河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2014）中民一初字第108号原告王俊锋，男，汉族，1980年12月14日生，住河南省叶县。委托代理人李红彦，河南有道律师事务所律师。被告郑州乔艺装饰工程有限公司，住所地郑州市中原区桐柏路交陇海路南300米路东小岗刘新城**楼**。法定代表人常加龙，该公司经理。委托代理人常亮，该公司员工。原告王俊锋与被告郑州乔艺装饰工程有限公司（以下简称乔艺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王俊锋及其委托代理人李红彦，被告乔艺公司法定代表人常加龙及其委托代理人常亮到庭参加诉讼，证人杨某、梁某到庭作证。本案现已审理终结。原告王俊锋诉称，2013年12月7日，乔艺公司安排王俊锋到位于信息学院路与××附近的郑州市旺角城凡人优品专柜从事装修工作，王俊锋在施工过程中被数块厚玻璃砸中右大腿，遂被送往河南省中医院救治，诊断为：右股骨干粉碎性骨折，右膝外伤。现提起诉讼，请求判令被告赔偿原告医疗费62155.95元、残疾赔偿金44796.06元、误工费33400元、护理费4485元、营养费480元、住院伙食补助费1200元、被扶养人生活费18571元、交通费1770元、后续治疗费8000元、鉴定费2800元、住院床位租金276元、精神损害抚慰金5000元，以上合计182934.01元，诉讼费由被告承担。被告乔艺公司辩称，乔艺公司成立于2013年11月27日，原告在2013年10月7日发生交通事故，大腿骨折，在哪家医院治疗，在什么时间治好可以到工地干活，常言说伤筋动骨100天，才可以进行轻微的活动，这些证据都是原告自己提供并按手印确认，后来又通过鉴定随意更改，原告又说2013年12月7日被玻璃砸伤大腿，同一伤情有两种说法，可以判断出原告说在乔艺公司受伤纯属诬告。事实是2013年12月7日，乔艺公司承接凡人优品专柜装修工程，乔艺公司与牛斌口头协商，以2500元承包该工程，乔艺公司要求精心组织，确保每位进入施工现场人员的安全，至于原告在施工现场发生的事故究竟是什么原因引起，根本不知情。砸伤原告的玻璃也不是乔艺公司装修所涉及的材料。目前装修装饰行业层层承包现象普遍，小包工头与承包方签订承包合同或口头承诺完成承包工程，并获取相应报酬。具体施工中牛斌带领手下人员施工并给其手下人员发工资，原告和牛斌之间是雇佣关系。牛斌和梁某的证言违背了事实，乔艺公司没招牛斌、梁某、王俊锋到公司工作。乔艺公司把工程承包给了牛斌，牛斌找谁干活乔艺公司不知道，也不管。原告的工资由牛斌支付，并非乔艺公司支付，原告与乔艺公司不存在劳动关系。乔艺公司不应承担任何赔偿责任。经审理查明，2013年12月7日11时30分左右，原告在位于郑州市信息学院路与××附近的郑州市旺角城商场凡人优品专柜从事装修工作时，被数块厚玻璃砸中右大腿，遂呼叫120，被送往河南省中医院救治并入院治疗。原告被诊断为：右股骨干粉碎性骨折，右膝外伤，右下肢深静脉血栓形成，给予“切开复位髓内钉内固定术”，后行“下腔静脉滤器置入术”，当月31日出院，出院医嘱：继续支具外固定3-5周；适当肌伸缩功能锻炼，避免早期负重，以免再骨折及内固定物松动折断；出院后第2、4、6、8周来院复查，指导锻炼及去除支具；遵血管科出院注意事项执行相关医嘱，不适随诊。住院期间原告支出医疗费62155.95元，因护理人员陪护，支出陪护床租金276元。另查明，原告父母均为农民，分别为1951年、1955年出生，有子女二人：原告及其弟王俊阳；原告离异，有一子王浩强（2006年出生）随其生活。上述事实，有当事人举证材料、庭审笔录等在案佐证。在诉讼中，证人杨某出庭接受原、被告询问，其陈述2013年12月5日其和王俊锋、梁某、牛斌去旺角城商场一个凡人优品专柜做装修，是牛斌介绍其到工地干活的，牛斌表示每人每天200元，干8小时，管吃住，由乔艺公司发工资，自己领过一次工资，是牛斌给的，具体劳务内容是将框架隔成两层，施工材料有工字钢、槽钢、角铁、木板等，在施工现场看到过玻璃，不知为何会在现场存放，也不知是谁存放的，12月7日其未在施工现场，听说王俊锋被砸住腿了就赶往医院探望，和王俊锋一起干活时王俊锋身体状况良好。在诉讼中，证人梁某出庭接受原、被告询问，其陈述有人给牛斌打电话，牛斌说是乔艺公司的电话，让去干活。12月5日和王俊锋几人到旺角城商场一个凡人优品专柜做隔层，受乔艺公司常亮管理，200元一天，乔艺公司管饭，自己只干了一天，没要工钱，到饭店吃饭是牛斌结算的。在施工现场见过乔艺公司的常亮和常加龙，二人在现场指挥，专柜空间太高，把一层房子改成两层，其和牛斌、王俊锋、杨某四人负责焊架子，在施工现场看到过玻璃，好几块在墙上倚着，王俊锋受伤时其不在施工现场，听说是被玻璃砸伤。在诉讼中，经原告申请，本院依法委托河南司法警院司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、后续治疗期间的误工期限及护理期限进行了评定，该司法鉴定中心于2014年4月2日出具豫司警院司法鉴定中心[2014]医鉴字第173号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人王俊锋右下肢损失已构成十级伤残，右股骨干粉碎性骨折切开复位髓内钉内固定存在，待其骨折愈合后，还需择期手术取出内固定物，对二次手术费及护理、误工评定提出建议：二次手术费约需8000元，二次手术约需住院十五天，住院期间一人护理，二次手术误工期限约需60日。2014年7月10日该鉴定中心出具更正函一份，载明：我中心于2014年4月2日出具了豫司警院司法鉴定中心[2014]医鉴字第173号鉴定书，由于工作失误，将被鉴定人评定标准引用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行了评定。被鉴定人王俊锋在该案中因工作期间受伤，根据被鉴定人病情，××致残等级分级》i）九级.23）“骨折内固定术后，××障碍者”之规定，被鉴定人王俊锋右股骨干粉碎性骨折内固定术后应评为九级伤残。原鉴定意见书第一页倒数第二行“2013年11月7日，被鉴定人王俊锋因交通事故受伤”、第三页第一行“2013年11月7日因交通事故受伤”应更正为“2013年12月7日，被鉴定人王俊锋在工作期间受伤”。特此更正。因鉴定，原告支出检查费100元、鉴定费2800元。原告要求按十级伤残标准计算有关赔偿项目。在诉讼中，原告主张交通费1770元，其陈述出院时右腿石膏固定，需使用专用设备转院，提交2013年12月31日郑州市急救中心出院、转院专用收据一份，票面金额1500元，另提交2013年12月31日郑州侯寨至叶县的高速公路车辆通行费发票一份，票面金额70元，还提交出租车票据20张，票面金额共计190元，以上交通费票据，共计1760元。在诉讼中，原告为主张其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，提交郑州市居住证一份，签发人为郑州市公安局刘寨派出所，有效期为2011年10月至2012年10月。原告为主张护理人员工资状况，提交郑州市唯创环境工程有限公司证明一份，载明：王俊阳为该公司钣金车间电焊工，其2013年12月工资明细情况。在诉讼中，被告主张其将装修工程以2500元承包给牛斌，原告受牛斌雇佣在工地干活，又主张原告是在2013年11月7日交通事故中受伤，均未向法庭提交相关证据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告在被告承接的装修工程施工中受伤的事实，有医院急诊病历、住院病历、证人陈述等在案佐证，应予认定。有关原告“在2013年11月7日交通事故中受伤”系鉴定中心的失误，鉴定中心已经书面更正。被告主张原告是在交通事故中受伤，因未向法庭提交相关证据，本院不予采信。被告主张其将装修工程以2500元承包给牛斌，原告受牛斌雇佣在工地干活，因未向法庭提交相关证据，本院不予采信。退一步讲，即便原告受牛斌雇佣在工地干活，因被告没有提交证据证明牛斌具有相关装修资质，根据有关法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此被告应对原告在施工中受伤的损失承担赔偿责任。原告作为成年人，没有尽到安全注意义务，致使被施工现场存放的玻璃砸伤，自身对该损害后果的发生具有重大过错，应对该损失承担一定的责任，本院酌定原告自身承担30%责任，被告承担70%的赔偿责任。关于原告的各项损失数额，对于医疗费，原告提供的医疗费票据显示该项损失为62155.95元，本院予以认定。对于残疾赔偿金，原告提交的郑州市居住证虽已超期，但结合其务工地点就在郑州市××这一情况，其要求按上一年度河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元/年计算，本院予以认定，原告构成十级伤残，伤残赔偿系数为10％，计算20年，为44796.1元。对于误工费，原告主张每日200元，仅有证人陈述，且作为进城务工人员，收入不固定，故其主张不予采信；因伤情已构成伤残，定残后不宜再确定误工期，鉴定中心有关误工期限的建议不予采信。根据有关规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，自原告受伤之日2013年12月7日至定残日前一天2014年4月1日，共计116天，依据上一年度河南省建筑业收入32746元/年，为10406.9元。对于护理费，原告提交的证据不足以证明护理人员收入状况，应参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资29.041元的标准计算，结合原告伤情、医嘱及鉴定中心建议，认定需1人护理40天（首次住院25天+二次手术需住院15天），护理费为3182.6元。营养费按每天10元计算，为400元。住院伙食补助费按每天30元计算，为1200元。对于被抚养人生活费，参照上一年度河南省农村居民人均年生活消费支出5627.73元的标准，原告父亲计算17年，母亲计算20年，再扣除原告弟弟王俊阳应承担的部分，原告独生子王浩强计算10年，再扣除王浩强母亲应承担的部分，三人共计13225.2元（5627.73×17×10%÷2+5627.73×20×10%÷2+5627.73×10×10%÷2）。对于交通费，原告陈述的支出原因、提交的相关票据符合其伤情和出院情况，其提交的票据金额1760元，本院予以认定。对于后续治疗费，目前原告右股骨干粉碎性骨折切开复位髓内钉内固定存在，待其骨折愈合后，还需择期手术取出内固定物，鉴定中心建议二次手术费约需8000元的意见，本院予以采信。原告因伤残鉴定支出鉴定费2800元。原告主张住院床位租金276元，实际用于原告住院期间陪护支出，符合一般人的社会生活经验，该损失应认定为原告的损失。原告上述损失共计148202.8元。被告承担70%的赔偿责任，计103742元，另外，对于原告请求的精神损害抚慰金，考虑原告伤残程度，其要求5000元，本院予以认定。故被告应赔偿原告各项损失108742元，原告过高部分的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告郑州乔艺装饰工程有限公司赔偿原告王俊锋医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、后续治疗费、鉴定费、住院床位租金、精神损害抚慰金等共计108742元，于本判决生效后十日内支付；二、驳回原告王俊锋过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3958元，原告王俊锋负担1483元，被告郑州乔艺装饰工程有限公司负担2475元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  李建丽人民陪审员  蒋 柳人民陪审员  张昭科二〇一四年八月四日书 记 员  张 静