广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤07刑终258号
原公诉机关江门市江海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周健新，男，1988年9月13日出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，商贩，户籍所在地江门市蓬江区。2012年6月1日因犯诈骗罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年6月22日刑满释放。因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同月30日被江门市公安局江海分局取保候审，2016年1月11日被江门市江海区人民法院取保候审，2016年6月2日因本案被逮捕。
江门市江海区人民法院审理江门市江海区人民检察院指控原审被告人周健新犯盗窃罪一案，于2016年3月7日作出（2016）粤0704刑初11号刑事判决。宣判后，原审被告人周健新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月20日公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员黄兵出庭履行职务。上诉人周健新到庭参加诉讼。现已审理终结。
审判决认定，2015年3月16日15时许，被告人周健新去到江门市江海区江翠路49号汇胜某某代销行，将其老婆吴某1名下的粤Ｊ×××××奇瑞牌小汽车（评估价值人民币28000元）以人民币20000元的价格典当给汇胜某某代销行。汇胜某某代销行的经办人吴某2给付被告人周健新200**元并办理了相关典当手续。被告人周健新把该车停放在汇胜某某代销行斜对面的翠豪轩某某康体中心旁边空地处，将上述车辆、行驶证和车匙交给汇胜某某代销行质押。当晚17时许，被告人周健新没有经汇胜某某代销行的同意，用备用车钥匙把粤Ｊ×××××小汽车开走并使用。同月17日凌晨，汇胜某某代销行以车辆被人盗走等事由向公安机关报案。公安机关遂于当日14时将被告人周健新抓获。
案发后，被告人周健新已退赔人民币20000元给汇胜某某代销行。
审判决认定上述事实，被告人周健新在一审庭审过程中亦无异议，且有小汽车、钥匙、手机等物证，被害单位报案材料、扣押清单、发还清单、寄存凭证、取回凭证、通话清单、情况说明、户籍资料、刑事判决书、抓获经过等书证，证人周某1、周某2、赵某、吴某1等证言，被告人周健新的供述与辩解，现场勘验、辨认、检查笔录，价格鉴定结论书等证据证实。
原审判决认为，被告人周健新无视国家法律，明知其车辆已通过典当关系交由他人占有、控制，未经他人同意，偷开车辆归其占有、使用。故应认定被告人周健新以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人周健新归案后基本上能如实供述自己的罪行，在庭审中自愿认罪，故可认定属坦白，依法可以从轻处罚。被告人周健新被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于案发后被告人周健新及时退赔被害单位损失，悔罪表现较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十五条第一款的规定，判决如下：被告人周健新犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
上诉人周健新上诉提出其不构成犯罪：1.涉案小汽车不是其所有，汇胜某某代销行无权接受其抵押的小汽车。2.其与汇胜某某代销行在2015年3月16日办理的是普通借款手续，其未办理过涉案小汽车的抵押手续。3.其没有将涉案小汽车的钥匙及汽车登记证交给汇胜某某代销行。
经审理查明，原审判决认定上诉人周健新犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的证据证实：
（一）书证、物证
1.身份证、常住人口基本信息证实被告人周健新的身份情况。
2.刑事判决书证实，上诉人周健新因犯诈骗罪于2012年6月1日被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。
3.机动车行驶证证实，粤Ｊ×××××小汽车的所有人是吴某1。
4.寄存凭证、取回凭证证实，上诉人周健新于2015年3月16日把号牌为粤Ｊ×××××小汽车抵押给汇胜某某代销行，并收取代销行人民币20000元，凭证上写有“不见车，不负责任”。
5.到案经过、破案经过证实，上诉人周健新无自首和立功的情节。
6.扣押清单证实，公安机关依法扣押了号牌为粤Ｊ×××××的奇瑞牌小汽车一辆、小汽车钥匙一串、手机号码为134××××2121的白色苹果牌手机一台。
7.发还清单证实，公安机关扣押的号牌为粤Ｊ×××××奇瑞牌小汽车一辆、小汽车钥匙一串已发还给吴某2。
8.中国移动通信客户详单证实，上诉人周健新使用的手机号码134××××2121于2015年3月16日15时57分至16时43分期间有通话，17时06分主叫棠下镇的周某3永亮，17时16分主叫棠下镇的周某1，18时49分主叫棠下镇周炎和周某4，19时35分主叫吴某1，20时36分主叫吴某2。
9.在逃人员登记信息表证实，上诉人周健新因涉嫌盗窃天财寄售行的价值人民币56700元的黄金饰品被公安机关追逃。
10.证明证实，江门市公安局棠下派出所辖区内没有登记姓名为陈伟新陈某1、莫锦新莫某1的户籍人员，与莫锦新莫某1姓名同音的有莫××锦薪一人（姓名：莫××锦薪，，出生日期：1989年07月01日，身份证号码：，户籍地址：广东省江门市蓬江区棠下镇仁厚村民委员会仁一村六巷13号）。
11.情况说明证实，公安机关根据上诉人周健新的供述核实陈伟新陈某1的情况，在江门市警务信息搜索引擎中未发现相关人员，电话信息亦不相符。
12.情况说明证实，2015年3月19日，公安人员从江门市蓬江区棠下镇政府拆迁办了解到周健新并非棠下镇征地补偿对象；2015年3月31日，公安人员找到周健华周某5的母亲陆惠娥陆某1，陆惠娥陆某1拒绝向公安人员提供周健华周某5的联系方式。
13.牡丹灵通卡账户历史明细清单证实，徐亚金徐某1卡号尾号为26×××14的工商银行卡在2015年3月16日没有收到20000元的转账。
4.吴某2的手机屏幕照片证实，吴某2在2015年3月16日21时49分至次日0时09分多次拨打上诉人周健新的电话均未接通。
5.小汽车及车钥匙的照片证实，涉案车辆是一辆号牌为粤Ｊ×××××的银灰色奇瑞牌小汽车。上诉人周健新对上述照片进行了指认，承认该车是其典当的车辆。
16.手机照片证实，上诉人周健新使用的手机是一台金色苹果牌手机。被告人周健新对上述照片进行了指认。
7.手机照片证实，上诉人周健新与吴某2的微信聊天记录。上诉人周健新对该微信聊天记录予以确认。
（二）现场勘查笔录
江门市公安局江南派出所出具的江海公（刑）勘（2015）K4407045000002015030015号《现场勘验检查工作记录》证实，公安机关于2015年3月17日对位于江门市江海区江翠路翠豪轩某某康抗体中心侧面的附近进行现场勘验检查，未发现异常。
（三）鉴定意见
江门市江海区物价局价格认证中心出具的江海价认（2015）2031号价格鉴定结论书证实，涉案号牌为粤Ｊ×××××的蓝灰色奇瑞牌汽车一辆，在价格鉴定基准日2015年3月17日的价值为28000元。
（四）证人证言
1.证人周某1的证言证实：我与周健新是属于同一个村的。我没听说过周健新经营有树苗或者育苗场。周健新与政府工作人员在育苗场商谈征地的时候我不在现场。
2.证人周某2的证言证实：我与周健新是属于同一个村的。我没有听说过周健新苗场征地的事，也没有去过苗场，没有见过周健新和政府工作人员谈征地的事。
3.证人赵某的证言证实：我是周健新的母亲。2015年3月16日20时许，周健新在家里吃完饭后外出。吃饭时，周健新没有跟我说过树苗、征地、赔偿之类的事。23时许，周健新回到家中后洗澡睡觉。当天我没有见过周健新的小汽车，没听说过他要当车、取车，没听说过有政府工作人员到我村里。次日12时许，周健新开车载我去江门市江海区人民医院看他准备生小孩的老婆。到医院不久后周健新被带回派出所了。周健新平时使用一台手机，号码是134××××2121。2015年3月16日至17日，周健新没有给过手机我。公安机关让我在家中找一台索尼牌的手机，我没有找到。我不清楚村里或邻村有没有陈伟新陈某1这个人。我不清楚周健新有没有办育苗场，不清楚周健新是否有在村口的三岔路附近的空地种树。
4.证人吴某1的证言证实：我和周健新是夫妻关系。我不清楚周健新是否有处理征地事宜。赵某和周健新名下没有房屋被拆迁，赵某和周健新没有跟我说过我们家收到拆迁补偿款。2015年2月底，周健新使用一台三星牌的手机，后来换了一台苹果牌手机，都是使用134××××2121这个号码。我没有见过周健新同时使用过两台手机，也没见过他使用过索爱牌的手机。涉案小汽车是周健新在2015年1月买的，车主是我。我不知道周健新把车典当了，后来才从公安人员处得知。后来周健新说他把汽车借给朋友，他朋友把小汽车拿去典当。我不清楚周健新20**年3月16日晚去了哪里，也没听说过周健新与负责拆迁的工作人员在那天下午或晚上商谈补偿事宜。周健新和周健华周某5没有合作做生意，周健华周某5也没有向周健新借过钱。
（五）被害人的陈述
被害人吴某2的陈述证实：2015年3月16日16时许，周健新驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的蓝灰色奇瑞牌小汽车来到我工作的当铺江门市江海区江翠路汇胜某某代销行。周健新说粤Ｊ×××××小汽车的车主是他老婆吴某1，吴某1要生小孩所以没过来。周健新想要用该车典当25000元。我说只能典当15000元。周健新就说典当20000元周转，并说钱可以在当天晚上归还。我请示了当铺的老板徐亚金徐某1，老板同意了。周健新因为怕熟人看见他的车停放在当铺门口，所以要求把车停放在江海区江翠路翠豪轩某某的路边。我说车停在这里被人偷了或者损坏了我们当铺是不会负责。周健新表示没有问题。我们就把车停放在翠豪轩某某的路边并验车。验车后周健新把车钥匙给了我。我们回到汇胜某某代销行，我把一张寄存单给周健新签名后，周健新就把机动车行驶证和他的身份证押放在当铺。我就把20000元交给了周健新。周健新离开当铺，约30分钟后，他通过微信发信息给我，让我发一个银行账号给他，并让我收到汇款后就通知他过来取车。我把徐亚金徐某1的一个工商银行的账号（62×××14）发给周健新。20时40分许，周健新用134××××2121的号码致电问我有没有收到他朋友的转账。我就致电老板问有没有收到汇款，老板说没有。我再致电周健新时，周健新的电话一直无法接通。我觉得不对劲，就去到翠豪轩某某，发现周健新质押的那辆小汽车不见了。周健新和吴某1俩夫妻经常来我们当铺典当东西。从2014年10月至今，周健新已经在我当铺典当了约二三十次。周健新以前典当的摩托车都有准时赎回。以往我和周健新办典当手续都是让周健新在空白的“寄存凭证”上签名，待他离开后我再录入电脑并打单的。这次典当，我也是让周健新在空白的“寄存凭证”（一式三联）签名，我再将20000元交给周健新。我再次跟周健新强调说如果车辆不见了，我们是不负责任的。接着周健新就离开当铺了。周健新离开后，我用电脑输入信息并打印好“寄存凭证”，并在“寄存凭证”上写上“不见车不负责任”几个字。周健新曾在2015年2月典当过一次该车，那次周健新在典当当天就把车赎回了。
（六）上诉人的供述及辩解
上诉人周健新在侦查阶段以及一审庭审期间的供述及辩解、辨认笔录证实：涉案小汽车是登记在我老婆吴某1名下的。该车是我在2015年1月用36000元购买的。2015年3月16日15时许，我因急需钱周转，就把该车典当给江海区江翠路的汇胜某某代销行。我要典当25000元，老板娘不同意。我就跟老板娘说我急需钱用，当天晚上可以还钱，老板娘就答应典当20000元给我。典当时，我跟典当行说明该车是登记在我老婆吴某1名下的，我老婆知道我要典当该车。我之前多次与我老婆到该典当行典当财物，故老板娘认识我老婆。我在之前也典当过涉案车辆给老板娘。因为我是做二手摩托车生意的，经常需要钱周转，所以我会经常典当我的摩托车、汽车、项链等财物用来周转钱。我不想我的车停放在典当行门口被亲戚看到，就跟老板娘商量好将车停放在江翠路汇胜某某典当行对面的翠豪轩某某沐足城旁边。老板娘跟我一起去停车并验车。我将车钥匙、我的身份证和粤Ｊ×××××小汽车的行驶证交给了老板娘。我签好寄存单后，老板娘将20000元交给我。我在某某中沙市场附近联系我朋友陈伟新陈某1，叫他还钱给我，并叫他开我的摩托车过来送我去江海区人民医院。陈伟新陈某1答应还钱给我，于是我就叫陈伟新陈某1直接将钱转到汇胜某某典当行老板娘提供给我的账户里，这个账户是我通过微信问老板娘拿到的。在等陈伟新陈某1期间，我还步行回去汇胜某某典当行里拿药。约半个小时后，陈伟新陈某1开着我的摩托车过来。我问陈伟新陈某1是否已经转钱到我提供的账户里，陈伟新陈某1很确定的说转了。当时我在棠下的育苗场在征地，政府的工作人员在那里等着我回去点数，我就跟我老婆说明情况，就没有过去医院。我叫陈伟新陈某1开摩托车搭我回到翠豪轩某某。在我摩托车的车尾箱里有一条汽车的备用钥匙，我就用备用钥匙开了我的车回棠下处理我育苗场的事情。因为陈伟新陈某1已经汇了款，我有急事，并且老板娘跟我也算熟悉，就在没有跟老板娘商量的情况下把车开走了，我以为老板娘会知道是我开走的。我回到棠下后致电老板娘想问她有没有收到钱，她没有接电话。19时许，老板娘致电我，我问她有没有收到钱，她说没有。我再次致电问陈伟新陈某1有没有汇钱，陈伟新陈某1确认已经汇款。我致电老板娘说我朋友确认已经汇款，我晚上12点前会过去典当行沟通这件事。我去育苗场那里跟政府工作人员清点树苗，一直忙到次日1时许，在这期间，我的手机因为没电关机了。我回到家时因为太晚了就没有打电话给老板娘。我通过微信发了一条信息给老板娘，跟她说我手机没电了，现在过了香港，下午会过去典当行。因为我答应她12点前会过去处理当车的事情，我怕失信于她，于是就找了个借口说我去了香港。上午我在育苗场处理事情。午饭后，我开车送我妈到医院看我老婆，并打算送我妈到医院后就去汇胜某某典当行处理当车的事情。我刚到医院楼下就被民警抓获了。我不认识政府的工作人员，但我们村的很多村民都在场，其中有周某2（电话：136××××7188）、周某1（电话：135××××3375）和周某5炎康（电话：136××××5579）。我和陈伟新陈某1是普通朋友关系，他的职业是司机。公安人员当着我的面拨打陈伟新陈某1使用的137××××1821的手机号码，该手机号码是空号。陈伟新陈某1还有另一个手机号码存在我的另一部索尼牌手机里。我是用我的索尼牌手机与陈伟新陈某1联系的。我最后一次和陈伟新陈某1联系是在2015年3月16日16时30分。当车前，我跟陈伟新陈某1联系，确认他当天能还钱后我才去当车的。我的索尼牌手机现在在我妈那里。我的索尼牌手机使用的号码是134开头的，具体号码我不记得了，该号码是我从周某6健亮（男，棠下人）那里买来的二手号码，该号码是旧卡，所以应该没有登记开户人资料。公安机关通过我提供的关于陈伟新陈某1的个人情况去核实，但查无此人。陈伟新陈某1有可能是他的假名，他的姓名可能是莫锦新莫某1（同音）。陈伟新陈某1是他向我借钱时签借条用的名字。莫锦新莫某1欠了我们村很多人的钱，他现在逃跑了。我的育苗场是一块村集体的地，是在我们村口三岔路附近。几个月前，我知道要征地，就去那里抢种黄花梨、桂花和松树的树苗。2015年3月初，村委通知政府要征那块地并清点树苗，然后2015年3月15日我就将还活着的树苗拔出来了。我之前说在2015年3月16日晚上要赶着回去清点是说错了。当时政府工作人员是去到那里帮其他人清点树苗，但与我无关的。当天我接到周某1的电话，他告诉我当时有政府的工作人员去到种树的空地那里，我当时以为政府的工作人员是来清点我种的那些树苗的，于是就急着赶回棠下了。我去到后才知道与我无关。当晚我一直在和其他人谈论征地那些事情。树苗补偿的事，我跟我妈说过一两次，跟吴某1说过很多次。17日，我在去医院的路上，把我的索尼牌手机放在装衣服的黄色袋子里，然后让我妈将袋子拿到我老婆所住的医院房间。我妈和我老婆不知道我有两台手机。2015年3月14日左右，周健华周某5打电话给我说要借钱，他说要钱周转，我就说迟些再说。周健华周某5是我堂弟，2015年3月16日我是用我那台索尼牌手机打电话跟他联系的，他的号码我忘记了。我典当了小汽车后，我打电话给周健华周某5让他过来拿钱。在胜利大桥到中沙路之间的一间商店门口，周健华周某5向我借了26000元。我让周健华周某5帮我作证，他不同意。我没有证据证明周健华周某5借了我26000元。
上诉人周健新在二审庭审期间的供述：2015年3月16日，我将小汽车停放在翠豪轩某某旁边是因为我将该车抵押给了汇胜某某代销行。
辨认笔录，经上诉人周健新辨认，其辨认出周健华周某5；辨认不出莫××锦薪；辨认出粤Ｊ×××××的奇瑞牌小汽车及该车的发动车码及汽车钥匙；辨认出其使用的苹果牌手机；指认江门市江海区江翠路翠豪轩某某旁边的空地是其于2015年3月16日17时许开走涉案小汽车的地方。
上述证据确实、充分，本院予以确认。
上诉人周健新所提的上诉意见，评析如下：1.关于涉案小汽车不是上诉人所有，汇胜某某代销行无权接受上诉人抵押的小汽车的意见，经查，汇胜某某代销行有理由相信上诉人有权对涉案小汽车进行抵押：（1）上诉人与汽车所有人是夫妻关系；（2）上诉人与吴某1曾多次到汇胜某某代销行典当财物，且典当过涉案小汽车；（3）上诉人曾供述其告知汇胜某某代销行的老板娘，小汽车的所有人吴某1知道其要抵押小汽车；2.关于上诉人在上诉状中所提其在2015年3月16日未办理过涉案小汽车的抵押手续的上诉意见，经查，上诉人在侦查阶段均稳定供述其与汇胜某某代销行办理小汽车抵押手续的事实，该供述与本案其他证据相印证，上诉人在二审庭审中也确认了其抵押了小汽车的事实，故上诉人所提该上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。3.关于上诉人所提其没有将涉案小汽车的钥匙和汽车登记证交给汇胜某某代销行的上诉意见，经查，上诉人在侦查阶段供述称其将小汽车的钥匙、其本人的身份证和小汽车的行驶证交给了典当行老板娘吴某2，该供述与吴某2的陈述相印证，吴某2也提供了相关物证，故上诉人所提该上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。综上，上诉人所提其不构成犯罪的上诉意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周健新无视国家法律，明知其车辆已通过典当关系交由他人占有、控制、保管，未经他人同意，偷开车辆归其占有、使用。应认定上诉人周健新以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人周健新曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑以上之刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人周健新归案后基本上能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人周健新在案发后及时退赔被害单位损失，可酌情从轻处罚。上诉人周健新所提的上诉意见理据不足，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冒庭媛
审 判 员 陈侃伦
代理审判员 覃乃友
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 甄秀霞