四川省盐边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0422刑初54号
公诉机关盐边县人民检察院。
被告人谢秩华，男，1966年3月5日出生于四川省内江市资中县，汉族，初中文化，农村居民，户籍所在地四川省内江市资中县，现住四川省盐边县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年4月17日被盐边县公安局取保候审，于2018年4月17日经本院决定被取保候审。
盐边县人民检察院以攀盐检公诉刑诉〔2018〕53号起诉书指控被告人谢秩华犯非法经营罪，于2018年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序审理，组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案。盐边县人民检察院指派检察员田应川出庭支持公诉，被告人谢秩华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盐边县人民检察院指控，2016年9月张某1（云南省祥云县人）联系谢秩华，称其亲戚家中因烟草公司停秤有剩余烟叶想拉到盐边县渔门镇来卖，谢秩华表示可以联系当地未完成烟叶产量任务的烟农帮忙卖烟叶。于是张某1、张某2驾驶面包车拉了一车烟叶到渔门镇找到谢秩华，由于运来的烟叶不符合渔门烟站的标准，无法将烟叶卖掉，谢秩华在渔门镇以500元的价格租了巫某家一间门面当仓库，将烟叶存放。张某1将烟叶交由谢秩华后返回云南，随后张某1的亲戚杨某1、树某、李某等得知该消息后，也各自将家中的烟叶运至渔门镇谢秩华租的仓库内存放，并委托谢秩华将烟叶卖掉。2016年10月19日，谢秩华联系烟农刘某、王某、杨某2到堆放烟叶的仓库，对烟叶进行挑选捆绑时被盐边县烟草专卖局执法人员查获。经称量，在巫某家门面存放的初烤烟叶共计3110公斤。经盐边县价格认证中心鉴定，该批烟叶于2016年10月19日的市场价格为145921.20元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了现场查获的烟叶照片、鉴定意见、证人证言及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人谢秩华未经许可经营烟叶，应当以非法经营罪追究刑事责任。鉴于被告人谢秩华归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，应当从轻、减轻处罚。
被告人谢秩华对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，以其认罪、悔罪为由，请求对其予以从轻处罚。
经审理查明，2016年9月，被告人谢秩华受张某1委托，将张某1的亲属、朋友在云南省祥云县种植的超产烟叶贩卖至盐边县渔门镇的烟站，二人约定在销售之后给予被告人谢秩华一定的费用。之后张某1将亲戚、朋友家中的剩余烟叶装上租来的车辆，从云南省祥云县运输到盐边县渔门镇，被告人谢秩华与张某1准备将烟叶在渔门烟站予以销售，因渔门烟站工作人员辨别出是外地烟叶而拒收。被告人谢秩华在盐边县以500元的价格向巫某租用一间房屋堆放烟叶，张某1委托被告人谢秩华贩卖烟叶后返回云南省。之后张某1的亲属及朋友杨某1、树某、李某等烟农得知此消息后，通过张某1联系被告人谢秩华，将各自种植的剩余烟叶从云南省祥云县运输到盐边县渔门镇，委托被告人谢秩华予以贩卖，被告人谢秩华将以上烟叶存放于盐边县渔门镇房间内。2016年10月19日，被告人谢秩华联系烟农刘某、王某、杨某2到其堆放烟叶的房间处，对烟叶进行挑选、捆绑，当日12时15分被盐边县烟草专卖局工作人员发现，被告人谢秩华在接受盐边县烟草专卖局工作人员调查时即如实供述了全部事实经过。随后盐边县烟草专卖局工作人员将被告人谢秩华堆放在房间内的烟叶予以登记保存，经称量，烟叶共计3110公斤。2016年10月25日，经四川省烟草质量监督检测站检验，涉案烤烟品质为：X2F:18%；X2L:6%;C2F:14%;C3F:18%;C4F:30%;C3L:8%;B2F:4%;C3V:2%。2016年11月7日，经盐边县价格认证中心鉴定，涉案初烤烟叶于2016年10月19日的市场价格为145921.2元。2016年11月17日，盐边县烟草专卖局将案件线索移送至盐边县公安局，盐边县公安局于2016年11月11日立案侦查。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据予以证实：
1.盐边县烟草专卖局案件移送函、受案登记表、受案回执、立案决定书证实：2016年11月17日，盐边县烟草专卖局向盐边县公安局移交案件，盐边县公安局于2016年11月11日立案侦查。
2.到案经过，取保候审相关材料证实：2017年4月17日，侦查人员到被告人谢秩华居住地传唤其到案。被告人谢秩华到案后如实供述了全部事实经过，于当日被盐边县公安局取保候审。
3.户籍信息、无违法犯罪记录证明证实：被告人谢秩华的基本情况，无犯罪前科。
4.四川省烟草质量监督检测站的检验报告，盐边县价格认证中心价格认定结论书，鉴定意见通知书证实：2016年10月25日，经四川省烟草质量监督检测站检验，涉案烤烟品质为：X2F:18%；X2L:6%;C2F:14%;C3F:18%;C4F:30%;C3L:8%;B2F:4%;
C3V:2%。2016年11月7日，经盐边县价格认证中心鉴定，涉案初烤烟叶于2016年10月19日的市场价格为145921.2元。
5.盐边县烟草专卖局移送的立案报告表、检查笔录、证据先行登记保存通知书、烟叶检验单，询问笔录，盐边县公安局出具的委托书证实：2016年10月19日12时15分，盐边县烟草专卖局在渔门镇查获烟叶3110公斤，谢秩华在接受询问过程中，如实陈述烟叶为其帮朋友张某1存放的。盐边县烟草专卖局于当日将3110公斤烟叶予以先行登记保存。2016年11月10日，盐边县公安局委托盐边县烟草专卖局保管涉案的3110公斤初烤烟叶。
6.证人刘某、王某、杨某2的证言证实：2016年10月19日，三人到盐边县渔门镇一门面内帮谢秩华选烟叶，谢秩华向三人各支付了100元的工钱，三人在选烟叶的过程中被烟草公司的工作人员查获。
7.证人巫某的证言证实:其于2016年下半年租了一间房子给谢秩华堆放烟叶。当时说租一个月，其收了谢秩华500元房租，之后堆放的烟叶被烟草公司的人查了。
8.证人张某1的证言证实：2016年9月左右，因其老家祥云县的亲戚让其帮忙销售剩余的烟叶，其便联系了盐边县的谢秩华帮忙，之后其和张某2一起用微型面包车拉了一车烟叶到渔门镇将烟叶交给谢秩华，由于当时没有将烟叶卖掉，其让谢秩华安排处理存放、出售这批烟叶，当时谢秩华就租了一个房子堆放烟叶，随后其返回老家云南。之后其村上的亲戚又拉了好几次烟叶过去，都是他们家里剩下的，想拉过去卖点钱，但具体是哪几家的烟叶其也不清楚，大约过了二十天左右，谢秩华告知其烟叶被烟草公司查封扣走了。
9.证人树某的证言证实：其听说张某1在盐边县渔门镇租了房子存放烟叶，可以销售烟叶，便与张某3、张某4、张某5四家一起拉了一吨左右烟叶到张某1租在渔门镇的库房堆放。一起拉烟叶的还有杨某1、李某。
10.证人杨某1的证言证实：其和张某1与谢秩华联系后，其与树某、李某一起各自拉了一车烟叶到盐边县渔门镇谢秩华租的房屋堆放，并把烟叶的销售委托给了谢秩华。
11.证人李某的证言证实：其听说张某1可以销售烟叶后，与亲属一起装了一车烟叶，和树某、杨某1一起各自拉了一车烟叶到盐边县渔门镇房屋内堆放，其委托张某1帮忙销售。
12.被告人谢秩华的供述证实：2016年9月左右，张某1问其能不能帮他联系渔门这边帮忙把烟叶卖掉，几天后张某1运输了几百斤烟叶到渔门镇，其找了渔门烟站的杨某3问了一下能不能卖烟叶到烟站里面，当时杨某3就告诉其说这批烟叶比我们这边的烟叶长，烟站不能收，只有等后面烟农的烟叶卖完了，有剩余的烟卡再说。张某1让其去租一间房子来存放烟叶，其以500元的价格在渔门镇租了一间门面堆放烟叶，时间为一个月。10月15日，张某1又打电话告知其他又拉了几车烟叶到渔门镇堆放在租住的房间内。10月19日早上，其找了三个烟农来帮忙挑选、捆绑烟叶，之后被盐边县烟草专卖局的工作人员查获，经过磅，烟叶总重3.11吨。
13.辨认笔录证实：刘某、王某、杨某2辨认出被告人谢秩华；被告人谢秩华辨认出张某1。
本院认为，被告人谢秩华未取得烟草专卖行政主管部门许可，以营利为目的，违反国家烟草专卖管理规定，销售烟叶，严重扰乱市场秩序，涉案金额为145921.2元，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢秩华在盐边县烟草专卖局工作人员发现烟叶时不确定是谁所有的情况下，即承认烟叶为其所有，系自首，可以从轻处罚。鉴于本案烟叶尚未销售获利，被告人谢秩华系初犯、庭审中自愿认罪具有悔罪表现，本院对被告人谢秩华予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第一款、第五十二条、、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人谢秩华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金40000元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、对赃物烟叶3110公斤予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 丹
审 判 员 秦盛兰
人民陪审员 黄尔才
二〇一八年五月四日
书 记 员 蒋坪萍
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上，并处违法所得一倍以上五倍以下或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
……
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
……
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
……