广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终14229号
上诉人（原审原告）：深圳市红骑士电脑有限公司，住所地：深圳市福田区福田南路38号广银大厦一层南面，组织机构代码：70846903-1。
法定代表人：张建国。
委托代理人：田甜，广东国欣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王卫东。
被上诉人（原审被告）：郑汉镇。
上诉人深圳市红骑士电脑有限公司（以下简称红骑士公司）与被上诉人王卫东、郑汉镇合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初3430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理审理。本案现已审理终结。
上诉人红骑士公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、判决王卫东向红骑士公司立即支付一次性加盟（挂靠）费人民币49500元（以下货币均为人民币）、自2012年6月1日至2015年5月30日三年期间拖欠的管理费95040元（每月8000元*36个月*33%），共计144540元及相应利息；3、判决郑汉镇向红骑士公司立即支付一次性加盟（挂靠）费18000元、自2012年6月1日至2015年5月30日三年期间拖欠的管理费34560元（每月8000元*36个月*12%），共计52560元及相应利息；4、本案一审、二审诉讼费全部由王卫东、郑汉镇承担。事实和理由：一、原审判决未能查清红骑士公司与王卫东、郑汉镇及张建国的个人合伙间存在加盟（挂靠）经营的事实。对此事实王卫东、郑汉镇均未否认，张建国作为三人合伙的负责人，己按照约定向红骑士公司缴纳了张建国本人股份应承担的3年的管理费、加盟（挂靠）费。二、正因为红骑士公司和王卫东、郑汉镇及张建国的个人合伙间存在加盟（挂靠）经营关系，红骑士公司才同意三人使用红骑士公司的网络文化经营许可证、营业执照等经营资质及承租的经营场地。没有红骑士公司的经营场地及网吧经营资质，三人的合伙就不可能实现，故缴纳管理费、加盟（挂靠）费是三人必须履行的义务。三、原审判决以没有书面约定为由判决王卫东、郑汉镇不需要缴纳管理费、加盟（挂靠）费，实际上极大损害了红骑士公司3年期间提供公司经营场地、经营资质应合法获得的经济利益，违背了公平原则。综上，请二审法院依法改判，维护红骑士公司的合法利益。
被上诉人王卫东、郑汉镇辩称：一、红骑士公司（张建国）与王卫东、郑汉镇从未谈及挂靠经营、收取挂靠费和管理费，更未有过任何口头或书面协议。二、红骑士公司称“…合伙期间存在加盟（挂靠）经营的事实。对此两人均未否认……”。1、这种描述是事实上承认了红骑士公司在原审“口头协议”的描述是编造的谎言。2、王卫东、郑汉镇从未承认过事实上的加盟（挂靠），一致认为牌照资质的使用是“三方合作协议”赋予三方的权利（王卫东、郑汉镇为嘉宾网吧的隐性股东）；2012年6月前的原股东也是无加盟（挂靠）费和管理费的，作为承接股权的三方对此是有继承性的。三、《中华人民共和国互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条，互联网上网服务经营场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》。所以红骑士公司所描述的挂靠经营网吧收取挂靠费和管理费的行为与法律不符，属违法违规行为。综上所述，红骑士公司所做的陈述无任何事实和法律依据，证据前后矛盾，王卫东、郑汉镇认为原审判决正确，请求法院依法驳回红骑士公司的上诉，维护王卫东、郑汉镇的合法权益。
上诉人红骑士公司向原审法院起诉请求：1、解除红骑士公司和王卫东、郑汉镇间的挂靠承包经营关系；2、王卫东向红骑士公司支付一次性挂靠费49500元、自2012年6月1日至2015年5月30日期间拖欠的管理费95040元（8000元每月×36个月×33%），共计144540元及相应利息；3、郑汉镇向红骑士公司支付一次性挂靠费18000元、自2012年6月1日至2015年5月30日期间拖欠的管理费34560元（8000元每月×36个月×12%），共计52560元及相应利息；4、王卫东、郑汉镇承担本案全部诉讼费。
原审法院经审理查明：王卫东、郑汉镇与张建国于2012年5月30日签订合作经营协议，三人合伙经营红骑士嘉宾店，总投资70万元，张建国出资38.5万元，占投资额55%，王卫东出资23.1万元，占投资额33%，郑汉镇出资8.4万元，占投资额12%。张建国为合伙负责人。三方共同经营、共担风险、共负盈亏，企业盈余按各自投资比例分配，企业债务按各自投资比例负担。红骑士嘉宾网吧隶属于红骑士公司，属分公司，有网络文化经营许可证，原负责人为张建国，于2015年12月29日变更为梁闻某。红骑士公司提供一份2015年6月1日向王卫东、郑汉镇及张建国出具的关于不再许可张建国、王卫东、郑汉镇经营红骑士嘉宾网吧的通知，内容显示三人自2012年6月1日加盟经营红骑士嘉宾网吧以来至2015年5月30日三年期间，三人应缴一次性加盟费10万元、管理费288000元（每月管理费8000元）及其他费用288000元，因三人长期拖欠上述费用，经红骑士公司股东会决议，决定自2015年6月1日起终止与三人的加盟经营关系。王卫东、郑汉镇对该通知不予确认，称系因另案纠纷其于深圳市罗湖区人民法院开庭时才见到。红骑士公司还提供两份2015年12月28日分别向王卫东、郑汉镇出具的催收拖欠管理费的函及向王卫东、郑汉镇身份地址邮寄的邮单，王卫东、郑汉镇确认收到过。红骑士公司提交银行客户回执显示张建国于2015年12月31日向红骑士公司账户转账158400元，附言为公司管理费2012.6-2015.6；于2015年12月31日向红骑士公司账户转账82500元，附言为公司挂靠费2012.6-2015.6。王卫东、郑汉镇与张建国2015年6月开始因合伙发生争议，王卫东、郑汉镇起诉张建国对红骑士嘉宾网吧进行分红，张建国反诉解除三人的合作关系；深圳市罗湖区人民法院作出（2015）深罗法民一初字第4367号民事判决，判决张建国继续履行《合作经营协议》并支付红利款及违约金，驳回张建国反诉请求。该案尚未生效。另张建国亦起诉王卫东、郑汉镇要求返还红利并支付违约金。深圳市南山区人民法院作出（2016）粤0305民初1388号民事判决，判决驳回张建国诉求。该案亦尚未生效。红骑士公司原法定代表人为张建国，于2015年12月29日变更为梁闻某。红骑士公司自2006年11月20日起为张建国持股100%至2015年12月3日，此后变更股东为张建国持股80%，王桂某持股20%；后于2015年12月30日变更为张建国持股5%，王桂某持股95%。红骑士公司曾与案外人郑某通过加盟经营的方式经营梅林店，并通过诉讼向案外人郑某主张加盟协议约定的管理费，并经（2014）深中法知民终字第942号民事判决支持。
原审法院认为：王卫东、郑汉镇与张建国通过合作经营协议形成合伙共同经营红骑士嘉宾网吧，红骑士公司主张其与三人的个人合伙存在挂靠承包经营关系，并诉求支付挂靠费及管理费，如该主张成立，应由三人对个人合伙的债务连带承担责任，本案中红骑士公司仅起诉王卫东、郑汉镇并按其在三人合伙中的比例承担责任，系其自主处分权利，且红骑士公司已撤回解除挂靠承包经营关系的诉求，本案仅列王卫东、郑汉镇不存在主体问题。当事人应对其提出的主张提供证据证明，红骑士公司主张其与王卫东、郑汉镇及张建国的个人合伙间约定有挂靠费、管理费，但未提供充分的证据证明，原审法院不予采信。首先，红骑士公司未举证证明双方存在书面或口头的关于挂靠费、管理费的约定，其提交的梅林店加盟经营的判决书仅能显示该店的经营模式，不能证明红骑士公司与王卫东、郑汉镇及张建国间存在同样的约定；其次，王卫东、郑汉镇与张建国合伙经营红骑士嘉宾网吧三年多时间，未有证据显示双方曾就挂靠费、管理费进行过协商、沟通或主张，反而系在2015年6月王卫东、郑汉镇与张建国间因合伙产生争议后，出现不再许可三人经营红骑士嘉宾网吧及要求王卫东、郑汉镇交纳挂靠费及管理费的函件，虽红骑士公司提交证据显示张建国于2015年12月30日向红骑士公司交纳了挂靠费及管理费，但鉴于张建国原系红骑士公司的法定代表人及100%持股人，虽红骑士公司在争议期间出现法定代表人及股权变化，但鉴于王卫东、郑汉镇与张建国的争议及张建国与红骑士公司的密切关系，上述证据的证明力较弱，不足以认定双方存在挂靠费及管理费的相关约定。红骑士公司诉求王卫东、郑汉镇支付挂靠费及管理费证据不足，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回红骑士公司的诉讼请求。案件受理费4242元（已由红骑士公司预交），由红骑士公司负担。
本院二审期间，王卫东向本院提交（2016）粤03民终字6648号以及（2016）粤03民终字10726号民事判决书，证明双方的争议经过。其中（2016）粤03民终字6648号民事判决维持了深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第4367号民事判决；（2016）粤03民终字10726号民事判决维持了深圳市南山区人民法院作出（2016）粤0305民初1388号民事判决，该判决认定张建国有关王卫东、郑汉镇应向红骑士公司缴纳管理费、加盟费的主张没有事实依据，不予确认。红骑士公司主张两份判决与本案没有任何关联。双方对原审法院查明的事实无异议，本院予以确认。另查明，上述（2016）粤03民终字6648号民事判决、（2016）粤03民终字10726号民事判决现均已生效。
本院认为：当事人对其主张负举证责任。红骑士公司主张其与王卫东、郑汉镇及张建国的个人合伙间约定有挂靠费、管理费，但未能举证证明双方对挂靠费、管理费存在书面或口头约定，且在已生效的（2016）粤03民终字10726号民事判决亦认定张建国有关王卫东、郑汉镇应向红骑士公司缴纳管理费、加盟费的主张没有事实依据。红骑士公司所提交的梅林店加盟经营的民事判决书仅能证明该店的经营模式，不能当然地推定红骑士公司与王卫东、郑汉镇及张建国之间存在同样的约定；虽然红骑士公司提交证据显示张建国向红骑士公司交纳了挂靠费及管理费，但鉴于王卫东、郑汉镇与张建国在担任红骑士公司的法定代表人及100%持股人时已发生争议，尽管红骑士公司在争议期间出现法定代表人及股权变化，但张建国与红骑士公司存在密切关系，故上述证据的证明力较弱，不足以认定双方存在挂靠费及管理费的相关约定。红骑士公司主张王卫东、郑汉镇应支付挂靠费及管理费，依据不足，依法应承担举证不能的法律后果，原审法院对其主张不予支持，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人深圳市红骑士电脑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币4242元，由上诉人深圳市红骑士电脑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 华
审 判 员 陈 朝 毅
代理审判员 谢 文 清
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 罗娜（兼）
附录相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。