山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）潍刑一终字第205号
原公诉机关山东省潍坊市寒亭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨杰。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于安丘市看守所。
辩护人魏伟东，山东泰琪律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吉有强。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于安丘市看守所。
辩护人常雅丽，山东潍滨律师事务所律师。
原审被告人王某甲。2014年5月10日因犯涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人杨某甲。2014年5月10日因涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人周某。2014年6月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。
原审被告人戴某，别名“戴某刚”。2014年5月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人刘伟强。2010年8月26日，因犯抢劫罪被新疆维吾尔自治区奎屯县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。2014年7月22日因涉嫌犯故意毁坏财物罪、盗窃罪被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人于某甲。2014年6月11日因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人戴建勋。2013年12月6日，因犯贩卖毒品罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，刑事羁押期限为2013年5月5日至2016年5月4日，案发前在山东省潍坊监狱服刑。2014年7月9日因涉嫌犯敲诈勒索罪被押回重审。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人吉某。2014年6月17日因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
山东省潍坊市寒亭区人民法院审理山东省潍坊市寒亭区人民检察院指控原审被告人杨杰犯非法采矿罪、故意毁坏财物罪，原审被告人吉有强犯非法采矿罪、敲诈勒索罪，原审被告人杨某甲、王某甲、周某犯非法采矿罪，原审被告人戴某、刘伟强犯故意毁坏财物罪，原审被告人于某甲、戴建勋、吉某犯敲诈勒索罪一案，于2015年9月6日作出（2015）寒刑初字第102-1号刑事判决，原审被告人杨杰、吉有强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）非法采矿事实
膨润土又名陶土，系矿产资源。2013年9-10月份，被告人杨杰伙同被告人杨某甲、吉有强在未取得采矿许可证的情况，合谋到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土，其中，杨杰具体实施采挖行为，吉有强、杨某甲因许可杨杰在该处采挖膨润土而参与分赃。2013年12月至2014年2月，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强，在未取得采矿许可证的情况，合谋到同一地点非法开采膨润土，其间，被告人周某参与1次采挖行为，杨杰、王某甲具体实施采挖行为，杨某甲负责记账，周某到采挖现场记车数，上述各被告人均参与分赃，吉有强因许可在该处采挖膨润土而获得采挖所得的白色膨润土作为分赃。综上，杨杰、吉有强、杨某甲涉案数额为286334.16元，王某甲涉案数额为213295.04元，周某涉案数额27946.24元。案发后，杨杰、吉有强、王某甲分别退缴赃款30000元、64921元和60000元。具体犯罪事实详述如下：
1、2013年9月8日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、吉有强、杨好德（在逃）到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土54车，共计756方，杨杰通过杨某乙（在逃）将膨润土卖给潍坊市天一膨润土厂，经鉴定价值23617.44元。
2、2013年9月25日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、吉有强、杨好德（在逃）到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土35车，共计490方，杨杰通过杨某乙（在逃）将膨润土卖给潍坊市天一膨润土厂，经鉴定价值15307.6元。
3、2013年9月29日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、吉有强、杨好德（在逃）到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土29车，共计406方，杨杰通过杨某乙（在逃）将膨润土卖给潍坊市天一膨润土厂，经鉴定价值12683.44元。
4、2013年10月9日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土49车，共计686方，杨杰通过杨某乙（在逃）将膨润土卖给潍坊市天一膨润土厂，经鉴定价值21430.64元。
5、2013年12月15日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑盗窃红色膨润土60车，共计840方，经鉴定价值26241.6元。
6、2013年12月16日至2013年12月23日之间的几天晚上，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土共计194车，经鉴定价值86158.24元。其中红色膨润土164车，共计2296方，价值71727.04元；白色膨润土30车分给吉有强，共计420方，价值14431.2元。
7、2014年1月24日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采白色膨润土43车，共计602方，经鉴定价值20684.72元。
8、2014年1月26日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土43车，共计602方，经鉴定价值18806.48元。
9、2014年2月9日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土76车，共计1064方，经鉴定价值共计33457.76元，其中，红色膨润土71车，共计994方，价值31052.56元；白色膨润土5车分给吉有强，共计70方，价值2405.2元。
10、2014年2月10日晚至次日凌晨，杨杰伙同杨某甲、王某甲、吉有强、周某到潍坊市寒亭区朱里街道河滩社区大杨家村东一公里陶土非法开采膨润土62车，共计868方，经鉴定价值27946.24元。其中红色膨润土43车，共计602方，价值18806.48元。白色膨润土19车分给吉有强，共计266方，价值9139.76元。
原审判决认定上述事实的证据有：证人庄某、杨某乙的证言，书证搜查笔录、记账本、户籍信息、办案说明等，鉴定意见涉案物品价格鉴定认证书，被告人杨杰、吉有强、王某甲、杨某甲、周某供述等证据。
（二）故意毁坏财物事实
因杨杰与杨好德及其女婿周某在开采膨润土矿中产生矛盾，2013年10月3日1时许，杨杰伙同戴某、刘伟强等人，欲殴打周某，后在潍坊市寒亭区朱里街道西杨路上，强行拦截周某驾驶的本田CRV越野车，三人持棍子、石块将周某驾驶的本田CRV越野车砸坏，经鉴定，被砸越野车损失价值人民币13777元。
本案审理过程，杨杰赔偿车辆所有人郭锋1万元，取得了谅解，并请求对杨杰、戴某、刘伟强从轻处罚。
原审判决认定上述事实的证据有：证人于某乙、周某的证言，书证车辆行驶证、维修委托书、户籍证明、办案说明、刑事判决书、收款条、谅解书等，鉴定意见涉案物品价格鉴定结论书，被告人杨杰、戴某、刘伟强的供述等证据。
（三）敲诈勒索事实
2012年1月份左右，吉有强组织被告人于某甲、戴建勋、吉某以及刘金克（在逃）以打举报电话、阻止施工车辆等方式阻止赵某挖膨润土，敲诈勒索赵某现金人民币20000元。
案发后，于某甲向被害人赵某退赃人民币4000元，于某甲、吉有强均取得了被害人的谅解，对犯罪所得财物被害人不再要求返还。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人赵某陈述，证人王某乙证言，书证退赔证明、谅解书、调解笔录等，被告人吉有强、于某甲、戴建勋、吉某、刘金克的供述等证据。
另认定，吉有强检举他人犯罪行为，经公安机关查实已经立案侦查。
原审判决认定上述事实的证据有抓获经过、立功材料等证据。
原审法院认为，被告人杨杰、吉有强、王某甲、杨某甲、周某违反矿产资源保护法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；被告人杨杰、戴某、刘伟强故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；被告人吉有强、于某甲、戴建勋、吉某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的盗窃罪的犯罪事实成立，但指控罪名不当，予以纠正。杨杰、吉有强犯数罪，依法应予并罚。被告人刘伟强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人戴建勋在刑罚执行期间发现漏罪，应对新发现的罪作出判决，并与前罪所处刑罚实行实罚。杨杰、王某甲、杨某甲、周某、戴某、刘伟强、于某甲、戴建勋、吉某归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吉有强揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人吉有强当庭认罪，杨杰、王某甲、周某、戴某、刘伟强、吉某认罪悔罪态度较好，杨杰、吉有强、王某甲、于某甲部分退赃，被告人杨杰积极赔偿所犯故意毁坏罪被害人损失，被告人吉有强、于某甲取得所犯敲诈勒索罪被害人的谅解，被告人杨杰、戴某、刘伟强取得所犯故意毁坏财物罪被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、被告人的认罪态度悔罪表现及退赃、赔偿情况，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百七十四条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十条之规定，以敲诈勒索罪，判处被告人戴建勋有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币15000元，与原判有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元并罚，决定合并执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币35000元。被告人杨杰犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币60000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币60000元。被告人吉有强犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币50000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币60000元。被告人杨某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币70000元。被告人王某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元。被告人刘伟强犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年九个月。被告人于某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。被告人戴某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人吉某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币8000元。被告人周某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。被告人杨杰、吉有强、王某甲、杨某甲、周某犯罪所得财物继续予以追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人杨杰、吉有强不服，提出上诉。
杨杰的上诉理由为：非法采矿中所涉对象是否为矿产资源、是否需要办理采矿许可证以及是否对矿产资源造成严重破坏，均未经过省级以上地质矿产部门作出认定，认定其构成非法采矿罪证据不足；故意毁坏财物中所涉受损车辆不足以认定全部因其行为所造成，周某报案所述车辆损毁状况与价值鉴定认定不一致，认定需全车喷漆的证据不足，与事实不符，且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，量刑过重；其以涉嫌组织、领导、参加黑社会组织被采取强制措施，后又以盗窃罪、故意毁坏财物罪被提起公诉，最终认定构成非法采矿罪、故意毁坏财物罪，一审法院未对此予以释明要求其行使辩护权，剥夺其诉讼权利，属程序违法。其辩护人提出相同的辩护意见。
吉有强的上诉理由为：在非法采矿中系被动参与，作用较轻，全额退赃；在敲诈勒索中所起作用较小，并取得谅解。有立功情节，一审判决量刑重。其辩护人提出相同的辩护意见。
经二审查明的事实与证据与一审相同。
关于上诉人杨杰及其辩护人所提“其以涉嫌组织、领导、参加黑社会组织被采取强制措施，后又以盗窃罪、故意毁坏财物罪被提起公诉，最终认定构成非法采矿罪、故意毁坏财物罪，一审法院未对此予以释明要求其行使辩护权，剥夺其诉讼权利，属程序违法”的上诉理由、辩护意见，本院认为，人民检察院进行相关诉讼活动时有权审查罪名认定是否正确，审查后变更罪名的起诉书已在法定期限内送达各上诉人、原审被告人，原审开庭时，杨杰及其辩护人对罪名均提出异议，原审法院经过审理，认定了杨杰自我辩护的罪名，足以说明其已经充分行使诉讼权利，本案的侦查、起诉、审判阶段均无程序违法事实。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人杨杰及其辩护人所提“非法采矿中所涉对象是否为矿产资源、是否需要办理采矿许可证以及是否对矿产资源造成严重破坏，均未经过省级以上地质矿产部门作出认定，认定其构成非法采矿罪证据不足”、上诉人吉有强及其所提“在非法采矿中系被动参与，作用较轻，全额退赃”的上诉理由、辩护意见，经查，本案中上诉人杨杰、吉有强等人所非法采挖的膨润土，系我国相关法规明确规定的矿产资源，在明知未取得采矿许可证的情形下擅自开采，情节严重，已构成非法采矿罪，所涉相关事实根据本案的被告人供述、书证以及证人证言足以认定，并不属于须经省级以上地质矿产主管部门进行鉴定的事项；吉有强在共同犯罪中所起作用大，不应认定为从犯。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人杨杰及其辩护人所提“故意毁坏财物中所涉受损车辆不足以认定全部因其行为所造成，周某报案所述车辆损毁状况与价值鉴定认定不一致，认定需全车喷漆的证据不足，与事实不符”的上诉理由、辩护意见，经查，杨杰伙同原审被告人戴某、刘伟强多人打砸他人车辆，打砸车辆的部位三人均有详细供述，与车辆的损毁状况、被害人陈述能够相印证，并无矛盾，损毁车辆的价值认定系经具有鉴定资质的部门作出，程序合法，依据充分，足以认定。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人吉有强及其辩护人所提“在敲诈勒索中所起作用较小”的上诉理由、辩护意见，经查，吉有强在敲诈勒索犯罪中属于组织者，应认定为主犯。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人杨杰及其辩护人所提“故意毁坏财物中已赔偿被害人经济损失并取得谅解，量刑过重”、上诉人吉有强及其辩护人所提“非法采矿中全额退赃；在敲诈勒索中所起作用较小，并取得谅解；有立功情节，一审判决量刑重”的上诉理由、辩护意见，经查，原审判决在量刑时对各上诉人、原审被告人的相关法定、酌定从宽处罚情节均已充分考虑，量刑均在法定幅度范围之内，二审期间不予重复评价。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杨杰、吉有强以及原审被告人王某甲、杨某甲、周某违反矿产资源保护法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；杨杰、戴某、刘伟强故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；吉有强、于某甲、戴建勋、吉某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。杨杰、吉有强犯数罪，依法应予并罚。刘伟强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。戴建勋在刑罚执行期间发现漏罪，应对新发现的罪作出判决，并与前罪所处刑罚实行实罚。各上诉人所提的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 勇
代理审判员 李桂霞
代理审判员 何大勇
二〇一五年十一月十日
书 记 员 刘玉金