山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民再77号上诉人（原审原告）：耿守君。上诉人（原审原告）：李彩云。上诉人（原审原告）：耿帅。上诉人（原审原告）：耿枫。四上诉人共同委托诉讼代理人：杨俊涛，山东长远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐开孝。委托诉讼代理人：徐新国，住山东省莱西市。被上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司青岛分公司。代表人：赵传忠，总经理。委托诉讼代理人：张楠，男，公司员工。上诉人耿守君、李彩云、耿帅、耿枫因与被上诉人徐开孝、被上诉人安诚财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称青岛安诚财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2017）鲁0285民再3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四上诉人共同委托诉讼代理人杨俊涛，被上诉人徐开孝及其委托诉讼代理人徐新国到庭参加诉讼。被上诉人青岛安诚财险公司向本院提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。耿守君等四人共同上诉请求：1.撤销一审法院再审判决，支持耿守君等四人的诉讼请求；2.诉讼费用由徐开孝和青岛安诚财险公司承担。事实和理由：1.我国人身损害赔偿依据的是定型化理论，计算采取“劳动能力丧失说”，判决生效且保险公司已经履行完毕义务，即使受害人死亡，人民法院也不应再审改判。2.一审法院存在程序问题，耿守君等四人至今未收到提起再审的裁定书。庭审时补充意见：一审时李彩云、耿帅、耿枫明确声明放弃继承，且不参加案件诉讼，不应再列三人为当事人。徐开孝辩称，原审判决正确。青岛安诚财险公司书面辩称，耿光祖在一审法院初审诉讼期间死亡，残疾赔偿金应按实际年限计算。一审法院再审判决认定事实清楚，判决合理，应予维持。耿光祖向一审法院起诉请求：1.判令赔偿各项损失181078元（医疗费38586.80元、误工费12733元、护理费2364元、住院生活补助费252元、伤残赔偿金149988元、被扶养人生活费3331元、交通费300元）；2.诉讼费用由对方负担。一审法院初审认定事实：2010年5月17日17时许，徐开孝驾驶鲁Ｂ×××××号轿车，沿青石路由西向东行驶至李权庄镇大河头村金大路路口处向左转弯驶入路左，遇耿光祖无证驾驶无号牌两轮摩托车沿金大路由北向南行驶，两车相撞受损，耿光祖受伤。该事故经莱西市公安局交通警察大队现场勘查及调查后认定：徐开孝未按操作规范安全驾驶、文明驾驶的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十条第一款之规定，是导致事故发生的主要原因，肇事后未保护现场及时报案，其作用与过错较大，应承担事故主要责任；耿光祖无证驾驶安全设施不全的无号牌车辆上路行驶的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第二是一条之规定，也是导致事故的发生的原因，但其作用与过错相对较小，应承担事故次要责任。耿光祖伤后于当日被送往中国人民解放军济南军区第四0一医院救治，被该院诊断为：右髋臼粉碎性骨折，并在该院住院治疗21天，支出医疗费37876.8元。2010年6月７日耿光祖好转出院，出院医嘱为：卧床休息2个月。2010年12月10日耿光祖之伤，被青岛正源司法鉴定所鉴定为八级伤残。徐开孝所驾驶其个人所有的鲁Ｂ×××××号轿车，在青岛安诚财险公司投有机动车交通事故责任强制保险，保险期间发生本次交通事故。另查明耿光祖系青岛万玉荣工贸有限公司职工，服务期限自2009年1月1日至2012年1月1日。一审法院初审认为，徐开孝驾驶鲁Ｂ×××××号轿车，沿青石路由西向东行驶至李权庄镇大河头村金大路路口处向左转弯驶入路左，遇耿光祖无证驾驶无号牌两轮摩托车沿金大路由北向南行驶，两车相撞受损，耿光祖受伤的事实清楚，证据确实充分。根据二者的违法行为与交通事故之间的因果关系，以及违法行为在交通事故中的作用，徐开孝应承担事故主要责任；耿光祖应承担事故次要责任。莱西市公安局交通警察大队所作事故责任认定正确，予以采信。因徐开孝驾驶其个人所有的鲁Ｂ×××××号轿车，在青岛安诚财险公司处投有机动车交通事故责任强制保险，青岛安诚财险公司依法负有直接向耿光祖支付赔偿款的法定义务，故对于耿光祖因本次事故所造成的合理经济损失，应由青岛安诚财险公司在强制保险责任各分项限额范围内首先予以赔偿；超过责任限额部分再由徐开孝按其所负事故责任承担相应的赔偿责任。鉴于本案实际情况，耿光祖以承担３0%责任，徐开孝以承担７0%的责任为宜。关于耿光祖主张的赔偿项目、标准及赔偿数额，应根据相关法律法规结合当事人提供的证据予以确定。1、耿光祖主张医疗费38586.8元，其中有病历、出院记录、医疗费单据、住院费用明细汇总表等相关证据证明的与治疗本伤害有关的医疗费为37876.8元，予以认定，其他因无病历、处方记载的，不能证实系治疗本次事故所致伤害所支出，不予认定。2、耿光祖主张误工费191天×（2000元/月÷30天）=12733元，住院生活补助费21天×12元/天=252元，伤残赔偿金24998×20年×30%=149988元,符合法律规定，予以确认。3、耿光祖主张护理费3377元/月÷30天×21天=2364元过高，应当根据社平工资确定为1642.55元（28549元/年÷365天×21天）。4、耿光祖主张被抚养人生活费3331元，因其未能提供被抚养人的姓名、出生时间及抚养人的人数，故对此请求，不予支持。5、耿光祖主张其因伤就医等支出交通费300元，因其提交的票据，部分无时间和及起止地点，部分与就医时间不相符，不予采信，根据其就医的地点等情形，其交通费酌定为200元。耿光祖误工费12733元，护理费1642.55元，伤残赔偿金149988元，交通费20０元计164563.55元，超出死亡残疾赔偿110000元的限额，应有青岛安诚财险公司承担110000元，超出限额部分54563.55元（164563.55元-110000元），由徐开孝按责承担38194.49元（54563.55元×70%）。耿光祖医疗费37876.8元，住院生活补助费252元共计38128.8元，超出机动车交通事故责任强制保险中医药费10000元的限额，应有青岛安诚财险公司承担10000元，超出限额部分28128.8元（38128.8元-10000元），由徐开孝按责承担19690.16元（28128.8元×70%）。综上青岛安诚财险公司应当赔偿耿光祖经济损失120000元（110000元＋10000元），徐开孝应当赔偿耿光祖经济损失57884.65元（38194.49元＋19690.16元），扣除徐开孝已垫付26000元，徐开孝应当赔偿耿光祖经济损失31884.65元。青岛安诚财险公司辩称诉讼费不应由保险公司承担，与法无据，不予采信。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十六条之规定，判决：“一、被告安诚财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起10日内赔偿原告耿光祖经济损失120000元。二、被告徐开孝于判决生效之日起10日内赔偿原告耿光祖经济损失31884.65元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3922元、速递费120元计4042元，由被告安诚财产保险股份有限公司青岛分公司负担3000元，被告徐开孝负担922元。”一审法院再审认定事实：耿光祖在初审时委托诉讼代理人为山东恒日律师事务所律师史汝意、唐爱新（已去世），代理权限为承认、变更、放弃诉讼请求、参与调解、进行和解、代收法律文书及其它一般授权。耿光祖于2011年12月12日病故，一审法院初审判决作出时间为2012年5月2日，2012年7月5日耿光祖的委托诉讼代理人唐爱新在判决书送达回证中的受送达人一栏替耿光祖签字、在代收人一栏中签上自己的名字。耿守君系耿光祖之父，耿光祖之母徐桂花已去世，耿守君、徐桂花夫妇共生育三名子女，耿光祖系其长子。李彩云系耿光祖之妻；耿帅、耿枫系耿光祖之子。青岛安诚财险公司在一审法院初审民事判决生效后，自动履行判决确定的义务即赔偿12万元。徐开孝未履行原审判决确定的义务。其它查明事实与初审相同。一审法院再审认为，本耿光祖在初审诉讼期间病故，残疾赔偿金应根据伤残等级按照青岛市上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起计算至其死亡止。初审判决按二十年计算残疾赔偿金不当，应予纠正，残疾赔偿金数额应为24998元/年×3年×30%=22498.20元。耿光祖因本次事故所造成的合理经济损失为医疗费37876.80元、误工费12733元、住院生活费252元、残疾赔偿金22498.20元、护理费1642.55元、被扶养人耿守君生活费3331元、交通费200元，共计78533.55元。误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人耿守君被扶养人生活费、交通费，共计40404.75元，由青岛安诚财险公司承担。医疗费、住院生活补助费，共计38128.80元，超出机动车交通事故责任强制保险中医疗费用10000元的限额，应由青岛安诚财险公司承担10000元，超出限额部分，由徐开孝按责任承担19690.16元（28128.80元×70%）。虽然徐开孝已垫付26000元，但由于其在本案中对多付出部分未提出返还主张，故不予审理，徐开孝可另案主张。耿守君等四人在再审过程中增加诉讼请求，不符合法律规定，不予审理。徐开孝和青岛安诚财险公司辩称伤残赔偿金计算错误，有事实依据，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决：“一、撤销本院（2011）西民初字第2962号民事判决。二、被告安诚财产保险股份有限公司于判决生效后10日内赔偿原审原告经济损失50404.75元（已履行）。三、驳回原审原告对原审被告徐开孝的诉讼请求。案件受理费3922元、速递费120元，共计4042元，由原审原告负担3042元，原审被告安诚财产保险股份有限公司负担1000元。”本院二审查明，一审法院再审期间，李彩云、耿枫、耿帅于2017年2月21日接受法院询问时，明确表示作为继承人参加诉讼，并于3月14日委托了诉讼代理人。2017年8月8日，三人书面声明放弃遗产继承，不再参加该案诉讼。一审初审判决生效后，四上诉人领取案款12万元。本院二审查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，当事人诉争焦点在于：1.受害人在诉讼期间，非因原侵权行为导致死亡，残疾赔偿金支付期限如何计算；2.诉讼主体的确认。一、本案残疾赔偿金计算期限的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。第二款规定，“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”。因此，该司法解释对于残疾赔偿金的确认，是以定型化赔偿方式为原则，同时也考虑受害人收入丧失与否等实际情况，作为决定残疾赔偿的加权因素，综合进行评判认定。即，以“劳动能力丧失说”为理论基础，根据受害人的残疾等级，仅考虑普通因素，抽象评定劳动能力丧失程度，确定逸失利益损失。同时，吸取“收入丧失说”的合理成分，斟酌个体的特别因素，进行主客观因素相统一的计算。本案中，耿光祖因机动车交通事故受伤，2010年12月10日，青岛正源司法鉴定出具鉴定意见书，结论为构成致残等级为八级，残疾赔偿金应自定残之日开始计算。诉讼期间，耿光祖于2011年12月12日因病死亡，现无证据证明死亡与徐开孝交通事故侵权行为存在因果关系，其劳动能力丧失的逸失利益期限，成为可以确定的法律事实，不应再以高度盖然性抽象期限计算残疾赔偿金。判决生效后受害人死亡，除采用定期金方式给付残疾赔偿金的，死亡事实的发生，不影响生效判决确认的给付数额。但本案中，受害人耿光祖死亡事实发生于一审初审诉讼期间，而非判决生效后。因此，上诉人提出的耿光祖定残后去世，不影响残疾赔偿金数额的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、诉讼主体的确认。民事诉讼的当事人应当具备民事诉讼权利能力，当事人在诉讼期间死亡，其民事诉讼主体资格丧失，应由适格的声明参加诉讼的继承人承继诉讼。本案中，耿光祖在一审法院初审期间死亡，其诉讼主体资格消灭，耿光祖的委托诉讼代理人未向一审法院陈述该事实，导致初审裁判文书仍列耿光祖为当事人，依法应当予以纠正。四上诉人系耿光祖的法定继承人，可以作为诉讼参加人承继诉讼。李彩云、耿帅、耿枫虽然在一审法院再审期间书面声明放弃遗产继承且不参加诉讼，但一审法院初审判决生效后，四人领取了相关案款，李彩云、耿帅、耿枫的声明与其领取案款的行为相矛盾，三人应作为本案当事人承继诉讼。李彩云、耿帅、耿枫提出其不应列为当事人的上诉请求，本院不予支持。综上，四上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4042元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 曹 志审判员 张 锐审判员 刘述明二〇一八年八月二十七日书记员 张 强书记员 司文雯