湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0121民初2727号原告湖南中辉混凝土有限公司，住所地：湖南省宁乡金洲新区金洲大道西168号。法定代表人谭志雄。原告湖南中辉混凝土有限公司安沙分公司，住所地：湖南省长沙县安沙镇水塘垸村挑水组8号。负责人李星皓。两原告共同委托代理人卢娟，湖南旷真律师事务所律师。两原告共同委托代理人刘汝珍，湖南旷真律师事务所实习律师。被告中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司，住所地：长沙市芙蓉区韶山北路81号。法定代表人廖从荣。委托代理人郑雯，湖南崇民律师事务所律师。委托代理人周媛，湖南崇民律师事务所律师。原告湖南中辉混凝土有限公司（以下简称中辉公司）、湖南中辉混凝土有限公司安沙分公司（以下简称中辉安沙分公司）与中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司（以下简称有色金属长勘院）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告中辉公司、中辉安沙分公司请求本院判令：1.有色金属长勘院支付拖欠货款678210元及违约金（违约金计算到2016年6月23日为126424元，后段按每日1‰继续计算）；2.有色金属长勘院支付律师费50000元。被告有色金属长勘院答辩要点：1.有色金属长勘院不是合同相对方，阳龙签署各项协议均属个人行为，中辉公司、中辉安沙分公司存在过错；2.阳龙确认的货款不能认定用于有色金属长勘院承建工程；3.违约金和律师费无依据。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实中辉安沙分公司系中辉公司的分公司，有色金属长勘院承建了国泰铭源中心二期部分楼栋的桩基基础工程。2015年1月5日，中辉安沙分公司作为乙方与甲方签署了《预拌混凝土购销合同》，合同约定乙方向甲方供应混凝土，用于国泰铭源中心二期桩基基础工程，每月10日前核对上月货款，甲方需在2015年2月15日前付清已供总货款的40%，余款在桩基混凝土浇筑完后3个月内付清，逾期付款超过五日，需按每日3‰承担违约金。合同甲方处有阳龙签名，并加盖有名为“中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司国泰铭源二期桩基项目部”的公章，乙方处加盖有“湖南中辉混凝土有限公司合同专用章”。二、双方当事人有争议的事实。（一）合同相对方。中辉公司、中辉安沙分公司认为，《预拌混凝土购销合同》的买方为有色金属长勘院，阳龙的各项行为属于公司职务行为，对此提交了《预拌混凝土购销合同》、《商品混凝土调价函》、《湖南中辉混凝土有限公司商品砼结算表》予以证明。有色金属长勘院认为，《预拌混凝土购销合同》加盖的“中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司国泰铭源二期桩基项目部”公章系阳龙私刻，中辉公司、中辉安沙分公司未履行合同审查义务，存在过错，合同对有色金属长勘院无约束力，其对此提交了登报声明予以证明，并提交了追加阳龙作为第三人和鉴定公章真伪的申请。本院认为，中辉公司和中辉安沙分公司提交的各项证据在证明其本项主张上形成了有效证据链，结合有色金属长勘院承建涉案工程和混凝土持续供货的事实，中辉公司、中辉安沙分公司有理由相信混凝土的购买方为有色金属长勘院，而有色金属长勘院作为桩基工程的承建人，应持有证实混凝土准确供货人及阳龙客观身份的有效证据，对此负有举证责任，但其仅提交了登报声明，且该证据尚不能达到相应证明目的，故根据优势证据原则，本院认定《预拌混凝土购销合同》的买方为有色金属长勘院，阳龙是否参与诉讼及公章的来源对于解决本项争议无意义，对有色金属长勘院的两项申请，本院不予支持。（二）货款数额及付款义务人。中辉公司、中辉安沙分公司认为，合同总货款为1303690元，扣除湖南皓博建设有限公司应付的200480元后，有色金属长勘院应付1103210元，现已付425000元，尚欠678210元，其对此提交了《往来确认函》和《湖南中辉混凝土有限公司商品砼结算表》予以证明。有色金属长勘院认为，阳龙签署《往来确认函》，系个人行为，且国泰铭源二期桩基项目有多家公司进行承建，不能区分确认函中的货款负担方。本院认为，有色金属长勘院属于混凝土的购买方，阳龙作为《预拌混凝土购销合同》中有色金属长勘院的签字人，其签订《往来确认函》和《湖南中辉混凝土有限公司商品砼结算表》的法律后果，由有色金属长勘院承担，根据确认函和结算表数额所体现出的高度关联性，本院认为中辉公司、中辉安沙分公司主张的本项事实成立。（三）违约金和律师费的数额。中辉公司、中辉安沙分公司认为，有色金属长勘院存在逾期付款行为，按每日1‰计算违约金已少于合同约定数额，律师费的负担亦在合同中明确约定，其对此提交了长沙县城乡规划建设局出具的项目地基与基础分部验收时间表、律师代理费收据予以证明。有色金属长勘院认为，合同对公司无约束力，中辉公司、中辉安沙分公司亦存在过错，且无证据证明存在逾期付款行为，律师费的发生无有效票据证实。本院认为，《预拌混凝土购销合同》虽约定了违约金的计算方式，但阳龙在2016年3月25日出具的《往来确认函》写明剩余货款“分期付清”，中辉安沙分公司接受了该确认函后并以此主张权利后，应视为双方重新约定了款项支付方式，而分期付款并没有约定具体的付款期限，故付款义务人应在催告后的合理时间内履行还款义务，未履行的，方构成违约行为，考虑到本案双方就付款义务人及负担数额存在争议，有色金属长勘院的付款义务需在本案判决生效后认定，故本院以判决认定的付款期限届满次日作为违约金的起算点，违约金的计算标准，调整为每日万分之五。2015年2月15日前的付款情况，中辉公司、中辉安沙分公司未提交证据予以证明，该部分的违约金，本院不予支持。律师代理费的发生，仅有收据，无代理合同和正式发票予以证明，本院不予支持。判决理由与结果本院认为，中辉安沙分公司系中辉公司的分公司，中辉公司签订了《预拌混凝土购销合同》，中辉安沙分公司供应了混凝土，中辉公司、中辉安沙分公司要求有色金属长勘院支付剩余混凝土货款678210元的请求，本院予以支持。若未按期付款，有色金属长勘院还应以每日万分之五的标准承担自本案所认定的付款期限届满次日起至款项清偿之日止的逾期付款违约金。中辉公司、中辉安沙分公司其他的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司于本判决生效后十日内向原告湖南中辉混凝土有限公司、湖南中辉混凝土有限公司安沙分公司支付剩余货款678210元；二、若被告中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司未履行上述第一项判决所认定的付款义务，还应以未付款项为基数按每日万分之五的标准承担自逾期付款之日起至款项清偿之日止的逾期付款违约金；三、驳回原告湖南中辉混凝土有限公司、湖南中辉混凝土有限公司安沙分公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11846元，财产保全费5000元，合计16846元，由原告湖南中辉混凝土有限公司、湖南中辉混凝土有限公司安沙分公司共同负担1264元，由被告中国有色金属长沙勘察设计研究院有限公司负担15582元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 黄 彪人民陪审员 郝 田人民陪审员 尚庆波二〇一七年二月二十四日法官 助理 钟文杰代理书记员 钟文杰附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。