山西省朔州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）朔中行终字第20号
上诉人（原审原告）巩王吉，男，1978年8月12日生，居民身份证号码6226211978********，汉族，甘肃省陇南市武都区人，住址怀仁县X镇X村。
委托代理人刘金华，北京市大嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）怀仁县工伤保险管理服务中心，所在地址怀仁县仁人路*号。
法定代表人韩卫东，职务主任。
委托代理人杨刚，男，1982年8月3日出生，怀仁县工伤保险管理服务中心工作人员。
原审第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司，所在地址怀仁县吴家窑镇吴家窑村。
法定代表人常永军，职务经理。
委托代理人杨志远，山西令德（大同）律师事务所律师。
上诉人巩王吉因工伤保险待遇行政给付一案，不服怀仁县人民法院（2015）怀行初字第5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人巩王吉及其委托代理人刘金华、被上诉人怀仁县工伤保险管理服务中心委托代理人杨刚、原审第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司委托代理人杨志远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，巩王吉于2014年5月26日入职第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司从事井下工作。2014年8月3日晚，巩王吉在井下作业时，被一根掉下的钢梁砸到腰部，致腰部严重受伤，后被送往中国人民解放军第三二二医院救治，住院82天，被诊断为：腰背部外伤伴脊髓损伤。巩王吉出院后，申请工伤认定，2014年10月31日，朔州市人力资源和社会保障局作出朔人社伤认决字（2014）第693号工伤认定决定书，认定巩王吉受伤属于工伤。2015年1月14日，朔州市劳动鉴定委员会作出山西省朔州市劳鉴（2015）129号初次鉴定结论书，鉴定巩王吉为五级伤残。2015年4月14日，巩王吉在与第三人解除劳动合同的同时补签了劳动合同。第三人根据被核定年总产量为90万吨煤，每吨1.2元的缴费费率为公司所有职工向怀仁县工伤保险管理服务中心缴纳工伤保险费。2015年3月，在巩王吉口头提出给付工伤保险待遇申请后，怀仁县工伤保险管理服务中心依山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司提供的相关资料，对巩王吉工资进行调查核实。经审查，第三人对其单位职工工资报酬实行的是绩效工资制度，原告在2014年5、6、7三个月实际出勤22天，工资总额为3818元，即发生工伤事故前巩王吉月平均工资为1273元，低于2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资3852元（46229元／年÷12月）的60%，即2311元（3852元×60%），怀仁县工伤保险管理服务中心根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，按2013年朔州市非私营单位就业人员月平均工资60%的标准，核定巩王吉一次性伤残补助金为41598元、一次性工伤医疗补助金为83196元，依据朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件第三条之规定，核定巩王吉住院伙食补助费为1640元，以上三项共计126434元。
原审认为，怀仁县工伤保险管理服务中心是怀仁县人力资源和社会保障局依法设立的工伤保险经办机构，根据《工伤保险条例》第四十六条的规定，具有管理工伤保险基金的支出、核定工伤保险待遇的法定职责。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。巩王吉发生工伤事故前三个月实际工作22天，工资总额为3818元，月平均工资为1273元的事实，有怀仁县工伤保险管理服务中心及第三人出具的职工工资考核表、电子考勤表、工作表（工资表）等证据材料与巩王吉对实际工作时间及发放工资数额的陈述相互印证。2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资为3852元，因原告发生工伤事故前月平均工资为1273元，低于2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资60%（3852元×60%＝2311元），故对巩王吉本人工资应按照山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资的60%计算。依据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，其一次性伤残补助金为18个月的本人工资及《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十一条职工因工致残被鉴定为五级伤残的，一次性工伤医疗补助金为36个月本人工资的规定，核定巩王吉一次性伤残补助金为41598元（3852元×60%×18月）、一次性工伤医疗补助金为83196元（3852元×60%×36月）。巩王吉发生工伤事故后在中国人民解放军第三二二医院治疗，住院82天，依据《工伤保险条例》第三十条第四款、朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件《关于支付工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的规定》第三条“住院伙食补助费标准为每人每天15元。到统筹地区以外就医的伙食补助费，不分途中和住宿，每人每天20元”之规定，巩王吉住院伙食补助费应按统筹地区以外就医的伙食补助费标准计算为1640元（82天×20元），以上三项共计126434元，故巩王吉请求以其每天200元每月6000元的工资标准支付一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金216000元及住院伙食补助费以每天50元标准支付4100元的主张，于法无据，不予支持。依据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定标准从工伤保险基金支付”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，对巩王吉请求支付的辅助器具安装配置费2000元、生活护理费24000元，因巩王吉未经劳动能力鉴定委员会确认，不予支持；对巩王吉请求支付的工伤康复费10000元，依据《工伤保险条例》第三十条第六款“工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”之规定，因其未提供医疗机构相关有效票据，不予支持。怀仁县工伤保险管理服务中心对巩王吉作出核定支付一次性伤残补助金41598元、一次性工伤医疗补助金83196元、住院伙食补助费1640元，三项合计支付126434元的行政行为，事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十三条、第六十九条之规定，判决怀仁县工伤保险管理服务中心于判决生效后三十日内依法履行对巩王吉工伤保险待遇行政给付法定职责，即支付巩王吉一次性伤残补助金41598元、一次性工伤医疗补助金83196元、住院伙食补助费1640元，合计支付126434元，驳回巩王吉的其他诉讼请求。
上诉人巩王吉上诉称，原审判决在认定本案事实特别是上诉人的工资标准上，偏听偏信，显失公平；在证据采信上严重错误，对被上诉人及第三人的证据，不管有何瑕疵，一概采信，或按照有利于被上诉人及第三人的方面去认定；被上诉人严重违反工伤保险法律法规规定，随意确定受伤害职工的赔偿标准，侵害职工利益。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人怀仁县工伤保险管理服务中心辨称，对上诉人工资标准核定合法，对第三人工伤保险费征缴合法，被上诉人严格执行《工伤保险条例》及相关法规政策，严格执行工伤职工的赔偿标准，维护了工伤职工的合法权益，同时也保证了基金的安全运行，故请求驳回上诉。
第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司辨称，上诉人发生工伤前三个月总计工作22天及工资总额3818元的事实清楚，一审法院依法予以认定完全符合证据采信规则；上诉人与第三人签订的劳动合同真实合法，具有法律效力，不可能存在欺骗；一审法院在认定案件事实时，对上诉人所提证据除证人证言几乎全部采信认可，不存在偏听偏信的情况；上诉人所提关于“本人工资认定错误”的事实与理由既缺少合法证据的证明更没有提出相关的法律依据；一审判决按照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定以2013年统筹地区的平均工资的60%作为巩王吉的“本人工资”为上诉人计算工伤保险待遇，适用法律正确，即符合法律规定，也充分保护了上诉人的合法权益。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审认定的事实和证据与一审认定基本一致。
本院认为，上诉人巩王吉受伤属于工伤并鉴定为五级伤残的事实清楚，当事人均不持异议。本案争议的焦点是给付上诉人工伤保险待遇时如何确定其本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，巩王吉入职三个月即发生工伤，第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司是按照核定产量90万吨及每吨1.2元的费率为职工缴纳工伤保险费，被上诉人怀仁县工伤保险管理服务中心对参加工伤保险人员增减明细中记载巩王吉月工资收入3500元的事实亦予以否认，且劳动合同中亦未约定上诉人的劳动报酬，故上诉人遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资无法确定，在本人工资无法确定的情况下，适用《工伤保险条例》第六十四条第二款关于“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定不当。被上诉人在上诉人三个月总计出勤22天的情况下，依据上诉人发生工伤前三个月工资总额3818元的平均值确定其月工资为1273元，不能反映上诉人从事煤矿井下工作的实际情况，据此核定上诉人的工伤保险待遇不能充分体现《工伤保险条例》的立法宗旨，无法保障因工作遭受事故伤害的职工获得医疗救治和经济补偿，鉴于山西省没有本人工资无法确定时核定工伤保险待遇的相关规定，以及虽然参加工伤保险人员增减明细中记载上诉人为农民工但上诉人又不具有农业户口的实际情况，参照《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第十五条关于“难以确定本人工资的，按统筹地区上年度职工月平均工资确定”的规定精神，在核定上诉人的工伤保险待遇时，以统筹地区上年度职工月平均工资确定其本人工资为宜。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持怀仁县人民法院（2015）怀行初字第5号行政判决第二项，即驳回巩王吉的其他诉讼请求；
二、撤销怀仁县人民法院（2015）怀行初字第5号行政判决第一项，即怀仁县工伤保险管理服务中心于判决生效后三十日内依法履行对巩王吉工伤保险待遇行政给付法定职责，支付巩王吉一次性伤残补助金41598元、一次性工伤医疗补助金83196元、住院伙食补助费1640元，合计支付126434元；
三、责令怀仁县工伤保险管理服务中心于本判决生效后三十日内依法履行对巩王吉工伤保险待遇行政给付法定职责，并按照统筹地区上年度职工月平均工资确定其本人工资。
一、二审案件受理费各50元，由被上诉人怀仁县工伤保险管理服务中心负担。
本判决为终审判决。
审判长 张春山
审判员 张素萍
审判员 赵晓燕
二〇一五年十一月二十日
书记员 韩志文