江苏省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）苏执复字第00114号
申请复议人（保证人）孙淮。
委托代理人程高雷，江苏序阳律师事务所律师。
申请执行人薛正斌。
委托代理人薛正荣。
委托代理人赵从如。
被执行人沭阳县海洋脚手架安装有限公司，住所地江苏省沭阳县阳光公寓A-5号房。
法定代表人庄静，该公司经理。
被执行人庄静。
委托代理人程高雷，江苏序阳律师事务所律师。
被执行人叶冬梅。
申请复议人孙淮因申请执行人薛正斌与被执行人沭阳县海洋脚手架安装有限公司（以下简称海洋公司）、庄静、叶冬梅建筑设备租赁合同纠纷一案，不服江苏省扬州市中级人民法院（以下简称扬州中院）（2015）扬执异字第00024号执行裁定，向本院申请复议。本院于2015年8月27日立案受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2015年9月25日组织公开听证。申请复议人孙淮的委托代理人程高雷，申请执行人的委托代理人薛正荣、赵从如，被执行人庄静到庭参加听证。被执行人叶冬梅经本院通知未到庭参加听证。本案现已审查终结。
本院经审查查明：扬州中院于2013年9月22日受理了原告薛正斌与被告海洋公司、庄静、叶冬梅建筑设备租赁合同纠纷一案，并于2014年1月17日作出（2013）扬商初字第0259号民事判决：一、解除原告薛正斌与被告海洋公司之间的租赁合同；二、被告海洋公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛正斌租金3635249.27元（暂算至2013年10月15日，2013年10月15日以后的租金按照合同约定继续计算，直至租赁物归还之日）；三、被告海洋公司于本判决生效之日起十日内给付原告薛正斌相应的违约金［从2012年6月2日开始起算，以被告海洋公司所欠付的租金总额为基数，按照人民银行同期贷款利率的1.3倍计算至判决确定给付之日（其中截止2013年10月15日前的违约金，按照年利率6.15%的1.3倍计算）］；四、被告海洋公司于本判决生效之日起十日内返还原告薛正斌全部租赁物（其中：钢管493248.1米、扣件377054只），如不能归还租赁物，则钢管按20元／米、扣件按5.5元／只计算赔偿金给付原告薛正斌；五、被告庄静、叶冬梅对被告海洋公司的上述债务承担连带清偿责任；六、被告叶冬梅在承担担保责任后，依法有权向被告海洋公司追偿；七、驳回原告薛正斌的其他诉讼请求。
该判决书生效后，因被执行人海洋公司、庄静、叶冬梅未按期履行生效判决确定的义务，薛正斌向扬州中院申请强制执行。扬州中院于2014年3月27日立案执行，案号为（2014）扬执字第0077号，并向被执行人发出执行通知书，限期其自觉履行生效判决。扬州中院在立案执行后查明，被执行人庄静名下有住房及多部汽车，在银行账户有较大数额资金往来，具备履行能力。扬州中院发传票通知庄静进行谈话并将汽车及钢管、扣件交付法院，但其对法院执行通知置之不理，也未履行还款义务。扬州中院于2014年6月17日函告扬州市江都区公安局，以庄静涉嫌拒不执行人民法院判决、裁定罪移送扬州市江都区公安局侦查处理，江都公安局于当日签收法院移送函及相关材料。
2014年10月15日，江都公安局组织申请执行人薛正斌、被执行人庄静以及第三方孙淮当面协调。庄静在扬州市江都区公安局作出书面承诺：“1、本人积极配合江都刑大，确保已被保全的三部车辆（苏N×××××、苏N×××××、苏N×××××）执行到位，由公安机关来人，明后天到沭阳提车；2、从我离开江都看守所（不被批捕的取保）之日起，在15天内，确保拾叁万米左右（不得低于拾万米）的钢管及配套的扣件（不得低于肆万只）归还到位（阴雨天除外）；3、每三个月归还一次租赁物，根据工地实际物使用情况实事求是归还；4、关于租金问题，由我们双方另行协商解决；5、如果是蓝海商贸城1号楼工地钢管和扣件开始拆除，必须保证所有材料归还给薛正斌，具体数量由薛正斌的委托人确认；6、本人承诺2015年7月31日之前将所有钢管、扣件全部归还给薛正斌；7、钢管、扣件归还时，所有材料分类装车后由薛正斌的委托人确认点数，承诺人将所装货物的车辆送到高速入口后，再由委托人打收货单给承诺人；8、对以上承诺如不能到位，本人愿意承担一切责任。”孙淮在承诺书的左下角手书：“庄静的承诺第一、二条由我担保执行到位。”其本人签字确认，并留有居民身份证号码及手机号码。后，江都公安局对庄静解除羁押。
2015年5月22日，申请执行人薛正斌向扬州中院申请追加孙淮为被执行人，该院于同年6月11日立案，案号为（2015）扬执异字第00024号。扬州中院经书面审查认为：在案件执行中，孙淮为被执行人庄静提供担保，公安机关据此解除了对庄静的强制措施。但被执行人未在承诺期限内履行义务，人民法院有权执行保证人孙淮的财产，孙淮应当在其担保责任范围内履行义务。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十一条之规定，于2015年7月1日作出（2015）扬执异字第00024号执行裁定：一、追加孙淮为被执行人；二、孙淮应在本裁定生效之日起十日内向申请执行人薛正斌给付钢管10万米及配套扣件（不得低于4万只）。
2015年7月21日，扬州中院与申请复议人孙淮进行谈话，孙淮在谈话中表示：承诺书第一项内容已经按期执行到位；承诺书第二项内容未能在承诺的15日内执行到位，后来被执行人庄静还了钢管45665米，扣件19400只。就其担保的未能执行到位的部分，孙淮于2015年7月9日与薛正斌的哥哥薛正荣达成口头协议，约定：“如果庄静还不了，由孙淮拿一套房子抵，达到10万米房子还给孙淮，达不到10万米房子给申请执行人。或者另有一处130平米住房，可以用于立即处理抵孙淮担保的部分。”对于孙淮提出的方案，因房产无产权证、土地使用权证，且并非登记在孙淮名下，故申请执行人并未同意该两套方案。
另查明，自扬州中院（2013）扬商初字第0259号民事判决生效后，截止2015年11月1日，除2015年10月10日编号为“0003111”的租赁码单这一笔外，被执行人庄静已经向申请执行人薛正斌归还89212.2米钢管及25906只扣件。其中2015年8月19日归还的5100米钢管，各方确认系申请复议人孙淮担保所还。被执行人海洋公司、被执行人叶冬梅并未履行生效法律文书确定的义务。
还查明，2015年10月10日，申请执行人薛正斌向利害关系人万俊出具编号为“0003109”、“0003110”、“0003111”的租赁码单三张。利害关系人万俊的叔叔蒋才林于同日出具收条载明：“今收到薛正荣交来收庄静钢管、扣件租赁码单叁张，码单（0003111、0003110、0003109）”，“如没有拿到庄静的钢管、扣件，将原单据存根联客户联退回薛正荣。如不能退回单据客户联，视为货已收到”。上述单据客户联未退回薛正荣，其中，编号为“0003111”的租赁码单载明“收租赁单位庄静钢管叁万零伍拾叁点柒米（30053.7米）、扣件陆仟贰佰玖拾陆只（6296只），收货人薛正荣”。经各方当事人确认，被执行人庄静虽持有编号为“0003111”的租赁码单存根联，但其向利害关系人万俊实际归还10142.4米钢管。
孙淮不服（2015）扬执异字第00024号执行裁定，向本院申请复议称：一、孙淮是在公安机关处理庄静刑事犯罪过程中为庄静提供的担保，并非在执行过程中。如果孙淮违约，应当通过诉讼程序确定承诺书的法律效力而不是直接追加其为被执行人。二、承诺书签订后，孙淮已督促庄静归还120308.2米钢管、32202只扣件，且孙淮正在积极准备并督促庄静尽快归还尚欠的扣件。庄静作为义务人，可以选择归还的内容，即可以选择先归还承诺书中承诺的内容。扬州中院裁定执行标的为10万米钢管及配套扣件（不得低于4万只）错误，请求依法撤销扬州中院（2015）扬执异字第00024号执行裁定。
申请执行人薛正斌口头答辩称：被执行人庄静在江都看守所出具一份承诺书，其中第一条、第二条由孙淮担保执行到位。被执行人逾期未能履行承诺书第二条内容，即确保离开江都看守所之日起15天内归还钢管13万米及配套扣件。担保人孙淮未能担保执行到位，应当承担担保责任。其担保内容应为：第一、13万米钢管而非不低于10万米钢管；第二、扣件应按照扬州中院（2013）扬商初字第0259号民事判决书第四项内容为准，归还8万只左右。
被执行人庄静口头答辩称：根据建筑行业的特性，钢管、扣件一般需要2-3年的时间才能全部拆除，剩余未还的部分亦会陆续归还。2015年9月7日其收到江都市人民法院送达的（2015）扬江执字第1263号执行裁定书和协助执行通知书，要求其协助扣留申请执行人薛正斌在海洋公司的租金150万元、钢管8万米、扣件85000只。
本案的争议焦点是：一、扬州中院直接裁定追加孙淮为被执行人有无事实和法律依据，即孙淮为被执行人庄静提供的担保是否构成执行担保；二、如果构成执行担保，孙淮目前仍应承担的担保责任范围是多少。
本院认为：
一、孙淮为被执行人庄静提供的担保构成执行担保，扬州中院直接裁定追加孙淮为被执行人有事实和法律依据。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百七十条之规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。向人民法院提供执行担保的，可以由被执行人或者他人提供财产担保，也可以由他人提供保证。
从执行担保的构成要件来看，孙淮提供的担保符合执行担保的构成要件。首先，孙淮提供担保的时间发生在执行过程中。扬州中院以被执行人涉嫌拒执罪移送公安机关侦查后，此案执行过程并未实际终结。其次，孙淮提供的保证已征得申请执行人薛正斌的同意。申请执行人亲自参与协调，持有承诺书原件，并且依据承诺书向扬州中院申请追加孙淮为被执行人，这一系列行为都表明其认可并接受孙淮提供的保证。第三，孙淮实际上向扬州中院提供了保证。孙淮为被执行人庄静提供担保后，申请执行人薛正斌及申请复议人孙淮均有将承诺书提交扬州中院，扬州中院对承诺书及孙淮提供的担保完全知情，并据此追加孙淮为被执行人。最后，在孙淮为庄静作出的承诺提供担保后，江都公安局据此解除了对庄静的强制措施，扬州中院亦以行为作出暂缓执行的决定。从承诺书的内容来看，孙淮明确表示“庄静的承诺第一、二条由我担保执行到位”，这是对被执行人按期履行执行内容的保证，而非保证随传随到的取保候审的担保。从孙淮本人在执行过程中对于承诺书的认知来看，孙淮曾向申请执行人的委托代理人提出两套方案用于抵偿其担保未能执行到位的部分，亦能印证孙淮认为提供的担保系执行担保。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百七十条一之规定，被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产，可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产。申请复议人孙淮为被执行人庄静提供的担保构成执行担保，担保形式为第三人提供保证，扬州中院可根据前述规定直接裁定追加孙淮为被执行人，无需另行通过诉讼途径确定承诺书的法律效力。申请复议人孙淮关于其提供的担保并非发生在执行过程中，应当通过诉讼程序确定承诺书的法律效力而不应直接追加其为被执行人的主张不能成立。
二、孙淮目前仍应承担的担保责任范围为94900米钢管及配套扣件（不得低于4万只）。
孙淮明确表示担保“拾叁万米左右（不得低于拾万米）的钢管及配套扣件（不得低于肆万只）归还到位”。除各方当事人确认的2015年8月19日孙淮担保履行的5100米钢管外，申请复议人孙淮未能举证证明其他已履行部分系由其担保履行到位，故申请复议人孙淮未完全履行担保义务。
2015年10月10日编号为“0003111”的租赁码单这一笔，由申请执行人薛正斌指定被执行人庄静向利害关系人万俊履行归还义务，三者间构成第三人代为履行的法律关系。虽然从码单内容看是申请执行人薛正斌收到被执行人庄静30053.7米钢管及6296只扣件，但是经各方当事人确认被执行人庄静实际只归还10142.4米钢管。因此，应认定编号为“0003111”的租赁码单这一笔被执行人庄静归还10142.4米。加上该笔归还数量10142.4米，自扬州中院（2013）扬商初字第0259号民事判决生效起到2015年11月1日止，被执行人庄静共履行99712.2米钢管、25906只扣件，尚余393535.9米钢管、351148只扣件未履行到位。
在被执行人庄静应承担的连带债务仍大于申请复议人孙淮担保范围的情况下，孙淮仍应在担保范围内承担担保责任。故申请复议人孙淮认为被执行人庄静在出具承诺书后所还钢管、扣件数应从其担保范围内扣除的主张无事实和法律依据。扬州中院（2015）扬执异字第00024号执行裁定认定事实清楚，适用法律恰当。鉴于各方确认2015年8月19日归还的5100米钢管系由申请复议人孙淮在该裁定作出后担保所还，故该数额应从其担保范围内予以扣除。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百七十条、第四百七十一条之规定，裁定如下：
一、维持江苏省扬州市中级人民法院（2015）扬执异字第00024号执行裁定的第（一）项，即追加孙淮为被执行人。
二、变更江苏省扬州市中级人民法院（2015）扬执异字第00024号执行裁定的第（二）项，即孙淮应在本裁定生效之日起十日内向申请执行人薛正斌给付钢管94900米及配套扣件（不得低于4万只）。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 沈 燕
代理审判员 苏 峰
代理审判员 仇平梅
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 沈晓雯