山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日民一终字第89号
上诉人（原审被告）莒县国泰有色金属材料有限公司，住所地莒县阎庄镇阎庄街。
法定代表人王永波，经理。
委托代理人秦玉功，山东东方太阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）齐夫江，男。
委托代理人薛军儒，日照东港山海天法律服务所法律工作者。
上诉人莒县国泰有色金属材料有限公司因与被上诉人齐夫江劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2014）莒民初字第2865号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，齐夫江于2011年2月到莒县国泰有色金属材料有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。莒县国泰有色金属材料有限公司没有为齐夫江投缴工伤保险。2012年12月30日晚10时许，齐夫江在莒县国泰有色金属材料有限公司工作时被电击伤，从高处坠落，身体受到严重伤害，被诊断为多发肋骨骨折、胸髓损伤并截瘫、胸8椎体爆裂骨折、胸9椎体压缩骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、多处软组织伤。齐夫江伤后在莒县人民医院西院区住院治疗，第一次住院治疗318天，第二次住院治疗18天，该其间的医疗费已由莒县国泰有色金属材料有限公司全额支付。齐夫江于2013年10月23日申请工伤认定，莒县人力资源和社会保障局于2013年12月19日作出莒人社工认字（2013）123号《认定工伤决定书》，认定齐夫江所受到的事故伤害为工伤。齐夫江的伤经日照市劳动能力鉴定委员会鉴定，于2014年4月16日作出日照市劳鉴2014年0099号《初次鉴定结论通知书》，认定齐夫江劳动功能障碍程度为二级，生活自理障碍程度为大部分护理依赖。对于工伤待遇问题双方协商未果，齐夫江申请仲裁，请求莒县国泰有色金属材料有限公司支付一次性伤残补助金70000元、伤残津贴428400元、生活护理费251424元、后期治疗费及辅助器具费210000元，共计959824元。莒县劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月2日作出莒劳人仲案字（2014）第72号仲裁裁决书，裁决：一、齐夫江与莒县国泰有色金属材料有限公司的劳动关系于2014年5月19日解除；二、莒县国泰有色金属材料有限公司向齐夫江支付一次性伤残补助金64315.75元、停工留薪期工资25204.56元、生活津贴5881.06元、伤残津贴2186.74元、护理费1396.80元、一次性工伤保险长期待遇120000元，共计218984.91元；三、驳回齐夫江的其他申请请求。
另查明：齐夫江受伤前的月平均工资为2572.63元。
还查明：2013年12月2日，莒县国泰有色金属材料有限公司（甲方）与齐夫江（乙方）达成协议，内容为：“为配合乙方保险赔款尽快到位，甲方愿积极配合乙方并出具赔偿用的手续给相应的保险公司，待乙方保险款到位后，乙方同意并认可此笔保险赔款是以后甲方赔给乙方总赔款数额的一部分。甲方：莒县国泰有色金属材料有限公司乙方：齐夫江（签名及手印）2013年12月2日”该笔保险赔偿款为404000元，齐夫江已经收取。莒县国泰有色金属材料有限公司主张该份意外伤害保险是莒县国泰有色金属材料有限公司为齐夫江购买的，按照双方签订的协议，该笔保险赔偿款应从总赔偿额中予以扣除。齐夫江则主张，根据《劳动合同法》规定，用人单位同劳动者签订的关于免除用人单位责任的条款无效，该协议不能免除莒县国泰有色金属材料有限公司的赔偿责任，该笔保险赔偿款不能从总赔偿额中扣除。
审理中，齐夫江提供莒县新农合住院补偿收据2张，载明齐夫江2014年2月20日至3月10日、2014年4月21日至5月12日分别在莒县人民医院城西分院、城北分院住院19天、21天，显示住院总金额计为8417.4元，自费金额计为848.42元，可报金额计为7568.98元，补偿金额计为4269.78元；提供莒县人民医院城北分院2014年4月28日至5月10日的药费票据5张，金额计为3000元；提供莒县医药公司2014年7月6日的随货同行单1张，载明购买医用气垫一只，金额为25元。用以主张应由莒县国泰有色金属材料有限公司承担其康复治疗期间的医疗费5716.8元。莒县国泰有色金属材料有限公司质证认为有的单据没有盖章，有4张单据是白条，不属于发票。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、莒人社工认字（2013）123号《认定工伤决定书》、日照市劳鉴2014年0099号《初次鉴定结论通知书》、莒劳人仲案字（2014）第72号仲裁裁决书、协议书、医疗费单据等。
原审认为，《工伤保险条例》规定，用人单位应当参加工伤保险，为单位全部职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤的，享受相关工伤保险待遇。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。齐夫江工资不低于统筹地区职工平均工资的60%，其相关待遇应按其受伤前月平均工资2572.63元计算。《工伤保险条例》第二十一条规定，“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在××、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”齐夫江的伤残等级鉴定符合该条规定，且莒县国泰有色金属材料有限公司对齐夫江的伤残鉴定结论未在法定期间内申请再次鉴定，因此原审法院对齐夫江劳动功能障碍程度为二级、生活自理障碍程度为大部分护理依赖的鉴定结论予以采信。职工因工伤接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，齐夫江可享受停工留薪期12个月的工资为30871.56元（2572.63元×12个月）、生活津贴为21610.09元（2572.63元×70%×12个月）。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤治疗待遇。根据该规定，齐夫江的住院护理费、伙食补助费、康复治疗费属于工伤治疗待遇范围，莒县国泰有色金属材料有限公司应予支付。齐夫江住院期间的护理费为16800元（336天×50元）、住院伙食补助费为6720元（336天×20元）。齐夫江进行康复治疗的事实存在，其提供的相关单据与事实相符，应予认定，故齐夫江关于由莒县国泰有色金属材料有限公司承担康复治疗费5716.8元的主张合理，原审法院予以支持。齐夫江伤残程度为二级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，应当保留劳动关系，退出工作岗位，由莒县国泰有色金属材料有限公司支付数额为25个月的本人工资的一次性伤残补助金64315.75元（2572.63元×25个月）。其伤残津贴数额为本人工资的85%，自伤残评定次月起，由莒县国泰有色金属材料有限公司按月向齐夫江支付，至齐夫江达到退休年龄并办理退休手续止。齐夫江生活自理障碍程度为大部分护理依赖，其生活护理费应按照统筹地区上年度职工月平均工资40%，自伤残评定次月起，由莒县国泰有色金属材料有限公司按月向齐夫江支付。齐夫江关于与莒县国泰有色金属材料有限公司解除劳动关系，由莒县国泰有色金属材料有限公司一次性支付伤残津贴、生活护理费的诉讼请求，违背《工伤保险条例》的相关规定，本院不予支持。
对莒县国泰有色金属材料有限公司关于齐夫江已取得的意外伤害保险赔偿款404000元应按协议从莒县国泰有色金属材料有限公司总赔偿额中予以扣除的主张是否成立的问题，原审法院认为，用人单位为职工购买人身意外伤害保险属自愿给予职工的福利待遇，职工获得人身意外伤害保险赔偿金是基于保险合同，而职工有权向用人单位主张工伤保险待遇补偿是基于劳动关系，享受工伤保险待遇属于职工的法定权利，用人单位为其职工办理工伤保险是其法定义务，不能免除。因此，人身意外伤害保险赔偿金与工伤保险待遇补偿金具有不同性质，不能相互抵减，职工可以在获得人身意外伤害保险赔偿金的同时依法享有工伤保险待遇补偿。据此，莒县国泰有色金属材料有限公司的上述主张不能成立，原审法院不予采纳。
综上，齐夫江诉讼请求合理部分，原审法院予以支持。莒县国泰有色金属材料有限公司辩解的合理部分，原审法院予以采纳。依照《《工伤保险条例》第二条、二十一条、二十六条、三十条、三十二条、三十三条、三十四条、三十五条、六十二条第二款，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》，《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，原审判决如下：一、莒县国泰有色金属材料有限公司支付给齐夫江住院期间的护理费16800元、伙食补助费6720元，计23520元，于判决生效后十日内付清；二、莒县国泰有色金属材料有限公司支付给齐夫江齐夫江康复治疗费5716.8元，于判决生效后十日内付清；三、莒县国泰有色金属材料有限公司支付给齐夫江停工留薪期工资30871.56元、生活津贴21610.09元，计52481.65元，于判决生效后十日内付清；四、莒县国泰有色金属材料有限公司支付给齐夫江一次性伤残补助金64315.75元，于判决生效后十日内付清；五、莒县国泰有色金属材料有限公司自2014年5月1日起，每月向齐夫江支付数额为其本人工资85%的伤残津贴，至齐夫江达到退休年龄并办理退休手续止；六、莒县国泰有色金属材料有限公司自2014年5月1日起，每月向齐夫江支付数额为统筹地区上年度职工月平均工资40%的生活护理费；七、驳回齐夫江的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由莒县国泰有色金属材料有限公司负担。
上诉人莒县国泰有色金属材料有限公司上诉称：1、一审判决认定被上诉人已经得到的保险赔偿款40.4万元不能从赔偿总额中扣除是错误的。2、上诉人未收到莒县人力资源保障局于2013年12月19日作出的莒人社工认字（2013）123号工伤认定决定书，亦未收到日照市劳动能力鉴定委员会于2014年4月16日作出的日照市劳鉴2014年0099号初次鉴定结论通知书，一审期间上诉人就此已经提出过异议，一审法院未予调查，在判决书中也未对此作出任何的阐述。3、2013年12月2日上诉人和被上诉人达成的协议书是合法有效的，而一审法院对此协议的效力没有作出认定，对协议书的内容作出了错误的认定。综上，一审判决认定事实错误，请求二审法院撤销一审判决，予以发回重审或改判。
被上诉人齐夫江答辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合法，要求维持原判，通过上诉状可以看出上诉人对工伤评定没有异议，只是对商业保险的保险金能否冲抵工伤保险金提出上诉，被上诉人不同意用商业保险金冲抵工伤赔偿款，按照法律规定商业保险的保险金也不能冲抵工伤保险款。上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉。
一审中各方当事人提交的证据均已随案移送本院，二审中上诉人提交其与被上诉人齐夫江于2013年12月2日签订的协议原件一份，证实上诉人和被上诉人之间对商业保险的赔偿款已达成协议。
本院认为，一、二审中上诉人均主张其未收到莒县人力资源保障局于2013年12月19日作出的莒人社工认字（2013）123号工伤认定决定书，亦未收到日照市劳动能力鉴定委员会于2014年4月16日作出的日照市劳鉴2014年0099号初次鉴定结论通知书，二审法院依职权到莒县人力资源和社会保障局调取了涉案工伤认定的送达回执和涉案鉴定结论通知书送达回执和回执查询明细，经二审质证，上诉人对涉案工伤认定送达回执无异议，对于该份证据，本院予以确认，对于涉案鉴定结论通知书送达回执和回执查询明细，上诉人虽有异议，但因鉴定结论通知书回执查询明细明确显示“妥投单位收发章”，故本院对上述涉案送达回执及查询明细的证明效力予以确认，上诉人的该项上诉理由不成立。被上诉人齐夫江因工受伤享受工伤保险待遇系其法定权利，上诉人为其办理工伤保险是其法定义务，人身意外伤害保险属上诉人给予被上诉人的福利待遇，上诉人不能将上述性质不同的两者相互抵减，故对于上诉人所提交的协议的证明效力，本院不予认定。综上，上诉人莒县国泰有色金属材料有限公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人莒县国泰有色金属材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 尚 华
审判员 刘玉玉
审判员 高月玉
二〇一五年三月二十七日
书记员 李 娜