广东省阳江市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤17刑终235号
原公诉机关广东省阳江市阳东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周安仔，男，汉族，1976年4月3日出生于广东省阳江市阳东区，住广东省阳江市阳东区，小学文化，鱼贩。因本案于2014年11月5日被阳江市公安局阳东分局（原阳东县公安局）处以行政拘留十日。2016年6月17日主动到阳江市公安局阳东分局投案，当日被刑事拘留，2016年6月29日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
原审附带民事诉讼原告人伍某1，男，汉族，1983年9月16日出生，住广东省阳江市阳东区，
广东省阳江市阳东区人民法院审理阳东区人民检察院指控原审被告人周安仔犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人伍某1提起附带民事诉讼一案，于2016年8月24日作出（2016）粤1704刑初207号刑事附带民事判决。原审被告人周安仔不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人周安仔，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人周安仔与附带民事诉讼原告人伍某1的父亲伍某2同在大八镇大八圩市场经营鱼档。2014年11月5日8时许，伍某2的鱼档跳出一条鱼，被告人周安仔误以为是自己鱼档的，便俯身去捡。伍某2见到后大骂，两人发生争吵，续而互相殴打。停止殴打后，伍某2打电话叫来伍某1。伍某1来到市场后，为帮父亲伍某2�气，上前殴打周安仔，两人发生打斗。打斗的过程中，被告人周安仔从其鱼档拿起一把杀鱼刀，将伍某1左臂砍伤。
伍某1受伤后先送往大八卫生院行止血包扎，用去医药费206.7元。9时左右转送阳江市人民医院住院治疗，经诊断为左上臂、左前臂利器伤：1、左上臂肱二头肌、头静脉损伤；2、左前臂伸腕伸指肌腱、骨间背动脉及神经损伤。入院后急诊在神经阻滞麻醉下行左上肢清创、血管神经肌肉腱探查修复术，左上肢石膏托外固定术。术后予以抗感染、营养神经、改善微循环及对症治疗。2014年11月15日出院，住院10天，住院期间用去医药费17714.12元。出院医嘱：1、门诊继续治疗，伤口定期换药，术后12-14天拆线，术后3周拆除石膏托；2、定期复诊；3、注意加强营养及休息，全休2个月；4、门诊随诊。出院后到阳江市人民医院门诊治疗用去医药费331.2元，到中山大学附属第三医院门诊治疗用去挂号费89元，医药费295.2元，交通费350元。
2014年11月5日，被告人周安仔因本案被原阳东县公安局处予行政拘留十日。2015年7月30日，经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，被害人伍某1的损伤构成轻伤二级。2016年1月4日，阳江市公安局阳东分局对周安仔故意伤害一案进行立案侦查，2016年2月18日对被告人周安仔网上追逃。2016年6月17日，被告人周安仔在其家人陪同下到公安机关投案自首。
另查，附带民事诉讼原告人伍某1是农村户口，无固定职业。附带民事诉讼原告人因本案造成的经济损失依法计算为：1、医药费18547.22元（按票据计算，206.7元+17714.12元+331.2元+295.2元）；2、挂号费88元（按票据计算为89元，附带民事诉讼原告人只请求88元，�以支持）；3、护理费1200元（按120元/天的标准计算10天）；4、住院伙食补助费1000元（按100元/天的标准计算10天）；5、误工费2562.27元（根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，2015年全省农村居民人均纯收入为13360.4元/年，住院10天加全休2个月，即13360.4元÷365天×70天）；6、交通费350元；7、营养费5000元。上述七项合计28747.49元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实。
（一）被告人周安仔的供述与辩解：2014年11月5日早上8点钟，我与父亲在大八市场卖鱼，突然对面鱼档有条鱼跳出来，我以为鱼是我的，就想去捡回来，但我爸说鱼不是我们的，我就没去捡。伍某2就骂我，我就骂回伍某2，我们发生了口角。后来伍某2和他儿媳打电话叫伍某1过来，不久伍某1就过来了。之后�们父子俩用手打倒我在地，我挣脱回鱼档后，他们又过来打我头和胸部，我不断用东西挡，本来想拿条木挡的，但拿到了一把刀，挡的过程中挥刀把伍某1砍伤，后来我被带到派出，伍某1去医院止了血。
（二）被害人伍某1的陈述：2014年11月5日8时许，我接到我妻子电话，说鱼档有人打架，要我过去看看情况。我到了鱼档，看见周安仔站在放档口的用具的地方骂我父亲，当时我父亲坐在凳子上没有理他。我上前推周安仔，推他回他的档口。后来他又来我档口，这时大家就相互推打，我当时打了周安仔头部、胸部、背部，当时很混乱。后来有人把我们拉开。拉开后，周安仔又冲上来打我，我没有还手，我父亲将我们拉开后，周安仔去档口拿刀，直接到我面前砍了两刀，第一刀砍在我左手上臂，第二刀砍伤我下臂，第二刀后就停了下来�没有继续。当时我流了很多血，后来卖牛肉的老板用摩托车搭我去大八卫生院止血。
（三）证人证言
1、伍某2的证言：今天（2014年11月5日）上午6时30分我和我媳妇梁某去大八圩市场鱼档开档卖鱼，“阿安”是晚一点才过来卖鱼的。大约8时30分左右，广某的人过来让我拿1条“崇鱼”和两个鱼头后去买菜了，我就拿一条“崇鱼”出来放在鱼档面前的地上，准备杀鱼，然后我想再去拿两个“崇鱼头”，这时对面鱼档的“安仔”看着，以为“崇鱼”是他的，他就走过我鱼档面前想把鱼捡回，我就话其：“你执其咧。”，“安仔”其爸就话其：“无系我们的。”，“安仔”无敢拿，就讲：“嫁老婆（骂人的话），我有拿你葛没。”，我就话：“你至嫁老婆。”他就边骂边冲上来打我，一掌把我推到地上，我跌倒在我鱼档泡沫箱旁，然后他就冲进来用手打了一拳我后脑勺。我当时没还手，讲：“你吃肥下紫”，他听到后，就开始破坏我家的鱼档，踢烂我家的泡沫箱以及把鱼踢翻在地上，并且还一直在那里骂粗口骂我家人。约8时40分左右，我儿子伍某1就上到鱼档，听到“安仔”一直在骂，就扑“安仔”到地上，用拳头打“安仔”头部、颈部等地方，我就拖我仔伍某1行开（走开），这时“安仔”就想冲上来打我儿子伍某1，我一把把“安仔”推倒在地上，后“安仔”起来去他家鱼档拿刀来砍我儿子伍某1。砍伤了我儿子伍某1的手臂。他砍了之后还在那里挑衅，我没管他，让我儿子伍某1去大八阿开那里封血，那时我就在我的鱼档那里继续工作，我媳妇在8时50分左右就报警了。
2、梁某的证言：2014年11月5日，我在大八圩我家的鱼档卖鱼，广某酒店的人过来让我拿条“崇鱼”和两个鱼头后去买菜了。我家公伍某2就拿一条“崇鱼”出来放在鱼档面前的地上，准备杀鱼。放在地上的“崇鱼”跳出了鱼档外面少少，对面的周安仔看到了，以为鱼是他�，就用脚踢鱼回他的鱼档。我家公看见就说那鱼不是他们家的，话其：“拿咧”。周安仔就开始骂人，叼姨叼奶的骂得很难听，我家公就和他对骂。两人对骂了一会，周安仔边骂边冲上来推我家公，我家公跌倒在鱼档泡沫箱旁，然后周安仔就冲过来打我家公。打了约一分钟左右，就停手了。我家公一直在骂他，对面周安仔两父子也一直在骂。这时我老公伍某1看见，就在我家鱼档推周安仔走开，周安仔还手打我老公。两人就在鱼档那里打了起来，两人都倒在地上。我就报了警。打了一会两人停了，我老公就起来，走回砧板那，后来周安仔回其鱼档拿了一把杀鱼刀上来砍了我老公，周安仔停手了，我老公就去封血。
3、黄某1的证言：2014年11月5日，我在大八圩市场买菜，看到伍某2和他对面鱼档的周安仔在那里吵架，后来伍某2的儿子伍某1来到看见，就马上上前把周安仔推倒在地，两人在地上扭打起来，后来我看到周安仔回自己的鱼档拿了一把杀鱼刀砍了伍某1的手臂，砍了以后他们才停止吵架。之后伍某1就走了，估计去了医院。
4、林某的证言：2014年11月5日，我在我档口卖牛肉，突然听到不处有人打架。我看见很多人围在伍某2鱼档处，我就上前看，看见伍某2与周安仔打架，当时伍某2用手抓住周安仔胸口衣服按周安仔在地，伍某2的儿子伍某1就上前用手打了周安仔胸口和背部，周安仔翻起身，用手打了伍某1背部、胸部，这时伍某1又用手打了周安仔背部和胸部，大家都互相打了对方十几下，我就没理他们，回自己档口。
5、周某1的证言：2014年11月5日那天，我哥周安仔在大八镇大八圩市场鱼档与对面伍某2鱼档因口角产生纠纷，伍某2的儿子伍某1过来又和我大哥周安仔引发矛盾并打架，后来周安仔用一把黑色薄刀划伤伍某1的左手手臂。我和我爸后来陪周安仔到派出所自首。
6、周某2的证言：2014年11月5日那天，我儿子周安仔在大八镇大八圩市场鱼档卖鱼的时候，因口角与对面伍某2鱼档产生纠纷，后来伍某2的儿子伍某1过来和周安仔发生矛盾，还打起架来，周安仔在打架过程中用一把黑色薄刀划伤伍某1的左手手臂。后来我就带周安仔到派出所自首。
（四）辨认笔录：证实被害人伍某1辨认出砍伤其的周安仔，证人黄某1辨认出砍伤伍某1的周安仔。
（五）现场勘验笔录、指认照片：证实公安机关对案发现场进行了勘验拍照，绘制平面示意图，被告人周安仔对现场�行了指认。
（六）归案经过：证实2016年6月17日，被告人周安仔在其家人陪同下到公安机关投案自首。
（七）行政处罚决定书：证实2014年11月5日，被告人周安仔因本案被原阳东县公安局处予行政拘留十日。
（八）阳江市公安司法鉴定中心鉴定意见：证实2015年7月30日，经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，被害人伍某1的损伤构成轻伤二级。
附带民事诉讼原告人提交了以下证据。
1、身份证、户口簿：证实附带民事诉讼原告人的身份及户籍情况。
2、医疗费发票、住院费用清单、诊断证明书、病历：证实附带民事诉讼原告人受伤后被送往阳江市人民医院治疗，经诊断为左上臂、左前臂利器伤：（1）左上臂肱二头肌、头静脉损伤；（2）左前臂伸腕伸指肌腱、骨间背动脉及神经损伤。因本次伤害事件共用去医药费18547.22元，挂号费88元。
3、车票：证实附带民事诉讼原告人因本次受伤产生的交通费用350元。
原审法院认为，被告人周安仔无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。阳江市阳东区人民检察院指控被告人周安仔故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予支持。被告人周安仔犯罪后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被害人伍某1在其父亲伍某2与被告人周安仔停止了殴打后，再次对被告人周安仔进行殴打从而引发第二次打斗，对本案的伤害结果负有一定�过错责任。被告人周安仔的辩护人提出的辩护意见，予以采纳。
被告人周安仔的伤害行为给被害人伍某1造成的经济损失，被告人周安仔依法应承担赔偿责任，赔偿的项目及数额应按依法查实的为准，并按双方的过错责任承担。根据本案的案情，被告人周安仔负担80%的过错责任，附带民事诉讼原告人伍某1负担20%的过错责任。故被告人周安仔应赔偿附带民事诉讼原告人伍某1医疗费、挂号费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费等合计22997.99元（28747.49元×80%）。附带民事诉讼原告人请求交通费提供了相关的车票，与具体的就医时间、地点相符，予以支持；门诊费用有相关的医疗机构的发票凭证，结合相关的病历和诊断证明能够确认，予以支持。附带民事诉讼原告人伍某1请求赔偿残疾金仅提供残疾证，未能提供证据证明其丧失劳动能力程度或伤残等级，不予支持。附带民事诉讼原告人请求超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，作出如下判决：一、被告人周安仔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人周安仔赔偿附带民事诉讼原告人伍某1医疗费、挂号费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费合计22997.99元。三、驳回附带民事诉讼原告人伍某1的其他诉讼请求。
上诉人周安仔上诉提出：原审判决量刑过重，民事赔偿部分应由对方承担多点责任。上诉人有自首情节、悔罪表现，对方存在极大过错才导致本案发生，上诉人属于残疾人根本没有能力去伤害对方，是被对方一次又一次殴打之后精神极度恐慌才拿起鱼刀致对方受伤。请求二审从轻判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人周安仔犯故意伤害罪的事实清楚，据以定罪的证据来源合法，且均经法庭出示和质证。在二审审理期间，上诉人未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。另查，对公安机关扣押的作案工具杀鱼刀一把，一审未作处理有误，二审在本院认为部分将说明对上述作案工具予以没收，由扣押的公安机关依法处理。
对于上诉人周安仔上诉所提，经查，上诉人周安仔故意伤害被害人伍某1的事实有证人黄某1、林某、�某1、周某2、伍某2、梁某的证言、辨认笔录、被害人伍某1的陈述、现场勘验笔录、指认照片、阳江市公安司法鉴定中心鉴定意见等证据证实，上诉人周安仔亦供述在案，足以认定。造成本案被害人伍某1受伤双方均有一定的过错，原审根据查明的事实和各自的过错大小，由上诉人对被害人造成的经济损失承担80%的赔偿责任并无不妥。对于上诉人具有的自首情节，原审法院已予以认定并在量刑时已作了考虑，依法从轻处罚对其判处有期徒刑一年二个月，量刑适当。上诉人上诉据此再请求从轻处罚理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周安仔无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。周安仔犯罪后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原审法院在量刑时�考虑了上述情节，依法对其从轻判处有期徒刑一年二个月，量刑适当。被害人伍某1在其父亲伍某2与上诉人周安仔停止了殴打后，再次对周安仔进行殴打从而引发第二次打斗，对本案的伤害结果负有一定的过错责任。原审根据查明的事实和各自过错的大小，给被害人伍某1造成的各项合理的经济损失，由周安仔依法承担80%的赔偿责任，伍某1自负20%的责任并无不妥。上诉人上诉以其有自首情节、不是故意要伤害被害人等理由请求再从轻处罚和减少赔偿责任的理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但对扣押的作案工具未作处理有误，应予纠正，对扣押的作案工具杀鱼刀一把应予没收，由扣押的公安机关依法处理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下�
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 阳泽斌
审 判 员 温肇斌
代理审判员 何 川
二〇一六年十一月二日
书 记 员 符丽云
敖卓勋