浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0783刑初763号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人陆军兴，男，1971年2月13日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，农民，家住东阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被东阳市公安局刑事拘留，2017年1月23日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
被告人陆天弟，男，1969年1月28日出生于浙江省东阳市，汉族，小学二年级文化，农民，家住东阳市。曾因犯赌博罪，于2015年4月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月29日依法逮捕，同年6月19日依法变更强制措施为取保候审，2015年10月14日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳），缓刑考验期限自2015年10月30日起至2017年2月28日止；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月8日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月23日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人陆建强，浙江新东阳律师事务所律师。
被告人朱忠明，男，1968年11月18日出生于浙江省义乌市，汉族，小学文化，农民，家住义乌市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月4日被东阳市公安局刑事拘留，同年1月23日被东阳市公安局依法取保候审。经本院决定，于2018年1月22日重新取保候审。
被告人蒋荣水，男，1953年9月25日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，农民，家住东阳市。曾因犯赌博罪，于1983年12月2日被本院判处有期徒刑三年；又因赌博，于2006年3月17日被东阳市公安局罚款人民币五百元；因赌博，于2013年1月20日被东阳市公安局罚款人民币五百元；再因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被东阳市公安局刑事拘留，2017年1月5日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年1月5日重新取保候审。
被告人蒋宝龙，男，1962年3月11日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，农民，家住东阳市。曾因赌博，于2013年3月3日被东阳市公安局罚款人民币五百元；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被东阳市公安局刑事拘留，2017年1月5日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年1月5日重新取保候审。
被告人方云宝，男，1968年12月4日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，农民，家住东阳市。曾因赌博，于2015年6月16日被东阳市公安局罚款人民币五百元；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被东阳市公安局刑事拘留，2017年1月11日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年1月5日重新取保候审。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2017]728号起诉书指控被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝犯开设赌场罪，于2017年7月20日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2017年10月20日、2018年2月14日建议本院延期审理，分别于2017年11月20日、2018年3月14日提请本院恢复法庭审理。本案经报请金华市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员蔡向萍出庭支持公诉，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝及辩护人陆建强到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2016年11月底，被告人陆军兴在本市画水镇永乐村老年协会内开设赌场，供他人以“押五门宝”的方式进行赌博，从中抽头渔利。为方便经营，被告人陆军兴以人民币100元每天的工资，雇佣被告人蒋荣水负责给赌堂内坐庄的人计算输赢并收付赌资，雇佣被告人蒋宝龙负责在庄家赢第五门时捡押在第五门的赌资作为渔利款，对半分给被告人陆军兴和庄家。同年12月21日下午，该赌场被公安机关查获，抓获被告人陆军兴、蒋荣水、方云宝和陆某1等人，查获赌资共计人民币45125元。被告人陆军兴在该赌场抽头获利人民币12950余元，其中被告人蒋宝龙分得人民币1500元，被告人蒋荣水非法获利人民币2000元。
2016年11月底，被告人陆军兴、陆天弟经商量后，决定承包本市画水镇新华村老年协会开设赌场，供他人以“押五门宝”的方式进行赌博，从中抽头渔利，约定六四分成，后被告人朱忠明入股。被告人陆军兴、朱忠明商定，赌场抽头被告人朱忠明占二成，之后的几天晚上，由被告人陆军兴坐庄押宝热闹赌场。2016年12月1日，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明约定抽头获利分成为4︰4︰2，抽头获利先给被告人陆军兴。2016年12月11日左右，被告人陆军兴、陆天弟让林某1做中间人，约定被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明的分成为5︰3︰2，并且由被告人陆军兴继续抽头一周。2017年12月17日左右，被告人陆军兴提出先抽头出人民币20000元交由林某1保管，作为备用金。被告人陆军兴雇佣被告人方云宝负责帮庄家计算输赢并收付赌资。2016年12月18日至12月20日，被告人陆天弟接替被告人朱忠明负责收取第五门的赌资。该赌堂开设期间，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明抽头渔利人民币22945元，被告人朱忠明、陆天弟、方云宝分别非法获利人民币1700元、人民币300元、人民币2000元。
被告人朱忠明于2017年1月4日主动到公安机关投案。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、检查笔录及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明系主犯，被告人蒋荣水、蒋宝龙、方云宝系从犯。被告人陆天弟被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人陆军兴、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝归案后能坦白交代，被告人朱忠明系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九之规定判处。
被告人陆军兴、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝对起诉书指控均无异议。
被告人陆天弟对起诉书指控罪名无异议，在庭审中辩称其于2017年12月18日前未实际参与，应从18日开始认定其犯罪数额。
辩护人陆建强的辩护意见，2017年12月18日前，被告人陆天弟未参与，应从18日参与开始认定其犯罪数额；其至案发未分得分成，情节相对较轻，在庭审中能自愿认罪，据上请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年11月底，被告人陆军兴在本市画水镇永乐村老年协会内开设赌场，供他人以“押五门宝”的方式进行赌博，从中抽头渔利。被告人陆军兴雇佣被告人蒋荣水负责给赌堂内坐庄的人计算输赢并收付赌资，雇佣被告人蒋宝龙负责在庄家赢第五门时捡押在第五门的赌资作为渔利款，对半分给被告人陆军兴和庄家。2016年12月21日下午，陆某1、王某1、蒋某5、陆某2、陆某3（均已行政处罚）等人在该赌堂内赌博时被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币25100元，个人赌资人民币18155元（除分别从被告人蒋荣水和陆某1、王某1、蒋某5处扣押赃款人民币1280元、900元、2450元、1055元，共计5685元尚未收缴，其余均以收缴）。经查，该赌场开设期间，被告人陆军兴抽头渔利共计人民币20000余元，其中被告人蒋宝龙分得人民币1500元，被告人蒋荣水非法获利人民币2000元。
2016年11月底，被告人陆军兴、陆天弟经商量后，决定承包本市画水镇新华村老年协会开设赌场，供他人以“押五门宝”的方式进行赌博，从中抽头渔利，约定六四分成。后被告人陆军兴、朱忠明到老年协会，与被告人陆天弟会合后，由被告人陆军兴出资人民币10000元交给新华老年协会负责人作为租金。当晚，被告人陆军兴、朱忠明商定，被告人朱忠明入伙占二成。之后的一星期，为聚集赌场人气，被告人陆军兴自己坐庄押宝，赌场内并未抽头，并雇佣被告人方云宝负责给坐庄的人计算输赢并收付赌资。期间，被告人陆军兴输掉人民币10000余元。2016年12月1日，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明约定抽头获利分成为4︰4︰2，赌场开始抽头渔利，接下来10天的抽头获利先给被告人陆军兴，作为补偿前期为聚集赌场人气所输掉的钱。被告人朱忠明负责在庄家赢第五门时捡押在第五门的赌资作为渔利款，对半分给被告人陆军兴和庄家，并每天领取工资人民币100元。2016年12月11日上午，被告人陆军兴、陆天弟让林某1做中间人，重新约定被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明的分成为5︰3︰2，并且由被告人陆军兴继续抽头一周，用于偿还被告人陆军兴出资的新华老年协会租金。2017年12月18日开始，渔利款按照约定分成，被告人陆军兴又提出先抽头人民币20000元交由林某1保管，作为备用金。2016年12月18日至12月20日，被告人陆天弟接替被告人朱忠明负责收取第五门的赌资，并每天领取工资人民币100元。经查，截止2017年12月20日，该赌堂抽头渔利共计人民币27045元，其中12月17日、18日、19日、20日晚上分别抽头获利人民币5800元、人民币1175元、人民币1720元、人民币2350元。被告人朱忠明非法获利人民币1700元（系负责抽头的工资），被告人陆天弟非法获利人民币300元（系负责抽头的工资），被告人方云宝非法获利人民币2000元。
2017年1月4日，被告人朱忠明主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
案发后，公安机关从被告人陆军兴处扣押人民币445元。
在本院审判阶段，被告人朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝分别向本院退缴赃款人民币5000元、2000元、1500元、2000元。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的有证人陆某1、蒋某1、王某1、陆某2、钟某1、陆某3、陆某4、蒋某2、林某1、钟某2、许某1、韦某、陆某5、李某、陆某6、钟某3、王某2、钟某4、陆某7、许某2、陆某8、童某、胡某、吕某、吴某、陆某9、王某3、蒋某3、蒋某4、陆某10、郭某、陆某11、陆某12、胡某、王某4的证言、公安机关制作的检查笔录、现场照片、辨认笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、暂扣款票据、接受证据清单及收据复印件、公安行政处罚决定书、刑事判决书、公安民警对被告人朱忠明投案时所作的笔录、出具的抓获经过、归案经过、户籍证明及被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝以营利为目的，开设赌堂供他人进行赌博，从中抽头渔利，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。关于永乐赌场抽头数额的认定，经审理认为，被告人陆军兴供述2016年11月底开始，其在永乐赌场召集人员赌博，请了蒋宝龙抽头、蒋荣水赔宝，开了至少20天，每天下午开一场，每场其分得抽头不少于1000元；被告人蒋荣水供述陆军兴请其在永乐赌场帮庄家收钱付钱，还请了蒋宝龙捡钱，蒋宝龙捡钱后对半分陆军兴和庄家，每半天蒋宝龙至少能捡到2000元，多的能捡到5000元。其共分到2000多元，赌场开了20多天，平均每天拿到报酬100元；被告人蒋宝龙供述陆军兴让其到永乐赌场帮忙抽头，至案发有20多天，天天下午赌，晚上陆军兴放新华村赌。赌场抽头平均每天有三四千，最少也有2000元一天，抽头的钱是陆军兴和庄家对半分。因为陆军兴欠债很多，给陆军兴的钱会直接给债主。12月21日，是陆某1做庄，被抓当时其已抽头1000多元，分给陆某1500元，陆军兴的债主500元。其共参与了20多场，收到至少1500元，上述三名被告人的供述能相互印证，已形成完整的证据链，足以认定在永乐赌场开设期间，被告人陆军兴抽头获利人民币20000余元的事实。关于新华赌场抽头数额的认定，经审理认为，被告人陆军兴供述新华赌场是晚上开赌，是与陆天弟、朱忠明拼的，方云宝赔宝，朱忠明抽头，分别给他们二人100元一天的工资。每场其收到抽头不少于1000元，其中12月17日，抽了5800元；被告人朱忠明供述在新华赌场，其和陆军兴拼股，开始为了场子闹起来，陆军兴自己坐庄，一个星期左右陆军兴输了10000多元。12月1日，该赌场开始抽头，三人商定抽头先给陆军兴，将之前输掉的钱赚回来再分成，其帮忙捡抽头，这样玩了10天。12月11日，请了林某1作中间人，决定让陆军兴再抽一星期，算承包的钱，钱给林某1，作为陆军兴归还林某1的借款。12月18日开始，钱本应由大家分成，但陆军兴提出先抽20000元交由林某1保管，以备他用。12月1日至17日，其帮忙抽头，每天交给陆军兴的抽头至少2000元，多的时候有5000多元；被告人方云宝供述陆军兴请其到新华赌场帮忙赔宝，12月1日开始，赔宝了20个晚上，陆军兴每天分得抽头有1000多元，其中12月17日分到5800元；证人林某1陈述2016年11月，其借款给陆军兴，其就跟在陆军兴后讨债，后来陆军兴、陆天弟向其讲新华赌场分成之事，陆军兴抽一星期的钱，用于归还其借款。12月17日之后，他们又提保留20000元放在其处，其记了账目，18日是1175元，19日是1720元，20日2350元，这些钱被陆军兴拿走，上述被告人供述、证人证言，能相互印证，在新华赌场开设期间，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明抽头获利共计人民币27045元的事实，足以认定。本案被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明经合谋开设新华赌场并确定分成，截至案发被告人陆天弟亦未退出，前期为兴起赌场，由被告人陆军兴坐庄押宝，后抽头先给被告人陆军兴，以补偿其为兴赌场输掉的钱，系是赌场获利的分配，应以该赌场整个经营期间的抽头获利认定被告人陆天弟的犯罪数额。故被告人陆天弟及其辩护人陆建强提出2017年12月18日前被告人陆天弟未实际参与，应从18日开始认定其犯罪数额的意见，本院不予采纳。被告人陆天弟、蒋荣水曾赌博犯罪被判刑，仍不思悔改，应酌情从重处罚。被告人陆天弟因犯赌博罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和新罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定决定执行的刑罚。在共同犯罪中，被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人蒋荣水、蒋宝龙、方云宝起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人朱忠明犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陆军兴、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陆军兴、陆天弟、朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝在庭审中自愿认罪，且被告人朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝已退出犯罪所得，均可酌情从轻处罚。被告人陆天弟、朱忠明相对被告人陆军兴情节较轻，可酌情从轻处罚。辩护人陆建强据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据本案被告人朱忠明、蒋宝龙、方云宝的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆军兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月22日起至2018年10月21日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、撤销本院（2015）东刑初字第1137号刑事判决中“被告人陆天弟犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币五万元”的宣告缓刑部分；被告人陆天弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2018年9月9日止，罚金已缴纳人民币五万元，余款人民币四千元限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人朱忠明犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币四万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人蒋荣水犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人蒋宝龙犯开设赌场罪，拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币七千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
六、被告人方云宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
七、公安机关从被告人陆军兴、蒋荣水和陆益新、王丽燕、蒋跃金处扣押赃款共计六千一百三十元，及暂存本院由被告人朱忠明、蒋荣水、蒋宝龙、方云宝退缴的赃款共计人民币一万零五百元，予以没收，上缴国库；继续追缴本案的犯罪所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄兰蔚
人民陪审员 吴关虎
人民陪审员 杜明忠
二〇一八年八月二十三日
代书 记员 杜娇娇