浙江省东阳市人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第1950号原告：张立茂，农民。委托代理人：方华、尹琰茗。被告：东阳市汽车客运中心有限公司。法定代表人：吴维行。委托代理人：陈天天。委托代理人：何春云。原告张立茂为与被告东阳市汽车客运中心有限公司（以下简称东阳客运中心）劳动争议纠纷一案，于2015年7月13日诉至本院，本院于同日立案受理后，依法决定由审判员赖黎霞适用简易程序独任审判，于2015年8月20日公开开庭进行了审理。原告张立茂及委托代理人方华、被告东阳客运中心的委托代理人陈天天、何春云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立茂起诉称：原告于2003年1月入职被告处，工作岗位为驾驶员，每月工资为5192.60元。每工作四天休息两天，每天上班12个小时。基本无双休日、法定节假日。单位没有给原告缴纳社会保险。2014年7月至2014年9月，原告每趟开车就有5元的安全资金被单位扣押，一共有600元。从2013年4月以后，被告再未与原告签订劳动合同。后原告以被告未交社保，未支付加班工资等违法行为提出辞职。诉请法院判令被告：1、补缴2003年1月至2014年9月的养老、医疗等各项社会保险；2、支付解除劳动合同的经济补偿金62311.20元；3、支付未缴纳失业保险失业金双倍赔偿15840元；4、支付2012年9月至2014年9月法定节假日的三倍加班工资18621.70元；5、支付2012年至2014年平时延长工作时间1.5倍加班工资94362元；6、支付2012年9月至2014年9月双休日的双倍加班工资92631.10元；7、支付保证金5000元；8、支付2013年6、7、8、9月和2014年6、7、8、9月的高温费1400元；9、支付2008年1月至2014年9月未休年休假工资报酬26261.40元；10、支付2013年9月至2014年9月的未签订劳动合同的第二倍工资62311.20元；11、支付2014年7月至2014年9月安全奖金600元。针对上述诉讼请求，原告张立茂向本院提供以下证据：一、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单2份，存折1本，以证明原告工资情况。二、东阳市汽车客运中心有限公司统一收款收据1份，以证明原告缴纳了5000元保险金的事实。三、2014年5、6、7、8月考勤表各1份，2014年1、3、4、5、6、7、8月行车表各1份（均为复印件，原件存于（2015）东民初字第1949号案卷中），以证明原告工作时间等事实。四、辞职信复印件、EMS回单、签单各1份（均为复印件，原件存于（2015）东民初字第1949号案卷中），以证明原告邮寄辞职信给被告的事实。五、东劳仲案字（2014）第207号仲裁裁决书1份，以证明本案已经过仲裁前置程序的事实。被告东阳客运中心答辩称：首先，由于驾驶员工作是特殊的行种，流动性较大，故原、被告协商一致双方的加班工资和法定节假日工资、被告应缴纳在社会保险都计发在工资里。故原告的社保、加班工资等不应得到支持。其次，根据原告起诉状中的陈述，原告系工作四天，休息两天，计每月的休息天数应当不少于10天，按每月多两天计算，一年就多休了24天，已远远超出年休假15天的标准。故未休年休假的诉请不应支持。第三，原告以罢工的方式要求被告增加工资，在协商未果的情况下，不愿意继续履行合同，解除合同系原告自行提出，且未提前一个月，故支付解除劳动合同的经济补偿金不应被支持。第四，原告不符合领取失业保险的条件。根据失业保险第四十五条规定，领取失业保险金是因非本人原因中断就业，而本案原告系本人意愿中断就业，其所诉称的因未支付加班工资、未交社保提出离职，都是不符合实际的陈述，故不存在着支付双倍失业保险金。第五，被告的公司东阳-杭州的班车是高二层豪华空调车，其温度并未超过33度，不符合发放高温费的标准，更何况被告已按照实际情况发放了一般高温费，计每月100元，已经符合标准。第六，对于双倍工资，由于原告在2003年就在被告处上班，其在2014年才提起诉请，已超过法律保护的诉讼时效，不应有申诉权。第七，对于安全奖金、保证金，安全奖金系被告公司对职工安全生产的一种奖励，公司本身可以自主决定奖金是否可以发放，原告恶意组织员工罢工，依规定不予发放，于情于理都是合法的。对于保证金，原告已违反聘用协议第三条及驾驶管理办法第十五条，可以加以没收。综上，请求贵院驳回原告的诉请。被告东阳客运中心向本院提供以下证据：一、2012年4月1日签订的驾驶员聘用协议书1份，以证明双方协商一致加班工资、节假日工资、社会保险都已计发在工资中的事实。二、2013年1月至2014年9月的考勤汇总表2份，2013年1月至2014年9月的单月实际出勤表21份，以证明原告的实际出勤日。三、2013年1月至2014年9月的工资发放清单（复印件，原件于（2015）东民初字第1952号案件中当庭予以质证），以证明被告已经按照约定发放了所有费用的事实。四、驾驶员管理办法1份，以证明公司司机应当遵守规章制度，原告已违反该制度的规定的事实。五、东政发（2009）44号文件1份，以证明社会保险并未强行要求以企业名义缴纳，员工也可自行缴纳的事实。六、社会保险费用申报表、养老保险缴纳情况表各1份，以证明被告按规定交纳社保以及原告的社会保险缴纳情况等事实。七、报告1份，以证明原告于2008年7月4日向被告出具已以私人名义参加社保的书面说明的事实。经庭审质证，对原、被告提供的证据，本院认证如下：对于原告提供的证据：证据一，被告对其真实性没有异议，但认为发放的款项中已经包含了加班工资、节假日工资、双休日工资以及社会保险等所有费用。本院认为该证据具有证明被告通过银行转账方式每月向原告支付工资以及工作期间原告每月工资金额的事实的证明力。证据二，被告对其真实性没有异议，但认为该款系原、被告协商一致，原告主动缴纳。本院认为，该证据具有证明2002年12月31日原告向被告缴纳安全保证金5000元，被告出具书面收据一份的事实的证明力。证据三、五，被告没有异议，经审核符合有效证据的认定要件，本院予以采纳。证据四，被告认为系原告单方行为。本院认为，该证据具有证明原告曾于2014年10月10日通过EMS向被告邮寄书面辞职信一份，以被告未缴纳社保、未支付加班工资为由要求辞职的事实的证明力。对于被告提供的证据：证据一，原告对其真实性没有异议，该证据恰好证明被告收取原告安全保证金5000元。合同约定的期限已于2013年3月31日期满，后双方未签订任何书面协议。按照合同约定，原告的工资系按出车班次计算的，每班次的工资为110元，而非被告所说的工资组成部分。本院认为，结合庭审原、被告陈述，该证据具有证明2012年4月16日原、被告签订书面劳动合同一份，对相关工资报酬、聘用期限及其他事项进行了约定的事实的证明力。证据二，原告经质证没有异议，经审核，该组证据符合有效证据的认定要件，本院予以采纳。证据三，原告经质证认为，工资发放表上并无劳动者签字，原件与复印件也存在不一致的情况，发放表原件加盖了转账付讫的红章，但部分复印件中无该印章，除涉及原告的这组发放表外，其他职工的工资发放表中均无加班费一栏，故该组证据系虚假的，为被告在仲裁案件后另行制作添加。且发放表中的加班费及补助一栏，被告未提供相应的证据证明加班费与其他补助的具体金额，也未提供证据证明工资的计算方式。根据原、被告签订的聘用协议，原告的工资应与出车班次数相对应，对比之后才能核对加班费是否真实。本院认为，该组证据与原、被告签订的驾驶员聘用协议中约定的计薪方式有所出入，对于该计薪方式本院不予认可，但对于工资表中被告每月支付给原告的实际工资金额与原告提供的银行记录能相印证，本院予以认可。证据四，原告对其真实性没有异议，但对证明目的有异议，该规定违反了法律关于用人单位不得收取劳动者保证金的规定。经审核，该组证据具备有效证据的认定要件，本院予以采纳。证据五，原告对其真实性没有异议，但对关联性有异议。经审核，该证据系相关权力部门出具的正式文件，具备有效证据的认定件，本院予以采纳。证据六，对于社会保险费用申报表，原告经质证认为该证据系复印件，对真实性有异议，即使真实也与原告无关；对于养老保险缴纳情况表，原告对其真实性没有异议，认为原告系2003年1月由原告招用，恰好能证明被告未为原告缴纳社保的事实。本院认为，社会保险费用申报表具有证明被告于2013年1月1日至2015年1月31日期间已缴纳了企业养老保险费的事实；养老保险缴纳情况表具有证明2011年12月至2014年12月期间一直由原告个人缴纳社保的事实的证明力。证据七，原告认为该证据并不能证明原告自愿放弃要求被告支付社保。本院认为，该证明并不能证明原告自愿免除被告为其缴纳社保的义务，且缴纳社保系法律强制性规定，当事人的约定并不能免除，故该证据并不能证明被告已被免除为原告缴纳社保义务。经审理，本院查明的事实如下：2003年1月，原告由被告招用，从事东阳至杭州段班车的驾驶员一职。工作四天休息两天，工资按月支付，次月20日左右发放。2002年12月31日，原告向被告缴纳保证金5000元，为此被告向原告出具收款凭证一份。2012年4月1日双方签订书面劳动合同一份，约定：一、甲方（即被告）同意聘用乙方（即原告），乙方服从甲方工作要求，并向甲方交纳驾驶员安全服务保证金5000元。在东阳至杭州快客驾驶员岗位工作，完成该岗位所承担的各项工作内容。二、乙方的工资报酬：1、乙方的工资按出车班次计算，每往返为一个班次，每班次计发工资110元（已含甲方应交纳的社会保险）。…6、因乙方工作的特殊性，乙方的工资报酬已包含了休息日及法定节假日的加班工资。…四、聘用期限：1、自2012年4月1日至2013年3月31日止。2、乙方要求提前解聘的，需向甲方提前一个月提交书面申请，经甲方审核同意后方可离岗。3、因客运行业特殊性，节假日、春运期间乙方不得申请解聘。4、协议期满后，根据需要，经双方协商，可以续订。…合同期满后，双方未再签订书面劳动合同，仅就每个班次的价格作了提高的调整，先后分别为120元、130元，其他均仍按照该合同履行。2013年1月至2014年9月原告出勤天数分别为22日（其中4日为1个班次，18日为2个班次）、20日（其中3日为1个班次，17日为2个班次）、23日（其中3日为1个班次，20日为2个班次）、22日（其中1日为1个班次，21日为2个班次）、26日（其中9日为1个班次，17日为2个班次）、26日（其中8日为1个班次，18日为2个班次）、26日（其中11日为1个班次，15日为2个班次）、25（其中5日为1个班次，20日为2个班次）、25日（其中10日为1个班次，15日为2个班次）、25（其中9日为1个班次，16日为2个班次）、22日（其中5日为1个班次，17日为2个班次）、24日（其中4日为1个班次，20日为2个班次）、25日（其中9日为1个班次，16日为2个班次）、20日（其中6日为1个班次，14日为2个班次）、25日（其中10日为1个班次，15日为2个班次）、25日（其中19日为1个班次，16日为2个班次）、26日（其中10日为1个班次，16日为2个班次）、24日（其中9日为1个班次，15日为2个班次）、26日（其中10日为1个班次，16日为2个班次）、26日（其中10日为1个班次，16日为2个班次）、24日（其中10日为1个班次，14日为2个班次），领取的工资分别为5020元、4620元、5200元、5440元、5320元、5660元、5100元、5780元、5380元、5405元、5150元、5580元、5340元、3955.18元、5137元、5040元、5445元、5070元、5385元、5425元、4945元。2011年12月至2014年12月期间一直由原告个人缴纳社保。2008年7月2日，原告向被告出具书面报告一份，载明：本人张立茂同志已参加社会保险。东阳市巍山镇巍山社区居民委员会在该报告上盖章。2014年9月，原告口头向被告提出要求增加工资，被告表示同意，但具体工资调整方案要于国庆节后商定。当月底原告因与被告未就增加工资一事达成一致意见离职。2014年10月10日，原告以被告未缴纳社会保险、未支付加班工资等行为为由，通过EMS向被告邮寄书面辞职信。2014年12月4日，原告就补缴社保、支付经济补偿金、支付未缴纳失业保险双倍赔偿、支付法定节假日、延长工作时间、双休日加班工资、支付保证金、支付高温费、支付年休假工资报酬、支付未签劳动合同的第二倍工资、支付安全奖金等劳动争议一案向东阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于2015年3月26日作出仲裁，裁决如下：一、确认申请人张立茂与被申请人东阳市汽车客运中心有限公司的劳动关系，于2014年10月1日终止。二、被申请人东阳市汽车客运中心有限公司退还申请人张立茂保证金5000元，支付2014年度的高温费580元，共计5580元，被申请人东阳市汽车客运中心有限公司应于本裁决书生效之日起十日内支付完毕。三、驳回申请人张立茂的其他仲裁请求。原告不服诉至法院。另查明，东阳至杭州的班车一般需要2个小时左右，每次入站停候1个小时左右，期间驾驶员可以自由活动，吃饭休息时间包括在这停候的时间内，即一个班次行驶途中时间为4小时左右。具体排班由单位安排，但有事需调班时，可自行与其他的驾驶员协商换班。本院认为：原告由被告招用，双方存在劳动关系，2013年3月31日之后双方未再签订书面劳动合同，2014年10月1日起原告离职的事实原、被告双方均无异议，本院予以确认。关于原告要求被告补缴2003年1月至2014年9月的养老、医疗等各项社会保险的诉请，依照法律、行政法规、政策规定，用人单位必须为劳动者办理社会保险而未予办理，或用人单位拖欠应缴的社会保险费用，劳动者为此要求补办或补缴的纠纷，不属人民法院主管，对此，原告应要求相关行政机关予以解决，故本院对此不予处理。关于原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金的诉请，本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定，只有在用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定时才由用人单位负举证责任，而本案中原、被告对于原告因不满工资待遇主动离职这一点均无异议，但未交社保是否为离职原因，仅凭原告离职十日后给被告寄的一份以被告未为原告缴纳社保及支付加班工资为由要求辞职的辞职信，证据尚不足，故原告要求被告支付经济补偿金的诉请本院不予支持。职工应当参加失业保险。农民合同制职工连续工作满一年，因用人单位不按照规定参加失业保险、不按照规定缴纳失业保险费等原因，造成农民合同工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其失业保险待遇损失或一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。本案原告系连续工作满一年的农民合同工，故关于其要求被告支付因未缴纳失业保险失业金双倍赔偿的诉请，本院予以支持，被告应支付原告一次性生活补助损失的二倍15876元。关于原告要求支付法定节假日、平时延长工作时间以及双休日的加班工资的诉请，本院认为，在劳动关系解除或终止的情况下，发生加班争议的，劳动者应当自劳动关系解除或终止之日起一年内申请仲裁。劳动者在仲裁时效内主张劳动关系解除或终止之日起之前二年内的加班工资的，应予支持。现原告于2014年10月离职，故其关于2012年9月的法定节假日、平时延长工作时间以及双休日的加班工资的诉请，本院不予支持。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。劳动者对争议发生之前超过两年的加班事实负有举证责任。本案中被告提供了2013年1月起的工资明细及考勤记录，对于2013年1月之前的考勤记录原告未提供相应的证据予以证明所造成的不利后果，应由原告方承担。根据被告提供的劳动合同以及庭审中原、被告双方的陈述，本院认为，根据原告的工作特点，其驾驶的车辆并非全部处于工作状态，扣除吃饭、等待乘客的时间，每一班的连续工作时间有限，因此，原告在被告的上班时间并不全部是工作时间。原告的工资收入是按照其每月所开的班次的趟数计算，且双方对班次的单价已有相应的约定，故原告工资计算方式应为按件计酬。按件计酬的计薪方式劳动者主张加班工资的，认定加班事实应主要审查计件工资劳动定额是否合理。本案中原告的工作量虽然有定额，但根据其工作内容及上四天休两天的工作模式，并不存在定量明显不合理的情形。即使按照原告诉称的按计时工资制，依据其在岗时间折算后其正常工作时间工资也未低于东阳市最低工资标准，故原告诉请的要求被告支付延长时间的加班工资的诉请，本院不予支持。根据考勤记录以及原告上四天休两天的工作方式，本院认为，被告已经通过支付计件工资的方式支付原告延时加班费，已给予原告一定期间的补休。对于这种上四天休两天的工作方式，上班时间的长短，原告在应聘该岗位时应是明知并接受的，故对其主张的周休日加班工资诉请本院不予支持。关于法定节假日加班工资问题，用人单位在法定节假日安排劳动者加班需向其支付加班费，不能通过调休、补休的方式免除义务。但原告并未提供其法定节假日上班的相关依据，也未提供相应的收入证明，应承担举证不能的法律后果，故该诉请本院不予支持。用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，故原告要求被告返还保证金5000元的诉请，本院予以支持。关于原告要求被告支付高温费的诉请，本院认为，根据原、被告庭审陈述，虽然原告驾驶的是封闭式空调客车，但根据原告系驾驶员这一特殊职业，其要求高温补贴的诉请，本院予以支持。根据原告自认，其已领取2013年的高温补贴，故对于其诉请中的要求支付2013年高温补贴部分，本院不予支持，对于2014年的高温补贴，本院认可，被告应支付原告2014年高温补贴580元。关于原告要求支付2008年1月至2014年9月未休年休假工资报酬的诉请，本院认为，未休带薪年休假工资的实质是对用人单位应按法律、法规规定安排却未安排得享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚责任所付出的惩罚性，不属于正常的劳动报酬范畴，故劳动者申请仲裁的时效为一年。原告早在入职满一年时，就应当知道其休年休假的权利受到侵害，但一直到2014年12月4日才向仲裁委申请仲裁，其申请2008年1月至2012年12月期间未休年休假工资的诉请，超过一年的仲裁申请时效，本院不予支持。原告于2003年入职，2014年离职，现已享有每年10天的带薪年休假，结合原告的工作方式及计件工资制，本院认为，被告已根据其工作的具体情况以及驾驶员的调度，安排原告休假，故原告要求被告支付未休年休假工资的诉请，本院不予支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。未签订书面劳动合同的双倍工资，其中加付的一倍工资不属于劳动报酬，劳动者申请仲裁的时效为一年，仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。本案中，根据原、被告陈述，截止2013年3月31日，原、被告双方已连续订立二次固定期限劳动合同，原告未提供关于其要求订立固定期限劳动合同的相关证据，故应当认定自2013年4月1日起原、被告双方已订立无固定期限劳动合同。原告于2014年12月才向仲裁委申请仲裁要求支付未签订书面劳动合同的第二倍工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。关于原告要求被告支付2014年7月至9月安全奖金的诉请，本院认为，发放奖金是用人单位对劳动者的一种奖励，用人单位可以自主决定其奖金是否发放，故原告要求被告支付奖金的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十四条、第八十二条、《失业保险条例》第十四条、《浙江省失业保险条例》第二十七条之规定，判决如下：一、被告东阳市汽车客运中心有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张立茂一次性生活补助损失总额的二倍共计15876元。二、被告东阳市汽车客运中心有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告张立茂保证金5000元。三、被告东阳市汽车客运中心有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张立茂2014年度高温补贴580元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告张立茂的其他诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 赖黎霞二〇一五年十一月二十六日代书记员 蔡海萍