吉林省珲春市人民法院
刑事�决书
（2014）珲刑初字第201号
公诉机关吉林省珲春市人民检察院。
被告人徐万春，男，1964年4月11日生，满族，出生地为吉林省珲春市，高中文化，时任珲春市马川子乡马新村党支部书记兼村委会主任，捕前住珲春市。因涉嫌贪污，于2014年4月28日被珲春市人民检察院刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，经延边朝鲜族自治州人民检察院决定，于同年5月13日由珲春市公安局执行逮捕。现羁押于珲春市看守所。
辩护人历建林，吉林何晓明律师事务所律师。
珲春市人民检察院以珲检刑诉（2014）246号起诉书指控被告人徐万春犯贪污罪，向本院提起公诉。本院于2014年8月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珲春市人民检察院指派检察员姜泉、代理检察员何丹丹出庭支持公诉，被告人徐万春及其辩护人历建林到庭参加�讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年3月至12月，被告人徐万春协助珲春市人民政府在珲春市马川子乡马新村征地补偿过程中，利用职务之便，帮助马川子乡河南村村委会主任吴某某（另案处理，下同），以马新村村民郑某、孙某某、蔡某某的名义，申报5.1公顷征地补偿款人民币3289500元，其中0.78377公顷土地不符合申报条件，套取征地补偿款人民币505531.60元。事后被告人徐万春分得人民币290000元。
2013年3月至12月期间，被告人徐万春在珲春市马川子乡马新村征地补偿过程中，利用其负责审核、申报、测量土地面积的植物之便，多报自家土地面积0.758833公顷，套取国家征地补偿款人民币489447.285元。
案发后，被告人徐万春到珲春市人民检察院投案。
为认定上述事实，公诉机关当庭出示了破案经过，职务证明，征地补偿相关材料，土地面积测绘相关材料，相关单据，吴某某、郑某、蔡某某、孙某某、尹某某、田某某等证人证言，被告人徐万春的供述与辩解及侦讯同步视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人徐万春伙同他人，利用其受政府委托负责征地补偿工作的职务之便，骗取公共财物的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应以贪污罪追究被告人徐万春的刑事责任；被告人徐万春系共同犯罪；被告人徐万春系自首，可对其从轻处罚，建议判处十年以上十二年以下有期徒刑。
被告人徐万春对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
被告人徐万春的辩护人对起诉书指控的贪污之罪名无异议，但提出如下辩护意见：
1.所谓贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为，公诉机关起诉书指控伙同吴某某套取征地补偿款人民币505531.60元，事后分得人民币290000元。前述人民币290000元中，被告人徐万春将人民币200000元以村委会名义存入经管站，将人民币90000元投入到村里新建的牛舍，均未自己占用，不能简单的认定非法占有，即不能认定为贪污数额，非贪污行为。
2.被告人徐万春系初犯，具有自首情节，依法可对其减轻处罚，故可对其判处有期徒刑六年。
经审理查明，2013年3月起至同年12月间，被告人徐万春在协助珲春市马川子乡人民政府进行历史遗留耕地征地补偿的过程中，利用其测量、汇总、审核、上报珲春市马川子乡马新村被征土地面积的职务之便，伙同吴某某，以郑某、孙某某、蔡某某的名义虚报土地面积的方式，骗取征地补偿款人民币505531.60元，其中�徐万春得赃民币290000元，吴某某得赃人民币65531余元，郑某分得人民币50000元、孙某某分得人民币50000元、蔡某某分得人民币50000元；以虚报土地面积的方式，骗取征地补偿款人民币489447.28元。
综上，被告人徐万春的涉案金额共计人民币994978.88元，实际违法所得合计人民币779447.28元。
另查明，被告人徐万春以伙同吴某某骗取征地补偿款后分得的人民币290000元中的人民币90000元现行垫付马新村牛舍的建设费用；得知吴某某被相关部门调查后的2014年4月17日将剩余人民币200000元退还珲春市马川子乡农村经济管理服务中心。
案发后，被告人徐万春于2014年4月28日主动到检察机关投案。
上述事实，被告人徐万春在侦查阶段予以供认，被告人徐万春及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有吴某某、郑某、蔡某某、孙某某、尹某某、田某某、孟某某、郑某某、刘某某等证人证言，珲春市马川子乡人民政府证明材料，珲春市人民政府会议纪要，征地补偿表，涉案被征土地测绘图，吉林省农村信用社现金交款单，破案经过等证据证实，足以认定。
另在本院已作出的（2014）珲刑初字第211号吴某某贪污一案的判决中认定，郑某、孙某某、蔡某某将分得的人民币各50000元，共计人民币150000退缴中共珲春市纪律检查委员会。
本院认为，被告人徐万春身为依照法律从事公务的人员，伙同他人或自行利用职务之便，骗取公共财物，累计数额特别巨大的行为，已构成贪污罪，伙同他人贪污部分系属共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。在贪污共同犯罪过程中，被告人徐万春起到主要作用，系主犯。关于被告人徐万春的辩护人提出的辩护意见1，经查，首先，根据“共同犯罪部分行为承担全部责任�则”，本院认定的被告人徐万春的贪污共同犯罪涉案金额为其所参与的全部人民币505531.60元，而非其实际分得的人民币290000元；其次，本院查明的前述人民币290000元的去向由被告人徐万春在供述中供认，我留下的这290000元当中，将其中200000元借给我朋友孟某某，将其中90000元用在村里盖牛舍及相关支出上了，因为村里当时没有钱，我先用我的钱建牛棚，等争取项目资金后报出来。到了4月中旬，我知道吴某某出事被抓了，我跟孟某某催要那200000元，退给经管站了。该事实另有证人孟某某、郑某某、刘某某的证言，书证吉林省农村信用社现金交款单予以佐证，足以认定；其三，贪污罪系以非法占有为目的的财产性职务犯罪，应以是否实际控制财物作为既遂与未遂的判断标准。行为人控制财物后是否将财物据为己有，不影响贪污既遂的认定，即在涉案过程中被告人徐万春已实际控制其分得的贪污违法所得人民币290000元，将其中人民币90000元以事后取回的主观意愿先行垫付马新村牛舍建设费用，该人民币90000元的去向不影响贪污罪既遂的认定，更不影响贪污罪的认定。剩余人民币200000元系被告人徐万春得知吴某某被相关部门调查后在侦查机关立案前，为掩饰自己的犯罪而退还相应农村经济管理服务中心，亦应视为不影响贪污罪的认定，仅可作为本案酌定从轻情节予以考虑。被告人徐万春的该辩护意见，不符合已查明的事实及相关法律规定，本院不以采纳。关于被告人徐万春的辩护人提出的辩护意见2，经查，首先，被告人徐万春无前科记录，系属初犯；其次，经质证、认证的破案经过载明，本案系珲春市人民检察院在办理其他案件过程中发现线索，于2014年4月28日立案侦查。当日，被告人徐万春经检察机关电话传唤主动到案并如实供述�涉案事实，依法应当认定为自首。被告人徐万春的辩护人提出前述辩护意见，符合已查明的事实及相关法律规定，本院予以采纳，但据此提出的应对被告人徐万春减轻处罚的辩护意见及可对被告人徐万春判处有期徒刑六年的量刑意见，经查，罪责刑不相适应，本院不予采纳。鉴于被告人徐万春有自首情节，且通过被告人徐万春的退还及案外人员的退缴，部分涉案公共损失得以挽回等情节，依法可对被告人徐万春从轻处罚。公诉机关提出的可对被告人徐万春判处十年以上十二年以下有期徒刑的量刑意见，经查，符合相关法律规定，本院予以采纳。故根据被告人徐万春的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款国家工作人员的范围，第三百八十二条第一款贪污罪，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款贪�罪处罚，第二十五条第一款共同犯罪，第二十六条第一款、第四款主犯，第六十七条第一款自首，第六十四条犯罪物品的处理，以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人徐万春犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币十五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年4月28日起至2024年4月27日止。）
二、继续追缴被告人徐万春剩余贪污违法所得人民币五十七万九千四百四十七元二角八分，返还国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 金哲锋
审判员 金帅龙
审判员 全 杰
二〇一四年十月二十八日
书记员 崔洪彬