福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽08民终231号
上诉人（原审被告）沈灿富，男，汉族，住龙岩市永定区。
委托代理人娄得金，福建瑞权律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张添盛，男，汉族，住龙岩市永定区。
委托代理人张小伟，福建永宏律师事务所律师。
原审被告卢祖良，男，汉族，住龙岩市新罗区。
原审被告沈灿文，男，汉族，住龙岩市永定区。
原审被告龙岩市耀胜鞋业有限公司，住所地龙岩市新罗区，组织机构代码59598936-3。
法定代表人沈灿文，经理。
上诉人沈灿富因与被上诉人张添盛、原审被告卢祖良、沈灿文、龙岩市耀胜鞋业有限公司民间借贷纠纷一案，不服龙岩市永定区人民法院（2015）永民初字第290号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沈灿富及其委托代理人娄得金，被上诉人张添盛的委托代理人张小伟到庭参加诉讼，原审被告卢祖良、沈灿文、龙岩市耀胜鞋业有限公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年4月至2013年3月间，被告沈灿富因经营多次向原告张添盛借款。双方于2013年12月1日结算后，签订了一份《借款合同》，主要内容为：“甲方张添盛乙方沈灿富经甲乙双方平等协商，就乙方向甲方借款事宜达成一致意见，签订本合同。第一条借款金额为2392000元人民币，（大写）贰佰叁拾玖万贰仟元整。以往借款转入沈灿富账户，开户行为：建设银行龙岩分行，账号为：436XXX525；与开户行为：福建龙岩农村商业银行股份有限公司，账号为：622XXX851，转入以上账户视为乙方已收取借款。其中，2012年4月17日转入建设银行账户500000元，2013年1月12日转入农村商业银行账户492000元，2013年2月5日转入建设银行账户468000元，2013年3月4日转入建设银行账户688800元，合计2148800元。截止至2013年11月30日以上借款利息合计243200元。经甲方乙方确认后，乙方借款以此所列款项为准，2013年11月30日前双方其他的银行转账或现金往来无效。…第三条借款期限9个月，自2013年12月1日起至2014年8月31日止。第四条借款到期后，乙方应将所借款本金一次性偿还甲方。第五条乙方未在规定的期限内支付利息或归还借款，视为乙方违约。如乙方逾期支付利息或借款逾期，乙方同意向甲方支付按应付借款利息或逾期借款金额的日千分之二计算的违约金。…第七条因乙方逾期不还借款本金或利息导致纠纷而诉至法院的，产生的所有诉讼保全费、律师代理费、交通费、住宿费均由乙方承担。第八条本合同履行过程中发生纠纷，双方应协商解决，协商不成，向甲方所在地的人民法院提起诉讼。第九条本协议自双方签字或盖章之日起生效。本合同一式二份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。甲方：张添盛、乙方：沈灿富2013.12.1352XXX735139XXX656”，原告张添盛和被告沈灿富分别在该《借款合同》上的甲乙方栏上签名，被告沈灿富并在自已名字上及确认的借款金额上摁上手印。同日，被告沈灿富向原告出具了《借条》一张，内容为：“借条今借到张添盛人民币贰佰陆拾叁万壹仟贰佰元整（￥2392000.00元）。用于公司资金周转，并由卢祖良（身份证号码：352XXX757）、沈灿文（身份证号码：352XXX713）和龙岩市耀胜鞋业有限公司担保。按利率2%计月息，每月支付利息人民币肆万柒仟捌佰肆拾元整（￥47840.00元）。借款期限9个月，到期一次性还清借款。若本人逾期没还款，被借款人可向本人所在地人民法院提起诉讼。借款人：沈灿富2013年12月1日担保人：卢祖良352XXX757担保人：沈灿文352XXX713担保人：龙岩市耀胜鞋业有限公司”，被告沈灿富和被告卢祖良、沈灿文分别在借款人和担保人栏上签名并摁上手印；被告耀胜鞋业公司在担保人栏上盖章，并由法人代表沈灿文签名。2014年被告沈灿富归还原告50000元，原告认可，但认为是被告向原告支付的利息。原告要求被告归还其余借款本息未果，遂向本院提起诉讼，要求被告沈灿富归还借款本息，并由被告沈灿文、耀胜鞋业公司、卢祖良承担保证责任。另查明，耀胜鞋业公司成立于2012年5月29日，成立时的注册资本为200万元，经营范围是PVC吹气拖鞋的生产，法定代表人为沈灿富，发起人为：卢俊伟，出资70万元，持35%比例；沈灿富，出资110万元，持55%比例；张添盛，出资20万元，持10%比例。2013年6月，耀胜鞋业公司变更登记，法定代表人变更登记为沈灿文，注册资本变更登记为1000万元。诉讼过程中，经原告申请，本院对被告沈灿文和卢祖良的部分房产采取查封的保全措施，原告为此支付了保全申请费5000元。同时原告还支出了律师代理费10000元。
原审认为，被告沈灿富因公司资金周转需要，向原告张添盛借款2148800元，有原告提供的双方签订的《借款合同》、原告出具的《借条》各一张和建设银行龙岩分行出具的《历史流水》单二张、龙岩农村商业银行出具的《储蓄存款凭证》一张、兴业银行龙岩新罗支行出具的《特种转账借方凭证》一张为据，本院予以认定，原、被告间合法的借贷关系受法律保护。本案借款中原被告约定了还款期限，并约定利息，该借款应认定为定期计息借款，原告已经向被告支付了借款，被告就应按双方的约定向原告还本付息。原被告约定按月利率2%计算利息，符合法律对借款利息限额的规定，本院予以支持，但《借条》中认定的借款2392000元中，只有2148800元是借款本金，其余243200元是结欠至2013年11月30日的利息，该部分不能再计算利息。被告认为本案的借款是原告与被告共同投资耀胜鞋业公司受亏损后要求被告以借款名义出具借条及签订借款合同，没有向本院提交证据。即使该事实成立，也应认定原告已经退伙并经双方结算，被告也应按协议履行相应的义务。被告辩称借条上的借款金额大小写不一致，是无效的借条，不符合事实，《借条》中的小写金额与《借款合同》中认定的金额是一致的，且原告也是以更少的金额向被告主张权利，因此可以认定《借条》中大写的金额是笔误。被告主张于2013年6月28日和7月26日共归还原告借款300000元，因系2013的11月30日前的交易，按双方《借款合同》中的约定均系无效的，应以《借款合同》中认定的为准。被告主张于2014年归还了原告50000元，原告予以认可，本院予以认定。被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司在被告沈灿富出具的《借条》上担保人栏上签名并摁上手印或盖章，系对该借款提供保证，双方未约定保证方式和保证期间，应认定其保证方式为连带责任保证，保证期间为借款之日起至借款期限九个月到期后的六个月内，即自2013年12月1日起至2015年2月28日止。现原告要求被告沈灿富归还其借款2148800元并支付该款自2013年12月1日起至还清日止按月利率2％计算的利息，结欠的利息243200元，为实现债权而支出的律师费10000元，并由被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司对上述原告的以上款项承担连带清偿责任，符合法律的规定，本院予以支持。被告卢祖良经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告沈灿富归还原告张添盛借款2148800元并支付该款自2013年12月1日起至还清日止按月利率2％计算的利息。二、被告沈灿富向原告张添盛支付借款2148800元结欠至2013年11月30日止的利息243200元，扣除被告沈灿富于2014年向原告支付的50000元，还应支付193200元。三、被告沈灿富向原告张添盛支付律师费10000元。四、被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司对以上各款项承担连带清偿责任，被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司承担连带责任后，有权向被告沈灿富追偿。以上款项各被告限于本判决生效之日起十日内给付。如果被告沈灿富、卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30800元，因适用简易程序减半收取15400元，诉讼保全费5000元，均由被告沈灿富、卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司负担。
宣判后，原审被告沈灿富不服，向本院提起上诉称，1、本案被告之一卢祖良缺席未到庭参加诉讼，原审法院没有经过合法传唤或进行公告，程序违法，实际上剥夺了被告卢祖良的诉权，程序违法，依法应发回重审。2、原审法院判决认为双方系民间借贷关系属事实认定错误，导致适用法律错误。本案上诉人与被上诉人之间名为借贷实际双方系合作投资关系，被上诉人所转帐支付给上诉人的款项实际系投资款。3、借款金额大小写不一致，存在明显的瑕疵应属无效之借条。同时《借款合同》双方未约定利息，即便是双方民间借款关系成立，被上诉人主张的利息不应给予支持。综上所述，原审法院判决认定事实不清，适用法律错误。据此，请求撤销原审判决，发回重审，或依法驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人张添盛答辩称，1、上诉人沈灿富向答辩人借款是有充分证据予以真实的。2、上诉人认为“借条存在明显的瑕疵应属无效，借款合同也未约定利息，不应给予支持答辩人主张利息”的理由是毫无事实根据和法律依据的。3、上诉人龙岩市耀胜鞋业有限公司认为“其提供本债务担保无效”的理由也是不能成立的。4、一审法院审判程序合法。请求：驳回上诉，维持原判。
原审被告卢祖良、沈灿文、龙岩市耀胜鞋业有限公司未向本院提交书面答辩状。
经审理查明，上诉人对原审判决查明的“2012年4月至2013年3月间，被告沈灿富因经营多次向原告张添盛借款”有异议，认为上诉人与被上诉人不存在多次借款，而是因为多次投资合作关系的产生的合作往来款。同时，上诉人要求补充认定：1、原审被告沈灿文在2013年6月28日还款20万元、2013年7月26日还款10万元，总共已还款30万元；2、一审判决完以后有再还本金4万元。被上诉人对原审查明的事实无异议。对各方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。在二审诉讼期间，上诉人向本院提交了农村信用社个人网银电子回单两张，证明上诉人在一审判决完以后有再还本金4万元；提供了债权转让通知书一份，证明被上诉人已经将本案债权转让给案外人熊大昌。被上诉人对上述证据的真实性无异议，但认为汇款的4万元应该是先冲抵本案借款本金所产生的利息。本院认为，上诉人对原审认定事实虽提出异议，但未提供证据予以证明，本院依法不予采纳。对上诉人要求补充认定的事实1，因2013年6月28日和7月26日归还的借款均系双方借款合同签订之前的交易，按双方《借款合同》约定不能认定为归还本案借款，上诉人的主张不能成立。对上诉人要求补充认定的事实2，其二审诉讼期间提交的两张农村信用社个人网银电子回单可以证明其主张。综上，本院除另查明上诉人沈灿富于2015年8月19日和2015年9月16日分别归还被上诉人张添盛3万元和1万元外，查明的其他事实和与原审法院一致。
本院认为，一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十九条第一款规定：“在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。”联系本案而言，上诉人沈灿富二审诉讼期间提交的《债权转让通知书》虽可以证明被上诉人通知上诉人已将本案债权转让给案外人熊大昌的事实，但依据上述司法解释的规定，该债权转让行为并不影响本案的审理。上诉人关于被上诉人诉讼主体不适格，本案应中止审理的主张于法无据，本院依法不予采纳。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“…受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。”本案中，从原审法院《追记笔录》来看，原审审判人员已通过电话向原审被告卢祖良明确告知了案件开庭审理的时间及地点，且按其要求将开庭传票等法律文书邮寄指定的代收人。原审被告卢祖良已经充分获知了开庭有关事项，上诉人关于原审法院剥夺了原审被告卢祖良的诉讼权利，程序违法的主张于法无据，本院依法不予支持。
三、合法的借贷关系应受法律保护。本案上诉人沈灿富向被上诉人张添盛借款有双方签订的《借款合同》和上诉人沈灿富出具《借条》为据。上诉人虽主张本案的款项实际系投资款，但并未提交证据予以证明。上诉人主张借条上的借款金额大小写不一致，是无效的借条。本院认为《借条》中的小写金额与《借款合同》中认定的金额是一致的，且被上诉人也是以更少的金额向上诉人主张权利，因此可以认定《借条》中大写的金额是笔误。上诉人的主张不能成立，本院依法不予支持。
四、上诉人于2015年8月19日和2015年9月16日分别归还被上诉人张添盛的3万元和1万元，本院予以认定。上诉人主张上述4万元用于抵扣本案借款本金的依据不足，被上诉人亦主张该款应当先行抵扣利息。因此本院认为上述4万元，可以抵扣上诉人沈灿富向被上诉人张添盛借款2148800元结欠至2013年11月30日止的利息。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人沈灿富的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人沈灿富于一审判决后归还被上诉人张添盛的4万元，本院依法予以抵扣。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持龙岩市永定区人民法院（2015）永民初字第290号民事判决第一、三、四项，即“一、被告沈灿富归还原告张添盛借款2148800元并支付该款自2013年12月1日起至还清日止按月利率2％计算的利息。三、被告沈灿富向原告张添盛支付律师费10000元。四、被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司对以上各款项承担连带清偿责任，被告卢祖良、沈灿文和耀胜鞋业公司承担连带责任后，有权向被告沈灿富追偿。”
二、变更龙岩市永定区人民法院（2015）永民初字第290号民事判决第二项“被告沈灿富向原告张添盛支付借款2148800元结欠至2013年11月30日止的利息243200元，扣除被告沈灿富于2014年向原告支付的50000元，还应支付193200元”，为“被告沈灿富向原告张添盛支付借款2148800元结欠至2013年11月30日止的利息243200元，扣除被告沈灿富于2014年向原告支付的5万元，于2015年8月19日和2015年9月16日分别归还原告张添盛3万元和1万元，还应支付153200元。”
以上款项上诉人沈灿富和原审被告卢祖良、沈灿文、龙岩市耀胜鞋业有限公司限于本判决生效之日起十日内给付。
如果上诉人沈灿富和原审被告卢祖良、沈灿文、龙岩市耀胜鞋业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30500元，由上诉人沈灿富负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 祝 才
代理审判员 严 丽 梅
代理审判员 李 俊 锋
二〇一六年七月十一日
书 记 员 邹倩影（代）
附：适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；