上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初4408号
原告徐造新，男，1954年9月5日出生，汉族，住安徽省。委托代理人房超健，上海申恒律师事务所律师。委托代理人徐文淑，上海申恒律师事务所律师。被告上海强生舒乐出租汽车有限公司，住所地上海市。法定代理人田东升。委托代理人施卫东。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，经营地上海市。负责人张渝，职务总经理。委托代理人俞燕华，上海誉嘉律师事务所律师。委托代理人马列伟，上海誉嘉律师事务所律师。原告徐造新与被告上海强生舒乐出租汽车有限公司(以下简称“强生舒乐公司”)、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“太保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月1日受理后，依法由审判员向颖独任审判，于2016年4月20日公开开庭进行了审理。原告徐造新的委托代理人徐文淑、被告强生舒乐公司的委托代理人施卫东以及被告太保上海分公司的委托代理人俞燕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐造新诉称，2015年3月7日，被告强生舒乐公司的驾驶员郁炜炜驾驶牌号为沪FUXX**小型客车，行至本市普陀区梅岭北路、兰溪路处与步行至此的原告相撞，造成原告受伤。该起事故，经交警部门认定郁炜炜承担全部责任，原告无责。原告受伤后至上海市普陀区中心医院住院治疗，之后在该院多次复诊，产生一定医疗费用。经鉴定，原告构成XXX伤残，伤后休息90日、营养30日、护理30日。肇事车辆在被告太保上海分公司投保交强险和商业三者险。为维护自己的合法权益，原告起诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告医疗费人民币17516元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费200元、营养费1200元、护理费1800元、误工费10500元、残疾赔偿金44089.50元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、衣物损失费300元、日用品费147元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，以上费用要求被告保险公司在交强险和商业险的责任限额内赔付，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由被告强生舒乐公司承担责任；二、本案诉讼费用由被告强生舒乐公司承担。被告强生舒乐公司辩称，对原告陈述的事发经过及责任认定予以认可，郁炜炜系被告强生舒乐公司的驾驶员，事故发生时其在履行职务。事故发生后，强生舒乐公司已为原告垫付医疗费共计15931.60元(含伙食费170元)，请求在本案中一并处理。对于原告主张的各项损失，被告强生舒乐公司愿意在合理范围内承担相应的赔偿责任。被告太保上海分公司辩称，原告陈述的事发经过及责任认定均属实。肇事车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险(保额10万元，免赔率20%)。对于原告主张的各项损失，非医保部分的医疗费不同意承担，日用品费、鉴定费、律师代理费不在保险理赔范围。对于原告的其余合理损失，被告保险公司同意在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，但要求在商业三者险责任限额内免赔20%。经审理查明，2015年3月7日21时53分，在本市普陀区梅岭北路兰溪路，被告强生舒乐公司的驾驶员郁炜炜驾驶沪FUXX**小型轿车与行人原告徐造新相撞，导致原告受伤。上述事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定郁炜炜负全部责任。事故发生后，原告被送至上海市普陀区中心医院住院治疗，同年3月18日出院。原告的伤情，经上海市公安局普陀分局交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人徐造新于2015年3月7日的交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合症，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人徐造新休息期90日，护理期30日，营养期30日。因当事人就赔偿事宜未能达成一致意见，原告起诉来院，请求法院判决如其诉请。另查明，本案肇事车辆沪FUXX**小型轿车所有人系被告强生舒乐公司，郁炜炜系被告强生舒乐公司的驾驶员，事故系其履行职务时发生。被告强生舒乐公司就该车辆已向被告太保上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险，责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；投保机动车第三者责任商业保险，保额100000元(免赔率20%)。事故发生在保险期间内。再查明，事故发生后，被告强生舒乐公司已为原告徐造新垫付医疗费15931.60元(含伙食费170元)，双方一致请求该款在本案中一并处理。上述事实，有原、被告陈述意见，原告提供的事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、病史、司法鉴定意见书、误工证明、劳动合同及各类费用单据，被告强生舒乐公司提供的保单、部分垫付费用发票和住院费用清单在案佐证。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事机动车已向太保上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，故太保上海分公司应在交强险的责任限额、商业三者险的保险合同范围内(免赔率20%)承担相应的赔偿责任。不足的部分，基于本案交通事故经交警部门认定郁炜炜承担全部责任，而郁炜炜系在履行职务行为过程中发生交通事故，故被告强生舒乐公司作为雇主应就原告的实际损失承担相应的赔偿责任。关于赔偿范围，应根据法律法规及当事人提供的证据予以认定。关于医疗费，经核对费用单据及双方当事人确认，扣除住院费用已结算的伙食费170元，本院确认原告共计发生医疗费17346元，其中被告强生舒乐公司垫付15931.60元。对于非医保部分医疗费承担主体的争议，太保上海分公司认为商业三者险不应承担非医保部分的医疗费，但并未在本案中举证证明其作为合同拟定者将非医保部分不赔的免责条款已向投保人尽到告知、提示义务，故本院对太保上海分公司要求对非医保部分不赔的抗辩理由不予采信。关于原告主张的残疾赔偿金44089.50元、精神损害抚慰金5000元均符合法律规定及目前司法实践掌握的计算标准，本院予以确认。关于营养费，原告主张1200元，偏高，本院根据鉴定意见书评定的营养期限30天，酌情确定营养费为900元。关于护理费，原告主张1800元，偏高，本院根据鉴定意见书评定的护理期限30天，参照护工市场的收费标准，酌情确定护理费为1200元。关于误工费，原告称每月工资3500元，伤后工资未发放，据此主张10500元。然其仅能提供劳动合同及上海甬味家餐饮有限公司出具的误工及收入减少情况说明，上述证据之真实性无法确认，尚不足以证明其主张，本院根据鉴定意见书评定的休息期限90天，参考上海市职工最低工资标准，酌情确定误工费为6570元。关于原告主张的住院伙食补助费200元、交通费300元、衣物损失费300元，被告不持异议，本院予以确认。关于原告主张的住院用品费147元、鉴定费3900元，有发票为凭，被告强生舒乐公司愿意承担，本院予以准许。关于律师代理费，原告主张5000元，偏高，本院根据目前律师行业的收费标准酌情确定为3000元，由被告强生舒乐公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔付原告徐造新医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币44089.52元、精神损害抚慰金人民币5000元、护理费人民币1200元、误工费人民币6570元、交通费人民币300元、衣物损失费人民币300元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险的保险合同范围内赔付原告徐造新医疗费人民币5876.80元、住院伙食补助费人民币160元、营养费人民币720元；三、被告上海强生舒乐出租汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐造新医疗费人民币1469.20元、住院伙食补助费人民币40元、营养费人民币180元、住院用品费人民币147元、鉴定费人民币3900元、律师代理费人民币3000元；四、原告徐造新应于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生舒乐出租汽车有限公司人民币15931.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1537元(原告预付)，减半收取，计人民币768.50元，由被告上海强生舒乐出租汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 向颖
二〇一六年五月三十一日
书记员 李想
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。