福建省莆田市荔城区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0304民初第1896号原告（反诉被告）：莆田市银瑞广告传媒有限公司，住所地福建省仙游县鲤南镇仙安村温泉东路900号2号楼6层。统一社会信用代码91350322095307637E。法定代表人：刘仙杰，经理。委托代理人：温光忠，福建九雍律师事务所执业律师。被告（反诉原告）：莆田宏源高速公路经营开发有限公司，住所�福建省莆田市荔城区黄石镇沙坂村高速公路办公大院。组织机构代码证代码06655709-8。法定代表人：蒋天声，执行董事。委托代理人：郑国钦、方国伟，福建壶兰律师事务所执业律师。原告莆田市银瑞广告传媒有限公司（以下简称“银瑞广告公司”）因与被告莆田宏源高速公路经营开发有限公司（以下简称“宏源高速公司”）广告合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案受理。同年5月10日，宏源高速公司向本院提出反诉，本院依普通程序将本诉与反诉合并公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）银瑞广告公司的委托诉讼代理人温光忠，被告（反诉原告）宏源高速公司的委托诉讼代理人郑国钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银瑞广告公司向本院提出诉讼请求,1、宏源高速公司只能按10处广告点位向其收取管理费，即每年管理费为190400元；2、宏源高速公司返还银瑞广告公司已缴纳的广告点位管理费201348元（2014年12月16日至2016年2月15日）。事实与理由：受福建省高速公路广告有限公司的委托，福建省产权交易中心于2014年9月10日对沈海高速复线莆田段控制区19个广告点位经营权整体承包进行公开竞价。经竞价银瑞广告公司取得了“沈海高速复线莆田段控制区19个广告点位经营权”。根据招标文件的有关规定，2014年10月16日银瑞广告公司作为承包方（乙方）与宏源高速公司（甲方）签订《莆田沈海高速公路控制区广告点位经营权承包合同》一份。合同约定：乙方向甲方承包的广告点位于沈海复线高速公路莆田段30米范围控制区19个广告点位，由甲方指定现场桩号（或位置）见附表；由乙方向当地租赁田地并承担全部建设费用；承包期限5年，自2014年12月16日起至2019年12月15日止，乙方承包19个点位的年管理费为361760元，五年总计1998952元；管理费分五次支付，每年支付一次，乙方于2014年12月10日向甲方缴纳第一年（2014年12月16日至2015年12月15日）管理费361760元；第二年管理费由甲方提议按月缴纳，乙方已按要求向甲方缴纳二个月（2016年1-2月）管理费费计63308元。合同签订后，银瑞广告公司按约在沈海××复线××控制区30米范围内向当地村民租赁土地设置广告牌。但因下列原因，严重影响了银瑞广告公司的广告经营效益，使银瑞广告公司投资的广告牌无法收回成本：1、沈海高速复线莆田段榜头收费站入口，不知道什么原因只有单向通车，只设置通往福州方向的入口，而没有通往厦门方向（莆田、仙游、大济、度尾、永春、德化、龙岩）的路口，造成从榜头收费站入口的车辆无法往厦门方向通行，致使沈海高速复线莆田段车流量锐减；2、宏源高速公司指定广告点位上的土地权利人拒绝让银瑞广告公司设置广告牌，而宏源高速公司对沈海高速复线莆田段控制区30米范围内仅仅只有管理权，没有其他可以支配的权益，更无权在控制区30米范围内预设广告点位，该预设行为侵犯了土地权利人的占有、使用、收益、处分的权能。由于上述原因，导致银瑞广告公司至今还有9座广告牌不能设置经营，银瑞广告公司当初订立合同时预期可期待利益无法得到实现，造成银瑞广告公司无法实现合同目的，而宏源高速公司却要银瑞广告公司按合同约定全额及时缴纳管理费，显然有失公平，极大地侵害了银瑞广告公司依据合同应该得到的权益。有鉴于此，银瑞广告公司多次与宏源高速公司协商，请求宏源高速公司尽快解决榜头入口通车问题、广告牌地点设置变更事宜以及延长合同期限等�还请求宏源高速公司按银瑞广告公司实际设置的10个广告点位收取管理费，即每年管理费为190400元，并返还给银瑞广告公司2014年12月16日至2016年2月15日已缴纳的广告点位管理费201348元，但宏源高速公司置若罔闻，未予理会。宏源高速公司辩称,驳回银瑞广告公司的全部诉讼请求。理由：1、双方于2014年10月16日签订的《莆田沈海高速公路控制区广告点位经营权承包合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。2、双方是根据福建省产权交易中心中标确认通知书而签订合同，银瑞广告公司主张变更合同标的既侵害宏源高速公司和该次合法公开招标其他中标候选人的合法权益，也缺乏法律依据。3、银瑞广告公司主张的二点事实与理由均不能成立：（1）银瑞广告公司主张“沈海复线高速榜头收费站入口无法往厦�方向的设置，导致车流量锐减问题”，该命题是伪命题，莆田段自2013年12月28日开通运行以来榜头收费站入口就无通往厦门方向的设置，银瑞广告公司所称“导致车流量锐减”的问题不存在。因此，仙游榜头收费站入口设置不能作为银瑞广告公司减少管理费的理由。（2）关于土地租用问题，应由银瑞广告公司自行负责，与宏源高速公司无关：一是公开竞价文件风险提供8.2.3约定:“在竞得标的后,由承包人自行解决广告点位土地租用事宜,费用由承包人承担。在合同期履约期间,任何涉及到土地使用和纠纷及其相关问题的,均由承包人自行解决,由此产生的费用由承包人自行承担。合同签约方不承担因土地使用权问题产生的任何责任，承包人也不得由此提出承包管理费减免、延期缴交等要求。”二是双方签订合同第六.1条“乙方应自行办理本合同承包的广告点位土地租用问�及相关手续,并承担因此而产生的一切费用。”（3）宏源高速公司有合法经营权。国务院《收费公路管理条例》第二十条规定“收费公路的权益，包括收费权、广告经营权、服务设施经营权。”同一份合同，银瑞广告公司只提出9面广告点位宏源高速公司无经营权，其他10面可再履行合同是无稽之谈，诉称宏源高速公司“只有管理权，没有其他可以支配的权益”与法律、法规冲突，其主张不能成立，宏源高速公司作为收费公路的经营主体，有权依法开展经营活动，宏源高速公司的经营权受法律保护。宏源高速公司向本院提出反诉诉讼请求,银瑞广告公司支付给宏源高速公司管理费316540元及违约金，违约金自2015年12月17日起按316540元的日3%计算至反诉被告付清款项之日止。事实与理由：银瑞广告公司与宏源高速公司订立了《莆田沈海复线高速�路控制区广告点位经营权承包合同》，约定承包期限为5年，自2014年12月16日起至2019年12月15日止；2015年12月16日前支付第二年度（2015年12月16日起至2016年12月15日）管理费379848元；银瑞广告公司未按合同约定时间支付管理费的，则每逾期一日按应付金额的3%支付违约金等。但银瑞广告公司分别于2015年12月31日、2016年3月2日各支付31654元，二次共计63308元，尚欠第二年度管理费316540元。银瑞广告公司辩称,2016年2月25日，宏源高速公司职员曾伟诚通过QQ邮箱发给银瑞广告公司一份补充协议，该补充协议中宏源高速公司同意银瑞广告公司所应缴纳的2016年度的经营管理费改为按月缴交，每月15日前缴交当月的，月应缴金额为31654元。银瑞广告公司不是不想交2016年度的管理费，是与宏源高速公司诉讼后没有缴纳。银瑞广告公司�证明其主张，向本院提供以下证据：证据一：《营业执照副本》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明》复印件一份，以证明：银瑞广告公司的主体身份；证据二：2014年10月16日双方签订的《莆田沈海复线高速公路控制区广告点位经营权承包合同》复印件一份，以证明：宏源高速公司将沈海复线高速公路莆田段30米范围控制区19个广告点位[由宏源高速公司指定现场桩号（或位置）见附表]发包给银瑞广告公司设置并经营；由银瑞广告公司向当地租赁田地并承担全部建设费用；承包期限5年，自2014年12月16日起至2019年12月15日止，银瑞广告公司承包19个点位的年管理费为人民币361760元，五年总计1998952元；管理费分五次支付，每年支付一次；合同详细内容详见双方签订的《莆田沈海复线高速公路控制区广告点位经营承包合同》；证据三：《通用机打发票》复印件一份，以证明：银瑞广告公司于2014年12月10日支付给宏源高速公司第一年（2014年12月16日至2015年12月15日）广告点位承包管理费361760元；证据四：《银行交易明细》复印件二份，以证明：银瑞广告公司于2015年12月31日、2016年3月2日各支付给宏源高速公司2016年1月份和2016年2月份广告点位承包管理费31654元，共计63308元；证据五：2016年2月25日被告公司办事员曾伟诚通过QQ邮箱发给原告的《补充协议》复印件一份，以证明：宏源高速公司同意银瑞广告公司所应缴纳的2016年度的经营管理费改为按月缴交，每月15日前缴交当月的，月应缴金额为31654元。宏源高速公司对银瑞广告公司提供的上述证据一至四的真实性、合法性和关联性均无异议。证据五的真实性无异议，证明对象有异议：银瑞广告公司提出申请要求变更原合同的内容，一是变更管理费，19个广告费申请只交10个广告点位的费用，对此宏源高速公司不同意；二是按月份缴纳管理费，宏源高速公司研究后同意，让公司办事员曾伟诚通过QQ邮箱发给银瑞广告公司，但还需协商达成协议后双方盖章才生效。本院经审查分析认为,银瑞广告公司提供的上述证据一至四均提供原件核对，宏源高速公司对该证据的三性均无异议，证据来源合法，证据显示内容与证明对象具有关联性，真实性和证明力予以确认。证据五是邮件的打印件，宏源高速公司对该证据的真实性无异议，真实性予以确认，但该补充协议仅是初步协商的意见，双方尚未达成一致意见并签字盖章确认，证明力不予确认。宏源高速公司�证明其反诉请求，向本院提供以下证据：证据一：1.《福建省产权交易中心公告（海峡都市报）》复印件一份；2.沈海复线莆田段控制区19座广告牌经营权承包招商公告（网络）》复印件一份；3.竞价文件（含5个附件）；4.《国有资产进场交易成交通知书》；5.《成交情况表》；6.《沈海复线莆田段控制区19座广告点位经营权唱标登记表》；7.《开标登记登记表》；8.《第一轮密封式报价阶段报价书》复印件各一份，以证明：1、宏源高速公司委托福建省产权交易中心委托依法公开招商，银瑞广告公司取得沈海复线莆田段控制区19座广告点位5年经营权；2、竞价标的质量和状况以现状为准，承包申请人应到竞价标的所在地现场进行看样；3、土地问题应由银瑞广告公司自行负责，与宏源高速公司无关；证据二：《莆田沈海复线高速公路控制区广告点位经营权承包合同（含附表）》复印件一份，以证明：1、合同时间、主体、管辖以及双方权利义务等；2、银瑞广告公司应自行办理本合同承包的广告点位土地租用问题及相关手续，并承担由此而产生的一切费用；3、银瑞广告公司应支付第二年度管理费379848元及时间，迟延支付的违约责任；证据三：10.《福建省交通运输厅闽交财[2013]65号文件》；11.《福建省高速公路有限公司闽高征[2013]82号文件》复印件各一份，以证明：沈海复线高速公路莆田段2013年12月26日开通运行；证据四：《申请书》复印件一份，以证明：银瑞广告公司申请变更原合同，宏源高速公司不同意，发了一份补充协议给银瑞广告公司作协商，但银瑞广告公司没有答复。银瑞广告公司对宏源高速公司提�的上述证据质证认为：上述证据的三性均无异议；但证据一收费站通行应往南北两边，榜头没有通往厦门的，这不合理，证据二的迟延履行违约金的数额约定偏高，证据四因榜头只有一个出口，车流量锐减，导致银瑞广告公司的广告点位无法全部设置。本院经审查分析认为：宏源高速公司提供的上述证据均提供原件核对，证据来源合法，证据载明内容与证明对象具有关联性，且银瑞广告公司对该证据的三性无异议，真实性和证明力予以确认。经庭审举证、质证，及本院对上述有效证据的认定，结合庭审双方陈述，本案认定事实如下：宏源高速公司对沈海复线莆田段享有广告经营权。2014年8月19日，福建省产权产易中心受福建省高速公路广告有限公司的委托，对沈海高速复线莆田段控制区19个广告点位经营权整体承包进行公开竞价，竞价文件约定：竞价标的质量和状况以现状为准，承包申请人应到竞价标的所在现场看样；在竞得标的后，由承包人自行解决广告点位土地租用事宜，费用由承包人承担，在合同履约期间，任何涉及到土地使用和纠纷及其关问题，均由承包人自行解决，由此产生的费用由承包人自行承担，合同签约方不承担因土地使用权问题产生的任何责任，承包人也不得由此提出承包管理费减免、延期缴交等要求。经竞价银瑞广告公司取得了上述19个广告点权经营权。2014年10月16日，银瑞广告公司（乙方）与宏源高速公司（甲方）签订《莆田沈海高速公路控制区广告点位经营权承包合同》一份，该合同主要约定：1、乙方承包期限5年，自2014年12月16日起至2019年12月15日止；2、乙方承包广告点位的年管理费为361760元，5�总计1998952元；管理费分五次支付，每年支付一次，乙方于合同签订前向甲方支付第一年度（2014年12月16日至2015年12月15日）管理费361760元，于2015年12月16日前向甲方支付第二年度（2015年12月16日起至2016年12月15日）管理费379848元；3、乙方应自行办理本合同承包的广告点位土地租用问题及相关手续，并承担因此而产生的一切费用；在承包期内乙方对其所设置的广告设置享有承包经营权、自主经营、自负盈亏；4、乙方未按合同约定向甲方指定的账号支付管理费，则每逾期一日按应付金额的3%支付违约金等条款。合同签订前后，银瑞广告公司依约向宏源高速公司支付第一年度广告点位承包管理费361760元，及设置了广告牌10座，而尚有9座广告牌未能设置并经营。2015年11月18日，银瑞广告公司向宏源高速公司申请按月分期支付已建设10座广告牌的年度管理费，及终止未能建设的9座广告牌的租赁协议和缴纳相关费用等相关事宜。2015年12月31日、2016年3月2日银瑞广告公司分别支付2016年1月份、2月份的管理费31654元，合计63308元，尚欠2016年度管理费379848元-63308元=316540元。2016年2月25日，宏源高速公司办事员曾伟诚通过QQ邮箱发给银瑞广告公司《补充协议》，但双方没有协商一致签章确认。另查明：2013年12月28日，沈海复线高速公路莆田段开通，仙游榜头入口仅有福州方向的入口，没有通往厦门方向的入口。综上所述，本院认为，涉案的合同是银瑞广告公司参加公开的招投标中标后与宏源高速公司签订的，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规定的强制性规定，该合同公平、合法有效，双方当事人应按合同约定全面履行约定的义务。根据合同约定，银瑞广告公司应在2015年12月16日前向宏�高速公司支付第二年度管理费379848元，而银瑞广告公司至今仅支付2016年1-2月份的管理费63308元，故宏源高速公司反诉请求银瑞广告公司支付2016年度尚欠的管理费316540元，及自逾期之日起计付违约金有事实和法律依据，本院予以支持；但因双方约定逾期一日按应付款金额的3%支付违约金，明显过高，应调整为按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金。宏源高速公司合理的请求部分予以支持，不合理的请求部分予以驳回。本案合同订立前，沈海复线莆田段已开通，仙游榜头收费站入口现状已存在，以及双方合同约定由银瑞广告公司自行解决广告点位土地租用事宜，故银瑞广告公司主张沈海复线莆田段车流量锐减和广告点位上的土地权利人拒绝让其设置广告牌的问题而请求变更合同内容缺乏事实依据；根据《合同法》第七十七条第一款规定“当事人协商一致，可以变更合同。”本案中，双方虽经协商，但没有达成一致意见，故银瑞广告公司请求变更合同缺乏法律依据，即银瑞广告公司的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下：一、莆田市银瑞广告传媒有限公司应在本判决生效之日起十日内向莆田宏源高速公路经营开发有限公司支付2016年度广告管理费316540元，并自2015年12月17日起至还清之日止按中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金；二�驳回莆田市银瑞广告传媒有限公司的诉讼请求；三、驳回莆田宏源高速公路经营开发有限公司的其他诉讼请求。如莆田市银瑞广告传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13320元，由莆田市银瑞广告传媒有限公司负担；反诉案件受理费4164元，由莆田市银瑞广告传媒有限公司负担3024元，由莆田市宏源高速公路经营开发有限公司负担1140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  连森妹人民陪审员  宋益清人民陪审员  黄秀清二〇一六年十月十四日书 记 员  肖 婷。附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律�行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银�同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。