四川省金堂县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金堂民初字第820号
原告兰建成。
委托代理人陈娟，四川善嘉律师事务所律师。
被告四川中洋万达建筑劳务有限公司，住所地德阳市区晋江路189号3栋1-4-8。
法定代表人黄鹏达，经理。
委托代理人陈明富。
委托代理人刘灵。
第三人四川省人民渠绵阳建设公司，住所地四川省绵阳市滨河北路东段298号。
法定代表人张维千，总经理。
委托代理人崔忠兴，金堂县广兴法律服务所法律工作者。
原告兰建成与被告四川中洋万达建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2013年3月21日受理，2013年4月17日公开开庭审理后，依法追加四川省人民渠绵阳建设公司为第三人参加诉讼，并于2013年5月31日公开开庭继续进行了审理。原告兰建成的特别授权委托代理人陈娟，被告四川中洋万达建筑劳务有限公司特别授权委托代理人陈明富、刘灵，第三人四川省人民渠绵阳建设公司的委托代理人崔忠兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2009年12月28日，原告在被告工地工作时因沟体塌方被埋后受伤，2009年12月28日至2010年8月31日在金堂县第一人民医院治疗。经法院生效判决书确定，原、被告从2009年12月20日起建立劳动关系。2011年，原告被认定为工伤，2012年7月4日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。原告2012年9月26日申请仲裁工伤保险待遇，仲裁委超期未审结，故向法院起诉，要求被告向原告支付工伤保险待遇。
原告为证明其主张，提供如下材料：
1、金堂县人民法院（2011）年民初字201号判决书及成都市中级人民法院（2011）成民终字第4050号判决书，证明原、被告于2009年12月20日建立劳动关系；
2、工伤认定决定书，证明兰建成在2009年12月28日所受伤害为工伤，用人单位为德阳万达建筑劳务公司；
3、成都市劳动能力鉴定委员会鉴定结论，证明原告所受工伤的伤残等级为8级；
4、金堂县第一人民医院的病情证明单及出院证的原件、医疗费发票的复印件，证明原告受伤、治疗及再医费的情况。
被告辩称，被告对原告的伤残等级不服，申请重新鉴定；根据金堂县安监局文件，原告的工伤不是答辩人所致，应追加四川省人民渠绵阳建设公司为被告承担本案的赔偿责任。
被告为证明其主张，提供如下材料：
1、成都市劳动能力鉴定中心邮寄送达鉴定结论的信封，证明被告于2012年11月28日才收到鉴定结论书后；
2、邮政快递存根2份及异议书一份，证明2012年10月29日被告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会和成都市劳动仲裁委员会邮寄了工伤赔付异议书和民事再审申请书；
3、邮政快递存根1份，证明2013年1月18日被告向金堂县劳动仲裁委员会邮寄了申请复议书；
4、金堂县安监局金安监发（2010）10号文件，证明事故主要原因，被告不是用人单位，不承担责任。
第三人述称，兰建成的工伤案件通过仲裁及审理，第三人不应当承担工伤赔偿责任。
经庭审质证，被告对原告所举示的证据1-3的真实性无异议，但对结论不服；对证据4，认为与被告无关，不发表意见。原告对被告所举示的证据的1-3，认为被告收到该鉴定时没有申请再次鉴定，现已超过了申请再鉴定的时间；对证据4真实性无异议，但认为与本案无关，且该证据未说明应当由四川省人民渠绵阳建设公司承担责任。生效文书已证明原、被告存在劳动关系，若被告认为有第三人的原因，被告应向第三人追偿。
经审理查明，2009年12月20日，原告与被告建立劳动关系，2009年12月28日9时许，原告在用于安装管道的壕沟内工作时，壕沟塌方，致原告受伤。原告受伤后被送往金堂县第一人民医院治疗，原告住院247天，于2010年8月31日出院。第三人垫付了140195元，原告认第三人垫付了原告住院期间的医疗费60696.14元、住院期间护理费、生活费及出院后的护理费42460元。原告出院医嘱为：取内固定物需再医费20000元；加强营养；休息1月。原告出院后，没有再到被告及第三人处工作。2010年原告申请仲裁，与被告存在事实劳动关系，2011年11月11日，成都市中级人民法院作出生效判决，确定原、被告从2009年12月20日起建立劳动关系。2011年12月30日，成都市人力资源和社会保障局认定原告所受的伤害为工伤。2012年7月4日，成都市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情为8级伤残。2012年9月27日，原告向金堂县劳动人事争议申请工伤保险待遇的赔付。仲裁时，被告称未收到成都市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，2012年11月28日，成都市劳动能力鉴定委员会将鉴定结论邮寄送达给被告，成都市劳动能力鉴定（确认）结论书中载明，申请鉴定的单位或个人对本鉴定结论不服的，自收到本结论之日起15日内可以向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2012年10月29日，被告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会和成都市劳动仲裁委员会邮寄了工伤赔付异议书和民事再审申请书；2013年1月18日被告向金堂县劳动人事争议仲裁委员会邮寄了申请复议书。2013年3月21日，金堂县劳动人事争议仲裁委员以超期未审结案证明，终结了仲裁程序。2013年3月21日，原告向本院起诉，要求被告支付工伤赔偿、停工留薪期间的工资及未签订书面劳动合同的双倍工资321850.14元，补缴2009年12月20日至今的社会保险。庭审中，原告撤回了要求被告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、未签劳动合同的双倍工资及补办社会保险的诉讼请求，停工留薪期的工资原告从主张24个月变更为3个月；原、被告同意原告的停工留薪期为3个月、一次性伤残补助金为11个月、一次性工伤医疗补助金为8个月、一次性伤残救业补助金为18个月，原告的工资标准按成都市平均工资标准计算，原告的鉴定费为300元。
本院认为，根据成都市中级人民法院生效判决书，原、被告之间从2009年12月20日起即已建立劳动关系，原告因劳动关系存续期间遭受工伤依法应当享受工伤保险待遇。被告在规定的期限内未向四川省劳动能力鉴定申请工伤等级重新鉴定，系其权利的自主处分，相应法律后果应由其自行承担，故对被告的该项抗辩主张，本院不予支持。原告主张一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按2010年的工资标准2934元计算，被告认为原告的工资为75元每天，原告的赔偿标准应按事发时的标准计算。本院认为，根据四川省人民政府《关于贯彻﹤工伤保险条例﹥的实施意见》（川府发（2003）42号）和《关于贯彻国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》（川府发（2011）28号）的精神，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，参加四川省本级工伤保险统筹管理的用人单位，职工工伤保险待遇计算中涉及统筹地区上年度职工月平均工资标准的，比照成都市上年度职工月平均工资标准计算。该文件中所指的上一年度是指劳动合同期满终止，或劳动者本人提出解除劳动合同的上一年度。本案中，原告于2010年8月31日出院，停工留薪期为3个月，停工留薪期的届满时间是2010年11月30日，之后，原、被告之间未形成事实劳动关系，也未签订劳动合同，故原告的工伤保险的待遇，应按2009年度的成都市职工平均工资计算。2009年成都市职工的平均工资为27272元，故原告的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为27272÷12×（11＋8＋18）=84088.67元、停工留薪期间的工资为27272÷12×3=6818元。庭审中，原告自愿撤回了要求被告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、未签劳动合同的双倍工资及补办社会保险的诉讼请求，本院予以准许。原告主张后续治疗费20000元，并提供了诊疗机构的证明，故对原告主张的20000元后续治疗费，本院予以支持。原告主张的交通费，考虑到本案的实际情况，本院酌定为1000元。综上所述，依照《工伤保险条例》第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：
被告四川中洋万达建筑劳务有限公司于本判决生效后10日内向原告兰建成支付一次性伤残补助金、一次性就业补助和医疗补助金84088.67元、后续治疗费20000元、停工留薪期间的工资6818元、交通费1000元、鉴定费300元，共计112206.67元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告四川中洋万达建筑劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 李文姬
二〇一三年六月八日
书记员 罗悦齐