湖南省耒阳市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）耒刑一初字第214号
公诉机关耒阳市人民检察院。
附带民事诉讼原告人欧阳某，男，系本案被害人。
附带民事诉讼原告人谢某，男，系本案被害人。
被告人付冬冬，男，1990年12月1日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化。因犯寻衅滋事罪于2011年1月9日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月4日刑满释放。因本案于2015年3月11日到广东省增城市公安局投案并羁押，2015年3月13日被耒阳市公安局刑事拘留，2015年4月14日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人张小林，湖南俊彦律事务所律师。
耒阳市人民检察院以湘耒检公诉刑诉[2015]329号起诉书指控被告人付冬冬犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2015年7月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人欧阳某、谢某向本院提起附带民事诉讼，被害人陈某某经本院通知未提起附带民事诉讼。2015年7月20日，被告人付冬冬及辩护人张小林提出书面申请，要求对欧阳某的伤势重新鉴定，本院委托衡阳市中级人民法院进行重新鉴定。本院依法组成合议庭,适用普通程序，于2015年7月20日、12月4日公开开庭进行了合并审理，耒阳市人民检察院指派检察员盛琪出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人欧阳某经本院传唤未到庭参加诉讼，附带民事诉讼原告人谢某，被告人付冬冬及辩护人张小林到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控：
一、故意伤害罪
2015年2月12日16时许，谢某某、李某某（因本案均已刑拘在逃）等人开车在耒阳市体育路遇见被告人付冬冬，谢某某叫被告人付冬冬帮忙去打架。在车内，谢某某给了被告人付冬冬一把刀，当车行至耒阳市发明家广场香飘飘奶茶店对面时，谢某某、李某某和被告人付冬冬等人下车拿刀追砍欧阳某，经鉴定，欧阳某的伤势属重伤。
二、寻衅滋事罪
1、2012年10月5日12时许，被告人付冬冬欲借谢某的渔具打鱼，谢某不同意，为此双方发生口角。后被告人付冬冬纠集“疯子”、“黎子”等人持刀、铁棍，在耒阳市三桥工业大道口将谢某打致轻伤。
2、2012年10月19日，被害人陈某某被付某乙叫到五里牌三桥居委会九组付某甲家里商议房屋装修的事，被告人付冬冬持鸟铳来到付某甲家里找付某乙，双方发生争吵，陈某某出面劝和，被告人付冬冬就朝陈某某开枪，将陈某某打伤（未作伤势鉴定）。
就上述指控的事实，公诉机关当庭提交了被告人付冬冬的供述与辩解，被害人谢某、陈某某、欧阳某的陈述，证人谷某、周某某的证言，刑事判决书，司法鉴定书，到案经过等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人付冬冬无视国家法律，故意伤害他人身体，造成他人重伤，其行为已构成故意伤害罪;被告人付冬冬随意殴打他人，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪，建议对被告人付冬冬犯故意伤害罪在有期徒刑三年以上量刑，犯寻衅滋事罪在有期徒刑二年以上量,提请本院依法判决。
附带民事诉讼原告人谢某诉称，被告人付冬冬为借打渔机遭到拒绝之事而纠集他人随意致其轻伤，请求判令被告人付冬冬赔偿医疗费9800元，护理费9000元，误工费9000元，住院伙食补助费450元，营养费30000元，交通费2000元。
被告人付冬冬对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，且认罪。辩称其己赔付谢某医疗费10000元。对民事赔偿没有提出辨解意见。
辩护人张小林辩护称，一、对公诉机关指控被告人付冬冬犯故意伤害罪、寻衅滋事罪的事实、定性不持异议，二、公诉机关对被告人付冬冬的量刑建议过重，三、被告人付冬冬有自首情节，四、寻衅滋事罪的被害人有过错，建议法庭对被告人付冬冬从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人付冬冬故意伤害、寻衅滋事的犯罪事实与公诉机关指控的事实完全一致,本院予以认定.
另査明:被告人付冬冬于2015年3月11日到广东省增城市公安局卫山派出所投案。被告人付冬冬因犯寻衅滋事罪于2011年1月9日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月4日刑满释放。湖南省衡阳市中级人民法院（2015）衡中法技字第475号技术审核意见书认定，被害人欧阳某的伤势构成重伤二级。
还查明，附带民事诉讼原告人谢某受伤后即到耒阳市人民医院住院治疗至2012年10月20日，住院15日，用医疗费5860.55元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、二十三条、二十四条的相关规定，谢某的住院伙食补助费标准按30元∕日计算为450元，即30元∕日×20日。谢某的误工费参照本省2014年度职工年均工资标准43893元计算为2438元，即43893元÷360天×20日。护理费亦按误工费的标准、时间计算为2438元。谢某诉请营养费30000元，本院酌定3000元。谢某诉请赔偿其交通费，因其未能提供证据，本院不予支持。谢某2012年12月25日至27日在耒阳市人民医院住院治疗费用627.66元，因存疑是否治疗与前伤有关联的病，故不予认定。综上认定，附带民事诉讼原告人谢某的经济损失总额为人民币14186.55元。其诉请超过部分，本院不予支持。被告人付冬冬已赔偿谢某医疗费10000元。
2015年12月21日，附带民事诉讼原告人欧阳某与被告人付冬冬之母黎某某主动到本院就民事赔偿请求调解，经本院主持调解，附带民事诉讼原告人欧阳某与被告人付冬冬之母黎某某达成民事赔偿协议，被告人付冬冬一次性赔偿欧阳某经济损失人民币20000元，并当庭给付，欧阳某出具谅解书，对被告人付冬冬予以谅解。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证认证的下列证据予以证实，足以认定。
1、被告人付冬冬的供述证实，2014年农历12月24日，谢某某开一辆黑色小车在耒阳市体育路光明山水酒店叫他上车，在车上谢某某就把四、五把砍刀拿出来，这时他知道要去打架，他们一起四、五人坐车到发明家广场香飘飘奶茶店对面等，几分钟后，谢某某就拿砍刀下车朝一个男子冲过去，那男子就往聚茗缘茶楼方向逃，车里的几个人也拿着刀去追，大概追了三十米的样子，谢某某他们跑在前面的人用刀砍了那男子，等他追到一半的时候，谢某某等人己经往回走，后他们把刀丢在车上走了。记不清是那天中午，他叔叔付某乙在付某甲家里做事，他到付某甲楼下去喊付某乙下楼来，他叔叔付某乙在楼上就骂他，他因刚才和妈妈吵过架，当时很生气，就跑到家里拿一把鸟铳到付某甲楼下，朝二楼墙上打了一枪就走了。这件事不久的一天中午，他在回家的路上看见有两个人在小溪里打鱼，他就对其中的一个人说：把你的打鱼的东西借给我打一下，那人不肯，争吵几句后他就回家吃饭了。正在吃饭时，那个人带来几个人到他家门口要打他，村里的人就劝那几个走了，走时那人说：“在工业大道等你”。饭后他骑摩托车去城里路过工业大道时，看见谢某几个人还在工业大道等他，他就骑车到公安局对面老市场买一把杀猪刀，同时打电话叫“疯子”、“黎子”到五里牌等他，他与“疯子”、“黎子”会合后看见谢某等还在工业大道口等他，他就拿着杀猪刀朝谢某冲了过去砍，砍了几刀，砍在哪里不记得了，“疯子”、“黎子”也用铁棍打谢某，打完他们就走了。
2、被害人欧阳某的陈述证实，他和李某、谷某某因债务关系，昨天下午李某打电话问他在哪？他回答说在友红宾馆。过了一会，李某带了十多个年轻人追他，他逃脱了。他打电话将这事告诉李某，李某打电话要他到发明家广场香飘飘店里二楼来化解此事，谈了一会，李某说“打”，然后从门外冲进十几人来打他，他逃到二楼，这些人就离开，后他从二楼下来，刚走出香飘飘店，那些人看到后就追着他砍，在老四川火锅店口将他砍伤。
3、被害人谢某的陈述及辨认笔录证实，2012年10月5日12时许，他与陆某某在工业大道一小溪里打鱼，这时有三个走过来对他说：“你们打的鱼给我吃”，他回了一句凭什么给你吃，那三人就打他。他在回家的途中又碰到那三人，又把了他一顿。下午16时许，他战友谷某、李某甲打电话说要来看他，后他在巡逻中队门口与战友聊天，那三人从一辆灰色的面包车里冲到他面前用钢管、树枝打他。谢某从公安机关排列的10张正面免冠头像中辨认出第8号是殴打他的人，第8号照片即付冬冬。
4、被害人陈某某的陈述及辨认笔录证实，2012年10月9日9时许，三桥九组的付某乙打电话要他去搞房屋装修，后付某乙说要他先帮付某甲家做，他与付某乙一起到付某甲家里叫付某甲的儿子把门打开，他用电话给付某甲通电话商议价钱，突然听到二楼阳台上与楼下的人争吵什么，他就走到付某乙前面得知是付某乙与付冬冬在吵架，付冬冬手里拿着一把鸟铳，他就劝付某乙不要吵了，刚说完付冬冬就朝他这里开了一枪，打在他的头部上，他就报警了。陈某某从公安机关排列的10张正面免冠头像中辨认出第5号是开枪打他的人，第5号照片即付冬冬。
5、证人周某某、周某甲、李某、李某乙的证言证实了被告人付冬冬等人殴打欧阳某的时间、地点、原因及过程。
6、证人付某乙的证言证实，2012年10月9日9时许，他叫朋友陈某某到三桥九组来搞房屋装修，他与陈某某正在看楼房，忽然他侄儿付冬冬拿着一把火铳到楼下对着他喊：“舅舅，问你个事”，他就问付冬冬什么事？付冬冬又不说话了，他就与陈某某说话了，这时他发现付冬冬拿着火铳对着他，他就责怪付冬冬拿火铳指着人，付冬冬又把鸟铳指向陈某某，他还反应过来，火铳就响了，他看见陈某某捂住头，就把陈某某送到医院去了。
7、证人谷某的证言证实了被告人付冬冬殴打谢某的时间、地点及过程。
8、现场勘验笔录、方位图及照片证实被告人付冬冬殴打欧阳某的案发现场方位及概貌。
9、衡阳市华夏司法鉴定所司法鉴定书证实，被害人欧阳某的伤势属重伤。湖南省衡阳市中级人民法院（2015）衡中法技字第475号技术审核意见书认定，被害人欧阳某的伤势构成重伤二级。
10、耒阳市公安局法医学检验鉴定书证实，被害人谢某的伤势属轻伤。
11、耒阳市人民法院（2011）第69号刑事判决书及释放证明书证实，被告人付冬冬因犯寻衅滋事于2011年1月9日被耒阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月4日刑满释放。
12、抓获经过证实，被告人付冬冬于2015年3月11日到广东省增城市公安局投案并羁押。
13、医药费收据证实被害人谢某的住院时间及医药费数额。
本院认为，被告人付冬冬及同案人故意使用刀具伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，被告人付冬冬随意殴打他人，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪；公诉机关指控被告人付冬冬犯故意伤害罪、寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人付冬冬身犯数罪，依法应数罪并罚。被告人付冬冬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同故意伤害犯罪中，被告人付冬冬未提起犯意，也未纠集他人，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。依法应当从轻或减轻处罚；被告人付冬冬主动到公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，属自首，依法可以从轻或减轻处罚，被告人付冬冬主动赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综上，对被告人付冬冬犯故意伤害罪减轻处罚。对被告人付冬冬犯寻衅滋事罪从轻处罚。公诉机关对被告人付冬冬犯故意伤害罪应判处有期徒刑三年以上的量刑建议，本院不予采纳，犯寻衅滋事罪应判处有期徒刑二年以上的量刑建议，本院予以采纳。辨护人建议对被告人付冬冬从轻或减轻处罚的辨护意见，本院予以采纳。被告人付冬冬的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某造成经济损失，依法应当承担民事赔偿责任，附带民事诉讼原告人谢某的经济损失总额依法认定为14186.55元，其诉请超过认定部分，本院不予支持。被告人付冬冬己经赔偿的10000元，应予抵减。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三第一款笫（一）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第三十六条的规定，判决如下：
一、被告人付冬冬犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月，决定执行有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月11日起至2019年3月10日止）。
二、被告人付冬冬赔偿附带民事诉讼原告人谢某的经济损失人民币一万四千一百八十六五角五分，减去已赔偿的一万元，被告人付冬冬还应赔偿附带民事诉讼原告人谢某的经济损失人民币四千一百八十六五角五分，限本判决生效后十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人谢某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉正本一份，副本七份。
审 判 长 梁俊环
人民陪审员 李永康
人民陪审员 严 松
二〇一六年一月四日
代理书记员 梁慧敏
附：
本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚.
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国刑事辩护网提供
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。