浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终627号
上诉人（原审被告）：陈颉，男，汉族，1960年1月14日出生，户籍地浙江省杭州市江干区，现租住浙江省杭州市余杭区。
上诉人（原审被告）：卢秋玲，女，汉族，1962年9月16日出生，户籍地浙江省杭州市江干区，现租住浙江省杭州市余杭区。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈颉，系其丈夫。
被上诉人（原审原告）：深圳平安投资担保有限公司，住所地：广东省深圳市福田区福华路星河发展中心17层1701B（B-1）B号。
法定代表人：秦斌，执行董事。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈根，浙江秉象律师事务所律师。
上诉人陈颉、卢秋玲为与被上诉人深圳平安投资担保有限公司（以下简称平安投资担保公司）追偿权纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初9526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈颉、卢秋玲上诉请求：撤销原审判决，改判陈颉、卢秋玲对于后续担保费及迟延付款违约金4859.26元（计至2015年12月4日），及自2015年12月5日起至代偿款付清之日止，以代偿款本金8098764.45元为基础按照日万分之六标准计算的其余违约金不予支付，本案诉讼费用由平安投资担保公司负担。事实与理由：一、原审法院对本案缺乏管辖权。陈颉、卢秋玲的户籍地在杭州市××、住所地为杭州市余杭区，故本案一审法院对本案缺乏管辖权。二、委托担保合同约定的后续担保费及迟延付款违约金的条款是霸王条款，是陈颉、卢秋玲迫于无奈想渡过困境不得已签订的。陈颉、卢秋玲还有二十余位普通债权人，无后续还款能力。陈颉、卢秋玲的不动产已经有两套被司法拍卖，其余两套也在走司法拍卖程序，陈颉、卢秋玲仅有每人每月1860元的生活费，卢秋玲还患有皮肌炎。
平安投资担保公司答辩称：本案由西湖区人民法院管辖适当，并且陈颉、卢秋玲在原审中也未就此作出答辩。原审法院判决的后续担保费和违约金符合法律规定，并且已经参照法律的规定降低，所以请求驳回上诉请求，维持原判。
平安投资担保公司向一审法院起诉请求：1、判令陈颉、卢秋玲向平安投资担保公司支付迟延付款违约金（从2015年12月3日开始计算，以8098764.45元为基数，按每日0.2%计算至被告实际付清全部代偿款为止，暂计至2015年12月4日为16197.53元），后续担保费234666.67元，以上合计250864.2元；2、判令平安投资担保公司对陈颉、卢秋玲抵押的位于杭州市余杭区的房产折价、拍卖、变卖所得的款项享有优先受偿权；3、本案受理费由陈颉、卢秋玲承担。
原审法院审理查明：2015年5月14日，陈颉作为甲方（陆金所用户名chenjie0099）与上海陆家嘴国际金融资产交易市场股份有限公司（以下简称陆金公司）签订编号为AYDHGH20150511001ZXFW《“稳盈-
安业贷”咨询服务协议》一份，约定陈颉是陆金公司网络平台“陆金所”上的注册会员，陆金公司接受陈颉委托授权，自行或委托第三方机构为陈颉划拨借款资金及扣收还款资金。同日，陈颉与平安投资担保公司签订编号为AYDHGH20150511001WTDB《委托担保合同》一份，约定陈颉因借款需要委托平安投资担保公司为其与深圳平安普惠小额贷款有限公司（原深圳市信安小额贷款有限责任公司，以下简称平安普惠小贷公司）之间的借款的履行提供连带责任保证担保，陈颉应在本合同生效后5日内与平安普惠小贷公司签订借款合同，平安投资担保公司为陈颉借款提供的保证担保的范围为陈颉作为借款人在借款合同项下应向平安普惠小贷公司支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用等一切费用）以及其他到期应付的款项；本合同项下保证担保的保证期间为两年，自借款合同履行期间届满之日起计算；平安投资担保公司有权向陈颉收取担保费，本合同项下的担保费包括初始担保费及后续担保费：平安投资担保公司为陈颉作为借款人在借款合同项下应向平安普惠小贷公司支付借款本金、利息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用等一切费用）以及其他到期应付的款项提供保证担保，陈颉同意平安投资担保公司收取初始担保费，初始担保费为借款合同项下借款本金金额的3%（年化），即117333.33元，陈颉应在其陆金所账户收到借款合同项下借款本金后一日内一次性向平安投资担保公司支付初始担保费；平安投资担保公司为陈颉作为借款人在借款合同项下应向平安普惠小贷公司支付的罚息提供保证担保，陈颉同意平安投资担保公司有权向陈颉收取后续担保费，若陈颉在履行借款合同期间发生逾期支付利息或本金，则陈颉应在支付罚息时向平安投资担保公司支付后续担保费，后续担保费的计算公式为借款本金金额*48%/360*陈颉逾期支付的利息和/或本金的天数，后续担保费不计复利；陈颉将其所有的位于杭州市余杭区××室、房地产权证编号为余房权证闲移字第××号的房产抵押给平安投资担保公司作为反担保；平安投资担保公司履行保证责任后有权向陈颉追偿其代偿的所有款项及其为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用（包括但不限于诉讼费等），陈颉应在平安投资担保公司履行担保责任之日（即平安投资担保公司将追偿款项支付至信安小贷公司陆金所账户之日）后三日内向平安投资担保公司支付全部追偿款项；平安投资担保公司履行保证责任后，陈颉未按约足额向平安投资担保公司支付追偿款项的，应自平安投资担保公司承担担保责任之日起，以平安投资担保公司支付的追偿款项金额为基础、按每日2‰的标准向乙方支付迟延付款违约金。同日，陈颉作为借款人与平安普惠小贷公司作为出借人签订编号为AYDHGH20150511001JKHT《借款合同》一份，约定陈颉向平安普惠小贷公司借款800万元，借款期限为2015年5月14日到2015年11月10日，借款利率为固定利率年利率8.2%，付息日为每月的10日，首个付息日为6月10日，信安小贷公司同意并不可撤销地授权陆金所或陆金所委托的第三方通过其陆金所用户名项下账户，向陈颉陆金所用户名项下账户发放借款，划转完毕视为平安普惠小贷公司发放成功，借款发放成功之日即为借款放款日；陈颉授权并不可撤销地委托陆金所或陆金所委托的第三方将陈颉陆金所账户收到的平安普惠小贷公司的放款在扣除相关费用后转至陈颉银行账户，陈颉未按合同约定在约定的付款日或还本日24点前还款的，即视为逾期，逾期天数不超过五日的，双方同意免除逾期罚息；逾期天数超过五日的，除应支付本金、利息外，还应按本合同的约定按借款本金金额自逾期之日起按本合同约定的借款利率的10%按日计收逾期罚息，直至本金和利息全部清偿完毕之日，逾期罚息不计复利。同日，平安普惠小贷公司作为甲方与平安投资担保公司作为乙方签订编号为AYDHGH20150511001BZHT《保证合同》一份，约定为确保借款人陈颉与平安普惠小贷公司签订的编号为AYDHGH20150511001JKHT《借款合同》的履行，平安投资担保公司愿意按照本合同及主合同的约定，为借款人陈颉履行债务承担连带保证责任，保证担保期间为两年，自主合同履行期间届满之日起计算，本合同项下的保证担保范围为陈颉在主合同项下应向平安普惠小贷公司支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用等一切费用）以及其他到期应付的款项。同日，陈颉、卢秋玲作为甲方与平安投资担保公司作为乙方签订编号为AYDHGH20150511001DYHT《抵押合同》一份，约定鉴于陈颉与平安普惠小贷公司签订编号为AYDHGH20150511001JKHT《借款合同》、陈颉与平安投资担保公司签订了编号为AYDHGH20150511001WTDB《委托担保合同》，平安普惠小贷公司与平安投资担保公司签订了编号为AYDHGH20150511001BZHT《保证合同》，陈颉委托平安投资担保公司为其在借款合同项下的债务向平安普惠小贷公司提供连带责任保证担保，陈颉、卢秋玲同意以其所有的坐落于杭州市余杭区××室房产（房屋所有权证号：余房权证闲移字第××号）设定抵押为平安投资担保公司提供连带责任保证担保提供反担保，抵押担保范围包括平安投资担保公司根据委托担保合同接受陈颉委托提供连带责任保证担保并与平安普惠小贷公司签订的保证合同所承担的连带保证担保责任项下代偿的全部款项(包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用以及借款合同项下其他到期应付的的款项)，陈颉在委托担保合同项下全部义务及债务（包括但不限于担保费、迟延付款违约金以及平安投资担保公司为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用），平安投资担保公司为实现本合同项下的担保权益而产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、保全费、律师费及其它费用；平安投资担保公司履行保证合同项下的担保责任后，有权行使抵押权，并可以与陈颉协议以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。平安投资担保公司于2015年5月14日取得编号为余房他证字第××号房屋他项权证。收到上述借款后，陈颉仅按约支付利息至2015年10月10日，借款到期后也未返还本金。截至2015年12月3日，陈颉结欠平安普惠小贷公司借款本金800万元、利息54666.67元、延期利息40088.89元、延期罚息4008.89元。平安投资担保公司于2015年12月3日为陈颉代偿逾期借款本息8098764.45元。另查明，因陈颉未向平安投资担保公司支付上述代偿款项，平安投资担保公司向余杭区人民法院提出实现担保物权的申请。2016年4月27日，余杭区人民法院作出（2016）浙0110民特761号民事裁定书，裁定对被申请人陈颉、卢秋玲提供的抵押物即编号为余房他字第××号房屋他项权证项下的房产准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，平安投资担保公司对变价后所得的款项就陈颉所欠代偿款8098764.45元优先受偿。因对后续担保费及违约金陈颉、卢秋玲提出异议，故平安投资担保公司诉至法院处理，要求判如所请。
原审法院认为：陈颉、卢秋玲和平安投资担保公司签订《委托担保合同》、《抵押合同》合法有效，应受法律保护。根据现有证据，陈颉未按约归还借款的事实明确，该行为已违反合同约定，构成违约。根据合同约定，若陈颉在履行借款合同期间发生逾期支付利息或本金，则陈颉应在支付罚息时向平安投资担保公司支付后续担保费，后续担保费的计算公式为借款本金金额*48%/360*陈颉逾期支付的利息和/或本金的天数，后续担保费不计复利；并以平安投资担保公司支付的追偿款项金额为基础、按每日2‰的标准支付迟延付款违约金，故平安投资担保公司要求陈颉、卢秋玲支付迟延付款违约金及后续担保费的诉请符合合同约定，予以支持。但结合平安投资担保公司因陈颉违约造成的实际损失，上述计算标准的约定明显过高，法院予以调整至以代偿款本金8098764.45元为基数按日万分之六标准计算。根据现有证据，双方已就案涉杭州市余杭区××房产（房屋所有权证号：余房权证闲移字第××号）办理抵押权登记，故平安投资担保公司对案涉房屋的抵押权成立，有权就案涉款项对该抵押房产折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，平安投资担保公司该诉讼请求，法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款之规定，判决：一、陈颉、卢秋玲于判决生效后十日内支付深圳平安投资担保有限公司后续担保费及迟延付款违约金4859.26元（计至2015年12月4日止），并支付自2015年12月5日始至代偿款付清之日止，以代偿款本金8098764.45元为基数按日万分之六标准计算的其余违约金。二、深圳平安投资担保有限公司有权就上述款项对陈颉、卢秋玲提供的座落于杭州市余杭区××室（房屋所有权证号：余房权证闲移字第××号）房产折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。三、驳回深圳平安投资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2531元，由深圳平安投资担保有限公司负担2506元，陈颉、卢秋玲负担25元。深圳平安投资担保有限公司于判决生效之日起十五日内向法院申请退费；陈颉、卢秋玲于判决生效之日起七日内，向法院交纳应负担的诉讼费。
陈颉、卢秋玲提供的证据有：1.陈颉、卢秋玲的居民户口簿、《委托担保合同》，证明：原审法院对本案无管辖权。2.杭州市滨江区人民法院分配方案，证明：陈颉、卢秋玲还有20余位普通债权人在等待着资产处置的分配。3.《房屋登记信息查询记录》、陈颉、卢秋玲名下的西溪风情和水岸帝景两套房产的网站拍卖结果。结合证据2证明：陈颉、卢秋玲名下的四套不动产已有两套被司法拍卖分配，其余两套房屋在今天调查之前也被拍卖。4.《杭州市西湖区人民法院之协助执行通知书》（2015）杭西执民字第3942号、西湖区法院开具的《浙江省法院诉讼费专用票据（执行）》、杭州银行网上银行记帐凭证（付款）（回单凭证）、卢秋玲的《浙江大学医学院附属第二医院门诊病历》，结合证据2证明：陈颉、卢秋玲无后续还款能力。
平安投资担保公司对上述证据质证认为：证据1真实性、合法性没有异议，证明目的有异议，原审法院审理的时候陈颉、卢秋玲也没有提出对本案管辖的异议，根据我国诉讼法的规定，原审法院享有管辖权。证据2认为与本案无关。证据3因没有原件，对分配方案的真实性存在异议。针对房产查询记录和拍卖的结果，真实性没有异议，对关联性有异议，认为与本案无关。证据4认为与本案无关。
平安投资担保公司二审期间没有提交证据。
本院对上述证据评判如下：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。本案中，陈颉、卢秋玲未依法提出管辖异议，原审法院管辖本案也未违反级别管辖和专属管辖规定，故原审法院对本案有管辖权，证据1不能达到陈颉、卢秋玲的证明目的。证据2、3、4反映出的陈颉、卢秋玲还有其他债权人、其房产被司法拍卖、卢秋玲生病情况与本案陈颉、卢秋玲法律责任的认定无关。对上述证据不予采信。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：当事人各方对于之间合同的签订及陈颉的违约行为并无异议，本案二审期间争议的焦点为：一、原审法院对本案是否具有管辖权；二、后续担保费和违约金标准的认定问题及是否应当支付。关于焦点一、本院在证据评判中已经予以阐述认定，此处不再累述，原审法院依法对本案具有管辖权。关于焦点二、《委托担保合同》、《抵押合同》是当事人协商一致订立而成，不违反法律、行政法规的强制性规定，陈颉、卢秋玲亦未依法变更或撤销上述合同，其关于后续担保费及违约金条款系霸王条款的抗辩缺乏依据，故上述合同应认定有效，各方应按约享受权利及履行义务。根据合同约定及陈颉的违约行为，陈颉、卢秋玲应就后续担保费及迟延付款违约金承担付款责任。平安投资担保公司为陈颉代偿款项，其资金被占用损失亦客观存在，原审法院结合陈颉的违约行为，酌情按日万分之六的标准计算违约金已远低于合同约定标准，亦未超过年利率24%，并无不当。综上，陈颉、卢秋玲的上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由陈颉、卢秋玲负担。就已预交的二审案件受理费超出部分，上诉人陈颉、卢秋玲于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。
本判决为终审判决。
审判长 瞿 静
审判员 张 敏
审判员 赵 魁
二〇一七年六月十六日
书记员 沈冰洁