福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0481刑初530号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人蔡某甲，男，1990年3月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住永安市。曾因犯交通肇事罪于2011年5月4日被惠安县人民法院判处有期徒刑三年。现因涉嫌开设赌场犯罪于2016年6月21日被永安市公安局刑事拘留，同年7月26日经永安市人民检察院批准，次日由永安市公安局执行逮捕。
被告人蔡某乙，男，1991年3月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住永安市。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年6月21日被永安市公安局刑事拘留，同年7月26日经永安市人民检察院批准，次日由永安市公安局执行逮捕。
被告人陈某甲，男，1989年7月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住永安市。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年6月21日被永安市公安局刑事拘留，同年7月26日经永安市人民检察院批准，次日由永安市公安局执行逮捕。
被告人蔡某丙，男，1993年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住永安市。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年6月21日被永安市公安局刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，同年9月26日由永安市人民检察院决定取保候审。
被告人陈某乙，男，1995年4月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住永安市。因涉嫌开设赌场犯罪于2016年6月21日被永安市公安局刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，同年9月26日由永安市人民检察院决定取保候审。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2016）548号起诉书指控被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙犯开设赌场罪，于2016年10月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案，永安市人民检察院指派检察员林积泰出庭支持公诉，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：2016年5月，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲预谋共同出资到永安市建立微信群进行赌博。2016年5月22日，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲以陈某甲的名义租赁永安市燕北名流豪庭6幢2-702室作为经营微信赌博群的场所。2016年6月6日，该微信赌博群以每月工资4000元加2%的提成作为报酬雇佣被告人蔡某丙、陈某乙为微信赌博群工作。从2016年6月8日开始，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙在上述出租房内利用“北京PC蛋蛋”、“加拿大PC蛋蛋”的开奖结果，通过组建的“环球PC百家乐”微信群接受投注进行赌博，并开设户名为“环球账房”的微信号和支付宝账号收取赌资。2016年6月8日至6月19日期间，共收取赌资225，262元。
2016年6月21日，永安市公安局民警在永安市燕北名流豪庭6幢2-702室将被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙抓获，并扣押Philips台式电脑、华硕笔记本电脑、苹果平板电脑、苹果6s手机、苹果5手机、苹果4手机、OPPO手机各1台，苹果6手机2台、建设银行卡2张、笔记本2本。
上述事实，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认：
1、户籍证明、违法犯罪经历查询情况、刑事判决书、犯罪档案资料、归案情况说明、搜查笔录、扣押清单、房屋租赁合同、微信群聊天记录及照片、微信号“环球账房”和支付宝“环球账房”的交易记录及交易金额统计表；2、证人詹某、谢某的证言；3、被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙的供述和辩解。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲、蔡某丙、陈某乙以营利为目的，建立微信赌博群接受投注，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。五被告人的行为系共同犯罪。被告人蔡某甲、蔡某乙、陈某甲合伙投资开设赌博网站，为实施犯罪而租赁房屋、雇佣员工、发放雇员工资及分成款，在共同犯罪中作用较大。被告人蔡某丙、陈某乙被雇佣后，通过微信等方式进行网络赌博，在共同犯罪中作用相对较小。归案后，五被告人均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。关于被告人蔡某甲辩解，微信和支付宝中的交易记录很大部份是五被告人操作产生，并非参赌人员实际参赌的交易记录，因此，不应以该交易记录来量刑。对此本院认为，被告人为了吸引更多的赌注而在微信和支付宝中投入的资金而产生的交易记录，应当认定为赌资。因此，被告人蔡某甲辩解理由不能成立，不予采纳，但对该情节，本院结合被告人犯罪时间的长短、参赌人员的数量、获利的金额等情况在量刑时综合进行考量。根据被告人蔡某丙、陈某乙的犯罪情节和悔罪表现，对被告人蔡某丙、陈某乙适用缓刑不致再危害社会，可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十六条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人蔡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20，000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人蔡某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20，000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20，000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人蔡某丙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币10，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币10，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
六、扣押的作案工具Philips台式电脑、华硕笔记本电脑、苹果平板电脑、苹果6s手机、苹果5手机、苹果4手机、OPPO手机各1台，苹果6手机2台、建设银行卡2张、笔记本2本予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判员 陈祖军
二〇一六年十一月十一日
书记员 朱中欢
附：本判决适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。