山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋07民终765号
上诉人（原审被告）：太谷县北阳容晟玛钢有限公司。
住所地：太谷县胡村镇北阳村。
法定代表人：穆清利，该公司经理。
委托诉讼代理人：王桂英，太谷县明星法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王鸿，男，1956年2月20日生，汉族，太谷县人，现住。
委托诉讼代理人：王国栋，男，1990年6月26日生，汉族，太谷县人，现住陕西省西安市未央区，系王鸿的儿子。
上诉人太谷县北阳容晟玛钢有限公司（以下简称容晟玛钢公司）因与被上诉人王鸿提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太谷县人民法院（2017）晋0726民初1265号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人容晟玛钢公司的委托诉讼代理人王桂英，被上诉人王鸿的委托诉讼代理人王国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
容晟玛钢公司上诉请求：1、要求撤销太谷县人民法院（2017）晋0726民初1265号民事判决书；2、依法改判王鸿退还该公司566.45元或发回重审；3、一、二审诉讼费由王鸿承担。事实和理由：一、王鸿来该公司上班仅仅10天时间，就因自己操作不当受伤，未给该公司创造任何财富，反而该公司给其垫付了近15万的医药费。二、一审法院判决该公司承担80％的过错责任缺乏事实和法律依据。首先该公司使用的升降机，不是刚刚安装使用，而且所有使用人员均知道操作规则。就像每天所走的道路，路中央按规定早就安置着一个明显障碍物，你走过去就往障碍物上碰，导致受伤，让障碍物管理者承担80％的过错责任公平吗？王鸿明知存在危险因素，不仅不防范，还违规操作，导致自己受伤。根据过错原则，王鸿承担80％过错责任才对。但鉴于王鸿已受伤，出于同情该公司愿承担50％赔偿责任。所以按一审法院认定王鸿实际赔偿金额296842.10元的50％为148421.05元，减去该公司已垫付医药费148987.50元。王鸿应退还该公司566.45元。
被上诉人王鸿辩称，一、双方之间雇佣关系客观存在，与本人工作时间长短无关，上诉人垫付近15万元的医疗费不影响双方雇佣关系的成立。二、关于双方责任划分，本人按照上诉人的要求从事工作，事故发生时，上诉人的升降机突然下落，本人无法预料，本人的损失完全是上诉人的过错造成的，上诉人应承担全部赔偿责任，一审判决上诉人承担80%的责任，本人也认可。
王鸿向一审法院起诉请求：1、依法判令容晟玛钢公司赔偿医疗费21500元，住院伙食补助费4150元，交通费500元；等共计145607.4元；2、容晟玛钢公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年3月9日，王鸿到容晟玛钢公司做工。2016年3月18日，根据容晟玛钢公司工作安排，王鸿驾驶三轮车拉着一车货通过升降机升到二楼。在二楼完成卸货后，王鸿背对升降机，准备将车倒入升降机平台下来继续工作。但是，升降机已经降落下来。王鸿直接和所驾驶的三轮车一同从二楼升降机垂直升降的通道处摔下来，王鸿因此受伤。王鸿被送往太谷县人民医院住院接受治疗。诊断为：创伤失血性休克、急性闭合性腹部损伤、弥漫性腹膜炎、外伤性脾破裂、胰腺挫伤、肠系膜挫裂伤、腹膜后血肿、右侧额顶部硬膜下积液、脑干及左侧放射冠区腔隙性脑梗塞、脑震荡、双下肺挫伤、双侧胸腔积液、左侧肋骨、胸椎横突、腰椎横突多发骨折、左肾结石、多处软组织挫伤。住院83天后出院。住院的治疗费用167299.50元中，王鸿支付21300元，余下145999.50元由容晟玛钢公司支付；另外，王鸿门诊花费323.20元；从华夏药店外购药品花费3024元；容晟玛钢公司为救治王鸿花费门诊费用238元；花费550元从太谷县福鑫堂大药房购药；花费2200元从华夏药店外购药品。上述费用合计为173634.70元（其中，王鸿支付24647.20元；容晟玛钢公司支付148987.50元）。王鸿住院期间由妻子赵丽花护理。经王鸿申请，山西中宇司法鉴定中心2017年9月13日鉴定结论为：王鸿12根肋骨骨折，遗留6根畸形愈合的损伤符合八级伤残；其脾切除符合八级伤残；其18-11.L1-3横突骨折符合十级伤残；其误工期为150日左右，护理期为90日左右，营养期为90日左右。诉讼中，容晟玛钢公司不服，申请法院对王鸿伤残程度重新进行了司法鉴定。山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书结论为1、王鸿脾切除后，依照《职工工伤与职业病致残等级》之规定，构成七级伤残；依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，构成八级伤残；2、王鸿左侧1-12肋骨折，依照《职工工伤与职业病致残等级》之规定，均构成十级伤残；依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，构成八级伤残；3、王鸿T8-11、L1-3左侧横突骨折、肠系膜挫裂伤修补术后，依照《职工工伤与职业病致残等级》之规定，分别构成九级伤残；依据4.2条及晋级原则，构成八级伤残；肠系膜挫裂伤修补术后，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，构成十级伤残。花费鉴定费2500元。王鸿曾就双方之间是否存在劳动关系向太谷县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。太谷县劳动人事争议仲裁委员会以王鸿已经年逾60岁而裁定不予受理。王鸿即诉讼在案。法院（2016）晋0726民初909号民事判决书判决双方之间不构成劳动关系。王鸿不服，提起上诉。(2017）晋07民终217号民事判决书终审判决驳回王鸿上诉，维持原判。该判决书已经发生法律效力。
一审法院认为，王鸿在容晟玛钢公司做工时受伤；就王鸿的损失后果，双方依法应实事求是，根据王鸿受雇于容晟玛钢公司、在容晟玛钢公司做工的事实，结合在2016年3月18日事件中的表现，合理承担责任。经核算，王鸿因意外造成的损失为：1、医疗费173634.70元；2、住院伙食补助费50元/天×83天＝4150元;3、营养费：20元/天×90天＝1800元;4、误工费：115.93元（山西省当年制造业行业年工资收入42314元÷365天）×150天＝17389.5元;5、护理费125.67元（山西省当年农林牧渔行业年工资收入45871元÷365天）×90天＝11310.3元;6、残疾赔偿金：10082元×20年×34%（八级＋八级＋十级）=68557.6元；7、精神抚慰金：50000元×34%=17000元；8、交通费：500元；9、鉴定费：2500元；合计296842.10元。王鸿作为成年人，在二楼卸完货后，不是先行观察升降机升降平台处的情况；而是违反正常的操作常识，不考虑观察升降机械平台部分情况，背向升降机械、向升降机载人（或货）平台直接倒车进入，对自己因事故造成的损害后果依法应承担20％的责任。作为管理一方，容晟玛钢公司不能够把做工中应注意或防止事项列举完全予以公示禁止。对王鸿的损害后果依法应承担80％责任：即296842.10元×80%=237473.68元。容晟玛钢公司已经支付医疗费部分，依法应予扣减。容晟玛钢公司实际应再赔付王鸿损失为237473.68元-148987.50元＝88486.18元。容晟玛钢公司辩称王鸿自身在驾驶中存在过错，与事实相符，法院予以采纳。容晟玛钢公司辩称只同意承担次要责任，于法不符，与作为管理者的法律地位和责任义务不符，法院不予支持。
一审判决：一、太谷县北阳容晟玛钢有限公司于本判决生效之日起十日内赔付王鸿损失中部分计88486.18元；二、驳回王鸿的其它诉讼请求。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为：王鸿接受容晟玛钢公司的安排驾驶三轮车从事装卸货过程中，连人带车从二楼升降机垂直升降通道摔下受伤确系事实。鉴于王鸿到容晟玛钢公司从事工作时已年满60周岁，且王鸿要求确认双方之间形成劳动关系的请求经两审终审予以驳回，双方之间更符合雇佣关系的法律特征，根据相关规定，容晟玛钢公司应当对王鸿的损失承担赔偿责任。至于责任承担比例，容晟玛钢公司作为雇佣一方，未能尽到安全管理之责，本应对王鸿的全部损失承担赔偿责任。但王鸿作为受雇一方，在从事带有危险性的工作过程中，明显未尽到合理的安全注意义务，致使严重事故的发生，理应承担一定的责任。现容晟玛钢公司上诉主张该公司应承担50%的赔偿责任并要求王鸿返还566.45元或发回重审，依据不足，本院不予支持。王鸿在审理过程中主张容晟玛钢公司应承担全部赔偿责任，但未在法定期限内提起上诉，答辩时也对自身承担比例予以认可。故一审认定容晟玛钢公司承担80%的责任，剩余20%由王鸿自行承担正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3212元，由太谷县北阳容晟玛钢有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 范光伟
审判员 侯建伟
审判员 郭东星
二〇一八年五月十八日
书记员 翟文静