陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕05民终1441号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：山西省运城市中银大道245号。
法定代表人：王钢铁，系该公司经理。
委托诉讼代理人：赵晓刚，陕西赛高律师事务所律师。
委托诉讼代理人：白淑萍，陕西赛高律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张涵宇，女，2005年5月16日出生，汉族，住陕西省华阴市太华路办事处东宫村*组。公民身份号码：6105822005********。
法定代理人：车明轮，男，1983年8月25日出生，汉族，住址同上。公民身份号码：6105211983********。
委托诉讼代理人：董辉，陕西秦渭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：柴明亮，男，1979年10月29日出生，汉族，住陕西省华阴市岳庙办梁家庄*组。
委托诉讼代理人：商建龙，华阴市华山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：平陆县平畅汽车运输有限公司，住所地：山西省平陆县开发区虞西苑小区对面。
法定代表人：杨勤草，系该公司经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称大地财险运城中心支公司）因与被上诉人张涵宇、柴明亮、平陆县平畅汽车运输有限公司车交通事故责任纠纷一案，不服华阴市人民法院（2017）陕0582民初1164号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大地财险运城中心支公司委托诉讼代理人赵晓刚、王梦婕，被上诉人张涵宇法定代表人车明轮及其委托诉讼代理人董辉、被上诉人柴明亮到庭参加诉讼，被上诉人平陆县汽车运输有限公司法定代表人杨勤草经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
上诉人大地财险运城中心支公司上诉请求国：请求撤销原审判决第一项中的残疾赔偿金238896元，精神损害抚慰金10000元，改判上诉人承担残疾赔偿金182016元，精神抚慰金3000元；上诉费由被上诉人负担。事实与理由是：鉴定中心出具的鉴定意见程序违法，一审不应采信，一是依据该鉴定意见作出的判决依据错误。该鉴定不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，而依据《人体损伤致残程度分级》规定，张涵宇的伤情不符合七级伤残的评定标准，不应被评为七级伤残，该鉴定结论损害了上诉人的合法权益。一审法院以上诉人未在合理期限内提出重新鉴定的申请，对上诉人的申请驳回没有法律依据，上诉人申请重新鉴定是合理的，应予支持而没有支持。一审判决损害抚慰金明显过高，判决不合理等，请二审查明案件事实，公正判决。
被上诉人张涵宇二审审理中辩称，鉴定程序不存在任何违法行为,依据的是以前的标准,依据的是交通事故发生时的评残标准。被上诉人住院时，在体外带引流袋，一戴就是三年，系未成年，大人也一直照管，就是因为这个，被上诉人也一直没有上学，要求保险公司承担10000元的精神抚慰金一点都不过分。护理费的问题，也申请过鉴定，住院44天，一审认定的是37天，鉴定结论表述不清楚，但是在三年的时间里，孩子一直戴着引流袋，作为父母一直在护理，要求的这些费用也是迫于经济的压力，故要求驳回上诉，维持原判。
被上诉人柴明亮辩称：诊断证明所记载的证明及鉴定结论，不足以认定为七级伤残，根据有关规定，只能认定为八级伤残，无形加大了柴明亮的赔偿基数，精神抚慰金的认定显失公平，追求的过错责任，车明轮方应承担过错行为。一审原告提交的交通费大概是11000元，交通费认定为9000元较高，不合理等。
一审法院认定，原告张涵宇因交通事故于2016年12月再次入院治疗，先后在上海电力医院住院治疗两次，上海市第六人民医院住院一次，共计住院44天，加上在其他医院门诊就医、购置相关药品、药具共计花费医疗费82847.53元(已减除不合理花费),交通住宿费9000元（已减除不合理交通费及住宿费）。2018年3月2日陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书对张涵宇的司法鉴定结论为：鉴定意见（一）1、被鉴定人张涵宇此次外伤后左侧髂骨、坐骨支及耻骨上下支骨折致骨盆严重畸形愈合、尿道阴道痿、产道破坏，评定为七级伤残。2、被鉴定人张涵宇此次外伤后皮肤损伤致瘢痕形成达体表面积的4%以上（未达12%），评定为十级伤残。3、被鉴定人张涵宇此次外伤后左手小指自掌指关节处缺失，评定为十级伤残。（二）被鉴定人张涵宇此次外伤后续治疗费用约需人民币伍仟元（5000元）。（三）被鉴定人张涵宇此次外伤住院期间均需他人护理。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。该起事故虽然公安交通管理部门认定车明轮、被告柴明亮、被告关彦生负事故同等责任，但交通事故责任并不等同于民事法律赔偿责任。张涵宇所受伤害系关彦生所驾驶的解放牌大货车造成，故关彦生应承担主要赔偿责任，车明轮无证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的车辆超速超载行驶，对事故应承担次要赔偿责任，被告柴明亮在事故发生时向左转弯，因南侧车道有关彦生驾驶货车驶来，未避让才导致事故发生，且事故后随意挪开事故车辆，故被告柴明亮承担相应的赔偿责任。原告张涵宇为乘坐人无责任。原告张涵宇虽为农村居民，但事故发生时已随其父母在城镇生活，应当按照陕西省统计局有关城镇居民的标准计算。中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司当庭提出重新鉴定的申请，经审查该鉴定结论无较大偏差，且该申请已超过合理期限，应予以驳回。根据陕西省统计局相关统计数据并结合原告伤情及治疗情况，参考陕西中金司法鉴定中心所做出的鉴定结论，确定原告的损失为：医疗费82847.53元；护理费根据原告的病情实际情况及2015年3月17日的诊断证明、出院证明、医生意见：保持耻骨上膀胱造瘘管引流通畅，每月更换一次，故原告张涵宇护理期天数按每月一天共计37天加住院44天(鉴定结论：住院期间均需要护理)，每人每天80元，共计（37+44）×80=6480元；交通住宿费确定为9000元（已减除不合理交通费及住宿费并酌情处理）,原告花费餐饮费不予支持；住院伙食补助每天30元，共计30×44=1320元；住院期间营养费每天20元，共计20×44=880元；残疾赔偿金568800×42%=238896元（按原告起诉时的当年伤残赔偿标准）；酌定精神慰问金10000元；后续治疗费5000元。以上共计损失354423.53元。因晋M871**、晋MN7**挂车在中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司投保有一份交强险保额为122000元，已经赔付完毕，第三责任保险二份保额为1100000元，能够足够赔付，故中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司在第三者商业险赔偿范围内支付张涵宇177211.765元，柴明亮赔偿张涵宇70884.706元，平陆县平畅汽车运输公司不承担赔偿责任，关彦生所承担诉讼费及鉴定费的部分由原告张涵宇承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司在第三者商业险赔付范围内赔付张涵宇177211.765元（支付方式：在本判决生效之日起二十日内支付）；二、柴明亮赔偿张涵宇70884.706元（支付方式：在本判决生效之日起三十日内支付）；三、驳回张涵宇的其它诉讼请求。本案诉讼费6091元，鉴定费2800元，由张涵宇负担7112.8元、柴明亮负担1778.2元。
经审理，当事人对一审法院认定事实无异议，二审予以认定。
本院认为，当事人争议的焦点问题是：1、涉案一审鉴定结论能否作为认定本案事实的证据；2、精神抚慰金是否适当；3、原审程序是否违法，影响案件的公正审理。关于鉴定结论，一审委托鉴定虽然在2017年1月1日《人体损伤致残程度分级》施行之后，但本案交通事故发生于《人体损伤致残程度分级》施行之前的2014年4月5日，且2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分级》并未对其施行前的侵权行为适用该标准作出明确的规定，陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第28号适用交通事故发生当时的《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出结论并无不当。上诉人认为鉴定应当适用2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分级》与法不符，不能成立。关于原审程序，上诉人对陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第28号结论有异议，提出重新鉴定申请应当依法及时提出，并符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第28号委托鉴定程序合法，并无《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的情形，一审未准许上诉人大地保险运城中司的重新鉴定的申请并无不当。关于精神抚慰金，涉案受害人张涵宇为未成年人，侵权人对受害人张涵宇造成的损害较大，一审依据侵权人对张涵宇侵权行为所造成的后果酌定精神抚慰金10000元系行使自由裁量权，也是适当的，上诉人请求改判确定精神抚慰金3000元，二审不予支持。综上，上诉人大地财险运城中心支公司的的上诉理由不能成立,应予驳回。同理，被上诉人柴明亮当庭陈述的理由也不能成立，予以驳回。原审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1397元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 党疆霞
审判员 车兴民
审判员 南 楠
二〇一八年九月十二日
书记员 王 莎