安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）镜民一初字第02414号
原告（反诉被告）：周桂保，个体业主。
委托代理人：奚玮，安徽国伦律师事务所律师。
委托代理人：胡枭，安徽国伦律师事务所实习律师。
被告：马翔，职业不详，现下落不明。
被告：孙莉，无业。
委托代理人：ＸＸ，安徽金鸿律师事务所律师。
被告（反诉原告）：何丽娟，教师。
委托代理人：吴俊洋，安徽铭诚律师事务所律师。
原告（反诉被告）周桂保诉被告马翔、被告孙莉、被告何丽娟（反诉原告）民间借贷、抵押合同纠纷一案，本院于2013年9月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年1月13日公开开庭进行了审理。原告周桂保及其委托代理人奚玮、被告孙莉及其委托代理人ＸＸ和被告何丽娟的委托代理人吴俊洋到庭参加诉讼，被告马翔经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周桂保诉称：被告马翔因急需资金周转向原告借款1600000元，双方于2011年12月16日签订了一份《借款合同》，约定原告将1600000元借给被告马翔，借款期限12个月，如逾期未能归还，应按照借款全额的日千分之五支付惩罚性违约金至实际清偿之日，利息另外结算。合同还约定“若此次交易出现任何拖欠本金或累计欠利息达叁个月以上，乙方（被告）要协同甲方（原告）共同处置所抵押的房产两处，侨鸿国际凤凰花园和镜湖区百蕊山庄，处置之所得金额应支付甲方”。被告孙莉与被告何丽娟分别与原告签订《抵押借款合同》约定：孙莉将坐落在镜湖区百蕊山庄1#楼1-601室的房屋抵押给原告，担保400000元；何丽娟将坐落在侨鸿国际凤凰花园4#楼1-1701室房屋抵押给原告，担保1200000元。然而，借款到期后，经原告多次催讨，三被告均未还款。为保护自己合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告马翔立即归还原告借款1600000元并按同期银行贷款利率4倍支付2012年12月16日至实际清偿之日的逾期还款违约金；2、原告对被告孙莉所有的坐落于镜湖区百蕊山庄1#楼1-601室房屋实现抵押权，对上述房屋所有权依法拍卖、折价、变卖的所得价款享有优先受偿权。3、原告有权对被告何丽娟所有的坐落于侨鸿国际凤凰花园4#楼1-1701室的房屋实现抵押权，对上述房屋所有权依法拍卖、折价、变卖的所得价款享有优先受偿权。
被告马翔未作答辩亦未向法庭提交证据。
被告孙莉辩称：原告起诉被告孙莉无法律依据，孙莉未为马翔向原告借款提供抵押担保，请求驳回原告对孙莉的诉讼请求。
被告何丽娟辩称：原告陈述被告马翔是借款人，被告何丽娟并非借款人，马翔借款与何丽娟无关。根据原告与何丽娟的抵押借款合同，何丽娟将凤凰花园的房屋抵押给原告，向原告借款120万元。在何丽娟办理了他项权证后，原告并没有发放借款，请求驳回原告对被告何丽娟的诉讼请求。
反诉原告何丽娟诉称：反诉人何丽娟与被反诉人周桂保于2011年12月15日签订《抵押借款合同》，约定周桂保应当借款人民币120万元给何丽娟，何丽娟以侨鸿国际凤凰花园房屋抵押给周桂保。此后，何丽娟将其所有的侨鸿国际凤凰花园4#楼1-1701室房屋抵押给周桂保，双方办理了抵押权登记，但周桂保并未借款给何丽娟。反诉人认为反诉人将房屋抵押的合同目的无法实现，故可以解除与被反诉人之间的《抵押借款合同》，被反诉人的抵押权归于消灭。现提起反诉请求判令：1、解除何丽娟与周桂保于2011年12月15日签订的《抵押借款合同》；2、确认周桂保对何丽娟所有的侨鸿国际凤凰花园4#楼1-1701室房屋（房地产权证号：20××32）享有的抵押权消灭；3、周桂保协助何丽娟办理上述房屋抵押权注销手续，注销房地产他证芜镜湖区字第2011097022号房屋他项权证书。
反诉被告周桂保辩称：反诉人是为被告马翔借款提供担保，被反诉人周桂保已将借款交给马翔，抵押登记也是在马翔收到借款后办理的，反诉人的请求无事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明：原告周桂保经被告马翔介绍与案外人陶禹相识，被告孙莉、被告何丽娟与案外人陶禹均系朋友关系。2011年12月15日，孙莉与周桂保签订《抵押借款合同》，约定由甲方向乙方借款40万元，借款期限1年，孙莉以其所有的镜湖区百蕊山庄1#楼1-601室房屋提供抵押担保，若借款人还款逾期，则每天按照借款总额的0.005%支付违约金…。同日，何丽娟与周桂保签订《抵押借款合同》，约定由甲方向乙方借款120万元，借款期限1年，何丽娟以其所有的侨鸿国际·凤凰花园4#楼1-1701室提供抵押担保，若借款人还款逾期，则每天按照借款总额的0.005%支付违约金…。同年12月16日，周桂保与案外人马翔签订《借款合同》，约定由马翔向周桂保借款160万元，借款期限1年，若逾期还款，每日按照借款金额千分之五支付惩罚性逾期违约金至实际清偿之日，利息另行结算；若出现拖欠本金或利息三个月以上者，马翔协助周桂保共同处置所抵押房产两处，侨鸿国际·凤凰花园和镜湖区百蕊山庄，处置所得支付给周桂保…。当日，周桂保向马翔账户转账1432000元。同年12月22日，周桂保取得上述两处房屋的抵押权证。在上述两份《抵押借款合同》上，除抵押人和抵押权人外，另有手写“借款人陶禹”字样。借款期限届满后，马翔未能向周桂保归还借款。周桂保找到孙莉，双方达成还款协议，内容如下：“马翔向乙方（周桂保）借款160万元（该款乙方已于2011年12月16日向马翔银行转账支付），甲方（孙莉）以百蕊山庄1#楼1-601室房屋抵押为马翔担保40万元，鉴于甲方实际从马翔处只取得该笔借款中的20万元。双方达成如下协议：一、甲方作为实际借款人，从2013年2月起将利息直接支付给乙方，月息2分每月10号前支付。二、甲方应在2013年12月30日前归还借款本金及利息…。”经催讨，马翔、孙莉、何丽娟未向周桂保归还借款，遂成讼。
以上事实有抵押借款合同、借款合同、银行业务回单、房屋登记簿、他项权证、还款协议和双方当事人陈述等证据在卷予以证实，本院予以确认。
本院认为：《抵押借款合同》中虽无孙莉、何丽娟为马翔向周桂保借款提供担保约定，但二人担保的数额与马翔向周桂保借款的数额一致，周桂保与马翔的借款合同中，亦提到与两处抵押物相同名称的房屋，在马翔未能还款时，孙莉亦对为马翔担保一事签字确认，可以推定孙莉、何丽娟为马翔向周桂保借款担保一事知晓并同意。周桂保履行了出借义务，马翔应承担还款责任。在马翔未能清偿时，孙莉、何丽娟应承担抵押责任。至于孙莉、何丽娟是否取得借款系二人与马翔、陶禹之间的关系，与周桂保无关。《抵押借款合同》中虽有“借款人陶禹”字样，但被告未进一步证明陶禹与周桂保之间确有借款关系存在，该字样不能否认周桂保与马翔借贷关系及担保的成立。
本诉中，周桂保要求马翔归还借款160万元，但仅证明出借了143200元，对该请求本院予以部分支持。原告主张自逾期还款之日按银行贷款4倍利率计算逾期还款违约金，未超出约定的违约责任范围，本院予以支持。原告还要求对孙莉的房屋实现抵押权，根据周桂保实际出借数额，周桂保仅应在1432000元＊40万／160万元=358000元借款和抵押合同约定的违约金范围内享有优先受偿权。原告要求对何丽娟的房屋实现抵押权，根据周桂保实际出借数额，周桂保仅应在1432000元＊120万／160万元=1074000元借款和抵押合同约定的违约金范围内享有优先受偿权。反诉中，何丽娟要求解除抵押借款合同，因周桂保已履行贷款义务，其请求无法律依据，本院不支持。何丽娟还要求确认抵押权消灭及办理抵押注销手续，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百零六条、第二百零七条和《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告马翔于本判决生效之日起十日内归还原告周桂保借款1432000元并自2012年12月16日起按人民银行同期一至三年期贷款基准利率4倍计算逾期还款违约金至实际清偿之日。
二、原告周桂保对被告孙莉所有的位于本市百蕊山庄1#楼1-601室房屋在358000元借款本金和违约金范围内享有优先受偿权（违约金以358000元为基数自2012年12月16日起按每日0.005%标准计算至实际清偿之日）。
三、原告周桂保对被告何丽娟所有的位于本市侨鸿国际·凤凰花园4#楼1-1701室房屋在1074000元借款本金和违约金范围内享有优先受偿权（违约金以1074000元为基数自2012年12月16日起按每日0.005%标准计算至实际清偿之日）。
四、驳回反诉原告何丽娟对反诉被告周桂保的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费22520元、公告费560元（原告已预交），由原告负担受理费2252元，被告马翔负担受理费20268元、公告费560元。反诉案件受理费7800元由反诉原告何丽娟负担（本诉诉讼费用原告已预付，被告负担的诉讼费于本判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 陶月红
代理审判员 肖 玮
代理审判员 刘 阳
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 田 甜
附适用法律条款：
1、《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
2、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
3、《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
4、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其它债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
5、《中华人民共和国担保法》第四十六条：抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。