江苏省常州市天宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0402刑初491号
公诉机关江苏省常州市天宁区人民检察院。
被告人谭某（曾用名谭甲），男，1999年1月5日生，汉族，初中文化，无业，住常州市天宁区，户籍所在地安徽省淮南市潘集区。2017年4月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月18日以涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人王小青，江苏常强律师事务所律师。
辩护人曹渊，江苏常强律师事务所实习律师。
被告人吴某丁，男，1998年9月20日生，汉族，中专文化，原系常州技师学院学生，住常州市天宁区。2017年4月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人樊元章，江苏友联律师事务所律师。
辩护人高峰，江苏常强律师事务所律师。
江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉[2016]467号起诉书指控被告人谭某、吴某丁犯故意伤害罪，于2017年8月4日向本院提起公诉。本案于2017年9月13日由简易程序转普通程序进行审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省常州市天宁区人民检察院指派检察员朱静琳出庭支持公诉，被告人谭某及其辩护人王小青和曹渊、被告人吴某丁及其辩护人樊元章和高峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年4月1日21时许，被告人谭某及周某（未成年人另案处理）因琐事与李某1（未成年人另案处理）发生纠纷。随后，被告人谭某纠集被告人吴某丁及刘某、张某（未成年人另案处理），被告人张某又纠集狄某、钱某、钱汶琛等人（未成年人均另案处理），周某提供了棒球棍、辣椒水等，李某1则纠集李某3诚、王某1（均另案处理）等人，双方先后在常州市天宁区翠竹新村128幢甲单元101室食间煮雨旋转小火锅店门口、常州市天宁区翠竹新村小学门口等地互相殴打，致李某1左颞骨骨折、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞枕部硬膜外血肿。经鉴定，李某1所受之伤为重伤二级。
为证实起诉指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据材料，据此认为，被告人谭某、吴某丁的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任，属共同犯罪，被告人谭某系首要分子，吴某丁系积极参加者。被告人谭某、吴某丁均具有自首情节，依法均可以从轻或减轻处罚。建议以故意伤害罪判处被告人谭某、吴某丁有期徒刑三年至四年。
被告人谭某、吴某丁对公诉机关起诉指控的事实没有异议。
被告人谭某的辩护人的辩护意见：1、被告人谭某不构成故意伤害罪，仅构成聚众斗殴罪；2、被告人谭某不是聚众斗殴的首要分子；3、被告人谭某具有自首情节，赔偿了被害人的损失并获得谅解，应予从轻处罚。
被告人吴某丁的辩护人的辩护意见：1、被告人吴某丁在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应予从轻处罚；2、被告人吴某丁如实供述其参与斗殴的事实，具有自首情节，获得了被害人的谅解，应予从轻处罚。
经审理查明：2017年4月1日晚，被告人谭某及周某因琐事与李某1发生纠纷，双方遂相约在常州市翠竹中学附近斗殴。当晚，被告人谭某纠集被告人吴某丁及刘某、张某，张某又纠集多人，周某携带了棒球棍3根、辣椒水1瓶等工具，李某1一方则纠集了王某2等人，双方在常州市翠竹中学附近食间煮雨旋转小火锅店门口发生了斗殴，被告人谭某与李某1互揪对方衣服，周某向对方喷射辣椒水，刘某等人则持棒球棍参与斗殴，斗殴中，李某1向常州市翠竹新村小学方向逃离。随后，被告人谭某、吴某丁及张某、刘某等人追赶李某1，并在常州市翠竹新村小学门口将李某1围住。被告人谭某、吴某丁等人对李某1拳打脚踢，张某、刘某则持棒球棍对李某1进行殴打，不久后双方散去。嗣后，被告人吴某丁及刘某、张某又继续追赶李某1，刘某途中捡取棒球棍1根，至常州市翠竹中学附近食间煮雨旋转小火锅店门口，被告人吴某丁及张某、刘某与李某1等人相遇，双方又发生斗殴，斗殴过程中，被告人吴某丁从李某1身后用拳头殴打李某1的头部，刘某则挥舞棒球棍击中李某1头部，致李某1受伤倒地。经检查，李某1在斗殴过程中致左颞骨骨折、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞枕部硬膜外血肿。经鉴定，李某1所受之伤为重伤二级。
2017年4月11日，被告人谭某到常州市公安局天宁分局翠竹派出所投案，并如实供述其伙同他人与李某1斗殴的事实。2017年4月23日，常州市公安局天宁分局翠竹派出所民警在市公安局技术侦查支队的配合下，在天宁区云仙岛饭店包厢内抓获被告人吴某丁等人。被告人吴某丁归案后如实供述了其参与持械聚众斗殴的事实。
案发后，被告人谭某的亲属已赔偿李某1的损失人民币19万元，李某1出具谅解书对被告人谭某、吴某丁予以谅解。
上述事实，被告人谭某、吴某丁在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人谭某、吴某丁的供述笔录、指认笔录、同案人员周某、张某、刘某等人的供述笔录和指认笔录、被害人李某1的陈述笔录、病历材料及照片、未到庭证人于某的证言笔录、常州市公安局物证鉴定所出具的（常）公（法）鉴（刑评）字[2017]251号法医学人体损伤程度鉴定书、谅解书、常州市公安局天宁分局翠竹派出所出具的发破案经过和情况说明、常住人口信息表等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人谭某纠集他人持械聚众斗殴，系首要分子；被告人吴某丁受他人纠集参与持械聚众斗殴，系积极参加者；被告人谭某、吴某丁等人的聚众斗殴行为致一人重伤二级，公诉机关的指控成立，二被告人的行为均已构成故意伤害罪，属共同犯罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人谭某自动投案并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人吴某丁归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人谭某赔偿了被害人的损失及被告人谭某、吴某丁取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。辩护人所提被告人谭某不是共同犯罪的首要分子及其不构成故意伤害罪，而构成聚众斗殴罪的辩护意见，经查，被告人谭某纠集被告人吴某丁等人并积极参与殴打被害人李某1，系持械聚众斗殴的首要分子，且斗殴致一人重伤，依法应以故意伤害罪予以定罪处罚，上述辩护意见与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人所提被告人吴某丁在共同犯罪中所起作用较小，系从犯的辩护意见，经查，被告人吴某丁受他人纠集并积极参加殴打李某1，系共同犯罪的积极参加者，不是从犯，上述辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人所提被告人吴某丁具有自首情节的辩护意见，经查，被告人吴某丁系被公安机关通过技术手段侦查到并在饭店包厢中抓获，其仅有投案的意向，尚无投案的实际行为，不符合自首的法律规定，因此，上述辩护意见本院不予采纳，公诉机关据此认定被告人吴某丁具有自首情节不当，应予纠正。辩护人所提被告人谭某赔偿被害人损失，被告人谭某、吴某丁取得被害人谅解以及如实供述犯罪事实，应予从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关建议以故意伤害罪判处被告人谭某、吴某丁有期徒刑三年至四年的量刑建议，本院予以采纳。为严肃国家法制，惩治犯罪，保障公民的人身权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人谭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期自2017年4月12日起至2020年10月11日止）。
被告人吴某丁犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年五个月（刑期自2017年4月24日起至2020年9月23日止）。
（上列两被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 朱兆林
人民陪审员 陆和平
人民陪审员 陆小君
二〇一七年十一月十日
书 记 员 阮 柯