北京市大兴区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第6566号
原告赵会赶，男，1979年6月17日出生。
委托代理人赵利建，北京盈科（天津）律师事务所律师。
被告北京金长城门窗有限公司，住所地北京市海淀区清河小营后屯村南。
法定代表人谢志强，经理。
委托代理人杨广礼，男，1958年6月25日出生，北京市大兴区魏善庄镇法律服务所法律工作者。
委托代理人孙喜良，男，1957年8月2日出生，北京金长城门窗有限公司安全部经理。
原告赵会赶与被告北京金长城门窗有限公司（以下简称：金长城公司）健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵会赶及其委托代理人赵利建、被告金长城公司的委托代理人杨广礼、孙喜良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵会赶诉称：2013年8月24日，赵会赶到金长城公司所在地北京市大兴区魏善庄镇前苑工业园15号运输货物，在卸货的途中，由于金长城公司的叉车司机操作失误，使车上的货物坍塌，将赵会赶砸伤。事故发生后，赵会赶被急救车先后送往北京水利医院和河北省霸州市第三医院住院治疗，诊断为：右髋臼骨折；骶骨骨折伴神经损伤；双侧趾骨支骨折；失血性休克；右外踝骨折；左腰骶部皮肤裂伤；左腰骶部外伤性软组织坏死；右距骨骨折；腰5右侧横突骨折；右下肢深静脉血栓形成。赵会赶住院81天后回家休养。2014年1月15日，北京博大司法鉴定中心对赵会赶的伤残等级、营养期、护理期进行法医学司法鉴定，2014年2月20日北京博大司法鉴定中心出具鉴定意见：1、赵会赶的伤残等级为九级；2、赵会赶的损伤综合评定营养期120日、护理期90日。
综上所述，赵会赶认为，根据《侵权责任法》的相关规定，金长城公司的叉车司机在工作中因操作叉车失误，致使货物坍塌，将赵会赶砸伤，金长城公司应对赵会赶的损失承担赔偿责任。为维护赵会赶合法权益，请求法院依法判令：1、金长城公司支付赵会赶医药费166140.43元，住院伙食补助费4050元，残疾赔偿金73348元，精神抚慰金15000元，被扶养人生活费73186.2元，误工费21667元，护理费9000元，营养费6000元，交通费1000元，鉴定费3150元，以上共计372541.63元；2、诉讼费用由金长城公司承担。
被告金长城公司辩称：不同意赵会赶的诉讼请求。2013年8月24日，金长城公司从天津市辉彬商贸有限公司购买一批镀锌卷板，根据采购协议，供货方负责送货上门并负责装卸车，当今市场竞争激烈，发货方不负责卸货，我公司不会购买其货物。赵会赶是供货方雇佣货车的装卸工，卷板共计四大卷，每个大卷由五个小卷组成，由一条钢带捆扎钢带并在安全位置，等叉车卸完后再打开第二卷捆扎钢带，钢带是专用的，是很硬的钢，宽度是4厘米，厚度是1.5毫米，需用钳子才能打开。事发时，赵会赶在打开第一卷钢带后，金长城公司的叉车司机王从飞正准备卸车时，赵会赶又将第二卷钢带打开，由于车厢槽面不平，卷板失去固定后向外翻倒，赵会赶没在安全位置操作，致使赵会赶被翻倒钢带从货车上碰到车下摔到地面上，造成这起伤害事故。
综上所述，金长城公司认为，赵会赶所受的伤害完全是其本人在工作中违规作业，忽视安全所造成，同时事发时赵会赶所处的位置是在货车上，造成伤害的货物并未卸车，物权并未转移，所以根据《劳动法》和《安全生产法》的相关规定，赵会赶应向其雇主主张权利。
经审理查明：赵会赶为货车司机，2013年8月24日，赵会赶前往金长城公司所在地北京市大兴区魏善庄镇前苑工业园15号运输货物，金长城公司的叉车司机王从飞操作叉车卸货，在卸货途中，由于货物坍塌，将赵会赶砸到车下并受伤。
事故发生后，赵会赶被急救车送往北京水利医院住院治疗，诊断为：右髋臼骨折；骶骨骨折伴神经损伤；双侧趾骨支骨折；失血性休克；右外踝骨折；左腰骶部皮肤裂伤；左腰骶部外伤性软组织坏死；右距骨骨折；腰5右侧横突骨折；右下肢深静脉血栓形成。赵会赶住院期间为2013年8月24日-2013年11月2日，住院共计70天。2014年2月20日，北京博大司法鉴定中心出具鉴定意见称：1、赵会赶的伤残等级为九级；2、赵会赶的损伤综合评定营养期120日、护理期90日。赵会赶为此支付鉴定费3150元。
赵会赶妻子为牛占峰，二人共育有两个子女，其中长女赵依某，2002年11月12日出生。次子赵金某，2007年6月21日出生。赵会赶父亲赵某某，1949年10月10日出生。赵会赶母亲刘某某，1952年11月29日出生。赵某某和刘某某共有两个子女，分别为长女赵素某、次子赵会赶。河北省文安县新镇镇民政所、河北省文安县新镇镇太保庄村、河北省文安县公安局新镇镇派出所出具的证明证实赵某某和刘某某均为农民，年事已高，缺乏劳动能力，生活困难。
原告方对赵会赶的受伤经过描述如下：1、赵会赶称：当时赵会赶拉着货到院里，把车槽打开，每包的卷都用钢带绑着，后来赵会赶将每卷都打开，然后下车了，金长城公司的叉车挑最后一排的钢卷，没挑出来，叉车司机让赵会赶上去帮一下忙垫一下木头，垫上以后司机再叉。然后赵会赶拿着木头上车站在钢卷第二排，准备给最后一排垫木头，叉车开始叉最后一排的钢卷，最后一排与第二排的距离相当近，叉最后一排的时候带动了第二排，把赵会赶从车上砸倒了。2、李龙龙称：李龙龙是跟车的，赵会赶是货车司机，当天李龙龙陪同赵会赶去金长城公司送货，公司的人陪同过泵后，开到院子里卸货。李龙龙和库管员对货，进去几分钟后听到外面有一声巨响，钢卷就掉下来了，当时叉车叉的卷掉下来了，把司机砸下来了，当时李龙龙一直喊赵会赶，他就说是叉车工让他帮忙卸货，可能是操作不当把他砸下来了。
被告方对赵会赶的受伤经过描述如下：1、金长城公司在第一次庭审时称：在叉车叉第一卷的时候，赵会赶将第二卷打开了。赵会赶在车上，第一卷还没有卸，赵会赶就将第二卷打开，按照安全操作应当卸完一卷再打开第二卷，完全是赵会赶自己造成的。2、金长城公司在第二次庭审时称：垫木头以方便叉车卸货的行为本身是合理的。赵会赶在停车后同时打开了后两排钢带，并站在第二排钢带的位置垫木头，以方便叉车司机装卸货，叉车叉动的时候将赵会赶从叉车上碰了下来。3、王从飞证人证言称：王从飞为金长城公司的雇员。当天下午货到厂后，车厢板打开，货车司机打开了第一排钢板的捆扎钢带，王从飞开始准备卸车，这时货车司机站在第二排钢板旁（平时卸车时都是卸完一卷后再打开第二卷，这样比较安全，因为每一个小卷钢板都有一吨多重，而且车厢底板不平，一但打开后失去固定很容易掉下来）。就在王从飞准备卸第一排钢卷时，看到货车司机打开第二排捆扎钢带，同时第二排钢带外侧的一卷从车上翻落，货车司机也一同从车上掉到王从飞叉车旁。
从原、被告双方提供的现场照片看，重型汽车上共有四大排钢卷，每排钢卷由钢带捆扎，每排钢卷由五卷小钢卷组成。从车尾向车头方向数前两排钢卷被打开。车上的四排钢卷之间没有缝隙。叉车的钢叉插在第一排钢卷处。掉落的钢卷为第二排的一卷钢卷，赵会赶倒在钢卷旁边，现场有十厘米见方，长约1米的木头一根。
根据双方当事人及证人对事发经过的描述以及双方当事人提供的案发现场的照片，本院认定赵会赶在事发当天将货车后两排钢卷的钢带打开后，站在打开的第二排钢卷外侧，并用木棒去垫第一排的钢卷，此时叉车开始叉第一排的钢卷，由于两排钢卷之间没有缝隙，带动没有固定的第二排的钢卷，将赵会赶从车上砸下。至于金长城公司叉车司机王从飞所陈述“货车司机打开了第一排钢板的捆扎钢带，王从飞开始准备卸车，这时货车司机站在第二排钢板旁，就在王从飞准备卸第一排钢卷时，看到货车司机打开第二排捆扎钢带”的陈述，一是有悖常理，二是捆扎钢卷的钢带需用钳子等工具才能打开，事发现场也并没有看到掉落的类似工具，因此对其证言本院不予采信。
赵会赶受雇于案外人李耀鑫，为案外人天津市辉彬商贸有限公司送货，金长城公司为收货方。庭审中，金长城公司称承担卸货责任的为发货方天津市辉彬商贸有限公司，并称在金长城公司（甲方）与天津市辉彬商贸有限公司（乙方）于2013年11月12日签订镀锌卷板采购协议，约定装车与卸车所产生的费用由乙方负责，甲方有给乙方提供甲方所在地有叉车证并且技术熟练的叉车司机的义务，因叉车叉货所产生的费用由乙方承担。金长城公司称在协议签订之前双方口头约定由供货商负责卸货，金长城公司为其提供叉车司机，一个班200元，这部分钱在货款中扣除。并提交了供货记录结账单、金长城公司开具的装卸说明、供货单传真件三份证据证明。金长城公司称传真件第3页载明“送到含税价格”、第6页载明价格为“正品含税、含加工费、运费”。供货记录结账单的往来账目中给的钱包含运费、装卸费。天津市辉彬商贸有限公司法人解增彬称赵会赶负责给解增彬送货。在赵会赶发生事故之前解增彬与北京金长城门窗有限公司没有签过正式的书面合同，只是一直通过电话联系，出事是在八九月份，合同是在十一月份左右签的，是出事之后为了保证双方的利益商量签订的。出事之前给金长城公司送过好多次货，运费由辉彬商贸有限公司负担，卸货一直是金长城厂里负责。
以上事实，有当事人陈述笔录、住院病案、出院诊断证明书、医药费发票、户口本、出生医学证明、鉴定报告及鉴定发票、现场照片、现场视频影像、证人证言、购货单发票、准驾证、供货记录结账单、金长城公司开具的装卸说明、供货单传真件、采购协议等证据在案佐证。
本院认为：侵害民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在本案中，金长城公司的叉车司机在驾驶叉车卸货过程中因操作不当致使赵会赶自货车上摔下受伤，故就其侵权责任，应由作为雇主的金长城公司承担。然而，在受伤过程中，赵会赶亦存在一定过错，故在其过错范围内应减轻金长城公司的责任。结合赵会赶受伤的具体案情，本院就争议的焦点进行简要分析：
一是卸货责任的认定。赵会赶在卸货过程中受伤，其本人主张其是在给金长城公司卸货时受伤，金长城公司对赵会赶因卸货受伤表示认可，但认为卸货责任在送货方，应当由天津市辉彬商贸有限公司对赵会赶的伤情负责。金长城公司称仅为天津市辉彬商贸有限公司提供叉车司机，一个班200元，这部分钱在货款中扣除。根据金长城公司提交的结账单、传真件等资金往来凭证，均不能证明从货款中扣除200元卸车费用。而传真件中的“送到含税”在双方没有明确约定的情况下，不能扩大解释为包括卸货在内。双方于2013年11月12日签订的镀锌卷板采购协议中关于卸货义务的约定不能约束协议签订之前的行为。根据事发时卸货的叉车为金长城公司提供，叉车司机为金长城公司雇员这一事实，本院认定负责卸货的一方为金长城公司。结合双方当事人陈述，本院认定赵会赶在钢卷没有卸下车的情况下，协助金长城公司叉车司机，在此过程中受伤。
二是赵会赶与金长城公司责任的认定。赵会赶事发时在停车后将四大卷钢卷中的后两排打开，并站在打开的第二排钢卷处，用木棍去挑第一排打开的钢卷，以方便叉车司机卸货。赵会赶作为运输钢卷的货车司机，对将后两排钢卷同时打开并站在打开钢卷位置可能造成的危险，应当具有一定的注意和防范义务，但其显然未尽到相应的义务，造成自己受伤。金长城公司的叉车司机王从飞在开叉车卸货过程中，因最后排钢卷移动时带动第二排钢卷，由于第二排钢卷没有钢带捆扎，造成一小卷钢卷掉落，将赵会赶砸伤。王从飞作为专职叉车司机，具有特种设备作业资格，受过安全操作的专业培训，理应对钢卷是否捆扎好、以及钢卷坠落可能造成的损害，具有比常人更高的注意义务。在开动叉车前，应对钢卷的捆扎情况、钢卷旁是否有人进行严格审查，本案中，在后两大卷钢卷已经打开、赵会赶站在第二卷钢卷位置的情况下，无视可能存在的危险，仍然开动叉车，造成钢卷滑落，是造成这次事故的主要原因。综合上述情节，本院认为金长城公司应承担主要责任，责任比例酌定为百分之七十，赵会赶承担次要责任，责任比例酌定为百分之三十。
三是赵会赶损失的认定。对于医药费，赵会赶因此次事故受伤提供的医疗费票据，未报销的数额为161140.43元，金长城公司应承担其中的112798.3元。对于住院伙食补助费，赵会赶住院期间为70天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每日为50元，共计3500元。金长城公司应承担其中的2450元。对于营养费，营养期经鉴定为120日，按照每日50元的标准，共计6000元。金长城公司应承担其中的4200元。对于护理费，护理期经鉴定为90日，本院根据赵会赶的伤情及需要护理的程度，酌情认定护理费为每日60元，共计5400元。金长城公司应承担其中的3780元。对于交通费，结合赵会赶的就医时间、地点、次数等情况，本院酌定为500元。金长城公司应承担其中的350元。对于误工费，赵会赶未提交相应的误工证明及收入情况，故其视为无固定收入的劳动者，酌定按个人所得税免征额计算，即每月3500元。在无其他医嘱证明赵会赶持续误工的情况下，对该误工时间酌定为120日。经计算，误工费为14000元。金长城公司应承担其中的9800元。对于残疾赔偿金，赵会赶的残疾等级经鉴定为九级伤残，按照2013年度北京农村收入18337计算，赵会赶的残疾赔偿金为73348元。金长城公司应承担其中的51343.6元。对于被扶养人生活费，赵依娜至赵会赶定残日为11周岁，按照2013年度北京农民人均生活消费支出13553元计算，被扶养人生活费为9487.1元（13553＊7＊0.2\\\2）。赵金辉至赵会赶定残日为6周岁，按照2013年度北京农民人均生活消费支出13553元计算，被抚养人生活费为16263.6元（13553＊12＊0.2\\\2）。赵秀江至赵会赶定残日为64周岁，按照2013年度北京农民人均生活消费支出13553元计算，被扶养人生活费为21684.8元（13553＊16＊0.2\\\2）。刘志苓至赵会赶定残日为61周岁，按照2013年度北京农民人均生活消费支出13553元计算，被扶养人生活费为25750.7元（13553＊19＊0.2\\\2）。赵会赶主张的73186.2元数额无误。金长城公司应承担其中的51230.34元。将被抚养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计102573.94元。对于精神损害抚慰金，因该伤害造成赵会赶九级伤残，本院根据赵会赶所受伤害的后果及过错程度等，酌情认定金长城公司应赔偿赵会赶精神损害抚慰金7000元。综上，金长城公司应赔偿赵会赶各项损失共计242952.24元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：
一、被告北京金长城门窗有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵会赶医药费十一万二千七百九十八元三角，住院伙食补助费二千四百五十元，营养费四千二百元，护理费三千七百八十元，交通费三百五十元，误工费九千八百元，残疾赔偿金十万二千五百七十三元九角四分，精神损害抚慰金七千元，以上共计二十四万二千九百五十二元二角四分；
二、驳回原告赵会赶的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费六千六百四十元，由原告赵会赶负担一千九百九十二元（已交纳），由被告北京金长城门窗有限公司负担四千六百四十八元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费三千一百五十元，由原告赵会赶负担九百四十五元（已交纳），由被告北京金长城门窗有限公司负担二千二百零五元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李文强
人民陪审员 王顺元
人民陪审员 肖文坡
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 王 雪