湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）湘05民特46号
申请人：湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店。
负责人：王书柏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郭海波，湖南威仪律师事务所律师。
被申请人：李华明。
委托诉讼代理人：刘涛，新宁县法律援助中心指派律师。
申请人湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店（以下简称崀山宏基大酒店）与被申请人李华明申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2018年6月14日立案后进行了审查，现已审查终结。
崀山宏基大酒店称，李华明不服从工作安排，擅自离岗离职，崀山宏基大酒店工作人员多次要求与李华明就劳动关系进行协商处理，李华明�置之不理，李华明的行为严重违反了崀山宏基大酒店的规章制度，且其在未与崀山宏基大酒店解除劳动关系的情况下又与新宁某某宾馆建立劳动关系，故崀山宏基大酒店依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除了与李华明的劳动关系。仲裁委认定双方当事人符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的情形，并适用该法第四十六条、第四十七条处理本案错误。本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十九条的规定处理。崀山宏基大酒店根据双方签订的劳动合同书第三条关于：“李华明同意接受崀山宏基大酒店根据工作需要及李华明的工作能力，调整李华明的工作岗位和工作地点。”的约定，对李华明的工作岗位进行调整，李华明无权拒绝。仲裁委认定崀山宏基大酒店未经李华明同意调换其工作岗位，存在过错，李华明有权拒绝，不符合客观事实。李华明中断就业系其擅自离岗离职造成，故不能领取失业保险金。仲裁委认定李华明是因非本人意愿中断就业，并适用《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定处理本案错误。支付经济补偿金及失业保险待遇应以双方解除劳动关系为前提，因李华明在劳动争议仲裁中未提出与崀山宏基大酒店解除劳动合同的申请，仲裁委亦不认可崀山宏基大酒店对李华明的开除处理决定，故仲裁委擅自作出解除双方劳动关系的裁决违反法定程序及法律规定。综上，新宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字（2018）第13号仲裁裁决书认定事实、适用法律错误，故请求予以撤销。
李华明答辩称，涉案仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，李华明不存在违反崀山宏基大酒店�管理制度，双方已形成解除劳动关系的事实。崀山宏基大酒店提出的申请缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。
经审查查明，2018年5月14日，新宁县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字〔2018〕第13号仲裁裁决：一、湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店在裁决书生效之日起十日内向李华明支付失业保险待遇损失960.50元；二、湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店在裁决书生效之日起十日内向李华明支付解除劳动合同经济补偿金8700元；三、驳回李华明其他仲裁请求。事实和理由：崀山宏基大酒店系经依法登记的有限责任公司分公司。李华明于2012年8月开始由崀山宏基大酒店聘用为保安员。崀山宏基大酒店于2017年12月通知李华明调整工作岗位，双方因工作岗位的调整问题未能协商一致，李华明于2018年元月1日从崀山宏基大酒店离职，双方�社会保险缴纳、失业保险损失、解除劳动合同经济补偿等未能达成一致意见，由此酿至诉争。李华明月工资为1740元。李华明在崀山宏基大酒店工作期间，崀山宏基大酒店未依法为李华明缴纳养老保险、医疗生育保险、失业保险等社会保险费。李华明于2018年2月开始在新宁某某宾馆上班。新宁县劳动人事争议仲裁委员会认为：一、关于李华明请求裁决崀山宏基大酒店为其缴纳或直接补偿工作期间的养老保险费、基本医疗保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”该规定属于法律的强制性规定，故为劳动者参加社会保险是用人单位的法定义务，任何个人和单位均不得以任何形式的协议免除该项义务。但依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由�会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。”第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，追缴社会保险费是劳动保障行政部门的行政管理职能，李华明依法可以向劳动保障行政部门或社会保险经办机构进行投诉并申请解决，以维护自身合法权益。故对李华明诉请补缴社会保险费的请求，不予处理。李华明请求裁决崀山宏基大酒店向其直接补偿养老保险费、基本医疗保险费，于法无据，不予支持。二、关于李华明请求裁决崀山宏基大酒店向其支付失业保险待遇损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的：（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”第五十一条规定：“失业人员在领取失去保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移居境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。”本案中，崀山宏基大酒店未依法为李华明参加失业保险，双方未就变更劳动合同达成一致意见，造成李华明失业一个月，李华明当庭承认2018年2月至今在新宁县某某宾馆工作，故对李华明主张失业期间的失业保险待遇的仲裁请求予以支持。参照《邵阳市人民政府办公室关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》（市政办发［2015］19号）规定：“失业保险标准由我市最低工资标准的80%提高至85%，全市统一从2015年7月1日起施行。”另参照《邵阳市人民政府关于调整全市2017年最低工资标准的公告》，我市现最低工资标准为1130元。崀山宏基大酒店应向李华明支付一个月的失业保险待遇损失960.50元（1130元×85%=960.50元）。三、关于李华明请求裁决崀山宏基大酒店向其支付因解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各持一份。”本案中，双方签订的劳动合同中第二条明确约定：“根据甲方工作需要，乙方同意从事保安员岗位（工种）工作，乙方的工作地点为：新宁县金石镇春风路98号”。崀山宏基大酒店如需变更劳动合同约定的内容，依法应征得李华明的同意。崀山宏基大酒店未经李华明同意调换李华明的工作岗位，李华明有权予以拒绝。崀山宏基大酒店辩称只是借调申请人到客房部工作一个月，但又称当李华明不愿意去时协调将其调至宏基华天大酒店上班，故可以认定崀山宏基大酒店变更劳动合同约定内容的事实。崀山宏基大酒店从2018年元月1日起不再安排李华明在保安部上班，李华明予以拒绝并离职，崀山宏基大酒店因此从2018年元月1日起停发李华明工资。由此，双方事实上已解除劳动合同。崀山宏基大酒店在未与李华明协商一致的情况下变更劳动合同的约定内容存在一�的过错，李华明由此而离职，崀山宏基大酒店亦停止向申请人支付工资，双方符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”的情形。至于崀山宏基大酒店辩称已依《员工手册》开除李华明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，崀山宏基大酒店未就已通过合法程序开除李华明提供证据，故对崀山宏基大酒店的该项抗辩理由不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定�劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”故对李华明主张的解除劳动合同经济补偿金的请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”李华明在崀山宏基大酒店工作五年零四个月，崀山宏基大酒店应向李华明支付经济补偿金9570元（1740元×5.5=9570元）。现李华明仅主张经济补偿金8700元，系李华明对其合法权益的自由处分，予以准许。四、关于李华明请求裁决崀山宏基大酒店返还其缴纳的300元押金及支付其500元的餐饮工资。因庭审后双方协商一致已�行解决，故不再处理。经新宁县劳动人事争议仲裁委员会主持调解无效。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十一条、第六十三条、第八十四条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，另参照《邵阳市人民政府办公室关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》（市政办发［2015］19号）、《邵阳市人民政府关于调整全市2017年最低工资标准的公告》裁决如下：一、湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店在裁决书生效之日起十日内向李华明支付失业保险待遇损失960.50元；二、湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店在裁决书生效�日起十日内向李华明支付解除劳动合同经济补偿金8700元；三、驳回李华明其他仲裁请求。
本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁机构作出的终局仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规确有错误的；(二)劳动争议仲裁委员会无管辖权的；(三)违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，崀山宏基大酒店提出“仲裁委认定崀山宏基大酒店未经李华明同意调换其工作岗位，存在过错，李华明有权予以拒绝，不符合客观事实。”等关于事实认定的撤销仲裁裁决理由，不属于上述法律规定的情形，本院不予审查。对崀山宏基大酒店提出的“新宁县劳动人事争议仲裁委员会适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国社会保险法》第四十五条进行裁决错误”“裁决双方解除劳动关系违反法定程序”的撤销仲裁裁决理由，本院依法予以审查，分别评判如下：
一、关于新宁县劳动人事争议仲裁委员会适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国社会保险法》第四十五条进行裁决是否正确的问题。本案中，崀山宏基大酒店于2018年1月1日起未再安排李华明在保安部上班，并停止向李华明发放工资，李华明亦于此时从崀山宏基大酒店离职，双方实际上已于此时解除劳动关系，故新宁县劳动人事争议仲裁委员会认定双方符合《中华人民共�国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”的情形，并适用该法第四十六条、第四十七条的规定，裁决崀山宏基大酒店支付李华明解除劳动合同经济补偿金并无不当。李华明持有保安证并在崀山宏基大酒店保安部工作多年，崀山宏基大酒店未根据李华明的工作能力调换岗位，导致李华明离职后中断就业，新宁县劳动人事争议仲裁委员会适用《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项关于“非因本人意愿中断就业的”的规定，裁决崀山宏基大酒店支付李华明失业保险待遇损失正确。
二、涉案仲裁裁决是否违反法定程序的问题。李华明向新宁县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁裁决的事项为要求崀山宏基大酒店补偿失业保险待遇损失及支付解除劳动合同的经济补偿金，新宁县劳动人事争议仲裁委员会经�查后裁决崀山宏基大酒店支付李华明失业保险损失及解除劳动合同经济补偿金，并未违反法定程序。崀山宏基大酒店提出“仲裁委擅自作出解除双方劳动关系的裁决违反法定程序”的撤销仲裁裁决的理由缺乏事实依据，本院不予支持。
综上所述，崀山宏基大酒店申请撤销劳动争议仲裁裁决的理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七的规定，裁定如下：
驳回湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店的申请。
申请费400元，由申请人湖南崀山宏基旅游发展有限公司崀山宏基大酒店负担。
审 判 长 潘 婷
审 判 员 罗 松
审 判 员 王文俊
二〇一八年八月一日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：
（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；
（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。