湖南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘民再109号
再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：伍咏梅，女，1980年10月8日出生，汉族，住长沙市雨花区鄱阳小区丰景苑*栋***房。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：湖南德顺汽车贸易有限公司，住所地长沙市天心区雀园路379号。
法定代表人：王芸，该公司总经理。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：长沙熙隆商务咨询有限公司，住所地长沙市天心区雀园路379号。
法定代表人：陈桂兵，该公司总经理。
上述两被申请人的委托代理人：唐晶、黄律，均系湖南云天律师事务所律师。
湖南德顺汽车贸易有限公司（以下简称德顺公司）、长沙熙隆商务咨询有限公司（以下简称熙隆公司）与伍咏梅劳动争议纠纷一案，长沙市天心区人民法院于2014年12月17日作出（2014）天民初字第3139号民事判决，德顺公司与熙隆公司不服，提起上诉。长沙市中级人民法院于2015年8月17日作出（2015）长中民四终字第01802号民事判决。伍咏梅不服上述判决，向本院申请再审。本院于2015年12月14日作出（2015）湘高法民申字第1499号民事裁定，决定提审本案，并组成合议庭于2016年4月14日公开开庭审理。伍咏梅，德顺公司和熙隆公司的委托代理人唐晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市天心区人民法院一审查明：2012年7月，伍咏梅应聘至熙隆公司担任人事经理一职，双方签订了书面的劳动合同，但伍咏梅的社会保险均由德顺公司代缴。2013年10月24日，伍咏梅在工作中因交通事故受伤，当即被送往医院治疗。2014年3月26日，伍咏梅经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年4月28日，伍咏梅经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残10级，其工伤认定书及伤残等级证明上的单位均为德顺公司。2014年3月21日，伍咏梅与熙隆公司领导通过短信协商其个人薪酬事宜，称如不能得到公平对待，会选择离开。2014年3月25日，熙隆公司以伍咏梅通过短信提出辞职为由，同意其辞职。2014年4月1日，熙隆公司向伍咏梅作出《解除劳动合同通知书》，通知其于2014年4月20日前办理解除劳动合同手续，伍咏梅于当日签收了该通知书。伍咏梅与熙隆公司的劳动合同于2014年4月底解除，熙隆公司向伍咏梅发放了2014年4月份的全额工资。其后，伍咏梅与德顺公司及熙隆公司协商赔偿事宜未果，遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求德顺公司及熙隆公司：1.支付一次性伤残补助金53130元、一次性工伤医疗补助金45540元、一次性伤残就业补助金45540元；2.支付护理费4500元、住院伙食补助费2205元、交通费1000元；3.支付年终奖30000元；4.支付赔偿金38000元。2014年9月12日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字（2014）第655号《裁决书》，裁定：一、德顺公司支付伍咏梅一次性伤残补助金53130元、一次性工伤医疗补助金45540元、一次性伤残就业补助金45540元；二、德顺公司支付伍咏梅护理费3150元、伙食补助费1517元；三、熙隆公司支付伍咏梅经济补偿15180元；四、对伍咏梅的其他仲裁请求不予支持。
一审法院还查明：1、伍咏梅受伤之前12个月的税前平均工资为7623.17元［（6906元＋6770元＋6770元＋7881元＋7881元＋7992元＋7881元＋7881元＋7881元＋7881元＋7877元＋7877元）÷12］。2、熙隆公司与伍咏梅解除劳动合同之前伍咏梅12个月的税前平均工资为7969.67元［（7881元＋7881元＋7881元＋7877元＋7877元＋7877元＋7877元＋7877元＋7877元＋7873元＋8429元＋8429元）÷12］。3、伍咏梅因交通事故遭受损失中的护理费4500元、住院伙食补助费1350元、交通费1000元、后续治疗费20000元，已经（2014）长中民一终字第03472号《民事判决书》判决由交通事故肇事者胡国祥和中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔付。
长沙市中级人民法院二审另查明：1、伍咏梅的一次性伤残补助金已由工伤保险基金支付14057.3元给德顺公司。德顺公司在庭审中认可由其向伍咏梅支付全部一次性伤残补助金。2、伍咏梅受伤之前12个月平均实发工资为6865元［（6470元＋6170元＋6050元＋6774元＋6769元＋7269元＋7169元＋7145元＋7161元＋7161元＋7121元＋7121元）÷12］。3、熙隆公司与伍咏梅解除劳动合同前12个月伍咏梅的平均应发工资为7509.33元［（7460元＋7460元＋7460元＋7416元＋7416元＋7416元＋7416元＋7416元＋7388元＋7384元＋7940元＋7940元）÷12］。4、熙隆公司与伍咏梅解除劳动关系前12个月伍咏梅的平均实发工资为7226.83元［（7145元＋7161元＋7161元＋7121元＋7121元＋7121元＋7121元＋7121元＋7096元＋7092元＋7593元＋7869元）÷12］。
一审判决认为：伍咏梅与熙隆公司之间存在劳动关系且双方的劳动关系现已解除。德顺公司虽然与伍咏梅之间不存在劳动关系，但其为伍咏梅代缴了社会保险，并且伍咏梅的工伤认定决定书及伤残等级证上注明的单位均为德顺公司，故德顺公司应依照《工伤保险条例》的规定支付伍咏梅10级伤残的工伤待遇。伍咏梅受伤之前12个月的平均工资为7623.17元，熙隆公司与伍咏梅解除劳动合同之前伍咏梅12个月的税前平均工资为7969.67元，伍咏梅请求熙隆公司以每月7590元为标准支付一次性伤残补助金53130元、一次性工伤医疗补助金45540元、一次性伤残就业补助金45540元，法院予以支持。伍咏梅因交通事故遭受损失中的护理费4500元、住院伙食补助费1350元、交通费1000元、后续治疗费20000元，已由（2014）长中民一终字第03472号《民事判决书》判决由胡国祥和中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔付。伍咏梅请求德顺公司重复支付，法院不予支持。熙隆公司没有提供证据证明向伍咏梅提出解除劳动合同符合法律规定，应向伍咏梅支付4个月工资的赔偿金31878.68元（7969.67元×4），伍咏梅请求38000元，对超出部分，法院不予支持。伍咏梅请求支付年终奖30000元，但没有提供证据予以证明熙隆公司应当支付年终奖，法院不予支持。判决：一、德顺公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性伤残补助金53130元；二、德顺公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性工伤医疗补助金45540元；三、德顺公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性伤残就业补助金45540元；四、熙隆公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅违法解除劳动合同赔偿金31878.68元；五、驳回伍咏梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由德顺公司、熙隆公司负担。
二审判决认为：第一、一审法院认定熙隆公司违法解除与伍咏梅的劳动合同并应支付相应赔偿金并无不当，但熙隆公司与伍咏梅解除劳动合同前12个月伍咏梅的平均应发工资为7509.33元，故熙隆公司应向伍咏梅支付赔偿金30037.32元（7509.33元×4）。原审判决对此认定有误，予以纠正。第二、伍咏梅的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按其受伤前12个月的平均实发工资计算。原审判决对此认定有误，应该予以纠正。据此判决：一、德顺公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性伤残补助金48055元；二、德顺公司本判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性工伤医疗补助金43360.98元；三、德顺公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅一次性伤残就业补助金43360.98元；四、熙隆公司于判决生效之日起十日内支付伍咏梅违法解除劳动合同赔偿金30037.32元；五、驳回伍咏梅的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由德顺公司、熙隆公司承担。
伍咏梅不服二审判决，申请再审称：二审判决适用法律错误，由单位代扣代缴部分的社会保险、个人所得税、爱心基金等费用都是劳动者个人的劳动所得，工伤是对个人实际损失的弥补，应当以个人的应发工资收入为计算依据才公平公正。请求改判由被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金38000元、一次性伤残补助金53130元、一次性就业补助金45540元、一次性医疗补助金45540元。共计182210元，并承担本案一、二审诉讼费。
德顺公司和熙隆公司答辩称：有关劳动保险和职工福利方面的各项费用不应列入工资总额的范围。请求驳回再审申请人的申请。
对于原一、二审判决认定的事实，各方当事人均无异议，本院再审予以确认。另补充查明：伍咏梅工资条上的“税前工资”由固定工资和提成工资组成；“税前工资”在由熙隆公司代扣社保和公积金后就成为“应发工资”；“应发工资”在由熙隆公司代扣个税和爱心基金等相关杂费后就成为“实发工资”。
本院认为，本案的争议焦点是伍咏梅的劳动合同解除补偿金以及工伤保险待遇应该按照何种标准计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“第规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……。”《工伤保险条例》第六十四条规定“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……。”月缴费工资是指可以纳入缴纳社会保险费范围的工资性收入，按照现行政策规定，缴费工资就是按国家统计部门规定列入工资总额统计范围内发放的工资。国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条规定“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”按照上述规定，计算工伤赔偿金和经济补偿金时应当以劳动者税前的、未扣社保等费用的“应发工资”作为计算基数。用人单位代扣的社会保险费、税费、其它扣款等均为个人劳动所得的组成部分，用人单位只是承担了代扣代缴的义务，所扣除的部分实际上仍然是劳动者的工资，故该部分款项应当计入工资性收入。原二审判决对此认定有误，应该予以纠正。
综上所述，原二审判决认定事实不清，适用法律错误，本院依法予以纠正；原一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第六十四条第二款，国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销长沙市中级人民法院（2015）长中民四终字第01802号民事判决；
二、维持长沙市天心区人民法院（2014）天民初字第3139号民事判决。
一、二审案件受理费共计15元，由湖南德顺汽车贸易有限公司、长沙熙隆商务咨询有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴爱莲
代理审判员 刘 颖
代理审判员 刘 柳
二〇一六年四月二十日
书 记 员 黄 理
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。………本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条第规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。………
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。………
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
………
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
………
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。