贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终181号
上诉人（原审原告）：遵义浙商房地产开发有限公司，住所地:遵义市汇川区香港路盛邦帝标A栋15层A3-A7号，统一社会信用代码：91520300662963340A。
法定代表人：陈挺，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李亚男，贵州与之律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李园，女，1984年2月29日出生，汉族，户籍所在地湖北省房县，住遵义市红花岗区，
上诉人遵义浙商房地产开发有限公司（以下简称浙商房开公司）为与被上诉人李园劳动争议一案，不服贵州省汇川区人民法院（2016）黔0303民初5227号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
浙商房开公司上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实及理由：一审认定2015年4月至2016年2月期间，被上诉人的月平均工资为11294元无事实依据。双方签订的劳动合同书约定的被上诉人月工资为1250元，虽然被上诉人在上诉人处工作期间获得的工资高于合同约定的工资，但工作期间工资包括了基本工资和绩效工资，被上诉人产假期间没有工作绩效，不存在绩效工资，故上诉人仅应按基本工资1250元每月支付被上诉人工资。案外人与被上诉人签订的借款合同与本案无关，一审将该款认定为李园工资组成部分没有事实依据。一审认定上诉人违法终止双方劳动关系，判决上诉人支付被上诉人赔偿金没有事实及法律依据。上诉人是在双方劳动合同已经到期情况下向被上诉人发出的通知，且上诉人发出的是劳动合同期满不续签通知书，不是解除或终止劳动关系通知，无需支付被上诉人赔偿金。综上所述，请求二审法院改判。
李园口头辩称，被上诉人是上诉人公司下属物业公司负责人，上诉人在被上诉人孕期尚不足一个月解除合同违法，被上诉人的工资有三笔，上诉人每月通过银行支付两次共10000元，第三笔是每年公司以借款形式给被上诉人。
浙商房开公司向一审法院起诉请求：一、确认浙商房开公司应当向李园支付的产假期间劳动报酬为7356.32元；二、浙商房开公司无需向李园支付赔偿金33882元；三、浙商房开公司无需向李园支付未休婚假期间的劳动报酬13501元。
一审法院认定事实：李园于2015年3月进入浙商房开公司工作，双方于2015年3月23日签订了期限至2016年3月22日止的书面劳动合同，约定李园在物业总监岗位工作，每月劳动报酬为1250元。合同约定李园工作岗位为物业总监。2015年8月14日，李园与王世荣登记结婚，未休婚假。2016年2月27日，李园向浙商房开公司书面申请休产假，浙商房开公司同意。李园于2016年3月1日开始休产假。2016年3月10日，李园之女王希兮出生。2016年3月28日，浙商房开公司向李园发出劳动合同期满不续签通知书，通知双方不再续签劳动合同，并要求李园于2016年4月1日前到公司或电话方式办理交接手续。李园于2016年3月29日收到该通知。后双方发生劳动争议，李园于2016年9月16日向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请：1、依法裁决被申请人（即浙商房开公司）支付申请人（即李园）2016年3月-2016年8月工资70000元；2、依法裁决被申请人支付申请人私自解除劳动合同赔偿金52650元；3、依法裁决被申请人支付申请人婚假工资20687元；4、依法裁决被申请人支付申请人年假工资7950元；5依法裁决被申请人支付申请人2015年3月-2016年2月共计一年为52天周末200%的加班工资费用55167元。该委于2016年1月2日作出遵汇劳人仲字[2016]第266号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人遵义浙商房地产开发有限公司支付申请人李园产假期间劳动报酬48188元，限于本裁决书生效之日起7日内支付；二、被申请人遵义浙商房地产开发有限公司支付申请人李园赔偿金33882元，限于本裁决书生效之日起7日内支付。三、被申请人遵义浙商房地产开发有限公司支付申请人李园未休婚嫁期间劳动报酬13501元，限于本裁决书生效之日起7日内支付；四、驳回申请人李园的其他仲裁请求。浙商房开公司不服该裁决，在法定期限内向法院提起本案诉讼。
另查，2015年4月至2016年2月期间，浙商房开公司向李园支付劳动报酬110263元。2016年2月1日，李园与案外人贵州省遵义市鼎城屹合贸易有限公司、浙商房开公司签订《借款合同》，约定李园出借“往来款”13973元给贵州省遵义市鼎城屹合贸易有限公司，由浙商房开公司承担保证责任。浙商房开公司于当日向李园出具收款收据一份，载明收到李园往来款13973元，备注：工资转借款。
庭审中，浙商房开公司提供《行政人事管理制度》及学习会签表，拟证明：《行政人事管理制度》中“二、请、休假制度和各项假期规定”，明确规定：凡连续在公司工作满一年的正式员工结婚时，可凭结婚证书申请10天的带薪假期，未满1年的，带薪假期为7天。浙商房开公司于2015年3月进入公司工作，2015年8月14日结婚，但其婚后并未告知浙商房开公司其结婚，也未按照公司规章制度的规定向浙商房开公司提出婚假申请，故李园要求浙商房开公司向其支付未休婚假期间的劳动报酬没有事实依据和法律依据。李园认为该《行政人事管理制度》本身是违反劳动法的，且入职后未接受关于该制度的培训。
一审法院认为，关于产假期间劳动报酬的问题，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：“女职工生育享受98天产假……”、原《贵州省人口与计划生育条例》第六十条规定：“国家机关工作人员、企业事业单位职工晚婚的，除享受国家规定的婚假外，增加婚假10天；晚育的，除享受国家规定的产假外，女方增加产假30天……在享受以上规定假期间的工资照发，福利待遇不变，不影响考勤、考核和晋级、晋职、提薪。”李园应享受产假128天，浙商房开公司对天数也无异议，但关于工资标准，2015年4月至2016年2月期间，浙商房开公司向李园支付劳动报酬110263元，浙商房开公司于2016年2月1日向李园出具的收款收据涉及的“往来款”13973元也备注为“工资转借款”，也应计为李园的工资，故2015年4月至2016年2月期间，李园的月平均工资应为11294元。浙商房开公司主张产假期间李园的工资标准应按照1250元，认为李园产假期间没有绩效就没有绩效工资的主张，于法相悖，不予支持。因此，浙商房开公司应支付李园产假期间的工资11294元/月×128天÷30天=48188元。
关于是否应支付赔偿金及赔偿金的计算问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止……”双方约定的劳动合同期限为2015年3月23日至2016年3月22日，李园于2016年3月1日开始休产假，双方劳动合同应当延续产期、哺乳期结束时，但浙商房开公司于2016年3月28日向李园发出劳动合同期满不续签通知书，通知双方不再续签劳动合同，并要求李园于2016年4月1日前到公司或电话方式办理交接手续，事实上终止了与李园的劳动关系，其行为违反法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”浙商房开公司应向李园支付赔偿金。因休产假期间应计入工作年限，故赔偿金应计算为11294元/月×1.5月×2倍=33882元。
关于李园要求浙商房开公司支付未休婚假期间劳动报酬的问题，虽法律规定职工享有婚假，李园实际亦未休婚假，但浙商房开公司提供《行政人事管理制度》中已明确规定员工可凭结婚证书申请休婚假，没有规定未休假期可以以工资形式补偿，李园在该项《行政人事管理制度》的学习会签表中有签字，其应当知晓该制度规定，但李园并无证据证明其曾向浙商房开公司提出休婚假申请，也无证据证明其未休婚假系浙商房开公司未予批准造成，而法律法规尚无规定对应休未休婚假应支付相应的工资报酬，故李园主张浙商房开公司支付未休婚假期间劳动报酬，本院难以支持。
李园在本案中要求浙商房开公司支付未休年休假的工资、超过法定工作时间的加班工资，但经遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会审理，已裁决驳回李园的该部分请求，李园在法定期限内未提起诉讼，可视为其认可了仲裁裁决书的内容，对其主张不予支持。李园提出的要求李园赔偿未缴纳社保导致其生小孩的费用和小孩生病产生等费用无法报销的损失以及支付失业保险金的请求，李园未经仲裁前置程序，本案不予处理。为此，判决如下：一、原告遵义浙商房地产开发有限公司于本判决生效后五日内向被告李园支付产假期间的工资48188元及赔偿金33882元；二、驳回原告遵义浙商房地产开发有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由原告遵义浙商房地产开发有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定一致。
本院认为，根据《女职工劳动保护特别规定》第五条关于“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”之规定，被上诉人李园在怀孕、生育、哺乳期间，上诉人应当足额发放被上诉人的工资，双方对被上诉人实际获得工资高于劳动合同书约定金额没有异议，从被上诉人提供的证据来看，其银行明细可见以工资名义入账的金额每月几乎均在10000元，另一笔从上诉人在借款当日出具给被上诉人的收款收据载明内容来看也是工资转借款，上述事实与被上诉人所述相互吻合。上诉人认为被上诉人实际获得的工资包含绩效工资，一方面没有提供任何证据证明，另一方面，被上诉人系上诉人聘用的公司高层管理人员，如李园每月基本工资仅为1250元尚不足遵义市2015年职工月平均工资标准，显然与其担任的职务不符，也与常理不符。同时，上述规定明确了用人单位不得降低女职工工资。因此，上诉人认为被上诉人工资只有1250元不符合本案客观事实，该上诉理由本院不予采纳。上诉人向被上诉人发出的劳动合同期满不续签通知书，从该通知内容来看是双方不再续签劳动合同，并要求李园办理交接手续,显然上诉人实际是提出了与被上诉人终止劳动关系意思表示，因被上诉人尚在哺乳期，依法上诉人不能解除与被上诉人的劳动合同关系，依法上诉人应当支付二倍赔偿金。故一审判决正确，上诉人上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，浙商房开公司的上诉理由不成立，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由遵义浙商房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 滔
审 判 员 周亚琼
代理审判员 陈文玉
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 王艳莉