湖北省高级人民法院
驳 回 申 诉 通 知 书
（2016）鄂刑申142号
江舟：
你因参加黑社会性质组织、聚众斗殴、开设赌场一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2013）鄂张湾刑初字第00116号刑事判决及湖北省十堰市中级人民法院（2014）鄂十堰中刑终字第00060号刑事裁定、（2015）鄂十堰中刑监字第00025号驳回申诉通知，以你的行为不构成参加黑社会性质组织罪；你虽构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，但情节较轻，原判对你量刑过重，请求再审从轻处罚等为由，向本院提出申诉。
本院依法组成合议庭对本案进行了阅卷审查，现已审查终结。
本院审查查明：
一、组织、领导、参加黑社会性质组织的事实
1991年左右，原审被告人ＸＸ以敢于“动刀”在郧西县原东营中学校园内持刀将吴晓明捅伤而有了一定的名气。1995年ＸＸ受人邀约在郧西县香口乡，为他人争夺金矿而与人斗殴，ＸＸ一方取胜，由此名声大噪。2001年至2005年期间，随着ＸＸ在社会上名气逐步增大，原审被告人薛飞、乐保卫等人先后追随在ＸＸ身边。2005年9月，ＸＸ因犯寻衅滋事罪被郧西县人民法院判处有期徒刑八个月。
2006年1月，原审被告人ＸＸ刑满释放后，采取吃喝玩乐、提供经济资助、帮助摆平事端等手段先后将你及原审被告人许章俊、韩露、樊超、王金吉、戴小龙、柴佳龙、余立辉等人笼络在其身边，带领或指使上述人员实施了寻衅滋事、聚众斗殴、故意伤害、开设赌场等一系列违法犯罪行为。为了进一步确立并巩固团伙的强势地位，在ＸＸ的授意下，团伙骨干成员许章俊、韩露、戴小龙、柴佳龙等人同样采取吃喝玩乐等手段又先后将原审被告人方涛、于海洋、纪剑、杨中强、汪园园、向祥祥、柴佳保等人笼络为各自手下。该团伙在形成、发展和壮大的过程中，为逞强斗狠，打击异己势力，ＸＸ及其手下骨干成员韩露、樊超、许章俊等人还购买刀具、持有枪支用于武装团伙，并形成了“统一保管刀具”“团伙成员之间要相互帮忙、要团结”“如果出事被抓，不能出卖其他兄弟”等团伙规矩。ＸＸ为团伙成员实施开设赌场等违法犯罪活动提供帮助和保护，使团伙成员更加紧密地纠合在一起,从而逐步形成了以ＸＸ为首，许章俊、韩露、樊超、戴小龙、柴佳龙等人为骨干成员，你及余立辉、王金吉等人为参加者的较为稳定的犯罪组织。
以原审被告人ＸＸ为首的该组织，通过开设赌场、强行入股、收取保护费等违法犯罪手段以及承揽建筑工程、供应砂石料等手段大肆聚敛钱财，并将部分收入用于供养组织成员。2006年至2011年，ＸＸ长期在郧西县城关镇等地先后开设“诈金花、推饼子、百家乐”等赌场，仅2011年2月至4月期间，由ＸＸ在幕后策划组织，由骨干成员许章俊、韩露等人出面实施，先后在郧西县城关镇、上津镇等地开设赌场，非法敛财达200余万元。为了笼络组织成员，ＸＸ先后帮助安排王金吉、余立辉在郧西县万通实业有限公司工作，安排你与许章俊、王金吉等组织成员在建筑工地看场子、记账，给组织成员韩露和原审被告人樊超等人开设赌场提供赌资以及出资给组织成员余立辉办理驾驶证，探视被关押的部分组织成员，召集组织成员集体外出游玩，给你和许章俊、樊超等部分骨干成员发钱等。
以原审被告人ＸＸ为首的该组织以暴力、威胁等手段，先后在郧西县城关镇及周边地区有组织地实施了寻衅滋事、聚众斗殴、故意伤害、开设赌场等违法犯罪行为，严重的扰乱了社会治安秩序。2007年4月25日晚，ＸＸ、许章俊等人寻衅滋事致张国锋、高仕昌轻伤。2008年9月，为逞强斗狠，ＸＸ带领韩露、许章俊、王金吉等人在郧西县城关镇天佘大道与赵大建一方聚众斗殴。2010年11月27日晚，为泄愤报复他人，你与许章俊等人与王冬冬等人聚众斗殴。2011年9月4日，为逞强斗狠，你与樊超、王金吉等人与赵悦意等人聚众斗殴。数年来，以ＸＸ为首的该组织通过实施一系列的违法犯罪行为，为非作恶、欺压、残害群众，共致10余人受伤，4辆汽车被砸损。
以原审被告人ＸＸ为首的该组织大肆开设赌场，致使众多参赌人员倾家荡产、下落不明，采取暴力、胁迫、非法拘禁等手段强索债务以及利用组织的强势地位非法收取保护费和暴力参与拆迁等，严重的破坏了当地社会生活秩序。2011年2月，郧西县香口镇农民范宝龙、付道玉夫妇因在ＸＸ等人开设的“百家乐”赌场参赌，短短一周即把数年在外辛苦打工积攒的14万元人民币全部输光，付道玉一气之下自杀（未遂）。郧西县城关镇居民胡秋敏、谢昌海、许明合、闫世勇等人因赌博欠下ＸＸ、韩可新等人巨额赌债，被迫将自己的房屋或挖掘机等资产抵押、变卖用于偿还赌债。2011年8、9月，该组织骨干成员韩露为索要赌债，安排组织成员柴佳龙、向祥祥等人对参赌人员张修伟非法拘禁近两天两夜，其间对张修伟进行威胁、殴打。
以原审被告人ＸＸ为首的该组织，利用组织的强势地位，采取摆场示威、威胁等方式，恶意参与竞拍、强行入股、受人雇请干扰正常经营活动、参与暴力拆迁、非法控制郧西县地下色情场所等，严重的破坏了当地社会经济秩序。2006年，ＸＸ等人在参与竞拍郧西县城关粮油贸易公司资产期间，ＸＸ指使薛飞、许章俊等人到拍卖现场造势助威，致使部分竞拍人员因慑于该组织的势力而退出。2008年底，该组织骨干成员许章俊受人雇请，安排人员在郧西县城关镇“大碗厨”饭店滋事，强行推销消毒餐具等。2009年3月24日，ＸＸ受人雇请，安排组织成员韩露、樊超、余立辉、纪剑等人参与暴力拆迁，引发事端。2010年，ＸＸ强行入股郧西县“广海花园”房地产商住楼项目50万元。2010年7月，十堰正平拍卖有限公司拍卖郧西县环城东路1号土地期间，ＸＸ为协助他人竞拍，威胁其他竞拍人员退出。
2011年，该组织骨干成员戴小龙带领其手下成员杨中强等人采取帮色情场所“摆平事端”、“罩场子”等方式非法操控郧西县城关镇色情场所，并从中牟利。
以原审被告人ＸＸ为首的该组织，公然藐视和对抗法律，致使政府相关职能部门工作受阻、形象受损，给群众造成了严重的心理强制，致使合法利益受损的群众不敢主张自己的权利等。2007年4月25日晚，ＸＸ等人在郧西县城关镇地宫休闲屋前寻衅滋事将张国锋以及无辜群众高仕昌打伤。ＸＸ等人仍不罢休，又追至郧西县人民医院，无视处警民警的制止，继续围攻殴打高仕昌等人，接着又冲进医院急诊室，将张国锋从手术台上拖到地下继续围攻殴打。2011年初，ＸＸ等人在郧西县城关镇开设赌场期间，郧西县公安局城关派出所接举报后前往抓捕时，许章俊公然将车停在路中，阻扰出警民警实施抓捕。2011年4月12日晚，郧西县公安局城关派出所民警齐耀华在郧西县金叶宾馆依法制止他人斗殴时，途经此地的许章俊见状以齐多管闲事为由，对齐进行殴打，边打边叫嚣：“警察有啥了不起，打的就是警察”。后许章俊等人被处警民警带到城关派出所后，继续无理滋事，严重影响公安机关公务活动。原郧西县农行职员许明和因在该组织骨干成员韩露的父亲韩可新开设的赌场上欠下巨额债务，韩露上门逼许明和妻子周洪琴以房产抵债并殴打周洪琴，后许明和夫妇被迫将住房抵给韩露用于还债而不敢报警。
认定上述事实的证据有：（1）被害人吴某某、邹某某、柯某某、田某某、彭某等人的陈述；（2）证人雷某某、王某某、程某、尚某某、辜某某、郭某某、周某某、刘某等人的证言；（3）物证、书证；（4）辨认笔录及照片；（5）视听资料（6）原审被告人ＸＸ、韩露、戴小龙、樊超、王金吉、柴佳龙等人及你的供述等。
二、聚众斗殴的事实
（一）2010年11月27日21时许，原审被告人韩露与原审被告人王冬冬在郧西县城关镇小河铁桥烧烤摊处因言语不和发生冲突，韩露用刀背朝王冬冬后背砍了两下后离去。王冬冬因此怀恨在心，随即向你的女友程娟打听韩露的电话，你在旁认为王冬冬此举是对其“好兄弟”韩露的挑衅，接过电话与王冬冬约定在郧西县城关镇黄山公园门口斗殴。随后，你电话邀约原审被告人许章俊、戴小龙、潘强和洪臣（另案处理）前往黄山公园斗殴。潘强驾车带着许章俊、洪臣、戴小龙途经许章俊住处时，许章俊回到其住处将四把刀具带至车上，并在接到你后将刀具分发给你及洪臣、戴小龙三人，许章俊自留一把。潘强等人驾车赶至黄山公园门口后，许章俊指使潘强负责接应，随后你与许章俊、洪臣、戴小龙手持刀具冲上黄山公园门前台阶与持械等候在此的王冬冬和原审被告人王龙龙、李田田、尚正伟等人相互斗殴，斗殴中，洪臣和王龙龙分别被对方人员砍伤，后王冬冬一方不敌逃离现场。
当晚，你与许章俊、戴小龙、潘强将洪臣送往郧西县人民医院救治，许章俊等人随后又分别打电话邀约韩露、樊超、余立辉、方涛、纪剑等人到医院集中商议为洪臣报仇。随后，许章俊、戴小龙驾车在郧西县城关镇寻找对方伺机报复。二人驾车行至京华超市附近时，许章俊发现李田田即开车冲上人行道将其撞倒，李倒地爬起后逃离。许章俊和戴小龙随即驾车返回到郧西县人民医院，与已赶到该医院的韩露、樊超、余立辉、余立峰、李金伟、方涛、纪剑等人手持砍刀和钢管等凶器在郧西县人民医院门诊部守候并搜寻对方。在搜寻过程中，王龙龙也来到该医院急诊室救治，许章俊、余立辉、樊超、方涛等人闻讯后冲进急诊室再次围攻殴打王龙龙。韩露也手持猎枪赶到急诊室门口欲伤害王龙龙等人，被潘强拦住，二人在拉扯时韩露开枪将急诊室走廊天花板击穿，随后在场人员相继逃离现场。
经郧西县公安局法医鉴定：王龙龙左手损伤程度为轻微伤（偏重）。经十堰天平司法鉴定中心鉴定：王龙龙左腕关节尺侧砍伤并尺神经低位损伤评定为轻伤（轻型）。经十堰市公安局物证鉴定所法医鉴定：洪臣右前臂刀损伤形成疤痕达24厘米，且右腕关节及右手指部分功能障碍；右尺骨骨折，洪臣上述损伤程度均为轻伤。
认定上述事实的证据有：（1）证人洪某、黄某某、陈某某等人的证言；（2）书证；（3）鉴定意见；（4）辨认笔录及照片；（5）原审被告人许章俊、戴小龙、潘强、王冬冬、王龙龙、李田田、尚正伟等人及你的供述等。
（二）2011年9月4日下午，原审被告人樊超的岳父尹明兵与原审被告人赵悦意的亲戚柯尊华因交通事故发生纠纷，闻讯赶来的樊超、赵悦意二人在郧西县物流局门前相遇后发生争执，樊超动手打了赵悦意两耳光，之后被赶来处警的民警制止。赵悦意被打后邀约数十人欲报复樊超，并将从十堰邀约来的侯辉、张靖等数十人集中在郧西县城关镇五谷粮山庄吃饭，饭后又将准备的钢管分发给众人。樊超闻讯后亦邀约你及原审被告人韩露、戴小龙、柴佳龙、余立辉、向祥祥、汪园园、杨中强、柴佳保、向东（另案处理）等人到郧西县城关镇锦城饭店包厢商量对付赵悦意。当日18时许，樊超在得知赵悦意一方人数众多的情况后，遂向原审被告人ＸＸ请示如何解决，ＸＸ担心己方吃亏，即让樊超报警，并指使柴佳龙、乐保卫前往五谷粮山庄查看赵悦意一方的动向。乐保卫与柴佳龙到五谷粮山庄查看完赵悦意一方的情况后，驾车尾随赵悦意一方的一辆面包车行至郧西县城关镇滨河路时空隧道处时，与携带枪支、刀具赶至的韩露、向东等人相遇，向东等人持枪将该面包车逼停，后你与韩露、戴小龙、余立辉、于海洋、向祥祥、王金吉、汪园园、方涛、杨金波、任自威、杨中强、柴佳保等人持砍刀等凶器追砍赵悦意一方人员，围攻殴打面包车司机谢兴明及赵悦意邀约的张靖等人，并对面包车进行打砸。尔后，韩露、方涛、柴佳龙等人驾车又将未及逃脱的张靖、侯辉等人押至郧西县公安局城关派出所后离去。
经郧西县公安局法医鉴定：谢兴明头部伤情属轻伤；经郧西县价格认证中心鉴定：面包车的损失价值为530元。
认定上述事实的证据有：（1）证人谢某某、侯某、张某等人的证言；（2）书证；（3）法医鉴定意见及价格鉴定结论；（4）原审被告人樊超、赵悦意、韩露、戴小龙、柴佳龙、余立辉、于海洋、向祥祥、乐保卫、汪园园、方涛、杨金波、任自威、杨中强、柴佳保、王金吉等人及你的供述等。
三、开设赌场的事实
2010年2月，原审被告人ＸＸ伙同你与戴小龙在郧西县城关镇原“豪轩商务会所”（现更名为“天河商务会所”）房间内开设“推饼子”赌场。其间ＸＸ负责联系赌客陈君、江志鹏、刘顺华等人前来参赌并提供放码赌资，你与戴小龙负责在赌场内记账、抽水、放码和提供服务。该赌场开设期间涉案赌资达人民币20余万元。
认定上述事实的证据有：（1）刑事案件登记表、立案决定书；（2）书证；（3）证人江某某、刘某某、陈某、周某某等人的证言；（4）原审被告人邓宪朝、薛飞、戴小龙等人及你的供述等。
另查明：你曾因犯盗窃罪，于2008年4月10日被湖北省郧西县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元（已缴纳）。
关于你申诉提出：你的行为不构成参加黑社会性质组织罪。
本院审查认为，原一审、二审已查明原审被告人ＸＸ组织、领导的该组织与法律规定的黑社会性质组织特征相符。你参加该组织，并实施违法犯罪活动的事实，有被害人陈述、证人证言、物证、书证、同案被告人及你的供述等证据证实。故你提出自己的行为不构成参加黑社会性质组织罪的申诉理由不能成立。
关于你申诉提出：你的行为虽构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，但情节较轻，后果并非严重，原判量刑过重，请求再审从轻处罚。
本院审查认为，你持械参与二起聚众斗殴及一起开设赌场的犯罪事实，有证人证言、同案被告人及你的供述等证据证实，你的行为已构成聚众斗殴罪、开设赌场罪。在持械聚众斗殴中，你表现积极，属积极参加者。根据相关法律规定，持械聚众斗殴的或聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的，应在三年以上十年以下量刑，原判根据你在犯罪中的作用、地位，对你从轻处罚，判处有期徒刑三年，并无不当。在开设赌场犯罪中，你起次要和辅助作用，系从犯，原判对你从轻处罚，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元，亦无不当。故你提出的该申诉理由不能成立。
综上，本院认为，原一审判决、二审裁定认定你犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；犯聚众斗殴罪，判处其有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元，撤销你原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金二万元的缓刑部分；总和刑期八年六个月，决定执行有期徒刑七年，并处罚金五万元，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。你的申诉理由不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条第二款规定的应当重新审判的情形。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十七条之规定，驳回你的申诉。
特此通知。
二〇一六年十一月二十八日