福建省霞浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）霞刑初字第355号
公诉机关霞浦县人民检察院。
被告人何成兴（绰号“老七”），男，1978年3月13日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，无业，住湖南省永州市道县。因犯抢劫罪、故意伤害罪于2000年4月24日被湖南省道县人民法院判处有期徒刑十二年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币3000元，2009年7月22日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月18日被广东省深圳市福田区人民检察院批准逮捕。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
被告人何毅（绰号“小小”），男，1985年12月19日出生于湖南省道县，汉族，小学文化，无业，住湖南省永州市道县。因犯盗窃罪于2013年7月24日被福建省莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元，2013年8月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
被告人李某（绰号“老三”），男，1975年1月12日出生于湖南省道县，汉族，本科文化，无业，住湖南省永州市道县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
被告人朱思雨（曾用名“小梅”），女，1982年4月20日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，无业，住湖南省永州市道县。因犯贩卖毒品罪于2010年9月10日被湖南省湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，2010年9月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月23日被抓获，同月30日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
霞浦县人民检察院以霞检公刑诉（2014）306号起诉书指控被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨犯盗窃罪，于2014年10月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院代理检察员陈石生、被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨到庭参加了诉讼。现已审理终结。
霞浦县人民检察院指控：
一、被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨共同盗窃
2014年3月25日17时许，被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨及其二个女伴（均另案处理）到霞浦县松城街道东吾路acer宏基电脑专卖店，被告人何成兴在店外望风，被告人何毅和朱思雨及其二个女伴引开店内工作人员注意力，被告人李某盗走被害人龚某放在该店收银台上的一个男式钱包，包内有人民币2000元、驾驶证、信用卡等物。案发后，被告人李某已退还被害人龚某人民币2000元。
二、被告人何毅、李某共同盗窃
1、2014年3月25日18时许，被告人何毅、李某和朱思雨的一个女伴（另案处理）到霞浦县松城街道育才新村25号“瑞丽美妆”店，被告人何毅和朱思雨的一个女伴引开店内工作人员注意力，被告人李某盗走被害人陈某乙放在该店内收银台上白色苹果4代手机1部。经霞浦县价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币1435元。案发后，被告人李某已赔偿被害人陈某乙经济损失人民币1435元。
2、2014年3月25日19时许，被告人何毅、李某到霞浦县松港街道九龙街永辉超市“银禧汇店”，被告人何毅引开该店工作人员注意力，被告人李某盗走被害人吴某放在该店收银台上的苹果5S手机1部。经霞浦县价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币4508元。案发后，被告人李某已赔偿被害人吴某经济损失人民币4508元。
3、2014年4月10日中午，被告人何毅、李某到宁德市闽东大广场“WANDIAN”服装店，被告人何毅引开该店工作人员注意力，被告人李某盗走被害人陈某丙放在该店吧台上的白色4S手机1部。经宁德市蕉城区价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币1800元。案发后，公安机关已追缴该被盗手机返还被害人陈某丙。
三、被告人何成兴、朱思雨共同盗窃
1、2014年3月25日傍晚，被告人何成兴、朱思雨及其一个女伴（另案处理）到霞浦县松城街道文化广场步行街“1983时尚女装”店，被告人朱思雨及其女伴引开该店工作人员注意力，被告人何成兴盗走被害人王某甲放在该店收银台的苹果4S手机1部。经霞浦县价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币2400元。
2、2014年3月25日傍晚，被告人何成兴、朱思雨到霞浦县松城街道同兴新村8号“伊塑美坊”店，被告人何成兴引开该店工作人员注意力，被告人朱思雨盗走被害人蔡某甲放在该店收银台上的白色三星709手机1部。经霞浦县价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币2236元。
四、被告人何毅、何成兴、李某共同盗窃
1、2014年4月10日中午，被告人何毅、李某、何兴成到宁德市蕉城区东门商城“艾酷时尚”童装店，被告人李某、何成兴引开该店工作人员注意力，被告人何毅盗走被害人冯某放在该店收银台抽屉内的金色苹果5S手机1部。经宁德市蕉城区价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币3840元。案发后，公安机关已追缴该被盗手机返还被害人冯某。
2、2014年4月10日中午，被告人何毅、李某、何成兴到宁德市东侨经济开发区万达广场“阿玛施”服装店，被告人何毅、何成兴引开该店工作人员注意力，被告人李某盗走被害人郑某放在该店整理衣服的台面上的白色苹果5手机1部。经宁德蕉城区价格认证中心鉴定，该被盗手机价值人民币2940元。案发后，公安机关已追缴该被盗手机返还被害人郑某。
案发后，公安机关从被告人李某处扣押现金人民币20000元和银行卡二张等物品，从被告人何毅处扣押被盗苹果4S手机、苹果5手机、苹果5S手机各1部、作案工具闽C×××××现代牌轿车1辆等物品，从被告人何成兴处扣押钱包1个、现金人民币400元、邮政银行卡1张等物品。
另查明，在本院审理期间，被告人朱思雨退出违法所得人民币4636元。
上述事实，被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人龚某、陈某乙、吴某、王某甲、蔡某甲、冯某、郑某陈述；证人陈某甲、熊某、周某、何某、黄某证言；霞浦县公安局出具的到案经过说明、湖南省道县人民法院刑事判决书、福建省莆田市涵江区人民法院刑事判决书、湖南省永州市中级人民法院刑事裁定书、湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑事判决书、湘潭市公安局岳塘分局释放通知书、查询违法犯罪记录情况说明、证明、情况说明、扣押物品、文件清单、中国工商银行现金存款凭证、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据、作案交通工具全省卡口轨迹记录、发还清单、中国电信霞浦县分公司收款收据、领条、被告人户籍证明、辨认现场照片；霞浦县价格认证中心价格鉴证意见书、宁德市蕉城区价格认证中心价格鉴定结论意见书；现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片；监控视频资料等证据证实，足以认定。
五、被告人何成兴开设赌场
2013年10月24日、25日，被告人何成兴伙同周某（已判刑）、“老三”（另案处理）等人在广东省深圳市福田区新洲酒店三楼皇源酒楼皇轩房开设赌场，利用扑克牌以赌三公的方式招引社会不特定人员参与赌博，按每把牌赌资多寡抽取人民币100元至200元不等的头钱。期间，该赌场共获利人民币20000多元，被告人何成兴分得人民币1700元。
上述事实，被告人何成兴在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某、何某、黄某证言；广东省深圳市福田区人民法院刑事判决书、福田区新洲酒店三楼皇源酒楼皇轩房照片；现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何成兴、何毅、李某、朱思雨以非法占有为目的，分别结伙多次秘密窃取他人财物，其中被告人何成兴参与盗窃五起，窃取财物价值共计人民币13416元，数额较大；被告人何毅、李某均参与盗窃六起，窃取财物价值均共计人民币16523元，数额较大；被告人朱思雨参与盗窃三起，窃取财物价值共计人民币6636元，数额较大。上述四被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人何成兴还伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人何成兴应予数罪并罚。被告人何成兴、何毅、朱思雨均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均予以从重处罚。被告人何成兴、何毅到案后均如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。被告人李某到案后如实供述犯罪事实，并退出部分违法所得，予以从轻处罚。被告人朱思雨到案后如实供述犯罪事实，并退出全部违法所得，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何成兴犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币4000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币12000元（罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月10日起至2016年4月9日止）。
二、被告人何毅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币9000元（罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月10日起至2015年8月9日止）。
三、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币7000元（罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月10日起至2015年2月9日止）。
四、被告人朱思雨犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月23日起至2015年1月22日止）。
五、继续追缴被告人何成兴开设赌场的违法所得人民币1700元，予以没收，上缴国库；被告人朱思雨退出的违法所得人民币4636元，分别返还被害人王美惠、蔡丽云；扣押于霞浦县公安局的作案工具闽C22N**现代牌轿车1辆，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 缪素秋
代理审判员 林 杰
人民陪审员 曾凤杰
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 郑 聪
附相关法律条文、司法解释：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
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