广东省清远市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）清中法刑一初字第15号
公诉机关广东省清远市人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈爱慧，女，汉族，1975年10月12日出生，住阳山县，系被害人陈某堂的妻子。
附带民事诉讼原告人陈某杰，男，汉族，2001年8月15日出生，住阳山县，系被害人陈某堂的儿子。
法定代理人陈爱慧，是陈某杰的母亲。
被告人陈志设，男，汉族，1977年5月8日出生于广东省阳山县，文化程度小学肄业，农民，。因本案于2012年12月21日被刑事拘留，2013年1月25日被逮捕，现押于阳山县看守所。
辩护人陈其赣，广东理正明律师事务所律师。
被告人陈志雄，男，汉族，1969年6月30日出生于广东省阳山县，文化程度小学肄业，农民。2009年11月6日因犯盗窃罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年，2010年1月5日刑满释放；2011年1月19日因犯盗窃罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年，2012年7月23日刑满释放。因本案于2012年12月21日被刑事拘留，2013年1月25日被逮捕，现押于阳山县看守所。
辩护人陈金星，广东威阳律师事务所律师；潘小凤，该所实习律师。
广东省清远市人民检察院以清检刑诉（2013）16号起诉书指控被告人陈志设、陈志雄犯故意伤害罪，被告人陈志雄犯非法持有枪支罪，于2013年7月25日向本院提起公诉。诉讼期间，附带民事诉讼原告人陈爱慧、陈某杰向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。清远市人民检察院指派代理检察员张木勇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈爱慧，被告人陈志设及其辩护人陈其赣、被告人陈志雄及其辩护人陈金星、潘小凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年11月25日晚，被告人陈志设与陈静彬（另案处理）、钟某活等人在阳山县英皇KTV8房娱乐，期间陈志设、陈静彬与钟某活因唱歌抢麦克风发生争执，引起被害人陈某堂不满，陈某堂便约陈志设、陈静彬到阳山县北山寺往高峰街第一个凉亭处，由钟某活用枪指着陈志设，陈某堂等人对陈静彬进行殴打。因不满被人用枪指着，陈志设向被告人陈志雄要枪报复陈某堂，陈志雄便从家中拿两把霰弹枪，分别交给陈志设、陈静彬。次日零时30分许，陈志设在阳山县青莲镇高峰街电信营业部门口发现陈某堂的面包车，便上前用枪指着正准备下车的钟某活并拿走其枪支，陈某堂举着一把东洋武士刀冲向陈志设，陈志设即朝陈某堂的下身开了一枪致其受伤倒地。钟某活趁机逃跑，陈静彬持枪追赶并开了一枪后与陈志设逃离现场。陈某堂被送往医院后经抢救无效死亡。案发后，公安机关从高峰街旧供销社废弃屋处起获陈志设交给陈志雄藏匿的两支枪支。
法庭审理过程中，公诉人出示了物证、照片，宣读了被告人供述、证人证言、现场勘验检查笔录、刑事科学技术鉴定、辨认笔录、户籍证明等证据。
公诉机关指控认为，被告人陈志设、陈志雄无视国家法律，故意伤害他人身体并致一人死亡，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陈志雄还违反枪支管理规定，非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任，并予数罪并罚。被告人陈志雄在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人陈志雄在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，是累犯，应当从重处罚。
附带民事诉讼原告人陈爱慧诉请判令被告人陈志设、陈志雄赔偿下列款项：1、丧葬费27842元；2、死亡赔偿金187434元；3、陈爱慧生活费134152元；4、被扶养人陈某杰扶养费23539.6元、被扶养人陈某婷扶养费57167.6元；5、交通费、住宿费、误工费3.5万元；6、精神抚慰金15万元。上述6项合计共615135.2元。
被告人陈志设对被控的犯罪事实不持异议。对附带民事原告人的诉讼请求，表示没有赔偿能力。
被告人陈志设的辩护人辩护提出：1、被告人陈志设的犯罪动机是一时冲动所引发，主观恶性不大，人身危险性低。2、被害人陈某堂先用枪指着被告人陈志设，后又持武士刀冲向陈志设，陈志设才开枪，可见被害人有重大过错。3、陈志设在侦查人员第一次向其问话时，就供述了向陈志雄借枪、拿子弹等事实，使侦查机关得以确定陈志雄有罪并将其抓获，陈志设有立功表现。4、陈志设属初犯、偶犯，能如实供述自己的罪行，有悔罪表现。
被告人陈志雄对被指控的犯罪事实不表示异议。对附带民事原告人的诉讼请求，表示没有赔偿能力。
被告人陈志雄的辩护人辩护提出：1、被告人陈志雄主观上没有伤害陈某堂的故意，客观上也没有实施伤害陈某堂的行为，而且，与同案人陈志设也无共同的故意伤害犯意，不属于共同犯罪，因此，陈志雄的行为不构成故意伤害罪。2、陈志雄犯非法持有枪支罪的情节较轻，归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好。
经审理查明：2012年11月25日晚，被害人陈某堂邀请被告人陈志设、陈志雄及与陈静彬（另案处理）、钟某活、陈某军等人到阳山县“英皇KTV”8房娱乐，期间因唱歌争麦克风，陈志设、陈静彬与钟某活、陈某军发生争执，引起被害人陈某堂不满，在离开时，陈某堂打电话约陈志设、陈静彬到阳山县北山寺往高峰街第一个凉亭处打架。当陈志设、陈静彬到达该凉亭时，钟某活用自制散弹枪指着陈志设，陈某堂等人对陈静彬进行殴打。陈某堂等人离开后，陈志设与后来到达凉亭的被告人陈志雄等人一起乘车回阳山县青莲镇高峰街，在车上，陈志设因不满被人用枪指着，问陈志雄有无枪支，说要报复陈某堂。陈志设、陈志雄等人到达陈志雄家后，陈志雄从房内拿出两把自制霰弹枪及一盒子弹，并在其中一支枪上装了两发子弹。陈志设拿了装好子弹的枪支及几发子弹，陈静彬拿了另外的一支枪及数发子弹，二人离开陈志雄家。26日零时30分许，陈志设在阳山县青莲镇高峰街电信营业部门口发现陈某堂的面包车，便上前用枪指着正准备下车的钟某活等人，要其放下手上的枪支、棍棒。陈志设上前拿走钟某活放在地上的枪支。此时，被害人陈某堂举着一把长刀从电信营业部出来冲向陈志设，陈志设见陈某堂靠近，即用带备的散弹枪朝陈某堂的下身开了一枪。陈某堂被击中右腿跌倒在地，后被送往阳山县人民医院抢救，因右股动、静断裂引起失血性休克死亡。陈志设开枪后，即逃离现场，途中遇到被告人陈志雄，陈志设便将两支枪交与陈志雄。案发后，公安机关从高峰街旧供销社废弃屋处起获陈志设交给陈志雄藏匿的两支枪支。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）证人证言
（1）证人钟某活证言证明，2012年11月25日21时许，我舅舅陈某堂打电话叫我到阳山县“英皇”卡拉OK唱歌。我去到时见到陈某军、陈某海、陈志设、“小江彬”等十多人在场，我喝了几杯啤酒后拿着麦克风唱歌，陈志设来问我拿麦克风，我说让我先唱完这首歌，可能当时大家喝醉酒，声音比较大，李某发、“小江彬”说我“窜”，陈某军就与“小江彬”争吵起来并动手打架。在场的人将他们拉开。我打电话给陈某堂说了打架的事，我们离开走到“英皇”卡拉OK楼下路口，陈某堂刚好回到，问怎么回事，陈某军说了情况后，陈某堂殴打了几下“小江彬”，后被在场的人拦开，陈某堂、陈某军等人上了陈某堂的微型面包车离开。我开摩托车回摩托车修理店，途中接到陈某堂的电话，说这样被人欺负，以后怎样出来见人？叫我准备好工具。我回到修理店，准备了一支枪、一条铁棍及一把刀，放在修理店门口，然后到店后面叫上我朋友黄某斌，回到店时发现准备好的工具不见了，陈某堂的面包车停在店门口，我知道工具被他们拿上面包车了，就和黄某斌一起上了面包车，到了高峰公路的第一个凉亭处，陈某堂说陈志设等一下会上来。过了约二十分钟，陈志设和“小江彬”来到，我拿着枪走到陈志设身边，叫陈志设不要动；黄某斌拿刀拍了两下陈志设胸口，叫他道歉。陈某堂与陈某军等人围着“小江彬”，有无动手打就没有留意。过了几分钟，我们上车回青莲镇高峰街，走了几十米见一伙人走向凉亭。我和陈某堂、陈某军等回到高峰街在电信营业厅二楼喝茶，期间，陈某堂说陈志设在电话里称“你刚才不射我，我等一下射你”。过了二十分钟，我与黄某斌上面包车准备回阳山，司机刚要开车时接到一个电话，听司机的对话，我知道是陈志设打来的。不久，听见车的左后方有人说话的声音，我看见陈志设用枪指着我们，我拿起枪想走，刚下车，陈志设用枪指着我，要我放下枪，我就把枪放在草地上，黄某斌也把刀放在枪的旁边。陈志设捡起我放在地上的枪。这时，陈某堂从宿舍门口出来冲向陈志设，并举起刀冲向陈志设，在距离陈志设约一米许，陈志设就开枪了，陈某堂走了两步便跌倒在地。我与黄某斌往乡村方向跑，“小江彬”追了几米远就没有追了。
（2）证人陈某军证言证明，2012年11月25日晚，我小叔陈某堂驾驶面包车载了我和陈志设、“小江斌”、黄某红等十多人，到阳山县“英皇”卡拉OK唱歌喝酒，期间，我和“小江斌”发生口角并推拉，被劝开后，“小江斌”和另外几个朋友下楼，我还试图用房间的灭火器和烟灰缸去追打“小江斌”。我到一楼后，在英皇卡拉OK路口处，我与“小江斌”推拉起来，陈志设、李某发帮着“小江斌”。这时陈某堂来到，说陈志设帮外人不帮自己人，二人又推拉起来。之后，我和陈某堂、陈某海、黄某红等人乘车离开英皇卡拉OK，陈某堂打电话给钟某活，叫其准备好工具。我们直接到钟某活的摩托车修理店，钟某活拿了一支枪，我和陈某堂拿了铁棍和刀等工具，钟某活叫了他的一个朋友“阿斌”，我们6人开车到阳山县北山寺第一个凉亭。过了几分钟，见到陈志设和“小江斌”向我们走来，陈某堂持刀走过去与陈志设争吵，钟某活拿枪指着陈志设。我用铁棍打了两下“小江斌”的手臂。此时，有一辆车来到，车上下来四名持砍刀的男子，他们说大家都是高峰人，有什么好打的，大家回高峰吧。说完那四人就上车走了。我们开车回到高峰电信营业厅喝茶，约坐了十多分钟，听到楼下有人敲门，陈某堂下楼后，我听到楼下很吵，走到阳台去看，见到陈志设拿枪往陈某堂身体开了一枪，陈某堂就倒在地上，陈志设接着往寺山村方向逃跑了。我害怕，马上返回厅中，接着又听到一声枪响。我下到一楼从门缝向外看，见“小江斌”手持一枪形物体站在面包车的右侧副驾驶位旁边。过了一两分钟，黄某红大声叫陈某堂被射中了，我和陈某海连忙走出门口，把陈某堂抬上车送到阳山县人民医院。陈某堂经抢救无效死亡了。
（3）证人李某发证言证明，2012年11月25日晚，陈某堂请我和陈志设、“阿彬”、陈志雄、陈某军、陈某海、黄某红等人在阳山县城“英皇”卡拉OK唱歌。期间，陈志设与陈某堂的一个亲戚因争麦克风发生口角，陈志设、“阿彬”与陈某堂的亲戚、陈某军等人推拉起来，双方被其他人拉开后，大家散去走到楼下，在路口处，陈某堂打了几拳“阿彬”，又被我们拦开。双方各自离去，不知道为何，陈某堂打电话约陈志设到北山寺凉亭处，具体要做什么我不清楚。于是我和陈志设、陈志雄、“阿彬”等人乘车到了北山寺公路边，陈志设、“阿彬”二人走向凉亭。过了十多分钟，又来了十多人也来到我们身边。我和陈志雄、李某文走上凉亭，不久见陈某堂的面包车返回凉亭处，陈某堂下车对我们说是不是来打架，要打就开声。之后陈某堂被车上的人拉上车，往高峰方向开去。陈志设对我们说，刚才陈某堂的人用枪指着他都不敢开枪。接着，陈志设打电话给陈某堂说：“哥，你不射我，我就拿枪射你。”我们乘车回高峰时，陈志设问谁人有枪，陈志雄说先回高峰吧。回到高峰后，我们直接到了陈志雄家，陈志设问陈志雄是否有枪，还说一定要去找陈某堂，就算打断他的脚也好。陈志雄就回房间拿了一个纤维袋出来，并从袋中拿出二支双管散弹枪及一盒子弹。陈志设拿起其中一把枪，用手去扳枪管，但扳了几下都没将枪管扳开。陈志雄拿过枪，扳了几下后将枪管扳开了，并随手装了二发子弹进枪管。陈志设拿了装好子弹的枪，又拿了三四发子弹便出门，“阿彬”见状，拿了另一支枪和四五发子弹跟着出去了。
（4）证人陈某海证言证明，2012年11月25日23时许，我在阳山县“英皇”卡拉OK二楼一包房唱歌期间，看到陈某军与“小江彬”二人争吵，接着还打起来，被在场的人拉开，我们便离开房间。“小江彬”走到一楼门口，又与陈某军争吵，我叔陈某堂刚从外面回来，骂陈志设不帮自己人，帮“小江彬”。陈某堂与陈志设互相推了几下。之后，由黄某红开车，搭载我和陈某堂、陈某军等人一起回高峰，驶到高峰公路边的凉亭时，陈某堂叫停车等一下。等了约半小时，见到陈志设和“小江彬”步行来到，陈某堂与陈某军下车，陈某堂叫我们其他人将车开到前面等。又过了二十分钟，陈某堂大声叫去接他们，我们开车过去接了陈某堂、陈某军后，一起回到高峰电信营业厅二楼喝茶。我上厕所，突然听到有“砰”的一声响，我便走出大厅，发现陈某堂不知去了哪里，紧接着又听到“呯”的一声响。我和陈某军马上跑下楼，黄某红正坐在陈某堂的面包车上，并对我们说陈某堂被枪射中了。此时，我见“小江彬”拿着一支枪指着我们。我和陈某军只好回营业厅关好门，上二楼拿了啤酒瓶再出去时，发现“小江彬”已经走了。我们把陈某堂抬上面包车送阳山县人民医院抢救，约一小时后医生宣布陈某堂临床死亡。
（5）证人黄某红证言证明，2012年11月25日晚，在陈某堂家吃完饭后，我驾驶陈某堂的面包车搭载陈某堂、陈志设、“阿彬”、陈某军等十多人到阳山县“英皇”卡拉OK唱歌，期间，我驾车出外，约二三十分钟后回到“英皇”楼下时，看到陈某堂与陈志设、“阿彬”在吵架。在场有人上前拉陈某堂上了面包车，陈某军、陈某海等人也上车，我们一起回高峰。途中，陈某堂叫我开车到了阳城镇文塔路“肥仔”的摩托车维修店，陈某堂、陈某军、陈某海、“肥仔”及其一个朋友拿了一些刀棍之类的物品上车。驶到北山寺经一个亭子时，他和陈某军、陈某海、“肥仔”拿着刀棍下车，陈某堂叫我把车开到前面。我等了十分钟许，见到陈志设和“阿彬”也到了那个亭，陈某堂就与陈志设、“阿彬”吵起来。我调头去北山寺，停车后大声叫陈某堂等上车离开，陈某堂就与陈某军、“肥仔”等人上车一起回高峰。我们回到高峰电信营业厅喝茶，约二十分钟后，“肥仔”说要回阳山，我说送他回去，便和“肥仔”下楼。我刚上车，陈志设就打电话来问我在哪里，随后我见到陈志设在面包车的右后处，陈志设与“肥仔”对骂。此时，陈某堂也冲出来骂陈志设，并往陈志设位置追去。陈志设跑了约二十米，转身用枪对着陈某堂，接着听到一声枪响。我迅速走过去，陈志设拿着一把双管的枪对着我，并叫我不要过去。此时，“阿彬”从陈志设后方走出来，用枪指着我，说不关我的事。接着，陈志设和“阿彬”往香江村方向跑去，随后又听到一声枪响。我向车的位置走，行了几步听见有人呻吟，见是陈某堂躺在地上，我马上与陈某军、陈某海三人扶陈某堂上车，送他到阳山县人民医院。
（6）证人李某文证言证明，2012年11月25日晚，在“英皇卡拉OK”8房，我看到“小江彬”与“烟鬼堂”的侄子“阿军”在打架，就上去拦开两人，之后，我们陆续下楼离开，在“英皇”路口处见到“烟鬼堂”和陈志雄刚好回到楼下，“烟鬼堂”问怎么回事，“阿军”说陈志设帮“小江彬”也不帮自己人。“烟鬼堂”听到就用手推了几下陈志设，“阿军”又和“小江彬”争吵并打起来。没多久，“烟鬼堂”和他的侄子便上车走了，几分钟后，陈志设接到“烟鬼堂”的电话，接完电话后说“烟鬼堂”问他和“小江彬”敢不敢上高峰公路的第一个凉亭。随后，陈志设与“小江彬”二人拦了一辆摩托车走了。我和李某发、陈志雄三人乘一辆出租车到了北山寺路口，听到凉亭那边传来争吵的声音，但吵什么没有听清楚。没有争吵声后，我们走上凉亭，见只有陈志设和“小江彬”站在路边，“烟鬼堂”等人上车跟着就离开了。陈志设打电话问人有没有工具，陈志雄就对陈志设说你要什么，我拿给你。之后我们五人乘出租车回到高峰，在陈志雄家里，陈志雄拿出二支自制火药枪及子弹，压下其中一支枪的枪管装上子弹，然后把枪交给陈志设，对陈志设说拉枪后面的撞针就可以击发。“小江彬”拿起另外一支枪，说“明白了”。陈志设、“小江彬”各拿了枪就离开了。
（二）勘验、检查笔录
阳山县公安局阳公（刑）勘（2012）165号现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片证明，现场位于阳山县青莲镇高峰街，中心现场在高峰街最东面的高峰电信营业部门口西南15米的街的南边缘，在该处水泥地面边缘，见有一把长93厘米、刃宽2.6厘米的武士刀（已提取）和一滩50×40厘米的血迹（已沾取）。血迹东北面12米的电信营业部门坪与街之间的草坪的草丛中，见并列排放的铁锤一只、尖刀一把、铁棒、撬棒各一根（均已提取）。
（三）物证、书证
（1）《提取笔录》证明，2012年12月21日16时10分，民警在陈志雄的引领下，在阳山县青莲镇寺山村委会高峰街旧供销社废弃屋内，提取了两支枪形物品及12号猎枪弹共19发。
（2）广西南宁市公安局兴宁派出所《抓获经过》及阳山县公安局刑事侦查大队《抓获经过》均证明，2012年12月21日12时许，在南宁市高新区南武大道旺顺洗车修理厂抓获犯罪嫌疑人陈志设。
（3）陈志设、陈志雄、陈某堂的《户籍证明信》。
（4）《刑事判决书》、《释放证明》证实，2009年11月6日因犯盗窃罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年，2010年1月5日刑满释放；2011年1月19日因犯盗窃罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年，2012年7月23日刑满释放。
（四）鉴定结论
（1）阳山县公安局（阳）公（司）鉴（法尸）字（2012）087号法医学尸体检验鉴定书证明，死者陈某堂右眼上睑有一处1×0.4cm挫伤；颈前部有四处呈点状挫伤，左颈部有两处2.3×1.8cm、6.1×2.1cm皮下出血；胸骨上窝有三处1.1×0.5cm、0.7×0.1cm、0.1×0.1cm挫伤；左手环指第二指节有二处0.2×0.2cm类圆形浅表挫裂伤伴有烟晕，第三指节至指甲有一处1.3×0.1cm裂创，创缘不整齐；右手中指第一指节有一处3.6×2.5cm皮下出血，右手背有一处2.1×1.9cm皮下出血。右大腿前部腹股沟下8cm有一处为7.5×5.9cm类圆形盲管创，其周围有多处为0.3×0.2cm至0.2×0.2cm类圆形盲管创，创腔深达深层肌肉，创口上缘可见皮肤烧灼及火药烟晕。解剖见脾脏苍白、皱缩；与右大腿前部损伤部位相对应部位肌肉出血，部分肌肉断裂、缺失，右股动脉、静脉断裂分离，创腔内股骨旁内侧深部肌肉有二个直径1.8cm、长4.0cm呈一前一后相距的变形塑料弹杯，创腔内有大量类圆形直径约0.3cm的金属颗粒、部分变形。分析认为陈某堂右大腿前部类圆形盲管创及创腔内股动脉、静脉断裂，符合霰弹枪近距离射击所致；右眼上睑挫伤、颈部挫伤及皮下出血、胸部挫伤及右手背、中指部皮下出血的损伤特征，分析此损伤符合钝性外力作用形成。鉴定意见：陈某堂符合被他人使用霰弹枪击伤右大腿等处导致右股动、静脉断裂引起失血性休克死亡。
（2）广东省清远市公安局公安司法鉴定中心清公（司）鉴（DNA）字（2012）11030号法医学DNA检验鉴定书证明，陈某杰（陈某堂儿子）的基因分型，与死者陈某堂、陈爱慧（陈某堂妻子）的基因分型符合亲生关系。中心现场公路地上血泊、陈某堂手上可疑斑迹与死者陈某堂血样的基因分型相一致。
（3）广东省清远市公安局公安司法鉴定中心清公（司）鉴（痕）字（2012）12007号痕迹检验报告证明，送检的两支枪形物体及19枚弹形物体，经检验，一支为自制仿12号猎枪，具有正常发射能力；另一支为自制枪支，具有正常发射能力；19枚弹形物为12号猎枪弹。
（五）被告人供述和辩解
1、被告人陈志设供述称，2012年11月25日晚，陈某堂请我和李某发、陈志雄、陈静彬等人在阳山县城“英皇卡拉OK”唱歌喝酒，期间，“肥仔”与陈静彬发生口角和推拉，被在场的人拉开。我们离开走到“英皇卡拉OK”路口处，陈某堂说我帮陈静彬，后来还动手打陈静彬，被陈志雄等人拦开后，陈某堂、“肥仔”等人乘坐黄某红驾驶的面包车离开了。过了约十分钟，陈某堂打电话约我上北山寺第一个凉亭打架。我听后很气愤，与陈静彬一起到了那凉亭，见陈某堂、“肥仔”等人已经在那里。“肥仔”用枪指着我的太阳穴，另一名男子拿着一把长约60厘米的尖刀指着我的腹部，我不敢动，陈某堂和陈某军就动手殴打陈静彬。几分钟后，黄某红驾车来载了陈某堂、“肥仔”等人往高峰方向开去。这时，陈志雄、李某发、李某文来到凉亭，我因被人用枪指了，很不服气，问现场的人谁有枪。陈志雄称不用愁，回去再算。我听陈志雄这样说，确信陈志雄有枪，便和陈静彬、陈志雄等一起乘车回到青莲镇高峰街。在陈志雄家，陈志雄拿出两支枪及一些猎枪弹，并在其中一支双管散弹枪上装上两发子弹，告诉我扣动扳机就可击发。我拿了那支上了子弹的枪及另拿了3发子弹后走出陈志雄家。在高峰电信门口，我看见陈某堂的那辆面包车，就走到车后。车上的人看见我，打开门下车，我即冲到车门边，见“肥仔”拿着一支枪从车上下来，我用枪指着“肥仔”等人，叫其放下手上的枪和刀。“肥仔”等人将枪和刀都放在离车门约二米远的草地上。我过去捡起“肥仔”放下的枪。这时黄某红走过来对我说不要搞事，而陈静彬也拿着一支枪来到。“肥仔”等人往香江村一队的方向跑开，陈静彬拿枪追过去。我准备离开时，陈某堂举着刀从电信营业厅那边向我冲过来，在距离我有两米远的地方时，我怕陈某堂用刀砍我，就用陈志雄上好子弹的枪对陈某堂的下身开了一枪，之后转身往小卖部方向逃离现场。我走了约5米，又听见一声枪响。在小卖部对面摩托车维修店，看见陈志雄站在维修店门口，我把两支枪放在旁边的废旧轮胎上，叫陈志雄借了二百元给我，回家取摩托车开往阳山县城，后逃到了广西南宁。
2、被告人陈志雄供述称，2012年11月25日晚，陈某堂请我和陈某军、陈志设、黄某红、“阿彬”等人到阳山“英皇”卡拉OK唱歌喝酒，喝了几杯酒后，我就与陈某堂到聚龙街按摩，期间陈某堂接了一个电话后对我说，卡拉OK那边有人吵架，要看一下，说完就走了。我也想去看看到底发生什么事，下楼走到聚龙街与连江大道的路口，看见“英皇”俱乐部的路口处陈某堂等人与陈志设、“阿彬”打起来，李某发等人在中间将他们分开。我也走过去将陈某堂等人拉开，并叫黄某红开车载陈某堂等人离开。我问陈志设怎么回事，陈志设说是因为“阿彬”与陈某堂的一个亲戚争麦克风唱歌吵起来的。过了约十分钟，陈志设到旁边接电话，之后拦了一辆三轮摩托车，说陈某堂约他到北山寺第一个凉亭打架。我劝陈志设不要去，并将陈志设从三轮摩托车上拉下来。陈志设还是硬要上车去北山寺，“阿彬”也跟着上了车，二人上车往城北方向去了。我和李某发怕有人出事，拦了一辆出租车往北山寺方向，走到往高峰方向上坡过了桥不远就下车，并在路边树下避雨。李某发与陈志设通电话，不久陈志设与“阿彬”来到我们避雨的地方，陈志设叫我一起上凉亭。我说有种你自己上去。陈志设与“阿彬”没有说什么便往凉亭方向走去。随后，我听凉亭方向有人大声在讲话，我怕陈志设与“阿彬”真的被人打死，与李某发走向凉亭。在离凉亭二十米远的地方，我看见陈志设与“阿彬”向我这边走过来，又见陈某堂从面包车上下车，右手上拿着一把长约八十厘米的砍刀，左手拿着一把长约四十厘米的刀，身后还有五六个人跟着。我对陈某堂说有什么好打的，快点走吧，还叫黄某红开车离开。陈某堂等人走后，陈志设对我们说刚才陈某堂用枪指着他的头都不敢开枪，接着陈志设又打电话给陈某堂，其中一句说：“哥，你用枪指着我的头不敢开枪射我，我就来射你了。”之后，我与李某发、李某文、陈志设、“阿彬”五个人乘出租车回高峰街。在车上，陈志设问我有无枪，说要去射陈某堂。下车后，我们五人到了我家，我没有第一时间拿枪出来，而是对陈志设说拿枪很容易出大事的。陈志设说出事他自己负责之类的话。我就从房间里拿了装有二支双管枪支及一盒子弹的塑胶袋出来。这两支枪和子弹是九月中旬，陈某堂交给我保管的。我将其中一支枪从袋里拿出放在桌子上。陈志设尝试扳开枪管，但扳了几次都没有扳开。我接过枪把枪管扳开，顺手在枪管上装了两颗子弹，然后问陈志设“会用吗？”陈志设说：“得了。”说完带上装了子弹的枪，又拿了几颗子弹便出门了。“阿彬”拿了另外一支枪和几颗子弹跟着出去了。李某发、李某文回家睡觉，我把剩下的子弹收起来。过了约十分钟，我离家准备到李某发家，走到原高峰派出所办公楼楼下时，看见陈志设走来，手上拿着两把枪，他把枪和子弹放在路边的花基处之后对我说开枪射了陈某堂的脚，问我借钱逃走。我给了陈志设二百元，他就走了。我拿起陈志设放下的枪和子弹回家。两支枪支中，其中一支是我拿给陈志设的双管散弹枪，另外一支不知他从哪里来的，是铁质单管的，我把枪放回装枪的塑胶袋放到屋棚上。
（六）辨认笔录
1、将现场提取的2支枪支与另外6支自制枪支混杂，交由被告人陈志设辨认，陈志设正确辨认出现场提取的枪支，并表示其中一支是拿到“肥仔”的，另一支是从陈志雄处借来的枪支。
2、在一组8把的刀具中，被告人陈志设指认出公安人员在枪击现场提取的一把刀具，表示该刀具就是陈某堂案发时所持的刀。
3、将现场提取的2支枪支与另外6支自制枪支混杂，交由被告人陈志雄辨认，陈志雄正确辨认出现场提取的枪支，并表示其中一支是陈志设所放下的枪支，另一支是从家中借给陈志设的枪支。
4、在一组12张的男子头像照片中，被告人陈志设辨认出钟某活照片，并表示照片此人就是“肥仔”；辨认出陈志雄照片，并表示照片此人就是借枪给他的人；辨认出陈某堂照片，并表示照片此人就是被他用枪击中下身的人。
5、在一组12张的男子头像照片中，被告人陈志雄辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其供述中所称的“阿彬”；并准确辨认出陈志设、陈某堂照片。
6、在一组12张的男子头像照片中，证人陈某军辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其陈述中的“小江斌”；辨认出陈志设的照片，并表示照片此人就是向陈某堂开枪的人。
7、在一组12张的男子头像照片中，证人黄某红辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其陈述中的“小江斌”；辨认出陈志设的照片，并表示照片此人就是向陈某堂开枪的人。
8、在一组12张的男子头像照片中，证人钟某活辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其陈述中所称的“小江彬”；辨认出陈志设照片，并表示照片此人就是开枪击中陈某堂的人；辨认出陈某堂照片，并表示照片此人就是被枪击的陈某堂。
在一组12张的男子头像照片中，证人李某发辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其陈述中所称的“阿彬”；同时，李某发正确辨认出陈志设、陈志雄照片。
9、在一组12张的男子头像照片中，证人李某文辨认出陈静彬照片，并表示照片此人就是其陈述中所称的“小江彬”；辨认出陈志设、陈志雄照片，并表示此二人就是其陈述中所称的陈志设、陈志雄。
10、在一组12张的男子头像照片中，证人陈某军辨认出钟某活照片，并表示照片此人就是在北山寺凉亭用枪指着陈志设的男子。
现场辨认笔录、照片证明，被告人陈志雄指认阳山县青莲镇高峰街旧供销社废屋内一角落处，是藏匿陈志设在青莲镇高峰市场角旧派出所门口丢下的两支枪的地方。
11、对被告人辩解、辩护人辩护提出的观点，本院分别评判如下：
关于陈志设的辩护人提出的第1点辩护意见。本案的证据显示，被告人陈志设与被害人陈某堂发生争执，被陈某堂一方的人员使用枪支指吓后，产生报复的念头，其后，陈志设在陈志雄处取得枪支，即去寻找陈某堂欲行报复，可见，陈志设的犯罪行为是有步骤地实施的，其犯罪动机并非一时冲动所引致。辩护人的这一辩护理由依据不充分，不予采纳。
关于陈志设的辩护人提出的第2点辩护意见。经查，被告人陈志设与被害人陈某堂因琐事发生争执，此后双方均未采取克制的态度，反而互相挑衅，显然二人对事件的升级都负有责任。无可否认，被害人的行为确是引起了被告人陈志设的犯罪动机，就此而言，辩护人的这一辩护观点，具有一定的合理性。
关于陈志设辩护人的第3点辩护意见。由于陈志设供述的是自己犯罪行为的其他同案人，法律规定及司法实践对此均是不予认定为立功的，辩护人的这一理由不成立，不予采纳。
关于陈志设辩护人的第4点辩护意见，理由充分，予以采纳。
关于陈志雄的辩护人提出的第1点辩护意见。本案的证据显示，被告人陈志雄明知陈志设与陈某堂产生争执，陈志设也明确表示向陈志雄要枪是准备找陈某堂实施报复，可见陈志雄对陈志设的伤害故意有足够的认识。陈志雄明知陈志设要伤害陈某堂仍向其提供枪支，给陈志设的犯罪提供了帮助，应视为共同伤害故意的共犯。因此，辩护人认为陈志雄不构成故意伤害罪，理由不充分，不予采纳。
关于陈志雄的辩护人提出的第2点辩护意见。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项规定，“非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的”，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”。本案的证据显示，被告人陈志雄持有的二支枪支均是以动力发射枪弹的枪支，因此，应认定其为情节严重。辩护人的这一辩护理由不充分，不予采纳。
本院认为，被告人陈志设故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成了故意伤害罪，应依法予以处罚。被告人陈志雄明知陈志设有伤害他人的故意，并向陈志设提供枪支，为陈志设的伤害行为提供帮助，其行为构成了故意伤害罪；被告人陈志雄违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支2支，其行为已构成了非法持有枪支罪，应予数罪并罚。在共同故意伤害犯罪中，被告人陈志设是直接致被害人死亡的行为实施者，起主要作用，是主犯。被告人陈志雄起次要作用，是从犯，可从轻处罚。被告人陈志雄在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
被告人陈志设、陈志雄的犯罪行为造成了附带民事诉讼原告人陈爱慧、陈某杰的物质损失，依法应承担赔偿责任。对于物质损失的范围，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款列举了刑事附带民事诉讼赔偿费用的范围，根据这一司法解释的规定，附带民事诉讼原告人所请求的丧葬费、交通费、住宿费、误工费属于应赔偿的项目范围，本院予以支持；附带民事诉讼原告人请求的死亡赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金，因不属于上述司法解释列举的应予赔偿的项目范围，本院不予支持。由于附带民事诉讼原告人没有提供相应的票据证明其交通、住宿等的实际支出，同时也没有提供收入证明证实其误工的损失，对交通费、住宿费、误工费的具体数额，本院酌情确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条的规定，以《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》为标准，被告人陈志设、陈志雄应赔偿下列款项：1、丧葬费28200.5元；2、交通费、住宿费、误工费5000元。根据被告人陈志设、陈志雄在共同侵权中的作用大小，陈志设应承担赔偿总额的80%，陈志雄承担赔偿总额的20%。
根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：
一、被告人陈志设犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人陈志雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑五年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2012年12月21日起至2026年12月20日止）
三、被告人陈志设、陈志雄连带赔偿附带民事诉讼原告人陈爱慧、陈某杰33200.5元。其中陈志设承担26560.4元，陈志雄承担6640.1元，限于判决发生法律效力之日起十日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 何建忠
审判员 刘建华
审判员 邹子就
二〇一三年七月二十六日
书记员 付卫国