重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第01436号
上诉人（原审被告）：重庆天雄锰业有限公司。住所地：重庆市酉阳土家族苗族自治县龙潭镇五育村*组。组织机构代码：70942513-7。
法定代表人：阳庆时，该公司董事长。
委托代理人：龙海波，该公司总经理助理。
被上诉人（原审原告）：石胜明，男，苗族，1963年5月20日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
委托代理人：赵华祥，重庆渝鑫律师事务所律师。
上诉人重庆天雄锰业有限公司（以下简称天雄锰业公司）因与被上诉人石胜明劳动争议一案，不服酉阳土家族苗族自治县人民法院（2015）酉法民初字第02000号民事判决，向本院提出上诉。本院受理本案�，依法组成合议庭审理了本案。本院在审理中组织双方当事人进行质证，上诉人天雄锰业公司的委托代理人龙海波、被上诉人石胜明及其委托代理人赵华祥均到庭接受了询问。本案现已审理终结。
一审审理查明，石胜明在天雄锰业公司从事生产岗位工作，双方于2010年10月29日签署《劳务派遣协议》，协议期限自2010年11月28日至2011年12月31日止。2011年9月9日13时50分，石胜明在压滤车间维修时从12米高处跌落至水泥地板上，导致全身多处粉碎性开放骨折。当日被送往酉阳县人民医院抢救治疗，同月14日被转入重庆西南医院急救中心住院治疗47天后出院。经西南医院诊断证明书出院医嘱记载：1.全休3月；2.加强右膝、踝非负重功能锻炼；3.出院后第1、3、6、9、12月复查，根据复查结果指示功能锻炼，决定是否进一步处置及取出固定装置，右胫腓骨外固定装置，根据复查情况，决定是否换成内固定装置；4.如不适，急救诊断随诊。2012年10月18日至11月1日，石胜明在西南医院取所有固定装置住院14天。该院出院医嘱建议全休2月，院外继续治疗。2011年11月15日，石胜明的事故伤害经酉阳县人力资源与社会保障局认定为工伤。2013年6月18日，石胜明的劳动能力经酉阳自治县劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级，同年9月3日，石胜明的劳动能力经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残捌级，无护理依赖。2015年4月15日，石胜明经重庆市獒鉴司法鉴定所鉴定误工时限为1500天。石胜明在治疗期间，天雄锰业公司支付了全部医疗费。2014年3月、4月、5月，石胜明在他人的帮助下多次到天雄锰业公司处要求解决工伤赔偿事宜，但天雄锰业公司一直未予解决。2014年12月3日，酉阳县劳动争议人民调解委员会对石胜明的申请进行受理，后双方调解未能达成一致意见。2015年6月17日，石胜明向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天雄锰业公司支付工伤待遇赔偿各项费用合计248010.24元。同年7月24日，酉阳县劳动人事争议仲裁委员会以石胜明提交仲裁申请超过仲裁时效1年为由驳回其请求。同年8月，石胜明向酉阳土家族自治县人民法院提起民事诉讼。
天雄锰业公司为石胜明参保工伤保险，在石胜明住院期间为其支付全部医疗费，并借支石胜明23000元。该借款天雄锰业公司要求待工伤处理后予以抵扣。酉阳县社会保险经办机构已向天雄锰业公司核准石胜明一次性伤残补助金17064.63元。石胜明与天雄锰业公司均认可石胜明在受工伤前12个月平均工资为1630元。2014年度重庆市职工月平均工资为4738元。
石胜明一审诉称，自己于2008年4月进入天雄锰业公司工作，主要从事机修工作。2011年9月9日13时50分，工作期间因工受伤，该次事实经法定机构认定为工伤，误工时限1500天伤残等级为捌级，无护理依赖。石胜明在治疗期间，天雄锰业公司支付了全部医疗费，并借支工资到2013年底。因工伤保险待遇问题，双方协商无果，石胜明于2015年6月17日向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，酉阳县劳动人事争议仲裁委员会以石胜明的申请超过仲裁时效为由驳回申请人的请求。遂向人民法院提起诉讼，请求判决：一、依法解除石胜明与天雄锰业公司之间的劳动关系；二、判决天雄锰业公司支付石胜明治疗工伤的伙食补助费、护理费、住院生活补助费、一次性工伤补助金、解除劳动合同前的工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等相关费用248010.24元；三、诉讼费用由天雄锰业公司负担。石胜明又于法庭辩论终结前变更诉讼请求第2项金额为374734元，同时在法庭上陈述所主张的治疗工伤的伙食补助费与住院生活补助费系同一赔偿项目，故取住院生活补助费为其赔偿项目。
天雄锰业公司辩称：1.石胜明的诉讼请求超过了申请劳动仲裁的期限，请求法院依法驳回石胜明的诉讼请求；2.石胜明的“住院伙食补助费”标准按每人每天8元计算，由工伤保险基金支付；3.石胜明停工留薪期间工资月数应为12个月，其停工期工资为1551元×12个月即18512元；4.石胜明的护理费应发生在治疗期间，根据重庆市统计局2013年5月24日发布的《2012年重庆市私营单位就业人员年平均工资》的相关规定，渝东南城镇私营单位就业人员年平均工资为27255元，月平均工资为2271元，故石胜明护理费为1550元（68天×76元／天×30%）；5.石胜明一次性伤残补助金已由酉阳县社保局按照国家规定的相关标准核算清楚，共计17064.63元；6.根据渝府发（2012）22号《重庆�人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，八级为6个月。按照重庆市统计局2015年5月29日发布的《2014年重庆市私营单位就业人员年平均工资》的相关规定，渝东南生态保护发展区城镇私营单位就业人员年平均工资为33998元，按此标准，2014年度城镇私营单位就业人员月平均工资为2833元（33998元÷12个月）。故石胜明一次性工伤补助金为16998元（2833元×6个月）；7、根据渝府发（2012）22号《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条之规定，一次性伤残补助金以解除劳动关系之日的本市上年度平均工资为计发基数，八级为12个月，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，按全额支付；距法定年龄9年以�（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。故根据2014年度城镇私营单位就业人员月平均工资为2833元计算，其一次性就业补助金为27196元（2833元×12个月×80%）；7、天雄锰业公司在石胜明工伤期间为其借支23000元。
一审法院认为，本案争议的焦点有二，一是石胜明向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁是否超过时效；二是石胜明工伤保险待遇赔偿范围和标准问题。
关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。申请仲裁期间中断的，从对方当事人�确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。本案中，确定石胜明知道或者应当知道其工伤赔偿权利被侵害之日的节点应当以酉阳自治县劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力为捌级时起算较为妥当，即2013年6月18日。2014年3、4、5月，石胜明多次到天雄锰业公司处要求其处理工伤赔偿事宜，仲裁时效发生多次中断。同年12月3日，酉阳县劳动争议人民调解委员会对石胜明的申请予以受理，虽双方未能达成调解协议，但此时发生劳动仲裁时效中断，从而产生重新计算仲裁时效的法律效果。故石胜明于2015年6月17日向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁并不存在超过仲裁时效的问题，对天雄锰业公司辩称其超过仲裁时效的理由不予采信。
关于争议焦点二，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经�伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案中，天雄锰业公司为石胜明参保工伤保险，石胜明的事故经相关部门认定为工伤，故石胜明依照《工伤保险条例》应当享受工伤保险待遇。石胜明在本案中诉请要求解除与天雄锰业公司的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，石胜明因工致残损失劳动能力为捌级，其有权提出解除与天雄锰业公司的劳动关系，本院对此予以准许。石胜明诉请的住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的项目，应依照《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定申领，其该部分诉讼请求不作处理。
1.关于石胜明诉请住院期间护理费5400元，因石胜明并未举示住院期间的护理费发票，但根据客观情况确实需要护理，故护理费计算标准参照受诉法院所在地收入标准计算为5280元（总住院66天×80元）。
2.关于石胜明主张一次性伤残就业补助金55588元，根据《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发【（2012）22号】第三十六条规定，因石胜明伤残等级为捌级，已年满52岁，石胜明与天雄锰业公司解除劳动关系后距离法定退休年龄为八年，故天雄锰业公司应按2014年度职工月平均工资4738元／月为计发基数支付石胜明一次性伤残就业补助金45484.8元（4738元／月×12月×80%），对石胜明诉请超出金额部分，不予支持。
3.关于石胜明诉请解除劳动合同前工资50个月共231600元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定及《重庆市工伤职工停工留薪管理办法》第八条之规定，工伤停工留薪一般不超过12个月，超过12个月的，需由工伤职工或其直系亲属在停工留薪期满前向参保地劳动能力鉴定委员会书面申请，同时提交工伤医疗服务机构出具的证明。未在规定时间申请的，工伤停工留薪期到期终止。本案中天雄锰业公司确认石胜明工伤停工留薪期为12个月，符合《重庆市工伤职工停工留薪管理办法》第四条之规定，予以采信。石胜明停工留薪期满后自己或者家属并未向参保地劳动能力鉴定委员会书面申请，取得参保地劳动能力鉴定委员会的延长确认。另外，石胜明停工留薪期满后又未到本单位报到要求单位为其安排适合自己目前情况的岗位，如因工伤确实不能工作，天雄锰业公司将按不低于病假待遇的标准支付其相关待遇，但该待遇亦并非石胜明主张的误工工资。故对其超出停工留薪期诉请部分不予支持。在本案中，石胜明与天雄锰业公司双方均认可石胜明在其受工伤前12个月的平均工资为1630元，本院予以确认。因此，石胜明停工留薪期12个月的工资为19560元（1630元×12个月）。
综上所述，石胜明要求解除与天雄锰业公司劳动关系的请求予以准许；天雄锰业公司应当支付石胜明因工伤所致的护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金共计70324.8元，扣除石胜明向天雄锰业公司的借支款23000元，还应支付47324.8元。遂依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十六条、第三十一条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、石胜明与重庆天雄锰业有限公司解除劳动关系；二、重庆天雄锰业有限公司向石胜明支付护理费5280元、停工留薪期工资19560元、一次性伤残就业补助金45484.8元，共计70324.8元，扣除�胜明向天雄锰业公司的借支款23000元，还应支付47324.8元，限本判决生效后十日内支付；三、驳回原告石胜明的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由重庆天雄锰业有限公司负担。
天雄锰业公司上诉称，一、一审法院对本案是否超过仲裁时效的事实认定不清，证据不足，适用法律错误。本案中石胜明于2011年9月发生的工伤事故，2013年9月已医疗终结，并进行了工伤认定和伤残等级鉴定。时至今日，已过了三年多。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三条的规定，仲裁申请已超过了申请劳动仲裁的期限，2015年7月24日，酉阳县劳动人事争议仲裁委员会已以超过仲裁期限为由依法驳回了石胜明的仲裁请求；二、一审法院对工伤住院期间护理费的计算�误。石胜明自出院后不需要护理，其护理费用应该发生在住院期间68天之内，按照重庆市统计局2013年5月24日发布的《2012年重庆市私营单位就业人员年平均工资》的相关规定，2012年度重庆市城镇私营单位就业人员月平均工资为2271元，护理费标准为1550元。故请求判决：一、撤销酉阳土家族苗族自治县人民法院（2015）酉法民初字第02000号民事判决；二、驳回被上诉人石胜明的诉讼请求；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人石胜明承担。
石胜明二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、自己一直在向上诉人天雄锰业公司主张权利，上诉人天雄锰业公司从来没有书面或口头拒绝支付相关工资及劳动保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》的规定，本案没有超过仲裁时效，一审认定事实清楚；二、本案�求的护理费用就是住院期间的护理费，并不是停工留薪期的护理费用，更不能适用工伤保险基金支付相应护理费的标准来计算。故请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未举示新的证据。
本院查明的事实与一审认定的事实相同，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点有二：一是石胜明于2015年6月17日申请仲裁是否超过法定的仲裁时效；二是一审法院对石胜明住院期间护理费按80元／天计算是否有误；三是对于一审中石胜明的其他诉讼请求应否支持。
一、石胜明申请仲裁是否超过法定的仲裁时效。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《调解仲裁法》）第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算�”《调解仲裁法》第二十七条第二款规定，“前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”。
结合本案，石胜明于2011年9月9日在压滤车间维修时从12米高处跌落，导致全身多处粉碎性开放骨折，后送医抢救，同月14日被转入西南医院住院治疗47天后出院，附医嘱，2012年10月18日至11月1日，石胜明在西南医院取所有固定装置住院14天，期间，石胜明的事故被酉阳县人力资源与社会保障局认定为工伤。石胜明于2013年6月18日、9月3日，先后两次经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，无护理依赖。2014年3月、4月、5月，石胜明在他人的帮助下多次到天雄锰业公司处要求解决工伤赔偿事宜，但天雄锰业公司一直未予解决。2014年12月3日，石胜明又�酉阳县劳动争议人民调解委员会申请调解，后因天雄锰业公司一直未到，未达成一直意见。2015年6月17日，石胜明向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁申请。由此，在从受伤到申请仲裁长达三年多的时间里，石胜明不间断地向天雄锰业公司主张权利，或者向有关部门请求权利救济，对此事实双方均予认可，故存在仲裁时效中断、中止等事由，石胜明于2014年12月向酉阳县劳动争议人民调解委员会申请调解，至2015年6月17日向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁仅有6个多月的时间，因此，石胜明申请仲裁并未超过仲裁时效。
二、一审法院对于石胜明住院期间护理费80元／天的计算是否有误。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”根据重庆市统计局发布的渝统计信箱（2014）38回复，重庆市2014年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为32117元。
结合本案，石胜明因工作原因受到事故伤害，且认定为工伤，并多次住院治疗，虽然石胜明并未举示住院期间的护理费发票，但根据客观情况确实需要雇请护工进行护理，故一审法院对于住院期间护理费按80元／天计算符合现行标准。
三、对于一审中石胜明的其他诉讼请求应否支持。
《工伤保险条例》第33条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重�者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”。《工伤保险条例》第37条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《重庆市工伤保险实施办法》第36条规定，“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法�除劳动关系的，……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第八条规定，“工伤停工留薪期一般不超过12个月，超过12个月，需由工伤职工或其直系亲属在停工留薪期满前向参保地劳动能力鉴定委员会书面申请，同时提交工伤医疗服务机构出具的证明。未在规定时间申请的，工伤停工留薪期到期终止”。
结合本案，石胜明于2011年9月9日因工受伤，后多次在医院进行治疗，2013年6月18日、9月3日，先后两次经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，无护理依赖。对于停工留薪期工资，石胜明停工留薪期已满12个月，其本人或直系亲属未在规定时间申请延长确认，也没有在停工留薪期满后到单位报到要求单位安排适合自己的岗位，因此停工留薪期按12个月计算，石胜明与天雄锰业公司均认可石胜明受伤前的月平均工资为1630元；对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，石胜明应当享有，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；对于住院伙食补助费，因为确实属于工伤基金支付范畴，且天雄锰业公司已经为石胜明购买了工伤保险，故不属于本案审理范围。
对于石胜明与天雄锰业公司是否解除劳动关系问题，石胜明在仲裁请求时提出一次性伤残就业补助金，因一次性伤残就业补助金的请求以解除劳动关系为前提，故在石胜明要求天雄锰业公司支付其一次性伤残就业补助金的意思表示送达到对方时，双方之间的劳动关系因石胜�行使单方解除权而解除。因此，石胜明与天雄锰业公司之间劳动关系自仲裁申请书副本送达天雄锰业公司或仲裁开庭时解除。双方在一审中没有提出异议，二审中也没有提出相关的诉讼请求，故石胜明与天雄锰业公司已经解除劳动关系，本院予以确认。
综上所述，天雄锰业公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆天雄锰业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 庆 华
代理审判员 尹 宏 桂
代理审判员 王 东 义
二〇一五年十二月二日
书 记 员 �孙正心