四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川32民终00016号
上诉人（原审原告）成都百鼎源装饰有限公司，住址成都市郫县郫筒镇望丛中路795号龙湖弗莱明戈20幢1单元负1层3026号。
法定代表人汪俊峰，该公司总经理。
委托代理人蒲颖，成都百鼎源装饰有限公司职员。
被上诉人（原审被告）刘建，男，1987年6月29日出生，藏族，四川省小金县人。
上诉人成都百鼎源装饰有限公司（以下简称百鼎源公司）因与被上诉人刘建装饰装修合同纠纷一案，不服小金县人民法院（2015）小金民初字第98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月5日受理后依法组成合议庭，于2016年1月15日公开开庭审理了本案。上诉人百鼎源公司法定代表人汪俊锋及委托代理人蒲颖，被上诉人刘建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2014年8月26日百鼎源公司法定代表人汪俊峰与刘建在小金县美兴镇后街8号签订了《成都市家庭装饰装修施工合同》，约定百鼎源公司承建刘建位于小金县后街8号约200平方米房屋的装修工程，工程总造价为244489元，其中括号备注若要更改施工内容、变更材料，工程造价按实结算。工程有效期限为60天，开工日期为2014年9月1日，竣工日期为2014年10月30日。合同第六条约定了工程项目或施工方式的变更，须由双方协商后签署书面协议《装饰装修工程变更单》。合同第七条约定了一方供应的材料需经另一方验收。合同第十一条约定了工程款支付方式为：合同签订的当日甲方支付1万元定金，材料进场后当日甲方支付5万元，装修至50％的工程量后支付5万元，装修至90％的工程量时支付5万元，完成全部工程后支付2万元，验收合格后10日全部付清款项。合同第十二条约定一方违约须向另一方支付工程造价10％的违约金。双方并于当日签订了百鼎源公司2013年装修预算报价表及水电改造工程计价表。合同签订当天刘建支付百鼎源公司定金10000元。2015年9月6日刘建在百鼎源公司制作的《西餐厅小金刘哥装饰工程设计方案》上逐页签字。2014年9月10日百鼎源公司进场施工，同日刘建向百鼎源公司支付工程款70000元，2014年10月1日刘建向百鼎源公司支付工程款20000元。2014年10月6日，百鼎源公司要求刘建支付工程款未果，于10月7日停止施工，并于10月18日书面告知刘建要求支付余款19.5万元。2014年12月11日刘建另外找人并用百鼎源公司提供的材料完成了百鼎源公司余下的装修工程。2015年1月6日百鼎源公司委托四川伊丽达律师事务所律师杜学鹏通过EMS向刘建邮寄《律师函》壹份，要求刘建收到函后三日内按合同履行付款义务。在诉讼中，百鼎源公司提出鉴定申请要求对其已完工程的价值进行司法鉴定。2015年6月19日鉴定机构四川建业工程咨询有限公司向我院出具《关于申请人申请鉴定的内容不详和现在送件资料不具备以及尽收鉴定费的函》，要求1.当事人双方应提供共同鉴定协议及补充合同（其中家庭装饰装修报价表不完整，请提供完整的报价表）。2.当事人应提供设计图、施工图、竣工图以及双方共同签字的现场收方记录以及工程量的材料价格认定表。若以上资料不具备，否则我公司无法进行鉴定。2015年7月30日原审法院组织双方当事人对其提供的补充材料进行质证，双方对对方提交的证据均不认可。2015年8月16日四川省建业工程咨询有限公司作出了《对小金县人民法院委托的2015小金鉴字第1号退回的函》，其内容为：鉴于当事人各方均未能提供有效合法的全部装修工程造价的主张证据及资料，因此不具备鉴定条件，也无法得出鉴定结论。
原审认为，百鼎源公司与刘建于2014年8月26日签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力，双方应按合同的约定执行。对百鼎源公司主张的依法解除2014年8月26日签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》的诉讼请求，因百鼎源公司在合同期内停止了施工，刘建已另外找人完成了余下的工程，合同没有继续履行的必要，故对此请求予以支持；对于百鼎源公司主张的要求刘建给付其拖欠的工程款226612元，并承担按约定10％的违约责任的诉讼请求，因该工程未全部完工，百鼎源公司未提交相应的证据证实已完成的工程量，鉴定机构也无法根据双方提交的资料得出鉴定结论，故对此请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国共和国合同法》第九十四条第五款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条之规定，判决如下一、解除百鼎源公司与刘建于2014年8月26日签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》；二、驳回百鼎源公司要求刘建给付其拖欠的工程款226612元，并按约定承担10％的违约责任的诉讼请求。案件受理费2349.59元，由百鼎源公司承担。
一审宣判后百鼎源公司不服向本院提起上诉称，一、一审法院认定事实错误，证据错误，导致错误判决。上诉人与被上诉人签订装修施工合同，上诉人已完成大部分工程，这一基本事实在一审中已审理查明。上诉人完全按照合同约定履行了义务，而被上诉人故意不支付上诉人工程进度款项，导致上诉人无法正常施工，所以被上诉人构成违约，应承担责任。同时，双方实行包工包料的承揽方式，上诉人按照合同约定质量和标准自行购买材料、聘请工人，属自主履约行为，不需要被上诉人签字确认，上诉人提交了购货清单、费用清单、工资款等相关凭证来支持自己的诉讼请求，一审法院却不予采纳，导致错判。二、一审法院未查清事实，偏袒被上诉人。一审中上诉人提出鉴定申请，按鉴定要求提供全部鉴定所需材料，而最终却被以未提交证据证明已完成工程量无法鉴定而驳回诉讼请求，属严重不作为。同时，一审法官和双方当事人到现场核实完成工程量，虽然被上诉人不签字但不影响具体事实，而一审法院却以被上诉人不签字不予认可。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人刘建答辩称，上诉人所说不是真实的，上诉人未装修完毕就走了，要求支付全款无理由，且被上诉人已经多给了上诉人钱。
双方在二审均无新证据提交。庭审结束后，上诉人于2016年1月20日向本院寄出《重新进行司法鉴定申请书》一份，要求本院委托司法鉴定机构对上诉人装修的小金县后街8号225平方米的房屋装修工程造价进行司法鉴定。本院认为，一审时上诉人已申请鉴定并由双方当事人共同协商由阿坝州中级人民法院委托鉴定机构进行鉴定，因双方提交的资料不完整，鉴定机构要求补充材料，双方对对方补交材料均不认可，鉴定机构无法得出鉴定结论，现上诉人基于同样事实及材料再次提出鉴定申请，本院对该申请不予准许。
二审查明事实与一审查明一致。
本院认为，首先，上诉人提出的鉴定申请因资料不齐，鉴定机构无法根据所提交的资料得出鉴定结论，对于上诉人所完成的工程量没有相关证据支撑。根据双方所签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》第十一条约定的工程款支付方式及被上诉人实际支付上诉人的款项情况，不能支持上诉人认为其已完成大部分工程量及被上诉人构成违约的观点。其次，合同第七条约定了一方供应的材料需经另一方验收，上诉人在一审提交的购货清单、费用清单、工资款等相关凭证没有被上诉人的签字确认，该相关凭证不能证明是用于被上诉人的房屋装修，一审法院不予采纳并无不妥。因此，上诉人认为一审法院认定事实错误，证据错误，偏袒被上诉人，错误判决的上诉理由不成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4699元由上诉人成都百鼎源装饰有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王代华
审 判 员 杨君志
代理陪审员 吴延丽
二〇一六年三月八日
书 记 员 陈卉佳