成都市青白江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青白刑初字第2号
公诉机关成都市青白江区人民检察院。
被告人余某某，男，1958年8月26日出生于四川省金堂县，汉族，大专文化，原成都市青白江区人民医院副院长，住成都市青白江区。因涉嫌贪污罪于2014年9月25日被成都市青白江区人民检察院取保候审。
辩护人徐欣，四川红盾律师事务所律师。
被告人郑某某，女，1968年5月15日出生于成都市青白江区，汉族，大专文化，原成都市青白江区人民医院检验科工作人员，住成都市青白江区。因涉嫌贪污罪于2014年9月25日被成都市青白江区人民检察院取保候审。
辩护人梁中利，四川红盾律师事务所律师。
被告人温某某，女，1962年8月21日出生于成都市青白江区，汉族，中专文化，原成都市青白江区人民医院检验科工作人员，住成都市青白江区。因涉嫌贪污罪于2014年9月25日被成都市青白江区人民检察院取保候审。
成都市青白江区人民检察院以成青白检公诉刑诉（2014）306号起诉书指控被告人余某某、郑某某、温某某犯贪污罪，于2014年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市青白江区人民检察院指派代理检察员伍炳章、付露出庭支持公诉，被告人余某某及其辩护人徐欣、被告人郑某某及其辩护人梁中利、被告人温某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都市青白江区人民检察院指控，被告人余某某在2006年至2011年担任成都市青白江区人民医院副院长并兼任检验科主任期间，在检验科内部成立了由被告人郑某某、温某某共同管理，余某某直接支配的“小金库”。2011年2月，被告人余某某、郑某某、温某某从“小金库”经费中单独提留4万余元用于支配使用。2011年8月，被告人温某某将40769元存入其新开户的成都农行银行账户上。后被告人温某某将存有40769元的存折交给郑某某保管以供余某某支配使用。
为支持指控事实，公诉机关提交了证人证言、相关物证书证等证据予以证明，请求本院以贪污罪追究被告人余某某、郑某某、温某某的刑事责任。
被告人余某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、被告人余某某经传唤到案后，如实供述了自己的犯罪行为，系自首，可从轻或减轻处罚；2、被告人余某某案发后积极退赃，且系初犯，可酌情从轻处罚。请求法庭对被告人余某某免予刑事处罚。
被告人郑某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、被告人郑某某在本案的共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；2、被告人郑某某案发后积极退赃，且系初犯，可酌情从轻处罚；请求法庭对被告人郑某某免予刑事处罚。
被告人温某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。
经审理查明，被告人余某某在2006年至2011年担任成都市青白江区人民医院副院长并兼任检验科主任期间，在检验科内部成立了由被告人郑某某、温某某共同管理，余某某直接支配的“小金库”。2011年2月，被告人余某某不再兼任检验科主任后，向被告人郑某某提出从该“小金库”经费中单独提留4万余元用于支配使用，后郑某某将此事告知被告人温某某，温某某从其保管的检验科“小金库”85000余元中取出40769元。被告人余某某、郑某某、温某某在与下任检验科负责人王某进行“小金库”交接时，告知王某“小金库”仅有余额45000余元，故意隐匿40769元。2011年8月10日，被告人温某某将40769元存入其新开户的成都农行银行账户上。后温某某将存有40769元的存折交给郑某某保管以供余某某支配使用。至2014年5月，除去余某某个人开销，尚余3万余元，被告人余某某决定将剩余的钱由自己保管其中的2万元并由其支配使用，另外的1万余元交给被告人郑某某保管并支配使用。
案发后，被告人余某某将2万元赃款存入中共成都市青白江区纪律检查委员会专用账户，被告人郑某某将13449.5元赃款存入中共成都市青白江区纪律检查委员会专用账户。
以上事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人余某某的供述，2006年至2011年，我在担任成都市青白江区人民医院副院长并兼任检验科主任期间，将医院给检验科发的各种经费以及耗材供应商给的回扣一并纳入检验科的“小金库”中使用，该“小金库”由温某某负责管钱，郑某某负责管账，在我担任主任期间，“小金库”支出的决定权在我。
2011年2月，我要离开检验科的时候，我对郑某某说：“能不能提4万元出来给我，用于我以后帮助检验科协调关系的费用，你去跟温某某说一下，如果可以就把钱给我提出来。”过了几天后，温某某到办公室找到我，跟我说我要的那笔4万余元已经从小金库里提出来，提出这笔钱后小金库里面剩余4万5千元交给王某，我也表示同意。之后我就在检验科办公室当着王某、温某某、郑某某的面给王某说，检验科有小金库，小金库余额还有4.5万元。
支出用于我个人请领导吃饭了，我用这笔钱宴请了三次，一共支出了7000元左右。其余的3万余元都是郑某某在保管。2014年5月份的一天，郑某某给我打电话喊我到检验科资料室去，我去了后，她把事先用报纸包好的3万元现金和存有3000余元的活期存折拿给我，并跟我说：“这个钱你自己保管，我不保管了。”我拿了其中的2万元钱，郑某某就拿了剩下的1万元和存有3000余元的存折。
2、被告人郑某某的供述，我们小金库是科主任负责总的，科主任每月都要看一次账，并记录余额。我负责管账，温某某负责管钱。收入和支出都是科主任安排的。
2011年1月，因为余某某不再担任科主任，由王某担任科室负责人。当时要向王某交小金库，余某某给我说要从科室小金库内给他提4万元出来他使用。我就给温某某说余院长提出来要提四万元出来，不交给王某，作为余院长的活动经费。温某某同意了。2011年8月，余某某安排我来拿这个钱。温某某就交了一个成都农商银行的一个活期存折给我，当时存折内的余额是4万余元。
2014年3月份，我听说纪委在查我们医院，我就把我取出来的这3万元，准备交给余某某。当时余某某还是叫我保管，我又保管了一段时间，5月份，我就又向余某某提出不保管这3万元，以及活期存折上的余额，余某某说让我保管其中1万元和活期存折，他保管2万元。2014年7月份，纪委调查时，我就将我保管的钱交纪委了。
3、被告人温某某的供述，2011年2月，余某某要调离检验科，有一天在检验科办公室，郑某某就我说：“余院长要调离检验科了，余院长说从小金库中提点钱出来给他，他为协调检验科关系需要活动经费”，然后我就和郑某某一起将记的账拿出来，看还余8万元多元钱，郑某某就说给余院长提4万元多一点出来，留4.5万元给下一任检验科主任，我就同意了。我将4万零一点的钱存好后，就将存折交给了郑某某，我说：“我碰不到余院长，你将存折拿去交给余院长”。
4、证人王某的陈述，2011年2月，余某某在他办公室说他不再兼任检验科主任了，以后科室的活动经费就由我作为科室负责人管理，我当时认可了。2月底，我就叫温某某、郑某某把账来给我看，我主要是看了余额。当时记载的科室小金库的余额是四万五千元。
5、书证中共成都市青白江区纪律检查委员会情况说明、三被告人的人口信息、工作履历、相关书证均收集在案。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款规定：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款规定：“个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；”。被告人余某某作为成都市青白江区人民医院副院长兼任检验科主任，系国有事业单位从事公务的人员，应以国家工作人员论。其利用职务上的便利，将检验科“小金库”中的40769元予以隐匿侵占，其行为已构成贪污罪。被告人郑某某、温某某参与隐匿款项并共同管理，系被告人余某某所犯贪污罪共犯，其行为均已构成贪污罪。公诉机关对被告人余某某、郑某某、温某某的指控罪名成立。被告人余某某提起犯意、决定赃款处置等，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人郑某某、温某某受指使参与隐匿赃款并共同管理，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻或免除处罚。被告人余某某、郑某某、温某某在办案机关调查谈话期间，交代办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。被告人余某某、郑某某、温某某在庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。涉案赃款已退缴，也可酌情从轻处罚。被告人余某某的辩护人所提对被告人余某某免予刑事处罚的意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。根据被告人余某某的具体犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑。鉴于被告人郑某某、温某某犯罪情节轻微，且系初犯，可以免予刑事处罚。据此，根据三名被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、三百八十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；
二、被告人郑某某犯贪污罪，免予刑事处罚；
三、被告人温某某犯贪污罪，免予刑事处罚；
四、扣押在案的赃款上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 雷恩仲
审 判 员 王 军
人民陪审员 黄仁富
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 袁 典
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。