湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂05民终1171号
上诉人（原审原告）：武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司，住所地宜昌市伍家岗区伍临路11-11号负一层。统一社会信用代码91420500MA48DMJ38F。
代表人：张帮品，该分公司经理。
委托诉讼代理人：尚冬生，湖北至成律师事务所律师。一般授权代理。
委托诉讼代理人：龚源，湖北至成律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：周复春，男，1972年1月18日出生，汉族，住湖北省宜昌市伍家岗区。
委托诉讼代理人：王金治，湖北楚贤律师事务所律师。一般授权代理。
上诉人武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司（以下简称壹刻啦宜昌分公司）因与被上诉人周复春劳动争议纠纷一案，不服湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2017）鄂0503民初1885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人壹刻啦宜昌分公司的委托诉讼代理人尚冬生、龚源，被上诉人周复春及其委托诉讼代理人王金治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
壹刻啦宜昌分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人壹刻啦宜昌分公司不承担赔偿责任。2.上诉费用由被上诉人周复春承担。事实和理由：一、上诉人壹刻啦宜昌分公司和被上诉人周复春不存在劳动关系，周复春受伤时是在为武汉蚂蚁速递科技有限公司（以下简称蚂蚁速递公司)工作。蚂蚁速递公司早在周复春这次受伤几年前就和美团签订了合作协议，并且一直在正常经营。壹刻啦宜昌分公司直到蚂蚁速递公司和美团的合作协议即将到期几个月前才开始申请注册公司，不存在壹刻啦宜昌分公司以蚂蚁速递公司名义经营的情况。周复春的证人陈述的工作地点是蚂蚁速递公司当时的经营地点，但并没说周复春当时是在为哪家公司工作。结合这几年都是蚂蚁速递公司在这里经营的事实，证人证言只能佐证周复春当时是在给蚂蚁速递公司工作。其他所有证据都被否定以后，一审法院还是坚持认定周复春是在给壹刻啦宜昌分公司工作的证据只剩下一份所谓的劳动合同。对此，周复春在一审庭审中承认，这份合同是在事故发生已经两个月以后才找壹刻啦宜昌分公司在上面加盖的公章，目的是办理保险。而这份合同的内容是海宁博尔捷管理咨询有限公司派遣周复春到蚂蚁速递公司工作，能够证明周复春受伤的时候的确是在给蚂蚁速递公司工作，不是给壹刻啦宜昌分公司工作，结合合同落款时间壹刻啦宜昌分公司还没有成立的事实，壹刻啦宜昌分公司不可能是为了追认双方存在劳动关系才加盖的公章，只可能是为了帮周复春证明周复春和蚂蚁速递公司存在劳动关系。一审判决的认识不仅和合同内容矛盾，和双方当事人的陈述也都是矛盾的。二、壹刻啦宜昌分公司和周复春不存在劳动关系，就不可能构成非法用工，无需支付任何赔偿。综上所述，一审判决对基本事实的认定错误，导致适用法律错误，请贵院依法查清事实并改判上诉人壹刻啦宜昌分公司不承担赔偿责任。
周复春辩称：1.原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。2.双方争议的事实是是否存在劳动关系。周复春在发生交通事故后，双方就赔偿事宜开始争议时，要求与壹刻啦宜昌分公司补签劳动合同，在此情况下，壹刻啦宜昌分公司加盖的公章。而不是壹刻啦宜昌分公司上诉所陈述的事实，并不是为了周复春办保险加盖的公章。劳动合同的具体内容也是壹刻啦宜昌分公司提供的格式文本。
壹刻啦宜昌分公司向一审法院起诉请求：1.请求判令周复春与壹刻啦宜昌分公司之间不存在劳动关系，壹刻啦宜昌分公司不承担周复春索赔的一次性赔偿金及停工留薪工资差额，合计48403.33元；2.请求判令周复春与壹刻啦宜昌分公司不存在非法用工；3.本案诉讼费由周复春承担。
一审法院认定事实，一、2016年8月29日12时许，周复春在送外卖途中，行至东山××××与共谊路口时发生交通事故受伤，后被送往三峡大学仁和医院住院治疗21天。经交警部门认定，周复春与事故对方当事人负同等责任。2016年12月31日，中国平安财产保险股份有限公司出具了交通事故调解书，向周复春赔偿住院伙食补助费1050元、交通费500元、护理费5118元、误工费9306元及其他费用。2017年3月2日，周复春向宜昌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求确认壹刻啦宜昌分公司存在非法用工，由壹刻啦宜昌分公司支付周复春一次性赔偿金75747元，并支付周复春在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费1050元、护理费2100元、停工留薪期工资21642元、交通费500元。2017年6月29日，经宜昌市劳动人事争议仲裁委员会委托，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字[2017]256号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，认定被鉴定人周复春2016年8月29日因工致残程度为拾级，停工留薪期为4个月。2017年9月11日，宜昌市劳动人事争议仲裁委员会作出宜劳仲决字[2017]第072号裁决书，确认在2016年10月24日之前，壹刻啦宜昌分公司在未依法登记、备案时招用周复春，属于非法用工；壹刻啦宜昌分公司在裁决书生效之日起十日内支付周复春一次性赔偿金43282元、停工留薪期工资差额5121.33元，合计48403.33元。
二、壹刻啦宜昌分公司于2016年10月24日在宜昌市工商局登记注册，其负责人系张帮品。2016年11月18日，壹刻啦宜昌分公司（乙方）与上海三快科技有限公司（甲方）签订《美团外卖配送服务协议》，约定：协议有效期自协议生效之日起至2017年9月30日止。乙方在本协议约定的配送区域内进行美团外卖订单配送的营运工作，甲方依据本协议约定向乙方支付配送服务费及乙方垫付的款项等内容。2016年8月20日，海宁博尔捷管理咨询有限公司作为甲方与周复春（乙方）签订《劳动合同书》，约定双方签订二年以上固定期限合同，从2016年8月20日起至2018年8月20日止。乙方同意由甲方派遣到武汉蚂蚁速递科技有限公司从事配送员、快递员等岗位工作等内容。壹刻啦宜昌分公司在合同落款“甲方（盖章）”处盖章确认。
一审法院认为，一、关于壹刻啦宜昌分公司、周复春之间是否存在劳动关系的问题。虽壹刻啦宜昌分公司在工商部门注册登记是在周复春发生交通事故之后，但工商登记只是对于壹刻啦宜昌分公司拟制法人资格的确认，与壹刻啦宜昌分公司以其名义对外进行招工与用工的实际行为并无冲突，即壹刻啦宜昌分公司是否进行工商登记都不能否定其以实际行为与劳动者建立劳动关系的事实。壹刻啦宜昌分公司作为拟制法人，应当明确知晓在《劳动合同书》上用人单位落款处盖章系对双方劳动关系的确认，虽壹刻啦宜昌分公司主张盖章系为配合周复春领取保险赔款，但并不妨碍壹刻啦宜昌分公司对双方劳动关系确认这一事实的成立，故壹刻啦宜昌分公司、周复春之间存在劳动关系。二、关于壹刻啦宜昌分公司是否非法用工的问题。根据《工伤保险条例》第六十六条之规定，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条之规定，本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。壹刻啦宜昌分公司在尚未进行工商登记的情况下，即招收周复春为其进行快递配送服务，此时壹刻啦宜昌分公司尚不具备用工主体资格，壹刻啦宜昌分公司对周复春应承担非法用工的法律责任。三、周复春在工作中受伤，被鉴定为十级伤残，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条规定，十级伤残的一次性赔偿金按照单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资的1倍支付，则周复春应得的一次性赔偿金为43282元（43282元/年×1倍）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。壹刻啦宜昌分公司未为周复春购买工伤保险，故周复春因工伤所应当享受的工伤保险待遇应当由壹刻啦宜昌分公司负担，因周复春的生活费、护理费、交通费已经由交通事故中肇事车辆投保的保险公司赔偿，故在本案中不再进行赔偿。双方均未提交证据证实周复春收入情况，一审法院参照2015年宜昌地区在岗职工年平均工资43282元的标准计算周复春停工留薪期工资14427.33元（43282元/年÷12个月×4个月），而周复春在交通事故赔偿中获赔误工费9306元，故壹刻啦宜昌分公司还应向周复春支付停工留薪期间的工资差额5121.33元。综上，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司于2016年10月24日前招用被告周复春的行为属非法用工。二、原告武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司于判决生效之日十日内向被告周复春支付一次性赔偿金43282元、停工留薪期工资差额5121.33元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司负担。
二审中当事人均未提交新证据。
二审经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为壹刻啦宜昌分公司与周复春之间是否存在劳动关系;壹刻啦宜昌分公司是否应当对周复春的损害承担赔偿责任。一、关于壹刻啦宜昌分公司与周复春之间是否存在劳动关系的问题。首先，周复春提交的《劳动合同书》虽然存在瑕疵，但壹刻啦宜昌分公司对其在该劳动合同书上加盖公章的事实不持异议。其次，《国务院关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理的规定》第二十五条规定，“国家行政机关和企业事业单位、社会团体必须建立健全印章管理制度，加强用印管理，严格审批手续。未经本单位领导批准，不得擅自使用单位印章。”壹刻啦宜昌分公司作为依法成立的公司，其应当知晓公章的管理、使用规范以及使用公章的后果。因此，从壹刻啦宜昌分公司在该劳动合同上的甲方即用人单位盖章处加盖公章的行为可以认定其认可周复春自2016年8月20日起即与壹刻啦宜昌分公司建立劳动关系，并由其安排到蚂蚁速递公司工作。二、关于壹刻啦宜昌分公司是否应当对周复春的损害承担赔偿责任的问题。虽然壹刻啦宜昌分公司在周复春发生工伤事故时尚未依法成立，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”以及《工伤保险条例》第六十六条“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”的规定，壹刻啦宜昌分公司应当对周复春在工作中遭受的损害承担赔偿责任。壹刻啦宜昌分公司关于其不应承担赔偿责任的理由不成立，本院依法不予采信。
综上，壹刻啦宜昌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元,由上诉人武汉壹刻啦同城科技有限公司宜昌分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐兆勇
审判员 赵春红
审判员 肖小月
二〇一八年五月二十九日
书记员 张 萍