浙江省新昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍新民初字第720号
原告：俞翠妃。
委托代理人：赵宝生。
被告：陆钧。
被告：天安财产保险股份有限公司新昌支公司。
诉讼代表人：吕永宁。
原告俞翠妃与被告陆钧、天安财产保险股份有限公司新昌支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2015年6月23日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，依法由代理审判员张萍独任审理。在审理过程中，因保险公司申请对原告俞翠妃的护理、误工时间及三个伤残等级进行鉴定，本院经审查后予以准许，于2015年7月8日委托金华天鉴司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构分别于同年9月2日、9月8日作出鉴定结论。本院于2015年10月9日对本案公开开庭进行了审理。原告俞翠妃的委托代理人赵宝生、被告陆钧及保险公司的诉讼代表人吕永宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞翠妃起诉称：2011年1月17日，陆钧驾驶浙D×××××号轿车，由小将驶往新昌城内，13时5分左右，途径象西线128KM＋188M茅坪地方，与行人俞翠妃发生碰撞，造成俞翠妃受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经新昌县公安局交通警察大队事故认定，陆钧负事故的主要责任，俞翠妃负事故的次要责任。原告受伤后送至新昌县人民医院住院治疗4次共计302天出院，并遵照医嘱继续休养37个月，需陪护2个月，住院期间需要一人护理。原告之伤经鉴定构成两个九级伤残、一个十级伤残。原告虽为农村户口，但其土地已被国家全部征用，为失土农民，故其赔偿标准应按城镇居民标准计算。庭审中，原告增加诉请：医疗费841.9元、交通费70元。为此，该事故给原告造成以下经济损失：医疗费168624.29元、住院伙食补助费6040元、护理费48870元、误工费190620元、残疾赔偿金210043.6元、鉴定费3913元、精神损害抚慰金10000元、交通费3090元、其他费用1320元，合计经济损失642520.89元。浙D×××××号轿车在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任险。现原告诉请来院，1、要求被告陆钧赔偿原告俞翠妃上述经济损失共计642520.89元；2、被告保险公司在保险责任范围内对上述赔偿款承担先行赔付责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；3、本案诉讼费由被告承担。
被告陆钧辩称：事故发生后已垫付原告83000元。其他意见与保险公司一致。
被告保险公司辩称：对发生交通事故的经过及责任认定无异议。肇事车辆向保险公司投保了交强险、商业险50万元，并投保了不计免赔险。原告主张的医疗费应扣除非医保用药37986.52元，住院伙食补助费应按照实际住院天数计算。关于住院天数，保险公司怀疑原告有挂床可能，应以实际住院天数为准，具体由法院审核。关于误工费，超过50周岁的不赔，未超过50周岁的误工费，因原告系失土农民，应提供工资清单并按照实际误工损失计算误工费，如不提供工资清单，应按最低工资标准计算。关于护理时限，应以重新鉴定为准，并按事故发生时的护理标准进行计算。关于残疾赔偿金，原告诉请计算错误。原告诉请精神损害抚慰金过高，保险公司认可5000元。对于原告主张的其他费用保险公司不认可。另外，鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、事故认定书一份，证明事故发生的经过和责任认定的事实。被告经质证均无异议。
2、行驶证、驾驶证复印件各一份、保单复印件二份，证明被告的主体资格及肇事车辆的投保情况。被告经质证均无异议。
3、新昌县人民医院病历卡、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、输血费发票一组，证明原告受伤后的治疗情况及花费的医疗费用。被告陆钧经质证无异议，被告保险公司经质证对门诊病历、医疗费发票无异议，但怀疑原告住院期间有挂床的可能。
4、诊断证明、护理证明一组，证明原告的护理时限。被告陆钧经质证无异议，被告保险公司经质证认为原告住院期间有挂床的可能。
5、绍兴正大司法鉴定所伤残等级鉴定意见书、绍兴市第七人民医院司法鉴定所法医精神病鉴定书各一份、鉴定费发票各两份，证明原告之伤构成两个九级伤残、一个十级伤残及花去的鉴定费用的事实。被告经质证认为应以重新鉴定的司法鉴定意见为准。
6、交通费发票六份，证明原告因交通事故花去交通费用的事实。被告经质证均无异议。
7、户口薄一本（与原件核对无异议），证明原告于2014年3月25日起已转为非农的事实。被告经质证均认为事故发生前原告并非失土农民，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。
被告陆钧为证明自己抗辩主张，向本院提供了以下证据：
8、收款通知、收条一组，证明事故发生后已支付原告83000元的事实。原告及被告保险公司经质证均无异议。
被告保险公司为证明自己的抗辩主张，向本院提供了以下证据：
9、金华天鉴司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证明原告的伤残等级、护理时限、误工时限及花费的鉴定费用的事实，其中误工费只能计算至50周岁。原告及被告陆钧经质证均无异议。
上述证据经庭审质证，结合原、被告陈述、答辩，本院认证如下：证据1、2、6、8，经质证无异议，本院对其真实性及证明力予以认定；证据3，被告保险公司质疑原告有挂床可能，但未提供相应证据，故对该证据的真实性及证明力本院予以认定；证据4、5、9，原告的伤残等级、护理时限、误工时限应以重新鉴定即金华天鉴司法鉴定所司法鉴定意见为准；证据7，本院对其真实性予以认定。
综上，本院认定以下事实：2011年1月17日，陆钧驾驶浙D×××××号轿车，由小将驶往新昌城内，13时5分左右，途径象西线128KM＋188M茅坪地方，与行人俞翠妃发生碰撞，造成俞翠妃受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经新昌县公安局交通警察大队事故认定，陆钧负事故的主要责任，俞翠妃负事故的次要责任。原告受伤后送至新昌县人民医院住院治疗4次：2011年1月17日至2011年9月15日，共241天；2013年2月18日至2013年3月8日，共18天；2013年3月8日至2013年4月10日，共33天；2015年4月17日至2015年4月27日，共10天。前述住院共计302天及门诊治疗，共花费医药费168624.29元。原告对其因交通事故所遭受的损害在本案起诉前曾委托绍兴正大司法鉴定所、绍兴市第七人民医院司法鉴定所进行鉴定。绍兴正大司法鉴定所于2015年6月1日出具司法鉴定意见书一份，认定原告因交通事故构成一个九级、一个十级伤残；绍兴市第七人民医院司法鉴定所于2015年6月9日出具司法鉴定意见书一份，认定原告因交通事故构成精神伤残九级，共花费鉴定费用3913元。在本案审理过程中，因保险公司申请对原告俞翠妃的护理、误工时间及三个伤残等级进行重新鉴定，本院经审查后予以准许，于2015年7月8日委托金华天鉴司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构分别于同年9月2日、9月8日出具司法鉴定意见书一份，认定被鉴定人因交通事故构成一个九级、一个十级伤残，并构成精神伤残九级，误工期限建议30个月，护理期限建议为住院期间，鉴定费用为4440元。另查明，浙D×××××号小型客车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险、第三者责任商业保险50万元，并投保了不计免赔特约险。事故发生后，原告已经收到被告陆钧垫付款83000元。原告于2014年3月25日转为非农业集体户。2011年1月17日事发时，原告年满48周岁。至定残日，原告年满53周岁。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。事发前相关肇事车辆已向被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故对于原告的损失，应由被告保险公司在强制责任保险限额范围内予以赔偿。对于超过强制保险责任限额部分的损失，根据新昌县公安局交通警察大队《道路交通事故责任认定书》认定陆钧负事故的主要责任，俞翠妃负事故的次要责任，本院酌定原告自行承担10%的责任，被告陆钧承担90%的赔偿责任，而肇事车辆另行向被告保险公司投保了第三者责任商业保险及不计免赔特约险，故被告保险公司应在第三者责任商业保险范围内承担相应的赔偿责任。
关于本案所涉交通事故对原告造成的损失及被告抗辩意见的评析和认定：
1、关于非医保用药问题。被告关于非医保用药部分不承担赔偿责任的辩称意见，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。理由是：鉴于在交强险限额内不区分医保与非医保用药，而在商业险范围内可不予承担，应有明确的合同约定，并且保险公司需对相关条款内容及法律后果履行提示和明确说明义务，但本案中保险公司未举证证明其已经履行了相关内容的提示和明确说明义务。故被告保险公司主张相应的非医保用药不予承担依据不足，本院不予采信。2、关于护理费问题。原告共住院302天，分别是2011年241天、2013年51天、2015年10天，根据重新鉴定意见，原告的护理时间即为住院期间，而护理标准参照当年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算，故原告的护理费为31136.24元（241天×97.89元／天＋51天×121.95元／天＋10天×132.53元／天）3、关于误工费问题。自事发至2014年3月25日农转非，原告为农村居民，无固定收入，其误工费赔偿标准可参照当年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算。根据重新鉴定意见，原告的误工时间为30个月即900天，分别是2011年349天、2012年366天、2013年185天，故其误工费为96922.14元（349天×97.89元／天＋366天×109.83元／天＋185天×121.95元／天）。被告关于原告超过50周岁部分的误工费不能赔偿的辩称，无事实和法律依据，本院不予采纳。4、关于残疾赔偿金。原告之伤构成二个九级、一个十级伤残，其赔偿指数为24%，至定残日，原告已年满53周岁，其赔偿年限按照20年计算，至于赔偿标准，因原告已于2014年3月25日转为非农集体户，故可参照城镇居民标准予以赔偿，故其残疾赔偿金为193886.40元（20年×40393元／×24%年），5、关于原告诉请的其他费用1320元，系事故发生后，原告交纳的临床用血互助金，系原告治疗过程中因治疗需要而实际支出的费用，且被告未提供证据证明原告已退还该用血互助金，故原告诉请本院予以支持。6、关于精神损害抚慰金问题。鉴于原告因交通事故受伤致残，由此造成的精神伤害较大，结合本地生活水平、责任大小、损害后果，对于本案精神损害抚慰金，本院酌情认定8000元。原告关于精神损害抚慰金应在机动车交通事故强制保险责任限额内先行赔付的请求不违反相关法律规定，本院予以支持。7、关于交通费及鉴定费问题。原告诉请交通费3090元，被告未提出异议，本院结合原告住院天数及治疗实际需要，予以支持；被告关于鉴定费不予承担的辩称，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，本院认定此次交通事故给原告造成的经济损失如下：医疗费168624.29元、住院伙食补助费6040元（302天×20元／天）、护理费31136.24元（241天×97.89元／天＋51天×121.95元／天＋10天×132.53元／天）、误工费96922.14（349天×97.89元／天＋366天×109.83元／天＋185天×121.95元／天）、交通费3090元、鉴定费3913元、残疾赔偿金193886.40元（20年×40393元／×24%）、精神损害抚慰金8000元、其他费用1320元，合计经济损失512932.07元，由被告保险公司在第三者责任强制保险赔偿限额内赔付120000元（10000元＋110000元，含精神损害抚慰金8000元），超过部分392932.07元，由被告保险公司在第三者责任商业保险限额内赔偿353638.86元（392932.07元×90%）。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司新昌支公司赔偿原告俞翠妃各项经济损失473638.86元，限于本判决生效后十日内付清；
二、原告俞翠妃返还被告陆钧交通事故垫付款83000元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告俞翠妃的其他诉讼请求。
综合上述一、二款项，在执行兑现时，直接由被告天安财产保险股份有限公司新昌支公司支付原告俞翠妃390638.86元、支付被告陆钧83000元。
如果被告天安财产保险股份有限公司新昌支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10220元，依法减半收取5110元，鉴定费4440元（由保险公司垫付），合计诉讼费9550元，由原告俞翠妃负担1110元，被告陆钧负担4000元，被告天安财产保险股份有限公司新昌支公司负担4440元，于本判决生效后七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10220元，款汇绍兴市非税收入结算分户，开户行：绍兴银行营业部，账号：09×××13-9008）。
代理审判员 张 萍
二〇一五年十月十九日
书 记 员 石嘉悦