贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终1202号上诉人（原审被告）贵州大正新能源有限公司，住所地贵州省金沙县经济开发区二期标准化厂房A5-A6栋，统一社会信用代码：915206230973081157。法定代表人冯颖，该公司负责人。委托诉讼代理人（特别授权）谢林良，贵州山一（金沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人谭万勇，贵州山一（金沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张广荣，女，1970年5月14日出生，汉族，贵州省金沙县人，住金沙县。委托诉讼代理人（特别授权）王洪海，男，1967年11月20日出生，汉族，贵州省金沙县人，住金沙县。上诉人贵州大正新能源有限公司（以下简称大正公司）因与被上诉人张广荣工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初3023号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告张广荣向原审法院诉称，原告在被告公司包装车间上班从事包装工作，2014年11月4日11时52分原告到车间洗手间洗手下班时，因洗手间内地面残留油污，导致原告滑倒摔伤右手腕部。原告受伤后被送到林东医院金沙分院住院治疗后又转院到遵义医学院治疗。经金沙县人力资源和社会保障局于2015年8月20日认定为工伤、毕节市劳动能力鉴定委员会于2015年10月30日鉴定为伤残玖级、停工留薪期六个月。原告伤情未痊愈手腕一直不能活动，于2016年9月4日经遵义广慈医院住院七天取出手腕部内固定物，手术医疗费开支2733.5元。原告多次找被告协商赔偿事宜未果。为此，原告向金沙县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，金沙县劳动争议仲裁委以超过仲裁时效为由作出金劳人仲不字（2016）73号不予受理通知书。综上，原告所受之伤被认定为工伤，且伤残达玖级、停工留薪六个月，至今被告未对原告作出赔偿，严重侵害了原告的合法权益，请求人民法院依法判决：1、被告赔偿原告享受的各项工伤保险待遇104342.50元；2、解除原告与被告之间的劳动关系；3、本案诉讼费用由被告承担。原审被告大正公司向原审法院辩称，1、当事人请求人民法院保护其权利应当在法律规定的时效期间内主张其权利，根据中华人民共和国劳动争议调解仲裁法的规定，时效为一年，时效期间应当自当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。原告劳动能力鉴定的时间为2015年10月30日，原告应当在2016年10月30日前申请仲裁，根据最高院的司法解释及上述仲裁法27条的规定应当依法驳回原告的诉讼请求。2、即使人民法院不支持被告诉讼时效的抗辩主张，原告的医疗费用已经由被告进行了支付，并且额外支付了原告1万元。原审查明，原告张广荣系被告大正公司包装车间包装工人，2014年11月4日，原告在工作过程中于当日11时52分到车间洗手间洗手时滑倒致右手腕部受伤。原告受伤后被送到林东矿业集团医院金沙分院治疗后又转院到遵义医学院附属医院治疗37天，经诊断为：右桡骨远端骨折。期间的医药费用全部由被告大正公司支付。2015年8月20日经金沙县人力资源和社会保障局认定原告所受之伤为工伤。2015年10月30日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受之伤为伤残玖级、停工留薪期六个月。2015年12月16日被告大正公司支付原告张广荣二次手术医疗费10000元。2016年9月4日原告在遵义广慈医院住院7天，二次手术取出右桡骨远端内固定支付医疗费2733.50元。原告多次找被告协商赔偿事宜未果，便向金沙县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委以原告申请已过仲裁时效为由作出金劳人仲不字（2016）73号不予受理通知书，原告遂诉至法院，请求依法判决支持其如前诉请。同时查明，被告大正公司没有为原告张广荣缴纳社会保险费用。另查明，2013年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资42815元，月平均工资为3567.92元。2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，月平均工资4424.50元。贵州省2014年居民服务及其他服务业年平均工资34214元，日平均工资为93.74元。原判认为，原告张广荣在被告大正公司工作中受伤，先后二次住院治疗共计44天。原告之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，停工留薪期6个月。上述事实原、被告双方均无异议，予以认定。依据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故或者患职业病进行就医，享受工伤医疗待遇。”的规定，原告张广荣享有的工伤保险待遇为：(1)住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条第四款:“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条（一）“伙食补助标准按照每人每天10元。”的规定，计算为10元×44天=440元。（2）停工留薪工资。被告之伤经鉴定停工留薪期6个月，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，参照2013年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资42815元，月平均工资为3567.92元，计算为3567.92元×6个月=21407.52元。（3）一次性伤残补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（一）“从工伤保险基金按等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”及第六十四条第二款：“本条所指的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月缴费工资。”的规定，参照2013年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资42815元，月平均工资为3567.92元，计算为3567.92元×9个月=32111.28元。（4）一次性工伤医疗补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”的规定，结合2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，月平均工资4424.5元，计算为4424.5元×6个月=26547元。（5）一次性伤残就业补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，月平均工资4424.5元，计算为4424.5元×6个月=26547元。（6）治疗期间生活护理费。原告住院治疗共44天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，参照贵州省2014年居民服务及其他服务业年平均工资34214元，日平均工资为93.74元，计算为93.74元×44天=4124.56元。（7）二次医药费。原告二次手术取出内固定所支付的医药费用凭有效票据为2733.50元予以认定。原告张广荣以上（1）-（7）项工伤保险待遇共计113910.86元，因被告没有为原告缴纳社会保险费用，故以上款项应由被告全额进行赔付，扣除被告先行支付的10000元，尚应支付原告103910.86元。原告所主张的鉴定费520元及交通费120元，因未举证证明，不予支持。对于被告大正公司抗辩原告诉讼主张已过申请仲裁时效的问题，因原告张广荣所受之伤经第一次住院治疗37天后尚需二次手术取出右桡骨远端内固定，并未医疗终结，其损失尚未最终确定。被告大正公司应原告二次手术之需于2015年12月16日支付了原告医疗费10000元，原告于2016年9月4日至11日第二次住院治疗7天，取出右桡骨远端内固定而医疗终结。其申请仲裁时效应从医疗终结之日（即2016年9月11日）起算一年较为合理，这也比较符合劳动法的立法宗旨。原告在第二次住院治疗出院后于2016年11月17日向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超过申请仲裁时效，故被告大正公司的抗辩理由不能成立，不予支持。为此，一审判决：一、解除原告张广荣与被告贵州大正新能源有限公司之间的劳动关系；二、被告贵州大正新能源有限公司在判决生效后十日内赔偿原告张广荣住院伙食补助费、治疗期间生活护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残业补助金、医药费等各项工伤保险待遇共计103910.86元。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州大正新能源有限公司负担。上诉人大正公司不服原判，向本院提起上诉称，被上诉人发生工伤事故的时间为2014年11月4日，工伤认定时间为2015年8月20日，劳动鉴定时间为2015年10月30日，被上诉人未交证据证明存在不可抗力或有其他正当理由，其最迟应当至2016年10月30日申请劳动仲裁，被上诉人超过仲裁时效期限申请仲裁，一审判决上诉人承担赔偿责任适用法律错误。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求或将本案发回重审。被上诉人张广荣二审未提交答辩。本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的无异。本案二审争议之焦点，被上诉人是否超过仲裁时效期限申请仲裁？本院认为，本案系劳动争议纠纷，应当适用《中华人民共和国劳动法》的相关规定进行调整。《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”、第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付”。本案中，被上诉人张广荣提出与上诉人大正公司解除劳动关系，对此诉请上诉人大正公司不持异议，双方可以解除劳动关系。被上诉人张广荣因公致残被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。一审中，双方当事人均认可张广荣在工作中受伤，先后二次住院治疗44天，鉴定为伤残九级，停工留薪期6个月的事实，根据上述法律规定，一审依照《工伤保险条例》认定张广荣的各项工伤保险待遇并判决解除双方劳动关系并无不当，本院予以确认。关于上诉人提出被上诉人“劳动鉴定时间为2015年10月30日，其未交证据证明存在不可抗力或有其他正当理由，最迟应当至2016年10月30日申请劳动仲裁，被上诉人超过仲裁时效期限申请仲裁”的上诉理由，经查，上诉人于2015年12月16日支付被上诉人张广荣第二次手术医疗费10000元，张广荣于2016年9月4日在遵义广慈医院住院7天经过第二次手术取出右桡骨远端内固定，可见上诉人对被上诉人尚需二次手术取出右桡骨远端内固定，其伤情尚未医疗终结的情形是知晓的，因此一审认定张广荣第二次住院治疗取出右桡骨远端内固定时间为医疗终结时间，其申请仲裁时效从医疗终结之日起计算并无不当，上诉人的上诉理由与查明的事实不符，该上诉主张不能成立。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人大正公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州大正新能源有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖国勇审 判 员 周 莺审 判 员 田 川二〇一七年六月十九日法官助理 丁晓燕书 记 员 周海洋