锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内25民终192号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司，住所地锡林浩特市团结大街10号。
法定代表人孙国宁：职务经理。
委托诉讼代理人：耿桂香，女，1982年10月10日出生，汉族，公司法律顾问，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。
被上诉人（原审原告）：浩毕斯嘎拉图，男，1968年3月8日出生，蒙古族，牧民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗。
委托诉讼代理人：蔡日克，内蒙古驰信律师事务所律师。
原审被告：额尔敦巴雅尔，男，蒙古族，1990年9月10日出生，牧民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗。
委托诉讼代理人：娜仁格日乐，内蒙古驰信律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司因与被上诉人浩毕斯嘎拉图、原审被告额尔敦巴雅尔之间机动车交通事故责任纠纷一案，不服东乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2525民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司委托诉讼代理人耿桂香、被上诉人浩毕斯嘎拉图及其委托诉讼代理人蔡日克原审被告额尔敦巴雅尔委托诉讼代理人娜仁格日乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司的上诉请求：1、撤销东乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2525民初1675号民事判决，依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定被上诉人误工期、护理期均为446天，没有证据支持，没有法律依据，时间计算过长，明显不合理，损害了上诉人的合法权益。法律规定”可以计算至定残日前一天”的前提是当事人因交通事故持续误工的情况下才能适用。本案中，被上诉人出院时对其伤情并没有任何建议休息和持续护理的出院诊断，上诉人也未能向一审法院提交任何误工期、护理期的司法鉴定。被上诉人显然举证不能，因此，不能适用”可以计算至定残日前一天”的法律规定。依据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，被上诉人的伤情护理期也不超过120日、误工期也不超过180日，这与一审判决所确定的446天差距巨大。同时，对伤残等级的司法鉴定一般在伤情确定（出院）后，三至六个月内进行，被上诉人在受伤后的446天进行鉴定是显然属于鉴定延期，上诉人不能为被上诉人的鉴定延期负责。综上，一审判决认定被上诉人的误工期、护理期过长，由此导致误工费、护理费过高，明显不合理，依法应予纠正。
被上诉人浩毕斯嘎拉图辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。希望驳回上诉，维持一审判决。
原审被告额尔敦巴雅尔述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。希望驳回上诉，维持原判。
被上诉人浩毕斯嘎拉图向一审法院起诉请求：1、要求被告承担后续治疗费8000.00元、伤残赔偿金57700.00元、误工费40556.71元、护理费49500.00元、精神损害赔偿金10000.00元合计人民币164756.71元；2、要求被告承担本案诉讼费。原告在庭审中要求被告给付误工费40184.60元、护理费49060.00元、医疗费38245.91元（其中包括被告额尔敦巴雅尔给付的37308.75元）、伤残赔偿金56700.00元、后续治疗费8000.00元、精神损害赔偿金10000.00元（事先从强险中扣除）合计为202190.51元。事实与理由中将2015年及事故发生时间写错，也将具体赔偿款项叙述有误因此进行补充说明。事实与理由：2015年10月2日11时20分，被告额尔敦巴雅尔驾驶×××号三菱牌小型普通客车在S101省道737km+814m处因超速、违法超车与前方同方向行驶的由原告浩毕斯嘎拉图驾驶的豪爵牌125型二轮摩托车相撞，造成原告浩毕斯嘎拉图受伤及双方机动车不同程度损毁的交通事故。2015年12月15日，东乌旗交警大队对本次事故作出《责任认定书》，认定被告额尔敦巴雅尔承担全部责任，原告浩毕斯嘎拉图无责任。事发当日原告被送往锡盟蒙医医院住院治疗至2015年11月9日。原告的伤情经医院诊断为：1、左股骨开放阶段性骨折。2、左髌骨骨折。3、左尺骨骨折。4、第6颈椎棘突骨折。5、左1右2肋骨骨折。6、右肱骨大结节骨折。7、肺挫伤。2015年11月9日出院后，原告回家疗伤，2016年12月22日，东乌旗公安局交警大队委托锡林郭勒盟蒙医医院法医鉴定机构，要求对原告的伤情进行鉴定，锡林郭勒盟蒙医医院法医鉴定机构于2016年12月26日作出（2016）852号、853号鉴定书，鉴定为原告的伤残程度为10级。被告虽然支付了原告住院期间的全部医疗费，但对其他人身损害赔偿款项未予以赔偿。2017年1月14日，东乌旗公安局交警大队虽然将此事故转交人民调解委员会，但经多次调解也未能解决，因此提起诉讼。
一审法院认定的事实：2015年10月2日11时50分，被告额尔敦巴雅尔驾驶×××号三菱牌小型普通客车由西向东行使至S101省道737km+814m处时因超速、违法超车与前方同方向行驶的由原告浩毕斯嘎拉图无有效机动车驾驶证驾驶的无牌照豪爵牌125型二轮摩托车（向左掉头时）相撞，造成原告浩毕斯嘎拉图受伤及双方机动车不同程度损毁的道路交通事故。2015年12月15日，东乌旗公安局交通警察大队作出《道路交通事故责任认定书》，认定被告额尔敦巴雅尔承担本次事故的全部责任，原告浩毕斯嘎拉图虽有过错行为，但该行为对发生交通事故不起作用，无责任。事发当日，即2015年10月2日原告被送往锡盟蒙医医院住院治疗至2015年11月9日。原告的伤情经锡盟蒙医院诊断为：1、左股骨开放阶段性骨折。2、左髌骨骨折。3、左尺骨骨折。4、第6颈椎棘突骨折。5、左1右2肋骨骨骨折。6、右肱骨大结节骨折。7、肺挫伤。2016年12月22日，东乌旗公安局交通警察大队委托锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所，要求对原告的伤残等级及续医费进行鉴定，锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所于2016年12月26日作出（2016）852号及（2016）853号司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为10级，续医费约需8000.00元。原告在锡盟蒙医院住院治疗38天，原告所产生的医疗费37866.53元（其中包括住院期间的医疗费33599.74元、事发当日在门诊检查、治疗、护理、CT、彩照、图文报告、材料费、挂号费、化验费、药费等共计2372.35元、2015年12月26日在骨科门诊检查及图文报告合计93.08元、2016年3月4日至2016年12月12日期间在门诊就诊费合计1801.36元）、伤残赔偿金56700.00元、后续治疗费8000.00元、精神损害赔偿金3000.00元、误工费40184.60元、护理费49060.00元等共计人民币194811.13元。
另查明，被告额尔敦巴雅尔驾驶的×××号三菱牌小型普通客车于2014年11月22日在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和限额为300000.00元的第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”，含不计免赔）。保险期为2014年11月22日0时分至2015年11月21日24时分，本案事故发生在保险期内，事发当日12点43分49秒已电话形式向保险公司报告出险。此肇事车辆被保险人为白鹏翔。
又查明，被告额尔敦巴雅尔给付原告浩毕斯嘎拉图医疗费共计37308.75元。
一审法院认为，原告为证明本次交通事故发生的时间、地点、经过以及各方当事人在本次交通事故中所承担的责任，向法庭提交了东乌旗公安局交通警察大队《道路交通事故责任认定书》。被告对该证据均无异议，本院予以确认。被告额尔敦巴雅尔驾驶的×××号三菱牌小型普通客车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。故依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告针对医疗费的主张向法庭提交的37866.53元的票据符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，应当予以认定。被告对原告主张伤残赔偿金56700.00元和后续治疗费8000.00元均无异议，故本院予以认定。被告对原告主张的误工费及护理费的计算方式中的误工天数及护理天数提出异议，本院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定，结合原告伤情及本案的实际情况，按原告的主张，参照《二0一五年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，认定误工费为40184.60元（2015年10月2日至定残（2016年12月26日）前一日共计446天×内蒙古自治区农、林、牧、渔业上一年度职工每天平均工资90.10元），护理费为49060.00元（2015年10月2日至定残（2016年12月26日）前一日共计446天×内蒙古自治区居民服务、修理和其他服务业上一年度职工每天平均工资110.00元）。原告要求被告赔偿精神损害赔偿金，符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，承担赔偿金3000.00元（30000.00元×10%=3000.00元）由被告保险公司优先在强制保险范围内承担赔偿责任。被告保险公司认为原告的起诉已过人身损害一年诉讼时效期，但原告所提供的2017年1月24日东乌旗公安局交警大队事故中队向人民调解委员会移送函证实原告与被告双方均有调解的意向，因此被告保险公司的意见本院不予采纳。以上费用共计194811.13元，被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告浩毕斯嘎拉图精神损害赔偿金、医疗费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、误工费等赔偿金共计120000.00元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告浩毕斯嘎拉图共计74811.13元。原告认可被告额尔敦巴雅尔向原告支付医疗费37308.75元的事实，因此保险公司赔偿原告赔偿款后，原告应将被告已承担的医疗费37308.75元退还给被告，如果原告拒绝退还此款可另行起诉。原告主张的赔偿款项除诉讼费外均在保险公司赔偿范围内，因此被告额尔敦巴雅尔承担诉讼费外不承担其他赔偿责任。据此，原告要求被告保险公司给付误工费、护理费、医疗费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害赔偿金的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十五条、参照《二0一五年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司于本判决书生效后在机动车交通事故责任强制保险范围内立即赔偿原告浩毕斯嘎拉图精神损害赔偿金、医疗费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、误工费等赔偿金共计120000.00元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告浩毕斯嘎拉图74811.13元，共计赔偿194811.13元。二、驳回原告浩毕斯嘎拉图要求被告额尔敦巴雅尔承担损害赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1797.00元由被告额尔敦巴雅尔负担。
本案二审期间，上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司针对上诉请求没有提交新的证据。
本院认定的事实与一审认定的事实相同。
本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司上诉主张，被上诉人在受伤后的446天进行鉴定属于鉴定延期，一审判决认定被上诉人浩毕斯嘎拉图的误工期、护理期过长，由此导致误工费、护理费过高，明显不合理，上诉人不能为被上诉人的鉴定延期负责的上诉请求，本院不予支持。因上诉人不能举证证明被上诉人故意延误伤残等级鉴定的事实，且被上诉人的伤残等级鉴定由东乌珠穆沁旗公安局交通警察大队委托相关鉴定部门进行。一审判决考虑到被上诉人多处骨折的实际伤情和具体治疗过程以及上述情节，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，将误工期、护理期计算至定残日前一天，并无不合理之处。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4196.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司锡林浩特支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永 胜
审判员 阿拉坦苏和
审判员 乌云 塔娜
二〇一八年四月九日
书记员 伊 如 瑰
附：相关法律法规条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；