四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终2442号
上诉人（原审被告）:鸿鑫建设集团有限公司，住所地：浙江省泰顺县罗阳镇泰寿路32号。
法定代表人：苏敬校，董事长。
委托诉讼代理人：吕丹枫，四川胜邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周昌华，男，汉族，1971年7月出生，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人：杨维彬，宜宾市翠屏区李端法律服务所法律工作者。
上诉人鸿鑫建设集团有限公司因与被上诉人周昌华工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2016）川1502民初4090号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人鸿鑫建设集团有限公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审，诉讼费由被上诉人承担。二审中，本院要求上诉人鸿鑫建设集团有限公司对其上诉请求进行固定。上诉人明确表示对承担工伤保险待遇无异议，但对一审法院认定的部分赔偿项目金额有异议。事实和理由：一、被上诉人仅住院治疗47天，上诉人仅应支付47天医疗期间的工资，一审法院对停工留薪期认定错误；二、被上诉人在仲裁阶段并未提出要求解除劳动关系，仲裁裁决直接按解除劳动关系计算各项赔偿错误；上诉人明确向一审法院指出该处错误，一审法院仅认为该处错误系笔误严重违背事实。综上，请求二审将本案发回重审。
被上诉人周昌华辩称，一审法院将停工留薪期计算至定残时符合法律规定；仲裁时被上诉人明确提出与上诉人解除劳动关系，仲裁裁决是否写明该情况与被上诉人无关。综上，原判正确，请求二审予以维持。
周昌华向一审法院起诉请求：一、判决鸿鑫建设集团有限公司支付周昌华因工致残八级的各项工伤待遇共计191425元（1、误工费28275元（6.5月×4350元/月）；2、护理费9400元（47天×200元/天）；3、住院生活补助费940元（47天×20元/天）；4、一次性伤残补助金47850元（11月×4350元/月）；5、一次性伤残就业补助金61740元（18月×3415元/月）；6、一次性医疗补助金27320元（8月×3415元/月）；7、二次手术费15000元；8、差旅费600元；9、鉴定费300元；共计191425元。）；二、本案诉讼费由鸿鑫建设集团有限公司承担。
一审法院认定事实：2015年5月17日，周昌华与鸿鑫建设集团有限公司西南轻工博览城工程项目部签订《建筑工人劳动合同》，双方约定周昌华在该工程一期B区35、36号休闲商业工程从事木工工作。2015年8月21日，周昌华在该工地B区35号楼28-31轴线地下室剪力墙模板加固时，不慎坠落受伤。随后，周昌华立即被送往宜宾蜀南医院，被诊断：腰1-4椎体横突骨折；其他诊断：胸11椎体轻度压缩骨折、右肾挫伤、右胫前挫裂伤。在该院住院7天后，8月28日周昌华要求出院。出院医嘱：出院后继续治疗。同日，周昌华在宜宾市第二人民医院继续住院治疗，并于10月8日出院。出院诊断：第1、2、3、4、5腰椎右侧横突骨折；其他诊断：L5椎体爆裂骨折、椎弓根及峡部骨折，左侧神经根受压伴不完全性瘫痪；右侧坐骨骨折；L4-5椎间盘突出；右侧第12肋骨劲骨折伴肺挫伤、胸腔积液。该院出具《疾病诊断证明书》注明“患者后期行腰椎内固定取出大约需要10000至15000元。”二次住院共计47天。其后，周昌华提出工伤认定。宜宾市人力资源和社会保障局（以下简称宜宾市人社局）于2016年2月5日认定：周昌华系鸿鑫建设集团有限公司建设集团的职工，有周昌华提供的《建筑工人劳动合同》和鸿鑫建设集团有限公司（中国西南轻工博览城一期项目部）出具的《意外事故证明》证实。2015年8月21日7时10分许，周昌华在鸿鑫建设集团有限公司承建中国西南轻工博览城一期工程，周昌华在该工地B区35号楼28-31轴线地下室剪力墙模板加固时，不慎附落受伤。被宜宾第二人民医院诊断为：第1、2、3、4、5腰椎右侧横突骨折；L5椎体爆裂骨折；椎弓根及峡部骨折，左侧神经根受压伴不完全性瘫痪；右侧坐骨骨折；右侧第12肋骨颈骨折伴肺挫伤、胸腔积液。周昌华受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四第第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。
2016年4月6日，宜宾市劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工作与职业病致残等级》国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，目前的伤残鉴定结论为：八级。此次鉴定产生费用300元。
其后，周昌华向宜宾市劳仲委提出仲裁申请，该委认定鸿鑫建设集团有限公司未为周昌华办理工伤保险；宜宾市2014年在职职工月平均工资标准为3415元/月。宜宾市劳仲委认为周昌华未提供交通费的票据，故周昌华要求支付交通费的请求，不予支持。周昌华在工伤保险待遇中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金已包含了后续治疗费，故周昌华要求支付取出内固定的费用，不予支持。周昌华提交的工资表系复印件，鸿鑫建设集团有限公司对该证据亦不认可，因而周昌华的工资金标准无法确定，仲裁委根据2014年宜宾市在职职工月平均工资标准认定周昌华的工资为3415元/月。周昌华应得的各项损失：一次性伤残补助金3415元/月×11个月=37565元；一次性工伤医疗补助金3415元/月×8个月=37565元；一次性伤残就业补助金3415元/月×18个月=61470元；住院期间伙食补助费15元/天×46天=690元；住院期间护理费60元/天×46天=2760元；劳动能力鉴定费300元，以上合计135227.50元。
另查明，鸿鑫建设集团有限公司未为周昌华缴纳工伤保险。周昌华提交了《建筑工人劳动合同》，上面加盖新华人寿保险股份有限公司宜宾中心支公司（理赔专用章）并注明“此件共计11页，原件已被我公司理赔收取。黄定梅2015.11.17”。在该合同上首部注明“用人单位名称：鸿鑫建设集团有限公司中国西南轻工博览城一期B区工程；建筑工人姓名：周昌华身份证号：×。”尾部加盖有鸿鑫建设集团有限公司中国西南轻工博览城一期工程项目部公章及唐炳林的签字和周昌华的签字”。落款时间：2015年5月17日。鸿鑫建设集团有限公司中国西南轻工博览城一期工程项目部于2015年10月19日向新华保险股份有限公司出具《意外事故证明》，对周昌华在工作时间、工作地点受伤及治疗的况进行了介绍。周昌华仅提供了2015年6月、7月、8月的工资表复印件，在实领工资处显示，周昌华领取的工资分别为6000元、6000元、4000元。
宜宾市一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金尚未实现省级统筹，宜宾市一次性工伤医疗补助金的标准为8个月、一次性伤残就业补助金的标准为18个月。周昌华自受伤入院至2016年4月6日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定结论，鸿鑫建设集团有限公司未向周昌华支付工资待遇。
因双方就是否应当支付诉请的款项无法达成一致意见，故而诉至一审法院，请求判如所请。
一审法院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，周昌华在鸿鑫建设集团有限公司承建的项目上工作，鸿鑫建设集团有限公司具有用工主体资格，应当为劳动者缴纳工伤保险。因鸿鑫建设集团有限公司未缴纳工伤保险，周昌华因伤致残的合法损失应由鸿鑫建设集团有限公司向周昌华支付。因周昌华已在仲裁委员会仲裁期间请求解除劳动关系，故，一审法院对周昌华要求鸿鑫建设集团有限公司支付相关工伤保险待遇的请求予以支持。
周昌华主张以4350元/月作为计算基数。一审法院认为，周昌华提交的工资表系复印件，且无法说明其来源；鸿鑫建设集团有限公司亦不认可周昌华主张的金额及曾直接向周昌华发放工资的事实。因而，一审法院对周昌华主张按4350元/月作为计算一次性伤残补助金等项目的基数不予采信。故，一审法院采用周昌华受伤前宜宾市2014年在职职工月平均工资标准3415元/月作为计算相关赔偿项目的基数。
根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具的证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”第三十七条第一款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残13个月的本人工资，八级伤残11个月的本人工资，九级伤残9个月的本人工资，十级伤残7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，一审法院对周昌华主张的项目评判如下：1、一次性伤残补助金3415元/月×11个月=37565元。2、一次性工伤医疗补助金3415元/月×8个月=27320元。3、一次性伤残就业补助金3415元/月×18个月=61470元。4、（住院期间）护理费，周昌华主张按200元/天计，该标准过高，经计算，一审法院确定为60元/天×47天=2820元。5、伙食补助费，周昌华主张按20元/天计，该标准过高，经计算，一审法院确定为15元/天×47天=705元。6、劳动能力鉴定费300元，符合法律规定，予以支持。7、停工留薪期待遇，周昌华自受伤入院（2015年8月21日）至2016年4月6日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定结论，共计238天。周昌华主张6.5个月，不违反法律规定，一审法院予以支持。故将此项依法调整为22197.50元（3415元/月×6.5个月）。8、交通费（差旅费），因周昌华未到宜宾市范围外进行就医，故一审法院对周昌华的诉请不予支持。9、二次手术费15000元，因一审法院已经支持周昌华提出的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。故，一审法院对周昌华提出的此项诉请不予支持。
综上，一审法院依法确认周昌华因伤致残所获得的损失：一次性伤残补助金37565元、一次性工伤医疗补助金27320元、一次性伤残就业补助金61470元、（住院期间）护理费2820元、伙食补助费705元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期待遇22197.50元，以上共计152377.50元。综上，根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、三十三条第一款、第二款、第三十七条第一款、第六十二第第二款之规定，判决：一、鸿鑫建设集团有限公司于判决生效之日起20日内向周昌华支付一次性伤残补助金37565元、一次性工伤医疗补助金27320元、一次性伤残就业补助金61470元、（住院期间）护理费2820元、伙食补助费705元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期待遇22197.50元，共计152377.50元。二、驳回周昌华的其他诉讼请求。如上述义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院案件受理费10元，减半收取5元，由鸿鑫建设集团有限公司承担。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，宜宾市第二人民医院对周昌华的出院医嘱载明，周昌华需佩戴支具下地活动，禁止行重体力劳动，腰部禁止长时间保持一致姿势，加强腰背肌功能训练；每月复查X片并看专家门诊至椎间融合；必要时取除内固定。一审庭审中，周昌华陈述仲裁时已经申请解除与上诉人的劳动关系，仲裁裁决可能存在笔误。周昌华一审诉讼中要求与上诉人解除劳动关系。
本院认为，上诉人鸿鑫建设集团有限公司在二审审理过程中表示对应向被上诉人周昌华支付工伤保险待遇无异议，本院予以确认。关于一审法院对周昌华停工留薪期认定是否错误的问题。停工留薪期是职工因工负伤无法正常工作需休养的期间。根据查明的事实，宜宾市第二人民医院对周昌华的出院医嘱载明其出院后禁止从事重体力活动，每月复查并在必要时取除内固定。由此可见，周昌华出院后身体并非马上恢复到可以正常上班、履行相应劳动职责的状态。一审法院结合周昌华的伤情和出院医嘱等内容，对其停工留薪待遇计算至伤残鉴定结论作出时，并不违反法律规定，本院予以确认。关于一审法院认定双方当事人劳动关系解除是否有误的问题。仲裁裁决对双方当事人是否已经解除劳动关系未写明确实存在一定瑕疵。但一审庭审中，周昌华表示在仲裁阶段已经提出该请求并在诉讼阶段再次请求解除与上诉人鸿鑫建设集团有限公司的劳动关系。仲裁裁决裁决上诉人鸿鑫建设集团有限公司应支付周昌华一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，而周昌华能够享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的前提必须是双方之间解除劳动关系，两部分请求之间具有不可分性。也就是说，仲裁委已就周昌华解除劳动关系应享受的工伤保险待遇作出了实体裁决。即便仲裁过程中周昌华确未提出过解除劳动关系的请求，但符合《工伤保险条例》规定情形的工伤职工对是否解除劳动关系有完全的自主选择权。一审法院根据周昌华解除劳动关系的诉讼请求，对仲裁裁决的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金进行实体审查和处理在程序和适用法律方面均无不当之处。上诉人未提供证据证明本案存在需发回重审的情形，其要求将本案发回重审的主张，本院不予支持。
综上，上诉人鸿鑫建设集团有限公司的上诉请求和理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人鸿鑫建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何锡强
审 判 员 越太强
代理审判员 王 春
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 陈 曦