湖南省炎陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）炎法民一初字第155号
原告梁定常，男，1974年12月29日出生，汉族，农民，住湖南省茶陵县。
委托代理人梁辉，男，1972年4月23日出生，住茶陵县。代理权限为特别授权，即代为变更或者放弃诉讼请求，进行和解、调解，提起上诉。系原告哥哥。
委托代理人段晓刚，炎陵县法律援助中心律师，代理权限为一般代理。
被告刘湘伟，男，1979年9月5日出生，汉族，农民，住湖南省攸县。
被告攸县众程汽车贸易有限公司，住所地湖南省攸县。
法定代表人：荣湘杰，公司总经理。
委托代理人荣湘杰，1979年2月2日，住攸县。代理权限为特别授权，即代为承认、变更或者放弃诉讼请求，进行和解、调解，提起上诉。系被告攸县众程汽车贸易有限公司总经理。
被告中华联合财产保险股份有限公司攸县支公司，住所地湖南省攸县。
负责人：周一戈，该公司负责人。
委托代理人刘林琳，中华联合财产保险股份有限公司攸县支公司职工。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，请求调解，提起反诉或者上诉。
委托代理人潘泽飞，中华联合财产保险股份有限公司攸县支公司职工。代理权限为一般代理。
原告梁定常与被告刘湘伟、攸县众程汽车贸易有限公司（下面简称汽车公司）、中华联合财产保险股份有限公司攸县支公司（以下简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月3日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2015年7月16日、2015年9月23日两次公开开庭进行了审理。原告梁定常及其委托代理人梁辉、段晓刚，被告刘湘伟，被告汽车公司的委托代理人荣湘杰，被告财保公司的委托代理人潘泽飞均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告梁定常诉称：2014年11月22日10时35分许，被告刘湘伟驾驶超过核定载重的湘B7A1**中型自卸货车，与骑行摩托车的原告梁定常相撞，造成原告受伤和两车受损的交通事故。原告被送至炎陵县人民医院治疗1天后，2014年11月23日转至株洲市中心医院住院治疗96天。2014年11月22日，炎陵县公安局交通警察大队作出株公交认字（2014）第00098号道路交通事故认定书，被告刘湘伟承担此次事故的主要责任，原告梁定常承担事故次要责任。2015年3月19日，经株洲市湘江司法鉴定中心鉴定，原告因伤构成九级伤残、后续治疗费24000元，误工时间6个月，住院期间陪护1人。原告因此次交通事故造成的医药费131046元、后续治疗费24000元、伙食补助费2910元、营养费3000元、误工费17000元、护理费9700元、交通费1639.5元、残疾赔偿金106280元、被抚养人生活费56838.5元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1395元、摩托车修理费2000元，共计317463元。被告刘湘伟驾驶的湘B7A1**中型自卸货车已在被告财保公司投保机动车交强险和第三者责任商业保险，事故发生时均在保险期内。该车挂靠单位为被告汽车公司。被告刘湘伟已垫付原告医疗费用28664元。原、被告多次协商未果后，原告诉至法院要求三被告赔偿原告损失317463元，并由三被告承担本案的诉讼费。
原告梁定常为支持其主张，向本院提交以下证据：
1、道路交通事故认定书1份，拟证明事故发生情况及责任划分；
2、梁定常被抚养人基本信息1组，拟证明原告被扶养人的基本情况及抚养费计算标准。
3、炎陵县人民医院、株洲市中心医院病历1组，拟证明原告住院时间97天。
4、被告刘湘伟驾驶证和货车的行驶证及汽车公司在财保公司的投保证明各1份，拟证明涉案车辆在财保公司投保以及车辆挂靠在汽车公司的基本情况。
5、交通费用票据、摩托车维修收据1组，拟证明原告花费交通费1639.5元、摩托车维修费1200元；
6、鉴定费票据1组，拟证明原告花费鉴定费1395元；
7、医疗费票据1组，拟证明原告花费医疗费131046元；
8、司法鉴定意见书1份，拟证明原告梁定常的伤残等级为九级，后期治疗费用24000元，陪护1人，伤后休息6个月；
9、劳动合同书2份，井冈山市恒华陶瓷有限责任公司出具的工资表1份、原告居住在厂区的证明1份，拟证明原告的主要收入来源与经常居住地在城镇；
10、证明1份，拟证明原告工作的工厂在井冈山市工业园内，属于城镇户口。
被告刘湘伟辩称：已经垫付28664元，请求法庭在本案中一并处理。被告刘湘伟为支持其主张，向本院提交证据1、收据1组，拟证明被告已经垫付28664元给原告。
被告汽车公司辩称：被告汽车公司与被告刘湘伟属于挂靠关系，双方有约定，被告汽车公司不承担责任。被告汽车公司未向本院提交证据。
被告财保公司辩称：医疗费用、交通费用、摩托车损失，应按实际发生的票价为准。根据保险理赔相关法律、法规规定及保险条款约定，保险公司不承担诉讼费用、鉴定费、间接损失的赔偿。保险条款约定了免赔项目，法庭应当予以核减。原告的户口本记录为农村户口，不应当按城镇户口来计算。
被告财保公司为支持其主张，向本院提交以下证据：
1、交强险及商业险的保险条款1份，拟证明条款约定了诉讼费、鉴定费、医保外用药等费用保险公司不承担，精神损害不属于商业险，被告刘湘伟驾驶车辆超载保险公司增加免赔率10％；
2、询问笔录1份，证明出险前原告一直居住在农村，且应以实际误工损失为准；
根据原告的起诉和被告的答辩，本院归纳本案的争议焦点是：1、原告的损失如何确定；2、财保公司应否承担保险责任；3、被告汽车公司与被告刘湘伟之间的法律关系，被告汽车公司应否承担赔偿责任。原告及三被告对本院归纳的争议焦点均无异议，并围绕本案的争议焦点进行了举证、质证。当事人对相对方所举证据的质证意见及本院认证意见如下：
1、对原告提交的证据1、2、3、4，被告刘湘伟、汽车公司、财保公司均无异议，本院予以认定；对被告刘湘伟提交的证据1，原告梁定常、被告汽车公司、被告财保公司均无异议，本院予以认定；对被告财保公司提交的证据1、2，原告梁定常、被告刘湘伟、被告汽车公司均无异议，本院予以认定。
2、对原告提交的证据5，被告刘湘伟、汽车公司、被告财保公司的异议是只认可此次交通事故中救护费用以及转院护理费用，其他搭乘中巴车票据不予认可，摩托车维修费不是正式发票，不予认可。本院经审查认为，交通费是原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，搭乘中巴车等交通费用是原告转院治疗中陪护人员实际发生的费用。摩托车修理费原告未能提供正式票据，以及相关证据予以佐证，故本院对交通费票据予以认定，对摩托车修理费不予认定；
3、对原告提交的证据6，被告刘湘伟、汽车公司无异议，被告财保公司的异议是鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，且照相费与鉴定无关。本院经审查认为，照相费是株洲市芦淞区伤痕照相室出具的发票，该笔照相费、鉴定费是原告为确定其伤情而实际发生的费用，因此被告财保公司的异议不成立，本院对该证据予以认定；
4、对原告提交的证据7，被告刘湘伟、汽车公司、被告财保公司的异议是需要核减非医保用药，且头颈收支架不是正式票据看。本院经审查认为，该份证据系炎陵县人民医院和株洲市中心医院出具的正式医药费发票，对非医保用药的核减，因被告并未申请鉴定，本院不予支持，头颈收支架是原告受伤后因伤必须花费的实际费用，且有长沙市宏缤医疗器械有限公司盖章，本院予以支持。故三被告的异议不成立，本院对该证据予以认定；
5、对原告提交的证据8，被告刘湘伟、汽车公司无异议，被告财保公司的异议是对后期治疗费不应当包含面部整容费、误工时间应计算至定残前一天。本院经审查认为，司法鉴定书是具备鉴定资质的鉴定机构出具的，三被告并未提交相反证据予以推翻，故对原告的后续治疗费、误工时间以司法鉴定意见书为准，故三被告的异议不成立，本院对该证据予以认定；
6、对原告提交的证据9、10，被告刘湘伟、汽车公司、被告财保公司的异议是不能证明原告所在的工厂属于城镇，应按原告户籍地认定原告为农村户口，且误工费应当按实际损失计算。本院经审查认为，原告未能提供有效证明其经常居住地与主要收入来源于城镇，且未能提供有效工资证明，对原告应适用农村居民标准计算损失，误工费用应按受理法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故三被告异议成立，本院对原告提交的证据9、10不予认定。
根据原、被告的举证、质证及本院认定，结合原、被告的陈述，本院确认以下案件事实：
2014年11月22日10时35分许，被告刘湘伟驾驶超过核定载重的湘B7A1**中型自卸货车，与无证骑行摩托车的原告梁定常相撞，造成原告受伤和货车、摩托车受损的交通事故。原告被送至炎陵县人民医院治疗1天后，2014年11月23日转至株洲市中心医院住院治疗96天，共住院97天。2014年11月22日，炎陵县公安局交通警察大队作出株公交认字（2014）第00098号道路交通事故认定书，认定刘湘伟承担此次事故的主要责任，梁定常承担事故次要责任。2015年3月19日，经株洲市湘江司法鉴定中心作出株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第336号司法鉴定意见书认定，原告因伤构成九级伤残、后续治疗费24000元，误工时间6个月，住院期间陪护1人。原告梁定常于2015年2月27日出院，株洲市中心医院在出院医嘱中载明需神经营养治疗。经本院核定，原告因此次交通事故造成的医药费131046元、后续治疗费24000元、伙食补助费2910元（30元／天×97天）、营养费3000元、误工费14400元（80元／天×30天×6个月）、护理费8280元（80元／天×97天＋520元）、交通费1639.5元、残疾赔偿金67315元（10060元×20年×20%＋9025元×5年×20%÷5＋9025元×（18-5）×20%÷2＋9025元×（18-3）×20%÷2］、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1395元，共计260985.5元。被告刘湘伟驾驶的湘B7A1**中型自卸货车已在被告财保公司投保机动车交强险和500000元第三者责任商业保险，事故发生时均在保险期内。该车挂靠单位为被告汽车公司。被告刘湘伟已垫付原告医疗费用28664元。原、被告多次协商未果后，原告诉至法院要求三被告赔偿原告损失317463元，并由三被告承担本案的诉讼费。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。炎陵县公安局交通警察大队作出株公交认字（2014）第00098号道路交通事故认定书客观、真实、有效，应作为该案民事赔偿责任划分的依据。机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险范围内予以赔偿，故被告财保公司首先应在机动车交强险范围内赔偿原告梁定常110029.5元（包含医疗费10000元、误工费14400元、护理费8280元、交通费1639.5元、残疾赔偿金67315元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1395元）。超过部分由当事人双方按照其过错责任承担。被告刘湘伟在此次交通事故中承担主要责任，原告梁定常承担次要责任，故对原告梁定常超过交强险部分的损失150956元，应由被告刘湘伟承担70%即105669.2元，由原告梁定常自负30%计45286.8元。因被告刘湘伟在被告财保公司投保500000元的第三者责任商业险，并约定了15%主要责任的免赔率和违反安全装载规定的增加10%的免赔率。故由被告财保公司在第三者责任商业险范围内赔偿原告梁定常79251.9元（105669.2元-105669.2元×（15＋10）%］，被告刘湘伟赔偿原告26417.3元。被告刘湘伟已垫付医疗费28664元。被告刘湘伟的车辆挂靠在被告汽车公司，故被告汽车公司对被告刘湘伟的赔偿责任承担连带责任。原告未能提供有效证明其经常居住地与主要收入来源于城镇，且未能提供有效工资证明，误工费用按受理法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告及其被扶养人按其户籍登记的农村户口为准。原告要求三被告赔偿损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告财保公司请求扣除非医保用药，但并未向本院提交证据证明保险合同中关于非医保用药不予赔偿的免责条款已尽到告知义务；亦未提交证据证明医疗费用中哪些属于非医保用药，并属于明显不合理用药，故对被告财保公司提出的核减原告非医保用药的意见，本院不予支持。本案经本院调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：
一、原告梁定常因此次交通事故造成的损失共计261985.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司炎陵支公司在交强险范围内赔偿原告梁定常110029.5元，在第三者责任商业险范围内赔偿原告梁定常79251.9元，共计189281.4元，被告刘湘伟赔偿原告梁定常26417.3元，原告梁定常自负损失45286.8元；
二、被告攸县众程汽车贸易有限公司对被告刘湘伟应负的赔偿责任承担连带责任；
三、驳回原告梁定常的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6060元（原告已预交），由原告梁定常负担1818元，由被告刘湘伟负担4242元。
以上合计，被告刘湘伟应付30659.3元给原告梁定常，已支付28664元，尚差1995.3元，限于本判决生效后10日内给付原告梁定常。
如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在提交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686，逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 张乐琳
人民陪审员 霍保华
人民陪审员 廖秀华
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 罗 贝
附：本案引用的法律条文
《中国人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》［4］予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》
第四条人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。