海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）琼97刑终224号
原公诉机关海南洋浦经济开发区人民检察院。
上诉人(原审被告人)周华敏，男，1990年2月26日出生于海南省洋浦经济开发区出生于海南省，汉族，高中文化，无业，户籍所在地海南省洋浦经济开发区干冲区夏兰居委会周宅居民组**号,公民身份号码4603001990********，户籍所在地海南省。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月30日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。
海南省洋浦经济开发区人民法院审理海南洋浦经济开发区人民检察院指控原审被告人周华敏犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月10日作出（2018）琼9701刑初27号刑事判决。原审被告人周华敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：
一、2016年11月21日，被告人周华敏在××区将一小包毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）贩卖给吸毒人员杨某，杨某向周华敏支付了毒资人民币（以下币种同）200元。
二、2016年11月25日，被告人周华敏在××区将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员宁某，宁某通过微信向周华敏支付了毒资100元。
三、2017年2月的一天，被告人周华敏在洋浦经济开发区家乐迪老金港湾宿舍楼下，将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员宁某，得款100元。
四、2017年9月29日晚22时许，被告人周华敏在洋浦经济开发区本色酒吧旁的小巷内，以100元的价格将一小塑料袋毒品卖给宁某。宁某等人去本色酒吧喝酒，周华敏随后亦来到本色酒吧与宁某等人喝酒，被公安民警抓获。公安民警从周华敏驾驶的电动车后备箱内查获毒品疑似物4小包（净重1.72克），从宁某身上查获毒品疑似物1小包（净重0.2克）。经鉴定，扣押周华敏毒品疑似物1.04克白色粉末中检出甲基苯丙胺、MDMA、匹普鲁多和尼美西泮成份，0.29克、0.20克、0.19克的透明晶体均检出N-
苄基异丙胺；扣押宁某0.2克毒品疑似物中检出N-苄基异丙胺。
原判另查明，被告人周华敏出生于1990年2月26日；周华敏系吸毒人员；2017年9月29日被公安机关抓获，到案后如实供述其多次向他人贩卖毒品的事实。
原判认定的上述事实，被告人周华敏在开庭审理过程中均没有异议，且有扣押在案的5包毒品疑似物、手机、毒资1013元等物证，到案经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单、现场检测报告书、吸毒人员动态管控详细信息、常住人口信息等书证，微信红包交易记录（照片），现场勘验笔录、称量笔录、取样笔录、辨认笔录、指认现场笔录及照片等，理化检验报告，证人杨某、宁某、吴某的证言，及被告人周华敏的供述等证据予以证实，上述证据客观真实，形式、来源合法，并相互印证，足资认定。
原判认为，被告人周华敏多次向吸毒人员贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。关于被告人周华敏于2017年9月29日晚22时许在洋浦经济开发区本色酒吧旁的小巷内以100元的价格将一小塑料袋毒品贩卖给宁某的这一起事实，公诉机关认为被告人周华敏向他人贩卖毒品时，出于其意志以外的原因未得逞，该起行为属于贩卖毒品未遂。原判认为，周华敏在实施该起犯罪行为时，公安机关还在其驾驶的电动车中同时查获了含有甲基苯丙胺的其他毒品，该行为应属犯罪既遂，应当按照既遂犯追究其刑事责任。被告人周华敏到案后如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚；公诉机关所提被告人周华敏的量刑建议，予以采纳。扣押在案的含有甲基苯丙胺、MDMA、匹普鲁多、尼美西泮成份的毒品1.04克、含N-
苄基异丙胺的物品0.88克、毒资1013元及供犯罪使用的手机2部，分别属于违禁品和供犯罪所用的本人财物，依法应当予以没收。综上，为维护社会管理秩序，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人周华敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元；二、扣押在案的含有甲基苯丙胺、MDMA、匹普鲁多、尼美西泮成份的毒品1.04克、含N-
苄基异丙胺的物品0.88克、毒资人民币1013元及手机2部，均依法予以没收。
宣判后，原审被告人周华敏不服，提出上诉称：一、周华敏于2016年11月21日、11月25日分别与吸毒人员杨某、宁某的2次毒品交易，毒品均是用于与杨某、宁某共同吸食，周华敏未收到杨某、宁某的款项，原判认定周华敏多次贩卖毒品、情节严重错误。二、公安民警在周华敏驾驶的电动车后备箱内查获的1.72克毒品系周华敏个人吸食的毒品，不应计入贩卖毒品的数量。三、周华敏到案后如实供述罪行，认罪、悔罪，依法应从轻处罚。综上，一审判决认定事实不清，量刑过重，请求二审法院依法改判。
本院经依法全面审查原判决认定的事实与证据，本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原判决一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
另查，杨某通过微信向上诉人周华敏支付了毒资200元。这一事实有业经一审庭审举证、质证的微信红包交易记录（照片）、证人杨某的证言、上诉人周华敏的供述等证据予以证实，足资认定。
针对上诉人周华敏的上诉理由，本院综合评析如下：
一、关于上诉人周华敏于2016年11月21日、11月25日2次贩卖毒品给吸毒人员杨某、宁某是否收取毒资,及应否认定为贩卖毒品的问题。经查，在周华敏于2016年11月21日、11月25日分别与杨某、宁某2次的毒品交易中，杨某、宁某均通过微信分别向周华敏支付了毒资200元、100元，上述事实有微信红包交易记录（照片）、证人杨某、宁某的证言、上诉人周华敏的供述等证据予以证实，足以认定。至于周华敏贩卖毒品给吸毒人员杨某、宁某后，不论双方是否共同吸食，周华敏的上述行为均已构成贩卖毒品罪。因此，周华敏关于其未收取杨某、宁某毒资、不应认定为贩卖毒品的上诉理由与查明的事实不符，本院不予以支持。
二、关于公安民警在上诉人周华敏驾驶的电动车后备箱内查获的1.72克毒品或毒品疑似物（即含有甲基苯丙胺、MDMA、匹普鲁多、尼美西泮成份的毒品1.04克及含N-
苄基异丙胺的物品0.68克）应否计入其贩卖毒品的数量问题。首先，N-苄基异丙胺不属于毒品，一审判决并未将0.88克含有N-
苄基异丙胺的物品计入周华敏贩卖毒品的数量。其次，经查，周华敏系吸毒人员。依照相关法律规定，具有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。因此，一审判决将在周华敏驾驶的电动车后备箱内查获的含有甲基苯丙胺、MDMA、匹普鲁多、尼美西泮成份的毒品1.04克计入其贩卖毒品的数量正确。因此，周华敏关于从其驾驶的电动车后备箱内查获的1.04克毒品不应计入其贩卖毒品数量的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
三、关于对上诉人周华敏的量刑。经查，周华敏贩卖毒品甲基苯丙胺4次，属于多次贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的”情节严重”之情形。依照刑法规定，贩卖毒品情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判在对上诉人周华敏量刑时，根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害后果，已充分考虑到坦白等法定、酌定量刑情节，并依照相关法律规定，对其所犯的贩卖毒品罪予以从轻处罚，仅判处其有期徒刑三年二个月，并处罚金5000元，量刑并无不当。综上，上诉人周华敏关于一审判决量刑过重等上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人周华敏多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人周华敏犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人周华敏的上诉理由不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文朝柏
审 判 员 杨 挺
审 判 员 林明亮
二〇一八年六月二十五日
法官助理 吕文虎
书 记 员 邱桢敏
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。