广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民三终字第163号
上诉人（原审原告）：湛江鱼峰管桩有限公司。
法定代表人：陈攀，经理。
委托代理人：黄苏明，广东粤正律师事务所律师。
委托代理人：钟日梅，广东粤正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黎如华。
委托代理人：陈槐，湛江市坡头区法律援助处主任。
委托代理人：林拉，湛江市坡头区法律援助处干部。
上诉人湛江鱼峰管桩有限公司（以下简称鱼峰公司）因与被上诉人黎如华劳动争议纠纷一案，不服湛江市坡头区人民法院（2015）湛坡法民三初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月18日受理后，依法组成由审判员陈建业担任审判长，审判员杜友裕、钟斯宁参加的合议庭对本案进行了审理，书记员尤嘉儿担任记录。上诉人鱼峰公司的委托代理人黄苏明、钟日梅和被上诉人黎如华及其委托代理人陈槐、林拉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2014年12月19日，鱼峰公司向原审法院起诉称：根据1990年1月1日国家统计局令第一号《关于工资总额组成的规定》第一章第三条“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部报酬为根据”的规定可知，职工工资应以实发工资为准。结合黎如华在鱼峰公司2013年12月至2014年9月的月平均工资为3219.4元的事实，仲裁裁决不应以每月3800元的工资标准计算黎如华的工伤待遇。因此，仲裁裁决认定事实错误，适用法律不当，法院应依法判令驳回黎如华要求鱼峰公司按3800元的工资标准赔偿工伤待遇的请求。仲裁裁决认为“申请人（黎如华）2014年6月和10月都未达到双方约定的工资收入，而且，被申请人（鱼峰公司）未经审批实行特殊用工制度，所以，本委对被申请人已为申请人补休的主张，不予支持”系歪曲事实。鱼峰公司在仲裁阶段提供的考勤表、停产证明、证人证言、计件工资表均能相互印证，鱼峰公司在6月至10月就已为黎如华安排了67.5天的补休时间。因此，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款规定，鱼峰公司已安排黎如华补休，无需支付黎如华加班工资。据此，请求：1、驳回黎如华要求按3800元的工资标准赔偿工伤待遇的仲裁请求；2、驳回黎如华要求鱼峰公司支付加班工资的仲裁请求；3、本案诉讼费用由黎如华负担。
黎如华辩称：一、仲裁裁决鱼峰公司应按劳动合同约定的3800元工资标准支付工伤保险待遇，认定事实清楚，适用法律准确，应予确认；二、鱼峰公司没有按规定发放黎如华节假日和公休日的加班工资，应予支付。
原审法院经审理查明：2013年12月17日，鱼峰公司（甲方）与黎如华（乙方）签订了一份《劳动合同》，合同约定“一、劳动合同期限2、无固定期限从2013年12月17日起至法定终止条件出现时止。二、工作内容和工作地点（一）乙方的工作部门为生产部，岗位为生产操作岗位，职务为拆模工。三、工作时间和休息休假（一）1、标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天。（三）甲方按规定给予乙方享受法定休假日、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假等带薪假期，并应按本合同约定的工资标准支付工资。四、劳动报酬（一）乙方正常工作时间的工资按下列第1种形式执行，并不得低于当地最低工资标准。1、计时工资（1）乙方正常工作时间工资按3800元执行。（六）甲方依法安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定休假日加班的，应按《劳动法》、《广东省工资支付条例》的规定支付加班工资，但乙方休息日加班被安排补休的除外。五、社会保险和福利待遇（一）合同期内，甲方应按国家、省和本地区的有关规定，依法为乙方办理参加养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险的手续，按规定的缴费基数和缴费比例缴纳应由甲方承担的社会保险费，并按规定从乙方的工资中代为扣缴社会保险费。甲方应将为乙方办理参加社会保险手续和扣缴社会保险费的情况如实告知乙方。”合同签订后，鱼峰公司从2014年1月开始为黎如华购买社保，其中工伤保险的缴纳金额为974元。2014年1月21日，黎如华在工作中夹伤左手中指，被送往第四二二医院治疗，被诊断为左中指远节完全离断。黎如华在四二二医院住院30天，并根据医嘱休息三个月，于2014年6月回公司工作。湛江市坡头区人力资源和社会保障局认定黎如华为工伤，并经湛江市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残。湛江市坡头区社会保险基金管理局已将黎如华的医疗费用19336.1元、一次性残疾补助金6818元（七个月，每月974元）、残疾退休金974元、住院伙食补助费630元，合计26784.1元支付给鱼峰公司。黎如华以赔偿标准太低拒绝领取。黎如华的工资已发放到2014年9月。其中，2013年12月和2014年1月每月有50元加班费。在考勤表中，黎如华2013年12月工作时间为8.5天，2014年1月为17.5天，6月为19天，7月为29天，8月为30天，9月为15.7天，10月为4.6天。鱼峰公司认为黎如华在2014年7月至10月都有多次的补休时间，但未能提供证据证明。鱼峰公司和黎如华在仲裁时已协商一致解除劳动关系。
原审法院认为：本案是劳动争议纠纷，对劳动关系的存在和解除，双方均无争议。本案的争议焦点是：一、鱼峰公司是否依法安排了黎如华补休？二、鱼峰公司是否应当以3800元的标准补足黎如华工伤保险待遇？
一、对于黎如华加班的事实，鱼峰公司并无异议，但认为在企业停产期间，已安排黎如华补休，故不需支付加班费。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定以及《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第70条“休息日安排劳动者工作的，应先按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按劳动法第四十四条第（二）项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬”的规定，对于休息日安排职工加班的，用人单位首先是安排补休，不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。停产期间，职工处于自然休息状态，鱼峰公司在停产期间安排黎如华补休，侵害了劳动者的休息权，是不合法的。坡头区劳动人事争议仲裁委员会裁决鱼峰公司支付黎如华11天的加班工资1607.69元（3800元∕月÷26天×11天），因黎如华对26天的计算天数并无异议，原审法院予以认可。二、根据国务院《工伤保险条例》第十条“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定”的规定，以及《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，鱼峰公司应当按照黎如华的工资足额缴纳工伤保险费，未足额缴纳而导致黎如华享受的工伤保险待遇降低的，鱼峰公司应予补足。鱼峰公司主张应当按照黎如华月平均工资缴纳，这是不符合行政法规的规定的。工伤保险费的缴纳标准应该是相对固定的，而黎如华的月平均工资是变化的，不可以被参照。黎如华月工资3800元是劳动合同约定的，而劳动合同是双方当事人自愿签订的，因此，鱼峰公司应当以月工资3800元的标准为黎如华缴纳工伤保险费。而鱼峰公司只是以974元的标准缴纳，故应当向黎如华补足差额部分19782元（2826元∕月×7月），且鱼峰公司已在社保基金管理局领取的一次性残疾补助金6818元，也应返还给黎如华，两项相加共26600元。由于双方当事人于仲裁时解除了劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”的规定，鱼峰公司应先向黎如华垫付一次性工伤医疗补助金3800元（3800元∕月×1月）及支付一次性伤残就业补助金15200元（3800元∕月×4月），其中一次性工伤医疗补助金可再向工伤保险基金申请返还。综上所述，坡头区人民法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《工伤保险条例》第十条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第70条的规定，判决：一、湛江鱼峰管桩有限公司在判决生效后十日内支付黎如华加班工资1607.69元；二、湛江鱼峰管桩有限公司在判决生效后十日内支付黎如华一次性残疾补助金26600元；三、湛江鱼峰管桩有限公司在判决生效后十日内支付黎如华一次性工伤医疗补助金3800元；四、湛江鱼峰管桩有限公司在判决生效后十日内支付黎如华一次性伤残就业补助金15200元。如果湛江鱼峰管桩有限公司未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由湛江鱼峰管桩有限公司负担。
上诉人鱼峰公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院适用法律不当，黎如华的工伤保险待遇应依法由社保局赔偿，即使鱼峰公司需赔偿，也应按黎如华的月平均工资3219.4元的标准计算黎如华的工伤保险待遇；二、鱼峰公司已为黎如华的加班安排补休，不应支付加班工资。综上，请求二审法院予以改判，上诉费用应由黎如华承担。
被上诉人黎如华书面答辩称：一、鱼峰公司未依法足额缴纳工伤保险费，造成黎如华享受的工伤保险待遇降低，应当补足差额部分；二、鱼峰公司应按照劳动合同约定的月工资3800元标准支付工伤保险待遇；三、鱼峰公司未按规定发放黎如华的加班工资，应予支付。综上，原审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，应予维持；鱼峰公司上诉无理，应予驳回。
双方当事人在二审期间均未提交新证据。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。根据双方当事人在二审期间的诉辩意见，本案争议焦点是：一、黎如华的工伤保险待遇应按什么标准计算？二、鱼峰公司是否应向黎如华支付加班费？
关于黎如华工伤保险待遇的计算标准问题。鱼峰公司上诉主张应按黎如华的月平均实发工资3219.4元计算黎如华工伤保险待遇，黎如华则反驳称应按照合同约定的工资计算。根据双方当事人于2013年12月17日签订的《劳动合同》，约定了鱼峰公司实行标准工时工作制，黎如华正常工作时间工资按3800元执行；且鱼峰公司承认该3800元系保底工资，除了保底工资外按照计件工资计算，故原审法院认定鱼峰公司应按照月工资3800元的标准为黎如华缴纳工伤保险费并无不妥。因鱼峰公司只是以974元的标准缴纳，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，鱼峰公司应当对未足额缴纳而导致黎如华享受的工伤保险待遇降低的部分予以补足。故鱼峰公司该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于鱼峰公司是否应向黎如华支付加班费的问题。双方当事人对黎如华在2014年6月份加班2天、7月份加班3天、8月份加班4天、9月份加班2天的事实，均无异议。鱼峰公司上诉主张其已在车间停产期间安排黎如华补休，不应支付加班费。根据《广东省工资支付条例》第三十五条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资……”的规定，车间停产不能当然视为已安排员工补休。至于鱼峰公司虽然主张除车间停产外另行安排了黎如华补休，但并未能举证予以证明，故原审法院判决由鱼峰公司向黎如华支付加班费正确，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。鱼峰公司的上诉理由不成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湛江鱼峰管桩有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈建业
审判员 杜友裕
审判员 钟斯宁
二〇一五年七月二十九日
书记员 尤嘉儿
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。