河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安中刑二终字第1号
原公诉机关内黄县人民检察院。
上诉人（原审被告人）支献平，男，1961年9月7日出生。
辩护人张俊田，河南高陵律师事务所律师。
内黄县人民法院审理内黄县人民检察院指控原审被告人支献平犯贪污、受贿、挪用公款罪一案，于2013年12月12日作出（2013）内刑初字第308号刑事判决。原审被告人支献平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经河南省高级人民法院批准，延长审限二个月。现已审理终结。
原判认定：
一、贪污罪
1、2008年3、4月份，被告人支献平利用其担任中央储备粮安阳直属库内黄分库主任的职务便利，安排张某某通过多报、虚报运输费用的方式套取内黄分库公款形成帐外资金，并将其中的20万元人民币用于建造被告人支献平和苏某某分别位于内黄县县城向阳路恒泰小区的两套自建房，其中被告人支献平非法占有人民币10万元。
2、2008年6月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，指使被告人张某某通过多报、虚报运输费用的方式套取内黄分库公款形成帐外资金，并将其中的10万元人民币据为己有，用于其个人及家庭支出。
3、2008年9、10月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，指使被告人张某某通过多报、虚报运输费用的方式套取内黄分库公款形成帐外资金，并将其中的10万元人民币据为己有，用于其个人做酒生意。
4、2009年12月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，指使被告人张某某通过多报、虚报运输费用套取公款形成帐外资金，并将其中19.475万元取出，用于其家庭购买一辆高尔夫轿车（牌照号豫EXY5**）。该车在案发后已退出。
5、2011年9、10月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，指使内黄分库帐外资金保管人彭某某将彭某某自己所保管帐外资金中的15万元据为已有。
综上，被告人支献平共计贪污公款74.475万元。
（二）受贿罪
1、2007年8月份、9月份及2008年春节前，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，分三次收受王某某、刘某某12万元人民币，为王某某、刘某某在内黄分库和田氏粮管所、井店粮管所、梁庄粮管所的钢罩棚建仓工程中谋取利益。
2、2008年8月份至2011年5月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，分6次收受内黄县景粮粮油购销有限公司负责人王某甲所送贿赂款共计10万元人民币，为内黄县景粮粮油购销有限公司在代收代储内黄分库小麦和资金结算方面提供便利。
3、2008年7月份、2009年8、9月份和2010年10月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，分三次收受内黄县双粮粮油购销有限公司负责人张某甲所送贿赂款共计3万元人民币，为内黄县双粮粮油购销有限公司在代收代储内黄分库小麦方面谋取利益。
4、2008年9月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，收受内黄县一粮库粮油购销有限公司负责人聂某某及主管会计牛某某所送贿赂款共计3万元人民币，为内黄县一粮库粮油购销有限公司在代收代储内黄分库小麦方面谋取利益。
5、2009年，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，收受关某某20万元人民币，为关某某在拍买内黄分库的粮食时谋取利益。
6、2009年和2010年春节前，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，分2次收受内黄县一粮库粮油购销有限公司负责人聂某某2万元人民币，为聂某某创建内黄县中召库点完善手续和资金拨付方面提供便利。
7、2009年10月份，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，收受内黄县绿港油脂有限责任公司经理苏某乙5万元人民币，为苏某乙之子在内黄分库安排工作提供便利。
8、2009年年底，被告人支献平利用其担任内黄分库主任的职务便利，收受内黄县化肥经营商段某某1万元人民币，为段某某在与内黄分库下属三农服务社联合经营化肥方面谋取利益。
综上，被告人支献平共计受贿56万元。
三、挪用公款罪
2011年年底，被告人支献平与卓某某共谋后，指使内黄分库监管科科长张某丁，将张某丁保管帐外资金的20万元公款，挪借给卓某某用于内黄县某某德鑫名烟名酒店从事营利性活动，卓某某使用该款一个月后归还。
另查明，被告人支献平于2013年5月2日到内黄县人民检察院投案；其近亲属将赃款人民币86万元退至内黄县人民检察院。
认定上述事实的证据有：
1、被告人支献平的供述：供述了其贪污公款75万元、收受他人贿赂56万元及伙同他人挪用公款20万元的犯罪事实。
2、证人张某某证言：证实被告人支献平指使张某某通过多报、虚报运输费用套取公款形成帐外资金的事实、支献平从帐外资金中多次贪污的事实及为其家庭购买轿车的事实。
3、证人司某某证言：证实被告人支献平将20万元人民币用于建造被告人支献平和苏某某位于内黄县县城向阳路恒泰小区的两套自建房的事实。
4、证人彭某某证言：证实其保管的帐外资金的形成及被告人支献平指使彭某某将其保管的帐外资金中的15万元据为已有的事实。
5、证人苏某某证言：证实彭某某保管的帐外资金的形成情况及支献平将20万元人民币用于建造支献平和苏某某位于内黄县县城向阳路恒泰小区的两套自建房的事实。
6、证人李某某、张某丙、王某甲、王某某证言：证实被告人支献平三次收受王某某、刘某某12万元人民币，为王某某、刘某某在承建内黄分库和田氏粮管所、井店粮管所、梁庄粮管所的钢罩棚建仓工程中谋取利益的事实。
7、证人段某某、段某甲证言：证实被告人支献平收受化肥经营商段某某1万元人民币的事实。
8、证人关某某证言：证实被告人支献平收受关某某20万元人民币为其在拍买内黄分库的粮食时谋取利益。
9、证人苏某乙证言：证实被告人支献平收受其5万元人民币，为其之子在内黄分库安排工作的事实。
10、证人聂某某、牛某某、李某甲证言：证实被告人支献平收受内黄县一粮库粮油购销有限公司3万元人民币，为内黄县一粮库粮油购销有限公司在代收代储内黄分库小麦方面谋取利益及收受聂某某2万元人民币，为其创建内黄县中召库点完善手续和资金拨付方面提供便利的事实。
11、证人张某甲证言：证实被告人支献平收受内黄县双粮粮油购销有限公司3万元为该公司在代收代储内黄分库小麦方面谋取利益的事实。
12、证人卓某某证言：证实被告人支献平与卓某某、张某丁将张某丁保管帐外资金的20万元公款，挪借给卓某某用于内黄县彦玲德鑫名烟名酒店从事营利性活动及被告人支献平贪污、受贿中部分款项的用途、去向。
13、证人兰某某、张某丁证言：证实被告人支献平与卓某某、张某丁将张某丁保管帐外资金的20万元公款，挪借给卓某某用于内黄县彦玲德鑫名烟名酒店从事营利性活动及转款的事实。
14、综合证据
（1）被告人支献平户籍证明、任职文件、证明。
（2）中储粮安阳直属库内黄分库企业法人、营业执照复印件。
（3）中央储备粮河南分公司文件。
（4）中央储备粮河南分公司粮库划转接收协议书及相关手续。
（5）购买高尔夫轿车证明及相关手续。
（6）王某甲行贿款来源收据。
（7）安阳方正会计师事务所司法鉴定意见书二份及相关材料。
（8）彭某某贪污款项照片及退赃证明。
（9）挪用公款的银行卡交易单、汇款凭证复印件。
（10）被告人支献平到案说明。
（11）扣押物品文件清单。
（12）内黄县人民检察院收到支献平退赃款证明。
根据上述事实和证据，内黄县人民法院认为，被告人支献平作为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益；利用职务上的便利，侵吞公共财物；伙同他人利用职务上的便利，挪用数额巨大的公款进行营利活动，其行为已分别构成受贿罪、贪污罪、挪用公款罪。被告人支献平身犯数罪，应数罪并罚。被告人支献平挪用公款时间较短，且案发前已归还，未给国家造成损失，依法可减轻处罚；在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首；积极退出了全部赃款；认罪态度好，有悔罪表现，可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，被告人支献平于2013年5月3日至6月16日被内黄县人民检察院指定居所监视居住的1个月零14日应予折抵刑期22日。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定。判决：一、被告人支献平犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯受贿罪，判处有期徒刑十年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年。二、被告人支献平所退贪污款30万元，由收缴机关返还受害单位；所退受贿款56万元由收缴机关依法没收，上缴国库；所退高尔夫牌轿车（豫EXY5**）一辆，由本院依法没收，上缴国库。
上诉人支献平上诉及其辩护人的辩护意见为：1、挪用的20万元在极短时间就及时进行了归还，没有给国家造成损失，不构成挪用公款罪。2、其有投案自首情节、积极退赃、收受王某甲的10万元已退王某甲、收受的款项其没有占有，将款项先后用于解决内黄分库不合理支出，原判量刑重。
除上述意见外，上诉人支献平还提出以下上诉理由：1、贪污罪中的第1起是其妻卓某某和张某某承包内黄粮库车队应得的收入。2、贪污罪中的第3起，是听说酒要涨价，其跟领导说买点酒存起来公务招待用，其让张某某先垫10万元用于买酒，随后让张某某到内黄粮库报销，其不构成贪污罪。3、贪污罪中的第4起，是别的单位领导想要车，其子支某某的车给了领导，其用小金库的钱给其子买了车，其不构成贪污罪。4、贪污罪中的第5起，15万元是以奖金的形式发给彭某某的，不能认定为贪污。6、对受贿罪中的第5起，其没有收受关某某的20万元，也没有为关某某谋取利益。7、内黄县粮库东城粮库是其和苏某乙、柴某某投资60万元建的，每人投了20万，苏某乙给其的5万元是东城粮库的利润分成，不是给苏某乙儿子安排工作收的钱。8、其到案后如实交代了内黄分库帐外资金的事实，使张某某等人到案，属立功。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同。一审法院在判决书中列明的认定本案事实的证据，已经一审开庭举证、质证，查证属实。本院予以确认。本院审理期间，上诉人支献平及其辩护人未提出新的证据。
关于上诉人支献平所提“贪污罪中的第1起是其妻卓某某和张某某承包内黄粮库车队应得的收入”的上诉理由，经查，支献平在侦查阶段多次供述其妻卓某某在2008年的时候出钱投资购买了一辆将要报废的卡车参与了内黄分库一年的粮食运输，张某某将卓某某投资车辆的运输费全部给卓某某结清，其安排张某某套取内黄分库的钱与张某某给卓某某的运输费没有关系。证人张某某证言也证实将卓某某投资车辆的本钱和运输费全部给卓某某结清，与支献平安排其套取内黄分库的钱没有关系。支献平对该事实在侦查阶段及一审庭审中均供认不讳，且与证人张某某的证言相互印证。支献平在二审期间提出“贪污罪中的第1起是其妻卓某某和张某某承包内黄粮库车队应得的收入”的上诉理由与查明的事实不符，不能成立。
关于上诉人支献平所提“贪污罪中的第3起，是听说酒要涨价，其跟领导说买点酒存起来公务招待用，其让张某某先垫10万元用于买酒，随后让张某某到内黄粮库报销，其不构成贪污罪”的上诉理由，经查，支献平在侦查阶段多次供述其听段某甲说舍得酒要涨价，安排张某某从多报、虚报运输费用的方式套取内黄分库公款形成的帐外资金中拿10万送到其家中，其没有给张某某说具体用途。证人张某某证言与支献平供述一致，能够证明支献平套取内黄分库公款形成的帐外资金10万元，支献平并未告知张某某该10万元的用途，也未告知张某某该10万元让其到内黄粮库报销。证人段某甲证言证实2008年支献平给其10万元让其进酒给支献平卖。后其去郑州替支献平进酒并将卖酒后的钱给了支献平。支献平上诉称买酒存起来公务招待用，仅有其一人的供述，无其他证据相印证。综合支献平的供述、证人张某某、段某甲的证言，足以证实支献平利用职务便利，侵占内黄分库公款形成的帐外资金10万元用于做酒生意，其行为已构成贪污罪。支献平的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人支献平所提“贪污罪中的第4起，是别的单位领导想要车，其子支某某的车给了领导，其又用小金库的钱给儿子买了车，其不构成贪污罪”的上诉理由，经查，支献平利用其职务便利将内黄分库公款形成的帐外资金取出19.475万元给其子购买高尔夫轿车一辆，其行为已构成贪污罪。至于其因何原因给其子买车并不影响对其贪污罪的认定。支献平的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人支献平所提“贪污罪中的第5起，15万元是以奖金的形式发给彭某某的，不能认定为贪污”的上诉理由，经查，分给彭某某的15万元是内黄分库的帐外资金，是公款，不论是以何名义分给彭某某都不影响对该15万元公款性质的认定。其与彭某某对该15万元属贪污共同犯罪。支献平的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人支献平所提“对受贿罪中的第5起，其没有收受关某某的20万元，也没有为关某某谋取利益”的上诉理由，经查，支献平在侦查阶段供述其给内黄分库监管科科长张某丁打招呼让关某某参与粮食竞拍，并且让张某丁多安排关某某竞拍粮食，2011年上半年其在家中收受关某某所送20万元人民币。证人关某某证言也证实为了感谢支献平的帮助，2011年5月份的一天其从内黄县农业银行取出20万元人民币，在支献平的家中送给支献平。支献平的供述与证人关某某的证言相互印证，上述证据能够证实支献平为关某某在粮食竞拍方面谋取利益，收受关某某所送20万元人民币贿赂款的事实。支献平的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人支献平所提“内黄县粮库东城粮库是其和苏某乙、柴某某投资60万元建的，每人投了20万，苏某乙给其的5万元是东城粮库的利润分成，不是给苏某乙儿子安排工作收的钱”的上诉理由，经查，支献平在侦查阶段多次供述2009年10月份的一天，苏某乙为了让其给苏某乙之子安排正式到内黄分库工作，到其办公室给其送了5万元人民币。证人苏某乙证言也证实2009年下半年，为了让支献平给其儿子苏红飞安排正式工作，其到支献平的办公室给支献平送了5万元人民币。支献平的供述与证人苏某乙的证言相互印证，能够证实支献平为给苏某乙之子安排工作，收受苏某乙所送5万元人民币贿赂款的事实。支献平在二审期间提出的该项上诉理由与在案证据相矛盾，且也无相关证据证明，本院不予采信。
关于上诉人支献平上诉及其辩护人所提“挪用的20万元在极短时间就及时进行了归还，没有给国家造成损失，不构成挪用公款罪”的上诉理由和辩护意见，经查，2011年年底，支献平与其妻卓某某共谋后，将张某丁保管帐外资金的20万元公款，挪借给卓某某用于内黄县彦玲德鑫名烟名酒店从事营利性活动一个月后归还。《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，挪用公款数额较大，归个人进行营利活动，不受挪用时间和是否归还的限制，均构成挪用公款罪。上诉人支献平及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立。
关于上诉人支献平所提“其到案后如实交代了内黄分库帐外资金的事实，使张某某等人到案，属立功”的上诉理由，经查，支献平到案后如实交代内黄分库帐外资金的事实，使张某某等人到案，该行为属交待共同犯罪人的犯罪事实，不构成立功。
关于上诉人支献平上诉及其辩护人所提“其有投案自首情节、积极退赃、收受王某甲的10万元已退王某甲、收受的款项其没有占有，将款项先后用于解决内黄分库不合理支出，原判量刑重”的上诉理由和辩护意见，经查，支献平及其辩护人所提支献平将收受的款项先后用于解决内黄分库不合理支出，因没有证据证明，本院不予采信。支献平在将公款贪污后、收受贿赂款后就已构成犯罪既遂，至于贪污款、受贿款如何使用，是否退还，并不影响对其贪污、受贿罪的认定。一审法院在一审判决中已认定其自首、积极退赃，并对其所犯贪污、受贿罪从轻处罚，对其所犯挪用公款罪减轻处罚。故一审法院根据其犯罪的具体事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的刑罚量刑适当。上诉人支献平及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）支献平身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪；伙同他人利用职务上的便利，挪用数额巨大的公款进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。支献平身犯数罪，应数罪并罚。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人支献平的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨彩芳
代理审判员 王中强
代理审判员 段 新
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 樊晓龙