青海省湟中县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湟民一初字第00968号
原告四川华鑫建设工程有限公司。
法定代表人张仲强，该公司董事长。
委托代理人吴海成，西宁市城西区中心法律服务所法律工作者。
被告唐洪富，男，1986年12月生，汉族，四川华鑫建设工程有限公司员工。
委托代理人宋世荣（系被告唐洪富表外舅父），男，四川法商专修学院聘用员工，住四川省某某县某某乡某某村某组某号。
原告四川华鑫建设工程有限公司与被告唐洪富劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告四川华鑫建设工程有限公司的委托代理人吴海成、被告唐洪富的委托代理人宋世荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告四川华鑫建设工程有限公司诉称，2013年5月17日，我公司与青海盈吉建筑集团有限公司签订《建筑工程施工劳务承包合同》，承揽了位于湟中县多巴镇南街夏都家园A8号楼的外墙保温工程。我公司将外墙保温工程的部分劳务分包给田景贵，田景贵雇佣被告从事贴板、打钉、挂网、刮灰、刷墙的外墙保温工作。被告系田景贵雇佣，与我公司不存在劳动关系，且被告陈述工程的开工时间与我公司开工的时间不一致，被告受伤是否在工地上我公司无法确定。湟中县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，我公司承担赔偿责任极不公平。为维护我公司的合法权益，特提起诉讼，请求：1、依法判令我公司与被告之间不存在劳动关系；2、依法判令我公司不承担各项工伤赔偿76182.50元；3、诉讼费由被告负担。
被告唐洪富辩称，2013年5月25日，原告招录我在其承揽的青海盈吉建筑集团有限公司位于湟中县多巴镇南街夏都家园A8号楼从事贴板、打钉、挂网、刮灰、刷墙的外墙保温工作。约定：“每天7点30分
--12点、13点--
18点上班，每月上班28天，月工资为6000元，按月支付工资，并约定几天后签订劳动合同。”但原告故意拖延，一直未与我签订书面劳动合同。2013年7月10日17时许，我在固定外墙保温板钉孔时，电锤上的钻头卡死在打孔点的墙里，电锤手把的转动打伤了我的右手掌骨。后我被送往湟中县第二人民医院治疗，诊断为：右手第四掌骨粉碎性骨折，住院治疗6天，花去医疗费2109.50元。后西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字（2014）59号《工伤认定决定书》。因原告不服，向西宁市人民政府提起行政复议，2015年3月5日西宁市人民政府作出行政复议决定，维持了《工伤认定决定书》。2014年10月22日，我的伤情经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，并花费检查费和鉴定费290.50元。因原告未给我参加工伤保险统筹，现原告应按湟中县劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》确定的数额赔偿，但工资应当按照每月6000元的标准计算。
经审理查明，2013年5月25日，被告被原告录用到原告承揽的青海盈吉建筑集团有限公司位于湟中县多巴南街夏都家园A8号楼从事贴板、打钉、挂网、刮灰、刷墙的外墙保温工作，双方未签订书面劳动合同。2013年7月10日17时许，被告在打固定外墙保温板钉孔时，电锤上的钻头卡死在打孔点的墙里，电锤手把的转动将被告的右手掌致伤。后被告被送往湟中县第二人民医院，经诊断为：右手第四掌骨斜形骨折，住院治疗6天，花去医疗费1614.97元。出院后，被告在湟中县第二人民医院门诊花去治疗费381.10元，在四川省会东县人民医院门诊花去治疗费113元。
另查明，西宁市人力资源和社会保障局于2014年8月6日作出宁人社认字（2014）59号《认定工伤决定书》，认定被告为因工负伤。因原告不服西宁市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，向西宁市人民政府提起行政复议，2015年3月5日，西宁市人民政府作出宁复（2015）4号《行政复议决定书》，维持了宁人社认字（2014）59号《认定工伤决定书》。
2014年10月22日经西宁市劳动鉴定委员会鉴定，被告的致残等级为十级，并花去检查费190.50元、鉴定费100元。
四川华鑫建设工程有限公司未为被告唐洪富参加职工工伤保险统筹。
庭审中，原、被告双方均同意解除劳动关系。
被告唐洪富向湟中县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2015年8月20日，湟中县劳动争议仲裁委员会作出湟劳人仲裁字（2015）第6号仲裁裁决书，裁决：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付给申请人唐洪富工伤保险待遇医疗费2109.07元、停工留薪期工资14046元、一次性伤残补助金16387元、一次性工伤医疗补助金21675元、一次性伤残就业补助金21675元、劳动能力等级鉴定费和检查费290.50元，以上合计76182.57元，限本裁决生效之日起十日内付清；3、驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决向双方当事人送达后，原告四川华鑫建设工程有限公司不服，在法定的期限内向本院提起诉讼。
上述事实，有当事人陈述、分包外墙工程承包协议书、湟中县第二人民医院住院费专用票据、出院证、西宁市人力资源和社会保障局宁人社认字（2014）59号《认定工伤决定书》、西宁市人民政府宁复（2015）4号《行政复议决定书》、西宁市劳动鉴定委员会鉴定表、湟劳人仲裁字（2015）第6号仲裁裁决书等证据予以证实。
本院认为，劳动者的合同权益受法律保护。原、被告虽未签订书面劳务合同，但已形成事实劳动关系，被告已经被西宁市人力资源和社会保障局认定为因工负伤，且西宁市人民政府维持了对被告工伤认定的决定。在法定的期限内原告未提起行政诉讼，应视为对被告“因工负伤”决定的默认。故原告四川华鑫建设工程有限公司与被告唐洪富之间存在劳动关系。被告在劳动关系存续期间受伤致残，应享受相应工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，由于原告未为被告唐洪富参加职工工伤保险统筹，故被告的工伤保险待遇应由原告负担。
根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十四条第二款之规定，并参照《青海省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十四条“五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为解除或者终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月……十级7.5个月”、第四十五条“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工资月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单位职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算”的规定。本案中，被告虽提交了考勤表，但未向本院提交其它相应的证据印证其工资每月6000元的事实，依据谁主张谁举证的诉讼原则，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故本院不予采纳。对于被告停工留薪期工资、一次性伤残补助金，可参照2012年青海省在岗职工年平均工资标准，月工资为3902元的60%计算，每月为2341元；对于被告一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，参照《工伤保险条例》第三十六条的规定，应以2014年青海省在岗职工年平均工资的标准计算，月工资为4817元的60%计算，每月为2890元。故被告唐洪富停工留薪期工资为14046元（2341元6个月）、一次性伤残补助金为16387元（2341元7个月）、一次性医疗补助金为21675元（2890元7.5个月）、一次性伤残就业补助金21675元（2890元7.5个月）、被告主张原告给付住院治疗费及出院后检查费用2109.07元的请求，有湟中县第二人民医院出具的医药费、住院费票据及四川省医疗卫生单位门诊票据证明，故予以认定；被告主张的检查费190.50元、鉴定费100元有青海省门诊医药费专用发票、西宁市人力资源和社会保障局财务专用章予以证明，故本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《青海省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十四条、第四十五条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、驳回原告四川华鑫建设工程有限公司的诉讼请求；
二、解除原告四川华鑫建设工程有限公司与被告唐洪富的劳动关系；
三、原告四川华鑫建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付被告唐洪富工伤保险待遇停工留薪期工资14046元、一次性伤残补助金16387元、一次性医疗补助金21675元、一次性伤残就业补助金21675元、医药费2109.07元、鉴定费及检查费290.50元，以上合计76182.57元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告四川华鑫建设工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。
审 判 长 王学军
审 判 员 魏芳君
人民陪审员 梁成忠
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 柴俊彦
附：本案所依据的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊治项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤亳县住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的、在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过123月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的由于规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和支付一次性伤残就业补助金由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条……本条例所称本人的工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）
第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。
《青海省实施＜工伤保险条例＞办法》
第三十四条“五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为解除或者终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月……十级7.5个月”。
第四十五条职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工资月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单位职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算
最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。