甘肃省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甘民三终字第106号
上诉人（原审原告）嘉峪关市金泰源矿业有限公司（以下简称：金泰源公司）。
法定代表人李雪云，该公司经理。
委托代理人杨忠山，甘肃河西律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）任国军，男。
上诉人金泰源公司因与被上诉人任国军劳动争议纠纷一案，不服嘉峪关市人民法院（2013）嘉民一初字第1144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人金泰源公司的委托代理人杨忠山、被上诉人任国军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年10月5日，金泰源公司与任国军签订《劳动合同》，聘用任国军从事半挂车司机工作。次日任国军在维修车辆拖车时受伤，经中核四O四医院诊断为“右拇指末节离断伤”，住院治疗25天，发生医疗费8032.17元由金泰源公司支付。2012年3月2日，任国军经嘉峪关市人力资源和社会保障局确认属工伤。同年7月2日，经嘉峪关市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。后任国军向嘉峪关市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求与金泰源公司解除劳动关系并由其支付医疗费8032.17元、住院伙食补助费1371.1元、护理费1.2万元、交通费70元、鉴定费300元、停工留薪期工资4万元、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金三项均为5.2万元，工资标准按每月4000元确认。仲裁裁决后，金泰源公司提起诉讼，对该裁决以每月4000元的工资标准计算任国军停工留薪期的工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金持有异议。经查，双方所签《劳动合同》约定：试用期一个月，自2011年10月5日至2011年11月5日止。试用期内金泰源公司可随时解除合同。试用期满后，经金泰源公司考核后可被正式聘用，聘用期自2011年11月5日至2012年12月5日止，薪金实行包干月工资4000元。任国军在签订合同的次日即试用期内发生工伤，金泰源公司尚未为其办理工伤保险，应按照工伤保险待遇的项目和标准向其支付相关费用。任国军提出解除劳动关系，金泰源公司同意，原审法院予以确认。经庭审核实依法应由金泰源公司承担的工伤保险待遇如下：1、双方对仲裁裁决确认的医疗费8032.17元、住院伙食补助费（含交通费）1232.83元、护理费1491.04元及伤残鉴定费300元均无异议，予以确认；2、停工留薪期工资按照合同约定每月工资4000元，自工伤发生之日计算至伤残等级评定前共9个月计3.6万元；3、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金依据伤残等级分别为其13个月的工资共计15.6万元。
上述事实，有双方陈述、答辩、《劳动合同》、《嘉峪关市职工工伤认定决定书》、《嘉峪关市因伤致残劳动能力鉴定结论通知书》等证据证实。
原审法院认为，双方建立劳动关系后，金泰源公司应为任国军办理工伤保险而未办理，致其发生工伤后不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，故应由该公司按工伤保险待遇项目和标准支付相应费用。对此费用以庭审核实的数额为准。金泰源公司认为任国军在试用期内发生工伤，工资标准不应按照合同约定的工资4000元确定的主张无法律依据，不予采信。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决：原告嘉峪关市金泰源矿业有限公司向被告任国军支付医疗费8032.17元、住院伙食费（含当地交通费）1232.83元、护理费1491.04元、停工留薪期工资3.6万元、一次性伤残就业补助金5.2万元、一次性工伤医疗补助金5.2万元、一次性伤残就业补助金5.2万元、鉴定费300元共计202756.04元，于判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费10元、财产保全费1570元，合计1580元，由原告嘉峪关市金泰源矿业有限公司负担。
宣判后，金泰源公司不服，向本院提起上诉。
金泰源公司上诉称：一审认定事实不清，适用法律错误，请求发回重审或依法改判。理由为：1、一审判决确定被上诉人的工资数额为4000元违反基本事实和法律规定，应予纠正。任国军在试用期内受伤，双方所签《劳动合同》并未约定试用期工资，依据《劳动合同法》第二十条“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地最低工资标准”的规定，一审判决以《劳动合同》约定的试用期满后的工资计算工伤保险待遇错误；2、任国军所受伤害是“右拇指末节离断伤”，并未丧失劳动能力，住院25天即痊愈，但拒绝到上诉人处工作。根据《工伤保险条例》规定，停工留薪的期限需经劳动能力鉴定委员会确定后予以认定，而任国军的停工留薪期并未经相关机构予以确定，一审判决确定其停工留薪期限为九个月（自受伤至鉴定）与事实不符且缺乏法律依据。
被上诉人任国军答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。理由为：1、上诉人对双方签订的《劳动合同》中明确约定的工资数额不予认可属曲解法律。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款“试用期包含在劳动合同期限内”的规定，试用期是《劳动合同》期限不可分割的部分，劳动报酬也是《劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款。上诉人与被上诉人约定了试用期，再未另行约定试用期工资，则试用期工资应按约定的4000元／月履行。被上诉人在履行合同时受伤，依据《工伤保险条例》的规定，金泰源公司应以双方所签《劳动合同》中约定的工资标准为基数支付工伤保险待遇。上诉人引用的《劳动合同法》第二十条是对劳动者在试用期内应当享受劳动报酬的最低限规定，上诉人以此最低限规定来推翻双方所签《劳动合同》约定的劳动报酬标准与法相悖；2、由金泰源公司支付被上诉人的停工留薪工资符合法律规定。被上诉人住院治疗25天，出院后需在门诊进行换药和不定期复查等恢复性治疗，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被上诉人受伤至做出伤残等级鉴定结论的期间为九个月，故应享受的停工留薪期为九个月。根据该条第二款的规定，只有停工留薪期超过12个月需延长时，才需经劳动能力鉴定委员会确认，故上诉人认为被上诉人的停工留薪期未经相关机构确认的理由不能成立。另外，被上诉人受伤至今已两年有余，双方劳动关系尚未终止，工伤伤残待遇至今未能享受，故上诉人至终审判决前还应依法支付被上诉人必要的生活费。
二审中双方均未提交新证据。二审查证的事实与一审一致，本院予以确认。
本案争议的焦点是：1、一审判决以劳动合同约定的试用期满后的工资标准计算被上诉人任国军的工伤待遇是否正确；2、一审判决认定被上诉人停工留薪期限为9个月（自受伤至鉴定）是否正确。
本院认为：上诉人金泰源公司与被上诉人任国军签订的《劳动合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。关于原审判决以《劳动合同》约定的试用期满后的工资计算被上诉人任国军的工伤待遇是否正确的问题。国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。金泰源公司未为任国军办理工伤保险，应按工伤保险待遇的项目和标准向其支付相关费用。在双方所签《劳动合同》中，约定试用期为一个月，薪金实行包干月工资4000元，但未对试用期工资进行约定。国务院《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第（二）项及《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥的办法》对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算均以“终止或解除劳动、聘用合同前本人工资”为计算基数。国务院《工伤保险条例》第六十四条则规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。据此，任国军虽在试用期遭受工伤，其受伤前12个月的平均工资应指其正式入职之后的4000元／月。原审判决对此认定正确，应予维持。
关于原审判决认定被上诉人停工留薪期限为9个月（自受伤至鉴定）是否正确的问题。经查，国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。据此，停工留薪期应指遭受伤害至伤残鉴定做出之前的期间且只有对于超过12个月的停工留薪期才需经市级劳动能力鉴定委员会予以确认。本案中，任国军受伤至伤残鉴定作出期间为9个月，无需相关机构确认。故上诉人此项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人嘉峪关市金泰源矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康天翔
代理审判员 窦桂兰
代理审判员 李雪亮
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 贺 晨