湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0424刑初240号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人阳毅，绰号“日本”，男，1994年12月31日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地：衡东县城关镇北正街63号。因涉嫌非法经营罪，于2017年3月17日被衡东县公安局刑事拘留，同日被衡东县公安局取保候审，同年8月23日由本院决定取保候审。
被告人尹鹏，男，1994年3月11日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地：衡东县城关镇衡岳北路。因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪、非法拘禁罪，于2012年7月被判处有期徒刑三年；因犯故意伤害罪漏罪，于2013年被判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年，2014年7月29日刑满释放。又因涉嫌非法经营罪，于2017年3月15日被衡东县公安局刑事拘留，同年4月7日被衡东县公安局监视居住，同年9月6日由本院决定逮捕，现羁押于衡东县看守所。
被告人王丽忠，绰号“财油”，男，1984年4月13日出生，汉族，初中文化，厨师，户籍地：衡东县城关镇月塘村三组，因犯窝藏罪，于2012年7月3日被判处拘役2个月。又因涉嫌非法经营罪，于2017年3月17日被衡东县公安局刑事拘留，同日被衡东县公安局取保候审，同年8月23日由本院决定取保候审。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2017）252号起诉书指控被告人阳毅、尹鹏、王丽忠犯非法经营罪，于2017年8月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月6日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员文爱梅出庭支持公诉，被告人阳毅、尹鹏、王丽忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2016年11月，被告人阳毅向被告人尹鹏、王丽忠提议在衡东开设一家名为“湖南快乐十分”的彩票店。随后三被告人共同出资，租赁了衡东县城关镇“三鑫宾馆”隔壁339号门面作为经营场所，其后又购买了电脑、电视、打印机等办公用具，由被告人阳毅与技术人员“阿某”联系并由“阿某”提供网络技术支持。准备工作做好后，三被告人未经国家有关机关批准，便开始对外销售彩票，从2016年11月至2017年3月，被告人一伙总计赢利57000余元。被告人阳毅、尹鹏、王丽忠及、“阿某”平均已分赃10361元。
2016年3月15日，被告人尹鹏在经营该店时，被公安机关查获。2017年3月17日，被告人王丽忠、阳毅向衡东县公安局石湾派出所投案。案发后，被告人阳毅、尹鹏、王丽忠各退缴赃款10361元。
上述事实，被告人阳毅、尹鹏、王丽忠在开庭审理中亦无异议，并有账本、彩票收据等物证；被告人的户籍资料、到案经过、刑事判决书、记账记录、银行出具的退赃凭证等书证；证人武某、罗某、丁某、谢某、康某1、刘某等人的证言；被告人阳毅、尹鹏、王丽忠的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定。
本院认为，被告人阳毅、尹鹏、王丽忠共同违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人阳毅在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人尹鹏、王丽忠在共同犯罪中起次要作用，依法应从轻处罚；被告人阳毅、王丽忠自动投案且能如实供述自己罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人尹鹏能如实供述自己罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人尹鹏、王丽忠有前科，酌情可从重处罚；三被告人已退缴非法所得，酌情可从轻处罚。本院委托衡东县司法局对被告人阳毅、王丽忠是否适用社区矫正进行社会调查，经调查，被告人阳毅、王丽忠平时为人表现较好，无不良行为习惯、此次犯罪的后果影响较小，所调查群众均同意接受被告人王丽忠、阳毅在其社区进行教育和矫正。衡东县司法局认为被告人王丽忠、阳毅的监管、矫正环境较好，建议适用社区矫正。本院认为衡东县司法局的建议适当，予以采纳，对被告人阳毅、王丽忠宣告缓刑，适用社区矫正。综上，对被告人阳毅适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款；对被告人尹鹏适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款；对被告人王丽忠适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人阳毅犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。并处罚金人民币一万二千元。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人尹鹏犯非法经营罪，判处拘役四个月。并处罚金人民币一万二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2017年4月7日止，又自2017年9月6日起至2017年12月11日。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人王丽忠犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑五个月。并处罚金人民币一万二千元。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
四、被告人阳毅、尹鹏、王丽忠各退缴的违法所得10361元人民币，依法应予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 周书清
人民陪审员 向建社
人民陪审员 李秋湘
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 李 洁
校对责任人：周书清 打印责任人：李洁
---
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。