广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东中法民五终字第1533号
上诉人（原审被告）：旗利得电子（东莞）有限公司。住所地：东莞市谢岗镇花园工业区。
法定代表人：长盐修，该公司董事长。
委托代理人：孙章宾，广东赋诚律师事务所律师。
委托代理人：戴晓利，广东赋诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李华，男，汉族，1983年12月生。
委托代理人：王卫，国信信扬律师事务所律师。
委托代理人：唐承奎，国信信扬律师事务所律师。
上诉人旗利得电子（东莞）有限公司（以下简称旗利得公司）因与被上诉人李华劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2013）东三法民一初字第64号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：李华于2000年2月14日以其哥哥苏德军的身份证入职旗利得公司，双方于2010年1月12日签订劳动合同，约定李华任职旗利得公司制造本部课长，职责是管理，劳动期限为无固定期限，自2010年1月1日起至法定终止条件出现时止；合同约定李华的工作时间为每周6天，每天6.6小时，正常工作时间初始工资额为3920元，每月25日发放上月工资。
2011年2月7日，李华向旗利得公司申请将自己在旗利得公司中的“苏德军”的身份信息更改为李华。在李华申请更改身份信息前，苏德军以李华身份证入职了旗利得公司，李华和苏德军于2011年2月7日同时向旗利得公司申请身份信息互换，获得旗利得公司同意。因李华更换身份信息，旗利得公司对李华罚款100元。
旗利得公司提供了李华2010年8月至2012年7月期间以月为单位统计、并由李华签名的考勤表（李华对2010年12月之前的考勤表以“苏德军”的名义签名）。旗利得公司安排了李华的年休假。李华2010年10月1日至2012年8月期间的工作时间如下：
月份出勤其它加班星期日加班假日加班2010-101417.522010-1117420.522010-121671915.52011-01117.51082011-02137.5150.5小计73772282010年9月27日至30日272.52010年9月27日至2011年2月76474.5282011-03182.514.502011-0416011.572011-0516812.502011-06122102011-071686.58.52011-08184802011-091601.512.52011-1015218.52122011-111765.5152011-12148619.52012-011448.5132012-0216819.527.52012-031761212.52012-041105.592012-05176502012-06159.54.532012-071684.516.5小计272214516522012-0852.5332011年3月至2012年8月2774.51481682备注1、双方没有提供2011年9月27日至30日的出勤记录，原审法院根据之前月份的出勤情况推算李华这4天的出勤时间，这4天均为法定工作日，原审法院推算其出勤时间为（准确到0.5小时）：737小时÷5个月×4天÷21.75天／月≈27小时（每天8小时内出勤时间）；72小时÷5个月×4天÷21.75天／月≈2.5小时（每天8小时外出勤时间）。
2、双方没有提供2012年8月份的出勤记录，原审法院根据之前月份的出勤情况推算李华2012年8月份的出勤时间。李华2012年8月份上班10天，按照平均每月30.5天计算，2011年3月至2012年7月为17个月，2012年8月份出勤时间的推算方法为：2722小时÷17个月×10÷30.5≈51.5小时；以此类推。3、考勤表记载的每月“出勤”合计数低于当月周一至周五每天8小时的工作时间合计数，原审法院推定为周一至周五的工作时间；“其它加班”推定为周一至周五超出每天8小时之外的工作时间。旗利得公司提供了李华签名的发放工资签名表，签名表记载了工人姓名、职务、工号、工资金额，没有工资明细。李华对发放工资签名表予以确认，但主张没有足额发放工资。李华提供了的工资条显示，除加班工资外，支付给李华正常工作时间内的工资包括基本工资、职务津贴、岗位津贴、绩效津贴，合计金额高于双方劳动合同约定的工资，2010年10月至2011年2月的加班工资计算基数为时薪5.29元，之后为时薪6.32元。工资条记载的加班时间、扣款金额、实发工资金额与考勤表、工资签名表的记载一致。
结合李华提供的工资条和旗利得公司提供的考勤表、工资签名表，原审法院认定李华2010年10月1日至2012年8月期间的已发工资为：
月份扣保险费、公积金、治安联防费、罚款、实发工资2010-1024636452010-11346（罚款100）38672010-12346（罚款100）43272011-0124639542011-0224639512011-0342639622011-0442642682011-0545641722011-0642629542011-0742742432011-0842743722011-0942745142011-1042747622011-1142745332011-1242744282012-0142756952012-0242748152012-0342745622012-0442731422012-0542745082012-0642745562012年7月和8月427（7月）5706小计8715949362011年7月至2012年6月扣款合计（含扣个税）51242011年7月至2012年6月实发工资合计54130备注1、李华起诉状和工资条记载，旗利得公司2011年8月至2012年8月扣款（包括扣个税）合计5124；2、李华提供了工资条，但旗利得公司仅对该工资条中的实发工资予以确认，对其余明细不予确认；3、李华提供的工资条显示李华每月工资包括基本工资、职务津贴、岗位津贴、绩效津贴、奖金、加班工资、扣款情况、实发工资等；6、扣款的情况，根据李华签名的考勤表的内容确定。2012年8月10日，旗利得公司向李华发出解聘通知书，以李华的工作绩效、表现不适合其职位为由（具体理由为使用虚假身份证签订劳动合同、工作严重失职），即日起解除劳动关系。之后，旗利得公司结清了李华2012年8月份的工资，没有支付经济补偿。李华认为，旗利得公司解除劳动关系的理由不成立，属于违法解除劳动关系，应当支付其赔偿金。2012年9月26日，李华申请劳动仲裁，要求仲裁庭裁决旗利得公司支付违法解除劳动合同的赔偿金144538元和补发加班费差额47737元。仲裁庭于2012年11月26日作出仲裁裁决，采信李华提供的工资条，计算李华2011年9月27日至2012年8月10日的平时加班时间为93.5小时、双休日加班时间为143.5小时、节假日加班时间为2小时，已支付的加班费为2738.10元，以时薪22.5元（3920元／月÷21.75天／月÷8小时／天）计算，裁决旗利得公司支付李华加班费差额7010元，并支付李华违法解雇的赔偿金117915.2元（4535.20元／月×13月×2），驳回李华其他申诉请求。李华和旗利得公司均不服，先后向原审法院起诉。
原审法院认定上述事实的依据，有劳动合同、派出所证明、工资签名表、工资条、考勤表、行政管理规章制度、仲裁裁决书等证据，以及原审法院庭审笔录附案。
原审法院认为，李华以他人身份入职旗利得公司处，在李华申请以真实身份更改身份信息后，旗利得公司确认其身份，之后双方的劳动关系合法有效，原审法院予以确认。本案的主要争议为：一、旗利得公司是否已足额支付工资，是否需要补足李华工资差额；二、旗利得公司是否违法解雇李华，是否需要支付其经济补偿。
关于第一个焦点。
根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《广东省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或小时正常工作时间工资的百分之二百的报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或小时正常工作时间工资的百分之三百的报酬。
《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案申请仲裁的时间为2012年9月26日，根据上述规定，旗利得公司对2010年9月27日至2012年8月期间李华的工资支付情况及考勤情况负有举证责任。本案旗利得公司提供的工资签名表没有记载李华的应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额等工资明细，因此，旗利得公司应当承担举证不能的法律后果。而李华提供的工资条，记载了相关工资明细情况。旗利得公司虽然予以否认，但由于旗利得公司没有提供相关证据，原审法院认定该工资条的真实性。根据该工资条，除加班费之外，李华正常工作时间内的工资（包括津贴）高于双方劳动合同的工资标准。李华与旗利得公司2010年1月12日签订的劳动合同中约定李华的正常工作时间工资为3920元／月，经折算，其正常工作时间小时工资为22.5元／小时（3920元／月÷21.75天／月÷8小时／天）。该标准是双方以合同形式书面约定，高于当地的最低工资标准，符合法律规定，原审法院予以认定。工资条显示，旗利得公司支付李华的加班时薪为6.32或者5.29元，低于双方劳动合同约定的22.5元。旗利得公司该行为不符合双方合同约定，不足部分每小时17.21元（2010年9月27日至2011年2月）、16.18元（2011年3月之后）应当补足。李华2010年9月27日至2011年2月的加班时间可以折算为正常工作时间，即74.5×1.5＋28×2=167.75小时，旗利得公司应当补足加班费2886.98元（167.75×17.21）。李华2011年3月之后的加班时间可以折算为正常工作时间，即148×1.5＋168×2＋2×3=564小时，旗利得公司应当补足加班费9125.52元（564×16.18）。旗利得公司合计应当补足加班费差额12012.50元（2886.98元＋9125.52元）。
李华要求以包含津贴之内的工资作为计算加班费的基数，该工资标准高于双方劳动合同约定的标准，但双方并无明确约定以包含津贴之内的工资作为计算加班费的基数，如采纳李华该意见，则将打击自愿多支付工资的用人单位，显然违反法律的公平原则，因此，原审法院对李华该意见不予采纳。虽然旗利得公司对正常工作时间多出书面合同约定支付工资，但多支付的正常工作时间内的工资不能替代加班工资，旗利得公司仍应按合同约定的工资标准支付李华加班工资。
李华要求2010年9月26日前的加班费，依法应当由其出勤情况和工资支付情况举证责任，但本案李华对此没有举证，也没有举证证明曾对旗利得公司支付的2010年9月26日之前的工资提出异议，因此原审法院对李华主张的2010年9月26日之前的工资差额不予支持。
二、关于第二个焦点。旗利得公司解雇李华的理由是李华使用虚假身份证签订劳动合同、工作严重失职，旗利得公司在李华申请更正身份信息后已经表示同意，时隔一年多后再以此为由解雇李华，理由不成立。旗利得公司没有提供李华工作严重失职的证据，因此，原审法院认定旗利得公司解雇李华没有任何正当理由，属于违法解雇，应当支付赔偿金。
由于李华被解雇时结算的工资包含2012年7月份一个月和8月份10天的工资，原审法院难以区分其中2012年7月份的工资金额，因此，原审法院酌情以李华2011年7月至2012年6月的月平均工资作为计算赔偿金的基数。李华2011年7月至2012年6月的实发工资54130元，被扣款5124元，合计59254元，月平均工资为：59254元÷12≈4937.83元。李华的工作年限为12年8个月零8天，旗利得公司依法支付解除劳动合同的赔偿金，金额为：4937.83×13×2=128383.58元。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第四十四条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条，参照原劳动部《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、限旗利得电子（东莞）有限公司在判决发生法律效力之日起五日内支付李华加班费差额12012.50元。二、限旗利得电子（东莞）有限公司在判决发生法律效力之日起五日内支付李华违法解除劳动合同的赔偿金128383.58元。三、驳回李华的其他诉讼请求。四、驳回旗利得电子（东莞）有限公司的诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由李华承担5元，旗利得电子（东莞）有限公司承担15元。
旗利得公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实及适用法律错误，旗利得公司系依法解除劳动合同，无需支付李华解除劳动关系的赔偿金，旗利得公司已经足额支付了李华加班费，不存在加班费工资差额问题。李华冒用其哥哥苏德军的身份，使用虚假身份证与旗利得公司签订劳动合同及工作严重失误，符合规章制度规定的严重违反规章制度的情形，旗利得公司根据公司规章制度的规定，解雇李华属依法解雇，旗利得公司无需支付李华解除劳动关系的赔偿金。李华在职期间的正常工作时间工资为东莞市最低工资标准，旗利得公司与李华并未约定加班费的计算基数，旗利得公司按东莞市最低工资标准支付加班费。经核算后旗利得公司实际支付李华的小时工资数额远远高于东莞市的法定小时最低工资标准。自李华入职时起，旗利得公司与李华一直使用此种工资结算和支付模式。李华每月在领取工资前均对其月工资数额及月工作时间进行核对、确认，从没有对这种工资发放方式提出过异议。因此，旗利得公司不存在未足额支付加班费的事实。综上，旗利得公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项、第四项，改判旗利得公司无需支付李华解除劳动关系的赔偿金和加班费工资差额；2、本案诉讼费用由李华承担。
对旗利得公司的上诉意见，李华在二审法庭调查时口头答辩称：旗利得公司主张以东莞市最低工资标准为基数计算李华的加班工资，不符合《广东省工资支付条例》第二十条的规定，且与双方签订的劳动合同约定的正常工作时间及工资相违背，也与旗利得公司向李华出具的工资条记载的工作时间及工资情况相违背。旗利得公司解除与李华的劳动关系无事实和法律依据，且没有提前一个月通知李华，应支付赔偿金。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人的上诉请求，本案二审争议焦点为：一、旗利得公司是否需要向李华支付加班费差额；二、旗利得公司是否需要向李华支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于争议的焦点一，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”李华于2012年9月26日申请仲裁，因此，旗利得公司对李华2010年9月27日至2012年8月10日旗利得公司与李华解除劳动合同期间的工资支付情况及考勤情况负有举证责任。旗利得公司提供的工资签名表没有记载李华的应发工资数额及相关的扣项等明细，因此，旗利得公司应当承担举证不能的责任。原审法院采纳李华关于旗利得公司是按照东莞市同期最低工资标准作为基数折算李华的加班时间工资的主张，并无不当。本院认为，在双方未约定加班费计算基数的情况下，旗利得公司与李华之间实际是按照东莞市同期最低工资标准折算正常工作日、周六日及节假日加班时间工资，其实际执行的工资标准并未违反法律的强制性规定，且旗利得公司每月向李华发放的工资总额与李华的工作时间相比也未低于东莞市同期最低工资标准，因此，李华主张旗利得公司需向其支付相应的加班费差额，于法无据，本院不予支持。原审法院对加班费差额的处理有误，本院依法予以纠正。
关于争议的焦点二，旗利得公司以李华使用虚假身份证签订劳动合同及工作严重失职为由解雇李华，但旗利得公司已经对李华使用假身份证的行为进行过处罚，时隔一年多以后，旗利得公司又以此为由解雇李华，其解雇理由不能成立。且旗利得公司也未提供证据证明李华工作严重失职，因此，原审法院认定旗利得公司违法解除与李华的劳动合同关系并应依法支付违法解雇赔偿金的处理正确，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人旗利得公司的上诉理由部分成立，对其成立部分，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第三人民法院（2013）东三法民一初字第64号民事判决第二项；
二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2013）东三法民一初字第64号民事判决第一项、第三、第四项；
三、驳回李华的其他诉讼请求；
四、驳回旗利得电子（东莞）有限公司的其他诉讼请求；
一审案件受理费20元，由李华承担10元，旗利得电子（东莞）有限公司承担10元；二审案件受理费10元，由旗利得电子（东莞）有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 胡文轩
代理审判员 陈 龙
二〇一三年九月十六日
书 记 员 陈美苑