山西省盂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）盂刑初字第42号
公诉机关盂县人民检察院。
被告人孙蛟，男，1976年8月13日出生，汉族，山东省淄博市人。2013年1月17日因涉嫌犯合同诈骗罪被盂县公安局刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现羁押在盂县看守所。
辩护人张新民，男，山西新东律师事务所律师。
盂县人民检察院以盂检刑诉（2013）62号起诉书指控被告人孙蛟犯合同诈骗、诈骗罪，于2013年9月12日向本院提起公诉。本院于2013年12月2日作出（2013）盂刑初字第77号刑事判决书，被告人孙蛟不服判决，提起上诉。阳泉市中级人民法院以（2014）阳刑终字第35号刑事裁定书发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。盂县人民检察院指派检察员王雪梅出庭支持公诉，被告人孙蛟及其辩护人张新民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：（1）、2012年10月，孙蛟同李某某订立口头协议，孙蛟向XX公司购买煤炭，该公司负责提供原煤及出省手续，并约定孙蛟每接收1000或2000吨原煤，给XX公司结算一次费用。从2012年11月2日到11月8日，XX公司供给孙蛟煤1615.9吨，价值共计819163.5元。孙蛟将其中的1100余吨煤存放在孙蛟租赁的XX县XX煤场，剩余的500余吨卖给柳某某。11月11日XX公司未收到货款到XX县寻找孙蛟，发现孙蛟已于11月10日逃离。11月12日，因孙蛟欠XX煤场老板尹某某的钱款，尹某某向XX县人民法院申请财产保全，XX县人民法院将存放在XX煤场的1100吨原煤和相关设备查封。（2）、2012年11月10日，被告人孙蛟在逃匿之前，虚构自己要做煤炭生意，向其朋友贾某某借款50万元，加上孙蛟在逃匿之前向柳某某结算的煤款30万元，共计80万元，孙蛟将其中的30万元归还了刘某某，归还倪某7万元，毛某某3万元。孙蛟携带40万元用于逃匿过程中的日常花费以及在云南XX饭店投资。案发后，孙蛟亲属归还XX公司45万元。检察机关认为，被告人孙蛟的行为已构成合同诈骗罪、诈骗罪，依法应予惩处。起诉时移送了报案材料、证人证言、被告人供述等主要证据材料。
被告人孙蛟辩称：1、我同柳某某结算的30万元是以前从别处拉煤的煤款，从XX公司拉的煤同柳某某还没有结算。另外，柳某某还欠我47万余元煤款没有结算。2、我同贾某某以前就有债务没有还清，还过的也没有收回欠条。11月10我向他借钱时怕他不借，确实说过要作煤炭生意，但我不认为这是诈骗。其辩护人辩称：1、被告人孙蛟同XX公司之间订立的合同没有虚构事实，隐瞒真相，所销售的500吨煤没有结算，而剩余的1100吨煤现在还在XX煤场存放，虽然外出，但主观上没有非法占有的故意，只是没有按照约定及时结算，属于违约行为，不能以合同诈骗罪论处。2、被告人孙蛟向贾某某所借50万元，系朋友间相互往来，借款时没有虚构事实，隐瞒真相，也不能构成诈骗罪。
经审理查明：被告人孙蛟从事煤炭生意，于2008年结识了X县XX煤炭销售有限公司的法人赵某某以及业务经理李某某，并同XX公司从事过多次煤炭交易。2012年10月，孙蛟又同李某某订立口头协议，孙蛟向XX公司购买煤炭，该公司负责提供原煤及出省手续，并约定孙蛟每接收1000或2000吨原煤，给XX公司结算一次费用。从2012年11月2日到11月8日，XX公司供给孙蛟煤1615.9吨，价值共计819163.5元，未结算货款。孙蛟将其中的1100余吨煤存放在孙蛟租赁的XX县XX煤场，剩余的500余吨卖给柳某某。2013年11月初，孙蛟同柳某某之间订立了10000吨的供煤协议，柳某某将此煤卖至河北一家公司的备用电厂。至案发前，被告人孙蛟共已向柳某某供煤7000余吨，这里面包括孙蛟从XX公司拉的煤，也包括孙蛟从其他地方拉的煤。案发前，柳某某从该电厂结算出部分煤款，也支付了孙蛟一部分煤款。11月10日，孙蛟从柳某某处又结得煤款30万元，但孙蛟同柳某某之间对此笔生意没有结算，柳某某已送给河北一家公司的备用电厂的煤也没有结算完。当日被告人孙蛟因欠债太多带其妻子及两个孩子逃往云南。11月11日，XX公司因未收到货款到XX县寻找孙蛟，发现孙蛟已逃离。11月12日，因孙蛟欠XX煤场老板尹某某的钱款，尹某某向XX县人民法院申请财产保全，XX县人民法院将存放在XX煤场的1100吨原煤和相关设备查封。
2012年11月10日，被告人孙蛟在逃匿之前，虚构自己要做煤炭生意，向其朋友贾某某借款50万元，加上孙蛟在逃匿之前向柳某某结算的煤款30万元，共计80万元，孙蛟将其中的30万元归还了刘某某，归还倪某7万元，毛某某3万元。孙蛟携带40万元用于逃匿过程中的日常花费以及在云南XX饭店投资。2013年1月17日孙蛟在云南被公安人员抓获。
案发后，孙蛟亲属归还XX公司45万元，归还贾某某50万元，贾某某对被告人孙蛟的行为表示谅解。
证明上述合同诈骗事实的证据有：1、X县XX煤炭销售有限公司赵某某的报案证明案件的来源。2、证人赵某某、李某某的证言证明盂县XX公司同孙蛟签订煤炭合同及孙蛟拉走1600余吨原煤后出逃的事实。3、X县XX集团煤炭公司出具的煤炭发运单证明被告人孙蛟拉走原煤的吨数及事实。3、证人柳某某的证言证明该同孙蛟签订有供煤协议，现已履行7000余吨，及2013年11月10日给孙蛟30万元煤款的事实。4、河北某公司同柳某某签订的煤炭供应协议及该厂帐务凭证证明该厂同柳某某结算部分煤款的情况。5、河北省XX县人民法院民事裁定书证明该院查封扣押孙蛟存放在XX煤场的存煤的事实。6、证人刘某某的证言证明被告人孙蛟11月10日归还其30万元的事实。7、证人曹某的证言证明同被告人孙蛟逃匿及案发后归还XX公司45万元的事实。8、证人孙某的证言证明孙蛟归还倪某、毛某某欠款，同孙蛟一起逃匿到云南投资饭店及案发后归还XX公司45万元的事实。9、证人陈某某的证言证明孙蛟欠其煤款及11月9日曾向孙蛟索要欠款的事实。10、被告人孙蛟的供述与上述证据证明的事发过程相一致。以上证据经法庭质证，证据属实且能相互印证，可以作为定案的依据。
证明上述诈骗事实的证据有：1、被害人贾某某的报案材料及陈述材料证明案件的来源。2、证人孙某、曹某的证言证明被告人孙蛟携带此款逃匿的过程。3、中国农业银行网上银行电子回单证明被告人孙蛟收到50万元的事实。4、被告人孙蛟的供述证明其以作煤炭生意为名借得50万元后逃走的事实。5、丽江市公安局出具的抓获材料证明被告人孙蛟被抓获的经过。6、被害人贾某某出具的还款材料及陈述材料证明孙蛟亲属已归还其50万元的事实。以上证据经法庭质证，证据属实且能相互印证，可以作为定案的依据。
本院认为：被告人孙蛟在同X县XX煤炭销售有限公司签订和履行供煤合同的过程中，不存在虚构事实，隐瞒真相的情节，未出售的1100余吨煤仍在煤场存放，余下的500吨煤虽已出售，但这笔煤款是否已结算，没有相关证据证实，故不能认定孙蛟已占有该笔煤款且携带煤款逃匿，公诉机关对孙蛟犯合同诈骗罪的指控证据不足，不能成立。被告人孙蛟以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人贾某某的财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。依法应予惩处。盂县人民检察院指控其犯诈骗罪罪名成立。被告人孙蛟及其辩护人关于孙蛟不构成合同诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳，但其关于向贾某某借款时不存在隐瞒真相、虚构事实，不应以诈骗罪处理的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人孙蛟归案后已将赃款归还贾某某，且得到了贾某某的谅解，故可依法对其从轻处罚。据此，本院依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于审理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：
被告人孙蛟犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月17日起至2023年1月16日止。罚金于判决生效之日一次缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省阳泉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 亢建新
人民陪审员 赵慧荣
人民陪审员 霍俊弟
二〇一四年六月十七日
书 记 员 张国华