青海省海东市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青02刑终35号
原公诉机关青海省海东市平安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）殷某甲，男，1977年3月7日出生于青海省互助土族自治县，小学文化，务农，住该县红崖子沟。因涉嫌犯交通肇事罪于2016年2月16日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于海东市平安区看守所。
辩护人甘爱民，西宁市永信法律服务所法律工作者。
青海省海东市平安区人民法院审理青海省海东市平安区人民检察院指控原审被告人殷某甲犯交通肇事罪一案，于2016年6月2日作出（2016）青0221刑初15号刑事判决。宣判后，原审被告人殷某甲不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。经查阅案卷材料，提审上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年1月24日19时20分许，殷某甲驾驶青BB***1号”起亚”牌小型轿车沿国道109线由东向西行驶，行至国道109线1922KM+500M处与由南向北横向道路的行人王某甲、李某甲发生碰撞，造成王某甲、李某甲当场死亡。殷某甲当场拨打”110”报警，在现场等待。经鉴定：被害人王某甲、李某甲均系闭合性颅脑损伤死亡。经海东市平安区公安局交通警察大队责任事故认定书认定：殷某甲负此事故的主要责任，死者王某甲、李某甲负次要责任。案发后，被告人殷某甲已赔付二被害人亲属丧葬费共6万元。后经调解，双方当事人自愿达成赔偿协议，二被害人的经济损失738512元，由中国平安财产保险股份有限公司青海省分公司赔偿41万元，殷某甲赔偿328512元（不含已赔付的丧葬费6万元），取得二被害人亲属的谅解。
上述事实有下列证据证实：
1、海东市平安区公安局受案登记表、立案决定书、归案情况说明证实，被告人殷某甲于2016年1月24日19时许向该局”110”指挥中心电话报案称：”我驾车在109国道花之林门前撞了两个人，请派人来处理”。接报后立即出警赶赴现场，殷某甲在现场向保险公司报案，经现场勘查后将其带到平安区医院进行抽血后带到交警大队，并于同年2月16日决定立案侦查。
2、海东市平安区公安局交通警察大队现场勘查笔录及刑事照片证实，案发现场及二被害人受伤情况。
3、海东市平安区公安局交通警察大队平公交认字（2016）第00002号道路交通事故认定书证实，被告人殷某甲驾驶机动车超速行驶是事故发生的主要原因之一，被害人王某甲、李某甲不按规定横过公路也是事故发生的原因之一。殷某甲负此事故的主要责任，王某甲、李某甲均负此事故的次要责任。
4、海东市平安区公安局（平）公（刑）鉴（P）字（2016）005号、006号医学尸体检验意见书证实，被害人李某甲、王某甲均系闭合性颅脑损伤死亡。
5、青海省恒通司法鉴定所恒通司鉴（2016）平鉴字第0002号司法鉴定意见书证实，被告人殷某甲驾驶的青BB***1号”起亚”牌小型轿车事故发生前的行驶速度范围为72.7
--74.5KM/h。
6、血样提取记表及青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字（2016）99号理化检验鉴定意见书证实，从送检血液（标示为殷某甲），编号为2016-99-1中未检出乙醇成分。
7、证人张某甲证言：2016年1月24日19时许王某甲来我家，把我妻子李某甲叫上到外面散步去了，21时许我接到李秀福的电话说李某甲出事故了，我就去了交警大队。
8、证人石某甲证言：2016年1月24日17时许，我母亲王某甲给我手机上发信息说，她和李阿姨跳舞去了。20时许我回家后一直未见到母亲。后经父亲得知此事。
9、被告人殷某甲供述：2016年1月24日19时许，我驾驶自己的青BB***1号”起亚”牌小型轿车行至海东市平安区花芝林东侧约100米处时刚与对向行驶的一辆越野车会车过去，就看见车前有两个女人，我就采取了制动，但已来不及了，就把那两个女人撞飞了，我停车后赶紧下车去查看，看见我车后大约7-8米东北方向趴着一个头朝西脚朝东长头发的女人，我车后10米左右的路边趴着一个头朝北脚朝南的女人，我赶紧拨打了”110”报警，并拨打”120”急救电话。
10、海东市平安区公安局交通警察大队证据保全决定书、清单证实，2016年1月24日依法对被告人殷某甲驾驶的青BB***1号”起亚”牌小型轿车及该车辆行驶证、殷某甲的机动车驾驶证依法采取了保全措施。
11、调解书、收据、谅解书证实，民事赔偿部分经调解双方自愿达成赔偿协议，被告人已赔偿二被害人全部经济损失，并取得二被害人亲属的谅解。
原判认为，被告人殷某甲违反交通管理法规，超速行驶，造成二人死亡的重大交通事故，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应负刑事责任。鉴于被告人殷某甲事发后及时向公安机关报警并在现场等待，能如实供述其罪行，系自首，可减轻处罚；被告人积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人亲属的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人殷某甲的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第六十七条第一款及《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，以交通肇事罪判决被告人殷某甲有期徒刑一年零六个月。
上诉人殷某甲上诉理由及辩护人辩护意见称，原判量刑过重，且刑期计算有误，请求从轻处罚并改判缓刑。
经审理查明，原判认定的2016年1月24日19时20分许，上诉人殷某甲驾驶青BB***1号”起亚”牌小型轿车沿国道109线由东向西行驶，行至国道109线1922KM+500M处与由南向北横向道路的行人王某甲、李某甲发生碰撞，造成王某甲、李某甲当场死亡。殷某甲当场拨打”110”报警，在现场等待。经鉴定：被害人王某甲、李某甲均系闭合性颅脑损伤死亡。经海东市平安区公安局交通警察大队责任事故认定书认定：殷某甲负此事故的主要责任，死者王某甲、李某甲负次要责任。案发后，上诉人殷某甲已赔付二被害人亲属丧葬费共6万元。后经调解，双方当事人自愿达成赔偿协议，二被害人的经济损失738512元，由中国平安财产保险股份有限公司青海省分公司赔偿41万元，殷某甲赔偿328512元（不含已赔付的丧葬费6万元），取得二被害人亲属谅解的事实有经一审质证、认证的证据证实，且上诉人殷某甲对交通肇事事实无异议，事实清楚，证据确实、充分，予以确认。
上诉人殷某甲关于”刑期计算有误，量刑过重，请求判处缓刑”的上诉理由，经查，上诉人殷某甲于2016年2月16日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。原审法院遗漏拘留日期，以逮捕日期计算刑期明显有误，应予纠正。案发后上诉人殷某甲打电话报警并在事发原地等待处理，具有自首情节，已对其减轻处罚。因其行为不属于犯罪情节较轻，原判对其未适用缓刑并无不当。鉴于责任事故认定书认定被害人横穿马路，对此次事故负次要责任的实际情况，且民事赔偿部分经原审法院主持调解达成调解协议并取得谅解，可对其酌定从轻处罚。故其请求判处缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳，但对刑期计算有误及量刑过重的上诉理由予以采纳。
本院认为，上诉人殷某甲违反交通管理法规，超速行驶，造成二人死亡的重大交通事故，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法。鉴于上诉人殷某甲案发后投案自首，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，根据其犯罪情节虽对其缓刑不符合法律规定，但减轻处罚的幅度可适当放宽，故原判量刑不当，予以纠正。上诉人殷某甲及辩护人量刑过重及刑期计算错误的上诉理由和辩护意见成立，予以采纳，但请求改判缓刑的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持海东市平安区人民法院（2016）青0221刑初15号刑事判决中关于上诉人殷某甲的定性部分；
二、撤销海东市平安区人民法院（2016）青0221刑初15号刑事判决中关于上诉人殷某甲的量刑部分；
三、上诉人殷某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月16日至2017年2月15日止）。
本判决为终审判决。
审判长 马晓辉
审判员 马明霆
审判员 徐玲玲
二〇一六年七月二十七日
书记员 才 让