重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第01482号
上诉人（�审原告）陶某某，女，1975年1月22日出生，汉族。
委托代理人向举，重庆锦扬律师事务所律师。
委托代理人罗亚，重庆锦扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）向某某，女，1970年6月3日出生，汉族。
委托代理人程光华，重庆益安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）彭某某，男，1938年3月3日出生，汉族。
委托代理人张某某，男，1967年9月7日出生，汉族。
上诉人陶某某因医疗损害责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第06903号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年7月19日，陶某某到“彭某某西医内科诊所”做人流手术，由向某甲和向某某共同为其施行该手术。手术后，由于陶某某无月经来潮，便找到向某某。2010年11月13日，向某某向陶某某出具书面证明，愿意承担其后续治疗费、检查费、住院费、药费，并在2010年11月21日通过银行转账的方式支付陶某某人民币5000元。2010年11月24日，陶某某因无月经来潮，伴周期性腹痛、腰胀等不适症状，便到重庆市万州区妇幼保健院住院治疗，入院诊断为：宫腔粘连、慢性宫颈炎。陶言平住院期间，该院对其施行宫腔粘连分离术，该院在手术中发现：宫腔管形态正常，光滑……，宫腔形态失常，容积减小，宫腔内见膜状，网状粘连结构，右侧弓角消失，未见输卵管开口，左侧宫角可见，左侧输卵管开口隐约可见子宫内膜部分生长较差。2010年11月28日出院，被诊断为：宫腔粘连、慢性宫颈炎、IUD（安环术）。2011年6月27日，陶某某委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定。2011年6月29日，鉴定机构以陶某某双侧输卵管闭锁为由，评定其伤残程度为6级。在诉讼过程向某某对陶某某的伤残等级提出异议，并向法院提交书面申请要求对陶某某的伤残等级重新鉴定，法院依法委托了重庆市科证司法鉴定所对陶某某的伤残等级进行鉴定。2014年6月5日该所以“通过电话多次与被鉴定人陶某某联系，要求其预约时间到重庆市接受鉴定检查及妇科专家会诊检查，但时至今日，被鉴定人陶某某既不到重庆市接受检查，也不说明理由，致使我所不能在《重庆市司法鉴定条例》规定的期限内完成本次委托鉴定事项。”为由，终止了本次委托鉴定事项，并退回所送鉴定材料。陶某某也未提交所受伤害后果与向某某、彭某某的诊疗活动存在因果关系的证据，在庭审过程中也明确表示不申请因果关系的鉴定。另查，“彭某某西医内科诊所”经核准登记，准予执业的诊疗科目为西医内科。
陶某某诉称，陶某某于2010年7月19日到彭某某所经营的诊所做人流手术，由向某某为�某某具体实施了该手术，陶某某在术中出现剧烈腹痛，阴道流血，术后五个多月一直无月经，后曾入住万州区妇幼保健院住院治疗，经鉴定双侧输卵管闭锁，伤残等级为六级。2011年，陶某某曾向重庆市万州区人民法院提起民事诉讼，于2012年9月被撤诉。现诉请：判令向某某、彭某某共同承担陶某某各项损失共计人民币380201.25元，具体赔偿项目如下：住院伙食补助费120元（30元／天×4天）、营养费800元、误工费28387元（30120元／年÷365天／年×344天）、交通费1000元、残疾赔偿金229680元（22968元／年×20年×50%）、被扶养人生活费120154.25元（儿子杨某：16573元／年×1年×50%÷2；父亲陶某甲：16573元／年×15年×50%÷2；母亲任某某：16573元／年×13年×50%÷2）；2.本案诉讼费、鉴定费由对方承担。
彭某某辩称，陶某某到“彭某某西医内科诊所”做人流手术属实，但该诊所实际经营者�向某某。应当驳回陶某某的诉讼请求。
向某某辩称，向某某为“彭某某西医内科诊所”的实际经营者，陶某某到该诊所做人流手术属实，但该手术并非向某某一人实施，且在术中陶某某并未剧烈腹痛，阴道只是少量流血，整个手术过程符合操作规程，并未给陶某某造成诉称的后果，应当驳回陶某某的诉讼请求。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵权责任的构成要件包括：有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错四个方面，即使行为人存在过错和违法行为，但未造成损害的，行为人也不应承担责任。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证�加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被侵权人若要主张存在侵权行为，就必须同时举证证明上述四个构成要件。结合本案，陶某某因到彭某某所开设的诊所做人流手术，其后又因宫腔粘连、慢性宫颈炎到万州区妇幼保健院住院治疗，其诉前委托鉴定的损伤部位则为双侧输卵管闭锁，鉴定结论未说明该疾病系因人流手术，还是在施行宫腔粘连分离术所致，陶某某也未举示其他证据证明其所受损害与向某某和向某甲实施的人流手术存在因果关系，且在庭审过程中也明确表示不申请因果关系鉴定，因此应当承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回陶某某的诉讼请求。案件受理费2104元，由陶�某负担。
宣判后，陶某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销重庆市万州区（2013）万法民初字第06903号民事判决，依法改判；2、诉讼费用由被上诉人负担。主要事实和理由：上诉人一审提交了司法鉴定意见、诊断证明、住院病历等证据，足以证明上诉人受到了严重损害，被上诉人作为医疗机构，应当承担因果关系的举证责任，一审将举证责任归于上诉人，是错误的。
被上诉人彭某某、向某某答辩称：一审时我们对上诉人诉前单方委托的鉴定有异议，申请了重新鉴定，法院委托科证鉴定所进行鉴定，因上诉人不配合才中止鉴定，医疗行为有过错的才能承担责任，因果关系举证责任在上诉人，请求维持原判。
二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。2010年7月19日，陶某某到“彭某某西医内科诊所”做人流手术，由向某甲和向某某共同为其施行该手术。2010年11月24日，陶某某因无月经来潮，伴周期性腹痛、腰胀等不适症状，便到重庆市万州区妇幼保健院住院治疗，入院诊断为：宫腔粘连、慢性宫颈炎。2010年11月28日出院诊断为：宫腔粘连、慢性宫颈炎、IUD（安环术）。2011年6月27日，陶某某委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定。2011年6月29日，鉴定机构以陶某某双侧输卵管闭锁为由，评定其伤残程度为6级。一审诉讼中法院依据向某某申请依法委托了重庆市科证司法鉴定所对陶某某的伤残等级进行鉴定。2014年6月5日该所以“通过电话多次与被鉴定人陶某某联系，要求其预约时间到重庆市接受鉴定检查及妇科专家�诊检查，但时至今日，被鉴定人陶某某既不到重庆市接受检查，也不说明理由，致使我所不能在《重庆市司法鉴定条例》规定的期限内完成本次委托鉴定事项。”为由，终止了本次委托鉴定事项，并退回所送鉴定材料。二审审理过程中，关于本次医疗纠纷中的损害后果和因果关系，上诉人未在指定期限内提交重新鉴定书面申请，对于自己的上诉请求未能提供有效证据予以证实，故上诉人的上诉理由不能成立，一审判决并无不当。
综上所述，一审判决事实清楚，法律适用正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2104元，由上诉人陶某某负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可�向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
代理审判员 张艳敏
代理审判员 李迪云
二〇一四年十一月十日
书 记 员 刘非燕