山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋11民终1686号
上诉人（原审被告）：任某某。
委托诉讼代理人：李芳转，山西介治律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曾某某，农民。
法定代理人：任丽花。
上诉人任某某因与被上诉人曾某某健康权纠纷一案，不服山西省文水县人民法院（2016）晋1121民初1132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人任某某及其委托诉讼代理人李芳转、被上诉人曾某某的法定代理人任丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
任某某上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定各项费用证据不足。被上诉人诉讼请求中的住院伙食补助费，在被上诉人住院期间，已由上诉人全部给付清，不应该再产生住院伙食补助费用；在陪侍费请求中应出示陪侍人的工资标准证明或行业标准，无任何证据显示陪侍人工资标准为70元/天，本案中不足以认定陪侍费2730元；在交通费的请求中，被上诉人并未提供足以说明由于复查腿伤而产生的正规交通票据，而由于被上诉人自身原因增加的费用，由被上诉人自行负担；一审法院在认定各项费用时存在事实不清，证据不足的情况下，费用计算偏高，理应重新计算。2、一审法院认定双方责任分配不当。在本案中，被上诉人属无行为能力人，理应受到监护人的严格看护。此次事故的发生，被上诉人的监护人应负主要责任。上诉人在道路中以正常速度行驶，被上诉人从自家大院冲出，扑向上诉人摩托车，才导致事故的发生。根据无过错原则，在本案中，上诉人的行为不存在任何的过错，因此，应该由被上诉人承担此次事故的主要责任。3、由于被上诉人及监护人自身原因的过失导致损害的扩大，可以减轻上诉人的赔偿责任。在本案中，被上诉人的监护人不听从医生医疗建议，非要一意孤行，导致被上诉人治疗时期长，恢复时间慢，对于这种扩大损失的行为，被上诉人的监护人理应承担责任。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判。
曾某某辩称，一审判决适用法律正确，事实认定清楚，孩子是在街上玩耍的时候被撞的,而不是上诉人所说的从街门里跑出去的，是上诉人驾驶摩托车时不注意才导致事故的发生。我们采用保守治疗是医生建议的，并不是一去医院医生就让手术治疗。
曾某某向一审法院起诉请求：1、判令被告承担医药费950元、陪侍费5460元、营养费1170元、住院伙食补助1170元，伤残补助18908元、鉴定费1500元，交通费1817元、误工费9454元，精神损害抚慰金3000元，共计43429元；2、案件受理费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年1月16日中午12时许，被告任某某驾驶二轮摩托车下班路过原告曾某某家门口时，将原告撞伤，当下致原告口吐鲜血，无法站立和行走。事发后，被告父亲任东风陪同原告家属在汾阳医院、太谷红十字正骨医院诊疗39天，经诊断曾某某为左胫腓骨骨折，后经文水县司法鉴定中心鉴定原告为十级伤残。原告现在家中保守治疗，双方就继续治疗费用及相关赔偿协商未果，故原告起诉至法院，要求判如所请。原告因此次事故的损失为：医疗费950元，鉴定费1500元，根据原告就医及转院诊疗实际发生额，确认交通费为1800元，伤残补助18908元(9454元×20年×10%)，陪侍费2730元（70元/人×39天），营养费1170元（30元×39天），住院伙食补助1170元（30元×39天），精神损害赔偿2000元，共计30228元。一审法院认为，本案争议的焦点是原告受损的责任承担问题。原告系无行为能力人，原告的父母作为监护人，对原告受伤应承担监护不力的责任。被告驾驶摩托路经村庄，未尽到注意义务而致原告受伤，存在过错，应承担相应的赔偿责任，故根据《中华人民共和国民法通则》第十八条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，判决：一、被告任某某赔偿原告各项损失中的90%，即27205.2元；其余部分由原告监护人承担；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费885元，原告负担88.5元，被告负担796.5元。
本院二审期间，上诉人任某某围绕其诉讼请求提交如下证据：1、刘某证言，证明事故是被上诉人曾绍荣从大门冲出来撞到上诉人摩托车上引发的；2、照片两张，证明被上诉人家门口的道路状况；3、医疗费用票据，证明事故发生后上诉人已垫付被上诉人在文水县医院、汾阳市人民医院、太谷红十字正骨医院医疗费共计10589.89元；4、太谷红十字医院住院诊断一份，证明被上诉人及其监护人对损害结果存在故意。被上诉人对上述证据的质证意见为：1、证人刘某所说的与事实不符，对该份证言的真实性不予认可；2、照片的真实性予以认可；3、医疗票据不予认可，被上诉人一审起诉的仅仅是复查的费用，并未就先前治疗的费用进行起诉；4、真实性无异议，但对证明目的不予认可。
除一审查明事实外，二审另查明：事故发生后，被上诉人曾绍荣先后在文水县人民医院急诊科、汾阳市人民医院骨科、太谷红十字正骨医院治疗，共花费医疗费10589.89元，庭审中上诉人主张该医疗费用其已全部垫付，被上诉人对此表示认可。
本院认为，关于责任比例划分问题，二审中上诉提交证人刘某证言，证明事发时被上诉人曾绍荣从大门冲出来撞到上诉人摩托车上，但该证明并未附证人身份证件，且证人亦未出庭作证，故对该证人证言不予采信。上诉人提供的被上诉人门口照片系事后拍摄，该证据与上诉人的主张并无直接关联。上诉人作为成年人在驾驶二轮摩托车经过村庄时应注意观察路面状况并谨慎驾驶，因其未尽到注意义务而致被上诉人受伤，加之事发当时上诉人属于无证驾驶二轮摩托车，故一审法院结合上述情况判令上诉人承担90%赔偿责任，并无不妥。
关于被上诉人人身损害的各项数额，1、上诉人主张事故发生之后其已垫付被上诉人在住院期间的伙食补助费，但并未提供证据予以证明，且住院伙食补助费是因受伤人员住院期间需要加强饮食配合治疗，而与日常生活伙食标准之间的合理差额，故对其要求剔除该费用的请求不予支持。2、护理费按照山西省2015年居民服务业工资标准36933元计算，每天应为101元，被上诉人起诉主张按照每日70元计算，一审判决尊重当事人的处分权，按照70元标准计算该项费用，并无不妥。3、经查阅医院病历及出入院记录、医嘱等可知被上诉人治疗方案及步骤、后续复查均是遵医嘱所为，且上诉人亦无证据证明被上诉人有过度治疗、扩大损失之情形，故对上诉人的此项上诉理由，不予采纳。4、事故发生后上诉人垫付医疗费10589.89元，双方对该数额均无异议，在计算各项赔偿费用时亦应将该费用按责任比例划分，被上诉人应自行承担10589.89×10%=1058.9元，在计算上诉人给付的赔偿金数额时应将1058.9元予以核减，一审判决对此计算错误，应予核减。
综上所述，上诉人任某某的部分上诉请求有理，对其有理部分本院予以支持。原审判决认定部分事实不清，适用法律正确，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省文水县人民法院（2016）晋1121民初1132号民事判决第二项，即驳回被上诉人的其他诉讼请求；
二、变更山西省文水县人民法院（2016）晋1121民初1132号民事判决第一项为：上诉人任某某赔偿被上诉人曾某某各项损失共计26146.3元。
一审案件受理费885元，由上诉人任某某负担550元，由被上诉人曾绍荣负担335元；二审案件受理费480元，由上诉人任某某负担288元，由被上诉人曾绍荣负担192元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘海强
审 判 员 王晓强
代理审判员 任慧慧
二〇一六年一月十一日
书 记 员 张利梅