浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）嘉盐民初字第2178号
原告：胡仁祥。
委托代理人：徐卫群。
被告：俞伟。
委托代理人：俞金原。
被告：中国大地财产保险股份有限公司萧山中心支公司。
代表人：陈峰。
委托代理人：朱策。
原告胡仁祥为与被告俞伟、中国大地财产保险股份有限公司萧山中心支公司（以下简称大地公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2012年7月20日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员张卫群适用简易程序于2012年8月10日、同年10月16日二次公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，依法转为普通程序，由审判员李晓炯担任审判长，与代理审判员何周丹、人民陪审员吴金观组成合议庭公开进行审理。后因被告俞伟提出重新鉴定，本院予以准许，并对外委托浙江汉博司法鉴定所对原告的用药合理性进行了鉴定，在上述鉴定结束后，于2013年4月26日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐卫群、被告大地公司的委托代理人朱策三次开庭均到庭参加诉讼，被告俞伟的委托代理人俞金原第一次、第三次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭，被告俞伟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡仁祥起诉称，2011年11月12日，原告驾驶电动三轮车途经海盐县元通街道银燕大道海盐华凌时装厂门口路段时，与停放在银燕大道北侧的属被告俞伟所有的浙FAP23**重型普通货车（当时驾驶员为邓瑞荣）发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。事后，原告被送往海盐县人民医院入院治疗。2012年2月19日，该事故经海盐县公安局交通警察大队认定，邓瑞荣违反禁止停车令标志停放车辆与原告负有事故的同等责任。2012年6月13日，经湖州浙北司法鉴定所鉴定，原告因车祸致头部外伤，脑梗塞开颅术后，遗留右侧肢体偏瘫，属二级伤残；颅骨缺损6cm以上，属十级伤残；右侧第2-5肋骨骨折，属十级伤残；护理期限从受伤之日起至定残前一日止；营养期限为5个月；护理依赖等级为二级（大部分）护理依赖，后续治疗费可根据经治医院的诊疗意见酌情考虑。另查，事故发生时，肇事车辆浙FAP23**重型普通货车在被告大地公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。原告诉讼请求：1、判令被告大地公司在交强险范围内先予赔偿原告120000元整（精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔偿），被告俞伟在交强险外赔偿原告128620.59元；2、二被告承担本案诉讼费用。
被告俞伟答辩称：没有异议。
被告大地公司答辩称：对于本案交通事故发生的事实、责任认定、肇事车辆的投保情况以及事故发生在保险期间没有异议；由于原告是非机动车驶入机动车道，所以在本次事故中责任更大，所以应该适当减轻被保险人的责任，故被保险人应当承担50%的赔偿责任；对于原告诉请的具体的赔偿项目和金额，认为过高，另，本案诉讼费不属于保险公司赔偿范围。
针对自己的主张，原告向本院提供了以下证据：
1、驾驶证、行驶证各一份（均为复印件），用以证明邓瑞荣的驾驶资格以及肇事车辆属被告俞伟所有的事实。
2、道路交通事故认定书一份，用以证明本案交通事故发生的时间、地点、人员和责任认定情况。
3、交强险保单一份（复印件），用以证明肇事车辆在被告大地公司处投保了交强险的事实。
4、门诊病历、住院出院小结各一份，用以证明原告住院治疗、病情程度、护理等情况。
5、诊断证明书一份，用以证明原告后续治疗费50000元的事实。
6、医疗费发票三份、费用清单一份，用以证明原告支出医疗费79253.83元以及具体用药情况的事实。
7、湖州浙北司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告之伤构成了一个二级伤残、二个十级伤残，护理期限为损伤之日起至定残前一日止，营养期为五个月，护理依赖为二级大部分护理依赖以及后续医疗费可根据经治医院的诊疗意见酌情考虑以及支出鉴定费2300元的事实。
8、交通费发票一组，用以证明原告支出交通费300元的事实。
9、户口薄、分流协议书、证明各一份，用以证明原告现居住地为社区，由于征地，原告的户口性质已经由农村变为非农，故应该按照城镇标准进行赔偿的事实。
根据上述举证，原告另有损失：护理费109556.72元【定残前：16014.48元（75.54元／天×212天）＋定残后93542.24元（27572元／年×2994天×94%×44%）】、住院伙食补助费800元（20元／天×40天）、营养费6750元（1350元／月×5月）、残疾赔偿金105073.76元（30971元／年×2994天×94%×44%）、精神损害抚慰金47000元。
被告俞伟与被告大地公司共同质证意见：对证据1、2、3、4、6均没有异议；对证据5不予认可，50000元明显偏高，且该项费用应该待实际发生后再行主张；证据7，对鉴定意见书没有异议，但是鉴定费不属于交强险的赔偿范围；对证据8没有异议，对于原告请求的交通费300元予以认可。另对于证据9，被告大地公司质证意见：对其真实性没有异议，被告俞伟质证意见：没有异议。
对于原告诉请的其余损失，被告俞伟意见：具体由法院审核。被告大地公司意见：本案涉及参与度的问题，原告现在的伤残情况是由于自身原因和本次交通事故共同造成的，所以认为参与度30%较为合理，故除了交通费和鉴定费，所有的赔偿项目都应该乘以30%的参与度；医疗费限额为10000元；定残后的护理费应该先计算三年，按每年27572元再乘以60%至80%系数，认为可以折中70%，具体由法院酌定，再乘以30%的参与度；住院伙食补助费按15元／天计算40天；营养费按30元／天计算5个月；精神损害抚慰金，由于原告在本次事故中是同等责任，所以应该按照50%计算；残疾赔偿金，由法院审核。
被告俞伟为支持其主张，向本院提供了如下证据：
1、收条三份，用以证明其已经赔偿原告40000元的事实。
2、浙江汉博司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告所请求的医疗费中13622.66元是用于治疗脑梗塞以及其支出鉴定费850元的事实。
3、牵引费发票一份，用以证明其支出牵引费500元的事实。
原告质证意见：对证据1予以认可，起诉时已经将此40000元扣除；证据2，对鉴定意见书有异议，认为其中第2、14、19、21、23、24、25项与本案交通事故有直接的关联性，不应当有参与度，对鉴定费发票，由于是该被告提出了鉴定，故该笔鉴定费应由该被告承担；对证据3，由于该笔费用是用于牵引被告俞伟所有的肇事车辆，故该笔费用不应由原告承担。
被告大地公司质证意见：对证据1不清楚，与其无关，故不发表意见；对证据2，没有异议；对证据3，由于牵引的是肇事车辆，故与本案没有关联性。
被告大地公司未提供证据。
本院认证意见：原告提供的证据1、2、3、4、6、8，二被告均无异议，本院予以认定，同时确认交通费为300元，至于原告的医疗费损失将结合有关司法鉴定结论在以下部分予以认定；对证据5，该份诊断证明书由海盐县中医院出具，而原告的经治医院为海盐县人民医院，故该份诊断证明书并非由经治医院经治医生出具，且该笔费用应该待实际发生后再行主张；对证据7，具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定，同时确认原告支出鉴定费2300元；证据9，具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
至于被告俞伟提供的证据1，具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定，并确认被告俞伟已支付原告40000元；证据2，具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定，同时确认被告俞伟支付鉴定费850元，结合原告提供的湖州浙北司法鉴定所司法鉴定意见书，可以确认原告支出的医疗费中13622.66元系用于治疗脑梗塞，虽然原告提出此13622.66元的药物中部分与本案交通事故有直接的关联性，不应当考虑参与度，但是其并未提供证据予以反驳，故原告的这一主张，本院不予采信，故结合原告支出的医疗费票据，经本院审核，原告支出医疗费为79253.83元，其中13622.66元系用于治疗脑梗塞，其余65631.17元与治疗脑梗塞无特定关联；证据3，与本案不具有关联性，本院不予认定。
据此，本院查明案件事实如下：
2011年11月12日21时18分，原告驾驶电动三轮车途经海盐县元通街道银燕大道海盐华凌时装厂门口路段时，与停放在银燕大道北侧的属被告俞伟所有的浙FAP23**重型普通货车（当时驾驶员为邓瑞荣）发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。事后，原告被送往海盐县人民医院入院治疗，共住院40天。2012年2月19日，海盐县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定，原告驾驶非机动车未在非机动车车道内行驶且行车未确保安全，负事故的同等责任，邓瑞荣违反禁止停车禁令标志停放车辆亦负事故的同等责任。2012年6月13日，经湖州浙北司法鉴定所鉴定，原告车祸伤后，对右侧大面积脑梗塞发生起到促进作用，其作用因素为次要（作用参与度拟为26-44%）、自身血管性疾病（内膜粥样硬化）对目前的结局和后果起到了作用因素为主要（作用参与度拟为56-74%）。右肺挫伤、右侧肋骨骨折、右侧血胸，上下唇撕裂伤，右额部皮肤软组织挫裂伤，肺部感染，与本次交通事故直接相关。原告因车祸致头部外伤，脑梗塞开颅术后，遗留左侧肢体偏瘫，属二级伤残；颅骨缺损6cm以上，属十级伤残；右侧第2-5肋骨骨折，属十级伤残；护理期限从损伤之日起至定残前一日止；营养期限为5个月；护理依赖等级为二级（大部分）护理依赖；后续治疗费可根据经治医院的诊疗意见酌情考虑。2013年2月20日，经浙江汉博司法鉴定所鉴定，原告的用药中25项医疗费用与治疗脑梗塞具有关联性，因此产生的费用总计13622.66元应属于治疗脑梗塞所用，其余治疗用药与治疗脑梗塞无特定关联。
另查，事故发生时，肇事车辆浙FAP23**重型普通货车在被告大地公司处投保了交强险。事故发生后，被告俞伟已支付原告40000元，另支出鉴定费850元。
另，在审理过程中，被告俞伟自认其作为雇主，对于原告超过交强险的损失由其承担，邓瑞荣为其雇佣的驾驶员，事故发生时邓瑞荣系履行职务。
本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人健康权应承担赔偿责任。第一，本案的争议焦点是：车祸伤在原告目前的伤情中的参与度为多少？哪些赔偿项目应当考虑此参与度？根据湖州浙北司法鉴定所的鉴定报告，原告车祸伤后，对右侧大面积脑梗塞发生起到促发作用，其作用因素为次要（作用参与度拟为26-44%），自身血管性疾病（内膜粥样硬化）对目前的结局和后果起到了作用因素为主要（作用参与度拟为56-74%），因此本院酌定车祸伤致脑梗塞的参与度为35%。依据上述鉴定报告，原告目前遗留的肢体偏瘫及颅骨缺损，与脑梗塞的病情有关，故相应的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及后续护理费应当考虑此参与度。同理，由于原告支出的医疗费中有部分药物是用于治疗脑梗塞，故对于此部分药物亦应按照35%的参与度计算。至于定残前的护理费，由于脑梗塞为其主要病症，故对于该项费用亦应考虑35%的参与度。
故本案中具体的赔偿数额如下：1、已认定的鉴定费3150元（其中850元为被告俞伟垫付）、交通费300元；2、医疗费，其中13622.66元系治疗脑梗塞所需，故本院认定医疗费70399.10元（79253.83元－13622.66元×（1－35%）】；3、住院伙食补助费，由于原告是在嘉兴地区住院，故其计算标准有误，故本院认定住院伙食补助费600元（15元／天×40天）；4、营养费，由于原告未能提供医疗机构出具的诊断证明，故本院无法支持；5、残疾赔偿金，由于事故发生之前原告的户籍性质已经变成非农，且居住区域为社区，故应当按照城镇标准进行计算，故原告的计算标准正确，但是其计算方式有误，应予纠正，故本院认定残疾赔偿金95328.74元（30971元／年×9年×（92%×35%＋2%）】；6、护理费，定残前的护理费，原告的计算标准正确，但是计算方式有误，应予纠正，故本院认定定残前的护理费5657.95元（75.54元／天×214天×35%），至于后续护理费，原告的计算标准正确，但是计算方式有误，应予纠正，故本院认定该护理费为57901.20元（27572元／年×9年×2／3×35%）；7、精神损害抚慰金，原告因伤致残，客观上造成其精神痛苦，其可请求精神损害抚慰金，但是请求的数额偏高，根据原告的伤残等级，交通事故的参与度及其在本起交通事故中的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金10260元。以上损失合计243596.99元。
第二、根据处理道路交通事故人身损害赔偿的相关法律法规及司法解释的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿，超过部分，由交通事故各方按各自的过错责任大小分担。机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
原告的上述损失合计243596.99元。由于原告在起诉时明确选择精神损害抚慰金在交强险内先行赔付，被告大地公司作为浙FAP23**重型普通货车的保险人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应在交强险责任限额范围内先行赔偿原告120000元【其中医疗费用赔偿限额内10000元，死亡伤残赔偿限额内110000元（其中含精神损害抚慰金10260元）】，原告损失超过交强险的数额为123596.99元，因邓瑞荣违反禁止停车令标志停放车辆，应对原告的损失承担赔偿责任，但原告驾驶非机动车未在非机动车道内行驶且行车未确保安全，对事故发生亦有过错，可适当减轻邓瑞荣的赔偿责任，故由其承担60%的赔偿责任计74158.19元。另，被告俞伟作为雇主，应对其雇员即邓瑞荣在从事雇佣活动中致人损害的行为承担赔偿责任。因被告俞伟已支付40850元，故该被告尚需赔偿原告33308.19元。综上，原告损失中的其余部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司萧山中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告胡仁祥120000元；
二、被告俞伟赔偿原告33308.19元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述判决内容，由二被告于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1643元，由原告胡仁祥负担630元，被告俞伟负担1013元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起内向本院申请执行。
审 判 长 李晓炯
代理审判员 何周丹
人民陪审员 吴金观
二〇一三年五月二日
书 记 员 金凯维
（附页）