甘肃省陇南市武都区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）甘1202刑初59号
公诉机关暨附带民事公益诉讼人陇南市武都区人民检察院。
被告人李某，户籍所在地甘肃省徽县，住徽县。2015年1月19日因犯盗窃罪被内蒙古自治区卓资县人民法院判处有期徒刑7个月，缓刑1年6个月。2017年10月24日因涉嫌非法采矿罪被徽县公安局刑事拘留，同年11月6日被徽县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于徽县看守所。
辩护人暨委托代理人尹某，甘肃泾江律师事务所律师。
陇南市武都区人民检察院以武检刑诉（2018）19号起诉书指控被告人李某犯非法采矿罪，向本院提起公诉。同时陇南市武都区人民检察院以武检民公诉（2018）1号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。陇南市武都区人民检察院指派检察员赵海强出庭支持公诉，指派检察员石磊出庭参加附带民事公益诉讼，被告人李某及其辩护人暨委托代理人尹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:2016年2月份以来，被告人李某在未取得河道采砂许可证的情况下，私自在徽县麻沿乡郭川村水沟社河道采砂并出售，2016年4月21徽县水务局依法向李某下发《责令停止违法行为通知书》，李某并未停止采砂行为并与2016年9月至11日，向王某负责的徽县麻沿乡麻安村”村村通”道路硬化工程工地上以每方25元的价格，出售细砂1921方，2017年3月3徽县水务局多次向李某下发《责令停止违法行为通知书》并将现场违法开采的7639.4立方米砂子依法查扣，后李某在2017年7月至8月，继续违法生产，并向徽县麻沿乡麻安村修广场工程以每40元的价格出售细砂238方，以每方20元的价格出售石子l68方，向麻沿乡熊北道路硬化工程以每方25元的价格出售细砂1665方、以每方15元的价格出售石子1296方，经徽县价格认证中心鉴定：7639.4立方米砂价值206264元，2017年10月12日，徽县水务局再次向李某下发《责令停止违法行为通知书》，要求李某将违法采砂设备移除河道，并恢复河道原貌，确保行洪畅通。
认定上述事实的证据有：书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、被告人供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人李某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。
附带民事公益诉讼起诉人诉称，李某非法采砂矿的行为，损害了国家利益和社会公共利益，且在行政机关发出责令停工通知书后未及时停止其违法行为，使得国家利益持续处于被侵害的状态。请求：1、判令被告人赔偿其非法采砂并出售的行为对国家和社会利益造成的损失，即采砂量共计9560.4立方米，价值人民币254289元；2、责令其清理平整河道，恢复原状。
被告人李某辩称，对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，我自愿认罪，也愿意赔偿损失。
辩护人暨委托代理人意见：刑事部分：1、对罪名没有意见。但非法采矿罪的金额只能按照销售金额来认定才符合案件的客观事实和法律规定；2、本案违背”法律面前人人平等”的人权原则。本案涉及的河道采砂共计有六户，均为无证开采，对其余的五家均处以50000元左右的罚款结案；3、扣押的装载机不能作为作案工具予以没收；4、被告人自愿认罪；属于非禁采区；本案开采的是砂石，与其余贵金属的矿产品有所区别；没有造成行洪受阻或发生灾害，也不会造成严重后果；缓刑不可撤销，被告人自愿在自己的承受范围内承担相应的恢复治理责任和缴纳罚金，应对被告人处以羁押期限相同的刑罚。公益诉讼部分：赔偿金额只能按照销售金额认定。
经审理查明：2016年2月份以来，被告人李某在未取得河道采砂许可证的情况下，私自在徽县麻沿乡郭川村水沟社河道采砂并出售，2016年4月21徽县水务局依法向李某下发《责令停止违法行为通知书》，李某并未停止采砂行为，并于2016年9月至11月，向王某负责的徽县麻沿乡麻安村”村村通”道路硬化工程工地上以每方25元的价格出售细砂1921方。2017年3月3日徽县水务局向李某下发《责令停止违法行为通知书》，并将现场违法开采的7639.4立方米砂石依法查扣，后李某在2017年7月至8月期间，向徽县麻沿乡麻安村修建广场工程以每方40元的价格出售细砂238方，以每方20元的价格出售石子l68方，向麻沿乡熊北道路硬化工程以每方25元的价格出售细砂1665方、以每方15元的价格出售石子1296方。李某出售被依法查扣的砂石共计3367立方米。经徽县价格认证中心鉴定：被查扣的7639.4立方米砂按每立方米27元，价值为人民币206264元；查扣之前出售的1921立方米砂按每立方米25元，价值为人民币48025元，两项共计254289元。2017年10月12日，徽县水务局再次向李某下发《责令停止违法行为通知书》，要求李某将违法采砂设备移除河道，并恢复河道原貌，确保行洪畅通。
另查明，徽县公安局依法扣押了被告人李某非法采矿时使用的铲车一辆，随案移送铲车钥匙一把。
上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、登记保存清单、扣押清单、工具照片、调取证据清单、购买砂石料的记录及收据、刑事判决书、徽县人民政府文件、暂扣决定书、村委会保证书、责令停止违法行为通知书、户籍证明、现场勘查记录、现场照片、麻沿郭川河道非法采砂方数和案值告知书、采砂现场勘测报告、价格认定结论书、证人王某1、王某2、张某、袁某、李某1、李某2、陈某、吕某的证言、被告人李某供述与辩解等证据证实,本院予以确认。
本院认为：被告人李某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为构成非法采矿罪。陇南市武都区人民检察院指控李某犯非法采矿罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。李某在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。李某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。附带民事公益诉讼人要求李某赔偿国家损失254289元的请求，虽然价格认证中心按照被查扣的7639.4立方米砂所做的鉴定价值为206264元，但7639.4立方米砂李某只出售了3367立方米，剩余的砂石仍然堆放在现场，没有改变其特性、用途、价值，应当以实际销售的3367立方米按照鉴定价格27元/m3赔偿，即3367m3×27元=90909元，加上查扣前已出售的1921立方米砂价值48025元，合计应赔偿国家损失138934元，对附带民事公益诉讼人主张超出上述部分不予支持；其要求李某恢复原状的请求，本院予以支持。对于辩护人提出本案的赔偿金额应按照销售金额来认定的辩护意见不予支持，对辩护人关于李某缓刑不可撤销的辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法>第三百四十三条、第五十二条、第五十三条，第七十七条、第六十九条及《最高人民法院关于审理环境民事诉讼案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；撤销内蒙古自治区卓资县人民法院（2015）判决书对被告人李某犯盗窃罪判处有期徒刑七个月，缓刑一年六个月的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月24日起至2019年2月23日止。罚金限本判决生效后30日内一次性缴纳。）
二、由被告人李某在判决生效后一月内赔偿非法采矿造成国家矿产资源损失138934元，并对非法采矿区域河道恢复原状。
三、驳回附带民事公益诉讼人其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃矿区人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 宋小兰
审 判 员 马林德
审 判 员 杜红星
二〇一八年七月五日
法官助理 刘 飞
书 记 员 李亚飞