浙江省绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0603刑初755号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人徐国永，男，1978年5月20日出生于山东省寿光市，汉族，小学文化，农民，家住寿光市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人申铁旗，浙江乾盛律师事务所律师。
被告人郭毅武，男，1989年6月20日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，家住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月16日被指定居所监视居住，同月24日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人林文山，福建铁马律师事务所律师。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉[2017]757号起诉书指控被告人徐国永、郭毅武犯非法经营罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员顾淑婷出庭支持公诉，被告人徐国永、郭毅武及辩护人申铁旗、林文山到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市柯桥区人民检察院指控：
一、2016年3月至2017年1月，被告人郭毅武在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，以微信联系、快递运输的方式，在微信上销售假冒伪劣香烟，销售金额至少11万元。具体如下：
1、2016年5月至2017年1月，被告人郭毅武向被告人徐国永销售假冒伪劣香烟，销售金额合计4万余元。
2、2016年5月至6月，被告人郭毅武向余某（微信名：“南国「接单中」”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计5190元。
3、2016年11月至2017年1月，被告人郭毅武向王江南（微信名：“江南名贸总仓”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计7180元。
4、2016年3月至2017年1月，被告人郭毅武向微信名为“上海滩程程”、“狼牙总仓”、“老兵靓号商贸”等微信好友销售各类假冒伪劣香烟，销售金额至少6万元。
二、2016年6月至2017年1月，被告人徐国永在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，以微信联系、快递运输的方式，在微信上销售假冒伪劣香烟，销售金额至少12万元。具体如下：
1、2016年12月至2017年1月，被告人徐国永向余某（微信名：“T南国数码”、“南国客服[客服号]”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约1万元。
2、2016年7月至2017年1月，被告人徐国永向应某（另案处理）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约7000元。
3、2016年12月，被告人徐国永向“刘某”销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约1万元。
4、2016年12月至2017年1月，被告人徐国永向王某（微信名：“柯某墙布”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约5370元。
5、2016年9月至2017年1月，被告人徐国永向吴某（微信名：“醉过一生CEO”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约3100元。
6、2016年8月至2016年12月，被告人徐国永向某（微信名:“菲比副总忠诚”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约5945元。
7、2016年7月到12月，被告人徐国永向姜某（微信名：“一叶某”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约2040元。
8、2016年12月，被告人徐国永向迟国亮（微信名：“迟玉昊”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约400余元。
9、2016年10月至12月，被告人徐国永向黄某（微信名：“曹某弥漫之夜”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约270元。
10、2016年12月至2017年1月，被告人徐国永向孙某（微信名“宝宝”）销售假冒伪劣香烟，销售金额合计约8007元。
11、2016年12月至2017年1月，被告人徐国永向微信名为“T小尚-
接单中”、“A00卡布奇诺商贸”、“林德玉”等微信好友销售假冒伪劣香烟，销售金额至少4万元。
2016年12月至2017年1月，被告人徐国永以非法获利为目的，通过微信联系向被告人郭毅武、应某等人进购假冒伪劣香烟并屯藏，直至2017年1月13日被绍兴市烟草专卖局查获。经查，该批香烟含“云烟（软珍品）”460包、“芙蓉王（硬）”960包、“苏某（软金某）”130包、“荷花（钻石）”20包、“红河（道）”20包、“黄金叶（硬盒天叶）”60包、“牡丹（软）”40包、“阿里山（硬景泰典蓝）”50包、“玉溪（软）”380包、“芙蓉王（钻石）”10包、“白某（和天下）”50包、“黄鹤楼（软漫天游）”20包、“MEN(CIGARETTE)”30包、“WIN”50包、“钻石（一品荷花）”20包、“南京（九五）”40包、“苏某（金某2）”10包、“黄鹤楼（硬1916）”20包、“中华（软）”905包、“中华（硬）”7包、“利某（软红长嘴）”40包、“牡丹（专供出口）”10包、“云烟（软大重九）”50包、“中华龙（硬）”70包、“黄鹤楼（软蓝）”50包、“BLACKOWL”30包、“HEIDEVIL”10包、“KOALA”40包、“BLACKDEVIL”10包、“JOBLACK”50包、“鸭绿江（硬全）”30包、“万某（薄荷）”20包、“阿里山（硬景泰典）”10包、“阿里山（硬景泰典关税未付）”80包、“利某（软长嘴）”15包，非法经营数额至少3万元。
另查明，绍兴市公安局民警从被告人徐国永处扣押了用于联系香烟销售事宜的粉色苹果牌iPhone6s型手机一只，从被告人郭毅武处扣押了用于联系香烟销售事宜的金色苹果牌iPhone6型手机一只、黑色苹果牌iPhone4型手机一只。从被告人徐国永处查获的香烟除卷烟鉴定损耗及留样外，其余被扣押的香烟均暂存于绍兴市烟草专卖局。被告人徐国永、郭毅武被抓获后如实供述了以上主要事实。
上述事实，被告人徐国永、郭毅武在开庭过程中亦无异议，并有涉案物品照片，福建省烟草专卖局回复函、证明、绍兴市公安局扣押清单、卷烟委托保管书、微信聊天及转账记录、支付宝转账记录、银行转账记录、绍兴市烟草专卖局及浙江省烟草质量监督检测站分别出具的情况说明、绍兴市公安局民警出具的到案经过，余某、姜某、虞某、王江南、王某、吴某、钟某、张某、迟国亮、黄某、孙某、应某的证言及余某的辨认笔录，卷烟鉴别检验报告，现场检查笔录、提取笔录，电子物证检验报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐国永、郭毅武违反国家烟草专卖法律法规，在无烟草专卖许可证的情况下，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人徐国永、郭毅武在归案后能如实供述自己的主要罪行，依法予以从轻处罚；又能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。采纳被告人徐国永、郭毅武要求从轻处罚及辩护人申铁旗、林文山分别建议对被告人徐国永、郭毅武从轻处罚的意见。根据被告人徐国永、郭毅武的犯罪数额、情节及社会危害程度，不宜对其宣告缓刑。不采纳辩护人申铁旗、林文山分别建议对被告人徐国永、郭毅武适用缓刑的意见。作案工具，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人徐国永犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月十四日起至二○一八年十一月十三日止）；
被告人郭毅武犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自二○一七年一月十四日起至二○一八年十一月十七日止）；
三、移送来院的粉色苹果牌iPhone6s型手机一只、金色苹果牌iPhone6型手机一只、黑色苹果牌iPhone4型手机一只，予以没收；由绍兴市公安局扣押并暂存于绍兴市烟草专卖局的“云烟（软珍品）”香烟四百五十八包、“芙蓉王（硬）”香烟九百五十八包、“苏烟（软金砂）”香烟一百二十八包、“荷花（钻石）”香烟十八包、“红河（道）”香烟十六包、“黄金叶（硬盒天叶）”香烟五十八包、“牡丹（软）”香烟三十包、“阿里山（硬景泰典蓝）”香烟四十八包、“玉溪（软）”香烟三百七十八包、“芙蓉王（钻石）”香烟八包、“白沙（和天下）”香烟四十八包、“黄鹤楼（软漫天游）”香烟十八包、“MEN(CIGARETTE)”香烟二十八包、“WIN”香烟四十八包、“钻石（一品荷花）”香烟十八包、“南京（九五）”香烟三十八包、“苏烟（金砂2）”香烟八包、“黄鹤楼（硬1916）”香烟十八包、“中华（软）”香烟九百零三包、“中华（硬）”香烟五包、“利群（软红长嘴）”香烟三十八包、“牡丹（专供出口）”香烟八包、“云烟（软大重九）”香烟四十八包、“中华龙（硬）”香烟六十八包、“黄鹤楼（软蓝）”香烟四十八包、“BLACKOWL”香烟二十八包、“HEIDEVIL”香烟八包、“KOALA”香烟三十八包、“BLACKDEVIL”香烟八包、“JOBLACK”香烟四十八包、“鸭绿江（硬全）”香烟二十八包、“阿里山（硬景泰典）”香烟八包、“阿里山（硬景泰典关税未付）”香烟七十八包、“利群（软长嘴）”香烟十三包，予以没收，并由绍兴市公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 周金娅
二〇一七年十月十七日
书记员 张棋权
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。