安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庐民一初字第02086号
原告：安徽奥美汽车服务有限公司，住合肥市包河工业区繁华大道18号，组织机构代码79640811-5。
法定代表人：徐伟，董事长。
委托代理人：胡安杨，安徽众城高昕律师事务所律师。
委托代理人：唐卫国，安徽众城高昕律师事务所律师。
被告：安徽新鸿伟钢结构有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区产业园北方置业工业园8号，组织机构代码76901375-9。
法定代表人：靳常清，董事长。
委托代理人：刘和生，安徽禾森律师事务所律师。
委托代理人：吴克强，安徽禾森律师事务所律师。
原告安徽奥美汽车服务有限公司（以下简称“奥美公司”）与被告安徽新鸿伟钢结构有限公司（以下简称“新鸿伟公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2014年6月4日受理后，依法由审判员宋玮适用简易程序于同年6月30日公开开庭进行了审理。原告奥美公司的法定代表人徐伟及委托代理人胡安杨，新鸿伟公司的委托代理人刘和生、吴克强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
奥美公司诉称：2007年7月，奥美公司与新鸿伟公司签订订货合同，新鸿伟公司为奥美公司建设钢结构厂房，后由于新鸿伟公司提供的钢结构产品质量存在问题，严重延误工程工期，双方于2008年4月28日签订了一份关于奥美公司钢构厂房质量的解决协议，第六条约定：在2008年5月31日前，新鸿伟公司必须完成符合国家关于钢构产品的质量及安装检验标准的产品制作及到现场的安装，并通过相关质检单位的检查竣工合格，否则每逾期一天，则按每天1万元人民币给予奥美公司经济补偿；同时，自2007年10月1日起追偿因新鸿伟公司上述原因给奥美公司造成的损失。协议签订后，新鸿伟公司并未按照协议履行义务，直到2009年4月2日钢结构部分的工程才安装结束。因新鸿伟公司延误工期，根据双方约定，新鸿伟公司理应承担违约责任。为此，奥美公司于2010年4月2日和2013年3月30日先后两次发函给新鸿伟公司，要求其承担违约责任，但新鸿伟公司置之不理。现奥美公司诉至本院，请求判令新鸿伟公司支付工期延误违约金及工期延误损失100万元（自2008年5月31日计算至2009年4月2日期间违约金，按合同约定逾期一天1万元计算过高，故酌情主张100万元），并承担本案全部诉讼费用。
新鸿伟公司在庭审中辩称：1、奥美公司诉请的工期延误违约金和工期延误损失不能同时主张；2、奥美公司的诉讼请求已经超过2年的诉讼时效，涉案的钢结构产品早已经被奥美公司接受并安装使用，根据最高人民法院关于审理买卖合同案件的司法解释规定，奥美公司提出质量异议最长合理期限为2年，该2年是除斥期间；3、奥美公司没有证据证明钢结构产品存在质量问题，即使按照双方签订的质量协议的内容看，钢结构质量问题新鸿伟公司已经支付6万元赔偿款，不存在其他纠纷。
经审理查明的事实如下：奥美公司厂房建设工程由江西省朝阳建筑工程公司（以下简称“朝阳建筑公司”）承包施工，监理单位为合肥市宏祥工程监理有限公司（以下简称“宏祥监理公司”），开工时间为2007年7月。奥美公司为建设厂房，与新鸿伟公司分别于2007年7月8日、2007年7月20日、2008年3月2日签订《订货合同》共三份，约定由新鸿伟公司按奥美公司要求定作钢结构产品。
2008年4月28日，奥美公司（协议中的甲方）与新鸿伟公司（协议中的乙方）签订一份关于奥美公司钢构厂房质量的解决协议，该协议陈述：因乙方生产制作不当，使其为甲方制作的钢结构产品尺寸与甲方所提供的图纸严重不符引起产品质量问题，给甲方造成了严重的损失，致使甲方的生产厂房的安装无法正常进行施工，乙方在甲方对其生产的钢结构产品质量问题多次反映后，乙方以各种理由和借口搪塞、推卸责任，致使甲方工程延期达六个月之久。在该协议中，双方对解决方案达成一致，其中乙方同意因其生产质量原因造成甲方损失而向甲方支付给予六万元人民币经济损失赔偿款，于该协议签字之日起五日内一次付清；在2008年5月31日前，乙方必须完成符合国家关于钢构产品的质量及安装检验标准的产品制作及到现场的安装，并通过相关质检单位的检查验收竣工合格，否则每逾期一天，则按每天一万元人民币给予甲方经济补偿，同时自2007年10月1日起追偿因乙方上述原因给甲方造成的损失。作为奥美公司厂房工程的监理单位，宏祥监理公司也在该解决协议上加盖公章。协议签订后，新鸿伟公司按约向奥美公司支付了6万元赔偿款。
2008年7月2日，朝阳建筑公司与安徽亚坤建设集团有限公司（以下简称“亚坤公司”）签订一份协议书，将奥美公司厂房工程中钢结构工程分包给亚坤公司施工，约定开工日期为2008年7月5日，竣工日期为2008年12月31日，合同价款为14万元。
2008年12月2日，奥美公司与新鸿伟公司签订一份协议书，载明：新鸿伟公司只有钢结构生产资质，没有安装资质，为解决奥美公司厂房工程的验收问题，经新鸿伟公司引荐，奥美公司与亚坤公司补签了一份《建设工程施工专业分包合同》，该合同只用于奥美公司厂房工程的验收，没有任何其他用途。协议还约定双方于2008年4月28日签订的解决协议是处理双方之间钢结构产品质量问题的依据，新鸿伟公司不得以奥美公司与亚坤公司签订有分包合同为由推卸钢结构产品质量问题应承担的责任。除奥美公司和新鸿伟公司外，宏祥监理公司亦在协议书上加盖公章。
根据合肥市建筑工程质量验收监督综合表，钢结构工程于2009年4月2日验收合格，奥美公司、朝阳建筑公司、亚坤公司、宏祥监理公司均在验收记录中盖章确认，同日，主体结构验收完毕。之后，奥美公司向新鸿伟公司支付钢结构制作及安装报酬共计73万元，付款义务履行完毕。奥美公司为向新鸿伟公司主张赔偿，分别于2010年4月2日、2012年3月30日通过邮政快递向新鸿伟公司发出索赔函两份，新鸿伟公司未有答复，故奥美公司诉至本院，要求判如所请。
另查明：因工期延误，奥美公司与宏祥监理公司于2008年8月22日达成补充协议，约定2008年5月31日至2008年8月22日期间，奥美公司需支付宏祥监理公司3000元监理费，之后，按每月3000元支付监理费。
上述事实，有奥美公司提供的营业执照副本、组织机构代码证、工商查询基本信息、订货合同二份、关于奥美公司钢构厂房质量的解决协议、发票、建设工程委托监理合同、企业法人营业执照、补充协议、监理工作联系单、合肥市建筑工程质量验收监督综合表、索赔函及回执单、2008年12月2日协议书、分包合同，新鸿伟公司提供的订货合同三份，以及双方当事人庭审陈述予以证实。
本院认为：新鸿伟公司按奥美公司的要求为其厂房制作钢结构产品并施工安装，完成工作成果后获得相应的工作报酬，双方形成的是承揽合同关系，故本案案由为承揽合同纠纷，奥美公司主张双方是建设工程合同关系，缺乏相关依据，本院不予支持。
关于新鸿伟公司的违约责任，双方已经在关于奥美公司钢构厂房质量的解决协议中明确了新鸿伟公司提供的钢结构产品由于尺寸与奥美公司提供的图纸严重不符引起产品质量问题，并造成了工程延期等损失，而在该协议中新鸿伟公司同意赔偿奥美公司损失6万元，且该款项已经赔偿到位，本案中，奥美公司主张的违约赔偿是指新鸿伟公司未能按协议约定在2008年5月31日前完成钢结构产品制作及安装，并通过验收合格，那么按照协议约定，每逾期一天应当按1万元标准给予奥美公司的经济补偿。本院认为，钢结构工程至2009年4月2日才验收合格，新鸿伟公司明显违约，应当承担相应的违约责任，但双方的承揽合同所涉价款仅为73万元，双方约定的违约金标准过高，奥美公司虽然酌情主张2008年5月31日至2009年4月2日期间的违约金100万元，但奥美公司并未能举证证明新鸿伟公司的违约行为给其造成的实际损失达到了100万元，考虑到奥美公司因钢结构施工延误确有监理费损失、生产经营损失，故本院酌情以73万元为计算基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的四倍，自2008年6月1日计算至2009年4月2日，违约金为160636.5元。
新鸿伟公司抗辩称奥美公司的起诉超过诉讼时效，因钢结构工程于2009年4月2日才验收合格，自此新鸿伟公司的违约责任才确定，之后，奥美公司又曾于2010年4月2日和2012年3月30日向新鸿伟公司两次发函主张赔偿，新鸿伟公司称未收到函件，但根据奥美公司提供的邮政快递回执单，邮件确实发出，且收件人地址与新鸿伟公司的实际经营地址一致，故应当视为奥美公司向新鸿伟公司多次主张权利，因此，奥美公司的本次诉讼未超过法定的诉讼时效，新鸿伟的抗辩意见本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告安徽新鸿伟钢结构有限公司在本判决生效之日起十日内向原告安徽奥美汽车服务有限公司支付违约金160636.5元；
二、驳回原告安徽奥美汽车服务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为6900元，由原告安徽奥美汽车服务有限公司负担5700元，由被告安徽永龙实业集团股份有限公司负担1200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 宋 玮
二〇一四年八月十二日
书记员 郑丹丹
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重做、减少报酬、赔偿损失等违约责任。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。