山西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋民终434号
上诉人（原审原告）：山西成功淮海发动机有限公司。
法定代表人：马国利，该公司董事长。
委托代理人：原冰，山西英佳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南江南汽车制造有限公司。
法定代表人：吴健中，该公司董事长。
委托代理人：周艳，该公司员工。
委托代理人：黄治，湖南骄阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：众泰控股集团有限公司。
法定代表人：金浙勇，该公司董事长。
委托代理人：黄治，湖南骄阳律师事务所律师。
上诉人山西成功淮海发动机有限公司因与被上诉人湖南江南汽车制造有限公司、众泰控股集团有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省长治市中级人民法院（2014）长民初字第016号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人山西成功淮海发动机有限公司的委托代理人原冰、被上诉人湖南江南汽车制造有限公司的委托代理人周艳、黄治，被上诉人众泰控股集团有限公司的委托代理人黄治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人山西成功淮海发动机有限公司在原审中的诉讼请求：判令被告一立即偿付拖欠的货款本金74.45761万元及逾期付款违约金400万元，同时支付从立案之日至付清之日的货款本金74.45761万元的两倍逾期付款利息。并要求被告二承担连带赔偿责任。
原审法院审理查明，山西成功淮海发动机有限公司与被告湖南江南汽车制造有限公司从2007年6月始建立业务供求关系，双方于2007年6月和2008年3月31日两次签订《汽车零部件和材料供货合同》及《供货合同补充协议》，由山西成功淮海发动机有限公司向被告湖南江南汽车制造有限公司提供发动机带变速箱总成，就有关事项进行了约定，其中在货款结算时间中约定，当月所供产品的货款应在次月月底前付清，需延迟付款，应按逾期付款金额的同期银行利息的两倍支付违约金，合同签订后，双方即发生业务往来。截至2010年5月17日，湖南江南汽车制造有限公司共欠山西成功淮海发动机有限公司货款8348027元，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司出具承诺函，承诺2010年9月底付清货款，并由众泰控股集团有限公司盖章确认。2012年5月19日，经山西成功淮海发动机有限公司催要欠款，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司多次出具承诺函，确认欠货款数额为2244576.1元，并承诺2012年8月29日前全部付清，众泰控股集团有限公司为担保方。2013年5月21日和2013年8月28日，山西成功淮海发动机有限公司两次向湖南江南汽车制造有限公司发出催款函，确定欠款数额为744576.1元，湖南江南汽车制造有限公司没有回应。2013年9月17日，山西成功淮海发动机有限公司向山西省长治市城区人民法院提起诉讼，主张自己的权益；2013年10月29日山西省长治市城区人民法院将此案移送该院，2014年1月16日该院受理并正式立案。开庭前的2014年10月16、17日，组织当事人各方进行了对帐，结果为：山西成功淮海发动机有限公司账面借方余额为115605.55元，湖南江南汽车制造有限公司账面余额为0元。形成差额的原因是协议质保金45205.55元，湖南江南汽车制造有限公司未开票，山西成功淮海发动机有限公司无法做帐；另有票号为00599530的70400元的发票湖南江南汽车制造有限公司未挂帐。
原审法院认为，山西成功淮海发动机有限公司与湖南江南汽车制造有限公司之间是因供求关系相适应而发生买卖关系的，双方于2007年6月和2008年3月31日两次订立《汽车零部件和材料供货合同》及《供货合同补充协议》，同时发生供求合作往来。作为供货方的山西成功淮海发动机有限公司，依照合同约定向湖南江南汽车制造有限公司供应了汽车零部件，就获得了向湖南江南汽车制造有限公司收取货款的权利，湖南江南汽车制造有限公司即有按合同约定向山西成功淮海发动机有限公司付款的义务。逾期不能支付货款即构成违约。本案中，合同履行初期，双方合作尚可，随着业务量的增加，湖南江南汽车制造有限公司拖欠货款现象日趋严重，经多次催要，到2012年5月19日，湖南江南汽车制造有限公司仍欠山西成功淮海发动机有限公司货款2244576.1元，山西成功淮海发动机有限公司在向湖南江南汽车制造有限公司催要货款的同时，也向湖南江南汽车制造有限公司的原控股公司众泰控股集团有限公司主张权利，2012年5月19日，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司出具的还款承诺函，确定欠款数额为744576.1元，该承诺函既有湖南江南汽车制造有限公司的印章，也有众泰控股集团有限公司的印章，应认定为众泰控股集团有限公司是该笔货款的保证方，至此，众泰控股集团有限公司即成为山西成功淮海发动机有限公司的连带债务人。开庭前，经当事人双方对帐，双方的货款到开庭前已经基本结清，仅有115605.55元的差额，该差额是由于作帐手续的缺陷造成的，相应责任方应当尽快完善手续，结清余额。应当指出，本次诉讼，对双方及时结清货款起到了促进作用。经开庭前的对帐，双方的货款虽基本结清，但纵观本案，依照双方订立的合同约定，拖欠货款的事实确实存在构成违约，责任方应当承担违约责任。由于双方的交往过程中，当事人之间既有付款承诺，也有拖欠现象，前期并没有形成诉讼纠纷，符合交易习惯，可视为双方之间的谅解，违约金的计算可始于2012年5月19日，基数为744576.1元，以银行同期贷款利息的二倍计付到货款付清之日。依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百零六条、第六十条第一款的规定，判决如下：一、湖南江南汽车制造有限公司与山西成功淮海发动机有限公司于判决生效后十日内将双方对帐的差额115605.55元理顺，应付帐的付清，应挂帐的挂账，应开票的开票；二、湖南江南汽车制造有限公司在理顺帐务的同时，从2012年5月19日始，以744576.1元为基数，以中国人民银行同期贷款利息的二倍向山西成功淮海发动机有限公司支付违约金至付清货款之日止；三、众泰控股集团有限公司对上述两项给付义务承担连带责任。本案诉讼费64678.62元，由湖南江南汽车制造有限公司负担。
一审判决后，山西成功淮海发动机有限公司不服，向本院提起上诉。其上诉请求：
主要上诉理由：上诉请求：1、依法维持山西省长治市中级人民法院（2014）长民初字第016号民事判决书第一项、第二项、第三项判决内容；2、依法另判令被上诉人一湖南江南汽车制造有限公司支付上诉人违约金6809513元，被上诉人二众泰控股集团有限公司对被上诉人一前述偿付义务承担连带责任；3、案件受理费全部由二被上诉人承担。
主要上诉理由：
上诉人与被上诉人一签订《汽车零部件和材料供货合同》及《供货合同补充协议》。该两份《供货合同补充协议》第九条第2项约定，当月所供产品的货款甲方应在次月月底前付清，若甲方需延迟付款，则甲方应按逾期付款金额的同期利息的两倍向乙方支付违约金。合同签订后，上诉人为确保正常供货，根据计划提前完成零部件的采购储备。但自2008年4月始被上诉人一付款形成大额拖欠，最高时在2008年6月份其累计欠款就高达3813万元。为此被上诉人一多次承诺将尽快付款，并一直催促继续给其供货。上诉人本着友好合作、实现共赢的目标，在其形成拖欠后仍保持正常供货。但截止2008年年底被上诉人一仍累计拖欠货款2791万元。2009年上诉人应被上诉人一的要求继续供货，货款虽经多次催要磋商，但仍形成累计欠款2452万余元，并导致上诉人积压大量零部件和整机。在此期间及之后，上诉人多次催要，并直接找到被上诉人一的控股股东被上诉人二协商。为此就还款事宜二被上诉人以会议纪要、还款计划、承诺函等方式先后六次作出书面承诺，均言明分期予以清偿。但其承诺均未兑现。截止2013年8月仍欠上诉人货款本金744576.1元未付。
从一审判决内容与上诉人的一审诉讼请求对比可知，上诉人所主张的6809513元逾期付款违约金在判决主文中只字未提，既未支持也未驳回，属于漏判，违反法定程序，且认定事实错误。应当增加判令被上诉人一承担6809513元逾期付款违约金。1、根据上诉人与被上诉人一订立的《汽车零部件和材料供货合同》及《供货合同补充协议》约定，当月所供产品的货款甲方应在次月月底前付清，若甲方需延迟付款，则甲方应按逾期付款金额的同期利息的两倍向乙方支付违约金。据此可知，上诉入主张的6809513元逾期付款违约金是有明确合同依据的。2、被上诉人一逾期付款行为给上诉人造成了巨大经济损失，如不予支持严重违反了交易公平原则。因被上诉人一逾期付款导致上诉人零部件及成品大量积压，上诉人在项目技改、设备更新、材料采购等方面均无法正常运行，财务进、销项差额过大、借贷贴息较高，造成上诉人财务费用一直盘升，成本压力不断增加，上诉人经营活动已无法正常开展，被上诉人一的违约情形以及给上诉人造成的损失是显而易见的。3、基于违约金是有明确合同约定的，且在多次催要中，上诉人从未放弃对对方违约情形的追责。基于违约金的追索系合同赋予上诉人的权利，在上诉人未放弃且合同未作出变更约定的情况下，被上诉人一作为合同违约方，应当遵循诚实信用原则全面履行自己的义务。其履行付款义务不到位就应当承担违约责任。一审笼统表述称”前期并没有形成诉讼纠纷，符合交易习惯，可视为双方之间的谅解”完全是在依主观对当事人契约的强行变更，是滥用职权。故，从事实及法律依据而言，上诉人要求判令被上诉人一承担6809513元逾期付款违约金的诉求应予以支持。4、被上诉人二应对被上诉人一逾期付款违约责任承担连带清偿责任。
本院审理查明的案件事实与一审法院一致。
本院另查明以下案件事实：
（一）2008年8月2日，山西成功淮海发动机有限公司（简称发动机公司）与湖南江南汽车制造有限公司（简称汽车公司）达成共识，形成会议纪要。主要内容：1、汽车公司在9月上旬前支付完发动机公司6月份以前的欠款；具体支付时间为：8月30日前支付1000万元，9月10日前支付完剩余货款886.46万元。2、由于汽车公司所欠发动机公司货款数额较大，造成发动机公司一度停产。双方约定恢复生产工作配合等相关事宜。3、发动机公司应确保汽车公司8月份1500辆、9月份2000辆装车任务。
（二）2009年6月18日，山西成功淮海发动机有限公司与湖南江南汽车制造有限公司达成共识，形成会议纪要。主要内容：1、截止2009年5月底，湖南江南汽车制造有限公司累计欠山西成功淮海发动机有限公司货款共2677.782万元。2、湖南江南汽车制造有限公司承诺于2009年7月15日前支付100万元，8月、9月每月于月底前支付山西成功淮海发动机有限公司货款200万元。3、从2009年10月份开始，湖南江南汽车制造有限公司力争在以后的八个月内，按每批支付281万元，分八次对剩余货款进行支付，于2010年5月底前将新欠货款全额支付完毕。5、上述货款支付时间，双方均应严格遵照执行。
（三）2009年9月15日，湖南江南汽车制造有限公司出具还款计划，内容为：我公司欠山西成功淮海发动机有限公司货款，现计划还款如下：1、2009年9月20日前支付500万元；2、2009年10月20日前支付400万元；3、2009年12月20日前支付200万元；4、余款从2010年元月份起执行原会议纪要。
（四）2009年12月23日，山西成功淮海发动机有限公司向湖南江南汽车制造有限公司出具通知函，主要内容为：自2008年初双方合作以来，贵公司一直未能在约定的付款期限内足额支付我公司货款，最高时拖欠的货款总额近三千万元。经磋商贵公司又许诺于2009年12月20日前还款1100万元，但时至今日仅兑现700万元。我公司对贵公司一再违背承诺，毫无诚信的做法表示难以理解和气愤。
贵公司的行为直接导致我公司被迫陷入停产状态，所有新项目的研发工作停滞。不完全统计，给我公司造成的损失不算货款本金在内已高达600余万元。为此，特告知贵公司，在2009年12月25日前必须将所欠货款1710余万元全额予以兑现。如贵公司未能兑现，我公司将采取一切必要之措施，包括但不限于提起诉讼。
（五）2009年12月24日，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司回函，主要内容为：贵司2009年12月23日通知函收悉。我们将切实履行2009年9月签订的付款协议，在本月底前付清该协议中到期的部分。
（六）2010年5月17日，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司出具付款承诺函，主要内容为：1、截至2010年5月17日，我公司尚欠向山西成功淮海发动机有限公司2009年12月31日以前所采购原材料货款总计834.8027万元；2、2010年1月份采购的87台发动机，价款计44.37万元；3、2010年1月份采购的发动机零部件约192万，按实际使用量计算货款支付；4、我公司承诺以上欠款于2010年5月底支付200万元，6月底支付300万元，7月底支付200万元，8月底支付200万元，9月底支付剩余货款。
（七）2012年3月1日，山西成功淮海发动机有限公司向湖南江南汽车制造有限公司出具催款函，主要内容为：根据2010年5月17日，贵公司与我公司签订的《还款承诺函》，双方约定，贵公司应于2010年9月底支付清我公司到期货款，但截止2012年2月29日，贵司未再按约定支付，还欠我公司货款274.45761万元，显已违约。根据原合同约定贵公司还需支付违约金574.6263万元。现特致函请贵司于2012年3月31日前将所欠到期款项支付我司。
（八）2012年5月19日，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司出具还款承诺函，主要内容为：1、截至2012年5月1日，湖南江南汽车制造有限公司尚欠向山西成功淮海发动机有限公司前期货款总计224.45761万元；2、我公司承诺在2012年5月25日前支付货款50万元，2012年6月20日前支付60万元，2012年7月20日前支付60万元，剩余货款于2012年8月20日前全部付清。3、还款担保方为众泰控股集团有限公司。
（九）2013年5月21日，山西成功淮海发动机有限公司向湖南江南汽车制造有限公司出具催款函，主要内容为：截止2013年5月20日，贵司未按约定支付，尚欠我公司货款74.45761万元，显已违约。现特致函请贵司于2013年5月31日前将所欠到期剩余款项74.45761万元支付我司。
（十）2013年8月28日，山西成功淮海发动机有限公司向湖南江南汽车制造有限公司出具催款函，主要内容为：我公司于2013年5月21日又向贵公司发出催款函，但截止2013年8月28日仍未支付，尚欠我公司货款74.45761万元，显已违约。现特致函请贵司于2013年9月5日前将所欠到期剩余款项74.45761万元支付我司。
（十一）根据双方对帐情况，在确定每个时间节点欠款、付款的基础上，山西成功淮海发动机有限公司按双方约定的违约金条款，计算出自2008年4月至2013年8月湖南江南汽车制造有限公司应当承担的违约金为6809513元。
（十二）经一审法院组织对帐，2013年10月，湖南江南汽车制造有限公司还款10万元，11月还款12592.13元，2014年2月还款10万元，3月还款416376.42元。至2014年湖南江南汽车制造有限公司按约计算的违约金为6849418元（2013年9月至2014年4月违约金为39905元）。
一审判决第二项”二、湖南江南汽车制造有限公司在理顺帐务的同时，从2012年5月19日始，以744576.1元为基数，以中国人民银行同期贷款利息的二倍向山西成功淮海发动机有限公司支付违约金至付清货款之日止”，认定截止从2012年5月19，湖南江南汽车制造有限公司欠付山西成功淮海发动机有限公司货款总计224.45761万元，对本案事实认定错误，本案事实为：2012年5月19日，湖南江南汽车制造有限公司向山西成功淮海发动机有限公司出具还款承诺函，确认欠付货款总计224.45761万元，并非一审认定的74.45761万元。本院予以纠正。
本院认为，山西成功淮海发动机有限公司与湖南江南汽车制造有限公司于2007年6月和2008年3月31日两次订立《汽车零部件和材料供货合同》及《供货合同补充协议》，并发生供求合作往来。山西成功淮海发动机有限公司，依照合同约定向湖南江南汽车制造有限公司供应了汽车零部件，依法享有向湖南江南汽车制造有限公司收取货款的权利，湖南江南汽车制造有限公司依法负有向山西成功淮海发动机有限公司付款的义务。逾期不能支付货款即构成违约。本案履行过程中，从2008年4月份开始，湖南江南汽车制造有限公司开始拖欠山西成功淮海发动机有限公司巨额货款，双方多次磋商，但湖南江南汽车制造有限公司屡屡违反约定的承诺，截止2013年8月28日仍欠货款74.45761万元。山西成功淮海发动机有限公司在2012年3月1日向湖南江南汽车制造有限公司出具催款函中，明确要求偿还拖欠货款用违约金，并未放弃违约金的要求。湖南江南汽车制造有限公司理应承担相应的违约责任。结合双方合同约定和履行情况，兼顾公平原则，湖南江南汽车制造有限公司应按资金使用成本承担拖欠货款一倍银行贷款利息。
根据双方当事人在本案审理过程中的对帐结果：截止2014年4月，双方当事人存在争议的欠款金额为115605.55元。山西成功淮海发动机有限公司账面借方余额为115605.55元，湖南江南汽车制造有限公司账面余额为0元。形成差额的原因是协议质保金45205.55元，湖南江南汽车制造有限公司未开票，山西成功淮海发动机有限公司无法做帐；另有票号为00599530的70400元的发票湖南江南汽车制造有限公司未挂帐。综合分析，本院认为，质保金45205.55元应当计入还款，未挂帐的70400元也应当认定为已还款项。双方欠款本金已经结清。
双方之间挂帐、开票的帐务处理应由双方自行解决，并非当事人诉求内容，不属本案审理范围。
综上，上诉人山西成功淮海发动机有限公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院依法予以部分支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省长治市中级人民法院（2014）长民初字第016号民事判决第一项、第二项，第三项；
二、湖南江南汽车制造有限公司在本判决生效后10日内支付山西成功淮海发动机有限公司违约金3424709元（2008年4月至2014年4月）；
三、众泰控股集团有限公司对上述给付义务承担连带责任。
本案一审案件受理费64678.62元，二审案件受理费59466.59元，由湖南江南汽车制造有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 凌 宇
审 判 员 门 华
代理审判员 孙成宇
二〇一六年九月七日
书 记 员 张 橙