安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桐刑初字第00235号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人许某，男，汉族，1988年7月19日出生，个体户，住桐城市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年6月6日被桐城市公安局刑事拘留，同月11日被桐城市公安局取保候审。
安徽省桐城市人民检察院以桐检刑诉（2015）183号起诉书指控被告人许某涉嫌犯非法经营罪一案，于2015年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月7日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员刘军冲出庭支持公诉，被告人许某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桐城市人民检察院指控：2012年3月份，被告人许某在未办理烟草专卖许可证的情况下，从朋友李某乙手中转让经营“尚成烟酒”店，并让其妻弟王某甲从辽宁鞍山市收购中华香烟通过当地物流公司发货至桐城市万马物流公司，被告人许某从万马物流公司提取“中华”香烟后，以每条390元至410元的价格销售给欧某、凡飞、李某甲、朱某、周某、彭某等人，从中牟利，被告人许某共计销售235条硬“中华”香烟，合计金额94025元。2015年6月5日，被告人许某再次让其妻弟王某甲通过物流运输“中华”香烟，在运输至桐城市万马物流公司时被桐城市烟草局查获，现场搜检到硬“中华”香烟115条，软“中华”香烟64条，合计金额为84400元。公诉机关就其指控的事实，当庭列举了被告人许某的供述，十三名证人证言，辨认笔录、检查笔录，被告人许某的户籍证明等书证证实。公诉机关认为：被告人许某违反国家规定，在未取得烟草专卖许可证的情况下非法经营烟草，情节严重，其行为构成了非法经营罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，依法判处。
被告人许某对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，表示自愿认罪。
经审理查明：2012年3月份，被告人许某在未办理烟草专卖许可证的情况下，从朋友李某乙手中转让经营“尚成烟酒”店，并让其妻弟王某甲从辽宁鞍山市收购“中华”香烟通过当地物流公司以货物名称分别是“小木箱”，“保健品”、“日化”等进行伪装，发货至桐城市万马物流公司，被告人许某从万马物流公司提取“中华”香烟后，以每条390元至410元的价格在桐城市区予以销售，分别销售给欧某硬“中华”牌香烟15条，单价405元／条，销售金额6075元；销售给凡飞硬“中华”牌香烟40条，单价410元／条，销售金额16400元；销售给李某甲硬“中华”牌香烟70条，单价400元／条，销售金额为28000元；销售给朱某硬“中华”牌香烟40条，单价400元／条，销售金额为16000元；销售给周某硬“中华”香烟60条，其中30条单价为395元／条，30条单价为390元／条，销售金额23550元；销售给彭某硬“中华”牌香烟10条，单价为400元／条，销售金额4000元。共计销售硬“中华”香烟235条，合计销售金额94025元。被告人许某根据不同情况从每条香烟中加价10元至20元获利。
2015年6月5日，被告人许某再次让其妻弟王某甲从辽宁省鞍山市通过物流运输“中华”香烟，在货物运输至桐城市万马物流公司时被桐城市烟草局查获，现场搜检到硬“中华”香烟115条，软“中华”香烟64条，合计金额为84400元。2015年6月5日晚9时许，被告人许某被桐城市公安局治安大队的民警抓获归案。
上述事实，被告人许某在开庭审理过程中无异议，且有下列证据予以证实：
1、证人徐某、璩某证实，其从事物流运输，根据物流货单为许某运输了货物。并提供了万马快运托运货物专用货票及清单表。证实货物的名称分别是其他物品，提货人是许某。
2、证人彭某、郭某、凡飞、朱某、周某、欧某、李某甲、的证言，分别证实各自购买被告人许某的“中华”牌香烟的时间、数量及价格等；证人李某乙、黄某证实许某从其手中受让了“尚成烟酒”店等情况。
3、证人王某甲、王某乙的证言，证实了各自与被告人许某的身份关系，王某甲证实：许某销售的香烟是其从当地收购，然后根据许某的需要提供，双方结算货款的方式等。
4、徐某及璩某对被告人许某的辨认笔录，证实许某在货物托运单签收货物的收货人。
5、检查笔录，2015年6月5日桐城市公安局对万马物流公司运输的货物的检查的事由和目的，记录了检查过程和结果。出具了扣押清单，并拍摄了照片四张。
6、被告人许某的户籍信息，证实了被告人许某的主体责任能力。
7、桐城市烟草专卖局于2015年6月6日出具的《证明》，证实许某未在桐城市烟草专卖局办理《烟草专卖零售许可证》，属于非卷烟零售经营户。
8、万马快运托运货物单据、快递登记记录表，佐证了被告人许某收货的时间和货物的名称等信息。
9、桐城市烟草专卖局证据先行登记保存通知书及涉案烟草专卖品核价表等证实了本案的案发经过及处理结果。
以上证据均经庭审质证，证据真实、合法，且证据之间相互关联，足以认定。
本院认为：被告人许某违反国家法律规定，在未取得烟草专卖许可证的情况下非法经营烟草专卖制品，情节严重，其行为构成了非法经营罪，公诉机关对其指控罪名成立。被告人许某自愿认罪，可以酌定从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和危害后果，结合被告人许某所在的社区对其社会影响评价，可以对其适用非监禁刑罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
被告人许某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程巧梅
审 判 员 赵文生
人民陪审员 江佳明
二〇一五年十二月十日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。