安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第00242号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人汪某，男，1970年7月19日出生于安徽省桐城市，汉族，住安徽省宿松县。1989年8月在宿松县矿管局参加工作，2002年8月至2009年2月任宿松县国土资源局矿政管理股副股长，2009年2月至2010年3月任该局矿业开发地环储量股长，2010年3月至2012年4月任矿政管理股股长，2012年4月任该局法规监察股股长。2015年8月27日因涉嫌犯受贿罪被带至安徽省宿松县人民检察院接受调查，同年8月28日由宿松县公安局执行刑事拘留，9月11日经安庆市人民检察院决定逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。2016年4月11日被本院取保候审。
辩护人高凯，安徽皖松律师事务所律师。
辩护人高治友，安徽皖松律师事务所律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉[2015]214号起诉书指控被告人汪某犯受贿罪，于2015年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员石继军、黄勇出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人高凯、高治友到庭参加了诉讼。2016年2月15日，安徽省宿松县人民检察院以本案需要补充侦查为由，向本院建议延期审理。2016年3月15日，安徽省宿松县人民检察院建议本院对本案恢复审理。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：2002年8月至2012年4月期间，被告人汪某历任宿松县国土资源局矿政管理股副股长、股长，2012年4月调任该局法规监察股股长，并根据国土局要求对矿政管理股的业务进行指导。随后，被告人汪某利用其在矿政股任职时掌握的宿松县正茂大理石厂采矿相关信息和保管的相关矿证资料，为该厂原法定代表人卢某的委托代理人廖某在代办采矿许可证延续和转让正茂大理石厂及开采许可证给林某、何某等人的手续过程中提供帮助和便利，并与廖某约定从转让费中分得好处。2012年10月10日，廖某与林某、何某签订了转让协议，转让费120万元，林某当天支付廖某30万元，廖某当天便按约定通过银行转账11万元到汪某提供的银行账户。后被告人汪某在廖某办理采矿证延续审批环节中，又作为评审专家组国土局唯一成员，同意通过了正茂大理石厂矿产资源开发利用方案及矿山地质环境保护与综合治理方案。汪某所得款亦其用于家庭开支。案发后，汪某家属已代其退交赃款11万元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了相关证据。据此，该院认为，被告人汪某身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物人民币11万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条和第三百八十三条第一、三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以受贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法审判。
被告人汪某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：1、汪某作为评审专家所履行的行为与国家工作人员的身份无涉，不具有利用国家工作人员职务便利的性质。2、汪某涉案11万中应含汪某利用自身的专业知识和专业技能提供的有偿劳务报酬，应在量刑时予以考虑。3汪某在办案机关采取强制措施前，就如实供述了自己的犯罪事实，应当认定具有自首情节；汪某还检举他人犯罪线索，具有立功表现。此外，汪某认罪态度好，确有悔罪表现，积极退赃。综上，建议法庭对被告人汪某免于刑事处罚或判处拘役并适用缓刑。
经审理审明：2002年8月至2012年4月期间，被告人汪某历任宿松县国土资源局矿政管理股副股长、股长，2012年4月调任该局法规监察股股长，并根据国土局要求对矿政管理股的业务进行指导。在此期间，被告人汪某利用其在矿政股任职时掌握的宿松县正茂大理石厂采矿相关信息和保管的相关矿证资料出示给廖某和何某等人看。随后，汪某为该厂原法定代表人卢某的委托代理人廖某在代办采矿许可证延续和转让正茂大理石厂的手续过程中提供帮助和便利，并与廖某约定从转让费中分得好处。2012年10月10日，廖某与林某、何某签订了转让协议，转让费120万元，林某当天支付廖某30万元，廖某当天按事前约定，通过银行转账11万元到汪某提供的银行账户。后被告人汪某在廖某办理采矿证延续审批环节中，又作为评审专家组国土局唯一成员，同意通过了正茂大理石厂矿产资源开发利用方案及矿山地质环境保护与综合治理方案。汪某所得款被用于家庭开支。案发后，汪某家属已代其退交赃款11万元。
另查明，安徽省宿松县人民检察院反贪污贿赂局收到该院举报中心转交宿松县国土资源局汪某涉嫌受贿罪线索，于2015年8月27日被批准初查，同日反贪污贿赂局办案人员前往宿松县国土资源局，将汪某带到该局办案区接受询问。被告人汪某到案后，如实供述了自己的犯罪事。2015年8月28日，安徽省宿松县人民检察院决定对汪某涉嫌受贿罪立案侦查
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人汪某的供述与辩解，证实（1）2012年3、4月的一天，廖某对其说有个浙江老板想在廖河开矿，约其在浙商大酒店咨询矿证方面的事情，其到浙商酒店见到廖某、何某和浙江林某等人，其告诉他们廖河村有个矿证是南京老板卢某的，该矿证补齐手续就可以转让。随后，其就离开了。后廖某要其一起把这个证补办下来，再转让他人，赚到钱分一半给其。后其跟卢某联系，告诉他是否将他的矿证转让出去，卢某当时答复讲可以谈。后来在其的介绍下，廖某就与卢某联系上了，且卢某授权廖某全权办理矿证的补办手续。（2）廖某补办矿证手续过程中，其提供了转让手续方面的信息，给予了办理程序方面的指导；将廖某介绍给现任矿证股股长认识；其曾担任矿证股长和带管矿证股及保管矿证资料的便利，将宿松县正茂大理石厂的矿证出示给林某和廖某等人看，证明确有矿证并且按正常程序手续能办下来；廖某在宿松县国土局办理矿证延续手续期间，其作为宿松县国土局一名评审专家参与了该项目的评审，同意通过该评审方案。（3）2012年下半年，廖某与浙江老板签订转让协议，当天，廖某转了11万元到其提供的工行账户上，这个账户虽是其岳母许桂花的名字，却是老婆石某使用。过了两天其去银行查了，确认转的钱到账了。
2、证人廖某的证言，证实2012年下半年，汪某提出由其出面补办理宿松县正茂大理石厂采矿证的相关手续，他负责所有手续能顺利通过，并且负责做好卢某方面的工作，采矿证办好转让出去所赚的钱平分。后其在国土局、安监局、水利局、环保局等行政审批环节均得到汪某指导和帮助，使其顺利通过，并且在补办和转让矿证过程中，汪某出示了要补办的矿证资料和参与了转让。事后，其根据汪某提供银行账号转了11万元给他。
3、证人卢某的证言，证实2008年，其把宿松县正茂大理石厂的采矿证办下来，2009年其把采矿证交给汪某进行年检后，就放在汪某那里没有拿回来。2012年的一天，汪某打电话给其，问其是否将大理石厂及采矿证出卖，其同意出卖。过了一段时间，其征求汪某的意见，他也劝其转让，其就全权委托廖某办理转让事项，办好后，廖某先后付给其37万元。
4、证人石某的证言，证实2012年10月10日，有一笔11万元转入其母亲许桂花在工商银行开的账户上，该账号是其使用的，可以确定11万元不是和其个人的往来，应该是和汪某之间的往来，其将该账号给过汪某。
5、证人王某的证言，证实2012年，宿松县国土资源局对廖某提交补办采矿证的资料组织专家评审，第一次是评审矿产资源的开发利用方案，那时汪某还在矿管股任股长，第二次评审时，汪某作为专家成员也参加了评审。在评审过程中，如有人提出意见，就要修改，否则就通不过。因汪某业务熟悉，其叫他一起到南京找卢某核实采矿权转让的事情，让汪某对采矿权转让的要求和程序把下关。
6、证人毕某的证言，证实2012年，汪某离任矿政股股长职务时，没有办理交接手续，也没有移交任何资料给其。在办理采矿权延续的过程中，采矿权人应该把老的矿证和办证资料一起上交给矿政股，由矿政股保管，但汪某没有将宿松县正茂大理石厂的老矿证交给矿政股保管。廖某在办理正茂大理石厂采矿权延续过程中，汪某作为国土局的专家参加了评审。
7、证人何某的证言，证实2011年，廖某带其到宿松县国土局找汪某，汪某在办公室将正茂大理石厂的矿证给其看，汪某讲该证手续不全，但他负责能把这个矿证办下来，具体的手续让其找廖某去办就行。
8、许桂花在中国工商银行宿松支行开设账户明细情况，证实2012年10月10日，该账号转入11万元的事实。
9、中国农业银行宿松支行进账单，证实2012年10月10日，廖某转入许桂花在宿松工商行账号11万元。
10、宿松县国土资源局党组［2002］051号文件，证明汪某于2002年8月26日被任命为矿政股副股长；松国土资字［2009］16号文件，证明汪某于2009年2月19日被任命为矿业开发地环储量股股长；松国土资字［2010］29号文件，证明汪某于2010年3月23日被任命为矿政管理股股长；松国土资字［2012］8号文件，证明汪某于2012年4月22日被任命为法规监察股股长。
11、宿松县国土资源局松国土资字［2010］112号文件，证明汪某是宿松县《矿产资源开发利用方案》及《矿山地质环境保护与综合治理方案》的评审专家库成员。
12、项目转让协议书、公证书等书证，证实廖某、卢某、林某、何某等人转让宿松县正茂大理石厂及相关许可证的情况。
13、宿松县国土资源局对《安徽省宿松县正茂饰面石材用大理石矿矿山地质矿产资源开发利用方案》审查、《安徽省宿松县正茂饰面石材用大理石矿矿山地质环境保护与综合治理方案》评审，汪某均作为专家参与了评审。
14、户籍证明，证明汪某身份的基本情况。
15、到案经过，证实被告人汪某的到案情况。
16、宿松县人民检察院扣押决定书及收据，证明被告人汪某退出了全部赃款。
上述证据经庭审示证、质证，能证明本案的事实，本院予以确认。
另查明,被告人汪某在宿松县看守所羁押期间，向公安机关检举他人犯罪线索，公安机关通过此线索，决定对犯罪嫌疑人程攀涉嫌犯容留他人吸毒罪立案侦查，并依法对其执行刑事拘留。
上述事实，被告人汪某的辩护人提交下列证据证实：
1、宿松县公安局禁毒大队情况说明，证实汪某于2015年11月12日向宿松县看守所检举程攀犯罪线索，看守所将此线索通过系统提交禁毒大队侦查。通过初步侦查，宿松县公安局认为程攀犯罪成立，于11月19日决定立案侦查，11月30日对犯罪嫌疑人程攀执行刑事拘留，2016年1月5日对其执行逮捕。
2、宿松县公安局立案告知书，证明宿松县公安局于2015年11月19日告知汪某，该局经审查认为程攀容留他人吸毒符合立案条件，决定立案。
3、安徽省宿松县人民检察院起诉书，证实公诉机关指控被告人程攀涉嫌犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，依法应追究其刑事责任。依法提起了公诉。
上述证据经庭审示证、质证，能证明本案的事实，本院予以确认。
在本案审理过程中，本院委托宿松县司法局对被告人汪某进行社区影响评估，宿松县司法局调查评估意见为被告人汪某适宜社区矫正。
针对控辩双方争议焦点，本院根据查明的事实、证据，并结合有关法律规定，综合评判如下：
对被告人汪某的辩护人提出汪某作为评审专家所履行的行为与国家工作人员的身份无涉，不具有利用国家工作人员职务便利的性质的辩护意见。经查，汪某在宿松县国土资源局任矿政股股长、法规监察股股长期间，又担任了宿松县国土资源局的评审专家，其本人的职务自然可以延伸到他的专业技术和职业要求。专家评审是行政审批的重要环节，专家评审的意见作为行政主管部门行政许可的依据，汪某作为国土局选用的评审专家参加评审，不仅与其业务能力有关，亦与其在宿松县国土局担任的职务有关。故对辩护人此节的辩护意见不予采纳。
对被告人汪某的辩护人提出汪某涉案11万中应含汪某利用自身的专业知识和专业技能提供的有偿劳务报酬，应在量刑予以考虑的辩护意见，经查，汪某利用职务上主管、负责和职务上有隶属、制约关系的便利，为廖某的具体请托事项提供帮助和指导，承诺为廖某谋取利益，且事前与廖某约定事后分得钱财的行为，即汪某收受廖某11万元的行为是国家工作人员利用职务行为的不正当报酬，且汪某与廖某并不属于劳务，其性质是受贿行为，应认定为受贿罪的犯罪数额。故对辩护人此节的辩护意见，本院不予采纳。
对被告人汪某的辩护人提出汪某具有自首情节的辩护意见，经查，宿松县人民检察院出具的立案登记表、到案经过，证明办案机关已掌握了被告人汪某的受贿线索后，办案人员前往汪某的工作单位，将汪某带到办案机关办案区接受询问。汪某到案后，如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条规定“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定自首。”据此，本案中，被告人汪某非主动到案，其受贿事实已被办案机关掌握。因其不具备法定的自首构成要件，自首不成立。故对被告人汪某的辩护人此节辩护意见，不予采纳。
对被告人汪某的辩护人提出汪某具有立功情节的辩护意见，经查，宿松县公安局出具的立案告知书、情况说明，宿检刑诉［2016］66号起诉书，证明宿松县公安局告知汪某向公安机关检举、揭发程攀容留他人吸毒的犯罪线索，该局已立案侦查，被检举人程攀的犯罪事实经公安机关查证属实，且上述证据与被告人汪某庭审中的供述相互印证，应认定汪某的行为构成立功。故对被告人汪某的辩护人此节辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人汪某身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物人民币11万元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人汪某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予采纳。被告人汪某到案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人汪某检举他人犯罪，经查证属实，系立功，可以从轻或减轻处罚。被告人汪某当庭认罪，确有悔罪表现，退出全部赃款，可酌情从轻处罚。被告人汪某的辩护人要求对汪某判处拘役、免予刑事处罚的辩护意见与本案事实、法律规定不符，本院不予支持。综上，根据被告人汪某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及认罪态度，结合调查社区评估意见，本院决定对被告人汪某从轻处罚，并适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条和第三百八十三第一款第（一）项、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第二条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十三条第一款、第十八条、第十九条、之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人汪某退激的非法所得人民币110000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海平
审 判 员 吴国才
人民陪审员 王 泓
二〇一六年六月十二日
书 记 员 王松梅
附：本案适用的相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的；
(四)赃款赃物用于非法活动的；
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)多次索贿的；
(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
(本案上诉中，判决尚未生效。)