湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）耒刑二初字第186号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人雷某某，男，1968年8月10日出生于湖南省耒阳市，汉族，大学文化，案发前系耒阳市某居委会支书，耒阳市第十六届人大代表。因涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪，2014年3月28日经耒阳市人大常委会许可，于当日被耒阳市公安局刑事拘留，同年5月5日因涉嫌犯敲诈勒索罪，经耒阳市人民检察院批准，次日被耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人林小兵，湖南纲维律师事务所律师。
辩护人游飞翥，重庆者羽律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉（2014）551号起诉书指控被告人雷某某犯敲诈勒索罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。耒阳市某公司以被告人雷某某敲诈勒索的行为造成了该公司巨大的经济损失为由，于2014年11月12日向本院提起附带民事诉讼。本院依法审查受理后，耒阳市人民检察院于2015年1月4日以耒检公诉刑追诉（2015）2号追加起诉决定书，向本院追加起诉被告人雷某某犯挪用资金罪。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年3月10日、5月26日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员盛琪出庭支持公诉，被告人雷某某及其辩护人林小兵、游飞翥，附带民事诉讼原告人耒阳市某公司的诉讼代理人罗爱莲，被告人雷某某的附带民事诉讼代理人李翔兰到庭参加诉讼。2015年9月17日，耒阳市某公司因与被告人雷某某已就民事赔偿达成了协议，于2015年9月17日向本院申请撤回附带民事诉讼。本院审查后认为，撤诉申请符合有关法律规定，经本院审判委员会讨论决定，于2015年11月19日裁定准许附带民事诉讼原告人耒阳市某公司撤诉。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控，一、敲诈勒索罪
被告人雷某某将耒阳市某居委会商住楼项目转让给耒阳市某公司（以下简称某公司）后，某公司法人代表雷某甲委托被告人雷某某将九组位于该项目周边的0.15亩地收购过来。2011年8月18日，被告人雷某某代表某居委会与九组代表组长谢某甲及会计谢某乙签订一份《购地合同》，将九组的0.15亩土地以人民币13000元（以下币种同）的价格卖给某居委会。合同签订后，被告人雷某某于当日将该《购地合同》交给雷某甲，雷某甲当即将13000元钱付给被告人雷某某。2011年8月26日，被告人雷某某将13000元钱交给谢某甲，谢某甲则出具了一张署名且落款日期为2011年8月26日的收条。2012年，某公司与九组就包括该0.15亩土地在内的土地再次签订《某项目周边空坪闲地再次补偿协议》，协议约定由某公司再次补偿九组40000元，补偿到位后，双方再无争议。2013年3月11日，某公司就包括该0.15亩土地在内的土地与耒阳市国土局签订成交确认书，并于之后办理了相关国土、规划手续。
某公司将原两岸咖啡整栋楼的改造并入某居委会商住楼项目，成立某项目后，被告人雷某某自2013年2月份开始，以通道是其所有为由，多次指使雷某丙、徐某（另案处理）等人组织社会闲杂青年到某项目施工现场采取拉闸限电、拉木搭棚、威胁、驱赶、殴打工人等方式进行阻工，并借此向某公司索要1000平方米的门面，但未能得逞。2013年上半年的一天，谢某甲、谢某乙按被告人雷某某的意见，就某居委会0.15亩土地重新签订《购地合同》，并将原《购地合同》中的买受方及收据的付款人变更为被告人雷某某，合同及收据的落款日期均为2011年8月18日。其后，被告人雷某某以该伪造的合同为借口，再次指使徐某、谢某丁、谢某庚、谢某己等人到某项目施工现场阻工，并以此相要挟，向某公司索要200平方米门面。某公司因无法承受阻工造成的损失，迫于无奈，于2013年7月9日与被告人雷某某签订《协议书》，将某项目一楼一间90平方米的门面商铺“补偿”给被告人雷某某，但由于签订该协议时，该项目尚未完工，故《协议书》所约定的90平方米的门面商铺尚未办理产权过户手续。经耒阳市价格认证中心鉴定，该门面商铺价值1731510元。
为支持其指控，公诉机关提供了被害人雷某甲的陈述，证人廖某某、贺某某、谢某甲、谢某乙、徐某等人的证言，搜查笔录、购地合同及收条、国土使用权成效确认书及规划红线图，价格鉴定结论书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人雷某某以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人雷某某系犯罪未遂。建议对被告人雷某某犯敲诈勒索罪，在有期徒刑五年以上七年以下，并处罚金量刑。
被告人雷某某对公诉机关指控的该项犯罪事实及罪名均提出异议，辩称，1、九组的0.15亩土地是自己以某居委会的名义买来的，组织他人到某项目部阻工，一是某项目部是某居委会辖区内的两违建筑，自己身为居委会支书，有查处两违建筑的职责；二是因某项目部强占了自己的0.15亩土地，要求某公司补偿是维护自己的合法权益，其行为不构成敲诈勒索罪。
被告人雷某某的辩护人林小兵提出的辩护意见是，九组0.15亩土地不是雷某甲委托雷某某购买，也不是某居委会购买，而是雷某某个人购买，且雷某某作为某居委会党支部书记，系耒阳市“两违”工程整治的主要责任人，其以及居委会工作人员等因某系“两违”工程等原因而要求该项目停工，在不听劝阻的情况下，采取拉闸等方式不准施工等行为，不属于敲诈勒索行为，不能以犯罪论处。但被告人雷某某将购买0.15亩土地的购地款13000元，从某居委会报账的行为系职务侵占，因未达到职务侵占罪追诉标准，不构成职务侵占罪。被告人雷某某在非工作期间叫人将某公司围墙及铁门推倒而造成毁坏，数额较大，其行为构成故意毁坏财物罪。
被告人雷某某的辩护人游飞翥提出的辩护意见是，被告人雷某某不构成敲诈勒索罪，理由是：1、雷某某买地不是受雷某甲委托购买，也未收到雷某甲的13000元；2、雷某某购买了0.15亩土地；3、雷某某不具非法占有的目的，施工被叫停，是因施工为非法；4、雷某某的行为并非要挟、威胁，未强行索要；5、某公司与雷某某2013年7月9日达成的协议没有违反法律禁止性规定。
二、挪用资金罪
2010年4月20日，被告人雷某某召集耒阳市某街道办事处某居委会全体干部开会，会议决定由居委会干部和职工自愿集资入股，一起开发某居委会商住楼项目。2010年4月22日，被告人雷某某与谢某刚、谢某本、谢某义、谢某生、谢某某、徐某、谢宝某、谢某莲共同签订《合股协议书》，该协议书约定由居委会干部及社区工作人员集资入股，共同对三栋私产旧房和某居委会所有的0.8亩空地进行开发建设，并将该0.8亩土地拟作价60万元，同时规定实行“自愿入股、合资运作、风险共担、利益共享”。被告人雷某某投资80万元、谢某刚、谢某义各投资50万元、徐某投资30万元、谢某本、谢某某、谢某生各投资20万元，总计投资270万元，用于购买三栋房屋及土地款共计花了255.08万元，办理规划、设计、拆迁手续以及三通一平费用共计花了15万元左右。2011年8月15日，谢某刚、谢某某、谢某本、谢某生、谢某义、徐某与被告人雷某某签订《某居委会商住楼项目股份转让协议书》，以380万元将该6人所有的全部股权转让给被告人雷某某，并约定由被告人雷某某承付原协议中所确定的某居委会的60万元土地入股收益。2011年8月16日，被告人雷某某与耒阳市某公司签订《某居委会商住楼联合开发协议》，将该项目以660万元转让给某公司。某公司陆续向被告人雷某某支付了该项目转让款。被告人雷某某则共计向谢某刚、谢某某、谢某本、谢某生、谢某义、徐某支付380万元。被告人雷某某将某居委会的60万元土地收益，挪用给雷某甲进行营利活动。至案发时，被告人雷某某已陆续归还某居委会50万元。
为支持其指控，公诉机关提供了证人雷某甲、段某某、谢某某、谢某生等人的证言，被告人雷某某的供述与辩解，合股协议书及会议记录，某居委会商住楼开发项目股份转让协定书，某居委会商住楼联合开发协议，收条、领条及收据、存款凭证说明等证据证实。公诉机关认为，被告人雷某某身为居委会党支部书记，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。被告人雷某某具有坦白情节。建议对被告人雷某某犯挪用资金罪，在有期徒刑四年以上六年以下量刑。
被告人雷某某对公诉机关指控的该项犯罪事实及罪名均提出异议，辩称，开发区管委会赠予某居委会的0.8亩土地，在某居委会居支两委成员转让项目时，明确了由其确保原协定某居委会部分土地入股收益总计60万元，由其一人承付，待项目完工后付清，表明其应付某居委会的60万元是承担的债务，且项目尚未完工，不构成挪用资金罪。
被告人雷某某的辩护人林小兵提出的辩护意见是，被告人雷某某在受让各股东合股的股权额的同时，经过集体讨论将居委会0.8亩空地以60万元的价格作价转让给雷某某，由雷某某承担支付60万元的付款责任，因此，其与居委会之间形成的是债权债务关系，后来又将受让的整个项目转让给某公司，某公司则应支付660万元给雷某某，因为没有支付转为借款，也是雷某某将某公司应当支付给自己的转让款而未能支付的部分即200万元借给某公司使用，不存在将居委会60万元借给某公司，更不存在借给雷某甲个人使用，进而构成挪用资金的问题，故被告人雷某某亦不构成挪用资金罪。
被告人雷某某的辩护人游飞翥提出的辩护意见是，被告人雷某某不构成挪用资金罪，理由是：一是被告人雷某某未将60万元支付给居委会是因为支付条件不成就，没有证据证明支付时间约定，既然未到居委会账户，未处于居委会的控制之下，不能成为挪用的资金；二是即使支付条件成就，也是居委会的应收款项，并非现实资金，不能成为挪用资金罪的对象。
经审理查明，2010年4月20日，被告人雷某某召集耒阳市蔡子池街道办事处某居委会（以下简称某居委会）全体干部开会，决定由某居委会干部和职工自愿集资入股，一起开发某居委会旧房改造项目。4月22日，被告人雷某某与某居委会谢某刚、谢某本、谢某义、谢某生、谢某某、徐某、谢宝某、谢某莲等人共同签订《合股协议书》，约定由居委会干部及社区工作人员集资入股，共同对地处三栋私产旧房和某居委会的0.8亩土地进行开发建设，同时约定0.8亩土地作价人民币60万元（以下币种同）。之后，被告人雷某某出资80万元，谢某刚、谢某义各出资50万元，徐某出资30万元，谢某本、谢某某、谢某生各出资20万元，共计270万元，购买了三栋私产及土地，办理规划、设计、拆迁手续及三通一平等手续。
2011年8月份，因该项目遭到周边住户的阻拦，某居委会参与集资的干部职工提出将项目转让。8月11日，被告人雷某某和耒阳市某公司（以下简称某公司）达成口头协议，将金星商住楼项目以660万元的价格转让给某公司，8月13日，某公司付款375万元。8月15日，被告人雷某某与谢某刚、谢某某、谢某本、谢某生、谢某义、徐某等人签订《某居委会商住楼项目股份转让协议书》，以380
万元的价格将六人所有的全部股权转让给被告人雷某某，并约定由被告人雷某某承付原协议中某居委会0.8亩空地入股收益60万元。8月16日，被告人雷某某与某公司正式签订《某居委会商住楼项目联合开发协议》，在签订协议时，被告人雷某某与某公司约定先付460万元，另由雷某甲出具200万元的借条，之后，被告人雷某某出具了一张收到660万元的收条。2011年8月15日、18日，被告人雷某某将某居委会参与集资的6名干部职工集资的本金和利息380万元付清。某公司于2011年9月前将460万元的余款付清。被告人雷某某于2011年8月30日将某居委会0.8亩土地收益10万元交到某居委会，余款50万元分别于2012年12月11日、12月22日、2013年10月28日、11月4日上交共计40万元，直到案发，仍有10万元未归还。2014年3月11日，因耒阳市纪委调查，被告人雷某某要求某居委会干部出具了一份社区0.8亩地一次性作价60万元买断，在该项目完工后全部付清款项的虚假证明材料。
雷某甲受让项目后，向被告人雷某某询问项目周边是否还有未处理好的地块，被告人雷某某表示某居委会九组（以下简称九组）还有0.15亩土地未收购过来，雷某甲遂要被告人雷某某去收购该0.15亩土地，被告人雷某某提出要雷某甲出钱，雷某甲同意。2011年8月18日，被告人雷某某找到九组组长谢某甲及会计谢某乙，以某居委会的名义，与九组签订了一份《购地合同》，将九组的0.15亩土地以13000元的价格买下，8月26日，谢某甲从某居委会领到购地款13000元，之后，该款从某街道办事处报销。被告人雷某某将《购地合同》交给雷某甲，雷某甲当即将13000元钱交给了被告人雷某某。2012年，某公司再次补偿九组40000元，补偿到位后，双方再无争议。2013年3月11日，某公司就包括该0.15亩土地在内的土地与耒阳市国土资源管理局签订成交确认书，并于之后办理了相关手续。某公司将整栋楼的改造并入某居委会商住楼项目，成立某项目。2013年2月份开始，被告人雷某某以后面通道是其所有为由，多次指使雷某丙、徐某（另案处理）等人组织社会闲杂青年到某项目施工现场进行阻工，并借此向某公司索要1000平方米的门面，未能如愿。2013年上半年的一天，谢某甲、谢某乙按被告人雷某某的要求，就九组0.15亩土地重新签订《购地合同》，并将原《购地合同》中的买受方及收据的付款人变更为被告人雷某某，合同及收据的落款日期均为2011年8月18日。2013年3月16日，被告人雷某某以该伪造的合同为借口，指使徐某等人到某项目施工现场采取拉闸限电、拉木搭棚、威胁、驱赶、殴打工人等方式阻工，并以此相要挟，向某公司索要200平方米的门面。2013年6月29日，被告人雷某某再次指使陆某、曾某某等人到某项目施工现场，采用推倒围墙的方式阻工，以达到要求某公司“补偿”的目的。某公司因无法承受阻工造成的损失，迫于无奈，于2013年7月9日与被告人雷某某签订了协议，将某项目一楼一间90平方米的门面商铺“补偿”给被告人雷某某，由于协议签订时，项目尚未完工，该商铺未办理产权过户手续。经耒阳市价格认证中心鉴定，该门面商铺价值人民币1731510元。
另查明，2015年9月17日，被告人雷某某的亲属向法庭递交了被告人雷某某的悔过书、被告人雷某某与被害单位某公司签订的和解协议以及某公司出具的谅解书。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人雷某甲、段某某、梁某某的证言，均分别证实他们是某公司的法人代表及股东，2011年8月份，某街道办事处某居委会支书雷某某将金星商住楼项目以660万元的价格转让给某公司。签订协议的时候，雷某某提出只拿走460万元钱，留200万元钱放某公司赚钱，雷某甲以个人名义写了200万元的借条，雷某某写了一张收到某公司660万元的收条。项目购买后，雷某甲让雷某某将九组0.15亩地购买过来，之后雷某甲和段某某拿了1.3万元给雷某某，雷某某将购地合同原件及收据交给了他们。在办理了相关手续后，成立了某项目部，在施工过程中，雷某某多次叫人到现场阻工，第一次是以原两岸咖啡后面的通道是他的为名，要某公司赔偿1000平方米的门面或等同1000平方米门面的人民币，后来，雷某某又以九组那0.15亩空地是他的为名，叫工地不准施工。因无法承受阻工造成的损失，迫于无奈，某公司与雷某某于2013年7月9日签订了协议书，把90平方米的门面补偿给了雷某某。
2、证人谢某生、谢某义、谢某刚、谢某本、徐某、谢宝某、谢某莲的证言，均分别证实他们系某居委会工作人员，参与某居委会商住楼项目的集资，因手续办了一年多还未办下，他们想将项目卖掉，雷某某提出将项目卖给他，让他们一元赚一元，之后，他们与雷某某签订了协议，并写了收条给雷某某，三天之内他们就收到本金及利息，后来听说雷某某把这个项目又卖给了另外一个老板。同时证实2014年3月11日某居委会证明材料说一次性买断完全是作假，2010年4月开会时并没有说是一次性买断0.8亩土地，而是0.8亩土地作价60万元。
3、证人谢某甲、谢某乙的证言，证实他们是某居委会九组组长和会计。2011年，雷某某以居委会要在两岸咖啡后面旧房处搞个幼儿园为名，要他们把九组0.15亩土地卖给居委会，当时签订了合同。2013年，雷某某以2011年签的合同不全面为由，要他们重新改签了一份购地合同，将2011年签的甲方某街道办事处某居委会、乙方某办事处九组，改成甲方是九组，乙方是雷某某，并且补写了收条。
4、证人廖某生的证言，证实他是某项目部承建方负责人。2013年3月份左右，某项目部工地上来了十多个年轻人，采取拉闸限电、殴打驱赶工人的方式阻止工人施工，并称是雷老板请他们来的。雷老板是指某居委会支书雷某某，因为在这些人阻工后，雷某某找到他威胁过他，第一次是雷某某打电话把他叫到办公室，雷某某说两块地中间的通道是他的，他跟某投资方还没谈好，不能施工。第二次是一个社会上的人把他叫到办公室，雷某某说0.15亩空地是他的，他们不能做，谁做就把它砸掉。
5、证人徐某、雷某红、陆某、雷某松、曾某某的证言，证实2013年在雷某某及雷某丙（雷某某的堂弟）的组织下到某项目部工地阻工的事实。
6、证人贺某某的证言，证实他是某办事处的党委委员，也是驻某居委会的驻点领导。2013年，雷某某以原两岸咖啡后面的通道是他的为名义，要求某项目的投资方雷某甲赔偿他1000平方米门面或等同1000平方米门面的人民币，雷某甲不给，雷某某就叫人到施工工地阻工，后来经我们办事处领导做工作，雷某某知道自己理由不成立，就没叫人阻工了。过了一段时间，雷某某又以九组的0.15亩空地是他的为名，又叫人去阻工，经过办事处领导做工作，最后雷某甲将90平方米的门面补偿给雷某某，并且签订了《协议书》。
7、被告人雷某某的供述，证实2010年某居委会准备筹建某居委会商住楼项目，因居委会没有经费，他召集居委会九个干部开会，经商量确定九个干部一起集资入股的办法，支委每人中入股四十万元，居委会干部可入股二十万元，其他工作人员可入股十万元，确定居委会所有的0.8亩土地作价六十万元，九个干部签订了一份合股协议，在集资的时候，有两个干部没有参加入股，其中他入股80万元，谢某刚入股50万元，谢某义入股50万元，徐某入股30万元，谢某生入股20万元，谢某某入股20万元，谢某本入股20万元，一共筹集了270万元。2011年我们准备动工时，遭遇了两岸咖啡的住户阻止，于是居委会参与集资的干部开始打退堂鼓，在2011年8月提出将项目在股东内部转让，如内部无人转让，就向外招商转让。最后于2011年8月15日将项目以600万元的价格转让给了他，他与六个人签订了一份转让协议，约定转让款600万元必须在三天之内付清，集资入股的270万元钱必须获得100%的利润，居委会所有的0.8亩土地折价60万元在工程搞完后由项目购买人负责付清。2011年8月16日他将项目转让给了耒阳市某公司，转让价格是660万元，在利民酒店的后栋包厢签订了某居委会商住楼项目开发转让协议，协议规定合同签订后，款项一次性付清。在签订协议之前，雷某甲说某公司在8月底之前可支付450万元给，要欠210万元，他提出差的钱算入股一起来搞这个项目，雷某甲不肯，后来雷某甲主动提出，欠的钱算借给他的，他支付利息。协议签订后，2011年8月16日，某公司打入他银行账户330万元，他收到钱后，在2011年8月17日前支付了谢某刚、谢某义、徐某、谢某生、谢某某、谢某本等人和本金加利润共380万元。某公司少的120万元钱后来逐步在9月份时付清了。
8、某居委会会议记录，证实某居委会干部职工开会决定自愿集资入股，一起开发某居委会旧房改造项目的事实。
9、合股协议，证实某居委会社区干部、职工集资改造旧房升级工程，约定社区0.8亩空地作价60万元作为社区收益的事实。
10、某居委会商住楼开发项目股份转让协定书，证实2011年8月15日，谢某刚、谢某某、谢某、徐某、谢某生、谢某义与雷某某签订协议，将某居委会商住楼开发项目股份转让给雷某某，雷某某确保原所有股东的投资原本金产生100%的股权收益，即原股东每投资1元收益1元，雷某某确保原协定某居委会部分土地入股收益总计60万元，由雷某某一人承付。
11、某居委会商住楼联合开发协议，证实雷某某与某公司于2011年8月16日签订协议，以660万元将原某居委会商住楼项目转让给某公司。
12、收条，证实2011年8月13日雷某某收到某公司投资款330万元，利润330万元，共计660万元转让款的事实。
13、借条，证实2011年8月16日雷某甲借到雷某某人民币200万元的事实。
14、领条，证实2011年8月15日、18日，谢某义、谢某生、谢某刚、徐某、谢某某、谢某本领到某居委会商住楼各自股份转让本金及利润380万元的事实。
15、收据，证实雷某某分别于2011年8月30日、2012年12月11日、2012年12月22日、2013年10月28日、2013年11月4日上交某居委会两岸咖啡后面土地款50万元的事实。
16、搜查笔录及扣押清单，证实侦查机关2014年3月29日对某居委会雷某某办公室进行搜查，扣押了与案件相关的各类协议书、银行转账汇款原始凭证等物品。
17、从耒阳市国土资源局地产管理股调取的某居委会与居委会九组购地合同及收据复印件，证实2011年8月18日，被告人雷某某以某居委会的名义与九组签订购地协议，以13000元的价格将约0.15亩左右空地买下。
18、耒阳市某街道办事处财政所费用报销审批单及收据，证实谢某甲收到某居委会购九组0.15亩空地13000元，已从某居委会财务报销。
19、某项目国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书，证实2013年3月11日，某公司竞得耒阳市金星路与体育路交叉西南角内侧地块的国有建设用地使用权。
20、某补充用地宗地图，证人谢某甲、谢某乙分别确认0.15亩空地位于某补充用地宗地图中的红线范围内。
21、某公司出具的支出证明、2011年7月至2012年8月梁经手白条支出转换表、关于支付金星九组三角地价款列账说明，证实2011年8月某公司付九组13000元土地征用费的事实。
22、补偿协议，证实某公司与雷某某于2013年7月9日签订协议，将90平方米门面“补偿”给雷某某。
23、价格鉴定结论书，证实某公司“补偿”给被告人雷某某耒阳市体育路某一楼一间90平方米商铺价值173.151万元。
24、悔过书、和解协议及谅解书，证实被告人雷某某自愿认罪，与被害单位某公司达成和解，并取得了某公司的谅解。
25、抓获经过，证实被告人雷某某系被抓获归案。
26、户籍证明，证实被告人雷某某的基本情况。
对控辩双方争议事实的认定：
关于被告人雷某某的行为是否构成敲诈勒索罪。被告人雷某某辩称，九组0.15亩土地是自己以某居委会的名义所买，购地合同及收据是在2013年7月9日与某公司签订补偿协议后才交付某公司的，组织他人到某项目部阻工，一是某项目部是某居委会辖区内的“两违”建筑，自己身为居委会支书，有查处两违建筑的职责，二是因某项目部强占了自己的0.15亩土地，要求某公司补偿是维护自己的合法权益，其行为不构成敲诈勒索罪。被告人雷某某的辩护人林小兵提出，金星九组0.15亩土地不是雷某甲委托雷某某购买，也不是某居委会购买，而是雷某某个人购买，且雷某某作为某居委会党支部书记，系耒阳市“两违”工程整治的主要责任人，其以及居委会工作人员等因某系“两违”工程等原因而要求该项目停工，在不听劝阻的情况下，采取拉闸等方式不准施工等行为，不属于敲诈勒索行为，不能以犯罪论处。被告人雷某某的辩护人游飞翥提出，被告人雷某某不构成敲诈勒索罪，理由是：1、雷某某买地不是受雷某甲委托购买，也未收到雷某甲的1.3万元；2、雷某某购买了0.15亩土地；3、雷某某不具非法占有的目的，施工被叫停，是因施工为非法；4、雷某某的行为并非要挟、威胁，未强行索要；5、某公司与雷某某2013年7月9日达成的协议没有违反法律禁止性规定。
本院认为，关于被告人雷某某及辩护人林小兵、游飞翥提出，九组0.15亩土地系雷某某所有。经查，某公司雷某甲、段某某、梁某某均证实，2011年8月份的时候，某公司得知九组有0.15亩土地没买过来后，拿了13000元给雷某某，当时，雷某某就将购地合同及收据给了某公司。某公司出具的支出证明，证实2011年8月支付购买九组0.15亩土地款13000元，已在公司作账。从耒阳市国土资源局地产管理股调取的某居委会与九组购地合同复印件证实，2011年8月18日，被告人雷某某以某居委会的名义与九组签订购地协议，以13000元的价格将约0.15亩左右空地买下。本院对耒阳市国土资源管理局地产股经办人员刘某某作了调查核实，刘某某证实，某居委会与九组的购地合同复印件在某公司向该股提供土地挂牌的资料时出示了原件，只是因为国土部门无需保存原件，才让某公司将原件带回，留下复印件，且该份购地合同应当是在2013年3月29日之前就向地产股提交了。故上述证据能够形成证据链条，证实在2013年3月29日前，雷某某将以某居委会的名义与九组签订的购地合同及收据原件给了某公司。被告人雷某某所说是在2013年7月9日签订补偿协议后才将购地合同及收据交付某公司的辩解意见，与事实不符。且结合证人谢某甲、谢某乙的证言，证实2013年天气比较热的时候，雷某某以2011年签订的合同不全面为由，要他们重新签订合同，将原合同的购买人变更为雷某某，也就是说雷某某至少是在2013年6月份左右才与谢某甲、谢某乙重新签订合同。证人廖某生、贺某某的证言，均证实2013年，雷某某开始是以原两岸咖啡后面的通道是他的名义要求赔偿，叫人去某项目部阻工，后来才以九组的0.15亩空地是他的为名叫人去阻工，可以印证雷某某在2013年3月29日前将某居委会与九组签订的购地合同及收据原件交给某公司后，本是以两岸咖啡后面的通道是其所有为由阻工要求补偿，未能得逞后才想到利用该购地合同形式的不完善及雷某甲付购地款时的手续不完全，声称0.15亩土地系其所有，进行阻工要求补偿，从而实施敲诈勒索。故对被告人雷某某及其辩护人提出九组0.15亩土地系雷某某所有的辩解辩护意见，不予采信。关于被告人雷某某及其辩护人林小兵、游飞翥提出，某项目是“两违”工程，雷某某组织人员到施工现场阻工，是履行身为居委会党支部书记职责。本院认为，被告人雷某某身为居委会党支部书记，对于查处“两违”建筑，只有协助相关执法部门执法的义务，没有主动查处，甚至采取损坏财物的方式强行阻止建设的权利，且被告方未提供证据证实被告人雷某某组织他人采取阻工的方式阻止某项目施工是在协助相关执法部门进行查处“两违”工程执法。故对被告人雷某某及其辩护人的该辩解、辩护意见，不予采信。综上，综合在案证据，被告人雷某某在2013年3月29日之前已将某居委会与九组签订的0.15亩土地的购地合同及收据原件交给某公司后，又采取修改购地合同及收据的方式，以该0.15亩土地系自己所有为由，组织人员采用阻工等手段，向某公司强行索要90平米门面，其行为已构成敲诈勒索罪。对被告人雷某某及其辩护人林小兵、游飞翥提出不构成敲诈勒索罪的辩解、辩护意见，均不予采信。
关于被告人雷某某未将某居委会的0.8亩土地款60万元及时上交某居委会的行为是否构成挪用资金罪。
被告人雷某某及其辩护人林小兵、游飞翥均提出，被告人雷某某不构成挪用资金罪。
本院认为，被告人雷某某与某居委会干部职工共同出资兴建金星商住楼项目，在出资入股的干部职工表示将项目转让后，提出受让该项目，在此过程中其身份不是某居委会党支部书记，而是项目受让人，在受让项目后，其承担的是项目转让款的支付义务，在没有明确约定付款期限的情况下，未将某居委会应收的60万元土地收益款如数支付的行为，不宜认定为挪用资金罪。对被告人雷某某及其辩护人林小兵、游飞翥提出不构成挪用资金罪的辩解、辩护意见，予以采信。
综上，本院认为，被告人雷某某以非法占有为目的，以0.15亩土地系其所有为由，强行索取他人数额特别巨大的财物，其行为已构成敲诈勒索罪。耒阳市人民检察院指控被告人雷某某犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。耒阳市人民检察院指控被告人雷某某犯挪用资金罪的罪名不成立，本院不予支持。被告人雷某某勒索他人财物，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人雷某某在判决宣告前自愿认罪，积极赔偿被害单位损失，取得了被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人雷某某犯敲诈勒索罪，在有期徒刑五年以上七年以下，并处罚金量刑的建议，因未虑被告人雷某某已自愿认罪，赔偿损失并取得被害单位的谅解等情形，该建议不当，本院不予采纳。鉴于被告人雷某某真诚悔罪，积极赔偿被害单位，取得了被害单位的谅解，被害单位请求不追究其刑事责任，参考耒阳市司法局社会调查评估意见，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对被告人雷某某宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条的规定，经审判委会员会讨论决定，判决如下：
被告人雷某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李 慧
审 判 员 喻 辉
审 判 员 谷秋根
二〇一五年十一月二十三日
代理书记员 黄 婷
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内1次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。