广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）珠中法刑终字第175号
原公诉机关广东省珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁振朋，绰号“蟹仔”，男，1978年11月26日出生，汉族，广东省珠海市人，初中文化，无业，因本案于2013年3月12日被取保候审。
原审被告人梁有宏，绰号“漏九”，男，1970年10月16日出生，汉族，广东省珠海市人，小学文化，无业，1995年7月19日因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑十六年，2004年11月23日刑满释放。因本案于2013年1月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。2013年7月28日被取保候审。
广东省珠海市斗门区人民法院审理广东省珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人梁振朋、梁有宏犯开设赌场罪一案，于2013年6月20日作出（2013）珠斗法刑初字第255号刑事判决。原审被告人梁振朋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人梁振朋，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2011年11月起，被告人梁振朋伙同梁群盛、梁国威（二人均在逃）在珠海市斗门区乾务镇乾西村乾西二巷160号对面一空屋内开设赌场，招揽参赌人员利用麻将牌以叠石仔的方式进行赌博。该赌场每天开设两场，赌注从10元到300元不等，凡十点牌抽水50％，每天抽头渔利700元。赌场先后雇请了被告人梁有宏及梁伟杰、梁国艺、梁超洪（上述三人均已因本案被判刑）等人管理赌场，报酬为每天100元到150元不等。其中，梁伟杰负责发牌、抽水，梁国艺、梁有宏负责维护管理场内的秩序，梁超洪负责在场外望风。2012年9月26日，民警将该赌场查获，现场抓获赌场管理人员梁伟杰、梁国艺、梁超洪及参赌人员谭凤云、李友凤、梁振南等共23人（均作行政处罚）。
原审法院另查明，2013年3月12日，被告人梁振朋主动到公安机关投案；2013年1月29日，被告人梁有宏在斗门区乾务派出所办证大厅被公安民警抓获。
上述事实，被告人梁振朋、梁有宏在原审法院开庭审理过程中均无异议，且有同案人梁伟杰、梁国艺、梁超洪的供述及辨认笔录，证人梁某甲、梁某乙、梁某丙、梁某丁的证言及辨认笔录，证人梁某戊、梁某己、周某甲、梁某庚、周某乙、谭某某、梁某辛、梁某壬、李某甲、李某乙、梁某癸、罗某甲、蒋某某、黄某甲、石某某、罗某乙、刘某甲、梁某子、梁某丑、罗某丙、黄某乙、钟某某、刘某乙的证言，现场照片，扣押物品、文件清单，赌具、赌资照片，到案经过，户籍证明，刑事判决书，刑事裁定书，劳动教养决定书，强制戒毒通知书，释放证明书，公安行政处罚决定书等证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人梁振朋、梁有宏公然违背国家法律，开设赌场，提供赌博场所及用具供他人赌博，并从中营利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人梁振朋案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人梁有宏曾因故意犯罪被判处十六年有期徒刑，现又犯罪，可酌情从重处罚。被告人梁有宏受雇参与开设赌场，在共同犯罪中所起作用较小，且自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可对其予以从轻处罚。根据二被告人的犯罪性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条的规定，作出如下判决：一、被告人梁振朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人梁有宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
对于原判决认定的事实和证据，上诉人梁振朋无异议。上诉人梁振朋提出如下辩护意见：1.其犯罪情节较轻，符合适用缓刑的条件；2.其有自首情节，且无犯罪前科，是初犯，依法可以从轻或减轻处罚；3.其在取保候审期间能遵守各项规定，如对其适用缓刑也能遵守缓刑的相关规定，不会有再犯危险；4.其主动交纳罚金，有悔罪表现；5.其家庭情况特殊，特别困难，尤其是十三岁的残疾小孩需要人照顾，综上请求本院对其改判缓刑。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁振朋伙同他人提供赌博场所及用具供他人赌博，并从中营利，其行为已构成开设赌场罪。上诉人梁振朋所提其属自首、犯罪情节较轻等上诉理由，原审判决在量刑时均已予考虑，原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。鉴于上诉人梁振朋家庭确实困难，有一患脑瘫的十三岁小孩需要照顾，同时根据其犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，对其可以宣告缓刑。上诉人梁振朋所提的上诉理由成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条的规定，判决如下：
一、维持广东省珠海市斗门区人民法院（2013）珠斗法刑初字第255号刑事判决第二项和第一项中对上诉人梁振朋的定罪部分。
二、撤销广东省珠海市斗门区人民法院（2013）珠斗法刑初字第255号刑事判决第一项中对上诉人梁振朋的量刑部分。
三、上诉人梁振朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期从判决发生法律效力之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 姚文强
代理审判员 邓飞熊
代理审判员 张超君
二〇一三年七月二十九日
书 记 员 陈河镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。