山东省烟台经济技术开发区人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）开执异字第2号
异议人（案外人）中国银行股份有限公司乳山支行，住所地乳山市胜利街107号，组织机构代码86678096-8。
负责人于志强，行长。
委托代理人马广路，山东英良泰业律师事务所律师。
委托代理人王雪寒，山东英良泰业律师事务所律师。
申请执行人山东鸣扬机电有限公司，住所地烟台经济技术开发区武汉大街8号内1号，组织机构代码79730935-4。
法定代表人周荣泰，总经理。
委托代理人李浩。
被执行人乳山市造船有限责任公司，住所地乳山市乳山口镇旗杆石村610号，组织机构代码16677245-7。
法定代表人高明勇，总经理。
本院在执行申请执行人山东鸣扬机电有限公司与被执行人乳山市造船有限责任公司买卖合同纠纷一案中，于2014年11月20日作出（2013）开执字第875-2号执行裁定书，裁定划拨被执行人在异议人220800742208帐户的存款1706510元至本院帐户。异议人不服，于2014年12月1日向本院提出书面异议，本院于2014年12月1日受理，并依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
异议人中国银行股份有限公司乳山支行称，被执行人于2009年8月3日向异议人申请开立《税款保付保函》，同日双方签订了《开立保函合同》，该合同第三条约定，被担保债务金额为3756392.90元，开立保函的类别为加工贸易税款保付；第八条约定，被执行人以缴纳质保金的形式向异议人提供反担保。2009年8月3日，双方签订了《保证金质押确认书》，确认保证金帐户帐号为74×××01，并向该质保金帐户缴纳质保金380000元；2010年7月12日，双方再次签订《保证金质押确认书》，向该质保金帐户增缴质保金3376392.90元，累计3756392.90元。因被执行人所造船舶一直没有出口交付，在被执行人的申请下，异议人对保函有效期做了十次修改，最近一次修改的有效期为2015年5月26日。该保证金帐户的性质为保函保证金专用帐户，具有特定的担保用途，不作为日常结算帐户使用，同时帐户本身不通存、不通兑、不能取现，企业无法自由支配，与中国人民银行规定的《人民币银行结算帐户管理办法》所规定的企业结算帐户具有显著区别，其实质为以外部客户号设立的异议人具有完全控制权的银行内部帐户，银行承兑汇票保证金帐户和信用保证金帐户均照此开立。该质保金是作为特定债权设定的担保，是金钱质押的一种表现形式。依据《担保法司法解释》第八十五条规定“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以金钱优先受偿”；依据《关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》第九条规定，法院可以对银行承兑汇票保证金腰采取冻结措施，但不得扣划，保证金丧失保证金功能时，可以依法扣划。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条规定“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”。因此，对该保证金的查封、扣划将影响异议人实现优先受偿权，违反了相关法律规定。综上，上述裁定扣划的是异议人享有债权的保证金，异议人享有优先受偿权，请求撤销扣划裁定。
申请执行人山东鸣扬机电有限公司辩称，法院关于扣划的裁定符合法律规定，理由如下：一、根据海关总署和中国银行联合制订的《关于加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金办法实施细则》署税（2000）124号文件规定，涉案《税款保付保函》已于2011年5月26日失效，且异议人也并未对外承担保证责任。1、根据《关于加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金办法实施细则》第十二条（五），企业向海关报核后的保函展期只能办理一次，而异议人对保函展期修改了十次，属于重大违法和违规行为。异议人2010年7月14日的第一次《税款保付保函修改书》的有效期延展至2011年5月26日，也就是说2011年5月26日涉案《税款保付保函》失效，异议人就不应承担保证责任。2、涉案《税款保付保函》的受益人威海海关就保函只出具了三次《银行保证金台帐变更联系单》，异议人2012年3月30日以后的七次《税款保付保函修改书》并没有受益人威海海关出具的《银行保证金台帐变更联系单》就擅自修改，违反了《关于加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金办法实施细则》第十二条（一）的规定。3、异议人并未按照规定要求被执行人预交担保金，属于重大违法和违规行为。根据《关于加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金办法实施细则》第十二条（四）的规定，企业申请保函展期，必须预交部分担保金，但异议人并未严格按照规定办理。二、涉案帐户并不具有法律规定的质押担保的法律效力，不属于《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八十五条规定情形。首先，异议人并非债权人，因为保函的保证期间已经到期，异议人对外并未承担担保责任。其次，该帐户不符合形式特定化的要件，该帐户仍在被执行人名下的帐户中，而不是存在银行自身名下的帐户中，不符合法律“移交债权人占有”的规定，异议人与被执行人之间的保证金约定并未产生法律上的担保效力，即不能产生对抗申请执行人的效力。第三，保证金“特定化”需要四个条件，即保证金可识别性、保证金固化、主债权固化和保证金与主债权之间具有关联性，而被执行人并非一次移交3756392.9元，而是分别于2009年8月3日向该帐户交纳380000元、2010年7月12日交纳3376392.9元，签订了两次《保证金质押确认书》，没有建立保证金与保函之间一一对应关系，这不符合保证金固化的要件。三、依据相关执行方面的法律规定，法院应当采取扣划措施。依据最高人民法院《关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》及最高人民法院、中国人民银行联合下发的《关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》的规定，法院只是对银行信用证开证保证金、银行承兑汇票保证金不得扣划，但本案帐户并非银行信用证开证保证金和银行承兑汇票保证金，且保函已失效。综上，请求法院依法扣划。
被执行人乳山市造船有限责任公司书面答辩称，公司资产已全部被法院查封，已进入青岛海事法院、威海市中级人民法院拍卖程序，各方债务很快就解决了。
本院查明，2008年4月9日，异议人与被执行人签订2008年金字001号《保证金质押总协议》，协议第一条约定双方之间自2008年4月9日起签订的贸易融资、保函等协议，属于该总协议项下主合同。
2009年7月15日，中华人民共和国威海海关出具《银行保证金台帐开设联系单》，联系单编号为C4204915140000，载明“兹有乳山市造船有限责任公司合同号：SRC511-00001开展加工贸易，需在你行开设保证金台帐，请审核办理”，台帐核销期限为2010年9月4日，保证金金额为3756392.90元。
2009年8月3日，异议人与被执行人签订2009年乳保函字001号《开立保函合同》，合同约定保函受益人为中华人民共和国威海海关，保函担保债务的金额为3756392.90元，有效期从开立之日起至2010年11月23日，类别为加工贸易税款保付。合同第四条约定如需对保函修改，应提交《保函修改申请书》，修改涉及金额、期限等。第六条约定被执行人将于保函约定的付款日或异议人要求的其他日期前5个银行工作日内将备付款存入被执行人在异议人开立的帐户（帐号74×××01），以用于保函项下对外付款。第八条约定该合同属于双方2008年金字001号《保证金质押总协议》项下的主合同，由被执行人按照该协议提供保证金质押，并提交《保证金质押确认书》。第十五条约定保函修改申请书为该合同的组成部分。同日，被执行人向异议人提交了《开立税款保付保函申请书》。
2009年8月3日，被执行人向异议人出具2009年乳保字第006号《保证金质押确认书》，确认该确认书项下保证金所对应担保的是编号2009年乳保函字001号《开立保函合同》项下发生的债务；具体业务编号为LG51D0900031，内容为授信开立保函；保证金金额为380000.00元；保证金的交付是从被执行人在异议人开立的帐户（帐号74×××01）中直接将保证金划入保证金帐户（帐号74×××01）；该确认书系《保证金质押总协议》的组成部分。同日，该380000.00元存入74×××01帐户内。
2010年7月12日，被执行人向异议人提交编号2010年乳保修字第002号《保函修改申请书》，申请将保函有效期延长至2011年5月26日。
2010年7月12日，被执行人向异议人出具2010年乳保字019号《保证金质押确认书》，确认该确认书项下保证金所对应担保的是编号2010年乳保修字第002号《保函修改申请书》项下发生的债务；具体业务编号为LG51D0900031，内容为保函展期；保证金金额为3376392.90元；保证金的交付是从被执行人在异议人开立的帐户（帐号74×××01）中直接将保证金划入保证金帐户（帐号74×××01）；该确认书系《保证金质押总协议》的组成部分。次日即2010年7月13日，该3376392.90元存入74×××01帐户内。
自2010年7月5日起至今，中华人民共和国威海海关先后九次出具《银行保证金台帐变更联系单》，其中最后一次《银行保证金台帐变更联系单》载明台帐核销期限为2015年3月7日。
自2010年7月12日起至今，被执行人先后九次（含前述2010年7月12日编号2010年乳保修字第002号《保函修改申请书》）向异议人提交《保函修改申请书》，其中最后一次《保函修改申请书》申请将保函有效期延长至2015年5月26日。
自2010年7月14日起至今，异议人先后十次向中华人民共和国威海海关出具《税款保付保函修改书》，其中最后一次《税款保付保函修改书》将保函有效期修改至2015年5月26日。
本院认为，异议人与被执行人之间明确约定开立税款保付保函的保证金帐户帐号为74×××01，被执行人也已实际将保证金存入了74×××01帐户内。而本院扣划的是被执行人22×××08帐户内的存款，与异议人所主张的保证金并非同一款项。且即使是同一款项，根据国家经济贸易委员会、对外贸易经济合作部、海关总署、中国人民银行、国家外汇管理局、中国银行《关于加工贸易企业以多种形式缴纳税款保证金实施办法》第三条规定：“中国银行下列机构可根据企业资信，经自行评估，向海关出具保函：（1）中国银行总行营业部；（2）各省、自治区、直辖市分行；（3）深圳市分行；（4）珠海、汕头、苏州、无锡、宁波、厦门、沈阳市分行”，异议人不具备向海关出具保函的主体资格，则因出具保函而设立的保证金自始没有保证金的功能。故异议人的异议不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条的规定，裁定如下：
驳回异议人中国银行股份有限公司乳山支行的异议。
本裁定送达后立即生效。
如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审判长 张建山
审判员 孟广新
审判员 王元令
二〇一五年一月三十日
书记员 王 琳