山东省沂源县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）源民初字第225号
原告：唐慎明，男，1967年6月7日出生，汉族。
委托代理人：王建刚，特别授权。
被告：牟庆伟，男，1971年6月6日出生，汉族。
委托代理人：徐加禄，特别授权。
被告：中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司，住所地沂源县城沿河西路33号。
负责人：房义玺，经理。
委托代理人：商琳，特别授权。
原告唐慎明诉被告牟庆伟、中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人王建刚，被告牟庆伟的委托代理人徐加禄，被告中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司的委托代理人商琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年1月31日23时25分，原告唐慎明驾驶鲁C／×××××号二轮摩托车沿河西路由北向南行至三联家电前时，对行的被告牟庆伟驾驶鲁C／×××××号小型轿车驶入原告的通行道路与原告相撞，致使原告受伤，发生交通事故。该事故发生后，经交警部门认定被告牟庆伟负事故的全部责任。原告受伤后被送至沂源县人民医院进行治疗，后转至省立医院。经鉴定原告的伤情构成二处十级伤残。被告牟庆伟所驾驶车辆在中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司投保了交强险和商业险，保险公司按规定应在保险限额范围内承担赔偿责任。为此，特依法提起诉讼，请求：1、判令原告赔偿医疗费84364.5元、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、车损、鉴定费、精神抚慰金等共计132167.98元；2、诉讼费用由被告承担。
被告牟庆伟辩称：事故车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，应由保险公司首先在交强险范围内承担，后在商业险范围内承担，剩余部分由牟庆伟依法承担。已经支付原告87269.6元，原告起诉时少减了2000元，应予扣除。
被告中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司辩称：依法在交强险保分项限额内承担赔偿责任，商业险部分依法审核被保险车辆驾驶证、行驶证后根据保险合同约定依法赔付。因原告医疗费已经超交强险，应依法扣除15%非医保用药，诉讼费鉴定费等间接损失不属于保险理赔范围。
经审理查明：2012年1月31日23时25分，原告唐慎明驾驶鲁C／×××××号二轮摩托车沿河西路由北向南行至三联家电前时，对行的被告牟庆伟驾驶鲁C／×××××号小型轿车驶入原告的通行道路与原告相撞，致使原告受伤，发生交通事故。该事故经交警部门认定被告牟庆伟负事故的全部责任。鲁C／×××××号小型轿车向中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，被告牟庆伟向原告唐慎明支付赔偿款87269.6元。
对于原告主张的赔偿项目及金额，本院作如下认定：医疗费，依据原告所举收费单据、及相应的住院病历、用药明细、门诊病员检查证明等可认定医疗费84314.5元；后续治疗费，据鉴定意见认定9000元；住院伙食补助费，双方质证无异议确认900元；误工费，根据原告伤情、参考《公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，结合门诊病员检查证明、误工证明酌定误工期间4个月，根据原告所举劳动合同、工资表认定原告月平均工资2828.73元，依此计误工费11314.92元（2828.73元／月＊4个月）；护理费，原告2012年2月1日因事故入院至4月6日治愈出院，历时65天，护理人其妻张东兰月平均工资2170.5元，依此计护理费4702.75元（2170.5元／月÷30天×65天），其在省立医院住院期间可适用二人护理，护理人白道国日平均工资93.33元，依此计护理费1679.94元（18天×93.33元／天），二项合计护理费6382.69元；交通费，参考原告所举交通费单据结合原告及其必要的陪护人员因就医治疗的实际情况酌定2000元；住宿费，参考原告所举单据酌定500元；残疾赔偿金，据原告提交的身份证，可认定原告适用城镇居民标准，原告二处十级伤残，依此计伤残赔偿金61812元（25755元／年×20年×12%）；被扶养人生活费，原告之子唐浩然出生于2001年11月6日，至原告定残日2013年9月2日尚不满12周岁，依此计被扶养人生活费6626.76元（15778元／年÷2×7年×12%），原告之母的被扶养人生活费，原告未举证，本院不予认定；精神抚慰金，被告对事故负全部责任，且致原告二处十级伤残，酌定精神抚慰金4000元；拐杖、轮骑，相关配置于原告伤情有其必要，依单据认定500元；车损，双方质证无异议确认893元；伤残鉴定费依鉴定费单据认定2000元；病历复印费依单据认定50元。事故发生后，被告牟庆伟支付原告赔偿款87269.6元。
以上事实由原告所举交通事故责任认定书、住院病历、医疗费单据、诊断证明、用药明细、交通费单据、伤残鉴定意见书、鉴定费单据、原告的身份证、结婚证、户口本、劳动合同、工资表、误工证明、护理证明等以及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。
本院认为：机动车交通事故所致损害在机动车同时投保交强险和商业三者险时，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按事故责任划分赔偿责任后，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。鉴定费项依据保险合同属于责任免除的范围，故不应由保险公司承担赔偿责任。被告中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司主张依据保险条款在商业三责险赔偿责任中应当按15%的比例扣除非医保用药，商业三责险投保人被告认为保险人援引的保险条款属于格式合同中的免责条款，在投保人投保及双方订立保险合同时，保险人并未向投保人作出明确告知和提示的行为，即未履行法律规定的明确告知和提示义务，故该条款不发生法律效力，鉴于被告未提交其已就该条款向投保人作出明确告知和提示的行为的相关证据，被告主张从医疗费中扣除非医保用药，则其应当对原告医疗费中存在非医保用药、以及非医保用药的金额负举证责任，其所主张的“按15%的比例”无事实根据和合同依据，又未按照合议庭向其作出的“提请司法鉴定”的提示申请司法鉴定，本院对被告关于“在商业三责险赔偿责任中应当按15%的比例扣除非医保用药”的主张不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司沂源支公司赔偿原告唐慎明医疗费84314.5元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费900元、误工费11314.92元、护理费6382.69元、交通费2000元、住宿费500元、伤残赔偿金61812元、被扶养人生活费6626.76元、精神抚慰金4000元、拐杖、轮骑500元、车损893元，以上共计188243.87元。
二、被告牟庆伟赔偿原告唐慎明伤残鉴定费2000元、病历复印费50元，计2050元，被告牟庆伟已支付87269.6元，二者相折抵后，原告唐慎明应返还被告牟庆伟85219.6元。
驳回原告的其他诉讼请求。
以上款项于本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2943元，由原告承担649元，被告承担2294元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。
审 判 长 刘 妹
审 判 员 周纪虎
人民陪审员 翟 峰
二〇一四年四月十五日
书 记 员 耿彩云