安徽省庐江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐江民一初字第00764号
原告：夏云鹏，男，1976年6月24日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。
委托代理人：曹承龙，安徽潜川律师事务所律师。
被告：鲍家发，男，1962年2月2日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。
委托代理人：柳传圣，安徽金徽律师事务所律师。
原告夏云鹏与被告鲍家发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理。依据原告夏云鹏的申请，本院以摇号方式确定由安徽天正司法鉴定中心（以下简称天正司鉴中心）于2015年1月26日至7月13日对夏云鹏的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行了鉴定。依法由代理审判员黄平适用简易程序，于2015年8月7日公开开庭进行了审理。原告夏云鹏及其委托代理人曹承龙，被告鲍家发及其代理人柳传圣均到庭参加诉讼。2015年8月10日，经双方当事人共同申请调解期限2个月。本案现已审理终结。
夏云鹏诉称：鲍家发经营琉璃瓦厂，2013年3月7日，因厂房漏雨，鲍家发雇佣夏云鹏等人翻修屋顶。因工作时屋面湿滑，夏云鹏在修理时从屋顶摔下，造成重伤。事发后鲍家发垫付了部分医疗费，其余损失至今未赔偿。故夏云鹏起诉要求：1、依法判令鲍家发赔偿医疗费10000元、营养费5400元（180天×30元／天）、住院伙食补助费1110元（37天×30元／天）、护理费18540元（180天×103元／天）、误工费40500元（270天×150元／天）、残疾赔偿金63462.4元（32%×20年×9916元／年）、精神抚慰金24000元、鉴定费5000元、交通费5000元，合计169046元；2、本案诉讼费由鲍家发承担。
鲍家发在庭审中辩称：1、夏云鹏在鲍家发工厂修缮厂房房屋受伤是事实，双方系加工承揽关系，不存在雇佣关系，故鲍家发无需承担本案的赔偿责任；2、夏云鹏系专业电焊工，在修理屋顶时摔下，其自身有重大过错，应自负一定比例责任；3、夏云鹏的各项诉讼请求均过高，请求法院依法核实；4、事发后，鲍家发为夏云鹏共垫付医疗费52896.1元，请求在本案中一并处理。
经审理查明：鲍家发经营琉璃瓦厂。因厂房屋顶安装彩钢瓦需要，2013年3月7日，鲍家发雇佣夏云鹏、夏林云、张小毛三人安装屋顶彩钢瓦，口头约定按每天160元计算工钱，施工材料等均由鲍家发提供。3月7日上午，因屋顶湿滑，夏云鹏在修缮时从屋顶摔下致伤。夏云鹏于受伤当日即被送入庐江县人民医院住院治疗31天（2013年3月7日至2013年4月6日），诊断为：1、颅脑损伤（重伤）a.双颞骨骨折伴硬膜外伤血肿b.左顶部头皮挫裂伤c.右颞叶钩回疝；2、右腕关节开放性骨折。出院医嘱：1、建议休息三个月，加强营养及护理；2、十天后右腕关节石膏托拆卸；3、有情况脑外科及骨科随访。夏云鹏支付医疗费33275.2元。2013年4月26日，夏云鹏第二次入住庐江县人民医院住院治疗19天（2013年4月26日至2013年5月21日），诊断为：1、颅脑损伤术后；2、右尺桡骨内固定术后。出院医嘱：1、建议休息两个月，加强营养及护理；2、有情况门诊随访。夏云鹏支付医疗费2896.1元。2014年3月10日，夏云鹏第三次入住庐江县人民医院治疗7天（2014年3月10日至2014年3月17日），诊断为：右桡骨远端骨折内固定术后。出院医嘱：1、常规换药，术后二周拆线，继续加强抗感染治疗；2、三个月内避免完全负重行走，以免再骨折；3、适当关节功能锻炼；4、定期复查，不适随访。事发后，鲍家发共支付夏云鹏医疗费用52896.1元。
2015年6月16日，合肥市精神病医院司法鉴定所对夏云鹏有无外伤性精神、智能障碍进行鉴定，鉴定诊断：颅脑损伤所致轻度智能障碍，夏云鹏支付检查鉴定费2170元。2015年7月13日，天正司鉴中心对夏云鹏的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人夏云鹏颅脑损伤，经治疗遗有轻度智能障碍，日常生活有关的能力受限构成八级伤残，颅骨部分缺损（6㎝2以上）构成十级伤残，右上肢功能部分丧失构成十级伤残；2、被鉴定人夏云鹏的误工期评定为270日、营养期限评定为180日、护理期限评定为180日为宜。夏云鹏支付鉴定费1700元。
另查明，夏云鹏于1998年取得锅炉压力容器焊工合格证，证件有效期至2001年12月止。
证明以上事实的证据有：1、夏云鹏、鲍家发的身份证各1份，证明二人的身份情况；2、夏云鹏提供的庐江县人民医院疾病诊断证明书2份，出院记录3份、医药费收据2张、用药清单3份，证明夏云鹏的伤情、治疗经过及支出医药费情况；3、合肥市精神病医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份、天正司鉴中心司法鉴定意见书1份及鉴定费发票2张，证明夏云鹏的伤残等级、休息、营养、护理期限及支出鉴定费情况；4、夏云鹏的焊工合格证1份，证明夏云鹏自1998年取得锅炉压力容器焊工合格资格；5、夏云鹏、鲍家发的当庭一致陈述。上述证据业经庭审质证核实，具有真实性、合法性、关联性，足以证明上述所认定的事实。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，夏云鹏以按日计酬的方式受雇于鲍家发为其安装彩钢瓦，双方形成劳务关系。夏云鹏在安装彩钢瓦过程中受伤，所致损失应当由鲍家发承担主要的民事赔偿责任。夏云鹏从事焊工工作多年，具有一定的工作经验，但其在安装彩钢瓦过程中未尽到安全注意义务，自身亦存在过失，故其对己损害后果也应当承担相应的责任。综上，本院对夏云鹏身体造成的损害依法确定由鲍家发承担70%的赔偿责任，夏云鹏自行承担30%责任。
夏云鹏诉求的具体损失，应按照相应标准并结合其从业状况、受伤程度及实际住院时间来确定。夏云鹏受伤后入住庐江县人民医院住院治疗，共支出医疗费36171.3元（33275.20元＋2896.1元），有庐江县人民医院医疗费发票、用药清单等佐证，各方当事人均无异议，本院予以认定。根据夏云鹏住院出院记录记载，其住院天数为57天，故其主张住院伙食补助费为1110元（30元／天×37天），不违反法律规定，本院予以认定。庭审中，各方当事人对天正司鉴所司法鉴定意见均无异议，据此夏云鹏主张营养费5400元（180天×30元／天），护理费18540元（103元／天×180天），残疾赔偿金63462.4元（9916元×20年×32%），符合法律规定，本院予以认定。关于误工费，夏云鹏虽系农业户口，但其从事电焊专业多年，其误工费可比照安徽省上一年度建筑业就业人员平均工资计算，本院确定夏云鹏的误工费为35235元（270天×130.5元／天）予以认定。对夏云鹏主张鉴定费5000元，根据其提交的天正司鉴中心鉴定费发票、合肥市精神病医院司法鉴定所鉴定检查费发票，本院依法确定其鉴定费为3870元（1700元＋2170元），对于下剩部分夏云鹏未能提供其他证据，故本院不予认定。夏云鹏主张精神抚慰金24000元过高，本院结合夏云鹏的伤残等级及当事人的过错程度，酌情认定其精神抚慰金为22000元。对夏云鹏主张交通费5000元，本院根据其就诊住院情况酌定为1500元。综上，本院确定夏云鹏的各项损失合计187288.7元，其中医疗费36171.3元、住院伙食补助费1110元、营养费5400元、护理费18540元、误工费35235元、残疾赔偿金63462.4元、精神抚慰金22000元、鉴定费3870元、交通费1500元。由鲍家发赔偿其中70%即131102.09元，减去鲍家发已垫付赔偿款52896.1元，其尚需赔偿夏云鹏78205.99元；其余损失由夏云鹏自行承担。
为维护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
原告夏云鹏因本次纠纷导致各项损失由被告鲍家发赔偿78205.99元，于判决生效之日起三十日内付清；
驳回原告夏云鹏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3680元，减半收取1840元，由原告夏云鹏负担989元，被告鲍家发负担851元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
代理审判员 黄 平
二〇一五年十二月一日
书 记 员 李婷婷
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第五条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。