河北省遵化市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0281民初1503号
原告：张荣明，居民。
委托代理人：高继伟。
委托代理人：张春雷。
被告：沈东生，农民。
委托代理人：孔祥同。
本院于2016年3月14日立案受理了原告张荣明诉被告沈东生合伙协议纠纷一案，依法由审判员刘浩适用简易程序于2016年4月18日、2016年5月19日公开开庭进行了审理，原告张荣明委托代理人高继伟、张春雷，被告沈东生与委托代理人孔祥同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张荣明诉称：被告与原告于2007年10月14日签订《合伙协议》，合同约定：原告与被告合作养猪，期限为2年，共出资14万元，原告出资10万元，被告出资4万元，原、被告投资比例各占50%，企业盈余按照各自的投资比例分配，双方同意若发生纠纷应共同协商，协商不成，可诉至法院。上述《合作协议》签订后，被告先后从原告处收到款项共计12万元整且均有收条为证，说明原告已履行了出资义务，但自经营起，被告未与原告分配过利润。后经双方朋友调解，原、被告双方同意将原告的投资款转换为借款由被告偿还给原告。被告自2011年起，至今仅向原告结算3.8万元，尚有8.2万元未结算。经多次催讨，被告仍未能结算。原告为维护自身的合法权益，起诉请求法院判令被告偿还原告投资款8.2万元及利息（以8.2万元为基数，按银行同期贷款利率计算，自2014年11月29日起至实际付清之日止）；诉讼费用由被告承担。
被告沈东生辩称�原告与被告没有达成协议将投资款转为借款，被告向原告已经支付3.8万元，账目已经结清，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
本院归纳争议焦点为：原、被告双方是否进行退伙清算；原告诉请是否是借款；双方散伙之后的投资款是否清算、金额及利息。
原告张荣明主张：双方合作之后一直是由被告管理合伙事宜，原告一直对营业情况没有掌握和了解，被告也没有向原告出示盈利等材料。经营都是由被告负责，原告只负责投资，被告也没有给原告利润。后来原告与被告进行协商，原告提出退出合伙，被告同意将原告的投资款进行返还，于是双方协商将投资款作为借款给被告来用，被告也一直说将这个钱偿还，但是一直没有偿还。在2008年进行第一次协商，在2015年10月5日又进行了一次协商。
原告张荣明为支持其诉讼主张提交证据如下：
证据一、证人李某甲证言，证实原告将总投资款12万元转化为借款，也证实双方退伙时的协商情况。
经质证，证言与事实不符，2008年中秋节后，在时间上还处于原、被告合伙期间，根据相关法律，要求证人出庭作证。
证据二、证人李某甲2016年4月27日个人声明一份及2016年5月9日声明一份，证实证人本名为李某乙，惯用名为李某甲，证人证词情况属实。
经质证，声明中的签字和证言中签字是一人书写，个人声明与声明中“李某乙”签名不是同一人书写。另外，李某乙和李某甲是否为同一人，必须通过公安机关证明才能有效。原告出具的证明材料自相矛盾，被告方要求证人出庭作证。
证据三、录制时间为2015年10月5日在东新庄镇一饭店内录制的视听资料及文字说明一份，证实原告多次催款及投资款转为借款的事实，被告�说偿还借款。
经质证，被告认为一起吃饭喝酒属实，具体内容由于喝酒喝得很多，记不清了。与张荣明、楚泽森等五个人在东新庄镇上的真味羊蝎子饭馆喝酒，被告与楚泽森是初次见面。被告喝多了，不是被告的真实意思表示，是无民事行为能力人，不具有法律效力，另外一同去的还有司机张某。
证据四、合伙协议一份，证实原告投资，被告负责管理。
经质证，对合伙协议没有异议，对原告出资款项12万元也没有异议。开始商量就是原告出资12万元，合伙协议中出资额14万元不包括建猪场的费用，2007年10月份开始建猪场，2008年开始经营，定期2年，协议约定后，建猪场花费8.8万元，所以原告又出了2万元。
证据五、银行账户交易明细及汇兑交易对手信息，证实被告至2014年11月28日最后一次还款，共还款3.8万元。
经质�，被告认为对偿还原告3.8万元没有异议，但并不是偿还的借款，而是合约到期后，将猪场自已作价6万元，所以给了原告3.8万元。
被告沈东生为支持其主张提交证据如下：
证据一、2015年10月5日吃饭和住宿地点的照片。
经质证，原告没有异议，但是对被告喝多了没有民事行为能力这一点不认可。
证据二、证人刘某出庭作证，证实证人是被告沈东生妻子。张荣明夫妻和楚泽森到被告家中，那天张荣明和沈东生都喝多了，沈东生睡了半天觉，晚上将他们送到东新庄住宿。沈东生喝多了，让他说什么就说什么。2016年这份证明材料是证人的真实意思表示。
经质证，原告认为证人证言的真实性、合法性都不予认可，证人是被告的妻子，从视听资料中可以看出被告很清楚，不存在喝醉酒的情况。
证据三、证人张某出庭作证，证实被告提交的证明材料是证人的真实意思表示。2015年10月份，被告给证人打电话说来了几个北京的客人。证人先拉水果过去，他们又去买的酒，之后去羊蝎子那儿喝酒去了，反正他们都喝多了。
经质证，原告认为证人证言真实性无法核实，对证明目的不予认可。
经审理查明：2007年10月14日，原告张荣明与被告沈东生签订《合伙协议》，协议约定：“1、合伙人姓名张荣明，性别男，年龄（59），住址北京市西城区北官房胡同35号。身份证号码××（以下简称甲）。2、合伙人姓名沈东升（生），性别男，年龄51（岁），住址遵化市刘备寨乡尚庄屯村正兴街××号。身份证号码××（以下简称乙）。合伙人本着公平、平等、互利的原则订立合伙协议如下：第一条、合伙宗旨。第二条、合伙经营项目和范围：养猪繁殖基地及饲料加工。第三条、合伙�限，合伙期限为两年，自二零零七年十月十日起，至二零零玖（九）年十月零玖（九）日止。第四条、出资额、方式、期限：1、双方自愿合伙经营养猪繁殖项目，总投资为壹拾肆万元，甲出资拾万元整，乙出资肆万元整，甲乙占投资总额的50％、50％（其他合伙人同上顺序列出）；2、甲方的出资，于二零零七年十月贰拾日以前交齐首笔养猪基地基建费伍万元整，逾期不交或未交齐的，应对应交未交金额数计付银行利息并赔偿由此造成的损失；3、余款共计玖万元整需甲乙双方于二零零七年壹拾贰月叁拾壹日以前交齐种猪采购及饲料费，逾期不交或未交齐的，应对应交未交金额数计付银行利息并赔偿由此造成的损失；4、本合伙出资共计人民币壹拾肆万元整。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予�返还。5、合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。第五条、盈余分配与债务承担：1、企业的盈余按照各自的投资比例分配；2、债务承担，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以合伙人协商好的甲乙双方各自承担一半为据承担；3、企业债务按照各自投资比例负担。任何一方对外承担债务后，另一方应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的部分。第六条、入伙、退伙，出资的转让：1、入伙：①需承认本合同；②需经全体合伙人同意；③执行合同规定的权利义务。2、退伙：①需有正当理由方可退伙；②不得在合伙不利时退伙；③退伙需提前叁个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；④退伙后以退伙时的财产状况进行结算，无论何种方式出资，均以金钱计算；⑤未经合同人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。第七条、合伙负责人及其他合伙人的权利：1、沈东升（生）为合伙负责人，其权限是：①对外开展业务，订立合同；②对合伙事业进行日常管理；③出售合伙的产品（货物），购进常用货物；④支付合伙债务；2、其他合伙人的权利：①参与合伙事业的管理；②听取合伙负责人开展业务情况的报告；③检查合伙账册及经营情况；④共同决定合伙重大事项。第八条、禁止行为：1、未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动；如其业务获得利益归合伙，造成损失按实际损失赔偿；2、禁止合伙人经营与合伙竞争的业务；3、禁止合伙人再加入其他合伙；4、如合伙人违反上述各条，应按合伙实际损失赔偿。劝阻不听者可由全体合伙人决定除名。第九条、合伙的终止及终止后的事项：1、合伙因以下事由之一得终止：①合伙期届满；②全体合伙人同意终止合伙关系；③合伙事业完成或不能完成；④合伙事业违反法律被撤销；⑤法院根据有关当事人请求判决解散；2、合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请刘贺琴（芹）、金蕴华中间人（或公证员）参与清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定财产和不可分物。可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，无论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。第十条、纠纷的解决：合伙人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合伙事业发展的原则予以解决。如协商不成，可以诉诸法院。第十一条、本合同自订立并报经工商行政管理机关批准之日起生效并开始营业。第十二条、本合同如有未尽事宜，应由合伙人集体讨论补充或修改。补充和修改的内容与本合同具有同等效力。第十三条、其他。第十四条、本合同正本一式肆份，甲乙双方合伙人及双方监理人各执一份。本协议自合伙人签字（或盖章）之日起生效。甲方合伙人：张荣明2007年10月14日甲方监理人：金蕴华2007年10月14日，乙方合伙人：沈东生2007年10月14日乙方监理人：刘贺芹2007年10月14日。”。协议签订后，被告沈东生于2007年12月17日收到原告张荣明建猪厂（场）款1万元、于2007年10月底收到原告养猪款5万元、于2008年1月12日收到养猪款4万元、于2008年2月13日收到买猪款2万元，共计12万元。
另查明，被告沈东生于2011年1月12日给付原告张荣明现金1万元、于2011年4月4日给付1万元、于2011年6月25日给付3000元、于2011年12月10日给付5000元、于2012年5月7日给付4000元、于2013年1月26日给付5000元、于2014年11月28日给付1000元，以上共计3.8万元。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”，第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合人终止等事项，订立书面协议”。原告张荣明与被告沈东生于2007年10月14日订立合伙协议，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且双方当事人对合伙协议的内容均无异议，本院依法确认其效力，原、被告双方应该按照合伙协议约定解决合伙事务。《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第五十二条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”本案中，原告主张2008年深秋经朋友调解原告提出退伙，将投资款12万元转为借款给被告使用的意见，依据原、被告之间签订的《合伙协议》第六条入伙、退伙、出资的转让的约定，原、被告之间对退伙的事由、禁止退伙的情形、退伙后的事务处理都进行了约定，原、被告应该按照协议的约定进行。原告的主张虽提交了证人李某乙的证言和2015年10月5日的谈话录音，但被告当庭予以否认，原告又不能提供其他证据予以佐证，原告的主张及提供的证据的证明力明显不大于合伙协议的证明力。原告关于投资款转为借款的主张，理据不足，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：……（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的，无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。”原告提供2015年10月5日的录音材料属于证据中的视听资料，该视听资料以合法形式取得，没有删减，录制连贯，不存在疑点，用于原告证明原、被告之间达成由被告偿还借款8.2万元的口头协议，但是从整段视听资料的对答过程中，被告对原告的主张并没有明确表示承认，原告又未提供其他证据予以佐证，该视听资料不能证明被告认可原告主张的8.2万元是借款并同意偿还，不能作为认定事实的根据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告张荣明要求被告沈东生偿还借款8.2万元及自2014年11月29日按银行同期贷款利率支付利息至款项还清之日止的诉请，理据不足，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告张荣明的全部诉讼请求。
案件受理费1850元减半收取925，由原告张荣明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于唐山市中级人民法院。
审判员 刘 浩
二〇一六年五月二十五日
书记员 张宏伟