文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）赤民一终字第492号上诉人（原审被告）赤峰博元科技有限公司，住所地赤峰市克什克腾旗达日罕乌拉苏木大唐煤制气西侧。法定代表人岳霞，该公司董事长。委托代理人李凌杰，辽宁润祺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）安志军，住赤峰市。上诉人赤峰博元科技有限公司因劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第1825号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了此案，上诉人赤峰博元科技有限公司的委托代理人李凌杰、被上诉人安志军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年6月13日，原告安志军在被告赤峰博元科技有限公司处工作，从事司机工作，双方未签订劳动合同，口头约定月工资为2400元。2013年5月7日，原告安志军辞职，双方解除劳动关系。2013年7月18日，原告安志军向克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会提出申请，2013年7月19日，克旗劳动人事争议仲裁委员会出具克劳仲字〔2013〕6号不予受理通知书。另查明，被告赤峰博元科技有限公司未支付原告安志军2013年5月1日-5月7日工资。工作期间，被告赤峰博元科技有限公司未给原告安志军缴纳社会保险。原审法院认为，本案的争议焦点是原告安志军与被告赤峰博元科技有限公司之间的用工关系是否属于劳动合同关系。原告安志军主张双方之间形成的用工关系属于劳动关系，为此原告向法庭提交了员工离职审批单、劳保残值单、员工转正申请表、员工离职工资结算通知单予以证明。被告赤峰博元科技有限公司主张双方之间形成的用工关系属于劳务关系，但未向法庭提交证据支持其主张。原审法院认为，原、被告双方虽然未签订书面劳动合同，但双方已经就劳动报酬进行了口头约定，原告在被告的管理下从事劳动，并且被告也提供了相应的劳动条件。另外原告安志军在辞职时，按照公司的规定履行了相关的辞职手续，被告对该手续予以认可。因此，原审法院认为，原告安志军与被告赤峰博元科技有限公司之间的用工关系应该属于劳动合同关系。综上，被告赤峰博元科技有限公司未与原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险，其行为违反法律法规，应按规定为原告支付经济补偿金、双倍工资，并为原告足额缴纳相应的社会保险。1、关于经济补偿金，被告赤峰博元科技有限公司未依法为原告缴纳社会保险，应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金的数额按原告在被告工作的年限计算，六个月以上不满一年的按一年计算。因此，被告应支付原告经济补偿金2400元/月×1个月=2400元。2、关于双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告赤峰博元科技有限公司自用工之日起一直未与原告安志军签订书面劳动合同，应向原告每月支付二倍的工资。双倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日起算，即自2012年7月14日至2013年5月7日。因此，被告应支付原告一倍工资2400元/月×10个月=24000元。3、关于2013年5月1日-7日未发工资，庭审中，被告认可2013年5月1日-7日未给原告发放工资，但主张未发工资是因为原告请假，被告的该项主张仅有个人陈述，未向法庭提交相关证据支持其主张，因此原告的该项诉讼请求，予以支持。因此被告应支付原告2013年5月1日-7日工资：2400元/月÷21.75天×7天＝772.41元。4、关于社会保险，被告以社会保险经办机构核定的基准、缴费基率为准，足额为原告补缴2012年6月份-2013年4月份的养老保险。5、关于原告主张的2012年6月-2013年5月期间八天法定假日及星期日的加班工资的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”庭审中，原告未向法庭提交相应的证据支持其主张，因此该项诉讼请求，不予支持。6、关于原告主张的超试用期一个月少发工资的诉讼请求，原告未提交相关证据，因此不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告安志军经济补偿金2400元；二、被告赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告安志军一倍工资24000元；三、被告赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告安志军2013年5月1日-7日工资772.41元；四、被告赤峰博元科技有限公司按社会保险经办机构核定的基准、缴费基率，于本判决生效后十日内足额为原告安志军补缴2012年6月13日至2013年5月7日的养老保险（单位缴纳部分以社会保险经办机构核定为准，个人缴纳部分由原告安志军自行缴纳）；五、驳回原告安志军其他诉讼请求。案件受理费10元，邮寄费40元，由被告赤峰博元科技有限公司负担。宣判后，上诉人赤峰博元科技有限公司不服，以“原审判决显示，本案被上诉人向一审法院提交了劳动仲裁《不予受理通知书》，以此证明本案争议问题已经劳动仲裁机构审理，符合劳动争议案件仲裁前置程序。据悉，本案原审证据《不予受理通知书》，是因为被上诉人未能在仲裁机构确定的开庭时间参与开庭，而向其下达《不予受理通知书》。本诉前，劳动争议的实体问题并未经过仲裁机构的任何形式的审理、审查。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一)》规定，人民法院接受以“不予受理”形式为前置程序的劳动争议案件，仅限于三种情况：仲裁的主体是否适格、请求是否超过六十日期限、是否属于劳动争议。本案被上诉人提交《不予受理通知书》是其放弃仲裁权利的结果，不属于法律规定的上述三种情况。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条规定，“用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。本案在起诉前，双方的争议未经劳动仲裁机构仲裁审理，被上诉人未获得劳动争议仲裁委员会出具的任何仲裁，因此，人民法院依法不应当受理此案。依据上述证据和法律规定，请求二审法院依法撤销原判，裁定发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。”等为由向本院提起上诉。被上诉人答辩服判。二审期间双方均未向本院提供新的证据。本院二审查明，2013年5月，安志军向克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。本院二审查明的其他事实与原审法院认定事实一致，本院依法予以确认。本院认为，上诉人主张本案在起诉前，双方的争议未经劳动仲裁机构仲裁审理，被上诉人未获得劳动争议仲裁委员会出具的任何仲裁，因此，人民法院依法不应当受理此案；且仲裁机构不予受理是因为被上诉人未能在仲裁机构确定的开庭时间参与开庭。经查，上诉人不能对其主张提供相应证据佐证，而仲裁机构不予受理通知书上标注的是第8项理由，即其他原因，并标注因此项理由不予受理的，申请人可在本通知书送达之日起十五日内向人民法院起诉，故上诉人主张本案不应由人民法院受理的上诉理由因依据不足，不能成立，本院依法对其上诉理由不予支持。但本院在审理过程中发现被上诉人在原审期间主张的由上诉人为其补缴养老保险的诉讼请求，不属于人民法院受理民事案件的范围。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费”等规定，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。当事人应当申请社会保险部门向用人单位追缴所欠保险费。而且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定的内容看，也显然不能包括劳动者要求用人单位补缴社会保险费的情形。综上，上诉人的上诉理由不能成立。原审法院认定事实清楚，但适用法律有不当之处，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第1825号民事判决第一、二、三项，即：一、赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付安志军经济补偿金2400元；二、赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付安志军一倍工资24000元；三、赤峰博元科技有限公司于本判决生效后十日内支付安志军2013年5月1日-7日工资772.41元；二、撤销克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第1825号民事判决第四、五项，即：四、赤峰博元科技有限公司按社会保险经办机构核定的基准、缴费基率，于本判决生效后十日内足额为安志军补缴2012年6月13日至2013年5月7日的养老保险（单位缴纳部分以社会保险经办机构核定为准，个人缴纳部分由安志军自行缴纳）；五、驳回安志军其他诉讼请求。三、驳回被上诉人安志军的其它诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人承担。邮寄送达费40元，由上诉人与被上诉人各负担20元。本判决为终审判决。审判长  孟凡林审判员  张国利审判员  李国辉二〇一四年四月二十三日书记员  吴保佳