湖南省永州市冷水滩区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永冷民初字第1030号
原告肖书守，男，1967年6月5日出生，汉族。
委托代理人潘持家，湖南新星律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告湖南九九中药饮片加工有限公司。
法定代表人谢康龙，该公司董事长。
委托代理人马亚飞，男，1984年9月27日出生，汉族。
原告肖书守与被告湖南九九中药饮片加工有限公司（以下简称九九中药饮片加工公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年7月23日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员郭丽萍担任审判长，审判员金小兰、人民陪审员唐旭参加的合议庭，于2014年9月11日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，代理书记员梁丽萍担任庭审记录。原告肖书守及其委托代理人潘持家，被告九九中药饮片加工公司的委托代理人马亚飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告肖书守诉称：2013年9月中下旬，被告雇请原告等人为其新修厂房及周围进行地面找平，被告按照地面找平面积发放劳务费给原告等人，由被告提供一切机械设备及其材料，原告等人只是负责做事。2013年10月6日，因被告提供的混凝土搅拌机突然出现故障，失控下滑压伤原告左手。随后原告被送往永州市中医院治疗，原告的伤情诊断为：左手第3－5指绞伤：1.左手中指末节开放性骨折；2.左手环指远节指间关节开放性脱位并关节面缺损；3.左手小指末节缺损；4.左手多处皮肤挫裂伤。原告共住院23天，出院后经永州市大正司法鉴定所作出（2013）临鉴字第0065号鉴定意见，鉴定结论为原告因被机器绞伤所致的“左小指末节缺失”已构成工伤标准十级伤残，“左第3、4指骨折”已构成工伤标准九级伤残标准。原告受伤后，被告支付了医疗费及后期继续治疗费后，就拒绝赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失。原告出院后，多次找到被告公司领导要求承担侵权赔偿责任而被拒绝。原告在为被告提供劳务过程中受伤，造成左小指末节缺失，也给以后生活造成了很多不便，为此原告精神上遭受沉重打击。且原告对受伤无任何过错，被告应当承担侵权责任。为维护原告合法权益，特诉请法院依法判决：1.被告赔偿原告误工费9767元、护理费6149元、营养费1200元、住院伙食补助费690元、伤残赔偿金36837元、被扶养人生活补助费29740.5元等各项损失共计84383.5；2.被告支付原告精神损害抚慰金5000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告肖书守为证实其诉称主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
证据一、企业注册登记资料、身份证，拟证实原、被告双方的身份信息；
证据二、领款凭证、工程单及一楼地面找平结算单，拟证实原告与被告存在工资结算事实，原告与被告之间存在劳务关系；
证据三、证人何某某、宋某某出具的证明及证言，拟证实：1.原告在为被告提供劳务的过程中，因被告的搅拌机故障导致原告受伤致残的事实；2.原告叫证人等一起到被告公司进行地面找平工作，约定工资为5元每平方米，由原告找被告公司老板领工钱后再平均发放给证人；3.原告因搅拌机故障而使手指受伤，伤后是被告公司派人送去医院的；
证据四、永州市中医院入院、出院记录及DR报告单，拟证实原告的伤势情况及原告住院天数、伙食补助等费用计算依据；
证据五、永州市大正司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证实：1.原告伤势已分别构成十级、九级伤残；2.原告在该院实际住院天数；3.原告伤后休息五个月，系计算误工费依据；4.原告伤后需一人陪护四十天，系计算护理费依据；5.原告出院后后续治疗费为5000元；6.原告伤残所需营养费为1200元；
证据六、永州市大正司法鉴定所收据，拟证实原告为鉴定伤势花费鉴定材料复印费50元；
证据七、肖某某、胡某某常住人口登记卡、东安县端桥铺枣木村村委会证明，拟证实：1.原告尚有父亲肖某某、母亲胡某某健在需要扶养；2.原告父亲肖某某、胡某某已经年迈、缺乏劳动能力，无劳动收入来源；3.原告兄弟姐妹人数情况及原告承担扶养费比例。
被告九九中药饮片加工公司对原告提交证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议；对证据二的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，只能证明原、被告之间存在工程承包合同关系；对证据三证人证明及证言有异议：1.被告从未雇请两位证人为被告提供任何劳务，且两位证人证言表明雇请他们来做事的是原告肖书守，他们的工资发放人也是原告肖书守；2.证人证明整个工程工期在5、6天，最多不超过8、9天，而证人何某某领取的工资只有600多元，证人宋某某领取了1000多元，根据原告提供的证据二工程款结算单及领款单表明，原告在被告处领取的工程款达19000多元，由此证明证人与原告之间不是平均分配关系，原告在本工程中获取了承包利润；3.证人何某某、宋某某的证言明显存在撒谎，被告方认为证人证言不可信；对证据四的真实性无异议，但对其证明目的有异议，只能证明原告手指缺损而非缺失，鉴定结论所述手指缺失缺乏事实依据；对证据五的真实性无异议，但对其合法性有异议，鉴定结论原告左手第三、四指骨折，构成九级伤残缺乏事实及法律依据，因为原告的疾病诊断第四指并未骨折。对医疗建议有异议，因为原告不属重伤，休息五个月及陪护四十天明显过重，且该四十天应包括住院期间，希望重新鉴定；对证据六的合法性有异议，应以正式发票为准，而不是白条的形式；对证据七的真实性无异议，对合法性有异议，原告方的家庭关系应以公安部门出具的证明为准，村委会单独出具的证明不能证明原告的家庭关系。
被告九九中药饮片加工公司辩称：一、原告与被告之间属于建设工程承包合同关系。原告与被告口头约定，将新修厂房及周围地面找平工程劳务发包给原告，以被告提供材料，原告包工的方式承包，工程款按照地面找平面积乘以单价的方式结算。根据《合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”之规定，原告与被告之间形成的应是建设工程承包合同关系，而非雇佣关系。二、原告在受害事故中存在重大过错，应当免除或减轻被告的民事责任，因事故所造成的民事责任应由原告自身承担。混凝土搅拌机高度才1米左右，施工人员操作不需要进入搅拌机下面，在操作过程中也不需要很靠近搅拌机。如将本案定性为提供劳务者受害责任纠纷一案，则应适用过错责任原则。原告作为一名有完全民事行为能力的成年人，如果按照安全操作规程操作，就不会发生此次事故，此次事故是原告缺乏基本的安全意识，没有遵守安全操作规程所导致，原告个人存在重大过错，是此次事故发生的主要原因，根据相关法律规定，应当免除或减轻被告的赔偿责任，事故所造成的民事责任应由原告自身承担。三、原告已要求计算残疾赔偿金，不能再另行要求单独赔偿精神损害抚慰金。同时，因在此次事故中，原告存在重大过错，应当免除被告的精神损害赔偿责任。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项之规定，致人残疾的，残疾赔偿金即是精神损害抚慰金，故原告不能同时主张残疾赔偿金与精神损害抚慰赔偿金。在此次事故中，原告违反安全操作规程，存在重大过错，应免除被告的精神损害赔偿责任。四、原告提供的司法鉴定意见书，鉴定残疾等级不符合事实及法律规定，被告请求重新鉴定。五、被告出于人道主义已向原告垫付医疗费20073元，原告应予以返还。六、原告的部分医疗费已至新农合进行报销，不能重复要求赔偿，请予以调查核实。综上，请法院驳回原告对被告的诉讼请求。
被告九九中药饮片加工公司为支持其主张，在举证期限内向本院提交了原告受伤后住院治疗的医药费收据以及相关费用清单，拟证实被告已支付原告医疗费等相关费用计20073元。
原告肖书守对被告提交证据的质证意见为：对医疗费等相关收据无异议，对水果费票据492元的真实性、合法性均有异议。
经庭审质证，本院对原告肖书守提交的证据作如下认证：对证据一、二、四，被告对其真实性无异议，与本案相关联，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，依法确认为有效证据；证据三的两证人何某某、宋某某均出庭作证，其证言与原、被告当庭陈述可相互印证以下事实：2013年9月份，两位证人与原告等一起给被告新修的厂房做地面找平工作，两位证人是原告叫去做事的，均约定工资为5元每平方米，工资由原告到被告公司老板处统一领取再根据工作量平均发放。2013年10月6日，原告因被告提供的搅拌机发生故障而致伤左手手指，伤后是被告公司派人送至医院治疗。证人证言对以上事实的证明效力本院予以认可；对证据五司法鉴定意见书，鉴定机构具有资质，鉴定程序合法，被告申请重新鉴定不符合法定申请重新鉴定的事由，亦无相反证据足以否定该鉴定结论，故对该鉴定意见书依法确认为有效证据；对证据六，该收据因非正式发票，证据形式不合法，依法不予认可；对证据七，内容与本案相关，证明系原告所居住地方的居委会证明，证明主体合法，依法确认为有效证据。
对被告九九中药饮片加工公司提交的证据中有关原告的医药费收据以及相关费用清单等计20073元，原告予以认可，本院予以确认。对购买水果开支492元的票据，证据形式不合法，本院不予认可。
根据以上采信的证据和原、被告当庭所作陈述，本院认定如下事实：
2013年9月下旬，被告九九中药饮片加工公司因新修厂房及周围需进行地面找平，被告法定代表人谢康龙找到原告肖书守要其找几人一起为被告进行地面找平工作，双方口头约定工资按每平方米5元计算，每完工一层即给付该层楼的工资，由被告提供相关机械设备及材料。原告肖书守即找到何某某、宋某某等几人与其一同工作，工资由原告到被告处统一领取，再按工程量除以天数平均发放给所有做事人员。2013年10月6日，原告在第一层的房屋内给地面浇水，听其他工友说外面的搅拌机发生故障，便过去查看，发现搅拌机的钢丝绳脱离，就用手去调钢丝绳。在此过程中，搅拌机上的料斗突然落下，原告的左手指即被钢丝绳绞伤导致出血昏迷。原告伤后被告组织人员将其送往永州市中医院进行治疗，在该院住院治疗23天，花费医疗费15224元，出院后在东安县相关医疗机构继续治疗花费医疗费4849元，共计20073元，该款被告已支付给原告。原告的伤势经诊断为：左手第3－5指绞伤，1.左手中指末节开放性骨折；2.左手环指远节指间关节开放性脱位并关节面缺损；3.左手小指末节缺损；4.左手多处皮肤挫裂伤。2013年11月5日，永州大正司法鉴定所就原告的伤势作出大正司法鉴定所（2013）临鉴字第0065号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人肖书守因被机器绞伤所致的“左小指末节缺失”已构成工伤标准十级伤残，“左第3、4指骨折”已构成工伤标准九级伤残标准。2.医疗建议：前期医疗费、鉴定费参照正式发票核实处理，自2013年10月29日出院后其继续治疗费预计伍仟元整（含内固定取出术），自受伤后休息伍个月，壹人陪护肆拾天（含内固定取出术陪护时间），营养费壹仟贰佰元整。被告在支付原告的住院医疗费及出院后继续治疗的相关医疗费共计20073元后，对原告的误工费、护理费、伤残赔偿金等各项经济损失未予赔偿，经原告多次找被告要求赔偿未果，故诉至本院。
另查明：原告肖书守户籍登记住所地为湖南省东安县端桥铺镇枣木村1组，户别性质为农业家庭户口，现已婚，子女均已成年。父亲肖某某出生于1942年5月13日，母亲胡某某出生于1944年12月24日，户别性质均为农业家庭户口，无其他经济来源。肖某某与胡某某婚后育有四个子女，原告肖书守为长子，另有次子肖楚军、长女肖金莲、次女肖海燕。
本院认为：一、关于本案的责任认定与划分。原告肖书守为被告九九中药饮片加工公司从事地面找平工作，虽然双方没有签订任何书面合同，但根据双方口头约定及证人证言可认定，被告提供机械设备及工作材料，原告提供劳务，被告根据原告的工作量发放工资，在原、被告之间已形成劳务关系，被告作为雇主对雇员在从事劳动过程中所遭受的人身损害应当承担赔偿责任。被告辩称原告与被告之间属于建设工程承包合同关系，但未提供有效证据支持该主张，且与本案所查明事实不符，对该辩称意见，本院不予支持。另由于原告肖书守系成年人，其应当知道所从事的劳动具有危险性，在搅拌机发生故障的情况下，明知自己没有维修该类机械设备的资质而自行进行维修操作，对造成事故的发生，其本身也存在过错，应当减轻被告的赔偿责任。结合事故发生的原因、过错程度以及雇佣关系，本院酌定被告对原告的人身损害承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。二、关于原告损失数额的认定。原告肖书守的各项经济损失核算如下：1.医疗费（包括住院医疗费及继续治疗费）根据有效证据认定为20073元；2.误工费根据法医鉴定确定误工时间为5个月，参照农业行业年平均工资23441元计算为23441元／年÷12个月×5个月＝9767元；3.护理费根据法医鉴定确定伤后1人陪护40天，参照服务业行业年平均工资35623元计算为35623／年÷365天×40天＝3904元；4.营养费根据法医鉴定确定为1200元；5.住院伙食补助费为23天×30元／天＝690元；6.残疾赔偿金，原告的伤势分别构成九级、十级伤残，参照农村居民人均年纯收入8372元计算为8372元／年×20年×（20%＋2%）＝36837元；7.被扶养人生活补助费参照农村居民人均年生活消费支出6609元计算为①原告父亲肖某某72岁：6609元／年×（20－12）年×（20%＋2%）÷4＝2908元，②原告母亲胡某某70岁：6609元／年×（20－10）年×（20%＋2%）÷4＝3635元，上述①、②项合计6543元。以上原告肖书守的经济损失共计核定为79014元，被告九九中药饮片加工公司应承担80%的赔偿责任即63211.2元，剔除被告已支付原告的20073元，被告还应赔偿原告43138.2元。对原告要求被告赔偿其各项经济损失84383.5元的诉讼请求，本院予以部分支持。原告另诉请要求被告支付其精神损害抚慰金5000元，因本案中原告自身对其损害结果存在过错，本院酌情认定精神损害抚慰金为3000元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告湖南九九中药饮片加工有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告肖书守因遭受人身损害的各项经济损失43138.2元；
二、被告湖南九九中药饮片加工有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告肖书守精神损害抚慰金3000元；
三、驳回原告肖书守的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2035元，由被告湖南九九中药饮片加工有限公司负担1050元，由原告肖书守负担985元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年，该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。
审 判 长 郭丽萍
审 判 员 金小兰
人民陪审员 唐 旭
二〇一四年十一月三日
代理书记员 梁丽萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）、侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）、侵权行为所造成的后果；
（四）、侵权人的获利情况；
（五）、侵权人承担责任的经济能力；
（六）、受诉法院所在地的平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。