四川省都江堰市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0181民初1754号原告：四川和黄建筑工程有限公司。住所地：四川省成都市武侯区。委托诉讼代理人：徐伦平，都江堰市高新法律服务所法律工作者。被告：何培远，男，1963年1月9日出生，汉族，住四川省江堰市。被告：周文君，女，1968年3月8日出生，汉族，住四川省都江堰市。二被告共同委托诉讼代理人：唐皓，四川法隆律师事务所律师。原告四川和黄建筑工程有限公司（以下简称和黄公司）与被告何培远、周文君民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用简易程序，于2016年7月26日公开开庭进行了审理。因当事人争议较大，案情复杂，于2016年7月28日依法转为普通程序于2016年9月8日公开开庭进行了审理。原告和黄公司的委托诉讼代理人徐伦平，被告何培远、周文君的委托诉讼代理人唐皓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告和黄公司向本院提出诉讼请求：1、被告何培远归还原告借款377626.38元及利息（自2016年1月14日起按照年利率24%计算至借款还清之日止）；2、请求判令被告何培远支付原告律师费20000元，差旅费2000元；3、被告周文君对上述借款及利息承担连带清偿责任；4、诉讼费用由二被告负担。事实和理由：2013年7月18日之前，被告何培远因承包工程需要资金周转陆续向原告借款，共计收到原告借款1100000元。2013年7月18日，原告与被告何培远签订《借款协议》，约定：被告确认已经累计收到原告的现金1100000元，此笔现金借款以本协议作为凭证；本协议签订后，原告再向被告提供借款3000000元，其中20000000元原告已于2013年7月18日委托四川元盛建筑工程有限公司以代被告向四川慧鑫置业投资有限公司支付工程履约保证金形式支付，剩余1000000元原告委托刘斌汇入被告指定账户：借款共计4100000元。还款期限为2014年5月17日。如果被告还款到期日未能归还全部借款，被告应当以此笔借款为基数，每日支付原告千分之二的违约金。以上《借款协议》签订后，原告出借4100000元的履行情况：1、现金支付1100000元，被告已经确认收到原告借款现金1100000元；2、原告代被告支付保证金2000000元；3、原告委托刘斌转账支付被告1000000元。因此，被告已经全部收到借款4100000。借款到期后，原告的收款情况：1、2014年11月10日、12月1日收到慧鑫公司退还的1000000元；2016年1月13日通过诉讼（2015）都江民初字第1317号民事判决书强制执行收到慧鑫公司1099022.82元，扣除慧鑫公司应当负担的诉讼费18300元、保全费5000元、共计23300元，原告实际收到1075722.82元。2、原告公司委托公司职员陈雪娇、黄亚娇收到被告转账296万元。以上还款应当根据相关法律以及司法解释，双方约定的利息计算时间和利率（原告让步按照法律规定已付利息36%计收）结算，扣除被告应当承担的利息后，再算作归还的本金计算，截止2016年1月13日，被告尚欠原告本金377626.38元。自2016年1月14日起，被告拖欠原告的利息（以本金377626.38元为基数，按照24%计算至付清为止）。原告多次向被告何培远催收未果。被告何培远、周文君辩称，被告从未向原告借款，2013年7月18日双方所签订的《借款协议》没有实际履行。2013年7月8日，经案外人刘斌同意原告四川和黄建筑工程有限公司与四川彗鑫置业投资有限公司签订了一份“意向合同协议书”。该案已经经人民法院判决生效并执行，该案中的民间借贷与原告亦无关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的下列证据：原、被告身份信息、被告结婚登记审查处理表、申请结婚登记声明书、借款协议、知晓函、（2015）都江民初字第1317号民事判决书、（2015）成民终字第7742号民事判决书、意向合同协议书、收据、承诺书、中国农业银行交易数据流水。各方当事人当庭对以下事实表示无异议，本院予以确认：1、2013年7月18日，原告四川和黄公司与被告何培远签订《借款协议》，该协议载明：何培远因工程建设需要，经甲、乙双方友好协商，本着诚实信用的原则，就和黄公司向何培远提供借款相关事宜签订本协议：一、借款金额：本协议签订前，何培远确认已累计收到和黄公司提供的现金借款1100000元（大写人民币壹佰壹拾万元整），此笔现金借款以本协议作为凭证；本协议签订后，和黄公司再向何培远提供借款3000000元，其中2000000元和黄公司已于2013年7月18日委托四川元盛建筑工程有限公司以代为何培远向四川彗鑫置业投资有限公司支付工程履约保证金形式支付，剩余1000000元和黄公司委托刘斌汇入何培远指定账户；借款共计4100000元（大写人民币肆佰壹拾万元整）。乙方指定收款账户户名：何培远，开户行：农业银行都江堰堰市支行青城山镇分理处，账号：622845046003791XXXX。二、还款期限：2014年5月17日为该笔借款还款到期日。但如果何培远所承包工程主体完工早于该还款期限，则主体完工后应立即归还该笔借款中的保证金部分。三、还款方式：和黄公司在收到何培远方所承包项目的工程款中分期扣除；或何培远通过其他方式汇入和黄公司名下的任意账户。四、违约责任：如何培远在还款到期日未能归还全部借款，何培远应以此笔借款为基数，每日支付和黄公司千分之二的违约金。如何培远未按期、足额归还借款，或借款到期前和黄公司发现此借款存在风险，和黄公司有权要求何培远提前归还全部借款；如何培远未能按期、足额归还借款，在和黄公司同意的情况，可将还款期限延迟30日，延迟后的还款日期为最的期限；超过还款日，和黄公司有权向法院提起诉讼，如因何培远未能按时还款双方发生债务纠纷，何培远应承担和黄公司向法院申请维权的诉讼费、律师费、差旅费、公证费等一切费用；何培远用名下所有财产作为借款担保物。2、2007年7月12日，被告何培远与被告周文君登记结婚，双方系夫妻关系。2013年7月18日，周文君出具《知晓函》一份，载明：本人周文君与何培远系夫妻关系，对何培远以个人名义向四川和黄建筑工程有限公司和刘斌个人以保证金及现金等其他一切形式的借款，用于建筑工程事宜，本人已完全知晓为夫妻共同债务，并同意以本人及本人资产作连带担保责任。3、2013年7月18日，案外人四川慧鑫置业投资有限公司与原告和黄公司签订《意向合同协议书》，双方就实施－徐渡集镇综合体（示范）项目工程，接受和黄公司对该项目施工的意向，并约定和黄公司向案外人交纳履行保证金2000000元。2013年7月19日，和黄公司依该意向合同向彗鑫公司交纳履行保证金2000000元。上述意向协议因各种原因未实际履行，案外人四川彗鑫置业投资有限公司于2014年11月3日就履约保证金如何归还向和黄公司出具《承诺书》。承诺期限到后，案外人四川彗鑫置业投资有限公司仅退还和黄公司履约保证金1000000元。和黄公司因剩余1000000元履约保证金退还，于2015年4月8日以案外人四川彗鑫置业投资有限公司为被告向法院提起诉讼，都江堰市人民法院作出（2015）都江民初字第1317号民事判决书，判决案外人四川彗鑫置业投资有限公司向和黄公司退还工程保证金1000000元并赔偿和黄公司经济损失500000元。四川彗鑫公司不服都江堰市人民法院作出的判决提出上诉，后经四川省成都市中级人民法院作出（2015）成民终字第7742号判决予以维持。上述判决生效后，原告实际取得执行款1099022.82元。4、2013年11月1日，案外人刘斌通过农业银行，从自己的银行卡，卡号为：622846046001254XXXX向何培远的农业银行卡账户：622845046003791XXXX转账1000000元。5、2015年7月22日，原告刘斌与被告何培远、周文君等人因借款合同纠纷涉诉成都仲裁委员会。2015年5月6日，原告刘斌与被告何培远、周文君因民间借贷纠纷涉诉都江堰市人民法院。上述民间借贷纠纷案件均已处理，法律文书已生效。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2014年11月11日签订《借款担保协议》、2014年5月18日被告何培远向案外人刘斌出具500000元《借据》、2014年11月11日案外人刘斌与被告何培远、周文君签订300000元《借款协议》及其转款凭证、借款合同及借款、还款情况表。被告质证认为这四份证据与本案无关，且借款、还款情况表系原告单方面制作。对于该四份证据，因系案外人刘斌与本案被告何培远发生的与本案无关的其他民间借贷，已经经法院处理，与本案无关联性。而借款、还款情况表系原告单方面制作，不具有证据的三性，仅是原告提供作为法院裁判考量的一种依据，故本院对上述证据不予采信。2、4100000元本息计算表，该证据也是原告单方面制作，用于证实本金及利息是如何扣减，但因不具备证据三性要求，且关于本金及利息的扣减是法院裁量范畴，对于该证据本院不予采信。本院认为，本案争议焦点就在于：2013年7月18日《借款协议》中载明签订协议前，确认已累计收到原告和黄公司1100000元现金借款是否真实发生；被告何培远向原告和黄公司借款的具体金额；借款利息的认定；借款是否应当认定为夫妻共同债务。1、关于借款1100000元的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收条、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”本案中，《借款协议》中对签订借款协议前原、被告双方发生的借款1100000元是用黑体字标注，表述为：何培远确认已累计收到和黄公司提供的现金借款1100000元（大写：人民币壹佰壹拾万元），此笔现金借款以本协议作为凭证。经庭审查实，该协议系原、被告签署，双方对协议真实性均无异议。款项交付，原告陈述1100000元是分6次以现金支付被告，被告在借款协议中对总金额进行了确认。因原、被告存在长期的民间借贷关系，原告亦有提供借款的经济能力，被告何培远作为一个具备完全民事行为能力人，在借款协议上签字，对其行为应承担相应的责任。故对于该1100000元借款本院予以认定。2、被告何培远向原告和黄公司借款的具体金额。2013年7月18日原、被告双方签订的借款协议，该协议虽然约定借款金额为4100000元，但从双方提交的证据分析，在该合同签订前被告何培远确认收到原告借款1100000，2013年11月1日案外人刘斌依原、被告双方签订借款协议约定通过自己银行卡账户向被告何培远的银行卡转账1000000元。而和黄公司于2013年7月19日以交纳工程保证金方式向案外人四川彗鑫置业投资有限公司支付的2000000元，系原告和黄公司在与案外人四川彗鑫置业投资有限公司签订《意向合同协议书》后，以保证金形式向案外人支付，后因意向合同协议未履行，案外人四川彗鑫置业投资有限公司向原告和黄公司出具《承诺书》，主动退还1000000元，剩余1000000元原告已另案主张权利，经都江堰市人民法院判决，并经四川省成都市中级人民法院维持一审判决。故该笔借款的出借方为和黄公司，借款方为四川彗鑫置业投资有限公司，而非被告何培远。综上，本院本院确认在双方签订的借款协议下实际发生的借款金额为2100000元。3、借款利息的认定。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”以及第三十一条：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”本案中，原、被告双方于2013年7月18日签订的《借款协议》中约定：还款期限为2014年5月17日。如被告何培远在还款期日未能归还全部借款，被告何培远应以此笔借款为基数，每日支付原告和黄公司千分之二的违约金。依照我国的法律规定，对双方约定的利息最高额限定为年利率24%，但对于已支付利息可以按年利率36%进行计算。故在本案中，双方约定违约金为日息千分之二，已超过法律规定，对于已支付利息本院确定按年利息36%计算为宜，未归还部分按年利息24%进行计算。经庭审查明，被告何培远向原告和黄公司还款共计6次（除案外人四川彗鑫置业投资有限公司两次向原告和黄公司还款1000000元及法院判决生效后执行案款1090000元），2014年11月12日还款300000元，2014年12月1日还款500000元，2014年12月5日还款500000元，2014年12月12日还款500000元，2014年12月25日还款160000元，2015年1月23日还款800000元，共计2760000万元。原告交付借款的情况为协议签订前的1100000元及2013年11月1日转账的1000000元。该两笔借款依约的到期日为2014年5月17日，应从2014年5月18日起计算利息。第一笔借款归还时间为2014年11月12日，计息天数为179天，利息为2100000元×36%÷365天×179天＝370750元。该第一次归还借款300000元，应先扣除利息370750元部分，因被告何培元第一次归还利息不足应付利息，差额部分70750元在第二次付款时予以扣除。第二次被告何培远于2014年12月1日还款500000元，计息天数为2014年11月13日至2104年12月1日，共计19天。被告何培远归还500000元，利息为：2100000元×36%÷365天×19天＝39353元。扣减第一次未支付完的利息70750元及第二次利息39353元后再扣减本金为：2100000元－（500000元－70750元－39353元）＝1710103元。第三次被告何培远于2014年12月5日还款500000元，计息天数为2014年12月2日至2014年12月5日，共计4天，利息为：1710103元×36%÷365天×4天＝6746元。扣减利息后再扣减本金为：1710103元－（500000元－6746元）＝1216849元。第四次被告何培完于2014年12月12日还款500000元，计息天数为2014年12月6日至2014年12月12日，共计7天，利息为：1216849元×36%÷365天×7天＝8401元，扣减利息后再扣减本金为：1216849元－（500000元－8401元）＝725250元。第五次何培远于2014年12月25日还款160000元，计息天数为：2014年12月13日至2014年12月25日，共计13天，利息为：725250元×36%÷365天×13天＝9299元，扣减利息后再扣减本金为：725250元－（160000元－9299元）＝574549元。第六次何培远于2015年1月23日还款800000元，计息天数为：2014年12月26日至2015年1月23日，共计利息为：29天，利息为574549元×36%÷365天×29天＝16433元。扣减利息后再扣减本金为：574549－（800000元－16433元）＝－209018元。被告何培远分六次向原告何黄公司归还借款本息已超过原告应收取的金额，超出部分为209017.3元。原告提出诉讼主张，要求被告何培远立即归还原告借款377626.38元以及利息（自2016年1月14日起按照年利率24%计算至借款还清为止），经计算被告何培远六次归还已超过原告和黄公司应收取的借款本金及利息。故对原告的诉讼主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九，，十条之规定，判决如下：驳回原告四川和黄建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费7294，由原告四川和黄建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长 王 凯审 判 员 林 昊人民陪审员 梁 波二〇一六年十一月二日书 记 员 张博文