山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第705号
上诉人（原审被告）吴法响。
委托代理人范学涛，山东锦海盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周延训。
委托代理人任平睦。
上诉人吴法�生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第3503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月28日受理。本案受理后，由代理审判员王颖颖担任审判长、审判员张好栋担任本案主审，与代理审判员魏文共同组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
周延训在原审中诉称，2011年11月25日，原告在青岛市城阳区双元路干活过程中被被告的挖掘机所伤，造成身体受到严重伤害，原告为维护自身合法权益，具状起诉，请求法院判令被告支付医药费1503元，残疾赔偿金84000元（八级伤残14000元×20年×30%），精神损害抚慰金10000元，误工费21177元（90.05元×234天），护理费4525元（90.05元×住院50天），住院伙食补助费1000元（20元×50天），鉴定费2700元，交通费800元，后续治疗费7000元，病历复印费30元，合计132735元。
吴法响在原审中辩称，被告在原告受伤后2、3个月时，从被告挖掘机司机处获知，当天刚下过雨，路面湿滑，被告的挖掘机在施工过程中，从沟里往上端木板来铺路，在往上端木板时致原告受伤。被告和原告及原告的直接雇主都是给丛军强干活，被告和原告的直接雇主的行为都属于职务行为。原告受伤后，丛军强给原告负担了全部医药费，并跟原告约定去青岛四零一医院复查，但是原告没有去。原告的直接雇主跟丛军强协商赔偿问题，并给原告打了四万元欠条，一次性处理了断，所以本案事实与被告吴发响没有关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院查明和认定的基本事实是：2012年11月25日原告周延训在青岛市城阳区双元路干活，被告吴法响所属的挖掘机也在此施工。被告吴法响的司机在施工过程中，用挖掘机从沟里往上端木板，木板崩出致原告受伤。被告吴法响自称具�操作挖掘机的资质。原告受伤当天，到青岛市城阳区人民医院急诊进行了治疗，初步诊断为右肱骨骨折。同日，原告在青岛市城阳区人民医院住院治疗，诊断为右肱骨骨折，右桡神经损害。原告住院后进行了手术治疗、营养神经等对症治疗。原告住院治疗至2013年1月14日，住院治疗50天。出院医嘱继续营养治疗，1月后复查X线片，指导下一步治疗，患肢禁止持重。原告在手术后分别到青岛市城阳区人民医院、解放军第四零一医院进行了复查。经青岛市青大司法鉴定所鉴定，原告右上肢损伤为八级伤残，原告误工时间建议至评残日前1日，原告后续治疗费建议为6000-7000元。原告花费病历复印费30元，鉴定费2700元。
原告为证明自己的主张，另向法院提交如下证据：1、医疗费单据15张，证明原告自己支出医疗费1503元。2、车票80张，证明原告花费交通费800元。3、原告之妻周�的身份证及户口簿复印件各一份，证明原告与周爱系夫妻关系，周爱对原告进行了护理。被告对上述证据质证认为：1、对2013年7月之后的医疗费予以认可，之前的不予认可，因为都是丛经理支付的。2、对交通费不予认可，因为原告去治疗都是丛经理开车带原告去的，原告没有产生交通费，且证据无法证明与本案有关。3、原告之妻周爱的陪护费丛经理已经支付。被告为证明自己的主张，申请证人张银文出庭作证。证人张银文称与原告系邻居关系，丛军强找到张银文和原告为丛军强干活，张银文对被告不熟悉，原告之伤系挖掘机施工造成，不清楚挖掘机是谁开的。原告受伤后，丛军强将原告送到医院并支付医药费，并跟原告口头协商，给原告治好伤后再支付原告4万元。原告对被告证人张银文的证言质证认为，丛军强、吴法响、张银文三者之间存在雇佣关系，他们相�作证，原告存在质疑。
为查明事实，原审法院向丛军强作了调查，丛军强称自己认识原告周延训，丛军强找张银文干活，张银文又找的周延训。2012年11月25日下午大约3点钟，在城阳区双元路，原告周延训被挖掘机挖的木板击伤。当时丛军强找了被告吴法响的挖掘机，但是事发时是否是被告的挖掘机，丛军强不清楚。丛军强自称从原告受伤到起诉之前，丛军强支付了所有医药费，大约45000元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告吴法响承认其雇佣的挖掘机司机在施工时致原告周延训受伤，因此法院认为被告吴法响作为挖掘机司机的雇主应当承担赔偿责任，对原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求应予支持。被告辩称自己受雇于丛军强，其行为系职务行为，所以本案事实与被告吴法响没有关系，法院认为被告吴法响系涉案挖掘机司机的雇主，且被告自称具备操作挖掘机的资质，因此原告有权要求被告承担赔偿责任，至于被告与丛军强之间是何种关系，不是本案应解决的问题，故对被告的辩论意见法院不予支持。原告要求被告支付医药费1503元，因被告辩称对2013年7月之后的予以认可，之前系丛经理垫付，且原告认可医药费由别人垫付一部分，故法院对原告主张的2013年7月之后产生的医药费955.6元予以支持，其余部分不予支持。原告要求被告支付伤残赔偿金84000元（八级伤残14000元×20年×30%），法院认为应该按照青岛市上一年度农村居民人均纯收入标准13990元计算，故伤残赔偿金应计算为83940元（八级伤残13990元×20年×30%）。原告要求被告支付误工费21071.7元（90.05元×234天），护理费4502.5元（90.05元×住院50天），住院伙食补助费1000元（20元×50天），鉴定费2700元，后续治疗费7000元，病历复印费30元，符合法律规定，法院予以支持。根据有关法律规定，精神损害赔偿主要是限于受害人遭受损害后果比较严重的情况，如伤残或死亡等，使受害人本人或其亲属在精神上遭受打击而给予的抚慰救济。经鉴定，原告周延训伤残等级为八级伤残，给原告造成了一定程度上的心理创伤，但原告主张的精神损害抚慰金10000元过高，法院依据原告的伤残等级酌情支持3000元。原告主张的交通费800元过高，法院依据原告治疗和鉴定所需，酌情支持400元。原审据此判决：一、被告吴法响赔偿原告周延训医疗费955.6元；二、被告吴法响赔偿原告周延训伤残赔偿金83940元（13990元×20年×30%）；三、被告吴法响赔偿原告周延训误工费21071.7元（90.05元×234天）；四、被告吴法响赔偿原告周延训护理费护理费4502.5元（90.05元×住院50天）；五�被告吴法响赔偿原告周延训住院伙食补助费1000元（20元×50天）元；六、被告吴法响赔偿原告周延训鉴定费2700元；七、被告吴法响赔偿原告周延训后续治疗费7000元；八、被告吴法响赔偿原告周延训病历复印费30元；九、被告吴法响赔偿原告周延训精神损害抚慰金3000元；十、被告吴法响赔偿原告周延训交通费400元。以上一至十项被告应当赔偿的款项共计124599.8元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2955元，由被告吴法响负担。宣判后，吴法响不服，上诉至本院。
上诉人吴法响上诉称，㈠被上诉人将上诉人作为被告提起诉讼主体错误，上诉人应当向双方共同雇主主张权利，上诉人也是雇员，履行的也是职务行为。本�被上诉人主张权利，遗漏了直接侵权人挖掘机司机，原审法院未予依法追加，未能查清事实，属程序错误。㈡原审判决认定事实不清，没有按过错进行责任划分，被上诉人自身也存在过错，应承担主要责任。㈢被上诉人神经受伤部分经过治疗完全可以恢复，但其拒绝继续治疗，直接影响了伤残评定等级，被上诉人故意扩大损失部分不应得到支持。㈣误工费、护理费、住院伙食补助费均已支付，被上诉人不应再向上诉人主张。请求撤销原审判决并依法改判，诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人周延训答辩称，原审判决正确，请求维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。
本案经调解，未能达成一致意见。
经本院二审审理查明，原审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案的争议焦点问题是，原审判决确认上诉�承担被上诉人的赔偿责任是否正确。本案中，被上诉人于2011年11月25日在城阳区双元路工地施工过程中，被在场施工的挖掘机致伤，驾驶该挖掘机的司机系由上诉人雇佣。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，被上诉人请求直接侵权人挖掘机司机的雇主，即本案上诉人承担赔偿责任符合上述法律规定。上诉人所提其他上诉理由，均未提交相应的证据支持。故上诉人所提上诉理由均不成立，本院不予支持。原审判决正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七�五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2955元，由上诉人吴法响负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王颖颖
审 判 员 张好栋
代理审判员 魏 文
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 贾晓颖