广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂09民终1209号上诉人（原审被告）：朱国海，男，1971年6月8日出生，汉族，居民，住博白县。上诉人（原审第三人）：朱国军，男，1969年3月8日出生，汉族，居民，住博白县。两上诉人委托诉讼代理人：朱其文，广西顺运律师事务所律师。两上诉人委托诉讼代理人：曾庚，广西顺运律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：朱上清，女，1947年6月13日出生，汉族，居民，原籍博白县，住博白县。被上诉人（原审原告）：朱上如，女，1961年4月8日出生，汉族，居民，原籍博白县，住博白县。两被上诉人委托诉讼代理人：张九尚，广西杜坤律师事务所律师。两被上诉人委托诉讼代理人：覃晶晶，广西杜坤律师事务所实习律师。上诉人朱国军、朱国海因与被上诉人朱上清、朱上如排除妨害纠纷一案，不服博白县人民法院（2017）桂0923民初1488号民事判决。向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。朱国海、朱国军上诉请求：撤销博白县人民法院（2017）桂0923民初1488号民事判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审程序违法。被上诉人一审起诉案由为排除妨害纠纷，在第一次开庭中，被上诉人所主张房屋土地权属没有依据，其后被上诉人又变更诉状，增加继承理由作为权属依据，本案判决既审理继承法律关系又审理排除妨害法律关系，一审法院以已向被上诉人释明为由一并审理两个法律关系显属违法，因为排除妨害须以继承结果为依据，应当中止排除妨害审理，由被上诉人起诉继承纠纷，待继承结果确定后再恢复排除妨害的审理。一审法院剥夺限制了当事人在继承中的举证质证权利，亦剥夺了其他合法继承人的诉讼权利及继承权利。二、一审判决认定事实错误。1、对继承事实认定不清且错误。（1）对于朱上桂、刘业芬的死亡应有户籍辖区派出所出具死亡证明、注销户口证明或医疗机构死亡证明、殡仪馆火化证明。一审判决在没有任何有效证据的情况下认定朱上桂、刘业芬死亡，实是与草菅人命无异。（2）一审判决未能查清继承人范围，认定被上诉人朱上桂、刘业芬的唯一继承人是错误的。（3）一审判决认定继承赔偿范围不清。（4）一审判决否认遗赠扶养协议违背事实。上诉人与朱上桂、刘业芬存在扶养、遗赠口头协议，朱上清亦书面签字承认，证人朱某1、朱某2亦证实，上诉人对朱上桂、刘业芬尽了生养死葬义务，有资格参与继承朱上桂、刘业芬财产或者从死者遗产中获利补偿。一审判决借口过继无效而否认遗赠扶养协议效力，违背法律规定。（5）一审判决割裂土地和房屋权属关系显属不当。老牛圩生产队安排给朱上桂使用的宅基地，在朱上桂死亡之后老牛圩生产队重新安排给上诉人使用，符合法律规定。一审判决房屋归被上诉人却无偿占用上诉人的集体土地使用权于法无据。地上附着物权属应当随土地权属一直转移，地上附着物未能同时转移的应当折价补偿。因此地上附着物当归上诉人所有。2、上诉人没有妨害行为。（1）被上诉人称上诉人堆放沙石毁坏厨房是被上诉人单方主张，没有任何证据可证明是上诉人所为。（2）被上诉人至今未取得争议土地房屋权属，该房屋土地权属因上诉人与被上诉人之间继承纠纷存在权属争议，尤其是该土地所有权使用权依照法律规定不属于非老牛圩生产队人员，因而上诉人不构成对被上诉人的侵权。朱上清、朱上如辩称，一、朱国军与朱上桂没有建立合法的收养关系，朱国军对朱上桂的遗产份额在法律上没有继承权。二、涉案的不动产属于朱上清、朱上如与刘业芬、朱上桂共同共有的财产，朱上清、朱上如作为刘业芬的女儿，作为朱上桂的同胞姐妹，对刘业芬、刘上桂的遗产有继承权，涉案的不动产属于朱上清、朱上如所有和继承。三、上诉人非法在被上诉人的房前堆放沙石，损毁厨房属于严重的侵权行为，应排除妨害，恢复原状。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉无理。请求驳回上诉，维持原判。朱上清、朱上如向一审法院起诉请求：1、判决朱上桂名下座落在××房屋归原告所有；2、判决被告朱国海停止侵占原告房�，清理房屋面前的沙石，恢复被被告拆除的原告厨房，归还房屋钥匙给原告，赔偿损失2000元。一审法院认定事实：原告朱上清、朱上如的父母是朱荣辉、刘业芬，生前系博白县东平镇付山村老牛圩队村民。朱荣辉、刘业芬共生三个子女，即女儿朱上清、朱上如、儿子朱上桂。朱荣辉于1964年4月间去世。原告朱上清、朱上如，刘业芬一家于1994年7月4日以朱上桂的名义向老牛圩生产队申领土地建房，在沙公路边）建设钢筋水泥一层二间房屋，建筑面积90.88平方米，房屋后面建有一间约15平方米厨房。该房屋东接东沙公路自墙为界，南接朱国海房屋同墙为界，西接空地自墙为界，北接空地自墙为界，现门牌号××。该房屋建好后由原告朱上如与原告母亲刘业芬管理使用。2004年原告兄弟朱上桂去世，2007年原告母亲刘业芬去世。此后该房屋�原告朱上如管理使用。被告朱国海认为该房屋及宅基地权属应由第三人朱国军继承，经过朱国军同意，朱国海在房前堆放建房的沙石。原告认为该房屋中刘业芬、朱上桂的份额应由原告继承，房屋属原告所有，被告朱国海堆放沙石影响其对房屋的管理和使用，侵占了其合法权益。原、被告就此发生纠纷。被告朱国海与第三人朱国军系同胞兄弟，与原告系同出一祖父，系堂兄妹关系。被告提供的继嗣书系2007年12月29日在族委理事会参与下签订，主要内容为：第三人朱国海过继给朱上桂为继子，刘业芬的孙子；刘业芬、朱上桂的一切生老病死由朱国军负责，刘业芬、朱上桂遗下的不动产（含房屋、田地、果树、竹木）归继子朱国军所有。检查人签名：朱国军。亲属人签名:朱上清。原告朱上清已经更换××房屋的门锁，钥匙现在原告朱上清手中。现堆放在××房屋的沙石是被告朱国海建房剩下的。一审法院认为，关于被告提出的本案原告的诉讼请求存在多个法律关系的处理问题，因原、被告及第三人对本案讼争的××房屋的权属存在争议，经释明后，原告增加要求确认讼争房屋属其所有的诉讼请求，因此，原告增加诉讼请求符合法律程序，且原告的诉讼请求均与讼争房屋有关，该院一并审理符合法律规定。本案讼争的××房屋，依法应认定为朱上清、朱上如、刘业芬及朱上桂的家庭共有财产。刘业芬、朱上桂过世后，刘业芬、朱上桂原享有的房屋份额的继承，根据最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第三十八规定：“‘过继’子女与‘过继’父母形成扶养关系的，即为养子女，互有继承权；如系封建性的‘过继’、‘立嗣’，没有形成扶养关系的，不能享有继承权。”由于第三人朱国军与朱上桂没有形成扶养关系，故第三人朱国军对××房屋刘业芬、朱上桂的房屋不享有继承权。该房屋刘业芬、朱上桂享有的份额依法应由朱上清、朱上如继承。据此，原告关于请求确认讼争房屋为其所有的主张，理由充足，证据充分，依法予以采纳。被告朱国海在房屋门前堆放沙石，侵犯了原告的合法权益，依法应排清理砂石，恢复原状给原告。原告朱上清现已更换了讼争房屋的门锁，钥匙现在原告朱上清手中。原告关于被告拆毁厨房的主张，没有证据证实，依法不予采信。综上，原告关于要求被告恢复拆除的原告厨房，归还房屋钥匙给原告，赔偿损失2000元的请求，证据不足，依法不依支持。依照最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第三十八条，《中华人民共和国继承法》第三条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、座落在博白县房屋属原告朱上清、朱上如所有；二、被告朱国海应在本判决生效后10日内清理完堆放在博白县房屋前的砂石；三、驳回原告朱上清、朱上如其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告朱国海负担。本院二审期间，朱上清、朱上如提供了林宝强、林海彬的证言，证明林宝强、林海彬与父亲林伟、母亲朱上如、外婆刘业芬一起在涉案房屋居住生活，对朱上桂进行护理，处理刘业芬的后事。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证人未到庭作证，不符合法律规定，其证言不能作为认定事实的依据。经审理查明，一审判决认定事实除“原告朱上清、朱上如，刘业芬一家于1994年7月4日以朱上桂的名义向老牛圩生产队申领土地建房，”无直接证据证实，不能认定外，其他事实属实，应予以认定。本院认为，一、关于房屋所有权属谁所有问题。本案争议房屋所占土地使用权登记在朱上桂名下，但房屋未进行权属登记，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十九条的规定，人民法院对于房屋的所有权的确认应以登记为基础，如当事人认为登记错误的，可以申请更正登记、异议登记，只有进行更正或异议登记后才可以提起确权之诉。因此，朱上清、朱上如请求确认博白县房屋归其所有没有法律依据，应予以驳回。一审判决以继承法确认房屋所有权属于适用法律错误，本院予以纠正。由于该土地使用权登记在朱上桂名下，在其去世后，其房地产如何处理、由谁继�，应根据法律规定进行，且房屋并未拆除，土地所有权人无权收回宅基地另行安排。朱国海、朱国军称地上附着物归其所有没有法律依据，本院不予支持。二、关于朱国海应否排除妨碍的问题。朱上清、朱上如作为朱上桂的第二顺序的继承人、刘业芬的第一顺序继承人，有权对该房地产进行管理使用，有权制止他人对该房地产的侵害，有权要求他人排除妨碍。朱国海未经同意，在上述房屋房前堆放沙石，妨碍了朱上清、朱上如对该房屋的管理使用，依法应承担排除妨碍的责任。如果朱国军认为自己根据遗嘱或遗赠扶养协议可以享有受遗赠权利，可以继承上述房地产的，可依法主张包括提起民事诉讼。在其未继承房屋之前，无权对该房地产作出处理。朱国海、朱国军上诉称没有在房前堆放沙石、没有妨害行为与事实不符，本院不予认定。一审判决朱国海清理砂石并无不当，应予维持。综上所述，朱国海、朱国军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国物权法》第九十条、第十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持博白县人民法院（2017）桂0923民初1488号民事判决第二项；二、撤销博白县人民法院（2017）桂0923民初1488号民事判决第一、三项；三、驳回朱上清、朱上如其他诉讼请求。一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，合计200元，由朱国海、朱国军负担100元，朱上清、朱上如负担100元。�判决为终审判决。审 判 长 韦子荣审 判 员 谭 政审 判 员 潘斌发二〇一八年七月二十五日法官助理 罗耕思书 记 员 张丽娜附：相关法律规定一、《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效�。第十六条不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。第十九条权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。二、《中华人民共和国继承法》第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。第三十一条公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。三、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。