河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终1586号上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区商鼎路70号河南煤田地质局大厦5楼。负责人：杨志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵振卿，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨清霞，女，*年3月10日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：张志伟，漯河市源汇区嘉诚法律服务所法律工作者。原审被告：杨红召，男，1983年4月27日出生，汉族，住河南省许昌市许昌县。上诉人诚泰财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称诚泰财险河南公司）因与被上诉人杨清霞、原审被告杨红召机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2018）豫1103民初1163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诚泰财险河南公司的委托诉讼代理人赵振卿、被上诉人杨清霞及其委托诉讼代理人张志伟到庭参加诉讼。原审被告杨红召经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚泰财险河南公司上诉请求：1、不应支持被上诉人的误工费6122.09元；2、不应支持被上诉人治疗自身疾病支出的医疗费用；3、由被上诉人承担上诉费。事实和理由：1、病历记载杨清霞职业为公务员，庭审中杨清霞又提供体育彩票代销的证据材料，此两条信息矛盾。杨清霞未经有关机关批准在机关外从事体育彩票代销行为，违反公务员法，且其遇车祸后，工资照常发放，故一审判决认定上诉人承担误工费6122.09元事实不清，没有法律依据，请依法改判。2、病历记载中杨清霞患有××，××不是交通事故造成，治疗自身疾病所产生的费用应由杨清霞自行承担，其中用药清单中的部分药物是治疗2型××的药物。杨清霞住院治疗66天明显过高，存在挂床情形，另存在过度治疗，部分药费与交通事故无关联性，应由杨清霞承担。杨清霞辩称:一审法院判决公平公正，适用法律正确。1、一审庭审中上诉人缺席，不尊重法律、法庭。2、杨清霞的病例中记载为公务员是医院笔误，杨清霞从事体育彩票销售工作，因交通事故住院治疗不能经营，上诉人应当承担误工费用。3、医院治疗中只是控制血糖不再升高，××进行治疗，医疗费应当支持。杨清霞因血糖高导致伤口不能愈合，淤血不能扩散，至今右臀部还有肿块，使用膏药合情合理，费用应由上诉人承担。杨红召未陈述意见。杨清霞向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、财产损失费等各项损失共计47238.6元；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年9月8日15时许，杨红召驾驶豫Ｋ×××××号轿车在漯河市××路实验小学南50米处，与骑自行车的杨清霞相撞，造成双方车损、杨清霞受伤及衣物破损、手机损坏的交通事故。漯河市公安局沙北分局交管巡防大队于2017年9月19日作出第20170908号道路交通事故认定书，认定杨红召负该事故的全部责任，杨清霞不负事故责任。杨清霞受伤后即被送往漯河市第三人民医院住院治疗，经诊断为：1.全身多处软组织损伤；2.××。杨清霞住院治疗至2017年11月13日出院，共计住院66天，住院期间支出住院医疗费22512.63元。出院时医嘱杨清霞1.注意休息；2.积极控制血糖；3.不适随诊。杨红召的驾驶证号为41102319830427101X，准驾车型为C1，有效期限为2015年6月10日至2025年6月10日。豫Ｋ×××××号轿车的车辆所有人为杨利美，该车在诚泰财险河南公司投保有交强险和30万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。杨清霞居住生活在城镇，从事体育彩票代销服务工作。河南省2016年度居民服务业和其他服务业为33857元/年。一审法院认为，一、责任承担认定。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”据此，本案中因杨红召驾驶豫Ｋ×××××号轿车对本次事故负全部责任，故杨红召应对杨清霞在本次事故中所造成的损失承担全部的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称交通事故损害赔偿解释）第十六条第一款规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据以上法律及司法解释规定，本案中因肇事车辆豫Ｋ×××××号轿车因在诚泰财险河南公司投保有交强险和30万元不计免赔商业三者险，且事故发生在保险期间，故诚泰财险河南公司应在交强险分项保险限额内及约定的商业三者险保险限额范围内分别承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”据此，本案杨清霞作为本次事故受害人有权直接要求诚泰财险河南公司赔偿各项合理合法的损失。综上，对杨清霞要求诚泰财险河南公司、杨红召赔偿合理合法部分的损失请求，本院予以支持。二、杨清霞的具体损失项目和数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据以上司法解释规定及杨清霞要求的损失项目及本案查明的事实，确认杨清霞的损失项目及数额为：1、医疗费；《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。据此，根据本案庭审举证情况，杨清霞的医疗费应为22512.63元。2、误工费；《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据此，本案中因杨清霞系城镇居民，且从事体育彩票销售服务，其误工费应按河南省2016年度城镇居民人均可支配收入计算，应为6122.09元（33857元/年÷365天×66天）。3、护理费；《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”据此，本案中根据杨清霞的自身状况和病情，住院期间需有人陪护，因杨清霞未提供的护理人员的收入情况，故应按照河南省2016年度居民服务业和其他服务业的标准计算护理费，其护理费应为6122.09元（33857元／年÷365天×66天）。4、住院伙食补助费；《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”据此，本案中杨清霞要求按照30元／天的伙食补助标准计算伙食补助费，并未超过合理合法标准，故本院确认杨清霞的住院伙食补助费为1980元（30元／天×66天）。5、营养费；《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”据此，本案中因杨清霞住院治疗期间加强营养是必要的，故杨清霞的营养费应为660元（10元／天×66天）。6、交通费；因杨清霞治疗损伤支出交通费是必然要发生的费用，本案杨清霞住院66天，按住院期间每天10元标准计算交通费，杨清霞请求的920元交通费过高，故酌定交通费为660元。以上杨清霞的各项损失共计人民币38056.81元。三、诚泰财险河南公司、杨红召各自承担的具体损失项目和数额。根据《交通事故损害赔偿解释》第十六条第一款规定，（一）被告诚泰财险河南公司在交强险限额内应承担的具体损失项目及数额为：1、医疗费用10000元保险限额内承担本次事故的赔偿项目为医疗费、住院伙食补助费、营养费，因杨清霞的该三项费用合计25152.63元（22512.63元+1980元+660元），已超过10000元的医疗费用限额，故在医疗费用限额内赔偿医疗费10000元。2、死亡伤残赔偿限额110000元项下承担本次事故的赔偿项目为误工费、护理费、交通费，因杨清霞的该部分项目费用共计12904.18元（6122.09元+6122.09元+660元），未超过110000元的限额，故在伤残赔偿限额内应赔偿上述损失12904.18元。以上交强险限额内应承担的各项损失共计22904.18元（10000元+12904.18元）。（二）被告诚泰财险河南公司在30万元商业三者险限额内应承担的具体损失数额为15152.63元（25152.63元－10000元）。（三）被告诚泰财险河南公司在以上交强险限额及商业三者险限额内共计承担赔偿的各项损失为38056.81元（22904.18元＋15152.63元）。由于杨清霞请求杨红召赔偿的各项损失数额未超过诚泰财险河南公司对肇事车辆豫Ｋ×××××号轿车的保险限额，故杨红召对杨清霞不再承担赔偿责任。对于诉讼费，因杨清霞及杨红召未向法庭提供诚泰财险河南公司拒绝理赔的依据，故对诚泰财险河南公司辩称其不应承担诉讼费的辩驳予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告诚泰财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨清霞医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计人民币38056.81元。二、驳回原告杨清霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费980元，减半收取490元，由原告杨清霞负担95元，被告杨红召负担395元。二审中，双方当事人均没有提供新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，应予确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”杨清霞一审审理中提供的河南省体育彩票管理中心为其颁发的《中国体育彩票代销证》能够证明杨清霞从事体育彩票销售工作的事实。诚泰财险河南公司上诉主张杨清霞职业为公务员故不应支持杨清霞误工费，依据的是杨清霞病历上的记载，该记载的证明效力明显没有《中国体育彩票代销证》高，诚泰财险河南公司也未提供其他证据证明其主张，且杨清霞亦不认可其职业为公务员，故诚泰财险河南公司应承担不利后果，对诚泰财险河南公司的该项上诉主张不应支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。杨清霞治疗期间的医疗费有医院出具的病历、医药费、住院费票据等为证，应予认定。诚泰财险河南公司对治疗的必要性和合理性有异议，并没有提供证据证明，应由其承担举证不能的不利后果，故对其有关杨清霞的医疗费中存在不必要、不合理部分，其不应承担的上诉主张不应支持。综上所述，上诉人诚泰财险河南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费980元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 缑兵伟审判员 曹光辉二〇一八年七月二十六日书记员 刘 芳