福建省长汀县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0821刑初51号公诉机关长汀县人民检察院。被告人曾某某，男，1985年5月6日出生于福建省长汀县，汉族，住长汀县（户籍所在地为长汀县）。因涉嫌销售假药于2015年7月20日由长汀县公安局决定并执行取保候审，同年8月25日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。被告人曾某某被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2016年2月18日以汀检公刑诉（2016）32号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年2月29日公开开庭审理了本案。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，并依法组成合议庭，于6月30日再次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员傅增明出庭支持公诉，被告人曾某某到庭参加了诉讼。期间，本院于2016年5月18日根据公诉机关的建议，决定对本案延期审理；同年6月17日，根据公诉机关的建议恢复审理。现已审理终结。长汀县人民检察院指控，自2015年4月14日至7月20日，被告人曾某某在长汀县汀州镇营背街经营汀群宾馆期间，在宾馆前台设立成人药品柜台，无证销售成人药品。截止2015年7月20日，被告人曾某某在明知为假药的情况下，在汀群宾馆共销售“冬虫夏草”两盒；“春药催情水”11瓶；“德国黑蚂蚁”13盒；“早泄克星”4盒；“力龙TM德国黑金刚”8盒；“蚁力神”1盒；“第10代蚁力神”9盒；“一片大好”18盒；“老中医”4盒；“一炮到天亮”4盒；“美国伟哥100”2盒；“壮阳强肾丸”6盒；“金枪不倒丸”3盒；“蚁力神”（香港威龙生物有限公司）6盒；“人之助男用喷雾剂”2盒；“印度神油”5盒；“女士专用苍蝇粉”2盒；“人之助力女用湿巾”5片，上述假药销售金额为人民币5180元（含未销售假药人民币3376元），被告人曾某某共非法获利人民币1674.2元。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：上述产品除“德国黑金刚”、“女士专用苍蝇粉”、“人之助力女用湿巾”、“人之助男用喷雾剂”无法认定为假药外，其余15种产品均为非药品冒充药品，按假药论处。2015年7月20日20时许，长汀县食品药品监督管理局工作人员和长汀县公安局宣成派出所民警在汀群宾馆当场抓获正在销售“印度神油”、“德国黑蚂蚁”等假药的被告人曾某某。到案后，被告人曾某某如实供述了自己的罪行。公诉机关提供的证据如下：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、福建省暂时扣留（或冻结）财物收据及现场照片、人员基本信息、抓获、破案经过和违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表等书证；2、证人曾某某甲的证言；3、被告人曾某某的供述和辩解；4、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于对“春药催情水”等产品认定的函》等证据。公诉机关认为，被告人曾某某为牟取非法利益，明知是假药仍进行销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人曾某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，请求从轻处罚，但辩解其销售得款只有495元。经审理查明，2015年4月至7月间，被告人曾某某在管理汀群宾馆（长汀县汀州镇营背街）期间，为牟取非法利益，在未取得药品经营许可证的情况下，从非正规渠道购得未取得国内生产药品批准文号或进口药品注册证书的“美国伟哥100”等产品进行销售。2015年7月20日20时许，长汀县公安局联合长汀县食品药品监督管理局对汀群宾馆进行检查时，当场抓获被告人曾某某，查获“冬虫夏草”8盒、“春药催情水”3瓶、“早泄克星”10盒、“力龙TM德国黑金刚”2盒、“蚁力神”（香港）21个、“第十代蚁力神”4盒、“一片大好”12盒、“老中医”8盒、“V8生精片”1盒、“一炮到天亮”6盒、“美国伟哥100”17盒、“壮阳强肾丸”4盒、“金枪不倒丸”7盒、“蚁力神”（海南）1盒、“印度神油”19瓶、以及“德国黑蚂蚁”35盒、“人之助男用喷剂经典”1盒、“女士专用苍蝇粉”2盒、“人之助力女用湿巾”42片，并扣押销售款人民币495元。经龙岩市食品药品监督管理局认定：上述产品除“德国黑金刚”、“女士专用苍蝇粉”、“人之助力女用湿巾”、“人之助男用喷雾剂”无法认定为假药外，其余15种产品均为非药品冒充药品，系假药。到案后，被告人曾某某如实供述了自己的罪行。认定上述事实有如下的证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《破案经过》，证明：本案的来源、侦破过程和被告人曾某某系被抓获归案的事实。2、长汀县食品药品监督管理局制作的《现场检查笔录》、《扣押物品清单》、《案件移送书》，长汀县公安局制作的《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《福建省暂时扣留（或冻结）财物收据》及现场照片，证明：2015年7月20日20时许，长汀县公安局联合长汀县食品药品监督管理局对长汀县汀州镇营背街汀群宾馆进行检查，查获“美国伟哥100”等十九种产品及销售款495元，并依法予以扣押；被告人曾某某对扣押产品及销售所得进行指认。3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于对“春药催情水”等产品认定的函》，证明：查获的19种产品除“德国黑金刚”、“女士专用苍蝇粉”、“人之助力女用湿巾”、“人之助男用喷雾剂”无法认定为假药外，其余15种产品均为非药品冒充药品，系假药。4、证人曾某某甲的证言，证明：汀群宾馆系其个人开办。2013年左右，其雇请一对“湖北夫妻”管理宾馆，知道他们在卖成人药品。2015年3月底，“湖北夫妻”回老家后，其就让堂弟曾某某管理宾馆，并看到曾某某也在卖成人药品，但其并未参与买卖、抽成。5、被告人曾某某的供述和辩解，供认其于2015年4月至7月为堂哥曾某某甲管理汀群宾馆期间，向前任管理者“湖北夫妇”和一厦门男子受让或购买“美国伟哥100”等十五种假药在宾馆内销售，共得款495元。6、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明：被告人曾某某案发前无违法犯罪经历。公诉机关还提供了被告人的户籍证明、取保候审决定书，以证明被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。上述证据，经庭审质证，被告人亦无异议。本院认为，公诉机关提供的上述证据，取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。本院认为，被告人曾某某违反国家药品管理法规，销售冒充药品的非药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应予支持。被告人曾某某犯销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人曾某某到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人曾某某系初犯，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十四条之规定，判决如下：一、被告人曾某某犯销售假药罪，判处拘役五个月；并处罚金人民币一万元，限于判决生效后三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。）二、扣押在案的假药，予以没收（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理）。三、查扣在案的赃款人民币四百九十五元，予以没收，上缴国库（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局执行）。如不服本判决，可在接在判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈靖芬审 判 员  曾昭辉人民陪审员  傅 燊二〇一六年八月二十六日代书 记员  程千远附注：本案所引用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。第十四条是否属于第、第规定的“假药”“劣药”难以确定的，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。必要时，可以委托省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构进行检验。