云南省弥勒市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）弥刑初字第248号
公诉机关弥勒市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谭XX，男，生于1978年10月14日，汉族，云南省弥勒市人，农民。
附带民事诉讼原告人樊XX，男，生于1979年12月24日，傣族，云南省弥勒市人，农民。
附带民事诉讼原告人李XX，男，生于1976年10月22日，汉族，云南省弥勒市人，个体工商户。
附带民事诉讼原告人余XX，男，生于1986年10月18日，汉族，云南省弥勒市人，农民。
诉讼代理人谭XX1（系余XX之母），女，生于1964年1月4日，汉族，云南省弥勒市人，农民。代理权限为特别授权。
被告人夏XX，男，生于1986年2月11日，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月25日经弥勒市人民检察院批准逮捕，同日由弥勒市公安局执行逮捕。现押于弥勒市看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人吴幼榕，云南众序律师事务所律师。
被告人夏XX1，男，生于1988年12月3日，汉族，云南省弥勒市人，中专文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月25日经弥勒市人民检察院批准逮捕，同日由弥勒市公安局执行逮捕。现押于弥勒市看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人梁艳，云南众序律师事务所律师。
弥勒市人民检察院以弥检公诉刑诉（2015）211号起诉书指控被告人夏XX、夏XX1犯故意伤害罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谭XX、李XX、樊XX、余XX向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。弥勒市人民检察院指派检察员王宏平出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谭XX、李XX、樊XX，附带民事诉讼原告人余XX的诉讼代理人谭XX1，被告人夏XX及其辩护人兼附带民事诉讼代理人吴幼榕，被告人夏XX1及其辩护人兼附带民事诉讼代理人梁艳均到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥勒市人民检察院指控：2015年3月11日晚上9时许，谭XX、樊XX、李XX、余XX等10余人到弥勒市竹园镇华茂公司内被告人夏XX开的“盛世辉煌”歌厅唱歌喝酒，一直玩到3月12日凌晨0时许，谭XX结账准备离开时，因收费问题樊XX等人与夏XX发生纠纷，在此过程中，夏XX叫其女朋友杨X打电话给其弟被告人夏XX1，要夏XX1过来看一下，被告人夏XX1即开车赶到歌厅，在歌厅外面的停车场内遇到准备离开的樊XX等人，夏XX1对谭XX等人说账没有算合进去重新算，在说的过程中双方发生争吵并相互推攮，最后发生打斗。在打斗过程中，被告人夏XX、夏XX1各持一根钢管将谭XX、樊XX、李XX、余XX四人头部打伤。经云南云通司法鉴定中心鉴定：谭XX、李XX的损伤程度达轻伤一级；樊XX的损伤程度为轻伤二级。针对上述指控事实，公诉机关向法庭提供了接处警登记表、接受刑事案件登记表，户口证明，到案经过笔录，现场勘查笔录、现场图和现场照片，证人张XX、陈XX、杨X、马X等人的证言，被害人谭XX等人的陈述，提取笔录及证据保全清单，辨认笔录及情况说明，法医临床学鉴定意见书，被告人夏XX、夏XX1的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人夏XX、夏XX1故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人夏XX、夏XX1犯罪后主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。建议法庭对被告人夏XX、夏XX1在有期徒刑一年零六个月至二年零六个月之间予以量刑。如其能赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，可对其适用缓刑。
附带民事诉讼原告人李XX、谭XX、樊XX、余XX诉称：请求法庭在追究被告人夏XX、夏XX1刑事责任的同时，判令二被告人连带赔偿因其犯罪行为给我们造成的如下经济损失：一、李XX的医疗费7624.8元、担架费40元、误工费24000元（200元／天×120天）、营养费1800元（30元／天×60天）、护理费4741.2元（79.02元／天×60天）、住院伙食补助费1300元（100元／天×13天）、交通费120元、后期治疗费8000元，鉴定费1900元，合计人民币49526元；二、谭XX的医疗费14661.39元、误工费15013.8元（79.02元／天×190天）、护理费5531.4元（79.02元／天×70天）、住院伙食补助费1000元（100元／天×10天）、营养费3000元（50元／天×60天）、交通费300元、鉴定费1900元、后期治疗费8000元，共计人民币49406.59元；三、樊XX的医疗费5582.5元、误工费4741.2元（79.02元／天×60天）、护理费1106.28元（79.02元／天×14天）、住院伙食补助费1500元（100元／天×15天）、营养费750元（50元／天×15天）、交通费300元、鉴定费1900元、后期治疗费5000元，合计人民币20879.98元；四、余XX的医疗费5817.17元、误工费7128元（79.02元／天×90天）、护理费237.6元（79.02元／天×3天）、营养费900元（30元／天×30天）、住院伙食补助费300元（100元／天×3天）、交通费100元，合计人民币14482.77元。
被告人夏XX辩称：对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，对于被害人合理的损失愿意赔偿，请求法庭从轻处罚。辩护人吴幼榕辩护认为，夏XX的行为已构成故意伤害罪，但其有如下从轻、减轻处罚情节：1.夏XX有自首情节，公诉机关已当庭认可，根据刑法第六十七条第一款之规定，可从轻或减轻处罚；2.被害人对本案的发生具有不可推卸的责任；3.夏XX在本案中的行为属于防卫过当，根据刑法第二十条规定，应当对其减轻处罚；4.夏XX认罪态度较好，有悔罪表现，对于被害人合理的损失其也愿意积极赔偿。请法庭考虑以上情节，对夏XX从轻处罚，并适用缓刑，给其一次改过自新的机会。
被告人夏XX1辩称：对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，对于被害人合理的损失愿意赔偿，请求法庭从轻处罚。辩护人梁艳辩护认为，夏XX1的行为已构成故意伤害罪，但其有如下法定和酌定从轻处罚情节：1.本案的发生被害人一方有明显过错；2.夏XX1是在被害人一方用啤酒瓶对其围打，被逼无奈，才用钢管将被害人打伤的，其行为属防卫过当，依法应当对其减轻处罚；3.夏XX1有自首情节，根据刑法第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。4.夏XX1系初犯，犯罪的主观恶性不深；5.夏XX1犯罪后有悔罪表现，对于被害人合理的损失，其也愿意积极赔偿。请法庭考虑以上情节，对夏XX1从轻处罚，并予适用缓刑，给其一次改过自新的机会。
经审理查明：2015年3月11日晚上9时许，谭XX、樊XX、李XX、余XX等10余人到弥勒市竹园镇华茂公司内被告人夏XX开的“盛世辉煌”歌厅唱歌喝酒，一直玩到3月12日凌晨0时许，谭XX结账准备离开时，因收费问题樊XX等人与夏XX发生纠纷，在此过程中，夏XX叫其女朋友杨X打电话给其弟被告人夏XX1，要夏XX1过来看一下，被告人夏XX1即开车赶到歌厅，在歌厅外面的停车场内遇到准备离开的樊XX等人，夏XX1对谭XX等人说账没有算合进去重新算，在说的过程中双方发生争吵并相互推攮，随后发生打斗。在打斗过程中，被告人夏XX、夏XX1各持一根钢管将谭XX、樊XX、李XX、余XX四人头部打伤。被害人李XX受伤后到弥勒市人民医院住院治疗，诊断为：额骨右侧开放凹陷型骨折；右侧额部、顶部软组织挫裂伤；右侧额叶脑挫伤。李XX住院治疗12天，支出医疗费7664.8元。出院医嘱：全体一月，住院期间需家属一人全天陪护。被害人谭XX受伤后被送往解放军五十九医院治疗，诊断为：创伤性脑损伤（脑挫裂伤、头皮裂伤）、腔隙性脑梗塞、多处软组织损伤、筛窦炎。谭XX住院治疗10天，支出医疗费14661.39元，出院医嘱：继续治疗。被害人樊XX受伤后到弥勒市人民医院住院治疗，诊断为：右侧额部、顶部、枕部软组织挫裂伤；双上肢软组织挫伤。樊XX住院治疗7天，支出医疗费人民币5582.5元，出院医嘱全休一周。医院证明其住院期间需一人陪护。被害人余XX受伤后到弥勒市竹园中心卫生院和解放军五十九医院检查治疗，诊断为：创伤性脑损伤、上颌窦积液。余XX住院治疗三天，共支出医疗费人民币5817.17元，出院医嘱：继续治疗。经云南云通司法鉴定中心鉴定：谭XX、李XX的此次损伤程度达轻伤一级；樊XX的损伤程度为轻伤二级。经鉴定，被害人谭XX的后期医疗费需人民币8000元；被害人李XX的后期医疗费需人民币8000元；被害人樊XX的后期治疗费需人民币5000元。因做鉴定，被害人谭XX、樊XX、李XX各支出损伤程度、后期治疗的鉴定费人民币1300元。
上述事实，有检察机关和附带民事诉讼原告人提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.接处警登记表、接受刑事案件登记表。证实了案件的来源情况。
2.户口证明。证实了被告人夏XX、夏XX1的身份及自然情况。
3.营业执照、税务登记证。证实被害人李XX系个体工商户，其在弥勒市竹园镇北段经营弥勒市竹园镇尚林大砖制品。
4.查获经过笔录。证实案发当晚竹园派出所民警接到杨X电话报警后，赶到现场了解案情，后将夏XX、夏XX1口头传唤至竹园派出所接受询问。
5.被害人谭XX、李XX、樊XX、余XX的陈述。证实案发当晚在“盛世辉煌”歌厅唱歌结束准备结账离开时，因没有上着果盘却收了果盘的钱，双方发生争执，后说好下次来再送半沓啤酒，准备离开时夏XX1开车来到歌厅门口和他们争吵并打起来，由于没有工具，他们四人被打伤。
6.证人陈XX的证言。证实因没有上着果盘却收了果盘的钱双方发生争执，在此过程中，老板的弟弟开车来到歌厅门口和他们这边的人发生争吵并打斗，歌厅老板和他弟弟拿着钢管对他们这边的人乱打，李XX、樊XX、谭XX以及谭XX的侄子余XX被打伤的情况。
7.证人胡X的证言。证实当天晚上唱完歌结账时双方发生争执，其和表嫂黄XX先出来，这时来了一辆车，从车上下来一名男子，进KTV里面，听到里面有打架的声音，其不敢进去看。
8.证人张XX1的证言。证实夏XX是他的同学，当晚在结账时发生争执，其劝他们这方的人，劝好准备离开时，一个戴眼镜的男子开车来到歌厅门口堵住门口，双方又发生争吵，随后夏XX提着两根钢管出来递了一根钢管给戴眼镜的男子，之后双方发生推搡并打起来，夏XX和戴眼镜的男子拿着钢管朝他们这边的人乱打，由于他们这边的人手里没有工具，谭XX、李XX、余XX、樊XX一下就被打倒在地，李XX他们一只手捂着受伤的部位，另外一只手捡起地上的空酒瓶丢去打夏XX和戴眼镜的男子。
9.证人杨X的证言。证实其在“盛世辉煌”歌厅上班，当晚有十个左右的伙子和二个女子到歌厅唱歌，结账时发生争执，有一个胖子攮着夏XX的肩膀一下，夏XX就叫其打电话给夏XX1来看一下，后双方谈好后这些人就出去了，对方的人去到电影院门口时和夏XX1吵起来，夏XX出去瞧，吵着吵着夏XX和夏XX1就跑回歌厅，对方有六七个伙子撵着来到楼梯口，夏XX从吧台提了二根钢管出去，其一边电话报警一边跟着出去，对方那些伙子丢啤酒瓶砸夏XX1和夏XX，夏XX1就拿钢管打对方，夏XX也拿钢管和对方打起来，一分钟左右对方就被夏XX1、夏XX打散了，打闹中，夏XX1左边脸部受伤，缝了几针，夏XX手上有皮外伤，对方的伙子应该也受伤了，花台和台阶上均发现血迹。
10.证人马X的证言。证实案发当晚，因为收费问题，在“盛世辉煌”歌厅唱歌的谭XX等人与夏XX发生争执，夏XX1来到后和对方的人吵起来，夏XX、夏XX1持钢管和对方进行打斗的经过。夏XX和夏XX1被对方用啤酒瓶砸伤，对方三个男子的头部被夏XX、夏XX1用钢管打伤。
11.现场勘查笔录、现场图和现场照片。证实了案发现场的位置及现场周围概况。
12.现场辨认笔录及照片。证实被告人夏XX、夏XX1分别对作案现场及丢弃作案工具的现场进行了辨认，辨认的现场与公安机关勘查的现场一致。
13.辨认笔录及辨认对象照片。证实夏XX1从民警提供的照片中辨认出9号照片上的人（李XX）参与了打架；8号照片上的人张XX2当时站在旁边。夏XX从民警提供的照片中辨认出9号照片上的人（李XX）当天晚上穿灰色外套，此人说：“如果不是看在我同学的份上，就将你踩死。”此人也是当晚被其打伤的人；第二组5号照片上的人（乐天贵）是当晚买单的人；第三组9号照片上的男子（余XX）当晚参与打架；第五组8号照片上的男子（樊XX）问他是不是钱没有算对；第六组2号照片上的男子（谭XX）是对方个子高高的那个；第七组8号照片上的人是其同学张XX2；第八组7号照片上的人就是当晚胖胖的那个（张XX）；第十一组5号照片上的人（黄XX）是跟着去算账的那个女人。经李XX辨认，14号照片上的人（夏XX）用钢管打伤其头部，20号照片上的男子夏XX1没有打着他；经张XX1辨认14号照片上的男子夏XX和20号照片上的男子夏XX1就是当天晚上打伤谭XX、李XX、樊XX、余XX的人。经陈XX辨认，14号照片上的男子叫夏XX，是他打伤李XX；20号照片上的人是夏XX的弟弟，后来听说叫夏XX1，夏XX1主要是打伤谭XX和谭XX的侄儿子（余XX）。经黄XX辨认，14号照片上的男子（夏XX）是歌厅的老板，20号照片上的男子（夏XX1）是后来开车来的人。
14.出院证、疾病诊断证明、陪护证、医疗费收据、鉴定费收据。证实各被害人受伤治疗支出各项费用，以及住院期间需一人陪护，被害人李XX出院后需全休一月，被害人樊XX需全休一周的情况。
15.云南云通司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书。证实了被害人谭XX、李XX、樊XX的损伤程度，及后续治疗费、三期评定情况。
16.被告人夏XX、夏XX1对犯罪事实所作的供述和辩解与上述证据能相互印证。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人夏XX、夏XX1无视国家法律，故意伤害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯故意伤害罪罪名成立。被告人夏XX、夏XX1犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；两被告人本次犯罪系初犯，犯罪后认罪态度较好，有一定的悔罪表现，能积极赔偿给被害人造成的经济损失，以及本案发生被害人也有过错，可对其酌情从轻处罚。辩护人吴幼榕、梁艳关于夏XX、夏XX1有自首情节，被害人对本案的发生有过错，建议对二被告人从轻判处的辩护意见有事实依据，本院予以采纳；认为被告人夏XX、夏XX1的行为属正当防卫的辩护意见与法庭查明的事实不符，本院依法不予采纳。公诉机关关于被告人夏XX、夏XX1的量刑意见与其实施的犯罪行为所应承担的罪责相适应，本院予以采纳。被告人夏XX、夏XX1除承担刑事责任外，对于其共同的犯罪行为给被害人谭XX、李XX、樊XX、余XX造成的经济损失，依法也应承担相应的民事连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人谭XX、李XX、樊XX关于医疗费、后期治疗费的诉讼请求有事实依据，本院予以支持；关于误工期、护理期、营养期的主张，本院根据其住院实际发生及医院出具的相关证明予以认定，对于鉴定中心作出的三期评定期限因实际并未发生，本院不予采信；对于损伤程度、后期治疗费评估产生的鉴定费本院予以支持，对于三期评定支出的鉴定费本院不予支持。附带民事诉讼原告人余XX关于医疗费、护理费的诉讼请求有事实依据，本院予以支持；营养费的主张无医院出具的相关证明证实，本院依法不予支持；关于误工费、住院伙食费的主张标准过高，本院根据有关规定予以支持。附带民事诉讼原告人谭XX、李XX、樊XX、余XX关于交通费的主张未提供证据，但客观上确有支出，本院根据各自的就医实际，对谭XX、李XX、樊XX的交通费每人认定120元，对余XX的交通费认定60元。据此，根据被告人夏XX、夏XX1的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，依法实行社区矫正。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。即自2015年12月20日起至2018年12月19日止）。
二、被告人夏XX1犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，依法实行社区矫正。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。即自2015年12月20日起至2018年12月19日止）。
三、附带民事诉讼原告人李XX受伤后的医疗费7664.8元、误工费8400元（200元／天×42天）、营养费120元（10元／天×12天）、护理费948.24元（79.02元／天×12天）、住院伙食补助费600元（50元／天×12天）、交通费120元、后期治疗费8000元、鉴定费1300元，合计人民币27153.04元，由被告人夏XX、夏XX1赔偿80%，即人民币21722.43元（款已交），其余部分由附带民事诉讼原告人李XX自行承担。
四、附带民事诉讼原告人谭XX受伤后的医疗费14661.39元、误工费790.2元（79.02元／天×10天）、护理费790.2（79.02元／天×10天）、住院伙食补助费500元（50元／天×10天）、营养费100元（10元／天×10天）、交通费120元、鉴定费1300元、后期治疗费8000元，共计人民币26261.79元，由被告人夏XX、夏XX1赔偿80%，即人民币21009.43元（款已交），其余部分由附带民事诉讼原告人谭XX自行承担。
五、附带民事诉讼原告人樊XX受伤后的医疗费5582.5元，误工费1106.28元（79.02元／天×14天）、护理费553.14元（79.02元／天×7天）、住院伙食补助费350元（50元／天×7天）、营养费70元（10元／天×7天）、交通费120元、鉴定费1300元、后期治疗费5000元，合计人民币14081.92元，由被告人夏XX、夏XX1赔偿80%，即人民币11265.54元（款已交），其余部分由附带民事诉讼原告人樊XX自行承担。
六、附带民事诉讼原告人余XX受伤后的医疗费5817.17元、误工费237.06元（79.02元／天×3天）、护理费237.06元（79.02元／天×3天）、住院伙食补助费150元（50元／天×3天）、交通费60元，合计人民币6501.29由被告人夏XX、夏XX1赔偿80%，即人民币5201.03元（款已交），其余部分由附带民事诉讼原告人余XX自行承担。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王 鑫
审判员 田凤慧
审判员 王志平
二〇一五年十二月八日
书记员 赵志清