山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋04民终98号
上诉人(原审被告)：黄骅市君泰塑料模具有限公司，住所地河北省沧州市黄骅市开发区模具城。
法定代表人：李兆君，职务经理。
上诉人(原审被告)：李兆君，男，1982年2月20日出生，河北省黄骅市人。
委托诉讼代理人：曹宝振，河北铭晖律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：山西南烨立碁光电有限公司，住所地长治市北董新街65号。
法定代表人：王小强，职务董事长。
委托诉讼代理人：陈韶敏，男，该公司职员。
委托诉讼代理人：李永明，山西翰林阁律师事务所律师。
上诉人黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君与被上诉人山西南烨立碁光电有限公司因加工承揽合同纠纷一案，不服山西省长治市城区人民法院（2016）晋0425城五民初字第404号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君共同委托诉讼代理人曹宝振，被上诉人山西南烨立碁光电有限公司的委托诉讼代理人陈韶敏、李永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1、上诉人与被上诉人山西南烨立碁光电有限公司签订加工承揽合同，上诉人按照山西南烨立碁光电有限公司提供的实物规格投入成本15万元加工生产了模具，山西南烨立碁光电有限公司擅自更改模具尺寸的规格致使开发出来的模具作废或增加更改模具成本，预付63000元已用于开发模具，上诉人无退还义务；2、本案中未约定违约金的计算方式，根据合同法相关规定，未约定的违约金计算方式只是弥补守约方的实际损失，一审认定计算违约金的本数为126000元错误；3、李兆君不应当承担连带责任。
被上诉人山西南烨立碁光电有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
山西南烨立碁光电有限公司向一审法院诉称，：2014年4月24日和2014年5月25日，原告和两被告签订了三份合同，金额共计126000元。约定的付款方式为:预付50%定金，模具制作完成后试打一定数量样品，经原告确认验收后，支付40%发货款，收到发票后付10%尾款。合同签订地及交货地均为原告住所地。合同签订后，原告分两次向两被告支付了50%的定金，计63000元。二被告收到定金后，双方对模具的样品进行了试打，没有验收合格。于是两被告将试打的模具拉回，再未向原告提供合格样品。经多次协商，两被告以种种理由推托，无奈原告起诉，要求解除合同，返还预付款63000元，并承担违约金25200元，共计88200元，被告承担本案的诉讼费用。
二上诉人在一审中辩称，原告无解除合同的权利，被告没有返还预付款义务，无违约情形，被告保留起诉权利，与原告对模具及产品进行试打，不是产品和模具不合格，是原告增加了对模具的技术要求，而事后进行协商增加修改模具的费用时双方没有达成一致意见，故拖延至现在，所以原告的起诉没有事实及法律依据；被告李兆君是代表公司签订合同，应当由公司承担相应的责任而不是被告李兆君。
一审法院认定事实：2014年4月24日、2014年5月25日，原告山西南烨立碁光电有限公司与被告黄骅市君泰塑料模具有限公司签订了晶片转盘模具加工合同、华杰P6底框模具加工合同和华杰P5底框模具加工合同，约定被告黄骅市君泰塑料模具有限公司为原告加工模具，三份合同金额总计126000元。三份合同约定的付款方式均包括预付50%的定金。双方同时在三份合同中均约定验收步骤为模具运抵现场后，原告组织相关人员对模具的质量、规格、数量进行外观初步检验，由被告方负责在原告注塑机上试生产出合格产品，检验合格后接收模具。双方在三份合同中均载明被告黄骅市君泰塑料模具有限公司账户的开户名称为李兆君。协议签订后，原告按约定于向协议中载明李兆君账户中支付定金63000元。因现原告主张被告的模具验收不合格，且被告长时间未提供合格模具，要求解除合同。
另查明被告黄骅市君泰塑料模具有限公司为有限责任公司（自然人独资），股东为被告李兆君一人。
一审法院认为，合同双方当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则；当事人一方迟延履行主要债务致使合同目的不能实现的，当事人可以解除合同。本案中，被告黄骅市君泰塑料模具有限公司在收到定金后长时间未向原告提供验收合格的模具，合同目的不能实现，原告主张解除合同，依法有据，本院予以支持。另根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告黄骅市君泰塑料模具有限公司应当将其收到的定金63000元依法退回原告，并承担定金罚则责任。另因双方约定50%的定金明显过高，依法调整为主合同标的的20%，即25200元。因黄骅市君泰塑料模具有限公司的性质为有限责任公司（自然人独资），股东为被告李兆君一人，本案中原告依约将定金打入了被告李兆君的银行账户，二被告未举证证明李兆君作为股东，其资产独立于公司，因此李兆君应承担连带责任。二被告主张的原告变更了技术参数，因未提交有效证据予以证明，本院不予采纳。二被告提出的鉴定主张，因系当庭提出，已超过举证期限，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告黄骅市君泰塑料模具有限公司、被告李兆君于本判决书生效后三日内连带退还原告山西南烨立碁光电有限公司定金63000元；二、限被告黄骅市君泰塑料模具有限公司、被告李兆君因定金罚则于本判决书生效后三日内连带支付原告山西南烨立碁光电有限公司25200元。
本院二审查明事实与一审法院认定事实基本相同。
又查明，上诉人黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君与被上诉人山西南烨立碁光电有限公司在三份合同中还约定，质量争议的提出：产品验收时，经检验如发现数量、规格、质量等不合格吕，乙方在收到甲方通知后尽快取回，并给予修复、更换或退货。黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君收到定金后，将本案合同标的模具运抵山西南烨立碁光电有限公司，双方对双方对模具的样品进行了试打，后黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君将模具取回。
二审又查明的事实，有上诉人黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君在庭审中的陈述，被上诉人山西南烨立碁光电有限公司提交的合同三份及其在庭审中的陈述等证据材料予以证明。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”根据已查明的事实，上诉人黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君未完成合同约定的模具交付义务，二上诉人主张被上诉人山西南烨立碁光电有限公司擅自变更模具尺寸和规格致使开发出来的模具作废或增加更改模具成本，但未能提供证据予以证明，故对该上诉事由不予以支持。关于违约金或者定金问题，山西南烨立碁光电有限公司向一审法院起诉时明确诉讼请求为违约金，一审认为黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君应承担定金罚则责任，并据此判决二上诉人支付山西南烨立碁光电有限公司25200元不当，应予撤销。山西南烨立碁光电有限公司请求黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君承担违约金25200元，但未能说明计算依据，也未举证证明逾期交付或质量不合约定给其造成的经济损失，且双方合同中有退货约定，货物已实际退回，故对违约金无法予以认定，对该诉讼请求不予支持。关于李兆君是否应当承担连带责任，一审判决已予充分说明，二审不再赘述。鉴于山西南烨立碁光电有限公司在诉讼中明确提出要求解除合同，黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君在一审中也表示因山西南烨立碁光电有限公司增加技术参数导致本合同无法履行，双方均有解除合同的明确意思表示，故双方签订的晶片转盘模具加工合同、华杰P6底框模具加工合同和华杰P5底框模具加工合同应予解除。
综上所述，黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条、第一百一十一条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省长治市城区人民法院（2016）晋0425城五民初字第404号民事判决第一项（即限被告黄骅市君泰塑料模具有限公司、被告李兆君于本判决书生效后三日内连带退还原告山西南烨立碁光电有限公司定金63000元）；
二、撤销山西省长治市城区人民法院（2016）晋0425城五民初字第404号民事判决（即限被告黄骅市君泰塑料模具有限公司、被告李兆君因定金罚则于本判决书生效后三日内连带支付原告山西南烨立碁光电有限公司25200元）；
三、驳回山西南烨立碁光电有限公司的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费2896元，由山西南烨立碁光电有限公司负担827元，黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君连带负担2069元；财产保全费902元，由山西南烨立碁光电有限公司负担258元，黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君连带负担644元。二审案件受理费2896元，由山西南烨立碁光电有限公司负担827元，由黄骅市君泰塑料模具有限公司、李兆君连带负担2069元。
本判决为终审判决。
审判长 常旭光
审判员 范进斌
审判员 王成立
二〇一七年三月二十九日
书记员 陈红芳