陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕06刑终147号
原公诉机关陕西省洛川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）安明敏，男，1986年8月20日出生2013年3月因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被洛川县人民法院判处有期徒刑二年又二个月，2013年11月30日刑满释放。2016年5月12日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被洛川县公安局取保候审，2017年2月15日被洛川县人民检察院取保候审，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于洛川县看守所。
上诉人（原审被告人）沙飞，男，1984年3月22日出生，2013年3月因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被洛川县人民法院判处有期徒刑四年又四个月，2015年11月12日刑满释放。2016年5月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被洛川县公安局取保候审，2017年2月15日被洛川县人民检察院取保候审，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于洛川县看守所。
原审被告人史龙刚，男，1984年11月14日出生，2016年4月25日因犯寻衅滋事罪被行政拘留，同年5月5日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被洛川县公安局刑事拘留，同年6月3日被取保候审，2016年8月15日被洛川县公安局刑事拘留，2016年8月23日被洛川县公安局逮捕。现羁押于洛川县看守所。
原审被告人何亚军，绰号曾曾，男，1979年2月18日出生，2016年8月2日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被洛川县公安局刑事拘留，同年8月23日被依法逮捕。现羁押于洛川县看守所。
原审被告人党百红，男，2016年4月20日因犯妨害公务罪被洛川县人民法院判处有期徒刑一年，2017年3月10日开始服刑。2016年7月29日，因犯寻衅滋事罪被洛川县公安局取保候审，2017年2月15日被洛川县人民检察院取保候审，2017年8月15日被依法逮捕。现羁押于洛川县公安局看守所。
洛川县人民法院审理的洛川县人民检察院指控被告人史龙刚、何亚军、党百红、安明敏、沙飞犯寻衅滋事罪一案，于2017年8月28日作出（2017）陕0629刑初21号刑事判决。宣判后，被告人安明敏、沙飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月25日凌晨1时许，在洛川县府北街粉巷KTV内，因为琐事，何某某与饮酒的被告人何亚军、党百红、安明敏发生争执，被告人何亚军、党百红、安明敏、沙飞使用啤酒瓶、洋镐把、凳子、拖把把对何某某进行殴打，致何某某受伤。被告人史龙刚因拉架亦被殴打受伤。被人拉开后，安明敏、党百红又在KTV大厅对何某某殴打。双方离开KTV后，在鸿福酒店门口，被告人史龙刚及何某某对被告人何亚军进行殴打，致其受伤。当日凌晨3时许，被告人史龙刚前往东洲国际大酒店寻找何亚军等人，在大厅遇见与何亚军在KTV同行的杨某某，史龙刚遂对杨某某拳打脚踢，致使杨某某受伤住院治疗。经洛川县公安司法鉴定中心鉴定，杨某某之损伤属轻伤一级。被告人党百红、沙飞、安明敏分别于2017年4月29日、5月3日、5月12日自首。
据此事实，原审判决认为，被告人史龙刚、何亚军、党百宏、安明敏、沙飞因琐事在公众场合随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为已经构成寻衅滋事罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人史龙刚在KTV出来后，殴打何亚军，进而追至东洲酒店殴打杨某某，致二人受伤，属主犯；被告人何亚军在KTV挑起事端、持械殴打何某某，致其受伤，被告人党百宏、安明敏持械殴打何某某，致其受伤，作用相当，均属主犯；被告人沙飞参与殴打他人，系从犯，应从轻处罚。被告人安明敏、沙飞系累犯，应当从重处罚。被告人党百红在原判决尚未执行期间又犯新罪，应当数罪并罚。被告人史龙刚、何亚军、党百宏、安明敏、沙飞能如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。被告人党百宏、安明敏、沙飞有自首情节，应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十二条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十一条、第二百九十三条第一款之规定，判决：一、被告人史龙刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。二、被告人何亚军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人党百红犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，原判决刑期余6个月零25天未执行，合并刑期一年二个月零二十五天，决定执行有期徒刑一年。四、被告人安明敏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。五、被告人沙飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
安明敏上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重。请求二审从轻处罚。
沙飞上诉称，原审判决量刑过重，其犯罪请节较轻。请求二审从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人安明敏、沙飞犯寻衅滋事罪的事实是清楚、正确的，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实：
1、抓获经过、到案经过，西安铁路公安处黄陵站派出所民警孟亮说明抓获被告人何亚军的情况证明，被告人安明敏、沙飞、党百红于2016年11月29日主动到洛川县公安局投案自首。
2、被害人杨某某陈述，2016年4月25日凌晨1时许，他和安明敏，外号“曾曾”、狼虎、刘某某、党百红在粉象KTV唱歌，后来史龙刚说他外甥叫人打了，曾曾在史龙刚脸上打了几巴掌。党百红用洋镐在史龙刚腿上打了一下。后来他将安明敏扶到楼下，派出所民警来了将他和安明敏和史龙刚他外甥带到派出所。从派出所出来后他将安明敏送到洛川县医院，这时刘某某给他打电话说曾曾在东洲国际酒店让人打了。他和安明敏赶到东洲国际酒店看见曾曾在东洲国际酒店门口台阶上坐着，他和安明敏将曾曾送到酒店506房间，刚下电梯碰见史龙刚，然后史龙刚就对他拳打脚踢，将他打晕在地上，其他他就记不清楚了，他记得他跑到大门口，史龙刚追出来又打他，将他领到丰禾苑小区找党百红，党百红没有找到，他们就到医院，正好他妻子张某某找他，他就让其报警了。
3、被告人史龙刚供述，2016年4月25日凌晨1时许，他在粉象KTV唱歌，中途他出去在楼道看见有人打他外甥何某某，打的人有曾曾、杨某某、安明敏还有一个高个子男子他不认识。他们用凳子、洋镐在何某某身上乱打，将何某某的头都打烂了，他过去拉架，这时曾曾将他拉倒包间，其他人也跟着进来了，曾曾二话不说在他脸上打了几拳，安明敏用手挟住他的脖子用拳头在他脸上打了几下，杨某某也对他拳打脚踢，剩下那名高个子男子用洋镐把在他腿上打了几下，这时他同学将他拉出去，后来他就去医院了。在医院检查完后他气不过，来到东洲国际酒店找安明敏，刚到电梯口碰见杨某某，然后他就用拳头在杨某某头上打，用脚在其身上乱踏，他还叫杨某某带他找高个子男子，没有找到，然后他就到了派出所了。
4、被告人何亚军供述，具体时间他记不清了，他和虎狼、安明敏、杨某某、沙飞及虎狼的朋友在洛川县粉象KTV唱歌，当时喝多了与史龙刚带领的七八个人不知道因为什么起了冲突打架了。史龙刚在另外一个包间不知道什么原因跑到这个包间打起架来了，估计是他们这边人报警的。因为当时他头部、腰部都受伤了就去西安第九医院就医去了，他听人说民警一直再联系他，因为就医就一直没有到案，后来病好了一直也没有回洛川。又供述，打架前有人来找狼虎，与党百红、安明敏发生争吵，沙飞和他出来，安明敏拿啤酒瓶，党百红拿洋镐把，安明敏推了何某某，他又和何某某争吵，他打了何某某一下，何某某也打了他一下，党百红用洋镐把在何某某的头部打，安明敏用瓶子砸，沙飞捡起瓶子在何某某的背部打，他又拿了圆凳子打了何某某的背部，沙飞拿拖把棍打何某某，史龙刚给何某某帮忙，狼虎将他们拉开，安明敏又追何某某去了大厅，史龙刚来他们包间讨说法。在楼下，史龙刚带人打了我。
5、被告人党百红供述，2016年4月24日18时许，他和杨某某、安明敏、曾曾、刘某某给许刚行完门户他们在华悦三楼吃火锅，还有狼虎和狼虎的几个朋友、沙飞。吃完火锅到第二天凌晨0时许，他们又在粉象KTV唱歌，于是就发生打架了。当时在楼道打完架后，安明敏又追何某某去了，他看情况不对也跟着到了大厅，看见安明敏手里拿着洋镐把在何某某腿上打了一下，史龙刚、狼虎和他的朋友赶紧上来拉架，他过去夺了安明敏手里的洋镐把，对着何某某头部打了几下，最后被人拉开了。最后他和安明敏、曾曾都离开了，到楼下时安明敏被派出所民警带走了。
6、上诉人沙飞供述，2016年4月24日8时许，狼虎和曾曾给他打电话叫到华悦吃饭，因他腿骨折不想去，结果一会刘某某到东洲国际酒店接他。去了他发现有杨某某、安明敏、曾曾、狼虎、党百红和狼虎的几个朋友。他们在华悦吃完饭大概到24时许，狼虎提议去粉象KTV唱歌，然后他们去粉象KTV唱歌。中途他出去接了一个电话，回到包间时看见包间门口站着五六个男子，其中一名穿黑色上衣的男子手里拿着一根洋镐把，党百红把洋镐把夺了过来，安明敏、党百红和他将那人推出去。后来曾曾和党百红和一穿蓝色上衣的男子打起来，他回到包间拿了一根拖把棍在那名男子身上打了几下，那名男子被打跑后，最后杨某某、曾曾、党百红回到包间，他来到大厅和孙某说话，过了几分钟他看见安明敏又和之前的那名穿蓝色上衣的男子厮打，旁边有很多人拉架，这时候从电梯上下来两名男子，其中一名男子手里拿着一把砍刀，砍安明敏时被陈某一把按倒在地上，没有砍到安明敏，被人拉开了。之后他们都来到楼下，他看见安明敏胳膊在流血，准备带安明敏去医院看病，派出所民警就来了将安明敏和对方那名男子带到派出所。他开车到东洲国际酒店，看见曾曾在楼下坐着，说头疼。过了几分钟，安明敏、党百红、杨某某也来了，他们就一起到东洲国际酒店，他脚疼就直接住在东洲国际酒店，其他事情他就不知道了。
7、上诉人安明敏供述，2016年4月25日凌晨他与张某某，别名：狼虎，何亚军，别名：曾曾，杨某某、刘某某，他们在粉象KTV唱歌，在唱歌的同时进来几个小伙子他都不认识，他们进来和狼虎聊得不是很好，大概有5分钟又从包间进来几个人，二次进来那几个小伙子进门后什么也没有说就在包间内站着，他就将那几个小伙子拉出门外，这时站在包间外的四五个小伙子不知道谁在他头上打了两下，打的他当时还没有反应过来，与此同时他也开始还手打当时对方扑着要打他的那个男子。他们从过道打到大厅就停了下来。史龙刚跟刘某某不知道说什么说的不好就开始动手了，之后就停了下来。随后过了一会他就与之前扑着打他的那名男子发生冲突，在厮打过程中他忘记他手中的洋镐把是怎么来的，他只记得他拿洋镐把打那个男子，打了一下没有打住。这时，狼虎、二娃、三娃、还有些人他没有记住，他们就将他和对方挡住，在挡的同时不知道谁把他手中的洋镐把夺走了。过来一会和他之前厮打的那名男子手中拿着一把砍刀砍他，他身边的一名男子将他拉开，在拉的时候他倒地了，后面的事情他就不知道了。
8、证人王某某证明，2016年4月25日晚凌晨4时许，她在东洲国际酒店吧台上班，看见史龙刚对杨某某殴打的现场情况。
9、证人雷某某证明，2016年4月25日晚凌晨4时许，他在东洲国际酒店四楼休息，酒店前台对讲机呼他说大厅有人打架，让他赶紧下来。他到大厅后，看见一个高个穿黑色衣服的男子对一名低胖男子实施殴打。
10、证人张某某证明，2016年4月25日1时许，他和张某甲、八戒及他妻子张某乙和她的两名朋友在粉象KTV唱歌。期间李某某过来说张某丙喝醉了叫他过去看一下。因张某丁跟他是一个村的，他就跟着李某某到了V999包间。到包间后，他看见里面有张某丁、曾曾、安明敏、党百红、杨某某、王某甲还有几名男子他不认识。他进去坐在张某丁的旁边。这时，赵某某和张某2也进来了，期间因张某丁对他说了几句不好听的话，赵某某让不要说，然后张某丁就用酒瓶子在赵某某头上打了一瓶子。他说张某丁是他兄弟要打就打他。然后他用酒瓶在自己的头上砸了一下，赵某某一看他用酒瓶子打自己，也用酒瓶子在其头上打了两下，用果盘打了一下。这时候包间外面有人喊：曾哥，外面有人打架了。曾曾、张某丁、还有其他人，他们都走出包间。在楼道他看见何某某和党百红厮打在一起。他和张某丁、史龙刚到电梯-
口时，何某某从后面跟着过来，安明敏也拿着一根洋镐跟着过来在何某某的身上抡了一下，张某丁赶紧上去拉架。他和张某2、王某乙、冯某某上去拉张某丁，党百红用洋镐在后面乱打，打在何某某的头上，他们几个人将张某丁拉开，何某某和安明敏也被拉开了。后来他将张某丁送到冯某某的车上，然后他和八戒、赵某某、张双艳到医院给赵某某看病去了。
11、证人赵某某证明，2016年4月25日1时许，他和张某1还有张某1的两名朋友去粉象KTV唱歌，张某2已经喝多了，这时李某某将张某2拉到V999包间，他也跟着进去，进去后看见张某2、狼虎、还有几名男子在一起喝酒，有一个他认识是杨某某。他们在一起喝酒，期间狼虎骂了张某2，骂得很难听，他就顶了句，狼虎用酒瓶子在他头上打了一下，张某2心里不服气，也用酒瓶子在自己的头上打了一下，他也觉得不服气就用酒瓶子在自己的头上打了三下，将他的头打烂了，张某2说到医院看一下，这时党百红从包间进来说外面有人打架了。然后他对面坐着的安明敏、何亚军、沙飞先出去了，他和虎狼、张某2、冯某某、王某乙后面跟着出去看见四名男子打何某某，他看了一下赶紧离开了。到大厅后，安明敏手里拿着洋镐打何某某，虎狼上去拉架，何某某在安明敏脸上打了几拳，不知道什么时候出来一名男子手里拿着一把砍刀，用砍刀抡了几下，然后就走了。他在大厅待了一会，最后和张某2一起离开了。
12、证人张某丁证明，2016年4月24日凌晨1时许，他给许刚行门户时碰见曾曾、安明敏，行完门户后曾曾说好久没聚了在一起吃个饭，于是他和他两个伙计冯某某、王某乙，曾曾和安明敏、沙飞还有两个不认识的人，他们在一起在华悦三楼吃了火锅。大概4月25日0时许，他们一起在粉象KTV唱歌，期间进来他两个小兄弟张某2和赵某某。张某2说听人说他和别人在包间闹事就过来看一下，然后他们一起喝酒。在喝酒的过程中，赵某某说了一句话他不愿意听，就用酒瓶子在赵某某头上打了一下，也没有打下啥。他也觉得自己不对，就用酒瓶子、果盘在自己的头上打了一下。过来一会，张某2和宝宝进来他们就继续喝酒。不知道谁说外面有人打架，然后他和王某乙、冯某某、张某2就出去看。在楼道他看见曾曾、党百红、安明敏和何某某打起来了。他赶紧将史龙刚推到大厅，何某某也被打跑到大厅，这时安明敏追了过来，手里拿着洋镐在何某某身上打了一下，何某某还手在安明敏头上打了几拳，他赶紧上去拉架。王某乙、冯某某、张某2及张某2妻子过来将他拉开，党百红从安明敏手中抢了洋镐把在何某某头上打了几下，最后被人拉开了。在大厅待了一会，他被冯某某送回到尚苹苑家中了。
13、证人屈某证明，2016年4月25日凌晨1时许，他和田某某、孙某在尚景喝了些酒，然后，田某某说到粉象KTV唱歌。到大厅之后他就去上厕所了，出来后就找田某某和孙某，不知道打开那个包间门，看见虎狼和曾曾还有安明敏、党百红都在里面喝酒，他和虎狼喝了一会，都喝多了。他出来碰见孙某找他叫他走。在大厅电梯口碰见史龙刚在那里骂骂咧咧的，他劝其不要骂了，史龙刚不听，一把将他差点摔倒在地上，然后他就没有管，直接下楼到小斌烧烤吃饭了。
14、证人屈某某证明，2016年4月25日凌晨1时许，他和他朋友在粉象KTV唱歌，出来在楼道碰见史龙刚和党百红吵架，刘某某拉史龙刚时被甩到大厅拐角，史龙刚用拳头在刘某某脸上打了两下，他将史龙刚拉开，这时看见虎狼和三娃他们从通道里面出来，后面何某某出来满脸是血，安明敏后来从楼道里出来手里拿一甩棍和头上有血的男子打了起来，不知道什么时候从电梯上来两名男子，一人手里拿着洋镐一人拿着砍刀，拿砍刀的那名男子用砍刀砍安明敏时没有砍上，后来再没有发生打架，他在大厅聊了一会就走了。
15、证人何某某证明，2016年4月25日凌晨0时许，他到洛川县府北街粉象KTV找人，在楼上碰见他舅史龙刚，后来因安明敏推他，他俩发生口角，最后何亚军找他理论时发生打架。
16、证人王某丙证明，2016年4月25日凌晨1时许，他们主管叫她打扫楼道的碎啤酒品，她拉的保洁车，正在打扫玻璃瓶，这时一陌生男子从保洁车上拿走拖把去打架了，她吓得跑到KTV保洁室，一直到那些人打完架，服务生叫她时，她才出来打扫了包间。她将楼道的啤酒瓶和拖把棍、坏了的圆凳都扔到垃圾桶里了。
17、证人刘某某证明，2016年4月25日20时许，他给许刚行完门户，狼虎叫他去洛川县华悦吃饭，当时有曾曾、党百红、杨某某、沙飞、安明敏还有一个外号叫老虎的。他们一共喝了两瓶六年西风还有大约三四箱啤酒，完了后就去粉象KTV唱歌去了。在粉象KTV喝酒期间不知道什么原因虎狼用啤酒瓶在其中一名男子头部砸了一下，但没有发生什么事情。之后进来一名穿黄色衣服的男子，问咋了，他说没事，安明敏将其向外推，那男子不愿意走出去，期间那名男子一直和他们推搡。他搂着那名男子的头向包间内拉，但也没有发生什么事，直接就出来了，这时史龙刚就扑过来，扑着向进走，他们在门口拦着，他用拳头乱打，这时候党百红扑上来用拳头将史龙刚打后去，但史龙刚一直向前扑，于是他也过去推史龙刚，一直推到大厅的时候，史龙刚嫌他推就过来打了他几两拳，打完后就离开了。之后他就站在那块看见曾曾和一名光头男子在那吵架，史龙刚在后面扑着要打曾曾，被人拉开后，他又过来用拳头在他脸上打了两拳，之后他就离开粉象KTV，后面的事情他就不知道了。
18、（陕）公（洛）鉴（法医）字（2016）013号法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定受害人杨某某损伤属轻伤一级。
19、指认笔录证明，被告人沙飞、党百红、安明敏、史龙刚、何亚军、何某某等人在办案民警的带领下分别对其作案现场进行辨认的情况。
20、现场勘验笔录证明，现场位于洛川县府北街南侧的方向KTV内，该KTV位于三楼，坐南面北方向。中心现场位于粉象KTV三楼V999包间内，包间位置位于KTV东南方向，该包间坐南面北，进门可见房内靠南墙一个显示屏、U型沙发、两张桌子、L型沙发两个、茶几两个、凳子两个。东边一个显示屏、一个点歌台。西边一个点歌台、一个显示屏、一个卫生间，北面墙上一面显示屏。第二中心现场在包间道道，无排放任何物品。因现场已被清洁人员清理，未发现任何异常。
21、陕西省洛川县公安局提供材料证明，被告人史龙刚于2013年2月被洛川县公安局刑侦大队强制隔离戒毒两年，2016年4月25日被拘留十日，并处罚款500元。被告人何亚军于2010年因吸食毒品被西安市灞桥十里铺派出所处理过。2014年2月份，因殴打他人被洛川县公安局凤栖派出所处理过。2015年3月份，因殴打他人、故意损害财物被洛川县公安局凤栖派出所处理过。
22、陕西省洛川县人民法院刑事（2016）陕0629刑初35号刑事判决书证明，被告人党百红于2016年4月20日因犯妨害公务罪判处有期徒刑一年。
23、陕西省洛川县人民法院（2012）洛刑初字第00077号刑事判决书证明，被告人沙飞于2013年3月20日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪被判处有期徒刑四年又四个月。于2015年11月15日刑满释放。被告人安明敏于2013年3月20日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被判处有期徒刑二年二个月。
以上证据，经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人安明敏、沙飞与原审被告人史龙刚、何亚军、党百红在公众场合随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已经构成寻衅滋事罪。上诉人安明敏与三原审被告人在犯罪中作用相当，均系主犯。上诉人沙飞在参与殴打他人过程中作用一般，系从犯。二上诉人归案后能如实供述自己犯罪事实且有自首情节，应依法从轻处罚。安明敏、沙飞又系累犯，应从重处罚。上诉人安明敏上诉称一审判决量刑过重的上诉理由。经查，上诉人安明敏虽构成自首但又系主犯、累犯，原审判决在充分考虑其犯罪情节的基础上，对其量刑适当。上诉人沙飞上诉提出原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚的上诉理由。经查，原审法院已充分考虑了其到案后如实供述自己的犯罪事实，系从犯、累犯，已对其从轻处罚，量刑并无不当。故二上诉人的上诉理由均不成立，本院不再予以支持。原审判决认定事实清楚，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王巧芳
审 判 员 张 娟
代理审判员 白 雪
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 徐向珍