云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云09民终83号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司。住所地：临沧市临翔区旗山工行小区。负责人：曹学明，该支公司经理。委托诉讼代理人：禹苏菊，女，汉族，生于1982年10月6日，云南省凤庆县人，住临翔区。系中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司员工。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨光平，男，汉族，1993年7月29日生，初中文化，务工，住双江自治县。委托诉讼代理人：鲁荣兰，双江自治县法律援助中心法律工作者。代理权限：一般授权代理。原审被告：杨路生，男，拉祜族，1992年4月17日生，小学文化，双江自治县老祥云超市员工，住双江自治县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司（以下简称大地保险公司临沧支公司）因与被上诉人杨光平，原审被告杨路生机动车交通事故责任纠纷一案，不服双江自治县人民法院(2016)云0925民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条的规定进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地保险公司临沧支公司上诉请求：1、撤销双江自治县人民法院(2016)云0925民初412号民事判决；2、二审案件受理费由被上诉人杨光平承担。事实和理由：被上诉人杨光平的误工费、护理费认定及适用法律错误。一审中被上诉人杨光平未能提交证明劳务关系的用工合同、工资银行发放流水及完税凭证等足以证明其误工真实性的证据材料，其误工费应按照2015年城镇居民家庭人均全年可支配收入26373元计算。一审参照在岗国有经济职工的赔偿标准计算其误工费依据不充分。对于误工时间的认定，相关司法解释已明确误工时间应参照医疗机构出具的证明来确定，受伤致残持续误工的，最长可计算至定残前一天，而非其他任何形式的鉴定结论。一审在没有任何临床休息证明的情况下直接采纳鉴定中心的鉴定结论违背法理。对被上诉人杨光平的护理费的计算标准及护理时间的上诉意见，与误工费的上诉意见一致。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工费、护理费的计算有明确的适用依据及标准，而一审未严格依照法律规定进行裁判，随意适用鉴定机构的鉴定意见，导致大量不良案例的产生，使恶意讹诈保险赔偿的行为合法化、正当化。故提起上诉，提出上述请求。被上诉人杨光平答辩称：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被上诉人杨光平诉求中的误工费、护理费均有证据和法律支撑，不存在上诉人所述的“误工费、护理费认定适用法律错误”的情况。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨光平向一审法院起诉请求：1、要求两被告支付原告各项人身损害赔偿费用66303.05元。其中：医疗费4741.25元，误工费120天×93.78元=11253.6元，护理费90天×93.78元=8440.2元，住院伙食补助费11天×100元=1100元，营养费90天×50元=4500元，残疾赔偿金8242×20×0.2=32968元，残疾鉴定费1300元，精神损失费2000元。此款由被告大地保险公司临沧支公司在交强险责任限额内赔偿后，剩余部分由被告杨路生按责任承担；2、诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2016年7月3日，被告杨路生驾驶云Ｓ×××××号普通二轮摩托车，沿双江自治县滨河大道由南往北行驶，22时25分许该车行驶至双江自治县××大道××+180米处时，与原告杨光平驾驶的云Ｓ×××××号普通两轮摩托车发生碰撞，造成杨光平受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。此次事故经双公交认字【2016】616号道路交通事故认定书认定：被告杨路生承担此次事故主要责任，原告杨光平承担此次事故次要责任。被告杨路生所驾驶的车辆在大地保险公司临沧支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险有效期至2017年2月15日止，保险单号为PDDB201653013010001778，事故发生在保险有效期内。原告于2016年7月4日至15日住院治疗11天。原告杨光平的伤情经临沧市第二人民医院：临二院司鉴所【2016】法鉴字93号鉴定意见书鉴定，伤残程度为Ⅸ（玖）级伤残，误工期评定为120天、护理期评定为90天，营养期评定为90天。此次事故共造成原告各项损失为：医疗费4741.25元，误工费120天×93.78元=11253.6元，护理费90天×93.78元=8440.2元，住院伙食补助费11天×100元=1100元，残疾赔偿金8242×20×0.2=32968元，残疾鉴定费1300元，共计：59803.05元。故原告杨光平为维护其合法权益提起诉讼，请求判令被告大地保险公司临沧支公司及被告杨路生赔偿其各项损失共计59803.05元及营养费4500元（90天×50元/天）、精神损害抚慰金2000元。上述款项由被告大地保险公司临沧支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按责任划分后，由被告杨路生承担30%；本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理认为，公民的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯，公民由于过错侵害他人人身、财产应承担民事责任。对于原告杨光平要求被告大地保险公司临沧支公司及被告杨路生赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、司法鉴定费、残疾赔偿金共计59803.05元及营养费4500元（90天×50元/天）、精神损害抚慰金2000元的诉讼请求，予以支持；对于被告杨路生提出的应由保险公司在交强险责任限额内先行赔付后，不足部分按主次责任划分后再赔付的抗辩，符合法律规定，予以采纳。根据双公交认字【2016】616号道路交通事故认定书（简易程序）认定：被告杨路生承担此事故主要责任，原告杨光平承担此事故次要责任，故确认被告杨路生承担70%责任，原告杨光平承担30%责任；对于被告大地保险公司临沧支公司提出的休息（误工）时限120天、护理时限90天时间过长、营养费没有相关的证据支持所以不认可的抗辩，没有相应的证据予以证明，而原告杨光平提交的司法鉴定意见书是由有资质的鉴定机构作出的鉴定结论，能证明其主张，故对于被告大地保险公司临沧支公司的抗辩不予支持。被告杨路生所驾驶的车牌为云Ｓ×××××号车辆在大地保险公司临沧支公司投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失应首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。综上，认定原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计为10341.25元，应由被告大地保险公司临沧支公司在交强险限额内医疗费项下予以赔偿10000元。剩余341.25应由被告杨路生承担70%责任后，赔偿238.9元；认定原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾鉴定费合计为55961.8元，由被告大地保险公司临沧支公司在交强险限额内伤残赔偿金项下予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司于本判决生效之日起三十日内，在交强险责任限额内医疗费项下赔偿原告杨光平（医疗费、住院伙食补助费、营养费）10000元，伤残赔偿金项下赔偿原告杨光平（误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾鉴定费等）55961.8元，以上共计65961.8元；二、被告杨路生赔偿原告杨光平医疗费、住院伙食补助费、营养费等238.9元，定于本判决生效之日起十日内一次性付清。案件受理费1457元，按《诉讼费用交纳办法》第十六条规定减半收取728.5元，由原告杨光平承担218.5元、被告杨路生承担510元。在二审审理过程中双方当事人均未向本院提交证据。本院审理查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院予以确认，在此不再赘述。本案二审中双方当事人的争议焦点为：被上诉人杨光平的误工费、护理费应如何计算？本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，双方当事人对被上诉人杨光平的误工费、护理费存在争议。误工费是受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或者劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故一审结合被上诉人杨光平的从业状况，参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算被上诉人杨光平的误工费并无不当。护理费是指受害人因遭受人身伤害，生活无法自理需要他人帮助而付出的费用。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。故一审结合被上诉人杨光平的护理依赖程度及护理人员的实际情况，参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算被上诉人杨光平的护理费并无不当。另，本案被上诉人杨光平因此次交通事故受到伤害，经住院治疗后，委托有相应鉴定资质的临沧市第二人民医院司法鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期和营养期进行鉴定，临沧市第二人民医院司法鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期和营养期进行鉴定并作出了鉴定意见。上诉人大地保险公司临沧支公司认为该鉴定所作的误工期、护理期评定过长，依据不足。但在一、二审审理过程中也没有提交足以推翻该鉴定意见的相应证据。一审结合被上诉人杨光平的《出院证》上“全休叁月……叁月后扶双拐下床活动”的处理意见，参照被上诉人杨光平提交的临沧市第二人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书，认定被上诉人杨光平的误工期120日，护理期90日并无不当。上诉人大地保险公司临沧支公司认为被上诉人杨光平的误工期、护理期评定过长的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，但处理得当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1457元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沧中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  李世兰审判员  李 明审判员  龙 伟二〇一七年三月一日书记员  许子文