广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0825刑初196号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人彭小燕，女，1979年5月9日出生于广东省徐闻县，汉族，中专文化，护士，住徐闻县。因本案于2017年5月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕，同年7月5日被徐闻县公安局取保候审，同年10月11日被徐闻县人民检察院取保候审，2018年4月23日被本院取保候审。
被告人黄祥华，男，1977年7月5日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，经商，住徐闻县。因本案于2017年7月5日到徐闻县公安局投案，同日被刑事拘留，同年7月14日被徐闻县公安局取保候审，同年10月11日被徐闻县人民检察院取保候审，2018年4月23日被本院取保候审。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2018]181号起诉书指控被告人彭小燕、黄祥华犯赌博罪，于2018年4月23日向本院提起公诉。本院同年4月25日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员林云出庭支持公诉。被告人彭小燕、黄祥华到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明:被告人黄祥华、彭小燕于2015年离婚后一直共同生活，2017年4月份，被告人黄祥华向上家“五姨”要了三网站，开始在徐闻县某药店内向彩民销售私彩票，被告人彭小燕系徐闻县某卫生院当护士，在下班之余，有时帮被告人黄祥华销售私彩票。2017年4月2日至5月5日期间，被告人黄祥华、彭小燕为牟取非法利益，在该药店内利用私彩票据、微信等向杨某1、蒋某、“伊人泪.罂粟毒花”等人销售私彩，并由被告人黄祥华通过网站上传私彩数据与其上线“五姨”结算，销售金额共283897元。
2017年5月5日，公安民警在药店内当场抓获被告人彭小燕；2017年7月5日，被告人黄祥华到公安机关投案，并如实供述自己主要的犯罪事实。
另查明，案发时，公安民警在现场扣押到彭小燕手机一部、私彩赌资人民币100元、打票机一台、手提电脑一台、私彩票据一张（金额100元，5笔交易）。
上述事实，被告人彭小燕、黄祥华在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，犯罪嫌疑人归案情况说明，被告人黄祥华、彭小燕的供述和辩解，证人杨某1、蒋某的证言，现场勘验笔录、现场图、现相片，电子证物检查工作检查记录，指认笔录、指认照片，辨认笔录、辨认相片，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，调取证据通知书（信用社）、调取证据清单、账户交易明细、调取证据通知书（黄祥华邮政）、调取证据清单、账户交易明细，到案经过，违法犯罪经历查询说明，行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、罚款收据，户籍资料，营业执照复印件，婚姻资料复印件，明细情况等证据在卷证实，足以认定。
本院认为，被告人彭小燕、黄祥华无视国法律，以营利为目的，向多人销售私彩，聚众赌博，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成赌博罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人彭小燕、黄祥华犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人彭小燕、黄祥华对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人彭小燕归案后认罪态度好，有坦白情节，依法从轻处罚，被告人黄祥华自动投案，并如实供述自己主要的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。在犯罪中，被告人黄祥华向上家申请并设立销售私彩点，管理销售私彩事宜，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人彭小燕帮助黄祥华销售私彩，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可以从轻、减轻或免予刑事处罚。公诉机关建议判处被告人彭小燕、黄祥华拘役或者管制，并处罚金，该建议相对被告人黄祥华而言，符合罪责刑相适应的原则，本院予以采纳。但对于被告人彭小燕而言，其犯罪情节轻微，可考虑免予刑事处罚，故本院不采纳公诉机关的建议。根据被告人彭小燕、黄祥华犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，赌博罪顶格刑仅三年，系非严重危害公民人身财产安全和严重破坏社会管理秩序的犯罪，犯罪情节相对较轻，属于轻罪，且被告人黄祥华有悔罪表现，没有再犯的危险，可考虑对被告人适用非监禁刑；被告人彭小燕有悔罪表现，且其犯罪情节轻微，故可对其免予刑事处罚。扣押彭小燕的手机一部，属于彭小燕个人用品，公安机关已发还其本人；其他扣押在案的物品，即私彩赌资人民币100元属非法所得，扣押的打票机一台、手提电脑一台、私彩票据一张属犯罪工具，依法均予以没收。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定。判决如下：
一、被告人彭小燕犯赌博罪，免予刑事处罚。
二、被告人黄祥华犯赌博罪，判处管制一年，并处罚金人民币二千元。
（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。被告人取保候审前先行羁押10日，应折抵刑期20日。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
三、扣押在案的非法所得人民币100元，作案工具打票机一台、手提电脑一台、私彩票据一张，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
人民陪审员 陈立胜
人民陪审员 吴继东
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。
被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。
其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。