甘肃省嘉峪关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘02民终263号
上诉人（原审原告）：蒋旭，女，汉族。
上诉人（原审被告）：罗玉萍，女，汉族，个体经营者。
上诉人蒋旭与上诉人罗玉萍因房屋租赁合同纠纷一案，均不服嘉峪关市城区人民法院（2017）甘0271民初1196号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒋旭、上诉人罗玉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人蒋旭上诉请求，撤销一审判决，改判由被上诉人罗玉萍向上诉人返还各项费用6414.23元。事实及理由，双方签订的房屋租赁合同的履行时间为2016年9月5日，返还房屋时间为2016年11月26日，上诉人使用房屋为2个月零20天，被上诉人应退还上诉人9个月零10天的房租，上诉人预交了一年的房租19200元，扣除2个月零20天的房租，罗玉萍还应退还房租14933.33元，加上押金1000元、天然气100元、电费60元、暖气费320.99元，共计16414.23元，折抵罗玉萍已支付的10000元，下剩6414.23元，应由罗玉萍返还。一审法院判决由罗玉萍返还上诉人4814.23元属计算错误，请求二审法院予以纠正。
上诉人罗玉萍上诉请求及辩称，请求依法撤销一审判决发回重审或依法改判：1、因蒋旭违约，应由蒋旭承担违约金，其不予返还蒋旭费用4814.23元；2、暖气费由蒋旭自行承担。事实及理由，双方签订的房屋租赁合同中明确约定承租期间，出租人无权收回房屋，承租人租赁期未满，不退租费，两者违约2000元，承租期间由承租人承担水电等一切费用。蒋旭在承租期未满的情况下要求解除租赁合同，属于违约行为，根据合同的约定本是不予退还房租的，但是考虑到蒋旭的实际情况，上诉人酌情给蒋旭退还了10000元的租金，剩余租金及押金因被上诉人蒋旭违约，不应退还。2017年2月被上诉人蒋旭才将店内的物品搬空，认定合同解除时间应为2017年2月，一审认定2016年11月26日为合同解除时间缺乏依据。另蒋旭是向供热公司缴纳的暖气费，剩余的暖气费不应由其向蒋旭返还。
上诉人蒋旭辩称，2016年11月26日其向罗玉萍交还了涉案房屋的钥匙，同时将店内属于自己的物品搬离涉案房屋。无法承租的原因是因为涉案房屋无法达到经营餐饮的条件，不能办理卫生许可证。
蒋旭向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告退还原告房屋租金15518元、押金1000元、电费170元、暖气费368元、赔偿装修损失3000元、电器款950元、塑料制品500元，以上合计21506元；2.请求判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：原告蒋旭（承租人）与被告罗玉萍（出租人）于2016年9月5日签订房屋租赁合同一份，约定：租赁房屋位于广汇商业街12号门店、共3间、建筑面积50㎡；租赁期限从2016年9月5日至2017年9月5日；租金19200元，年交，租前需付清租费；承租人负责支付出租房屋的水费、电费、煤气费、电话费、光缆电视收视费、卫生费和物业管理费、暖气费；租赁房屋用途为小吃；出租人允许承租人对租赁房屋进行装修或改善增设他物；租赁合同期满，租赁房屋的装修、改善增设他物的处理为自行处理，定金1000元；违约责任：承租期内，出租人无权收回出租房，承租人租赁期间未满不退租费，两者违约2000元；租赁期间店内一切意外事故由承租人承担，店内设施：冰柜1台、消毒柜1台、餐桌4张、炉盘2个、天然气，如损坏由使用人承担。合同签订后，原告蒋旭于当日向被告罗玉萍给付年租金19200元及押金1000元。原告蒋旭于2016年10月12日向供热公司缴纳暖气费441.6元，原、被告认可供暖期为5个月。2016年12月5日10时10分，嘉峪关市市场监督管理局镜铁分局作出（2016）镜第3-0168号食品经营许可（餐饮服务）现场核查笔录，载明：嘉峪关市市场监督管理局镜铁分局执法人员李正才、高雪芹出示执法证件在嘉峪关市张记富贵早餐店（地点位于嘉峪关市××园号）负责人蒋旭的陪同下按《食品经营许可（餐饮服务）现场核查表》对该店经营场所进行现场核查。该早餐店经现场核查食品处理区未按照原料进入、原料处理、加工制作、成品供应等进行合理布局，不符合发证要求，故新申请的《食品经营许可证》从即日起不再办理。
再查明，原告蒋旭已于2016年11月25日或26日将涉案房屋返还给被告罗玉萍，现房屋由被告罗玉萍使用。原告蒋旭在返还涉案房屋时，已将其全部物品清点并搬离。原、被告认可涉案房屋内留有物品系案外人张某所有；被告罗玉萍陈述，张某于2017年2月20日已将其全部物品搬离涉案房屋；被告罗玉萍已于2017年3月17日向原告蒋旭退回10000元。被告蒋旭搬离涉案房屋时，仍留有100元的天然气未使用，其所主张的电器款中即包含该笔费用；蒋旭主张有170元的电未使用，被告罗玉萍不认可，认为原告仅留有五六十元的电。一审法院认为，蒋旭与罗玉萍签订的房屋租赁合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，双方均应依约行使合同权利并履行合同义务。蒋旭于2016年11月25日或26日将涉案房屋返还给被告罗玉萍，罗玉萍予以接收，且房屋现由罗玉萍使用，双方均以行为表示不再继续履行合同，同时，罗玉萍给蒋旭退回10000元，双方属协商解除合同，罗玉萍应向蒋旭返还押金1000元，同时，酌情确定退房时间为2016年11月26日。罗玉萍抗辩蒋旭存在违约行为，但其未按照合同”承租人租赁期间未满不退租费”的约定履行，而向蒋旭退还10000元，故其应自蒋旭返还涉案房屋之日起向蒋旭退还房租13333.33元（19200元/年÷12个月×8个月+19200元/年÷12个月÷30日×10日）。因蒋旭向被告罗玉萍退还涉案房屋时，蒋旭尚有100元天然气未用，罗玉萍认可，应向蒋旭退还。蒋旭主张其留有170元电未用，但未提交相关证据证实，不予认定；罗玉萍认可蒋旭留有五六十元的电未用，酌情确认为60元电，罗玉萍应向蒋旭退还。根据蒋旭向罗玉萍返还房屋的时间，蒋旭在供暖期使用涉案房屋1个月11天，其未使用期间的暖气费320.90元，罗玉萍应向其退还。原告蒋旭对其主张的装修损失、剩余电器款（扣除天然气费）、塑料制品费均未提交相关证据证实，不予支持。综上所述，罗玉萍应向蒋旭退还房租13333.33元、押金1000元、天然气费100元、电费60元、暖气费320.90元，以上合计14814.23元。折抵罗玉萍已向蒋旭退还的10000元后，罗玉萍向蒋旭退还4814.23元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决：一、罗玉萍退还蒋旭4814.23元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回蒋旭的其他诉讼请求。案件受理费338元，减半收取169元，由蒋旭负担119元，罗玉萍负担50元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人蒋旭上诉主张双方签订的房屋租赁合同期间自2016年9月5日至2017年9月5日止。其实际租用涉案房屋的时间为2个月零20天，罗玉萍应退还剩余9个月零10天的房租14933元，但因一审在判决中误将9个月零10天计算为8个月零10天，属计算错误，应予纠正，即罗玉萍应向蒋旭退还涉案房租14933元、押金1000元、天然气费100元、电费60元、暖气费320.90元，合计16413.90元，扣减已支付的10000元，下剩6413.90元应由罗玉萍向蒋旭返还。上诉人罗玉萍关于要求蒋旭承担违约金的主张能否成立的问题，经查，市场监督管理部门要求蒋旭对其所经营的餐饮店进行整改，以达到明厨亮灶的要求，明厨亮灶可以通过透明隔断、视频传输、开放式厨房三种途径实现，并非蒋旭主张的需要拆除房屋的承重墙来实现，其无证据证实租赁合同的目的无法实现，蒋旭提出解除租赁合同显属违约。根据双方合同约定，蒋旭应承担违约责任，向罗玉萍支付违约金2000元，罗玉萍关于蒋旭违约的上诉请求与主张成立，本院予以支持。罗玉萍关于不退还剩余费用的主张，经查，罗玉萍认可于2016年11月26日收回涉案房屋钥匙，收回后所产生的暖气费用理应由罗玉萍自行承担，罗玉萍的该项上诉请求与事实不符，本院不予支持。折抵蒋旭支付的违约金后，罗玉萍返还蒋旭合同解除后所剩余的各项费用4413.90元（6413.90元-2000元）。
综上，蒋旭、罗玉萍二上诉人的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定部分事实不清，证据不足，应予纠正，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零八条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下：
一、撤销嘉峪关市城区人民法院（2017）甘0271民初1196号民事判决；
二、罗玉萍向蒋旭退还各项费用4413.90元，于本判决生效后10日内付清；
三、驳回蒋旭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费338元，减半收取169元，由蒋旭负担119元，罗玉萍负担50元；二审案件受理费100元，由蒋旭负担50元，罗玉萍负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘宏伟
审 判 员 邢剑影
代理审判员 吴 杰
二〇一七年十月十七日
书 记 员 滕雪花