呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终1421号
上诉人（原审被告）：董瑞芳，银行职员，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：田建全，内蒙古伊敏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李悦琴，无固定职业，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：孙文献，呼和浩特市”148”法律第三服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司。
负责人：刘建民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郝文曌，女，1982年11月2日出生，汉族，该公司法务，住呼和浩特市赛罕区金桥开发区呼市人民检察院小区宿舍。
上诉人董瑞芳因与被上诉人李悦琴、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司（以下简称中国人保呼市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8800号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月31日公开开庭审理了本案。上诉人董瑞芳及其委托诉讼代理人田建全，被上诉人李悦琴的委托诉讼代理人孙文献、中国人保呼市分公司的委托诉讼代理人郝文曌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董瑞芳的上诉请求，撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。2016年5月27日7时许，董瑞芳驾车行驶至××街口处时，董瑞芳驾车行驶缓慢，李悦琴跑步从右侧行车道穿出来，撞到董瑞芳车上致伤，董瑞芳不存在任何不当操作行为，虽然交警大队对事故认定责任笼统划分为主次责任，董瑞芳承担次要责任，但在主次责任中应根据事实过程和原因，一审法院简单机械按三七比例承担责任的结果，本案董瑞芳责任承担不应超过20%。2、一审法院适用法律法规错误。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，李悦琴受伤后因伤致残，首先从交强险限额内赔偿，医疗费也应从交强险限额内支付，一审法院认为致残后赔偿项目受限于保险公司合同约定项目，属于适用法律错误。其他费用：护理费标准按251天计算是错误的，应按360天计算，误工费按150天计算是错误的，应计算至定残前一天，事故发生及住家距离医院相当近，酌情后的交通费不应发生，是否应加强营养应遵循医嘱，而不是根据鉴定，二次手术费应等待实际发生后主张；没有经过当事人同意又没有申请法院委托鉴定，鉴定不存在必要性，三期鉴定费应由李悦琴承担。
李悦琴辩称，董瑞芳的上诉理由及请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
中国人保呼市分公司辩称，一审法院认定交强险限额内足额赔付后才进行划分责任是正确的。护理费标准按照251天计算是错误的，应按360天计算。一审法院适用法律正确，应驳回董瑞芳的不合理请求。
李悦琴向一审法院起诉请求：依法判令董瑞芳、中国人保呼市分公司赔偿医疗费15888元、误工费20340元、护理费10170元、交通费1500元、伙食补助费666元、营养费3000元、残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、司法鉴定费800元、二次手术费5000元、财产损失1000元，以上合计人民币122552元。
一审法院认定的事实：2016年5月27日7时30分许，董瑞芳驾驶的×××号微型轿车，沿呼市赛罕区乌兰察布东街由西向东行驶至园艺所西巷交叉路口处时，与由南向北跑步穿行车道的行人李悦琴发生碰撞，致李悦琴受伤，造成交通事故。呼和浩特市公安局交通警察支队赛罕区大队（以下简称交警队）于2016年6月6日出具公交认字【2016】第00094号道路交通事故认定书（以下简称认定书），认定李悦琴应负事故主要责任，董瑞芳应负事故次要责任。对该事故认定，董瑞芳与李悦琴均未提出复核申请，该院对该认定书认定的事实及责任划分予以采信。事故发生后李悦琴即就诊于国际蒙医院，于当天接受”左侧胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术”，住院20天，于6月16日出院，诊断为：左侧胫骨平台粉碎性骨折；左侧腓骨头颈部粉碎性骨折；头部外伤；左膝前皮肤挫伤，右腿软组织损伤。支出住院医疗费62155.70元及门诊费754.30元小计62910元，其中包括保险公司垫付医疗费10000元。经李悦琴委托内蒙古医科大学司法鉴定中心分别于2016年8月26日及9月20日作出（2016）临鉴字第010号及（2016）临鉴字第022号鉴定意见：被鉴定人李悦琴左下肢损伤评定为十级伤残；需误工120日-180日、护理60日-90日、营养费60日-90日；内固定物取出需后续治疗费10000元-15000元。李悦琴支出鉴定费2400元。董瑞芳、中国人保呼市分公司认可伤残等级，不认可三期鉴定及二次手术费，但董瑞芳、中国人保呼市分公司不申请重新鉴定，该院采信该鉴定意见。对于李悦琴的衣物损失，未提交证据，该院不予采信。
一审法院认为，董瑞芳驾驶机动车违反道路交通安全法律，负事故次要责任，致李悦琴受伤，构成侵权责任。因事故车在中国人保呼市分公司投保交强险，应由中国人保呼市分公司在交强险限额内依交强险条例赔偿由此而给李悦琴造成的损失，其余损失由董瑞芳按责任比例赔偿。李悦琴损失中，残疾赔偿金30594元×20年×10%=61188元，精神抚慰金30000元×10%=3000元，护理费41405元÷251天×60天=9900元，误工费41405元÷365天×150天=14016元，交通费酌情认定500元，以上小计91604元由中国人保呼市分公司在交强险残疾赔偿金项下赔偿。中国人保呼市分公司已付医疗费10000元在交强险医疗费项下赔偿。李悦琴剩余的医疗费52910元，住院伙食补助费100元×20天=2000元，营养费100元×75天=7500元，二次手术费10000元，鉴定费2400元，小计74810元，由董瑞芳赔偿30%即22443元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在交强险内医疗费项下赔偿李悦琴医疗费10000元（已付），在残疾赔偿金项下赔偿残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、护理费9900元、交通费500元、误工费17016元，合计91604元，于本判决生效后十日内付清；二、董瑞芳赔偿李悦琴剩余医疗费52910元、住院伙食补助费2000元、营养费7500元、二次手术费10000元、鉴定费2400元，合计74810元的30%即22443元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回李悦琴其他诉讼请求。案件受理费1376元（李悦琴已预交），由李悦琴负担966元，由董瑞芳负担410元，连同上述赔款一并给付李悦琴。
二审中，董瑞芳出具了一份”内蒙古众鑫科贸有限公司司法鉴定所”的”司法鉴定意见书”拟证明该肇事车辆的损失共计2355.82元。李悦琴认为该证据不是本案审理的范围，不予质证。中国人保呼市分公司对该证据不认可，与本案没有关联性，不予质证。除以上事实外，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为1、一审判决认定董瑞芳对李悦琴的损害承担30%的责任是否有事实及法律依据；2、一审判决认定李悦琴的医疗费、护理费、误工费、交通费、二次手术费、营养费是否有事实及法律依据；
针对第一个争议焦点，根据”呼和浩特市公安局交通警察支队赛罕区大队”出具的”道路交通事故认定书”可认定，李悦琴在此次事故中的违法过错程度较大，应承担此次事故的主要责任即70%；董瑞芳在此次事故中的违法过错程度较小，应承担此次事故的次要责任即30%。故一审判决对该项的认定符合法律规定，本院应予支持。
针对第二个争议焦点，本案中，因肇事车在中国人保呼市分公司投保交强险，应由该保险公司在交强险限额内即：”死亡伤残赔偿限额11万元；医疗费用赔偿限额1万元；财产损失赔偿限额2000元”予以赔付。
根据内蒙古自治区国际蒙医医院住院医疗费收据、内蒙古国际蒙医医院出具的门诊收费票据均可认定，李悦琴在本次交通事故中所花费的医疗费为62910元，中国人保呼市分公司已按照”交强险医疗费的赔偿限额”先行赔付李悦琴医疗费1万元，剩余医疗费52910元，按照交通事故的责任比例由董瑞芳予以承担。故原审判决对该项的认定符合法律规定，本院应予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条即”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，本案中，根据”内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的李悦琴的司法鉴定意见书”可认定，李悦琴的护理期为60-90日，一审法院酌定为60日并无不当，本院应予支持。依据”2016年内蒙古道路交通事故赔偿标准”中”护理费应按照2016年居民服务业和其他服务业，每日115元的标准计算”，因李悦琴诉请的护理费为每日113元，故其护理费应按每日113元计算：6780元（113元×60天）。原审判决对该项的认定有误，本院应予纠正。
关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条即”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，本案中，根据内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书可认定，李悦琴的误工期为120-180日，故一审判决酌定李悦琴的误工时间为150日，并无不当，本院应予支持。
关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条即”根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算”的规定，本案中，李悦琴受伤后在内蒙古国际蒙医医院住院20天，产生了必要的交通费用，故原审判决酌定李悦琴的交通费为500元，并无不当，本院应予支持。
关于二次手术费，根据内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书可认定，李悦琴的二次手术费为10000元-15000元，因李悦琴诉请的二次手术费为5000元，故本院应按5000元，予以支持。一审判决对该项的认定有误，本院应予纠正。
关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条即”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，本案中，根据”内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的李悦琴的司法鉴定意见书”可认定，李悦琴的营养期为60-90日，一审法院酌定为75日并无不当，本院应予支持。依据”2016年内蒙古道路交通事故赔偿标准”中”自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算”故李悦琴的营养费认定为7500元（100元×75天=7500元）。因李悦琴诉请的营养费为3000元，故本院应按3000元，予以支持。故一审判决对该项的认定有误，本院应予纠正。
李悦琴在本次事故中受到的损害为：医疗费62910元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、鉴定费2400元、二次手术费5000元、误工费14016元、护理费6780元、营养费3000元、交通费500元。以上共计160794元，核减中国人保呼市分公司在李悦琴住院期间已支付10000元，核减后为150794元。
综上所述，董瑞芳的上诉理由部分成立，上诉请求本院予以部分支持。原审法院认定事实清楚，护理费、误工费、二次手术费认定有误。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8800号民事判决第三项即”驳回李悦琴的其他诉讼请求”；
二、变更呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8800号民事判决第一项即”中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在交强险内医疗费项下赔偿李悦琴医疗费10000元（已付），在残疾赔偿金项下赔偿残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、护理费9900元、交通费500元、误工费14016元，合计91604元，于本判决生效后十日内付清”为”中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在交强险内医疗费项下赔偿李悦琴医疗费10000元（已付），在残疾赔偿金项下赔偿残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、护理费6780元、交通费500元、误工费14016元，合计85484元，于本判决生效后十日内付清”；
三、变更呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8800号民事判决第二项即”董瑞芳赔偿李悦琴剩余医疗费52910元、住院伙食补助费2000元、营养费7500元、二次手术费10000元、鉴定费2400元，合计74810元的30%即22443元，于本判决生效后十日内付清”；为”董瑞芳赔偿李悦琴剩余医疗费52910元、住院伙食补助费2000元、营养费3000元、二次手术费5000元、鉴定费2400元，合计65310元的30%即19593元，于本判决生效后十日内付清”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费4128元，由上诉人董瑞芳负担3975元，由被上诉人李悦琴负担153元。
本判决为终审判决。
审判长马国民
审判员鄂晓红
代理审判员孙昊
二〇一七年七月十一日
书记员乌日汗