福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终2786号上诉人（原审被告）：黄谢春，男，1977年11月23日出生，汉族，住福建省福安市，上诉人（原审被告）：李丽娇，女，1975年7月29日出生，汉族，住福建省寿宁县，两上诉人共同委托诉讼代理人：庹政享，福建联合信实（福州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：福州海晨建设发展有限公司，住所地福建省福州市台江区群众东路99号元一商贸广场1号楼综合楼5层。法定代表人：陈少杰，执行董事。委托诉讼代理人：李华元，福建合立律师�务所律师。上诉人黄谢春、李丽娇因与被上诉人福州海晨建设发展有限公司（以下简称“海晨公司”）追偿权纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初4948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人黄谢春、李丽娇共同委托诉讼代理人庹政享，被上诉人海晨公司委托诉讼代理人李华元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄谢春、李丽娇上诉请求：1.撤销一审判决内容第一项中的“并支付违约金336609.3元”，并依法予以改判。2．被上诉人承担一审、二审相应的诉讼费。事实与理由：根据讼争《商品房买卖合同》附件四“补充协议”第2条约定可知，只有在《商品房买卖合同》解除的前提下，才适用房屋总价30%违约金条款。然而，被上诉人的一审诉讼请求系建立在《商品房买卖合同》继续履行的基础之上，被上诉人并未诉请解除合同，原审法院支持被上诉人按房屋总价30%计算的违约金的诉请，与合同约定不符，缺乏合同依据。被上诉人虽垫付了有关款项总计800000元，但被上诉人并未举证其他经济损失，即便存在其他经济损失，也仅有该垫付款项所产生的银行存款利息损失，被上诉人主张房屋总价的30%的违约金，显然超过该实际损失的30%，依法应予以调整。海晨公司辩称，《商品房买卖合同》附件四第六条是双方真实意思的表示，不违反法律规定，应予认定；上诉人的上诉请求无事实依据，答辩人有权选择解除合同并要求上诉人承担房屋总价款的30%的违约金，或选择仅要求上诉人承担房屋总价款30%的违约金。另外，诉争房价已升值超过两倍，若上诉人选择�除合同，上诉人为此付出的违约代价远不止房屋总价款30%的违约金，且上诉人的违约行为损害了答辩人的商业信誉。请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。海晨公司向一审法院提出诉讼请求：1.黄谢春、李丽娇向海晨公司偿还由海晨公司垫付的黄谢春、李丽娇应支付的执行款、诉讼费和执行费等共计800000元；2.黄谢春、李丽娇向海晨公司支付违约金共计336609.3元；3.黄谢春、李丽娇向海晨公司支付因案件纠纷而支出的律师费15000元；4.由黄谢春、李丽娇承担本案的诉讼费、财产保全费等。一审法院认定事实：海晨公司与黄谢春、李丽娇于2009年7月9日签订《商品房买卖合同》两份，合同约定黄谢春、李丽娇购买由海晨公司开发建设的坐落福州市仓山区××＃楼××、××单元，售价共计1122031元。合同第六条约定，黄谢春�李丽娇于签订《商品房买卖合同》当日内付清首期购房款共计232031元，剩余购房款共计890000元由黄谢春、李丽娇于2009年8月9日前付清。《商品房买卖合同》附件四第六条约定：黄谢春、李丽娇应按《个人住房借款合同》约定定期归还银行的借款本息，若黄谢春、李丽娇累计六个月不归还银行借款本息，也未向海晨公司归还银行的全部扣款等所有相关费用，黄谢春、李丽娇应向海晨公司支付房屋总价款30%的违约金；若因黄谢春、李丽娇的违约行为导致银行终止与其签订的借款合同，且海晨公司已承担保证责任情形下，海晨公司在通知黄谢春、李丽娇后且无需征得黄谢春、李丽娇同意，有权直接处分该房屋，所得款项用于支付相关处分费（包含评估费、税费、诉讼费、律师费、产权过户费等其他所有费用）、海晨公司代付款项以及黄谢春、李丽娇所应支付的滞纳金、违约金等。合同签订后，黄谢春、李丽娇依约向海晨公司支付了首期购房款232031元。2009年7月27日，黄谢春、李丽娇作为借款人和抵押人，海晨公司作为保证人，与作为贷款人和抵押权人的平安银行华林支行签订《楼宇按揭抵押借款合同》一份，约定黄谢春、李丽娇向平安银行华林支行贷款890000元，用于支付案涉房屋的剩余购房款，该合同对贷款发放、还款、海晨公司的保证责任以及违约条款进行了约定。其中，在该《楼宇按揭抵押借款合同》第六条约定，海晨公司为该合同项下黄谢春、李丽娇在平安银行华林支行的按揭贷款本金、利息、罚息、复利、补偿金、损害赔偿金及本合同约定的各项费用提供无条件不可撤销的连带责任保证；海晨公司履行代偿责任后可以向黄谢春、李丽娇追偿。2009年12月25日，海晨公司将案涉房屋交付给黄谢春、李丽娇。因黄谢春、李丽�未按《楼宇按揭抵押借款合同》约定还款，平安银行华林支行于2015年提起诉讼，要求黄谢春、李丽娇归还借款并要求海晨公司承担连带清偿责任。福州市鼓楼区人民法院作出（2015）鼓民初字第4778号民事判决书，判决黄谢春、李丽娇应偿还平安银行华林支行借款本金729175.13元，利息、罚息、复利25665.18元以及律师费10000元，判决海晨公司对黄谢春、李丽娇的还款义务承担连带清偿责任。判决生效后，因黄谢春、李丽娇不履行上述还款义务，平安银行华林支行申请强制执行。福州市鼓楼区人民法院于2016年10月9日从海晨公司账户划款800000元，抵为黄谢春、李丽娇应支付的执行款、诉讼费和执行费。另，海晨公司因本案诉讼支出律师代理费15000元。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”依据黄谢春、李丽娇与海晨公司和平安银行华林支行共同签订《楼宇按揭抵押借款合同》第六条约定，海晨公司为该合同项下黄谢春、李丽娇在平安银行华林支行的按揭贷款本金、利息、罚息、复利、补偿金、损害赔偿金及本合同约定的各项费用履行代偿责任后，有权向黄谢春、李丽娇追偿。因黄谢春、李丽娇未向平安银行华林支行履行还款义务，福州市鼓楼区人民法院于2016年10月9日从海晨公司账户划款800000元，抵为黄谢春、李丽娇应支付的执行款、诉讼费和执行费，现海晨公司要求黄谢春、李丽娇偿还海晨公司代垫的该800000元，一审法院予以支持。依据黄谢春、李丽娇与海晨公司签订的《商品房买卖合同》附件四第六条约定，黄谢春、李丽娇应按《个人住房借款合同》约定定期归还银行的借款本息，若黄谢春、李丽娇累计六个月不归还银行借款本息，也未向海晨公司归还银行的全部扣款等所有相关费用，黄谢春、李丽娇应向海晨公司支付房屋总价款30%的违约金。坐落福州市仓山区××＃楼××、××单元总售价共计1122031元，经（2015）鼓民初字第4778号民事判决书认定，截止至2015年5月22日，黄谢春、李丽娇逾期归还贷款累计已达七期，故海晨公司要求黄谢春、李丽娇支付违约金共计336609.3元的诉讼请求，一审法院予以支持。依据黄谢春、李丽娇与海晨公司签订的《商品房买卖合同》附件四第六条约定，若因黄谢春、李丽娇的违约行为导致银行终止与其签订的借款合同，且海晨公司已承担保证责任情形下，海晨公司在通知黄谢春、李丽娇后且无需征得黄谢春、李丽娇同意，有权直接处分该房屋，所得款项用于支付相关处�费（包含评估费、税费、诉讼费、律师费、产权过户费等其他所有费用）、海晨公司代付款项以及黄谢春、李丽娇所应支付的滞纳金、违约金等。根据该条约定可知，因黄谢春、李丽娇违约产生的诉讼费、律师费等费用应由黄谢春、李丽娇负担，故海晨公司要求黄谢春、李丽娇支付因本案诉讼支出律师代理费15000元，以及诉讼费、财产保全费的诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院判决：一、黄谢春、李丽娇应于判决生效之日起十日内偿还海晨公司为其代垫的执行款、诉讼费和执行费等共计800000元并支付违约金336609.3元；二、黄谢春、李丽娇于判决生效之日起十日内支付海晨公司律师代理费15000元。案件受理费15165元，财产保全费5000元，由黄谢春、李丽娇负担。二审中，当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院确认除“《商品房买卖合同》附件四第六条约定：黄谢春、李丽娇应按《个人住房借款合同》约定定期归还银行的借款本息，若黄谢春、李丽娇累计六个月不归还银行借款本息，也未向海晨公司归还银行的全部扣款等所有相关费用，黄谢春、李丽娇应向海晨公司支付房屋总价款30%的违约金”外，一审认定其他事实正确。另查明，《商品房买卖合同》附件四第六条约定：1、黄谢春、李丽娇应按《个人住房借款合同》约定定期归还银行的借款本息，若黄谢春、李丽娇未按约定还本付息而导致借款银行向海晨公司扣收贷款本息及相关费用，黄谢春、李丽娇应于海晨公司发出还款通知之日起3日内向出卖人归还所有款项，每逾期一日，黄谢春、李丽娇应按还款总额的百分之五向海晨公司支付违约金；2、若黄谢春、�丽娇累计六个月不归还银行借款本息，也未向海晨公司归还银行的全部扣款等所有相关费用，海晨公司有权单方解除本合同，无条件收回该房屋，黄谢春、李丽娇应向海晨公司支付房屋总价款30%的违约金，且海晨公司有权在扣除该违约金和已发生的所有相关费用后，将剩余购房款退还给黄谢春、李丽娇；3、若因黄谢春、李丽娇的违约行为导致银行终止与其签订的借款合同，且海晨公司已承担保证责任情形下，……。海晨公司于2016年10月18日向一审法院提起本案诉讼。本院认为，案涉《商品房买卖合同》及附件系当事人真实意思表示，内容合法有效。根据约定，在黄谢春、李丽娇未按约归还银行贷款导致海晨公司向银行垫款的情况下，海晨公司有三种选择：一是要求黄谢春、李丽娇在海晨公司发出还款通知3日内还款，逾期则每日按还款总额5%支付违约金；二是有权单方解除合同，收回案涉房产，并要求黄谢春、李丽娇按房屋总价30%支付违约金；三是直接处分案涉房产，以所得款项支付相关处分费、海晨公司代付款及黄谢春、李丽娇应付的滞纳金、违约金等。而本案中，海晨公司作出的是第一种选择，即仅诉请黄谢春、李丽娇偿还其垫款，并未选择解除合同或处分案涉房产，故对应的违约金标准应为每日按还款总额5%支付逾期违约金。上诉人关于被上诉人并未诉请解除合同，一审法院按房屋总价30%标准支持被上诉人关于违约金诉请，与合同约定不符的上诉理由成立，本院予以采纳。关于逾期违约金的起算时间，因本案没有证据证明海晨公司曾向黄谢春、李丽娇发出还款通知，且海晨公司于2016年10月9日垫款后即于2016年10月18日向一审法院提起本案诉讼，故本院�认黄谢春、李丽娇应自海晨公司起诉之日起向海晨公司支付逾期违约金。关于违约金的标准，因上诉人明确抗辩前述违约金标准过高，请求予以调整，且海晨公司亦未举证证明其除利息损失外还有其他损失，故本案违约金应以垫款金额800000元为基数，按年利率24%标准计算。综上所述，黄谢春、李丽娇的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初4948号民事判决第二项；二、变更福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初4948号民事判决第一项为“黄谢春、李丽娇应于本判决生效之日起十日内偿还福州海晨建设发展有限公司为其代垫的执行款、诉讼费和执行费等共计800000元并支付违约金（违约金以800000元为基数，自2016年10月18日起按年利率24%标准计至实际还清之日止）”。一审案件受理费15165元，由福州海晨建设发展有限公司负担3215元，由黄谢春、李丽娇负担11950元；财产保全费5000元，由黄谢春、李丽娇负担；二审案件受理费6349元，由福州海晨建设发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  雷晓琴审判员  田始凤审判员  王燕燕二〇一七年七月二十七日书记员  刘 巍（2017）闽01民终2786号共9页