云南省兰坪白族普米族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云3325刑初45号
公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。
被告人李某甲，男。因犯盗伐林木罪于2003年8月7日被兰坪县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2003年10月8日刑满释放。2017年3月14日因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，经兰坪县人民检察院批准，于同月17日被兰坪县公安局执行逮捕。现羁押于兰坪县看守所。
辩护人赵建华，云南锌都律师事务所律师。
兰坪县人民检察院以兰检刑检刑诉[2017]48号起诉书指控被告人李某甲犯非法持有枪支罪，于2017年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因案情重大复杂延长审限二个月，于2017年9月14日公开开庭审理了本案，兰坪县人民检察院检察员李喆、代理检察员张幸华出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人赵建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兰坪县人民检察院指控被告人李某甲违反枪支管理规定，非法持有两支以火药为动力的枪支及54发制式子弹。
就上述指控事实，公诉机关提供了书证、证人证言、辨认笔录及照片、鉴定意见、被告人供述等证据材料。
公诉机关认为被告人李某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。建议对其判处拘役三年至四年。
被告人李某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，无辩解意见。
辩护人赵建华的辩护意见是：一、被告人李某甲持有制式枪弹的行为不应认定为是犯罪，54发子弹没有证据是军用子弹。二、被告人李某甲非法持有、私藏枪支，主观上并无危害社会的故意，恶心性较小。三、涉案的汽枪一支不能认定是以火药为动力。四、被告人李某甲持有的射钉枪一支是由建筑工具射钉器改装成的，类似的射钉器及射钉弹社会上普遍销售，虽经人为改装，其杀伤力及危险性相对制式枪和其他民用枪支来说都比较小。五、被告人李某甲将涉案枪支保存在山上放牧的地方，该地方人烟稀少，社会危险性小，实际上也未造成危害后果的情况下就被公安机关收缴。六、被告人李某甲归案后认罪、悔罪。七、被告人李某甲家庭条件艰苦，家中有八十多岁的老母亲，下有未成年的孩子，他是一家人生活支柱，且本人有多种疾病，不适于长期劳动改造。八、虽然出于党的十九大安全考虑，加大涉枪案件的打击力度，但本案发生于2017年1月以前，被告人李某甲的行为没有对当前形势产生影响。对此，希望合议庭依据宽严相济刑事政策对被告人李某甲从轻处罚一年至两年有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2017年1月20日，兰坪县公安局通甸派出所在兰坪县通甸镇下甸村委会青甸湾矿山被告人李某甲的临时住所（庄房）内查获疑似汽枪一支和射钉枪一支，疑似射钉枪子弹996发，疑似铅弹89发，疑似步枪子弹16发，疑似手枪子弹21发，疑似小口径子弹17发。经怒江州公安司法鉴定中心鉴定，涉案的两支疑似枪支均是以火药为动力的自制枪支，具有致伤力，属《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。涉案的疑似步枪子弹、手枪子弹、小口径子弹分别为国产制式7.62毫米步枪弹、国产制式7.62毫米手枪弹和国产制式5.6毫米运动长弹。另查明，公安民警在缉枪制爆活动中，已作了宣传并到了被告人李某甲家中调查，但其对非法持有枪支、枪弹的事实隐瞒不报，隐藏不交。
上述事实有下列证据材料予以证实：
第一部分公诉机关提供的证据
第一组证据书证
1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2017年1月，兰坪县公安局通甸派出所在开展缉枪治爆工作中，得知居住在兰坪县通甸镇下旬村委会青甸湾古矿山临时住所（庄房）的李某甲非法藏有枪支、弹药的嫌疑后，对李某甲临时住所进行了搜查。受案后，兰坪县公安局于同年1月21日对李某甲非法持有枪支、弹药一案立案进行侦查。
2.被告人李某甲户口证明、违法犯罪记录信息查询表、刑事判决书、刑满释放证明书，证实李某甲案发时已达到刑事责任年龄。李某甲曾因犯盗伐林木罪，于2003年8月7日被兰坪县人民法院判处有期徒刑六个月，于2003年10月8日刑满释放。
3.抓获经过，证实2017年1月21日16时许，被告人李某甲在兰坪县通甸镇下甸村委会青甸湾组的家中被抓获。
4.情况说明，证实罗某某在兰坪县公安局交警大队黄木中队就职期间李某甲曾多次来黄木中队，具体来黄木中队办理事项由于时间间隔较长已无从记起，本人从未使用过枪支弹药，交警前期执法未要求配备过枪支、弹药，所以中队内的办公室及宿舍不存在枪支、弹药。
第二组证据证人证言
5.证人任某某的证言，证实李某甲是其老公，被告人李某甲非法持有两支枪支，一支是射钉枪，一支是汽枪，是李某甲告诉她的。并陈述被告人李某甲向丽江人购买了射钉枪，汽枪是在很久以前就在家里了，不知道是从哪里来。枪支和子弹放在他们的庄房内。
6.证人李某乙的证言，证实以前通甸武装部发过给我一支枪支和子弹。枪支还给了通甸武装部，子弹没有还，就放在家里。未还子弹放在青甸湾家里后我因上门入赘和家里失火，就未顾问子弹事宜。
7.证人彭某某的证言，证实其经营的店名是文明矿山配件店，经营五金类器具。我卖过射钉弹，没有卖过射钉器，卖给什么人我记不得了。民警给彭某某辨认，其陈述见过李某甲，但不知道他的名字，只知道他是本地人，印象中他经常来我铺子买东西。
第三组证据被告人供述和辩解
8.被告人李某甲的供述和辩解，证实派出所民警在他的庄房里查着射钉枪1支，汽枪1支（正在改装中），铅弹89发，步枪子弹16发，小口径子弹17发，手枪子弹21发，射钉子弹996发。射钉枪是2016年农历四月向一个丽江人以600元人民币购买的，经过改装，长约110公分，枪膛内装有1发射钉弹，铅弹l粒，能正常击发，正打算改成小口径，但没有改成功，枪放在其庄房内的床上，用被子盖着。汽枪是十多年前，从通甸基社以480元的价格购买。铅弹是我用电瓶内的铅加工出来；步枪子弹是很久前家里面遗留下来的；小口径子弹跟下甸村罗照青要来的，他已去世了；手枪子弹一处要来几个。正常可以使用的是射钉枪，气枪改装后还没有使用过。在庄房边上一个树桩上用射钉枪打了三、四枪。藏匿枪支和弹药的时间段内，公安机关在开展辑枪治爆行动，2013年的时候村民小组长乔某某还直接向其宣传。汽枪因为坏了，所以一支没有上缴。2016年二三月份，通甸派出所民警到其家找过他，还告知他有人举报其藏有枪支，让其主动上缴，但是其没有上缴。并告知主动上缴枪支、弹药，可以从轻或免于处罚。当时民警到其家里进行查看，但是因为枪支是放在庄房里，所以民警未在其的家里没有找到枪支。
第四组证据鉴定意见
9.怒江州公安司法鉴定中心枪弹检验意见书（怒公司鉴（痕）字[2017]01号】，证实送检疑似枪支2支经检验均有枪管、扳机、护圈、枪托等部件，是以火药为动力的自制枪支，具有致伤力，属于（《中华人民共和国枪支管理法》中的枪支；送检的JC-2017-HJ-I-5-3认定为国产制式7.62mm步枪弹；送检的JC-2017-HJ-I-5-4认定为国产制式7.62mm手枪弹；送检的JC-2017-HJ-1-5-5认定为国产制式5.6mm运动长弹。
第五组证据勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
10.现场勘验笔录及照片，证实现场位于兰坪县通甸镇下甸村委会青甸湾矿山李某甲庄房内，庄房为木板结构临时搭建，门前为空地，四周均有山体，一共有三间。民警分别靠北面的房间内查获疑似射钉枪1支，靠南面临时厨房的床上查获疑似汽枪1支，厨房内床头的沙发上查获疑似小口径子弹17发，疑似枪弹铅弹89发，床头上方的木板上查获疑似军用子弹16发，疑似手枪子弹21发，厨房墙上查获用塑料袋装的疑似射钉枪子弹996粒。现场院坝内树桩上有使用射钉枪射击到树桩上的痕迹。
11.搜查证、笔录及照片，证实兰坪县公安局通甸派出所于2017年1月20日对李某甲的庄房进行搜查，经搜查在被告人李某甲的庄房房间南侧板壁上挂着一支疑似改装的射钉枪。在床上一支疑似射钉枪（枪堂内装有一发子弹），在房间的东侧板壁上的一个布袋装有疑似有大量射钉弹，该布袋的底部地面上放有三个纸金，一个布袋及一个小药瓶，里面分别装有疑似射钉弹、铅弹、小口径子弹。床头上方的屋顶处横搭木板上放着的红色塑料袋内有二十几枚军用子弹。
12.扣押决定书、清单、扣押笔录及照片，证实兰坪县公安局于2017年1月21日对李某甲庄房内查获的似射钉枪子弹996发、疑似小口径子弹17发、疑似军用子弹16发、疑似铅弹89发、疑似手枪子弹21发、疑似射钉枪1支（长118厘米，木制枪托）、疑似汽枪1支（长90厘米，木制枪托）在见证人罗增旺的见证下依法进行扣押。
13.辨认笔录及照片，证实2017年1月21日，兰坪县公安局通甸派出所民警依法扣押的疑似射钉枪1支、疑似汽枪1支、疑似小口径子弹17发、疑似枪弹铅弹89发、疑似军用子弹16发、疑似手枪子弹21发、疑似射钉枪子弹996粒让被告人李某甲进行辨认。
14.指认笔录及照片，证实2017年1月21日，兰坪县公安局通甸派出所民警让被告人李某甲对自己非法持有的枪支、子弹的藏匿地点进行现场指认。
第二部分辩护人提供的证据
15.申请书、证明及照片，证实被告人李某甲身患疾病，家有未成年的两个孩子，80多岁的母亲。有山羊48只，被野狼咬死了10只。要求从轻量刑，判处缓刑。
上述公诉机关提供的证据，是由侦查机关依法收集，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，形成了证据锁链，证据与案情具有关联性，经当庭举证、质证，被告人李某甲对证据均无异议，本院确认为有效证据并予以采信。辩护人提供的证据经当庭举证、质证，本院认为与案件无关联性，不予采信。
本院认为，被告人李某甲的行为客体上侵犯了公共安全和国家对枪支、弹药的管理制度，客观方面违反枪支管理法规定，非法持有2支以火药为动力自制枪支和子弹54发，经鉴定属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支和子弹，两支枪均具有致伤力，被告人李某甲案发时已具备刑事责任能力，主观方面即明知是禁止私人持有的枪支、弹药，而故意隐藏不交。其行为符合非法持有枪支罪的构成要件。公诉机关对被告人李某甲的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。
根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，被告人李某甲非法持有2支以火药为动力发射枪弹的非军用枪支的行为属于刑法第一百二十八条规定的“情节严重”。
公诉机关指挥的被告人李某甲非法持有的54发制式子弹中有17发为小口径子弹，可以明确为非军用子弹，其他的16发步枪弹和21发手枪弹，鉴定意见没有明确是否为军用，所以不以犯罪论处。
被告人李某甲非法持有2支以火药为动力发射枪弹的自制枪支并具有致伤力的行为和事实，有怒江州公安司法鉴定中心枪弹检验意见书，鉴定人、鉴定机构和鉴定程序合法有效，对辩护人赵建华提出的第一观点和被告人李某甲有认罪悔罪的观点予以采纳外，其他观点不予采纳。
鉴于被告人李某甲案发后悔罪、认罪，如实供述自己的罪行，酌定从轻处罚。前科情节，在量刑时亦考虑。其行为具有危险性，家庭情况与案情无关联性，不宜宣告缓刑。根据被告人李某甲的犯罪的事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2020年4月16日止）。
二、涉案枪支及子弹依法没收，由侦查机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李春良
审 判 员 张德伟
人民陪审员 和永斌
二〇一七年九月十四日
书 记 员 熊 芳
本案引用的相关法条
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2009]18号）第五条具有下刑情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
……；
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
……；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
……；