浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初1552号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人吴苗黎，女，1962年9月19日出生于浙江省余姚市，汉族，高中文化，无固定职业，住浙江省余姚市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月25日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年4月1日被取保候审。
被告人程平，男，1989年12月10日出生于安徽省怀宁县，汉族，大专文化，无固定职业，住安徽省怀宁县。2014年6月因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月18日被宁波市公安局鄞州分局解回再审。
辩护人范璐，浙江浙东律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉[2016]1478号起诉书指控被告人吴苗黎、程平犯诈骗罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员陈坚出庭支持公诉，被告人吴苗黎、被告人程平及其辩护人范璐到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：2012年年底至2013年5月间，被告人吴苗黎在负责经营位于宁波市鄞州区首南街道南部商务区某大厦内的宁波市高新区某有限公司时，为非法牟利，通过虚构事实等手段骗取关键词持有人的钱款。其中公司业务员被告人程平，电话联系“净水器”的关键词持有人韩某，谎称有买家要购买该关键词，随后以买家要求制作配套资源等为由，骗取韩某支付“网注册费”、“网站工商局备案费”、“互联网备案费”等合计人民币56000元。为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了被害人韩某的陈述，证人毛某、袁某、姚某的证言，合同，客户登记明细表，行业门户下单表，保证书，银行账户交易明细及汇款明细，短信内容截图，扣押决定书、扣押清单，解回再审的函，罪犯移交名册，情况说明，抓获经过，两被告人的户籍证明及供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人吴苗黎、程平以非法占有为目的，结伙使用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，均应以诈骗罪追究其刑事责任；被告人程平在前罪刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条之规定予以判处。
被告人吴苗黎对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪。
被告人程平对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪，但辩称其是从犯。其辩护人认为被告人程平是公司普通业务员，在共同犯罪中系从犯；当庭自愿认罪，该案已退赃，建议对被告人程平从轻处罚。
经审理查明：
2012年年底至2013年5月期间，被告人吴苗黎在负责经营位于宁波市鄞州区首南街道南部商务区某大厦内的宁波市高新区某有限公司（以下简称“某公司”）时，为非法牟利，通过虚构事实等手段骗取关键词持有人的钱款。其中公司业务员被告人程平，电话联系“净水器”的关键词持有人韩某，谎称有买家要购买该关键词，随后以买家要求制作配套资源等为由，骗取被害人韩某支付“网站注册费”、“网站工商局备案费”、“互联网备案费”、“APP注册费”等合计人民币56000元。
案发后，被告人吴苗黎向公安机关退赃人民币56000元。
另查明，2014年6月，被告人程平因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元，刑期自2013年12月11日起至2020年6月10日止；在刑罚执行期间，宁波市公安局鄞州分局发现被告人程平又涉嫌其他诈骗事实，遂于2016年3月18日将被告人程平解回再审。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人韩某的陈述，证实2012年12月底，其接到某公司项目经理程平的电话，称他们公司联系到郑州一个做净水器的杨姓买家，打算以200万元的价格购买其所持有的“净水器”关键词，其对这个价格很满意，程平称成交前对方要求其作为原始注册人要先做个网站，报价12000元，其讲能不能便宜些，程平说他向领导申请便宜2000元，12月31日其往某公司对公账户上打了10000元。过了一段时间，程平又打电话说网站需要工商局备案，还要笔费用，其就向某公司法人吴苗黎账户打了4000元。又过了两个月，程平又说网站需要互联网备案，其又往吴苗黎账户打了12000元。又过了一个月左右，程平说买家提出要其注册一个手机APP，价格可以提高到280万元，说也是要原始注册人才能注册，其又分三次给程平个人账户打了12000元、4000元、14000元。买家的情况都是程平告诉其的，其也和买家通过电话，但后来其把网站和手机APP做好，买家还是没买关键词，说出了问题的事实；
2.证人毛某的证言，证实其于2012年年中到某公司上班的，做了五个月的部门经理。主要业务是让客户来做网站，其手下有五六个业务员，程平是其中一个。其在某公司没有单独开过单，都是帮同事一起和客户面谈的事实；
3.证人袁某的证言，证实其于2012年夏天到某公司做业务员，2013年夏天离职的。平时业务员的工作就是打打电话，业务也做成过几笔，都是正规谈的，让客户来公司谈业务，等客户来了以后，就由经理出面跟客户谈。有时还会帮同事打电话给客户，某公司有部分业务存在假扮买家的情况。某公司主要是帮关键词客户做网站、APP等，2013年五六月开始，老板开始让跑塑料业务，跑了几个月没什么大成果，其和一些同事就离职了。其记得公司有几次请一个姓王的总监给员工培训过的事实；
4.证人姚某的证言，证实其于2012年7月初进入某公司上班，开始没业绩，11月份做了笔业绩，大概二三万元。2013年四五月份，公司老板吴苗黎说要做塑料相关的业务，业务员都不在行，做的不好就离职了。在公司其帮同事当“枪手”配合过几次，其用黄某经理的身份给关键词客户打电话，夸大关键词的未来升值空间，一旦客户心动，其就让客户到某公司做网站和配套。其记得储某、毛某他俩配合，有一人假扮买家骗过客户。“净水器”关键词是程平一个人在联系的，应该有好几笔打款的，有几笔还是在他离职以后的事实；
5.交通银行宁波鄞州支行账户交易明细及转账明细，证实被害人韩某分六次转账汇款的情况；
6.短信截图，证实被害人韩某与被告人程平聊天记录内容；
7.服务合同，证实被害人韩某签订的自主型“VIP-A行业门户”产品及服务合同情况；
8.客户登记明细表、行业门户下单表、保证书，证实被告人程平从骗得的款项中拿到提成的事实；
9.银行账户交易流水明细，证实被告人程平尾号为8915的工商银行账户的交易情况；
10.公司账目，证实被告人吴苗黎公司的原始账目情况；
11.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押被告人吴苗黎退赃款人民币56000元的事实；
12.本院（2014）甬鄞刑初字第514号刑事判决书，证实2014年6月被告人程平因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元的情况；
13.抓获经过，证实被告人吴苗黎的到案经过；
14.解回再审的函、罪犯移交名册及情况说明，证实被告人程平于2016年3月18日被解回再审的情况；
15.户籍证明，证实两被告人的身份情况；
16.被告人吴苗黎供述，对上述事实供认不讳；
17.被告人程平当庭对上述事实供述不讳。
关于被告人程平及其辩护人提出被告人程平在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，被告人程平作为业务员积极联系被害人实施犯罪行为，并获取分成，结合全案事实不宜认定为从犯。故对其和辩护人提出的该辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人吴苗黎、程平以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人程平在前罪刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚。被告人吴苗黎到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人程平当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；其辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。被告人吴苗黎当庭自愿认罪且案发后积极退赃，确有悔罪表现，又可酌情从轻处罚并可适用缓刑。根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人吴苗黎依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，对被告人程平依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人吴苗黎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人程平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；与前判有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2020年12月10日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓丹
人民陪审员 卓祥国
人民陪审员 吴丽君
二〇一六年十一月二十九日
代书 记员 郑 莹