安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）芜中刑终字第00198号
原公诉机关安徽省无为县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汪翠云。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李金梅。
上述两上诉人共同的诉讼代理人张军，安徽铭盛律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李茂军。2007年7月12日因犯故意伤害罪被一审法院判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年。2014年3月11日因涉嫌犯故意伤害罪被无为县公安局刑事拘留，2014年3月21日经无为县人民检察院批准逮捕，当日被无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
辩护人胡明，安徽点津律师事务所律师。
辩护人王欣，安徽点津律师事务所律师。
安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控原审被告人李茂军犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人汪翠云、李金梅提起附带民事诉讼一案，于2014年6月30日作出（2014）无刑初字第00182号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人汪翠云、李金梅以及原审被告人李茂军均不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，询问、讯问上诉人并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：2013年11月28日9时许，被害人汪翠云、李金梅等人因2013年11月26日凌某某（系汪翠云之女）被打一事到李某某家讨要说法，来到被告人李茂军家经营的阿宝烟酒综合商店门口，由于双方言语不和导致相互殴打。在双方揪打过程中，被告人李茂军持刀将被害人汪翠云头部、李金梅头部砍伤。经安徽省无为县公安司法鉴定中心鉴定：汪翠云右额骨骨折评定为轻伤；李金梅左颞顶部头皮裂伤评定为轻微伤。2014年3月11日，被告人李茂军主动到无为县公安局石涧派出所投案，并如实供述其犯罪事实。
案发后，被告人李茂军亲属向公安机关预交了一本存款为5万元的存折，现已移送给一审法院。
另查明：被害人汪翠云受伤后住院22天，用去医药费12655.26元，医嘱建议休息两周。被害人李金梅受伤后住院22天，用去医药费12310.91元，医嘱建议休息两周。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、户籍证明，证实被告人李茂军的身份情况。
2、到案经过，证实2014年3月11日14时，被告人李茂军在其亲属刘某某的陪同下到无为县公安局投案。
3、刑事判决书，证实2007年7月12日，被告人李茂军犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年。
4、随案移送物品、文件清单，证实案发后，被告人李茂军亲属向公安机关预交了一本存款为5万元的存折，现已移送给本院。
5、出院记录、医药费收据，证实被害人汪翠云受伤后住院22天，用去医药费12655.26元，医嘱建议休息两周。被害人李金梅受伤后住院22天，用去医药费12310.91元，医嘱建议休息两周。
6、证人赵某某、刘某某的证言，证实2013年11月28日早上9点多钟，李金梅、汪翠云等人到李某某家阿宝综合商店吵架，后发生揪打，有人受伤。
7、被害人汪翠云的陈述，证实因其女儿凌某某前几天被石涧人打了，2013年11月28日早上9点多钟，其和家里一行人到石涧街道一商店里找人理论，店里老头儿子拿刀朝其头上砍了两刀。
8、被害人李金梅的陈述，证实2013年11月28日早上，其和凌某某母亲到石涧李发玉家的小店，凌某某母亲找店里人理论，李某某的儿子李茂军用刀在其头上砍了一刀。
9、被告人李茂军的供述，证实2013年11月26日，其小舅夏某某与张某某为宅基地纠纷发生打架。2013年11月28日早上9时30分左右，张某某家属李金梅等四、五个人到其经营的阿宝综合商店吵架，其跑到仓库里面拿了一把刀先后在汪翠云、李金梅的头上打了一下。
10、勘查笔录及刑事摄影照片，证实案发现场情况及被告人李茂军案发时所持的砍刀一把。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证实汪翠云右额骨骨折评定为轻伤；李金梅左颞顶部头皮裂伤评定为轻微伤。
原判认为：被告人李茂军因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人李茂军犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，同时预交赔偿款，依法予以从轻处罚。对附带民事诉讼原告人汪翠云、李金梅提出的赔偿请求，符合法律规定的予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告人李茂军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人李茂军赔偿附带民事诉讼原告人汪翠云医药费12655.26元、误工费2160元（36天×60元／天）、护理费4464元（36天×124元／天）、住院伙食补助费660元（22天×30元／天）、营养费1080元（36天×30元／天）、交通费3000元。上述款项共计人民币24019.26元于本判决生效后一个月内一次付清；三、被告人李茂军赔偿附带民事诉讼原告人李金梅医药费12310.91元、误工费4824元（36天×134元／天）、护理费4464元（36天×124元／天）、住院伙食补助费660元（22天×30元／天）、营养费1080元（36天×30元／天）、交通费2000元。上述款项共计人民币25338.91元于本判决生效后一个月内一次付清；四、作案工具砍刀一把依法予以没收。
汪翠云及李金梅的上诉理由：两上诉人受到伤害后，身心都受到巨大伤害，原判附带民事赔偿过低，一审法院判决的损失不能弥补上诉人的损失，请求改判赔偿汪翠云各项损失124019.26元，改判赔偿李金梅各项损失55338.91元。
李茂军的上诉理由及其辩护人的辩护意见：一、原判确定赔偿汪翠云（轻伤）的损失反而低于李金梅（轻微伤）的损失，汪翠云构成轻伤应当受到合理怀疑，无为县公安局的鉴定依据不当，请求依法重新鉴定；二、汪翠云、李金梅率二十多人上门“讨要说法”，随后发生口角、扭打、破坏财产，存在重大过错，且李茂军是在其患癌父亲及妻子被汪翠云、李金梅等围殴情急之下，用刀背分别向两被害人砸了一下，行为很有节制；同时李茂军具有自首、积极赔偿情节，原判量刑过重，违反了罪刑相一致原则。三、本案民事责任应适用混合过错原则，汪翠云、李金梅应承担相应的责任。请求二审法院依法改判对李茂军拘役或适用缓刑，附带民事部分改判适用混合过错原则。
经审理查明：原审法院在判决书中列明的经庭审质证的认定本案事实的证据确实充分，能相互印证，形成完整的证据锁链。原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：上诉人李茂军因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，原判定罪正确。对于上诉人提出原判确定赔偿汪翠云（轻伤）的损失反而低于李金梅（轻微伤）的损失，汪翠云构成轻伤应当受到合理怀疑，请求依法重新鉴定的问题，经查，汪翠云的医疗费支出较李金梅高，由于汪翠云的误工损失较李金梅低，所以汪翠云的损失略低于李金梅。无为县公安司法鉴定中心根据汪翠云的伤情作出的鉴定意见符合法律规定，李茂军申请重新鉴定依据不足，本院不予准许。上诉人李茂军犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，同时预交赔偿款，依法予以从轻处罚。虽然被害人对本案的发生有一定过错，但根据上诉人李茂军的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，原判所处量刑仍属适当。原判确定李茂军赔偿汪翠云、李金梅的相关损失的数额符合法律规定。汪翠云、李金梅基于李茂军犯罪行为而遭受物质损失提出附带民事赔偿请求，上诉人李茂军上诉提出附带民事赔偿适用混合过错原则的意见，于法相悖，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴建平
审 判 员 吴金华
代理审判员 张 元
二〇一四年九月十八日
书 记 员 丁 全
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。