宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴民终字第208号
上诉人（原审被告）杨生贵，男，1964年5月7日出生，回族，住宁夏同心县石狮镇。
委托代理人李宗飞，宁夏宁人律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）陈晓香，女，1989年5月4日出生，回族，住宁夏中宁县喊叫水乡。
委托代理人陈立飞，男，1987年6月4日出生，回族，住宁夏中宁县喊叫水乡，系被上诉人陈晓香哥哥。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）顾占和，男，1965年2月2日出生，回族，住宁夏同心县预海镇。
委托代理人费晓红，宁夏预海律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人杨生贵因与被上诉人陈晓香、顾占和提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2013）同民初字第895号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨生贵及其委托代理人李宗飞，被上诉人陈晓香及其委托代理人陈立飞，被上诉人顾占和及其委托代理人费晓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年3月份，被告杨生贵承包了多处房屋的建造工程，其中，被告顾占和将其位于同心县预海镇园艺村的一处房屋建造工程以每米2300元的价格承包给被告杨生贵承建。根据二被告之间关于建造房屋时间的约定，被告杨生贵将其另一工地上雇佣的包括陈晓香在内的部分工人转移到被告顾占和所建房屋的工地上施工。原告陈晓香在被告的工地上从事递砖和接砖的工作。2013年3月15日10时许，工人吃完午饭时陆续开工。原告吃完午饭后来到所建房屋的后墙上并坐在和该后墙相邻的邻居家的房檐上，当原告听到接砖的指令时起身从被告砌好的后墙前往架设的夹板上时不慎从墙上掉下。原告陈晓香遂被送往同心县人民医院检查治疗，同时被告顾占和将原告受伤的情况电话通知了被告杨生贵。被告顾占和在同心县人民医院为原告陈晓香支付医疗费763.3元。被告杨生贵来到医院后为原告支付门诊医疗费323.83元。原告由于伤情严重又被送往宁夏医科大学总医院住院治疗24天（2013年3月15日-2013年4月8日），被告杨生贵为原告支付门诊费3915.67元、支付住院费61956.12元、支付救护车费1800元。之后，被告杨生贵通过原告哥哥又向原告支付1000元。2013年5月31日，被告杨生贵又向原告支付现金20000元，被告共计向原告支付88995.62元。2013年6月2日至同年6月6日，原告又在宁夏医科大学总医院门诊治疗5天，原告支付医疗费6108.32元。2013年6月7日，原告在银川民济康医疗器械有限公司购买嘉禾防褥疮床垫1个，花费860元。原告为治病和作伤残鉴定共支付交通费1000元。原告的伤情经宁夏医科大学总医院诊断为胸10-11骨折脱位并双下肢完全瘫、胸12椎体压缩性骨折、闭合性胸部损伤：双肺挫伤。出院医嘱：加强营养、卧床休息，建议去康复科进一步进行康复治疗，术后1月戴腰围坐轮椅活动，术后1月、3月、6月、9月、12月复查腰椎X线片。2013年9月9日，根据原告申请本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定。2013年11月8日，银川市第一人民医院司法鉴定中心依法作出银一医司法鉴定中心（2013）医鉴字第1001号鉴定意见书，鉴定意见为陈晓香的伤残等级为一级伤残、完全护理依赖。原告支付鉴定费800元。
原审法院另查明，原告父亲陈德贵，生于1966年3月2日；原告母亲马月兰，生于1968年5月6日。被告杨生贵从事房屋建设十余年，无资质。
原审法院认为，被告顾占和将其房屋的建造工程以每米2300元的价格承包给被告杨生贵，二被告之间形成承揽合同关系。原告陈晓香虽不是被告杨生贵亲自招工，但经他人介绍陈晓香到杨生贵的工地上干活，杨生贵并没有拒绝，而且陈晓香出事时是从杨生贵的另一工地转来的，且杨生贵又无证据证实其与原告之间存在其他法律关系的事实，据此可以认定陈晓香与杨生贵之间存在雇佣关系。原告陈晓香因劳务受到伤害，被告杨生贵应当承担赔偿责任。原告在提供劳务过程中应当预见安全隐患，原告对自身安全未尽适当的注意义务，应当承担与其过错相应的责任。根据本案的实际，结合各方当事人的过错程度，本院酌定被告杨生贵承担70%的赔偿责任，原告陈晓香自行承担30%的责任。对原告认为被告顾占和将其房屋建造工程承包给没有资质的杨生贵，应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定承担连带责任的主张，本院认为，虽然被告杨生贵没有从事承揽房屋建造的资质，但根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”及《建设工程安全生产管理条例》第六十九条“抢险救灾和农民自建低层住宅的安全生产管理，不适用本条例”之规定，被告杨生贵承揽的房屋建造工程系农村两层以下的房屋建造，因此，农民自建低层住宅是不需要建筑资质的，农民自建低层房屋也不属《中华人民共和国建筑法》和《建设工程安全生产管理条例》调整的范围。如果要求房主只能发包给有资质的个体工匠，则会造成建房成本的大大增加或根本找不到人建房的局面。实践中农民也大都是将房屋交给他们比较信任的有一定技术水平和建房经验的包工头承建，因此，对于农村房屋建筑活动不能适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，而应适用该解释第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定。房主作为定作人只能承担与其自身过错相应的责任，而非连带赔偿责任。故本案根据以上情况，经审查，被告杨生贵从事农村房屋的建筑已十余年，拥有一定的技能，其建房经验和技术能力已经得到房主及建房工人的普遍认可。被告顾占和将其居住的房屋建造工程承包给被告杨生贵施工，且在工人施工过程时刻提醒工人注意安全，其已尽到合理的选任和注意义务。故作为房主的顾占和不应承担赔偿责任。原告陈晓香的各项经济损失，根据查明的事实并参照宁夏回族自治区公安厅交通警察总队《关于2012年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的规定，确认如下事实：1.医疗费73927.24元。2.住院伙食补助费1450元（29日ｘ50元／日）。3.误工费，原告要求14459.4元，没有超出标准，予以支持。4.护理费分两部分，住院期间的护理费为2329.57元，出院后的护理费暂按10年计算为293190元，原告的护理费共计295519.57元。5.交通费确定为2800元。6.精神抚慰金，原告要求10000元，予以支持。7.残疾赔偿金123606元。9.原告要求被抚养人生活费，经核，原告父母不具备被抚养的条件，因此，不予支持。8.鉴定费是原告为辅助诉讼所产生的费用，由原、被告按责任比例予以分担。综上，原告陈晓香的各项经济损失为521762.21元，由被告杨生贵承担365233.55元，扣除被告杨生贵已支付的88995.62元，被告杨生贵还应向原告陈晓香支付276237.93元。原告陈晓香自行承担156528.66元。据此，经审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告杨生贵于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陈晓香各项经济损失365233.55元（521762.21元ｘ70%），扣除被告杨生贵已支付的88995.62元，被告杨生贵还应向原告陈晓香支付276237.93元；二、驳回原告陈晓香要求被告顾占和承担责任的诉讼请求及其他诉讼请求；案件受理费3618元（缓交），由原告陈晓香负担1085元，被告杨生贵负担2532元。鉴定费800元，由原告陈晓香负担240元，被告杨生贵负担560元。
一审判决宣告后，原审被告杨生贵不服，向本院提起上诉，请求二审撤销原判，依法改判支持其上诉请求或将本案发回重审。上诉人杨生贵上诉的事实和理由是：一、一审认定事实错误。1.被上诉人顾占和的建房材料是其自己提供的；上诉人的工作地点是由被上诉人顾占和决定的；上诉人的工作本身是组织人员提供劳务；上诉人与被上诉人顾占和约定的2300／米的费用是所有工人的劳务报酬。故上诉人杨生贵与被上诉人顾占和系雇佣关系，不是承揽关系，上诉人在本案中不应当赔偿责任。2.被上诉人陈晓香坐在被上诉人顾占和邻居家的房檐上，因踩到顾占和家未凝固的墙砖掉下受伤，当时正值休息时间，被上诉人陈晓香接到接砖指令走上架板才受伤无证据证实。二、一审适用法律错误。上诉人杨生贵与被上诉人顾占和不存在承揽关系，一审适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条关于调整加工承揽关系的法律规定错误。
被上诉人陈晓香答辩称，是上诉人杨生贵雇佣的工人马旦让被上诉人上架子上接砖的，因为上诉人的工人未将架子的绳索捆绑好，被上诉人踩上去才摔伤的，被上诉人是因为雇佣活动受伤的。上诉人与被上诉人顾占和之间是什么关系，被上诉人不清楚。一审判赔的数额过低，因为被上诉人没能力交上诉费，才未上诉。请求法院公正判决。
被上诉人顾占和辩称，上诉人杨生贵的上诉请求不成立。被上诉人陈晓香是大工喊着接砖时从架子上摔下来的。被上诉人顾占和与上诉人之间是承揽关系，一审判决被上诉人顾占和不承担赔偿责任是正确的，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人杨生贵、被上诉人陈晓香、被上诉人顾占和均未提交新证据。
经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，该事实有各方当事人庭审陈述笔录内容，以及一审时提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨生贵主张，其与被上诉人顾占和之间系雇佣关系，不存在加工承揽关系。因上诉人杨生贵与被上诉人顾占和之间约定，上诉人杨生贵按照被上诉人顾占和的要求完成房屋的建造工作，上诉人杨生贵交付工作成果后，被上诉人顾占和按照每米2300元给上诉人杨生贵结算报酬。而房屋建成后，被上诉人顾占和依约定给上诉人支付了9万余元的费用，且上诉人认可建造房屋的工人是上诉人雇请的，由上诉人给工人支付劳务报酬，上诉人亦未提交系被上诉人顾占和雇佣其施工的证据。因此，上诉人杨生贵与被上诉人顾占和之间系加工承揽合同关系，上诉人杨生贵所提其与被上诉人顾占和之间系雇佣关系的上诉请求不能成立，本院不予支持。虽然被上诉人陈晓香不是上诉人杨生贵亲自招工，但事故发生前，陈晓香在顾占和家建房工地上干活，上诉人并未拒绝，表明上诉人接受被上诉人陈晓香为其提供劳务，故上诉人杨生贵与被上诉人陈晓香之间存在雇佣关系。本案中，各方当事人对被上诉人陈晓香在被上诉人顾占和自建房工地受伤的事实无异议。被上诉人陈晓香在工地上负责递砖、上灰，被上诉人陈晓香、顾占和的陈述及证人周进孝、李希苹的证言相互印证，能够证实被上诉人陈晓香是在听到砌墙的工人喊“上砖”后，在上脚手架的过程中掉下摔伤的事实。而上诉人杨生贵未提交被上诉人陈晓香受伤与劳务活动无关的证据，故上诉人杨生贵所提被上诉人陈晓香受伤与劳务活动无关的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于各方当事人在本案中民事责任的承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，定作人对定作或对承揽人的指示、选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因被上诉人顾占和发包给上诉人杨生贵的建设工程属于农村自建低层房屋，不适用《中华人民共和国建筑法》关于从事建筑活动的人员应当依法取得执业资格证书的法律规定，且上诉人杨生贵从事农村建房工作多年，故被上诉人顾占和在本案中不存在选任过失，上诉人也未提交证据证明被上诉人顾占和在定作或指示方面存在过错，故一审认定被上诉人顾占和不承担民事赔偿责任并无不当。上诉人杨生贵作为雇主，应当保障被上诉人陈晓香的施工安全，而被上诉人陈晓香从高处摔下受伤，是从事雇佣活动所致，因此，上诉人杨生贵应当承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，被上诉人陈晓香作为成年人，在高处作业时未注意自身安全，不慎摔下受伤，亦存在一定过错，应当相应减轻上诉人杨生贵的赔偿责任。一审依照上诉人杨生贵与被上诉人陈晓香在本案中的过错程度，认定双方分别承担70%和30%的责任并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据采信准确，审判程序合法，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3618元，由上诉人杨生贵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马克军
代理审判员 陈东伍
代理审判员 马 媛
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 魏 玮
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律准确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。