黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大商初字第7号
原告大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司。
法定代表人张永刚，该公司经理。
委托代理人李国栋，黑龙江李国栋律师事务所律师。
被告漠河百环北极泉天然饮品有限公司。
法定代表人史记，该公司董事长。
委托代理人袁军，该公司总经理。
委托代理人王立新，该公司副总经理。
原告大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司（以下简称神州木业诚誉分公司）与被告漠河百环北极泉天然饮品有限公司（以下简称百环饮品公司）承揽合同纠纷一案，原告于2015年3月31日诉至本院。本院于2015年4月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理本案。原告委托代理人李国栋，被告委托代理人王立新到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告起诉称：2014年2月16日，其与被告签订《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》。该合同约定：其为被告设计并施工建造1栋集成材重体刻楞式木结构别墅，总价款250.6万元。被告迟延给付工程款，需按延期付款金额的日千分之一给付违约金。工程于2014年9月25日竣工，同年10月18日验收合格。其诉讼请求：1.被告给付工程款2286409.30元；2.被告支付违约金840934.18元。合计金额3127343.40元。
被告答辩称：1.根据《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》第七条第三项的约定应由图强林业局付款；2.对原告方提出的诉讼请求没有异议。
本案在审理中，被告百环饮品公司于2015年4月26日向本院提交《追加被告申请书》，请求追加大兴安岭图强林业局（以下简称图强林业局）为本案被告。本院经审查认为，图强林业局不是本案必须共同进行诉讼的适格当事人，被告百环饮品公司的申请不符合法律规定，其申请理由不成立，本院依法应予驳回。本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十三条之规定，于2015年5月8日作出裁定，驳回被告漠河百环北极泉天然饮品有限公司追加大兴安岭图强林业局为本案被告的申请。
被告于2015年7月1日向本院提交《庭外和解申请书》，原告于2015年7月11日向本院提交《和解、调解申请书》，申请法院给予四个月的庭外和解期间，本院予以准许。
根据原告的诉讼请求和理由以及被告的答辩，本院认为本案争议焦点是：被告是否应承担给付本案工程款并支付迟延履行违约金的义务。
原告向法庭提交以下证据材料：证据一，《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》复印件一份，拟证明：其与被告存在建筑工程施工关系。该合同约定了建筑面积以及建筑层数、地点、单价、总价款、被告给付工程款的方式以及逾期付款的违约金的计算方式；证据二，《工程竣工验收报告单》复印件一份，拟证明其施工建设的木屋已于2014年10月18日验收合格并交付给被告使用；证据三，《明细账》复印件一份，拟证明：截止到2014年10月31日被告拖欠其工程款2286409.30元。被告给付其30万元现金冲减被告欠其板材款80409.30元，被告实际给付其工程款219590.70元。被告质证意见：对证据一、证据二认可，证据三中80409.30元的款项与本案没有关联性，对30万元在工程款中进行冲减认可。
被告向法庭提交以下证据材料：2014年7月17日的《付款单》及《中国工商银行业务回单（付款）凭证》复印件各一份，拟证明原告从其处借款30万元。原告质证意见：对证据的真实性没有异议，但该款不是借款，而是被告支付的工程款。
经本院审查，并根据双方当事人的质证意见，本院对双方当事人的证据材料认证如下：1.原告的证据材料：因被告认可原告的证据一、证据二，故本院对原告的证据一、证据二予以采信。原告的证据三系其单方出具，且被告不认可，故本院不予采信。2.被告的证据材料：因原告方认可其真实性，本院对被告证据材料的真实性予以认定。因《付款单》记载“支款事由工程款”，故该证据材料不能实现被告拟证明原告向其借款30万元的证明目的。
经审理查明，原、被告于2014年2月16日签订《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》（甲方百环饮品公司，乙方神州木业诚誉分公司）。该合同约定：原告为被告设计并施工建造1栋集成材重体刻楞式木结构别墅。木结构工程总造价250.6万元。该合同“七、付款方式：”项下约定“1、签定合同支付工程总价款50%。2、货物到达施工现场支付总价款的30%。3、工程完工后支付总价款20%。（合同总价款由图强林业局结算）”；该合同“十、违约责任”项下约定“2、甲方付款期过后，每迟付工程款一日，需支付乙方延期付款部分的1‰作为违约金。”。本案工程于2014年9月25日竣工，同年10月18日验收合格并交付给被告方使用。
在庭审调查中，被告经质证的2014年7月17日的《付款单》及《中国工商银行业务回单（付款）凭证》证明2014年7月17日漠河百环森林生态旅游开发有限公司付工程款30万元给收款人大兴安岭神州北极木业有限公司，原告认可其已收到该笔30万元工程款，并当庭申请变更诉讼请求。原告减少后的工程款为220.6万元，违约金计算到2015年11月18日：第一笔违约金（签订合同支付工程总价款50%）的计算期间2014年2月17日（《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》签订第二天）─2015年11月18日，21个月。应给付违约金1103000.00元×0.001×630天=694890.00元；第二笔违约金（货物到达施工现场支付总价款的30%，工程完工后支付总价款20%）的计算期间2014年10月18日（工程竣工后验收合格之日）─2015年11月18日，13个月。应给付违约金1103000.00元×0.001×390=430170.00元。两笔违约金合计1125060.00元。新增加诉讼请求标的额203716.60元。变更后的诉讼请求标的额总计3331060.00元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条的规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条的规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。本案原告变更诉讼请求的申请符合上述法律规定，本院予以准许，对其增加的诉讼请求合并审理。
经法庭询问，双方当事人对工程款220.6万元、两笔违约金合计1125060.00元以及违约金计算期间、计算标准均没有异议。
本院根据双方提供的证据，对上述争议焦点作如下认定：被告应承担给付本案工程款并支付迟延履行违约金的义务。
理由：原、被告签订的《矿泉水木结构房屋建筑安装承揽合同》约定合同总价款由图强林业局结算，图强林业局并未在该合同上签章，故该合同对图强林业局无约束力。根据合同法第三十二条的规定，该合同于2014年2月16日成立。根据合同法第四十四条第一款的规定，除约定合同总价款由图强林业局结算外，其余约定的内容因不违反法律规定于2014年2月16日生效。原告作为承揽人按约完成木制结构建筑的生产和安装，该建筑经定作人即被告方验收合格，并交付给被告方使用。由此，根据本案合同的约定及合同法第二百六十三条的规定：原告有取得工程款的权利，被告有支付报酬的义务；原告神州木业诚誉分公司为债权人，被告百环饮品公司为债务人，图强林业局为第三人。因第三人图强林业局未向债权人神州木业诚誉分公司履行债务，根据合同法第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”的规定，债务人百环饮品公司应当向债权人神州木业诚誉分公司承担违约责任。本案原告的实际损失可参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。按照双方均认可的未付工程款数额计算本金，按照双方均认可的违约金计算期间计算利息的起止天数。经计算，本案原告的实际损失为178427.63元。经审查，本案双方约定的违约金数额过分高于违约造成的损失，因被告主张其不应承担违约责任及《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第6条规定违约金性质以补偿性为主、以惩罚性为辅，故本院应合理调整违约金数额。本院支持原告违约金：补偿性违约金（实际损失）178427.63元＋惩罚性违约金（实际损失×0.3）53528.29元＝231955.92元。
综上，被告已实际违约，其应给付原告未付工程款并支付合理的迟延履行违约金。原告的诉讼请求有事实依据和法律依据，本院应予支持，对其与诉讼请求相应的理由予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第三款、第二百六十三条之规定，判决如下：
一、漠河百环北极泉天然饮品有限公司给付大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司工程款2206000.00元；
二、漠河百环北极泉天然饮品有限公司支付大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司违约金合计231955.92元；
三、上述款项总计2437955.92元，由漠河百环北极泉天然饮品有限公司于本判决生效之日起十五日内给付大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费33448.48元（大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司已预交），由大兴安岭神州北极木业有限公司诚誉分公司负担8968.01元，漠河百环北极泉天然饮品有限公司负担24480.47元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。
审 判 长 夏冰松
审 判 员 孙志刚
代理审判员 杨 洋
二〇一五年十二月十日
书 记 员 王 宁