山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吕刑终字第59号
原公诉机关山西省汾阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾晋文，男，1968年11月24日生于山西省汾阳市，汉族，小学文化，无业。2014年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被山西省汾阳市公安局决定刑事拘留，次日执行刑事拘留，同年6月27日因涉嫌犯诈骗罪被山西省汾阳市人民检察院批准逮捕，同日山西省汾阳市公安局执行逮捕。现羁押于山西省汾阳市看守所。
原审被告人杨增斌，男，1972年6月8日生于山西省汾阳市，汉族，初中文化，无业。2014年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被山西省汾阳市公安局决定刑事拘留，次日执行刑事拘留，同年6月27日因涉嫌犯诈骗罪被山西省汾阳市人民检察院批准逮捕，同日山西省汾阳市公安局执行逮捕。现羁押于山西省汾阳市看守所。
山西省汾阳市人民法院审理山西省汾阳市人民检察院指控原审被告人贾晋文、杨增斌犯诈骗罪一案，于二0一四年十二月十日作出（2014）汾刑初字第189号刑事判决。原审被告人贾晋文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年12月至2014年5月期间，二被告人贾晋文、杨增斌伙同李锡（另案处理）在本市三泉镇集市在不同的时间内以同样的方式，对被害人张某、李某、赵某、高某共同诈骗现金60050元。
2013年12月27日，被告人贾晋文、杨增斌、李锡（另案处理）在本市三泉镇集市共谋行骗，被告人杨增斌谎称是贩卖冬虫夏草的外地商人，让本市三泉镇张新堡村村民被害人张某将其送至三泉镇政府门口，被告人杨增斌告诉自称是三泉镇政府主任的被告人贾晋文自己是镇长的战友，车在高速被扣，需要交10万元罚款，但是现在只有“欧元”，需要兑换人民币。被告人贾晋文称自己有亲戚在信用社工作可帮忙兑换。后被告人贾晋文和被害人张某一同去到三泉镇信用社，扮演该单位工作人员的李锡看过“欧元”后称这是真钱，可以兑换。被告人贾晋文、被害人张某返回镇政府门口将情况告知杨增斌，杨增斌向二人许诺如果可以帮其兑换，将付给二人每人1000元好处费，但需要先抵押一些钱。此时，贾晋文称他可以拿出6万元抵押，引诱被害人张某拿出11050元交给被告人贾晋文。趁张某进入信用社“办理兑换”时，被告人贾晋文、杨增斌与李锡逃走。三人各分得赃款3000元，余款共同挥霍。
2014年1月15日，被告人贾晋文在本市三泉镇，谎称是三泉镇工商所主任、与被告人杨增斌、李锡以同样的方法骗取被害人李某30000元，三人各分得赃款10000元。
2014年4月14日，被告人贾晋文在本市三泉镇，谎称是三泉镇工商所主任、与被告人杨增斌、李锡以同样的方法骗取被害人赵某19000元。三人各分得赃款6000元，余款共同挥霍。
2014年5月23日，二被告人贾晋文、杨增斌同李锡以上述手段骗取被害人高某的钱财时，被发现并报警，被告人贾晋文、杨增斌被当场抓获，李锡（另案处理）逃跑。
上述事实，有原公诉机关提供，并经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）物证
钱包一个、外币20张证实：二被告人实施诈骗时使用的作案工具。
（二）书证
1、户籍证明，证实被告人贾晋文、杨增斌个人身份情况。
2、汾阳市公安局扣押、发还物品、文件清单，及随案移交物品、文件清单，证实汾阳市公安局依法扣押、发还被告人物品情况。
3、抓获经过，证实山西省汾阳市公安局三泉派出所副所长陈龙带领民警在三泉集贸市场巡逻中接到群众举报有人行骗，随即将涉嫌诈骗的杨增斌、贾晋文现场抓获。后将二人移交刑警四中队。
4、谅解书、收款条，证实二被告人家属积极退还三被害人全部赃款，取得谅解。
（三）证人证言
证人宋某（本市三泉镇仁道村村长）证言，证实2014年5月23日上午10点左右在本市三泉镇工商局门口发现有两名男子形迹可疑遂向派出所报案，后我村村民被害人赵某到派出所辨认出这两名可疑男子是诈骗其钱的人。
（四）被害人陈述
1、被害人张某（山西省汾阳市三泉镇张新堡村村民）陈述，证实2013年12月27日上午10时许，我在本市三泉镇赶集，一个自称李军（杨增斌）的陌生男子称自己是卖药材的，且和三泉镇镇长是战友，因车被扣，需交10万元罚款，现仅带欧元需兑换人民币。有个自称姓杨的主任（贾晋文）说镇长不在，并称其表哥在信用社工作能帮忙兑换人民币，李军许诺能帮忙兑换人民币的话给我们1000元好处费，自称杨主任表哥的男子（李锡）看过“欧元”说能兑换人民币。李军要我们抵押钱才能拿走欧元去兑换，杨主任便抵押6万元，我抵押11050元。杨主任让我进信用社亲自办理兑换，二人借机逃跑，意识到被骗，便报案，案发后贾晋文、杨增斌、李锡的家人全部退还所骗赃款11050元，我对三人的行为表示谅解。
2、被害人李某（山西省汾阳市三泉镇南垣村村民）陈述，证实2014年1月15日上午10时许，我在三泉镇赶集，有个自称是贩卖药材的外地男子（杨增斌）让我送他到镇工商所门口，这时自称工商所主任的本地男子（贾晋文）前来询问有何事，外地男子说车被扣要罚款10万元，但现只有欧元需兑换人民币，自称主任的男子便打电话咨询在信用社工作的表弟后私下向我承诺兑换外币差价可分好处费。外地男子说拿走外币需10万元抵押，自称主任的男子抵押6万元，我抵押3万元。自称主任表弟的男子在电话中告知我需本人办理兑换，但我未见所说的表弟，那两人也跑掉，才知被骗。案发后，贾晋文、杨增斌、李锡的家人全部退还我所骗赃款30000元，我对三人的行为表示谅解。
3、被害人赵某（山西省汾阳市三泉镇仁道村村民）陈述，证实2014年1月14日10时左右，我在三泉镇赶集，遇一陌生男子（杨增斌）让我带他到镇工商所门口找其战友马局长，这时碰到自称是工商所主任（贾晋文）男子告知局长不在，并询问来此意图。陌生男子说自己的药材被查扣急需现金10万元，现仅有外币需兑换，那主任便同我去信用社门口见到其表弟（李锡）称可帮忙兑换外币。陌生男子以不放心拿走外币为由要抵押10万元，那主任向我表示，如果帮忙兑换人民币可分得兑换差价，我将19000元抵押金和主任的抵押金一并交予陌生男子，那主任让我自己办理兑换，我发现真正的信用社主任不是其表弟，出来找人已跑掉，意识到被骗，便报案。案发后，贾晋文、杨增斌、李锡的家人全部退还我所骗赃款19000元，我对三人的行为表示谅解。
4、被害人高某（山西省汾阳市三泉镇仁道村村民）陈述，证实2014年5月23日上午9时许，我在三泉镇赶集，遇一自称是贩药材的中年男子（杨增斌）问路让我带到镇工商所找所长，一胖男子（贾晋文）自称是工商所的主任问来此意图，中年男子称拉药材的车手续不全被扣需要罚款10万元，仅有2万欧元急需兑换，并表示事成之后会给我们每人200元的好处费。我与自称工商所主任去到信用社见到他所说的表妹夫（李锡）说可兑换。工商所主任告我现在2万元外币能换12万元，回头我们给那人10万元就行，我拒绝分此钱，中年男子称因不认识我们，需抵押些钱才能放心交给外币去兑换，我拒绝出钱，正在此时派出所的民警过来将他们带走。
（五）被告人供述
1、被告人贾晋文在侦查阶段对公诉机关指控的犯罪事实予以否认，在庭审中供述证实，2013年12月27日在本市三泉镇集市，我和朋友杨增斌、李锡三人来到镇政府门口准备骗人，我在镇政府门口扮演镇政府主任，杨增斌扮演贩卖药材的镇长战友，李锡在信用社门口扮演信用社工作人员。杨增斌借不认识路为由让老头（张某）送到镇政府门口，我便在镇政府门口等候告诉镇长不在，我是镇长同事，杨增斌便告诉我和老头谎称车在高速被扣罚钱，自己只有欧元，需兑换人民币。我便带老头向李锡扮演的信用社工作人员咨询兑换情况，告老头能从中赚好处费为诱饵。杨增斌以拿走欧元需我和老头拿钱抵押，我便谎称我能拿3-4万元抵押，引诱老头拿出11050元，后我找理由让老头进去与李锡联系兑换人民币。我与杨增斌、李锡逃走。后将骗来的钱挥霍，我们三人以同样的方式，再次诈骗赵某19000元。
2、被告人杨增斌供述，证实2013年12月底至2014年5月23日期间，我和朋友贾晋文、李锡三人在本市三泉镇集市共谋分工合作诈骗他人，由我扮演与镇镇长或工商所长是战友的贩卖药材的人，先由我谎称不认识路让被害人送到镇政府或工商所门口，这时在镇政府或工商所门口扮演镇政府主任或工商所主任的贾晋文搭讪，我谎称车被扣罚钱，自己只有欧元，要兑换人民币，而贾晋文谎称自己信用社有亲戚，由李锡扮演信用社工作人员，告知贾晋文及被害人所拿的是真欧元可以兑换人民币，贾晋文以给被害人兑换外币差价或给好处费为诱饵，这时我以不相信贾晋文和被害人拿走欧元为由，要求二人拿钱抵押，贾晋文便装作出钱抵押，引诱被害人出钱，然后贾晋文和被害人到信用社，借被害人进信用社兑换人民币之机，我们三人拿钱逃走。我们在2013年12月27日诈骗三泉镇张新堡村村民张某11050元，三人各分3000元，剩余的钱用于吃饭开支；2014年1月15日骗取三泉镇南垣村村民李某30000元，三人各分10000元；2014年4月14日骗取三泉镇仁道村村民赵某19000元，三人各分6000元，其余用于吃喝挥霍；2014年5月23日我三人再次作案时我与贾晋文被本市三泉派出所的民警带到派出所，李锡逃走。
（六）辨认笔录
1、辨认人张某、赵某指出12张照片中4号为自称三泉镇政府的杨主任（贾晋文），9号为自称贩卖药材的陌生男子（杨增斌）。
2、辨认人李某指出12张照片中12号为自称是贩卖药材兑换外币的陌生男子（杨增斌），4号为自称三泉镇工商所主任的人（贾晋文）。
3、辨认人高某在12张照片中5号为自称是贩卖药材并兑换外币的人（杨增斌），8号为自称三泉镇工商所主任的人（贾晋文），7号为自称是信用社工作人员，工商所主任表妹夫的人（李锡）。
4、辨认人杨增斌在12张照片中指出9号为多次与其结伙实施诈骗的犯罪嫌疑人李锡。
原判认为，被告人贾晋文、杨增斌伙同他人以非法占有为目的，多次虚构事实，合谋骗取他人财产60050元，数额较大，构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，该院予以支持。指控数额59050元有误，应为60050元。关于被告人贾晋文为参与诈骗李某及高某的辩解，根据同案犯杨增斌的供述、被害人李某、高某的陈述及辨认笔录均证实被告人贾晋文诈骗李某、高某的犯罪事实，故对该辩解不予采纳。审理中，二被告人家属主动退还被害人赃款，取得谅解，酌情从轻处罚；被告人杨增斌庭审中如实供述自己的犯罪事实，应从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决被告人贾晋文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人杨增斌犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币
2000元；作案工具钱包一个、外币二十张依法没收。
上诉人贾晋文上诉称，其未参与诈骗李某和高某，其所犯罪行非严重暴力犯罪，且主动退还赃款取得被害人谅解，请求二审改判缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人贾晋文伙同原审被告人杨增斌及李锡对被害人张某、李某、赵心安和高某进行诈骗的犯罪事实清楚，所采信的证据均在一审开庭审理时出示、质证，二审期间上诉人贾晋文未提供新的证据，本院对原判认定的有关事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人贾晋文伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，多次诈骗他人钱财60050元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人贾晋文所提未参与原判认定的第二起和第四起诈骗犯罪事实的辩解，同案犯杨增斌的有关供述、被害人李某、高某的陈述以及辨认笔录可以证实上诉人贾晋文参与实施了该两起诈骗犯罪行为，故对其辩解本院不予采信。关于上诉人贾晋文所提改判缓刑的上诉请求，因原判在量刑时已充分考虑其退赃并取得被害人谅解的情节，二审不再予以考虑，故对该请求本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曹宪强
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一五年一月二十九日
书记员 刘旭珍