山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋02民终1566号
上诉人（原审原告）：大同市金龙商品混凝土有限责任公司，住所地：大同市大塘路第二奶牛场（二电厂西）。
法定代表人：鲁斌，职务：总经理。
委托诉讼代理人：王逍磊，女，1989年7月7日出生，汉族，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：于明，男，1960年10月27日出生，汉族，无业，住山西省大同市。
被上诉人（原审被告）：大同市中平服务有限公司，住所地：大同市万城华府15号楼2单元2102号。
法定代表人：张建忠，职务：总经理。
委托诉讼代理人：赤义海，山西北岳律师事务所律师。
上诉人大同市金龙商品混凝土有限责任公司(以下简称金龙公司）因与被上诉人于明、被上诉人大同市中平服务有限公司（以下简称中平公司）劳动争议纠纷一案，不服山西省大同市城区人民法院（2018）晋0202民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金龙公司的委托诉讼代理人王逍磊、被上诉人于明、被上诉人中平公司的委托诉讼代理人赤义海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金龙公司上诉请求：1、依法撤销大同市城区人民法院（2018）晋0202民初61号民事判决；2、请求依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、2012年11月1日至2015年10月31日被上诉人于明与中平公司签订劳动合同，在此期间被派遣到上诉人处工作，上诉人与于明并不存在劳动关系；2、2012年11月之前上诉人与于明之间并不存在劳动关系，一审法院认定存在事实劳动关系，属事实认定不清；3、2015年10月中平公司与于明的劳动合同到期，上诉人没有义务更没有权利通知被上诉人于明解除劳动关系。
被上诉人于明、中平公司答辩称，原判正确，应予维持。
金龙公司向一审法院起诉请求：1、判令原告无需向被告于明连带支付赔偿金28173.36元、代通知金2347.78元；2、诉讼费用由被告承担。
一审判决认定事实：从2009年9月起至2015年10月31日，于明一直在金龙公司处从事罐车司机的工作。2009年9月至2012年10月31日，双方未签订劳动合同。2012年11月1日、2013年11月1日、2014年11月1日，金龙公司与中平公司分别签订三份服务期限为12个月的劳务派遣协议书。2012年11月1日，中平公司与于明签订劳动合同书一份，合同期限为2012年11月1日至2013年10月31日。2013年11月1日，中平公司与于明签订劳动合同，合同期限为2013年11月1日至2014年10月31日。2014年11月1日至2015年10月31日于明未与中平公司签订劳动合同，但仍在金龙公司工作，由中平公司为其发放工资。2014年11月至2015年10月于明十二个月的平均工资为1724元。2016年，于明以2015年10月被通知解除劳动关系为由，向大同市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。要求裁决1.与金龙公司解除劳动关系；2.金龙公司支付六年的法定节假日加班工资17486.28元；3.金龙公司支付违法解除劳动关系赔偿金28173.36元；4.金龙公司支付未提前30日通知解除劳动合同的代通知金2347.78元。中平公司为第三人。2016年12月7日，该委作出的同劳人仲裁字（2016)第255号裁决书，裁决中平公司与于明终止劳动关系，由中平公司支付于明代通知金2347.78元、赔偿金28173.36元，金龙公司承担连带赔偿责任。一审法院认为，于明从2009年9月起至2012年10月31日止在金龙公司工作，双方虽未签订劳动合同，但已经形成事实劳动关系。从2012年11月1日至2015年10月31日，中平公司与金龙公司签订劳务派遣合同，于明为金龙公司提供劳动。2015年10月金龙公司通知于明解除劳务派遣关系，于明不给金龙公司提供劳动，金龙公司也未给于明发放工资，事实上双方劳动关系已终止。从2009年9月以来，于明始终处于金龙公司的管理之下，其劳务派遣关系发生变化是由于金龙公司的原因，金龙公司也是劳动者劳动成果的实际受益者，按照“谁用工，谁受益、谁负责”的原则，应由金龙公司承担支付经济补偿金的责任，计算年限应以于明实际在金龙公司工作的年限(2009年9月至2015年10月），按照上一年的平均工资标准1724元计算6年，共计10344元，中平公司不承担支付经济补偿金的责任。因实际用工单位是金龙公司，故金龙公司承担支付代通知金1724元的责任。因金龙公司不存在违法解除劳动关系，故对于明请求赔偿金的主张，不予支持。于明要求支付法定节假日加班费，未提供证据证实，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、终止原告大同市金龙商品混凝土有限责任公司与被告于明劳动关系；二、原告大同市金龙商品混凝土有限责任公司于本判决书生效之日起十日内向被告于明支付经济补偿金10344元、代通知金1724元;三、被告大同市中平服务有限公司对本案不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。
本院二审期间，上诉人金龙公司与被上诉人中平公司均未提供新的证据。对一审判决认定的事实，上诉人认为被上诉人于明是从2012年11月1日到金龙公司工作，不是从2009年起就在上诉人处工作，对其他事实没有异议，被上诉人于明、中平公司对一审判决认定的事实没有异议，本院对各方当事人没有异议的事实予以确认。
关于被上诉人于明的经济补偿金应由哪一方支付的问题，本院认为，在一审出庭的证人苟某、王某2的证人证言可以证实被上诉人于明从2009年起就在金龙公司工作，该事实有于明提供的工作服、工资卡银行明细单等证据相互印证，故对于被上诉人于明从2009年就在上诉人处工作的事实，本院予以确认。2012年11月至2014年10月，金龙公司与中平公司签订劳务派遣合同，其间中平公司为用人单位，金龙公司为用工单位。2014年11月至2015年10月，被上诉人于明未与任何单位签订劳动合同，但仍在金龙公司工作，双方形成了事实劳动关系，故上诉人金龙公司应当依法向被上诉人于明支付经济补偿金，一审判决对此的认定正确。关于工作年限，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故被上诉人于明的工作年限应从2009年开始连续计算。而且从2009年以来，被上诉人于明始终处于金龙公司的管理之下，其劳务派遣关系发生变化是由于金龙公司的原因。金龙公司是劳动者劳动成果的实际受益者，按照“谁用工、谁受益、谁负责”的原则，由金龙公司承担支付经济补偿金的责任，更符合社会的公平与正义。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人金龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人大同市金龙商品混凝土有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 柴 涛
审判员 李 华
审判员 邓 亮
二〇一八年八月二十三日
书记员 闫文静