上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第41085号
原告邱宝娟。
委托代理人温志维，上海上华律师事务所律师。
委托代理人唐乐，上海长策律师事务所律师。
被告陆星。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人莫蕴琦，上海市中天阳律师事务所律师。
原告邱宝娟与被告陆星、潘佳、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月15日公开开庭进行审理。原告邱宝娟的委托代理人温志维、被告陆星、被告太平洋保险上海公司的委托代理人莫蕴琦到庭参加了诉讼。审理过程中，原告撤回对被告潘佳的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告邱宝娟诉称，2014年2月15日12时55分许，在上海市浦东新区沪南公路进六奉公路西约1，000米处，被告陆星驾驶沪C5XXXX轿车（投保在被告太平洋保险上海公司处）与原告相撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，被告陆星负事故全部责任。经司法鉴定，原告的伤势构成XXX伤残。现因就赔偿问题无法达成协议，故诉至法院，提出下列损失：医疗费42，883.61元（人民币，下同）、住院伙食补助费350元、营养费3，000元、误工费15，900元、护理费4，500元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元、交通费500元、衣物损失费500元、陪护费1，330元、后续治疗费12，000元、律师代理费4，000元。上述损失要求被告太平洋保险上海公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）承担先行赔偿责任，仍有不足的由被告陆星按照事故责任承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。
被告陆星辩称，对交通事故发生的经过和责任认定、投保情况均无异议。关于原告提出的各项损失及相关证据，保险范围内损失同意保险公司的质证意见，保险范围外损失由法院依法处理。治疗过程中，已经给付原告现金10，000元，为原告垫付护理费200元、停车费96元、医疗费497.50元，要求在本案中一并处理，超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告太平洋保险上海公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定均无异议，同意在交强险和商业险范围内依法承担赔偿责任。被告的事故车辆指定驾驶人为潘佳，非本案被告陆星，故商业险要求增加10%的绝对免赔率。关于原告提出的各项损失及相关证据，医疗费要扣除自费非医保部分，鉴定费、停车费、律师代理费不在保险赔偿范围，不认可陪护费、交通费、衣物损失费，认可残疾赔偿金、住院伙食补助费，精神损害抚慰金由法院依法判决，后续治疗费未实际产生，不认可，对其他各项损失均持有异议。司法鉴定意见书关于三期的期限过长，对三期期限持有异议。
经审理查明，2014年2月15日12时55分许，被告陆星驾驶沪C5XXXX轿车由西向东行驶至上海市浦东新区沪南公路进六奉公路西约1，000米处时，与由南向北推行电动车行走至此的原告相撞，致原告受伤、车辆受损。经交警部门责任认定，被告陆星负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告邱宝娟先后至上海市浦东医院、上海市第六人民医院、上海市黄浦区中心医院、上海长征医院进行救治，共产生医疗费43，324.91元（含伙食费240元），其中被告陆星垫付497.50元，其余医疗费由原告自行支付。治疗过程中，被告陆星给付原告现金10，000元用于治疗，并垫付护理费200元，停车费96元。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人邱宝娟因交通事故致左三踝骨折，现左踝关节活动受限，评定为XXX伤残；酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日；择期内行内固定拆除术，酌情给予休息40日，营养15日，护理15日。”为此，原告支出鉴定费2，300元。后原告诉至法院要求解决，为此又支出律师代理费4，000元。
另经审理查明，原告系非农业家庭户口，沪C5XXXX车辆在被告太平洋保险上海公司处投保了交强险和商业险，商业险的赔偿限额为100万元，购买了不计免赔附加险，指定驾驶员为潘佳。商业险保险条款第九条第（六）项约定了“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”保险人不负责赔偿。第十四条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。”第十九条约定：“投保时指定驾驶人，但发生保险事故时，保险机动车驾驶人并非保险合同载明的指定驾驶人的，增加10%的绝对免赔率。”
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、停车费发票、护理费收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、户口簿、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单、保险条款及原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与行人之间，被告陆星驾驶的机动车在被告太平洋保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，作为机动车一方的被告陆星负事故全部责任，原告邱宝娟无责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告太平洋保险上海公司在交强险和商业险的保险范围内依次承担赔偿责任，仍有不足或者不在保险范围的由被告陆星承担全部赔偿责任。关于被告陆星已经给付的钱款，应当在原告的合理损失中予以扣除，如果已经超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围，应以商业险保险合同的约定为准，根据商业险保险条款第九条第（六）项的约定，原告提出的各项损失中，律师代理费、鉴定费不属于商业险的赔偿范围，由被告陆星承担赔偿责任。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告太平洋保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十四条的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告太平洋保险上海公司负担，非医保费用仍然属于被告太平洋保险上海公司商业险赔偿范围。停车费保险合同未明确约定是否赔偿，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告太平洋保险上海公司作为该格式合同的提供者，因格式合同约定不明产生的不利后果由被告太平洋保险上海公司承担，故本院确认停车费属于被告太平洋保险上海公司商业险范围。又由于本起交通事故的驾驶员与商业险指定的驾驶员不一致，故根据保险条款第十九条的约定，商业险增加10%的绝对免赔率，相关损失由被告陆星承担。关于被告太平洋保险上海公司对司法鉴定意见三期过长的异议，本院认为，被告太平洋保险上海公司不要求重新鉴定，又无其他证据充分证明三期过长，故对相关异议本院难以采信。
本案原告合理损失的确认：（1）医疗费，原告提交的票据中，编号为NO.XXXXXXXXXX、NO.XXXXXXXXXX无相关病史予以印证，本院难以支持。本院结合病史和收据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额为43，324.91元（含伙食费240元），其中被告陆星垫付497.50元，其余由原告自己支付。鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，故本院支持医疗费43，084.91元。（2）住院伙食补助费，本院结合住院病史，原告的实际住院天数为17.5天，按照每天20元的标准支持350元。（3）营养费，本院根据原告构成XXX伤残的实际伤情，结合司法鉴定意见书的鉴定结论共需营养75日，酌情按照每天30元的标准支持2，250元。（4）误工费，本院认为，原告提交误工证据不足以证明其实际产生的误工损失金额，故本院参照2014年上海市职工月最低工资标准1，820元，按照司法鉴定关于休息期共为190日的意见，酌情支持误工费11，527元。（5）护理费，对于原告已经实际产生的19天的护理费1，330元，有发票为证，本院予以确认；结合司法鉴定意见原告共需要护理75日的鉴定意见，对剩余的56天，本院酌定每天45元，支持2，520元；综上，本院支持护理费3，850元。（6）残疾赔偿金，原告系非农业家庭户口，定残时未超过60周岁，故要求按照上海市城镇居民2014年人身损害赔偿每年43，851元的标准计算XXX伤残（伤残等级系数10%）20年的残疾赔偿金87，702元的意见于法有据，予以支持。（7）精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度等因素，原告主张5，000元在合理范围，本院予以支持，并在交强险范围内优先赔付。（8）鉴定费，原告主张2，300元，有司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持。（9）交通费，本院根据原告就诊的实际情况，酌情支持300元。（10）衣物损失费，本院根据本起交通事故的实际情况，酌情支持300元。（11）陪护费，原告主张1，330元，本院认为原告已经主张护理费，故再单独主张该项费用系重复主张，本院不予支持。（12）后续治疗费，原告主张12，000元，有司法鉴定意见书和主治医院出具的医疗证明为证。本院综合原告的年龄、实际伤情及举证，对原告的该项诉请予以予以支持。（13）律师代理费，根据本案的诉讼标的、相关律师收费标准，本院酌情支持3，500元。（14）停车费，被告陆星垫付96元，有发票为证，本院予以支持。综上，对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为误工费11，527元、护理费3，850元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元，上述金额合计108，379元，由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费43，084.91元、住院伙食补助费350元、营养费2，250元、后续治疗费12，000元，上述损失金额合计57，684.91元，由被告太平洋保险上海公司先行在交强险范围内承担10，000元，余款47，684.91元由被告太平洋保险上海公司在商业险范围内承担90%计42，916.40元，被告陆星承担10%计4，768.50元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为衣物损失费300元，由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内承担。④鉴定费2，300元、律师代理费3，500元，上述损失合计5，800元，由被告陆星全额承担。⑤停车费96元分别由被告太平洋保险上海公司在商业险范围内承担90%计86.40元，由被告陆星承担9.60元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告邱宝娟118，679元，在第三者商业责任险保险范围内赔付原告邱宝娟43，002.80元，前述损失共计161，681.80元；
二、被告陆星赔付原告邱宝娟各项损失共计10，578.10元，抵扣已经给付的现金10，793.50元，原告邱宝娟于本判决生效之日起返还被告陆星215.40元；
三、驳回原告邱宝娟的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，574元（原告邱宝娟已预交），减半收取计1，787元，由原告邱宝娟负担22元，被告陆星负担1，765元。被告陆星负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与行人、行人之间发生交通事故，行人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。