.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省临泽县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘0723民初2106号原告：王某。委托诉讼代理人：单某。委托诉讼代理人：刘某。被告：张掖丹霞文化旅游股份有限公司。住所地：张掖市临泽县沙河镇八一路（原粮食局办公楼）。法定代表人：王某。统一社会信用代码：91620700070410814K。委托诉讼代理人：崔某。委托诉讼代理人：杨某。原告王彪与被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司（以下简称”丹霞旅游公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告王彪及委托诉讼代理人单国武、刘好银，被告丹霞旅游公司的委托诉讼代理人崔旭、杨辉民均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王彪向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与被告之间的事实劳动关系；2、要求被告支付原告2017年4月份至7月份的工资15276元；3、要求被告支付原告未签劳动合同双倍工资43648元；4、要求被告支付原告加班工资74385元；5、要求被告支付原告解除合同经济补偿金11904元，以上四项合计145213元；6、要求被告补交原告2015年4月16日至2017年7月份的社会保险费用；7、要求被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年4月16日，原告受被告所聘，在被告公司从事驾驶员工作，工资每月4400元，至2016年4月15日，原告双休日和法定节假日全加班。2016年4月16日开始，原告工资为每月4500元，至2017年3月31日，原告双休日和法定节假日全加班。2017年4月开始，原告工资为每月4500元，原告工作20天后，被告欲单方解除与原告的劳动关系，原告不服，向被告提出继续工作，并索要以前加班工资，被告不理。被告拖欠原告2017年4月份至7月份工资，至今未付。原告在被告处长期加班，从不休息，被告仍然无理单方辞退原告，被告应当依法支付原告加班工资和拖欠工资。根据劳社部发[2005]12号文件以及《劳动合同法》第十条规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动法》规定：被告解除劳动关系的，应当向原告支付经济补偿金。《劳动法》第七十二条规定：”用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”即给单位职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，�告一直未给原告交纳社会保险费，被告应当补缴。综上，原告起诉要求处理。被告丹霞旅游公司辩称：原告诉称不属实，诉讼请求与主张的事实相互矛盾，原被告之间签订了劳动合同，存在劳动关系，被告没有异议，被告未主张过单方面解除劳动关系，是原告要求解除劳动关系，原被告之间的劳动关系仍然存在；原告主张的2017年5、6、7月的工资不存在，2017年4月1日原被告签订劳动合同，4月19日晚上，原告在宿舍突发疾病，由同事开车送往河西学院附属张掖人民医院救治，出院后原告再没有来公司上班，也没有办理请假手续，如果原告补办请假手续，被告可以给原告发放4月份的全额工资；原告主张的双倍工资不成立，原被告2015年4月签订了劳动合同，不存在未签订劳动合同的情况，且原告主张的2015年5月15日至2016年4月15日期间未签订劳动合同双倍工资，已经超过了一年的诉讼时效；原告主张的加班工资不成立，原被告签订的劳动合同约定的工资包括加班工资、节假日工资等，原告的基础工资每月按工作22天计算为2200元，淡季全额工资为2800元，多6天的加班工资600元，旺季原告工资在4200-4500元左右，其中包括双休日加班、单日工作突破8小时的加班工资；原告主张的解除劳动合同经济补偿金无事实及法律依据，原被告之间还未解除劳动关系，至今被告也没有通知原告要求解除劳动关系，原告离开后，被告公司未收到原告的请假手续，也未对原告做任何处理，一直在等原告的答复，被告并没有单方面解�劳动合同；原告主张要求被告补缴2015年4月16日至2017年7月的社会保险费用无事实及法律依据，在双方签订劳动合同时，原告提出自己有新农合保险，不愿意再开户缴纳社会保险费，所以应由被告负担的社会保险费用已经包括在已发放给原告的工资内，不得归责于被告。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。在庭审中，原、被告为支持自己的诉讼主张向法庭提交了证据，对经质证无异议的证据，法庭予以采信并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告申请出庭作证的证人张健、李培元的证言，经质证原告认为：证人与被告之间存在隶属关系，证人证言不属实。经审查认为：证人张健、李培元均系被告公司雇佣的驾驶员，与原告系同事关系，从事同类工作，二人的证言均能够证实原告因病离开单位再未上班、未办理请假手续，被告未通知原告解除劳动合同，以及包括原告在内的所有驾驶员与被告签订合同、约定工资构成的事实，故对证人张健、李培元的证言依法予以采信。2、原告申请出示的临劳人仲裁字（2017）第09号仲裁裁决卷中证人梁东文、魏江的证言笔录，经质证原告无异议，被告认为证人梁东文的证言部分不属实，原被告签订的劳动合同中约定的工资4200元系28个工作日，并非22个工作日，且证人证言不能证明双休日未安排休息，根据旅游行业的特点，淡旺季因工作时间的不同工资有差异；认为证人魏江并非该公司的员工，其证言无法证实该公司的工资构成。经审查认为：证人梁东�的证言可以证实其在被告处工作的相关情况，以及工资因淡旺季而不同的事实，本院予以采信；证人魏江并非被告雇佣的驾驶员，无法证实原告工作、工资等情况，故对其证言依法不予采信。3、原告提交的临泽县劳动人事争议仲裁委员会出具的临劳人仲裁字（2017）第09号仲裁裁决书，经质证被告无异议，原告认为该裁决书认定事实有偏向，适用法律不当。经审查认为：临泽县劳动人事争议仲裁委员会根据原、被告提交的证据、双方的陈述及证人证言依法作出上述仲裁裁决书，符合法律规定，因原告在法定时限内向本院提起诉讼，该裁决书不发生法律效力。4、被告提交的申请书及工资发放表，经质证原告认为该申请书违反法律规定，应当认定无效；工资发放表系被告为应付诉讼临时制作的。经审查认为，被告提交的原告2017年4月1日出具的申请不参加职工社会保险的申请书，虽系原告本人签署，但根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，以及《工伤保险条例》和《社会保险费征缴暂行条例》等均规定：为职工办理社会保险是用人单位的法定义务。可见，参加社会保险是国家法律的强制性规定，任何单位和个人不得违反，上述申请书内容违反法律强制性规定，应认定不具有法律效力，本院不予认定。被告提交的工资发放表与原告提交的个人活期明细信息表能够相互印证，证实2017年2月，原告的月工资为3000元，本院予以认定。本院经审理查明认定的事实如下：2015年4月1日，原告王彪与被告丹霞旅游公司签订临时用工协议书，约定原告在被告处从事驾驶员工作，期限自2015年4月1日至2015年10月30日，双方协定实行不定时工作制，合同期内原告工资为4200元/月（不含税），每月休息2天；因原告为临时用工，且工作时间根据公司运营状况，变化大，时间周期短，被告不为原告办理当地政府规定的法定社会保险；若原告在劳动合同期内患病、非因工负伤，原告不得依据本合同享有国家规定的医疗期；合同还对劳动协议的变更、解除、终止等做了相关约定。协议签订后，原告在被告处连续工作至2017年4月1日，当日原被告签订季节性用工合同，约定被告安排原告在游客运输部岗位工作，劳动期限为7个月，自2017年4月1日至10月31日；根据双方协定确定工作时间和休息日，协商不成的原告必须服从被告的工作安排；被告按照按劳分配的原则，根据原告所从事的岗位职责和工作量，确定原告的劳动报酬为4200元/月，其他各种福利、津贴均含在当日的劳动报酬中而不再另行计发；每月正常工作时间为22-23天，超出上述天数上班视为加班，按加班工资对待，法定节假日上班也比照加班工资对待；被告发放工资时有责任按照国家政策规定，代扣税金和个人应缴纳的社会保险费，但是代扣金额和比例应对原告予以说明；按照国家政策规定，被告应给原告交纳劳动合同期间的社会保险，但遇到以下特殊情形，经双方协商一致可以将保险金委托原告向参保的社保机构自行缴纳：其中2、参加了新农村合作保险，不参加企业社会保险的，以上情况被告将保险金委托原告向参保的社保机构自行缴纳的，视为被告已完全履行了合同义务，原告不得因任何理由归责于被告；若因原告原因没有向社�保险机构缴纳社保费用的，导致社保机构向被告追缴的，被告有权要求原告返还收到的社会保险金，并赔偿因此给被告产生的诉讼费、律师费、滞纳金和罚款等损失。合同还对劳动协议的变更、解除、终止等其他事项进行了约定。合同签订后，2017年4月19日，原告因身体突发疾病，被送往河西学院附属张掖人民医院住院治疗。原告出院后，再未到被告处继续上班，也未办理请假手续。另查明：原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险费。2017年7月18日，原告向临泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年9月15日作�仲裁裁决书，裁决：一、原告王彪与被告丹霞旅游公司自2017年7月20日起解除劳动关系；二、被告丹霞旅游公司在裁决生效后十五日内向原告王彪支付欠发工资3668.9元，该争议一次性处理终结；三、驳回原告王彪的其他仲裁请求。原告王彪对该裁决书不服，现起诉要求处理。对本案原被告双方争议的焦点问题分析：一、关于原被告之间的劳动关系解除问题。原告王彪与被告丹霞旅游公司建立了劳动关系，双方均认可原告于2017年4月19日因自身疾病离开被告单位后，再未到被告处上班，且未办理请假、离职手续，至2017年7月18日，原告向临泽县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，现原告起诉要求解除劳动关系，被告同意解除，本院认定原被告之间的劳动关系解除。二、关于原告要求被告支付的欠发工资、未签订劳动合同期间的双倍工资及加班工资问题。2017年4月19日，原告因自身疾病离开被告单位且再未上班，也未办理请假手续，自2017年4月20日起，原告再未向被告提供相应的劳动。根据季节性用工合同的约定，原告月工资为4200元/月，劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条第一款一项规定：”日工资：月工资收入÷月计薪天数”，原告日工资标准为193.1元（�定计薪天数21.75天），原告2017年4月实际工作19天，其工资应计算为3668.9元，被告应予补发。对原告主张要求被告支付2017年4月20日至7月欠发工资的请求不予支持。原告主张被告未能按照签订的临时用工协议中约定的月工资4200元向原告支付2015年4月至10月的工资，但根据原告提交的个人活期明细信息表可见，原告的月工资因工作时间不同而存在差异，其中2015年7月、10月工资分别为4344.83元、4300元，其他月份分别为4015.17元、4200元、3910.34元不等，故应当认定被告已按照协议约定按时、足额向原告支付了2015年4月至10月期间的工资，原告主张被告”未及时足额支付劳动报酬”无事实及法律依据。原被告于用工之日即2015年4月1日签订临时用工协议书，期限至2015年10月30日，原告主张自2015年10月31日至2017年3月31日被告应向原告支付未签订劳动合同双倍的工资，被告认为原告的主张已经超过了一年的仲裁时效，且原告在申请仲裁时要求被告支付2015年5月1日至2016年4月1日期间的双倍工资，庭审中进行了变更，原告并未按照仲裁请求诉讼，不符合法律规定。原被告签订的临时用工协议于2015年10月30日期满后，根据法律规定双方应继续签订劳动合同，但双方直至2017年4月1日才签订了季节性用工合同，根据《中国人民共和国劳动合同法》第八十二条：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：”用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”，对原告起诉要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，依法予以支持。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原被告之间发生劳动争议后，原告于2017年7月18日向临泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，综合上述法律规定，根据原告提交的个人活期明细信息表中的工资发放记录，被告应向原告支付2016年8月19日至2017年3月31日期间未签劳动合同的双倍工资差额25869.95元；原告主张的2015年10月31日至2016年8月18日未签订劳动合同双倍工资已超过法定时效，依法不予支持。原告虽在申请仲裁的基础上变更了要求被告支付未签订劳动合同双倍工资的时间，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条的规定，原告变更的诉讼请求，与本案原被告诉争的劳动争议具有不可分割性，应合并审理，故对被告的辩解意见不予采纳。被告系经营旅游相关项目的企业，其经营受季节性影响，分旺季（每年4、5、6、7、8、9、10月）和淡季（每年1、2、3、11、12月)。原告�被告处从事景区公交车驾驶员工作，经营旺季的工作时长及工作强度高于淡季，同时原告获得的劳动报酬也高于经营淡季，结合被告提供的证人证言以及工资发放表中记载的原告的工资构成，以及原告提交的个人活期明细信息表中工资发放记录，应认定被告已向原告支付了休息日及法定节假日的加班工资，且原告也未能提供充分的证据证实自己的主张，故对原告要求被告支付加班工资的诉讼请求依法不予支持。三、关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金及补缴社会保险费用的问题。根据我国法律规定，为劳动者参加社会保险是用人单位的法定义务，属于法律的强制性规定，任何个人和单位不得以任何形式协议免除该项义务。原被告自2015年4月建立劳动关系起，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告主张支付经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条一款（一）项用人单位应向劳动者支付经济补偿金的规定，应予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资�经济补偿。本条所称，月工资是指劳动者在劳动合同解除，或者终止前12个月的平均工资。原告在被告单位工作2年，劳动关系终止前12个月的平均工资为3819.06元（2016年4月至2017年3月），故解除劳动合同的经济补偿金按两个月的工资标准计算为7638.12元。原告要求被告缴纳社会保险费，但征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，属于行政管理范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告补缴社会保险费用的诉讼请求，本院不予处理。本院认为，原被告双方签订劳动合同系双方真实意思表示，双方应按照合同�定履行自己的义务。劳动争议发生后，应当在法定期间向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，以维护自己的权益。综上，案经合议庭评议，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十八条第一款（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告王彪与被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司之间的劳动关系。二、被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司支付原告王彪2017年4月1日至4月19日欠发的工资3668.9元。三、被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司支付原告王彪2016年8月19日至2017年3月31日期间未签劳动合同的双倍工�差额25869.95元。四、被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司支付原告王彪解除劳动合同经济补偿金7638.12元。上述二、三、四项合计37176.97元，限被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司于本判决生效后三十日内付清。五、驳回原告王彪的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告张掖丹霞文化旅游股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按�方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长刘江代理审判员黄玉蓉人民陪审员鲁延鹏二○一八年四月八日书记员李玉婷