浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0824刑初297号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人谢茂星，男，1986年11月17日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，无业，住广东省雷州市。2014年3月15日因故意毁坏财物被广东省雷州市公安局行政拘留十五日；同年5月25日，因吸毒被广东省湛江市公安局南三分局行政拘留十五日。因本案于2017年4月28日被浙江省开化县公安局刑事拘留，同年5月5日变更为取保候审。现在居住地候审。
被告人陈妹，女，1991年4月4日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，无业，住广东省雷州市。因本案于2017年4月28日被浙江省开化县公安局刑事拘留，同年5月5日变更为取保候审。现在居住地候审。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉[2017]279号起诉书指控被告人谢茂星、陈妹犯诈骗罪，于2017年12月25日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员龚某出庭支持公诉，被告人谢茂星、陈妹到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年4月10，被告人谢茂星通过其女朋友陈妹将被害人邹某拉入其自建的“8号阿某时时彩”微信群，4月10日、11日邹某在该群中均能正常投注且盈利3800余元。同年4月12日，谢茂星以盈利为目的自己坐庄，在接受邹某投注后因邹某连续中奖无力偿还，为逃避支付邹某的赢利款及骗取其本金，遂伙同被告人陈妹采用篡改重庆“时时彩”中奖号码的方式，将该日第39期、41期、42期、44期开奖号码进行修改，并截图发给邹某谎称没有中奖，从中骗取邹某本金及赢利款共计64569元，其中实际本金24572元。后邹某发现被骗后要求谢茂星归还所骗款项，但被谢茂星在微信群中拉入黑名单并不再理会。
公诉机关认为，被告人谢茂星、陈妹以非法占有为目的，虚构事实，篡改重庆“时时彩”中奖号码，骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人谢茂星在共同犯罪中起主要作用，系主犯，适用《刑法》第二十六条第一款；被告人陈妹在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《刑法》第二十七条；被告人谢茂星、陈妹归案后如实供述自己罪行，系坦白；被告人谢茂星退出违法所得。建议判处被告人谢茂星有期徒刑一年至两年，并处罚金；建议判处被告人陈妹有期徒刑十个月至一年六个月，并处罚金，对两被告人均可适用缓刑。
被告人谢茂星对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人陈妹对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：2017年4月10日，被告人谢茂星通过被告人陈妹将被害人邹某拉入其自建的“8号阿某时时彩”微信群，时时彩系重庆时时彩，每天多次开奖，开奖号码和官网上一致，每期奖开5个数字的中奖码，买家通过庄家进行投注。2017年4月10日、11日，邹某在该群中均能正常投注且盈利3800余元。同年4月12日，被告人谢茂星以盈利为目的自己坐庄，在接受邹某投注后因邹某连续中奖无力偿还，为逃避支付邹某的赢利款及骗取其本金，遂伙同被告人陈妹采用篡改重庆时时彩中奖号码的方式，将该日第39期、41期、42期、44期开奖号码进行修改，并截图发给邹某谎称没有中奖，从中骗取邹某本金24572元。后邹某发现被骗后要求被告人谢茂星归还所骗款项，但被被告人谢茂星在微信群中拉入黑名单并不再理会。
另查明，在侦查过程中，被告人谢茂星退出违法所得22000元，在本案审理过程中，被告人谢茂星继续退出违法所得2572元。审前社会调查表明，两被告人所在的基层组织同意对两被告人适用非监禁刑。
上述事实，被告人谢茂星、陈妹在开庭审理过程中亦无异议，且有两被告人的供述和辩解，被害人邹某的陈述，证人吴某证言，书证扣押决定书、发还清单、抓获经过、前科材料、户籍证明，审前社会评估报告、微信报码记录，电子数据检查工作记录，搜查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢茂星、陈妹以非法占有为目的，采用虚构事实的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，均构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人谢茂星在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈妹在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。两被告人到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，且被告人谢茂星已退出全部违法所得，均可以从轻处罚。本院经综合考量，决定对被告人谢茂星、陈妹予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关相关量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人谢茂星犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金40000元，已缴纳30000元，尚欠10000元定于本判决生效之日起十日内缴纳。
二、被告人陈妹犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金20000元，已缴纳10000元，尚欠10000元定于本判决生效之日起十日内缴纳。
三、违法所得24572元，责令退赔，由扣押机关返还受害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱 敏
人民陪审员 郑金茂
人民陪审员 方伟红
二〇一八年一月二十二日
法官 助理 胡燕芳
书 记 员 饶楚君
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。