贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民终字第105号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司。
被上诉人（原审原告）唐金文。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司盘县支公司。
被上诉人（原审被告）盘县光华商品混凝土有限责任公司。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称太平洋贵阳公司）与被上诉人唐金文、中国太平洋财产保险股份有限公司盘县支公司（以下简称太平洋盘县公司）、盘县光华商品混凝土有限责任公司（以下简称光华公司）机动车交通事故责任纠纷一案，贵州省盘县人民法院于2013年6月21日作出（2013）黔盘民初字第1929号民事判决，上诉人太平洋贵阳公司对判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告光华公司是贵B750**号重型特殊结构货车的所有权人，案外人胡文波是被告盘县光华商品混凝土有限责任公司雇佣的驾驶员。2012年9月23日，胡文波驾驶贵B750**号重型特殊结构货车沿320国道从干沟桥往黔锦大厦工地方向行驶，行驶至320国道3462KM＋180M时，因变更车道时影响正常行驶的机动车通行，致使该车右侧面与唐金文驾驶的无牌二轮摩托车前轮相撞，造成唐金文受伤及摩托车受损的交通事故。经盘县公安局交通警察大队认定，胡文波负此次事故的主要责任，唐金文负次要责任。原告唐金文于2012年9月23日至2012年12月10日在昆明总医院住院治疗78天，在住院期间产生的医疗费已经由被告光华公司支付，又于2013年1月22日进行复查，产生医疗费222.6元是唐金文本人支付。原告唐金文之伤经鉴定为伤残十级，后续治疗费为18000元，安装定制硅胶足套，价格为人民币5060元／具，每五年更换一次，原告唐金文的休息期为180日，营养期为60日，护理期为90日。原告唐金文进行伤残等级鉴定、后期医疗费鉴定、三期鉴定及辅助器具鉴定支付了鉴定费3050元，原告唐金文购买拐杖、座椅、轮椅支付了1320元。原告唐金文住院期间，由其父亲唐本卫进行陪护，往返医院及进行鉴定支付了交通费499元，住宿费3900元。被告光华公司作为被保险人，为其所有的贵B750**号重型特殊结构货车向被告太平洋贵阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险和神行车保系列产品保险，其中投保的第三者商业责任险的赔偿限额为500000元，并投保了三责险不计免赔条款。另查明，唐金文为城镇居民。
原审判决认为，本案的争议焦点是：被告太平洋贵阳公司应当承担多少赔偿责任？被告光华公司是否应当向原告承担赔偿责任？
根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，因贵B750**号重型特殊结构货车向被告太平洋贵阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险，被告太平洋贵阳公司应当在交强险限额内赔偿原告唐金文医疗费用222.6元。由于案外人胡文波在事故中承担主要责任，原告唐金文承担次要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，贵B750**号重型特殊结构货车一方即被告光华公司的责任可以减轻，以承担80%的责任为宜。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”的规定，贵B750**号重型特殊结构货车一方应当承担的责任，原告唐金文可以在保险限额内向被告太平洋贵阳公司请求赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，原告唐金文的损失应当按照以下标准进行计算：1、原告唐金文住院期间由其父亲唐本卫进行护理，侵权人应当支付护理费，由于原告唐金文没有提供护理人员的收入减少的证据，其护理费应当参照侵权行为发生时贵州省上一年度在岗职工平均工资进行计算，根据《贵州省2011年人力资源和社会保障事业统计公报》、劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，2011年度贵州省在岗职工年平均工资为人民币31458元，护理费为人民币10847.59元（31458元／年÷12个月÷21.75天×90天），故原告唐金文主张护理费未超过法律规定的部分予以支持，超出部分不予支持；2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人赔解释》）第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告唐金文不能提供固定收入的证明，也不能证明其最近三年的平均收入状况，应当按照交通事故发生时的上一年度即2011年职工平均工资计算，即31458元／年÷12个月÷21.75天×180天=21695.17元，原告唐金文主张误工费未超过法律规定的部分予以支持，超出部分不予支持；3、根据《人赔解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告住院伙食补助费应当按照每天人民币30元的标准计算，即30元／天×78天＝2340元，原告请求按人民币50元每天计算住院伙食补助费没有法律依据，超出部分不予支持；4、根据《人赔解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告唐金文提供的交通费正式票据与其进行鉴定的时间、地点及需要陪同的事实相符的部分即499元予以支持；5、根据《人赔解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告唐金文为非农业户口，其所受之伤被鉴定为十级伤残，残疾赔偿金为16495.01元／年×20年×10%=32990.02元，原告主张残疾赔偿金不超过法律规定的部分予以支持；6、根据《人赔解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，原告唐金文所受之伤还需要继续治疗，经鉴定其后续治疗费为人民币18000元，原告唐金文主张人民币18000元未超过鉴定意见的标准，予以支持。原告唐金文需要义肢助行，安装定制硅胶足套，价格为5060元／套，每五年更换一次，原告唐金文现25岁，可酌情计算至其75岁，即需要更换10次，辅助器具费支持50600元；被告光华公司、太平洋贵阳公司辩解不应当支付辅助器具费的理由不能成立，不予支持；7、原告唐金文因受伤进行伤残等级鉴定、后期医疗费鉴定、三期鉴定及辅助器具鉴定支付的鉴定费3050元，原告唐金文购买拐杖、座椅、轮椅支付了1320元，原告唐金文住院期间，由其父亲唐本卫进行陪护，产生的住宿费3900元，也应当由侵权人承担，原告唐金文主张鉴定费不超过3050元的部分予以支持，购买轮椅等的费用1200元未超过实际支出，予以支持，住宿费支持3900元，超出部分不予支持；8、根据《人赔解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”的规定，原告唐金文因交通事故造成十级伤残，侵权人应当赔偿其精神损害抚慰金，根据本地区的经济生活水平及原告唐金文的过错程度，原告唐金文请求被告支付5000元精神抚慰金过高，适当支持2000元；9、根据《人赔解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告唐金文鉴定的营养期为60日，营养费适当支持1800元（30元／天×60天）。以上各项合计人民币148921.78元（护理费10847.59元＋误工费21695.17元＋住院伙食补助费2340元＋交通费499元＋残疾赔偿金32990.02元＋后期治疗费18000元＋辅助器具费50600元＋鉴定费3050元＋轮椅等1200元＋住宿费3900元＋营养费1800元＋精神抚慰金2000元），贵B750**号重型特殊结构货车一方应当承担80%的责任即119137.42元。因贵B750**号重型特殊结构货车向被告太平洋贵阳公司购买的第三者责任险的限额为500000元，并购买了不计免赔险，贵B750**号重型特殊结构货车一方应当承担的责任未超过保险赔偿限额，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司应当赔偿原告唐金文119137.42元。被告光华公司不承担责任。由于原告唐金文放弃了请求被告太平洋盘县公司承担责任，故其不承担责任。原审判决依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，作出如下判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在交强险限额内赔偿原告唐金文医疗费222.6元，在神行车保系列产品保险第三者商业责任险限额内赔偿原告唐金文各项损失119137.42元。二、被告盘县光华商品混凝土有限责任公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司盘县支公司不承担责任。三、驳回原告唐金文的其他诉讼请求。案件受理费3612元，因适用简易程序审理减半收取1806元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1341元，原告唐金文负担465元。
一审宣判后，上诉人太平洋贵阳公司不服，向本院提起上诉，其上诉的请求是：撤销原审判决，重新作出判决，本案诉讼费用由被上诉人承担。其上诉的理由是：一审判决认定事实不清，适用法律错误，损害上诉人的合法权益。1、根据交通事故认定书，胡文波负此次事故的主要责任，唐金文负次要责任，而唐金文驾驶二轮摩托车，原审认定的责任比例显然把唐金文认定为行人，根据《道路交通安全法》以及贵州省高院关于审理交强险案件若干问题的意见，上诉人认为责任比例为70%与30%更为合适。2、一审中唐金文出具的鉴定书均是其自行委托鉴定，不能作为本案定案依据。3、护理费，一审计算方式及标准过高，根据护理费的性质，显然属于服务行业，标准应当为居民服务及其他服务行业。4、误工费，误工费的定义在于因受伤导致实际减少收入，而唐金文在一审时说自己无固定职业，那么他是否有工作，是否有收入，都是值得审查的问题，如果其没有工作和收入，何来误工费之说。5、原审法院在事实认定时认定部分费用由侵权人承担，而上诉人不是侵权人，到最后计算时原审判决又计算在内，显然减少侵权人的责任，增加保险公司的责任。6、住宿费，无理无据，既然已判决承担其护理费、住院费等费用，住宿费就不应再承担。7、本案遗漏当事人，贵B750**号车驾驶员胡文波作为侵权人应当追加，另外，贵B750**号车在上诉人承保时，签有特别条款，即本保单第一受益人为交通银行股份有限公司马鞍山分行，故也应当追加该行为案件当事人。
二审中被上诉人唐金文向本院书面答辩称，1、根据交通事故认定书，本次交通事故中，唐金文的违法行为并不是事故发生的直接原因，正因为如此，交警部门才依法认定唐金文负次要责任，一审确定的80%与20%的比例既符合法律规定，又合情合理。2、上诉人认为鉴定报告是唐金文自行委托，不能作为本案的定案依据，虽然该鉴定是唐金文自行委托鉴定，但我国法律并未禁止当事人自行委托鉴定，自行委托鉴定也同样符合法律规定的，而作出这些鉴定意见的鉴定机构又是具备法定鉴定资格的，并且鉴定意见具备了证据的三性，故鉴定报告依法应作为本案的定案依据。3、上诉人对护理费有异议，根据人赔解释第二十一条第二款的规定，一审判决对护理费的计算是符合法律规定的。4、上诉人认为唐金文无固定职业，就没有误工费。根据人赔解释第二十条第二款的规定，唐金文是居民，其确实没有证据证明最近三年的平均收入状况，但依法可参照贵州省上一年度在岗职工平均工资计算，一审计算是正确的。5、对上诉人提出的不是侵权人而被增加责任的上诉理由，本案事故车辆在上诉人处投保有交强险和商业险，事故发生在保险期内，故唐金文的损失依法由上诉人在保险范围内赔偿，一审判决是正确的。6、上诉人认为其不应承担住宿费，因唐金文受伤后是在成都军区昆明总医院进行治疗长达78天，其住院期间确需人陪护，且是父亲唐本卫护理，而医院的病房是不能留宿的，故唐本卫只得在外花钱住宿，所以本案的住宿费是必要和合理的。7、上诉人认为遗漏当事人，根据《侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，而光华公司是肇事货车的所有权人，胡文波仅是该公司的员工，且此次交通事故是胡文波在执行工作任务时发生的；另外，作为该车投保的受益人交通银行股份有限公司马鞍山分行与本案是没有任何法律上的关联性的，故这一上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求和上诉理由缺乏事实和法律依据，依法不能成立，本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
二审中其余被上诉人均未向本院提交书面答辩状。
二审举证期限内，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。对一审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，对于上诉人太平洋贵阳公司提出的应当由唐金文自行承担30%责任的上诉理由，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，机动车车之间是按对造成事故的过错比例来分担责任，本案交通事故认定书已经认定胡文波负事故的主要责任，唐金文负事故的次要责任，一审酌情按照80%与20%划分责任并无不当，上诉人认为应当由胡文波承担70%的责任，却未提交证据证明应按该比例分担责任。对于上诉人所提出的鉴定意见是唐金文自行委托鉴定产生，不应认定的上诉理由，虽然本案涉及的四份鉴定意见均是唐金文自行委托鉴定，但鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序并无违法之处，而上诉人又不能提供证据推翻鉴定意见的结论，故这一上诉理由也不能成立。对于上诉人提出的护理费过高的问题，因唐金文在诉讼中未提供护理人员唐本卫因护理减少收入的情况，应按上诉人认可的居民服务及其他服务业年收入22243元计算，护理费应为5560.74元（22243元／年÷12个月÷30天×90天）。对于误工费，虽然唐金文没有固定的职业，但并不意味着其就没有收入，根据人赔解释第二十条的规定，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，可参照贵州省相近行业上一年度职工的平均工资计算，一审按劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定认定每月工作时间及平均工资时扣除休息日，但在计算唐金文误工损失时，将此期间的休息日又计算在内是错误的，应当适用同一标准，故本院支持15728.9元（31458元／年÷12个月÷30天×180天）。对于上诉人提出的应由侵权人承担的费用不应由其赔偿的上诉理由，因肇事车辆在上诉人处购买有交强险和商业三者险，故本应由侵权人承担的部分应由保险公司在保险范围内承担赔偿责任，对于住宿费，虽然护理费和住院费已经支持，但唐本卫在护理时不能在医院住宿，导致产生该笔费用是事实，该笔费用也应计入唐金文损失。对于上诉人提出的遗漏当事人的问题，胡文波作为光华公司的职工，其履行职务行为代表光华公司，光华公司已经作为本案当事人，胡文波不参加本案诉讼并无不当。对于交通银行股份有限公司马鞍山分行，上诉人未提交证据证明该行是人身损害赔偿第一受益人，与本案具有利害关系，故这一理由不能成立。
综上所述，一审判决支持的各项费用中，护理费应更正为5560.74元，误工费应更正为15728.9元，其余费用予以确认。唐金文损失合计应为137668.66元（护理费5560.74元＋误工费15728.9元＋住院伙食补助费2340元＋交通费499元＋残疾赔偿金32990.02元＋后期治疗费18000元＋辅助器具费50600元＋鉴定费3050元＋轮椅等1200元＋住宿费3900元＋营养费1800元＋精神抚慰金2000元）。根据《机动车辆保险条款》第八条的规定，交强险赔偿应区分死亡伤残赔偿限额和医疗费用赔偿限额，本案中死亡伤残赔偿限额项目应为115528.66元，医疗费用赔偿限额项目应为22140元，即保险公司应当在交强险死亡伤残及医疗费用赔偿限额120000内全额承担赔偿责任，剩余费用再按责任进行分担。一审判决上诉人承担的金额没有超过保险赔偿限额。综上所述，上诉人提出的上诉请求及理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3612元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒙彩虹
代理审判员 徐 芳
代理审判员 龙 婷
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 陈昱宏