福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0481刑初151号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人曾则魁，男，1967年1月7日出生，汉族，初中文化，农民，出生地福建省永安市，住永安市。因涉嫌非法采矿罪于2018年1月26日被永安市公安局刑事拘留，同年3月1日经永安市人民检察院批准，同日由永安市公安局执行逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人纪圣海，福建商通律师事务所律师。
辩护人余小红，福建商通律师事务所律师。
永安市人民检察院以永检林刑诉〔2018〕9号起诉书指控被告人曾则魁犯非法采矿罪，于2018年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。永安市人民检察院指派检察员姜树海、助理检察员蔡真真出庭支持公诉，被告人曾则魁及其辩护人余小红到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控，2016年1月至2018年1月，被告人曾则魁在未办理任何手续的情况下，擅自在永安市洪田镇忠洛村畔溪自然村“岔溪”山场附近河道拦河坝蓄砂并进行挖掘后出售，在拦河坝下游又开采石块并进行出售。经福建省第二地质勘探大队鉴定其非法开采建筑用砂破坏矿石量为1627.7立方米、卵石破坏矿石量为1895.9立方米，非法开采建筑用砂造成矿产资源破坏价值为115,566.7元、非法开采建筑卵石造成矿产资源破坏价值为49,293.4元，合计造成矿产资源破坏总价值为164,680.1元。
对上述指控，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为被告人曾则魁的行为违反矿产资源管理法规，未取得采矿许可证擅自开采矿产资源，造成矿产资源破坏价值达人民币164,680.1元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应以非法采矿罪追究其刑事责任。
被告人曾则魁对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，且自愿认罪。
辩护人余小红对公诉机关指控被告人曾则魁的罪名和犯罪事实无异议。辩护人提出如下意见：一、被告人曾则魁具有法定的从轻处罚的情节。被告人曾则魁在犯罪后能主动到办案机关投案，并在归案后如实供述自己的罪行，属自首行为。公诉机关亦已经认定其具有自首情节，应予以减轻处罚或免于刑事处罚。二、被告人归案后积极退赃，现已将赃款全额退清，为国家挽回了全部的损失，可酌情从轻处罚。本案诉讼中，被告人还委托亲属向永安市生态基金捐款，属悔罪表现，可酌情从轻处罚。三、被告人曾则魁系初犯、偶犯，平时一贯表现良好，无劣迹前科，邻里关系良好，因此对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，被告人所在村委会同意对其帮教，恳请依法对被告人宣告缓刑。综上，请求对被告人曾则魁从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2016年1月至2018年1月期间，被告人曾则魁为获取非法利益，在未办理任何手续的情况下，擅自在永安市洪田镇忠洛村畔溪自然村“岔溪”山场附近河道拦河坝蓄砂并进行挖掘后出售，在拦河坝下游又开采石块出售。经福建省第二地质勘探大队鉴定，被告人曾则魁非法开采建筑用砂破坏矿石量为1627.7立方米、卵石破坏矿石量为1895.9立方米，非法开采建筑用砂造成矿产资源破坏价值为115,566.7元、非法开采建筑卵石造成矿产资源破坏价值为49,293.4元，合计造成矿产资源破坏总价值为164,680.1元。被告人曾则魁非法获利人民币164,680.1元。
案发后，2018年1月25日，被告人曾则魁在接到中共永安市纪律检查委员会工作人员电话通知后，主动到中共永安市纪律检查委员会接受谈话，并交代了非法开采砂石的事实经过。
另查明，被告人曾则魁于2018年2月1日向永安市监察委员会退赃74,480元，在本案审理中向本院退赃90,200.1元，并向永安市生态文明建设志愿者协会交纳捐赠款3,000元。永安市洪田镇忠洛村民委员会出具《关于曾则魁当村主任以来为忠洛村村民办实事的相关事迹》和《帮教证明》，证实被告人曾则魁任劳任怨、兢兢业业为村民办实事，忠厚老实，家中尚有高龄父母需要照顾，其本人身患直肠癌需要及时治疗，请求给予缓刑，同意对其帮带教育。
以上事实有下列证据予以证实。公诉机关提供的证据有：1.户籍证明、违法犯罪经历查询表、到案经过、纪委移送材料等书证；2.现场勘验、辨认笔录；3.《三明市永安市洪田镇岔河未经批准擅自开采建筑用砂石料矿产资源破坏价值鉴定报告》；4.证人江鼎良、罗某、邓某、江某1、陈某1、陈某2、江某2、林某、张某、赖某、叶某等人的证言；5.被告人曾则魁的供述和辩解。被告人曾则魁提供的证据有：《关于曾则魁当村主任以来为忠洛村村民办实事的相关事迹》、《帮教证明》、损赠款的结算票据，退赃款的结算票据、《病历》、《出院记录》。上述证据，均经法庭庭审举证、质证，证据来源合法，可以相互印证，控辩双方均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人曾则魁以获取非法利益为目的，违反矿产资源管理法规，未取得采矿许可证擅自开采矿产资源，造成矿产资源破坏价值达164,680.1元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人曾则魁自动投案，并如实供述，系自首，可从轻处罚；被告人曾则魁向永安市生态文明建设志愿者协会交纳捐赠款，且全部退出违法所得，属悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人提出的对被告人曾则魁可从轻处罚、可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人曾则魁的犯罪情节和悔罪表现，其所在村委会对其一贯表现出具意见并同意帮教，对其适用缓刑不致再危害社会，可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款和第三款、第七十六条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第三条、第十三条的规定，判决如下：
一、被告人曾则魁犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；
（罚金应于本判决生效后十日内缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起计算，缓刑考验期内依法实行社区矫正）
二、被告人曾则魁退缴的全部违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 陈国延
二〇一八年四月十八日
书记员 陈瑜彬
附本判决所适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：
（一）无许可证的；
（二）许可证被注销、吊销、撤销的；
（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；
（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得许可证的情形。
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。
矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：
（一）价格认证机构出具的报告；
（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；
（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。