安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阜刑终字第00026号
原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王海侠，女，1988年8月16日出生于安徽省临泉县，汉族，小学文化，农民，住×××××。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年4月19日投案，当日被刑事拘留，次日被取保候审，2013年7月17日被临泉县人民法院决定继续取保候审，同年9月18日被临泉县人民法院决定逮捕，2014年10月5日被临泉县公安局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人王海侠犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年十一月二十日作出（2013）临刑初字第00173号刑事判决。原审被告人王海侠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年9月，被告人王海侠将其丈夫韩言义（已判）用于贩卖的毒品海洛因从其祖父家拿回自己家中保管。几天后，韩言义安排王海侠找人将该毒品进行称重，王海侠称量后又将毒品藏匿于其祖父家中。2011年10月12日，韩言义安排王海侠将毒品拿回自己家中，准备于当晚进行毒品交易。当晚8时许，韩言义在庙岔镇与厍二柱（已判）约好找个旅馆进行交易，同时安排王连洪（已判）找王海侠取出毒品。王连洪将毒品从王海侠处取出后交给了韩言义，韩言义到临泉县庙岔镇东风旅社与厍二柱交易时，被郑州市公安局火车站分局民警当场抓获，缴获嫌疑毒品149.93克。经鉴定该嫌疑毒品中检出海洛因成分，含量为41.2%。
原判以被告人供述、证人证言、鉴定意见、书证等证据确认上述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，以贩卖毒品罪判处被告人王海侠有期徒刑七年，并处罚金二万元。
上诉人王海侠提出：其并不明知韩言义取毒品用于贩卖，其行为应定窝藏毒品罪，而非贩卖毒品罪，且原判量刑过重，请求二审依法改判。
经二审审理查明的事实与一审相同。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）书证
1、关于王海侠到案情况的说明载明：王海侠于2012年4月19日到临泉县公安局投案，因其怀孕，次日该局对其取保候审。
2、通话记录载明：王海侠与其他同案犯之间的通话记录。
3、扣押物品清单八份载明：郑州市公安局扣押嫌疑毒品、手机、人民币等。
4、其他书证载明：本案案发、侦破及扣押物品等情况的说明。
5、户籍证明载明：王海侠出生于1988年8月16日，具备完全刑事责任能力。
（二）郑州市公安局物证鉴定所理化检验报告结论载明：本案检材重量为149.93克，从送检的检材中检出海洛因成分，含量为41.2%。
（三）证人证言
1、证人韩言义证言：2011年10月5日左右，厍二柱给其打电话约好购买海洛因150克。2011年10月12日16时许，厍二柱给其打电话，说他到郑州了，其和其妻子王海侠的叔叔王连洪一起到庙岔镇的十字路口等他。当天21时50分左右，厍二柱和一个中年哑巴男子来了，然后其和王连洪等人在庙岔镇的东风旅社交易时被公安人员抓住了。厍二柱的电话号码是×××××，其的号码是×××××。交易的海洛因是在其弟弟的房子里找到的，其开始把他放在王连洪的父亲家里，后来才让王海侠从那里拿回其家里。王海侠知道贩卖海洛因的事情，当时在家里其跟她说的，有人要买这些“红货”（海洛因），出8万元，她说这么值钱。其就让她到其家附近的卖菜的那称了称，她回来说有3两重，其说有150克。其和王海侠在王连洪家吃饭的时候跟王连洪说，今天不要睡那么早，晚上跟其去接两个人，吃完饭其就让王海侠把海洛因拿回家了。后来其才知道那个哑巴是公安局的人装的。
2、证人王连洪证言：2011年10月12日20时许，韩言义让其和他一起到庙岔去接从包头市来买海洛因的人，后来在东风旅社交易的时候，警察突然来了，把其和韩言义抓住了，并从韩言义的摩托车后备箱里查获了他卖毒品的现金，被带到公安局的还有那两个从包头来买毒品的男人。其的手机号码是×××××，韩言义的是×××××。
3、证人郝文亮证言：其知道厍二柱是卖毒品的，因为其从他那里买过几次海洛因。厍二柱的电话是×××××。其也认识张福明。
4、证人张××证言：2011年10月12日11点左右，其和厍二柱一起从内蒙古到郑州，在中原大厦开了个房间，其看见厍二柱吸毒的时候，被公安人员抓住了。厍二柱让其和他一起给郝文亮去外面带点毒品，等回去后给其4000元。
（四）上诉人王海侠供述：其是韩言义贩卖毒品案的涉案人员，其来投案。2011年9月左右的一天，韩言义叫其到其爷爷家里拿个东西，其就去把一个袋子拿了回来，放在自家洗衣机上。过了几天，韩言义说袋子里的“红货”值几万块钱，其就知道是海洛因了。其知道韩言义要贩卖毒品给别人。韩言义又让其到菜市场上找个卖菜的称称，其就到街上随便找了个卖菜的老婆称了一下，大约3两重，其就拿回家放在厨房里了。韩言义被抓当晚7、8点的时候，其在自己家中睡觉，韩言义打电话问其东西放哪了，其讲放在洗衣机上了，他讲叫其叔王连洪回来拿。过了一会，王连洪到其家叫其，并说韩言义让他把“红货”送过去，其就把袋子从洗衣机上拿出来交给王连洪了。
（五）视听资料载明：王海侠供述同步录音录像，与在卷证据一致。
本院认为：上诉人王海侠明知他人贩卖毒品而实施帮助，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。针对上诉人关于其并不明知韩言义取毒品用于贩卖，其行为应定窝藏毒品罪，而非贩卖毒品罪的上诉理由，经查，韩言义明确供述王海侠知道其贩卖海洛因的事情，并且让王海侠取毒品、称量毒品，王海侠为韩言义贩卖毒品提供了帮助，该节事实王海侠在侦查阶段亦供认不讳，二人供述能相互印证，且得到王连洪证言的佐证，足以认定。因此，该节上诉理由不能成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，王海侠起次要、辅助性作用，系从犯，依法可减轻处罚。案发后，王海侠虽能主动投案，如实供述自己及同案犯的犯罪事实，但在取保候审期间，其违反相关规定，未能及时到庭参加诉讼，依法不能构成自首，但属于坦白，依法可从轻处罚。厍二柱与韩言义的毒品交易由于其意志以外的原因不能得逞，系犯罪未遂，依法可减轻处罚。因此，上诉人关于量刑过重的上诉理由成立，本院予以采纳。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，但适用法律错误，量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、撤销安徽省临泉县人民法院（2013）临刑初字第00173号刑事判决，即被告人王海侠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元；
二、上诉人（原审被告人）王海侠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月5日起至2019年10月2日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓继军
代理 审 判员 陈东宝
代理 审 判员 王 刚
二〇一五年一月六日
书记员（代） 余 林
附：有关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。