德阳市罗江区人民法院民 事 判 决 书（2018）川0626民初515号原告:朱家全，男，1965年3月7日出生，汉族，农民，住四川省德阳市罗江区。委托诉讼代理人：罗自荣，四川蜀仁律师事务所律师。被告：四川国强特种门业有限责任公司，住所地四川罗江经济开发区金山工业园土桥路。法定代表人：甘国强，董事长。委托诉讼代理人：左都兴，四川临龙律师事务所律师。原告朱家全与被告四川国强特种门业有限责任公司（以下简称国强门业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱家全及其委托诉讼代理人罗自荣，被告国强门业公司的委托诉讼代理人左都兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.确认原告与被告于2018年2月21日解除劳动关系；2.被告向原告支付各项费用共计184574.56元（门诊费569.28元、住院伙食补助费1015元、一次性伤残补助金27657元、一次性工伤医疗补助金28407.48元、一次性伤残就业补助金47345.80元、护理费35880元、停工留薪工资30730元、营养费5980元、交通费500元、后续医疗费6000元、体检费及鉴定费490元）。审理中，原告将本人工资调整为以其提交的借记卡账户明细清单为准。事实与理由：原告于2016年2月24日起到被告处工作，与被告形成了劳动关系，工种为操作工，月平均工资约为3073元。2017年4月22日8时30分左右，原告在车间上班时，不慎从铁梯滑落受伤，当即被工友送往原罗江县人民医院(现德阳市罗江区人民医院)治疗，诊断为右胫骨远端螺旋粉碎性骨折，冠状面及失状面破裂等伤。原告于2017年5月21日出院，共住院29天。出院时医嘱为门诊随访治疗、复查，全休9个月，住院及休息期间需专人护理，需加强营养，并预计后续治疗费6000元。2017年10月30日，德阳市人力资源和社会保障局作出了德罗伤决字【2017】第52号《工伤认定决定书》，认定原告受伤性质为工伤。后经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为九级伤残。由于被告未为原告办理工伤参保手续和缴纳工伤保险，按有关规定，原告的工伤保险待遇应由被告负担。原告受伤后，除住院期间的医药费由被告垫付外，其余应享受的工伤待遇被告均未支付。为维护原告的合法权益，原告于2018年5月18日向德阳市罗江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会作出德罗劳人仲裁字(2018)37号仲裁裁决书，裁决内容为：“1.国强门业公司于本裁决书生效之日起七日内支付朱家全工伤保险待遇合计137717.29元（其中，一次性伤残补助金25566.73元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75753.28元，劳动能力鉴定费及体检费490元，复查门诊医疗费499.28元，伙食补助费348元，护理费3480元，停工留薪期工资25580元，再医费6000元）；2.驳回朱家全其它仲裁请求”，原告不服该裁决，故依法提起诉讼。被告承认如下事实：原告主张的原、被告之间存在劳动关系；原告因工伤并住院治疗29天，出院需休息三月，加强营养；双方于2018年2月21日解除劳动关系并依法经过仲裁。但认为，仲裁裁决的金额过高，伤残等级应为十级，相关赔偿费用应按照10级进行计算；停工留薪、住院护理期限应根据住院及出院医嘱的休息时间进行计算；工伤补助，伤残补助应按照2016年德阳市标准计算。本院认为，对被告承认的上述事实，本院予以确认。虽然被告认为原告的伤残等级应为十级，并当庭以原告的伤情发生了变化影响初次鉴定结论为由，申请复查鉴定，然而被告并未提供证据证明需要复查鉴定的理由成立。因此，本院不准许被告复查鉴定的申请。且被告在收到德阳市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书之日起15日内未申请再次鉴定，未表示不服。因此，原告的伤残等级为九级。对于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的计算标准，应当以本案一审终结前统筹地区上一年度即2017年职工平均工资为标准进行计算，2017年德阳市职工平均工资为56815元。对于原告的工伤保险待遇认定如下：仲裁裁决书认定的一次性伤残补助金25566.73元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75753.28元，劳动能力鉴定费及体检费490元，复查门诊医疗费499.28元，伙食补助费348元，再医费6000元，均有事实依据，均符合法律规定，本院予以确认。交通费500元，被告同意支付，系被告真实意思表示，本院予以确认。工伤保险待遇并不包含营养费，但被告同意按照住院伙食补助费12元/天的标准向原告支付住院期间及休息三个月的营养费合计1428元，系被告真实意思表示，本院予以确认。对于停工留薪期工资，根据原告提交的借记卡账户历史明细清单证明原告事故发生前一年的工资收入为29069元，平均月工资为2422元；停工留薪期应从受伤停工之日起至评定伤残等级之日止，原告于2017年4月22日受伤住院，于2018年1月26日评定伤残等级，期间共计9月，未超过最高限额12月，因此，停工留薪期工资应为21798元。对于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据原告的伤情，在住院期间行动不便，需要护理，但出院后，根据医嘱原告右下肢不能负重，并不代表生活不能自理，且劳动能力伤残等级鉴定结论明确载明无生活自理障碍，故出院后的护理费无事实及法律依据。然而，被告同意住院期间的护理费按照80元/天计算，休息三个月的护理费按照40元/天计算，合计金额为5920元，系被告的真实意思表示，本院予以确认。综上所述，原告因工伤遭受的各项损失共计138303.29元，应当由被告承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条款》第二十八条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《德阳市人民政府办公室关于印发的通知》（德办发[2011]61号）第三条及《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发[2003]42号）第八条规定，判决如下：一、原告朱家全与被告四川国强特种门业有限责任公司之间的劳动关系于2018年2月21日解除；二、被告四川国强特种门业有限责任公司于本判决生效之日起二十日内向原告朱家全支付138303.29元（门诊医疗费499.28元、住院伙食补助费348元、营养费1428元、一次性伤残补助金25566.73元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75753.28元、护理费5920元、停工留薪期工资21798元、后续医疗费6000元、鉴定费及体检费490元、交通费500元）；二、驳回原告朱家全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由四川国强特种门业有限责任公承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审判员  何明蓉二〇一八年八月二十八日书记员  邬璟文附：法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条款》第二十八条自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。