上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第4376号
原告陈杰华。
被告永乐（中国）电器销售有限公司。
法定代表人黄秀虹。
委托代理人王青。
原告陈杰华与被告永乐（中国）电器销售有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年1月26日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2014年2月25日、4月28日公开开庭进行了审理。原告陈杰华、被告永乐（中国）电器销售有限公司委托代理人王青到庭参加了两次诉讼。审理中，原、被告申请延长一个月继续适用简易程序审理本案并申请庭外和解，但未达成和解方案。本案现已审理终结。
原告陈杰华诉称，原告于2005年9月23日进入被告处工作，双方签订的最后一份劳动合同期限为2011年10月1日至2013年9月30日。原告担任被告处芷江西路门店�店长职务，每月工资标准为月固定工资2，430元（人民币，下同）、月绩效工资不等及其他，月平均应发工资为5，000元，被告每月15日以银行打卡形式支付上个自然月工资。2012年12月16日至2013年10月28日期间，原告连续病假，并已将所有病假单、病历卡等相关资料交给被告。2013年8月27日，原告收到被告快递寄送的劳动合同终止通知书，其上要求原告于2013年9月30日前办妥各项离职、交接手续。2013年9月26日，原告办妥了离职移交手续。2013年10月12日，原告收到被告快递的劳动合同终止协议，被告在协议中确认于2013年9月30日终止双方劳动合同，并承诺支付原告20，408.76元的终止劳动合同经济补偿金。2013年10月15日，原告收到被告通过银行转账支付的前述20，408.76元。原告认为，2013年9月30日原告尚处于法定的医疗期内，双方劳动合同应续延至相应情形消失才能终止，被告终�双方劳动合同属于违法，应支付原告违法终止劳动合同的赔偿金。原告在职期间做六休一，每周周一至周四期间休息1天，双休日均工作12小时，平均每周延时加班16小时，法定节假日也一律加班12小时，但被告未支付过各类加班工资。2013年1月至2013年9月期间，被告仅按照本市同期最低工资标准支付原告病假工资，低于原告每月的月固定工资金额，被告应补足相应差额。因仲裁裁决未全部支持原告请求，故诉至法院，请求判令被告：一、支付违法终止劳动合同的赔偿金差额37，416.06元（扣除已付的经济补偿金20，408.76元）；二、支付2011年10月1日至2012年12月15日期间的法定节假日加班工资5，530.34元（11天，每天12小时，2，430元作为计算基数）；三、支付2011年10月1日至2012年12月15日期间的延时加班工资21，115.89元（63周，每周16小时，2，430元作为计算基数）；四、支付2013年1月至2013年9月期间的病假工资差额7，035元。就仲裁裁决已支持原告的2012年应休未休年休假工资，要求在本案中一并予以处理。
被告永乐（中国）电器销售有限公司辩称，原告提交的病假单至2013年10月22日，至该日原告的医疗期届满，双方劳动合同依法续延至该日自然终止，被告为原告网上登记的退工日期亦为2013年10月22日，故被告并非违法终止劳动合同，不应支付赔偿金。被告2011年11月起实行指纹考勤，之前实行电子打卡考勤，但2011年10月的考勤记录已不再保存，相应加班事实应由原告自行举证。被告处规章制度规定加班需申请并经批准，否则视为无效加班，原告的岗位亦经批准实行综合计算工时工作制。原告在职期间存在部分法定节假日加班的事实，其余时间并不存在加班，被告已足额支付了861.81元的法定节假日加班费。被告也已经足额支付原告2013年1月至9月的病假工资，并不存在缺额。就仲裁裁决的2012年应休未休年休假工资，同意按照仲裁裁决支付。
经审理查明，原告于2005年9月23日进入被告永乐（中国）电器销售有限公司工作，双方签订的最后一份劳动合同的期限为2011年10月1日至2013年9月30日，其中约定原告岗位实行综合计算工时工作制。原告2011年11月至2012年8月担任门店通讯主任职务，2012年9月起担任门店代理店长。原告正常出勤至2012年12月15日，同月16日起至2013年10月22日原告连续请病假，并向被告提交了病假证明材料。2013年8月27日，被告向原告发出劳动合同终止通知书，写明原告的劳动合同将于2013年9月30日到期，经公司研究决定，到期后不再续签，公司将按照相关法律规定与原告终止劳动关系。若原告目前处于医疗期或者女职工三期保护时段内，则劳动合同期限将顺延至医疗期或三期情形消失时终止，届时不再�行通知；请按照公司规定向公司人力资源部申请病假……请假手续不得中断，否则公司将默认为医疗期已结束。2013年10月11日，被告向原告快递送达劳动合同终止协议，写明：双方劳动合同于2013年9月30日到期终止，甲方（被告）一次性给付乙方（原告）经济补偿20，408.76元。2013年10月15日，被告通过银行转账向原告支付了前述20，408.76元。
2013年11月20日，原告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出由被申请人即本案被告支付2012年度9天的未休年休假工资4，137.93元及其他与本案中诉请事由相同但金额不一的请求。2013年12月13日，该仲裁委员会作出浦劳人仲（2013）办字第10295号裁决书，裁令被申请人支付申请人2012年度9天的应休未休年休假工资3，102.90元，对申请人的其余请求未予支持。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。
另查明，2011�10月至2013年9月，原告岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制。原告每月的劳动报酬由固定工资、每月金额不等的绩效及促销费、其他补贴构成2011年11月至2012年5月，原告的月固定工资为1，750元，2012年6月至2012年8月为2，030元，2012年9月至2012年11月为1，740元，2012年12月至2013年3月为2，175元，2013年4月至2013年9月为2，430元。2012年1月被告支付原告加班工资287元，2012年4月支付174.90元，2012年5月支付149.90元，2012年6月支付249.90元，被告明确前述加班工资性质为法定节假日加班工资。2013年1月至2013年9月，被告按照本市最低工资标准支付了原告该期间的病假工资。
审理中，原告提交：1、员工离职申请审批单、员工离职面谈表、员工离职交接单，证明原告于2013年9月26日办理了交接手续。被告对真实性均有异议，表示其上无被告任何字迹。经审查，上述表格或单据上均无被告工作人员签名或加盖被告处印章。2、2013年10月22日休一周的病假证明单，证明原告病情仍需休息，但因被告已经终止劳动合同故未再交给被告。被告表示病假证明单的真实性无法确认，原告的医疗期已于10月22日期满。被告提交：1、2013年10月9日的病假单，表示系原告提交的最后一份病假单，其上载明需休息2周，即至10月22日，故劳动合同续延至2013年10月22日终止。原告对病假单真实性无异议，但表示并非最后一张病假单、其后仍需休息。2、2011年11月1日至2012年12月18日的考勤记录（缺2012年1月至6月的完整记录）、2011年11月至2013年10月的考勤统计表、2012年1月至2012年11月的签字版考勤表，证明原告的出勤情况，原告对签字版考勤表上的签名均不予认可，对其余证据材料的真实性也均有异议。3、考勤管理规定、职工大会会议决议公告、快递单据、邮寄查询，证明被告处考勤管理规定规定加班可先向授权领导口头申请，得到允许的情况下在加班后1个工作日内根据实际加班时数申请OA加班申请单，由相关授权领导审批后方可生效，否则视为无效加班，考勤管理规定已经过员工大会讨论通过并寄送给原告。原告对前述证据材料真实性均有异议，表示在职期间加班均由店长安排。4、两份其他员工节假日加班的OA加班申请单，证明加班需先申请并经批准才有效的事实，并表示原告也填写过OA加班申请单、但系统未显示，故无法提交原告的加班申请单。原告对加班申请单真实性有异议，表示从未填写过加班申请单。5、2011年工资集体协议、2012年及2013年的工资专项集体合同及对应受理回执，证明集体合同（协议）中约定了加班工资、病假工资计算基数为最低工资标准并已报劳动行政部门备案生效。原告对证据5的真实性均有异议，表示未看到过，且其中计算基数的约定违反法律规定、不具有效力。
审理中，原、被告均同意以2，827.35元作为计算违法终止劳动合同赔偿金的计算基数。
上述事实，由原、被告的陈述，劳动合同书，劳动合同终止通知书，劳动合同终止协议，快递凭证，银行账户历史交易明细，2012年度养老保险个人权益记录单，病假证明单，工资表，准予企业实行其他工作时间制度决定书，2011年11月之2013年10月的工资表，浦劳人仲（2013）办字第10295号裁决书等经庭审质证的证据证实。
本院认为，我国劳动合同法规定，劳动合同期满，劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期内的，劳动合同应当续延至相应情形消失时终止。本案中，原、被告签订的劳动合同于2013年9月30日到期，原告于2012年12月16日起连续请病假，根据原告的工作年限核算，原告的医疗期应至2013年10月15日，因劳动合同期满时原告尚处于医疗期内，故双方的劳动合同应予续延。本案争议在于双方劳动合同何时终止，原告认为系被告于2013年9月30日终止，被告则认为双方劳动合同续延至2013年10月22日自然终止。就此，本院认为，用人单位、劳动者解除或者终止劳动关系的意思表示一经到达对方即产生解除或者终止的法律效力。被告于2013年10月11日向原告快递送达了劳动合同终止协议，该协议虽从形式上看需双方协商一致才能成立，但协议中明确载明双方劳动合同于2013年9月30日到期终止、一次性给付原告的经济补偿金额为20，408.76元，被告亦于2013年10月15日支付了原告20，408.76元，故该协议实系被告终止劳动合同的单方通知、原告完全有理由相信被告已终止双方劳动合同，本院据此确认双方劳动合同于劳动合同终止协议的送达日即2013年10月11日由被告终止。因2013年10月11日原告尚处于法定的医疗期内，被告终止与原告的劳动合同不符合法律规定。综上，被告应支付原告违法终止劳动合同的赔偿金，根据原告的工作年限和双方确认的计算基数，扣除已支付的20，408.76元后，被告应支付原告违法终止劳动合同赔偿金的差额为27，656.19元。
关于加班工资诉请，原告诉请期间的岗位均实行以月为周期的综合计算工时工作制，被告确认支付了原告2012年1月、4月至6月的法定节假日加班工资，被告虽主张所有加班需要申请并经批准方为有效加班，但未能提供前述期间的原告加班申请单进行佐证，故本院对被告加班需申请、经批准方有效的主张不予采信。根据规定，用人单位应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等，并按规定保存两年以上备查。原告主张2011年10月1日至2012年12月15日期间的法定节假日及延时加班工资，并于2013年11月20日申请仲裁，故原�应就2011年10月存在加班事实进行举证，现原告未能提供证据佐证，故对其该期间的加班工资诉请不予支持。被告提供了2011年11月1日至2012年12月18日的考勤记录，原告虽不予认可但未能提供相应证据予以反驳，故本院对考勤记录予以采信。被告提交了2012年1月至6月的考勤统计表，但未能提供该段期间的完整考勤记录，应承担相应不利后果，本院就欠缺考勤记录部分的加班时间采信原告的主张。综上，本院经统计后酌情确认原告的延时加班情况为：2011年11月69小时、2011年12月3.6小时、2012年1月64小时、2012年2月64小时、2012年3月64小时、2012年4月64小时、2012年5月64小时、2012年6月61小时、2012年7月20.5小时、2012年8月28小时、2012年9月65.5小时、2012年10月21.5小时、2012年11月24小时、2012年12月1日至12月15日14.5小时，法定节假日加班情况为：2012年1月48小时、2012年4月12小时、2012年5月12�时、2012年6月11.5小时、2012年10月32.5小时。因原告2011年11月至2012年12月每月的固定工资均低于2，430元但高于同期最低工资标准，原告诉请以2，430元作为加班工资计算基数缺乏依据，不予支持，本院从公平起见酌情确认以每月月固定工资作为计算同期加班工资的基数。经核算，被告应支付原告2011年11月1日至2012年12月15日期间的延时加班工资9，839.55元、法定节假日加班工资3，488.09元，扣除被告已支付的法定节假日加班工资861.70，被告还应支付原告该期间法定节假日加班工资2，626.39元。
关于病假工资差额，根据规定，职工疾病连续休假在6个月以内的，企业应支付疾病休假工资，职工连续工龄满6年不满8年的，按本人工资的90％计发。职工疾病连续休假超过6个月的，由企业支付疾病救济费，职工连续工龄满3年及以上的，按本人工资的60％计发。企业支付职工疾病休假期�的病假工资或疾病救济费不得低于当年本市企业职工最低工资标准的80％，并且不包括应由职工个人缴纳的养老、医疗、失业保险费和住房公积金。因原告休病假前每月的月固定工资和工资总额均高于同期最低工资标准，本院从公平起见确认以每月月固定工资作为计算病假工资或疾病救济费的基数。经核算，2013年7月至2013年9月，原告的疾病救济费不存在差额，2013年1月至2013年6月期间被告应支付原告的病假工资（含6月16日至6月30日的疾病救济费）差额为2，749.65元。
就仲裁裁决的2012年应休未休年休假工资，被告同意按照仲裁裁决支付原告，故本院一并予以处理，并不予赘述。
据此，依照《中华人民共和劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告永乐（中国�电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈杰华违法终止劳动合同赔偿金的差额27，656.19元；
二、被告永乐（中国）电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈杰华2011年11月1日至2012年12月15日期间的延时加班工资9，839.55元；
三、被告永乐（中国）电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈杰华2011年11月1日至2012年12月15日期间的法定节假日加班工资2，626.39元；
四、被告永乐（中国）电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈杰华2013年1月至2013年6月期间的病假工资差额为2，749.65元；
五、被告永乐（中国）电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈杰华2012年度9天的应休未休年休假工资3，102.90元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 李尚伟
二〇一四年八月十五日
书 记 员 顾培菲
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
二《中华人民共和国劳动合同法》
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书�定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。