广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终166号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李松（曾用名李增松），男，身份证号码×××7535，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区贵港市港南区。因本案于2015年8月28日被羁押，同日因吸毒被行政拘留，同年9月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）李川，男，身份证号码×××7579，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区贵港市港南区。2011年8月26日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处罚金人民币四千元。因本案于2015年8月28日被羁押，同日因吸毒被行政拘留，2015年9月11日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人李松、李川犯非法持有毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）佛城法刑初字第1106号刑事判决。原审被告人李松、李川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月27日晚，被告人李松、李川经商议后共同出资人民币2500元在佛山市禅城区南庄陶瓷城新中源国际商务公寓17楼一房间内向一名男子（另案处理）购买了毒品甲基苯丙胺（冰毒）53.23克。两人离开公寓时在大堂被民警抓获，民警当场从李松身上查获刚购买的毒品。
还认定，在整个交易过程中，与贩卖毒品男子电话联系、交接毒品及保管毒品的是被告人李松。
原审判决认定上述事实的证据有：抓获经过，扣押物品清单、物证照片，手机通话记录，刑事化验检验报告书，户籍证明，刑事判决书，被告人李松、李川在侦查阶段的供述及辨认照片等。
原判认为，被告人李松、李川非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）53.23克，他们的行为已构成非法持有毒品罪。被告人李川曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，应予严惩。被告人李松、李川能如实交代犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：
一、被告人李松犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元。
二、被告人李川犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元。
三、扣押在案的53.23克甲基苯丙胺（冰毒）依法予以没收，予以销毁。
原审被告人李松上诉提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚，理由：他和李川并非共同出资2500元购买冰毒，而是他出资1000元、李川出资1500元分开购买冰毒，只不过当时由他将钱一并交给上家，其实他们要求上家分开两份包装，但上家只给了他们一包冰毒，说忘记把冰毒分成两份了。按照毒品价格折算，他购买的冰毒大约是20克，李川购买的冰毒大约是30克，应按他俩各自购买的毒品数量来定罪量刑，而不应以53.23克来定罪量刑。
原审被告人李川上诉请求二审法院查清事实，重新判决，理由：（1）他和李松在案发前并没有商议共同出资购买毒品，案发前李松向他借1500元，他并不知道李松用来干什么；（2）办案单位从他身上搜获的毒品只有1克，其他毒品都是从李松身上搜获的，李松非法持有的毒品不应认定他也持有；（3）电话联系购买毒品、和他人交易毒品的均是李松，保管毒品也是李松，他与李松的量刑不应该一样。
经审理查明，原审判决认定上诉人李松、李川犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人李松提出他和李川没有共同出资购买毒品，而是分别出资、分开购买毒品，应按他俩各自出资所购买的毒品数量定罪量刑。上诉人李川提出他和李松在案发前并没有商议共同出资购买毒品，他并不知道李松向他借1500元用来干什么，从李松身上搜获的毒品不应认定他也非法持有。经查，上诉人李松在侦查阶段稳定供认他和李川约好一起出钱购买毒品吸食，其中他出资1000元、李川出资1500元，然后他们一起到新中源酒店17楼一客房向一名男子购买毒品，该男子给了他两个烟盒（一个烟盒内装着一大包毒品，另一个烟盒内装着5小包毒品），后他和李川下楼走到酒店大堂时被警察检查，警察当场从他身上查获毒品，在庭审中，李松亦当庭供认他和李川合资购买毒品；上诉人李川在侦查阶段稳定供认他和李松事前一起商量合资购买毒品吸食，他出资1500元，然后他们一起到新中源酒店17楼一客房向一名男子购买毒品，当他们走到酒店大堂时被警察检查，警察从李松身上查获两个装有毒品的烟盒。两上诉人的供述相互印证，结合抓获经过、扣押清单、鉴定意见等证据，足以认定两上诉人事前商议共同出资购毒，并一起到案发地点共同向上家购买毒品的犯罪事实，毒品虽从李松身上起获，但该毒品系二上诉人共同出资购买，应认定二人对所购买的毒品具有非法持有的共同故意，因此，本案起获的53.23克甲基苯丙胺均应计入二人非法持有毒品的数量中。至于李松上诉提及他要求上家将毒品分开两份、上家忘记分开两份等情况，因无相关证据证实，不予采信。综上，二上诉人提出的此点上诉意见无事实依据，本院不予采纳。
上诉人李川提出他与李松的量刑不应该一样。经查，原审法院根据二上诉人犯罪的事实（包括二上诉人出资数额、联系上家、交接毒品及保管毒品等情况）、情节、认罪态度以及前科情况，在法定幅度内对二上诉人所处量刑适当，并无不妥。故李川提出的此点上诉意见据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人李松、李川非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）53.23克，均已构成非法持有毒品罪。上诉人李川曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后仍不思悔改，继续危害社会，应予严惩。上诉人李松、李川归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一六年三月十日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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