福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0181刑初1618号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人陈建辉，男，1981年11月18日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省福清市。因犯聚众斗殴罪于2005年4月11日被福清市人民法院判处有期徒刑六个月，2005年5月26日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年7月23日被福清市公安局刑事拘留，2017年8月9日经由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。
辩护人陈国亮，福建天月律师事务所律师。
被告人石俊平，男，1991年5月17日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省福清市。因犯聚众斗殴罪于2011年2月9日被福清市人民法院判处有期徒刑二年，2012年6月28日刑满释放。因本案于2017年7月3日被福清市公安局刑事拘留，2017年7月29日由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。
被告人陶云洪，男，1997年5月11日出生，汉族，初中文化，务工，住四川省古蔺县。因本案于2017年6月13日被福建省长汀县公安局抓获并于同日寄押于长汀县看守所，于2017年6月17日被福清市公安局刑事拘留，2017年7月7日由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。
被告人庄某某，男，1990年8月25日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省福清市。因犯非法拘禁罪于2010年4月2日被福清市人民法院判有期徒刑九个月，2010年9月24日刑满释放。因本案于2017年6月30日被福清市公安局刑事拘留，2017年7月6日由福清市公安局决定取保候审，2018年11月9日经本院决定由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉〔2017〕1461号起诉书指控被告人陈建辉犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、被告人石俊平、陶云洪、庄某某犯聚众斗殴罪，于2017年11月3日向本院提起公诉，建议适用认罪认罚从宽制度。本院受理后，依法组成合议庭,适用认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员姚堂春出庭支持公诉，被告人陈建辉及其辩护人陈国亮、被告人石俊平、陶云洪、庄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
一、聚众斗殴
2015年9月27日，被告人陈建辉与同案人翁某乙（已判刑）因赌债纠纷约定到福清市江阴镇沾泽村安置区进行斗殴。之后，被告人陈建辉纠集了被告人石俊平、庄某某、同案人陈某戊、严某甲、陈某己（均已判刑）、陈某甲（另案处理）等人持砍刀埋伏在沾泽村安置区36米路附近准备殴打翁某乙一方人员。同案人翁某乙纠集了同案人郑某、翁某丙（均已判刑）、”阿某”（另案处理）等人，通过”阿某”又纠集了被告人陶云洪、同案人吴某（已判刑）、陈某庚（另案处理）等人，从莆田市赶往江阴镇准备斗殴。被告人陶云洪与同案人翁某乙一方人员各持木棍到场后，被告人陈建辉、石俊平、庄某某及同案人陈某戊等人各持砍刀或棍子与同案人翁某乙一方人员斗殴，造成同案人翁某乙、郑某、吴某受伤。经福清市公安局法医学鉴定，外伤致郑某右手第一掌指关节背侧皮肤软组织裂伤并右手第一掌骨远端完全性骨折，损伤程度属轻伤二级；外伤致吴某体表多处皮肤软组织裂伤，其中左前胸壁单个创口长13.5cm，体表三处创口长度累计25.5cm，损伤程度属轻伤二级；外伤致翁某乙腰背部创口长1.7cm，损伤程度属轻微伤。
2017年6月13日至7月23日，被告人陈建辉、石俊平、陶云洪先后被公安机关抓获，被告人庄某某在与民警联系准备投案后，被公安机关抓获。被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某到案后，如实供述上述犯罪事实。
二、开设赌场
2017年4月至2017年5月18日，被告人陈建辉伙同同案人陈某辛（已起诉）、陈某壬（另案处理）等人，在福清市江阴镇东井村高局清泉寺、后庄村等地开设赌场，召集赌徒以扑克牌”拔九点”方式在赌场内赌博，每局从庄家处抽头牟利，若庄家输钱，每局抽取人民币1000元，若庄家赢钱每局则抽取赢钱金额中的3%。2017年5月18日2时许，公安机关在江阴镇东井村高局清泉寺查获赌场，抓获参赌人员庄某乙、严某丁等10人，查获赌资人民币272100元。
针对上述指控，公诉机关提交了相应证据。通过举证、质证，公诉机关认为，被告人陈建辉结伙积极参加持械聚众斗殴，伙同同案人以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究其刑事责任，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，予以数罪并罚。被告人石俊平、陶云洪、庄某某积极参加持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二第一款、第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人石俊平因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人庄某某犯罪后投案自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。被告人石俊平、陶云洪归案后如实供述罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人陈建辉以聚众斗殴罪判处三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，以开设赌场罪判处一年三个月以上一年九个月以下有期徒刑，并处罚金，数罪并罚，执行四年六个月以上五年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人石俊平判处三年三个月以上四年以下有期徒刑；对被告人陶云洪判处三年以上三年六个月以下有期徒刑；对被告人庄某某判处二年三个月以上二年九个月以下有期徒刑。
被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
辩护人陈国亮辩护称：本案聚众斗殴的起因是由翁某乙引起的，翁某乙一方有明显的过错；被告人陈建辉认罪悔罪，愿意退赃及预缴纳罚金；综上所述，建议对被告人陈建辉以聚众斗殴罪判处三年有期徒刑，以开设赌场罪判处六个月以上一年以下有期徒刑。
经审理查明：
一、聚众斗殴
2015年9月27日，被告人陈建辉与同案人翁某乙（已判刑）因赌债纠纷约定到福清市江阴镇沾泽村安置区进行斗殴。之后，被告人陈建辉纠集了被告人石俊平、庄某某、同案人陈某戊、严某甲、陈某己（均已判刑）、陈某甲（另案处理）等人持砍刀埋伏在沾泽村安置区36米路附近准备殴打翁某乙一方人员。同案人翁某乙纠集了同案人郑某、翁某丙（均已判刑）、”阿某”（另案处理）等人，通过”阿某”又纠集了被告人陶云洪、同案人吴某（已判刑）、陈某庚（另案处理）等人，从莆田市赶往江阴镇准备斗殴。被告人陶云洪与同案人翁某乙一方人员各持木棍到场后，被告人陈建辉、石俊平、庄某某及同案人陈某戊等人各持砍刀或棍子与同案人翁某乙一方人员斗殴，造成同案人翁某乙、郑某、吴某受伤。经福清市公安局法医学鉴定，外伤致郑某右手第一掌指关节背侧皮肤软组织裂伤并右手第一掌骨远端完全性骨折，损伤程度属轻伤二级；外伤致吴某体表多处皮肤软组织裂伤，其中左前胸壁单个创口长13.5cm，体表三处创口长度累计25.5cm，损伤程度属轻伤二级；外伤致翁某乙腰背部创口长1.7cm，损伤程度属轻微伤。
2017年6月13日至7月23日，被告人陈建辉、石俊平、陶云洪先后被公安机关抓获，被告人庄某某在与民警联系准备投案后，被公安机关抓获。被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某到案后，如实供述上述犯罪事实。
二、开设赌场
2017年4月至2017年5月18日，被告人陈建辉伙同同案人陈某辛（已起诉）、陈某壬（另案处理）等人，在福清市江阴镇东井村高局清泉寺、后庄村等地开设赌场，召集赌徒以扑克牌”拔九点”方式在赌场内赌博，每局从庄家处抽头牟利，若庄家输钱，每局抽取人民币1000元，若庄家赢钱每局则抽取赢钱金额中的3%。2017年5月18日2时许，公安机关在江阴镇东井村高局清泉寺查获赌场，抓获参赌人员庄某乙、严某丁等10人，查获赌资人民币272100元。
上述事实，被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经庭审质证的户籍证明、刑事判决书、释放证明及罪犯档案资料、到案经过证明及情况说明、违法犯罪经历查询记录、证据保全清单、收缴物品清单、行政没收款收据、行政处罚决定书、证人严某丁、庄某甲、陈某乙、严某乙、陈某丙、陈某丁、严某丙、庄某乙、翁某甲等人的证言、同案人陈某己、陈某戊、严某甲、陈某甲、翁某乙、郑某、翁某丙、吴某、陈某庚的供述、法医学鉴定意见书、被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某的供述等证据证实，足以认定。
本案在审理过程中，被告人陈建辉的亲属自愿代其向本院退出违法所得人民币二万元并预缴纳罚金人民币三万元。
本院认为，被告人陈建辉结伙积极参加持械聚众斗殴，伙同同案人以营利为目的，开设赌场，其行为分别构成聚众斗殴罪、开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈建辉一人犯数罪，应当依法实行数罪并罚。被告人石俊平、陶云洪、庄某某积极参加持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人石俊平因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人庄某某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。被告人陈建辉、石俊平、陶云洪归案后如实供述罪行，依法均予以从轻处罚。被告人陈建辉、石俊平、陶云洪、庄某某均对公诉机关的量刑建议表示认罚，酌情均予以从轻处罚。被告人陈建辉到案后积极预缴纳罚金并主动退出违法所得，酌情予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出的”本案聚众斗殴的起因是由翁某乙引起的，建议对被告人陈建辉以聚众斗殴罪判处三年有期徒刑，以开设赌场罪判处六个月以上一年以下有期徒刑”辩护意见，本院认为，本案系因赌债纠纷而相约进行斗殴，辩护人的该辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈建辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈建辉的刑期自2017年7月23日起至2022年4月22日止。）
二、被告人石俊平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人石俊平的刑期自2017年7月3日起至2021年7月2日止。）
三、被告人陶云洪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陶云洪的刑期自2017年6月17日起，扣除先行羁押的四日，至2020年9月12日止。）
四、被告人庄某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人庄某某的刑期自2017年11月9日起，扣除先行羁押的七日，至2020年5月1日止。）
五、被告人陈建辉退出的违法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓莹
人民陪审员 林小霞
人民陪审员 陈丽辉
二〇一七年十二月七日
书 记 员 陈恩平