河北省滦县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滦民初字第3384号
原告：刘爱军。
委托代理人：梁庆祥，河北法润律师事务所律师。
委托代理人：白忠英，河北法润律师事务所律师。
被告：河北钢铁集团滦县司家营铁矿有限公司。住所地滦县响嘡镇司家营。
法定代表人：张永坤，该公司董事长。
委托代理人：沙瑞芳，滦县光明法律服务所法律工作者。
被告：滦县力捷祥劳务服务有限公司。住所地滦县响嘡镇研山新村***楼3-301。
法定代表人：孙艳，该公司经理。
委托代理人：吴京春，滦县光明法律服务所法律工作者。
原告刘爱军与被告河北钢铁集团滦县司家营铁矿有限公司（以下简称滦县司家营铁矿）、滦县力捷祥劳务服务有限公司（以下简称滦县力捷祥公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘爱军及其委托代理人梁庆祥、白忠英，被告滦县司家营铁矿的委托代理人沙瑞芳，被告滦县力捷祥公司的委托代理人吴京春均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘爱军诉称，2008年8月，原告被唐钢滦县司家营铁矿有限公司（第一被告前身）招用，到该被告处担任电振给料皮带工。同月，被告滦县司家营铁矿以辞退相要挟的方式，要求原告与并不具备劳务派遣资质的温州建设集团签订了“劳动合同书”，当时原告所签订的劳动合同书上，根本就没有温州建设集团的公章，只有一个所谓的法人代理人王文秀的个人签章。2011年1月1日、2012年1月1日原告又分别被要求与被告滦县力捷祥公司两次签订“劳动合同”，劳动合同截止期限为2013年12月31日。从工商登记档案可以看出，被告滦县力捷祥公司成立于2011年1月17日，而签订劳动合同之时，其根本就不具备合法的用工主体资格，在公司未成立之时就对外开展经营活动，该公司本身存在违法行为。2013年6月份，被告滦县司家营铁矿在没有任何理由的情况下，将原告“退回”滦县力捷祥公司。被告滦县力捷祥公司与原告未就解除劳动合同达成一致，未依法提前三十日以书面形式通知原告并向原告出具终止或者解除劳动关系证明。作为企业的劳动者，原告自参加工作开始，不存在违反公司规章制度的情形，因此二被告与原告解除劳动合同属于违法解除，按照我国《劳动合同法》的相关规定，应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，温州建设集团、滦县力捷祥公司与被告滦县司家营铁矿之间签订的《环保服务合同书》，不是严格意义上的劳务派遣协议，即使这样，协议中依然清楚载明服务内容为“临时性、辅助性工作岗位”，原告所从事的岗位，在被告滦县司家营铁矿属主营岗位，根本不应以劳务派遣方式用工。原告在工作期间始终被作为所谓“劳务派遣人员”看待，享受不到滦县司家营铁矿正式工的正常待遇。每月与正式工都有一千多元的工资差额，根本没有做到同工同酬。原告所在的派遣公司从温州建设集团到滦县力捷祥公司，都不是自主选择的结果，都是应被告滦县司家营铁矿的要求行事。种种迹象表明，被告滦县司家营铁矿打着劳务派遣的旗号来逃避自己的责任，其行为侵害原告的合法权益。原告曾就此向滦县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，滦县劳动人事争议调解仲裁委员会以滦劳人仲案（2014）049号仲裁裁决书裁决不予支持原告的仲裁请求。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动法》的相关规定，二被告严重侵害了原告的合法权利和切身利益，特提起诉讼，请依法支持原告如下诉请：1、依法判令二被告支付原告法定节假日加班工资5133元；2、判令二被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金14000元；3、判令被告滦县司家营铁矿为原告补缴2008年8月至2012年2月基本养老保险，判令被告滦县力捷祥公司为原告补缴2013年7月至2014年3月基本养老保险；4、判令二被告支付原告自用工之日起至2013年6月工资差额94400元；5、判令被告支付原告工作期间特殊岗位费16800元；6、案件受理费及其他费用由被告承担；7、增加诉请，要求被告滦县力捷祥公司为其出具解除劳动关系证明，并提供劳动合同书。
被告滦县司家营铁矿辨称：1、原告刘爱军与力捷祥公司存在劳动关系，并签定有劳动合同，我公司为用工单位，原告与我公司不存在劳动关系。2、力捷祥公司已足额支付了原告的劳动报酬，并签有书面的劳动合同，所以我公司不应当支付原告的劳动报酬。3、因企业经营状况发生重大变化，依据《劳动合同法》第40条规定，2013年6月份将原告退回用人单位。4、原告自始至终未与我单位建立劳动关系。原告诉求我单位给付金钱义务无法律依据，我单位无法定给付义务，且该诉求已超过诉讼时效，应依法驳回。5、养老保险不属于法院受理范围，应依法驳回。
被告滦县力捷祥公司辩称，我方同意司家营答辩意见的基础上补充两点，1、我司与原告存在劳动关系，在劳动关系存续期间，我司已足额支付劳动报酬，含国家法定节假日加班工资等，2、依据二被告签订的劳务派遣协议及环保协议，实际用工单位司家营就派遣人员即本案原告在履行劳动关系期间，因司家营发生重大用人变化，将原告退回我公司，我司已依据劳动合同法，依法解除了与原告的劳动关系，并支付经济补偿金及代通知金，而原告至今未与我司签订解除劳动关系证明，责任不在我司，因我司多次通知原告，其经济补偿金及代通知金，原告可以随时支取。
经审理查明，被告滦县司家营铁矿成立于2004年1月16日，被告滦县力捷祥公司于2011年1月17日注册成立，其经营范围主要有劳务派遣、保洁、绿化维护服务。2011年1月26日，被告滦县司家营铁矿与被告滦县力捷祥公司签订环保服务合同书一份，约定由被告滦县力捷祥公司向其派出服务人员，合同期限自2011年1月1日起。2012年1月1日，被告滦县司家营铁矿与被告滦县力捷祥公司签订了劳务派遣合作协议书，约定协议书期限为两年，自2012年1月1日至2013年12月31日，由被告滦县力捷祥公司向被告滦县司家营铁矿派遣劳务人员。被告滦县力捷祥公司在庭审中陈述自2011年1月1日起该公司与原告刘爱军签订有劳动合同，2012年1月1日，被告滦县力捷祥公司又与原告刘爱军签订了书面劳动合同书，劳动合同期限自2012年1月1日起至2013年12月31日止，该合同书约定招收刘爱军为劳务派遣工，并写明派遣原告刘爱军到滦县司家营铁矿选矿厂工作。原告刘爱军工资为1600元／月。2013年7月8日，被告滦县司家营铁矿将原告刘爱军退回被告滦县力捷祥公司。
2014年3月10日，原告刘爱军向滦县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决以下事项：依法裁决滦县司家营铁矿支付违法解除劳动合同的赔偿金1.5万元，支付加班工资1.2万元，支付法定节假日加班工资及福利待遇5000元，并补缴养老保险费。滦县劳动人事争议调解仲裁委员会于2014年5月20日作出滦劳人仲案（2014）049号仲裁裁决书，裁决对原告刘爱军的仲裁请求不予支持。原告刘爱军不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述，岗位人员安全培训合格证、劳保用品登记证、银行交易清单、劳动合同书、环保服务合同书、劳务派遣合作协议书、工资表、仲裁裁决书等相关证据予以证实。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位……。”根据现行法律规定，允许用工单位与劳务派遣单位签订劳务派遣协议，采取劳务派遣用工方式使用、管理隶属于劳务派遣单位的劳动者，在存在劳务派遣用工的法律关系中，劳动者与劳务派遣单位具有劳动关系，劳务派遣单位是劳动者的用人单位，对劳动者承担工资、社会保险、加班、经济补偿等劳动合同法规定的义务，而用工单位因与劳动者不存在劳动关系而无需承担用人单位的法律义务与责任。本案中，原告刘爱军是作为被告滦县力捷祥公司的劳务派遣工被派遣到被告滦县司家营铁矿工作，直至2013年7月8日被退回。根据上述法律规定，被告滦县力捷祥公司属于劳务派遣单位，其是原告刘爱军的用人单位，而被告滦县司家营铁矿对于原告刘爱军来说，只是用工单位。因此原告刘爱军诉请被告滦县司家营铁矿承担相关责任于法无据，本院不予支持。
原告刘爱军主张被告应支付法定节假日加班工资诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第二项规定，“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”但刘爱军并未就其加班事实提供相应证据证明，且被告提供了相应的考勤表，证实原告没有加班事实，根据谁主张谁举证的诉讼原则，原告应当承担不举证或举证不能的不利法律后果，因此，本院对原告刘爱军该项诉请不予支持。
关于原告刘爱军主张被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，2012年1月1日，被告滦县力捷祥公司与原告刘爱军签订的书面劳动合同书约定招收刘爱军为劳务派遣工到滦县司家营铁矿选矿厂工作，在合同书中明确约定了工作地点滦县司家营铁矿选矿厂。被告滦县司家营铁矿在与被告滦县力捷祥公司所签订的劳务派遣协议到期日为2013年12月31日，在协议履行尚未到期之时，被告滦县司家营铁矿于2013年7月8日将原告刘爱军退回滦县力捷祥公司，致使被告滦县力捷祥公司与原告刘爱军之间的劳动合同无法继续履行，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的情形，双方劳动合同应解除，被告滦县力捷祥公司与原告之间不存在违法解除劳动合同的情形，对原告诉请的经济赔偿金不予支持，但被告滦县力捷祥公司应依法向原告刘爱军支付经济补偿金。被告滦县力捷祥公司认可原告刘爱军每月工资为1600元，因此本院认定原告刘爱军工作期间每月工资为1600元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告滦县力捷祥公司在庭审中认可原告是2011年1月1日起与其公司签订了劳动合同，因此本院确定原告在被告滦县力捷祥公司工作时间自2011年1月1日开始。至2013年7月8日双方解除劳动合同之日，原告工作2年零7个月，因此被告应依法按照3个月支付原告经济补偿金，即应支付经济赔偿金1600元／月×3个月=4800元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，用人单位与劳动者解除劳动合同，应提前三十日书面通知劳动者，因被告滦县力捷祥公司未履行该义务，依法应额外支付原告刘爱军一个月的工资，因此被告滦县力捷祥公司应给付原告刘爱军的经济补偿金为4800元＋1600元=6400元。
原告诉请被告滦县司家营铁矿为其补缴2008年8月至2012年2月基本养老保险，被告滦县力捷祥公司为其补缴2013年7月至2014年3月基本养老保险。根据现行法律规定，本院认为，用人单位、劳动者就社会保险补缴问题发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。据此，本院对原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求不予审理。
关于原告刘爱军主张工资差额的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定，“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准对待；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”第六十三条规定，“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”根据上述法律规定，只有在劳动者与用人单位没有劳动合同、约定不明的情况下，才适用同工同酬的法律规定。且“同工同酬”在实际执行中并非绝对，需要满足如下条件：劳动者的工作岗位、工作内容相同；在相同的工作岗位上付出了与他人同样的劳动工作量；同样的工作量取得了相同的工作业绩。从被告提供的劳务派遣协议、被告滦县力捷祥公司与原告所签的劳动合同及被告力捷祥公司自始至终均已支付约定劳动报酬，且原告并未提出异议的客观事实看，根据有约定从约定，无约定从法律的基本法律原则，原告刘爱军要求被告给付工资差额的主张既无事实根据，又与上述法律规定不符，本院不予支持。
关于原告刘爱军要求被告给付特殊岗位费的诉讼请求，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据上述法律规定及“谁主张、谁举证”的举证责任原则，原告应就其上述诉讼请求承担举证责任，但原告刘爱军并未就此事实提出相关证据，据此，本院对原告该项诉讼请求不予支持。
关于原告刘爱军要求被告滦县力捷祥公司为其出具解除劳动关系证明，并交付劳动合同书原件的诉请。因原告与被告滦县力捷祥公司劳动关系解除，因此本院对原告该项诉请予以支持。
故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条第一款第二项、第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、参照《劳务派遣行政许可实施办法》第三十四条之规定，判决如下：
一、解除原告刘爱军与被告滦县力捷祥公司之间的劳动合同。
二、由被告滦县力捷祥公司在判决生效后五日内支付原告刘爱军经济补偿金6400元。
三、被告滦县力捷祥公司于本案判决生效后五日内为原告刘爱军出具解除劳动关系证明，并将劳动合同书原件交付原告刘爱军。
四、驳回原告刘爱军的其他诉讼请求。
案件受理费5元，由被告滦县力捷祥公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 解晓玲
二〇一五年十一月十七日
书记员 张 娣