浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）温瑞刑初字第1049号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人傅乘勇，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年2月25日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人应继伟，浙江瑞大律师事务所律师。
被告人林某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人应美珍，浙江玉海律师事务所律师。
被告人徐某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月18日被取保候审。
辩护人姚月武，浙江玉海律师事务所律师。
被告人周某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月10日被取保候审。
辩护人王群、娄雪，浙江合一律师事务所律师。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2013）815号起诉书指控被告人傅乘勇、林某、徐某、周某犯非法经营罪，于2013年6月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员吴晓萍出庭支持公诉。被告人傅乘勇、林某、徐某、周某和辩护人应继伟、应美珍、姚月武、王群、娄雪到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2011年5月至2012年12月，被告人傅乘勇接受彭某、郑某（均已判）的六合彩投注，共接受投注230余期，总投注金额达110万余元。期间，从2012年8月开始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅乘勇共同非法经营六合彩，至2012年底，共接受彭某投注达50余期，总投注额达20万余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元。案发后，被告人林某能如实供述自己的罪行，被告人周某、徐某能自首。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人傅乘勇、林某、徐某、周某的行为均已构成非法经营罪，其中被告人傅乘勇情节特别严重，被告人林某、徐某、周某情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条之规定惩处。
被告人傅乘勇辩称自己是从2011年11月才接受彭某的投注，总投注100余期，总投注额20至30万余元，对公诉机关的其余指控无异议。被告人林某、徐某、周某对公诉机关的指控均无异议。
辩护人应继伟的辩护意见是：1、本案的证据主要有下家彭某、郑某的证言以及账本，证人彭某证实被告人傅乘勇是他的上家及犯罪时间，但只是单方证据，没有其他证据予以印证，证人郑某虽有供述到上家是被告人傅乘勇，但并不能证明具体的投注情况，账本只能证实彭某接受他人投注情况，并不能证实被告人傅乘勇接受彭某的投注情况，所以本案没有形成完整的证据锁链，不足以证明被告人傅乘勇的犯罪金额是110万余元；2、从电话通话清单来看，被告人傅乘勇和彭某的联系并不密切，彭某可能还有其他上家；3、被告人傅乘勇系初犯，获利少，在法庭上的认罪态度较好，建议对其从轻处罚。
辩护人应美珍的辩护意见是：1、被告人林某的主观恶性较小，有正当职业，其参与经营六合彩是因同案犯的提议；2、被告人林某所起的客观作用较小，经营额也较小，没有获利；3、被告人林某平时表现好，归案后能如实供述自己的罪行，有悔罪表现，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。
辩护人姚月武的辩护意见是：1、被告人徐某仅是偶尔去对账，在共同犯罪中作用小，应认定为从犯；2、被告人徐某案发后能自首，有悔罪表现，而且获利少，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
辩护人娄雪的辩护意见是：1、被告人周某有自首情节；2、被告人周某在共同犯罪中所起的作用较小，既非提议者，也没有直接参与日常经营；3、被告人周某的主观恶性小，在经营过程中知道是违法犯罪后，立即主动退出；4、被告人周某系初犯、偶犯，有悔罪表现，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2011年5月至2012年12月，被告人傅乘勇非法经营六合彩，接受彭某、郑某夫妇从他人处收取的六合彩投注，共接受投注230余期，总投注金额达110万余元。期间，从2012年8月开始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅乘勇共同非法经营六合彩，四人股份平分，平均承担盈亏。至2012年底，四被告人共接受彭某夫妇投注达50余期，总投注额达20万余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元。
案发后，被告人傅乘勇、林某先后于2013年2月25日、3月13日被公安机关抓获，其中被告人林某如实供述了自己的犯罪事实；被告人周某、徐某先后于2013年4月10日、4月18日主动到公安机关投案，均如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍证明，证实四被告人的身份概况；
2、四被告人的供述，供认单独或结伙接受彭某夫妇六合彩投注的事实，其中被告人林某、徐某、周某的供述，均供认上述从2012年8月开始，伙同原已在经营六合彩的被告人傅乘勇一起接受彭某夫妇六合彩投注50余期，总投注金额达20万余元（其中被告人周某于2012年12月初退出，其参与投注达40余期，总投注额达16万余元）的事实。被告人傅乘勇在公安侦查阶段的供述，辩称从2011年11月至2012年12月，接受彭某夫妇六合彩投注仅20余期，总投注金额仅4万余元；
3、证人彭某、郑某的证言，证明从2011年5月开始至2012年12月，替上家被告人傅乘勇接受他人投注六合彩并有做账的事实，其中证人彭某还证明替被告人傅乘勇接受他人六合彩投注230余期，总投注额达110万余元的事实；
4、搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明彭某登记的账本已被公安机关扣押的事实；
5、账本复印件结合证人彭某、郑某的证言，证明彭某夫妇从2011年5月至2012年12月替被告人傅乘勇接受他人投注六合彩230余期，总投注额达110万余元的事实；
6、物证手机4部、扣押物品清单及照片、手机通话记录，证明被告人傅乘勇与彭某的通话情况及被告人傅乘勇、林某的作案工具手机各2部已被公安机关扣押的事实；
7、同案犯彭某、郑某的刑事判决书，证明同案犯彭某、郑某因本案被判决的情况；
8、抓获经过，证实四被告人的归案经过。
上述证据来源合法，内容真实确信，并能相互印证，足以认定本案事实。被告人傅乘勇辩称自己从2011年11月开始接受彭某夫妇的六合彩投注，总期数100余期，总投注额20至30万余元的意见，与证人彭某、郑某的证言、书证账本及其本人在公安侦查阶段的供述矛盾，本院不予采信。辩护人应继伟认为本案证据不足的辩护意见，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人傅乘勇、林某、徐某、周某未经国家批准，结伙擅自销售“六合彩”，扰乱市场秩序，其中被告人傅乘勇情节特别严重，被告人林某、徐某、周某情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，四被告人股份平分，平均承担盈亏，其作用虽有大小之分，但不足以认定主、从犯。被告人林某归案后能如实供述自己的罪行，被告人徐某、周某案发后能自首，均有悔罪表现，并均符合社区矫正条件，均可依法从轻处罚并适用缓刑。辩护人应美珍、姚月武、娄雪相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳；其中，辩护人姚月武认为应认定被告人徐某为从犯的辩护意见，不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护市场秩序，根据四被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人傅乘勇犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月25日起至2018年2月24日止。）
二、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
三、被告人徐某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
四、被告人周某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（上述被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）
五、随案移送的作案工具手机4部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 戴卫国
人民陪审员 杨协敏
人民陪审员 黄秀华
二〇一三年七月三十一日
书 记 员 蔡 蕾