广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终62号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张家国，男，汉族，1970年8月28日出生，户籍所在地四川省宣汉县，文盲。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年9月7日被博罗县人民法院判处有期徒刑十一个月，同年10月13日释放；因犯盗窃罪，于2013年5月22日被博罗县人民法院判处有期徒刑三年，于2015年11月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2017年6月5日被博罗县公安局抓获，同年6月19日被博罗县公安局刑事拘留，同年7月26日被执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
指定辩护人李超，系广东伟伦律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人张家国犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月28日作出（2017）粤1322刑初975号刑事判决。原审被告人张家国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人张家国，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年12月开始，吸毒人员朱某1与张家国电话联系或微信联系后，被告人张家国先后28次在博罗县罗�镇五矿哈斯塔特路口、博罗县罗阳镇桃园路260号门前等地将毒品甲基苯丙胺贩卖给朱某1。其中，2017年5月，朱某1先后5次在谭某1、卢某的陪同下在博罗县罗阳镇五矿哈斯塔特路口向张家国购买甲基苯丙胺。在朱某1的配合下，公安机关两次对张家国进行了抓捕，一次是2017年5月27日22时，朱某1约张家国到五矿路口交易毒品，但公安机关对张家国抓获未果，朱某1将当天张家国贩卖给其的毒品提交给公安机关，经称重，上述毒品净重为1克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。第二次是2017年6月5日12时，朱某1约张家国交易毒品，当天22时，张家国到博罗县罗阳镇桃园路260号门前，准备将毒品甲基苯丙胺贩卖给朱某1时，被公安民警抓获，公安民警当场在张家国身上缴获毒品疑似毒品一包,经检验，检出甲基苯丙胺成分，净重为0.49克。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被告人供述、证人证言、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据清单、称重笔录、理化检验检验报告、现场勘验、检查笔录、照片等。
原判决认为，被告人张家国违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人二十八次，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张家国构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张家国当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张家国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币50000元。
二、公安机关扣押的1.49克甲基苯丙胺，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人张家国及其指定辩护人提出，1、认为认定张家国贩卖毒品28次的证据有疑点。张家国只与朱某3有小计量的毒品交易行为。2、张家国收到朱某3的货款是5305元，与判决书不符。3、张家国认罪、本案的毒品交易中有2次属于特情介入，量刑过重，希望减轻处罚。
经审理查明，2016年12月开始，吸毒人员朱某1用电话或微信联系上诉人张家国后，张家国多次在博罗县罗阳镇五矿哈斯塔特路口、博罗县罗阳镇桃园路260号门前等地贩卖毒品甲基苯丙胺给朱某1。2017年5月27日22时，朱某1配合公安机关对张家国实施抓捕，朱某1约张家国到五矿路口交易毒品，但公安机关对张家国抓捕未果，缴获张家国贩卖给朱某1的1克毒品甲基苯丙胺。同年6月5日12时，朱某1再次约张家国交易毒品，当天22时，张家国到博罗县罗阳镇桃园路260号门前，准备将毒品甲基苯丙胺贩卖给朱某1�，被公安民警抓获，当场在张家国身上缴获0.49克甲基苯丙胺。经检查朱某1的手机微信交易记录，从2017年5月10日至6月5日期间，朱某1通过微信向张家国购买毒品有14天的交易记录。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的概况及现场缴获的毒品情况。
2、搜查笔录、扣押清单、称量笔录，证实公安机关从上诉人张家国身上缴获疑似毒品白色晶体1包予以扣押，依法称量上述疑似毒品净重0.49克。以上缴获物品经上诉人张家国指认。
3、理化检验检验报告，证实送检的2包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
4、证人朱某1的证言，2016年9月我因为吸食毒品被行政拘留在行政拘留所时认识了张家国，张家国贩卖了约30次甲基苯丙胺给我。出所后，2016年12月张家国打电话说他有个朋友有毒品问我要不要，需要就打电话给他，因为出所没多久我生气就骂了他一顿。一个星期后，我就打电话给张家国问他有没有甲基苯丙胺，张家国说有，300元一克，并叫我到博罗县罗阳镇浪头村城东加油站，十多分钟后，张家国来到，我交给张家国300元现金，张家国交给我一小包甲基苯丙胺。3天后，我电话联系张家国购买甲基苯丙胺，张家国让我到罗阳镇寨头村路口附近的住处找他，我到张家国的瓦房交给他300元，张家国给我一小包甲基苯丙胺。后来我又陆续向张家国购买甲基苯丙胺20多次，每次都是先打电话或者微信问张家国，基本上都是张家国住的瓦房，罗阳镇桃园路260号他的烧烤档、体育馆里面我的烧烤档，每个地点都交易了7、8次，一开始是给现金，后来我通过微信转账给张家国。
2017年6月5日12时，我在微信上问张家国有没有甲基苯丙胺，张家国说他朋友�清远拿货了，要下午才有，我说没时间了，我要回横河，半小时后，张家国说要的话叫我快点，当时我没有理，21时，张家国在微信上问我怎么还不打钱过去，我就微信转账了350元给张家国，让他送到老地方，半小时后，张驾驶摩托车到桃园路260号我的烧烤档，我就看到他被警察抓获了。张家国贩卖毒品给我的事，我朋友谭某1知道3、4次。有一次我记得比较清楚，2017年5月5日19时，我问张家国要甲基苯丙胺，然后张家国就叫我转账给他一起做事的老乡（微信叫“故乡的云”），张家国叫我去五矿路口，然后我和朋友谭某1打的过去，等了十多分钟，张家国把甲基苯丙胺交给我，我拿到毒品后，就和谭某1离开。还有一次我妻子卢某知情，2017年5月27日22时，我打电话给张家国要毒品，张家国叫我去罗阳镇五矿路口，然后我用微信转账了600元给张家国后，就和妻子卢某打的过去，等了10分钟，张家国把毒品交给我，我就和妻子离开。张家国有时直接将毒品交到我手中，有时他会将毒品用口香糖外包装好放在桃园路260号我的烧烤档箱上，用小石块拿着，然后我去拿。我联系张家国购买毒品的电话号码是136××××1260，微信有2个，微信号分别是×××（昵称夜色烧烤深帆），jian495177067(昵称唯我独尊狼般嚎叫)，张家国联系毒品交易的手机ihao134××××9138，微信号×××。我在微信上转账给张家国的钱全部是用来买毒品的，我有工作，有经济能力，没有向张家国借钱。张家国每次贩卖100元至1000元不等的甲基苯丙胺给我，每次约0.25克至2.5克。
证人朱某1经过混杂照片辨认，辨认出张家国就是贩卖毒品给其的人。指认了博罗县罗阳镇五矿哈斯塔特路口、博罗县罗阳镇桃园路260号（V6台球俱乐部附近）就是张家国贩卖毒品给其的现场。
朱某1对张家国的微信号进行指认。微信昵称：四川焊工，备注：老，微信号：×××,电话号码134××××9138。朱某1对其本人的微信账号进行指认，微信昵称：夜色烧烤深帆，另一个微信账号：唯我独尊狼般嚎叫。
朱某1对其与张家国的微信交易记录进行指认，其中2017年5月10日转账给老295元、5元、5月12日转账给老200元、5月16日50元、400元、5月14日100元、5月17日200元、5月22日490元、5月21日150元、5月23日390元、5月26日100元、5月26日210元、195元、5月31日400元、5月27日600元、6月2日1000元、6月5日650元、6月5日350元、20元。
朱某1指认了其转账给微信昵称为故乡的云是张家国老乡的，其转账给上述微信是其向张家国购买毒品支付毒资的，其中3月9日500元、500元，3月17日200元，3月20日400元，3月24日130元、170元、4月7日500元、4月8日300元、4月10日300元、4月13日200元、4月17日500元、4月19日300元、4月21日300元、4月22日300元、4月24日200元、4月27日200元、4月26日300元、4月29日200元、5月5日400元、5月7日400元。
5、证人谭某1的证言，第一次是2017年5月2日21时，朱某1叫我一起去见个人拿点东西，我叫和朱某1一起到罗阳镇体育馆附近惠州大道往小金口方向等了10分钟，对方驾驶摩托车过来，朱某1下车与对方交谈一下后我们就离开了。第二次是2017年5月6日21时，朱某1又叫我到五矿哈斯塔特门口见个人，然后我就和他包车去了，10分钟后，有名男子骑摩托车过来，朱某1下车和男子交谈了5分钟后就和我一起离开了。第三次是5月10日21时、第四次是5月14日21时，朱某1包车和我一起到哈斯塔特门口等那名男子，5月14日的这一次，我问朱某1为什么经常和这个男子见面几分钟就离开，朱某1才告诉我是向男子购买甲基苯丙胺，前三次也是购买甲基�丙胺，我还看了朱某1买的那包透明密封袋装的白色晶体。
证人谭某1经过混杂照片辨认，辨认出张家国就是与朱某1进行毒品交易的人。
6、证人卢某的证言，2017年5月27日21时，朱某1跟我说要去办事，就带上我打车去五矿哈斯塔特路口，等了约5分钟，看见一名男子驾驶一辆男装摩托车过来了，朱某1看到他来就下车，他们相隔我5米，我看到他们交谈，双方伸出手，朱某1就回头了，我看见朱某1回头就先上车，朱某1随后上车，我逼问朱某1，朱某1说刚刚是向那名男子买毒品，我看了一下，是一包白色晶体，然后我们就离开了。
证人卢某经过混杂照片辨认，辨认出张家国就是与朱某1进行毒品交易的人。
7、上诉人张家国的供述，2017年6月5日22时，朱某1发微信给我问还有没有甲基苯丙胺，我说有，叫他还钱给我，我就请他吃甲基苯丙�，然后他就微信转账350元给我，我问他在哪里，朱某1说他在以前的烧烤档，我就带了一小包甲基苯丙胺放在摩托车上面，叫了三声“朱某1”没人应答，然后我就被民警抓了。公安在抓获我时在地上查获一小包甲基苯丙胺，用透明塑料袋包装，白色固体状，外面还用绿箭口香糖的纸包住，在摩托车上查获7、8条吸管。我与朱某1是因吸毒被拘留时在拘留所认识的，他的微信名叫“夜色烧烤深帆”。我吸食甲基苯丙胺，我没有贩卖毒品。134××××9138这个号码我从2016年9月开始使用，是用我朋友阿古的身份证开的号码。我的微信昵称是“四川焊工”。我不清楚朱某1转账多少次给我，是朱某1向我的借款，没有借条。
上诉人张家国对混杂照片进行辨认，辨认出朱某1就是叫其带冰毒的人。
8、通话清单，证实号码为134××××9138（户主袁辉，实际使用人张家�）与号码为136××××1260（户主朱某1）的电话在2016年6月8日至2017年6月8日的通话记录，上述两个号码在2017年3月9日、3月17日、3月20日、3月24日、4月7日、4月8日、4月10日、4月13日、4月17日、4月19日、4月21日、4月22日、4月26日、4月27日、4月29日均有多次通话。
号码为134××××9138（户主袁辉，实际使用人张家国）与号码为137××××3413（户主朱某1）的电话在2017年5月至2017年6月期间的通话记录，上述两个号码在2017年5月5日、5月7日、5月10日、5月12日、5月14日、5月16日、5月17日、5月22日、5月23日、5月26日、5月27日、5月31日、6月2日、6月5日均有多次通话。
9、情况说明2份，
（1）证实博罗县公安局横河派出所在侦破张家国贩卖毒品案中有使用特情朱某1，朱某1在被公安机关怀疑其吸毒后，朱某1表示愿意配合公安机关对张家国进行抓捕，在朱某1的配合�，公安机关两次对张家国进行了抓捕，一次是2017年5月27日22时，朱某1约张家国到五矿路口交易毒品，但对张家国就抓获未果，第二次是2017年6月5日12时，朱某1约张家国交易毒品，于当天22时，在罗阳镇桃园路260号门前将张家国当场抓获。
（2）证实证人朱某1主动上交1包张家国贩卖给其的白色晶体（冰毒，1克）到公安机关，故公安机关将2包白色晶体一起送检。
10、录音资料，证实朱某1与张家国微信联系购买毒品的聊天内容。
11、受案登记表、立案决定书，证实博罗县公安局依法立案受理本案。
12、户籍证明，证明上诉人张家国的出生日期等个人身份信息。
13、到案经过，证明公安机关根据群众线索举报于2017年6月5日22时在博罗县罗阳镇桃园路260号（V6台球俱乐部附近）抓获张家国。
14、现场检测报告书，证实张家国与朱某1甲基安非他明试剂检测，尿液结果呈阳性。
15、刑事判决书、释放证明，证明张家国曾因犯贩卖毒品罪，于2011年9月7日被博罗县人民法院判处有期徒刑十一个月，于2011年10月13日释放；因犯盗窃罪，于2013年5月22日被博罗县人民法院判处有期徒刑三年，于2015年11月16日刑满释放。
以上证据均经原审庭审质证，可以作为定案的依据。
针对上诉人张家国及其指定辩护人提出的意见，经查，根据多名证人证言、上诉人张家国的供述、微信转账记录、通话记录等证据，可知朱某1与张家国在2017年5月10日至6月5日之间有14天有微信转账记录，且当天有电话通话记录相印证，按照有利于被告人的原则就低认定张家国与朱某1进行了14次毒品交易。原判决认定张家国贩卖毒品的部分事实错误，予以纠正。张家国曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。张家国贩卖毒品次数多，且系累犯、毒品再犯，原审对张家国判处的刑罚并无不当。张家国在二审期间没有法定从轻或减轻处罚的情节，对减轻处罚的要求，本院不予支持。综上，对张家国及其指定辩护人提出的意见均不予采纳。
本院认为，上诉人张家国无视国法，多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。张家国系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。原判决认定事实基本清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
审 判 员 李汉加
二〇一八年七月四日
法官助理 陈仕娟
书 记 员 蒋 智
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法�应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。