云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）云刑终96号
原公诉机关云南省怒江傈僳族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱学福，绰号“邱老五”，男，1976年9月15日出生于云南省新平县，彝族，小学文化，农民，住云南省玉溪市新平县。捕前住缅甸。因涉嫌运输毒品罪于2017年5月5日被刑事拘留,5月26日被逮捕。现羁押于泸水市看守所。
委托辩护人黄建华，云南东大峡律师事务所律师。
云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院审理怒江傈僳族自治州人民检察院指控原审被告人邱学福犯运输毒品罪一案，于二0一七年十二月十八日作出（2017）云33刑初23号刑事判决书。宣判后，原审被告人邱学福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判决认定：2017年5月3日中午，被告人邱学福在泸水市片马镇将购买的鸦片藏匿于其黑色长城哈弗越野车（车牌号为云Ｄ×××××）备胎内,当天下午驾车拉运至六库。4日11时许，邱学福将藏有鸦片的备胎搬至泸水市六库镇兴源路19号马某（其不知情）家中存放。13时许，掌握案件线索的侦查人员进入马某家中进行盘查时，邱学福遂供认了该备胎内藏匿鸦片的事实。经对该备胎进行检查，从中查获鸦片可疑物5坨。经称量及鉴定，查获的鸦片可疑物净重6867.3克，从中检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那某2成分，吗啡平均含量为4.79%。
原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以运输毒品罪判处邱学福有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元。缴获的毒品鸦片6867.3克及包装纸、扣押的黑色长城越野车一辆（车牌号：云Ｄ×××××）、车辆行驶证一本、农业银行卡一张（尾号6114）、华为手机一台、人民币86444元，由扣押机关依法没收。
宣判后，邱学福上诉提出，第一，他是本案从犯，受那某1的指使，本案有特情参与，一审量刑畸重；第二，他卡上的资金是缅甸军方资金，不是个人财产，不应予以没收。
邱学福的委托辩护人提出，第一，应认定邱学福为本案从犯；第二，邱学福供认了本案毒品的上家阿某2和下家那某1，应认定有重大立功；第三，本案有特情参与，应认定为犯罪未遂；第四，邱学福卡内款项系缅甸军人军费，不是犯罪所得，应予退还。
经审理查明，上诉人邱学福于2017年5月3日在泸水市片马镇将毒品鸦片藏匿在其驾驶的黑色长城哈弗越野车（车牌号云Ｄ×××××9）备胎内，于当天驾车拉至六库。5月4日邱学福将藏有鸦片的备胎搬至泸水市六库镇兴源路19路马某睿家中存放。当天13时许公安人员马某睿家中盘查，查获了藏匿于备胎中的鸦片，经称量净重6867.3克。
上述事实清楚，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、“抓获经过”材料证实，本案来源及侦查机关获取本案线索后进行侦查，在泸水市六库镇兴源路19号将被告人邱学福抓获的详细经过。
2.现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、指认笔录证实，查获现场位于泸水市六库镇兴源路19号，邱学福对查获现场、鸦片可疑物及运输车辆进行指认、确认。
3.毒品称量、提取笔录及照片、计量器合格证证实，经称量，查获的毒品鸦片可疑物五坨共计净重6867.3克。侦查人员对查获的五坨鸦片可疑物分别编号、称重，并提取检材备检验。
4.（怒）公（司）鉴（理）字（2017）24号鉴定意见文书及鉴定意见通知书证实，送检的检材中均检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱那某2汀成分，其中吗啡平均含量为4.79%。邱学福对该鉴定意见无异议。
5.辨认物证照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品入库清单证实，侦查机关依法对查获的鸦片可疑物及包装纸、黑色长城越野车一辆（车牌云Ｄ×××××9）、车辆行驶证一本、农业银行卡一张（尾号6114）、华为手机一台、人民币86444元，依法予以扣押。
6.尿液样本提取笔录、现场检测报告书、毒品尿样检测结论通知书、尿样检测照片证实，经对邱学福的尿液提取并检测，尿检结果为吗啡阳性和甲基安非他明阴性。邱学福对该检测结论均无异议
7.调取证据通知书、调取证据清单、邱学福农行卡交易情况记录证实，邱学福持有的农行卡（尾号6114）在2016年10月7日、2017年4月4日及5日、2017年4月29日及30日、2017年5月2日有大额资金交易情况。其中2017年5月2日在农行怒江分行片马分理处取款人民币52000元。
8.通话清单及活动轨迹分析结论证实，邱学福所用的13312072089号码案发前曾在中缅边境片马、泸水市鲁掌镇、泸水市六库镇通话，马某睿那某1金麻某才邱某龙均有通话的事实。
9.证人证言
（1马某睿讯问笔录证实，是邱学福将轮胎放在他的铺子里寄存，他不知道里面藏有毒品。
（2）证那某1金证实2017年5月3日邱学福约他见面，让他帮问问有没有人要买毒品“卡苦”，他不敢问。
（3）证麻某才证实，邱学福于2017年5月4日上午曾在六库麻某才借钱。
（4）证杨某1纲证实，“邱老五”（邱学福）曾开一辆黑色的越野车到其经营的轮胎店将备胎卸下来加气，没有看到轮胎里面。
（5）证人俸德好证实，2017年5月4日下午三点多，公安人员带着邱学福马某睿和一个汽车轮胎到店里，经拆开汽车轮胎后，发现里面有5坨用胶带包裹的东西。
（6）证樊某凡证实樊某凡云Ｄ×××××9车辆所有人，其因欠邱学福的钱，双方口头约定把该车抵押给邱学福。虽然没有办理过户手续，但车已属于邱学福了。
（7）证邱某龙（系邱学福侄子）证实，2017年5月3日晚上，邱学福在怒江州泸水市怒江明珠小邱某龙家中。第二天早上八点多起床后，邱学福就走了。
（8）证周某军证实，2017年4月的一天，其那某1金一起去缅甸大田坝邱学福的住处找邱学福谈木材生意，在邱学福住处看见邱学福和原来大田坝的副区长在抽卡苦，他没有看那某1金抽。他那某1金合伙做木材生意。
（9）证杨某2昌证实，其在腾冲经营密支那盛兴珠宝店，主要从事玉石生意和中缅币兑换。2017年4月4日、4月29日因有人到店里用缅币兑换人民币，兑换后的人民币需转到邱学福的农行账号（尾号6114），其用农行卡（尾号0778）给邱学福的农行账户分别转账184067元和159444元，其并不认识邱学福。
10.辨认笔录及照片
（1）邱学福从10张男性免冠照片中辨认出4号男子那某1金;从10张男性免冠照片中辨认出7号男子马某睿；从10张男性免冠照片中辨认出9号男子周某军（外号：五娃子）。
（2）马某睿那某1金麻某才杨某1纲樊某凡周某军分别进行辨认，均辨认出“邱老五”即邱学福。
11.被告人邱学福的供述和辩解证实，其系受片马镇乡政府的纳维金所托向缅甸人购买的鸦片，他向缅甸阿某1福阿某2达购买了鸦片，两个缅甸人帮他把鸦片带到片马后离开，总共付款52000元钱。纳维金让他帮鸦片送到六库，案发当天5月4日他马某睿家将放有鸦片的汽车备胎寄放马某睿家中，被公安人员抓获马某睿并不知道备胎内有什么东西。
12.常住人口信息表、犯罪记录查询情况表证实了邱学福的身份情况及其无犯罪前科记录。
认定上述事实的证据经一审庭审举证、质证，证据内容属实，取证程序合法，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人邱学福违反国家毒品管理法规，明知是毒品鸦片而非法运输的行为，已触犯我国刑律，构成运输毒品罪。且毒品数量大，应依法惩处。上诉人及其辩护人提出，上诉人邱学福系本案从犯，本案有特情参与，有立功情节，原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查与本案查明的事实和证据均不符，依法不能认定。上诉人及其辩护人提出，上诉人邱学福卡内款项系缅甸军人军费，不是犯罪所得，应予退还的意见，经查亦无相应的证据予以证实，本院依法亦不予采纳。综上，一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马丽华
审判员 蒋玉池
审判员 石映谊
二〇一八年三月二十八日
书记员 李承猛