福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第804号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭小巴，男，1992年8月16日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，农民。2011年6月15日因犯故意伤害罪、盗窃罪被合并决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一千元，2013年2月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人林章二，男，1985年6月5日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业。2006年9月20日因犯故意伤害罪、抢劫罪被合并决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一千元，2012年1月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人吴小龙，男，1987年11月11日出生（自报），汉族，小学文化，农民。2007年10月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五千元，2012年7月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人林章二、彭小巴、吴小龙犯盗窃罪一案，于2014年6月9日作出（2014）晋刑初字第1326号刑事判决。原审被告人彭小巴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月3日公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员吴思颖出庭履行职务。上诉人彭小巴及原审被告人林章二、吴小龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1.2013年12月12日凌晨，被告人林章二、彭小巴、吴小龙经预谋，窜至晋江市安海镇被害人陈某某经营的服装店，由被告人林章二负责望风，被告人彭小巴、吴小龙撬门进入店内，盗走牛仔裤、衬衫等物（无法估价）以及现金人民币300元；后沿路窜至被害人颜某某经营的服装店，采用同样的手段，盗走店内现金人民币100元；窜至被害人张某某经营的纯银饰品店，盗走玉器11块（无法估价）；窜至被害人施某某经营的服装店，盗走一台联想笔记本电脑（无法估价）及现金人民币470元。案发后，公安机关从被告人吴小龙处扣押到被害人张某某店内失窃的金镶玉（玉制）项链一条。
2.2013年12月22日凌晨，被告人林章二、彭小巴、吴小龙经预谋，窜至福建省石狮市被害人王某某经营的“晶源”茶酒商行，由被告人林章二负责望风，被告人彭小巴、吴小龙撬门进入店内，盗走茶叶20斤、洋酒8瓶、白酒50多瓶、葡萄酒8瓶（均无法估价）。
3.2014年1月5日凌晨，被告人林章二、彭小巴、吴小龙经预谋，窜至晋江市青阳街道被害人郑某某经营的“阿兰”茶屋，由被告人林章二负责望风，被告人彭小巴、吴小龙撬门进入店内，盗走价值人民币76684元的茶叶。案发后，公安机关追回赃款人民币1920元发还被害人郑某某。
综上，被告人林章二、彭小巴、吴小龙共实施盗窃三起，已查明涉案金额合计人民币77554元。
2014年1月10日，被告人林章二在晋江市青阳街道中环工地被抓获，被告人彭小巴在南安市九都镇被抓获。后被告人林章二协助公安机关在晋江市青阳街道象山社区抓获被告人吴小龙。
原判认定前述事实，有被害人陈某某、颜某某、张某某、施某某、王某某、郑某某的陈述，证人林剑龙、吴亚送的证言，书证抓获及破案经过、户籍信息、扣押清单及扣押决定书、汽车借用合同及行驶证、企业法人营业执照、刑事判决书、释放证明书，现场勘查检查笔录及现场照片、现场平面图、辨认笔录及照片，价格鉴定结论书以及三被告人的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人林章二、彭小巴、吴小龙的行为均已构成盗窃罪，数额巨大。三被告人均因故意犯罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，予以从重处罚。三被告人均系多次盗窃，可酌情从重处罚。被告人林章二协助公安人员抓获同案人吴小龙，有立功表现，可予从轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。据此判决：一、被告人林章二犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人彭小巴犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。三、被告人吴小龙犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。四、责令被告人林章二、彭小巴、吴小龙共同退赔被害人陈某某的经济损失300元、被害人颜某某的经济损失100元、被害人施某某的经济损失470元、被害人郑某某的经济损失74764元；从被告人吴小龙处扣押到一条金镶玉（玉制）的项链发还给被害人张某某。
上诉人彭小巴上诉称，其在押期间有检举他人犯罪，具有立功表现，原判量刑过重，请求改判较轻刑罚。
泉州市人民检察院出庭检察人员意见认为，上诉人彭小巴检举他人犯罪无法查证属实，依法不能认定为立功，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人彭小巴及原审被告人林章二、吴小龙于2013年12月12日至2014年1月5日间，多次窜至晋江市、石狮市等地盗窃作案6起，盗得被害人陈某某、郑某某等人合计价值人民币77554元以上的财物，至2014年1月10日原审被告人林章二、彭小巴先后被抓获归案，原审被告人林章二还协助公安机关抓获原审被告人吴小龙，公安机关又向三人追回赃款1920元发还被害人郑某某，并扣押了金镶玉项链一条的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
上诉人彭小巴检举他人犯罪，经本院在二审期间依法查证，其检举他人犯罪无法查证属实。认定这一事实的证据有南安市公安局等查证机关的调查情况报告及相关检举信件等证据予以证实。故上诉人彭小巴提出具有立功表现的上诉意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人彭小巴及原审被告人林章二、吴小龙以非法占有为目的，共同采用秘密手段窃取被害人价值合计人民币77554元以上的财物，其行为均已构成盗窃罪，数额巨大。三人均属累犯，依法应当从重处罚。原审被告人林章二具有立功表现，可从轻处罚。上诉人彭小巴及原审被告人林章二、吴小龙归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。原审判决认定上诉人彭小巴及原审被告人林章二、吴小龙犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，并根据前述情节对三人判处相应刑罚，量刑适当，依法应予维持。上诉人彭小巴提出原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚的上诉意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王志贤
代理审判员 王柳玲
代理审判员 王 莹
二〇一四年十二月三日
书 记 员 陈 琳
附：本案适用的法律条文如下
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。