浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第256号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人邢某，务工。因本案于2014年11月1日被抓获，同日被刑事拘留，同月6日被取保候审，经本院决定，于2015年3月9日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人周晓忠，浙江诚鼎律师事务所律师。
辩护人周成宇，浙江浙合律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）197号起诉书指控被告人邢某犯职务侵占罪和挪用资金罪，于2015年3月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，在3月26日的法庭审理过程中发现本案不宜适用简易程序，当庭转为普通程序，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员施君君出庭支持公诉，被告人邢某及辩护人周晓忠、周成宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控：
一、职务侵占的事实
1、2014年2月前后，被告人邢某受温州市林中鸟服饰有限公司（以下简称林中鸟公司）委派，承租温州市瓯海区娄桥街道豪新路68号房屋作为店面，并代表公司与出租人杨某签订房屋租赁合同，约定租赁期限为一年五个月，其中前五个月租金为人民币52000元（以下币种均为人民币），后一年租金为125000元。尔后，被告人邢某伪造一份房屋租赁合同，将出租人改为李春辉，租金更改为前五个月56250元、后一年135000元，并将该份伪造的合同提交给公司。林中鸟公司按约先后支付租金191250元至被告人邢某指定的李春辉的账户，被告人邢某随后将其中的14250元据为己有。
2、2013年12月至2014年6月期间，被告人邢某受林中鸟公司委派，将浙江省永嘉县黄田街道千石工业园的两处店面转租给谢某、张某。在转租过程中，被告人邢某私自向谢某收取转让费30000元，向张某收取转让费20000元，并向林中鸟公司隐瞒收取转让费的事实，将该50000元据为己有。
二、挪用资金的事实
1、2013年12月前后，被告人邢某受林中鸟公司委派，承租温州市瓯海区娄桥街道鸿翔路148-7-8号房屋作为店面，并代表公司与出租人黄冬生签订房屋租赁合同，约定租金、租赁期限等内容，该合同中并未提及承租需支付押金。尔后，被告人邢某伪造一份房屋租赁合同，在合同中增加需支付押金40000元的条款，并将该份伪造的合同提交给公司。林中鸟公司按约支付租金、押金共17万元至被告人邢某指定的徐一可的账户，被告人邢某随后将其中的40000元挪归个人使用，超过三个月未归还。
2、2014年6月26日，被告人邢某收到林中鸟公司支付给温州市瓯海区娄桥街道豪新路68号房屋出租人的租金135000元后，向出租人杨某谎称公司未全额支付租金，并私自截留35000元挪归个人使用，超过三个月未还。
2014年7月，林中鸟公司发现被告人邢某的犯罪事实后，要求被告人邢某退出上述款项，被告人邢某遂于2014年8月份自行离职。2014年11月，被告人邢某被抓获后，其家属已代为退出全部赃款。
公诉机关提供的证据有被告人邢某的供述，证人周某、林某、杨某、谢某、张某的证言，银行转账凭证，银行交易明细，房屋租赁合同，收条，转让协议，谅解书，员工职位申请表和聘用合同，保密协议，工资明细表，企业营业执照，工商登记查询结果，变更登记情况，抓获经过，身份证明材料等，指控认为，被告人邢某的行为已分别构成职务侵占罪和挪用资金罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款和第二百七十二条第二款之规定予以惩处。
被告人邢某在法庭上对起诉书指控的事实及适用的法律无异议。
辩护人周晓忠提出如下辩护意见，在指控的职务侵占第一部分事实中，被告人邢某取得的资金全部来自吴蓉花的账户，指控其侵占公司财产的证据不足，其没有携款潜逃，在被所在公司发现后已承诺还款，属于经济纠纷；在第二部分事实中，被告人邢某所在公司没有要求向承租户收取转让费，其私自收取转让费属于商业回扣的范畴。在指控的挪用资金第一部分事实中，被告人邢某在挪用公司资金被发现后已与公司对账，公司已予以追认；在第二部分事实中，被告人邢某使用的35000元属于公司的已支付的应付款，已不属于公司财产，其行为均不属于犯罪。
辩护人周成宇同意辩护人周晓忠的上述辩护意见，并提出如下辩护意见，在指控的职务侵占第一部分事实中，被告人邢某在使用资金被公司发现后已承诺还款，公司已予以追认，属于经济纠纷，即便构成犯罪，亦属于挪用资金；在第二部分事实中，被告人邢某所在公司没有明确要求收取转让费，其私自收取转让费没有侵害公司利益，当公司明确提出回收要求后，其亦同意归还，属于挪用资金。在指控的挪用资金第一部分事实中，公安机关未对承租人黄冬生取证，指控事实的证据不足；在第二部分事实中，被告人邢某使用的35000元属于出租人杨某所有，不属于公司财产，故其没有挪用公司资金。考虑到被告人邢某在归案后有悔罪表现，已全额退还赃款，家庭经济困难，无前科劣迹，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。另外，辩护人在庭上出举了收款收据、公司证明、绩效考核标准等证据材料。
经审理查明：
一、职务侵占的事实
1、2014年2月前后，被告人邢某受林中鸟公司委派，承租温州市瓯海区娄桥街道豪新路68号房屋作为店面，并代表公司与出租人杨某签订房屋租赁合同，约定租赁期限为一年五个月，其中前五个月租金为人民币52000元，后一年租金为125000元。尔后，被告人邢某伪造一份房屋租赁合同，将出租人改为李春辉，租金更改为前五个月56250元、后一年135000元，并将该份伪造的合同提交给公司。林中鸟公司按约先后支付租金191250元至被告人邢某指定的李春辉的账户，被告人邢某随后将其中的14250元据为己有。
2、2013年12月至2014年6月期间，被告人邢某受林中鸟公司委派，将浙江省永嘉县黄田街道千石工业园的两处店面转租给谢某、张某。在转租过程中，被告人邢某私自向谢某收取转让费30000元，向张某收取转让费20000元，并向林中鸟公司隐瞒收取转让费的事实，将该50000元据为己有。
二、挪用资金的事实
1、2013年12月前后，被告人邢某受林中鸟公司委派，承租温州市瓯海区娄桥街道鸿翔路148-7-8号房屋作为店面，并代表公司与出租人黄冬生签订房屋租赁合同，约定租金、租赁期限等内容，该合同中并未提及承租需支付押金。尔后，被告人邢某伪造一份房屋租赁合同，在合同中增加需支付押金40000元的条款，并将该份伪造的合同提交给公司。林中鸟公司按约支付租金、押金共17万元（除1万元现金预支给邢某外，其余16万元全部转入被告人邢某指定的徐一可的账户），被告人邢某随后将其中的40000元挪归个人使用，超过三个月未归还。
2、2014年6月26日，被告人邢某收到林中鸟公司支付给温州市瓯海区娄桥街道豪新路68号房屋出租人的租金135000元后，向出租人杨某谎称公司未全额支付租金，并私自截留35000元挪归个人使用，超过三个月未还。
2014年7月，林中鸟公司发现被告人邢某的犯罪事实后，要求被告人邢某退出上述款项，被告人邢某遂于2014年8月份自行离职。2014年11月，被告人邢某被抓获后，其家属已代为退出全部赃款。
证明以上事实的证据有：
1、被告人邢某的供述，证实其于2013年10月至2014年8月期间在林中鸟公司任职，负责公司店铺的承租转租事宜。工作期间，其先是在承租位于本区娄桥街道鸿翔路148-7-8号店铺时伪造租赁合同（虚构押金条款），以需要支付押金款的名义骗取公司4万元，后在承租位于本区娄桥街道豪新路68号店铺时再次伪造租赁合同（虚增租金金额），除向公司骗取虚增的租金额49250元外，还私自截留部分租金35000元。另外，其在负责转租位于永嘉县千石工业区的公司店铺时，未将收取的5万元转让款如实上交，上述骗得、截留或未上交的金额全部已用于个人花销等事实。
2、证人林某的证言、纸条（邢某自书）等，证实其系林中鸟公司的法定代表人和董事长；其指派单位职工邢某负责娄桥、永嘉等地的店铺承租或转租工作，公司经核查发现邢某在上述工作中存在经济问题，邢某在与其的谈话中承认他在为公司承租娄桥二处店铺中多拿了公司资金并立据承诺还款。公司在邢某离职后又发现他在永嘉转租店铺中私自收取转让款5万元并唆使承租人为他代为隐瞒等事实。
3、证人周某的证言，证实其系林中鸟公司负责店铺拓展和工程的经理；公司委派邢德胜在本区娄桥为公司承租两处店铺，均由邢某直接与出租人接洽和签订合同，店铺已进行装修。经公司向本区娄桥街道鸿翔路148-7-8号店铺、豪新路68号店铺以及永嘉县千石工业区两家店铺的人员（分别系出租人黄冬生、出租人杨某、承租人谢某、承租人张某）核查发现邢某在承租上述娄桥两家店铺时伪造合同，以承租鸿翔路店铺需要支付押金款为由骗取公司4万元，又以虚增豪新路店铺租金方式骗取公司14250元，并私自截留豪新路店铺租金35000元。后又在转租公司位于永嘉县千石工业区的店铺时向二个承租人私自收取转让款共计5万元，上述款项均被邢某个人占用或截留等事实。
4、证人杨某的证言，证实其系本区娄桥街道豪新路68号店铺的“二房东”；2014年年初，邢某自称代表林中鸟公司承租豪新路68号店铺并以个人名义与其签订租赁合同，合同约定租期一年五个月，前五个月租金52000元，后一年租金125000元，另有押金5000元，其在合同签订当日（2014年2月15日）即收到邢某支付57000元，后在2014年7月再次收到邢支付的90000元，尚欠租金35000元，经其多次联系，邢均未支付。后邢某主动联系其称公司发现其存在经济问题，要求其谎称一年的租金是135000元等事实。
5、证人谢某的证言，证实2014年1月，其通过邢某承租林中鸟公司位于永嘉县千石工业区的店铺，邢某称除按约支付租金外，尚需支付店铺转让费3万元，其表示同意并已支付完毕。后邢某在2014年夏季的一天联系其，要求其向林中鸟公司的其他人员隐瞒转让费3万元等事实。
6、证人张某的证言，证实2014年年初，其通过邢某承租林中鸟公司位于永嘉县千石工业区的店铺，邢某称除按约支付租金外，尚需支付店铺转让费2万元，其表示同意并已支付完毕。后邢某在2014年7月的一天联系其，要求其向林中鸟公司的其他人员隐瞒转让费2万元等事实。
7、本区娄桥鸿翔路148-7-8号店铺的房屋租赁合同二份（真假合同）、本区娄桥豪新路68号店铺的房屋租赁合同二份（真假合同）、收条（假）、银行转账凭证等，证实被告人邢某伪造相关店铺的租赁合同和伪造“黄冬生”签名的收条；另外，林中鸟公司通过吴蓉花的账户已向邢某指定的银行账户（徐一可、李春辉）汇付房屋租金或押金等事实。
8、永嘉县千石工业园店铺的房屋租赁合同、转让协议、银行转账凭证等，证实被告人邢某在转租店铺时与相关承租人签订转让协议并已收取转让费等事实。
9、银行交易明细，证实徐一可的银行账户（农行卡号62×××19）、李春辉的银行账户（农行卡号62×××15）与被告人邢某的银行账户（农行卡号62×××19）之间的资金往来情况的事实。
10、职位申请表、员工聘用合同书、保密协议、工资明细表等，证实被告人邢某曾系林中鸟公司的职工，于2013年10月22日签约入职，职位系拓展和工程监理等情况。
11、收款收据、谅解书，证实林中鸟公司在案发后已收到被告人邢某家属代为退出的全部赃款并表示谅解的情况。
12、营业执照复印件、工商登记基本情况和变更登记情况，证实林中鸟公司的单位主体资格情况。
13、抓获经过，证实被告人邢某的归案情况。
14、人口信息，证实被告人邢某的身份情况。
上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人邢某的辩护人当庭就指控事实提出的相关辩护意见，现分别评判如下：首先，关于辩护人提出的指控事实的证据不足的问题，经查，有证人林某、周某、杨某、谢某、张某的证言，真假房屋租赁合同，转让协议，银行转账凭证和交易明细，纸条（邢某自书）等证据，结合被告人邢某的有罪供述，证据间可以相互印证，足以证实被告人邢某在代表公司承租店铺过程中采用虚构押金条款或虚增租金金额的形式伪造租赁合同并进行虚假上报，且对公司支付给承租人的部分租金进行截留，后又在代表公司转租店铺中私自收取店铺转让款并隐匿不报，上述虚报所得、私自截留、隐匿不报的资金均被被告人邢某占用、挪用，归其个人使用等事实。其次，关于辩护人提出的公司已支出资金的权属以及犯罪既遂与否的问题，经查认为，根据被告人口供和相关证人证言，均可证实吴蓉花的银行账户向被告人邢某控制的徐一可、李春辉等银行账户支付的相关款项均系林中鸟公司承租相关店铺的租金或押金款，上述资金（包括虚报的资金）在公司支出后均在被告人邢某的控制之下而未直接支付给承租人，被告人邢某身为公司工作人员利用经手资金之便占用、挪用了租金或押金款，应视为非法占用或挪用公司资金，且均已得逞，所在公司事后察觉上述犯罪事实，其承诺还款的行为不影响犯罪既遂的认定。再次，关于辩护人提出的店铺转让费的性质问题，经查认为，被告人邢某代表公司向他人转租公司店铺，既然公司是店铺的使用和收益主体，那么店铺转租中产生的包括租金、转让费在内的一切所得当然应归公司所有，即便公司事前没有明确要求收取转让费，不影响店铺转让费归公司所有这一性质的认定。综上，对被告人的辩护人提出的相关辩护意见均不予采纳。
本院认为，被告人邢某身为有限责任公司的工作人员，利用职务便利，骗取公司财产，数额较大；同时又挪用本单位的资金归个人使用，数额较大、超过三个月未还，其行为已同时构成职务侵占罪和挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立，对相关辩护人提出被告人邢某无罪，涉案事实属于经济纠纷等辩护意见均不予采纳。被告人邢某在归案后能如实供述自己的罪行，且已退赔被害单位的经济损失并取得谅解，结合具体案情，予以从轻处罚。被告人邢某犯数罪，依法应予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人邢某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑九个月，决定执行有期徒刑二年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间顺延，即自2015年3月9日起至2017年12月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 川
人民陪审员 鲍黎明
人民陪审员 张进光
二〇一五年三月二十六日
代书 记员 娄彬彬
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百七十二条：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。