河南省漯河市郾城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1103民初2671号
原告：丁贵中，男，汉族，1953年8月28日生，住郾城区。
委托诉讼代理人：陆新全，河南世纪通律师事务所北京分所律师。
被告：河南宏博房地产开发有限公司，住所地漯河市郾城区太白山路。
法定代表人：苏德民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋祥，河南英泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈金盼，河南英泰律师事务所律师。
被告：河南爱特尔投资有限公司，住所地郑州市金水区同乐路168号3层。
法定代表人：刘根记，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋祥，河南英泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈金盼，河南英泰律师事务所律师。
被告：刘根记，男，汉族，1979年3月8日出生，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：宋祥，河南英泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈金盼，河南英泰律师事务所律师。
被告：刘晓，男，汉族，1969年5月4日出生，住河南省潢川县。
原告丁贵中与被告河南宏博房地产开发有限公司（以下简称宏博房地产公司）、河南爱特尔投资有限公司（以下简称爱特尔公司）、刘根记、刘晓股权转让纠纷一案，本院于2015年5月12日受理后，依法作出（2015）郾民初字第01082号民事判决书。被告宏博房地产公司不服，上诉于漯河市中级人民法院。漯河市中级人民法院于2016年7月11日作出（2011）豫11民终1113号民事裁定书，裁定撤销本院（2015）郾民初字第01082号民事判决，发回本院重审。本院于2016年8月15日立案受理后，依法追加爱特尔公司、刘根记、刘晓为被告参加本案的审理，并依法另行组成合议庭于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告丁贵中及其委托诉讼代理人陆新全，被告刘晓到庭参加诉讼。被告宏博房地产公司、爱特尔公司、刘根记经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告丁贵中请求依法判令：1、解除丁贵中与爱特尔公司的股权转让协议、与宏博房地产公司之间的房地产抵押担保协议；2、被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记连带赔偿丁贵中因股权变更登记至刘根记名下遭受的经济损失1226.9万元；3、被告宏博房地产公司向丁贵中支付违约金368.07万元；4、被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记承担本案全部诉讼费用。事实与理由：我于2012年12月4日被登记成为宏博房地产公司股东，持有“宏博房地产公司”90%的股权。2013年4月23日我和夏平卫共同作为甲方通过与被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘晓签订《合作开发及股权转让协议》，就我和夏平卫将持有宏博房地产公司100%的股权（包括所有资产和项目）转让给爱特尔公司，刘晓对“钢城花园（二期）”项目施工相关事宜达成一致。《合作开发及股权转让协议》约定：爱特尔公司以5600万元总对价受让我、夏平卫合计持有宏博房地产公司的100%股权。5600万元分三期支付，首期1500万元；二期1000万元，爱特尔公司在宏博房地产公司取得《预售许可证》后60日内支付；三期付款3100万元，由宏博房地产公司以相应价值房产的售房协议作为担保依约支付。四方签订《合作开发及股权转让协议》后履行至2013年9月17日，宏博房地产公司取得舞钢市房管局核发的“钢城花园二期”商品房预售许可证（见补充证据材料）。股权转让事宜因宏博房地产公司不能提供相应价值房产售房协议为爱特尔公司应付3100万元提供担保，我持有宏博房地产公司90%的股权一直没有变更登记至爱特尔公司名下。2013年9月23日四方签订《合作开发及股权转让协议补充协议（一）》（以下称“补充协议”）确认：爱特尔公司应付股权转让款、收益分红余款总额为4100万元。补充协议约定：4100万元由宏博房地产公司以“钢城花园二期”房屋以担保售房形式售我及他人共四人，为爱特尔公司4100万元付款提供担保。售房合同签订后，宏博房地产公司及原股东给爱特尔公司办理股权转让、股东变更过户手续。“补充协议”还约定：如爱特尔公司和宏博房地产公司变更后股东未依约付款，私自销售持有人房屋，属欺诈行为，宏博房地产公司和爱特尔公司应按房屋销售额赔偿持有人。“补充协议”签订后，因宏博房地产公司与我等四人没有签订售房合同，我将持有宏博房地产公司90%的股权变更登记至爱特尔公司名下。2013年9月27日我、夏平卫根据爱特尔公司的要求分别将其持有宏博房地产公司90%、10%的股权变更登记至爱特尔公司法定代表人刘根记名下90%，刘晓、爱特尔公司名下10%。刘根记是爱特尔公司的法定代表人，刘晓是爱特尔公司委任的宏博房地产公司总经理。
2013年11月2日宏博房地产公司与我签订《房屋抵押担保协议》，除认可我应得股权转让款及分红款实际金额为1226.9万元外，还承诺以在建工程正二层2200平方米商业房和24套住宅为我实现1226.9万元债权提供抵押担保。宏博房地产公司还就抵押担保房产与我签署《抵押担保房产确认单》，界定抵押担保房产详细信息。《房屋抵押担保协议》约定：如宏博房地产公司未经通知我擅自出售抵押房屋致使我的债权不能实现，宏博房地产公司按丁贵中债权金额的30%向丁贵中支付违约金。
刘根记没有实际支付任何对价取得丁贵中股权后，爱特尔公司、刘根记均没有向我支付1226.9万元。宏博房地产公司明知我未取得1226.9万元情况下，通过与我签订《房屋抵押担保协议》承诺为我提供相应价值的商品房抵押担保。但宏博房地产公司违背诚信，既不为我办理商品房抵押登记，还未经通知我知晓，擅自出售抵押给我的15套商品房，且不将所得售房款按照《房屋抵押担保协议》支付给我。至本案发回重审之日，宏博房地产公司抵押给我的尚未出售的商品房全部被查封，《房屋抵押担保协议》项下房屋已无办理抵押登记实现抵押权的可能。2014年3月31日刘根记将其无对价取得我的股权股权全部转让并收益。2014年4月17日刘根记被免去宏博房地产公司法定代表人职务。
爱特尔公司既没有依照《合作开发及股权转让协议》及其补充协议，提供相当价值的房屋买卖合同作为股权转让协议的担保，又拒不支付股权转让价款已经构成根本违约，直接导致股权转让协议合同目的无法实现。我将股权变更登记至刘根记名下后，宏博房地产公司承诺为丁贵中债权实现提供相应价值的商品房抵押担保，但又违背诚实信用原则，直接导致《房屋抵押担保协议》合同目的无法实现。我与爱特尔公司的股权转让协议、与宏博房地产公司的《房屋抵押担保协议》依法均应解除。爱特尔公司、刘根记取得的我的股权应返还给我。鉴于返还股权不符合交易安全原则且无必要也无可能，爱特尔公司、刘根记、宏博房地产公司应按丁贵中股权实际价值1226.9万元连带赔偿我。《房屋抵押担保协议》的解除影响宏博房地产公司对我承担违约责任，宏博房地产公司还应向我支付违约金368.07万元。
原告为支持自己的主张，提供如下证据：
证据一、宏博房地产公司企业注册信息，证明宏博房地产公司在漯河市工商行政管理局的登记信息。苏德民自2014年4月2日起任宏博房地产公司法定代表人。
证据二、房地产抵押担保协议，证明：2013年11月21日，原、被告签订了房产抵押担保协议，协议内容约定如下：第三条资产抵押约定3-1、扣除债务，原告应得股权转让金及利益分红款实际金额为12269000元；3-2、被告愿意以被告在建工程预售房正二层2200㎡及24套住宅作为债务股权转让款抵押担保；第四条4-2、如被告未通知原告擅自出售抵押房屋致使原告债权不能实现，被告应承担乙方应得债权金额30%的违约金。
证据三、丁贵中抵押担保确认单，证明：宏博房地产公司自愿将其开发的舞钢钢城花园二期商业正二层、A座（即南单）：23层西1户01（154.36㎡）、24层西1户01（154.36㎡）、25层西1户01（154.36㎡）、26层西1户01（154.36㎡）、29层西1户01（154.36㎡）、24层东1户04（154.36㎡）、25层东1户04（154.36㎡）、26层东1户04（154.36㎡）、29层东1户04（154.36㎡）。B座（即北单）：9层东1户04（154.36㎡）、12层东1户04（154.36㎡）、13层东1户04（154.36㎡）、15层东1户04（154.36㎡）、24层东1户04（154.36㎡）、25层东1户04（154.36㎡）、28层东1户04（154.36㎡）、29层东1户04（154.36㎡）、31层东1户04（154.36㎡）、25层西1户01（154.36㎡）、28层西1户01（154.36㎡）、29层西1户01（154.36㎡）、31层西1户01（154.36㎡）、31层西2户02（114.59㎡）、31层东2户03（114.59㎡）抵押给原告。
证据四、舞钢市房管局官方网站查询的钢城花园二期销售登记记录，证明：宏博房地产公司将抵押给丁贵中房产中的15套（即B座北单3101、3102、3103、3104、2901、2904、2801、2804、2501、2504、2404、1504、1304、1204、南单2504）已出售（已备案状态），B座北单904已签约。
证据五、1、四方签订的合作开发和股权转让协议，证明该协议签订时间是2013年4月23日，合同当事方是四方，甲方是夏平卫、丁贵中，乙方是爱特尔公司，丙方是刘晓，丁方是宏博房地产公司。由四方当事人达成协议对宏博房地产公司的股权转让，及宏博房产公司开发的钢城花园二期工程合作开发事项达成协议。2、主协议补充协议一份，签订时间为2013年9月23日。主要内容为爱特尔公司和刘晓没有支付转让款项，经协商正在开发的钢城花园出售给丁贵中、高建武等这些人实现转让款。该协议也没有实际履行。3、爱特尔公司营业执照复印件，证明公司法定代表人是刘根记。4、漯河市工商管理局查询信息，证明宏博房地产公司股权在2013年9月27日由原来股东夏平卫、丁贵中变更为刘晓、刘根记。以上共同证明四方签订补充协议后，由爱特尔公司的法定代表人刘根记实际取得了宏博房地产公司的百分之九十的股权，但刘根记和爱特尔公司并没实际支付款项。在2013年11月2日宏博房地产公司与原告签订了房地产抵押担保协议，从而形成本案的纠纷。
证据六、丁贵中对姜红波的授权委托书，证明丁贵中将在宏博房地产开发有限公司的股权处理事宜，特别授权给姜红波处理。
证据七、爱特尔公司2013年5月8日出具的委任书一份，证明刘晓是爱特尔公司委任的宏博房地产公司总经理，全权处理“钢城花园”项目开发的相关事宜，证明2013年11月2日刘晓与丁贵中签订《房屋抵押担保协议》时的身份是宏博房地产公司总经理，是得到爱特尔公司明确授权的。
证据八、2013年4月28日刘晓与河南天桥建设工程公司签订的《内部承包协议》、河南天桥建设工程公司与宏博房地产公司签订的《建设工程施工合同》、2014年9月30日河南天桥建设工程公司与宏博房地产公司签订“钢城花园”二期主体工程项目决算确认书。
证据九、2013年5月22日爱特尔公司与宏博房地产公司双方签订的《交接内容及进度计划》、更换印章备案表、财务凭证备案表、外欠账目清单、抵押担保备案一览表舞钢九牧牧业公司综合楼拆迁安置明细表。
证据十、一审卷32页宏博房地产公司2013年9月17日舞钢市房管局核发给宏博房地产公司核发的“钢城花园二期”商品房预售许可证。根据2013年4月23日四方签订的《合作开发及股权转让协议》，爱特尔公司在宏博房地产公司取得《预售许可证》后60日内支付二期款1000万元。即爱特尔公司应于2013年11月16日之前支付二期款1000万元，但是至今爱特尔公司也没有支付任何款项，已经构成根本违约。
证据七至十共同证明2013年4月23日四方签订《合作开发及股权转让协议》后，宏博房地产公司进入共管期，关于股权转让事宜相关各方为资产、管理和经营的移交进行了各项准备工作。
证据十一、爱特尔公司的企业法人营业执照，证明刘根记是爱特尔公司的法定代表人。
证据十二、2014年3月31日刘根记与苏德民签订的股权转让协议，刘根记与刘晓共同作为甲方与苏德民签订“股权转让协议”将其持有宏博房地产公司100%的股权以3300万元的价格转让给苏德民。
证据十三、2014年4月17日宏博房地产公司股东会决议、宏博房地产公司2014年4月17日核发的企业法人营业执照。2014年4月17日“宏博房地产公司”股东会以决议形式免去刘根记法定代表人职务，选举苏德民为“宏博房地产公司”法定代表人，并2014年4月17日换发了企业法人营业执照。
针对原告丁贵中的诉称，被告刘晓辩称：我是被告爱特尔公司聘请到被告宏博房地产公司的业务经理，当时我在的时候，宏博房地产公司的法人代表叫夏卫平。原告起诉我，但是和我没有法律关系，我不应当承担这个责任。
针对原告丁贵中提交的证据，被告刘晓质证称：认可原告提交的原一审证据材料和发回重审后提交的证据材料的真实性，对证据没有异议，但跟我无关的证据我不予质证。
被告宏博房地产公司未到庭未答辩。
被告爱特尔公司未到庭未答辩。
被告刘根记未到庭未答辩。
依据庭审中当事人提交的证据，本院确认本案的事实如下，2013年4月23日，以夏平卫、丁贵中为甲方，以爱特尔公司为乙方，以刘晓为丙方，以宏博房地产公司为丁方，四方当事人共同达成《合作开发及股权转让协议》，由（甲方）夏平卫、丁贵中向（乙方）是爱特尔公司转让（丁方）宏博房地产公司全部股权，由爱特尔公司承接经营项目“钢城花园”二期施工。股权转让金额5600万元。协议最后由各方签字确认。
2013年9月27日原合同四方当事人又签订《合作开发及股权转让补充协议（一）》一份，对2013年4月23日达成的《合作开发及股权转让协议》未尽事宜及特别需要说明的事项达成合意。
2013年11月2日宏博房地产公司（甲方）与丁贵中（乙方）签订《房产抵押担保协议》一份，主要内容是：一、根据宏博房地产公司原股东协商结果，丁贵中应得股权转让金、利益分红和债务承担共计1932.8万元。二、原股东在公司股权转让前与公司有关的所有债权债务由乙方全部承担，债务合计总额705.9万元，若实际债务超出705.9万元，超出部分仍由乙方承担。三、扣除债务乙方应得股权转让金及利益分红金额为1226.9万元（1932.8万元-705.9万元）。按《合作开发及股权转让补充协议》约定，甲方愿意以甲方在建工程预售房正二层2200㎡及24套住宅作为债务股权转让款抵押担保。甲方代乙方支付债务后，所抵押的同价房源自动解押。双方按《合作开发及股权转让补充协议》约定价款方式支付原股东转让款，超期按补充协议约定处置抵押担保的房产，行使抵押权。四、如甲方未通知乙方擅自出售抵押房屋致使乙方债权权益不能实现，甲方应承担乙方应得债权金额30%的违约金。抵押款计算方式，为商业抵押面积4800元/㎡，住宅抵押面积2400元/㎡，余款归甲方所有。合同最后甲方宏博房地产公司加盖印章，刘晓签字，乙方根据丁贵中授权，由姜红波代签字。同日双方在《外欠账移交清单》上签字确认，外欠账金额705.9万元。
2013年11月2日宏博房地产公司向丁贵中出具《丁贵中抵押担保房产确认单》，其中商业正二层2200平方，住宅24套。该部分抵押房产未办理抵押登记。后宏博房地产公司未支付股权转让金。2015年6月6日原告发现被告宏博房地产公司在自己不知情的情况下，对外销售已抵押的房产。
另查明：爱特尔公司是刘根记发起成立的有限责任公司公司，刘根记任法定代表人。宏博房地产公司是由刘晓、刘根记发起成立的有限责任公司，股东和法人多次变更，现在法定代表人是苏德民。刘晓是“钢城花园”（二期）项目的实际承建方。
原告丁贵中认定，2013年4月23日四方签订的《合作开发及股权转让协议》和2013年9月27日原合同四方当事人又签订的《合作开发及股权转让补充协议（一）》均未实际履行。其应得的股权转让款未实际收到，遂以宏博房地产公司为被告向本院提起民事诉讼，要求被告承担履行义务并承担违约责任。本院后依法追加爱特公司、刘根记、刘晓为本案的被告。
另在本院审理期间，本院依据原告丁贵中的申请，于2015年5月14日依法作出（2015）郾民初字第01082号民事裁定书，将被告宏博房地产公司名下土地证号[舞国用（2011）第20110**号]的土地予以查封，该块土地坐落于垭口钢城路东侧。该裁定书已于2015年5月15日送达，查封期限为三年。
再查明：在本院审理期间，本院依法调取了河南省舞钢市人民法院审理的赵金元与苏德民、宏博房地产公司民间借贷纠纷一案的相关材料，原告丁贵中、被告刘晓对本院调取的材料的真实性均无异议。
本院认为：关于2013年4月23日四方签订的《合作开发及股权转让协议》和2013年9月27日原合同四方当事人又签订的《合作开发及股权转让》补充协议是否履行的问题。根据《合作开发及股权转让协议》及补充协议是夏平卫、丁贵中将自己持有的宏博房地产公司的全部股权转让给河南爱特尔投资公司，转让的结果是河南爱特尔投资公司拥有宏博房地产公司的全部股权。但是根据2013年11月2日宏博房地产公司与丁贵中签订《房产抵押担保协议》内容，丁贵中应得股权转让金、利益分红和债务承担共计1932.8万元，证明了丁贵中在宏博房地产公司的股权至2013年11月2日并未发生转移。间接证明《合作开发及股权转让协议》和《合作开发及股权转让》补充协议并未实际履行。
2013年11月2日宏博房地产公司（甲方）与丁贵中（乙方）签订《房产抵押担保协议》一份，主要内容是：一、根据宏博房地产公司原股东协商结果，丁贵中应得股权转让金、利益分红和债务承担共计1932.8万元。二、原股东在公司股权转让前与公司有关的所有债权债务由乙方全部承担，债务合计总额705.9万元，若实际债务超出705.9万元，超出部分仍由乙方承担。三、扣除债务乙方应得股权转让金及利益分红金额为1226.9万元（1932.8万元-705.9万元）。按《合作开发及股权转让补充协议》约定，甲方愿意以甲方在建工程预售房正二层2200㎡及24套住宅作为债务股权转让款抵押担保。甲方代乙方支付债务后，所抵押的同价房源自动解押。双方按《合作开发及股权转让补充协议》约定价款方式支付原股东转让款，超期按补充协议约定处置抵押担保的房产，行使抵押权。四、如甲方未通知乙方擅自出售抵押房屋致使乙方债权权益不能实现，甲方应承担乙方应得债权金额30%的违约金。抵押款计算方式，为商业抵押面积4800元/㎡，住宅抵押面积2400元/㎡，余款归甲方所有。合同最后甲方宏博房地产公司加盖印章，刘晓签字，乙方根据丁贵中授权，由姜红波代签字。同日双方在《外欠账移交清单》上签字确认，外欠账金额705.9万元。
2013年11月2日，宏博房地产公司向丁贵中出具《丁贵中抵押担保房产确认单》，其中商业正二层2200平方米，住宅24套。上述《房产抵押担保协议》、《外欠账移交清单》、《丁贵中抵押担保房产确认单》证明丁贵中转让其在宏博房地产公司股权利益分红和债务承担共计1932.8万元，承担债务合计总额705.9万元。原、被告宏博房地产公司之间的《房产抵押担保协议》、《外欠账移交清单》、《丁贵中抵押担保房产确认单》由被告公司的合同印章、股东签字、法定代表人签字，是双方的真实意思表示，应认定为合法有效。双方均应当按照协议约定履行自己的义务，即被告宏博房地产公司应承担支付原告股权转让金、利益分红共计12269000元。
为了保证该债权的实现，双方约定将宏博房地产公司在建工程预售房正二层2200㎡及24套住宅作为股权转让款抵押担保，原被告之间房产抵押担保没有办理抵押登记。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十九条规定：“以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。”原告丁贵中、被告宏博房地产公司之间的房产抵押担保没有办理抵押登记虽不能对抗第三人，但属双方真实意思表示，对原告丁贵中、被告宏博房地产公司仍具有约束力。因宏博房地产公司未经原告同意将抵押的部分房产对外出售。根据《房产抵押担保协议》第4条第1项约定如甲方未通知乙方擅自出售抵押房屋致使乙方债权权益不能实现，甲方应承担乙方应得债权金额30%的违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时，应当根据违约情况，向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为期限，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。因双方合同约定的违约金是债权金额的30%，属明显过高，应予以适当减少。参照《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人即约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他，出借人可以选择主张利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因此对原告主张的违约金应按债权金额年利率24%计算，即月息2分。超过部分不符合法律规定不予支持。被告宏博房地产公司承担违约金的期限自原告发现被告违约出售抵押房屋之日（即2015年6月6日）起至支付全部股权转让金之日止。
原告诉请由被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记连带赔偿经济损失1226.9万元。在本案中，爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记均存在因各自的违约行为导致原告丁贵中无法得到股权转让款、利益分红，对于该后果，三被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记司均应当承担违约责任。四方签订的协议实际上未履行，但股权已经进行变更，既没有依照《合作开发及股权转让协议》及其补充协议，原告与爱特尔公司签订的股权转让协议、与宏博房地产公司的《房屋抵押担保协议》事实上已经无法解除。爱特尔公司、刘根记取得的股权因不符合交易安全原则且无必要，也无返还无可能。故对于原告的诉请本院予以采信，由被告爱特尔公司、宏博房地产公司、刘根记对原告未得到的股权转让款、利益分红承担连带责任。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院合同法解释（二）第三十条、最高人民法院《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：
一、被告河南宏博房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告丁贵中股权转让金及利益分红款共计12269000元及该款自2015年6月6日起至股权转让金及利益分红款全部支付之日止的利息，利率标准按年利率24%计算。
二、被告刘根记、河南爱特尔投资有限公司对此承担连带支付责任。
三、驳回原告丁贵中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案诉讼费95410元，保全费5000元，共计100410元由被告刘根记、河南爱特尔投资有限公司、河南宏博房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或诉讼代表人人数提交副本，上诉于漯河市中级人民法院。
审 判 长 叶亚奇
人民陪审员 梁天胜
人民陪审员 程鹏甫
二〇一七年八月十日
书 记 员 罗春召