山东省青岛市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）青行终字第169号
上诉人（一审原告）：青岛达德印刷有限公司。
法定代表人曲德馨，董事长。
委托代理人宋立，山东中苑律师事务所律师
被上诉人（一审被告）：青岛市城阳区人力资源和社会保障局。
法定代表人袁震，局长。
委托代理人刘福盛、瞿英。
被上诉人（一审第三人）：周发红。
被上诉人（一审第三人）：周晓妮。
被上诉人（一审第三人）周晓丛。
三人共同委托代理人牛舜尧。
青岛达德印刷有限公司诉青岛市城阳区人力资源和社会保障局工伤行政确认一案，青岛市城阳区人民法院于2014年3月3日作出（2014）城行初字第5号行政判决。一审原告青岛达德印刷有限公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月27日在第二十七审判庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人宋立，被上诉人青岛市城阳区人力资源和社会保障局的委托代理人刘福盛，被上诉人周发红、周晓妮、周晓丛的委托代理人牛舜尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案行政争议形成过程如下：一审原告于2013年12月19日向一审法院提起行政诉讼，请求撤销一审被告于2013年11月13日作出的青城人社伤认决字（2013）第CY001104号《工伤认定决定书》。
一审法院查明：第三人周发红之妻曲秀芳（1959年3月17日生，系第三人周晓妮、周晓丛之母）自1988年开始在原告青岛达德印刷有限公司工作。2013年3月14日7时40分左右，曲秀芳骑自行车上班途中，行驶到城阳区王沙路安乐村桥北侧处发生交通事故，后送往青岛市城阳区第三人民医院救治，但因脑干损伤救治无效于2013年3月21日死亡。事发后经青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的青公交认字（2013）第2702号《道路交通事故认定书》认定曲秀芳不承担事故责任。2013年10月17日第三人周发红向被告提交工伤认定申请，被告于同日受理后，向原告送达了《工伤认定限期举证通知书》，在举证期限内原告未向被告提交证据。2013年11月13日被告作出青城人社伤认决字（2013）第CY001104号《工伤认定决定书》，认定曲秀芳受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，予以认定工伤，并向原告及第三人送达了工伤认定决定书。
一审法院认为：根据《工伤保险条例》第五条规定，被告是本行政区域内工伤保险工作的主管部门，具有作出工伤认定和不予认定工伤的法定职权。《工伤保险条例》第二条第二款规定，“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”该条规定明确了凡与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的职工均为《工伤保险条例》所调整的范畴。我国《劳动法》只有禁止适用童工的规定，而对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律未作禁止性规定。本院认为，达到法定退休年龄并不表示丧失劳动能力，劳动者平等获得劳动保障的权利。因此达到法定退休年龄的职工仍然可以与用人单位建立劳动关系或事实劳动关系，受劳动法的保护。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……。”根据该规定，劳动者领取基本养老金之日，劳动合同的法律效力依法被消灭，而未领取基本养老金的，劳动合同的法律效力依然存在。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”该条规定应与《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项结合起来去理解，劳动者虽达到退休年龄，但并未依法享受基本养老保险待遇的，除国家另有规定的外，其劳动合同并不终止。本案中，曲秀芳生前虽然超过法定退休年龄，但其一直在原告单位工作，形成了事实劳动关系。因此《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条的适用范围，仅限于已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，不适用于本案。2010年3月17日最高人民法院行政审判庭在《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用﹤工伤保险条例﹥请示的批复》中已明确，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。《工伤保险条例》第十九条第二款规定“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”这是对用人单位提出的举证责任倒置要求，违反了就要承担举证不能的法律后果。原告在收到被告送达的《限期举证通知书》后在举证期限内未对双方之间是劳务关系及曲秀芳所受伤害是否属于工伤提出质疑，举证期间原告也未提交证据材料，因此根据证据规则，原告应当承担对其不利的法律后果。被告认定曲秀芳其所受伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定认定为工伤，工伤认定决定书主要事实清楚、主要证据确凿、程序合法、适用法律正确。综上，原告之诉讼请求及理由，本院不予支持。根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回原告的诉讼请求。案件受理费五十元由原告负担。
青岛达德印刷有限公司不服一审判决，上诉称：（一）被上诉人作出的工伤认定行政行为程序违法。被上诉人在曲秀芳已经死亡的情况下，将工伤认定书向曲秀芳送达，该送达行为无效。原审认定被上诉人的程序瑕疵，因一审第三人的认可不影响具体行政行为的成立错误。（二）一审调查事实不清。被上诉人认定工伤事故没有相关证据证明曲秀芳是在上下班必经道路和上班时间发生的交通事故。（三）一审法院适用法律错误。最高法院（2010）行他字第10号答复明确指在工作时间内、因工作原因伤亡的，本案是因交通事故而认定工伤，一审法院的判决明显与最高法院答复相悖。请求撤销原判，予以改判。
被上诉人青岛市城阳区人力资源和社会保障局答辩称：被上诉人认定曲秀芳上班途中发生的交通事故是正确的，认定程序合法，上诉人没有证明其非工伤的证据。一审判决适用法律正确。
被上诉人周发红、周晓妮、周晓丛述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人在一审中提供的证据已随案移送本院，上述证据在一审庭审中已经质证。经审理，本院同意一审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。
本院认为：
一、关于本案事故是否发生在职工上班途中的问题。
《工伤保险条例》第十九条第二款规定：职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案中上诉人在收到工伤认定限期举证通知书后，并未提交不属于上班途中所发生事故的证据。被上诉人青岛市城阳区人力资源和社会保障局依据交警部门作出的事故认定书及周晓妮的调查笔录，认定曲秀芳系在上班途中遭遇车祸死亡，认定事实清楚。
二、关于超过法定退休年龄的务工农民是否可以认定工伤的问题。
《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用﹤工伤保险条例﹥请示的批复》（（2010）行他字第10）规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。该批复明确了对于务工农民而言，超过法定退休年龄不是不予认定工伤的理由。因此被上诉人青岛市城阳区人力资源和社会保障局依据此批复认定曲秀芳构成工伤，适用法律并无不当。
三、关于工伤认定书送达程序是否违法的问题。
青岛市城阳区人力资源和社会保障局按照工伤认定申请表中记载的职工姓名，制作了受送达人为曲秀芳的送达回证，确有不妥。但是鉴于这一程序上的问题不会对本案事实和认定结论产生任何影响，职工家属对此也无异议，本院确认送达行为合法有效。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人青岛达德印刷有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘桂敏
代理审判员 李国宁
代理审判员 李玉兰
二〇一四年六月五日
书 记 员 赵洪峰
书 记 员 黄 丹