广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云中法民一终字第48号
上诉人（原审原告）：陈某某，女，汉族，1983年3月18日出生，住广东省化州市。
委托代理人：邓紫聪，广东中信致诚律师事务所律师。
委托代理人：李蔚汉，广东中信致诚律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：何某甲，男，汉族，1980年6月2日出生，住广东省云浮市云城区。
上诉人陈某某因与被上诉人何某甲变更抚养关系纠纷一案，不服云城区人民法院（2013）云城法民一初字第674号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定事实：陈某某与何某甲于2009年1月生育儿子何某乙，双方在2009年6月11日登记结婚，后来由于感情不合，于2012年6月6日协议离婚并在云城区民政局办理了离婚登记手续。双方签订的《离婚协议书》中对子女抚养问题约定为：“儿子何某乙，出生日期2009年1月，归男方抚养，女方不用支付抚养费，并可以随时探望儿子。”儿子何某乙在一岁四个月以前是由陈某某携带抚养的，后来因双方当事人外出打工，儿子何某乙就跟随何某甲母亲在老家云城区××镇生活。双方当事人离婚后，儿子何某乙于2012年8月开始跟随何某甲到佛山市居住并就读当地幼儿园，平时周一至周五多由何某甲接送儿子何某乙上学、放学，周六日则跟随陈某某较多。何某甲还与其他女子生育有何某丙（2002年8月出生）、何某丁（2004年8月出生）。三个子女何某丙、何某丁、何某乙现在均由何某甲抚养，除何某乙现在跟随何某甲在佛山市生活外，何某丙、何某丁均在何某甲老家云城区××镇读书生活。双方当事人离婚后，何某甲现已再婚。何某甲自述现在在佛山一家公司担任项目经理，正常上班时间为9：00至17：00，月收入有6千至8千元。双方当事人离婚后，陈某某没有再婚。陈某某现在在佛山市禅城区××鲜食馆担任主管，上班时间为上午10：00至14：00以及晚上17：00至19：00，月收入5600元。
原审法院认为：陈某某与何某甲是自愿协议离婚。离婚时，双方签订的《离婚协议书》是双方的真实的意思表示，内容合法，并经婚姻登记机关确认存档，对双方均具有法律约束力。陈某某认为签订《离婚协议书》时何某甲存在欺骗行为，但没有相关的证据予以证实，对此原审法院不予支持。陈某某庭审中陈述变更抚养关系的理由包括：6岁以内子女由母亲抚养较为适宜，何某甲需要抚养多个子女，何某甲再婚对小孩影响不好，何某甲曾经受过刑事处分等。但这些理由均不属于《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条所规定的事由。同时，陈某某现在的工作时间也不利于抚养儿子。因此，综合双方的抚养条件以及陈某某主张变更抚养关系的理由分析，原审法院认为陈某某主张变更抚养关系的理由不充分，依法不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：驳回陈某某的诉讼请求。本案诉讼费50元，由陈某某负担。
上诉人陈某某不服上述判决，向本院上诉称：一、陈某某与何某甲签订的《离婚协议书》非双方真实意思表示。何某甲为达到其不正当目的，欺骗陈某某签订《离婚协议书》。何某甲签订《离婚协议书》时，告知陈某某称双方仅是名义上离婚，离婚后双方仍将复婚，陈某某当时轻信何某甲的诺言，在何某甲预先准备的《离婚协议书》上签名。况且《离婚协议书》签订后，陈某某与何某甲仍在佛山市南海罗村租房共同生活，共同抚养婚生儿子何某乙。二、何某乙的抚养权应归陈某某所有。首先，陈某某仅有何某乙一个儿子，而何某甲除有儿子何某乙外，在与陈某某结婚前还与其他女子生育有何某丙、何某丁，且何某甲现已再婚，不排除其还会生育子女，而陈某某本人因患病导致难以再行生育。其次，何某甲曾受过刑事处分，且其一直有家暴行为，其行为将对儿子何某乙的成长起到不良影响。何某甲其经济能力难以同时抚养三个子女，何况其现已再婚，还需承担相应的家庭支出。但陈某某目前尚无需抚养的子女，且暂不会考虑再婚，陈某某有足够的经济能力及更多的精力去照顾儿子何某乙。三、一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的要求，处理子女抚养问题应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。一审法院简单机械地以陈某某的变更理由不属于《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条规定的事由，驳回陈某某的请求显属适用法律错误。综上所述，请求二审法院：1、撤销原判，依法改判陈某某与何某甲的婚生儿子何某乙由陈某某抚养。2、判令何某甲每月向陈某某支付儿子何某乙抚养费人民币1000元，直至何某乙成年。3、本案一、二审诉讼费用全部由何某甲承担。
被上诉人何某甲答辩称：虽然陈某某检查到不孕，不代表其不能生育。陈某某做检查是2014年1月，而何某甲与陈某某是在2012年6月离婚，之后陈某某发生什么状况，何某甲完全不知情。请求二审法院不要变更何某乙的抚养权。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，陈某某在上诉时提交了佛山市禅城区××鲜食馆出具的《员工调岗通知书》，该通知载明陈某某于2014年1月1日调动至佛山市禅城区××鲜食馆办公室财务岗位，上班时间为上午9点半到下午5点半。陈某某在上诉时亦提出其已无生育能力，并向本院提供了以下证据：1、2010年9月4日至同年9月9日前往南海区罗村医院就诊的医院病历、出院小结。2、2014年1月在南海区罗村医院就诊的病历信息。本院于2014年3月11日15时召集双方当事人进行第一次询问调解。2014年3月17日，陈某某又向本院提交了2014年3月茂名市人民医院开具的《疾病诊断证明书》。
在本案二审审理期间，何某甲称陈某某已于2014年1月10日将何某乙从幼儿园带走，之后何某甲再未见过何某乙或与何某乙取得联系，何某甲曾于2014年2月26日报警，经民警协调，陈某某仍未将何某乙送回；陈某某表示其确实已将何某乙带走。
在本案的调解过程中，陈某某所提出的调解方案为：1、何某乙由陈某某抚养，何某甲可以不支付抚养费；2、不能确定何某乙读书的地方；3、何某乙的户口要迁到陈某某的户口；4、何某甲可以探望何某乙，但若要接走何某乙则必须征得陈某某的同意。何某甲所提出的调解方案为：坚持双方所签订的《离婚协议书》的约定，陈某某可以随时探望何某乙。案经调解，双方当事人未达成调解协议。
又查明，原审法院于2013年11月28日将（2013）云城法民一初字第674号《举证通知书》送达至陈某某，该通知书中载明：“……三、申请鉴定，增加、变更诉讼请求或者提出反诉，应当在举证期限届满前提出。……六、你方在收到本通知书后，可以与对方当事人协商确定举证期限后，向本院申请认可。你方与对方当事人未能协商一直，或者未申请本院认可，或本院不予认可的，你方应当在收到本通知书之日起十五日内向本院提交证据。”本院于2014年3月14日收到陈某某提交的《鉴定申请书》，陈某某在该申请书中申请对其是否丧失生育能力进行鉴定。本院于2014年3月25日召集双方当事人进行第二次询问调解，陈某某明确表示其不再申请鉴定。
本院认为：本案是上诉人陈某某与被上诉人何某甲之间的变更抚养关系纠纷。陈某某与何某甲于2012年6月6日自愿协议离婚，当时双方在《离婚协议书》中约定婚生儿子何某乙由何某甲抚养，此协议应为双方当事人的真实意思表示，内容合法，并经婚姻登记机关确认存档，对双方均具有法律约束力。陈某某在上诉时主张其是因受到何某甲的欺骗才在《离婚协议书》上签字的，但并未提供相关证据予以证实，故本院对该主张不予采纳。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条规定：“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。”陈某某认为何某甲曾受过刑事处分、需要抚养多个子女、其已再婚需要承担相应的家庭支出，故不应由其抚养何某乙，但上述理由不属于上述法律所规定的应当变更抚养关系的事由。
关于陈某某在本案二审期间提交了病历信息、《疾病诊断证明书》等证据证明其因患病导致难以再行生育，故应当由其抚养何某乙的问题。本院认为，陈某某在本案一审期间从未向原审法院提出过这一主张并在原审法院告知的举证期间内举证，且陈某某在二审期间提交的上述证据并不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项所规定的二审程序中的新的证据。因此，对于陈某某提交的上述证据，本院不予采纳；对于陈某某的上述主张，本院不予支持。
关于陈某某认为何某甲在与陈某某婚姻关系存续期间曾实施过家庭暴力行为，不宜抚养何某乙的问题。本案所审理的是陈某某与何某甲之间的变更抚养关系纠纷，陈某某未提供证据证实何某甲曾对何某乙实施过家庭暴力行为，故对于陈某某的上述主张，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上诉人陈某某的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费100元，由上诉人陈某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄海燕
审 判 员 陆汉容
代理审判员 李婉婉
二〇一四年四月二日
书 记 员 陈辉财