永久公司、中路公司第943160号、第3418451号、第4952432号注册商标的商品。张彐霞销售上述侵权产品亦属于商标侵权行为。张彐霞还在涉案商品页面使用“”标识，该标识与原告的第100031号商标构成相同商标，鉴于涉案产品属于侵权产品，故张彐霞使用上述商标的行为亦构成商标侵权行为。
二、关于不正当竞争问题。永久公司明确表示与张彐霞不存在授权销售关系。张彐霞未取得永久公司许可在店铺名称中使用“上海永久厂家专售”、店铺首页使用“上海永久厂家专供”及商品页面使用“永久特供”字样容易使得相关公众误认为其与永久公司之间存在授权关系或关联关系，构成虚假宣传的不正当竞争行为。至于张彐霞在其销售的其他商品页面使用“forever上海永久正品保证安全放心”等字样，因永久公司、中路公司并未举证证明张彐霞销售的对应商品非永久公司产品，故也不能认定张彐霞使用上述宣传用语属于虚假宣传，即不能认定张彐霞的上述使用行为构成不正当竞争。
庭审中，永久公司、中路公司明确放弃了针对淘宝公司的所有诉讼请求，故对淘宝公司的责任问题，本院不再评判。
综上，张彐霞未经许可在商品宣传中使用涉案商标及销售涉案侵权产品，且未能举证证明涉案产品系其合法取得并说明提供者，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。张彐霞未经永久公司许可使用“永久专售”、“永久特供”、“永久专供”等字样构成虚假宣传的不正当竞争行为，应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于永久公司、中路公司要求封停张彐霞店铺的诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。关于赔偿损失的数额，永久公司、中路公司主张适用法定赔偿，本院将综合考虑涉案商标的知名度、被告侵权行为的性质、主观过错程度、永久公司、中路公司为制止侵权所支出的合理费用等因素确定赔偿数额。同时，本院注意到如下事实：1、涉案商品售价186元，成交记录396，交易成功339件；2、永久公司、中路公司为维权支出律师费5000元、购买物品费372元、公证费若干；3、涉案商标具有较高的知名度。综上，依据《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条、第二十条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告张彐霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海永久自行车有限公司、中路股份有限公司经济损失（含合理费用）35000元；
二、驳回原告上海永久自行车有限公司、中路股份有限公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1050元，由原告上海永久自行车有限公司、中路股份有限公司负担157元，被告张彐霞负担893元；财产保全申请费270元，由被告张彐霞负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1050元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68）。
审 判 长 成文娟
人民陪审员 潘金兰
人民陪审员 唐利娟
二〇一五年十月三十日
书 记 员 陈 岑