浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙03民终字第1120号
上诉人（原审被告）：温州威林五金制品有限公司，住所地：浙江省瑞安市塘下镇罗凤办事处塘口村。
法定代表人：吴昌文，执行董事兼总经理。
委托代理人：蔡丰荣，瑞安市利民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：唐安全。
上诉人温州威林五金制品有限公司（以下简称威林五金制品公司）因劳动争议一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2015）温瑞塘民初字第494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月2日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，唐安全于2014年10月17日进入威林五金制品公司从事冲床工作，约定每月工资4500元，双方未签订书面劳动合同，威林五金制品公司未为唐安全缴纳工伤保险。2015年4月13日，唐安全在生产车间检验材料的时候不慎被滑落的铁皮砸伤左脚，经诊断结论为左下肢外伤伴外踝骨骨折，医疗费已由威林五金制品公司支付。经温州天正司法鉴定所评定唐安全已构成十级伤残、误工期五个月、护理期二个月、营养期二个月。
原判认为，唐安全在威林五金制品公司处从事冲床工作，且工资计件按月计发，可见双方成立的是劳动关系，并非劳务关系。唐安全诉称其月工资为4500元并且提供了相应的银行支付凭证作为证据，威林五金制品公司亦未提供证据予以推翻，且表示加班的情况下工资收入可以达到4000到4500元，故本院认定唐安全月平均工资为4500元。威林五金制品公司未与唐安全签订书面劳动合同，且未为唐安全缴纳社会保险费，故唐安全有权按照《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定要求解除劳动合同。按照《劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，唐安全依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，作为用人单位的威林五金制品公司应当向唐安全支付经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。因此，威林五金制品公司需向唐安全支付一个月经济补偿金4500元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。本案中，截止到唐安全受伤之日威林五金制品公司仍未与唐安全签订书面劳动合同，故应当向唐安全每月支付两倍工资27000元（4500元×6个月）。《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故唐安全在工作中遭受的人身损害，应由威林五金制品公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。具体赔偿项目和标准计算如下：医疗费已经实际由威林五金制品公司支付；一次性伤残补助金31500元（本人工资4500元／月×7个月）；停工留薪工资为22500元（本人工资4500元／月×5个月）；根据唐安全的伤势及护理期限、护理依赖程度，护理费为3224.8元（统筹地区上年度职工月平均工资4031元×40%×2个月）；唐安全未提供交通费票据，故本院酌情支持200元；鉴定费以鉴定机构出具的票据为准，即1480元。唐安全请求赔偿的营养费，不属于工伤保险待遇范围，本院不予支持。唐安全要求解除劳动关系，本院予以准许。按照《浙江省人民政府关于贯彻执行〈工伤保险条例〉有关事项的通知》规定，七级至十级工伤职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。唐安全构成十级工伤，故均按两个月的统筹地区上年度职工月平均工资支付。据此，威林五金制品公司应支付一次性工伤医疗补助金8062元（统筹地区上年度职工月平均工资4031元×2个月）、一次性伤残就业补助金8062元（统筹地区上年度职工月平均工资4031元×2个月）。综上，威林五金制品公司应赔偿唐安全一次性伤残补助金31500元、停工留薪期待遇22500元、护理费3224.8元、鉴定费1480元、交通费200元、一次性工伤医疗补助金8062元、一次性伤残就业补助金8062元，共计75028.8元。综上，威林五金制品公司关于双方之间系劳务关系而非劳动关系，以及唐安全自身有过错的抗辩理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决如下：一、解除唐安全与威林五金制品公司之间的劳动关系；二、威林五金制品公司于本判决生效之日起十日内赔偿唐安全一次性伤残补助金31500元、停工留薪期待遇22500元、护理费3224.8元、鉴定费1480元、交通费200元、一次性工伤医疗补助金8062元、一次性伤残就业补助金8062元，共计75028.8元；三、威林五金制品公司于本判决生效之日起十日内支付唐安全两倍工资27000元、经济补偿金4500元；四、驳回唐安全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由威林五金制品公司负担（定于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
宣判后，威林五金制品公司不服，向本院提起上诉称：一、上诉人与被上诉人之间成立的是劳务关系，而不是劳动关系。被上诉人于2014年10月17日进入上诉人的下属子公司工作，工资由下属子公司发放，不是上诉人招聘的工人，上诉人对其一概不知。被上诉人进入下属子公司后，约定以计件的方式支付报酬，被上诉人可自由选择上下班时间，上诉人没有实行考勤，双方应是劳务关系。二、原审法院认定被上诉人月平均工资为4500元有误。上诉人下属子公司与被上诉人约定以计件的方式支付报酬，所以上下浮动较大，月工资实际按统筹工资标准为2600元。被上诉人提供的银行交易记录仅仅只有三个月，并不能证明其月平均工资就是4500元。三、被上诉人自身存在过错。被上诉人没有意识到自己工作的危险性，穿着拖鞋上班，没有尽到安全注意的义务，最终导致自己受伤严重，应当减轻上诉人的赔偿责任。综上，请求撤销原判，并依法予以改判。
被上诉人唐安全未作答辩。
双方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院经审查当事人在一审提供的证据，依法对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在本案一审审理中，威林五金制品公司对于唐安全在其公司工作的事实并未提出异议，现其上诉主张唐安全系与其下属子公司建立法律关系，但并未明确其下属子公司名称，亦未提供证据予以证明，本院不予采信。工资计算方式及有无固定上下班时间并非确定劳动关系的主要因素，唐安全从事威林五金制品公司安排的劳动并获取报酬，适用威林五金制品公司制定的规章制度，接受威林五金制品公司的劳动管理，原判认定双方存在劳动关系符合法律规定。唐安全主张其平均工资为4500元，并提供了银行交易记录予以佐证，威林五金制品公司对其该项主张有异议，但并未提供工资册或其他工资发放凭证予以反驳，原判对唐安全的主张予以采信并无不妥。职工因工作遭受事故伤害或者患××的，有权获得医疗救治和经济补偿。威林五金制品公司以唐安全未尽到安全注意义务为由主张减轻赔偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，威林五金制品公司的各项上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人温州威林五金制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 佩
审 判 员 柯丽梦
代理审判员 包 锋
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 梁芳芳