四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广法民终字第233号
上诉人（原审被告）谢光金，男，生于1963年10月23日，汉族，农村居民，四川省广安市前锋区人。
委托代理人陈寅邱，广安市前锋区法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审原告）周德成，男，生于1972年4月7日，汉族，农村居民，四川省广安市前锋区人。
委托代理人黄荣全，广安市天赐法律服务所法律工作者。
上诉人谢光金因与被上诉人周德成机动车交通事故责任纠纷一案，不服广安市前锋区人民法院（2013）前锋民初字第316号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。谢光金及其委托代理人陈寅邱，周德成及其委托代理人黄荣全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年10月17日下午，周德成之妻刘兆芬驾驶其农用三轮摩托车搭乘周德成到代市镇黄岩村村委办公室公路旁装猪草，停车后未取下三轮车钥匙。谢光金驾驶着二轮摩托车（无三轮车驾驶资质）到此后，便将两轮摩托车停放在三轮车后面等客人。其后谢光金便与周德成一同坐在三轮车上。三轮车启动后，驶向公路坎下侧翻，致周德成受伤。周德成受伤后，在广安市广安区人民医院（中医院）住院治疗至2012年10月26日，后转四川大学华西医院住院治疗至2012年11月2日，后又转回广安市广安区人民医院住院治疗至2012年12月1日出院，共花去医疗费（含门诊、转院救护费）46203.40元。周德成之损伤，经广安世纪司法鉴定中心评定为：右髋部损伤评定为9级伤残；左髋部之损伤评定为10级伤残；结肠之损伤评定为10级伤残；膀胱之损伤评定为10级伤残；盆部之损伤评定为10级伤残。花去鉴定费750元。对周德成的伤残等级，谢光金虽提出异议，但未按规定申请重新鉴定。周德成之父周义高（1933年2月4日生）、母谢廷琼（1933年7月8日生）共生育6个子女，均已独立生活。现周德成诉至法院，主张三轮车是谢光金驶入坎下的，谢光金还向他支付了4700元医疗费，要求谢光金赔偿其损失12543.17元。谢光金对此予以否认，拒绝赔偿。
本案争议事实：三轮车是不是谢光金启动驶入坎下的事实；谢光金是否向周德成支付4700元医疗费用。
周德成对其主张，申请田福超、蒋光武、王明飞、刘兆芬出庭作证并提供书证一份。
田福超出庭证实：听说周德成被三轮车压倒了，他就跑去看，看到谢光金和一些同志把周德成弄上来，现场很多人，听刘兆芬说是谢光金开的三轮车，谢光金亦在现场。
蒋光武出庭证实：欧光全叫他开车去送人，说周德成的三轮车开到坎坎下面了，他去后问是哪个开的车，他们都说是谢光金开的，谢光金也应该听得到这话，谢光金也没有反对。欧光全和谢光金、谢光忠把周德成抬到他车上送去广安治疗，在路途中，欧光全、谢光忠都说了不要报案，谢光金也说了该多少钱他付了，不要报案。送周德成去广安的车费90元是谢光金支付给他的。
王明飞出庭证实：他是跑摩托车的，他拉人路过时看到周德成、谢光金两个人都在三轮车上，周德成的老婆在收猪草，他转来的时候看到车子开到坎坎下面了，群众都在说是谢光金把车子开到坎坎下去的，谢光金站在那里，他没有说不是他开的。
刘兆芬出庭证实：是谢光金将车开到坎下去的，谢光金共支付了4700元医疗费。
书证为他人记录、谢光金签字认可的账务清单，该清单记载：谢光金10月17日晚付刘兆芬700元、10月18日下午付刘兆芬1000元、10月19日上午付周德成3000元，付款人谢光金。
谢光金对其主张，未提供证据。
广安市前锋区人民法院经审理后认为，对争议的三轮车是谁启动驶入坎下的事实，根据本案证据综合分析后认定系谢光金所为。其理由是：1、本案三位出庭证人田福超、蒋光武、王明飞均证实谢光金对现场人们议论是其将车开入坎下的，其未作否认；2、蒋光武证实在送周德成去广安途中，谢光金说过不报警，该多少钱他付；3、蒋光武证实其送周德成去广安治疗，由谢光金支付90元车费的事实；4、谢光金签字认可的出事后共三次支付4700元给周德成的事实；5、周德成之妻刘兆芬的证实，刘兆芬虽与周德成系夫妻关系，但其证实能与其他证据相印证。本案的间接证据能形成证据锁链，又能与刘兆芬的证实相印证。故可认定系谢光金将三轮车驶入了坎下。谢光金无三轮车驾驶资质，其违章驾驶将三轮车驶入坎下致周德成受伤，具有重大过错，对此所造成的损害后果，周德成应承担相应责任。因周德成系三轮车所有人，该三轮车停车后，其妻（驾驶员）离开未将车钥匙取出，且周德成在三轮车上对无驾驶三轮车资质的周德成驾驶其三轮车时本应极力制止而反持容许态度，说明周德成方对其三轮车在管理上有过错，对自身安全注意不够，由此可减轻谢光金的赔偿责任。对周德成的诉讼请求中，过高部分不予支持。谢光金虽否认支付了4700元，但周德成认可，且有书证印证，周德成应予扣减。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，遂判决：一、周德成之医疗费46203.40元、住院伙食补助费720元（37天×10元／天＋7天×50／天）、营养费900元（45天×20元／天）、误工费8064元（105天×73元／天）、护理费3285元（45天×73元／天）、残疾赔偿金39205.60元（7001元／年×20年×28%）、被扶养人生活费2504.60元（5367元／年×5年÷6×28%×2）、精神损害抚慰金4800元、鉴定费750元、交通费700元，共计107132.60元，由谢光金承担74992.82元（107132.60×70%），减去周德成认可谢光金已支付的4700元后，由谢光金再向周德成赔偿70292.82元，限本判决生效后20日内支付；二、驳回周德成的其他诉讼请求。
义务人未按照指定的期间履行支付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的资金利息。
案件受理费1000元，由周德成负担300元，谢光金负担700元，分别向广安市前锋区人民法院交纳。
谢光金不服广安市前锋区人民法院的上述民事判决，向本院提起上诉称，一、一审认定他将三轮车驾入坎下属于事实不清。二、一审认定他共计付款4700元的事实属于认定事实错误，应当认定为借款。三、一审中他对鉴定意见提出异议，但鉴定人没有出庭作证，一审采信该鉴定意见错误。四、在事故发生后，双方达成了协议，双方应当履行。一审判决他承担责任是错误的。请求撤销一审判决，驳回周德成的诉讼请求。
二审查明，一、一审中，法院依职权调查了黄岩村村文书谢光忠，谢光忠证实4700元这个付款清单是谢光忠书写，谢光金签的名。同时还证实出事当天因谢光忠身上只有700元钱，就把700元钱交给周德成的妻子的事实。
二、2012年11月3日达成的协议，协议内容“双方各自医自己的，各方承担各方的医药费”。但该协议只有刘兆芬和辛淑慧（系谢光金之妻）的签名。
三、前锋区代市镇群众工作办公室组织人员于2013年8月30日对周德成、刘兆芬进行了调查，刘兆芬证实先前签订调解协议是因为她去找欧光全、辛大成签字报帐，因欧光全、辛大成说不解决问题就不报账，当时就签了这个协议。周德成对此协议不予认可。前锋区代市镇群众工作办公室组织人员于2013年8月30日对谢光金、辛淑慧进行了调查，谢光金证实摩托车驶入坎下事件发生后，他当时没有到医院检查，事隔三天后他在他家楼上走着走着就摔倒了，住院大概用了8、9万元钱，签订协议后，辛淑慧还要求了退还4700元钱，该协议谢光金予以认可。2013年9月9日，前锋区代市镇群众工作办公室组织双方进行协商，未能达成协议。
四、二审中谢光金提供了谢光忠、李宗英、向运春的证词。该三人均证实当时在现场没有看到田福超、蒋光武、王明飞，同时也没有听到有人议论是谁将车开到坎下面的，但均证实是蒋光武开的车拉的周德成去医院，谢光金没有提供三人的身份证明。
五、二审中谢光金的妻子辛淑慧出庭证明，4700元钱是借支的。
六、一审法院对谢光金释明，因其对周德成的伤残等级不服，要求谢光金在第一次庭审结束后7日内向一审法院递交申请，否则视为放弃鉴定。但谢光金没有在规定的时间内向一审法院提交重新鉴定申请。
本院认为，关于谢光金提出一审认定他将三轮车驾入坎下属于事实不清的问题。因一审中田福超、蒋光武、王明飞出庭作证均证实谢光金对现场人们议论是其将车开入坎下的，其未作否认；蒋光武还证实在送周德成去广安途中，谢光金说过不报警，该多少钱他付且谢光金支付了送周德成去医院治疗的90元车费；谢光忠证实谢光金在支付给周德成4700元的清单上签字的事实；现场目击者周德成之妻刘兆芬的证言也证实是谢光金将车开到坎下的事实。而谢光金对其开到坎下的事实予以否认，未提供证据证实，一审据此认定谢光金将三轮车驶入了坎下是正确的。在二审时，谢光金虽提供了谢光忠、李宗英、向运春的证言，但三人没有出庭作证，也没有提供三人的身份证明，这些证言的证明力小于先前出庭证人的证言的证明力，且出事后大家不议论事实真相，不符合常理，故该三人的证言本院不予采信，谢光金的该上诉请求不予支持。
关于谢光金提出一审认定他共计付款4700元的事实属于认定事实错误，应当认定为借款的问题。因为一审中周德成提供了谢光金签字认可的付款账务清单，一审法院也依职权调查了代写该清单的黄岩村村文书谢光忠，其证实4700元这个清单是他书写，谢光金签的名，同时还证实出事当天因谢光忠身上只有700元钱，就把700元钱交给周德成的妻子的事实。这就充分证明了4700元是谢光金支付给周德成的医疗费，而不是借款的问题，故谢光金的该上诉理由也不成立。
关于谢光金提出一审中其对鉴定意见提出异议，但鉴定人没有出庭作证，一审采信该鉴定意见错误的问题。因在一审庭审中一审法院对谢光金释明，如对鉴定结论不服，在庭审结束后7日内向法院递交重新鉴定申请，否则视为放弃鉴定。但谢光金没有在规定的时间内申请重新鉴定。因此一审法院认定谢光金放弃重新鉴定，谢光金理应承担举证不能的责任，故一审法院采信该鉴定意见是符合法律规定的。谢光金的该上诉理由也不成立。
关于谢光金提出在事故发生后，双方达成了协议，双方应当履行的问题。由于谢光金所提到的协议系双方当事人的妻子达成的协议，没有双方当事人的签名，谢光金也没有提供周德成授权其妻签订协议的证据，虽然谢光金认可协议，但周德成并不认可，故该协议对双方当事人并不能生效，且2013年9月9日，前锋区代市镇群众工作办公室组织双方进行协商，双方并未能达成协议。故谢光金的该上诉请求也不成立。
综上，谢光金的上诉请求经审查均不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由谢光金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 伍素萍
代理审判员 安建萍
代理审判员 任绪军
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 杨茂涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”
第二十六条“被侵权人对损害的发生也的过错的，可以减轻侵权人的责任。”