陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕02民终20号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司。住所地：铜川市印台区三里洞市三建司*楼。
法定代表人：周兴全，系该公司经理。
委托诉讼代理人：薛飞，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）：李巧云，女，1963年10月12日生，汉族，系陕西省富平县人，现住铜川市印台区。
委托诉讼代理人：杨西峰，铜川市印台区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：仝雨鑫，男，1992年7月8日生，汉族，住铜川市印台区。
委托诉讼代理人：仝德勤，男，1963年1月4日生，汉族，住址同被告仝雨鑫，系被告仝雨鑫父亲。
被上诉人（原审被告）：仝德勤，男，1963年1月4日生，汉族，住址同被告仝雨鑫。
被上诉人（原审被告）：雷志明，男，1970年2月22日生，汉族，住铜川市王益区。
原审第三人：铜川市道路交通事故社会救助基金联席会议办公室。
委托诉讼代理人：张笑天，系铜川市公安局交警大队二大队民警。
上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司（以下简称阳光财保铜川中心支公司）与被上诉人李巧云、仝雨鑫、仝德勤、雷志明、原审第三人铜川市道路交通事故社会救助基金联席会议办公室机动车交通事故责任纠纷一案,上诉人阳光财保铜川中心支公司因不服铜川市印台区人民法院（2016）陕0203民初325号民事判决书向本院提起上诉，本院于2017年1月16日立案，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人阳光财保铜川中心支公司的委托诉讼代理人薛飞、被上诉人周艳粉的委托诉讼代理人杨西峰、被上诉人仝雨鑫的委托诉讼代理人即被上诉人仝德勤、被上诉人雷志明及其委托诉讼代理人肖懿、原审第三人铜川市道路交通事故社会救助基金联席会议办公室的委托诉讼代理人张笑天均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人阳光财保铜川中心支公司不服一审判决上诉请求：1、撤销原审判决，依法对误工费、护理费、伤残赔偿金予以改判。2、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决误工费32060元错误，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工期限及误工费标准有明确规定，从事故发生至定残之日共计143天，一审法院误工期限计算错误，且在原告未提交任何误工证据材料错误认定误工费标准，严重违反法律；2、一审庭审中原告未提供任何护理人员收入证明材料，一审法院错误认定护理费按每天100元计算无依据；3、原告李巧云身份证明显示其为农村居民，仅提供顺河村开具的证明，未提供收入来源于城镇的任何证据，且顺河村为农村，法院认定伤残赔偿金错误；4、根据机动车第三者责任保险条款，责任免除第二十六条第十款精神抚慰金属于责任免除，保险公司在商业第三者责任保险不承担赔偿责任。
被上诉人李巧云答辩称，不同意上诉人的上诉请求。一、鉴定结论根据被上诉人的伤情和相关规定，认为误工费为365天，上诉人对鉴定结论无异议，一审依鉴定结论认定正确，关于误工费的标准，因被上诉人一直在外打工，此事故造成被上诉人无法在外打工，收入减少。二、一审对于护理费的判决正确。三，被上诉人虽是农村户口，但一直在外打工，在印台居住，属于城镇范围，一审关于伤残赔偿金的判决正确。四、本次事故的发生不仅造成被上诉人身体上的伤害也造成精神上的伤害，精神抚慰金应该支持。
被上诉人雷志明答辩称，同意上诉人的意见，李巧云误工费的计算和雷志明误工费的计算适用两个标准，是矛盾的。
被上诉人仝雨鑫、仝德勤答辩称，其与保险公司的意见一致。
原审原告李巧云诉称，2015年11月21日14时30分左右，仝雨鑫驾驶仝德勤所有的XX轻型普通货车，沿210国道由北向南行驶至北关油库三岔路口左转弯进入二马路时，与沿一马路由南向北行驶进入210国道的雷志明驾驶的XX正三轮载客摩托车相碰，致雷志明及XX正三轮摩托车乘车人李巧云、周艳粉、张狮子受伤，两车受损，造成交通事故。原告被送往铜川矿务局中心医院住院治疗34天，被诊断为1、左髋关节后脱位。2、左股骨头骨折。3、左额部头皮血肿。后被陕西正义司法鉴定中心鉴定为九级伤残。本次事故被交警二大队认定为仝雨鑫承担事故主要责任，雷志明承担次要责任，原告无责。此后，关于原告的赔偿问题，原、被告未达成一致意见，故原告诉至法院，请求依法判令各被告在各自的责任范围内赔偿原告医疗费52710.8元、住院伙食补助费1020元、营养费1020元，护理费18400元、误工费36500元、伤残赔偿金105680元、鉴定费2700元、交通费800元、精神抚慰金4000元，以上共计222830.8元。
一审法院认定事实，2015年11月21日14时30分左右，仝雨鑫驾驶由仝德勤所有的XX轻型普通货车，沿210国道由北向南行驶至北关油库三岔路口左转弯进入二马路时，与沿一马路由南向北行驶进入210国道的雷志明驾驶的陕BA38**号正三轮载客摩托车相碰，致雷志明及XX正三轮摩托车乘车人李巧云受伤，两车受损，造成交通事故。原告被送往铜川矿务局中心医院抢救，被诊断为1、左髋关节后脱位。2、左股骨头骨折。3、左额部头皮血肿。在该院住院治疗34天，花费医疗费52710.8元。2015年12月4日，铜川市公安局交通警察支队二大队作出XX交通事故认定书，认定1、仝雨鑫驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条：“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：“（三）转弯的机动车让直行的车辆先行”之规定，应当承担事故的主要责任。2、雷志明无有效机动车驾驶证驾车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范驾驶、文明驾驶”之规定及《中华人民共和国道路交通安全法》第四十九条：“机动车载人不得超过核实的载人数……。”之规定，应当承担事故的次要责任。3、乘车人李巧云、周艳粉、张狮子不承担事故责任。2016年4月13日，陕西正义司法鉴定中心作出XX司法鉴定意见书，认定1、李巧云左下肢损伤属九级伤残。2、李巧云的护理期限为150天。3、李巧云的误工期限为365天。在庭审中，被告阳光财保铜川中心支公司申请对原告的伤残等级及误工期进行重新鉴定，但在规定的时间内未提交鉴定申请。此后，关于原告的赔偿问题，原、被告未达成一致意见，故原告诉至法院，请求依法判令各被告在各自的责任范围内赔偿原告医疗费52710.8元、住院伙食补助费1020元、营养费1020元、护理费18400元、误工费36500元、伤残赔偿金105680元、鉴定费2700元、交通费800元、精神抚慰金4000元，以上共计222830.8元。
另查明，XX车实际所有人为被告仝德勤，该车在被告阳光财保铜川中心支公司投有交强险和第三者责任保险各一份，交强险限额为122000元，保险期间为2015年7月9日0时起至2016年7月8日24时止；第三者责任保险限额为30万元，保险期间为2015年8月10日0时起至2016年8月9日24时至，并投保了不计免赔。该事故发生在保险有限期内。XX正三轮载客摩托车登记所有人及实际所有人为被告雷志明，该车无保险。
还查明，被告阳光财保铜川中心支公司在交强险医疗费限额内为本案原告李巧云及同一事故的受害人雷志明各垫付5000元。第三人救助基金办公室为原告李巧云垫付医疗费19479元。本起事故的其他受害人雷志明、张狮子、周艳粉亦向法院提起诉讼。
一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民，法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身权的，均应承担相应的法律责任。在本案中，仝雨鑫驾驶由仝德勤所有的XX轻型普通货车，沿210国道由北向南行驶至北关油库三岔路口左转弯进入二马路时，与沿一马路由南向北行驶进入210国道的雷志明驾驶的XX正三轮载客摩托车相碰，致雷志明及XX正三轮摩托车乘车人李巧云、周艳粉、张狮子受伤，两车受损，造成交通事故。仝雨鑫承担事故的主要责任，雷志明承担事故的次要责任，交警队对事故的认定事实清楚，责任划分明确，故对交警队的事故认定书予以确认。被告仝德勤作为事故车辆的登记所有人及实际车主，理应由其向原告承担赔偿责任，故原告要求该车的车主被告仝德勤对此事故造成的损失承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以支持。被告仝雨鑫为该起事故的驾驶人，非实际车主，故原告要求被告仝雨鑫承担责任的诉讼请求，不予支持。对于原告要求被告雷志明承担责任的诉讼请求，雷志明作为XX正三轮载客摩托车的实际车主及驾驶人，有义务将原告李巧云安全送达目的地，故对原告的该项请求，予以支持。但作为原告李巧云，虽在交通事故中无责任，但其为完全民事行为能力人，在乘坐载客车辆的时候，有必要的审查注意义务，在车辆载客人数超过核载人数的情况下仍予以乘坐，应在民事赔偿中承担相应的责任，即承担雷志明应负责任的30%。另事故车辆在被告阳光财保铜川中心支公司投有交强险及商业险各一份，故按照交通安全法的规定，被告阳光财保铜川中心支公司应当在该肇事车辆投保的交强险范围内对原告进行赔付，下余部分由该肇事车辆按本次事故责任划分在该车投保的第三者商业责任险范围内替代被告仝德勤对原告进行赔付，不足部分由被告仝德勤负责向原告赔偿，其余部分按本次事故责任及民事赔偿责任划分由被告雷志明负责向原告赔偿，下余部分按民事赔偿责任划分由原告自行承担。关于第三人救助基金办公室为原告李巧云垫付医疗费19479元，第三人要求在本案中由被告阳光财保铜川中心支公司直接支付其垫付的19479元，且阳光财保铜川中心支公司也同意第三人的意见，故该费用由阳光财保铜川中心支公司向第三人直接支付。
对于原告李巧云要求的医疗费，有医疗机构出具的相关收款收据，可以证明其因治疗而花费52710.8元（包括被告阳光财保铜川中心支公司垫付的5000元及第三人垫付的19479元）。对于误工费，应依据受害者的误工时间和收入状况而定。对于误工时间，由原告的鉴定结论可知，原告的误工时间共计365天。对于收入状况，原告虽无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，但因其一直在外打工，因此次交通事故收入有所减少，原告要求按每天100元标准计算其误工费有其合理性。结合本案实际，原告受伤至定残日的前一天，共143天，每天按100元计算，共14300元。剩余的误工时间应为222天，因从定残之日给原告赔偿了伤残赔偿金，该剩余部分的误工费应按其伤残比例即80%的比例进行计算，应为17760元，故原告的误工费共计32060元。被告阳光财保铜川中心支公司在庭审中辩称，误工时间应计算至定残前一天，但未提交相关证据材料，也未申请对误工期进行重新鉴定，故对被告的此项答辩理由不予采纳。对于护理费，应依据护理人员的收入状况，并结合鉴定机构的意见及原告住院期间的病历确定。对于原告住院期间的护理费，由其诊断证明可知，原告住院期间需两人陪护，故原告住院期间的护理费以两人计算，原告共住院34天，其住院期间的护理费应为6800元；对于原告出院后的护理费用，由鉴定机构的鉴定结论可知，原告的护理天数共计150天，故原告出院后的护理天数为116天，每天100元，应为11600元，综上，原告护理费共计18400元。对于住院伙食补助费，依据原告的住院天数计，每天30元标准，原告共住院34天，应为1020元。对于营养费，在一定程度上可以配合临床，促进受害人尽快康复。关于营养费的给付应结合医疗机构的意见及伤情，并依据本地的生活标准而定，因原告李巧云住院共计34天，每天按30元计算营养费，共计1020元。对于伤残赔偿金，原告李巧云已确认为九级伤残，也未超过六十岁，且出具了顺河村村委会书写的证明，予以说明其在顺河村委会居住已达一年以上，因此原告李巧云的户籍虽不在本辖区，但其生活水平及消费应当视为与城镇居民一致，故对原告李巧云的伤残赔偿金应按城镇居民计算，应确认为105680元。对于鉴定费2700元，因系本次交通事故产生的费用，故予以支持。对于交通费，原告提交了由常洲、马占全、王国忠书写的证明，以说明其花费交通费800元，但因证明内的花费情况与实际情况不相适应，故酌情支持交通费300元。对于精神损害抚慰金，原告因本次事故受伤致残，不仅给其身体造成了伤害，而且给其精神上亦造成一定损害，故对其要求的精神损害抚慰金应酌情给付2000元较为妥当。
综上所述，原告李巧云因本次交通事故产生的医疗费52710.8元（包括被告阳光财保铜川中心支公司垫付的5000元及第三人垫付的19479元）、住院伙食补助费1020元、营养费1020元、误工费32060元、护理费18400元、伤残赔偿金105680元、交通费300元、鉴定费2700元、精神抚慰金2000元，以上共计215890.8元。以上赔偿款由被告阳光财保铜川中心支公司在XX车投保的交强险医疗费限额内，按原告损失占全体债权人总损失的比例，向原告直接赔付部分医疗费，但因被告阳光财保铜川中心支公司已为原告垫付医疗费5000元，故该部分费用被告阳光财保铜川中心支公司无需再向原告赔付；在交强险死亡伤残赔偿限额内，按原告损失占全体债权人总损失的比例，向原告赔付伤残赔偿金67742元。下余医疗费47710.8元、护理费18400元、住院伙食补助费1020元、营养费1020元、伤残赔偿金37938元、误工费32060元、交通费300元、精神抚慰金2000元，以上共计140448.8元。上述赔偿款由被告阳光财保铜川中心支公司按本次事故责任的划分（即按70%的比例）在XX车投保的第三者商业责任险范围内向原告李巧云直接赔付78835.16元，向第三人支付其垫付的医疗费19479元，下余42134.64元由被告雷志明向原告赔付29494.25元，原告自行承担12640.39元。鉴定费2700元由被告仝德勤按责任划分向原告李巧云给付1890元，被告雷志明向原告给付567元，原告自行承担243元。
故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在XX车投保的交强险范围内向原告李巧云赔付伤残赔偿金67742元。二、被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在XX车投保第三者商业责任险范围内向原告李巧云直接赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金共计78835.16元，向第三人铜川市道路交通事故社会救助基金联席会议办公室支付其垫付的医疗费19479元。三、被告雷志明向原告李巧云赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金29494.25元，下余12640.39元由原告李巧云自行承担。四、被告仝德勤向原告李巧云赔付鉴定费1890元，被告雷志明向原告李巧云赔付鉴定费567元，下余鉴定费243元由原告李巧云自行承担。以上赔偿款项在本判决生效之日起三十日内给付完毕。案件受理费4642元，由被告仝德勤承担3147元，被告雷志明承担1350元，原告李巧云承担145元。
二审对一审查明的案件事实予以确认。
二审审理过程中，被上诉人李巧云提交了铜川市宏泰景程建筑劳务有限公司出具的证明一份、铜川市规划局印台分局证明一份，证实李巧云自2012年至2015年一直在该公司工队做饭、看场子，月工资3000元及顺河村在铜川市城市规划区的事实。上诉人阳光财保铜川中心支公司、被上诉人仝德勤、仝雨鑫、雷志明对铜川市宏泰景程建筑劳务有限公司证明的真实性均不予认可，认为被上诉人李巧云未提交工资证明及单位缴纳保险的相关证据。上诉人阳光财保铜川中心支公司、被上诉人仝德勤、仝雨鑫、雷志明对铜川市规划局印台分局证明的真实性无异议。因该证明加盖有铜川市宏泰景程建筑劳务有限公司印章，对该证明的真实性本院予以确认，对李巧云的工资收入因无其他证据予以佐证，对证明载明的关于工资收入的真实性不予认可。因各方当事人对铜川市规划局印台分局的证明无异议，本院对该份证据的真实性予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：一审判决的被上诉人李巧云的误工费32060元、护理费18400元、伤残赔偿金105680元、精神抚慰金2000元是否正确。
关于被上诉人李巧云的误工费，陕西正义司法鉴定中心鉴定结论认为误工期限为365天，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中被上诉人李巧云因伤致残，导致持续误工，在法律条文对误工期限有明确规定的情况下，应按照法律规定严格计算，而不应按照鉴定结论确定误工期限，故李巧云的误工期限应按照法律规定计算至定残前一日即2015年11月21日至2016年4月13日，计143天。关于误工费的标准，被上诉人在一审、二审审理过程中虽未提交其收入状况的相关证据，不能证明其最近三年的平均收入状况，因其一直在外打工，故一审结合本案实际情况认定每天误工费为100元并无不妥，故被上诉人李巧云的误工费应确定为14300元。
关于护理费的计算，一审庭审中被上诉人李巧云虽未提交护理人员收入减少的证明，但依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，一审根据被上诉人住院的具体时间、伤情及鉴定结论确定的护理期限与当地护工标准计算的护理费数额并无不妥，应予维持。
关于伤残赔偿金，一审被上诉人李巧云提供了其居住在城镇打工的证明，二审庭审中其向法庭提交了铜川市宏泰景程建筑劳务有限公司出具的证明，证实其在该公司打工，经法庭核实，该公司经理李富平称被上诉人2012年至2015年确实在其公司做饭，看场，且顺河村确属城市规划范围，结合一审证据，故被上诉人李巧云应该按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，一审关于伤残赔偿金的计算正确，应予维持。
关于精神抚慰金，上诉人对具体数额无异议，仅对在第三者责任险中赔偿有异议，因双方在第三者保险条款中明确约定精神抚慰金属于责任免除，故精神抚慰金应该调整至交强险中予以赔付。
综上，本案被上诉人李巧云的损失为：医疗费52710.8元（包括被告阳光财保铜川中心支公司垫付的5000元及第三人垫付的19479元）、住院伙食补助费1020元、营养费1020元、误工费14300元、护理费18400元、伤残赔偿金105680元、交通费300元、鉴定费2700元、精神抚慰金2000元，以上共计198130.8元。
对于一审按照交通事故认定书的责任划分及本案具体情况确定各方当事人在XX车投保的交强险赔偿后的赔偿比例当事人均未提出异议，故二审予以维持。
综上，一审认定事实清楚，但关于误工费的计算有误，精神抚慰金应承担范围有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一、二项之规定，判决如下：
一、维持（2016）陕0203民初325号民事判决书主文第四项；
二、撤销（2016）陕0203民初379号民事判决书主文第一、二、三项；
三、阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在XX车投保的交强险范围内向李巧云赔偿精神抚慰金、伤残赔偿金67742元。
四、阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在XX车投保的第三者责任险范围内向李巧云赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费伤残赔偿金、交通费共66793.16元，向铜川市道路交通事故社会救助基金联席会议办公室支付垫付医疗费19479元；
五、雷志明向李巧云赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费伤残赔偿金、交通费共27381.64元，李巧云自己承担11735元。
以上赔偿款项在本判决生效之日起三十日内给付完毕。
如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费3462元，由阳光财险保险股份有限公司铜川中心支公司负担3000元，由被上诉人李巧云负担462元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 康建军
审判员 吴 娜
审判员 张 鲜
二〇一七年三月二十八日
书记员 陈蕊妮