四川省叙永县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0524刑初325号
公诉机关叙永县人民检察院。
被告人陈静，女，生于1982年5月17日，汉族，四川省叙永县人，小学文化，个体户。户籍所在地：四川省叙永县，现住叙永县。因本案于2017年5月18日被叙永县公安局刑事拘留，同年6月16日被取保候审。
辩护人何胜岗，四川精汇律师事务所律师。
叙永县人民检察院以叙检公诉刑诉〔2017〕301号起诉书指控被告人陈静犯非法经营罪，于2017年11月29日向本院提起公诉。本院受理后，经被告人陈静同意，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年12月11日公开开庭审理了本案。叙永县人民检察院指派检察员陈垚出庭支持公诉，被告陈静及其辩护人何胜岗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
叙永县人民检察院指控：2016年9月至2017年5月，被告人陈静为获取非法利益，在无烟草专卖零售许可证的情况下，从康某、淡某、陈某2、张某等人处购进红塔山（硬经典100）、云烟（印象）、玉溪（软尚善）、中华（硬）等香烟1300余条，共计价款11万余元，放置于其经营的位于叙永县马岭镇麦地坝街村的“好实惠副食店”内以零售、批发的方式进行销售，获利约1万余元。2017年5月17日，叙永县烟草专卖局检查人员在该店内查获暂未销售的香烟324.9条，经核算，价值人民币28523.33元。经检测，其中红塔山（硬经典100）、利某（新版）、云烟（软珍品）、中华（硬）、红塔山（硬经典1956）为假冒注册商标的伪劣卷烟。
叙永县人民检察院指控被告人陈静犯非法经营罪，并移送了相关证据材料，诉请本院依法判处。
被告人陈静对指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。
辩护人对指控陈静犯非法经营罪无异议，但辩称：1.指控陈静非法经营香烟1300余条，共计价款11万余元、获利约1万余元的证据不足；2.被告人陈静系自首；3.被告人陈静系初犯、自愿认罪，可从轻处罚。
经审理查明：2016年9月至2017年5月，被告人陈静为获取非法利益，在无烟草专卖零售许可证的情况下，从康某、淡某、陈某2、张某等人处购进红塔山（硬经典100）、云烟（印象）、玉溪（软尚善）、中华（硬）等香烟1300余条，共计价款11万余元，放置于其经营的位于叙永县马岭镇麦地坝街村的“好实惠副食店”内以零售、批发的方式进行销售，获利约1万元。2017年5月17日，叙永县烟草专卖局检查人员在该店内查获暂未销售的香烟324.9条，经核算，价值人民币28523.33元。经四川省烟草质量监督检测站检验，其中红塔山（硬经典100）、利某（新版）、云烟（软珍品）、中华（硬）、红塔山（硬经典1956）为假冒注册商标的伪劣卷烟。
另查明：1.被告人陈静已退缴其违法所得10000元。2.被告人陈静系被烟草专卖局查获后送到公安机关，不属自动投案。
上述事实，有烟草专卖局案件移送函、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、取保候审决定书、户籍证明，烟草专卖证查询证明、烟草专卖局移送物品清单、检查笔录、先行登记保存文书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、查获现场照片、销货清单、微信转账记录，抽样取证物品清单、涉案烟草专卖品核价表、四川省烟草质量监督检测站检验报告、国烟计[2017]1号文件（关于四川省2017年上半年在销卷烟价格目录的通知），辨认笔录及被辨认人照片，被告人陈静的供述，证人康某、淡某、陈某2、张某、彭某、王某、李某等人的证言等相关证据材料证实，足以认定。
本院认为，被告人陈静违反国家规定，无烟草专卖许可证经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。叙永县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立，本院依法予以支持。关于辩护人辩称指控陈静非法经营香烟1300余条，共计价款11万余元、获利约1万余元的证据不足，因与查明事实不符，依法不予支持；辩护人辩称被告人陈静系自首，经查其并非自动投案，不属自首。辩护人提出被告人陈静系初犯、自愿认罪，可从轻处罚的意见予以采纳。被告人陈静案发后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；积极退缴违法所得，自愿认缴罚金，可酌情从轻处罚。为维护国家专卖物品管制制度，维护市场秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人陈静犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查获的卷烟予以没收；
三、退缴的违法所得10000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 刘远平
二〇一七年十二月十七日
书记员 陈小红
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。