丽水市莲都区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丽莲商初字第2747号
原告：丽水市隆泰担保投资有限公司。住所地：丽水市莲都区万丰北路**号金贸大厦**楼。
法定代表人：陈春国，董事长。
委托代理人(特别授权)：陈俊、华盛，浙江晟耀律师事务所律师。
被告：丽水市华瑞石材有限公司。住所地：丽水市莲都区丽青路**号。
法定代表人：徐国平。
被告：徐国平。
被告：洪素平。
被告：徐国勤。
被告：张巧红。
被告：洪胡军。
被告：郑成红。
被告：徐上根。
被告：周翠凤。
原告丽水市隆泰担保投资有限公司为与被告丽水市华瑞石材有限公司（下称华瑞石材公司）、徐国平、洪素平、徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤担保追偿权纠纷一案，于2014年10月9日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员张树春适用简易程序于2014年11月26日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人华盛到庭参加诉讼，被告徐国平（暨华瑞石材公司的法定代表人徐国平）、洪素平到庭参加诉讼，被告徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丽水市隆泰担保投资有限公司诉称：2013年3月11日，第一被告与原告签订《委托担保合同》，约定：第一被告与中国银行股份有限公司丽水分行（以下简称贷款银行）签订《流动资金借款合同》，向贷款银行贷款150万元，原告作为担保人对上述债务承担连带责任保证，如第一被告逾期未还，每逾期一日，则按合同总额的3‰每日向原告支付违约金至款项还清之日止。第二至九被告向原告提供保证函及保证函补充条款，愿意就第一被告上述债务向原告承担连带保证责任。后，第一被告、原告与贷款银行签订借款合同，原告为借款合同提供担保。贷款银行依约发放贷款，但第一被告未依约还款，逾期还款累计395550元，导致贷款银行从原告账户中扣除相应款项。为此，请求依法判令：1、被告华瑞石材公司支付原告代偿款人民币395550元并支付违约金（违约金从2014年6月5日起按每日1186.65元计至款项归还日止）；2、被告徐国平、洪素平、徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤对上述款项承担连带偿还责任；3、诉讼费用由被告承担。
被告华瑞石材公司、徐国平、洪素平辩称：在银行贷款时，我们一共向原告交了45万元保证金，另外交了担保费4.5万元，实际收到的银行贷款为100.5万元。现在贷款银行从原告账户扣收了395550元款项，我们实际还有余款在原告处。
被告徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤未作答辩，也未向本院提交证据。
经审理查明：2013年3月11日，原告与被告华瑞石材公司签订《委托担保合同》，约定：被告华瑞石材公司因向贷款银行贷款150万元，原告对上述债务承担连带责任保证，担保费共计人民币45000元；如被告华瑞石材公司逾期归还贷款，每逾期一日，按担保费总额的日3‰向原告支付违约金，直至款项还清之日止（原告履行担保义务不免除该违约金的支付）；合同管辖地为原告住所地法院；委托担保合同还约定了其他事项。同日，被告徐国平、洪素平、徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤向原告出具保证函，愿意就被告华瑞石材公司的贷款本息、费用、违约金及实现债权费用等向原告承担连带保证责任，且原告有权直接向其追偿；保证期间为合同到期后二年。2013年3月22日，原告、被告华瑞石材公司与贷款银行签订《流动资金借款合同》，约定：被告华瑞石材公司向贷款银行贷款人民币150万元；借款期限为一年，即2013年3月25日至2014年3月24日止；原告为上述借款合同项下的债务承担连带责任担保；合同还约定了其他事项。同日，原告莲都分公司向被告华瑞石材公司收取45万元保证金和4.5万元担保费。之后，被告华瑞石材公司未依《流动资金借款合同》的约定还款，贷款银行于2014年6月4日从原告保证金账户扣除395550元款项用于归还被告华瑞石材公司的贷款。2014年5月14日，贷款银行就《流动资金借款合同》约定的借款150万元及利息等向本院起诉，但并未向本案原告主张担保责任。该案本院经审理后于2014年7月11日作出（2014）丽莲商初字第1533号民事判决，判令：丽水市华瑞石材有限公司归还中国银行股份有限公司丽水市分行借款本金人民币1500000元及利息（利息、罚息、复利自2013年3月25日起按合同约定计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；徐国平、洪素平、徐国勤、郑成红对上述借款本金1500000元及相应利息、罚息、复利承担连带偿还责任。该判决现已生效并进入执行程序，庭审中，被告徐国平陈述贷款银行的上述债权在执行程序中尚未得到全部受偿。另：庭审后，贷款银行致函本院，函称至2014年12月17日，（2014）丽莲商初字第1533号判决确认的债权已受偿405550元，其中395550元系从本案原告的保证金账户扣收得到受偿。
本院采信并据以认定上述事实的证据有原告提供的原告及被告华瑞石材公司的营业执照、组织机构代码证，其他被告身份证复印件、委托担保合同、保证函、保证函补充条款、流动资金借款合同、保证金质押合同、中国银行浙江省分行特种转账传票、原告关于收取保证金和担保费的说明，被告徐国平提供的（2014）丽莲商初字第1533号民事判决书、贷款银行出具的函及当事人庭审陈述。
本案的争议焦点是被告华瑞石材公司向原告所交保证金的性质及其是否可予直接抵偿贷款本息？
对该争议焦点，原告的意见是：1、贷款银行虽未在（2014）丽莲商初字第1533号案件中向原告主张担保责任，但因该案未执行完毕，原告对该债务的担保责任仍然存在；2、被告华瑞石材公司所交的45万元款项双方虽未书面作出约定，但应视为履约保证金，即被告完全履行贷款银行的债务后，原告解除担保责任才予以退还；3、被告主张的抵销即用于归还贷款本息的条件还不成就，因此，本案应由各被告归还原告代偿款395550元。被告华瑞石材公司、徐国平、洪素平的意见是：原告目前欠债较多，被告曾和原告协商处理保证金的问题，但未果。银行所扣的款项实际为华瑞石材公司所交的款项。
本院认为：一、关于被告华瑞石材公司所交45万元款项的性质问题。审查本案在卷证据，双方并未就该款的性质及如何履约作出明确约定。原告主张应待各被告完全履行偿还贷款银行本息义务后方予退还，这仅是履约的一种方式。同样，也可以作出其他履约形式的解释，如被告未按贷款合同约定履行义务，原告予以没收，或者，原告有权以该款直接代偿贷款银行的本息，均可作为双方约定履约的方式之一。考虑到该款数额较大，占贷款本金近三分之一，且被告华瑞石材公司本意就为取得流动资金而借款，如要求各被告向原告履行支付案涉代偿款和借款合同义务后才予退还，对各被告有失公平。故本院确认在未对45万元款项的性质作出明确约定的情况下，原告有权以该保证金直接代偿贷款银行的本息，并作为该保证金的履约方式。故原告主张要求被告支付代偿款395550元的诉讼请求，因被告华瑞石材公司所交保证金已超出原告代偿的款项，该请求本院不予支持。二、关于原告主张的违约金。因被告华瑞石材公司未按借款合同的约定履行清偿贷款本息的义务，依《委托担保合同》的约定，已属违约，应承担约定的支付违约金的责任。原告主张按代偿金额的每日3‰即1186.65元计付违约金，因缺乏相应的证据支持，且过高，应以约定的按担保费总额每日3‰即每日135元计付违约金。故原告该项诉请的合理部分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告丽水市华瑞石材有限公司从2014年6月5日起按每日135元支付原告丽水市隆泰担保投资有限公司违约金，违约金计至本院（2014）丽莲商初字第1533号民事判决确定的义务履行完毕之日止；
二、被告徐国平、洪素平、徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤对上述款项承担连带偿还责任；
三、驳回原告丽水市隆泰担保投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10140元，减半收取5070元，由原告丽水市隆泰担保投资有限公司负担4800元，被告丽水市华瑞石材有限公司、徐国平、洪素平、徐国勤、张巧红、洪胡军、郑成红、徐上根、周翠凤负担270元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审 判 员 张树春
二〇一四年十二月二十二日
代书记员 朱丽梅