四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0703民初4962号原告：李恒，男，1999年5月6日出生，汉族，住四川省中江县。委托诉讼代理人：李小华，四川舟楫律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗元松，男，1972年2月12日出生，汉族，住四川省双流县。系原告父亲。被告：绵阳新立达电梯有限公司，住所：绵阳市涪城区跃进路东街7号（九州国际公寓）。法定代表人：杨挺，公司总经理。委托诉讼代理人：陆钢，男，1965年9月5日出生，汉族，住四川省江油市。系公司员工。委托诉讼代理人：康明泉，四川太白律师事务所律师。被告：吕鲲，男，1989年11月8日出生，汉族，住四川省三台县。委托诉讼代理人：康明泉，四川太白律师事务所律师。原告李恒诉被告绵阳新立达电梯有限公司（以下简称“新立达公司”）、吕鲲健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员包建锐独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李小华、罗元松，被告新立达公司的委托诉讼代理人陆钢、康明泉，被告吕鲲及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告因工致残的各项损失共计189713.67元（详见损失清单）；2、判令两被告对原告的损失承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年9月23日，原告在平武县金色家园项目部（祥辉实业二期工程）为被告新立达公司承包的电梯安装工程工作时受伤，经平武县人民医院、绵阳市中心医院治疗于2016年12月24日出院，住院97天。经四川博宇司法鉴定所鉴定，原告的致伤等级为八级，需后续治疗费16000元，产生鉴定费1000元。因平武县金色家园项目部（祥辉实业二期工程）系被告新立达公司承包后违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人被告吕鲲，根据《民事诉讼法》、《工伤保险条例》及四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》等法律、法规规定，并结合司法实践，为维护合法权益，原告特向人民法院提起诉讼。原告请求赔偿金额189713.67元的的具体构成为：1、住院伙食费4850元（50元/天×97天）；2、营养费4850元（50元/天×97天）；3、生活护理费14550元（150元/天×97天）；4、停工留薪期间待遇18936.92（54425元/年÷×（97＋30）天）；5、一次性伤残补助金40818.75元（54425元/年÷12月×9月）；6、一次性工伤医疗补助金和就业补助金87708元（65781元/年÷12月×16月）；7、交通费1000元；8、后续治疗费16000元；9、鉴定费1000元。二被告辩称：一、本案案由不应是提供劳务者受害责任纠纷，而应是损害赔偿纠纷。2016年6月25日，二被告签订了《承揽合同》，约定由被告吕鲲承揽平武县金色家园二期电梯安装工作，经验收合格交付后获得报酬。2016年9月22日下午4时许，原告到达平武。9月23日上午，彭彪在被告吕鲲不知晓的情况下，擅自将其徒弟即原告带到电梯安装现场见习。9时许原告受伤住院。2017年1月16日，平武县劳动争议仲裁委员会作出（2016）第031号《仲裁裁决书》，裁决被告新立达公司与原告存在劳动有关系。2017年3月6日，平武县人民法院作出（2017）川0727民初137号《民事判决书》，判决确认被告新立达公司与原告之间不存在劳动关系。据此，原告与被告之间不存在劳动关系，也不存在劳务关系。其以提供劳务者受害责任为由主张权利不当，应为人身损害赔偿纠纷。原告未经被告吕鲲同意、未参加业务安全培训等前提下，擅自进入电梯安装现场见习，存在重大过错。第二、对原告损失主张的意见：1、原告住院产生的医疗费共74042.99元，已由被告吕鲲全额支付；2、对于后续治疗费16000元，《出院证明》未预计，请求人民法院依法认定；3、住院伙食补助费应为1840元（20元/天×92天）；4、住院营养补助费应为1840元（20元/天×92天）；5、护理费庆为9760元（80元/天×122天）；6、原告并非因工受伤，不适用停工留薪待遇规定。其误工费应为：3744.56元（11203元÷365天×122天）；7、原告并非因工受伤，无因享受一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金。其残疾赔偿金为：44812元（11203×20×20%）；8、交通费1000元明显偏高，酌情200元；9、鉴定费1000元，以发票为准。以上损失共计153239.55元，原告应承担最主要责任，被告吕鲲承担次要责任，被告新立达公司不承担责任。综合原、被告的诉、辩陈述，本案的争议焦点为：1、原告与二被告是否构成劳务关系；2、原告的损失总额；3、二被告应承担何种民事责任。原、被告围绕其主张进行了举证和质证。根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十三条第一款第五项的规定，结合原、被告所举证据，本院认定以下事实：2016年6月25日，被告新立达公司与被告吕鲲签订《承揽合同》一份，由被告吕鲲承揽平武县金色家园二期电梯安装工作，经验收合格后获得报酬。2016年9月22日下午4时午，吕鲲的领班彭彪将原告李恒带到电梯安装现场见习。2016年9月23日上午9时许，原告李恒受伤住院。次日下午13时15分，原告李恒转院至绵阳市中心医院。绵阳市中心医院的《出院证明书》显示产：患者因“高坠伤致右下肢及右髋部疼痛、功能障碍26小时”入院。2016年12月24日15时出院。医嘱：出院后休息一月，住院期间及出院后休息期间需陪护一人。原告住院期间的医疗费74042.99元已由被告吕鲲全额支付。在本案受理前，原告自行委托四川博宇司法鉴定所对原告李恒所受伤害进行伤残等级鉴定，该鉴定机构的鉴定意见为：1、被鉴定人李恒的致残等级为八级。2、被鉴定人李恒的后续医疗费用共计约需人民币16000.00元。在本案审理过程中，被告对原告的伤残等级提出异议，经申请，本院委托鉴定机构对原告伤残等级进行鉴定。2017年12月20日，四川三益法医学鉴定所作出三益司鉴所[2017]临鉴字第232号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人李恒为八级伤残。本院认为：民事法律行为以当事人的意思表示为核心。本案原告到被告吕鲲负责的电梯安装现场的目的，并不是提供劳务，而是见习。由此决定原告与被告吕鲲无建立提供劳务为目的的意思表示。原告主张其与被告之间成立劳务关系，进而以提供劳务者受害赔偿为由提出相关诉请，无事实和法律依据。被告提出本案系健康权纠纷的意见，符合本案事实和法律规定，本院予以采信。原告在被告吕鲲负责施工的电梯安装现场见习，得到了吕鲲的“领班”的同意，该意思表示的法律后果及于作为雇主的被告吕鲲。基于电梯安装的专业性及作业环境的危险性，国家法律将电梯安装列入需要资质的专业分包范围，由此也决定被告吕鲲及其雇员应对原告李恒的“见习”过程负有更高的安全注意义务。被告吕鲲及其雇员对其所负注意义务的违反，是导致原告李恒在施工现场所伤的主要原因，应对原告因此所受损害承担赔偿责任。原告李恒在受伤时已年满17周岁，对其自身的安全亦负有注意义务，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可以减轻被告吕鲲的民事赔偿责任。根据本案的实际情况，本院酌定由被告吕鲲承担70%的赔偿责任。被告新立达公司明知国家法律禁止将专业分包工程项目违法进行转包给没有资质的自然人，仍然以《承揽合同》的名义将本案电梯安装工程交由被告吕鲲完成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定，应与被告吕鲲承担连带责任。关于具体的赔偿项目：1、住院伙食补助费：按住院天数93天每天20元的标准支持，共计1860元；2、营养费：按住院天数93天每天20元的标准支持，共计1860元；3、护理费：按住院天数及医嘱出院后陪护天数之和每天120元的标准支持，共计14760元；4、残疾赔偿金：残疾赔偿金本质上是对受害人逸失利益的赔偿，故本院在支持该赔偿项目时应考虑原告以后生活的实际状况，根据原告伤残等级按上一年四川省城镇居民人均可支配收入计算20年予以支持，共计170010元；5、交通费：支持1000元；6、鉴定费：凭票据支持1000元；7、后续治疗费：待实际发生后据实支付；8、误工费：因原告并无工作，处于见习期，故不予支持。上述各项费用加上原告的住院医疗费74042.99元，合计264532.99元，按照本院确定的赔偿比例，扣除应由原告承担的医疗费，被告还应向原告赔偿111130.10元。综上所述，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告吕鲲于本判决生效后三日内向原告李恒赔偿各项损失共计111130.10元；二、被告绵阳新立达电梯有限公司对原告的前项损失承担连带赔偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告李恒的其它诉讼请求。本案受理费2047元，由原告负担848元，由被告李恒、绵阳新立达电梯有限公司负担1199元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人法院。审判员  包建锐二〇一七年十二月三十一日书记员  李春枝