安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖12刑终321号
原公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘文亮，男，回族，1984年6月15日出生于安徽省阜阳市，大学专科文化，无业，住阜阳市颍泉区。2015年1月27日因涉嫌犯诈骗罪被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，同年3月20日被监视居住。2015年7月28日经阜阳市颍泉区人民检察院批准逮捕，于2017年1月5日被芜湖市公安局经济技术开发区分局抓获，临时羁押于芜湖市第一看守所，同年1月12日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押在阜阳市看守所。
辩护人李建敏、徐婉丽，安徽金睿律师事务所律师。
阜阳市颍泉区人民法院审理颍泉区人民检察院指控原审被告人刘文亮犯诈骗罪一案，于2018年5月8日作出（2017）皖1204刑初210号刑事判决。刘文亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察员及辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2012年1月以来，被告人刘文亮因博彩透支信用卡无力偿还，以为客户垫付保险费资金周转困难为由，先后向潘某等人借款，用于归还信用卡欠款及支付借款利息。后在无偿还能力的情况下，使用伪造房地产权证，以虚假的房产向出借人抵押或出售，致使206.73万元借款无法归还。具体如下：
1.2012年1月15日至2014年1月10日期间，被告人刘文亮先后9次向潘某借款合计人民币43万元。因无法偿还借款，2014年1月10日，被告人刘文亮将其位于阜阳市颍泉区胜利北路环球外滩国际新城黄金水岸Ｂ2＃204室的房屋，以人民币43万元的价格出售给潘某，折抵欠款。双方签订了房屋买卖合同，刘文亮并向潘某提供了房地产权证。后因刘文亮逃匿失去联系，潘某经查询，发现该房屋于2013年8月5日已由刘文亮抵押给他人，刘文亮向其提供的房产证系伪造。潘某遂报案。
2.2012年3月28日至2014年11月5日期间，被告人刘文亮先后5次向张某1借款合计人民币15万元，无力偿还。
3.2013年3月11日，被告人刘文亮向杨某借款人民币3万元，后支付利息人民币1万余元，余款无力偿还。
4.2013年9月17日至2014年10月6日期间，被告人刘文亮先后八次向刘某1借款合计人民币26万元，期间刘文亮支付利息合计人民币5万余元，余款无力偿还。
5.2013年11月29日，被告人刘文亮向汝中华借款人民币3万元，后支付利息人民币1万余元，余款无力偿还。
6.2014年4月4日，被告人刘文亮向刘某2借款人民币8万元，因无法按时归还借款，后刘文亮向刘某2提供伪造的房地产权证，以虚假的房产作抵押担保，借款无力偿还。
7.2014年4月12日至2014年9月10日期间，被告人刘文亮先后三次向王某借款合计人民币10.53万元，无力偿还。
8.2014年6月13日至2014年8月15日，被告人刘文亮先后两次向邱某借款合计人民币4.5万元。因无法按时归还，后刘文亮向邱某提供伪造的房地产权证，以虚假的房产作抵押担保，借款无力偿还。
9.2014年8月20日至2015年7月3日期间，被告人刘文亮先后向刘某3借款合计人民币200万元，后在刘某3的追要下，2015年5月13日刘文亮将其位于阜阳市颍泉区胜利北路西侧环球外滩国际新城黄金水岸Ｂ4＃Ｂ5＃楼4403室的房屋过户给刘某3，价值人民币60万元，另刘文亮通过银行转账偿还刘某3欠款44万余元，余款人民币96万元无力偿还。
10.2014年10月29日，被告人刘文亮向张某2借款人民币5万元，后支付利息3千元，借款无力偿还。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、人口户籍信息表、到案经过、前科情况查询证明、借款协议、借据、转账凭证、收条、房屋买卖合同、阜阳市房屋登记信息查询、阜阳市房地产权属档案信息查询、银行卡交易记录、中福在线相关信息资料、接受证据材料清单、阜阳市清泰会计师事务所鉴定报告等书证，辨认笔录，阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（文检）鉴字[2015]26号印章检验鉴定书、证人刘某4、李某等人证言，被害人潘某、张某1、杨某、刘某1、汝中华、刘某2、王某、邱某、刘某3、张某2陈述，被告人刘文亮供述等。
一审法院认为，被告人刘文亮以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款共计人民币206.73万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。刘文亮在归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决：一、被告人刘文亮犯诈骗罪判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元；二、被告人违法所得予以追缴，返还被害人。
刘文亮上诉称，其没有非法占有潘某等人财物的故意，客观上也没有使用欺诈方法骗取他人财物，其行为不构成诈骗罪；其有自首情节，应对其减轻处理，原判量刑畸重。请求改判。
辩护人认为，上诉人刘文亮主观上没有非法占有他人财物的故意，且一审法院在缺乏相关出借款项履行交付义务证据的情况下，单纯依据借条认定借款金额，事实不清、证据不足，应当宣告刘文亮无罪。
检察员认为，原判事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2012年1月以来，上诉人刘文亮因博彩透支信用卡无力偿还，以为客户垫付保险费为由，先后多次向潘某等人借款，用于归还信用卡欠款及借款利息。后又伪造房地产权证书，抵押或出售给借款人以偿还所借款项。至案发，尚有206.73万元无法归还。上述事实，已经原判所列且经一审当庭举证、质证的证据所证实，证据之间相互印证，对一审认定的事实及证据，本院予以确认。
关于刘文亮及其辩护人称刘文亮不构成诈骗罪及原判认定事实不清的上诉理由及辩护意见，经查，刘文亮原系保险从业人员，因博彩严重透支信用卡无力偿还，遂以为客户垫付保险费为借口，向潘某等人借款，用于归还其个人欠款及利息，在被害人多次催要不能偿还的情况下，伪造虚假的房地产权证书，骗取被害人信任，办理抵押登记或与被害人签订房屋出售合同以抵销欠款，故刘文亮明知自己无偿还能力仍多次以替客户垫付保险费为由骗取他人借款，并在监视居住期间化名在逃，其非法占有他人财物的主观故意明显，客观上其虚构借款事由向他人借款并伪造虚假房地产权证书进行虚假抵押或出售，符合诈骗罪的构成要件。关于诈骗数额，清泰会专（2017）171号鉴定报告对刘文亮与各被害人的现金及银行资金往来进行了明确的分析，刘文亮对此无异议，根据刘文亮与各被害人之间的借条、银行转账凭证、被害人陈述及鉴定报告，原判对诈骗数额的认定事实清楚，证据充分。此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于刘文亮称其有自首情节，原判量刑过重的上诉理由，经查，根据到案经过，刘文亮因涉嫌合同诈骗罪被监视居住期间，违反规定化名逃到芜湖市。2017年1月5日，芜湖市公安局经济技术开发区分局龙山派出所工作人员在出警过程中，发现刘文亮形迹可疑，经网上查询为在逃，将其带回后交于阜阳市公安局颍泉分局。因此，刘文亮并非主动到案，此节上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人刘文亮以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。其到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。检察员关于维持原判的建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 琦
审判员 袁理想
审判员 周国清
二〇一八年九月十一日
书记员 白 育
附适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。