湖北省宜城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂宜城刑初字第00065号
公诉机关湖北省宜城市人民检察院。
被告人余某某。
辩护人樊其锋，湖北思扬律师事务所律师。
宜城市人民检察院以宜检刑诉（2013）45号起诉书指控被告人余某某犯聚众斗殴罪，于2013年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜城市人民检察院指派检察员曾庆武、李俐出庭支持公诉。被告人余某某及其辩护人樊其锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜城市人民检察院指控，2011年，刘某某与刘小某在帮龚某某采矿的过程中，两人因争夺利益产生矛盾。2011年10月12日下午，刘某某找到刘洪某（另案处理），说了刘小某在龚某某的矿上与其作对。刘洪某答应帮刘某某摆平此事。然后刘某某与刘洪某分别给刘小某打电话，约定晚上“谈判）。为预防“谈判”失败后打架，刘洪某邀约了杜某某、罗某某（另案处理），后又邀约了郑某某与方某、董某、邹某到宜城来帮其打架，并嘱咐郑某某将其自制的双管猎枪带着，刘洪某还准备了长刀等作案工具。刘某某邀约了肖某与龚新某。刘小某想到这种“谈判”很有可能引起斗殴，就安排张某某找人作好打架的准备，叫上了被告人余某某及李某某、罗红某、罗爱某（另案处理），并准备了刀柄焊有钢管的长刀，双方约定在步行街雕琢时光茶餐厅“谈判”，刘小某安排被告人余某某和张某某、罗爱某等人先在雕琢外面等着，刘小某先进去谈，要是打起来了，张某某等人就带刀冲进去打；刘洪某安排郑某某等人先在雕琢外等着，其与刘某某先进去“谈判”，如果谈不好，郑某某等人再冲进去打架。双方因言语不和而发生械斗，在斗殴中被告人余某某持刀砍刘某某，刘某某持枪威胁对方，双方发生械斗。经法医鉴定：刘小某、张某某、余某某的伤情已构成重伤。经枪弹鉴定：自制双管猎枪是枪支，具有杀伤力。
公诉机关认为，被告人余某某无视国家法律，聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。
对以上指控的事实，公诉机关当庭宣读了证人证言、法医鉴定意见、枪弹鉴定意见，书证、物证等证据。
被告人余某某在法庭上对起诉书指控的事实无异议。辩护人樊其锋的辩护意见是，被告人余某某认罪态度好，在共同犯罪中作用相对较小，聚众斗殴的另一方有明显的过错，被告人余某某无违法犯罪记录，建议对其酌情从轻处罚。
经审理查明，2011年下半年，刘某某与刘小某（均被判刑）在帮龚某某采矿的过程中因争夺利益产生矛盾。2011年10月12日，刘某某对刘洪某（另案处理）说刘小某在龚某某的矿上与其作对，刘洪某答应帮刘某某摆平此事。当天下午，刘某某与刘洪某分别给刘小某打电话，约定晚上“谈判”。为预防“谈判”失败后打架，刘洪某邀约杜某某、罗某某（均另案处理），后又邀约了郑某某、方某、董某、邹某（均被已判刑）及韩某某、王某、任某某（均另案处理）等人到宜城来帮忙打架，并嘱咐郑某某将其自制的双管猎枪带着，刘洪某还准备了长刀等作案工具。刘某某邀约了肖某、龚新某。刘小某想到这种“谈判”很可能引起斗殴，就安排张某某（已被判刑）找些人作好打架的准备，又邀约了被告人余某某及李某某、罗红某、罗爱某（均另案处理），并准备了刀柄焊有钢管的长刀。双方约定在步行街雕琢时光茶餐厅“谈判”，刘洪某安排郑某某等人在雕琢时光外等候，自己与刘某某先进去“谈判”，如果谈不好，郑某某等人再冲进去打架。刘小某安排被告人余某某及张某某、罗爱某等人先在雕琢时光外面等候，自己与李某某、罗红某先进去谈，要是打起来，张某某等人就带刀冲进去。刘某某与刘洪某在餐厅三楼包间等候，不久，刘小某与罗红某、李某某来到包间，双方言语不和发生打架。张某某听到打斗声，带领被告人余某某等人持刀冲上三楼砍打刘某某等人，郑某某、董某等人持双管猎枪及刀冲进餐厅，方某也冲进餐厅，双方发生械斗。在械斗过程中，刘某某从郑某某手中拿过猎枪威胁对方，刘某某一方人员持刀将张某某刺伤，在雕琢时光门外将被告人余某某及刘小某砍伤，然后，双方分别乘车逃离现场。
认定上述事实，有以下证据：
1、证人彭某、汤某某的证言，证实案发当天雕琢时光有人持刀打架的事实。
2、证人尚某某的证言，证实案发当天，刘小某借用其面包车的事实。
3、证人王小某的证言，证实案发当天下午，其丈夫刘小某与刘某某在电话中争吵，晚上接到电话得知刘小某被砍伤。
4、证人鲁某的证言，证实案发当天与刘小某、余某某等人一起吃晚饭及当晚张某某受伤住院向其借钱的事实。
5、证人龚某某的证言，证实刘小某、刘某某都在其公司工作过，他们打架的事其是后来知道的。
6、证人吴某某的证言，证实案发当晚，其发现雕琢时光门口倒着一个人流了很多血，其打电话报警。
7、证人王立某的证言，证实方某、董某等人被对方持刀的人追撵，他们跑上车后，对方拿刀砍车。郑某某用枪抵站在门口的人，刘某某又把枪拿过去抵着对方，他们从餐厅拖出一个人在路上砍，一直砍倒在地上不动，然后又拿刀追砍另外一个人。
8、证人罗爱某的证言，证实刘小某与刘某某在雕琢时光谈判，刘小某、罗红某进雕琢后不久，对方几个年轻人拿长刀从里面出来，张某某等人持刀冲上去砍。一帮人拿着长刀围在门口与刘小某对峙，刘某某拿枪带人冲进去。刘小某一方的一个年轻人被对方五、六个人拽出大门围着用长刀砍，直到这个人倒地不动才住手。
9、证人罗红某的证言，证实刘小某说刘某某、刘洪某约他到雕琢谈判，让其一起去。饭后，刘小某开车带大家到步行街，让张某某、罗爱某、余某某等人在雕琢时光餐厅下面等着。刘小某又喊上李某某，在雕琢三楼见到刘洪某，双方发生争吵，刘洪某拿茶杯砸刘小某，刘某某也站起来抓刘小某的衣领。
10、证人刘宜某的证言，证实其与刘＊某、李＊某、黄小某等人开车到雕琢门口，见余某某、张某某和另外两个年轻人下出租车，各持长刀冲到雕琢时光门口，里面出来三个年轻人往对面的亭子跑，余某某等四人去追，年轻人跑上旁边的越野车，余某某等人用刀砍了车几下，车开走了。余某某等人又返回雕琢时光餐厅，里面有打砸的声音，越野车又冲到雕琢门口。其走进雕琢，在一楼大厅吧台处，刘小某的衣领被一个人（后来知道是刘洪某）用抓住，余某某、张某某和另一个人冲上去砍刘洪某。刘某某等五、六个人在越野车上拿了几把长刀往里冲，刘小某等人把门抵着，有人递给刘某某一把枪，刘某某端着枪威胁，刘小某等人看见有枪害怕就没抵门了，刘某某带五、六个人持刀砍余某某和张某某，余某某被砍躺在地上。
11、证人刘＊某的证言，证实其与刘宜某、李＊某、黄小某等人开车到雕琢时光，见余某某等人持刀跑到对面桥附近砍一辆黑色越野车，越野车开走了，他们又跑回雕琢时光餐厅。
12、证人肖某的证言，证实刘某某说晚上与刘小某在雕琢餐厅打架，当晚从南漳来了两辆车，有人说带的有枪。刘某某与刘小某双方在争吵后，其不想介入就下楼了。在雕琢大门外，张某某、余某某等四人拿长刀过来追砍刘某某一方的人。刘某某持枪冲进大厅，其余人把余某某撵出餐厅后乱砍，将余砍倒在地。
13、抓获证明。
14、户籍证明。
15、同案犯刘小某的供述，供认其给龚某某照看矿山期间与刘某某产生矛盾，刘洪某打电话约其谈判。双方各自召集数人持刀、枪在雕琢时光餐厅发生械斗，其被对方砍打致伤的事实。
16、同案犯张某某的供述，供认当晚刘小某开辆面包车带着其与罗红某、罗爱某、余某某及另两个年轻人一起在宜城街上转。刘小某说：“我先去跟刘洪某谈，谈好就算了，谈不好外面的人就冲进去打。”还说：“到时候给我往狠处搞，搞完了找我老婆拿钱跑路，出了事我负责！”刘洪某约定在雕琢时光三楼包厢见面。到雕琢时光附近的小广场，其与罗爱某、余某某及另两个年轻人上了一辆出租车，余某某给每人分一把刀。听见三楼上打起来，其拿刀往里冲，余某某跟在其后面。进了包间，发现刘小某脸上有血，其与余某某一起砍旁边的刘某某。在一楼大厅，见刘小某被刘洪某踩着用脚踹，其上去砍了刘洪某一刀，余某某接着上去砍，把刘洪某砍倒在地。刘小某说：“冲出去，把他们都砍死。”双方在门口僵持，刘某某持枪要往里面冲，里面的人泄气了，放他们进来，其被对方一个年轻人拿匕首捅了一刀。
17、同案犯刘某某的供述，供认因刘小某顶替了其在龚某某矿山上的位置而感到不满。案发当天，两人在电话中对骂，想到可能要打架，其给刘洪某打电话让他帮忙出面召集人手，其召集了龚新某、刘宜某、肖某等人，刘洪某带来十余人，在雕琢时光餐厅双方持刀、枪发生械斗的事实。
18、同案犯郑某某的供述，供认刘洪某打电话让其到宜城帮忙打架并让其带枪。刘某某、刘洪某先上楼后，楼上传来吵架声，刘某某、韩某某、任某某、方某等人冲上去后不久又下来，这时，冲过来四个持砍刀的人，见了方某等人就追砍。其与刘某某先后持枪威胁对方，任某某夺下对方一人手上的刀，并用自己的匕首捅那个人，韩某某用刀砍对方另一穿黑上衣的人。对方一个年轻人往外跑，韩某某先用刀砍他，董某夺下这个人的刀后和任某某同时砍这个人，把他砍倒在地上不动，任某某继续用刀砍。同时，这方一人在旁边踢、砍对方另一人，那个人顺着沟边护栏跑，韩某某、任某某、董某分别拿刀追砍那个人，砍完后各自离开。
19、同案犯董某的供述，供认郑某某说刘洪某要跟人谈判，大家去“抬下庄”（指帮忙打架）。其和任某某都带的“扎子”（指匕首）。到雕琢时光后，宜城人让大家过去拿刀，其看到几把砍刀装在白色蛇皮袋里。其与王某、方某、任某某、韩某某等人冲进雕琢，见刘洪某的头已被打伤。有人指着一个人说：就是他。冲进包间的人对他拳打脚踢。刘洪某阻止并让大家下楼。出餐厅后，看见几个拿刀的人，大家去找刀，刀不见了。其上郑某某的车，有人在外砍车。车再次回到餐厅门口，见任某某、韩某某等人在与对方抵大门，郑某某持枪指着对方。其与方某走到门口，有个人拎刀往外冲，方某将他抱住，其夺他的刀，又有几个人围过来用刀砍他，将他拖到餐厅外，其把刀夺下来，那人倒在地上，任某某、韩某某等人还在砍他，其也用刀打了那人背部几下，方某用脚踢他。刘洪某从餐厅出来指着另一个人说：“就是他，莫让他跑了。”任某某、韩某某等人拿刀追那个人，那人跑了几步摔倒了，任某某、韩某某砍那个人。
20、同案犯方某的供述，供认其与王立某开车带着郑某某、韩某某、尤雪冰、董某、王某等人到宜城。刘洪某说跟对方把事谈一下，安排刘某某准备。刘洪某与对方打起来后，下面的人冲进茶楼，其看到对方有人头部被打伤，刘洪某让大家下楼。刚走出大门，从南边过来几个拿长刀的人，其上车没走多远，又回到茶楼门前，这一方的人持枪冲进茶楼，一个年轻人从里面冲出来，其拉他时被带倒，起来后看见那人已经被砍倒在地。刘洪某出来后指着门外一个脑袋流血的人说：“就是他！”那人就跑，其见任某某、王某、韩某某等人拿刀追那个人。
21、同案犯韩某某的供述，供认刘洪某说刘某某跟别人争矿，把对方约出来谈一下。杜老二带着其与方某、郑某某、任某某、董某、王某、罗某某等人到三楼包间，见方某、董某、王某等人在包间打一个人，那人脑袋被打伤，刘洪某让大家先下去。走到二楼看见四个人拿长刀上来，大家跑到茶楼对面去拿刀，其拿一把加装了长把的关公刀，任某某、罗某某拿的钢筋棍，杜老二拿的短刀。刘某某在三楼窗户喊：“把人都带上来。”大家往楼里面冲，对方有两人拿砍刀在茶楼大门守着不让进，在门口僵持，其见刘洪某在一楼吧台附近被人用砍倒在地，刘某某、郑某某先后持枪威胁对方，其拿关公刀把对方一个人抵着，任某某用随身带的折叠刀捅了那个人一刀。两人出门后，见茶楼大门外路上躺着一个人，这边有四个人拿刀砍他。其见对方一个人站在茶楼对面一辆白色车旁边骂，任某某、王某拿刀砍他。
22、同案犯王某的供述，供认方某、“冰子”在包间打一个胖胖的人，其跳上茶几对他踢了一脚。在餐厅门口看见几人拿着长刀冲过来，其与方某、董某去找刀没找到，又往车那跑，见对方已经追过来，其就往树林后的马路上跑，有人追撵，其一直跑到没有人追了，拦辆的士回南漳。
23、同案犯任某某的供述，供认刘洪某说：“今天你们来不用搞别的，就站在那儿撑下场面就行了，别的事情有我们去谈。”饭后，罗某某开车带着大家到雕琢时光餐厅喝茶，半小时后，有人说对方的人来了。其与罗某某往楼上跑，看见这边的人都在上面，包间里有一个中年人捂着头歪躺在沙发上，头被打伤在流血，刘洪某拿茶杯砸那人的头。在二楼拐角处，见四、五个人拎着长刀上楼。从餐厅出来后，韩某某等人跑向对面的小树，韩某某拿一把一人长的加装长刀把的关公刀，其听见刘洪某在楼上喊救命，对方的人拿刀抵在门口不让这边的人进去，双方僵持了一会儿，刘某某拿一把黑色双管猎枪带人冲了进去，其手里拿着随身带的一把折叠刀，看见对方一个平头、黑瘦的人拎刀要砍其，其左手去挡他的刀，右手拿着折叠刀向他捅了一下。其走到餐厅门口看见韩某某、董某、王某及另两个宜城的人用从对方手里夺的刀在砍门口路上躺着的一个人，其见状拿着刚才从对方手里夺的刀也去砍那个人，其向他背部、臀部砍了几刀，砍完后，其听到刘某某在喊：“莫让那家伙跑了。”其看见一群人在追一个人，其与韩某某也跟着追。
24、被告人余某某的供述。
以上证据，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人余某某伙同他人在公共场所持械斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。被告人余某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人余某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。参与聚众斗殴双方的犯罪行为扰乱社会秩序，危害社会治安，对双方过错责任不宜作为量刑情节予以评价，故辩护人樊其锋关于聚众斗殴的另一方有明显的过错，建议对被告人余某某从轻处罚的辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人樊其锋关于被告人余某某在共同犯罪中作用相对较小，认罪态度好，无违法犯罪记录，建议对其酌情从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，判决如下：
被告人余某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月21日起至2016年2月20日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江 玲
审 判 员 周学军
人民陪审员 曾凌霄
二〇一三年七月三日
书 记 员 何玲玲