安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铜中民一终字第00347号
上诉人（原审被告）：李某，女，1982年7月3日出生，汉族，住安徽省铜陵市，联系电话。
委托代理人：鲍克群，安徽克群律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：潘某甲，男，1976年10月26日出生，汉族，住安徽省铜陵市，联系电话。
上诉人李某因与被上诉人潘某甲离婚纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官山区人民法院2013年9月16日作出的（2013）铜官民一初字第00367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月12日立案受理，依法组成合议庭，于2013年12月2日公开开庭进行了审理。上诉人李某及其委托代理人鲍克群，被上诉人潘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：李某与潘某甲于2011年经介绍相识，××××年××月××日登记结婚，同年5月28日举办婚礼。××××年××月××日，双方生育一子，取名潘某乙。婚后，因不能正确处理双方之间的矛盾，经常发生纠纷，双方均有多次报警记录。其中，李某于2012年11月27日报警，铜陵市公安局石城路派出所对潘某甲予以警告，次日，李某到医院就医，病例记载多次软组织挫伤。2013年5月20日，潘某甲单位铜陵市开源小学以潘某甲未处理好家庭矛盾，严重影响教学为由暂停其任课。
双方无争议的财产如下：潘某甲婚前财产有铜陵市官塘新村166栋201室住房一套、皖G×××××号雪铁龙轿车一辆；李某婚前财产有格力挂式空调两台、格力柜式空调一台、羽绒被及毛毯各一床。婚后共同财产有办培训班购买的课桌椅花费3888元，婚姻期间，潘某甲为官塘新村166栋201室住房每月支付按揭贷款1857.56元，至2013年9月，合计支付52011.68元。双方无婚后共同债权、债务。
双方有争议的财产如下：婚前财产LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台，双方均主张系自己所买；婚后共同财产潘某甲名下的存款40000元，其陈述已花掉，李某对此不予认可；李某名下的存款130000元，潘某甲陈述此款为其与他人办培训班的公款，李某陈述此款为夫妻共同所有，已为培训班及其它支出，尚剩1万多元。
庭审时，李某陈述有两套黄金首饰、两台电脑在潘某甲屋中，以及婚后在房屋平台上盖了二间房子，花费9万元，装修花费三、四千元，但其庭审时未提供相关证据证明；李某陈述潘某甲名下有铜陵市新湖家园房产一套，对此，其也未提供房产权属方面的证据。双方均主张对方的住房公积金，但均未提供证据证明，也未在举证期限内申请法院调取。
潘某甲于2013年6月4日向一审法院起诉称：潘某甲与李某于××××年××月××日办理结婚登记，××××年××月××日生育一男孩取名潘某乙。双方婚前相处时间较短，缺乏了解，感情基础薄弱。婚后经常为小事吵闹不休。婚后两个月，李某怀孕，逼潘某甲交出所有存款、工资卡，为胎儿不受影响，潘某甲一一应许，其还强行要把潘某甲婚前的房产过到她名下，被拒绝后经常打电话给潘某甲家人哭诉，经常无事生非地要求潘某甲再拿出私房钱，并多次和她父母一起跑到潘某甲工作单位吵闹、追问领导可发了什么钱，还威胁要是不依从她就拿掉孩子。在孩子出生前，其和其母亲联合逼迫潘某甲拿出8000元生孩子，为了母子平安，潘某甲只好借钱满足其要求。为息事宁人，潘某甲将孩子出生所收的礼钱全部交给她，还是换不来平静。潘某甲八十三岁老母亲过来看孩子，嫌给孩子钱太少，晚上不停的闹腾。孩子刚满月，其和父母为琐事与潘某甲争吵，其父亲将潘某甲打伤。其拿走潘某甲代管的他人培训班的经费130000元。今年5月10日，潘某甲回家探望摔伤的父亲，其无理吵闹不让回家并恶语谩骂诅咒，还把潘某甲打得满脸鲜血，将胸口咬成2厘米的伤口，惊动整个小区。其还和母亲、表姐同到潘某甲单位吵闹，要求单位领导处理，单位领导为息事宁人，对潘某甲作出停课处理。综上，诉讼至法院请求判令准予双方离婚；婚生子潘某乙由潘某甲抚养，李某每月支付1000元抚养费；婚前财产各自归各自所有。
李某辩称：潘某甲所诉不是事实；李某同意离婚，离婚是潘某甲的原因造成的，婚生子应由李某抚养，潘某甲按其总收入的30%支付抚养费，婚前财产各自归各自所有，婚后财产依法分割。
一审判决认为：“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为；本案李某虽有多次的报警记录，但报警时间与就医时间相近的只有一次，病例记载李某软组织挫伤，且李某有时报警并不需要警察出警，再结合李某一开始坚决不同意离婚的态度，本院分析认定双方多次发生纠纷，未达到家庭暴力之程度。现李某同意离婚，并要求抚养婚生子，潘某甲也不再坚持由自己抚养婚生子，本院考虑到婚生子年龄较小，由李某抚养更有利于婚生子成长，可由李某抚养婚生子。考虑潘某甲的收入及婚生子的实际需要，本院酌定潘某甲应每月给付抚养费1000元。无争议的婚前财产各自归各自所有。有争议的婚前财产LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台，均系潘某甲于2011年5月4日刷银行卡付款，李某辩称将该款付给了潘某甲，但未提供付款给潘某甲的证据，上述电器认定属潘某甲的婚前财产，归潘某甲所有。婚后共同财产（存款170000元、购买课桌椅花费的3888元、婚姻期间归还的房屋按揭贷款52011.68元）双方应平均分割。双方均主张名下的存款已花费以及潘某甲主张存款130000元不属夫妻共同财产，因双方提供的证据均不足于证明各自的主张，本院均不予采信。李某陈述的其他财产争议及双方均主张对方的住房公积金，因庭审时双方未提供证据证明，本案不作处理。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释第一条之规定，判决如下：一、准予原告潘某甲与被告李某离婚；二、婚生子潘某乙由被告李某扶养，原告潘某甲从2013年9月始每月给付抚养费1000元，至潘某乙独立生活时止，由原告潘某甲给付，被告李某出据领取；三、婚前财产：铜陵市官塘新村166栋201室住房一套、皖G×××××号雪铁龙轿车一辆、LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台归原告潘某甲所有；格力挂式空调两台、格力柜式空调一台、羽绒被及毛毯各一床归被告李某所有；四、原告潘某甲名下的存款40000元、花费3888元购买的课桌椅及婚姻期间归还房屋按揭贷款部分52011.68元均归原告潘某甲所有，原告潘某甲给付被告李某应分割的部分47949.84元；五、被告李某名下的存款130000元归被告李某所有，被告李某给付原告潘某甲应分割之部分65000元；上述四、五项相抵，被告李某还应给付原告潘某甲17050.16元，此款被告李某于本判决生效后5日内给付原告潘某甲。案件受理费200元，由原告潘某甲与被告李某各负担100元，于本判决生效后十日内交付给本院。
李某上诉称：1、李某和潘某甲分居一年期间，李某为孩子花费110251.42元，潘某甲应承担一半。2、一审判决潘某甲支付1000元抚养费过低，应增加，支付方式应改为由潘某甲单位代扣。3、一审法院认定LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台属潘某甲婚前财产是错误的，应认定为李某婚前财产。4、一审法院对李某为培训班借款6万元未予认定。5、一审法院对李某用13万中的7000元支付培训班教师工资未予认定。6、一审法院对铜陵市新湖家园107栋406室是否是夫妻共同财产未查明。7、一审法院对夫妻共同财产两台电脑、两套黄金未进行分割。8、一审法院对夫妻共同还贷的52011.68元分割26005.84元给李某，但对相应的房屋增值部分未判给李某。
二审庭审中，双方当事人对在一审所举证据，相对方的质证意见与一审相同，本院认证意见同一审。
另，李某向本院提交如下证据：1、163张发票，证明李某为抚养孩子、被潘某甲施暴看病而支出费用110251.42元。2、潘某甲公积金情况，证明潘某甲月收入4000元左右。3、铜陵市新湖家园107栋406室房产证件复印件一份，证明该房产是潘某甲和其姐夫徐斌共有。
潘某甲对以上证据的质证意见是：证据1不属实，不予认可。证据2的数额是真实的，但李某私下查我的公积金是违法的。证据3的房屋不是我的，我替我姐夫代管。
本院对李某提交的证据认证意见：证据1、163张发票在一审开庭前就存在，一审二次开庭，李某均未提交，也未申请法院延长举证期限，且双方分居时间较短，李某为孩子花费11万多元不符合现实情况，至于李某个人的医疗费是否属于潘某甲施暴所发生，李某已向公安部门报案，可另案处理，故该证据不予认可。证据2、潘某甲的公积金情况，因潘某甲对该证据的真实性予以认可，本院予以认定。证据3、经法院到房产部门及银行调取铜陵市新湖家园107栋406室的房屋信息及还贷信息，显示该房与潘某甲无关。
本院对一审法院已查明的事实予以认定。
另查明：一审庭审中，主审人问李某：家庭可有债权债务？李某答：没有。问：潘某甲主张你陪嫁的四样电器是他刷卡付的钱，你是什么意见？答：刷卡是他刷的，钱我还给他了。问：李某你陈述13万元存单花掉了，现只有1万元，可有相关证据材料？答：没带。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、李某要求潘某甲承担110251.42元的一半，是否应予采纳。2、一审判决潘某甲支付1000元抚养费是否正确。3、一审法院认定LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台属潘某甲婚前财产是否正确。4、一审法院对李某陈述的为培训班借款6万元未予认定是否正确。5、一审法院对李某陈述的用13万中的7000元支付培训班教师工资未予认定是否正确。6、一审法院认定铜陵市新湖家园107栋406室不属于夫妻共同财产是否正确。7、一审法院对李某陈述的夫妻共同财产两台电脑、两套黄金未进行分割是否正确。8、一审法院对夫妻共同还贷的52011.68元部分未予认定房屋增值情况是否正确。
本院认为：一、关于李某陈述其与潘某甲分居期间，为婚生子花费费用110251.42元的问题。首先，潘某甲与李某离婚一案，一审中进行了二次开庭，第一次开庭（2013年6月27日）中，李某未主张110251.42元费用问题，第二次开庭（2013年9月6日）李某仍未主张为婚生子花费110251.42元问题，只是主张自己离家时带走的13万元已花掉，只剩下1万元，但该费用是怎么花掉的，没有提供任何证据材料，第二次开庭后，李某向一审法院提交了163张发票，共计费用110251.42元，一审法院认为该组证据的提交已过举证期限，故未将其作为证据质证、认证。二审庭审中，李某将该163张发票作为新证据提交，本院认为，所谓新证据是指一审审理期间，由于客观原因，无法搜集提交的证据，而李某提供的163张发票，其陈述是婚生子的费用，那么这些票据应一直由李某保管，其应该在一审举证期限内能够提供。李某从收到一审开庭传票到第二次开庭已达三个月，远远超过了法律规定的一个月举证期限，故二审中李某提供163张发票不符合新证据的法律规定。庭审中，潘某甲对这些发票不予认可，并陈述在一起生活期间，已将工资用于家庭生活；其次，从双方提供的报警记录来看，双方之间的分居是间断的，并不如李某所陈述的双方一直处于分居状态，双方在一起期间，李某陈述潘某甲对孩子不管不问，并未提供证据证实；再次，李某从孩子满月第一次吵架分居到一审开庭，近一年时间，孩子用去11万多元费用，与情理不符。综上，李某上诉要求潘某甲承担婚生子费用110251.42元，本院不予采纳。
二，关于抚养费及支付方法的问题。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条规定：子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付。负担2个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%。潘某甲的工资收入为4105.56元，一审按25%的比例判决其支付1000元，依法有据。李某上诉认为1000元抚养费过低，要求增加，依法无据，不予采纳。由于双方矛盾较深，为避免相见后再次产生矛盾，李某上诉要求潘某甲每月将1000元抚养费转入其为婚生子设定的帐户，本院依法予以支持。
三，关于四台电器（LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台）为谁的婚前财产问题。对于双方家庭现有的四台电器，双方均主张为自己的婚前财产，但潘某甲提供了购买时自己的刷卡付费记录，李某在一审庭审中也认可是潘某甲刷卡付费的，她将钱给了潘某甲，但其未提供证据证实，故一审法院据此认定四台电器为潘某甲婚前财产，依法有据。
四，关于李某是否为培训班借款6万元的问题。在一审第一次开庭时，审判长问李某，家庭对外可有债权、债务，李某答没有。第二次开庭时，其提出为培训班借款6万元，只提供了一张李某签字的借条复印件，并无其它相关证据，二审中亦未提供其他证据，故其上诉主张为培训班借款6万元，证据不足，不予采纳。
五、关于李某上诉主张从13万元中支取了7000元付培训班教师工资问题。从李某提供的其与潘某甲互发的短信来看，培训班的费用有“老师工资”三万五千多，复习资料近五千，小学班主任回扣一万五千多等等。李某只支付了其中的教师工资7000元，而其余的钱由潘某甲支付，故一审法院对于李某拥有的夫妻共同财产13万元，潘某甲拥有的夫妻共同财产4万元，各自陈述已用掉均不予认可，而将该17万元作为夫妻共同财产分割，公平合理。李某上诉要求从13万元共同财产中扣除7000元不予采纳。
六，关于铜陵市新湖家园107栋406室的产权问题。从本院到铜陵市房地产市场管理处和铜陵市建行调取的材料来看，该房的产权人为徐斌和潘娟琴共同共有，由徐斌还贷，该房与潘某甲无关，故李某上诉主张该房为夫妻共同财产无证据证实，不予采纳。
七，关于李某主张两台电脑，两套黄金问题。在一、二审审理过程中，李某主张夫妻共同财产中有两台电脑和两套黄金未分割，但未提供证据证实，故其上诉要分割两台电脑、两套黄金，不予采纳。
八，关于房屋还贷增值问题。李某虽上诉主张婚姻存续期间共同还货52011.68元，应同时分割该部分的增值，但共同还贷期间，房屋有没有增值，李某并未提供证据证实，亦未申请法院对共同还贷期间房屋有没有增值进行评估，故其该上诉主张无证据证实，不予采纳。
九、关于探视权的问题。一审法院将婚生子判给李某的同时，应同时解决潘某甲的探视权，在潘某甲没有明确表示放弃探视权的前提下，应对探视权进行判决，现潘某甲要求探视婚生子，依法应予准许，考虑到婚生子暂时较小，不宜经常离开抚养其的李某，本院准许潘某甲在婚生子二周岁前每月探视二次，二周岁后每月探视四次。
本院在审理过程中，双方对李某婚前财产三台空调的处理达成一致意见，折价8000元给潘某甲。
综上，原审法院对本案的审理认定事实清楚，但适用法律不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省铜陵市铜官山区人民法院铜官民一初字第00367号民事判决的第一项、第四项、第五项，即“一、准予原告潘某甲与被告李某离婚；四、原告潘某甲名下的存款40000元、花费3888元购买的课桌椅及婚姻期间归还房屋按揭贷款部分52011.68元，均归原告潘某甲所有，原告潘某甲给付被告李某应分割的部分47949.84元；五、被告李某名下的存款130000元归被告李某所有，被告李某给付原告潘某甲应分割之部分65000元。”
二、变更安徽省铜陵市铜官山区人民法院铜官民一初字第00367号民事判决的第二项、第三项，即“二、婚生子潘逸轩由被告李某扶养，原告潘某甲从2013年9月始每月给付抚养费1000元，至潘逸轩独立生活时止，由原告潘某甲给付，被告李某出据领取；三、婚前财产：铜陵市官塘新村166栋201室住房一套、皖G956**号雪铁龙轿车一辆、LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台归原告潘某甲所有；格力挂式空调两台、格力柜式空调一台、羽绒被及毛毯各一床归被告李某所有”为“二、婚生子潘逸轩由上诉人李某抚养，被上诉人潘某甲从2013年9月始每月给付抚养费1000元，至潘逸轩独立生活时止。支付方法，由被上诉人潘某甲每月上旬打入上诉人李某指定的账号：开户行中国银行朝阳支行，账号62×××88，户名李某；三、婚前财产：铜陵市官塘新村166栋201室住房一套、皖G956**号雪铁龙轿车一辆、LG冰箱一台、三星55寸液晶电视一台、三星32寸液晶电视一台，西门子滚桶洗衣机一台归被上诉人潘某甲所有；格力挂式空调两台、格力柜式空调一台折价8000元给被上诉人潘某甲，羽绒被及毛毯各一床归上诉人李某所有”。
上述款项相抵，上诉人李某还应给付被上诉人潘某甲9050.16元，此款上诉人李某于本判决生效后5日内给付被上诉人潘某甲。
三、被上诉人潘某甲每月探视婚生子二次，待婚生子满二周岁后每月探视婚生子四次，探视时间为每周六上午8时，被上诉人潘某甲到上诉人李某处接，当天下午7时送回上诉人李某处。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元由被上诉人潘某甲负担；二审案件受理费200元由上诉人李某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱小文
审 判 员 丁慧萍
代理审判员 戴瑞亭
二〇一三年十二月十三日
书 记 员 郎继栋
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判，或者查清事实后改判。