江苏省宝应县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1023刑初493号
公诉机关江苏省宝应县人民检察院。
被告人王某洪，曾因吸毒，于2007年2月2日被上海市公安局虹口分局决定强制戒毒六个月，后延长强制戒毒六个月；因吸毒，于2008年3月7日被上海市公安局浦东分局决定强制戒毒六个月，同月26日被上海市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年九个月；因嫖娼，于2010年9月23日被江苏省泰州市公安局开发区分局罚款人民币二百元；因吸毒、非法持有毒品，于2013年1月1日被江苏省靖江市公安局合并执行行政拘留二十日，同月21日被该局决定强制隔离戒毒二年；因吸毒，于2015年7月3日被江苏省宝应县公安局行政拘留十五日；因犯非法持有毒品罪，于2015年11月25日被江苏省宝应县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；因犯贩卖毒品罪，于2017年1月12日被江苏省靖江市公安局判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，于2017年3月29日刑满释放。现因本案于2017年6月23日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于江苏省宝应县看守所。
辩护人刘福江，江苏宝宜律师事务所律师。
江苏省宝应县人民检察院以宝检诉刑诉[2017]478号起诉书指控被告人王某洪犯贩卖毒品罪，于2017年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，由简易程序转为普通程序，公开开庭审理了本案。江苏省宝应县人民检察院指派检察员孙百爽出庭支持公诉，被告人王某洪及其辩护人刘福江到庭参加了诉讼。现已审理终结。
江苏省宝应县人民检察院指控：2017年6月22日，被告人王某洪主动联系郭某以人民币5000元的价格向郭某贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）50克。被告人王某洪于当晚携带毒品乘坐出租车从江苏省靖江市到达宝应县，后其将携带的毒品藏匿于宝应县画川路路边电线杆处，并要求郭某将毒资通过微信转账给其。被告人王某洪在等待郭某付款过程中被公安机关抓获，其藏匿于路边电线杆处的白色可疑晶体3包被公安机关依法扣押。经鉴定，该3包白色可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成分，其中2包净重分别为4.89克、19.57克，甲基苯丙胺含量均为0.1%；1包净重为21.79克，甲基苯丙胺含量为75%。
公诉机关对指控上述事实列举的证据有：1、宝应县公安局出具的户籍证明等书证；2、证人郭某等人证言；3、被告人王某洪供述和辩解；4、扬州市公安局物证鉴定所理化检验报告、苏州大学司法鉴定中心司法鉴定意见书；5、宝应县公安局制作的辨认笔录等。
公诉机关认为，被告人王某洪违反国家对毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某洪系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人王某洪已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。据此提起公诉，请依法判处。
被告人王某洪辩称其贩卖的3包白色可疑晶体均为假毒品，其中的大包是冰糖，中包和小包是掺入的冰毒辅料，封装、送检过程中已被公安机关掉包。
辩护人提出如下辩护意见：1、起诉指控构成贩卖毒品罪的证据不足，王某洪所持有的毒品是否为真毒品存疑，不能排除其主观上仅具有诈骗的故意；2、侦查机关毒品封装程序不合法；3、含量为千分之一的2包白色可疑晶体不应认定为毒品；4、即使构成犯罪，王某洪也具有坦白、立功情节，且本案存在犯意引诱，应对其从轻处罚。
经审理查明：2017年6月22日，被告人王某洪主动联系郭某以人民币5000元的价格向其贩卖冰毒50克，并于当晚乘坐出租车从江苏省靖江市抵达宝应县，后将随身携带的3包毒品藏匿于宝应县安宜镇画川路路边电线杆处，并要求郭某将毒资先通过微信转账给其，后在画川路附近的加油站处被公安机关抓获，其藏匿的3包白色可疑晶体被公安机关依法扣押。经称重，3包白色可疑晶体净重分别为4.89克、19.57克、21.79克（以下分别简称小包、中包、大包）；经鉴定，小包、中包白色可疑晶体甲基苯丙胺含量均为0.1%，大包白色可疑晶体甲基苯丙胺含量两次鉴定结果分别为75%、75.7%。
本案系他人举报而案发。被告人王某洪归案后仅在侦查阶段第二次供述中如实供述犯罪事实，其余四次供述均未能如实供述犯罪事实；检举他人向其贩卖毒品，但截至庭前尚未查证属实。
上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了下列证据：
1、被告人王某洪的供述和辩解证实：2016年6月份左右，外号“上海老外”的人曾给其一包25克左右的冰毒，质量很差，一直放在家中。2017年5月20日左右郭某打电话向其购买毒品，谈好200元一克买10克，他将2000元毒资微信转给其后，其故意说毒品已经寄过去了，后又骗他说补给他5克冰毒，但一直也没给他。这次骗过郭某之后的某一天，其帮“军哥”以5000元的价格从周某处买了25克冰毒，其确认是冰毒后，就微信转了5000元给他，后因质量不行，周某也不肯换货，这包冰毒就一直留在其手上。这样其手上就有了2套（指50克）质量不行的冰毒。2017年6月22日下午，其骗郭某说朋友打牌输了钱、有两套货急于出手，100元1克，郭某说两套货全要，谈好价格是5000元。其拍了3张毒品照片给郭某看，双方商量好其送货到宝应，郭某出路费。当晚8点半左右，其叫了一辆出租车从靖江赶往宝应，谈好路费是700元，在高速上时郭某微信转了400元路费给其。当晚11点左右按郭某发的微信位置到达宝应一个加油站附近的路上。其下车方便时，将盛放冰毒的香烟盒放在一根电线杆下面，共重50克左右，分为大中小三包，每包都用塑料封口袋包装，一起放在红南京香烟盒里，外面再用塑料封口袋包裹着，并用手机拍了照，后在前面不远处的加油站被警察抓住。其准备让郭某先将钱微信转账给其，得款后再告诉他冰毒的位置。三包毒品中大包是跟周某买的，中包、小包是“上海老外”送给其后被其分包的，三包都是冰毒，就是质量不好。其手机号是13×××95，微信昵称是“今夜不眠”。其在侦查阶段及庭审中均辩称三包白色可疑晶体都是假毒品，其中大包是冰糖，中包和小包是掺入的冰毒辅料、没有冰毒成分。
2、证人郭某证言证实：2015年服刑时认识王某洪，2016年3月份左右，他打电话说他在靖江毒品生意做得好、名气大，毒品质量也好，让其有需要跟他联系。2017年5月份，其想吸毒了就联系他，谈妥200元1克买10克冰毒，先钱后货，其2次通过自己昵称为“小海”的微信转账给他昵称为“今夜不眠”的微信共计2000元。他收到钱后称毒品通过快递寄过来了，但其未收到货，后他承诺赔5克冰毒，其也没有拿到。2017年6月22日下午，王某洪主动联系其，说他有个朋友赌钱输掉了，手上有2套（指50克）冰毒待售，其开始不相信，他就通过微信发了3张毒品照片给其，并说100元1克，2套50克共5000元，其认为比较便宜就同意购买。王某洪说他会把毒品送到宝应，并让其承担路费，开始说是500元，后来又说是700元。其害怕他再骗其，就通过微信仅转了400元给他。到宝应后其让他把毒品给其，但他不肯见面，也不要现金，坚持先将钱微信转账给他，然后再告诉毒品位置让其自己去拿，其只好去银行存钱准备转给他，但后来他未再跟其联系。
3、证人陈某证言证实：2017年6月22日晚上8点多钟，一个手机号为13×××95的男子要求坐车到宝应，谈好车费是700元，后其驾驶出租车从靖江市将其送至宝应，当晚10点半左右到达。到宝应画川路时两人下车方便，其看到该男子方便后跑到一根电线杆处用手机录像或拍照的。两人后在画川路附近的加油站被警察抓住，当时没有查获任何东西，后其领着警察至电线杆处，他们在那里发现一个红色南京牌香烟（盒）及外面用塑料包装的东西，具体是什么不清楚。
4、证人张某证言证实：2017年6月22日晚上10时许警察在宝应画川路附近加油站抓捕毒贩时其在场的。当时其路过该加油站，一个熟识的警察说正在抓捕毒贩，要求其配合用车将前面一泰州牌号的出租车拦下。其将该车拦下后，警察将车中乘客抓住，并在画川路路边电线杆那里搜到了红南京香烟盒装的3包白色晶体，警察当着乘客的面提取了香烟盒并带至开发区派出所，乘客承认是他之前藏在那里的。在派出所警察当着他的面称重的。称重后，警察在隔壁房间封装的，当时把缴获的3包白色晶体分别放在三个纸信封里。在场的（还）有警察、扛摄像机的人。
5、证人刘某证言证实：其是宝应电视台负责新闻拍摄的记者。事发当晚其带着摄像机跟随民警进行了现场拍摄。当晚将近11点钟时，民警在画川路加油站附近将毒贩抓获，在他身上没有缴获毒品，后根据出租车司机的反映在停车的电线杆处发现了一个用红南京香烟盒包裹的东西。后警察当面提取了香烟盒并带至开发区派出所。在派出所警察当着毒贩的面将香烟盒进行了拆封，发现里面有三包毒品，分为大中小三包，都是用塑料封口袋包装的，香烟盒外面还有一个封口袋包裹着。毒贩在电线杆处及派出所里都承认三包东西是他之前下车时藏在那里的毒品，后警察当面对毒品进行了称重，称重后到隔壁找胶水并在隔壁房间里封装的，当时其看到警察把缴获的3包毒品分别放在三个纸信封里的。
6、辨认笔录及指认照片、现场照片证实：王某洪指认向其贩卖毒品的周某及藏匿毒品的地点情况，并现场指认一红色香烟盒及塑料包裹物。
7、扣押清单、物证照片、称重记录及称重照片证实：2017年6月23日凌晨1时许民警对查获的3包白色可疑晶体进行了称重、扣押。
8、毒品送检照片、宝应县公安局禁毒大队、扬州市公安局物证鉴定所分别出具的关于毒品包装等问题的情况说明证实：民警于2017年6月22日22时50分左右抓获王某洪并于画川路路边电线杆处缴获白色可疑晶体三包，后在宝应县开发区派出所当着王某洪的面进行了称重，由于称重的房间内无封装材料，民警高超、王某遂在隔壁办公室当着证人刘某、见证人姜某的面对查获的白色可疑晶体三包进行了封装。民警在2017年6月26日送检时，该三包白色可疑晶体分别装在三个纸质信封袋中，信封正面注明大中小三包，并对大小、包装等特征进行了描述，每个送检信封均盖有宝应县公安局禁毒大队印章并有送检人员签字。
9、理化检验报告证实：送检的三包白色可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成分，含量按大中小包排序分别为75%（第二次为75.7%）、0.1%、0.1%。
10、通话记录、微信账号、微信聊天、转账记录照片证实：王某洪用昵称为“今夜不眠”的微信账号或13×××95的手机号与郭某昵称为“小海”的微信账号联系，于2017年5月中旬收到郭某微信转账2000元，于2017年6月22日进行毒品交易并收到郭某400元车费的情况；与出租车司机陈某联系并于2017年6月23日凌晨0时许支付400元车费的情况；于2017年5月17日向毒品上线周某微信转账5000元的情况。
11、情况说明、在逃人员登记表证实：涉嫌向王某洪贩卖毒品的上线周某目前刑拘在逃；王某洪检举向其贩卖冰毒的外号“黑古”的男子因身份不明、尚在侦办中。
12、受案登记表、发破案经过及抓获经过证实：本案系他人向公安机关举报，并经公安机关侦查而案发。公安机关在宝应县画川路附近加油站将被告人王某洪抓获，并缴获其藏匿于画川路路边电线杆处的白色可疑晶体三包。
13、刑事判决书、驾驶证、行驶证复印件、户籍证明等证实：本案被告人自然人身份、前科劣迹及证人自然人身份情况。
以上证据均经当庭质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，证据之间相互印证，能够证明本案事实，其证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人王某洪违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖、运输毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王某洪已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人王某洪曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪且应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人王某洪涉案部分毒品纯度明显较低，可对其酌情从轻处罚。江苏省宝应县人民检察院指控被告人王某洪犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。唯指控罪名不当。经查，本案中被告人王某洪对同一宗毒品先后实施运输、贩卖行为，应认定为贩卖、运输毒品罪，故依法予以纠正。对被告人王某洪及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：一、王某洪所持有的毒品为假毒品、其主观上仅具有诈骗的故意。经查，被告人王某洪是在毒品交易途中被抓获，其藏匿的毒品被起获、送检后经多次鉴定均含有毒品成分，且其供述的毒品来源、包装及克重与鉴定意见得出的毒品含量不一致的结果相吻合，均应认定为毒品；其与买家郭某就毒品买卖的价款、交易方式等均作了明确约定，且其已实际携带毒品进行运输、藏匿，其贩卖毒品的主观故意明显，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。二、侦查机关毒品封装程序不合法，毒品在封装、送检过程中被掉包。经查，本案中侦查机关虽未当着被告人王某洪的面进行毒品封装，也未让其在毒品封装袋上签字，其封装程序虽存在瑕疵，但侦查机关已对此做了合理说明，且封装时有证人刘某等人在场，侦查人员及见证人均在封装袋上签字、盖章，对毒品的包装、重量等特征均予以注明，上述事实有证人证言、送检照片、物证照片、情况说明等证据证实，足以排除合理怀疑，上述辩解、辩护意见无事实依据，且与常理不符，本院不予采纳。三、含量为千分之一的二包白色可疑晶体不应认定为毒品。经查，我国刑法明确规定毒品数量不以纯度折算，上述辩护意见无法律依据，本院不予采纳，但考虑到被告人王某洪贩卖的部分毒品纯度明显低于同类毒品，可对被告人王某洪酌情从轻处罚。四、被告人王某洪具有坦白、立功情节，本案存在犯意引诱问题。经查，被告人王某洪虽在侦查阶段的第二次供述中承认贩卖的是质量较差的毒品，但其余五次供述及庭审中均辩解贩卖的是假毒品，公诉机关已当庭撤回对其坦白的认定，不应再认定为其具有坦白情节；被告人王某洪检举、揭发他人向其贩卖毒品的犯罪线索，尚未查证属实，依法不应认定为立功；被告人王某洪在已持有毒品的情况下主动提出向郭某进行贩卖，认定存在犯意引诱无事实依据，故对上述辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，第二十三条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某洪犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月23日起至2024年6月22日止。罚金限于本判决生效的第二起十日内一次性缴纳。）
二、对公安机关依法扣押的涉案三包毒品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 鲁阳东
审 判 员 华道洪
人民陪审员 朱枫林
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 曹 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。