山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3151号
上诉人（原审原告）张武源，男，1951年6月19日生，汉族，山西省电力公司退休职工，住太原市。
委托代理人杨晓亚，山西隆诚律师事务所。
委托代理人王华，山西隆诚律师事务所。
被上诉人（原审被告）山西御花园假日酒店有限公司，住所地：太原市肖墙路9号。
法定代表人刘崇福，总经理。
委托代理人王晓灵，山西思行律师事务所。
被上诉人（原审被告）太原市园林局职工培训中心，住所地：太原市迎泽区大街186号。
法定代表人田宝，主任。
被上诉人（原审被告）刘崇福，男，1956年5月16日出生，汉族，山西御花园假日酒店有限公司法定代表人，住太原市。
被上诉人（原审被告）刘崇迹，男，1965年10月17日出生，汉族，住太原市。
委托代理人王晓灵，山西思行律师事务所。
被上诉人（原审被告）山西御花园假日金悦酒店有限公司，住所地：太原市肖墙路9号。
法定代表人陈宝琴，总经理。
委托代理人王晓灵，山西思行律师事务所。
上诉人张武源因与被上诉人山西御花园假日酒店有限公司（简称”假日酒店”）、太原市园林职工培训中心（简称”园林培训中心”）、刘崇福、刘崇迹、山西御花园假日金悦酒店有限公司（简称”假日金悦酒店”）房屋租赁合同纠纷一案，不服山西省太原市杏花岭区人民法院（2014）杏民初字第1638号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人张武源及委托代理人杨晓亚、王华，被上诉人假日酒店、刘崇迹、假日金悦酒店的共同委托代理人王晓灵，园林培训中心的法定代表人田宝到庭参加诉讼。刘崇福经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张武源上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、一审判决认定欠付房屋租金及违约金的数额错误。假日酒店自2009年7月起至今的房屋租金均未支付，一审判决认定的345039.2元租金仅是计算至2016年11月的租金金额，之后的欠付租金数额没有囊括，故一审判决认定的房屋租金金额错误。另，关于违约金的数额，根据上诉人与被上诉人签订的房屋租赁合同的约定，违约金的数额是以房屋租金逾期支付款额为基准计算得出的，因此该违约金也应根据假日酒店的违约行为的持续性而延续计算至今，一审判决认定的181836.13元仅是计算至2016年11月的金额，并未考虑到违约行为的延续及违约金的继续计算。综上，一审判决关于假日酒店欠付的房屋租金及违约金的数额认定错误。二、一审判决认定违约金已足够补偿上诉人主张的律师费、邮寄费及银行流水调取费等损失，缺乏事实与法律依据。根据上诉人与假日酒店签订的租赁合同约定，违约方按约定承担的违约金，如不足以补偿由此给另一方所造成的损失（包括直接损失与间接损失、实现债权的费用等全部损失）的，就不足部分，违约方仍应继续赔偿。根据上诉人的计算，上诉人遭受的损失已远远超出违约金承担的范围，对损失的计算，上诉人在一审中已作出解释说明。然而一审判决在没有阐述任何理由的情况下，即认定违约金已足够上诉人主张的律师费、法律文书邮寄费及银行流水调取费损失。上诉人认为，该认定缺乏事实与法律依据，认定有误。三、园林培训中心、刘崇福、刘崇迹作为上诉人的股东，应当对假日酒店的债务向上诉人承担清偿责任。本案假日酒店于2012年4月即被工商部门吊销营业执照，直至一审庭审当日假日酒店的法定代表人，同时也是股东之一的刘崇福都下落不明，联络不到；并且一审法院曾多次前去被上诉人的办公地址肖墙路9号查询，均查询不到假日酒店，涉诉房屋由假日金悦酒店实际占有使用。在一审庭审中，根据假日酒店的现实情况、假日酒店的法定代表人的现状，种种迹象足以显示公司资产已经流失或灭失。一审判决并未参考已查明的客观事实作出判断，机械认定无证据证明公司财产贬值、流失、毁损或灭失的情形存在。该认定事实错误。上诉人认为，被上诉人园林培训中心、刘崇福、刘崇迹作为股东，在假日酒店被吊销营业执照后，消极不作为，未在法定期限内成立清算组开始清算，导致了公司财产流失、毁损，给债权人造成了损失，故应当就对假日酒店的债务向上诉人承担清偿责任。四、假日金悦酒店是房屋的实际占用使用者，应就假日酒店的债务向上诉人承担清偿责任。假日金悦酒店虽然没有与上诉人签订租赁合同，但上诉人的房屋确系假日金悦酒店实际占用使用中。假日酒店与假日金悦酒店系恶意窜通，逃避债务，使上诉人的合法权益无法得到保障，恳请贵院依法查明其二者之间究竟存在什么样的关系。另，假日金悦酒店系房屋实际使用者，及概括承受了假日酒店承租人的债务，应当就假日酒店的债务向上诉人承担清偿责任。五、一审法院审理本案期限过长，程序上存在审限超期之嫌。本案于2014年8月14日立案，经上诉人在山西法院诉讼服务网查询，该案审限到期日为2016年5月23日，然而本案于2016年11月24日才开庭审理，到2017年4月1日才做出判决。因此，上诉人认为，本案在程序上存在审限超期之嫌。综上所述，上诉人认为，一审法院在认定事实及审理程序上均存在错误和瑕疵，请求二审法院能够结合事实于法律，依法支持上诉人的上诉请求。
假日酒店辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持一审判决。
刘崇迹辩称，其与园林培训中心、刘崇福均为被上诉人假日酒店的股东，但不应承担假日酒店所欠上诉人的租金和违约金。因为根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条的规定”有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”上诉人并没有证据证明假日酒店股东在法定期限内未开始清算，而导致假日酒店公司财产贬值、流失、毁损或则灭失的证据，所以，刘崇迹与其他股东不应对被上诉人假日酒店的债务承担清偿责任。
刘崇福未到庭也未提供书面答辩意见。
假日金悦酒店辩称，1、上诉人与其并未签订过任何合同，不存在任何法律关系和实质性的联系，上诉人并未有要求其承担清偿责任的法律依据和合同依据。2、上诉人与被上诉人假日酒店签订的租赁合同第4.1条（2）款的约定，被上诉人有权根据实际情况，将公寓以转租、承包、租赁、联合经营等，并有许可他人进行经营的权利。假日酒店和假日金悦酒店正是根据此条款建立的合作关系，上诉人无权要求假日金悦酒店支付其租金，假日金悦酒店也不应当承担任何法律责任。
园林培训中心辩称，同意被上诉人刘崇迹的答辩意见，其不当承担假日酒店的任何债务，请求维持一审判决。
张武源向一审法院起诉请求：1、被告假日酒店向原告支付2009年6月至2014年7月拖欠的房屋租金243095.8元，及自2006年3月至2014年7月拖欠租金所产生的违约金92438.4元，以上款项共计335534.2元。2、被告园林培训中心、被告刘崇福、被告刘崇迹向原告承担连带清偿责任。3、诉讼费、律师费等因诉讼产生的费用由四被告共同承担。庭审中原告请求追加山西御花园假日金悦酒店为本案被告，同时，变更诉讼请求为：1、被告假日酒店向原告支付2009年7月至判决执行完毕之日止拖欠的房屋租金（暂计算至2016年11月为345039.2元），及自2006年3月至判决执行完毕之日止拖欠租金所产生的违约金（暂计算至2016年11月为181836.13元），以上款项暂共计：526875.33元。2、被告假日酒店承担原告因本案诉讼支出的律师费28075元、公告费1320元、法律文书邮寄费202元、银行流水调取费110元，以上金额共计：29707元。3、被告园林培训中心、被告刘崇福、被告刘崇迹、被告假日金悦酒店对上述债务向原告承担连带清偿责任。4、诉讼费等因诉讼产生的费用由五被告共同负担。庭审中，经法庭释明，原告请求将诉讼请求第三项变更为要求被告园林培训中心、被告刘崇福、被告刘崇迹、被告假日金悦酒店对上述债务向原告承担全部清偿责任。
一审法院审理查明，原告与山西中联实业有限公司于2005年8月25日签订《商品房买卖合同》，约定:原告购买位于肖墙路9号B座20层6号房，建筑面积为64.56平方米，每平方米售价7288元，共计470513元。合同签订后，原告交付总房价款的30%即150513元，剩余的320000元以银行贷款的形式付清。2006年2月16日，原告与被告假日酒店签订《御花园假日广场商务公寓租赁合同》一份，合同约定：原告将其所有的位于肖墙路9号20层6号公寓租赁给被告假日酒店进行经营，承租面积64.56平方米，租赁期限为20年，自原告办理完全部购房手续（以按揭贷款形式支付购房款的，需在银行贷款发放）后的第三个工作日起20年止；年租金47051元，支付方式为每月的25日向原告支付3920.9元。同时约定：被告假日酒店逾期支付租金应向原告支付违约金，按以下方式计算：逾期支付在90日内的，支付逾期应付款日万分之一的违约金；逾期支付超过90日未超过180日的部分，支付逾期应付款日万分二的违约金；逾期支付超过180日，支付逾期应付款日万分之三的违约金；如连续360日未能按期支付，超过360日的部分按逾期应付款日万分之四支付违约金。违约方应承担继续履行、采取补救措施、赔偿损失等违约责任，并按合同约定承担违约金，如不足以补偿由此给另一方所造成的损失（包括直接损失与间接损失，实现债权的费用等全部损失）的，就不足部分，违约方仍应继续赔偿。合同签订后，被告尚欠租金345039.2元（从2009年7月至2016年11月止），同时因此产生的违约金181836.13元（从2006年3月至2016年11月止）。
另查明，被告假日酒店因不按照规定接受年度检验，已于2012年4月10日被吊销。太原市园林管理局招待所、刘崇福、刘崇迹为该公司股东，持股比例分别为10%、40%、50%。同时，太原市园林管理局招待所于2002年变更为太原市园林局招待所，于2011年变更为被告太原市园林职工培训中心。现涉案房屋由被告假日金悦酒店代为管理出租，租赁费交由被告假日酒店。一审法院认为，原告张武源与被告假日酒店签订《御花园假日广场商务公寓租赁合同》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规等强制性规定，属于有效合同。双方当事人应当依约全面履行各自的义务。原告已按约将其所有的房屋提供给被告假日酒店使用，但被告假日酒店未按约将租金给付原告，故被告假日酒店应承担给付租金及违约金的民事责任。依据双方合同的约定，被告假日酒店从2009年6月至2016年11月未给付原告租金，共计88个月，按每月3920.9元，共欠原告租金345039.2元。原告请求因被告延付租金从2006年3月计算违约金共计181836.13元，并提供其延付的银行卡流水证明，结合双方合同的约定，该请求应予支持。原告请求的实现债权的费用：法律文书邮寄费202元、银行流水调取费110元，共计312元，因双方合同有约定，被告假日酒店应按约定予以支付；原告请求的律师费，其中12500元提供了代理合同及发票，5000元的律师费有交通银行业务回单及律师事务所的情况说明可以相互印证，其交纳律师费的事实本院予以支持；但依据双方签订的租赁合同约定，违约方按合同约定承担的违约金包括直接损失与间接损失及实现债权的费用等，就不足部分，违约方仍应继续赔偿，上述法律文书邮寄费、银行流水调取费、律师费均为原告实现债权的费用，应当包括在违约金中，不应再由被告另行赔付。被告假日酒店于2012年4月10日被工商部门吊销营业执照，但并未进行注销登记，在法律上具有独立的法律人格，故其对外从事民事活动所产生的债务，按照法律规定应当由其独立承担责任。按照工商登记的记载，原告公司的三名股东为太原市园林管理局招待所、被告刘崇福、被告刘崇迹，太原园林管理局招待所经合并已变更为太原市园林职工培训中心，虽然股东未依法组织清算，但无证据证明公司财产贬值、流失、毁损或灭失的情形存在，故原告要求被告园林职工培训中心、被告刘崇福、被告刘崇迹承担赔偿责任的依据不足，本院不予支持；被告假日金悦酒店虽为涉案房屋的实际使用人，但原告与被告假日金悦酒店并无合同关系，依据合同相对性的原则，对于原告请求被告假日金悦酒店承担责任的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称本案已超过诉讼时效，但根据原告提供的电话联系记录、短信记录照片、短信联系清单可以形成证据链，原告的诉讼时效未超过法定的诉讼时效期间。判决：一、被告山西御花园假日酒店有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张武源房屋租金345039.2元；二、被告山西御花园假日酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张武源违约金181836.13元；三、驳回原告张武源的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人张武源与被上诉人假日酒店签订的《御花园假日广场公寓租赁合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规等强制性规定，属于有效合同。被上诉人假日酒店认可从2009年6月至2016年11月（共计88个月），按每月3920.9元计算，未给付上诉人的租金为345039.2元，同时被上诉人假日酒店认可从2006年3月至2016年11月因逾期支付租金而应支付上诉人的违约金数额共计181836.13元，与上诉人所起诉的金额相一致，所以一审判决被上诉人假日酒店支付上诉人上述款项应予以维持。对于上诉人所主张的2016年11月份以后的租金和违约金应当另行起诉解决。对于上诉人所主张的律师费、邮寄费及银行流水调取费，依据双方租赁合同约定，违约金不足以弥补一方损失的，违约方应当继续赔偿，但本案中上诉人并未提供证明违约金不足以弥补其全部损失的证据，所以一审判决认定上诉人所主张的律师费、邮寄费及银行流水调取费已包括在违约金范围之内，并无不妥。对于上诉人提出被上诉人假日酒店的股东被上诉人刘崇福、被上诉人刘崇迹、被上诉人园林培训中心应当承担清偿责任的主张。因上诉人未能提供证据证明被上诉人假日酒店未依法清算，已造成公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的证据，故上诉人要求被上诉人刘崇福、被上诉人刘崇迹、被上诉人园林培训中心承担清偿责任的证据不足，本院不予支持。对于上诉人要求被上诉人假日金悦酒店与被上诉人假日酒店共同承担清偿责任的主张，因上诉人与被上诉人假日金悦酒店并不存在合同关系，被上诉人假日金悦酒店与被上诉人假日酒店之间形成的合作关系，符合上诉人与被上诉人假日酒店租赁合同的约定，所以上诉人的该项主张于法无据，本院不予支持。
综上所述，张武源的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9366元，由上诉人张武源负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘补年
审判员 梁锡文
审判员 吴云耀
二〇一七年十一月十四日
书记员 田丽霞