浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍越民初字第962号
原告胡春璃。
委托代理人（特别授权代理）金建耀、陶倩。
被告董会祥。
被告中国平安财产保险股份有限公司绍兴中心支公司。
负责人邢渊。
委托代理人（特别授权代理）包巨峰、姚波。
原告胡春璃与被告董会祥、中国平安财产保险股份有限公司绍兴中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年3月8日立案受理。依法由审判员周晓圆适用简易程序独任审判，于2013年4月17日、7月2日公开开庭进行了审理。原告胡春璃及其委托代理人陶倩、被告董会祥、被告平安保险公司的委托代理人姚波到庭参加诉讼。本案鉴定时间为2013年4月18日至6月13日。本案庭外和解时间1个月。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年10月23日12时30分，被告董会祥驾驶浙D×××××车辆途经绍兴市区城南大道与朝晖路路口地方时，与由西向东步行的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告董会祥负事故的全部责任，原告无责任。另查明，该浙D×××××车辆在被告平安保险公司投保了保险。现原告诉至法院，请求判令：被告董会祥赔偿原告89916.58元，被告平安保险公司在保险责任范围内对原告的损失承担先行赔付的责任；本案诉讼费由被告承担。
被告董会祥辩称：对事故发生和责任认定无异议。事故发生后已为原告垫付医疗费5131元。对于保险公司所称第三次出险加扣5%免赔率、非医保费用、鉴定费，认为当时在4S店投保时并没有提到该事项，保险公司未尽到明确说明义务。
被告平安保险公司辩称：对事故发生经过和责任认定无异议。涉案车辆在我公司投保了交强险和商业险，商业险项下的投保项目以保单为准。因本次交通事故是同一保险年度内第三次出险，根据保险条款约定，商业险应当加扣5%的免赔率。原告的损失需要依法核定，医疗费中非医保3957.228元保险公司不承担，2011年10月26日、2011年11月11日、2011年11月26日的医疗费发票没有门诊记录，应予以剔除；住院伙食补助费认可住院天数38天，赔偿标准为20元每天；原告主张的误工期过长，我公司认可3个月，原告未提供实际收入减少的证明，对其主张的误工损失标准不予认可；护理期限认可60天，赔偿标准是97.89元每天；营养期限认可60天，标准是20元每天；交通费偏高，请法院按照就医的时间、地点、次数依法核定。原告的拐杖助行费、财产损失不予认可，鉴定费属于间接损失不属于保险公司理赔范围。原告之伤未构成伤残，精神损害抚慰金不予认可。保险公司不是直接侵权人，诉讼费不予承担。
经审理认定，2011年10月23日12时30分，被告董会祥驾驶浙D×××××车辆途经绍兴市区城南大道与朝晖路路口地方时，由西向南左转弯过程中，与由西向东步行的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故经交警部门认定，被告董会祥负事故的全部责任，原告无责任。肇事车辆浙D×××××在被告平安保险公司处投保了交强险、第三者责任险（保额50万元）、不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告董会祥已为原告垫付5131元。
经原告自行委托绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，其护理期限为2个月，营养期限为2个月。诉讼中，经被告平安保险公司申请，本院委托绍兴正大司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致右足第5跖骨基底部骨折的误工期限为5个月。
另认定，原告因本次交通事故造成如下损失：医疗费36983.58元，营养费按每天20元的标准计算60天为1200元，住院伙食补助费按每天20元的标准计算38天为760元，误工费按每月3000元的标准计算5个月为15000元，护理费按每天97.89元的标准计算60天为5873.40元，鉴定费800元，交通费酌情确定为500元，拐杖助行器费380元，合计为61496.98元。
以上事实由原告提交的交通事故认定书1份、驾驶证和行驶证复印件各1份、交强险和商业险保单复印件各1份、户口簿复印件1份、门诊病历1本、住院病历2份、住院费用清单2份、医疗费发票16张、诊断证明书8张、绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张、助行器拐杖收款收据1份、交通费发票1组、绍兴凯京都市酒店有限公司证明1份、居委会和街道办联合证明1份，被告董会祥提交的医疗费发票2张、农业银行交易存根1张、挂号凭证1张，被告平安保险公司提交的交强险和商业险条款各1份、责任免除明确说明书1份、投保单1份、保单抄件1份，经被告平安保险公司申请、本院委托绍兴正大司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份及原、被告庭审陈述为证。
本院认为，公民的人身权受法律保护，侵犯他人人身权益的应当承担民事责任。被告董会祥驾驶机动车与行人原告发生碰撞，公安交警部门认定董会祥承担事故的全部责任，当事人均无异议，本院予以确认。肇事车辆浙D×××××在被告平安保险公司处投保了交强险、第三者责任险（保额50万元）、不计免赔险，故被告平安保险公司应在保险责任范围内予以赔偿。被告平安保险公司辩称其不承担非医保费用、鉴定费，本院认为上述费用可在交强险范围内予以赔偿。被告平安保险公司同时辩称本次交通事故系第三次出险，应加扣5%的免赔率，本院认为被告平安保险公司未能证明第三者责任保险中包含该免责条款，故本院对该辩称意见不予采信。原告因本次交通事故造成的各项损失中，医疗费、拐杖助行器费、鉴定费尚属合理，本院予以支持；住院伙食补助费标准过高，本院予以调整；护理时间、营养时间根据司法鉴定结论确定，赔偿标准由本院依法确定；误工时间根据司法鉴定结论确定，原告主张的误工费标准尚属合理，本院予以支持；交通费，由本院根据原告就医时间、地点、次数酌情确定；原告主张的财产损失、精神损害抚慰金缺乏依据，本院不予支持。综上，原告因本次交通事故造成的损失合计61496.98元，由被告平安保险公司在保险责任范围内赔偿。因被告董会祥已赔偿原告5131元，故被告平安保险公司尚应赔偿原告56365.98元，并返还给被告董会祥5131元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司绍兴中心支公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿给原告胡春璃56365.98元，并返还给被告董会祥5131元；
二、驳回原告胡春璃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1024元，由原告胡春璃负担382元，被告董会祥负担642元，于本判决生效之日起三十日内付清；本案司法鉴定费800元，由被告中国平安财产保险股份有限公司绍兴中心支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 周晓圆
二〇一三年七月三十一日
书记员 张铃羚
附法律条文
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。