云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云29民终139号
上诉人（原审被告）:苏辰建设集团有限公司，住所：巴马瑶族自治县巴马镇文体路224号，统一社会信用代码:91320506758495326M。
法定代表人：沙国江，总经理。
委托诉讼代理人：葛响，男，该公司工作人员，特别授权代理。
委托诉讼代理人：杨德霞，女，该公司工作人员，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）:郭自福，男，1962年3月30日出生，汉族，四川省广元市人。
委托诉讼代理人：郭明义（被上诉人之子），男，1986年10月2日出生，汉族，四川省广元市人，特别授权代理。
上诉人苏辰建设集团有限公司因与被上诉人郭自福劳动争议纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2017）云2901民初3000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
苏辰建设集团有限公司上诉请求：维持原审判决第一项，改判原审判决第二项中上诉人赔偿的金额为591950元，对原审判决其他判项无异议。事实和理由：1.一审判决认定的被上诉人郭自福到四川省广元市第四人民医院住院治疗的费用不应当由上诉人赔偿，在赔偿金额中应当予以扣除。2.被上诉人的损失应当以其受伤时前一年度即2015年度的在岗职工平均工资计算，一审适用2016年的标准计算损失错误，请求二审予以改判。
郭自福辩称，上诉人的上诉请求不予认可，一审判决正确,应予以维持。
郭自福向一审法院起诉请求：1.判决原告与被告解除劳动合同关系。2.判决由被告向原告支付工伤医药费6014.82元、一次性工伤补助金224812.5元、一次性伤残津贴649052元、一次性护理依赖费1068672元、住院期间的护理费146880元、住院伙食补助费10300元、营养费10300元、停工留薪期间待遇155412元、残疾辅助器具费1380元、鉴定费300元、车旅费15000元等合计金额2288123.32元。3.判决由被告向原告支付解除劳动合同关系的经济补偿金17985元。4.判决由被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资44962.5元。5.判决由被告向原告依法补缴自2016年2月23日至今的社会养老保险费、社会医疗保险费等应当缴纳的各项保险费（具体金额以社保局核算为准）。
一审法院认定事实：2016年2月23日，原告郭自福经人介绍到被告苏辰公司承建的大理市海东新城片区市政道路桥梁隧道建设项目（黄龙山隧道出口）工地上班，从事隧道内绑扎钢筋、支模、浇筑等工作。2016年8月21日下午4时许，原告郭自福在被告处上班时不慎跌落受伤，当日被送往大理市第一人民医院住院治疗，于2016年8月23日出院，住院3天，被告苏辰公司支付医疗费6729.18元；2016年8月23日至9月23日，原告郭自福在大理学院附属医院住院治疗，住院31天，被告苏辰公司支付医疗费67956.6元；2016年9月23日至2017年1月22日，原告郭自福在大理州人民医院住院治疗，住院121天，被告苏辰公司支付医疗费52014元；2017年4月15日至5月27日，6月20日至6月29日，原告郭自福在四川省广元市第四人民医院住院治疗，期间共住院51天，原告郭自福支付医疗费6014.82元，被告苏辰公司支付医疗费31000元。2016年12月6日，原告郭自福向大理市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与被告苏辰公司存在劳动关系。2017年1月12日，大理市劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）大市劳人仲字第107号《仲裁裁决书》，确认原告郭自福与被告苏辰公司之间存在事实劳动关系，原、被告均未对该仲裁提起诉讼。2017年3月28日，大理市人力资源和社会保障局作出[2017]00032号《认定工伤决定书》，认定原告郭自福的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤，原、被告均未申请行政复议或提起行政诉讼。2017年7月13日，大理州劳动能力鉴定委员会作出大劳鉴[2017]138号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为原告郭自福因工贰级，属完全丧失劳动能力，大部分护理依赖，可配置轮椅。原告郭自福支付鉴定费300元，原被告均未申请再次鉴定。被告苏辰公司未与原告郭自福签订书面劳动合同，也没有为原告郭自福缴纳工伤保险费。2017年9月7日，原告郭自福向大理市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除原、被告之间的劳动关系，要求被告苏辰公司支付各项工伤保险待遇合计2288123.32元、解除劳动关系经济补偿金17985元、未签订劳动合同双倍工资44962.5元，并要求被告苏辰公司依法缴纳自2016年2月23日开始的社保费用。2017年12月27日，大理市劳动人事争议仲裁委员会作出[2017]大市劳人仲字第124号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认郭自福与苏辰公司之间的劳动关系解除。2、苏辰公司向郭自福支付工伤医疗费6014.82元；停工留薪期待遇27072元；一次性伤残补助金112800元；一次性伤残津贴437894.4元；一次性护理费190185.6元；住院期间护理费24843.6元；住院伙食补助费10300元；残疾辅助器具费1380元；车旅费9000元；鉴定费300元。3、苏辰公司向郭自福支付未签订劳动合同的双倍工资22560元；解除劳动合同经济补偿金4512元；上述款项共计金额为846862.42元。4、苏辰公司为郭自福缴纳劳动关系存续期间（2016年2月-2016年8月）的社会保险，具体补缴险种及金额由社会保险行政部门审定，其中个人部分由郭自福承担，单位部分由苏辰公司承担。5、驳回郭自福的其他请求事项。原告郭自福于2016年2月23日到被告苏辰公司工作，与被告苏辰公司之间存在事实劳动关系，双方于2017年10月18日解除劳动关系。被告苏辰公司未提供证据证明原告郭自福的工资收入，应该承担不利后果，但是原告郭自福提交的证据材料形式要件不合法，故凡涉及应以本人工资为标准计算相关费用时，均以在岗职工平均工资为基数计算。涉及以在岗职工平均工资为计算标准时，则按照原告定残日（2017年7月13日）的上年度工伤保险统筹地区的在岗职工平均工资标准计算，即以大理地区2016年度在岗职工平均工资5566元／月计算。一审法院认为，一、关于工伤保险待遇。原告郭自福与被告苏辰公司存在事实劳动关系，原告郭自福在工作期间受伤，被依法定程序认定为工伤，经大理州劳动能力鉴定委员会鉴定为贰级伤残。被告作为原告的用人单位，未依法缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告郭自福享有的所有工伤保险待遇全部由被告苏辰公司承担:1.关于医疗费，原告郭自福因工作遭受事故伤害进行治疗，总共花费医疗费163714.6元，扣除被告苏辰公司支付的157699.78元，被告苏辰公司还应向原告支付医疗费6014.82元。2.关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条之规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资……。”故原告的一次性伤残补助金确定为139150元，即（5566元／月×25月=139150元）。3.关于一次性伤残津贴、护理费，根据《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条、第十五条的规定，对于户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）的1-4级伤残农民工长期待遇，可试行一次性支付办法，一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，以统筹地上年度职工月平均工资为基数，贰级122个月，受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元。本案中，原告已经在仲裁时即2017年10月18日，向被告提出了解除劳动关系的请求，根据该办法第十四条的规定，一次性待遇应该按照解除劳动关系时统筹地上年度职工月平均工资为基数计算，即按照大理地区2016年度在岗职工平均工资5566元／月计算。故确认被告苏辰公司应支付原告郭自福一次性伤残津贴、护理费为649052元（5566元/月×122个月-30000元）。4.关于住院期间的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，被告苏辰公司应支付原告郭自福住院期间的护理费为43536.6元（120.6元/天×155天×2人+120.6元/天×51天×1人）。5.关于停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，第二款：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，被告的停工留薪期自2016年8月21日发生事故时起至2017年7月13日劳动能力鉴定结论作出时为10个月零22天，按大理地区2016年度在岗职工平均工资5566元／月计算，停工留薪待遇为59742元，即（5566元／月×10月＋5566元／月÷30天×22天=59742元）。6.关于住院伙食补助费、到统筹地以外就医所需的交通、食宿费以及营养费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。”原告郭自福要求被告苏辰公司支付住院伙食补助费10300元（50元/天×206天）的诉讼请求有法律依据，本院予以支持，但是应该扣除被告苏辰公司已经支付的7000元，被告苏辰公司还应该向原告支付住院伙食补助费3300元。原告郭自福主张产生交通、食宿费15000元，虽未提交证据证实，但其从大理州到四川省广元市第四人民医院就医，势必会产生交通、食宿费，对其诉讼主张本院予以支持，扣除被告苏辰公司已经支付的10000元，被告苏辰公司还应该向原告支付到统筹地以外就医所需的交通、食宿费5000元。营养费没有法律依据，本院不予支持。7.关于原告主张的残疾辅助器具费1380元、鉴定费300元均有事实和法律依据，本院予以支持。二、关于解除劳动合同经济补偿金及双倍工资差额。本院认为，本案中，被告苏辰公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、以及第四十六条之规定，原告郭自福可以解除劳动合同并要求被告苏辰公司支付经济补偿金，原告郭自福自2016年2月23日起至2017年10月18日止工作年限为20个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，被告苏辰公司应向原告郭自福支付经济补偿金11132元（5566元/月×2月=11132元）。原告郭自福与被告苏辰公司之间存在劳动关系，但被告苏辰公司未依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定订立书面劳动合同，对于原告要求被告苏辰公司向其支付五个月未订立书面劳动合同的双倍工资差额，本院予以支持，支付金额为27830元（5566元/月×5月=27830元）。三、关于补缴各项社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”根据该规定，社会保险费的征收系行政职权的范畴，原告郭自福请求判决由被告向其依法补缴自2016年2月23日至今的社会养老保险费、社会医疗保险费等应当缴纳的各项保险费没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第十条、第十二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条，《云南省农民工工伤保险暂行办法》第九条、第十三条、第十四条、第十五条之规定，判决：一、原告郭自福与被告苏辰建设集团有限公司之间于2017年10月18日解除劳动关系。二、由被告苏辰建设集团有限公司向原告郭自福支付医疗费6014.82元，一次性伤残补助金139150元，一次性伤残津贴、护理费649052元，住院期间的护理费43536.6元，停工留薪待遇59742元，住院伙食补助费3300元，交通、食宿费5000元，残疾辅助器具费1380元、鉴定费300元，合计907475.42元。三、由被告苏辰建设集团有限公司向原告郭自福支付解除劳动合同的经济补偿金11132元。四、由被告苏辰建设集团有限公司向原告郭自福支付未签订书面劳动合同的两倍工资差额27830元。上述款项共计金额为946437.42元，限本判决生效之日起十日内支付完毕。五、驳回原告郭自福的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告苏辰建设集团有限公司负担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。一审判决认定的事实有相关证据证实，本院予以确认。
本院认为，关于一审判决的医疗费，上诉人认为被上诉人到四川省广元市第四人民医院住院期间的治疗费用不应当由上诉人承担，根据被上诉人提交的证据，被上诉人到四川省广元市第四人民医院住院是为了治疗工伤导致的身体不适，一审判决上诉人赔偿医疗费的范围包括被上诉人到该院治疗的费用正确，且一审在计算赔偿的医疗费金额时已经扣除了上诉人在广元市第四人民医院支付的医疗费31000元，故上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于上诉人应当支付的工伤保险待遇费用计算标准的问题，上诉人认为，费用计算的标准应当按照受伤之日上一年度即2015年度的在岗职工平均工资计算，被上诉人认可一审判决的计算标准，对此，关于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资……”的规定、第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，被上诉人于2017年7月13日鉴定为二级伤残。双方均未提供证据证明被上诉人受伤前12个月平均月缴费工资数额，故一审判决一次性伤残补助金按照大理地区2016年度在岗职工平均工资标准计算并无不当，本院予以支持。关于一次性伤残津贴、护理费，按照《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条、十四条的规定，明确了劳动者与用人单位解除劳动关系，并与保险经办机构签订协议终止工伤保险关系时开始领取一次性待遇，由此一次性待遇应该按照解除劳动关系时统筹地上年度职工月平均工资为基数计算，故一审判决按照2016年度标准计算并无不当。关于停工留薪待遇，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，现上诉人未能提供证据证明被上诉人的原工资福利待遇，则一审按照受伤时即2016年度的职工平均工资计算符合法律规定。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人苏辰建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马明纳
审判员 谷荣华
审判员 沈春梅
二〇一八年三月三十日
书记员 赵云霞