海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）海南二中刑终字第193号
原公诉机关海南省东方市人民检察院
上诉人（原审被告人）文××，男，1992年9月16日出生，汉族，东方市人，初中文化，农民，捕前住东方市××××。因涉嫌犯诈骗罪于2013年5月16日被东方市公安局刑事拘留，同年6月21日被东方市公安局决定取保候审。经东方市人民法院决定于2014年7月16日被执行逮捕，现羁押于东方市看守所。
原审被告人林××，男，1993年9月27日出生，汉族，�方市人，初中文化，农民，住东方市××××。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月28日到东方市公安局四更边防派出所投案，同日被刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月25日被东方市公安局取保候审。因一审被判处缓刑于2014年8月15日被一审法院取保候审。
原审被告人文××，男，1992年11月12日出生，汉族，东方市人，初中文化，农民，住东方市××××。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月28日到东方市公安局四更边防派出所投案，同日被刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月25日被东方市公安局取保候审。因一审被判处缓刑于2014年8月15日被一审法院取保候审。
东方市人民法院审理东方市人民检察院指控原审被告人林××、文××、文××犯诈骗罪一案，于2014年7月17日作出（2014）东刑初字第103号刑事判决。原审被告人文××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2013年4月7日，被告人林××在QQ（号码为73628××××）网络里发布售卖Q点的广告，在被害人王××通过www.kuaijwg17.com的网址与其进行联系时，被告人林××让对方在网上注册、购买Q点。接着又以尚未开通安全自动发货功能、银行账号填写有误等为由引诱王××向户名为lxgswwt的个人支付平台充值，骗取王××往该网站充值共计人民币2400元。之后，被告人林××让被告人文××、文××“帮忙联枪”，继续对王××实施诈骗。被告人文××、文××后以VIP账户积分不足、一次性充值才能激活VIP等为由，诈骗被害人王××共计人民币24400元，其中，被害人王××被诈骗的两笔款额6200元和8000元汇入了被告人文××提供给文××的户名为“黄健”的网上银行卡里，经与网站后台结账后，被告人文××分得4000元、被告人文××分得2000元，余款归被告人林××占有。
原判另查明，案件发后，被告人林××、文××于2013年6月28日在其家属的陪同下到东方市公安局四更边防派出所投案。2013年11月4日林××、文××将诈骗所得的赃款共计人民币26800元退还给被害人王××，被害人王××对被告人林××、文××、文××的犯罪行为予以谅解。
认定上述事实的证据如下：
（一）被害人王××的陈述。证实，2013年4月7日，他在网上看到有售卖Q点的游戏广告，后跟一名昵称为“依依／ak商务”的卖家联系购买Q点，随后有一名昵称为“寄售客服小蓝”（QQ号码160010××××）与他联系，并以充值返还资金、银行卡填写错误需向指定账号汇款解冻资金等为由先后骗取现金共计26800人民币。其中的12600元充值到诈骗网站www.kuaijwg17.com，6200元、8000元分别汇到户名为黄健的建设银行卡（卡号：622700035118012××××）和工商银行�（卡号：622202051000782××××）里。
（二）现场勘验检查笔录及现场照片。证实，诈骗网站注册的用户名为：lxgswwt及被害人王××的注册信息、被告人林××等人实施诈骗的相关信息。
（三）书证
（1）扣押物品、文件清单。证实，案发后，公安机关依法扣押被告人林××持有的中国工商银行卡（卡号622202220102393××××）一张、文××持有的中国工商银行卡（卡号621558220100039××××）一张；（2）QQ聊天记录。记录了被害人王××使用昵称为“老马在这”的QQ和被告人林××、文××使用的昵称分别为“依依／ak商务”和“寄售客服小蓝”的QQ的聊天记录过程；（3）中国建设银行网上银行明细清单截图。证实，被害人王××的建设银行账户（号码622700146403008××××）于2013年4月7日分别网上消费200元、600元、1600元、3400元、6800元和向户名为黄健的中国建设银行账号（尾号××××）网�转账6200元人民币；中国工商银行网上银行电子回单。证实，被害人王××的工商银行卡账户（卡号：955880120810107××××）于2013年4月7日23时55分向户名为黄健的工商银行账户（卡号：622202051000782××××）网上转账8000元人民币；（4）牡丹灵通卡账户明细清单。证实，户名为黄健的工商银行卡（卡号：622202051000782××××）于2013年4月7日收入网站转账8000元人民币；户名为黄关梅的工商银行账号（卡号：622202220102393××××）于2013年4月8日收入5600元人民币（由文××提供的用于网上诈骗的黑卡，卡号621558220100039××××转入）；（5）被害人王××领取了公安机关发还的人民币26800元人民币；（6）中国建设银行存款凭条。证实，被害人王××2013年11月4日已收到被网上诈骗的26800元；（7）谅解书。证实，被害人王××对被告人林××、文××、文××的犯罪行为予以谅解；（8）《常住人口查询》。载明被告人的出生日期、住址等情况，证实，被告人林××、文××、文××分别于1993年9月27日、1992年11月12日、1992年9月16日出生，在案发时均已达到负完全刑事责任的年龄；（9）到案经过。证实，被告人文××于2013年5月16日被公安机关抓获；被告人林××、文××于2013年6月28日在其家属的陪同下到东方市公安局四更边防派出所投案。
（四）被告人的供述与辩解及辨认笔录
1、被告人林××的供述与辩解及辨认笔录。证实，2013年4月7日下午16时许，他在网吧里上网时，先在腾讯网注册了一个QQ帐号，并在信息里留下QQ号（73628××××）作为联系方式，之后在各种游戏的论坛里粘贴发出卖游戏Q点的信息。过了一会，一个QQ昵称为“老马在这”的人通过他在论坛信息里留下的QQ号码73628××××联系，问怎么卖这个游戏Q点，他回答说一百元人民7000Q点。这个卖家就说要买二百元�他说200元可以优惠给16000游戏Q点，谈好以后，他就发了一个链接给“老马在这”，让他登陆上一个诈骗网站，域名是www.kuaijwg17.com，然后让他充值200元到网站上购买Q点，充完钱以后，他并没有把Q点给卖家，接着他又以首次未开通自动发货功能为由，让“老马在这”继续充值600元到诈骗网站上面，接着他又以他银行账号填写错误，导致资金被冻结，又让卖家继续向诈骗网站充值1600元。之后他不懂该怎么继续往下骗，就打电话给在海口的文××，让文××帮他连枪。他先在八所骗了2400元，后来文××在海口帮连枪诈骗，一共诈骗到了26800元。同诈骗网站后台结算扣除手续费后剩余19000多元。经辨认相片，被告人林××指认文××、文××就是和他一起诈骗王××的人。
2、被告人文××的供述与辩解及辨认笔录。证实，2013年4月7日，我和文××在海口时接到林××打来电话让他帮连�诈骗一个游戏玩家。他和文××接电话后就一起到海口一家叫“新源速网吧”开了两台机，玩了一会儿后，文××就回家吃饭了。23时许，文××重新来到网吧上网，文××先是在他旁边开了一台电脑，在那台机上登陆了诈骗QQ昵称叫“寄售客服小蓝”，后来，因他的电脑频繁死机，他就在文××玩电脑上面继续联系“老马在这”的游戏玩家，文××一直站在他身后看他操作。在他联系到这个游戏玩家的时候，玩家一直说在他们提供的这个网站上面买东西却没有收到，一直催着退款。他就以VIP账户积分不足需要充值3400元获取积分为由，让“老马在这”往自己账号充值了3400元，接着他又以分开充值钱到账号是不能办理的，要一次性充值才能直接激活VIP账户为由，让“老马在这”一次性充值6800元。之后，他又以银行账户异常为由，让“老马在这”继续充值6200元来解冻资金。接着，他又以游戏玩家自动强行提现、返还资金失败，让“老马在这”继续充值8000元到文××提供的一张银行卡上。4月8日，文××又拉他去网吧想继续对这个游戏玩家进行诈骗，但是这个玩家再也没有付钱了。玩家最后汇的两笔款6200元和8000元，后来他通过“黄健”的建设银行卡和工商银行卡结算到他的一个朋友的工商银行卡里，共拿到12000多元。他将其中的2000元给文××，又通过ATM自动存取款机给林××转了5600元，自己得了剩下的4000多元。经辨认相片，被告人文××指认林××、文××就是和他一起诈骗王××的人。
3、被告人文××的供述与辩解及辨认笔录。证实，2013年4月7日，他和文××在海口一起玩时，文××接到了林××打来电话让帮“连枪”诈骗一个游戏玩家。文××就约他到“海口新源速网吧”上网，说林××在八所正在诈骗一个游戏玩家，并且已经诈骗了12600元了。在“新源速网吧”，他和文××一起各开一台电脑。文××先以生活QQ24556××××登陆电脑，然后就通过他开的电脑登陆诈骗QQ166010××××，昵称叫“寄售客服小蓝”对“老马在这”的游戏玩家诈骗，文××实施诈骗过程他都站在后面。文××先以银行账户异常为由让游戏玩家继续充值6200元到诈骗网站里面，来解冻资金，让被骗人继续充钱，后来这个游戏玩家就继续充了6200元到诈骗网站上所提供的银行卡上面。接着文××又以游戏玩家自动强行提现为由告诉他资金返还失败，这个时候文××没有银行卡收款，他就提供一张户名为“黄健”的工商银行卡给文××。接着文××就又让这个游戏玩家充值8000元到他提供的那张银行卡里。之后，他们还想继续骗他钱，可是这个游戏玩家下线了。到了4月8日，也就是第二天他们又去“新源速网吧”想继续对这个游戏玩家实施诈骗，但是这个�戏玩家再也没有汇钱过来了。事后，他得到了2000元，是向文××借的。经辨认相片，被告人文××指认林××、文××就是和他一起诈骗王××的人。
原判认为，被告人林××、文××、文××以非法占有为目的，在互联网上发布虚假信息，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，属共同犯罪。鉴于被告人林××、文××因诈骗后，主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；在案件发生后，能通过其家属将诈骗的赃款全部退还给被害人，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人林××、文××的犯罪性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，适用缓刑不致再有犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，对其可宣告缓刑。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十七条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人林××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币4000元；二、被告人文××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人文××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000元。四、随案扣押的工商银行卡二张（卡号分别为622202220102393××××、621588220100039××××），依法予以处理。
宣判后，原审被告人文××不服，提出上诉称：其分得的2000元是文××借其的而非文××分赃的诈骗款；原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚并宣告缓刑。
经本院二审审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，并经二审查证�实，证据来源合法，内容客观真实，与本案事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人文××的上诉理由，经查，其为同伙提供网上银行卡、积极参与诈骗他人钱财并分得2000元的犯罪事实不仅有被害人的陈述、同案人的供述予以证实，还有《扣押物品、文件清单》、《到案经过》等书证及现场勘验检查笔录及现场照片予以佐证，证据相互印证，足以认定；其与同伙以非法占有为目的，在互联网上发布虚假信息，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，原判判处其一年四个月，并处罚金人民币3000元，量刑并无不当。故上诉人文××的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人文××、原审被告人林××、文××以非法占有为目的，在互联网上发布虚假信息，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，属共同犯罪。原判认定上诉人文××、原审被告人林××、文××的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人文××的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林明亮
审 判 员 周永高
代理审判员 王天琳
二〇一四年九月十五日
书 记 员 孙大伟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原�；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
审核：林明亮撰稿：林明亮校对：孙大伟印刷：刘传凤海南省第二中级人民法院2014年9月22日印制（共印32份）