四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绵刑终字第164号
原公诉机关江油市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某某（绰号郭冬瓜），男，生于1995年8月12日，汉族，四川省江油市人，中专文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被取保候审，同年5月19日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
辩护人张文建，四川张元律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）魏方某，男，生于1995年8月28日，汉族，四川省江油市人，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月8日被刑事拘留，同年3月4日被取保候审，同年5月19日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
原审被告人陆某某（绰号球哥），男，生于1989年7月23日，汉族，四川省江油市人，中专文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月13日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
原审被告人兰某（绰号奇娃子），男，生于1996年1月7日，汉族，四川省江油市人，初中文化，居民，住江油市厚坝镇交通街**号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
江油市人民法院审理江油人民检察院指控原审被告人陆某某、兰某、郭某某、魏方某犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月17日作出（2014）江油刑初字第130号刑事判决。原审被告人郭某某、魏方某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭审理了本案。四川省绵阳市人民检察院指派代理检察员杨辉俊出庭履行职务，上诉人（原审被告人）郭某某及其辩护人张文建、上诉人（原审被告人）魏方某、原审被告人陆某某、兰某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：2014年1月25日下午，兰某某欲向被告人郭某某购买500元的毒品，郭某某遂联系被告人陆某某，后陆某某从被告人兰某处拿得两小包毒品。郭某某与兰某某于当晚到陆某某位于江油市厚坝镇长城新村2号15栋508室的住处，兰某某以300元的价格向陆某某购买了两小包毒品。因毒品不够，陆某某遂电话联系兰某让其送毒品。兰某某稍后表示不再继续等候，即在与郭某某先后离开陆某某住处后被公安机关挡获。兰某接陆某某电话后联系魏长某（在逃）向其购买毒品，并安排被告人魏方某前去魏长某处拿取了毒品，后魏方某通过支付宝支付魏长某380元。后兰某携带毒品与魏方某等人一起前往陆某某住处时被公安机关一并挡获。公安机关从兰某某处查获白色晶体净重0.39克。从兰某处查获白色晶体净重1.09克。经理化鉴定，所查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺。案发后，公安机关扣押的含甲基苯丙胺的白色晶体1.48克已移交相关部门处理。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，予以确认：1、受案登记表、立案决定书、归案说明，证明案件来源和四被告人归案情况；2、陆某某辨认作案现场的笔录及照片；郭某某辨认作案现场及魏方某、兰某的笔录及照片；魏方某辨认作案现场及陆某某的笔录及照片；兰某某辨认郭某某、陆某某的笔录及照片；3、对兰某、兰某某现场称重记录及照片，扣押决定书、笔录及清单，检查笔录；4、陆某某、兰某现场检测报告书及照片、吸毒认定意见；5、绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴理字（2014）36号理化检验报告；6、中国移动通信集团四川有限公司绵阳分公司市场经营部出具的客户详单；7、中国农业银行股份有限公司江油支行出具的账户明细查询及卡资料查询，证明魏方某通过支付宝向魏长某支付了380元的情况；8、江油市公安局刑事警察大队一中队出具的情况说明5份，证明案发经过；未能抓获魏长某；未能查找到兰某交代的其先联系购买毒品的侯某；暂不能提供郭某某与兰某某的通话详单；兰某与魏方某向魏长某付款的网络游戏商家现无法查找的情况；9、江油市公安局刑事警察大队一中队出具的用款说明、去向说明、光盘制作说明，证明报经市局领导同意后，由该队提供5张面额为100元的人民币用于本案毒品交易，其中2张面额为100元的人民币由刑警大队收回的情况；10、随案移送清单，证明涉案毒品已移交相关部门；11、证人兰某某的证言，证明案发经过；证人何某的证言，证明其陪兰某、魏方某等人送毒品被公安机关抓获的情况；证人刘某某的证言，证明兰某某与郭某某联系购买毒品，以及其与郭某某、兰某某等人到陆某某处购买毒品并被抓获的经过；12、四被告人的供述；13、四被告人的人口信息，拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证明四被告人的基本情况及被采取强制措施的时间；14、光盘5张。
原判认为，被告人陆某某、兰某、魏方某明知是毒品而贩卖及为贩卖而购买毒品的行为，以及被告人郭某某明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍的行为均已构成贩卖毒品罪。四被告人归案后认罪态度较好，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人陆某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人兰某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人郭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；四、被告人魏方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
上诉人郭某某及其辩护人提出以下上诉及辩护理由：本案属公安特情引诱犯罪，郭某某没有获取利益，请求二审改判上诉人郭某某无罪或免于刑事处罚。
上诉人魏方某提出以下上诉理由：本案属公安特情人员介入实施的在公安机关控制下的毒品交易，毒品未流入社会，社会危害程度低，其在共同犯罪中属从犯，依法应当从轻、减轻处罚，原判对其量刑过重，请求二审改判。
二审经审理查明的事实及证据与一审认定的一致，予以确认。
本院认为，上诉人郭某某明知他人实施毒品犯罪而居间介绍毒品买卖，上诉人魏方某、原审被告人陆某某、兰某明知是毒品而贩卖以及为贩卖而购买毒品的行为均已构成贩卖毒品罪。各上诉人及被告人构成贩卖毒品的共同犯罪且不宜区分主从。经审理查明，上诉人郭某某属在特情兰某某诱惑和促成下形成实施毒品犯罪的主观故意，进而参与在公安机关控制下的毒品交易，对因该犯意引诱实施毒品犯罪的上诉人郭某某，根据罪刑相适应原则，应当依法从轻处罚，本案其他上诉人及原审被告人属受特情间接引诱实施毒品犯罪，在量刑时亦应当从轻处罚。上诉人郭某某及其辩护人、上诉人魏方某所持本案属特情人员引诱犯罪的上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳；上诉人魏方某所持其在共同犯罪中起次要作用，属从犯，原判对其量刑过重的上诉理由经查与事实及证据不符，不能成立，本院不予采纳。原判定罪正确，审判程序合法，对被告人陆某某、兰某、魏方某量刑并无不当，但本院认为上诉人郭某某案发前有合法收入来源，系因特情人员引诱而犯罪，亦无证据表明其为吸毒人员或有吸毒史，本次犯罪系初犯，没有获取毒品或金钱利益，结合上诉人郭某某犯罪情节轻微，认罪悔罪态度好，故本院依照宽严相济刑事政策的要求，决定对上诉人郭某某犯贩卖毒品罪，免予刑事处罚。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第三十七条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持（2014）江油刑初字第130号刑事判决第一项、第二项、第四项，即“被告人陆某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；被告人兰某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；被告人魏方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。”
二、撤销（2014）江油刑初字第130号刑事判决第三项，即“被告人郭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元”；
三、上诉人（原审被告人）郭某某犯贩卖毒品罪，免予刑事处罚。
四、查获的涉案毒品予以没收并销毁。
本判决为终审判决。
审判长 蒋明文
审判员 周 坚
审判员 刘 蕾
二〇一四年八月十三日
书记员 甘 霖
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。