湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0302刑初229号
公诉机关十堰市茅箭区人民检察院。
被告人张某，男，1983年7月7日出生于河北省大城县，身份证号：1310251983********，汉族，初中文化，无业。住河北省大城县平舒镇北李庄村中心街*排***号，因涉嫌诈骗罪，
于2016年1月9日被十堰市公安局东岳分局抓获，次日对其刑事拘留，同年2月4日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕，现羁押于十堰市看守所。
辩护人王志，湖北瑞泰律师事务所律师。
十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉（2016）170号起诉书指控被告人张某犯诈骗罪，于2016年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员陈良计担任审判长并主审，与审判员杨琴、人民陪审员曾新彩参加的合议庭，于2016年6月21日公开开庭审理了本案。十堰市茅箭区人民检察院指派检察员王勤出庭支持公诉，被告人张某及辩护人王志到庭参加诉讼，现已审理终结。
十堰市茅箭区人民检察院指控：2015年12月31日左右，被告人张某从上家杨志伟（在逃）处获得一辆事先已安装好伪基站设备的轿车（车牌号为津Q×××××），后在杨志伟的指使下驾车从河北省廊坊市大城县出发，途径山西、陕西、湖北等地，沿途冒充中国建设银行客服95533向不特定人员大肆发送诈骗短信。
2016年1月8日至1月9日中午，被告人张某驾驶轿车窜至陕西省商洛市市区，使用伪基站设备，冒充中国建设银行客服95533向不特定人员发送兑换积分诈骗短信189759条，诈骗短信内容为“尊敬的建行用户：你的账户巳满1万积分可兑换5%现金，请登陆手机银行网www.cczgmlk.com查询兑换，逾期失效（建设银行）”。
2016年1月9日下午，被告人张某驾驶轿车窜至十堰市城区内，使用伪基站设备，冒充中国建设银行客服95533向不特定人员发送兑换积分诈骗短信180572条，诈骗短信内容为“尊
敬的建行用户：你的账户巳满1万积分可兑换5%现金，请登陆
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当日19时许，十堰市公安局东岳分局民警跟踪可疑信号至十堰
市六堰人民广场对面马路边将被告人张某抓获，当场从其驾驶
的车辆上缴获伪基站设备一套。
公诉机关宣读并出示：1.物证；2.书证：3.被告人的供述与辩解；4.鉴定意见；5.勘验、检查、辨认等笔录。
公诉机关认为，被告人张某采取发送短信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人王志的辩护意见是：1.被告人发送诈骗短信软件是和互联网连通的，故该数量是否被告人一人发送有存疑；2.被告人发送诈骗短信后，没有任何人上当受骗，其犯罪行为属未遂；3.被告人张某系初犯、从犯，4.被告人张某自愿认罪，悔罪深刻，具有坦白情节；请求法院给予从轻、减轻处罚。
经审理查明：1.2016年1月8日至1月9日中午，被告人张某驾驶轿车窜至陕西省商洛市市区，使用伪基站设备，冒充中国建设银行客服95533向不特定人员发送兑换积分诈骗短信189759条，诈骗短信内容为“尊敬的建行用户：你的账户巳满1万积分可兑换5%现金，请登陆手机银行网www.cczgmlk.com查询兑换，逾期失效（建设银行）”。
2.2016年1月9日下午，被告人张某驾驶轿车窜至十堰市城区内，使用采用相同方法发送诈骗短信180572条，当晩19时许，十堰市公安局东岳分局民警跟踪可疑信号至十堰市六堰人民广场对面马路边将被告人张某抓获，当场从其驾驶的车辆上缴获伪基站设备一套。
证明上述事实的证据如下：
1、物证
扣押、移送清单各1份，证明公安机关当场扣押被告人作案用车辆、“伪基站”设备、手机、笔记本电脑。
2、书证
（1）立案决定书，证明被告人张某涉嫌诈骗罪，被十堰市公安局立案侦察的情况。
（2）户籍信息，证明被告人张某的年龄等主体身份。
（3）抓获经过，证明被告人张某被公安机关当场抓获的情况。
（4）视频资料，证明被告人张某发送诈骗短信的内容及条数的事实。
（5）十堰市无线电检测站情况说明，证明2016年1月11日该站协助公安民警监测伪基站信号并定位、查控作案人员的经过。
3、被告人张某的供述，承认2015年12月31日至2016年1月9日，从上家杨志伟处获得一辆事先已安装好伪基站设备的轿车（车牌号为津Q×××××），后在杨志伟的指使下驾车从河北省廊坊市大城县出发，途径山西、陕西、湖北等地，沿途冒充中国建设银行客服95533向不特定人员大肆发送诈骗短信的事实。
4、十堰市无线电监测站关于送检设备功能验证的意见书，证明经对本案送检的1台发射设备进行功能测试，结果为此设备在国家指配给移动公司使用的频段工作，其发射功率可调；此台设备对GSM移动通信终端具有短信息发送功能；此台设备未经无线电发射设备型号核准。
以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人张某利用电信技术手段，发送虚假信息，向不特定人实施诈骗，情节特别严重，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人张某的辩护人称其发送短信数量有存疑问题，但未向本院递交证据予以佐证，相反，本案有公安机关当场抓获被告人张某时，已对该“伪基站”设备及笔记本电脑显示数据进行了固定，且被告人张某也对该数据予以认可；关于被告人张某系从犯的意见，因被告人张某单独驾车流窜作案，且嫌犯杨志伟在逃，不宜分主、从犯，固辩护人该两条意见不成立，而其它辩护理由成立。被告人张某在犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张某系初犯，归案后能如实坦白自己罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对被告人作案使用的车辆，因公诉机关未提供车辆登记或者车辆实际所有人等相关证据，本案不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月9日起至2022年1月8日止），并处罚金5000元。
二、作案用的“伪基站”设备、笔记本电脑、手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈良计
审 判 员 杨 琴
人民陪审员 曾新彩
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 彭 潇
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。