浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金义商初字第2696号
原告：楼其冬。
委托代理人：叶向明，浙江六和（义乌）律师事务所律师。
被告：义乌市万方交通有限公司，住所地：义乌市西城路669号。
法定代表人：黄荣高，执行董事。
委托代理人：吴光东、丁江萍，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
原告楼其冬与被告义乌市万方交通有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月18日受理后，依法由代理审判员王慧独任审判。后因本案必须以另一案的审理结果为依据，本案于2014年9月15日依法中止诉讼。本院于2015年12月15日公开开庭审理。原告的委托代理人叶向明；被告的委托代理人吴光东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告楼其冬起诉称：2014年1月15日，被告义乌市万方交通有限公司向原告借款100万元。原告按被告要求将款项汇入被告指定账户。嗣后，被告未能归还借款。现原告起诉请求判令：被告义乌市万方交通有限公司归还原告借款100万元及利息（从2014年7月18日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日止）。2015年12月7日，原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告借款损失90万元及利息损失（从2014年1月15日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率计付至实际履行之日止）。
被告义乌市万方交通有限公司答辩称：根据浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书认定的事实，原告被胡会玲诈骗的1000000元，应当由胡会玲偿还，原告的救济渠道已经明确，应当驳回原告的起诉。
原告楼其冬为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
一、收款收据一份，证明被告向原告借款的事实。
二、个人活期账户明细一份，证明原告已向被告交付借款的事实。
三、2014年6月20日黄荣高的笔录。在第四页第七行中讲到公司公章由谁保管，他的陈述是公章由办公室人专门保管，由于胡会玲经常用公章就和办公室说一声就可以独自带走的，原告认为判决书认定公章是盗用，这个认定与事实不符。在庭审笔录第六页倒数第六行公诉人问你朋友提供合同之后怎么做？公章是我说银行里要用就拿来用了。所以认为判决书该处用盗用是不符合事实的。
被告对原告提供的证据发表如下质证意见：
一、收款收据的真实性无认可，这个格式的收款收据不是被告的，收款收据上的笔迹应该是胡会玲写的，不是吴燕青写的。
二、对证据2的真实性无异议。
三、对于笔录的真实性无异议，但是我们认为这个不是说她是一种盗用，因为以胡会玲的权限是不能向原告借款的，公司也没有向原告借款，认为这个只是胡会玲诈骗手段的一部分，胡会玲不用这样的手段原告不能相信，就不能达成诈骗的目的。盗用有很多种，秘密的违反规定使用也是盗用的一种。监守自盗也是盗用，被胡会玲转出去的账号是公司的辅助账号，是胡会玲钻了公司的一个空子进行走账。笔录的真实性无异议，借款合同不是被告公司提供的，公章的使用也是没有进行登记是盗用的。胡会玲陈述私章是她保管的，实际上法定代笔人的私章不是胡会玲保管的，是她收起来了一个公司废弃的法定代表人的私章。
被告就其辩称向本院提供如下证据：
一、义乌市公安局立案决定书复印件一份，证明涉案借款为被告公司员工胡会玲盗用公司公章的私人借款，义乌市公安局已经就胡会玲的犯罪行为立案受理。
二、被告公司公章使用情况登记表复印件一份，证明被告对公章的使用是有规章制度的，是要登记的。是尽了管理义务的。
三、被告公司收款收据复印件一份，证明被告日常使用的收款收据的格式不是原告提供的收款收据的格式。原告提交的收款收据时胡会玲自行购买的。
四、刑事判决书一份，证明原告与胡会玲之间的行为已经进行了认定是胡会玲的诈骗行为，并且在判决书中已经进行了返还退回的生效判决。原告是可以申请执行的。判决书第三页认定胡会玲盗用被告公司的公章及法定代表人章，因此原告在获得法定的救济渠道之后不可以另行起诉。
五、网银单笔查询明细一份，证明2014年1月15日从被告账号转入胡会玲账号200万元，其中100万元是胡会玲从原告骗得，所以涉案款项已经在当天就已经转出。
原告对被告提供的证据发表如下质证意见：
一、证据1的真实性、合法性无异议，但是关联性有异议。该份立案证明不能证明胡会玲盗用公章。
二、证据2的三性均有异议，因为该份登记表是被告单方面制作的。根据公司法人证词的陈述胡会玲是财务副科长经常用到公章，按道理只要登记一下就行了，但是登记表中竟然没有一个胡会玲的签字，登记表时间跨度为半年，说明胡会玲所使用的公章都不需要登记的，说明胡会玲不存在盗用公章的事实，只能说是擅自使用，而不是盗用。
三、证据3的三性均有异议，收款收据是原告单方提供，并且收款收据也是很容易复制的，即使被告使用有公司抬头的收款收据，并不等于就不使用其他的收款收据，认为没有关联性。
四、证据4的真实性没有异议，胡会玲是诈骗罪没有异议，但是原告对于认定胡会玲盗用公章的部分与各当事人陈述，法定代表人陈述，胡会玲的陈述完全违背，原告认为有异议，判决书第三页只是认定盗用公司公章，但是原告使用的是发票专用章与判决书认定的是盗用公章认为与本案的发票专用章是没有关联的。
五、证据5的关联性有异议，被告说的辅助账号，是被告公司经常使用的账户，原告已经打入被告公司的账户，具体被告公司与胡会玲之间的账目原告是不清楚的。也与原告无关。
本院对上列证据认证如下：
对原告提供的证据一，被告对其真实性有异议，结合被告提供的证据四，本院对其形式上的真实性予以认定，因生效的刑事判决书已认定该收款收据系行为人胡会玲盗用被告方印章所为，故本院对原告拟达到的证明目的不予认定；对原告提供的证据二、三，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。
对被告提供的证据一，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定；对被告提供的证据二，被告对其真实性有异议，因该证据系被告单方制作的材料，关于本案公章的使用行为，（2015）浙金刑二初12号刑事判决书已作出认定，应当以刑事判决书的事实为依据，故本院对该清单的证明力不予认定；对被告提供的证据三，与本案无关联性，本院不予认定；对被告提供的证据四，原告对其真实性无异议，为查明本案事实，本院依职权调取了（2015）浙金刑初字第12号刑事判决书原件一份，经核对与被告提供的证据四真实性一致，故本院对该证据的真实性予以认定；关于关联性，本院认为，该刑事判决书系生效的裁判文书，刑事判决书已对本案借款的性质作出了认定，本院对该刑事判决书与本案的关联性及证明力均予以认定；对被告提供的证据五真实性本院予以认定。
经审理，本院对本案事实认定如下：
胡会玲原系被告义乌市万方交通有限公司的财务科副科长。2014年1月115日，胡会玲以被告义乌市万方交通有限公司资金周转为由，盗用被告义乌市万方交通有限公司的公章，从原告处骗得人民币100万元，该款至今尚有90万元未退还给原告。2014年7月18日，原告以被告义乌市万方交通有限公司借款为由，诉来本院。
另查明，金华市人民检察院指控胡会玲犯诈骗罪、职务侵占罪，于2015年4月28日向金华市中级人民法院提起公诉。2015年10月19日，金华市中级人民法院作出（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书，该判决书认定：2011年4月至2014年6月间，胡会玲在身负巨额债务无力偿还的情况下，利用其担任万方公司财务科副科长的身份，虚构购买万方公司股份、万方公司资金周转、还贷款等事由，盗用万方公司公章及法定代表人印章，以其个人名义或冒用万方公司名义从龚群峰、任娇等19名被害人处骗得人民币共计8397万元，用于到澳门赌博、挥霍、归还个人债务等。具体如下……8、2014年1月15日，胡会玲以万方公司资金周转为由，从被害人楼其冬处骗得人民币100万元，至今尚有90万元未退还。该判决还认定：胡会玲从万方公司非法侵占万方公司资金2300万元，于2014年6月12日、13日共退还万方公司400万元。该判决书判决：“一、被告人胡会玲犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三十五万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币十五万元；决定执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币十五万元，罚金人民币三十五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2034年6月18日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）。二、追缴被告人胡会玲诈骗违法所得人民币6896万元，返还给各被害人，不足部分，责令被告人胡会玲退赔给各被害人（附清单）；追缴被告人胡会玲职务侵占违法所得人民币1900万元，返还给义乌市万方交通有限公司，不足部分，责令被告人胡会玲退赔给义乌市万方交通有限公司。三、扣押的赃款人民币3.65万元，由扣押机关依法返还给各被害人及义乌市万方交通有限公司。”刑事判决书认定本案原告楼其冬系诈骗所涉受害人之一，胡会玲应退赔金额为90万元。
本院认为，民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，应当具备下列条件：1）行为人具有相应的民事行为能力；2）意思表示真实；3）不违反法律或者社会公共利益。本案原告楼其冬提供的收款收据中虽有被告的公章，但根据（2015）浙金刑二初字第12号刑事判决书的认定，涉案印章并非被告授权所盖，而是胡会玲盗用印章所为，故无法表明被告义乌市万方交通有限公司存在向原告借款的真实意思表示。涉案行为系胡会玲冒用公司名义实施的诈骗楼其冬财产的个人违法犯罪行为。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款的规定，行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。综上，原告的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十五条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款的规定，判决如下：
驳回原告楼其冬的诉讼请求。
案件受理费6900元，由原告楼其冬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费13800元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：0579-8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
代理审判员 王 慧
二〇一六年七月二十一日
代书 记员 李天舒