浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙08民终1289号
上诉人（原审原告、原审被告）：龙游南方水泥有限公司。组织机构代码78441187-8，住所地：龙游县横山镇志棠村前邵。
法定代表人：石珍明，董事长。
委托诉讼代理人：张白玉，男，龙游县龙游法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、原审原告）：叶建明，男，1964年10月2日生，汉族，住浙江省兰溪市。
委托诉讼代理人：苏志标，浙江嘉志律师事务所律师。
上诉人龙游南方水泥有限公司（以下简称南方水泥）因与被上诉人叶建明劳动争议一案，不服浙江省龙游县人民法院于2016年10月20日作出的（2016）浙0825民初2675号民事判决，于2016年11月8日向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审�院审理认定：2009年9月3日，叶建明向龙游红三界水泥粉磨有限公司（以下简称红三界公司）交款20万元，取得收款收据一份，收据上填写缴款人为叶建明、款项内容为保证金，收款人为方有录，并注明年息25％，现存2709账户，加盖龙游红三界水泥粉磨有限公司财务专用章，同日，叶国英101001109992709账户存入200000元。2009年12月，叶建明代表红三界公司与他人签订水泥购销合同。龙游红三界水泥粉磨有限公司后变更为龙游南方水泥有限公司。红三界公司及南方水泥至今未支付叶建明20万元及利息。
原审法院审理认为：2009年9月3日，红三界公司向被告叶建明收取20万元保证金，并加盖公司财务章，应视为是红三界公司的行为，至于收取20万元后存入叶国英账户，属于红三界公司内部的财务管理问题，并不影响红三界公司收取20万元保证金的事实成立。南方水泥提�红三界公司资产交接协议书一份，主张交接清单中并无20万元保证金，故红三界公司并未收到20万元保证金，法院认为该协议书仅对签订协议的南方水泥、金放荣、红三界公司具有约束力，并不能据此对抗第三方，且该协议第5.4条也明确写明“收取的销售保证金未在红三界公司账面反映”，这一约定也与20万元存入叶国英私人账户的事实相印证，故法院对南方水泥的该主张不予支持。南方水泥提供劳动合同、解除劳动合同通知书、任职通知，主张叶建明同期与龙游天池山水泥有限公司（以下简称天池山水泥）有劳动关系，故叶建明不可能与红三界公司有劳动关系，法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（四）规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。根据该规定，劳动者可以同时与二家单位存在劳动关系，被告叶建明与天池山水泥存在劳动关系并不排斥同时与红三界公司存在劳动关系。被告提供的20万的收款收据及购销合同可以证明叶建明向红三界公司交纳职业保证金及代表红三界公司与他人订立购销合同的事实，该二份证据足以证明叶建明与红三界公司存在劳动关系。原告南方水泥系由红三界公司变更成立，原红三界公司的权利义务由变更后的南方水泥承担。《中华人民共和国劳动法》第九条规定：用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。根据《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条的规定，违反法律或社会公共利益的行为无效，民事行为被确定无效后，因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方，有过错的一方应当赔偿对方因此所受�损失。红三界公司向叶建明收取20万保证金的行为违反了法律规定，显属无效行为，双方约定的按年息25％计息的约定不具约束力，红三界公司收取保证金的行为具有过错，应赔偿叶建明相应损失，法院参照同期同类贷款基准利率酌定按年利率6％计付损失。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条,《中华人民共和国民法通则》第五十八条、第六十一条之规定，判决：一、原告龙游南方水泥有限公司返还被告叶建明保证金200000元并赔偿损失，损失从2009年9月3日起按年利率6％计付至履行完毕止，于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告龙游南方水泥有限公司的诉讼请求。三、驳回原告叶建明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。�件受理费10元（原、被告各交纳5元），由原告龙游南方水泥有限公司负担，于判决发生法律效力后七日内交纳。
判决后，龙游南方水泥有限公司不服，向本院提起上诉称：一、收购红三界公司股份和资产的是浙江金华南方水泥有限公司（以下简称金华南方公司），不是上诉人。被上诉人一直在天池山水泥做工，与上诉人之间不存在劳动关系，不存在劳动保证金退还问题。二、金华南方公司与金放荣签订的红三界公司股权转让协议和资产交接协议中并无被上诉人主张的20万元保证金，相关财务账册中也无该款项。该笔保证金收款人是叶国英，红三界公司实际未收取该款项，金华南方公司收购的是红三界公司的资产及债权债务，而非金放荣和叶国英的个人债权债务。本案应当追加叶国英为当事人，以查清保证金的性质。三、被上诉人无任何证据证明其与红三�公司存在劳动合同关系，其实际上一直在天池山水泥工作。四、金华南方公司与金放荣协商收购红三界公司资产期间，红三界公司处于停产状态，不存在招用劳动者并收取保证金的需要，而叶国英明知收购事宜，仍故意加盖红三界公司印章，以红三界公司名义出具收据，个人收取20万元保证金，其行为已涉嫌诈骗罪。五、金华南方公司与金放荣于2009年10月31日就完成红三界公司资产交接，被上诉人应当知道权利被侵害，其申请仲裁已超过时效。六、劳动争议应适用劳动法律法规，但一审法院参照贷款利率判决赔偿损失错误。请求二审法院撤销一审法院判决，改判驳回被上诉人要求上诉人退还20万元的请求。
叶建明答辩称：一、本案诉讼主体适格。答辩人的证据足以证明双方债权债务存在。二、上诉人与叶国英的关系，与答辩人无关。三、答辩人与上诉人存在劳动关系。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。
经审理，本院查明的案件事实与一审法院判决认定的事实基本一致。
本院认为：金华南方公司收购红三界公司后，将红三界公司并入南方水泥。根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定，企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利义务由变更后的法人享有和承担。故南方水泥应当承继红三界公司的权利义务，其系本案适格的主体。红三界公司并入南方水泥前，被上诉人与天池山水泥存在劳动合同关系，但红三界公司与天池山水泥存在一定的关联性，被上诉人也曾作为红三界公司的代表对外签订水泥购销合同，法律并不禁止劳动者与两家以上的用人�位成立劳动关系，且生效的（2016）浙0825民初163号民事裁定确认被上诉人与红三界公司构成事实劳动关系，故上诉人以叶建明与红三界公司不成立劳动关系为由否认交付保证金的事实，本院不予支持。被上诉人交付20万元保证金时，红三界公司出具收款收据，并在收款单位签章上加盖红三界公司的财务专用章，上诉人称该20万元保证金系案外人叶国英个人债务，缺乏依据，叶国英亦非本案应当追加的当事人。由于被上诉人与红三界公司并未就20万元保证金的返还时间作出约定，被上诉人可随时主张返还保证金，其申请劳动仲裁并未超过仲裁时效。关于利息问题，由于红三界公司违法收取劳动者保证金，故双方约定的年利息应为无效，一审法院判决参照同期同类贷款基准利率按年利率6%计付损失，并无不当。综上，上诉人龙游南方水泥有限公司的上诉理由依据不足�本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人龙游南方水泥有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴超英
代理审判员 郑一珺
代理审判员 程林珍
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 张培丽