吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉08民终782号
上诉人（原审被告）：大安市第二人民医院。
住所地：�林省大安市安广镇文化街。
法定代表人：刘亚时，系该医院院长。
委托诉讼代理人：王振洪，吉林于晓辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘亚范，女，1955年3月27日出生，汉族，现住四平市。
委托诉讼代理人：任长春，吉林任长春律师事务所律师。
上诉人大安市第二人民医院因与被上诉人刘亚范医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省大安市人民法院（2017）吉0882民初410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人与被上诉人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，现已审理终结。
大安市第二人民医院上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判上诉人赔偿合理赔偿部分即赔偿7万元。事实和理由：1、中华联合财产保险股份有限公司大安支公司只同意赔偿7万元。上诉人在该保险公司购买职业医生医疗事故责任险，上诉人向被上诉人赔偿后，有权向保险公司追偿，而经保险公司审核，只同意赔偿7万元，其余款项有的因用药不符合医疗报销目录规定用药而不予报销，故请求二审法院对用药明细进行审核，不符合用药规定的不予赔偿。2、医学会的医疗事故鉴定书不能作为认定案件事实的依据。被上诉人向上诉人主张权利的依据是白城市医学会出具的医疗事故技术鉴定书，鉴定结果是三级丙等医疗事故，上诉人承担主要责任，而被上诉人诉讼的是医疗损害赔偿，应当依据司法鉴定结果认定案件事实，上诉人依据保险公司的要求，提出重新对人体损害程度及医疗事故等级进行鉴定。3、被上诉人没有提供原始凭据的费用不予保�。4、被上诉人提出的交通费超出诉讼请求的部分不予保护。5、上诉人申请追加中华联合财产保险股份有限公司为当事人参加诉讼。
刘亚范辩称，大安市第二人民医院的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
刘亚范向一审法院起诉请求：要求大安二院立即给付医疗费33374.53元、护理费1691.48元、交通费508.00元、鉴定费2200.00元、住院伙食补助费700.00元，误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、住宿费、鉴定费、后续治疗费等费用待伤残鉴定结论确定后再主张权利。后刘亚范变更了诉讼请求，要求大安二院立即给付误工费11736.00元、残疾赔偿金208886.00元、被扶养人生活费31464.00元、精神抚慰金53918.00元、住宿费390.00元，合计344868.00元的80%计275894.00元。事实与理由：2016年3月28日我因左肩关节疼痛到大安二院处治疗，在治疗过程中因大安二院的工作人员操作不当，造成我左肱骨外科颈骨折、左关节脱位、神经损伤、冈上肌腱断裂、冈下肌腱断裂、肩胛肌肌腱撕裂，住进吉林大学中日联谊医院白求恩第三医院（以下简称吉大三院），七日后出院，共计花费医疗费33374.53元，经鉴定我受伤为三级丙等医疗事故，大安二院承担主要责任。后当庭变更了诉讼请求，残疾赔偿金变更为149400.00元，误工费变更为17350.00元，被扶养人生活费由31464.00元变更为31968.00元，合计231440.45元，并要求大安二院承担鉴定费2200.00元，共计233640.45元。
一审法院认定事实：经审理查明：刘亚范因不慎跌倒致使左肩关节疼痛、功能受限，于2016年3月28日到大安二院进行门诊检查治疗，被诊断为左肩关节脱位，并行手�复位治疗，复位失败后到外科住院部行臂丛麻醉下左肩关节脱位手法复位术，手法复位仍未成功，建议去白城中心医院进一步治疗。后刘亚范于2016年3月28日到白城中医院进行检查治疗。于2016年3月29日到吉大三院进行门诊检查后住院治疗，被诊断为左肱骨外科颈骨折、左肩关节脱位、神经损伤、冈上肌腱断裂、冈下肌腱断裂、肩胛下肌肌腱撕裂，住院7天后于2016年4月5日出院。2016年9月26日刘亚范到四平市中心人民医院进行门诊检查。受大安市卫生计生局的委托，白城市医学会同医患双方共同抽取白城市医疗事故技术鉴定专家库骨科、影像学科专家组成鉴定组，于2016年10月18日召开刘亚范医疗事故技术鉴定会，并于2016年10月18日作出白城医鉴201610号医疗事故技术鉴定书，认为本病例构成三级丙等医疗事故，医方负主要责任。此次鉴定的鉴定费为2200.00元。
另查明，刘亚范在吉大三院住院期间的住院费共计32447.78元，上述费用在四平市社会医疗保险管理局共计报销了9898.59元，其中基本段报销金额为7185.55元，大病报销金额2713.04元。
原审法院认为：公民享有生命健康权利，行为人由于过错侵害他人人身权益造成财产损失的，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。刘亚范在大安二院处就诊，因大安二院的过错行为对刘亚范的身体造成伤害，刘亚范有权要求大安二院赔偿合理的损失。白城市医学会认定医方负医疗事故的主要责任，本院酌情确定由大安二院赔偿刘亚范各项合理损失的80%。我国侵权责任法的赔偿原则是损失填补原则，即被侵权人损失多少，赔偿多少，大安市第二人民医院应当赔偿的合理部分理应扣除�会医疗保险已经报销的9898.59元。
经审查，刘亚范因本次事故造成的合理损失如下：
一、医疗费。34.95元+150.00元+166.44元+400.00元+172.00元+3.00元+6.00元+32447.78元=33380.17元。
二、住院伙食补助费。住院7天，则住院伙食补助费为100.00元/天×7天=700.00元；
三、护理费。住院期间均为一级护理或特级护理，应按2人保护护理费，则护理费为120.82元/人/天×2人×7天=1691.48元。
四、误工费。刘亚范已年满60周岁，系老年人，其没有举证证明仍从事劳动及因侵权行为导致丧失或减少劳动报酬，则其主张误工费没有事实依据，本院不予支持。
五、残疾赔偿金。《医疗事故分级标准（试行）》中规定了医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级为一至十级，则刘亚范三级丙等医疗事故对应的伤残等级为八级，且双方对此均无异议。刘亚范生于1955年3月27日，至法庭辩论终结之日刘亚范为61.97周岁，则刘亚范的残疾赔偿金为24009.86元/年×（20年-1.97年）×（30%）=129869.33元，超出的部分本院不予保护。刘亚范要求赔偿其丈夫巩立克的被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”据此，因巩立克系成年人，保护其生活费�前提是巩立克已经丧失劳动能力且无生活来源，巩立克是否丧失劳动能力程度需要有专业资质的鉴定机构依法进行鉴定，街道办事处并非丧失劳动能力的有权证明单位，对刘亚范主张的被扶养人生活费本院不予保护，对刘亚范递交的四平市铁西区北沟街办事处一道口社区居民委员会出具的证明，本院不予采信。
六、精神损害抚慰金。刘亚范因此次交通事故造成身体损伤，构成伤残等级，根据其伤残程度，本院酌情确定精神损害抚慰金为20000.00元。
七、交通费。大安二院明确表示对刘亚范主张的所有交通费票据均同意赔偿，上述交通费的总金额为1252.00元，刘亚范在诉讼请求中主张的数额为508.00元，所有的交通费票据总和虽已经超出诉讼请求，因大安二院明确表示同意赔偿，本院予以保护。
八、住宿费。同理，大安二院同意按刘亚范举证的396.00元住宿费进行赔偿，上述数额亦不受诉讼请求限制，按该数额予以保护。
九、鉴定费2200.00元。
以上费用扣除鉴定费外，总计187288.98元，其80%为149831.18元，扣除医疗保险已经报销的部分9898.59元后，则大安二院应当赔偿刘亚范各项费用（不包括鉴定费）总计149831.18元-9898.59元=139932.59元。
原审判决如下：一、大安市第二人民医院于本判决发生法律效力后七日内向刘亚范赔偿各项损失共计139932.59元；二、驳回刘亚范其他的诉讼请求。案件受理费4805元由刘亚范负担1706元，大安市第二人民医院负担3099元，鉴定费2200元由刘亚范负担440元，由大安市第二人民医院负担1760元。
本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。
本院认为，刘亚范与大安市第二人民医院在医疗过程中发生纠纷，根据法律规定，刘亚范有权选择主张大安市第二人民医院承担侵权赔偿责任。本案中，大安市第二人民医院的医疗服务行为是否存在过错，与刘亚范的人身损害后果之间是否存在因果关系是本案的争议焦点。白城市医学会对涉案医疗争议作出医疗事故技术鉴定并出具了《医疗事故技术鉴定书》，在没证据证明鉴定程序或该鉴定书存在错漏或虚假的情况下，人民法院在诉讼中应当以该鉴定书作为判断当事人是否承担责任的主要证据。大安市第二人民医院上诉称本案系医疗损害责任纠纷，应对刘亚范人身损害程度及医疗过错等级进行医疗损害司法鉴定。本院认为，《最高人民法院关于适用〈侵权责任法〉若干问题的通知》第三条，明确了医疗纠纷损害鉴定的原则是进行医疗损害司法鉴定，立法本意是医疗损害的鉴定不再区分医疗事故和非医疗事故鉴定，而统一为医疗损害鉴定，而对医疗损害鉴定不再是医疗事故鉴定机构的垄断，赔偿依据和赔偿标准将更多依据《民法通则》和《人身损害赔偿司法解释》的规定，而不是《医疗事故处理条例》的标准，旨在消除医疗争议法律适用的“二元化”问题。由于鉴定问题是属于程序性问题，《侵权责任法》没有就医疗损害的鉴定体制进行规范。因此，医疗事故鉴定机构作出的《医疗事故技术鉴定书》，在鉴定主体资质合法、鉴定程序正当、鉴定意见依据充分的情况下，其作为民事证据的证明效力应予采信。涉案《医疗事故技术鉴定书》是经医患双方同意启动鉴定程序作出的，大安市第二人民医院在诉讼中没有举出证据证明涉案《医疗事故技术鉴定书》存在重新鉴定的合理理由，其上诉要求进行医�损害司法鉴定的主张没有事实和法律依据。大安市第二人民医院在中华联合财产保险股份有限公司大安支公司投保医疗事故责任保险，双方形成保险合同法律关系，与本案不属同一法律关系，其上诉要求追加保险公司为共同被告，没有法律依据。大安市第二人民医院因其医疗过错对刘亚范遭受的损害承担侵权赔偿责任，中华联合财产保险股份有限公司大安支公司按保险合同约定支付的理赔数额，不能作为大安市第二人民医院向刘亚范支付赔偿数额的依据，其上诉主张按保险公司理赔数额支付刘亚范损害赔偿金，没有法律依据。刘亚范请求赔偿交通费508元，实际支出1252元，因大安市第二人民医院在一审中同意对超出部分予以赔偿，原审按实际支出保护并无不当。
综上所述，大安市第二人民医院的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3,099元由大安市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙金芹
代理审判员 戴红娟
代理审判员 ＸＸ超
二〇一七年七月十二日
书 记 员 其木格