山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民再终字第62号
上诉人（一审被告）：于宏成。
被上诉人（一审原告）：喻兰花。
原审被告：青岛盛泰置业有限公司。
法定代表人：李新开，经理。
原审被告：张中胜。
上诉人于宏成与被上诉人喻兰花、原审被告青岛盛泰置业有限公司（以下简称“盛泰置业公司”）、原审被告张中胜生命权、健康权、身体权纠纷一案，山东省莱西市人民法院于2010年1月27日作出（2008）西民初字第1322号民事判决，于宏成和盛泰置业公司均提出上诉，本院于2010年7月2日作出（2010）青民五终字第969号民事判决，驳回其上诉，维持原判。判决发生法律效力后，本院于2011年1月19日作出（2011）青民监字第15号民事裁定，再审本案，并于2011年7月1日作出（2011）青民再终字第85号民事裁定，撤销原一、二审判决，将本案发回重审。一审法院于2015年1月9日作出（2011）西民再初字第17号民事判决，于宏成不服，向本院提起上诉。本院于2015年7月13日立案后，依法组成合议庭于8月26日向喻兰花公告送达开庭传票，于9月8日前向其他各方当事人送达了开庭传票，于2015年10月20日公开开庭进了审理。上诉人于宏成到庭参加诉讼，其他当事人经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
喻兰花于2008年4月10日起诉称：原告与盛泰置业公司签订商品房买卖合同后，于宏成安排张中胜到商品房内调试煤气，燃气爆炸致原告受伤，经鉴定构成八级伤残。请求判令：被告支付医疗费25759元、误工费22618.2元、护理费5970元、住院生活补助费1416元、交通费800元、法医鉴定费720元、伤残补助费91968元，合计149252元，诉讼费用由被告负担。审理过程中，喻兰花变更了诉讼请求为：判令支付医疗费25759元、误工费26596.5元、护理费7021元、住院生活补助费1416元、交通费800元、法医鉴定费720元、残疾赔偿金122784元。
一审法院重审查明，2005年11月11日，喻兰花之子姜振林与盛泰置业公司签订的商品房买卖合同，姜振林购买位于莱西市红岛路颐和花园××东×单元×层×户房屋。合同第八条约定：盛泰置业公司应当在2005年12月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将验收合格并符合约定的商品房交付姜振林。第十四条约定：盛泰置业公司承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施，公共配套建筑按以下日期达到使用条件：2005年12月30日前通水电，室内液化石油气、有线电视、电话安装完毕，室外安装暖气，液化石油气管道。工程竣工后，姜振林搬入该房。
2007年4月25日，于宏成安排张中胜到涉案房屋安装调试煤气，喻兰花在场。张中胜在安装液化气罩与煤气管道接头时，发生煤气泄漏，导致煤气爆炸，致喻兰花和被告张中胜受伤。事故发生后，喻兰花被送到莱西市人民医院住院治疗2天，花去医疗费2055.56元；27日，喻兰花主动要求到青岛市市立医院治疗，经诊断为液化气烧伤14%，住院118天，花去医疗费38110.74元。2007年8月23日，喻兰花出院，其伤情治疗效果为治愈，出院医嘱为建议休息叁个月；同年11月20日，喻兰花复诊，花去治疗费1128.28元；同年同月23日，青岛市市立医院出具证明“喻兰花经我院烧伤整形科诊断为液化气烧伤14%，建议休息半年”。2007年9月26日，喻兰花委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对其伤残进行评定，该鉴定中心于2007年9月30日出具了（2007）青九司鉴字第071295号法医司法鉴定书，鉴定喻兰花损伤程度为伤残八级，喻兰花支付鉴定费720元。
喻兰花在莱西市人民医院住院期间，由于宏成安排人员护理的，喻兰花在青岛市市立医院住院期间由于宏成安排人员对其护理至6月30日。于宏成并付给喻兰花人民币24055.56元。
一审法院初审庭审中，张中胜称，其在安装液化气罩管与管道接头时，是喻兰花打开点火开关，导致泄露煤气发生火灾。喻兰花则称，张中胜调试过程中在没有资格证的情况下违章操作，导致煤气爆炸。张中胜也并未取得安装、调试液化石油气资格证件。
经于宏成申请，一审法院初审时委托青岛正源司法鉴定所对喻兰花伤残重新进行了鉴定，该鉴定所出具了青正司鉴（2008）法临鉴字第1285号司法鉴定意见书，鉴定喻兰花多发烧伤致残程度为八级。张中胜提出申请，要求对喻兰花医疗终结误工时间进行鉴定，但张中胜未缴纳鉴定费。
喻兰花于2005年12月退休。喻兰花提供济南振鹏伟业贸易有限公司的书面证明，用以证明其自2006年6月起在该公司任保管，月工资2000元。于宏成认为喻兰花之子姜振林系该公司法定代表人，与案件有利害关系。于宏成、盛泰置业公司申请对喻兰花的伤残等级重新鉴定和对用药合理性进行鉴定，但未能提供用药明细，仅提供喻兰花面部照片，喻兰花拒不配合鉴定，后下落不明。
另查明，于宏成于2010年7月29日按（2008）西民初字第1322号民事判决书内容履行了给付义务。重审过程中，于宏成支付公告费600元。
一审法院认为，焦点问题主要有三个方面：一、喻兰花的伤残等级。于宏成和盛泰置业公司认为喻兰花之损伤程度不构成八级伤残的依据是其提供的喻兰花的面部照片，一审法院认为在喻兰花拒不配合鉴定的情况下，仅凭于宏成提供的喻兰花的面部照片，无法确定喻兰花的损伤程度，且原鉴定程序合法，在缺乏重新鉴定依据的情况下，无法否定原鉴定结论的正确性。二、喻兰花的误工损失。虽然喻兰花已于2005年办理退休手续，但由于其提供在其子公司工作证明，加之被告未能提供证据否认其真实性，故认定其误工损失并无不当。三、由于喻兰花是在张中胜调试液化气过程中受伤的，在被告未能提供证据证明的情况下，要认定喻兰花应承担一定责任是不妥的。此外，被告要求对用药合理性鉴定，但因不能提供用药明细，不具备鉴定条件。综上所述，三被告之辩称缺乏充分的事实依据和法律依据，法院不予以采纳。初审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，判决：维持（2008）西民初字第1322号民事判决。于宏成支付的公告费600元，由喻兰花负担。
于宏成上诉称：一审判决认定事实不清，程序错误。1、上诉人于宏成不应赔偿伤残赔偿金。喻兰花明显不构成八级伤残，因喻兰花拒不配合重新鉴定，导致无法进行鉴定，应推定不构成伤残。2、上诉人于宏成不应赔偿误工费。喻兰花系退休职工，其子担任法定代表人的公司出具喻兰花担任保管的证明，与喻兰花初审自称是个体工商户相矛盾，且存在利害关系，没有证明力。3、治疗必要性和合理性问题。用药明细及清单应由喻兰花提供，其拒不提供，应作出对其不利的推定。4、案件超出法律规定的审理期限。请求依法改判。
被上诉人喻兰花未答辩。
原审被告盛泰置业公司、张中胜未答辩。
本院二审查明，一审法院初审第一次庭审中，于宏成对医药费未提出异议。第三次庭审时，喻兰花称其是个体工商户。其他事实与一审查明的事实相一致。
本院认为，当事人诉争的焦点在于：1、喻兰花伤情是否构成八级伤残；2、医疗费用如何认定；3、于宏成是否应支付误工费；4、原审程序问题。
一、喻兰花伤情是否构成八级伤残问题的认定。
《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十一条规定，“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”。
本案中，被上诉人喻兰花自行委托青岛九鼎医学司法鉴定中心进行伤残鉴定，结论为喻兰花的损伤程度为伤残八级。诉讼过程中，一审法院依法委托青岛正源司法鉴定所进行伤残鉴定，结论为喻兰花多发烧伤致残程度为八级。上诉人于宏成虽然对鉴定结论提出异议，并提交其于2010年7月给喻兰花拍摄的照片，但该照片不足以证明喻兰花2008年9月进行鉴定时的伤情，该证据不足以推翻鉴定结论的效力，对鉴定结论的证明力本院予以认定。上诉人于宏成认为喻兰花不构成八级伤残的上诉请求，本院依法不予支持。
二、医疗费用问题的认定。
《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。
本案中，上诉人于宏成在初审第一次庭审时，对于住院收费没有提出异议，原二审程序中未进行治疗必要性和合理性鉴定，重审中亦未提交充分证据证明治疗的非必要性和非合理性，应承担举证不能的法律后果。上诉人于宏成认为治疗费用过高的请求，缺乏充分证据证明，本院不予支持。
三、于宏成是否应支付误工费问题的认定。
误工费属于受害人如未遭受人身损害而本应获得，却因侵害行为无法得到的利益，是受害人实际发生的损失。
本案中，被上诉人喻兰花虽然在重审中提交济南振鹏伟业贸易有限公司的书面证明材料，证明其固定收入，但该公司法定代表人与喻兰花存在利害关系，且无制作证明材料人员签章，亦无直接证据证明书面材料内容的真实性，该证据也与喻兰花初审称自己是个体工商户相矛盾，对于该证据的证明力，本院依法不予确认。喻兰花称自己系个体工商户，亦未提交证据予以证明，其于2005年退休，无证据证明其从事其他劳务，对于误工损失，本院依法不予支持。上诉人于宏成认为其不应支付误工费的上诉理由成立，本院依法予以采纳。
四、原审程序问题的认定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，“原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审”
本案中，本院于2011年7月1日作出民事裁定，将案件发回一审法院重审，应适用普通一审程序进行审理，原审法院适用再审程序审理，违反法律规定。根据发回重审次数的限制性规定，本院依法对上述程序问题予以纠正。
综上，原审判决认定基本事实清楚，但对误工费的认定有误，其适用程序亦不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销莱西市人民法院（2011）西民再初字第17号民事判决；
二、于宏成、盛泰置业公司于本判决生效后十日内赔偿喻兰花医疗费41294.58元、护理费2650元（53天×50元／天）、住院生活补助费1416元（118天×12元／天）、交通费620元、法医鉴定费720元、残疾赔偿金122784元（20464元／年×20年×30%），合计145429.02元（169484.58元-24055.56元）。
三、驳回喻兰花对张中胜的诉讼请求。
一审案件受理费3925元，速递费180元，合计4105元，由喻兰花负担648元，于宏成、盛泰置业公司负担3457元。二审案件受理费3925元，上诉人于宏成负担3760元，被上诉人喻兰花负担165元。一审重审公告费600元、二审公告费600元，合计1200元，由喻兰花负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 志
审 判 员 张 锐
代理审判员 徐友仁
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 胡晓东