新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新02民终447号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司，住所地：克拉玛依市阿山路5号。
统一社会信用代码：×××。
法定代表人：樊玉宝，系该公司经理。
委托代理人：马飞，克拉玛依区胜利路街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：刘兴科，男，汉族，54岁，系个体从业人员，住石河子市。
委托代理人：吴琴，新疆惠和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阿里军，男，蒙古族，50岁，系克拉玛依三盛有限责任公司风城项目部员工。
被上诉人（原审被告）：克拉玛依三盛有限责任公司，住所地克拉玛依市金星路18号。
统一社会信用代码：×××。
法定代表人：徐国鑫，系该公司总经理。
委托代理人：陈范燕，新疆炎黄律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：聂希玲，女，汉族，48岁，系克拉玛依三盛有限责任公司劳动人事部员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司（以下简称中国财保克拉玛依分公司）与被上诉人刘兴科、阿里军、克拉玛依三盛有限责任公司（以下简称三盛公司）、聂希玲、机动车交通事故责任纠纷一案，不服克拉玛依市乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取各方当事人意见，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人中国财保克拉玛依分公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回重审，并由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人损失除交强险承担限额外，其余损失不应当由上诉人承担。上诉人与聂希玲签订的《机动车第三者责任保险条款》第十八条明确规定：”在保险期间内，被保险机动车改装、加装、或者被保险家庭自用车、非营运汽车从事营运运输等，导致被保险机动车危险程度增加而发生的，应当及时书面通知保险人，否则，因被机动车危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担责任”。本案中×××号”长城牌”轻型普通货车系聂希玲所有，事故发生前，其将该车租赁给三盛公司使用，其投保时该车使用性质为”非营运货车”，并按照比较低的保险费率缴纳保险费，而在实际使用中违反合同约定擅自改变车辆使用性质，将车辆租赁给三盛公司使用，但未按照约定书面通知被保险人，故该车造成第三者损失上诉人不承担责任，而应当由侵权人自行承担责任。二、上诉人与三盛公司签订保险合同过程，已经完全履行了保险人法定义务，保险合同免责条款合法有效。1、2015年4月23日，投保人三盛公司在办理机动车保险填写了投保单，该投保单前言部分进行了明确提示，其中投保人签署声明如下：:”保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免责条款以及本保险合同中付费约定和特别约定的向本人做了明确说明，本人已经充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种”。证实三盛公司投保时已经收到保险条款并明知保险合同条款的内容，投保人三盛公司盖章确认。2、《机动车第三者责任保险条款》第十八条明确规定非营运汽车从事营运运输，保险人不承担责任，且用黑体字提示，符合法律规定。3、投保当日，三盛公司签署”责任免除条款特别告知书”，表明收到保险险种相应的保险条款，对保险合同中责任免除条款内容均已清楚，不持异议，有三盛公司盖章确认。以上事实证据表明，上诉人作为保险人已完全履行法律规定的提示、说明义务，三盛公司以签署书名声明、免责条款特别告知书的形式予以确认，故商业保险合同中免责条款应当有效。
被上诉人刘兴科辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人三盛公司辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人阿里军、聂希玲未答辩。
刘兴科向一审法院的起诉请求：请求依法判令被告阿里军赔偿原告医疗费571.2元、住院伙食补助费1440元（12天×120元）、陪护费4061.04元（2人×12天×169.21元）、交通费200元、营养费2000元、2016年1月3日至4月15日的误工费17428.63元（60914元÷360天×103天），合计25700.87元，被告中国财保克拉玛依分公司在所承保的交强险和商业险责任限额范围内向原告承担先行赔偿责任，被告阿里军、聂希玲、三盛公司就不足部分向原告承担连带赔偿责任，并由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2016年1月3日13时00分许，被告阿里军驾驶×××号”长城”牌轻型普通货车沿217国道由北向南行至340公里加240米处时，因操作不当与王玉春驾驶的×××号”长安”牌小型轿车相挂肇事，造成×××号”长安”牌小型轿车车上人员受伤、车辆受损的交通事故。克拉玛依市公安局交警支队乌尔禾大队第2016002号《道路交通事故认定书》认定被告阿里军负此次事故的全部责任。事故发生后，2016年1月3日至1月15日原告在克拉玛依市第二人民医院住院治疗12天，2016年1月5日，克拉玛依市第二人民医院出具诊断书，诊断为：头部外伤、胸部损伤、肺挫伤（双肺）、液气胸（右侧）、高血压病、2型糖尿病。原告住院期间医疗费5805.92元均由被告阿里军支付。根据克拉玛依市第二人民医院病历记载，2016年1月3日原告入院时长期医嘱一级护理，陪护1人，1月9日长期医嘱为二级护理，1月15日出院记录中载明：1、出院后继续休息2周；2、定期复查胸部X线片；3、避免胸部再次受伤；4、如有不适，门诊随访，与被告三盛公司提供的克拉玛依市第二人民医院2016年1月15日出具的出院证明书所载内容一致。原告提供的克拉玛依市第二人民医院出具的住院病人陪护建议单载明从2016年1月3日至2016年1月15日，重点陪护二人，被告三盛公司提供的克拉玛依市第二人民医院出具的住院病人陪护建议单载明从2016年1月3日至2016年1月15日一般陪护。原告提供克拉玛依市第二人民医院2016年6月28日出具的诊断书载明，从2016年1月15日至2016年4月15日休息三个月。出院后原告自行购买了571.20元的药品和部分食品。事故发生后，原告与被告阿里军达成协议，约定：”一、经双方协议，按克拉玛依保险公司有关规定赔偿，其中1、医疗费、2护理费、3、误工费、4、后期复查费，二、经双方协议发生所有误工费10000元整，保险公司先付，不足由阿里军付，三、后续争议与交警队无关，四、双方签字后生效”。另查，×××号”长城”牌轻型普通货车系被告聂希玲所有，2016年1月1日被告聂希玲与被告三盛公司签订租车合同，将×××号”长城”牌轻型普通货车租赁给被告三盛公司使用，租期自2016年1月1日至2016年12月31日，该车向被告中国财保克拉玛依分公司投保了机动车损失保险、第三者责任保险和不计免赔，保险期限自2015年4月22日起至2016年4月21日止，该车向被告中国财保克拉玛依分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2015年4月21日起至2016年4月20日止。被告中国财保克拉玛依分公司提供的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条第一款规定：”保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任”。
上述事实，有经当庭出示的道路交通事故责任认定书、车辆登记信息、车辆权属登记证、机动车行驶证、协议书、租车合同、保单抄件、诊断书、住院病历、陪护建议单、住院费用结算统一票据、住院证明书、费用清单、自购药品收据、自购营养品及食品收据、交通费票据及双方陈述等证据在案予以证实。
一审法院认为，本案双方的争议焦点主要有二，一是本案损害赔偿责任的确定，二是原告主张的各项赔偿费用是否合法有据。
针对第一个争点，事故发生时，被告阿里军作为被告三盛公司的员工在执行公司安排的工作任务，系履行职务的行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定：”用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故被告阿里军对原告不承担损害赔偿责任，应由被告三盛公司承担赔偿责任。×××号”长城”牌轻型普通货车系被告聂希玲所有，事故发生前，其将该车租赁给被告三盛公司使用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定：”因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制责任保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，原告并未提供充分的证据证实被告聂希玲对损害结果的发生具有过错，故被告聂希玲对原告不应承担赔偿责任。
被告中国财保克拉玛依分公司根据其提供的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条第一款有关按责赔偿的规定，提出原告的损失超出交强险限额赔偿部分，商业险按照事故责任比例划分赔偿责任的辩解意见，本院认为，该条款在客观上免除己方责任，加重对方责任，违反公平原则，根据《中华人民共和国保险法》第十九条的规定，属于无效条款，被告中国财保克拉玛依分公司提出的上述辩解意见，于法无据，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称\'\'交强险\'\'）和第三者责任商业保险（以下简称\'\'商业三者险\'\'）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法的相关规定，由侵权人予以赔偿”，被告中国财保克拉玛依分公司作为承担事故全部责任的×××号”长城”牌轻型普通货车的交强险和商业三者险的承保公司，应当对原告因此次交通事故造成的人身和财产损害首先在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告三盛公司承担赔偿责任。
针对第二个争点，原告主张的医疗费571.2元系原告出院后自购药品，在出院记录及出院证明书上均无相应内容，原告亦未能提供充分的证据证实自购药品与其伤情的关联性，故对原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。原告主张的住院伙食补助费1440元（12天×120元），合法有据，本院依法予以支持。原告主张的陪护费4061.04元（2人×12天×169.21元），原、被告各方对陪护期间应为几人陪护争议较大，原告与被告三盛公司提供的陪护建议单所载内容不一致，结合原告病历中的长期医嘱，本院认定原告住院期间陪护1人，陪护费标准可以参照自治区上一年度在岗职工年平均工资60914元计算，故陪护费应为2002元（1人×12天×60914元÷365天），超出部分，本院依法不予支持。原告主张的交通费200元，虽然原告提供的票据不规范，但考虑到原告的伤情，入院及出院确需发生适当交通费用，本院依法予以支持。原告主张的营养费2000元，无相应的医嘱予以证实，本院依法不予支持。原告主张的误工费17428.63元（60914元÷360天×103天），原、被告各方争议较大的是务工期间的确定，原告提供克拉玛依市第二人民医院2016年6月28日出具的诊断书，载明休息叁月（从2016年1月15日-2016年4月15日），与原告病历中的出院记录及出院证明书中所共同记载的出院后继续休息2周不一致，该诊断书系其自身所载原告休息期间结束后两个月才出具，且没有相关的医疗辅助诊疗措施或报告佐证病假从出院时2周增加至3个月的必要性与合理性，故对原告提供的该份诊断书本院依法不予采纳，结合原告病历中的出院记录及出院证明书，本院依法认定原告出院后的病假期间为2周即14天，因原告系个体从业人员且未提供其受伤前收入情况的证据，误工费的标准可以参照自治区上一年度在岗职工年平均工资60914元计算，故原告的误工费应为4339元（26天×60914元÷365天），超出部分，本院依法不予支持。上述各项赔偿合计7981元，未超出被告中国财保克拉玛依分公司所承保的机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围。被告中国财保克拉玛依分公司还应向被告阿里军支付由被告阿里军先行支付的原告住院期间医疗费5805.92元。聂希玲经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果，应由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决一、被告中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司在所承保的机动车第三者责任强制保险120000元责任限额和第三者责任商业保险200000元责任限额范围内向原告刘兴科赔偿住院伙食补助费1440元、陪护费2002元、交通费200元、误工费4339元，合计7981元，于本判决生效之日起三日内一次性付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司于本判决生效之日起三日内向被告阿里军支付已垫付的医疗费5805.92元；三、驳回原告刘兴科的其它诉讼请求。
本院二审期间，经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对此本院依法予以确认。另上诉人二审期间提交中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款原件一份、2015年4月23日三盛公司盖章确认的中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司责任免除条款特别告知书复印件一份。三盛公司对以上两份证据真实性认可。
本院认为，本案争议焦点为商业险的责任能否免除。依据双方签订的《机动车第三者责任保险条款》第十八条规定：”在保险期间内，被保险机动车改装、加装、或者被保险家庭自用车、非营运汽车从事营运运输等，导致被保险机动车危险程度增加而发生的，应当及时书面通知保险人，否则，因被机动车危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担责任”。本案×××号”长城”牌轻型普通货车在投保时确系非营运车辆，后从事营运运输，但并不能证实该车辆危险程度增加，且因本案交通事故对被上诉人刘兴科造成的人身损害是直接损失，属于商业险赔偿的范围，故上诉人该上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人中国财保克拉玛依分公司的上诉请求无法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律及处理结果并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李孔书
审 判 员 唐 杰
代理审判员 魏艳美
二〇一六年十二月一日
书 记 员 郗翠清