浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬慈范民初字第159号
原告：舒爱华，农民。
委托代理人：沈维忠。
委托代理人：沈立明，慈溪市慈东法律服务所法律工作者。
被告：朱其田，农民。
被告：宁波文盛国际物流有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区霞浦街道霞浦路*号***室。
法定代表人：姜松霞，该公司总经理。
被告：天安财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：宁波市江东区会展路***号***幢*楼（9-2）-（9-6）-（9-54）-（9-56）-（9-62）-（9-78）。
代表人：赵仲苗，该分公司总经理。
委托代理人：任宇飞，该分公司员工。
原告舒爱华为与被告朱其田、宁波文盛国际物流有限公司（以下简称文盛公司）、天安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年5月14日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法由审判员王传亭适用简易程序审理，后因无法用其他方式向被告文盛公司送达，本案采用公告送达并转为普通程序审理。本院组成合议庭于2015年9月9日公开开庭对本案进行了审理。原告的委托代理人沈维忠、沈立明，被告朱其田、被告天安保险公司的委托代理人任宇飞到庭参加诉讼，被告文盛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告舒爱华以其发生交通事故后，负有赔偿责任的各被告未足额赔偿为由，诉请判令：1.被告天安保险公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、残疾赔偿金88310元、护理费5600元、交通费720元、误工费17640元、精神损害抚慰金5000元，合计129670元；2.被告天安保险公司在商业险限额范围内赔偿原告医疗费91003.76元；3.被告朱其田、文盛公司赔偿原告鉴定费2350元，并对诉讼请求第一、二项未能赔偿部分承担赔偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。
被告朱其田答辩称：其作为被告文盛公司的员工在履行职务过程中发生本起交通事故，其个人无需承担责任，另外，原告诉请的赔偿金额也有不合理部分，应予以剔除。
被告天安保险公司答辩称：对交通事故的真实性、被告文盛公司涉案车辆在被告天安保险公司投保交强险及商业险的事实无异议，但原告诉请的赔偿金额不合理，具体为：（1）根据保险合同，对于原告医疗费用中的非医保用药13131.12元，被告天安保险公司无需在商业险范围内赔付；（2）原告在非住院期间已用医保报销的851元，被告天安保险公司无需赔付；（3）原告的自身疾病对其伤残具有促进因素，被告只需按10-15%的比例赔偿原告损失。要求驳回原告不合理的诉讼请求。
经审理，双方对以下事实无异议：
被告朱其田系被告文盛公司驾驶员。2014年10月9日11时50分许，被告朱其田驾驶被告文盛公司所有的、向被告天安保险公司投保了交强险和商业险（保险金额1000000元）的车牌号为浙B×××××、浙B×××××挂的车辆沿杭沈线由东向西行使至本市龙山镇公交总站路口时，因变更车道，与另一车道由案外人李忠驾驶的浙B×××××大客车发生碰撞，造成乘客原告等人受伤的交通事故。经交警部门认定，被告朱其田负事故全部责任，原告及案外人李忠不负事故责任。原告之伤治疗终结后经宁波诚和司法鉴定所（以下简称诚和所）鉴定，结论为“舒爱华因交通事故致腰背部外伤，后期逐渐出现下肢麻木等神经压迫症状，予以手术治疗，目前遗留腰背部活动受限，评定其伤残等级为十级（自身疾病系主要因素，本次交通事故外伤系诱发因素）。”鉴定还认为原告伤后需休养4个月（误工期限）、护理2个月、营养支持2个月。被告天安保险公司在诉讼期间申请对原告舒爱华伤残等级外伤参与度进行补充鉴定，诚和所认为“诱发因素对结果起促进作用，没有具体的数值可以参考”，“根据舒爱华的实际情况，并参考检验经验，考虑其外伤参与度为10-15%比较合适”。原告因本次事故支出医疗费101003.76元（其中包括非医保用药13131.12元及非住院期间已用医保报销的851元）、住院伙食补助费600元、营养费1800元、鉴定费2350元、应获得残疾赔偿金88310元、精神损害抚慰金5000元。被告朱其田已在事故发生后支付原告款项3000元。
双方的争议在于原告主张的护理费5600元、交通费720元、误工费17640元是否合理。对此争议，原告未提供充分证据予以证实，本院根据本案具体情况分析认定如下：（1）关于护理费，双方对原告住院护理20天、出院后护理40天的护理期限无异议，本院参照社平工资，对原告主张的5600元护理费予以认定；（2）关于交通费，以确有必要和实际发生为标准，结合就医次数、人数等，本院酌情认定交通费共计为500元；（3）关于误工费，原告因本次交通事故误工4个月，其主张误工费为17640元，因原告在住院期间对被告天安保险公司陈述其每月收入为1500元，被告据此认为应按每月1500元计算误工费，在诉讼中，原告表示其自2013年2月16日至2014年2月15日在慈溪市金芒果小额贷款股份有限公司（以下称金芒果公司）工作期间工资每月2000元，在金芒果公司工作之前无固定工作，每月收入2000元，之后亦无固定工作，每月收入1500元，但每年其大人及女儿会给予其一定补贴，根据上述情况，在原告未能举证证明其误工费用，且其陈述的收入明显低于其主张金额的情况下，本院酌情认定原告误工费为每月1500元，总计6000元。
综上，原告因本次交通事故遭受的损失为：医疗费101003.76元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、鉴定费2350元、残疾赔偿金88310元、精神损害抚慰金5000元、护理费5600元、交通费500元、误工费6000元，合计212163.76元。
本院认为：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依法由侵权人按照过错责任予以赔偿。被告天安保险公司作为肇事车辆的交强险和商业险承保人，应当首先在交强险范围内和第三者商业险限额内对原告在交通事故中造成的损失承担责任。被告朱其田在履行职务过程中发生事故且对事故承担全部责任，故原告交强险和商业险范围外的损失应由被告朱其田所在单位被告文盛公司全部承担。被告朱其田系被告文盛公司员工，在履行职务时发生本次交通事故造成原告损害，应由用人单位文盛公司承担侵权责任，原告仅因被告朱其田在交通事故中负全责而要求其个人承担赔偿责任无据。非医保用药不予赔偿这一条款属于免除保险人责任的条款，在天安保险公司未能举证证明其已尽到明示告知义务、且未能举证证明该部分用药超出合理界限的情况下，本院对保险公司的主张不予支持；对于原告已用医保报销的药费，原告应通过相关途径返还相关机构，或由相关机构予以追缴，但被告天安保险公司因该部分费用已报销而拒绝赔偿的主张无据。虽然原告所遭受的损害与其自身特殊体质存在关联，但该特殊体质并不构成侵权法上的过错，原告不应因此而自负相应责任，被告仍应对原告所遭受的全部损害承担赔偿责任。被告文盛公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司宁波分公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿原告舒爱华医疗费10000元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、残疾赔偿金为88310元、护理费5600元、交通费500元、误工费8000元、精神损害抚慰金5000元，合计117810元，款于本判决生效之日起十日内履行；
二、被告天安财产保险股份有限公司宁波分公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告医疗费91003.76元，款于本判决生效之日起十日内履行；
三、被告宁波文盛国际物流有限公司赔偿原告舒爱华鉴定费2350元，款于本判决生效之日起十日内履行；
四、驳回原告舒爱华的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×履行期间）
本案受理费4645元，由原告舒爱华负担113元，被告天安财产保险股份有限公司宁波分公司负担4432元，被告宁波文盛国际物流有限公司负担100元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 王传亭
人民陪审员 韩国庆
代理审判员 战 宇
二〇一五年十一月二十日
代书 记员 沈佳瑜
附一：本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。