福建省泉州市洛江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0504民初878号
原告张天银，男，1966年1月3日出生，汉族，住四川省蓬安县。
委托代理人王文福、张谋川，福建顺济律师事务所律师。
被告张成杨，男，1971年10月26日出生，汉族，住四川省蓬安县。
委托代理人王坤龙、王坤枝（实习），福建伟盛律师事务所律师。
被告杜振家，男，1975年7月15日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。
委托代理人黎三保，男，1976年10月15日出生，汉族，住泉州市丰泽区，系泉州市洛江区马甲镇杏川村委会推荐代理。
原告张天银与被告张成杨、杜振家提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月10日受理后，依法由审判员黄正乾适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张天银及其委托代理人王文福、被告张成杨及其委托代理人王坤龙、王坤枝、被告杜振家及其委托代理人黎三保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告杜振家为建厂房需要，经与被告张成杨联系相关的厂房模板建设承包事宜后，由被告张成杨对该厂房模板施工承包建设，被告张成杨雇佣原告及严文成等对该厂房模板进行建设施工。2015年9月3日，原告在为被告杜振家厂房钉模板过程中不慎从二楼摔下并受伤。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八○医院住院治疗，经过45天的住院治疗，病情好转出院，出院诊断为：1.双耳外伤性耳聋；2.腰1、4椎体压缩性骨折；3.腰1棘突骨折；4.中型颅脑损伤：（1）右颞骨骨折；（2）枕部头皮挫裂伤；（3）右颞部软组织挫伤。2015年12月25日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，原告腰1、4椎体压缩性骨折的损伤相当于交通事故八级伤残；护理期限为90日；二次手术取内固定物的后续治疗费约8000元。原告具体的经济损失包括：1.医疗费用82228.52元；2.住院伙食补助费30元×45天=1350元；3.误工费150元×112天=16800元；4.住院期间护理费150元×45天=6750元；5.出院后护理费150元×90天=13500元；6.后续治疗费（取内固定物费）8000元；7.营养费10000元；8.伤残赔偿金13793×20×30%=82758元；9.精神损害抚慰金15000元；10.交通费2000元；11.鉴定费2100元，合计人民币240486.52元。被告张成杨作为原告的雇主依法应承担相应的雇主赔偿责任，被告杜振家作为该涉案厂房的业主，没有尽到选任有资质的承包方进行施工建设，依法应承担相应的过错赔偿责任。请求判令：1.二被告共同向原告赔偿人身损害造成的全部经济损失共计人民币240486.52元（因二被告有垫付42000元，原告当庭变更诉讼请求为要求二被告赔偿原告人民币198486.52元）；2.本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告张成杨辩称，一、原告自身缺乏安全意识，自身存在过错，应当自行承担50%以上的责任，并相应减轻被告的责任。原告是自二楼阳台挑梁上摔落在地的。二楼阳台上施工时，正常工序是在柱头竖立好之后，在柱头上横搭挑梁，先用铁钉把挑梁固定好之后，再站到挑梁上钉模板。原告在柱头立好后，将挑梁横搭在柱头上，未用铁钉等加固挑梁就整个身体全部直接爬站到挑梁上，导致整根挑梁从二楼阳台柱头上滑了出去，原告亦随挑梁滑出摔落在地受伤。原告作为智力正常成年人，多年干小工活，明知在没有安全防护设施的二楼阳台上钉模板会发生危险，不仅没有采取相应措施予以避免，而且还擅自整个人爬上只横在柱头未用铁钉加固的挑梁上，导致原告及挑梁一同滑出去摔倒，原告主观上有过错，对于损害后果的发生应承担相应责任。二、被告杜振家作为房东及雇主，对本案事故的发生具有过错，应承担相应的责任。1.依据法律规定，建设二层以上房屋，应当具备相关的资质，被告杜振家在选用工人时有一定的过错，应当分担一定的责任，应当减轻被告张成杨的责任；2.房主杜振家明知工头张天银无农村建筑工匠资格证书，而将自己的房屋交由其承建，结果发生安全事故，导致原告受伤致残，对此事故的发生房主杜振家明显存在选人不当的过错；3.被告杜振家基建房屋，只将定模板的环节交给被告张成杨承做，未将浇筑混凝土、内装修、外装修等交给被告张成杨承做。按照建房施工规范及要求，被告杜振家建造二层以上的房屋从安全角度考虑应搭涉钢管外架或竹排外架而未搭设，偷工减料，无视工人生命安全，具有重大过错。三、被告张成杨在原告住院期间垫付的医疗等各项费用18050元应予扣除。四、原告主张的赔偿标准部分不符合法律规定。住院伙食补助费应按每天15元，误工费按每天96元计算。医疗费用清单中体现有计收护理费，无需再加住院期间护理费，如果要算也只能按每天96元计算。出院护理费应按每天96元、部分护理依赖30%计算。后续治疗费鉴定金额偏高，且未实际发生，应待实际发生后另行计算。营养费因未有医嘱加强营养，根据实际情况酌情按医疗费的5%计算。精神损害抚慰金偏高，应按8000元计算。交通费无票据，按每天10元计算。综上，请求驳回原告不合理不合法部分的诉讼请求。
被告杜振家辩称，一、原告系由被告张成杨雇佣，其受伤应由雇主张成杨承担赔偿责任。二、被告杜振家作为定作人，不存在过失，对原告的受伤不用承担任何赔偿责任。1.被告张成杨根据被告杜振家要求将房屋模板工作完成交付后，由被告杜振家向被告张成杨结算支付报酬，因此，被告杜振家与被告张成杨实际上建立的是承揽关系，原告系由被告张成杨雇佣，与被告杜振家不存在法律关系。2.被告杜振家作为定作人，对定作、指示或选任不存在过失，对原告的人身损害不承担任何赔偿责任。首先，原告所称的“承包方”张成杨实际上属于承揽方，其提供的是完成模板的工作成果，法律法规对承揽方并没有相关的资质要求；其次，本案被告杜振家翻建房屋两层，属于农民自建低层住宅，建筑活动不适用建筑法，对施工建设方并没有资质要求；再次，被告杜振家经人介绍将模板工程承揽给被告张成杨，完全是农村的普遍做法，而建设部《村镇建筑工匠从业资格管理办法》已于2004年失效，目前国家法律法规对于个体工匠的施工资质并没有明确的要求，不应让被告杜振家无辜承担责任。三、原告受伤自身存在过失，被告杜振家在事故发生后及时将原告送医治疗，并为原告垫付医药费24000元，亦尽道义。
经审理查明，被告杜振家于2014年5月向政府有关部门申请危房翻建，申请面积110平方米，拟建三层。被告张成杨以每平方米68元的价格向被告杜振家承揽模板工程，又以每天工资300元雇佣原告张天银从事钉模板工作。2015年9月3日，原告在钉模板过程中，发现有根树枝靠墙壁太近，欲敲掉该树枝，沿着挑梁走到第三步便掉落受伤。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八○医院住院治疗。经医院诊断，原告伤情为：1.双耳外伤性耳聋；2.腰1、4椎体压缩性骨折；3.腰1棘突骨折；4.中型颅脑损伤：（1）右颞骨骨折；（2）枕部头皮挫裂伤；（3）右颞部软组织挫伤。原告住院45天，花费医疗费82228.52元。2015年12月25日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，原告腰1、4椎体压缩性骨折的损伤相当于交通事故八级伤残；护理期限为90日；二次手术取内固定物的后续治疗费约8000元。原告花费鉴定费2100元。另查明，被告张成杨无相应的施工资质或者安全生产条件。在原告受伤后，被告杜振家赔付了原告24000元，被告张成杨赔付了原告18050元。
以上事实，有原告提供的中国人民解放军第一八○医院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、转入记录、手术记录单、出院小结、CT检查诊断报告、DR检查诊断报告、病人费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费用发票、询问笔录、被告张成杨提供的现场照片、收条、被告杜振家提供的私有危房翻建公示表、私有危房翻建公示结果证明、照片、收条以及本院向被告张成杨作的询问笔录等证据证实，本院予以确认。
本院认为，被告杜振家将模板工程交给被告张成杨完成，双方形成承揽关系。被告张成杨雇佣原告张天银从事钉模板工作，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张成杨作为接受劳务一方，无相应的施工资质或者安全生产条件，没有采取必要的防护措施，存在管理过失，依法应对张天银所受的损害承担较大的赔偿责任。原告张天银从事钉模板工作已有20年，应该有较丰富的工作经验和较强的安全意识，在此次劳务中却麻痹大意，未尽到安全注意义务，存在一定过失，应对自身的损害承担相应的责任。被告杜振家将模板工程交给无相应的施工资质或者安全生产条件的被告张成杨完成，存在选任过失，且在施工场所没有采取必要的防护措施，依法应对张天银所受的损害承担相应的赔偿责任。原告张天银因受伤造成的经济损失为：1.医疗费82228.52元；2.住院伙食补助费1350元（30元／天×45天）；3.营养费酌定9000元；4.住院期间护理费4328.26元（35107元／年÷365天／年×45天×1人×100％），出院后护理费1298.48元（35107元／年÷365天／年×（90天-45天）×1人×30％），护理费合计5626.74元；5.误工费。自受伤至定残日前一天为112天，其误工费为15453.55元（50362元／年÷365天／年×112天）；6.交通费酌定500元；7.残疾赔偿金82758元（13793元／年×20年×30％）；8.精神损害抚慰金酌定15000元；9.后续治疗费8000元；10.鉴定费2100元。以上合计222016.81元，由原告张天银、被告张成杨、被告杜振家按3：5：2承担责任。被告张成杨应赔偿原告111008.41元，扣除其已付18050元，还应付给原告92958.41元。被告杜振家应赔偿原告44403.36元，扣除其已付24000元，还应付给原告20403.36元。原告的诉讼请求予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告张成杨应于本判决生效之日起10日内赔偿原告张天银人民币92958.41元；
二、被告杜振家应于本判决生效之日起10日内赔偿原告张天银人民币20403.36元；
三、驳回原告张天银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4270元，减半收取2135元，由原告张天银负担915元，被告张成杨负担1000元，被告杜振家负担220元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 黄正乾
二〇一六年七月二十八日
书记员 吴季阳
附：本案适用主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。