陕西省旬阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0928民初416号
原告：赵和新，男，1968年10月22日出生，汉族，农村居民，陕西省旬阳县人，住旬阳县。
被告：赵广林，男，1971年8月28日出生，汉族，农村居民，陕西省旬阳县人，住旬阳县。
委托诉讼代理人：李红霞（系赵广林之妻），女，1971年3月16日出生，汉族，农村居民，陕西省旬阳县人，住旬阳县。
委托诉讼代理人：张学林，陕西省旬阳县148法律服务所法律工作者。
原告赵和新与被告赵广林物权保护纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵和新和被告赵广林及委托诉讼代理人李红霞、张学林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵和新向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即停止侵害、把强占原告名下的2间住房、1间灶房返还原告居住使用:2、判令被告立即停止侵害、把强行占原告名下1.88亩承包地返还原告耕种;3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告与被告系同母异父两兄弟、原家庭所有土地6余亩，土木结构旧房两间两层。1991年原告出资建砖混结构两间两层新房供家庭共同居住使用。1993年原告结婚后，父母组织两兄弟分家，指定原告出资所建新房二层两间归原告所有，原土木结构旧房两间两层、新房一层两间归被告所有；指定牛家坪承包地1.88亩归原告耕种，剩余土地由被告及父母耕种:母亲归被告赡养，父亲归原告赡养，因当时被告未成家，父母均与被告共同生活居住，原告给父亲提供赡养费。分家后，原、被告各自根据分家时约定单独办理了“集体土地使用权证”及“农村土地承包经营权证”，原告独立居住所分得房屋两间，经营名下承包地1.88亩，并于1994年在新房门前搭建灶房一间。1998年因家庭琐事，父母将原告一家三口撵出，原告夫妇携带女儿外出江苏打工至今。在原告一家外出期问，被告于2003年擅自将原告所分得2间住房及1间灶房打开居住使用，将原告名下1.88亩承包地耕种收益。此后原告多次向被告索要，被告均拒绝返还。2016年原告突发疾病，两腿髋关节坏死，无法继续在外务工，需回家居住经营土地维持生存，因房屋及土地被被告非法占用，拒不返还，致使原告夫妇二人丧失了基本生存保障条件，2018年元月，原告请求村干部出面协调解决，被告仍不返还。无奈，原告为切实维护自身合法权益，保障基本生产生活，特向贵院提起诉讼，请求判令被告依法返还非法占用原告的房屋及土地，恳请法院支持为盼。
被告赵广林辩称，1、被答辩人所称的房产答辩人已经通过父亲赵成可的遗嘱取得了所有权。2、被答辩人所称的土地是其长期放弃耕种，脱离管理超过20年失去了使用权。答辩人并经过了数万元的高额种果树投资，是一种善意取得，具有合法的使用权。被答辩人同答辩人是同母异父关系，1969年赵成可同康成彦结婚，其母当时带着只有一岁的被答辩人，此后，父母将被答辩人抚养成人。因此，被答辩人同父亲形成了有抚养关系的继父，属于拟制血亲，具有父子关系的权利义务。但是，自被答辩人长大成人能够独立生活后，就忤逆不孝，从不承担养老人的义务。1996年父亲向旬阳县法院起诉，要求被答辩人给付赡养费，经法院调解达成调解协议(1996陕民初字第35号)，被答辩人应给付供养的钱、物质。调解生效后，被答辩人并没有按照调解的内容履行义务，从不抚养老人。2003年5月20日，父亲又向法院申诉要求解决被答辩人的赡养给付，还是没有任何结果。父亲看到没有任何指望，于2003年8月8日立了遗嘱。内容为，由于被答辩人拒绝承担赡养义务，母亲康成彦去世时是答辩人办理了后事，父亲生病时都是答辩人经管照顾，被答辩人不管，还说分给他的房子不要了，决定将分给被答辩人居住的二层平房由答辩人继承，承包地全由答辩人继承，此遗嘱由陕西智胜律师事务所代为书写，具有法律效力。被答辩人从2003年起就长期在江苏生活，并长期居住在外地不回家，不管在家的父母生活，原分给被答辩人的房屋父亲有权处理，且原有的灶房已经垮塌，是答辩人于2006年请人重新建起的房屋。对于土地，答辩人已经经营了20多年，经过了村集体组织的认可，答辩人取得合法，经过多年的大额投资，合理地利用了土地，应当受到法律的支持，所以被答辩人对于房屋和土地已经无权主张使用权。望法庭驳回被答辩人的诉讼请求。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据：农村土地房屋使用证和2016年10月10日颁发的农村土地承包经营权证书复印件各一份；被告提交的证据：旬村宅字XXX号建房批复一份；赵成可农业承包合同书复印件一份和包干到户合同表复印件一份；（1996）旬民初字第35号民事调解书复印件一份；赵成可的申诉复印件一份；赵成可的遗嘱复印件一份；2016年10月10日颁发的农村土地承包经营权证书复印件一份；土地和房屋照片两张复印件及双方当事人陈述，双方当事人均无异议，作为事实证据，本院予以确认并在卷佐证。
被告提交的2003年手写的土地承包经营权证书复印件，已被2016年10月10日颁发的农村土地承包经营权证书所否认，对其证据效力，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案基本事实如下：原告赵和新19**年随母亲康成彦改嫁到继父赵成可家，后其母亲与继父赵成可生育一子赵广林（本案被告）和一女赵广巧。1993年其父母亲赵成可和康成彦在时任组长的王伍齐主持下，对原、被告的父母亲赵成可和康成彦赡养问题进行了分担，对家庭财产进行了分割。其父亲赵成可由原告赵和新生养死葬，母亲康成彦由赵广林生养死葬。所建砖混结构楼房二层（楼）二间房屋归原告赵和新所有，一层（楼）二间房屋及相连的旧房归被告赵广林所有，赵成可的在坪底（原小地名，现小地名叫牛家坪）承包地（原包干到户合同表记载面积为3.886亩）由原、被告各自经营一半。其母亲康成彦名下的承包地仍有其经营。分家后，原、被告的父母亲赵成可和康成彦共同生活，原告赵和新和被告赵广林各自单独生活。当年原告赵和新结婚，并在分家时所分的一层楼房居住生活到2003年，其承包地也一直经营到2003年。在这期间因原告赵和新在外打工，没有尽到对父亲赵成可的赡养义务，赵成可曾在1996年将原告赵和新诉至本院，要求其履行赡养义务。本院作出了（1996）旬民初字第35号调解书，限期原告赵和新履行赡养义务。但原告赵和新没有履行调解协议。2000年康成彦去逝。赵成可就与被告赵广林共同生活。2003年8月8日赵成可立下书面遗嘱，将原分给原告赵和新的二层平房两间，由被告赵广林继承，原告赵和新继续经营属于他的承包地。另外属于赵成可名下的林木全部由被告赵广林继承。赵成可立下遗嘱后在当年去逝。因原告赵和新在外打工，被告赵广林就未经原告赵和新同意将分得的房屋门锁上，对其承包土地擅自栽种树木。并在2006年强行搬进原告赵和新分得的房屋。2016年旬阳县人民政府对原、被告各自在牛家坪（小地名）进行了确权确地。其中原告赵和新家庭承包土地面积为1.88亩，承包起止日期为1982年12月31日至2042年12月31日止。被告赵广林家庭承包土地面积为2.09亩。之后原告赵和新多次要求被告赵广林腾退房屋和土地，至本案辩论终结，被告赵广林没有给原告赵和新腾退房屋和土地。
另查明，2003年4月21日旬阳县人民政府对原告赵和新所居住的房屋土地办理了集体土地使用权证，其使用土地的面积为53.9平方米。将土地使用权登记在原告赵和新名下。
本院认为，本案争议的焦点是：一、赵和新的房屋数量和权属问题；二、赵和新承包地的权属问题；关于争议的焦点一；（一）、《中华人民共和国物权法》第四条规定，国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。本案中，原告在1993年通过其父母亲在时任组长的王伍齐主持下，对家庭财产进行了析产分割。原告分得了所建砖混结构楼房二层（楼）二间房屋，因此其对该分得房屋享有财产所有权。且原告在所分得的房屋居住多年，对该房屋已实际占有。（二）、《中华人民共和国物权法》第七条规定物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。第一百零六条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权。原告的继父赵成可，将属于原告的房产，通过遗嘱的方式，擅自决定由被告来继承，因该财产不是赵成可的遗产，其未经原告同意，处分原告的财产，侵犯了原告的财产所有权，属违法行为，本院不予支持。被告明知所继承的房屋归原告所有，而却通过其父亲遗嘱来继承该房屋，其行为损害原告的合法权益，被告通过遗嘱继承的房屋不属于善意取得，本院不予保护。（三）、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告没有证据证明诉争房屋是其通过合法取得所有权，而却从2003年就占有原告房屋至今，其行为侵害了原告的财产所有权，属侵权行为，应当停止。因此原告要求被告返还砖混结构楼房二层（楼）二间房屋的诉请，本院予以支持。原告没有证据证明被告侵占其厨房一间，故其要求被告返还厨房一间的诉请，本院不予支持。关于争议的焦点二：《中华人民共和国物权法》第一百二十五条规定，土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。农村土地承包经营权，是农户或经济组织在集体所有或国家所有由集体使用的土地上依照土地承包合同的约定进行农业经营活动的权利，是根据土地承包合同而取得。物权的取得和行使，应当遵守法律；妨害物权的，权利人可以请求排除妨碍。本案中，2016年旬阳县人民政府对原告在牛家坪（小地名）进行了确权确地。其原告赵和新家庭承包土地面积为1.88亩，承包起止日期为1982年12月31日至2042年12月31日。而被告却在原告的承包地内，种植树木，其行为侵害了原告的土地承包经营权，应当停止，因此原告要求被告停止侵害、将其名下1.88亩承包地返还原告的诉请，本院予以保护。根据《中华人民共和国物权法》第四条，第七条、第三十四条、第三十五条、第六十六条、第一百零六条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、被告赵广林在本判决生效后三十日内将原告赵和新座落于旬阳县城关镇两岔河村四组砖混结构楼房二层（楼）二间房屋予以腾退，交付给原告赵和新。
二、被告赵广林在本判决生效后三十日内停止对原告赵和新旬阳县城关镇两岔河村四组牛家坪（小地名）的1.88亩承包地的侵害行为，并将该1.88亩承包地退还给原告赵和新。
三、驳回原告赵和新的其它诉讼请求
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100.00元，由被告赵广林承担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
义务人不履行生效判决的，权利人可在生效判决确定的履行期限届满之日起两年内申请执行。
审 判 长 张 杰
人民陪审员 龚建华
人民陪审员 张怀群
二〇一八年八月十四日
书 记 员 宋显霜