浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙05民终1635号
上诉人（原审被告）：浙江金宏汽车部件有限公司，住所地：浙江省长兴县经济技术开发区C区经三路东侧中央大道北侧。
法定代表人：陈守川，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：李孙平，浙江博日律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：长兴县经济技术开发区管理委员会，住所地：浙江省长兴县雉城街道县前东街508号。
负责人：朱为兵，系该机构主任。
委托诉讼代理人：孙晓明，浙江浙杭（长兴）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：褚忠，浙江浙杭（长兴）律师事务所律师。
上诉人浙江金宏汽车部件有限公司（以下简称金宏公司）因与被上诉人长兴县经济技术开发区管理委员会（以下简称开发区委员会）合同纠纷一案，不服浙江省长兴县人民法院（2017）浙0522民初5446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷与调查，询问当事人，本案现已审理终结。
金宏公司上诉请求：撤销原判，驳回开发区委员会的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决的理由违背本案事实。1.根据双方订立的《资产收购协议》约定，金宏公司同意将坐落于长兴经济技术开发区西南角的房屋、土地使用权及其变压器等附属设施，以4425万元的价格让开发区委员会收购，所有契税及费用均由开发区委员会承担，可见，对企业资产被收购，金宏公司的本意是实际净得4425万元，而无需承担相关税费。2.根据《资产收购协议》第五条第2点及第九条特别声明条款约定“本协议中约定的4425万元财产收购款，是指在土地交易过程中一切依法应由甲方或应由乙方承担的各种税金（乙方企业所得税与个人所得税、增值税、土地增值税、契税、城建税、教育附加税、印花税等各项税金）、土地出让金及各项规费等一切费……乙方不承担其它任何费用而实际净得的款项。”显然，本次企业资产被收购所涉的一切税费均由开发区委员会承担，其中特别载明包括企业所得税以及个人所得税。因为企业房产及土地被收购，本身无需缴纳企业所得税与个人所得税，只有出现企业注销之情形，才需要缴纳个人所得税，虽然其纳税主体为金宏公司的自然人股东，但按照约定该部分税收也应由开发区委员会支付，且开发区委员会也是表示同意的。3.按照一审判决的逻辑，如果本案企业注销所涉400余万元个人所得税不包括在双方协议约定由开发区委员会缴纳的税收里面，那么，开发区委员会于2017年7月3日替金宏公司缴纳了7141732.32元企业所得税作何解释。因为正常的房屋、土地资产买卖根本无须由买方代卖方支付企业所得税，一审判决存在明显的地方保护主义倾向。4.金宏公司的资产让开发区委员会收购，并已全额收取收购款项，而且土地、房产均已交付给开发区委员会使用，根本不可能出现拒绝交付两证原件及拒绝配合办理两证注销手续之情形。由于开发区委员会不依约履行缴纳金宏公司企业注销所应缴纳的个人所得税款项，才导致本案纠纷的发生。一审判决对金宏公司的合理抗辩不予采信，片面支持了开发区委员会诉讼请求，明显不公，无法令人信服。二、一审判决由金宏公司给付开发区委员会逾期付款违约金796684,38元，缺乏事实依据。1.本案纠纷系因开发区委员会不履行缴纳个人所得税所引发，其原因及责任均不在金宏公司，一审判决由金宏公司向开发区委员会支付违约金不当。2.金宏公司没有违约，金宏公司在收取开发区委员会第二期收购款项时，已经将该房产、土地使用权移交给开发区委员会接管使用，并配合开发区委员会到长兴县国土资源局办理国有土地使用权注销公告手续，故金宏公司并无违约。至于金宏公司为何未交付两证并协助开发区委员会办理注销手续，是因为开发区委员会未履行替金宏公司缴纳企业注销所产生的个人所得税所引起的。
开发区委员会答辩称：一、关于个人所得税，《资产收购协议》约定是办理房、地产过户注销时产生的税费由开发区委员会承担，但是没有约定企业注销产生的个人所得税由开发区委员会承担。二、关于违约金，《资产收购协议》中已有明确约定，金宏公司未按约定将两证交给开发区委员会，属违约行为，应承担支付违约金的责任。综上，请求维持原判。
开发区委员会向一审法院起诉请求：1.金宏公司履行双方《资产收购协议》的第三条第三款，将土地证、房产证交与开发区委员会并配合办理土地、房产注销手续，同时支付每日万分之三的违约金至履行上述义务止（自2017年5月24日暂计算至2017年7月14日的违约金为663750元）；2.金宏公司变更电力用户相关手续；3.本案诉讼费由金宏公司承担。
一审法院认定事实：2017年5月13日，开发区委员会与金宏公司签订一份《资产收购协议》，协议中约定由开发区委员会收购金宏公司位于长兴经济技术开发区西南角的房屋、土地权【长房权证太湖字第××号、第××号、第××号、第××号；长土国用（2013）第××号】以及变压器等附属设施；开发区委员会分两笔将4425万元收购款交付给金宏公司；金宏公司在收到第二笔收购款当天将土地证、房产证原件交付给开发区委员会，并无条件配合开发区委员会办理土地、房产注销手续；在办理注销手续期间，金宏公司同意开发区委员会进场装修施工；在该宗土地、房产注销公示期到期前一周内，金宏公司向有关部门申请企业经营地点变更手续；金宏公司在收到全部收购款后将上述房地产、变压器等相关财产及资料交付给开发区委员会，并在交付后60个工作日内将设备搬离；财产交付时，双方办理交接手续。协议中还约定，在本协议订立之前应缴纳的土地使用税和房产税由金宏公司缴纳，除此之外，因办理房、地产注销（或权利转移登记）过程中所涉及的，依法应由开发区委员会或金宏公司缴纳的税金（包括金宏公司企业所得税与个人所得税、增值税、土地增值税、契税、城建税、教育附加税、印花税等各项税金），土地出让金及各项规费等一切费用全部由开发区委员会承担。协议中还约定，若开发区委员会逾期支付收购款的，应按逾期支付部分依照日千分之三支付违约金；若金宏公司未按时申请办理贷款注销，土地证、房产证注销登记手续，应按收到款项的日千分之三支付违约金。同时，协议中列有特别声明，即本协议中约定的4425万元财产收购款，是指在土地交易过程中一切依法应由开发区委员会承担或应由金宏公司承担的各种税金（金宏公司企业所得税与个人所得税、增值税、土地增值税、契税、城建税、教育附加税、印花税等各项税金）土地出让金及各项规费等一切费用以及金宏公司与承租人解除租赁合同后应赔付给承租人的违约金、赔偿金均转由开发区委员会承担后，除本协议订立之前应缴纳的土地使用税和房产税由金宏公司承担缴纳外，金宏公司不承担其他任何费用而实际净得的款项。协议签订后，开发区委员会于2017年5月18日、5月24日将4425万元收购款分两笔交付给金宏公司，并于2017年7月3日替金宏公司缴纳了7141732.32元企业所得税。金宏公司亦在约定的时间内办理了贷款注销登记并将厂房、土地交付给开发区委员会使用，但双方并未办理财产交接手续，金宏公司未将该宗土地所涉的房产证、土地证原件交付给开发区委员会，亦未就该宗办理土地、房产的注销手续，故纠纷成讼。另查明，长兴县国土资源局于2017年6月16日发布公告，收回金宏公司国有建设用地使用权，同时告知被收回土地使用权补偿事宜由县开发委依法负责实施。
一审法院认为：合同的双方当事人均应当按照合同约定全面履行各自的义务，根据《资产收购协议》第三条第三款约定，金宏公司要在收到开发区委员会交付的第二笔收购款的当天将土地证、房产证原件交付给开发区委员会，并无条件配合开发区委员会办理土地、房产注销手续。开发区委员会于2017年5月24日交付第二笔收购款后，金宏公司至今未将两证原件交付给开发区委员会，亦未就该宗土地、房产办理注销手续，故开发区委员会主张金宏公司配合开发区委员会办理土地、房产的注销手续，合法有据，依法应当予以支持。根据《资产收购协议》中第四条第二款约定，开发区委员会付清第二期收购款之日，金宏公司将上列房地产、变压器等相关财产及资料交付开发区委员会，……该条第三款约定，财产交付时，双方办理交接手续。故开发区委员会据此要求金宏公司配合办理变压器过户手续亦合法有据。关于金宏公司提出的因开发区委员会并未按照协议约定缴纳应由开发区委员会代为缴纳的个人所得税，故金宏公司未将两证原件交付给开发区委员会的辩论意见，该院认为，首先，个人所得税是国家对本国公民、居住在本国境内的个人的所得和境外个人来源于本国的所得征收的一种所得税，根据我国税法的相关规定，在企业将土地、房产注销过程中并不涉及个人所得税的纳税义务，本案中金宏公司陈述的需要缴纳的个人所得税是基于在企业注销时有可供分配的剩余财产，其中相当于股息、红利部分需要缴纳个人所得税。其次，双方在协议中约定在该宗土地、房产注销公示期到期前一周内，金宏公司向有关部门申请企业经营地点变更手续，由此可以看出双方在签订资产收购协议时并未涉及需要注销企业的问题，即合同并未约定金宏公司经营在该宗土地厂房上的企业需要注销。最后，双方在协议中约定：因办理房、地产注销（或权利转移登记）过程中所涉及的，依法应由开发区委员会或金宏公司缴纳的税金（包括金宏公司企业所得税与个人所得税、增值税、土地增值税、契税、城建税、教育附加税、印花税等各项税金），土地出让金及各项规费等一切费用全部由开发区委员会承担。但实际在办理房、地产注销（或权利转移登记）过程中并不涉及个人所得税的纳税义务，金宏公司陈述的400余万元个人所得税是在企业注销过程中才需要缴纳的，其纳税主体为该企业的自然人股东，故该部分税收并未包括在协议中约定由开发区委员会缴纳的税收里面，故金宏公司以此为理由拒绝交出两证原件，拒绝配合办理土地、房产的注销手续，并无事实依据，其行为违反了协议约定，开发区委员会主张金宏公司配合开发区委员会办理土地、房产的注销手续，合法有据，依法应当予以支持。关于开发区委员会主张的违约金，双方在协议中约定若金宏公司未按时办理土地证、房产证注销登记手续，应按收到款项的日千分之三支付违约金，本案中，金宏公司并未在收到第二批收购款的当天交付土地证、房产证，亦未就厂房、土地办理注销手续，其行为显属违约，故开发区委员会主张金宏公司自收到第二批收购款当天起支付逾期付款违约金合法有据，但由于金宏公司已经实际向开发区委员会交付了土地、房产等，开发区委员会亦未举证证明金宏公司的违约行为对开发区委员会造成实际损失的情况下，开发区委员会主张按日千分之三计算逾期付款违约金过高，该院酌情确定按银行同期同档贷款利率计算逾期付款违约金，经计算，截止2017年10月20日，金宏公司需向开发区委员会支付逾期付款违约金796684.38元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判下：一、金宏公司在判决生效后十日内配合开发区委员会办理位于长兴经济技术开发区角的房屋、土地权【长房权证太湖字第××号、第××号、第××号、第××号；长土国用（2013）第××号】的注销手续；二、金宏公司在判决生效后十日内配合开发区委员会办理电力设备相关手续；三、金宏公司给付开发区委员会逾期付款违约金796684.38元。案件受理费10438元，减半收取5219元，财产保全费5000元，合计10219元，由金宏公司承担。
二审中，金宏公司提供三份录音，证明金宏公司与开发区委员会在履行协议过程中针对开发区委员会应当承担的400多万的个人所得税多次进行交涉协商。开发区委员会质证认为：该证据程序上不属于新证据，录音涉及的人员无法确定，内容无法听清，且录音可以进行编辑，对于真实性无法确认，即便内容真实，也没有明确提及个人所得税的事，无法达到金宏公司的证明目的。
开发区委员会二审无新的证据提交。
对上述证据本院经审查认为，录音时间发生在《资产收购协议》签订以后，录音内容可以看出双方反复提及税费问题，但并未就个人所得税的交纳事宜达成一致意见，故该证据不能证明待证事实，本院不予采纳。
本院确认一审查明的事实。另查明，金宏公司尚未注销。
本院认为，本案二审期间的主要争议焦点为：一、在开发区委员会支付现有款项的情况下金宏公司是否应当将土地证、房产证原件交给开发区委员并配合办理相关手续；二、金宏公司是否应向金宏公司支付违约金。
关于争议焦点一，《资产收购协议》第三条第三款约定金宏公司应在收到第二期收购款当天将土地证、房产证原件交给开发区委员会，并无条件配合开发区委员会办理土地、房产注销手续。该条约定明确了金宏公司交付土地证和房产证原件的时间，并没有附加其他交付条件，现开发区委员会已于2017年5月24日支付第二期收购款，金宏公司以开发区委员会未承担企业注销产生的个人所得税为由拒绝交付两证原件，无事实和法律依据。另外，关于企业注销产生的个人所得税是否应由开发区委员会承担，本院认为，其一，从双方协议约定内容看，并未表明企业注销产生的个人所得税应由开发区委员会承担。其二，涉及个人所得税的约定见协议第五条第二款，即“因办理房、地产注销（或权利转移登记）过程中所涉及的，依法应由甲方或乙方缴纳的税金（包括乙方企业所得税与个人所得税、增值税、土地增值税、契税、城建税、教育附加税、印花税等各项税金），土地出让金及各项规费等一切费用全部由甲方承担”，该条明确由开发区委员会承担的税费系办理房、地产注销过程中涉及的，并未表明企业注销过程中涉及的税费由开发区委员会承担。该条虽然提及个人所得税，但同样提及城建税、教育附加税等与房、地产注销几无关联的税费，该条约定的税费种类较全面，是双方签订协议时的全面考虑，并不表明金宏公司及其股东因其他行为产生的上述税费由开发区委员会承担。其三，协议第四条第一款约定“在该宗土地、房产注销公示期到期前一周内，乙方向有关部门申请企业经营地点变更手续”，从该条内容看，在协议签订时，金宏公司并没有注销企业的打算，而是申请变更经营地点，协议签订后，金宏公司注销企业的行为与开发区委员会无涉，双方也未就企业注销事宜达成补充意见，金宏公司要求开发区委员会承担企业注销产生的个人所得税无事实和法律依据。最后，因金宏公司目前并未注销，开发区委员承担的金宏公司的企业所得税并非企业注销产生的税收，而是房产和土地增值产生的税收，并不表明开发区委员会愿意承担企业注销产生的企业所得税及个人所得税。综合以上四点，金宏公司企业注销产生的个人所得税不应由开发区委员会承担。
关于争议焦点二，《资产收购协议》第七条第二款约定“若乙方未按时办理土地证、房产证注销登记手续，应按收到款项的日千分之三向甲方支付违约金”，现金宏公司未配合办理土地证和房产证注销登记手续，已构成违约，根据约定应承担违约责任，一审将违约金调整为按银行同期同档贷款利率计算并无不当。
综上所述，上诉人金宏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10438元，由上诉人金宏公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨瑞芳
审判员 黄丽琴
审判员 郑 扬
二〇一七年十二月二十日
书记员 樊 艳