广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）东中法刑一终字第47号
原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月4日被羁押并刑事拘留，同年8月6日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
委托辩护人温秀庭，系广东益信律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月4日被羁押并刑事拘留，同年8月6日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
原审被告人刘某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月4日被羁押并刑事拘留，同年8月6日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
原审被告人黄某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月4日被羁押并刑事拘留，同年8月6日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
原审被告人肖某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月4日被羁押并刑事拘留，同年8月6日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人刘某、曾某、黄某、肖某甲、张某犯开设赌场罪一案，于2014年12月16日作出（2014）东二法刑初字第1722号刑事判决。宣判后，原审被告人曾某、张某对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，阅卷后经讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月11日开始，被告人刘某、曾某、黄某、肖某甲、张某经商量后，租用东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号2楼，以“鱼虾蟹”方式开设赌场盈利，共分所得收益。其中，刘某负责租赁场地，曾某负责参与赌博，黄某负责用金属探测器对赌客进行检测及招揽人员参赌，肖某甲负责赌场日常管理，张某负责兑换筹码及记账。经查，该赌场经营期间共抽头渔利181000元。2014年7月4日2时许，公安机关在上述地址将刘某、曾某、黄某、肖某甲、张某抓获归案，并抓获林某等4名参赌人员（均行政处罚），当场缴获“鱼虾蟹”台布、骰子、骰盅等赌博工具。
上述事实，有以下证据证实：
（一）现场勘查材料
由东莞市公安局厚街分局仙桥派出所作出的，厚公（仙）勘（2014）A4419655200002014070063号现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市厚街镇桥头村祠边小区一横巷22号二楼，二楼为一间套房，内设有房间、办公室和大厅，厅内摆有一张桌子和一些凳子。在一张方形桌面上摆有“鱼虾蟹”等赌博工具，公安人员对上述公具予以扣押。
（二）证人证言
1、林某的证言：我于2014年7月4日2时许，在东莞市厚街镇一桥头村祠边小区一横路一出租房参赌时被公安人员抓获。该出租屋是以“鱼虾蟹”的方式赌博的，即在一张40×60厘米的纸上印有“鱼、虾、蟹、金钱、鸡、葫”六张彩图，再用一个盖碗摇两粒印有前述彩图的骰子，摇了之后给赌博的人下注。赌客们买中的话就按下注的数额两倍赔付，没有买中的就把我们下注的相应数额收掉。赌客是用类似长方形的卡片（印有海鲜图案和白色纸卡片）下注的，海鲜图案卡当作200元下注，白色卡当作100元下注。被抓当天，我下了三把注，每次都是100、200元下的，但是我全部都输了。该赌场存在抽水行为，赌客每次来最少都要换5000元筹码，对方只给24张卡片，其中一张卡片则当作200元抽水。
辨认笔录：林某辨认出被告人刘某、黄某、曾某、张某、肖某甲就是在涉案赌场被公安机关抓获的男子，上述五人均有参赌行为，其中黄某也是负责摇骰盅的男子。
2、肖某乙、陆某、覃某、许某的证言：证实的情况与林某证实的情况基本一致。其中肖某乙、陆某、许某辨认出被告人刘某、黄某、曾某、张某、肖某甲就是在涉案赌场被公安机关抓获的男子，上述五人均有参赌行为，其中黄某是负责摇骰盅的男子。
3、陈某的证言：我是东莞市厚街镇桥头村祠边小区一横路22号出租屋的房东。2014年6月9日，一名叫刘某的广东揭阳籍男子找到我，说要租我的上述出租屋作仓库，他愿意一个月给4000元人民币租金。当时我们先口头说好，我只复印了刘某的身份证，双方还没有签订合同。
（三）书证
1、到案经过：证实公安机关经过侦查抓获刘某等五名被告人，五被告人无自首、立功等情节。
2、常住人口基本信息：证实被告人刘某、张某、曾某、证人肖某乙、林某的身份情况。
3、搜查笔录：证实公安机关依法对涉案的东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼进行搜查，在房内搜出“鱼虾蟹”台布一张、骰子三颗、骰盅一副、打火机三十八部、卡片二百二十六张、纸卡片十八张、箱子一个、笔记一本、记账单两张、金属探测器一个。
4、扣押清单、扣押物品照片：证实公安机关从被告人刘某处扣押“鱼虾蟹”台布一张、骰子三颗、骰盅一副、打火机三十八部、卡片二佰二十六张、纸卡片十八张、箱子一个、笔记一本、记账单两张、金属探测器一个，人民币现金5000元；从被告人张某处扣押人民币现金200元；从被告人肖某甲处扣押人民币现金400元；从被告人曾某处扣押人民币现金600元；从被告人黄振锦处扣押人民币现金5000元。
5、行政处罚决定书，证实公安机关对案发当晚的参赌人员肖某乙、陆某、林某、许某等人处以行政拘留十五天并罚款1000元的情况。
（四）上诉人及同案人的供述与辩解
1、原审被告人刘某的供述：2014年6月份，我和曾某、黄某、张某、肖某甲等几名老乡经常一起参与赌博，但都是赌输的比较多，后来我们在聊天时黄某就提出用“鱼虾蟹”的赌博方式开设一个赌场把输了的钱赚回来，我们其他人都同意了。当时我想起我隔壁有一间出租房刚好退租了，我们商量后就决定把该出租房的一、二楼租下来（地址是东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号），其中一楼摆点货和停放一些车辆来掩盖一下，二楼用来作赌场。我们每人先出20000元人民币作为运营资金，各占20%股份，然后我们到虹桥市场买了一些凳子和桌子供开设赌场之用。我于6月10日向出租房的房东以每月4000元的价格租下该房，6月12日凌晨赌场才正式开始运营。赌场里的“鱼虾蟹”布和骰子是由做庄的人带过来的，还有一个灰色的金属探测器、一个抽水的箱子、一些卡片和打火机都是黄某带过来的。赌场每天凌晨1点左右开赌，有时4点左右收场，有时早上8点收场，一直赌到没人为止。
我们的赌场没有现金交收，都是用卡片和打火机作为筹码。卡片有两种，一种是上面有一辆小车，写着“海鲜专用”字样，代表200元；另一种是白色的，上面写有一个“信”字，代表100元。打火机上印有苹果标志，如果赌客卡片输光了就可以用打火机当500元或1000元来使用。如果赌客赢了，就可以拿卡片到张某处换钱，有时候张某没有现金就叫赌客第二天再拿卡片过来兑换。金属探测器是用来检测赌客身上是否有我们专用的打火机和坐庄的人带来的骰子是否有做手脚。我们主要靠提供场地给人参赌来盈利，做庄的人每次都要给2000元作为我们的渔利。赌客来到赌场后都会先到张某那里换筹码，用现金换的不用抽水，没有现金的可以赊数。当赊数满5000元时，张某就给出4800元的卡片，赊数最少2500元起步，抽水100元，然后给赌客2400元筹码。我们抽到的水都放在一个银灰色的信箱里，利润按各人所占股份比例分成。我们的分工为：张某负责记账，黄某负责用金属探测器对赌具进行检测，其他股东如果没有参赌就下去附近走走望一下风，看看有没有警察过来。直至被抓获，我们的赌场只有账面上的营利，都是赌客先欠着的。公安人员从我的挂包里缴获一个黄色的笔记本，该笔记本记有每天的盈利，其中6月11日10000元，6月12日3600元、7800元……7月2日4400元。
辨认笔录：刘某辨认出同案被告人黄某、曾某、张某、肖某甲。
指认笔录：刘某指认出东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼就是其伙同曾某等同案人开设赌场的地点；指认出公安机关缴获的一本笔记本上记载的数据就是赌场每天的抽水情况。
2、原审被告人黄某的供述：从2014年6月11日起，我伙同曾某、刘某、肖某甲、张某等四名揭阳老乡在东莞市厚街镇桥头村一出租屋内开设了一家赌场。当时首先提出开赌场的是刘某，那出租屋也是他去租的，我们每人出资20000元人民币，各占20%股份。赌场以“鱼虾蟹”的形式供赌客下注赌博。具体为：在一张约40×60厘米的纸上印有“鱼、虾、蟹、金钱、鸡、葫”六种彩图，再用一个盖碗摇两粒印有前述彩图的骰子，摇了之后给赌客下注，我们庄家被买中的话就按下注的数额的两倍赔付，没有买中的我们庄家就赢得下注的相应数额。赌场内不以现金进行交收，而是用类似卡片（印有“海鲜专用”和“信”字样）当作筹码。“海鲜专用”字样卡片当作人民币200元下注，“信”字样卡片当作人民币100元下注，每赌一盘约有5张卡片下注，折合人民币1000元左右。我们有对进来赌场的赌客进行抽水，但没有放高利贷。如果赌客要赌钱就要在我这里最少换5000元筹码，我就将24张筹码卡片给赌客，其中一张就当作200元抽水。赌场每天输赢的资金流动大约有20000元，每天抽水约有4000-5000元。我们几个股东有时也参赌，包括我们大概共有七、八个人参赌。
2014年7月4日凌晨2时许，当时有5男1女的在赌场里玩（女的没有参赌），公安人员就进来将这些涉赌人员及我们5名合伙人一起抓获了。
辨认笔录：黄某辨认出同案被告人曾某、张某、肖某甲、刘某。
指认笔录：黄某指认出东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼就是其伙同曾某等同案人开设赌场的地点；指认出公安机关缴获的一本笔记本上记载的数据就是赌场每天的抽水情况。
3、原审被告人肖某甲的供述：证实其伙同刘某等同乡合伙出资开设赌场，及赌场以“鱼虾蟹”的方式供赌客赌博的情况，与刘某、黄某的供述基本一致。同时证实赌场每天有六至七人左右参赌，输赢进出的资金约30000元，每天可抽水5000-6000元。
辨认笔录：肖某甲辨认出同案被告人曾某、张某、黄某、刘某。
指认笔录：肖某甲指认出东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼就是其伙同曾某等同案人开设赌场的地点；指认出公安机关缴获的一本笔记本上记载的数据就是赌场每天的抽水情况。
4、上诉人曾某的供述：2014年6月12日，刘某向我、张某、黄某、肖某甲提出，由他承租一个出租房开设一个赌场，当时说好每人出资20000元作为本金运营，由于我没钱所以一直等到6月17日才加入该赌场的。我们每人均占20%的股份。赌场主要以提供场所给庄家再抽水进行盈利。每个人过来做庄家的都要抽水2000元，但我们现场没有现金交收，都是用卡片来做筹码的。卡片有两种，一种卡片上印有小轿车，印着“海鲜专用”字样，代表200元；另一种卡片是白色的，上面印有一个“信”字，代表100元。赌场每天从凌晨1点左右开始赌博，到4点左右结束，每天有七至八人参赌，其中也会有我们几个股东，因为我们也爱赌。赌场每天赌资进出约5000-15000元。
辨认笔录：曾某辨认出同案被告人肖某甲、张某、黄某、刘某。
指认笔录：曾某指认出东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼就是其伙同曾某等同案人开设赌场的地点。
5、上诉人张某的供述：2014年6月上旬的一天晚上，我的老乡黄某打电话给我叫我到他的小店里，我去到后他跟我说，几名老乡合股搞了一个赌场，现在有一个股东退股了，问我要不要加进去，我同意了。之后黄某就带我到厚街镇桥头村祠边小区一出租房查看，说赌场就设在二楼。我们说好赢利的时候就将入股的钱扣除，实际上我没有拿钱出来的。赌场的股东有五个，除了我和黄某，还有刘某、张某、曾某。黄某占股25%，因为我主要负责兑换筹码和记帐，因此占股15%，其他人都占20%。赌场是从6月11日左右开始营业的，以摇骰子赌鱼虾蟹的方式赌博的。由庄家拿碗盖住两颗骰子摇动，赌客按放在桌子的印有图案的纸上下注，中了一个图案的就赔两份的钱。进来赌场赌博的人都到我那里拿现金兑换筹码，以现金兑就一兑一，赊账的就2500元抽水100元，要做庄的人每次抽水1000-2000元不等。赌场每天从凌晨零时开始有人赌博，一直赌到4、5时左右，每天参赌的有8-9人，赌资的进出有20000-30000元。赌客一般都是赌完之后第二天结算的，有的通过银行结算，有的就通过现金结算。我被公安人员抓获时，公安人员从我处扣押了一张记账单，该单上是我写着的输赢情况，如果写着-9的话就是指赌客输了9000元，每一个数字代表1000元，前面如果是＋号就表示那名赌客赢了钱。
辨认笔录：张某辨认出同案被告人肖某甲、曾某、黄某、刘某。
指认笔录：张某指认出东莞市厚街镇桥头村祠边小区一巷22号二楼就是其伙同曾某等同案人开设赌场的地点；指认出公安机关缴获的一本笔记本上记载的数据就是赌场每天的抽水情况。
原审法院认为，被告人刘某、曾某、黄某、肖某甲、张某结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘某、曾某、黄某、肖某甲、张某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。五被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
二、被告人曾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
三、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
四、被告人肖某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
五、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
六、随案移送的11200元，予以没收，上缴国库。
上诉人曾某提出，原审法院量刑过重，其认罪态度较好，有悔罪表现，父母在家身体不好，请求本院从轻改判。辩护人所提意见与上诉人的意见基本一致，同时提出曾某应认定为共同犯罪中的从犯并宣告缓刑。
上诉人张某提出，其参股进涉案赌场的时间较其他被告人迟，赌场的规模较小，社会危害性也小，公诉机关指控的抽头渔利181000元其实际上并未获得分成，其有家庭需要照顾。请求本院从轻改判。
经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人曾某、张某及辩护人温秀庭所提的意见，经查，（1）曾某、张某伙同刘某、肖某甲、黄某等原审被告人合股开设赌场，为其本人及其他参赌人员从事赌博活动提供场所和便利。赌场从开始营业之日至被公安机关查办共23天，没有间断，累计的赌资数额大、累计的参赌人数多，且现场缴获的账本显示赌场累计抽头渔利已达18万多。虽曾某、张某的入股时间较其他被告人稍迟，但二人均自始作为股东参与赌场经营，与其他被告人分工合作，具有同等的利润分配资格，作用上与其他被告人无明显的主次之分。原审法院认定曾某、张某等人开设赌场情节严重，并法定幅度内对二人处以刑罚，并无不当。曾某提出原审判决量刑过重、张某提出其行为社会危害性不大的意见，及辩护人提出的曾某属于共同犯罪中的从犯的意见，均不能成立，不予采纳。（2）曾某如实供述本案犯罪事实属实，但原审法院在量刑已对该情节予以考虑，曾某在二审阶段以相同理由请求从轻判处，理由不能成立，不予采纳。个人的家庭状况并不是法定的从轻、减轻处罚理由，故对二上诉人提出的二人有家庭需要照顾，请求改判的意见，不予采纳；对辩护人提出的请求对曾某宣告缓刑的意见，也不予纳。
本院认为，上诉人曾某、张某及原审被告人刘某、黄某、肖某甲无视国法，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应依法予以惩处。曾某、张某及刘某等三名原审被告人归案后认罪态度较好，依法可对其从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人曾某、张某所提的上诉意见及辩护人温秀庭所提的辩护意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎梓材
代理审判员 陈水明
代理审判员 胡炳辉
二〇一五年五月八日
书 记 员 黄 彬