广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终15717号
上诉人(原审原告)：广州市歌神娱乐有限公司,住所地广州市番禺区洛浦街上漖村广州奥林匹克大厦二楼201及三楼。
法定代表人：方琼，该公司执行董事。
委托代理人：李丽明，广东正平天成律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：钱伟文，男，1967年8月9日出生，汉族，住广州市越秀区。
上诉人广州市歌神娱乐有限公司因与被上诉人钱伟文劳动合同纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初9950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭进行了审理。上诉人广州市歌神娱乐有限公司的诉讼代理人李丽明律师、被上诉人钱伟文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人广州市歌神娱乐有限公司上诉请求：1、撤销广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初9950号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项，判决上诉人无需支付二倍工资28983.33元、法定节假日加班费差额4836.20元、未休年休假工资报酬827.59元、解除劳动关系经济补偿金6750元；2、诉讼费由被上诉人负担。
事实和理由：一、关于二倍工资。劳动仲裁和一审庭审中，被上诉人对上诉人提交的证据《歌神KTV员工管理手册》、《员工巫佛祥入职资料》、《员工余明明入职资料》、《歌神员工巫佛祥阅读(歌神KTV员工管理手册)签署页》、《歌神员工余明明阅读(歌神KTV员工管理手册)签署页》的真实性、合法性、关联性无异议。根据《歌神KTV员工管理手册》第一章第（一）条第3项规定：“正式雇佣的员工，必须与公司签订《广州市劳动合同》”。因此被上诉人从入职起，经过岗前培训，即知道其试用期满如果考核通过必须与上诉人签订《广州市劳动合同》，亦知道正式入职时必须具备8项入职资料，结合证人易某、李振家的证言，被上诉人入职后没有签署《广州市劳动合同》是因与当时上诉人的经理李振家共同故意实施的违法、违反上诉人公司制度的行为，上诉人并没有过错，一审判决第二项不符合《民法通则》第一百零六条“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任”以及《劳动法》第十六条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”的规定，被上诉人与上诉人均有权利和义务订立劳动合同，被上诉人不履行订立劳动合同的义务，造成双方未签劳动合同，过错在被上诉人，不应由没有过错的上诉人承担。二、关于法定节假日的加班工资。《歌神KTV员工管理手册》第二章第(十六)条第3款规定：“加班可先行安排补休，未能安排补休的计算加班工资”，被上诉人知晓并接受该项管理规定。根据《钱伟文在职期间的排班表》及员工工作时间制度“每星期工作六天，休息一天”可知：（1）2015年9月27日中秋节，已安排被上诉人2015年9月25日提前补休；（2）2015年10月1日至3日国庆节，已安排被上诉人在2015年11月3日、2015年12月1日、12月2日补休；（3）2016年1月1日元旦，已安排被上诉人2016午1月2日补休；（4）2016年2月7日至9日春节，已安排被上诉人2016年1月27日、2月25日半天、3月4曰、3月5日半天补休；（5）2016年4月4日清明节，已安排被上诉人2016年4月5日补休；（6）2016年5月1日劳动节，已安排被上诉人2016年4月29日半天、5月21日半天补休；（7）2016年6月9日端午节，已安排被上诉人2016年5月25日半天、6月8日半天补休。因此，按照公司制度，被上诉人于2015年7月18日后的法定节假日加班时间，上诉人已给被上诉人补休完毕。三、关于带薪年休假。《钱伟文在职期间的排班表》的记录，被上诉人在2016年6月25日半天、6月26日、6月28日全天休假，被上诉人的带薪年休假也已休假完毕。四、关于解除劳动关系的经济补偿。被上诉人提供的《离职证明》足以证明被上诉人的离开是其个人的意愿，是其主动提出来的。上诉人没有要求被上诉人离职，被上诉人可以回上诉人处工作，不过要服从上诉人的工作安排，与其他上诉人职工一视同仁。因此，一审认定被上诉人离职是上诉人提出的，不符合事实。
被上诉人钱伟文答辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求。被上诉人称其只拿了2016年的加班费450元，并没有拿到750元，750元是2015年的加班费。关于法定节假日和年休假的休假，需要填表并向公司报批，其只在清明节休假了，其他假期均没有休。
上诉人广州市歌神娱乐有限公司向一审法院起诉请求：判令其无需向被上诉人支付二倍工资差额28983.33元、法定节假日加班工资5456.9元、2天带薪年休假工资827.59元、解除劳动关系经济补偿6750元并由被上诉人负担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年1月23日，被上诉人入职上诉人处，任职楼面副主任，双方未订立书面劳动合同。上诉人称双方未订立劳动合同的过错在被上诉人。诉讼中，上诉人提交了律师调查笔录两份，其中一份调查笔录提到被上诉人的每月工资为4000元，另一份笔录提到被上诉人的工资为每月4500元。
关于被上诉人工资情况。被上诉人称其固定工资为4500元/月，另有全勤与住宿津贴各100元/月。上诉人称被上诉人的工资由基本工资（按最低工资标准执行）与加班费、社保补助、津贴等构成。双方均确认被上诉人的工资通过银行转账发放，无需被上诉人在工资条上签名。被上诉人还称向上诉人要求过工资条，但从未发过工资条。上诉人则确认无被上诉人的工资支付凭证。上诉人提交了被上诉人在职期间的工资统计表，显示被上诉人正常工作时间的工资按本地最低工资标准执行，另有加班工资（含平时加班工资与节假日加班工资）、社保补助、津贴、全勤奖100元/月，住宿补贴100元/月，经核算2015年6月至2016年5月，被上诉人实发工资平均为5051.25元/月（其中2015年7月至2016年1月的实发工资数额分别为5314元、5260元、4858元、5394元、4862元、4800元、5099元）。该工资统计表无被上诉人的签名，被上诉人也称不清楚工资构成情况，并认为是其申请仲裁后上诉人才制作的。但被上诉人确认上述工资表中实发工资数额为其每月收到的工资数额。此外，上述工资统计表还显示2016年6月被上诉人出勤25.5天，当月正常工作时间的工资为1824元。
关于法定节假日的加班问题。上诉人称所有法定节假日都会加班。被上诉人也称除2016年清明节没有上班外，其余法定节假日都有加班。
关于劳动合同解除的问题。被上诉人称双方因调整上班时间产生争议，上诉人要求被上诉人上晚班，被上诉人不答应，上诉人就要求被上诉人工作到2016年6月30日离职。上诉人则称是被上诉人不愿意上晚班，而上诉人坚持要求其上晚班，然后被上诉人不同意就自行离职。双方均无充分的证据证明劳动合同系因对方的原因解除。
2016年7月18日，被上诉人申请劳动争议仲裁，请求裁决确认劳动关系，并要求上诉人支付未订立劳动合同的二倍工资、法定节假日加班费、带薪年休假工资、解除劳动关系经济补偿金与补缴社保等。仲裁委员会裁决：一、上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额28983.33元、2015年7月后法定节假日加班工资5456.9元、2天带薪年休假工资827.59元、解除劳动关系经济补偿6750元；二、确认上诉人与被上诉人在2015年1月23日至2016年6月30日期间存在劳动关系。上诉人不服该裁决，诉至一审法院，但上诉人确认对裁决第二项无异议。被上诉人未对裁决提起起诉。
另查明：1.上诉人称于2016年6月21日与22日安排了被上诉人带薪年休假，被上诉人予以否认。2.仲裁裁决认定上诉人向被上诉人支付了2016年春节工资补贴750元，并在被上诉人主张的法定节假日的加班费中予以扣减。
一审法院认为：本案为劳动合同纠纷案。双方对存在劳动关系及其期限均无异议，一审法院予以确认，双方合法权益均受法律保护。
关于未订立劳动合同二倍工资。双方建立劳动关系，依法应当及时订立书面劳动合同。上诉人称因被上诉人的原因导致未订立劳动合同，并认为过错在被上诉人。但上诉人的主张只有单方陈述，无充分的证据证实。因此，上诉人未能举证证明双方未订立劳动合同的原因在被上诉人，且其无过错，故应向被上诉人支付未订立劳动合同的二倍工资。同时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，双方自用工之日起满一年后仍未订立劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同。而被上诉人可主张的二倍工资的权利也受法定一年仲裁时效期限的限制。故上诉人应向被上诉人支付2015年7月18日至2016年1月22日期间未订立劳动合同的二倍工资。经审查，仲裁裁决计算该二倍工资的工资标准不超出同期上诉人向被上诉人实际发放的工资数额，且核算的金额未超出被上诉人应得的二倍工资数额，被上诉人对裁决无异议，视为同意按裁决的金额执行，一审法院予以确认。
关于加班费问题。审理中，上诉人确认被上诉人在职期间所有的法定节假日均加班，并认为有安排被上诉人补休。但依据有关法律规定，法定节假日加班的，无论是否安排补休，用人单位均应向劳动者支付加班费。审理中，被上诉人自认2016年清明节未上班，且对仲裁裁决计算2015年7月18日后的法定节假日期间的认定未提出异议。因此，可计算法定节假日的加班天数合共为9日。关于被上诉人正常工作时间的工资标准问题。上诉人称应按最低工资标准执行，被上诉人则称其基本工资为4500元/月。上诉人提交的工资表因无被上诉人的签名确认，也与被上诉人主张的基本工资标准不一致，作为用人单位对此负举证责任。故一审法院对被上诉人主张的工资标准予以采纳。经核算，上述加班费为4500÷21.75×9×300%=5586.2元，扣除2016年春节补助750元，差额为4836.2元。
关于带薪年休假工资报酬的问题。上诉人称已于2016年6月安排仲裁裁决认定被上诉人可享受2日的带薪年休假。但上诉人并无提交被上诉人年休假的申请或请假单证实其主张，而上诉人提交的排班表也并不能证实其安排了被上诉人年休假。同时，按上诉人提交的2016年6月的工资表，显示被上诉人当月出勤时间超出法定每月正常工作时间，但被上诉人当月的基本工资还存在低于最低工资标准的情况。因此，上诉人的上述主张，明显与事实不符，一审法院不予采信，其应向被上诉人支付带薪年休假工资报酬4500÷21.75×2×200%=827.59元。
关于解除劳动关系经济补偿的问题。上诉人称被上诉人自行离职，被上诉人则称上诉人要求其离职，双方均无充分的证据证实劳动关系系因对方的原因解除，无法证明被上诉人的实际离职原因，可视为由上诉人提出并经双方协商一致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条与第四十七条的规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿。而仲裁裁决计算该经济补偿的平均工资标准不超出被上诉人实际平均工资数，且经济补偿金额也未超过上诉人应支付的数额，被上诉人对裁决无异议，视为同意按裁决的金额支付，一审法院予以确认。故上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金6750元。
综上所述，上诉人的起诉缺乏足够的事实与法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条与第六十四条等的规定，一审法院判决如下：一、确认广州市歌神娱乐有限公司与钱伟文于2015年1月23日至2016年6月30日期间存在劳动关系；二、广州市歌神娱乐有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向钱伟文支付未订立书面劳动合同的二倍工资28983.33元；三、广州市歌神娱乐有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向钱伟文支付法定节假日加班费差额4836.2元；四、广州市歌神娱乐有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向钱伟文支付未休年休假工资报酬827.59元；五、广州市歌神娱乐有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向钱伟文支付解除劳动关系经济补偿金6750元；六、驳回广州市歌神娱乐有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由广州市歌神娱乐有限公司负担。
二审中，除了上诉人认为一审法院遗漏查明，两份律师调查笔录等证据可以证明双方未签劳动合同的原因在于被上诉人与上诉人经理李振家故意合谋，双方当事人没有提交新证据且对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1、双方未签订书面劳动合同的责任；2、上诉人是否需要支付法定节假日加班费差额、未休年休假工资报酬给被上诉人；3、双方解除劳动合同的原因。
关于双方未签订书面劳动合同的责任，上诉人主张双方未签书面劳动合同的责任在于被上诉人，被上诉人与上诉人经理李振家故意合谋不签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位应尽的法定义务。当用人单位与劳动者就是否签订书面劳动合同以及未签书面劳动合同原因发生争议时，应当由用人单位承担举证义务。上诉人虽然主张未签订书面劳动合同的过错在于被上诉人，但既无充分证据证明是被上诉人拒签书面劳动合同，其主张与被上诉人合谋的公司经理李振家也未出庭作证予以证实，即使《律师调查笔录》中关于李振家的陈述成立，也仅能反映公司经理李振家告知被上诉人不签订书面劳动合同的过程以及上诉人内部管理存在的问题，由于与劳动者签订书面劳动合同是用人单位应尽的法定义务，《律师调查笔录》不能直接证明未签订书面劳动合同的过错在于被上诉人。因此，上诉人上诉请求无需支付二倍工资差额的理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人是否需要支付法定节假日加班费差额给被上诉人，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，用人单位在法定节假日安排劳动者加班的，不能以安排同等时间的补休来代替发放劳动者300%的工资报酬，上诉人确认被上诉人法定节假日加班的事实，主张已对被上诉人法定节假日加班给予了补休，但被上诉人认为考勤表上的补休是正常工作时间内的加班补休，其法定节假日加班并未补休，上诉人对此有异议，但未举证证实，本院采信被上诉人未补休的事实，故本院对上诉人无需支付法定节假日加班费差额的主张不予采纳。关于上诉人是否需要支付未休年休假工资报酬给被上诉人，上诉人主张被上诉人在2016年6月25日半天、6月26日、6月28日全天休假，其带薪年休假已休假完毕。但根据《钱伟文在职期间的排班表》的记录，并未显示被上诉人在2016年6月25日半天、6月26日、6月28日全天的休假属于正常工作时间的加班补休还是属于安排年休假，且根据上诉人《歌神KTV员工管理手册》第二章考勤及假期管理第（十九）审批权限及流程规定，假期申请须经审批并提交人力资源部开具“请假存根”，但上诉人并未提交相关证据予以证明，故本院采信被上诉人关于未休年休假的主张，上诉人应当支付未休年休假工资报酬给被上诉人。
关于双方解除劳动合同的原因，上诉人主张系被上诉人不同意接受晚班的安排自动离职，被上诉人则主张系上诉人让其辞职，但双方均未能提供充分的证据证明各自的主张。鉴于在劳动关系中用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系，用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势，故综合当事人举证能力等因素，该情形可视为双方劳动关系是由用人单位提出双方协商一致解除合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿。
综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广州市歌神娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈冬梅
审判员 陈 丹
审判员 黄小迪
二〇一七年九月二十九日
书记员 张静霞
陈嘉慧