陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕01刑初76号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人李梅，无业。2008年9月26日因犯盗窃罪被利辛县人民法院判处有期徒刑二年，2010年7月4日刑满释放。2015年1月11日因本案被抓获，1月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人王敏、武凤英，陕西声远律师事务所律师。
被告人汪淑英，无业。2015年1月11日因本案被抓获，同月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人王海玲、朱花宁，陕西希友律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2016）47号起诉书指控被告人李梅犯贩卖、运输毒品罪，汪淑英犯贩卖毒品罪，于2016年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月6日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员郝振耀出庭支持公诉，被告人李梅及其辩护人王敏、武凤英，被告人汪淑英及其辩护人王海玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
陕西省西安市人民检察院指控，2015年1月11日，被告人李梅携带毒品乘坐韩某（另案处理）驾驶的豫A×××××现代轿车从安徽临泉前来西安，欲将毒品贩卖给被告人汪淑英，牟取非法利益。当日20时许，李梅来到汪淑英居住的西安市新城区红华巷三号院北楼2门12号将一包海洛因交给汪淑英，该汪将26万元交给李梅。李梅离开后，该汪将所购毒品分包后装入一铁盒内，并将铁盒上锁，电话联系张顺安（已死亡），请求他将毒品带回家中暂时保管。后张顺安驾驶电动自行车到汪淑英居住的小区将藏有毒品的铁盒子带回家中。期间，公安人员在西安市新城区春明路茶城门口将李梅抓获，当场从其随身携带的包内查获现金26万元。后在西安市新城区红华巷3号院门口将汪淑英抓获。当日23时许，公安人员在西安市新城区勤工路66号院1号楼3单元楼梯口查获张顺安遗留铁皮箱子一个，内装白色块粉状物35包，净重226.2克。经鉴定，从中检出海洛因。
据此，检察机关认为，被告人李梅为牟取非法利益，贩卖、运输毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人汪淑英为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。针对上述指控，检察机关移送了受案登记表、抓捕经过；称量笔录、扣押物品清单、指认毒品照片；刑事科学鉴定书；证人证言；被告人供述等证据。
庭审中，李梅对其从安徽省利辛县运输毒品至陕西省西安市并向汪淑英贩卖的犯罪事实没有异议，但其辩称，她贩卖给汪淑英的毒品数量应为30余克，并不是公安机关查获的226.2克。公安机关从她身上查获的26万元人民币中只有2万元是毒资，其余是汪淑英给她的还款。
汪淑英辩称，她只在李梅那里购买了30克毒品，是为了给小儿子戒毒。她没有贩卖过毒品，民警在轩改萍处查获的毒品只有30克是她的。
李梅的辩护人提出：李梅虽然实施了运输毒品的行为，但这只是其贩卖毒品的手段，故对李梅只应认定贩卖毒品一罪；本案的226.2克毒品并非在李梅处查获，故应以李梅当庭供述的30余克认定其贩卖毒品的数量，涉案26万元仅2万元为毒资；李梅认罪态度好，且在关押期间有立功表现，请求对李梅减轻处罚。
汪淑英的辩护人提出：起诉书指控汪淑英构成贩卖毒品罪证据不足，汪淑英的行为构成非法持有毒品罪；李梅、汪淑英庭审中均供述涉案毒品为30克，26万元只有2万元是毒资，故应当以被告人当庭的认罪数额认定犯罪数额；涉案毒品全部被查获，未流入社会；汪淑英年过七旬，且为初犯。建议对汪淑英从轻处罚。
经审理查明，2015年1月11日，被告人李梅以5000元包租韩某驾驶的豫A×××××轿车从安徽临泉出发，将约200克毒品运往西安。当日20时许，李梅来到被告人汪淑英居住的西安市新城区红华巷三号院北楼2门12号，将塑料袋包装的毒品一包以每克600元的价格贩卖给汪淑英，汪淑英交付李梅26万元，其中毒资12万元。李梅离开后，汪淑英用电子秤将200克毒品进行了分装，并将分装好的海洛因和以前自己剩余的几十克海洛因放到一铁盒，并将铁盒上锁。随后汪淑英电话联系张顺安（已死亡）和轩改萍夫妇，让将毒品带回张家暂时保管。张顺安驾驶电动自行车到汪淑英居住的小区将藏有毒品的铁盒带回家中。期间，公安人员在西安市新城区春明路茶城门口将李梅抓获，当场从其随身携带的包内查获现金26万元。后在西安市新城区红华巷3号院门口将汪淑英抓获。当日23时许，公安人员前往张顺安家，张顺安携带毒品从窗户逃走。后在轩改萍的配合下，在西安市新城区勤工路66号院1号楼3单元楼梯口查获张顺安遗留带锁的铁盒一个，内装白色块粉状物35包。经鉴定，净重226.2克，从中检出海洛因。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、抓获经过证明：2015年1月11日21时许，西安市公安局碑林分局南大街派出所民警根据匿名线索举报在西安市新城区春明路的茶城门口将李梅抓获，并从其身上查获人民币26万元，随后在西安市新城区红华巷3号院门口将汪淑英抓获。民警又根据线索在西安市新城区勤工路66号院1楼1单元11号将嫌疑人轩改萍抓获，并根据轩改萍从张顺安处获得的信息，在西安市新城区勤工路66号院1号楼3单元楼梯口查获张顺安遗留铁皮箱一个。
2、扣押物品清单、称量笔录及指认照片证明：民警抓获李梅、汪淑英、轩改萍，当场查获并扣押了涉案①用来装毒品的铁皮箱一个，内装塑料纸包裹的毒品共35包（8包10克、2包50克、1包20克、3包5克、5包2克、6包1克、10包0.5克），净重226.2克；②人民币26万元；③李梅手机一部；④汪淑英LG手机一部、三星手机一部、UNISTAR手机一部。民警当着李梅、汪淑英的面，对查获的毒品进行了称量和拍照。
3、西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心【2015】毒检字第105号法医毒物检验报告书证明：送检的35包白色粉状物净重226.2克，从中检出海洛因。
4、证人韩某证明：2015年1月11日8时左右，他在等着拉人的时候，李梅过来问他愿不愿意跑长途，去一趟西安，说会给他四五千块钱，他觉得给的钱不少就答应了。李梅当时还带了两小袋子面粉。李梅让他走沪陕高速，路上他们基本没说话。到了灞桥收费站，李梅让他下高速，又开了一阵子后，李梅让他停车并给他说了一个地方，告诉他开车咋走，到地方后会有人来接他，说完后李梅就下车走了。他把车开到李梅说的地方，等了不到十分钟，一个老太太走过来让他把面粉提到一个院子里某个单元的顶层，面粉放下后他就走了。他开车掉了个头停下看见有卖茶叶的就下车买了点茶叶，这个时候李梅过来找他，他俩刚出门就被民警抓了。
5、被告人李梅供述：2015年1月10日晚上，她给汪淑英打电话问要不要毒品，汪淑英说要。2015年1月11日早，她带着两袋面和用食品塑料袋装着的200余克毒品海洛因（装在她随身携带的背包）从安徽省亳州市利辛县乘坐公共汽车到临泉县，在临泉县以5000元的价格包了一辆河南牌照的白色轿车前往西安。到西安后，她告诉司机汪淑英家的大概地址，让司机单独去找汪淑英。司机走后，她自己坐摩的去往汪淑英家里。当天18时15分，她给汪淑英打电话，让汪淑英注意河南牌照的白色小车并说自己快到了。之后，司机到了汪淑英家门口，帮忙把两袋面粉拿上6楼汪淑英的家里，等司机走后，大约19时30分至19时40分左右，她到了汪淑英家并将海洛因给了汪淑英，汪淑英将用小食品塑料袋子装的26万元人民币给了她。之后，她在汪淑英家北边的茶叶城找到司机，在茶叶店里呆了20分钟，大约20时30分左右被民警抓获，她不知道民警在轩改萍处查获的毒品是否自己的。
6、被告人汪淑英供述：2015年1月11日18时许，她走到居住小区的门房发现大门口好像有几个便衣警察。20时许，她和李梅电话联系，让李梅把海洛因直接送到她家，李梅说还给她带了2袋面和2桶油，没过多长时间她下楼发现院子门口有一辆河南牌照的轿车，轿车司机将面和油拿到她家以后就走了。过了五分钟左右，李梅来到她家，从包里拿出200克毒品海洛因，她将准备好的26万（一部分是毒资，一部分是还款）现金给李梅，李梅将现金放到了之前装海洛因的包里。李梅走后，她用微型电子秤将200克分为2个50克、8个10克和4个5克，她将分好的海洛因和以前剩余的几十克海洛因放到4个铁盒里面，然后又将这4个铁盒和2个塑料包放在一个大的铁盒子里面，后用锁子将铁盒锁好，再将铁盒子用编织袋包裹，然后用大塑料袋将编织袋再包裹。之后她想把毒品转移到别处，就给张顺安和轩改萍夫妇打电话，让他们帮忙把毒品转移走。过了10分钟左右，张顺安骑着电动车带着一名小女孩来到她家楼下，将包裹好的毒品带走。之后她在院子里遛狗的时候被民警抓获。民警从张顺安夫妇处查获的像书包一样的包裹是她交给他们保管的毒品海洛因，大约有230克左右。她是一年前认识的李梅，她不吸毒，贩毒是为了搭救在监狱的大儿子刘玮，她给张顺安夫妇卖过两次毒品，每次5克，每克800元，她还给小红卖过，小红的真实姓名不知道。
7、证人轩改萍证明：2015年1月11日晚上9时许，汪淑英给她丈夫张顺安打电话说有点毒品需要转移到她家。为了不引人注意，张顺安就带着同院卫国家的14岁女孩一起去取，过了20分钟左右，张顺安带着书包大小的塑料袋回来，放在她家阳台上。当日22时左右她给汪淑英打电话问什么时候来拿东西，汪淑英说自己在遛狗，一会儿过来取毒品。等到11时左右，民警敲门，张顺安带着毒品从窗户逃离，民警进到她家里后，她给张顺安打电话问毒品在哪儿，张顺安说放在第二个门洞的后院子里面，随后民警在该处找到了那包毒品，再后来她就被民警带到南大街派出所。民警当着她的面打开了从她家院里查获的塑料袋，塑料袋里面是编织袋，编织袋里面是带锁的铁盒子，民警撬开盒子，从盒子里面发现二包大块的白色固体，还有几十包小包的白色固体。民警当着她、汪淑英和另外一个女人的面对上述物体进行了称重，大概有200克。她和丈夫张顺安都吸毒，他们于2014年12月下旬及2015年1月9日22时在汪淑英处买过毒品，每次5克，每克800元。买来的毒品一部分自己吸食，一部分卖别人。
8、尿检报告证明：李梅、轩改萍尿检呈阳性，汪淑英尿检呈阴性。
9、手机通话记录证明：汪淑英的电话180×××××××4与张顺安182××××7795之间通话记录显示2015年1月11日18:55、19:22主叫张顺安；2015年1月11日20:00、20:02、20:11被叫轩改萍131××××9907；与李梅188××××5923通话记录显示2015年1月6日21:29被叫李梅；1月8日13:43被叫李梅；1月11日18:15被叫李梅。
10、汪淑英银行卡交易记录证明：2014年12月2日至12月3日，汪淑英银行卡分别有10笔入账，同年12月8日、31日有两笔入账；2014年12月5日，分6次，2015年1月1日、8日、9日分3次，支取人民币合计337000元。
11、户籍信息证明：李梅出生于1978年2月10日，汪淑英出生于1944年7月13日，作案时均已达到承担完全刑事责任的年龄。
12、前科材料证明：李梅因犯盗窃罪，于2008年9月26日被安徽省利辛县人民法院判处有期徒刑二年，2010年7月4日刑满释放。
13、西安市安康医院和相关人员出具材料证明：2015年8月22日5时左右，在押人员李梅等阻止了押员李晓霞自杀。
对本案控辩双方的观点综合评判如下：
1、被告人李梅与汪淑英交易毒品的数量认定为200克。理由如下：被告人李梅在公安机关最初有罪供述承认将200多克毒品贩卖给汪淑英；被告人汪淑英最初亦供述她将李梅贩卖给自己200克毒品进行了分装，2包50克、8包10克和4包5克，并将分装好的海洛因和以前剩余的几十克海洛因放到铁盒里上锁转移；二被告人的供述相互印证，且与从铁盒中查获的毒品中有2包50克、8包10克和3包5克的事实基本一致。因此，认定二人交易毒品200克证据确实、充分。此后二被告人对交易毒品的数量翻供称为50克，庭审中又称为30余克，前后矛盾，且与其他证据相悖，不能成立。被告人的辩解及辩护人的相关意见亦不予采纳。
2、被告人李梅与汪淑英交易毒品的毒资认定为12万元。理由如下：庭审中，李梅和汪淑英均供述二人交易毒品的价格为每克600元；汪淑英在公安机关多次供述，她给李梅的钱数中有12万元是毒资，其余的是其还给李梅的借款。结合二人交易毒品200克，每克600元的事实，故认定本次交易的毒资为12万元，证据确实、充分，且有利于被告人。相反，二被告人先后翻供称毒资为5万、3万，庭审中又称为2万元，前后矛盾，且与其他证据相悖，不能成立。被告人的辩解及辩护人的相关意见不予采纳。
3、被告人李梅构成贩卖、运输毒品罪。理由如下：根据我国《刑法》及相关司法解释，走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，行为人对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为，应按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名。李梅不仅实施了贩卖毒品的行为，而且毒品又是她通过雇佣他人驾驶的车辆运输到西安的，即李梅既实施了贩卖毒品的行为，又实施了运输毒品的行为，其行为应当构成贩卖、运输毒品罪。辩护人所提李梅只构成贩卖毒品罪的意见，不能成立。
4、被告人汪淑英构成贩卖毒品罪，贩卖毒品的数量为226.2克。理由如下：证人轩改萍证明，她从汪淑英处购买过两次毒品约10克；被告人汪淑英在公安机关亦供述，她除了给轩改萍夫妇卖过两次毒品外，还给小红等人卖过毒品，她贩毒的目的是为了搭救在狱中的儿子刘玮；尿检结果显示汪淑英不吸食毒品。上述证据相互印证，足以证明，汪淑英系贩毒人员，本此是以出卖为目的购买毒品，其行为显然构成贩卖毒品罪。关于其贩卖毒品的数量，汪淑英明确供述，李梅贩卖给自己的毒品数量为200克，而且，她将毒品进行了分装，其中2包50克、8包10克和4包5克，并将分装好的海洛因和以前剩余的几十克海洛因放到铁盒里。汪淑英的供述与从铁盒中查获的毒品中2包50克、8包10克和3包5克基本一致。且该铁盒被汪淑英上锁后由张顺安转移再到被查获，一直上锁。因此，本案查获的毒品数量，均应认定为汪淑英贩卖毒品的数量。其辩解及其辩护人所提相关意见，不能成立。
本院认为，被告人李梅将毒品从安徽临泉长途运输至陕西西安贩卖给他人，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人汪淑英以出卖为目的购买毒品，其行为构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控二被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。被告人李梅贩卖、运输毒品海洛因约200克，数量大，且系累犯，依法应从重处罚。李梅在关押期间，有阻止他人自杀的立功表现，依法可减轻处罚。其辩护人的该意见予以采纳。被告人汪淑英贩卖毒品海洛因226.2克，数量大，鉴于其年龄已达七十余岁，且涉案毒品被及时查获，故对其可酌情从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十八条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李梅犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月11日起至2029年1月10日止），并处罚金人民币五万元（该项罚金，从公安机关扣押的李梅人民币二十六万元中支付）；
二、被告人汪淑英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月11日起至2030年1月10日止），并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、毒资十二万元及随案移送作案工具手机四部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 常 鹏
人民陪审员 李培龙
二〇一六年五月十一日
书 记 员 马晓娜