辽宁省本溪市溪湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）溪民初字第00079号
原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司。
法定代表人王岩，系该公司总经理。
委托代理人吴红海、贾莫林，系辽宁正直律师事务所律师。
被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司。
法定代表人赵庆峰，系该公司董事长。
委托代理人严丹，系辽宁晋衡律师事务所律师。
委托代理人郑金海，系辽宁九洲龙跃药业有限公司工作人员。
原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司诉被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳泰悦博展艺术工程有限公司（以下简称泰悦公司）委托代理人贾莫林、吴红海，被告辽宁九洲龙跃药业有限公司（以下简称九洲公司）委托代理人严丹、郑金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈阳泰悦博展艺术工程有限公司诉称：原告与被告于2011年4月21日签订了《装饰工程施工合同》，该协议约定：原告承包由被告发包的本溪市石桥子开发区辽宁九洲龙跃药业有限公司宿舍楼的室内装饰装修工程，承包方式为原告包工、包部分材料，被告提供其余材料。合同价款初定为1135347元，后实际施工过程中增项60000元。工程已于2011年5月4日由被告验收合格。截至目前为止，被告已经支付工程款为820057.01元，尚欠375289.99元。原告多次通过多种途径向被告催要，被告一直拖延，故诉至法院，请求法院判令被告支付原告剩余工程款375289.99元、判令被告按照中国人民银行同期贷款利率乘以375289.99元承担违约金、本案诉讼费由被告承担。
被告辽宁九洲龙跃药业有限公司辩称：被告不同意原告的诉讼请求，应依法驳回。一、原告的第一项诉讼请求不成立。双方于2011年4月21日签订了装饰工程施工合同。依据合同第十一条第2项约定“全部合同完工后，经甲乙双方签订书面验收合格单后，甲方按约定直接向乙方支付工程款的25%进度款283836.75元，工程款的5%金额56767.35元作为质保金”，依据合同第九条第4项约定“质量保修期为自工程经验收合格双方签字之日起12个月”。事实上，原告并未按约定履行义务，工程被拖期了4个月才完工，而非如原告所述工程于2011年5月4日即验收合格，且原告施工的工程质量出现数处质量问题，故双方于2011年11月11日签订了宿舍楼装潢维修协议书，协议书中原告自认“由于装潢施工工艺不到位，造成了装潢质量不到位”，但协议书签订后原告并未履行工程质量的修复义务，直至今日原告也未向被告提交任何要求验收的材料。如前面所述，依据施工合同约定，25%工程款的支付前提是工程经双方验收合格，5%工程质保金支付的前提是工程经双方验收合格后的12个月。因工程质量不合格且被告拒不履行协议书的修复义务，故原告请求被告支付其25%的工程款及5%的工程质保金没有事实及法律依据。二、原告的第二项诉讼请求不成立。因被告不存在任何拖期付款的行为，故原告诉请被告支付违约金无法律依据。综上，请求依法驳回其诉讼请求。
反诉原告辽宁九洲龙跃药业有限公司诉称：反诉人与被反诉人于2011年4月21日签订了《装饰工程施工合同》。依据双方约定，反诉人将宿舍楼的装饰装修工程承包给被反诉人，工程约定总价款为1135，347元，约定竣工日期为开工后的60日内。另合同第十三条第3项约定“由于乙方原因造成工程延误，按1000元／天向甲方支付违约金”；第6项约定“因乙方原因不能按期完工的，工期不顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费由乙方承担，工期不顺延，并向甲方支付合同总价款3%的违约金”。合同履行过程中，反诉人与被反诉人双方曾对工程工期达成顺延的意思表示，但应于2011年7月6日完工的工程仍被被反诉人拖延至2011年11月。后反诉人亦发现被反诉人施工的工程质量存在数处不合格之处，经协商双方于2011年11月11日达成了《宿舍楼装潢维修协议书》，依据协议书约定由被反诉人应于2011年11月12日履行工程质量的修补义务。但协议达成后被反诉人拒绝履行协议书的约定直至今日。为切实维护自身的合法权益，反诉人反诉至贵院，请求人民法院判令被反诉人承担工程质量的修复义务、判令被反诉人向反诉人支付工程质量不符合约定的违约金34，060元、判令被反诉人向反诉人支付逾期完工违约金120，000元。（应竣工日2011年7月6日计算至2011年11月11日）、诉讼费用由被反诉人承担。
反诉被告沈阳泰悦博展艺术工程有限公司辩称：1、反诉人要求我们承担工程修复义务，没有法律依据。双方签订《装饰工程施工合同》后，被反诉人即按合同约定施工。虽然有部分工程存在瑕疵，但被答辩人已经实际入住。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此我们不承担修复义务。2、反诉人要求被反诉人承担违约金34，060元，没有事实和法律依据。2011年4月21日双方签订《装饰工程施工合同》第八条约定，因工程量变化和设计变更，工期可相应顺延。2011年6月12日，在合同约定的施工期限内，被反诉人增加了工程量，双方协议约定工期延至2011年7月6日，2011年7月11日，反诉人单方通知被反诉人，要求被反诉人自2011年7月11日起，10日内完成施工。这一通知，属于反诉人单方延长了施工期限。符合《合同》第八条1（3）的约定，延期有效。被反诉人在约定的期限内完成了全部施工。没有违约行为。因此不承担违约责任。3、反诉人要求被反诉人支付逾期完工的违约金120，000元，没有事实和法律依据。工期两次延长均得到反诉人的确认。另有部分土建工程尚未施工。因此导致原告无法进行正常的装修，从而导致工期延误，责任完全在反诉人。恳请法院依法驳回反诉人的诉讼请求。
经审理查明：原告（反诉被告）泰悦公司与被告（反诉原告）九洲公司于2011年4月21日签订《装饰工程施工合同》，地点位于本溪市经济开发区九洲公司宿舍楼，约定泰悦公司包工包部分材料，九洲公司提供其余材料，具体见双方提供的装饰装修材料表，工程总造价为1135347元，以设计图纸所含项目、预算一次性总价包死，九洲公司无需支付超额部分款项，工程期为60天，开工日期由九洲公司指定并提前一周通知泰悦公司，合同还约定对工程量变化和设计变化不可抗力等原因造成竣工日期延误，经九洲公司确认，工期可相应顺延，九洲公司因泰悦公司原因未能按期支付工程款，工期不予顺延，因泰悦公司责任不能按期开工或无故停工而影响工期的工期不顺延，因泰悦公司工程质量存在问题，在3日内由九洲公司提出具体整改方案，返工费由泰悦公司承担，工期不顺延，同时双方还约定了违约责任，由于泰悦公司的原因造成工期延误，按每天1000元向九洲公司支付违约金，因泰悦公司原因造成工程质量存在问题的工期不顺延并向九洲公司支付合同价款3%的违约金，付款方式为合同签订后九洲公司按约定向泰悦公司支付工程款30%，及340604.1元，水电改造（隐蔽工程）完工及瓦工、墙砖铺装完工，经双方书面验收后付工程款的20%进度款227069.4元，木工、大白、吊顶全部工程完工，经双方验收后支付工程款的20%进度款227069.4元，全部工程完工后，经双方书面验收后，支付工程款25%进度款283836.75元，工程款的5%作为质保金，逢项目增减的工程完工后，经双方签订书面增减项目及验收合格单后在全部工程完工后，经双方签订书面验收合格单后统一付款，同时双方还签订了工艺质量说明：要求吊棚必须水平、地砖、墙砖要水平，不能有空的现象出现，石膏板接头必须平整接蓬帖部、窗台板水平（封胶）、洗面台角铁刷防锈漆和银粉、棚墙大白必须平整、室内走廊阴阳角必须见线、卫生间、食堂等墙砖必须导角、暖气后面必须刷大白、有地漏的地方水必须向地漏流水、其他地方不能存水、防水必须认真，确保没有漏水现象出现方可贴砖、穿线管、分线盒必须是阻燃的、电线必须是国标的。2011年4月25日开工，同日九洲公司按合同约定支付首批工程款340604.1元，双方按合同约定对进料进行了验收。2011年4月26日，双方确定对4层楼房间隔墙作轻质保温隔断（属合同外增项50000元），2011年5月4日，原告四楼起脊部分墙体封闭到顶工程被告验收合格，2011年5月14日，双方确定更改2层活动室、台球室及走廊承高为2.58米、2.60米（属合同外增项10000元），2011年5月23日，九洲公司付工程款30000元、6月16日付工程款169452.91元，7月8日付工程款50000元。2011年6月12日，双方协商将工程延期至2011年7月6日，2011年7月11日，九洲公司给泰悦公司下达通知一份，要求在接到本通知10日内完工。2011年7月22日、7月29日，九洲公司分别支付泰悦公司工程款50000元，8月15日又支付50000元，9月30日支付80000元。2011年9月28日九洲公司进驻该楼。2011年11月11日，双方就宿舍楼装潢维修达成协议，九洲公司要求泰悦公司就1楼厨房地砖变色、部分瓷砖缝隙密封不到位，有的没有密封、多处墙面漆起皮、脱落、多处墙面顶棚等出现裂缝、吊灯、石膏线出现严重裂缝、暖气管路与顶棚连接处密封不严或没有密封、部分照明灯不亮、多处电源开关电源盒、照明灯不亮、4楼多处房间阴阳角靠尺不到位、曲线不直，上述应给予无条件修补完善，修补结束后由九洲公司再次进行现场验收检查，以上协议内容经双方确认无误，如有违反后果自负，协议签订后泰悦公司没有按协议内容履行，因泰悦公司违约，九洲公司没有给付剩余25%的工程款及质保金。
本院确认的上述事实，有原、被告的陈述、双方签订的合同书、材料验收单、验收证明、延期协议、汇款收据、修缮协议等证明材料在卷为凭，这些证明材料经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告（反诉被告）泰悦公司与被告（反诉原告）九洲公司签订的《装饰工程施工合同》以及工艺质量说明和宿舍楼装潢维修协议书系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。宿舍楼已装潢完毕，现已入住，但由于质量不到位仍需无条件修补完善，双方也签订维修协议认可，但原告没有完全按约实际履行，直接导致剩余工程款被告没有支付，责任在于原告。双方签订的维修协议是为了完善主合同内容而签订的，是补充主合同出现的瑕疵，所以原告违约在先，故对被告反诉要求给付每日1000元的违约金84000元（从2011年7月7日至2011年9月28日）的诉讼请求，本院予以支持。关于被告提出原告给付违约金3%一节，因该装饰工程大部分完工且被告已入住，视本案具体情节，本院对此反诉请求不予支持。关于原告主张被告应给付剩余工程款及质保金的请求，本院认为原告施工的工程已处于完工状态，被告应当与原告进行最终结算，但因双方于2011年11月11日签订的宿舍楼装潢维修协议书明确了工程存在部分质量问题，而原告对此质量问题未能完全尽到修复义务，故原告要求被告返还工程总价款5%（即59767.35元）质量保证金的主张，本院不予支持。被告（反诉原告）应实际给付原告（反诉被告）工程款315522.64元。关于原告请求被告支付工程款的利息损失主张，本院认为因双方在装饰工程合同中明确约定了支付剩余25%工程款的前提为全部工程完工且经双方签订书面验收合格单，而工程在完工后未能签订书面验收合格单的原因在于原告未能履行工程质量的修复义务，其责任在原告，故对原告主张的利息损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司给付原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司工程款三十一万五千五百二十二元三角五分；本判决生效后十日内日付清；
二、原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司给付被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司违约金八万一千元，本判决生效后十日内付清；
三、驳回原、被告其他诉讼请求。
如果原、被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费六千九百三十元，由原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司负担二千一百九十七元；被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司负担四千七百三十三元；反诉费一千六百五十元，由被告（反诉原告）辽宁九洲龙跃药业有限公司负担八百元，原告（反诉被告）沈阳泰悦博展艺术工程有限公司负担八百五十元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 刘兆军
代理审判员 张源远
人民陪审员 黄兴贺
二〇一三年七月二十三日
书 记 员 曹洪鑫
附：本判决所适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。