新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中少民终字第1号
上诉人（原审原告）：杜某，男，1970年11月出生，汉族，某公司副处长，住本市卫星路。
委托代理人：余松华、王春艳，新疆金桥律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：杨某某，女，1972年12月出生，汉族，某公司员工，住本市。
委托代理人：张金诚，新疆百丰天园律师事务所律师。
上诉人杜某与上诉人杨某某因离婚纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新少民初字第331号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年12月22日受理后依法组成合议庭，于2015年1月23日公开开庭进行了审理，上诉人杜某及其委托代理人余松华与上诉人杨某某及其委托代理人张金诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原、被告1996年5月经人介绍相识，1997年1月24日登记结婚，1999年9月8日生育婚生子杜某某。婚初双方感情尚可，后因家庭琐事导致夫妻感情破裂。2013年1月7日、2013年9月23日原告杜某诉至法院要求离婚，乌鲁木齐市新市区人民法院以（2013）新少民初字第71号民事判决书、（2013）新少民初字第591号民事判决书，两次判决不准予离婚。双方婚姻存续期间共同财产包括：位于本市西环北路住房一套、杜某名下住房公积金余额148，080.09元、杨某某名下住房公积金余额46，345.60元，杨某某昆仑银行账户余额19，955.37元，中国工商银行账户余额1，433.01元，杜某名下昆仑银行账户余额247.53元，账户余额152.09元、工商银行账户余额1，556.23元，上述原告杜某名下银行账户中存在大额款项转出。另有原告杜某海通证券股票账户，经查该账户中全部股票均已卖出，资金转入杜某工商银行尾号3187账户。原告杜某月收入为9，726元，被告杨某某月收入为1，834.56元。
原判认为，原、被告因家庭矛盾导致夫妻感情破裂，无法共同生活，原告杜某为此已多次向法院诉讼要求离婚，故对原告杜某要求解除婚姻关系的主张予以准许。婚生子杜某某已年满十周岁，经向其询问，杜某某明确表示愿意随被告杨某某生活，原、被告双方对此均无异议，故婚生子由被告杨某某抚养，考虑婚生子的实际需要，综合双方的负担能力和实际生活水平，原告杜某每月给付2，000元抚养费。
位于乌鲁木齐市西环北路房产一套，原告杜某在庭审中明确表示放弃主张该房产所有权，且不要求被告杨某某给付房屋折价款，对此法院予以确认。双方各自名下住房公积金余额属于夫妻共同财产，予以均分。双方各自银行账号内的存款余额，系依据申请由法院依法查询，双方均认可，按照共同财产分割。原告杜某主张分割中国太平洋人寿保险，因其被保险人为婚生子杜某某，该保险不作为夫妻共同财产分割。
被告杨某某主张分割原告杜某名下银行大额转出合计221万元，经法院调查核实，杜某名下昆仑银行尾号0031账户、尾号0023账号及工商银行尾号3187账户，自2010年至今大额转出资金，其中工商银行尾号3187账户与杜某名下海通证券股票账户关联，于2010年1月18日转出18万元、2010年1月21日转出78，000元、2010年1月28日转出5万元、2010年11月8日转出10万元、2010年11月22日转出45，000元、2010年12月22日转出5万元、2011年4月18日转出7万元、2012年2月15日转出12万元、2012年6月28日转出8万元，为转入杜某名下海通证券账户的金额，海通证券账户中股票全部卖出后，资金全部返回该账户。故原告杜某主张上述款项为重复计算应予剔除。原告杜某名下昆仑银行尾号为0023账户中2011年12月29日61，000元、2012年1月19日59，000元、2012年1月21日56，000元、2012年2月18日47，000元、2012年3月5日97，000元、2012年3月10日93，000元、2012年4月2日98，000元、2012年4月16日95，000元、2012年5月3日8万元、2012年5月6日77，000元、2012年6月10日81，000元、2013年2月7日108，000元、2013年2月20日88，000元、2013年2月21日68，000元均为“转入智能通知”，其中2011年12月29日61，000元及2012年2月18日47，000元的业务摘要虽均为“支取”，但可以与2012年1月9日61，021.06元及2012年3月5日110，133.80元的“智能通知销转”向对应。经法院调查核实，“智能通知”为昆仑银行一项服务业务，拥护账户余额超过52，000元，则保留2，000余元余额，剩余自动转入智能通知账户，如用户需使用，则余额由智能通知账户回转活期账户，因此银行明细中反映为“转入智能通知”和“智能通知销转”。故上述款项不应作为大额转出予以计算。2011年4月18日大额支付7万元、2012年6月28日网银互联记账8万元、2013年9月11日网银互联记账74，000元、2014年1月2日网银互联记账2万元，均与原告杜某名下工商银行尾号为3187账户资金入账对应，系账户资金互转，不计入资金转出。原告杜某名下昆仑银行尾号0023账户中2013年9月11日5，000元、2014年1月2日5，000元、2014年1月23日13，000元、2014年2月11日2万元、2014年2月17日10，400元、2014年3月12日9，900元、2014年3月17日5，000元、2014年5月15日1万元、2014年6月13日8，387.84元均为网上支付记账、工商银行尾号3187账户中2013年11月28日5万元、2014年1月2日2万元均为消费。经法院调查核实，“网上支付记账”为持卡人使用该账户进行网上消费或转账支付的记录。因此上述款项均为实际消费产生，不应作为大额转出进行分割。原告杜某名下昆仑银行尾号为0023账户2014年6月20日还款9，016.63元、2014年8月20日还款7，807.74元系用于归还杜某2014年5月5日向昆仑银行个人借款40万元，因双方均认可上述债务未用于共同家庭生活，系杜某个人债务不作为双方共同债务分割，同意由原告杜某自行承担，故上述还款金额不作为共同财产分割。
扣除上述款项，被告杨某某主张分割原告杜某名下银行账户大额转出221万元中剩余：昆仑银行尾号0023账户中2012年5月3日转账2万元、2012年8月14日支取2万元、2013年2月20日卡取19，000元、2013年2月21日卡取2万元、2013年2月22日支取4万元、2013年5月22日网银互联记账3万元、2013年6月22日代本取款9，500元、2013年7月23卡取12，000元、2014年2月11日转账3，000元、2014年7月14日网银互联记账1万元。昆仑银行尾号0031账户中2013年7月22日卡取2万元、转账12，000元、2013年7月23日卡取17，000元、2014年7月14日转账9，700元。工商银行尾号3187账户中2010年9月6日网转2万元、2010年9月19日卡取70，518元、2010年11月5日网转1万元、2011年4月28日网转2万元、2012年1月11日跨行汇款20，012.50元、2012年8月16日网转22，222.22元、2013年7月22日卡取12万元、2014年1月3日卡取4万元、2014年4月30日网转8万元。上述款项，原告杜某辩称用于治疗自己视神经萎缩的疾病，并提供住院费用结算票据两张。法院认为上述证据中反映杜某治疗眼疾住院费用均由统筹报销，个人并未承担医疗费用，故对杜某的上述辩解意见不予采信。另有2010年9月19日卡取70，518元，原告杜某辩称用于购买现有位于乌鲁木齐市西环北路2219号石油新村基地55号楼2单元601室住房，2013年5月22日网银互联记账3万元，用于归还借钱支付婚生子借读费的金额，2014年1月3日卡取4万元用于携家人出国旅游换汇，2014年4月30日网转8万元用于归还代他人炒股的钱，但未能提供证据证实，不予采信。剩余款项原告杜某未能说明去向。据此原告杜某名下昆仑银行尾号0031账户、尾号0023账户及中国工商银行尾号3187账户大额转出金额合计644，952.72元，应作为夫妻共同财产分割。被告杨某某要求分得70%，于法无据不予支持。被告杨某某要求分割共同债务（丁玉英1万元、杨茂霞2万元），仅提供借条无其他证据佐证，不予确认，由债权人另行主张。被告杨某某要求原告杜某赔偿精神损害5万元，未提供证据证实原告杜某存在过错行为，不予支持。故判决：一、准予原告杜某与被告杨某某离婚；二、婚生子杜某某由被告杨某某抚养，原告杜某每月支付婚生子抚养费2，000元（至婚生子年满十八周岁止）；三、原、被告婚姻存续期间的共同财产：位于乌鲁木齐市西环北路住房一套归被告杨某某所有；四、原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下住房公积金余额148，080.09元，原告杜某分得74，040.04元，被告杨某某分得74，040.05元（由杜某给付杨某某）；五、原、被告婚姻存续期间的共同财产：被告杨某某名下住房公积金46，345.60元，原告杜某分得23，172.80元（由杨某某给付杜某），被告杨某某分得23，172.80元；六、原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下昆仑银行尾号0031账户余额247.53元、尾号0023账户余额152.09元、工商银行尾号3187账户余额1，556.23元，原告杜某分得977.93元，被告杨某某分得977.92元（由杜某给付杨某某）；七、原、被告婚姻存续期间的共同财产：被告杨某某昆仑银行尾号1847账户余额19，955.37元、中国工商银行尾号2924账户余额1，433.01元，原告杜某分得10，694.19元（由杨某某给付杜某），被告杨某某分得10，694.19元；八、原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下昆仑银行尾号0031账户、尾号0023账户及中国工商银行尾号3187账户大额转出金额644，952.72元，原告杜某分得322，476.36元，被告杨某某分得322，476.36元（由杜某给付杨某某）；九、各人衣物归个人所有。
宣判后，上诉人杜某不服原审判决上诉称，请求婚生子由我抚养，杨某某每月支付1，500元抚养费；如子女由杨某某抚养，我每月支付抚养费1，500元；位于乌鲁木齐市西环北路2219号石油新村基地的房产属于单位公房，我们没有取得产权，请求将该房产判归我使用；我名下银行账户交易往来资金部分是账户资金互转，部分是归还借款，还有支付孩子借读费、购房款、交房租、看病、家人旅游等正常生活消费，还有汇入杨某某账户中的款项，不应当作为夫妻共同财产分割
上诉人杨某某不服原审判决上诉并答辩称，婚生子一直由我抚养，孩子也愿意与我共同生活，故我坚持子女的抚养权，抚养费应当确定为每月3，000元，且杜某应支付自2012年5月至今的抚养费96，000元。原审中杜某已放弃分割房屋产权，并承诺不需要房屋折价款，故二审中不能重新要求分割房产。杜某恶意转移财产共1，511，073.38元，我应平均分得755，536.69元，不认可杜某辩称的资金用途.我名下昆仑银行存款余额19，955.37元已用于孩子学费、补习费、上学包车费等各项生活开支，不应再分割。
针对上诉人杨某某的上诉请求，上诉人杜某答辩称，孩子的抚养费1，500元已高于本地城镇居民平均生活水平，不同意支付抚养费3，000元。之前的抚养费我一直在给付，且在原审中杨某某也并未提出该诉求，不同意支付。我名下存款资金的走向我已说清楚，不存在恶意转移，不同意分割。杨某某名下的存款用途原审中并未做说明，我也不认可。
经本院审理查明事实与原审认定事实基本一致。另二审中上诉人杜某同意婚生子由上诉人杨某某抚养，并按原审确定的每月2，000元给付抚养费。关于乌鲁木齐市西环北路房产一套，双方认可已交纳房款，但并未办理房产手续。上诉人杨某某二审提交课时费收据、补习费收据，上诉人杜某认可其中的6，830元从杨某某名下存款19，955.37元中扣减。
上诉人杜某提交其名下昆仑银行尾号0023的银行账户明细查询单，证实原审认定的2012年5月3日转账2万元，转入杨某某名下账户内；2012年8月14日支取2万元用于支付杜某某借读费，上诉人杨某某对此予以认可；2013年2月20日卡取19，000元、2013年2月21日卡取2万元、2013年2月22日卡取4万元，上诉人杜某辩称用于购买治疗眼疾的药品，提供相应征的证据为证人证词，杨某某对此不予认可；2013年5月22日网银互联记账3万元，汇入干晓晴账户内，相印证的证据为2012年8月13日从干晓晴账户汇入杜某账户12，000元，同日从干晓晴账户汇入杜某名下工商银行尾号3187账户1万元，上诉人杜某辩称转入干晓晴名下的3万元用于偿还干晓晴借款；2013年6月22日代本取款9，500元，3，000元用于支付房租，3，000元转入杜某名下尾号3187工商银行账户，3，500元用于日常生活开支，相印证的证据为杜某名下尾号为0023昆仑银行2013年6月22日明细查询单证实，该日转账汇入杜某名下工商银行尾号3187账户3，000元；2013年7月23日卡取12，000元、2014年2月11日转账3，000元，杜某辩称用于购买药物；2014年7月14日网银互联记账1万元，系汇入巨有晗账户，同年7月18日从巨有晗账户又转账回杜某的账户内。
上诉人杜某提交其名下昆仑银行尾号为0031账户明细查询单，用于证实2013年7月22日卡取2万元、7月23日卡取17，000元用于购药；2013年7月22日转账12，000元，入账杜某名下昆仑银行尾号为0023账户；2014年7月14日转账9，700元，入账杜某名下昆仑银行尾号为0023账户。
上诉人杜某提交其名下工商银行尾号3187账户明细查询单，用于证实2010年9月6日网转2万元，汇入杨某某名下账户；2010年9月19日卡取70，518元，用于支付购房款60，518元和1万元装修押金，1万元装修押金于2010年12月7日退还本账户，相印证的证据为中国石油天然气运输公司现金存款凭证，证实2010年9月19日收取杜某房款60，518元及押金1万元；2010年11月5日网转1万元，汇入杜甲账户，杜某辩称杜甲系其父亲，汇款用于父亲治病；2011年4月28日网转2万元，网转汇入蒋向阳账户，杜某辩称该款系向蒋向阳借款，于2012年2月10日和6月30日归还，相印证的证据为2012年2月10日从成都市锦江区三槐树路1号附5号盐市口支行ATM机分两次现存入杜某名下账户9，100元、6，100元，2012年6月30日从双流川大西路音乐广场ATM机现存4，900元，杜某提交一份署名蒋向阳的书面证词，证实系还款，杨某某不予认可；2012年1月11日跨行汇款20，012.50元，汇入罗某某账户，杜某辩称用于向罗某某借款，于2012年6月现金归还，用于支付房租，杨某某不予认可；2012年8月16日网转汇入杜甲账户22，222.22元，杜某辩称用于给父亲购买社保资金等；2013年7月22日卡取12万元，其中5万元用于开户尾号为0031的昆仑银行卡，剩余7万元用于买药，相印证的证据为杜某名下尾号为0031账户明细，证实2013年7月22日开户存入5万元；2014年1月3日卡取4万元，杜某辩称其中14，000元用于支付房租，剩余款换汇后用于支付家人旅游，并提供了换汇票据；2014年4月30日网转8万元，汇入吴明账户，杜某辩称该款系归还吴明代为理财费用，并提交署名吴明的证词，杨某某对此不予认可。
以上事实有婚姻登记申请表、婚姻状况证明、（2013）新少民初字第71号民事判决书、（2013）新少民初字第591号民事判决书、公积金账户查询单、房屋出售协议、工资证明、银行交易明细及一、二审庭审笔录等证据为证。
本院认为，上诉人杜某与上诉人杨某某婚后为家庭琐事产生矛盾，无法调和，杜某已是第三次起诉离婚，足以证明其离婚的态度。婚姻是夫妻双方相互理解、信任，共同创造和谐家庭的共同体，夫妻感情是双方彼此依赖、交流的情感寄托，上诉人杜某的行为应认定为夫妻感情破裂，原审准予离婚正确，双方对此也未提出异议，故对离婚判项本院予以维持。婚生字的抚养，原审征询了子女的意见，二审中上诉人杜某也同意婚生子由杨某某抚养，故原审对抚养权的判项，本院予以维持。抚养费的给付数额，原审考虑双方的工资收入及实际生活水平，酌情确定2，000元并无不当。上诉人杜某提出应支付1，500元抚养费，经调解同意支付2，000元。上诉人杨某某提出抚养费应支付3，000元，本院不予支持，待实际生活水平发生变化后，可另行主张增加抚养费数额。上诉人杨某某提出支付此前拖欠的抚养费，首先原审中未主张，其次未离婚主张抚养费无法律依据，第三上诉人杜某否认未尽抚养义务，故该上诉请求本院不予支持。
位于乌鲁木齐市西环北路房产尚未办理产权手续，对房产的居住使用双方在庭审中达成协议，由上诉人杨某某居住使用，不再支付上诉人杜某房屋折价款，对此本院予以确认，但未办理产权证，应仅分割使用权，原审对此表述不当，本院予以纠正。
关于双方名下的公积金分割，双方均未提出异议，视为认可，本院予以维持。
上诉人杨某某名下存款余额19，955.37元，上诉人杜某认可其中6，830元用于婚生子学习，从19，955.37元中扣除，本院予以支持。上诉人杨某某提出剩余款项也用于孩子上学等其他费用，提供的证据缺乏证据要件，本院不予采信。上诉人杜某名下银行存款余额的分割，双方无异议，本院予以维持。
关于上诉人杜某名下银行大额转出资金的认定，以有效证据认定为原则，证据效力不全的以照顾女方原则认定。根据二审中上诉人杜某提供的证据，其尾号0023昆仑银行的账户资金，其中转账杨某某名下的2万元，证据充分，本院予以认定。支付杜某某借读费的2万元，杨某某予以认可，本院予以认定。偿还干晓晴借款，根据银行记录仅有22，000元，本院予以认定，剩余8，000元无证据证实，不予认定。他代本取款的9，500元，有3，000元证实汇入杜某工商银行卡，予以认定。网银互联记账1万元转入巨有晗账户，后又转入杜某账户，不属于大额转出。其余款项，上诉人杜某辩称用于购药、支付房租、消费等缺乏证据要件不予采信。故在上诉人杜某名下尾号0023昆仑银行账户中合计75，000元不宜认定为大额转出，本院予以纠正。
其尾号为0031昆仑银行的账户资金，其中转入杜某尾号为0023昆仑银行的资金额为21，700元，不再认定为大额转出。另有37，000元上诉人杜某辩称用于购药，同样缺乏证据要件，不予采信。故上诉人杜某尾号为0031账户资金中21，700元不宜认定为大额资金转出，本院予以纠正。
其尾号3187的工商银行账户资金，其中转入杨某某账户2万元、支付购房款及押金70，518元证据确凿充分，本院予以确认，不以大额转出认定。网转杜甲合计32，222.22元，属于夫妻共同财产，上诉人杜某擅自处分，按夫妻共同财产分割。网转蒋向阳、罗某某借款及归还吴明代为理财费用、支付房屋租金，所提供的证据缺乏证据效力，不予认定。卡取12万元，其中5万元用于昆仑银行开户，有银行明细为证，予以采信。剩余款项杜某辩称用于购药，不予采信。故上诉人杜某尾号为3187账户资金中140，518元不宜认定为大额资金转出，本院予以纠正。
以上三账户中，累计上诉人杜某237，218元不宜以大额转出资金认定，本院予以纠正。上诉人杜某提出的该项上诉请求，部分成立予以支持.
上诉人杨某某提出杜某转移资金1，511，073.38元，二审中无任何证据提交，其提出的上诉请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第二十一条、第三十二条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新少民初字第第331号民事判决的第一、二、四、五、六、九项，即：准予原告杜某与被告杨某某离婚；婚生子杜某某由被告杨某某抚养，原告杜某每月支付婚生子抚养费2，000元（至婚生子年满十八周岁止）；原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下住房公积金余额148，080.09元，原告杜某分得74，040.04元，被告杨某某分得74，040.05元（由杜某给付杨某某）；原、被告婚姻存续期间的共同财产：被告杨某某名下住房公积金46，345.60元，原告杜某分得23，172.80元（由杨某某给付杜某），被告杨某某分得23，172.80元；原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下昆仑银行尾号0031账户余额247.53元、尾号0023账户余额152.09元、工商银行尾号3187账户余额1，556.23元，原告杜某分得977.93元，被告杨某某分得977.92元（由杜某给付杨某某）；各人衣物归个人所有；
二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新少民初字第331号第三、七、八项，即：原、被告婚姻存续期间的共同财产：位于乌鲁木齐市西环北路住房一套归被告杨某某所有；原、被告婚姻存续期间的共同财产：被告杨某某昆仑银行尾号1847账户余额19，955.37元、中国工商银行尾号2924账户余额1，433.01元，原告杜某分得10，694.19元（由杨某某给付杜某），被告杨某某分得10，694.19元；原、被告婚姻存续期间的共同财产：原告杜某名下昆仑银行尾号0031账户、尾号0023账户及中国工商银行尾号3187账户大额转出金额644，952.72元，原告杜某分得322，476.36元，被告杨某某分得322，476.36元（由杜某给付杨某某）；
三、位于乌鲁木齐市西环北路住房一套由上诉人杨某某居住使用；
四、上诉人杨某某名下存款余额21，388.38元，扣除6，830元后余额14，558.38元，由上诉人杨某某与上诉人杜某各分得7，279.19元（由杨某某给付杜某）；
五、上诉人杜某名下昆仑银行尾号为0031账户、尾号为0023账户及中国工商银行尾号为3187账户大额转出金额合计407，734.72元，由上诉人杜某与上诉人杨某某各自分得203，867.36元（由杜某给付杨某某）。
一审案件受理费150元（杜某已预交），减半收取75元由上诉人杜某负担；二审案件受理费2，911.15元（杜某已预交1，062.38元，杨某某已预交1，848.77元），由上诉人杜某负担1，455.58元，由上诉人杨某某负担1，455.57元。
以上相互折抵，上诉人杜某应给付上诉人杨某某248，826.54元，限于本判决生效后三十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 骏
代理审判员 谢 鹏
代理审判员 李海涛
二〇一五年二月二十七日
书 记 员 宋 磊