湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘08民终553号
上诉人(原审被告)：黄玲，女，1988年10月28日出生，汉族，户籍所在地湖南省张家界市永定区，现住张家界市永定区。
委托诉讼代理人：龚正国，湖南正诚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：张家界百龙天梯旅游发展有限公司，住所地张家界市武陵源区水绕四门袁家界村。
法定代表人：吴旦文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张淼，湖南为君律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴康明，湖南为君律师事务所律师。
上诉人黄玲因与被上诉人张家界百龙天梯旅游发展有限公司（以下简称百龙公司）劳动争议一案，不服湖南省张家界市武陵源区人民法院（2018）湘0811民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月30日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问各方当事人，本院认为原审案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人黄玲上诉请求：撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付工作期间加班工资7241.4元，补发2017年7月至2018年4月期间9个月的工资30087元，并支付违法解除劳动关系的经济赔偿金33430元，并负担本案诉讼费。在审理过程中，经被上诉人的同意，黄玲将上诉请求变更为：撤销原判，改判被上诉人向上诉人支付2017年7月6日至2018年4月9日之间的失业保险待遇损失11065.6元（1216元×9月+1216元÷30天×3天），并负担本案诉讼费。事实与理由：被上诉人于2017年7月6日解除劳动合同后一直未向上诉人黄玲出具书面的解除劳动合同通知，在2018年4月9日才出具书面通知，迟延9个月零3天，被上诉人存在过错，故被上诉人应赔偿此期间上诉人应当获得的失业保险待遇11065.6元。
被上诉人百龙公司辩称：根据《社会保险法》第四十五条规定，失业人员必须满足下列条件才能领取失业保险金，第一是缴纳失业保险费满一年，第二是非因本人意愿中断就业，第三是劳动者已进行失业登记，并有求职要求。本案黄玲并未到社保机构办理失业登记，也没有求职要求，不具备申领失业保险金的条件，不存在失业保险待遇损失，请求法院驳回上诉人的上诉请求。
百龙公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令原告无需向被告支付失业保险待遇26752元；2、请求人民法院判令原告无需向被告支付年休假加班工资1254元；3、请求人民法院判令本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实如下：黄玲自2007年入职百龙公司从事检票员工作，2013年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同，合同约定黄玲从事电梯事业部检票员岗位工作，实行综合计算工时的工作制度。张家界市武陵源区人力资源和社会保障局于2016年7月20日下发了张武人社特许决字［2016］2号准予行政许可决定书，对百龙公司实行综合计算工时及不定时工作制度予以行政许可。2017年7月4日，因两个游客投诉称在百龙天梯下站票房购票时买到了两张过期的百龙天梯门票，百龙公司进行调查后认定系黄玲与公司另一职工所为，遂于7月6日通过公司OA系统（企业管理平台）向黄玲发出了解除劳动合同的通知，并向张家界市公安局武陵源分局水绕四门派出所报警，该所于2017年7月16日受理此案，并开展了相应的调查，通过查阅百龙公司的监控发现黄玲分别在2017年6月17日、6月18日、6月24日、7月1日从百龙公司票房内的收银柜里面拿钱出来，将其中大部分钱交给公司另外一个同事，然后将另一部分钱自己拿走了。另查明，百龙公司为黄玲缴纳了失业保险，黄玲入职期间的年休假未休，解除劳动合同前十二个月的月平均工资为2943元。2018年1月19日，黄玲向张家界市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决百龙公司支付黄玲违法解除劳动关系的经济补偿金7万元；2、裁决百龙公司支付黄玲失业保险待遇损失26752元；3、裁决百龙公司支付黄玲代通知金3500元；4、裁决百龙公司支付黄玲2004年12月至2017年6月的双休日加班工资154483.20元；5、裁决百龙公司支付黄玲年休假加班工资7241.40元；6、裁决百龙公司为黄玲出具解除劳动合同证明，并为黄玲办理档案和社会保险转移手续。2018年3月15日，仲裁委裁决如下：一、百龙公司支付黄玲失业保险待遇损失26752元；二、百龙公司支付黄玲年休假加班工资1254元；三、驳回黄玲的其他仲裁申请。仲裁委裁决书送达双方后，百龙公司对仲裁裁决不服，于2018年4月3日诉至一审法院，并于2018年4月9日向黄玲出具了终止（解除）劳动关系证明书，以邮寄方式予以送达，黄玲至今没有到社会保险经办机构办理失业登记。
一审法院认为，一、关于失业保险待遇损失。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。该法第五十条第一款规定：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。第二款规定：失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。第三款规定：失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。据此，单位和本人已经缴纳失业保险费满一年、非因本人意愿中断就业及已经进行失业登记，并有求职要求为享受失业保险待遇的基本条件。本案中百龙公司为黄玲缴纳了失业保险，虽在辞退黄玲时没有及时为其出具终止或者解除劳动关系的证明，但在仲裁结束后已经为其出具终止或者解除劳动关系的证明，黄玲据此应当到社会保险经办机构办理失业登记，失业保险金是自办理失业登记之日起计算。其没有办理失业登记，也没有提交其有求职要求且未重新就业的相关证据，主张失业保险待遇损失无事实和法律依据，不予支持。二、关于带薪年休假待遇问题。百龙公司主张黄玲系在原告处实施综合计算工时工作制的员工，其年休假应当已经包括在淡季休假中，但无相关证据证实，应当承担举证不能的责任。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。黄玲在2016年依法享有5天带薪年休假，百龙公司未安排其休假，应支付黄玲2016年带薪年休假加班工资1353元（2943元/月÷21.75×5天×200％）。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，判决如下：一、张家界百龙天梯旅游发展有限公司无需支付黄玲失业保险待遇损失26752元；二、张家界百龙天梯旅游发展有限公司支付黄玲年休假加班工资1353元。上述金钱给付义务限判决书生效后五日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由张家界百龙天梯旅游发展有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为被上诉人应否向上诉人赔偿失业保险待遇损失11065.6元。上诉人主张因被上诉人解除劳动合同后未及时出具书面的解除劳动合同通知，造成上诉人9个月零3天的失业保险待遇损失。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条关于“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”的规定，向劳动者出具解除或终止劳动合同的书面证明是用人单位的法定义务，用人单位违反该法定义务并给劳动者造成损害时，由用人单位承担相应的赔偿责任。故上诉人黄玲应当证明由于被上诉人未出具解除劳动合同的书面证明对上诉人的失业保险待遇造成了损害。失业保险是对因中断就业而暂时失去生活来源的劳动者提供一定时期的基本生活保障的一项社会保险制度，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条关于“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”的规定，劳动者需符合上述三项条件才得以领取失业保险金，上诉人黄玲满足第（一）、（二）项条件，对第（三）项条件，劳动者应对自己的权利持积极的态度，虽被上诉人在辞退黄玲时没有及时为其出具解除劳动关系的证明，但上诉人未提供证据证明其有求职要求，也未证明其曾向失业保险经办机构申请过失业登记，且结合黄玲在2018年4月9日收到终止（解除）劳动关系证明书后仍未到社保经办机构申请办理失业登记，从现有证据来看，上诉人黄玲实际怠于行使其申领失业保险金的权利，黄玲未领取相应失业保险待遇的损失并非被上诉人造成，故上诉人黄玲要求被上诉人赔偿失业保险待遇损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人黄玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黄玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅辉雪
审 判 员 李龙玺
审 判 员 涂明珠
二〇一八年九月十四日
法官助理 吴桓熠
书 记 员 王 茜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。