河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新中民四终字第414号
上诉人（原审原告）许某。
委托代理人许学霞。
被上诉人（原审被告）张某。
委托代理人张红梅。
委托代理人张某乙。
上诉人许某因与被上诉人张某离婚纠纷一案，新乡市红旗区人民法院作出（2010）红民一初字第502号民事判决已发生法律效力，因在执行中，案涉的执行标的不明确，原审法院对本案进行再审，原审法院再审后作出（2014）红民再字第2号民事判决，许某不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：许某和张某1994年春季经人介绍认识，××××年××月××日在新乡县洪门乡民政所登记结婚，双方均为初婚。1996年10月11日长子张某乙出生，2002年1月5日长女张某丙及次子张某丁同时出生。许某和张某自2007年10月分居至今。许某和张某的婚后共同财产有：大彩电1台，小彩电1台，冰箱1台，洗衣机1台，保鲜柜1台，电脑1台，木制家具4套，摄像机1台，照相机1台，金城摩托1辆，助力车1辆，铁起吊货车2台，空调2台，钻戒1枚。另位于古固寨建材市场5号130.65平方米及位于古固寨建材市场西区东5号106.60平方米的房产各1处，也属许某和张某夫妻共同财产。另查明：豫G×××××长安单排汽车1辆、豫G×××××昌河微型普通客车1辆、电动三轮车1辆产权人均为张某。户号120141的户口本显示户主为张吉顺，而许某和张某及3子女均为其家庭成员。2007年张某及子女投有商业保险。
原审认为，许某要求与张某离婚，庭审中张某同意离婚，应视为双方的感情完全破裂，对许某要求离婚的诉请予以支持。由于长子张某乙已年满10周岁，经征求其意见，其认为弟、妹应随父亲生活，其同母亲生活，故其应由许某抚养，张某每月应支付相应的抚养费；张某丙、张某丁随张某生活。根据许某和张某的收入情况，张某每月支付张某乙抚养费150元，许某每月支付张某丙、张某丁抚养费各100元。张某认可的共同财产及位于新乡县古固寨建材市场5号130.65平方米的房产和位于该市场西区东5号106.60平方米的房产各一处，依法分割。许某主张的建材市场其它财产及债权、债务、大学城市场门面房及尚待拆迁安置的住房，因未分家析产而涉及张某父母第三人的利益，且其有收入，应认定为家庭共同财产，本案不宜分割，许某可另行主张权利。许某诉请的果园从户号为120141户口本内容推定，系以张吉顺为户主的家庭联产承包地，许某可以另行主张权利。张某所主张的夫妻共同债务，证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十九条之规定，原审判决：一、准予许某与张某离婚；二、张某乙由许某抚养，张某每月支付其抚养费150元，至其有独立生活能力止；张某丙、张某丁由张某抚养，许某每月分别支付其二人抚养费各100元，至其有独立生活能力时止；三、许某与张某的共同财产：大彩电一台，冰箱一台，洗衣机一台，保鲜柜一台，电脑一台，木制家具四套，摄像机一台，照相机一台，金城摩托一辆，铁起吊货车二台，昌河面包车，位于新乡县古固寨建材市场5号130.65平方米的一套房产归许某所有；长安单排车一辆，小彩电一台，助力车一辆，空调二台，电动三轮车一辆，钻戒一枚，位于古固寨建材市场西区东五号106.60平方米的一套房产归张某所有；四、驳回许某及张某的其它诉讼请求。案件受理费300元，由许某和张某各承担150元。
再审查明的事实除与原审一致外，另查明：许某和张某婚后共同生活期间的财产有：长虹29寸彩电一台，康佳29寸彩电一台，海尔21寸彩电一台，小王子DVD一台，新科VCD一台，航天218冰箱一台，新飞冰箱两台，6.5公斤荣事达洗衣机一台，8公斤海棠洗衣机一台，惠尔旺保险柜一台，神州电脑一台，家具四套，第一套（两个高柜，装饰柜一个，写字台一台，角柜一个，梳妆柜一个，七组合沙发，茶几，席梦丝床（1.5×2m），床头柜2个，被子柜一个，1.5m园餐桌一个椅子6把）。第二套（餐厅三组柜一套，电视柜一个，木制沙发（二个单人一个三人），茶几一个，木床（1.8×2m）一个，床头柜2个）。第三套（大床（2×2.2m）一张，床头柜2个，梳妆台一个，老板桌1张，老板椅一个，三人沙发一个，玻璃茶几一个，四门柜一个）。第四套（四门柜二个，梳妆台一个，大床一个（1.2×2.2m）床头柜两个，老板椅四个）。热水炉二个，昌河面包车一辆（豫G×××××），长安单排座一辆（豫G×××××），新绿拉货电车一辆，大拉直机一台，小拉直机三台，切断机二台，弯曲机三台，电葫芦一台，大磅秤一台，小磅秤二台，超市收款机一台，点钞机一台，微波炉一台，电饭锅三个，电磁炉二个，三星34xPJICA摄像机一台，SEAGHUSC照相机一台，金城摩托车二辆，自行车二辆，电动自行车二辆（松尼、柳叶），虎牌保险柜一台，三星手机二部。张某于2003年5月28日投保康宁终身保险一份，该险种为终身重大疾病险种，无分红，保险费1460元，缴费期20年，已缴费10年，缴费终止日期为2023年5月30日。善和好多超市2006年5月24日开业，2007年未参加年度验照，于2007年7月30日吊销营业执照。2002年9月10日张某（乙方）与新乡县古固寨镇人民政府（甲方）签订开发协议书一份，主要内容为：甲方将建材市场范围内西区东五号，土地面积1420.00平方米，租赁给乙方开发使用，租金为每平方米每年3元，本标准有效期5年，期满后，甲、乙双方重新商定租金标准。租金征收时间从2002年10月1日起计算。乙方应在每年元月份，一次性交清当年租金等条款。
再审认为，本案是双方当事人在执行过程中，因执行标的不明确而提起的再审。关于许某与张某的婚姻关系，原审已判决准予双方离婚，且该判决已发生法律效力。对于许某所主张的其他家庭共同财产、涉及第三人利益的财产、变更抚养子女的请求，本案均不予处理，关于许某要求分割张某所交保险费的请求，因保险合同未到期，本案不宜处理。许某对以上请求均可另行主张权利。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，原审再审判决：一、维持新乡市红旗区人民法院（2010）红民一初字第502号民事判决第二项、第四项。二、撤销新乡市红旗区人民法院（2010）红民一初字第502号民事判决第三项，变更为：康佳29寸彩电一台，航天218冰箱一台，8公斤海棠洗衣机一台，惠尔旺保险柜一台，神州电脑一台，三星34x971CA摄像机一台，SEAGUSC-118照相机一台，金城摩托车一辆，铁起吊货车一台（电动），昌河面包车（G55613）一辆，微波炉一台，热水器一个，电磁炉一个，电饭锅一个，松尼电动车一辆，虎牌保险柜一台，木制家具两个高柜，装饰柜一个，写字台一台，角柜一个，梳妆柜一个，七组合沙发，茶几，席梦丝床（1.5×2m），床头柜2个，被子柜一个，1.5m园餐桌一个椅子6把，位于新乡县古固寨建材市场5号130.65平方米的房产归许某所有。长安单排座一辆（豫G×××××），长虹29寸彩电一台，海尔21寸彩电一台，新飞冰箱二台，6.5公斤荣事达洗衣机一台，热水炉一个，新绿拉货电车一辆，大拉直机一台，小拉直机三台，切断机二台，弯曲机三台，电葫芦一台，大磅秤一台，小磅秤二台，超市收款机一台，点钞机一台，电饭锅二个，电磁炉二个，自行车二辆，柳叶电动自行车一辆，金城摩托车一辆，铁起吊货车一台（手动），助力车一辆，空调二台，电动三轮车一辆，钻戒一枚。餐厅三组柜一套，电视柜一个，木制沙发（二个单人一个三人），茶几一个，木床（1.8×2m）一个，床头柜2个。大床（2×2.2m）一张，床头柜2个，梳妆台一个，老板桌1张，老板椅一个，三人沙发一个，玻璃茶几一个，四门柜一个。四门柜二个，梳妆台一个，大床一个（1.2×2.2m），床头柜两个，老板椅四个，位于古固寨建材市场西区东5号106.60平方米的房产一套归张某所有。案件受理费300元，由许某和张某各承担150元。
许某不服原审判决上诉称：1、原审法院再审程序违法：改变上诉人要求分割夫妻共同财产的诉求，对上诉人的鉴定不真实证据的请求不予理睬，歪曲上诉人要求调取证据的目的，不依法为上诉人调查取证，删除上诉人再审提供的证据和对被上诉人不利的陈述，允许未成年人作为代理人参加诉讼活动。原审法院的以上违法行为是上诉人主张的夫妻共同财产被错误认定为家庭共同财产。2、对被上诉人张某的过错行为不予认定。张某在诉讼中伪造证据、伪造债务、转移夫妻共同财产；并在开庭时打伤上诉人胞兄，造成开庭秩序混乱，导致一审违反程序办案，拖延诉讼，给上诉人造成了巨大伤害，应当认定被上诉人的过错行为。3、原审法院再审时偏袒被上诉人，损害上诉人利益，适用法律错误，枉法裁判。原审法院的三次审理对上诉人要求清点夫妻共同财产的请求均未予理睬，原审法院不清点财产导致判决给上诉人的财产都是损坏的、没有价值的财产，价值远远低于被上诉人所分得的财产；对查明的共同财产未依法平均分割。4、对再审判决书查明的小王子一台、新科一台、三星手机两部及1.46万元的保险费未予分割。5、重审时，对孩子抚养权的判决未征求孩子意见，未考虑生活的实际情况，损害了上诉人及子女的合法利益。故请求依法撤销再审判决，依法改判，公平、等价改判夫妻共同财产。由被上诉人承担本案诉讼费用。
张某答辩称：1、原审对“小王子DVD一台、新科DVD一台、三星手机二部”漏判外，认定的其他事实均正确。2、再审程序合法，本案的过错方系许某，其两次伤害张某，且拒绝履行抚养子女的义务，系过错方。再审程序的启动，原因是执行标的不明确，是在保护许某的利益，并无不当。3、保费是在夫妻关系存续期间交纳的，具有人身不可分割性，且合同未到期，不宜分割。4、再审时，张某乙即将成年，有与其年龄和智力相当的判断能力。
经审理查明：经本院对新乡县古固寨5号130平方米的房产内财产进行清点，目前现存的财产为：四门柜一个、梳妆台一个、CONROWA电视机一台、桌椅一张（带抽底）、三星数码摄像机一台、SEAGULL照相机一台、FONNRM-900照相机一台、电视柜一个、两门柜两个、台式电脑及音响一套、角柜一个、荣事达洗衣机一台、航天冰箱一台、大床一个、床头柜一个、金城铃木摩托车一辆、豫G×××××昌河面包车一辆、惠尔旺冷藏柜一个、钢钩及链子一套、电动葫芦一台。本院审理查明的其他事实与原审、再审查明的事实一致。
本院认为：本案中双方当事人离婚判决已发生法律效力。对于原审漏判的“小王子DVD一台、新科DVD一台、三星手机两部”，双方均认可该财产系夫妻共同财产，依法应予分割，本院确定归许某所有。对许某要求分割的张某名下的保险费用，因保险合同尚未到期，利益尚未实现，本案不宜处理，许某可待该保险利益实现时再行主张。原审对查明其他双方的夫妻财产的分割基本符合本案的实际，许某认为原审分割不公平的理由，证据不充分，本院不予采纳。对于许某主张的古固寨镇建材市场未办理产权证的房产和厂房，且该部分请求在双方第一次离婚诉讼时并未提出，原审法院亦未处理，许某可另行起诉。关于许某主张分割的夫妻共同财产大学城房产。张某称该房产仅是以其名义办理了建筑许可证，系其父亲投资建设的，建成后由张某代其父亲对外出租，不属于其夫妻共同财产。鉴于该处房产未办理房屋产权登记证书，且原审也未处理，本院亦不处理，双方均可另行主张。对许某主张分割张某与他人合伙的投资等财产，因该部分财产涉及案外人利益，本案不予处理，许某可另行主张权利。另张某乙一审参加本案诉讼时，已经满17周岁，根据其智力情况，应视为具有相应的诉讼行为能力，其参与本案诉讼活动并无不当。关于许某主张的原审其他程序违法的情况，经本院审查，原审的处理符合民事诉讼法的相关规定，并无不妥。对许某主张的张某过错行为，考虑到许某主张张某过错行为均与本案未分割的其他财产有直接关联，因该部分财产在本案中未予处理，故张某是否存在过错及因过错行为而应不分或少分共同财产，可在双方分割该部分财产时一并予以主张。对于双方两个尚未成年的孩子的抚养问题，考虑到孩子目前学习生活现状和双方的实际情况，原审所做的判决并无不当。综上，原审认定主要事实清楚，部分判决欠妥，应予纠正。依照最高人民法院《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题意见第209条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市红旗区人民法院（2014）红民再字第2号民事判决第一项及案件受理费的负担；
二、变更新乡市红旗区人民法院（2010）红民一初字第502号民事判决第三项和新乡市红旗区人民法院（2014）红民再字第2号民事判决第二项为：康佳29寸彩电一台，航天218冰箱一台，8公斤海棠洗衣机一台，惠尔旺保险柜一台，神州电脑一台，三星34x971CA摄像机一台，SEAGUSC-118照相机一台，金城摩托车一辆，铁起吊货车一台（电动），昌河面包车（G55613）一辆，微波炉一台，热水器一个，电磁炉一个，电饭锅一个，松尼电动车一辆，虎牌保险柜一台，木制家具两个高柜，装饰柜一个，写字台一台，角柜一个，梳妆柜一个，七组合沙发，茶几，席梦丝床（1.5×2m），床头柜2个，被子柜一个，1.5m圆餐桌一个、椅子6把，小王子DVD一台，新科DVD一台，三星手机两部，位于新乡县古固寨建材市场5号130.65平方米的房产归许某所有。长安单排座一辆（豫G×××××），长虹29寸彩电一台，海尔21寸彩电一台，新飞冰箱二台，6.5公斤荣事达洗衣机一台，热水炉一个，新绿拉货电车一辆，大拉直机一台，小拉直机三台，切断机二台，弯曲机三台，电葫芦一台，大磅秤一台，小磅秤二台，超市收款机一台，点钞机一台，电饭锅二个，电磁炉二个，自行车二辆，柳叶电动自行车一辆，金城摩托车一辆，铁起吊货车一台（手动），助力车一辆，空调二台，电动三轮车一辆，钻戒一枚。餐厅三组柜一套，电视柜一个，木制沙发（二个单人一个三人），茶几一个，木床（1.8×2m）一个，床头柜2个。大床（2×2.2m）一张，床头柜2个，梳妆台一个，老板桌1张，老板椅一个，三人沙发一个，玻璃茶几一个，四门柜一个。四门柜二个，梳妆台一个，大床一个（1.2×2.2m），床头柜两个，老板椅四个，位于古固寨建材市场西区东5号106.60平方米的房产一套归张某所有。
二审案件受理费300元，由上诉人许某负担。
本判决为终审判决。
审判长 王宏彦
审判员 许 琳
审判员 张立东
二〇一五年二月五日
书记员 卢保艳