山东省昌邑市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）昌民初字第966号
原告孙秀英。
被告昌邑市福田纺织有限公司。
被告杨福田。
原告孙秀英与被告昌邑市福田纺织有限公司（以下简称福田公司）、被告杨福田提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，由昌邑市人民法院审判员范钦鑫担任审判长与审判员付新旺、毕磊依法组成合议庭，于2012年7月17日第一次公开开庭审理。原告孙秀英及委托代理人李建军、邝梨花、被告福田公司委托代理人、被告杨福田委托代理人历桂建、李星厚均到庭参加了诉讼。后变更合议庭成员由审判员范钦鑫担任审判长与审判决员毕磊、人民陪审员刘春雨组成合议庭，于2013年3月13日公开开庭进行了审理。原告孙秀英及委托代理人李建军、孟庆杰、被告福田公司、被告杨福田委托代理人历桂建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，自2010年3月份原告受两被告雇佣在昌邑市福田纺织有限公司工作，2011年6月30日晚11时30分左右，原告在工作过程中被清花机轧伤左手，后被送往高密市人民医院救治，经过治疗后原告左上肢从肘关节以上被截肢。两被告作为原告的雇主应当承担原告因人身损害造成各项损失。请求法院依法判令一、被告赔偿原告因人身损害造成各项损失828607.49元。二、诉讼费用由被告承担。
被告昌邑市福田纺织有限公司辩称，事故发生后公司已给原告垫付治疗费用16751.91元。原告所称损失应待法庭质证后再作确认。原告不按操作规程及公司的规章制度操作，导致自身伤害，应由原告承担全部过错责任，第一被告对于事故的发生没有任何过错，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告杨福田辩称，原告是在福田公司工作，与被告杨福田不存在雇佣关系，杨福田不应当承担赔偿责任，更不该成为本案的被告。
经审理查明，被告昌邑市福田纺织有限公司是在工商管理部门正式登记设立的有限责任公司，该公司位于北孟镇塔耳堡社区。被告杨福田是两股东之一。原告自2010年3月份开始到被告福田公司务工，从事梳棉机操作工作。2011年6月30日晚11时30分左右，原告在工作当中因被告福田公司车间内的清花机发生堵塞，原告在清除堵塞在清花机内的棉花时因左手臂被卷进清花机而受伤。原告受伤后，由被告杨福田用车送到高密市人民医院，入院时间为2011年7月1日0时，经高密市人民医院诊断原告伤情为：左肘、左前臂挤压毁损伤，左前臂左手外伤性缺失，创伤失血性休克。原告住院18天后出院。原告住院期间医疗费16751.91元已由被告全部垫付，在诉讼中被告福田公司要求原告返还医疗费，原告不同意返还。原告工作期间与被告福田公司未订立书面劳动合同，被告福田公司未给原告入工伤保险。事故发生后双方均未申请工伤鉴定。在审理过程中经征求双方意见，双方均主张按普通人身损害赔偿纠纷处理，不要求按劳动争议纠纷处理。
原告曾在诉前单方委托潍坊安城法医司法鉴定所对原告伤残等级等相关事项进行了鉴定，花费鉴定费1500元。在诉讼中被告提出异议福田公司申请重新鉴定，原告同意重新鉴定。经双方当事人一致同意，由昌邑市人民法院委托对相关事项进行鉴定，2012年10月30日潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出潍医附院司法鉴定中心（2012）临鉴字第912号鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人孙秀英构成三级伤残。2、孙秀英现已治疗终结，无后续治疗费用及康复费用。3、孙秀英因左前臂肘关节以上缺失，可考虑安装义肢。4、孙秀英住院期间需2人护理，出院需1人护理至假肢安装日。假肢安装后，不需护理，无护理依赖。5、孙秀英无营养费。6、孙秀英的误工时间建议自外伤发生之日始以6个月审查认定为宜。经质证，原告孙秀英对该鉴定意见无异议。二被告提出异议称，该鉴定认定的伤残等级过高，要求按道路交通事故人身损害赔偿标准认定伤残等级。××器具费用鉴定意见中对一人护理至假肢安装之日有异议，因原告没有实际安装假肢，出院后一人护理不应支持。
以上事实有原告提交的潍坊市工商管理局出具的福田公司工商企业信息一份、原告福田公司工作服照片一张、杨福田录音资料一份、原告对事故事实书面陈述意见一份、福田公司职工周修梅书面证言一份、高密市人民医院住院病历一份、门诊病病历一份、鉴定意见书两份及当事人陈述予以证明。
当事人有争议的主要事实。
一、关于原告××赔偿金。
原告主张，根据潍坊中院相关文件规定，原告属在外务工人员××赔偿金按城乡结合部即城镇居民和农村居民收入的平均数作为基数计算。被告主张原告系农村居民应按上一年农村居民标准计算××赔偿金。在庭审中，原告承认原告户籍在昌邑市北孟镇凰瑞埠村，现住该村且有农村家庭承包土地。
二、关于原告主张的生活护理费228684元（单位在岗职工年平均工资38114元／年×20年×3级）。原告依据自行委托的鉴定意见中“护理依赖程度为部分护理依赖，3级”计算。二被告提出异议称，生活护理费应在安装假肢后再经鉴定后确认。
经过被告申请、原告同意由法院委托重新鉴定的鉴定意见中载明：“出院后需1人护理至假肢安装日”，“假肢安装后，不需护理，无护理依赖”。
三、住院护理费和住院伙食补助费。
原告主张，原告因伤住院18天，由原告之子郭善彬及其女友付雪（高密市城镇居民）二人护理。郭善彬系工厂职工，月工资收入2933元，其每住院期间（2011年7月1日-7月19日）工资未发，原告提交家庭常住人口登记卡二份、高密市盛德纺织有限公司出具的证明一份、2011年5月、6月、7月工资表三份予以证明原告与郭善彬关系及工作单位和误工工资。原告虽主张付雪是护理人员且为城镇居民但未提交相关证据证明付雪身份。原告主张的护理人员二人住院期间护理费：城镇在岗职工年平均工资38114元÷365天×18天=1879.6元，2人为3759元。经质证，被告提出异议称，住院护理人员郭善彬作为企业职工应提交劳动合同、单位营业执照，书面证明有涂改现象，工资表非原件不真实。郭善彬的护理费计算如果有工作单位的按实际工资计算。原告没有证据证明付雪参与护理，如参与护理可按户口性质计算护理费。另原告主张住院18天每天伙食补助费为30元，共540元。被告福田公司认可每天按6元计算。
四、关于原告的误工损失及其他损失。
原告主张，原告在福田公司工作期间工资不定，平均月工资为2150元，按鉴定意见计算六个月共12900元。提交福田公司发放工资使用的工资袋共七个月，其上载明工资额最高为2613元，最低为1633元，平均为2107元／月。二被告经质证，均不认可是福田公司的工资袋。
被告主张原告工资月工资2000元，提交具体日期为“5月份”的工资表一份，载明原告工资2000元。经质原告对真实性无异议，但称这只是预支工资表不代表实发工资。
原告另主张交通费500元，精神损害抚慰金40000元。二被告对交通费未提出异议，被告以原告对事故发生负有全部责任为由对精神损害抚慰金提出异议，请求法院酌情认定。
五、关于××器具辅助费。
原告提交青岛远征假肢矫形有限公司2012年4月出具的证明一份，证明载明：孙秀英左上臂截肢，经测试可装配国产普及型、适用型假肢，价格分为58000元、43000元、36000元供参考。使用寿命三至五年。住院、理疗、训练费500-1000元，每年检修费1000元-2000元。本次花费假肢证明费1000元。另提交该假肢公司营业执照副本、山东省民政厅颁发的假肢矫形器生产配装生产企业资格认定证书、假肢制作师执业证书及证明费收费收据各一份。原告依以上证明要求按中间价格43000元／具配制，预期寿命75岁，每四年一换，共需六次。主张××器具辅助费为258000，理疗、训练费500元，检修费1000元／年×25年=25000元，证明费1000元。经质证，被告以假肢公司营业执照副本2011年未盖年检章，资格证书不知是否年审、亿假肢价格过高、证明费收据不是正规发票为由提出异议。
被告主张，鉴定意见只是“可考虑安装认肢”未说必须安装，即使安装假肢也应以实际发生费用为准。另提交从网上下载的“山东省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准”，标明最贵的假肢15000元／具。经质证原告不认可。
六、关于双方过错。
原告主张，原告是在雇佣活动中受伤，雇主应承担无过错责任。原告在诉讼中自述称：原告在被告福田公司车间原来只干梳棉没从事清花工作，后来调去从事清花和梳棉。在干清花前未经过培训，也没有被告知相关安全操作。清花操作是清花机被棉花堵塞后用手掏出棉花，前面的程序是先停下机器，清花机上面有玻璃窗口，把它打开后就能用手掏。当时原告自己也忘了是否停下了机器，然后就把手伸进去掏，手刚伸进去就被挤了。
被告福田公司及被告杨福田主张，事故的发生是原告从事非本职工作，违规操作造成的，应由原告自己承担责任。原告的工作是从事梳棉，公司从未安排原告从事清花机的操作。清花机堵塞或坏了公司专门有维修工负责清理，在维修前应停下机器。另外公司有相关的规章制度，每次开会反复告知安全事项。为证明自己的主张福田公司提交以下证据：
1、照片五份，以证明工作场所情况、清花机的位置及构造、原告受伤的具体位置及规章制的张贴情况。经质证，原告认为照片中规间制度只是梳棉工作的制度与清花无关，其他证据均不能证明原告的过错。2、申请证人郭某出庭作证。证人当庭作证称，证人身份就是福田公司的维修工，孙秀英的工作是看梳棉机。每个车间都有维修工，清花机堵了应先切断电源再去操作用手掏棉花，棉花堵了应由证人负责掏。墙上挂着规章制度，出了故障找保全工，任何人不能私自动设备。当时发生事故时证人不在场，发生事故后才到现场发现原告躺在外边地上，清花机那里有血迹，清花机不运行了但电还通着。经质证，原告以证人与被告有利害关系为由对证言中对已不利部分不认可。二被告对证言无异议。
本院认为，经审查原告提交的福田公司企业信息、工作服照片、杨福田录音资料、福田公司职工周修梅书面证言结合原告对发生事故事实书面陈述意见，综合以上证据可认定被告福田公司是经过登记的有限责任公司，是适格的用人单位，原告在该企业务工符合劳动法规定的劳动者条件，双方为劳动关系，工作期间发生人身伤害事故应按工伤事故处理。但原、被告未订立书面劳动合同，原告未入工伤保险，事故发生后双方未申请工伤鉴定，在诉讼中均自愿选择按人身损害赔偿纠纷处理。根据上级法院相关指示精神，本案可按身损害赔偿纠纷处理。事故发生于我国侵权法实施之后，双方纠纷可定性为提供劳务者受害责任纠纷，相应的归责原则应适用过错责任原则。被告杨福田是福田公司的股东之一，不是用工的主体，在本案中不承担民事赔偿责任。
据原告对事故发生过程的陈述、证人证言、现场照片，经综合分析应认定，福田公司车间内清花机系电力带动的设备，在设备上有个玻璃门，在清花机里的棉花发生堵塞时，要人工从玻璃门伸手进去把棉花掏出来。双方均认可掏棉花时应先行断开电源停止机器运转这应属于常识，当时清花机只有原告一人看守，按常理分析，原告受到断肢伤害应是因原告自己在未先断电源关停机器情况下，把手伸入正在运转的机器中造成的，所以原告对于自己受伤负有较大责任。被告作为从事梳棉生产的公司，对从事机械操作的职工负有最大的保护义务，有义务为职工提供安全的工作条件，安全生产的注意义务明显大于操作机器的职工。被告福田公司未建立完善的岗前培训制度，只对梳棉机安全制度上墙公讲示但清花机操作细则及安全制度缺失未张贴向职工公示。即使如被告所称原告擅自操作清花机发生事故，也是被告未进行严格的日常管理造成，被告应承担重大的管理责任。被告未给原告入工伤保险属规避法定义务，也应承担相应的过错责任。据以上双方过错的综合认定，对事故的发生原告应承担40%的过错责任，被告承担60%的过错责任为宜。因事故给原告造成的经济损失可按以上比例双方分担。
关于原告的经济损失。经过被告申请、原告同意由法院委托重新鉴定的鉴定意见，经质证原告无异议。被告提出异议要求按道路交通事故标准认定伤残等级及其他异议均无法律依据，其异议不能成立，对潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出潍医附院司法鉴定中心（2012）临鉴字第912号鉴定意见，本院予以采信，相关损失认定应以此为依据，赔偿标准以法庭辩讼终结前统计数据为准。原告为农村居民，现居住农村原籍且有家庭承包土地，务工企业福田公司住址是农村社区，原告居住、工作、日常生活地点均为农村而非城区，故应按农村居民人均纯收入标准计算，原告的××赔偿金具体为8342元／年×20年×80%=133472元。原告为福田公司职工，其误工费应按工资标准计算，原告为证明月工资收入提交载有工资数额的工资袋七个，平均后月工资为2107元。被告有义务提交原告在工作期间的全部工资表，虽然不认可七份工资袋载明数额，但未提交相对应月份的工资表予以反驳，故对原告七个月工资平均数2107元可确认为原告月工资。原告误工费可计算为2107元／月×6个月=12642元。关于原告住院其间护理费。原告主张按鉴定意见住院其间由2人护理其子郭善彬和付雪，提交郭善彬所在单位高密市盛德纺织有限公司出具的证明一份、工资表三份，但未提交郭善彬劳动合同和企业营业执照，在诉讼中也未提交护理人员付雪的个人身份信息。原告按城镇在岗职工年平均工资38114元作为基数要求住院期间两人的护理费用明显缺乏依据，可参照护工标准计算50.73元／人天×18天×2人=1825元。出院后护理费问题。按照鉴定意见，原告“出院后需1人护理至假肢安装日”，原告在诉讼中对此未明确需何人护理，也未明确安装假肢具体时间，可按护工标准1人每天50.73元自出院之次日即2011年7月20日计算，现因原告已具备安装假肢之条件，应于本判决生效后30日内安装完毕为宜。具体结算时原告应提交相应产品说明、发票等证明，超此期限部分被告福田公司不再支付护理费。
根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释和相关规定，配装何种级别××用具的认定现并无专业的社会鉴定机构，可参照民政部门登记批准的××用具配制单位出具的证明作为认定国产普通适用型××用具的依据。青岛远征假肢矫形有限公司作为假肢配制矫形企业，取得了山东省民政厅发放的许可证，符合民政部相关规定。虽远征公司的营业执照副本未盖年检章，不影响作为假肢矫形机构从事相应的业务活动。对出具的假肢安装证明及原告主张的按43000元／具价格安装予以采信。原告主张的六年××器具配制费用为258000，理疗、训练费500元，检修费25000元，本院予以支持应一次性支付。相应的证明费1000元，应由被告福田公司承担，××辅助器具费共284500元。原告住院伙食补助费可按每天6元计算18天共108元。原告其他损失中单方委托鉴定费用1500元，因单方委托鉴定未被采信，该费用原告自行负担。法院委托鉴定意见中无“营养费”和“护理依赖”项目，对原告主张的营养费和20年生活护理费不再支持。原告因伤致三级伤残，给原告造成极大精神痛苦，主张精神损害抚慰金40000元应属合理范围本院应予支持。原告的经济损失可认定为：××赔偿金133472元，误工费12642元，住院期间护理费1825元，××辅助器具费为284500元，交通费500元，住院伙食补助费108元，共计433047元，由被告福田公司承担60%即259828元。被告福田公司虽在诉讼中要求原告返还垫付的医疗费，但未就此提起反诉，原告不同意返还，被告福田公司可另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告昌邑市福田纺织有限公司赔偿原告孙秀英××赔偿金、误工费、护理费、××辅助器具费等经济损失259828元，精神损害抚慰金40000元，共计299828元，由被告于本判决生效之日起十日内付清。
被告昌邑市福田纺织有限公司按60%比例赔偿原告孙秀英出院后护理费，按护工1人标准50.73元／日自2011年7月20日计算到判决生效后30日内实际安装假肢之日。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12086元，由原告孙秀英承担7700元，由被告昌邑市福田纺织有限公司承担4386元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费12086元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 范钦鑫
审 判 员 毕 磊
人民陪审员 刘春雨
二〇一三年六月五日
书 记 员 王美云