辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽06民终900号
上诉人（原审被告）：丹东市妇女儿童医院。住所地：丹东市振兴区。
法定代表人：林燕。
委托诉讼代理人：肖笑梅，女，1964年10月1日出生，住丹东市振兴区。
委托诉讼代理人：窦秀清，女，1963年6月29日出生，住丹东市振兴区。
被上诉人（原审原告）：路越方，女，2015年11月10日出生，住凤城市。
法定代理人：孙立娜（路越方母亲），女，1979年10月16日出生，住址同路越方。
法定代理人：路少华（路越方父亲），男，1979年11月26日出生，住址同路越方。
委托诉讼代理人：ＸＸ虎，辽宁万鹏律师事务所律师。
上诉人丹东市妇女儿童医院因与被上诉人路越方医疗损害责任纠纷一案，不服丹东市振兴区人民法院（2017）辽0603民初1620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
丹东市妇女儿童医院上诉请求：撤销一审判决，改判由上诉人承担本案60%的民事赔偿责任。事实和理由：1、根据我国《侵权责任法》的相关规定，医疗损害责任适用过错责任原则。结合司法实践，应依据鉴定部门鉴定结论确定的原因力大小认定赔偿标准。按照公平原则，上诉人应按60%的比例承担民事赔偿责任。一审法院判决上诉人承担90%的赔偿责任违背了《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定；2、被上诉人的法定代理人孙立娜享有法定产假，该期间的实际收入并未减少，应扣除相应的护理费用。同时，被上诉人为新生儿，出生时即入住新生儿科，在此期间无需患儿家属陪护，亦应扣除相应的护理费用。两项合计应扣除护理费用16241.48元。另外，护理人员原则上应为一人，一审法院直接认定护理人员为2人不妥。
路越方辩称：不同意上诉人的诉讼请求，二审法院应维持一审判决。按照相关司法解释规定的责任比例分配，主要责任可在60%-90%之间确定，一审法院认定上诉人按照90%的比例承担赔偿责任并无不当。
路越方向一审法院起诉请求：被告赔偿原告的各项损失合计490117.51元的90%即441105.76元。事实与理由：2015年11月10日，原告母亲到被告医院处分娩，与被告形成医患关系。由于被告医院误诊等一系列过错行为造成原告脑瘫的事实，故原告诉至法院。
丹东市妇女儿童医院在一审辩称：依据鉴定结论，被告医院的过错与原告的损害后果存在因果关系，原因力大小为同等至主要之间，被告医院认为应当按照60%比例赔偿比较合理。对于原告在被告医院住院的住院伙食补助费不同意赔偿，护理费不同意按两人赔偿；原告入住中国医科大学附属盛京医院治疗产生的住宿费及住院伙食补助费不同意赔偿；原告在北京儿童医院门诊治疗的医疗费不同意赔偿；原告在中医药大学附属医院住院期间产生的住院伙食补助费不同意赔偿，护理费不同意按两人赔偿；原告在北京精诚博爱康复医院进行康复产生的损失，被告不同意赔偿。原告主张的护理费，应扣除原告母亲正常的产假六个月，其他护理费按照护理天数及护理等级，同时应当依据护理人员实际支付的工资确定。
一审法院认定事实：2015年11月10日，原告的母亲孙立娜入住丹东市妇女儿童医院，并于当日20时30分自然分娩一女性活婴，体重4800g。原告出生后，在上述医院住院12天（2015年11月10日至11月22日），重症监护12天。被诊断为：新生儿重度窒息、新生儿肺炎、巨大儿、新生儿缺氧缺血性脑病、颅内出血、右侧气胸、右侧臂丛神经麻痹、代谢性酸中毒、新生儿肠炎、低钙血症、新生儿缺氧缺血性心肌损伤、低钾血症。原告花费医疗费9875.15元。2015年11月22日，原告入住中国医科大学附属盛京医院住院7天（2015年11月22日至11月29日），1级护理7天。被诊断为：新生儿缺氧缺血性脑病、右臂丛神经损伤上干型。原告花费医疗费9506.85元，原告父母花费交通费282.5元。原告出院后，由两名护工护理15天。2015年12月15日，原告到北京儿童医院门诊治疗7天（2015年12月15日至12月22日），原告花费医疗费2627.9元。原告的父母陪同原告治病，发生交通费1518元，住宿费2716元。原告回丹东后，由两名护工护理33天。2016年1月27日，原告到中国医科大学附属盛京医院门诊治疗，原告发生医疗费1463.78元，交通费215.6元。2016年2月2日至2016年3月14日，原告在家中进行康复训练，由两名护工护理42天。2016年3月14日，原告入住辽宁中医药大学附属医院住院128天（2016年3月14日至7月20日），二级护理128天，原告花费医疗费12356.56元。其伤情被诊断为：五迟五软五硬、肝强脾弱。原告父母发生住宿费8524.8元、交通费1808.5元。2016年7月21日，原告到北京精诚博爱康复医院进行康复训练53天（2016年7月21日至9月13日），被诊断为：脑性瘫痪。二级护理53天。原告花费医疗费32108元，陪同的护理人员发生住宿费10600元，原告父母及护理人员发生交通费2862元。2016年9月14日至10月10日，原告回丹东自行进行康复训练，由两名护工护理26天。2016年10月11日，原告再次到北京精诚博爱康复医院进行康复训练102天（2016年10月1日至2017年1月21日），被诊断为：脑性瘫痪。二级护理102天。原告花费医疗费51357.84元，陪同的护理人员发生住宿费20400元，原告父母及护理人员发生交通费2709元。2016年10月14日，原告在北京丰台国康医院门诊治疗，发生检查费760元。2017年1月21日至4月8日，原告回丹东自行进行康复训练，由两名护工护理77天。2017年4月9日，原告入住沈阳市儿童医院住院297天（2017年4月9日至2018年1月31日），二级护理297天。被诊断为：五迟五软（脾肾两虚）、手足徐动型脑性瘫痪、急性上呼吸道感染。原告花费医疗费29089.91元，陪同的护理人员发生住宿费19780.2元，原告父母及护理人员发生交通费3321.5元。经原告申请，本院委托，北京明正司法鉴定中心于2018年3月16日对被告医院的医疗行为是否存在过错，如存在过错，与原告的伤情之间是否存在因果关系及原因力大小进行鉴定，结论为：被告医院的过错与被鉴定人缺氧缺血性脑病、臂丛神经损伤等损害后果间存在因果关系，原因力大小建议为同等至主要之间。原告因此花费鉴定费16000元、交通费1783.5元、住宿费888元。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，确定原告损失情况如下：
1、医疗费：9875.15元+9506.85元+2627.9元+1463.78元+12356.56元+32108元+51357.84元+760元+29089.91元=149145.99元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）；
2、护理费：（14天（1级护理）+193天（家中康复训练））×107.56元/天×2人+580天（2级护理）×107.56元/天=106914.64元（护理费根据原告住院天数、护理级别等情况，参照辽宁省上一年度居民服务业平均工资39261元/年确定）；
4、交通费：24元+282.5元+1518元+215.6元+1808.5元+2862元+2709元+3321.5元+1783.5元=14524.6元（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）；
5、住院伙食补助费：12天×50元/天+（7天+128天+53天+102天+297天）×100元/天=59300元（住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）；
6、住宿费：2716元+8524.8元+10600元+20400元+19780.2元+888元=62909元；
7、鉴定费：16000元。
以上损失合计为408794.23元。
一审法院认为，原告母亲到被告医院就诊，在被告医院分娩原告，原告与被告医院形成了医疗合同关系。现原告在被告医院被分娩后，出现了一系列身体损害后果，经北京明正司法鉴定中心作出的鉴定结论，结合案件实际，确认被告应对原告的身体损伤承担90%的赔偿责任。原告请求的赔偿数额，依一审法院合法确定的数额为准，超出部分不予支持。关于被告医院提出的应按60%比例赔偿的意见，经审查，原告出生后被确定为巨大儿，被告医院对原告母亲实施的自然分娩，最终导致原告脑性瘫痪，鉴定部门对原告的鉴定结论为原因力大小建议为同等至主要之间，考虑到原告的损伤结果非常严重，故确认被告承担90%的赔偿责任，故对被告的该辩解意见，不予采纳。关于被告提出的对于原告在被告医院、中国医科大学附属盛京医院、中医药大学附属医院住院的伙食补助费不同意赔偿的意见，没有法律依据，不予采纳；关于被告提出的原告在北京儿童医院门诊治疗的医疗费不同意赔偿的意见，经审查，因原告已经提交了在该医院就诊的门诊手册及相关检查报告单，故在该医院花费的医疗费，属于合理损失，被告应承担赔偿责任；关于被告提出的原告在北京精诚博爱康复医院进行康复产生的损失，被告医院不同意赔偿的意见，经审查，原告的伤情需进行康复训练，对于在北京精诚博爱康复医院进行康复产生的损失，属于合理损失，被告应承担赔偿责任，故对被告的该辩解意见，不予采纳。关于被告提出的原告主张的护理费，应扣除原告母亲正常的产假六个月的意见，因没有法律依据，不予采纳。
一审法院判决：一、被告丹东市妇女儿童医院于本判决生效后20日内赔偿原告路越方各项损失408794.23元的90%为367914.8元。二、驳回原告路越方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7916元，减半收取3958元，由丹东市妇女儿童医院负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，被上诉人母亲孙立娜到上诉人丹东市妇女儿童医院就诊，因上诉人存在过错，造成被上诉人在分娩时受到身体损害的后果，上诉人作为医疗机构应当承担侵权损害的赔偿责任。
关于损害责任比例的问题。被上诉人的母亲在上诉人处就诊，因上诉人的过错造成被上诉人在分娩时身体受到损害，后被诊断为脑瘫，经鉴定部门鉴定，上诉人丹东市妇女儿童医院的过错与被鉴定人缺氧缺血性脑病、臂丛神经损伤等损害后果间存在因果关系，原因力大小建议为同等至主要之间。一审法院根据被上诉人的损害程度及后果，结合鉴定报告确定的原因力，综合考量确定由上诉人承担被上诉人损失90%的赔偿责任并无不当，本院予以确认。
关于上诉人主张应扣除相应护理费用及护理人员为2人不妥的意见。经本院审查认为，被上诉人为新生儿，其所受损害不同于一般的疾病，基于此，一审法院综合考虑确定被上诉人的护理人员为2人并判令相应护理费用并无不妥之处，故对该上诉意见，本院不予支持。
综上所述，上诉人丹东市妇女儿童医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2948元，由上诉人丹东市妇女儿童医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 姜淇瀚
审判员 李大为
二〇一八年七月二十三日
书记员 宋 垚