海南省儋州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）儋刑初字第107号
公诉机关儋州市人民检察院。
被告人卢某平，女，1984年9月10日出生于海南省儋州市，身份证号码：4600031984********，汉族，中专文化，农民，租住儋州市xx镇xxxx路xxx局**栋***号房。因本案于2013年6月27日被刑事拘留。同年8月3日被逮捕。现押于儋州市第二看守所。
被告人吴某吉，男，1985年12月22日出生于海南省临高县，身份证号码：4600281985********，汉族，初中肄业，农民，租住儋州市xx镇xxxxxx街**号***号房。曾因犯抢夺罪，被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年3月21日刑满释放。因本案于2013年6月27日被刑事拘留。同年8月3日被逮捕。现押于儋州市第二看守所。
儋州市人民检察院以儋检刑诉（2014）18号起诉书指控被告人卢某平、吴某吉犯非法经营罪，于2014年2月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察员杨千锐出庭支持公诉，被告人卢某平、吴某吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，1、2012年年底开始，被告人卢某平在没有取得儋州市烟草专卖局烟草专卖零售许可证的情况下，擅自向他人非法收购真品卷烟后，再转卖给那大镇人民大道68号合信烟酒行的董伟军黄色硬盒芙蓉王55条，卖给那大镇伏波路117号天鸿饭店的黄辉黄色硬盒芙蓉王45条、硬中华2条，卖给那大镇园地路29号日日香茶行的羊大日硬中华1条，卖给那大镇尖岭十七街的羊彩妹黄色硬盒芙蓉王1条、硬盒红云2条，卖给白沙县邦溪镇宏盛商行的钟玉龙黄色硬盒芙蓉王100条、白色软盒红梅100条、硬黄山20条，卖给那大镇中兴大道富地大酒店一楼创宏烟酒茶行的邹晓东黄色硬盒芙蓉王25条，卖给儋州市三都镇粮所街三都烧烤城的符学道黄色硬盒芙蓉王85条、硬盒红云2**条，卖给那大镇文化中路53号永旺达烟酒行的陈是杰黄色硬盒芙蓉王40条，卖给那大镇伏波路10l号茗香园茶烟酒行的羊令科硬中华7条，卖给白沙县牙叉镇茂兴商行的林喜爱白红梅330条、红梅243条、白色红塔山60条，销售香烟得额共计人民币l31725元。20l3年6月26日，卢某平被儋州市公安局民警抓获，从其租住处搜缴到红塔山、红梅、云烟等27个品种的香烟共1262条。
经海南省烟草质量监督检验站鉴定，卢某平被扣押的卷烟均为真品卷烟。经儋州市价格认证中心鉴定，卢某平被扣押的真品卷烟价值人民币107900元。
2、2013年4月份开始，被告人吴某吉在没有取得儋州市烟草专卖局烟草专卖零售许可证的情况下，擅自向他人非法收购真品卷烟后，再转卖给儋州市那大镇东风路长友商店的陈小丽黄色硬盒芙蓉王l30条、云烟70条，卖给那大镇新生街39号惠新百货商行的王春琼黄色硬盒芙蓉王100条，卖给那大镇文化中路111号飘香烟酒商店的罗海生黄色硬盒芙蓉王香烟96条，卖给卢某平黄色硬盒芙蓉王395条、软盒牡丹20条、硬中华10条，销售香烟得款共计人民币164750元。2013年6月26日，吴某吉被儋州市公安局民警抓获，从其租住处搜缴到黄色硬盒芙蓉王香烟51条、黄金叶（天叶）香烟3条。
经海南省烟草质量监督检验站鉴定，吴某吉被扣押的卷烟均为真品卷烟。经儋州市价格认证中心鉴定，吴某吉被扣押的真品卷烟价值人民币14130元。
破案后，海南省烟草公司儋州公司以人民币65211.86元收购了卢某平的涉案卷烟，以人民币8377.88元收购了吴某吉的涉案卷烟。
为证实所指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示被告人吴某吉、卢某平的供述，证人邹晓东、罗海生、符学道、黄辉、林喜爱、何华兰、羊大日、钟育龙、羊令科、何木养、陈小丽、冼云北、羊彩妹、陈是杰、卢发辉、王春琼、董伟军、林永泽的证言，销售香烟账目明细，常住人口查询，释放证明书，抓获经过，收条，扣押物品清单，证明，价格鉴定意见书，现场勘验检查笔录、辨认笔录等证据。据此认为，被告人卢某平、吴某吉无视国家法律，未取得烟草专卖许可证而非法经营烟草专卖品，其中卢某平非法经营数额人民币239625元，吴某吉非法经营数额人民币178880元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人吴某吉犯抢夺罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯新罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。提请本院依法判处。
被告人卢某平辩称，其卖给董伟军的硬盒芙蓉王是15条；卖给钟玉龙的硬盒芙蓉王是50条；卖给林喜爱的香烟没有白色红塔山。其他没有异议。
被告人吴某吉辩称，其卖给卢某平的黄色硬盒芙蓉王香烟没有这么多。
经审理查明，1、2012年年底开始，被告人卢某平在没有取得儋州市烟草专卖局烟草专卖零售许可证的情况下，擅自向他人非法收购真品卷烟后，再转卖给那大镇人民大道68号合信烟酒行的董伟军黄色硬盒芙蓉王55条，卖给那大镇伏波路117号天鸿饭店的黄辉黄色硬盒芙蓉王45条、硬中华2条，卖给那大镇园地路29号日日香茶行的羊大日硬中华1条，卖给那大镇尖岭十七街的羊彩妹黄色硬盒芙蓉王1条、硬盒红云2条，卖给白沙县邦溪镇宏盛商行的钟育龙黄色硬盒芙蓉王100条、白色软盒红梅100条、硬黄山20条，卖给那大镇中兴大道富地大酒店一楼创宏烟酒茶行的邹晓东黄色硬盒芙蓉王25条，卖给儋州市三都镇粮所街三都烧烤城的符学道黄色硬盒芙蓉王85条、硬盒红云2**条，卖给那大镇文化中路53号永旺达烟酒行的陈是杰黄色硬盒芙蓉王40条，卖给那大镇伏波路10l号茗香园茶烟酒行的羊令科硬中华7条，卖给白沙县牙叉镇茂兴商行的林喜爱白红梅330条、红梅243条、白色红塔山60条，销售香烟得额共计人民币l31725元。20l3年6月26日，卢某平被儋州市公安局民警抓获，从其租住处搜缴到红塔山、红梅、云烟等27个品种的香烟共1262条。
经海南省烟草质量监督检验站鉴定，卢某平被扣押的卷烟均为真品卷烟。经儋州市价格认证中心鉴定，卢某平被扣押的真品卷烟价值人民币107900元。
2、2013年4月份开始，被告人吴某吉在没有取得儋州市烟草专卖局烟草专卖零售许可证的情况下，擅自向他人非法收购真品卷烟后，再转卖给儋州市那大镇东风路长友商店的陈小丽黄色硬盒芙蓉王l30条、云烟70条，卖给那大镇新生街39号惠新百货商行的王春琼黄色硬盒芙蓉王100条，卖给那大镇文化中路111号飘香烟酒商店的罗海生黄色硬盒芙蓉王香烟96条，卖给卢某平黄色硬盒芙蓉王395条、软盒牡丹20条、硬中华10条，销售香烟得款共计人民币164750元。2013年6月26日，吴某吉被儋州市公安局民警抓获，从其租住处搜缴到黄色硬盒芙蓉王香烟51条、黄金叶（天叶）香烟3条。
经海南省烟草质量监督检验站鉴定，吴某吉被扣押的卷烟均为真品卷烟。经儋州市价格认证中心鉴定，吴某吉被扣押的真品卷烟价值人民币14130元。
破案后，海南省烟草公司儋州公司以人民币65211.86元收购了卢某平的涉案卷烟，以人民币8377.88元收购了吴某吉的涉案卷烟。
随案移送被告人卢某平被扣押卷烟变卖款65211.86元、吴某吉被扣押卷烟变卖款8377.88元。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
书证
1、常住人口查询。证实被告人卢某平出生于1984年9月10日；被告人吴某吉出生于1985年12月22日。
释放证明书。证实被告人吴某吉曾因犯抢夺罪被判有期徒刑一年六个月，于2013年3月21日刑满释放。
3、抓获经过。证实2013年6月26日，根据市烟草专卖局报称，在儋州市那大镇解放北路老邮政局宿舍C2栋301房内，有人无证非法收购、倒卖香烟。接报后，儋州市公安局组织派员与儋州市烟草专卖局稽查执法人员赶到现场。在卢某平租住的C2栋301房，查获27个品种共1262条香烟和数张银联卡以及贩卖香烟往来的单据等一批。而后，又依法在吴某吉驾驶的银白色面包车和吴某吉租住的那大镇龙腾西三街50号101房，查获51条黄色硬盒装的芙蓉王香烟和3条黄金叶香烟及单据、数张银联卡。随后将卢某平、吴某吉传唤到儋州市公安局接受调查。
4、先行登记保存批准书（扣押物品）。证实儋州市烟草专卖局依法将被告人卢某平处的红塔山等27个品种香烟共1263条，从吴某吉处的黄色硬盒芙蓉王香烟51条、黄金叶香烟3条及手机、银行卡、电脑、车等物扣押保存。
5、收条。证实公安机关已将被扣押的面包车、银行卡等共十一个物品退还给林永泽。将电动车、银行卡、身份证、户口本等物退还给何慧。
6、证明。证实经儋州市烟草专卖局核实，卢某平、吴某吉未在该局办理过烟草专卖零售许可证。
7、销售香烟账目明细。证实经公安机关核对，被告人卢某平销售香烟给董伟军55条黄色硬盒芙蓉王；黄辉黄色硬盒芙蓉王45条、硬中华2条；羊大日硬中华1条；羊彩妹黄色硬盒芙蓉王1条、硬盒红云2条；钟育龙黄色硬盒芙蓉王100条、白色软盒红梅100条、硬黄山20条；邹晓东黄色硬盒芙蓉王25条；符学道黄色硬盒芙蓉王85条、硬盒红云2**条；陈是杰黄色硬盒芙蓉王40条；羊令科硬中华7条；林喜爱白红梅330条、红梅243条、白色红塔山60条，销售金额共131725元。被告人吴某吉销售给陈小丽黄色硬盒芙蓉王l30条、云烟70条；王春琼黄色硬盒芙蓉王100条；罗海生黄色硬盒芙蓉王香烟96条；卢某平黄色硬盒芙蓉王395条、软盒牡丹20条、硬中华10条，销售金额共164750元。
8、辨认笔录。证实经证人邹晓东、罗海生、符学道、黄辉、林喜爱、羊大日、钟育龙、羊令科、陈小丽、羊彩妹、陈是杰、王春琼、董伟军辨认，指认出“小妹”、“平姐”是卢某平，“阿吉”是吴某吉，指认卢某平、吴某吉是销售香烟给他们的人。
二、证人证言
1、董伟军的证言。证实其在那大镇人民大道68号经营合信烟酒行，从2013年3月起，其共六次向“平姐”购买黄色硬盒芙蓉王55条。
2、邹晓东的证言。证实其在那大镇中兴大道富地大酒店一楼经营创宏烟酒茶行，在2013年4月，其向“小妹”购买黄色硬盒芙蓉王25条。
3、符学道的证言。证实其在儋州市三都镇粮所街三都烧烤城附近经营杂货店，2013年4、5、6月份，其多次向卢某平购买黄色硬盒芙蓉王85条、硬盒红云2**条。
4、黄辉的证言。证实其在那大镇伏波路117号经营天鸿饭店，2013年4、5、6月份，其多次向卢某平共购买黄色硬盒芙蓉王45条、硬中华2条。
5、羊彩妹的证言。证实其在2013年4、5月份向卢某平购买黄色硬盒芙蓉王1条、硬盒红云2条，
6、陈是杰的证言。证实其在那大镇文化中路53号经营永旺达烟酒行，2012年年底、2013年3、5月份，其共三次向卢某平购买黄色硬盒芙蓉王40条。
7、林喜爱的证言。证实其在白沙县牙叉镇经营茂兴商行，在2012年12月至2013年6月份，其共七次向“小妹”购买白红梅330条、红梅243条、白色红塔山60条。
8、羊大日的证言。证实其在那大镇园地路29号经营日日香茶行，在2012年春节期间，其向“阿平”购买硬中华1条。
9、钟育龙的证言。证实其在白沙县邦溪镇经营宏盛商行，在2013年3、4月份，其共二次向卢某平购买黄色硬盒芙蓉王100条、白色软盒红梅100条、硬黄山20条。
10、羊令科的证言。证实其在那大镇伏波路10l号经营茗香园茶烟酒行，2012年年底、2013年5月中旬，其向“小妹”购买硬中华7条。
11、陈小丽。证实其在给儋州市那大镇东风路经营长友商店，2013年5月份，向吴某吉购买黄色硬盒芙蓉王l30条、云烟70条。
12、罗海生的证言。证实其在那大镇文化中路111号经营飘香烟酒商店，2013年5、6月份。其向“阿吉”购买二次黄色硬盒芙蓉王香烟共96条。
13、王春琼的证言。证实其在那大镇新生街39号经营惠新百货商行，2013年5月份，其共二次向“小吴”的男青年购买黄色硬盒芙蓉王100条。
14、卢发辉的证言。证实其是卢某平的弟弟，在2013年6月份，其借朋友的电动车多次拉卢某平到那大各小卖店销售香烟。
15、何华兰的证言。证实其与卢某平同住一起，有时向卢某平要些香烟卖给别人赚点钱，有时帮卢某平送香烟给客户。
16、冼云北的证言。证实其从2013年5月份开始，其帮吴某吉及跟吴某吉多次运送香烟给他人。
17、何木养的证言。证实其从2013年3月份，其与卢某平同租住一个宿舍，有时其帮卢某平从宿舍把香烟拿下、拿上，还有帮卢某平送香烟给客户5次。
18、林永泽的证言。证实吴某吉用于非法经营的面包车是向其借的，其不知道吴某吉用于非法活动。
三、被告人的供述
1、被告人卢某平的原供述。证实其在2012年至2013年间，其多次销售香烟给董伟军、黄辉、羊大日、羊彩妹、钟育龙、邹晓东、符学道、陈是杰、羊令科、林喜爱。2013年6月26日，公安民警及儋州烟草专卖局的工作人员在其宿舍查获并扣押中华、芙蓉王等27个品种共1262条香烟及销售单据若干张。其共六次向吴某吉购买黄色硬盒芙蓉王香烟395条。
2、被告人吴某吉的原供述。证实其2013年间，其多次销售香烟给陈小丽、王春琼、罗海生、卢某平。2013年6月26日，公安民警及儋州烟草专卖局的工作人员在其租住处查获并扣押黄色硬盒芙蓉王、黄金叶共54条香烟。
四、鉴定结论
价格鉴定意见书（二份）。证实经儋州市价格认证中心鉴定，卢某平被扣押的真品卷烟1262条香烟价值人民币107900元；吴某吉被扣押的真品卷烟54条价值人民币14130元。
五、现场勘验笔录
现场勘查笔录。证实在被告人卢某平租住的儋州市那大镇解放北路老邮政局宿舍C2栋301房内查获27个品种共1262条香烟，并依法扣押。
以上证据的来源合法，证据之间能相互印证，形成了完整的证据链锁，具有证明效力，应予确认。
对被告人卢某平提出的辩解意见，经查，有证人董伟军、黄辉、羊大日、羊彩妹、钟育龙、邹晓东、符学道、陈是杰、羊令科、林喜爱的证言证实被告人卢某平销卖香烟给他们的时间、地点、香烟品种、数量及金额，能与被告人卢某平的原供述相印证，足以证明被告人卢某平销售香烟金额达131725元。故对被告人卢某平的辩解意见不予采纳。
对被告人吴某吉提出的辩解意见。经查，有同案人卢某平的供述证实其共六次向吴某吉购买黄色硬盒芙蓉王香烟395条的事实，并与其供述多次向卢某平出售香烟及从卢某平住处收缴到的香烟相佐证，足以证明吴某吉销售香烟金额达164750元。故对被告人吴某吉的辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人卢某平、吴某吉明知销售卷烟需凭专卖许可证，仍在无证照的情况下，非法销售卷烟，扰乱市场秩序，其中卢某平非法经营数额人民币239625元，吴某吉非法经营数额178880元，情节严重，二被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚、罪名成立。二被告人如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。鉴于二被告人的经营行为未造成严重后果，可酌情从轻处罚。被告人吴某吉曾因犯抢夺罪被判有期徒刑，刑满释放后五年内又犯新罪，是累犯，依法应从重处罚。本案追缴到二被告人被扣押的卷烟变卖款，可对二被告人酌情从轻处罚。对追缴的卷烟变卖款73589.74元是二被告人的违法所得，应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
被告人卢某平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月27日起至2014年9月26日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）
二、被告人吴某吉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月27日起至2014年9月26日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）
三、对随案移送的二被告人被扣押的卷烟变卖款73589.74元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马 雪
审 判 员 马 静
人民陪审员 唐晋成
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 张丽婷
附、相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
审核：羊圣明撰稿：马雪校对：张丽婷
海南省儋州市人民法院二○一四年四月二十一日印制
（共印25份）