江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）锡刑二终字第00051号
原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）范志红，原系XX（�锡）电子有限公司团结厂员工。2014年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人吕琦，安徽引江律师事务所律师。
原审被告人蒋峰，原系XX（无锡）电子有限公司团结厂员工。2014年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
原审被告人李某甲，个体经营金银加工店。2014年7月20日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
无锡市锡山区人民法院审理无锡市锡山区人民检察院指控被告人范志红、蒋峰、李某甲犯职务侵占罪一案，于2015年3月6日作出（2014）锡法刑二初字第00247号刑事判决。原审被告人范志红不服，向本院提出上诉。本院于2015年3月27日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了江苏省无锡市人�检察院阅卷后的意见和辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年3月至2014年7月间，被告人范志红、蒋峰与向某甲（另案处理）利用三人在XX（无锡）电子有限公司团结厂（以下简称XX团结厂）化金车间负责保养化金设备的职务之便，时分时合，多次使用被告人李某甲等人提供的镍纸投入化金车间金槽内吸附黄金、用刀片刮取车间内黄金，并销赃至本市锡山区春笋路李某甲经营的个人金银加工店，所得赃款由三人拆分。李某甲在明知范志红、蒋峰和向某甲向其销售的黄金系非法所得仍予以收购，并向三人提供镍纸、告知三人可通过长时间吸附来增加吸附黄金的重量、并要求三人非法取得黄金后由其收购。其中范志红作案10起，涉案金额共计人民币（以下所涉币种均为人民币）107400余元；蒋峰作案9起，涉案金额共计87200余元�李某甲作案9起（即下述第4笔至第12笔），涉案金额共计106200余元。具体事实分述如下：
1.2014年3月中下旬，被告人范志红、蒋某甲伙同向某甲利用上述职务之便，用镍纸吸金的手法吸取化金车间金槽内的黄金2.08克，物品价值534.56元，后以500元价格销赃给被告人李某甲。
2.2014年4月上旬，被告人范志红、蒋峰伙同向某甲利用上述职务之便，用镍纸吸取化金车间金槽内的黄金1.46克，物品价值372.3元，后以350元的价格销赃给被告人李某甲，李某甲明知该黄金系非法所得仍予以收购，并向三人提供吸金镍纸、传授作案手法、要求三人非法取得黄金后由其收购。
3.2014年4月中下旬，被告人范志红、蒋峰利用上述职务之便，用镍纸吸取化金车间金槽内的黄金20克，物品价值5100元，后以3000元的价格销赃给况某甲。
4.2014年5月初，被告人范志红伙同向某甲利用上述的职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金12.5克，物品价值3125元，后以3000元的价格销赃给李某甲。
5.2014年5月初，被告人蒋某甲利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金2.5克，物品价值625元，后以600元的价格销赃给李某甲。
6.2014年5月中旬，被告人范志红利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金33.33克，物品价值8332.5元，后以8000元的价格销赃给李某甲。
7.2014年5月上旬，被告人蒋峰利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金16.67克，物品价值4167.5元，后以4000元的价格销赃给李某甲。
8.2014年5月中下旬，被告人范志红、蒋峰利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金87.5克，物品价值21875元，后以21000元的价格销赃给李某甲，赃�由范志红、蒋峰拆分。
9.2014年5月中下旬，被告人范志红、蒋峰伙同向某甲利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金，并用刀片刮取报废加热器上的黄金，共得黄金133.33克，物品价值33332.5元，后以32000元的价格销赃给李某甲，赃款由范志红、蒋峰、向某甲拆分。
10.2014年5月下旬，被告人范志红、蒋峰伙同向某甲利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金50克，物品价值12500元，后以12000元的价格销赃给李某甲，赃款由范志红、蒋峰、向某甲均分。
11.2014年6月中旬，被告人范志红利用上述职务之便，用刀片刮取报废加热器上的黄金54.17克，物品价值13542.5元，后以13000元的价格销赃给李某甲。
12.2014年6、7月左右，被告人范志红、蒋峰利用上述职务之便，用被告人李某甲提供的镍纸吸取化金车间金槽内的黄金，并用刀片刮取报废加热器上的黄金，共得黄金34.17克，物品价值8781.69元，后以8200元的价格销赃给李某甲，赃款由范志红、蒋峰拆分。
2014年7月20日，公安机关将被告人范志红、蒋峰、李某甲抓获，归案后，三人均如实供述了上述基本事实。
案破后，被告人范志红、蒋峰、李某甲的家属分别代三人向被害单位退赔赃款53650元、32000元、6000元，被害单位对蒋峰表示谅解。
原审判决认定上述事实的证据分别有证人唐某、张某、李某乙、吴某、姚某、范某、蒋某乙、周某的证言笔录，被告人范志红、蒋峰、李某甲的供述及辨认笔录，书证无锡市锡山区价格认证中心出具的《关于涉案千足金黄金原料的价格鉴证结论书》、XX（无锡）电子有限公司出具的劳动合同书、刑事谅解书，相关收条、银行交易明细、转账凭证以及公安机关出具的刑事案件侦破经过、情况说明等。
原审法院认为：被告人范志红、蒋峰伙同他人利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其中范志红侵占数额巨大、蒋峰侵占数额较大；被告人李某甲伙同他人利用他人的职务便利，将他单位财物非法占为己有，数额巨大，三名被告人的行为均已构成职务侵占罪。范志红、蒋峰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李某甲起次要作用，系从犯。范志红、蒋峰、李某甲在公安机关侦查阶段虽未自动投案，但归案后均能如实供述犯罪事实；案破后，三名被告人的家属分别代为退出部分赃款，被害单位对蒋峰表示谅解，故决定对范志红、蒋峰分别予以从轻处罚，对李某甲予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，以职务侵占罪，分别判处被告人范志红有期徒刑五年；被告人蒋峰有期徒刑三年九个月；被告人李某甲有期徒刑三年；本案尚未追缴的赃款人民币20638.55元责令被告人范志红、蒋峰、李某甲予以退赔，并发还给被害单位XX（无锡）电子有限公司。
上诉人范志红及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见分别是：1、范志红在共同犯罪中系从犯。2、范志红有退赃情节，原审判决量刑过重。
江苏省无锡市人民检察院经依法讯问上诉人及审查全部案卷材料后认为：原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。建议不开庭审理。
经审理查明：原审判决认定上诉人范志红、原审被告人蒋峰等人利用职务之便，时分时合，多次使用被告人李某甲等人提供的镍纸投入化金车间金槽内吸附黄金、用刀片刮取车间内�金并销赃给李某甲和况某甲，侵占单位黄金447.71克，价值共计10.74万元的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：原审判决认定上诉人范志红以及原审被告人蒋峰、李某甲犯职务侵占罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。江苏省无锡市人民检察院的阅卷意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人范志红及其辩护人分别提出的上诉理由和辩护意见，经查：1、2014年3月至2014年7月间，范志红通过他人得知可用镍纸吸附黄金的犯罪方法后，提出犯意并与原审被告人蒋峰等人合谋，利用负责保养化金设备的职务之便，多次采用镍纸吸附、刀片刮取等方法窃取本单位黄金，并根据事先与原审被告人李某甲的约定，将非法获取的黄金销售给李某甲，范志红在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。2、范志红伙同他人利用职务便利，侵占本单位财物价值达10.74万元，属数额巨大，依法应处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。原审判决根据范志红在共同犯罪中所处的地位、作用以及犯罪次数、数额、并综合考虑其在归案后如实供述犯罪事实、积极退赃等法定和酌定从轻处罚情节，对其判处有期徒刑五年，量刑并无不当。故上诉人范志红及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院均不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马小卫
审 判 员 张健彤
代理审判员 范 凯
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 苏 萍
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事�讼法》：
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；