湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武穴民初字第00940号
原告：库春弟。
委托代理人：虞晓池，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。
被告：武穴市住房和城乡建设局。住所地：武穴市北川路**号。
法定代表人：吴文俊，该局局长。
委托代理人：李树汉，湖北文信律师事务所律师。特别授权。
被告：安徽苏中市政工程有限公司。住所地：安徽省滁州市琅琊区南谯北路***号。
法定代表人：肖成斌，该公司总经理。
委托代理人：周校刚，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。
原告库春弟与被告武穴市住房和城乡建设局（以下简称“武穴住建局”）、安徽苏中市政工程有限公司（以下简称“苏中市政公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月7日立案受理后，依法组成由审判员金清强担任审判长，审判员吴前进、人民陪审员朱浩鹏参加的合议庭，于2015年6月17日公开开庭进行了审理。原告库春弟及其委托代理人虞晓池与被告武穴住建局的委托代理人李树汉、苏中市政公司的委托代理人周校刚到庭参加诉讼。诉讼中，经原告库春弟申请，本院依法对被告苏中市政公司向被告武穴住建局交纳的合同履约保证金和特殊约定金80万元予以保全。本案现已审理终结。
原告库春弟诉称：2014年10月20日，苏中市政公司委托陈某雇佣库春弟在其承包的武穴城区西港清淤及截污管道工程从事下港清理淤泥工作，每日劳动报酬180元。2014年12月16日上午9时许，库春弟从港底东侧往西侧作业，由于港底污水较深，库春弟在经过第一台抽泥机时未看到水底下的污泥已被抽空，抽泥机强大吸引力将库春弟右腿吸进抽泥机，右腿当即被抽泥机的叶轮绞断，此时，库春弟拼命用双手揪住船弦将绞坏的右脚抽出，同事陈某立即关掉抽泥机，戴焕尧和胡均黑将库春弟扶上岸。库春弟受伤后，被立即送往武穴市第一人民医院治疗。由于污泥严重感染伤口，2014年12月19日转到武汉大学中南医院治疗，2014年12月20日、2014年12月23日分别进行右小腿扩创、人工覆盖术和右膝关节平面截肢术，先后三次手术给库春弟的身体带来了极大的伤害，苏中市政公司除支付部分医疗费外，对库春弟其他的损失拒不赔偿。库春弟因本次事故造成的损失包括：医疗费36973.91元、住院伙食补助费10050元（50元／天×201天）、营养费10000元、误工费42011.64元（180元／天×291天）、护理费26386元（79元／天×334天）、××赔偿金248520元（24852元／年×20年×50％）、六次假肢装配费用及更换硅胶衬垫费用363000元，精神损害抚慰金40000元、交通费10000元、鉴定费4125元，合计801434.91元，苏中市政公司已支付95500元，余下761434.91元，应由武穴住建局、苏中市政公司赔偿。
原告库春弟为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、库春弟的身份证、户口簿及武穴市刊江街道办事处高湖社区居民委员会出具的证明复印件各一份，拟证明库春弟的各项损失应按城镇居民标准计算；
证据二、《建设工程施工合同》复印件一份、库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录一份，拟证明：1、武穴住建局将武穴城区东、西港清淤及截污管道工程承包给苏中市政公司；2、苏中市政公司雇佣库春弟在西港淤泥清理工程做工，每日劳动报酬180元，以及库春弟在2014年12月16日受伤的过程；
证据三、医疗费用凭证、住院记录、用药清单复印件各一份，拟证明库春弟受伤后的治疗情况；
证据四、湖北武穴科剑法医司法鉴定所武科剑临法（2015）鉴字第17号《法医司法鉴定意见书》、湖北省康复辅具技术中心（2015）辅助器具鉴字第11号《司法鉴定意见书》、武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司黄石分公司出具的证明及大腿假肢发票复印件各一份，拟证明：1、库春弟伤残等级评定为六级，后期义肢配备所需费用和三年更换一次假肢及假肢每周期维修费用标准，以及小腿带锁硅胶套费用和使用年限；2、护理期限从受伤之日起至假肢配备完成后一个月止，误工休息时间为9个月，营养期限为6个月；3、初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为30天、20天；4、假肢和硅胶衬垫的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算；5、库春弟一次装配假肢费用，与两份鉴定意见书吻合，且装配假肢及功能训练期间的住宿、生活费均由库春弟本人承担；
证据五、交通费费用凭证，拟证明库春弟在治疗过程中支付交通费10000元。
被告武穴住建局辩称：一、武穴住建局已将武穴城区东、西港清淤及截污管道工程项目承包给苏中市政公司，按双方合同约定，在施工过程中发生的安全事故，责任由苏中市政公司承担；二、库春弟与苏中市政公司之间的关系是雇佣关系，库春弟在雇佣过程受到伤害，要求武穴住建局承担赔偿责任无事实和法律依据；三、苏中市政公司具备相应的资质，武穴住建局将工程承包给苏中市政公司施工，两者的关系是加工承揽关系，武穴住建局对定作、指示或者选任无过失，不应当承担赔偿责任。综上，应当驳回库春弟的诉讼请求。
被告武穴住建局为支持其抗辩理由，向本院提交了《中标通知书》、《建设工程施工合同》、苏中市政公司营业执照副本复印件各一份，拟证明苏中市政公司具备清淤及截污管道工程项目的施工资质，武穴住建局将武穴城区东、西港清淤及截污管道工程承包给苏中市政公司施工无过错，不应当承担赔偿责任。
被告苏中市政公司辩称：一、苏中市政公司没有雇佣库春弟，也没有委托陈某雇佣库春弟；二、苏中市政公司已将西港清淤及截污管道工程承包给陈某，至于陈某如何雇佣人员，如何发放工资，苏中市政公司不清楚。同时申请追加陈某为本案的被告。
被告苏中市政公司为支持其抗辩理由，向本院提交了陈某出具的借条复印件七份、陈某与张某、戴某出具的《承诺书》复印件一份，拟证明书苏中市政公司已将西港清淤及截污管道工程承包给陈某。
经庭审质证，被告武穴住建局对原告库春弟提交的证据三、证据四无异议，被告苏中市政公司对原告库春弟提交的证据一、证据三、证据二中的《建设工程施工合同》无异议，原告库春弟、被告苏中市政公司对被告武穴住建局提交的证据无异议，被告武穴住建局对被告苏中市政公司提交的证据无异议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条的规定，对上述各方无异议的证据，本院予以采信。
被告武穴住建局对原告库春弟提交证据一、证据二中的《建设工程施工合同》的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能达到原告库春弟的证明目的；对证据二中的陈某的身份证、原告库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录不予质证；对证据五有异议，认为应当提供合法的交通费用凭证。被告苏中市政公司对原告库春弟提交证据二中的原告库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录有异议，认为原告库春弟与陈某是亲戚关系，该证据无证明力；对证据四有异议，保留重新鉴定的权利；对证据五有异议，认为内容不属实。原告库春弟对被告苏中市政公司提交的七份借条的真实性有异议，认为不能证明被告苏中市政公司已将西港清淤及截污管道工程承包给陈某。对《承诺书》的真实性有异议，认为《承诺书》出具的时间是2014年12月20日，在原告库春弟受伤之后，不能证明被告苏中市政公司已将西港清淤及截污管道工程承包给陈某。
由于被告苏中市政公司对原告库春弟提交的证据二中的原告库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录有异议，本院依法对该证据进行了核实，陈某证实：被告苏中市政公司将承包的武穴城区东、西港清淤及截污管道工程转包给刘某、宋晓辉，陈某介绍原告库春弟在西港从事下港清理淤泥工作，男工按每天180元，女工按每天130元计算劳动报酬。每天出勤的人数由监工舒俊确定。2014年12月16日原告库春弟受伤后，被告苏中市政公司为了逃避责任，于2014年12月20日要求陈某、张某、戴某在事先拟定好的承诺书上签名。对于被告苏中市政公司将承包的工程转包给刘某、宋某，陈某不能提供证据证实。
对上述有争议的证据，本院认为：原告库春弟提交证据一，原告库春弟所住所地在刊江街道办事处高湖社区，属武穴城市规划区，原告库春弟的赔偿标准应当按湖北省城镇居民标准计算，对证据一予以采信；证据二中的《建设工程施工合同》，能证明被告武穴住建局将武穴城区东西港清淤及截污管道工程承包给被告苏中市政公司，予以采信。证据二中的原告库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录的内容与本院核实的情况基本一致，被告苏中市政公司对此有异议，认为陈某与原告库春弟是亲戚关系，但未提供证据证实，对原告库春弟的委托代理人虞晓池与陈超对陈某的调查笔录及本院核实的证据，予以采信；证据四是司法鉴定意见书，被告苏中市政公司对鉴定意见有异议，未申请重新鉴定，对证据四予以采信；证据五是交通费费用凭证，对原告库春弟为治疗支付的交通费酌情认定9000元。
被告苏中市政公司提交陈某出具的七份借条，与其拟证明的目的关联性不足，不予采信；陈某、张某、戴某出具《承诺书》，其内容是陈某、张某、戴某承诺在西港清理淤泥过程中产生的安全事故责任由其承担，不能证实被告苏中市政公司将其承包的武穴城区西港清淤及截污管道工程转包给陈某，对该证据不予采信。
经审理查明：苏中市政公司注册资金10800万元，经营范围：在资质范围内从事市政公用工程施工总承包一级，城市及道路照明工程专业承包二级，混凝土预制构件专业三级，预拌商品混凝土专业三级资质范围内承接工程，在计量认证合格证书范围内开展建设工程检测、实验。2014年5月26日，武穴城区东、西港清淤及截污管道工程项目公开对外招标，苏中市政公司中标，中标价为49008615.49元。2014年8月6日，武穴住建局为发包人与苏中市政公司为承包人签订《建设工程施工合同》。合同约定：“一、工程概况工程名称：武穴城区东港、西港清淤及截污管道工程项目工程规模：完成东港、西港的港道清淤；沿东港两侧建设d300-d1000mm污水管道约5.03km；沿西港两侧建设d300-d800mm污水管道约3.63km；新建污水截留井46座。具体为清单及图纸为准。资金来源：政府资金；二、工程承包范围：完成东港、西港的港道清淤；沿东港两侧建设d300-d1000mm污水管道约5.03km；沿西港两侧建设d300-d800mm污水管道约3.63km；新建污水截留井46座。具体内容为清单及图纸范围内的所有工程；三、合同工期：合同工期总日历天数：240天；四、工程质量标准：合格；五、合同价款：合同价款；（大写）肆仟玖佰万零捌仟陆佰壹拾伍元肆角玖分，小写49008615.49元；六、组成合同的文件：组成本合同的文件与本合同通用条款和第二部分专用条款的第2.1款赋予的规定一致；七、发包人承诺：发包人向承包人承诺按照本合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务；八、承包人承诺：承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。…”。2014年10月20日，经陈某介绍，库春弟在苏中市政公司承包的武穴城区西港清淤及截污管道工程从事港下清理淤泥工作，每日劳动报酬180元。用工由苏中市政公司决定，劳动报酬由苏中市政公司支付。2014年12月16日上午9时许，库春弟从港底东侧往西侧作业，由于港底污水较深，库春弟在经过第一台抽泥机时未看到水底下的污泥已被抽空，抽泥机强大吸引力将库春弟右腿吸进抽泥机，右腿被抽泥机的叶轮绞断。苏中市政公司无管理人员在场。库春弟受伤后，被立即送往武穴市第一人民医院治，住院3天，花费医疗费7231.55元。由于污泥严重感染伤口，库春弟于2014年12月19日转至武汉大学中南医院治疗，住院17天，2014年12月20日、2014年12月23日分别实施右小腿扩创、人工覆盖术、右膝关节平面截肢术，花费医疗费29742.56元。2015年1月15日，库春弟委托武穴科剑法医司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费、误工休息日、护理期限、营养期限、劳动能力丧失程度给予鉴定，2015年1月22日，武穴科剑法医司法鉴定所作出武科剑临法（2015）鉴字第17号法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：库春弟伤残等级为六级，后期义肢配备费为32400元，每三年换一次，期间维修费用为10％-20％左右，小腿带锁硅胶套为8200元，使用年限为一年，护理期限从受伤之日起至假肢配备完成后一个月止，误工休息时间为9个月，营养期限为6个月。库春弟支付鉴定费2600元。2015年1月19日，武穴科剑法医司法鉴定所委托湖北省康复辅具技术中心对库春弟××辅助器具费用作鉴定，2015年2月4日，湖北省康复辅具技术中心作出（2015）辅助器具鉴定第11号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、中华人民共和国国家标准《GB／T24432-2009》及《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》；2、国产膝离断假肢，目前售价39800元，硅胶衬垫，目前3500元；3、假肢的使用年限是三年一个周期，硅胶衬垫的使用年限是一年一个更换周期；4、每个更换周期内，假肢的维修费用是假肢价格的10％-20％，带硅胶衬垫不需维修；5、初、再次装配假肢及功能训练的时间分别是30天、20天左右；6、假肢和硅胶衬垫的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算。库春弟支付鉴定费1525元。2015年3月20日至2015年4月20日，库春弟在武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司黄石分公司进行假肢装配及行走功能训练。库春弟支付假肢装配及行走功能训练50000元。训练期间住宿费、就餐费用自理。训练期间一人陪护。库春弟受伤的当日，苏中市政公司支付库春弟5000元，在2014年12月17日支付库春弟10000元，2014年12月23日支付库春弟80000元，2014年12月25日支付库春弟500元，合计95500元。每次由陈某向苏中市政公司出具借条。
2014年12月20日，陈某、张某、戴某向苏中市政公司出具《承诺书》，内容为：“本从自愿跟安徽苏中市政工程有限公司签定并遵守此承诺，在西港所有的清污全过程中，本人及所属民工产生的安全事故皆由本人承担，如果天然情况由公司承担其它自身失误和操作不当所产生的安全事故，由我本人承担。”
库春弟，系农业户口，其住所地武穴市刊江街道办事处高湖社区，属武穴城市规划区。库春弟的父母已去世，子女均已独立生活。库春弟受伤后，一直由其家人护理。
本院认为：一、根据当事人的诉辩意见，通过举证、质证，结合查明的事实，本案的争议焦点是原告库春弟与被告苏中市政公司之间是否系雇佣关系。对于雇佣关系是否存在，主要从以下两个方面判断：1、受雇人是否为雇佣人所选任，并在从事雇佣活动时受雇主的控制和监督，即双方是否形成了从属关系；2、当事人之间是否一方提供劳务，另一方给付报酬。本案中，原告库春弟系被告苏中市政公司通过陈某所选任，原告库春弟所从事的港下清理淤泥工作，是被告苏中市政公司承包武穴城区西港清淤及截污管道工程的重要组成部分，原告库春弟在工作中应严格按照被告苏中市政公司提供的质量标准施工，其雇佣活动受被告苏中市政公司的控制和监督，双方形成了从属关系。原告库春弟为被告苏中市政公司提供劳务，应得的劳动报酬由被告苏中市政公司支付。由此，可以认定原告库春弟与被告苏中市政公司之间的关系是雇佣关系。被告苏中市政公司辩称已将中标的西港清淤及截污管道工程承包给陈某。但其提交的两份证据，即陈某出具的借条和陈某、张某、戴某出具《承诺书》，均不足以支持其抗辩主张。在诉讼中，被告苏中市政公司申请要求追加陈某为本案被告，对此，本院依法予以驳回；二、原告库春弟在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告苏中市政公司作为雇主，应当承担赔偿责任。原告库春弟在从事雇佣活动中，未尽安全注意义务，导致右腿被抽泥机的叶轮绞断，对损害结果的发生，自身有一定程度的过错，应当承担相应的责任。武穴城区西港清淤及截污管道工程属市政公用工程，被告苏中市政公司具备该工程的施工资质，被告武穴住建局将工程承包给被告苏中市政公司施工，两者的关系是加工承揽关系，被告武穴住建局对定作、指示或者选任无过失，不应当承担赔偿责任；三、原告库春弟虽然是农业户口，但其住所地武穴市刊江街道办事处高湖社区属武穴城市规划区，应按湖北省城镇居民标准计算各项损失。原告库春弟发生事故时年满57周岁，按平均寿命76周岁计算，假肢的使用年限是三年一个周期，需换假肢六次，每次住院需康复治疗一个月，因前期已住院治疗20天，共计住院200天，住院伙食补助费为10000元（50元／天×200天）。误工费应计算至定残的前一日，按每天180元的标准计算。原告库春弟受伤之日起至第一次假肢配备完成之日止，需护理126天，后期需五次换假肢，每次装配及功能训练30天，需要一人陪护，共计护理276天，按居民服务业标准计算。原告库春弟六次装配假肢，每次需购买假肢、支付假肢维修费用、装配假肢行走功能训练费用50000元，六次共计300000元（50000元／次×6次）。假肢的硅胶衬垫的使用年限是一年一个更换周期，原告库春弟需更换18次，硅胶衬垫单价3500元，更换硅胶衬垫费用63000元（3500元／次×18次）。本次事故致原告库春弟右腿截肢，先后三次手术治疗，给原告库春弟的身体造成了极大的损害，对精神损害抚慰金酌情认定30000元。原告库春弟受伤后，先后多次手术治疗，后期还需装配假肢及行走功能训练，对营养费酌情认定10000元。对交通费、住宿费酌情认定8000元。本次事故给原告库春弟造成的损失为：医疗费36973.91元、住院伙食补助费10000元（50元／天×200天）、营养费10000元、误工费6660元（180元／天×37天）、护理费21770.88元（28792元／年÷365天／年×276天）、××赔偿金248520元（24852元／年×20年×50％）、六次假肢费用及硅胶衬垫费用363000元（300000元＋63000元），精神损害抚慰金30000元、交通费、住宿费8000元、鉴定费4125元，合计739049.79元。其中医疗费、住院伙食补助费、误工费、××赔偿金、护理费、营养费、六次假肢费用及硅胶衬垫费用、交通费、住宿费，合计709049.79元。由被告苏中市政公司承担90％的赔偿责任，赔偿原告库春弟638114.81元（709049.79元×90％），精神损害抚慰金30000元，由被告苏中市政公司承担。被告苏中市政公司共计赔偿原告库春弟668114.81元。由于被告苏中市政公司已支付原告库春弟95500元，还应赔偿原告库春弟572644.81元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”、第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，判决如下：
一、限被告安徽苏中市政工程有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告库春弟经济损失572644.81元；
二、被告武穴市住房和城乡建设局在本案中不承担赔偿责任；
三、驳回原告库春弟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4307.17元，由被告安徽苏中市政工程有限公司负担3363.22元，原告库春弟负担943.95元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。
审 判 长 金清强
审 判 员 吴前进
人民陪审员 朱浩鹏
二〇一五年十一月二日
书 记 员 郑丹丹