辽宁省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）辽刑四终字第41号
上诉人（原审被告人）薛东，男，汉族，1971年2月15日出生于辽宁省鞍山市，初中文化，无业，住所地鞍山市铁东区。1988年12月29日因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年11月27日被刑事拘留，同年12月31日被依法逮捕。现押于鞍山市第一看守所。
指定辩护人刘铁军，辽宁世阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）高开钢，男，汉族，1966年2月24日出生于辽宁省鞍山市，初中文化，无业，住所地鞍山市铁东区。1999年6月9日因犯抢劫罪被判处有期徒刑10年，罚金2000元；2009年4月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年，并处罚金6000元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2012年11月27日被刑事拘留，同年12月31日被依法逮捕。现羁押于鞍山市第一看守所。
辽宁省鞍山市中级人民法院审理鞍山市人民检察院指控被告人薛东犯贩卖毒品罪、高开钢犯非法持有毒品罪一案，于2013年9月26日作出（2013）鞍刑一初字66号刑事判决。宣判后，被告人薛东、高开钢均提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。
原审判决认定：2012年11月26日16时30分许，被告人薛东驾驶其租用的丰田凯美瑞牌轿车来到鞍山市铁西区九道街化纺厂正门北侧一居民区，与前来购买毒品的被告人高开钢在薛东驾驶的车内进行毒品交易，高开钢获得冰毒下车欲离开时，被公安机关当场抓获，薛东驾车逃离现场。当日21时30分许，薛东在鞍山市铁东区建国南路英伦汇小区门前欲向李某贩卖10克冰毒时，被公安机关抓获。
案后，公安机关从被告人高开钢手持的白色纸袋内缴获白色晶体13袋；从被告人薛东身上和其车内共缴获白色晶体6袋、红色片剂1袋（100粒）。经中国刑警学院物证鉴定中心鉴定，上述物品均检出甲基苯丙胺成分，其中白色晶体13袋，共净重138.51克，甲基苯丙胺含量为70.8%；白色晶体6袋，共净重84.30克，甲基苯丙胺含量为71.9%；红色片剂1袋，净重9.37克，甲基苯丙胺含量为7.0%。
综上，被告人薛东贩卖冰毒共计19袋222.81克、麻古100粒9.37克；被告人高开钢非法持有冰毒13袋，138.51克。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人薛东、高开钢的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十七条第一款、第六十一条、第六十二条和第四十七条之规定，认定薛东犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定高开钢犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年。
上诉人薛东的上诉理由是：其未贩卖毒品，原审法院认定事实不清、证据不足。其辩护人亦以相同理由提出辩护意见。
上诉人高开钢的上诉理由是：原判量刑重。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人薛东、高开钢的犯罪事实清楚。上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人李某证言证明：2012年11月10日，我通过一个叫“三哥”的人介绍认识薛东，当时薛东说他手里的冰毒便宜，350元人民币1克，后来我在他手里购买了很多次都是这个价钱。2012年11月12日，我在华世博际薛东租的日租房内向薛东购买了2克冰毒，在我小学同学白某某家和她，还有他男友孙某某一起吸食了。2012年11月13日左右，我在长甸薛东租的日租房内向薛东买了2克冰毒，回家后自己和男友吸食了；2012年11月17日，我还是在长甸薛东租的日租房内向薛东购买了1克冰毒，回家自己吸食；2012年11月26日凌晨3点，我为我的一个朋友黄某某买冰毒的事来到薛东在英伦汇租的日租房找薛东，黄某某给我4000元人民币，我想从中赚500元，但当时薛东手里没有冰毒，事后我把钱还给黄某某了。
2012年11月26日15时左右，我用手机给薛东打电话后，拿着早晨来时薛东给我的英伦汇日租房的门钥匙来到英伦汇等薛东回来。18时左右，薛东回来了，我问薛东手里有没有冰毒，我要买10克，薛东说没有，等一会儿他给我取。21时30分左右，薛东说到英伦汇楼下了，我就出门在电梯口等薛东，但是等了很长时间薛东也没有上来，我就给薛东打电话，但是薛东不接，这时我看电梯上来了，我以为是薛东，结果是警察，就直接把我抓住了。这次买的10克冰毒，我朋友王甲（音）拿了1000元，想买3克、刘某（音）拿了200元，想买0.5克、王乙（音）拿了800元，想买2克、李某的朋友（姓名不详）拿了500元，想买1克，剩下的1500元人民币是我自己想买的。
辨认笔录及照片证明：李某辨认出薛东就是本案的犯罪嫌疑人。
2、证人陈某某证言及租赁协议证明：我是汽车租赁公司的负责人。黑色丰田凯美瑞牌轿车是我们公司租赁给薛东的，他来租车我不知道他是做什么，现在已收到返还的这辆车了。
3、扣押物品清单及照片证明：公安人员从薛东处扣押冰毒6袋、麻古100粒、手机2部、人民币5900元；从高开钢处扣押冰毒13袋、卡簧刀1把、手机2部、人民币8830元；从李某处扣押人民币4000元。
4、中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告（2012）3156号证明：检材1（登记编号：20123135601）：在高开钢身上查获的可疑白色晶体，共净重138.51克，塑料袋装，13袋。本次检验抽样留检2.08克。所送检材1中检出甲基苯丙胺，含量为70.8%。检材2（登记编号：20123135602）：在薛东处查获的可疑白色晶体，共净重84.30克，塑料袋装，6袋。本次检验抽样留检2.06克。所送检材2中检出甲基苯丙胺，含量为71.9%。检材3（登记编号：20123135602）：在薛东处查获的可疑红色片剂，共净重9.37克，塑料袋装，1袋。本次检验抽样留检0.48克。所送检材3中检出甲基苯丙胺，含量为7.0%。
5、物证照片证明：丰田凯美瑞牌轿车系薛东作案时使用的交通工具；白色纸袋系从高开钢处扣押的装毒品纸袋。
6、公安机关补充侦查情况说明证明：2012年11月26日22时许，薛东贩毒被当场抓获，民警从薛东身上发现一小包白色晶体。返回派出所后，经民警称量该包白色晶体约重10克。
7、案件来源证明：薛东、高开钢均系在毒品买卖过程中被抓获归案。
8、前科材料证明：薛东有1次前科犯罪记录，高开钢有2次前科犯罪记录，其本次犯罪系累犯。
9、尿检证明：薛东、高开钢皆为甲基苯丙胺毒品吸食者。
10、上诉人高开钢供述：2012年9月左右，我通过以前在监狱里认识的狱友“三哥”认识了薛东。我向他买过小包冰毒，都是一二克的，他平时卖我350元1克。2012年11月26日上午，我给薛东打电话，想要回他欠我的3000元钱，还没等我说，薛东说给你点东西（冰毒），见面再说。16时30分许左右薛东给我打电话，问我在哪？我说在铁西九道街化纺厂正门北侧500米有个居民区，到了给我打电话。不一会儿他到了，我下楼后，奔他车去了，我从副驾驶上的他的车，上车后他递给我一个白色纸袋，告诉我东西在茶叶包里（我知道是冰毒，因为我吸毒），当时我也没仔细看，拎着纸袋就下车了，我一下车他就把车开走了，前后不到一分钟，我回到自己的车里，刚要倒车，突然就过来几个人把我抓住了。我被带到派出所后，警察当面把茶叶打开，里面全都是白色的晶体，但数量不知道。当时在我身上还搜出8800元钱和一把刀。薛东是因为在华世博际后面租房子欠我的3000元钱。我想从薛东处买2克冰毒，留着自己吸，没想到他给我这么多，2克冰毒不值3000元钱，是想以后再算。当时我开的是一台黑色马自达6轿车，车牌号没记住，我借我弟弟高某的车。
辨认笔录及照片证明：高开钢辨认出薛东就是本案的犯罪嫌疑人。
11、上诉人薛东供述：我是通过一个叫“三哥”的人认识李某的，我和李某认识有半个多月的时间，是一般朋友关系。2012年11月26日中午李某给我打电话要买3克冰毒，因为她头一天手里有我在英伦汇日租房的门钥匙，我让她到英伦汇小区5号楼1508房间等着。大约18时左右，我回的房间，吃完饭后，我下楼办点事。大约21时30分左右，我回英伦汇小区，刚要准备上楼把毒品给她，在门口就被警察抓住了。我卖李某冰毒是350元1克。警察抓获我时，我身上和车里有红色麻古大约百十来粒，白色的晶体是冰毒，有一大袋和5个小袋，具体重量不知道。麻古是一个叫李某某的外地人给我的，李某某因为网络赌博欠我钱，给我麻古当还钱。
我是通过一个叫“三哥”的人认识的高开钢。2012年11月26日中午前后，高开钢给我打过电话，他在电话里问我还要不要货（指冰毒），我说不缺，我正好还欠你3000的块钱，我问他在哪儿，他告诉我在铁西化纺厂那儿，我告诉他见面再说。大约16时30分我开着在鞍山铁西虹桥下面一家租车行租来的黑色丰田凯美瑞牌轿车到他那儿，高开钢看到我就上了我的车。冰毒是高开钢给我的，我要多少就能给多少，彼此之间比较信任，有钱马上给，没钱过后给。当时我从高开钢那儿买冰毒是350无1克，想留着自己吸。我被抓时手包里有现金五六千元。
12、户籍材料证明：本案上诉人薛东、高开钢的自然情况。
上述事实、证据均经原审庭审质证，本院依法均予确认。
关于上诉人薛东及指定辩护人所提，薛东未贩卖毒品，原审法院认定事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，虽然薛东否认贩卖毒品的事实，但证人李某的证言以及同案犯高开钢的多次供述均证实了薛东向其贩卖毒品的事实，李某证实其向薛东购买10克冰毒，薛东给李某送冰毒时被抓的情节，亦与薛东被抓获时从其身上搜出并经公安人员称量约重10克的冰毒相互印证，且公安机关侦破此案过程中，监控到薛东与高开钢二人进行毒品交易时，高开钢空手上薛东驾驶的轿车，高开钢下车后手中持有白色纸袋，内有冰毒的事实，故该上诉理由和辩护意见，无事实依据，均不予采纳。
本院认为，上诉人薛东以营利为目的贩卖含有甲基苯丙胺的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量大，应依法惩处。上诉人高开钢非法持有含有甲基苯丙胺成分的毒品，其行为构成非法持有毒品罪，且数量大，又系刑罚执行完毕后，五年内又犯新罪，构成累犯，应当从重处罚。上诉人高开钢所提原判量刑重的上诉理由，无事实和法律依据，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘庆浩
代理审判员 齐云飞
代理审判员 王 旭
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 曹书瑞