陕西省安康市汉滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉滨民初字第00571号
原告汪敏，女，生于1979年6月2日，汉族，安康市汉滨区人，农民，住址略。
委托代理人陈益强，西部法制报法律服务中心法律工作者。
被告汪德秋，男，生于1964年9月3日，汉族，安康市汉滨区人，农民，住址略。
第三人王国胜，男，生于1950年1月8日，汉族，安康市汉滨区人，退休工人，住址略。
第三人吴红礼，男，生于1969年4月3日，汉族，安康市汉滨区人，系王国胜女婿，住址略。
原告汪敏与被告汪德秋、第三人王国胜、吴红礼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月14日作出（2013）安汉民初字第01525号民事判决书，被告汪德秋对该判决不服，上诉于陕西省安康市中级人民法院，安康市中级人民法院以（2013）安中民二终字第00004号民事裁定书撤销本院（2013）安汉民初字第01525号民事判决，将本案发回重审。本院重新组成合议庭，并追加吴红礼为第三人，公开开庭进行了审理。原告汪敏及其委托代理人陈益强、被告汪德秋均到庭参加了诉讼，第三人王国胜、吴红礼经传票传唤未到庭应诉，依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告汪敏诉称，被告汪德秋承包了第三人王国胜的房屋建筑工程，雇佣原告汪敏在此工程中务工。2013年4月24日下午4点左右，因该工程五楼外架不规范，致使原告在施工过程中从五楼滑落在三楼而受伤。原告受伤后，被在场人员及时送入医院进行救治，经诊断为：左侧多发性肋骨骨折、左肺挫伤、左侧外伤性血胸、脾挫伤、面部软组织挫裂伤，住院治疗38天，出院后还需恢复治疗9个疗程，每个疗程为7天，每个疗程需要900元。现原告伤情经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定为七级伤残，从出院之日起还需恢复治疗180天。由于被告的施工安全防护措施不够规范，对原告造成极大的伤害，请求人民法院依法判令被告汪德秋赔偿原告汪敏医疗费15233元、护理费3800元、误工费21800元、住院伙食补助费1140元、残疾赔偿金46104元、营养费380元、后续治疗费9000元、鉴定费1500元等各项经济损失共计98977元，扣除被告已支付的医疗费13000元，还应赔偿85977元，由第三人王国胜承担连带赔偿责任。在重审中，原告申请追加吴红礼为第三人，要求其与王国胜共同承担赔偿责任。
原告汪敏为支持自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1.陕西安康金州司法鉴定中心（2013）临鉴字第885号鉴定意见书一份，证明原告因伤致残及损失工作日的情况。
2.安康市中医医院诊断证明书、住院病历、出院证各一份，证明原告的伤情及在安康市中医医院治疗的情况。
3.候玉泉证明一份，证明原告后续治疗费的情况。
4.安康市中医医院住院医疗费用结算收据1张，金额14618.56元，门诊医疗费用结算收据5张，金额共计613元，证明原告受伤后治疗花费情况。
5.陕西安康金州司法鉴定中心收款收据一张，金额1500元，证明原告支付鉴定费用的情况。
被告汪德秋辩称，在诉讼中已经与原告达成调解协议，愿意按照调解的方案履行。
被告汪德秋未向本院提供证据。
第三人王国胜辩称，建房与被告汪德秋签订有合同，原告受伤与我无关，我不承担任何赔偿责任。2013年4月24日下午4点左右，原告是在对门邓世强家工地干活，包工头没有安排原告到他家干活，原告是干小工的，邓世强家工地上的大工有事走了，原告没有事干，主动到他家工地来干活。当天要拆五楼雨棚的壳子板，本来是由木工拆的，当时工头也不在，原告自己主动去拆的，但原告操作时，由于搭的架子有点矮，原告去摇葫芦吊，因原告操作失误，引起葫芦吊掉下来，原告也一块从五楼掉落到三楼。因原告自己操作失误而受伤，且盖房我与被告签有合同，安全问题与我无关，所以我不承担任何赔偿责任。
第三人王国胜未到庭举证。
第三人吴红礼未答辩，未提供证据。
经过当庭质证、认证，对原告汪敏向本院提交的证据，被告均未提出异议，但因原告提交的证据3无医疗机构相关证据印证，故对该证据，本院不予认可，对原告提供的证据1、2、4、5的真实性予以认定。
经审理查明，吴红礼系王国胜之女婿，吴红礼在王国胜的宅基地上建房（无审批手续），吴红礼于2012年12月与被告汪德秋签订了《建房工程合同》，双方约定承包方式为小包，包工不包料，工程价款按每平方米340元计算，被告汪德秋同时承包了王国胜家对面的邓世强家的房建工程。被告汪德秋承包了以上两处房建工程后，雇请原告汪敏在其工地上做小工，原告在两处工地上均干过活。2013年4月24日下午4时许，原告汪敏在邓世强家工地上干活，在休息期间，原告到第三人王国胜家的工地上帮忙干活，在拆除五楼雨棚的壳子板时，因葫芦吊滑落，致使原告从五楼滑落到三楼而受伤。原告受伤后，被送往安康市中医医院进行救治，伤情经诊断为：1.左侧多发性肋骨骨折，2.左肺挫伤，3.左侧外伤性血胸，4.脾挫伤，5.面部软组织挫裂伤，住院治疗38天，花费医疗费用15231.56元，其中被告汪德秋垫付13800元。2013年6月8日，原告汪敏伤情经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，原告汪敏外伤致：1.左侧多发性肋骨骨折，致左胸部凹陷、畸形，伤残等级属八级，2.脾挫伤，伤残等级属十级，3.损失工作日为180日。2013年7月18日原告汪敏诉至本院，要求被告汪德秋、第三人王国胜连带赔偿其各项经济损失共计98977元。2014年5月16日原告汪敏申请追加吴红礼为第三人，要求其与王国胜共同承担赔偿责任。。在诉讼中，经本院主持调解达成了如下协议：1.由被告汪德秋赔偿原告汪敏的经济损失32000元（领取调解书时支付12000元，下余款项2014年10月1日前付清）；2.由第三人吴红礼赔偿原告汪敏经济损失5000元（领取调解书时一次性付清）；以上款项均不含前期已经支付部分。后在领取调解书时，第三人吴红礼不愿意按照该协议履行。
另查明，被告汪德秋无建房资质。
本院认为，原告汪敏与被告汪德秋之间形成雇佣法律关系，原告汪敏在雇佣活动中遭受的人身损害，被告汪德秋作为雇主应当承担赔偿责任；第三人吴红礼未经审批在第三人王国胜的宅基地上建房，并与被告汪德秋签订《建房工程合同》，双方形成承揽法律关系，将建筑工程发包给没有建筑资质的人，属选任不当，王国胜在未办理宅基地使用权转移的情况下同意吴红礼等人在自己的宅基地上建房，对在建筑施工过程中造成的损害，吴红礼、王国胜应共同承担相应赔偿责任；吴红礼辩称自己在合同中已经就人员安全责任问题作以约定，原告汪敏受伤与其无关，所有责任均由被告汪德秋承担，第三人不承担任何责任，因该约定系《中华人民共和国合同法》第五十三条的规定的无效免责条款，不能作为其免除责任的依据，故对该辩解理由不予支持；原告汪敏作为完全民事行为能力人，应当知道自己是否能够胜任该项工作，其对自身的安全未尽注意义务，原告汪敏的行为对本案的发生亦有一定的过错，故可适当减轻被告及第三人的赔偿责任。原告汪敏共花医疗费15231.56元；误工费参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资标准进行计算，218天×100元=21800元；护理费38天×80元=3040元；住院伙食补助费38天×30元=1140元；原告主张要求伤残等级按七级进行计算的残疾赔偿金，于法无据，因原告身体有两处伤残，分别为八级和十级，故本院在其最高伤残等级八级伤残的基础上酌情上浮1%为35730.60元；鉴定费1500元；原告提出的营养费，因无医嘱故不予支持；原告主张的后续治疗费，因未实际发生，不予支持；以上各项经济损失共计78442.16元。庭审中，原告汪敏及被告汪德秋均表示愿意按照达成的调解协议履行，因原告汪敏与被告汪德秋达成的协议符合法律规定，本院对该协议予以确认；第三人吴红礼反悔，其与原告达成的协议未生效，原告汪敏要求依法追究第三人王国胜、吴红礼的赔偿责任，理由正当，应予支持；依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第二款、第十条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告汪德秋赔偿原告汪敏经济损失32000元（当庭已付12000元、下余20000元在2014年10月1日前付清）；由第三人王国胜、吴红礼赔偿原告汪敏经济损失78442.16元的10%，即7844.22元（限本判决生效后一个月内履行完毕）；
二、驳回原告汪敏的其他诉讼请求。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，义务人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由被告汪德秋负担300元，由第三人王国胜、吴红礼负担200元，由原告汪敏负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 杨 娟
代理审判员 袁 朴
人民陪审员 周国丽
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 康 芳
相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十三条【合同免责条款的无效】合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。