广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法民终字第4284号
上诉人（原审原告）杨某，男，汉族，1960年1月8日出生，户籍地河南省睢县。
委托代理人孙先格，广东普罗米修律师事务所律师，系深圳市法律援助处指派律师。
被上诉人（原审被告）李顺元，男，汉族，1956年4月17日出生，户籍地湖北省黄冈市麻城市。
被上诉人（原审被告）深圳西部港口保安服务公司，住所地深圳市南山区蛇口后海大道广物花园4栋2单元102、103、202、203（仅限办公），组织机构代码73418761—X。
法定代表人胡建，该公司总经理。
委托代理人唐艳，广东盟凯律师事务所律师。
上诉人杨某为与被上诉人李顺元、深圳西部港口保安服务公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2014）深南法蛇民初字第776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年6月18日1时50分许，被告李顺元酒后因琐事与原告发生争执致使原告受伤，经法医鉴定，原告损伤程度为轻伤。后被告李顺元在法院作出的（2014）深南法刑初字第693号刑事判决书中被认定犯故意伤害罪，被判处有期徒刑八个月，该判决于2014年7月22日生效。
原告受伤后即被送往深圳市第六人民医院进行救治。原告2012年6月18日第一次住院，于2012年6月29日出院，共住院11天，出院诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、左侧第3、4肋骨骨折；3、脑震荡；4、腔隙性脑梗？；5、全身多处皮肤软组织挫伤。出院医嘱为：1、出院后休息三个月；2、切口门诊继续换药，术后2周门诊拆线；3、胸外科门诊继续治疗；4、不适随诊；5、住院及出院期间留陪护一人，加强营养。原告于2013年4月15日第二次住院，于2013年4月27日出院，共住院12天，出院诊断为：1、左锁骨骨折术后；2、骨质疏松症。出院医嘱为：1、休息三个月，住院期间留陪护一人；2、带药出院，加强患肢功能锻炼，暂不可剧烈运动；3、门诊随诊、拆线；4、加强营养。原告2013年12月13日第三次住院，于2013年12月30日出院，共住院17天，出院诊断为：1、左锁骨骨折术后骨性愈合；2、左锁骨骨刺形成。出院医嘱为：1、出院后休息三个月；2、加强功能锻炼；3、门诊定期复查；4、不适随诊；5、加强营养，住院及出院期间留陪护一人。原告提交的疾病诊断及休假证明书载明，原告因左侧锁骨骨折术后从2012年9月29日持续休息至2014年10月17日。
2014年11月17日，原告委托广东众合司法鉴定所对其伤残等级、护理期、误工期、营养期进行相关评定。2014年11月19日，广东众合司法鉴定所出具粤众[2014]临鉴字第0588号法医临床学鉴定意见书，鉴定原告的伤残等级为拾级，误工期建议为120日，营养期为60日，护理期为60日。原告为此次鉴定支付了鉴定费2800元。
原告提交了医疗费票据以主张2012年6月18日至2014年9月17日间共花费医疗费51850元。
原告主张其三次住院均由其妻子张秀芝及儿子杨卫涛进行护理，护理时间为55天（第一次住院护理18天、第二次住院护理15天、第三次住院护理22天），其中张秀芝月收入为2200元，杨卫涛月收入为4000元。原告提交的杨卫涛和张秀芝出具的护理证明载明，杨卫涛和张秀芝白天、晚上轮流对原告进行陪护护理，护理期间为2012年6月18日至2012年7月5日、2013年4月15日至2013年4月29日、2013年12月13日至2014年1月3日。原告提交了杨卫涛2014年3月14日至2014年8月24日期间的银行流水以证明杨卫涛的工资收入水平，原告未提交相关证据以证明张秀芝的工资收入水平。
原告主张其与深圳市机场保安服务有限公司及深圳佳尔优环卫有限公司存在劳动关系，原告提交的2011年7月至2013年6月期间的深圳市社会保险参保证明载明，原告的养老保险除个别月份未缴交外缴交单位均为深圳佳尔优环卫有限公司、医疗保险和工伤保险个别月份的缴交单位为深圳市机场保安服务有限公司，其他月份的缴交单位为深圳佳尔优环卫有限公司。原告主张其中深圳佳尔优环卫有限公司每月向其发放2600元，深圳市机场保安服务有限公司每月向其发放1600元，原告为此提交了其与深圳市机场保安服务有限公司于2011年12月10日签订的劳动合同、深圳市机场保安服务有限公司工资表、深圳佳尔优环卫有限公司工资表及银行发放记录以证明上述事实。
2013年4月3日，原告经深圳市人力资源和社会保障局认定，原告2012年6月18日因日常工作受伤属工伤。2013年8月29日，深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告此次工伤评定为九级伤残，医疗终结日期为2013年7月11日。
2014年12月19日，原告向法院出具书面说明称，其并未向用人单位或相关社保部门主张过任何工伤待遇，但原告于2014年9月4日以深圳市机场保安服务有限公司为被申请人向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求深圳市机场保安服务有限公司向原告支付以下款项：1、一次性伤残补助金28179元；2、一次性工伤医疗补助金6262元；3、一次性伤残就业补助金25048元；4、医药费51800元；5、2012年6月18日至2014年8月12日期间工资43064.27元；6、被迫解除劳动关系经济补偿金5424元；7、2011年12月1日至2012年6月18日期间的法定节假日加班工资1200元；8、2011年12月1日至2012年6月18日期间的周末加班工资4350元；9、2012年6月18日至2014年8月28日期间的营养费10000元；10、护理费20000元；11、交通费；12、后续治疗费20000元；13、精神损失费20000元。2014年11月6日，深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲案[2014]351号仲裁裁决书，裁定深圳市机场保安服务有限公司需向原告支付以下款项：1、医疗费27595.4元；2、护理费1742元；3、一次性伤残补助金22707元；4、一次性工伤医疗补助金6262元；5、一次性就业补助金25048元；6、2012年6月18日至2014年8月12日期间工资差额34764元；7、解除劳动关系经济补偿金4800元，共计122918.4元。同时驳回原告其他仲裁请求。后原告不服上述仲裁裁决，向深圳市宝安区人民法院起诉，诉讼请求除增加一项伤残鉴定费4050元和明确交通费为2000外，其他诉讼请求与仲裁请求一致。2015年2月11日，深圳市宝安区人民法院作出（2014）深宝法劳初字第277号民事调解书，确认原告与深圳市机场保安服务有限公司达成的协议，协议包括深圳市机场保安服务有限公司于2015年2月16日前一次性向原告支付包括但不限于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、后续治疗费、护理费、鉴定费、交通费、营养费、工资、加班工资、精神损害抚慰金共计15万元。
原告杨某向原审法院提出的诉讼请求为：1、两被告赔偿原告医疗费51850元、营养费10000元、鉴定费2800元、误工费113400元、护理费11367元、交通费2000元、残疾赔偿金178612元、精神损害抚慰金20000元、后续治疗费20000元；2、两被告承担本案诉讼费。
原审认为，关于被告保安公司主张的诉讼时效抗辩，原告作为受害人可在公诉机关指控被告李顺元犯故意伤害罪的刑事诉讼中提起刑事附带民事诉讼亦可就民事赔偿部分单独起诉。法院（2014）深南法刑初字第693号刑事判决书判定被告犯故意伤害罪，该判决于2014年7月22日生效，而原告于2014年9月30日向法院单独提起侵权之诉，其提起侵权之诉的诉讼时效期间应从前述刑事判决书生效后起算，故法院对被告保安公司的该项抗辩不予采纳。被告李顺元酒后因琐事与原告发生争执致使原告受伤，被告李顺元侵害原告事实清楚，应对原告承担相应赔偿责任。被告李顺元系在酒后侵害原告，且原告亦未能证明被告保安公司对前述侵害事实的发生存在过错，被告保安公司主张被告李顺元致原告受伤的侵权行为与履行被告保安公司职务无关，被告保安公司依法不承担连带赔偿责任于法有据，法院予以支持。
根据原、被告双方的诉辩、举证质证意见，法院对赔偿数额的认定如下：
医疗费51850元、营养费10000元、护理费11367元、交通费2000元、后续治疗费20000元等项目原告已在（2014）深宝法劳初字第277号案件中进行主张并经调解得到赔偿，原告重复诉请以上项目于法无据，法院不予支持。
1、残疾赔偿金。原告提交的社会保险参保证明足以证明原告在涉案侵权事故发生时已在深圳市连续居住一年以上并有固定收入，因此原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，原告主张按照城镇居民2013年度人均可支配收入44653.1元/年的标准计算该项费用于法有据，法院予以支持。原告伤残等级为拾级，原告可得的伤残赔偿为89306.2元（44653.1元/年×20年×0.1）；
2、鉴定费。原告因委托广东众合司法鉴定所对其伤残等级、护理期、误工期、营养期进行相关评定而支付鉴定费2800元，该项费用系因被告李顺元对其侵权所致，亦为原告所遭受的损失，原告该项请求法院予以支持；
3、精神损害抚慰金。原告的伤残等级为拾级，法院酌定原告可得的精神损害抚慰金为10000元；
4、误工费。原告提交的社会保险参保证明载明为原告缴交社会保险的单位共有两家，分别为深圳佳尔优环卫有限公司和深圳市机场保安服务有限公司。关于原告主张的其在深圳市机场保安服务有限公司供职的误工费，深圳市人力资源和社会保障局认定2012年6月18日，原告在为深圳市机场保安服务有限公司提供劳务过程中受伤属工伤，原告曾向深圳市机场保安服务有限公司主张2012年6月18日至2014年8月12日期间的工资，原告于2014年8月13日提出解除与深圳市机场保安服务有限公司的劳动关系，原告已与深圳市机场保安服务有限公司就包括上述期间工资部分达成调解，故原告主张该部分误工工资于法无据，法院不予支持。关于原告主张的其在深圳佳尔优环卫有限公司供职的误工费，原告提交了银行发放记录及工资表对其工资水平予以证实，原告2011年10月至2012年5月期间期间平均工资为2132.69元，原告因被告2012年6月18日侵权受伤持续休息至2014年10月17日，误工时间为28个月，原告可得的误工费为59715.32元（2132.69元/月×28月）。
以上1-4项的赔偿项目合计161821.52元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、原告杨某依法可得赔偿款161821.52元；二、被告李顺元应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨某161821.52元；三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果被告李顺元未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3711.2元，由原告负担1943元，由被告负担1768.2元，其中原告负担部分法院已准许其予以免交。
上诉人杨某不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，判令两被上诉人赔偿上诉人医疗费24265元，营养费10000元，鉴定费2800元，误工费72800元，护理费11367元，交通费2000元，残疾赔偿金99020元（以深圳市2013年城镇居民人均可支配收入44653元／年，28个月计算），后续治疗费20000元，以上合计：254205元。本案诉讼费用由两被上诉人承担。主要事实和理由是：一、上诉人的医疗费在另外工伤案调解时并未支付完毕，上诉人要求被上诉人对剩余的医疗费予以支付。二、被上诉人李顺元是被上诉人深圳西部港口保安服务公司的员工，是在其上班的过程中打伤了上诉人杨某，被上诉人深圳西部港口保安服务公司对其员工负有管理责任，因此，其应当对上诉人杨某受伤的赔偿承担相应的连带责任。
被上诉人深圳西部港口保安服务公司针对上诉人杨某的上诉答辩称，根据一审提供的证据、（2014）深南法刑初字第693号刑事判决书、上诉人李顺元在公安机关所作的笔录均显示，被上诉人李顺元是在酒后造成上诉人的人身损害，其行为并非职务行为，也不是在上班的过程中发生，因此被上诉人深圳西部港口保安服务公司对该损害不存在任何过错和责任，请求驳回上诉人对被上诉人深圳西部港口保安服务公司的相关诉求。
被上诉人李顺元未作答辩。
本院经审理查明，原审查明的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”，按照上述规定，上诉人可以同时获得工伤保险待遇和民事赔偿，但应扣除工伤保险赔偿已覆盖的项目。原审判决被上诉人李顺元赔偿上诉人杨某残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、误工费合计161824.52元，李顺元及深圳西部港口保安服务公司均未向本院提起上诉，视为其对原审判决认定的赔偿项目及数额均无异议。对于上诉人诉请的医疗费、营养费、鉴定费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费，其中的营养费、护理费、交通费、后续治疗费等项目上诉人已在（2014）深宝法劳初字第277号案件中进行主张并经调解得到赔偿，上诉人现重复诉请以上项目，于法无据，原审法院对此所作处理并无不当，本院予以维持。原审法院对于上诉人鉴定费、残疾赔偿金的请求，费用计算正确，本院予以确认。对于误工费部分，上诉人主张其在深圳市机场保安服务有限公司的误工费，亦已在（2014）深宝法劳初字第277号民事调解书中得到赔偿，至于其在深圳佳尔优环卫有限公司的误工费，原审法院根据上诉人提交的银行发放记录、工资表、疾病诊断及休假证明书，按照平均工资2132.69元及误工时间28个月计算上诉人的误工费并无不当，本院予以确认。至于医疗费及后续治理费部分，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”上诉人主张医疗费系2013年7月11日之后到本案一审起诉期间的费用，经查，本案一审受理日期为2014年9月30日，深圳市宝安区人民法院于2015年2月11日作出的（2014）深宝法劳初字第277号民事调解书中已包括了上诉人2013年7月11日至2015年2月16日期间的医疗费及后续治理费，且上诉人杨某与深圳市机场保安服务有限公司达成了不得再向深圳市机场保安服务有限公司主张权利、放弃其他诉讼请求的意思表示，可视为上诉人自行处分其民事权益，原审处理正确，本院予以维持。对于上诉人要求被上诉人深圳西部港口保安服务公司对被上诉人李顺元打伤上诉人承担连带赔偿责任的主张，本院认为，当事人应按照法律规定提交证据证明自己的主张，上诉人既未提供证据证明被上诉人深圳西部港口保安服务公司对其员工李顺元侵害上诉人事实的发生存在过错，亦没有证据证明李顺元酒后与上诉人发生争执致使上诉人受伤是在履行被上诉人深圳西部港口保安服务公司的职务行为，故对上诉人的该项主张，本院不予支持，原审对此认定正确，本院予以维持。综上，上诉人提出的所有上诉主张，理由不充分，本院不予支持。原审判决查明事实清楚，实体处理适当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币5113元，由上诉人杨某负担（本院已准予免交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖建华
审 判 员 李君贤
代理审判员 易 静
二〇一六年三月十一日
书 记 员 黄光赟