云南省勐腊县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）腊民一初字第67号
原告聂某某，女。
委托代理人李红芳，法振律师事务所律师。一般授权代理。
被告董某甲，男。
原告聂某某与被告董某甲离婚纠纷一案，本院于2014年2月28日受理后，依法由代理审判员玉金罕适用简易程序审理。原、被告在举证期限内向本院提交了相关证据材料。本案于2014年3月25日依法公开开庭进行审理，原告聂某某及其委托代理人李红芳、被告董某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告聂某某诉称，2010年2月，原、被告经人介绍认识。原告认为被告年纪大，离过婚还带着一个7岁左右的小孩，因此不同意与被告在一起，但在父母之命、媒妁之言的撮合下，加上被告强行与原告发生了性关系，原告发现自己怀孕后，就于同年7月25日与被告到马关县仁和镇人民政府登记结婚。由于婚前双方缺乏了解，感情基础薄弱，双方学识、生活环境和生活习惯不同，且被告有非常严重的大男子主义、性格暴躁，对原告及家人经常恶言恶语。婚后不到两年，被告寻找借口在外租房，长期不务正业，不顾妻小、虐待老人，赌博上瘾。被告逼迫原告到娱乐场所上班，回家交钱给被告。原、被告没有正常的夫妻生活，原告没有体会到夫妻之间的关爱和家庭的幸福。原告自己照顾自己和儿子，在这期间被告极少过问原告的情况，在家对原告也是漠不关心、彼此积怨，没有沟通致使夫妻感情日益薄弱。被告还与他人有不正当男女关系，不尽到夫妻之间应有的忠实义务，严重伤害了夫妻感情。原告曾于2012年10月提出协议离婚，为此原告被逼离家出走，被告就跑到原告父母家闹，双方均认为没有和好的可能，但是被告不同意离婚，如要离婚让原告给被告50000元。原告与被告已经没有感情，再继续共同生活下去已没有意义。被告与前妻所生的儿子随被告生活。原、被告婚姻关系存续期间无夫妻共同财产、无共同债权、债务。原告根据《婚姻法》和《民事诉讼法》相关规定向法院提起诉讼，请依法解除原、被告之间的婚姻关系；依法判决婚生子董某乙随原告共同生活，由被告每月支付董某乙抚养费500元，直至董某乙年满18岁周岁止。
被告董某甲辩称，原告聂某某起诉事实与理由，和第一次聂某某起诉与被告离婚纠纷理由一致，勐腊法院作出（2013）腊民一初字第176号民事判决，判决不准许离婚。判决后原告还是不管家庭和小孩，也无法联系。2013年8月28日原告主动找被告表示，法院判决不准离婚，即使不离婚也不会再与被告共同生活，要与被告协议离婚，在争议的情况下，被告同意协议离婚。原告提出离婚条件，自愿赔偿给被告损失费及其他费用38000元人民币（注：赔偿损失费的原因，是原告在没有起诉与被告离婚之前离家出走，遗弃家庭，遗弃幼小的孩子至今，期间被告父亲身患疾病医治了30000多元。小孩身患疾病，需要做手术，要父母双方签字，因原告离家出走，不能做手术，导致孩子的病情会经常引起发高烧和恶吐，需经常去医院打针吃药控制病情，至今医治了近20000元。后被告因四处询问、粘贴寻人启事寻找原告花费了6000多元。基于以上原因，原告自愿赔偿被告38000元损失费，先付10000元，其余28000元在2014年8月30日之前支付）。小孩董某乙因原告离家出走，被告忙于事业，无人看管。2012年12月至今，小孩在老家与爷爷奶奶共同生活。故原告同意小孩跟随被告抚育至18岁，原告自愿付给小孩抚养费每月1OOO元人民币，直到小孩年满18岁止。双方约定如物价上涨，生活提高，医疗费用，教育费用需要较大时，原告都应承担费用的一半。小孩的生活费必须在每月28日之前支付到位。原告随时可探望小孩。协议时双方约定离婚之后，在今后的日常生活中，双方不得干涉干扰对方的生活。协议达成后制定了书面离婚协议书，且双方签字按印。但离婚协议书签订之后，原告不履行离婚协议义务不按时支付小孩抚养费，有时被告打电话给原告告知其小孩因没有做手术，会经常发高烧恶吐住院治疗，要求原告去看看小孩，原告总是推三阻四不去看望。被告打电话叫原告去把离婚证办了，原告也不去。原告不履行离婚协议义务，违约离婚协议，又再次把被告告上法院，严重侵害了被告的人身权益，造成被告精神伤害。综合上述，因被告考虑到小孩患疾病，从1岁7个月随被告父母生活，给孩子
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个完整的家，共同治愈孩子，所以被告坚决不同意离婚。如果离婚，被告有以下请求：1、基于原、被告吵闹离婚期间，原告于2013年2月份离家出走到6月份起诉被告，被告寻找原告花费6000多元，支付小孩药品、医疗费及其它费用花费20000多元，被告父亲身患疾病，住院做手术，花费30000多元，这些费用都是被告筹集的。原告应给予补偿和赔偿损失50000元。2、婚生子董某乙，l岁半就随被告父母共同生活。为了孩子的身心健康成长，小孩应判由随被告生活，小孩的生活费、教育费、医疗费双方各承担一半，直到孩子年满18岁止，基于小孩身患疾病又即将上幼儿园，要求原告在原先离婚协议1000元抚养费基础上增加到1500元一个月，支付抚养费时间给从2012年12月原告离家出走时间计算。并且在必要时向原告提出超过判决原定数额的合理要求。3、小孩身患疾病，急需做手术，费用大约要120000元左右，原告承担一半60000元。4、法院第一次判决不准许原、被告离婚，原告不履行判决义务，达成离婚协议又不履行，再次又起诉被告，严重侵害了被告的人身权益，造成被告精神伤害，要求原告支付精神损害赔偿30000元。
综合原、被告诉辩主张，双方当事人存在以下争议：
原、被告夫妻感情是否破裂？共同生育子女与谁共同生活为宜？
诉讼中，原告聂某某为证实其主张，向法庭举证如下：
1、勐腊县人民法院于2013年7月24日作出的（2013）腊民一初字第176号民事判决书1份（复印件，与原件核对无异），证实原、被告系合法夫妻关系的事实；原告于2013年5月起诉离婚，勐腊县法院于2013年7月24日作出判决不准原、被告离婚的事实。
2、勐腊县人民法院生效证明1份（复印件，与原件核对无异），证实（2013）腊民一初字第176号民事判决书于2013年8月14日已发生法律效力的事实。
3、马关县仁和镇人民政府申请结婚结婚登记声明书2份（复印件），证实原、被告于2010年7月25日登记结婚的事实。
4、勐腊县勐腊镇曼庄村委会曼列小组出具的证明、勐腊县人民法院于2013年5月23日制作的询问笔录各1份（复印件），证实被告于2008年至今连续在勐腊居住生活，符合勐腊法院受理条件的事实。
5、中国邮政储蓄银行的手续费收据1份、自动柜员机客户凭单3份、现金到账户转账1份、转账票据5份（复印件，与原件核对无异），证实原告在2013年9月12日至2014年1月27日期间向被告父亲汇款用于抚养孩子。
被告董某甲质证认为，对证据1至证据4的真实性、合法性、关联性无异议；证据5系原告转账到被告父亲的卡里，转了几次、具体多少钱被告不清楚。
诉讼中，被告为证实其主张，向法庭举证如下：
董某甲与聂某某达成的离婚协议书1份（复印件，与原件核对无异），证实原告主动找被告协议离婚并达成协议。
原告对以上证据质证认为，协议是以离婚为前提条件，现原、被告没有到民政局离婚，所以协议已经作废，不发生法律效力。对该证据不予认可。
上述证据本院评判认为，原告提交的证据1、证据2系本院已发生法律效力的法律文书，对其与本案有关的法律事实本院直接予以引用。证据3，被告质证无异议，可证实登记结婚情况，本院予以采信。证据4来源合法、内容真实、与本案具有关联性，可证实被告经常居住地在勐腊县，本院予以采信。证据5，被告认可原告曾汇款给被告父亲，可证实共同生育儿子随被告父母生活期间，原告曾汇款给被告父亲用于孩子的生活费，本院予以采信。被告提交的证据欲证实原、被告已经达成了离婚协议，应按离婚协议处理。因该协议是原、被告以登记离婚为条件的对子女抚养及被告损失赔偿的协议，双方协议离婚未果，原告在本案诉讼中并不认可，故该离婚协议并未生效，本院不以此作为对子女抚养及被告损失赔偿的依据。
经过庭审和举证、质证，本院确认以下法律事实：
聂某某和董某甲于2009年5月经人介绍认识并建立恋爱关系，2010年7月25日在马关县仁和镇人民政府登记结婚。婚后夫妻感情一般。2011年2月14日共同生育一子董某乙（现随董某甲父母共同生活）。董某甲系再婚，董某甲与前妻共同生育有一子现随董某甲父母共同生活。董某甲和聂某某于2012年10月分居生活至今。聂某某于2013年9月12日至2014年1月27日期间通过邮政储蓄银行四次向董某甲父亲银行账户汇款用作子女抚养费。2013年5月22日聂某某向本院提起诉讼要求与董某甲离婚，本院于2013年7月24日作出（2013）腊民一初字第176号民事判决书，判决不准予聂某某与董某甲离婚。现聂某某以董某甲脾气暴躁、性格差异大，经常虐待自己致使夫妻感情破裂为由，再次起诉要求离婚，因双方对夫妻感情是否破裂及子女抚养争议较大，本院调解未果。
诉讼中，聂某某自愿放弃对夫妻共同财产的分割。
根据以上事实，本院认为，关于双方夫妻感情是否破裂的问题。原告聂某某于2013年5月22日向本院起诉离婚，判决不准离婚后，夫妻感情仍未得到改善，现原告聂某某再次起诉要求与被告董某甲离婚，经调解未能和好，可认定夫妻感情确已破裂，对原告聂某某起诉要求与被告董某甲离婚的诉讼请求，本院予以支持。关于原、被告共同生育的子女与谁共同生活为宜的问题。原、被告共同生育儿子董某乙现年三岁。被告董某甲陈述原告聂某某离家出走以后，其忙于事业将子女送到老家与被告父母生活一年多，被告董某甲与前妻共同生育的子女也随其父母生活，其父母身患疾病、年事已高。本院认为，被告董某甲与前妻共同生育的子女以及原、被告共同生育儿子董某乙现均随被告父母共同生活，但被告父母身患疾病。结合本案实际情况，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，根据《最高人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》的规定，共同生育儿子董某乙随原告聂某某生活更有利于其健康成长，对原告聂某某要求共同生育子女与其共同生活的主张，本院予以支持。至于抚养费，结合本地消费水平及被告实际情况，每月酌情予以支持400元。诉讼中被告董某甲要求原告聂某某支付损失的相关费用，认为原、被告已达成过离婚协议，应按协议履行的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十四条：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”的规定，虽原、被告已达成离婚协议，但原告不认可该协议，故本院不以此作为损害赔偿的依据。因被告没有提供证据证实在原、被告分居生活期间，因原告不履行（2013）腊民一初字第176号及离婚协议给被告造成了一定的精神损害。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》的规定，故对被告要求原告支付精神抚慰金的主张，本院不予支持。庭审中，原告聂某某放弃要求分割夫妻共同财产的主张，属其自行行使民事处分权的行为，本院予以支持。对于被告主张的欠被告二哥董某丙10000元、姐夫吴某某10000元、董某丁5000元债务系夫妻共同债务，因该主张未得到原告认可，也无充分证据证实，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条的规定，判决如下：
一、准予原告聂某某与被告董某甲离婚。
二、共同生育儿子董某乙随原告聂某某共同生活，被告董某甲自本判决生效当月起每月向原告聂某某支付董某乙的抚养费400元，至董某乙18周岁止。
案件受理费300元，因本案适用简易程序审理，减半收取150元，由原告聂某某负担75元，被告董某甲负担75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。
双方当事人在上诉期限内均未提起上诉，本判决即发生法律效力。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。义务人不自动履行判决义务的，权利人可在义务履行期满之日起二年内，向本院申请强制执行。
代理审判员 玉金罕
二〇一四年五月五日
书 记 员 周 斌