河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终3636号
上诉人（原审原告）：刘汉玲，女，汉族，1960年3月12日生，住项城市。
委托诉讼代理人：韩中华，河南旅途律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李俊岭，男，汉族，1960年10月18日生，住项城市。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。
代表人：张国勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曹长春，该公司法律顾问。
上诉人刘汉玲因与被上诉人李俊岭、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称：中国人寿财险郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服项城市人民法院（2017）豫1681民初3006号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘汉玲委托诉讼代理人韩中华、被上诉人李俊岭、中国人寿财险郑州公司的委托诉讼代理人曹长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘汉玲上诉请求：请求二审法院依法支持刘汉玲误工费损失及改判被扶养人生活费。事实和理由：刘汉玲作为城镇居民，未丧失劳动能力，在事故发生前在项城市任营路口零售馒头，因事故造成误工损失客观存在，原审对于刘汉玲的误工费不予支持错误；刘汉玲从事的馒头零售，应该按照河南省上一年度批发和零售业职工平均工资39990元/年计算，误工时间按照司法鉴定意见中的300天计算；根据最高法民一庭（2005）民他字第25号复函，人生损害赔偿案件中，有关损害赔偿费用应结合受害人住所地、经常居住地确定赔偿标准；刘汉玲的母亲的生活费应按照城镇人均消费性支出计算为4521.9元；综上，请求二审法院依法改判。
中国人寿财险郑州公司辩称，李汉玲的上诉理由不成立，一审判决是正确的，刘汉玲的误工费不应该得到支持，被抚养人生活费应按照农村人均消费性支出标准计算。
李俊岭答辩，刘汉玲以前的确卖过馒头，请求二审维持原判。
刘汉玲一审诉讼请求：1、请求依法判令李俊岭赔偿刘汉玲的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等各项损失共合计：184340元；2、判令中国人寿财险郑州公司在保险责任范围内承担上述第一项中相应赔偿责任，且精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿；3、判令中国人寿财险郑州公司、李俊岭承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年6月27日20时许，李俊岭驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车由东向西行驶至项城市环城路任营路口东时，与骑自行车过路的刘汉玲发生交通事故，造成刘汉玲受伤及自行车损坏。2016年7月7日，项城市公安交通警察大队作出项公交认字【2016】第001287号道路交通事故认定书，认定：李俊岭负此事故全部责任，当事人刘汉玲无责任。刘汉玲受伤后在项城市中医院住院治疗50天，支出医疗费63155.23元。2017年5月15日，周口杏林法医临床司法鉴定所作出周杏林司鉴所【2017】临鉴字第055号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘汉玲伤残程度应为十级伤残；自受伤之日起休息期限为300日、护理期为150日、营养期为150日、后续治疗费5000元。该鉴定支出鉴定费用1900元。肇事车辆豫Ｐ×××××号小型普通客车实际所有人为李俊岭，该车在中国人寿财险郑州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，责任限额分别为122000元和500000元，保险期间均自2016年2月3日0时起至2017年2月2日24时止，此次交通事故发生在保险期间内。事故发生后，中国人寿财险郑州公司支付原告医疗费用10000元，李俊岭垫付原告医疗费用23200元，对刘汉玲的其他损害未予赔偿，为此，双方发生纠纷，刘汉玲诉至法院。另查明，刘汉玲为城镇居民户口，于1960年3月12日生，已满57周岁。2016年河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元/年；2016年河南省居民服务业和其他服务业收入33857元/年。被扶养人吕中凡为农村居民户口，于1941年7月16日生，其有二个子女。2016年河南省农村居民消费支出8585.59元/年
一审法院认为，本案争议的焦点是：1、刘汉玲因此次交通事故受伤的具体赔偿数额应当如何计算；2、中国人寿财险郑州公司、李俊岭应当如何承担刘汉玲的损害赔偿数额。2005年《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》答复如下：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定使用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。刘汉玲在城镇从事客运服务工作，且在城镇租有房屋，并居住生活多年，刘汉玲的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准予以计算；被扶养人的生活费应当按农村居民人均消费性支出标准予以计算。《中华人民共和国民法通则》第九十八条规定：公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年；但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人和丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属，被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。公民的生命健康权依法应受法律保护，李俊岭的机动车发生交通事故致使刘汉玲受伤，并构成十级伤残，侵犯了刘汉玲的生命健康权。刘汉玲因此次事故受伤，其各项赔偿数额及计算依据为：医疗费元63155.23元（项城市中医院住院医疗票据）、后续治疗费5000元、住院伙食补助费1500元（30元/天×住院天数50天＝1500元）、营养费4500元（30元/天×营养期150天＝4500元）、护理费13914元（33857元/年÷365天×护理期150天＝13914元）、残疾赔偿金54466元（27232.92元/年×20年×10%＝54466元）、精神抚慰金5000元；鉴定费1900元（鉴定机构出具的票据上载明的数额及费用）、交通费600元（根据刘汉玲居住地与治疗医院之间的距离、住院的天数，酌定交通费为600元），被扶养人生活费2147元（8586.59元/年×5年×10%÷2人＝2147元）；以上共计152182元。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生佳通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。此次事故经项城市公安交通警察大队认定，李俊岭肇事车辆负事故全部责任，刘汉玲无责任，双方对事故认定无异议，该事故认定书具有证明效力。事故中的机动车辆在中国人寿财险郑州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，此次事故发生在保险期间内，李俊岭提交了保险单予以证明。因此，中国人寿财险郑州公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内和第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被扶养人生活费等共计140282元，中国人寿财险郑州公司支付刘汉玲医疗费用10000元，已予扣减。超出保险责任限额的部分，由李俊岭赔偿刘汉玲鉴定费1900元。李俊岭在事故发生后已经垫付刘汉玲医疗费用23200元，保险公司对刘汉玲的损害予以赔偿后，刘汉玲应当予以返还。刘汉玲请求赔偿误工费、因刘汉玲已达到退休年龄，未提供其他合法有效的收入证明，该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定。判决：一、中国人寿财险郑州公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内赔偿刘汉玲医疗费58155元（63155元+5000元-10000元=58155元）、住院伙食补助费1500元、营养费4500元、护理费13914元、残疾赔偿金54466元、精神抚慰金5000元、交通费600元、被扶养人生活费2147元，上述款项共计140282元。二、李俊岭赔偿刘汉玲鉴定费1900元。三、刘汉玲领取上述保险公司赔偿款同时返还李俊岭已垫付的医疗费23200元。驳回刘汉玲的其他诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1993元，刘汉玲承担493元，李俊岭承担1500元。
本院二审审理期间，刘汉玲向法庭提交的项城市千佛阁办事处任营社区证明一份和馒头店老板任义凯证言一份，证明刘汉玲事故发生前一直在项城市环城路与任营路口销售馒头，具有劳动能力，因事故误工损失客观存在；中国人寿财险郑州公司质证意见为，任营社区的证明形式不合法，居委会的证明不具有效力，社区无权出具证明，任义凯证言不属于新证据，不予认可；李俊岭未发表质证意见。本院认定事实为：刘汉玲在事故发生前，从事馒头零售义务。
本院认为，刘汉玲虽已到退休年龄，但事故发生前其一直从事馒头销售工作，因事故造成其误工损失客观存在，因其不能举证最近三年的平均收入状况，其误工费的请求应该参照法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资得到支持；刘汉玲的误工费应计算为32868元（39990元/年除以365日乘以300天）。被扶养人的生活水平与抚养义务人的收入状况有关，被扶养人生活费的应以受害人的户口标准进行计算；刘汉玲母亲吕中凡现年76岁，刘汉玲姐弟两人，被扶养人生活费应为4521.9元（18087.79元/年乘以5年乘以10%除以2人）；综上，刘汉玲的上诉理由成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持项城市人民法院（2017）豫1681民初3006号民事判决第二、三、四项；
二、变更项城市人民法院（2017）豫1681民初3006号民事判决第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额内赔偿刘汉玲医疗费58155元（63155元+5000元-10000元=58155元）、住院伙食补助费1500元、营养费4500元、护理费13914元、残疾赔偿金54466元、精神抚慰金5000元、交通费600元、被扶养人生活费4521.9元，误工费为32868元，上述款项共计175524.9元。
上述一、二项于判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费仍按原判决执行，二审案件受理费50元由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘登印
审 判 员 朱雪华
代理审判员 吕文静
二〇一七年八月十七日
书 记 员 李振华