湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终494号
原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：龙某松，男，1992年6月19日出生于永州市冷水滩区，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯诈骗罪于2016年9月3日被北京市公安局海淀分局抓获，同月9日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同月14日被该局取保候审,同年10月31日经永州市冷水滩区人民法院批准逮捕，同日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕，现羁押于永州市冷水滩区看守所。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人龙某松犯诈骗罪一案，于二〇一六年十月三十一日作出（2016）湘1103刑初508号刑事判决。原审被告人龙某松不服，于2016年11月4日提出上诉。湖南省永州市冷水滩区人民法院于同年11月11日向本院移送案卷。本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）龙某松，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省永州市冷水滩区人民法院认定，2016年7月，被告人龙某松因欠债，找李某借钱还债，李某让龙某松用车辆作抵押才肯借款。同月27日龙某松到零陵北路湖南神州通汽车租赁公司永州分公司以去旅游为由，租赁了一辆车辆号为湘MXXX**的黑色广本雅阁小轿车，租期为7天，每天租金360元，保证金7000元。租车后龙某松将该车抵押给李某，并向李某借款3万元。当晚龙某松乘车到北京。车辆租期、抵押借款到期后，龙某松更换手机号码，致使刘某平、李某无法联系自己。同年8月16日，永州市神通汽车租赁有限公司永州分公司找到李某时，李某将车退还。同年9月3日，龙某松在北京被抓获。经鉴定，该车价值人民币10.7万元。同月13日，永州市神州通汽车租赁有限公司永州分公司、李某均出具谅解书对龙某松的行为表示谅解。
上述事实，有通话记录、合同、抓获经过、借条、谅解书、户籍证明、收条、检查表等书证，证人李某、李智军的证言，被害人刘某平的陈述，被告人龙某松的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人龙某松以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，价值10.7万元，数额巨大，其行为已构成了诈骗罪。龙某松犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。龙某松案发后取得了被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人龙某松犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，龙某松不服，上诉提出“量刑过重”的理由。
经二审审理查明，2016年7月，上诉人（原审被告人）龙某松因缺钱便向李某提出借款3万元，李某称有抵押方能借款。龙某松为了“借”到李某的3万元钱，便与刘某平经营的永州市神州行汽车租赁公司签订租赁合同租得1辆湘MXXX**的黑色广本雅阁小轿车。龙某松租得该车后“抵押”给李某后借得3万元（先扣除利息3000元，实借2.7万元）。后龙某松去了北京变更了联系方式未再与刘某平、李某联系。同年8月16日，李某得知刘某平在找车，遂将车退还。同年9月3日，龙某松在北京被抓获。后永州市神州通汽车租赁有限公司永州分公司、李某均出具谅解书对龙某松的行为表示谅解。
上述事实，有下列证据予以证明：
1.抓获经过，证明龙某松系被公安机关抓获归案。
2.户籍资料，证明龙某松的身份信息情况。
3.谅解书，收条，证明龙某松赔偿了李某人民币29,000元，取得了李某的谅解；龙某松租赁的湘MXXX**本田雅阁汽车返还给了刘某平，取得了刘某平的谅解。
4.车辆抵押合同，证明龙某松以湘MXXX**为抵押向李某借款3万元。
5.汽车租赁合同，证明龙某松向刘某平经营的永州市神州行汽车租赁公司租赁了湘MXXX**汽车。
6.鉴定意见书，经鉴定涉案轿车价值人民币10.7万元。
7.龙某松手机通话详单，证明龙某松手机2016年7月27日至7月31日的通话情况。
8.辨认笔录，经刘某平辨认，龙某松是租他车的男子，经李某辨认，龙某松是以母亲心脏病急需钱为由拿车子抵押借款的男子。
9.证人李某星的证言，证明他于2016年7月底的时候借给李某3万元。过了十来天听李某说自己被一个朋友给骗了。
10.被害人李某的陈述，证明2016年7月底的一天，龙某松以自己母亲有心脏病急需要钱为由向他借款3万元，借款期限为10天，龙某松称以自己的湘MXXX**汽车抵押给他。他见有抵押便借给龙某松3万元，到了8月初他无法联系上龙某松，龙某松也没有归还借款本息。后来他才得知湘MXXX**汽车实际上是龙某松从租车行租赁的，他得知租赁公司在找车就将车退还。
11.证人刘某平的证言，证明2016年7月27日龙某松在他经营的永州市神州行汽车租赁公司租得1辆湘MXXX**的黑色广本雅阁小轿车。龙某松租赁后未依约归还车辆，他寻找过程之中得知龙某松将该车抵押给李某借得3万元。李某知道情况后将车辆归还给了他。
12.被告人龙某松的供述，证明2016年7月份的一天，他因缺钱便向李某提出借3万元钱，李某说借款必须要有抵押，于是他以自己的真实身份信息在刘某平经营的永州市神州行汽车租赁公司租得1辆湘MXXX**的黑色广本雅阁小轿车，然后将该车抵押给李某，李某提前扣除3000元利息，实际给龙2.7万元。
本院认为，上诉人（原审被告人）龙某松以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构诈骗罪。原判认定龙某松诈骗永州市神州行汽车租赁公司汽车，经查龙某松为了“借”得李某的钱，而向汽车租赁公司租车，其主观上并没有占有该汽车的故意，其真实目的是骗取李某的3万元，故原判认定的事实有误，本院依法予以纠正。龙某松犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。龙某松案发后退赔了被害人的财物取得了被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚。二审审理期间，龙某松的近亲属代为履行了罚金刑，可认定龙某松有悔罪表现。故龙某松提出“量刑过重”的理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初508号刑事判决对被告人龙某松犯诈骗罪的定罪和附加刑部分；
二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103刑初508号刑事判决对被告人龙某松犯诈骗罪的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）龙某松犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年10月31日起至2017年10月18日止，已扣除先前羁押的12日。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄校军
审 判 员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年十二月十日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。