河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫民终661号上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401室。法定代表人：邹建华，该协会总干事。委托诉讼代理人:刘青青，河南慧闻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长葛市金钻歌厅，住所地河南省长葛市钟繇大道北段西侧。经营者：屈会超，男，汉族，1978年6月8日出生，住河南省长葛市。上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音著协）与被上诉人长葛市金钻歌厅（以下简称金钻歌厅）著作权权属、侵权纠纷一案，不服河南省许昌市中级人民法院（以下简称一审法院）（2017）豫10民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人音著协的委托诉讼代理人刘青青，被上诉人金钻歌厅的经营者屈会超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。音著协上诉请求：1、撤销一审判决书第二项，改判金钻歌厅向音著协支付经济损失170400元及制止侵权行为所支出的合理费用1650元，共计172050元；2、一、二审诉讼费由金钻歌厅承担。事实与理由：金钻歌厅为独立民事责任主体，自2013年5月24日成立至今经营时间长达4年之久。金钻歌厅作为多年专门从事KTV行业的经营者，在购买相应点播设备时，应当知道相关作品的商业性复制及放映应取得著作权人授权并应对设备内作品的授权情况予以适当审查，金钻歌厅未经审查即购买并用于营利活动存在主观故意。金钻歌厅在经营期间使用涉案作品进行营利既未经著作权人许可也未向音著协缴纳过任何版权使用费，金钻歌厅对此侵权行为应承担侵权责任。音著协在一审中提出的赔偿数额是综合考量作品的制作成本、损失及金钻歌厅的经营规模、侵权主观故意、侵权行为方式、持续时间、作品流行度等一系列因素后计算得出，以每首800元的标准计算经济损失也是参考了全国各地法院对此类案件的判决而提出的合理主张。一审法院判决金钻歌厅赔偿音著协经济损失及制止侵权所支出的合理费用数额过低，不利于知识产权保护。金钻歌厅辩称，金钻歌厅店面位于县城，当地经济发展水平低，经营者屈会超于2016年2月接手该歌厅，于2018年4月24日将歌厅店面关闭，金钻歌厅也即将被注销，其实际营业时间短，一审判决赔偿数额已明显过高。音著协向一审法院起诉请求：1、判令金钻歌厅立即停止使用涉案213首侵权音乐电视作品，从KTV曲库中删除侵权作品，并在省内一家全国发行的报纸向音著协公开赔礼道歉，消除影响；2、赔偿音著协经济损失170400元及为制止金钻歌厅侵权行为支出的合理费用1650元，以上共172050元；3、案件诉讼费用由金钻歌厅承担。一审法院认定事实：2016年7月1日，台湾索尼音乐娱乐股份有限公司（以下简称索尼公司）与北京乐之声知识产权代理有限公司（以下简称乐之声公司）签订授权证明书，索尼公司将其依法享有著作权的1435首歌曲的音像节目、音乐电视作品的复制权、放映权等权利授权给乐之声公司进行管理，授权期限自2016年7月1日起至2017年6月30日止。乐之声公司通过与音著协签署《音像著作权授权合同》，将其依法拥有的音像节目的放映权授权音著协管理，音著协有权与音像节目的使用者商谈使用条件，征集使用情况，向使用者收取使用费，并根据使用情况向乐之声公司分配使用费。上述管理活动，均以音著协名义进行，并经索尼公司同意以音著协的名义向侵权使用者提起诉讼。金钻歌厅位于长葛市钟繇大道北段西侧，于2016年3月22日注册成立，系个体工商户，由屈会超个人经营，经营范围为KTV服务。该歌厅营业场所为一层，共10个房间。音著协作为申请人于2016年12月26日向河南省民权县公证处申请保全证据。2017年2月5日15时50分，公证员郅胜华、李春玲随同河南宇博律师事务所工作人员赵忠洲及其助理苏军龙，以消费者的身份来到长葛市钟繇大道北段西侧金钻KTV，16时19分，赵忠洲在歌厅内歌曲点播机上点播了《流星雨》、《爱的领域》等213首歌曲，对以上歌曲的播放画面进行了现场全程录像,制作光盘一张，消费88元并取得pos签购单一份。赵忠洲对歌厅门头拍摄照片一张。河南省民权县公证处于2017年2月8日作出（2017）民证民字第70号公证书，证明pos签购单的复印件与原件内容相符；与公证书相粘连的光盘一张系现场摄像，与现场实际情况相符；场所门头照片一张与现场实际情况相符。原告支付公证费1650元。音著协2017年对河南省卡拉OK著作权使用费的收取标准为8.3元/天/终端。一审法院认为，案涉213首音乐电视作品的版权人系索尼公司，音著协通过乐之声公司取得索尼公司以上歌曲的著作权管理权，音著协主体适格。金钻歌厅系KTV场所，主要经营方式是依靠向公众提供音乐电视作品的娱乐吸引消费者并从中获利。歌厅未经著作权人许可，以盈利为目的擅自在其营业场所的点播系统曲库中收录并使用涉案的213首音乐电视作品，侵犯了音著协对涉案213首音乐电视作品的放映权及相应的财产权，应依法承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。音著协要求金钻歌厅停止侵权、赔偿损失的理由成立，一审法院予以支持。音著协要求金钻歌厅公开赔礼道歉，消除影响的请求，因音著协未提交其受金钻歌厅侵权所造成不良影响的相关证据，故一审法院不予支持。对于赔偿经济损失的数额，在音著协没有提供证据证明因金钻歌厅侵权行为给其造成的实际损失和金钻歌厅因此而实际获利的情况下，一审法院综合考虑金钻歌厅的地理位置及经营规模、使用涉案音乐作品的时间及主观过错，作品的流行时间、使用相关作品的付酬标准、当地的消费水平等因素，酌情确定金钻歌厅赔偿音著协经济损失及音著协为制止侵权行为支出的合理费用共计25000元整。依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十）项、第二款、第十一条第四款、第四十七条第一款第（七）项、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第二款、第二十六条的规定，一审法院判决：一、金钻歌厅立即停止使用并从KTV曲库中删除涉案的《流星雨》、《爱的领域》等213首音乐电视作品；二、金钻歌厅于判决生效之日起十日内赔偿音著协经济损失及制止侵权所支出的合理费用共计25000元整。三、驳回音著协的其他诉讼请求。案件受理费3741元，由金钻歌厅负担2000元，由音著协负担1741元。本院查明事实与一审法院一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。赔偿数额包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。《最高人民法院的解释》第二十五条第二款规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。因音著协的实际损失及金钻歌厅的违法所得无法确定，一审法院根据金钻歌厅经营场所的地理位置、经营规模、使用涉案音乐作品的数量、方式，侵权行为持续时间及主观过错、涉案作品的流行程度、当地经济发展状况等因素，酌定金钻歌厅赔偿音著协经济损失及为制止侵权所支出的合理费用25000元，并无不当。音著协上诉请求本案参照其他判决按单曲800元判罚标准判决赔偿，因音著协不能证明本案与该案侵权者的经营场所地理位置、经营规模、侵权行为持续时间及地区经济发展水平相同，本院对于音著协的上诉请求不予支持。综上所述，音著协的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3208元，由中国音像著作权集体管理协会负担。本判决为终审判决。审 判 长  庞 敏审 判 员  关晓海代理审判员  江 辉二〇一八年六月二十五日书 记 员  孟 晨