山东省高密市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）高商初字第398号
原告（反诉被告）山东真又美制衣有限公司。住所地，高密市醴泉大街（西）****号。组织机构代码：72075694-9。
法定代表人陈敏，总经理。
委托代理人李伟，山东衡盛律师事务所律师。
委托代理人孙亦文，山东衡盛律师事务所律师。
被告（反诉原告）山东富宏服饰股份有限公司。住所地，山东省德州市陵县东外环路中段西侧。组织机构代码：72926297-X。
法定代表人付立红，董事长。
委托代理人周琼，山东众成仁和（德州）律师事务所律师。
委托代理人赵恩善，山东九公律师事务所律师。
原告山东真又美制衣有限公司与被告山东富宏服饰股份有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2013年5月14日受理后，被告对本案管辖权提出异议。本院于2013年6月13日作出（2013）高商初字第398号民事裁定，驳回被告对本案管辖权提出的异议。裁定生效后，被告提起反诉，本院决定合并审理，依法组成合议庭，于2014年1月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李伟、孙亦文，被告委托代理人周琼、赵恩善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月4日，原告与被告签订长期委托加工协议书一份，约定由原告提供服装布料和辅料，由被告为原告加工服装。加工的款式、数量、交货日期以原告提供的生产制造单和委托加工分合同为准。2013年1月4日，双方签订委托加工合同一份，约定由被告给原告加工女款冲锋衣外套10000件，交货时间为2013年1月30日前交1800件，剩余的于2013年4月5日前分批交货。但是被告未依约交货，最后交货时间为2013年4月17日、4月23日、4月24日分别向原告交货1620件、1191件、49件，合计2860件。根据合同约定，应当承担违约金277119.56元。
2013年3月16日，原、被告又订立了委托加工合同一份，约定由原告提供原材料由被告加工男款压胶上衣10000件，加工费每件42.5元，每件货值为342.5元，采用分批交货方式，于2013年4月23日前交货1500件，剩余部分于2013年6月5日前分批交完。在合同履行过程中，被告未如期交付第一批货物且超出10日期限，非法扣留已加工完毕的压胶上衣1819件，并扣留原告另提供的300件上衣的材料，之前为原告加工生产的流水线已撤换，改为第三方进行生产加工。按照合同约定应承担违约金368000元。现原告为履行与外方所签订的合同无奈又另组织原材料委托其他厂家进行加工且已发货。由于被告拒不交货，而造成原告延误了航运发货期限，改为空运发货，造成空运费损失90525.50元。综上，根据合同约定，被告的行为已构成根本性违约，原告有权解除合同，并要求被告承担违约责任。请求解除原、被告订立的委托加工协议书，判令被告即时交付加工完毕的1819件男款压胶上衣，返还扣留原告的300件原材料，被告向原告支付合同违约金645119.56元。后原告变更诉讼请求为：（一）解除原、被告之间签订的委托加工协议书；（二）、判令被告给付原告2119件男款压胶上衣原材料款635700元；（三）、判令被告向原告支付合同违约金645119.50元；（四）、判令被告承担原告支付的空运费损失90525.50元。
被告辩称，（一）、原、被告仅签订过二份委托加工合同，2013年1月4日的委托加工协议书明确约定经双方盖章、签订后生效，因该合同未有被告方签字，故该协议未能生效，原告根据该协议主张违约金无任何依据，且主张的违约金过高；（二）、根据合同法的有关规定，一方主张解除合同的，应当通知对方。原告在未通知被告的情况下通过诉讼方式解除合同不符合法律规定；（三）、合同履行过程中，被告要依据原告提供的原材料组织生产，原告提供的面料及辅料迟迟不能到位，不仅延误了被告方向原告交付服装，且造成被告人员和设备的怠工，损失巨大，原告违约在先，被告不存在违约行为；（四）、被告为原告加工完上衣后，原告未依约支付加工费，被告先根据法律规定行使留置权，后在原告提供担保的情况下通知原告提取已加工完毕的男款压胶上衣1819件，原告不予提取，责任在原告。原告另主张的300件上衣原材料被告未收到；（五）、原告主张的空运费无事实与法律依据，且未提供证据。
被告同时提起反诉称，在原、被告履行二份加工合同过程中，由于原告提供的面料不及时，致使被告无法按期完成加工任务，在被告完成加工任务后，原告又不按期支付加工费，且恶意提起诉讼，原告的行为造成被告公司的损失，请求依法判令原告向被告支付加工费348797.20元，原告赔偿反诉原告损失100000元。
针对被告的反诉原告反驳称，被告履行加工合同过程中存在违约行为，原告并未违约。其中第一份委托加工合同履行过程中延期交付成衣，构成违约，应承担违约责任，所主张的加工费不应予以支持。第二份委托加工合同履行过程中双方于2013年5月10日对账时确认被告已加工完成衣1819件，但被告未依约履行给付义务，经原告多次催促仍拒不履行。在原告未收到该批成衣的情况下要求原告支付加工费无任何依据。因原告不存在违约行为，也未恶意诉讼，被告要求原告赔偿损失10万元无任何依据，请求驳回被告的反诉请求。
经审理查明，原告山东真又美制衣有限公司与被告山东富宏服饰股份有限公司于2013年1月4日在高密签订委托加工协议书。约定原告委托被告为原告生产加工分合同为准成衣，加工的款式、规格、数量、交期等要求原告以生产制造单或委托加工分合同的形式分批次向被告安排生产加工订单。被告交货后应立即开17％增值税发票给原告，原告收到发票后一个月付款给被告。被告向原告仓库领料时要当面清点并签收盖章。面料拉回后应迟延安排再次清点落实，在72小内时反馈，反馈时应提供数据和证据，超时或无证据出现物料缺失将按工厂丢失处理。原告方面辅料延误、临时变更等，被告有权与原告协商顺延交货期。如由此造成被告待料停工，原告可适当给予被告工时补偿，按每台实际生产的缝纫机的费用80元补偿，被告应将工时补偿申请提交原告驻厂跟单员签字，如果没有驻厂跟单员，应将补偿申请提交原告公司生产部。双方约定，如果被告没有按生产制造单交清货时间交清并送货至原告指定地点的，每延误一天，向原告缴纳该生产制造单加工费总额2％的违约金。延迟交货10天，原告有权终止合同，被告应承担由此造成的一切损失。原、被告双方任何一方有根本性违约的，均应承担违约责任，并向对方缴纳违约金，违约金为总货款的10％。根本性违约是指原告拒不按约定验收货品或支付货款，被告不能在规定时间内按照质量标准完成原告要求的供货等。双方还约定，本协议经双方签字盖章生效。被告在合同落款处加盖公司合同专用章，法定代表人或授权代表人处未签字。
2013年1月4日，原、被告签订委托加工合同。约定原告委托被告为原告加工NWB031004款女款冲锋衣外套10000件，每件加工费为42元，加工费合计420000元。加工费单价包括裁剪、缝制费、检验、线、纸箱、胶袋、包装，因不良造成的返工费，往返运费和17％的增值税。双方约定，原告向被告免费提供的原材料每件价值总计为200元，被告在加工过程中应按照合同要求妥善保管使用。被告应严格按照交货期交货，于2013年1月30日前交1800件，剩余大货于2013年4月5日前分批交货。被告如能保质保量按期交货，每件衣服加0.5元加工费。双方约定，大货交货完毕，被告交货后根据原告实际收货数量开具17％的增值税专用发票，原告收到发票后30天付款给被告。双方约定，有关本合同签订前后双方来往的信函、电子邮件、传真皆为本合同的有效组成部分，双方还约定了其他事项。被告工作人员刘志国在委托加工合同委托代理人处签字，并加盖被告公司合同专用章。
上述委托加工合同签订后，被告工作人员刘志国持加盖被告公司合同专用章的委托书于2013年1月7日到原告处提取加工长款冲锋衣外套所需的面辅料1680件，后原告通过物流向被告交付制衣面辅料。被告实际为原告制作长款冲锋衣7988件，其中于约定的交货日2013年4月5日以后向原告交付的为2013年4月17日交付1620件，4月23日交付19件，4月24日交付49件。原告主张其余的均于约定期限内交付。被告主张2013年1月7日其工作人员刘志国从原告处提取的成衣面辅料并非制作服装所需的全部材料，而只是其中一部分，被告实际向原告交付长款冲锋衣7991件。交付时间及件数分别为2013年1月11日向原告发样品2件、2月4日通过快递发成衣1621件、3月6日发340件、3月13日380件、3月15日发175件、3月17日发330件、3月18日发220件、3月21日发360件、3月22日发70件、3月28日发790件、4月2日发809件、4月17日发1620件、4月23日发1191件、4月24日发49件、5月8日发34件，合计7991件。被告还主张原告提供的加工成衣所需辅料不及时，导致被告无法在合同约定的期限内交付成衣，期间其工作人员刘志国自2013年1月10日至4月15日通过电子邮件向原告工作人员刘锡雪、郭润芹、徐雪璐催要缺少的辅料。为此被告提供了山东省陵县公证处公证书予以证明。
2013年6月25日，被告公司委托石新彩到陵县公证处，称其公司与原告公司签订委托加工合同，由原告公司提供原材料，委托其公司加工冲锋衣外套10000件。合同履行过程中，委托方不但没有及时提供相应数量的原材料，且已提供的原材料也不完整，造成被告公司无法按照合同约定的期限交付全部货物。双方之间的业务员通过邮件进行沟通，向公证处申请对其公司与对方业务员之间的往来邮件进行保全证据。陵县公证处公证员于2013年6月26日15时25分至16时39分在公证处的计算机上进行了操作，进入山东富宏服饰股份有限公司业务员刘志国的邮箱，在邮箱中找到了2013年1月10日、1月12日、1月14日、1月22日、1月31日发送给原告公司工作人员刘锡雪的邮件及回复以及2013年1月26日发给刘锡雪的邮件；进入被告公司赵晓娟的邮箱，找到2013年3月18日、3月22日、3月25日、3月26日、3月29日发送给原告公司工作人员郭润芹的邮件及回复，2013年3月22日、3月27日，郭润芹回复的邮件及2013年4月9日郭润芹发送邮件；201年4月5日、4月15日发送给徐雪璐的邮件。从以上电子邮件内容看，刘志国发送给刘锡雪的邮件多涉要求原告补发部分成衣辅料。刘锡雪仅回复收到。赵晓娟发送给郭润芹的邮件也涉要求原告补发部分成衣辅料，郭润芹回复时有时答复补发，有时涉及双方其他业务；发送给徐雪璐的主要涉及双方所签订的另一份合同的另款压胶外衣。
2013年3月16日，原、被告又签订委托加工合同。约定原告委托被告为原告加工ARNISTONUX款男款压胶上衣10000件，每件加工费为42.5元，合计为425000元。加工费单价包括裁剪、缝制费、包括材料、线、17％的增值税、拉货送成品费、后整理费和因不良造成的返修。双方约定，原告向被告免费提供的原材料的价值每件为300元，被告在加工中务必按照合同要求妥善保管和使用。被告应严格按照交货期交货，2013年4月23日前交1500件，剩余的于2013年6月5日前分批交货。双方约定，被告必须按照本合同交货期送货至原告成品库，大货交货完毕，被告交货后根据实际收货数量开具17％的增值税发票，原告收到发票后15天付款给被告。双方还约定，有关本合同签订前后双方来往的信函、电子邮件、传真皆为本合同的有效组成部分。双方还约定了其他事项。被告工作人员张志勤在委托加工合同被告落款处签名，并加盖了被告公司的合同专用章，后被告公司法定代表人付立红于2013年3月29日在被告处签名。
上述委托加工合同签订后，被告公司工作人员张志勤于2013年3月29日从原告处提取制作960件成品男款外套的面料及辅料，2013年4月12日，原告通过物流向被告发送859件男款外衣的面料及辅料，合计1819件成品衣面、辅料。原告制作的交货单名称为“Arnistonux3in1（男款外衣）”。原告主张于2013年5月5日另向被告发送300件男款成品衣面辅料，并提供了安捷快递托运单一份，被告对此不予认可，原告未进一步提供相关证据。被告收到1819件成品衣面、辅料后已加工为成品衣。2013年5月10日，经双方核对，被告为原告加工ARNISTONUX款衣1819件，每件加工费为42.50元，加工费合计为77307.50元。扣除部分费用288元，应付加工费77019.50元。原告要求被告将该成品衣交付，被告以原告尚欠其加工费为由拒绝交付，原告遂诉至本院。本案审理期间，被告要求原告验收并接收成衣。原告以该批成衣已超期，无交付必要为由拒绝接收，并称已另委托他方加工成衣，并向德国客户交付。
2013年5月10日，原、被告双方还对被告为原告加工的NWB031004款长款冲锋衣进行对账，确认被告为原告加工女款冲锋衣7988件，每件价款为42.50元，合计为339490元。原告已付被告加工费68000元，应付长款冲锋衣外套加工费271490元。
原告主张向被告发送制作男款压胶上衣的面、辅料1819件、300件，合计2119件，其中被告已将1819件的面、辅料加工为成衣，另300件辅料既未加工，也未退回。该批男款压胶上衣系为德国客户加工，因被告长期扣留该批成衣，原告为履行与德国客户的合同另通过其他单位为德国客户加工成衣，被告所加工的该批成品衣已失去应有价值，要求被告赔偿面、辅料损失（1819件＋300件）×300元＝635700元，延期交货20天的违约金：42.50元×1500件×2％×20天＝25500元，合同违约金：（300元×10000件＋425000）×10％＝342500，违约金合计368000元。
原告另主张被告加工的女款冲锋外套最后3次交货较合同约定的2013年4月5日分别延期12天、18天、19天。根据合同约定延期交货的违约金应为：42元×1620件×2％×12天＋42元×1191件×2％×18天＋42元×49件×2％×19天＝35119.56元；合同违约金：（200元×10000件＋420000元）×10％＝242000元，合计277119.56元。以上二份委托加工合同违约金合计368000元＋277119.56元＝645119.56元。
反诉原告主张为反诉被告加工女款外衣7991件，男款外衣1819件，每件加工费为42.50元，扣除反诉被告已付加工费68000元，反诉被告应付反诉原告加工费348797元；因反诉被告提供辅料不及时造成被告窝工损失30个工作日，每个工作日闲置45台缝纫机，每台缝纫机每天补偿80元，其损失为80元×45台×30天＝108000元，反诉原告主张10万元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的委托加工协议书、委托加工合同、发货单、原、被告对账单；被告提供的物流发货单、收料清单、山东省陵县公证处公证书为证，足以认定。
本院认为，原、被告于2013年1月4日订立的委托加工协议书就被告为原告加工成衣的基本事项予以记载，对双方的有关权利、义务及有关违约责任进行约定，并加盖了双方单位的合同专用章。该协议书虽载明“本协议经甲乙签字盖章生效”，但并未明确需经单位法定代表人或委托代理人签字后方能生效，且该协议书明确“甲方委托乙方为甲方生产加工分合同为准（的）成衣”，该协议书签订当日，原、被告即以该协议书为基础又签订委托加工合同并已实际履行，故该委托加工协议书成立并生效。被告辩称该协议书未生效无事实与法律依据，本院不予采信。
原、被告所签订的委托加工协议书及二份委托加工合同系双方当事人的真实意思表示，未违反有关法律、法规的禁止性规定。双方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。本案双方当事人另争议的焦点为：服装加工合同履行过程中双方是否存在违约行为、违约责任的承担方式、原、被告主张的损失、被告主张的加工费。
根据合同法的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。被告在履行加工合同过程中迟延交付服装，且经原告多次催收后拒不向原告交付已经加工完毕的男款压胶上衣，以自己的行为表明不履行主要债务，致使原告不能实现合同目的，原告要求解除双方订立的加工协议书符合法律规定及双方的约定，本院予以支持。
关于原、被告2013年1月4日的委托加工合同。被告未按合同约定的期限于2013年4月5日向原告交付加工完毕的服装，根据约定应承担违约责任。原告要求被告承担2013年4月17日、4月23日、4月24日三批延期交货的违约金符合法律规定，本院予以支持。被告应承担的延期交货违约金应为42.50元×1620件×2％×12天＋42.50元×1191件×2％×18天＋42.50元×49件×2％×19天＝35537.65元。原告要求被告支付35119.50元符合法律规定，本院予以支持。被告向原告支付延期交货违约金后，不宜另支付双方约定的合同违约金。原告要求被告支付违约金242000元不符合法律规定，本院不予支持。鉴于合同履行过程中原告向被告提供的辅料存在一次性交付不齐全的事实，可以适当减少被告应承担的违约责任，本院根据本案实际酌情减少50％，即35119.56元×50％＝17559.78元。
关于原、被告2013年3月16日的委托加工合同。原、被告双方明确被告交货后根据原告实际收货数量开具17％的增值税发票，原告收到发票后15天付款给被告。2013年5月10日双方对账时已确认被告为原告加工完毕的男款压胶上衣为1819件。根据约定被告应当于2013年4月23日前向原告交付1500件，剩余的于2013年6月5日前分批交付。因被告未交付，应根据约定承担违约责任。原告要求被告承担20天的违约金符合法律规定，本院予以支持。被告应承担延期交货的违约金为42.50元×1500件×2％×20天＝25500元；被告向原告支付延期交货违约金后，不宜另支付双方约定的合同违约金。原告要求被告支付违约金342500元不符合法律规定，本院不予支持。被告应承担的违约金应为17559.78元＋25500元＝43059.78元。被告以自己行使留置权为由扣留原告的该成衣不符合法律规定，本院不予采信。鉴于被告为原告加工的该批成衣系向德国出口的服装，非通用产品，且被告较长时间未向原告交付导致原告不能向对方交付，现原告接收该批成衣不能实现合同目的，原告要求被告按合同约定的衣料成本价支付衣料款符合法律规定及公平原则，本院予以支持。故被告应支付的衣料款应为545700元。原告主张另向被告提供男款衣料300件并要求支付衣料款证据不足，本院不予认定。
原告主张的空运费损失90525.50元及被告诉称为原告加工女冲锋衣外套7991件，证据不足，本院不予采信。
反诉原、被告的对账单明确反诉原告为反诉被告加工女款冲锋衣外套7988件，且每件为42.50元，反诉被告应按约定向反诉原告支付加工费339490元，扣除反诉被告已付款68000元，应支付271490元。反诉原告主张因反诉被告恶意诉讼，反诉原告造成损失10万元，因未提供证据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十一条、第二百六十三条、第二百六十八条之规定，判决如下：
一、解除原告山东真又美制衣有限公司与被告山东富宏服饰股份有限公司签订的委托加工协议书；
二、被告向原告支付衣料款545700元；
三、被告向原告支付违约金43059.78元；
四、反诉被告向反诉原告支付加工费271490元（被告须先向原告支付相应的增值税发票）；
上述（二）、（三）、（四）项折抵，被告向原告付款317269.78元，于判决生效后十日内付清；
五、驳回原告的其他诉讼请求；
六、驳回反诉原告的其他反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17142元，由原告负担7454元，被告负担9688元；反诉案件受理费6532元，减半收取3266元，由原告负担2686元，被告负担580元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审判长 张勤昱
审判员 孙淑琼
审判员 董培旭
二〇一四年六月六日
书记员 初 晓