河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终10111号
上诉人(原审被告)：河南富顺实业集团有限公司，住所地河南省郑州市管城区东大街59号一号楼2单元26层325号。
法定代表人：蔡章顺，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李嘉欣，河南言东方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭向星，男，汉族，1990年8月15日生，住河南省汝州市。
委托诉讼代理人：杨豆豆、任芳，河南零度律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉创高建装股份有限公司，住所地湖北省江岸区解放大道1328号19层C、D座
法定代表人：程进，该公司总经理。
委托诉讼代理人：常宏鑫，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地河南省郑州市西太康路121号。
负责人：王胜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：娄庆枝，河南良善律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李武宾，男，汉族，1991年2月4日生，住河南省汝州市。
被上诉人（原审被告）：白战军，男，汉族，1970年3月2日生，住河南省新密市。
上诉人河南富顺实业集团有限公司（以下简称富顺实业公司）因与被上诉人郭向星、武汉创高建装股份有限公司（以下简称武汉创高公司）、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保郑州公司）、李武宾、白战军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2018）豫0103民初3980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人富顺实业公司委托的诉讼代理人李嘉欣，郭向星委托的诉讼代理人任芳，武汉创高公司委托的诉讼代理人常宏鑫，人保郑州公司委托的诉讼代理人娄庆枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
富顺实业公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担任何赔偿责任（不服金额为35400元）。事实与理由：第一，一审法院判决保险公司免赔10%存在错误，本案所有赔偿责任均应由被上诉人保郑州公司承担。本案一审庭审时，人保郑州公司未提交机动车商业险投保单，应当认定其没有对免责条款进行明确说明，并应承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中被上诉人的免责条款并未生效，一审法院判令上诉人在商业三责险范围内免赔10%存在错误。二、本起交通事故发生的原因并非系超载，郑州市公安局交通警察支队三大队的道路交通事故认定书道路交通事故证据及事故形成原因分析显示，成因分析该事故系白战军驾驶超载的机动车未按照操作规范安全驾驶和李武宾驾驶准驾车型不符的无号牌正三轮摩托车载人超过核定的人数而造成的，因此超载并非是事故发生的原因，被答辩人将超载驾驶作为本案免赔10%的理由，系提供格式条款一方免除责任，排除对方主要权利，该条款无效。三、登记在上诉人名下的豫Ａ×××××车辆在人保郑州公司投有不计免赔险，该保险的保险责任为保险事故发生后按照对应投保的险种约定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担免赔金额部分，保险人负责赔偿，因此即使存在超载鉴于该车投有不计免赔险，超载免赔10%的责任也应由保险公司负责赔偿。综上，一审法院认定由上诉人应赔付被上诉人郭向星承担10%计35400元，在扣除车主垫付的3万元后，判决还应支付给被上诉人郭向星5400元是错误的，该35400元应全部由被上诉人保险公司来承担。第二，豫Ａ×××××车辆仅登记在上诉人名下，上诉人不是豫Ａ×××××车辆的实际所有人，也不是豫Ａ×××××车辆的驾驶人白战军的雇主，一审法院没有判决白战军承担赔偿责任，但却判决上诉人承担赔偿责任无任何法律依据。
郭向星辩称，第一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。在一审审理过程中，答辩人郭向星提供了上诉人的交强险保险单和商业保险卡。可以证明上诉人在中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司投保有交强险和商业险，该保险公司对此也予以认可，并提出了10%的免赔率问题。应该公司保险条款中有关于免赔率的规定。并且车辆超载这种情况有10%的绝对免赔率一审法院判决上诉人承担商业险范围内的10%的赔偿责任符合法律规定。关于上诉人是否在中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司，投保不计免赔险需要核实，但是不影响10%的绝对免赔。此外，中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司在一审审理过程中虽然仅提供了第责任保险条款，但并不能以此推定在与上诉人签订保险合同时为想为向其明确说明免责条款，上诉人的理由无法律依据。第二，白战军驾驶的豫350**车辆登记在上诉人名下，且属于营运车辆。上诉人不属于运输公司，白战军与其不可能存在车辆挂靠关系，并且事故发生时白战军正是在从事上诉人营业范围的运载工作。上诉人依法应承担侵权赔偿责任。第三，一审期间，上诉人无正当理由不到庭，并不作应诉答辩以及相应的举证属于怠于行使诉讼权利，对此应承担举证不能以及二审证据失效的不利后果。综上，答辩人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院依法驳回上诉，维持原判。
武汉创高公司辩称，上诉人未提到我公司，我公司无异议。
人保郑州公司辩称，第一，关于上诉人提到的不计免赔，超载不计免赔属于绝对不计免赔，其购买的不计免赔险种属于责任不计免赔，不是同一法律关系。第二，我司提交有对免责内容进行明确说明义务的投保单，并且已请求一审法院核实，法院认可其真实性后，依法予以判决。
郭向星向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费共计40万元。2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年11月2日6时10分，被告白战军驾驶豫Ａ×××××号重型自卸货车沿嵩山路由北向南行驶至河南省郑州市南××路交叉口左转弯时，与被告李武宾驾驶无号牌三轮摩托车载闫小锋、原告郭向星、孟满仓等6人沿嵩山路由北向南行驶至事故地点左转弯时发生交通事故，致李武宾、闫小锋、郭向星、孟满仓受伤，车辆损坏。该事故经郑州市公安局交通警察支队第三大队认定，白战军负主要责任，李武宾负次要责任，闫小锋、郭向星、孟满仓无责任。事故发生后，原告郭向星被送往郑州市仁济医院后连续住院治疗，原告自2017年11月2日至2018年1月1日第一次住院花费医疗费共计395111.58元，2018年1月1日至2018年4月28日第二次住院花费医疗费99358.07元。原告为××购买人血白蛋白花费16250元。被告武汉创高建装股份有限公司提交的证据显示其为原告住院预交了70000元，另转给黄昆龙20000元，原告认可收到被告武汉创高垫付的85000元，收到白战军所驾驶车辆的车主垫付费用30000元。
豫Ａ×××××车的登记车主为被告河南富顺实业集团有限公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和限额100万元的第三者商业保险（含不计免赔率），事故发生在保险合同的有效期内。2017年武汉创高建装股份有限公司鑫苑鑫家项目部与案外人黄昆龙签订一份《劳务分包合同》，约定该项目部将位于郑州市南四环与大学路交叉口向西300路南的16#、17#、19#楼门头的部分工程发包给黄昆龙。庭审中原告认为李武宾与武汉创高建装股份有限公司存在劳动关系，李武宾所负的责任应当由武汉创高建装股份有限公司承担。
另查明，郭向星以武汉创高建装股份有限公司为被申请人向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，郭向星向仲裁委诉称：2017年9月，申请人经人介绍到被申请人承建的鑫苑鑫家二期工地工作，工作岗位是外墙装修。2017年11月2日早上6点左右，申请人与同事樊亚晓、孟满仓等6人乘坐同事李武宾驾驶的老年代步车去上班，在途经南××路交叉口时发生申请人无责任的交通事故，事故导致申请人严重受伤。申请人仲裁请求：确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。2018年4月2日郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲字[2018]0110号仲裁裁决书，裁决：郭向星与武汉创高建装股份有限公司之间存在劳动关系。武汉创高建装股份有限公司不服该裁决，向本院起诉，现该劳动争议案件尚在审理中。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。经交警部门认定，被告白战军负交通事故事故的主要责任，李武宾负次要责任，原告无责任。结合本案案情和证据，本院认为白战军一方应承担70%的责任，李武宾一方应承担30%的责任。关于被告武汉创高建装股份有限公司的赔偿责任，原告在仲裁申请书中明确主张其是在上班途中发生的交通事故，根据《工伤保险条例》第十四条规定，职工有在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故的，应当认定为工伤。而发生工伤事故，属于用人单位责任的，工伤职工应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，不能再通过民事诉讼获得双重赔偿。原告和被告武汉创高建装股份有限公司的劳动争议案件尚未终审，因此该院对原告要求武汉创高建装股份有限公司承担民事侵权赔偿的诉讼请求暂不予处理，原告可待确认劳动关系的案件终审以后另行主张权利。被告白战军、河南富顺实业集团有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证权利，该二被告持有证据无正当理由拒不提供，因此本院根据原告的证据认定豫Ａ×××××的车主为被告河南富顺实业集团有限公司，对被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司关于承保车辆超载第三者商业保险免赔10%的辩称理由予以采信。原告自2017年11月2日至2018年4月28日两次住院医疗费为494469.65元、购买人血白蛋白花费16250元，共计510719.65元，因本次交通事故受伤的除原告外还有其他人，该院酌定由保险公司首先在交强险范围内赔偿原告5000元，超出交强险赔偿范围的505719.65元由保险公司承担赔偿318603元（505719.65×70%×90%）,由河南富顺实业集团有限公司赔偿原告35400元，原告已经收到车主的赔偿金30000元应予扣除，扣除后河南富顺实业集团有限公司赔偿原告5400元。遂判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭向星医疗费323603元。二、被告河南富顺实业集团有限公司赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭向星医疗费5400元。三、驳回原告郭向星的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由被告河南富顺实业集团有限公司负担5110元，由被告武汉创高建装股份有限公司负担2190元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。
本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，豫Ａ×××××车辆在人保郑州公司投保有机动车交通事故责任强制保险和限额100万元的第三者商业保险，人保郑州公司称已对免责内容作了明确说明义务，但未能提供有效证据证明，应承担举证不力后果，故富顺公司上诉称人保郑州公司免赔10%的免责条款不产生效力的请求成立，本院予以支持，根据本案情况，人保郑州公司应在交强险范围内赔偿郭向星5000元，在机动车第三者责任险赔偿限额内承担70%的赔偿责任并扣除郭向星已收到车主赔偿金30000元，经计算为324003（505719.65×70%-30000）元。关于富顺公司上诉称其不是A3506N车辆实际所有人，也不是驾驶人白战军雇主的上诉理由，因未提供证据证明，本院不予认可。
综上所述，富顺实业公司的上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理有不妥之处，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2018）豫0103民初3980号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿郭向星医疗费329003元；
三、驳回郭向星的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7300元，由河南富顺实业集团有限公司负担5110元，由武汉创高建装股份有限公司负担2190元。二审案件受理费685元，由河南富顺实业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟晓奇
审判员 张 晔
审判员 邵晓斐
二〇一八年九月二十日
书记员 王阳涛