辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0703民初905号原告：刘某，女，1980年1月5日出生，汉族，个体工商户，住锦州市太和区。委托诉讼代理人：杜磊，辽宁锦逸律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴富丽，辽宁锦逸律师事务所律师。被告：锦州辽西某某有限公司，住所地锦州市凌河区。法定代表人：李某某，总经理。委托诉讼代理人：陈玲，辽宁戎达律师事务所律师。第三人：辽宁某某工程股份有限公司，住所地抚顺经济开发区。法定代表人：宿某某，董事长。原告刘某与被告锦州辽西某某有限公司（以下简称某某置业）、第三人辽宁某某工程股份有限公司（以下简称某某铝业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杜磊、吴富丽、被告的委托诉讼代理人陈玲到庭参加诉讼，第三人某某铝业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付原告工程款11331223.53元，并按银行同期贷款利率给付延期支付利息（2015年3月17日至实际给付日止）；2.请求判令被告给付原告2015年12月31日贷款350万元的利息至实际给付日，暂截止到2017年5月15日计918750元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年7月30日被告锦州辽西某某有限公司作为发包人与第三人辽宁某某工程股份有限公司签订《建设工程施工合同》。工程名称：大连府邸小区外墙石材幕墙工程，工程地点：东至榴花东街、南至解放路、西至现代家园、北至上海路临街建筑，工程内容：外墙石材幕墙及玻璃栏板，工期：2014年8月1日至2014年10月31日，计90天，合同价款：28558334.06元。工程于2014年10月31日完工，2015年3月17日进行验收交接，被告于2016年11月8日委托中国建设银行股份有限公司大连分行对该工程结算进行审核，审定结算金额为31431223.53元。被告实际已给付20100000.00元，尚欠11331223.53元未给付。原告刘某与第三人辽宁某某工程股份有限公司系挂靠关系，为本工程的实际施工人，以辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司的名义从事本工程的施工活动。2016年10月28日，第三人辽宁某某工程股份有限公司对辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司申请注销。根据相关的法律规定及最高法的司法解释，作为实际施工人的原告刘某，具有向被告主张工程款的权利。但该工程款被告一直未给付给原告。另外，2015年末由于被告拖欠工程款，造成原告资金紧张，为解决工人工资，原告与被告协商后向金某某借款3500000.00元。因工程款至今未结，原告现应支付利息918750.00元，对于该笔费用支出应由被告承担。综上，原告为维护自身的权益，起诉至贵院，请求判令被告支付给原告工程款及借款利息，并支付相应的延期支付利息。被告某某置业辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。1.在主体上，原告不是合同相对方，相对方为第三人。2.被告不认可原告是实际施工人的身份，原告提供的证据也不足以证明其是实际施工人。3.关于剩余的工程款，如果原告的实际施工人身份得以确认，那么被告与第三人签订的建设施工合同即为无效合同，审查结算报告就应当重新结算，而且无效合同应采取的是折价补偿原则，即只满足其成本要求，不应包括利息及违约金等。4.原告要求的350万元贷款利息被告不应给付，从原告提供的证据也可以看出，被告只有在给付工程款时负有通知金某某的义务，没有其他义务。第三人某某铝业未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，《建设工程施工合同》、被告将工程款支付给锦州分公司的委托函、工程竣工验收交接证明、结算审查报告、律师函（以上证据均为复印件），本院组织当事人进行了证据交换和质证。以上证据原告和被告无异议，第三人未出庭参加诉讼亦未提交答辩状，应视为其对于自己权利的放弃，对以上证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据：1.2014年1月1日原告与第三人签订合作协议书，协议约定：双方为能更好地发挥各自的优势，开拓市场，决定在辽宁省锦州市共同组建“辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司”。锦州分公司在第三人资质许可范围内独立对外承揽工程业务或以第三人资质和许可经营范围在省外开拓和承揽业务。锦州分公司日常管理由原告负责，并由原告作为锦州分公司的工商注册登记负责人，独立核算，自负盈亏，自行交纳分公司所涉及的各项税费。合作期限暂定三年，同时约定了原告与第三人各自的权利与义务等。2.辽宁某某铝业工程有限公司锦州分公司工商档案材料(复印件)，证明分公司注册成立，无注册资金。3.石材、钢材采购、理石安装、围栏制作安装、外墙装饰工程、理石漆采购合同及货款支付凭证。4.银行凭证复印件、杨秀芬个人活期明细信息复印件。证明被告将工程款汇入锦州分公司账户之后，由原告的出纳杨秀芬以现金支票方式提现之后存入杨秀芬个人帐户的情况，此款用于支付货款及人工费支付。以上证据具有真实性、合法性、关联性，已经庭审质证和本院审查，予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月1日原告与第三人签订合作协议，协议约定：双方为能更好地发挥各自的优势，开拓市场，决定在辽宁省锦州市共同组建“辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司”。锦州分公司在第三人资质许可范围内独立对外承揽工程业务或以第三人资质和许可经营范围在省外开拓和承揽业务。锦州分公司日常管理由原告负责，并由原告作为锦州分公司的工商注册登记负责人，独立核算，自负盈亏，自行交纳分公司所涉及的各项税费。合作期限暂定三年，同时约定了原告与第三人各自的权利与义务等。2014年7月30日，被告作为发包方与第三人作为承包方签订《建设工程施工合同》，工程名称：大港府邸小区外墙石材幕墙工程。工程地点：东至榴花东街、南至解放路、西至现代家园、北至上海路临街建筑。工程内容：外墙石材幕墙及玻璃栏板。开工日期：2014年8月1日，竣工日期2014年10月31日。合同价款：28558334.06元。2014年7月20日第三人作为委托人，辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司作为被委托人，向被告发出关于大港府邸小区外墙石材幕墙工程委托付款的函，主要内容为拟将本工程应付工程款直接拨付给辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司，并开具其公司名头、等额的相关发票。关于大港府邸小区外墙石材工程应承担的责任、义务和相关的法律责任，以及因委托付款造成的一切问题及法律纠纷，均由我公司全权承担，以保证贵公司的权益不受损害。关于本工程的结算、经营、保修等一切事宜均授权给分公司。2014年10月31日大港府邸小区外墙石材幕墙工程完工，2015年3月17日被告与施工单位辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司签订工程竣工验收交接证明，验收意见是质量评定合格。2015年12月31日辽宁某某铝业工程有限公司锦州分公司向被告发出联系函，主要内容为：辽宁某某铝业工程有限公司锦州分公司承接贵公司大港府邸小区1-12＃楼外立面石材幕墙工程，工程合同金额2855.80万元,现经确认的完工进度额为2547.88万元,已支付进度款1910万元,尚有637.88万元合同尚未支付。由于竣工验收周期较长，我公司资金运行紧张，同时临近春节，防止工人讨薪事件发生，特向金某某借款350万元，用于支付工程的材料费、人工费，借期6个月，利息1分5厘。如我公司逾期未向金某某还此笔借款，贵公司在向我公司拨付工程结算款之前通知金某某，我公司在到款24小时之内将欠款还于金某某。被告盖有财务专用章，同时负责人签名并附说明：我公司财务部已知悉，并同意在支付工程款前通知金某某。我公司只负责付工程款时通知金某某个人，强大公司与金某某是借贷关系，由他们双方自行解决及承担责任。2016年5月12日第三人向被告发出律师函，内容为辽宁某某铝业工程有限公司与贵公司签订了大连府邸小区外墙石材幕墙工程合同，现辽宁某某工程股份有限公司向贵公司发出函告：剩余未付工程款向辽宁某某工程股份有限公司支付。原因是辽宁某某工程股份有限公司锦州分公司被总公司撤销。如果贵公司接到律师函后继续向锦州分公司支付工程款，发生的一切法律后果由贵公司承担。2016年11月8日中国建设银行股份有限公司大连市分行接受锦州某某置业有限公司委托，对涉案工程结算进行审核，审核结果为审定金额31431223.53元,截止2016年2月4日被告已经支付原告工程款20100000元,尚欠原告工程款11331223.53元。又查明，原告没有从事建筑工程施工的资质，第三人于2013年10月30日成立锦州分公司，无注册资金，负责人是原告。本院认为，本案争议的主要焦点是原告刘某能否直接向被告主张权利。从刘某与第三人签订的合作协议及其他证据证实内容分析，刘某在不具有建设工程施工资质的情况下，以第三人的名义承揽建设工程，又以第三人的分支机构锦州分公司的形式对外开展经营活动，刘某与第三人之间各自实行独立核算，并且向第三人交纳一定数额的“管理费”，第三人对外不承担任何责任。应认定刘某与第三人此种行为是“挂靠”行为，刘某是涉案工程的实际施工人。第三人与被告签订的《建设工程施工合同》，违反法律、法规的强制性规定，该合同无效。刘某作为实际施工人完成了对涉案工程的施工，且工程经竣工交接验收合格。所以，刘某虽然与被告没有签订书面合同，但是，刘某已经实际全面履行了第三人与被告之间的合同，刘某与被告之间存在事实上的权利义务关系。根据我国民事诉讼法规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。因第三人怠于主张工程款的实体权利，故被告负有向刘某直接支付工程款的义务，应当认定刘某具备原告的诉讼主体资格。被告辩解原告不具有主体资格的理由，不能成立。被告于2016年11月8日委托相关部门作出了结算报告，依据相关司法解释规定，工程已经竣工验收合格的，《建设工程施工合同》无效，并不影响结算报告的效力，双方应当依据结算报告审定结算金额履行。故被告要求合同无效，应当采取折价补偿原则支付工程款和利息及重新结算的主张，于法无据，本院不予支持。原、被告双方就已付工程款20100000元及尚欠工程款11331223.53元无争议，故原告主张被告支付欠付工程款的诉讼请求，于法有据，依法予以支持。关于利息问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；……”因此，认定涉案工程欠付工程款应以工程竣工验收交接证明载明的验收之日作为起算欠付工程款利息的时间，符合法律规定，原告此项主张，依法予以支持。原告主张的以2015年12月31日作为起算至实际给付日贷款350万元按照1分5厘计算的利息，因原告依据其与债权人之间就借款利率的约定向被告主张权利，此约定对被告不具有约束力。故原告此项主张，依法不予支持。被告辩解的理由，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条、第十八条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告锦州辽西某某有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告刘某工程款11331223.53元，并支付自2015年3月17日起至付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息;二、驳回原告刘某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95300元，由原告刘某负担5513元，被告锦州辽西某某有限公司负担89787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  祖素华人民陪审员  郭 宏人民陪审员  陈玉鑫二〇一七年九月三十日书 记 员  林 琳