河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民一终字第327号
上诉人（原审原告）：朱某甲，农民，现在河北省监狱管理局第七监狱服刑。
被上诉人（原审被告）：张某，农民。
上诉人朱某甲因离婚纠纷一案，不服河北省迁安市人民法院（2013）安民重字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原、被告于1987年6月经人介绍相识，相处1个月后，按乡俗举办结婚仪式，××××年××月××日办理结婚登记。婚后感情尚可，××××年××月××日生育一子取名朱某乙，现在北京工作。后夫妻共同生活期间，常因为生活琐事产生矛盾，原告于2010年5月19日向法院起诉离婚，本院于2010年12月5日判决不准朱某甲和张某离婚。但双方未能和好。2011年3月17日原告与李某某发生不正当男女关系，被迁安市公安局城关分局抓获“确定二人为情人关系”，原告与李某某自2011年9月至2012年1月在南关村原告的门房内同居5个月时间，××××年××月××日原告与李某某生育一女婴。原告朱某甲2011年10月12日再次向法院起诉与张某离婚，本院于2012年6月11日判决准予朱某甲与张某离婚，判决书送达后，被告张某不服该判决向河北省唐山市中级人民法院提出上诉，该案在二审审理期间，原告朱某甲与被告张某因收取房屋租赁费发生矛盾，2012年9月23日14时许原告朱某甲将张某打成轻伤，朱某甲被判处有期徒刑二年零六个月。被告张某患有中度的抑郁症。夫妻共同财产有：位于迁安市丰安大路西侧燕惠小区惠龙开发15号楼2单元1层商用楼一处（面积100.69平米，价值100万元，该楼尚欠工商银行贷款1.5万元）、位于迁安市丰安大路西侧燕惠小区惠龙开发15号楼1单元2层202室住宅楼一处（面积106.78平米，价值40万元，该楼尚欠工商银行房贷6.5万元），位于迁安市惠宁大街中段燕惠小区1号楼4单元2层东屋住宅楼一处（面积94平米，价值28万元）、位于迁安市迁安镇南关村内门房六间、吉利豪情白色轿车一辆（价值一万元）、海尔牌冰箱一台、海尔牌挂式空调一台、海尔牌立式空调一天、海尔牌全自动洗衣机一天、创维牌29村彩色电视机一台（以上家电价值一万元，存放在惠宁大街中段燕惠小区1号楼4单元2层东屋）、缝纫机两台，及部分窗帘布（价值5000元、现存放在迁安镇南关村以原告的名义租用的门市内）。2010年6月17日原告自作主张将迁安市迁安镇南关村分配给原、被告再建保障性住房一处（面积105平米，首付款16万元）转让给李长国，原告称首付款系李长国出资，被告主张该行为侵害其他合法权益应属无效。原、被告双方就位于迁安市迁安镇南关村在原告名下的平正房六间的所有权性质陈述不一，原告称该房屋应属其父朱守玉和其叔朱守山的财产，被告认为应属于夫妻共同财产应予分割。现朱守玉、朱守山就原、被告争执的登记在原告名下的位于迁安市迁安镇南关村平正房六间的土地使用权已向迁安市国土资源局提出申请请求依法撤销登记在原告名下的迁集用（2011）字第D123318号集体土地使用证，并恢复为朱守山、朱守玉宅基地使用证，2011年11月28日迁安市国土资源局已受理了二人提出的申请。另查明该六间房屋始建于1977年，始发证时间为××××年××月××日，当时原、被告尚未结婚。原告以购买保证性住房为由向蔡玉春借款1万元，何立霞借款1万元，借用此款原告又称已用于偿还房贷，被告承认借此款，但否认借款已偿还房贷，而是用于购买保障性住房首付款。原、被告分居期间债务人阚志杰向原告偿还欠款4万元。另查，原告以销户方式于2010年4月27日支取了原告在迁安市农村信用合作联社在城区合作社2008年7月11日存款5万元，同日又以销户方式提前支取了以下存款：1、原告2009年8月5日在迁安市农村信用合作联社城区合作社存款5万元；2、原告使用阚志文身份证在迁安市农村信用合作联社城区合作社2010年1月20日5万元、3万元两笔存款；3、原告使用阚志文身份证在迁安市农村信用合作联社城区合作社2010年2月23日存款2万元。被告以销户方式于2010年5月30日支取了被告在迁安市农村信用合作联社城区合作社的到期存单2万元，并以销户的方式于2011年3月23日提前支取了被告在迁安市农村信用合作联社城区合作社的两笔存款计1.5万元。原告陈述对上述已支取的自己名下的存款10万元用于偿还房贷15600元、为其子交学杂费3万元、给车做保养15000元、交保险金5000元、人情开支2000元、修车1万元，被告对此认为开支是有，但有此开支的数额过大不真实；被告陈述对上述自己支取的款项除为其子存款9000元外，其余用于旅游开支，原告对此并未否认。
原审法院认为，本院认为，原、被告婚后初期虽然感情尚可，但近年来由于原告与婚外异性同居，导致夫妻感情产生裂痕，致原告起诉离婚，本院判决不准离婚后，双方未能和好。现原告再次起诉离婚，被告也同意离婚，双方的夫妻感情已彻底破裂，应准予离婚。原、被告共同生活期间，原告与婚外异性同居并生育女婴，且在离婚过程中将被告打成轻伤，属于家庭暴力，另外还转移财产，应当认定原告在该婚姻纠纷中存在重大过错，根据《中华人民共和国婚姻法》第三条、第三十二条、第四十六条的规定，考虑给被告造成的伤害，应当由原告给付被告精神损害赔偿金，结合本案的案情及当地生活水平因素，以给付5万元精神损害赔偿金为宜。由于原告有转移夫妻共同财产的行为，在分割共同财产应当少分或不分，考虑原告转移夫妻共同财产的具体情节应以少分为宜。原告支取的20万元存款中原告陈述已开支7万元，被告认为开支是有，但数额过大不真实，考虑家庭过日子没有账目的实际，可酌定原告合理开支为5万元。原、被告争执的迁安市迁安镇南关村原告名下的保障性住房，原告私自转让他人，未经被告同意，责任应由原告自行承担，因购买保障性住房所欠债务2万元（欠蔡玉华1万元、欠何立霞1万元）由原告负担。因位于迁安市迁安镇南关村原告名下的六间平房系1977年所建，不属于夫妻共同财产。原、被告就共同财产三处楼房、车辆及附物达成的分割意见，不违反法律规定，应予准许。共同财产位于迁安市迁安镇南关村内门房六间，原、被告双方各分得三间为宜。2012年至2013年被告收取房租67500元归被告所有，村委会的房租2万元由张某偿还。张某在与原告分居期间的生活及治病开支由张某自行负担为妥。遂判决如下：一、准予朱某甲与张某离婚。二、位于迁安市丰安大路西侧燕惠小区惠龙开发15号楼2单元1楼商务楼一处、15号楼2单元2号楼202室住宅一处、惠宁大街中段燕惠小区1号楼4单元2楼东屋住宅楼一处以及迁安市南关村内东面三间门房归原告张某所有（上述楼房所欠的购房款由张某负责偿还）；位于迁安市南关村内西面三间归朱某甲所有；缝纫机两台以及部分窗帘布、吉利豪情白色轿车一辆、海尔牌冰箱一台、海尔牌挂式空调一台、海尔牌立式空调一台、海尔牌全自动洗衣机一台、创维牌29村彩色电视机一台归张某所有。三、阚志杰已偿还给朱某甲的4万元夫妻共同债权款归朱某甲所有，夫妻共同存款15万元（朱某甲已支取）归朱某甲所有。四、张某收取的2012年至2013年房租67500元归张某所有，欠南关村委会房租2万元由张某负责偿还。五、迁安市迁安镇南关村原告朱某甲名下的保障性住房归朱某甲所有，欠蔡玉春1万元、何立霞1万元的债务由朱某甲偿还。六、朱某甲一次性给付张某精神损害赔偿金5万元。
判后，朱某甲不服，提出上诉，请求撤销一审判决，依法平均分割财产。主要上诉理由为：1、原审认定上诉人是过错方不完全正确，是被上诉人有过错在先；2、原审认定的位于迁安市西侧燕惠小区惠龙开发15号楼2单元1层商用楼和2单元2层住宅楼所欠银行贷款数额均错误；3、燕惠小区1号楼4单元二层东室住宅楼没有产权证，且不是夫妻共同财产，其中有上诉人三叔朱守山四分之一份额；4、迁安镇南关村分配的保障性住房只是一个指标，且已经转让，原审却将该房按现房分配给上诉人错误，16万元的首付款也不是上诉人所交；5、原审判决认定的上诉人支取的存款用途错误，且原审认定被上诉人已经支取的存款用于旅游错误，被上诉人购买的一万元长盛同德基金也没有显示；6、原审判决对于被上诉人2012年收取的房租67500元分配不合理，且未提及2013年房租；7、6间门房是家庭共有财产，原审按夫妻共同财产分割错误；8、原审判决的给付被上诉人的精神损害赔偿金过大，且在刑事案件中被上诉人已经放弃了对上诉人的民事赔偿。
被上诉人张某答辩称，1、被上诉人没有任何过错，上诉人称被上诉人有过错在先没有任何事实依据和法律依据；2、上诉人诉争原审认定未还贷款数额错误没有任何证据支持。燕惠小区1号楼4单元二层东室住宅楼系双方婚后取得，为夫妻共同财产，与他人无关；3、保障性住房依法不允许转让，上诉人在被上诉人不知情的情况下将房产转让给他人属无效，该房产为夫妻共同财产，原审依法予以分割合法有效；4、上诉人转移财产的行为明显违背婚姻法，不应得到保护，原审认定的存款合理合法；5、原审将被上诉人收取的房租67500元判归被上诉人，欠村委会房租2万元由被上诉人偿还，有理有据，因上诉人存在严重过错，为收取房租还将被上诉人打伤，且存在与她人非法同居，重婚等情形，属于过错方，财产应予少分；6、六间门房为夫妻共同财产，但上诉人作为过错方应当少分；7、原审判决上诉人给付5万元精神损失费并不高，且距被上诉人的诉请支持的过低，上诉人存在重大过错，应予惩戒。同时，虽然被上诉人对原审判决将朱某甲名下的六间平房认定为不属于夫妻共同财产不服，但被上诉人没有精力再争执下去，故要求维持原审判决。
经审理查明，婚姻关系存续期间，被上诉人张某购买了一万元长盛同德基金。二审其他认定事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述所证实，并记录在卷。
本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人朱某甲上诉主张被上诉人张某有过错在先，但未提交证据证实自己的主张，故其主张不能成立。因上诉人在婚姻关系存续期间，与他人同居并生育女儿，且在离婚过程中将被上诉人打成轻伤，故上诉人存在重大过错，原审判决上诉人给付被上诉人精神损害赔偿金5万元并无不妥。上诉人主张燕惠小区1号楼4单元二层东室住宅楼不是夫妻共同财产，为家庭共有财产，其中有其三叔朱守山份额，但在（2010）安民初字第761号案件中上诉人朱某甲认可该房产为夫妻共同财产，且上诉人在本案中未提交充分证据证明其为家庭共有财产，故原审认定该房产为其夫妻共同财产并无不当。关于双方各自支取的存款，因上诉人陈述支取的20万元存款的开支情况被上诉人不予认可，且上诉人未提交证据，故原审酌定合理开支为5万元。对于被上诉人陈述的支取的3.5万元存款的开支情况因上诉人未否认，同时考虑到日常生活消费，故原审未予处理并无不妥。上诉人主张6间门房是家庭共有财产，但也未提交充分的证据予以证实，故其主张不能成立。因上诉人存在转移夫妻共同财产的行为，分割共同财产时应当少分或者不分，原审综合考虑判决上诉人朱某甲少分财产并无不妥。迁安市迁安镇南关村上诉人朱某甲名下的保障性住房，上诉人已经转让给他人，因涉及到第三人利益，应另案处理，原审进行审理不当，本院予以纠正。关于欠蔡玉春1万元、何立霞1万元，因是在婚姻关系存续期间原告所借，故为夫妻共同债务，依法应由双方共同偿还。被上诉人购买的1万元长盛同德基金为夫妻共同财产，依法应予分割，考虑到该基金是以被上诉人张某名义购买应归被上诉人张某所有为宜，由张某给付朱某甲一半的折价款。上诉人其他上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条、第四十六条第二款、第四十七条之规定，判决如下：
一、撤销河北省迁安市人民法院（2013）安民重字第4号民事判决书第五项；
二、维持河北省迁安市人民法院（2013）安民重字第4号民事判决书第一、二、三、四、六项，第二、三、四、六项于本判决生效后十日内履行；
三、夫妻共同债务2万元由朱某甲和张某各自承担一半；
四、夫妻共同财产1万元购买的长盛同德基金归张某所有，由张某在本判决生效后十日内给付朱某甲该基金份额总价款的一半（按照给付当日的基金净值计算）。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费9400元，由上诉人朱某甲负担9000元，被上诉人张某负担400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张国忠
代理审判员 李 鑫
代理审判员 周 丽
二〇一四年六月十二日
书 记 员 王璐瑶