山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终82号
原公诉机关山西省左权县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张文强，男，1974年3月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：河北省邢台市巨鹿县，捕前住山西省和顺县。因敲诈勒索、盗窃，1998年1月被劳动教养三年；因犯销售赃物罪，于2004年被河北省巨鹿县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。因涉嫌抢劫罪，于2016年4月5日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现押左权县看守所。
原审被告人郝富林，绰号“郝老三”、“老三”，男，1967年8月14日出生，汉族，文盲，户籍所在地：山西省晋中市左权县，捕前住左权县。因犯放火罪，1990年6月被和顺县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪，1997年4月被左权县人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪，2007年5月被和顺县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，2008年6月被左权县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元；因犯盗窃罪，2012年9月被左权县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2013年1月31日刑满释放。因涉嫌抢劫罪、盗窃罪，于2016年4月2日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现押左权县看守所。
原审被告人温宪明，绰号“二孩”，男，1984年10月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：山西省晋中市和顺县，捕前住和顺县。因涉嫌抢劫罪、盗窃罪，于2016年4月2日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现押左权县看守所。
原审被告人田建文，男，1975年6月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：山西省晋中市和顺县，捕前住和顺县。因涉嫌盗窃罪，于2016年4月27日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现押左权县看守所。
原审被告人王瑞兵，男，1975年5月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：山西省晋中市左权县，捕前住左权县。因涉嫌盗窃罪，于2016年4月7日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。2017年2月6日经左权县人民法院决定被取保候审。
原审被告人马二小，男，1979年8月4日出生，汉族，文盲，户籍所在地：山西省晋中市和顺县，住和顺县。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年4月8日被左权县公安局刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。同年5月16日被取保候审。2016年10月19日经左权县人民法院决定被取保侯审。
山西省左权县人民法院审理山西省左权县人民检察院指控原审被告人郝富林、温宪明犯抢劫罪、盗窃罪,张文强犯抢劫罪，原审被告人田建文、王瑞兵犯盗窃罪,原审被告人马二小犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年1月16日作出（2016）晋0722刑初61号刑事判决。原审被告人张文强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审各被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1．抢劫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪
2016年4月1日凌晨，被告人郝富林伙同被告人温宪明、张文强驾驶白贵生的冀Ｔ×××××面包车到左权县拐儿镇阪上村盗窃山羊时，惊醒看羊人董某1生。三名被告人用绳索将董某1生手脚捆绑，从羊圈抢劫山羊12只，并卖于被告人马二小。被告人马二小明知是犯罪所得而以5000元的价格予以收购。经榆社县价格认证中心鉴定，董某1生家被盗的12只山羊价值人民币4672元。案发后，公安机关追回价值人民币2726元的7只山羊并发还董某1生。
2．盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪
(1)2016年1月23日晚，被告人郝富林伙同被告人温宪明、田建文驾乘一辆面包车，到左权县拐儿镇万达村盗窃马某平家山羊12只，并卖于他人获利。经山西省平定司法鉴定中心鉴定，马某平家被盗12只山羊价值人民币6000元。
(2)2016年2月4日晚，被告人郝富林伙同被告人温宪明、田建文，驾乘田建文的面包车，到和顺县松烟镇富裕村南沟盗窃郝某1家山羊12只、郝某2家山羊2只，并卖于他人获利。经山西省平定司法鉴定中心鉴定，郝某1家被盗的12只山羊价值人民币6240元；郝某2家被盗的2只山羊价值人民币1600元，共计价值人民币7840元。
(3)2016年2月20日晚，被告人郝富林伙同温宪明、王瑞兵乘坐由“富民”（绰号“眼镜”）驾驶的面包车，到和顺县松烟镇富裕村南沟盗窃郝某1家山羊12只，并卖于他人获利。经榆社县价格认证中心鉴定，郝某1家被盗的12只山羊价值人民币6264元。
(4)2016年3月12日晚，被告人郝富林伙同温宪明乘坐由郭某驾驶的面包车到左权县芹泉镇漳漕村，盗窃闫雪平家山羊10只，并以5500元的价格卖于被告人马二小。经榆社县价格认证中心鉴定，闫雪平家被盗的10只山羊价值人民币6390元。案发后，公安机关追回10只山羊并发还鲁风生（系闫雪平丈夫）。
(5)2016年3月25日晚，被告人郝富林伙同被告人温宪明、田建文，由田建文驾驶白贵生的冀Ｔ×××××面包车到左权县芹泉镇高峪村，盗窃赵某家山羊22只，并卖于被告人马二小。被告人马二小明知是犯罪所得而以8000余元的价格予以收购。经榆社县价格认证中心鉴定，赵某家被盗的22只山羊价值人民币11121元。案发后，公安机关追回价值人民币5073元的10只山羊并发还赵某。
(6)2016年3月26日晚，被告人郝富林伙同温宪明、田建文，由田建文驾驶白贵生的冀Ｔ×××××面包车到左权县芹泉镇小南庄村土棚村组，盗窃刘某保家山羊11只，并卖于被告人马二小。被告人马二小明知是犯罪所得而以6000元的价格予以收购。经榆社县价格认证中心鉴定，刘某保家被盗的11只山羊价值人民币7100元。案发后，公安机关追回价值人民币4538元的6只山羊并发还刘某保。
以上，被告人郝富林、温宪明伙同他人抢劫作案1次，价值人民币4672元，盗窃作案6次，盗窃价值共计人民币44715元；被告人张文强伙同他人抢劫作案1次，价值人民币4672元；被告人田建文伙同他人盗窃作案4次，价值共计人民币32061元；被告人王瑞兵伙同他人盗窃作案1次，价值人民币6264元；被告人马二小收购被告人郝富林、温宪明等人抢劫、盗窃的山羊3次，价值共计人民币22893元。
另认定，被告人马二小在庭审后主动退出赃款10556元。
原判认定上述事实的证据有：和顺县公安局、左权县公安局受案登记表、和顺县公安局、左权县公安局立案决定书，左权县公安局扣押决定书、扣押、发还物品清单，左权县公安局关于“富民”的身份信息情况说明，左权县公安局关于被告人张文强的前科情况说明，被告人郝富林的刑事判决书、释放证明书，被告人张文强的违法犯罪信息，被告人郝富林、温宪明、张文强、王瑞兵、马二小、田建文基本情况登记表、户籍证明或常住人口基本信息，失主鲁风生（闫雪平的丈夫）身份证及结婚证复印件，被告人郝富林、温宪明、张文强、田建文、王瑞兵、马二小被左权县公安局抓获经过，证人郭某、白某1、李某、白某2、白某3证言，失主郝某1、赵某、刘某保、董某1生、闫雪平、郝某2、马某平陈述，被告人郝富林、温宪明、张文强、田建文、王瑞兵、马二小的供述与辩解，被告人郝富林辨认被告人温宪明、张文强、田建文、马二小的笔录，被告人温宪明辨认被告人张文强的笔录，被告人马二小辨认被告人温宪明的笔录，证人李某辨认被告人温宪明、田建文的笔录，被告人郝富林、田建文指认盗窃山羊的案发现场（左权县芹泉镇、和顺县松烟镇等村）笔录及照片，赵某、刘某保报案材料，和顺县松烟镇富裕沟村案发现场勘验笔录、提取痕迹登记表及现场平面示意图、照片，左权县芹泉镇高峪村石庙赵某家羊圈案发现场勘验笔录及现场平面示意图、现场方位图、照片，左权县芹泉镇土棚村刘某保家羊圈案发现场勘验笔录及现场平面示意图、现场方位图、照片，左权县拐儿镇阪上村董某2家羊圈的案发现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表及现场平面示意图、现场方位图、照片，山西省晋中公安司法鉴定中心关于现场遗留的“现场烟蒂1”、“现场烟蒂2”、“现场遗留水壶”上的DNA分别为被告人张文强、失主董某1生所留的鉴定意见，榆社县价格认证中心对郝某1、闫雪平、赵某、刘某保、董某1生失窃的山羊价值鉴定意见，山西省平定司法鉴定中心对被盗山羊价值的鉴定意见，被告人郝富林、田建文、马二小被讯问、指认现场视频资料，被告人温宪明、张文强被讯问视频资料，冀Ｔ×××××作案轨迹视频资料。
原审法院认为，被告人郝富林、温宪明、张文强使用暴力抢劫他人财物，其行为均已构成抢劫罪。被告人郝富林、温宪明、田建文、王瑞兵以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人马二小明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人郝富林被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人郝富林、温宪明，一人犯数罪，均应当数罪并罚。六被告人认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。被告人张文强受过刑罚，本院在量刑时予以考虑。被告人马二小主动退赔赃款，能主动预交罚金，均可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第三百一十二条，第六十五条，第六十九条，第六十一条，第五十二条之规定，判决：1、被告人郝富林犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；被告人郝富林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；数罪并罚决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元；2、被告人温宪明犯抢劫罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四千元；被告人温宪明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元；3、被告人张文强犯抢劫罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五千元；4、被告人田建文犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元；5、被告人王瑞兵犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；6、被告人马二小犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处罚金人民币一万元；7、责令被告人郝富林、温宪明、田建文退赔失主马某平人民币6000元；退赔失主郝某1人民币6240元；退赔失主郝某2人民币1600元；责令被告人郝富林、温宪明、王瑞兵退赔失主郝某1人民币6264元；8、将被告人马二小主动退赔的10556元退赔失主董某1生人民币1946元，退赔失主赵某人民币6048元，退赔失主刘某保人民币2562元。
上诉人张文强的主要上诉理由是：在抢劫一案中，一审判决不分主次，对上诉人量刑重。
本院经二审查明的事实和证据与一审相同。原审法院在判决书中分项列举了认定本案的证据，所列的证据均在原审庭审中经过质证，查证属实。本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为，原审被告人郝富林、温宪明伙同上诉人张文强使用暴力抢劫他人财物，其行为均已构成抢劫罪。关于上诉人张文强所提一审主次不分，对其量刑过重的意见，经查，在案证据证明上诉人张文强与犯抢劫罪的其余原审被告人在实施抢劫过程中地位和作用相当，原审法院根据其犯罪的事实、性质、情节及人身危险性作出的量刑，应属罚当其罪，故本院对其上诉理由不予采纳。另外，经审查，原审法院对原审被告人郝富林、温宪明、田建文、王瑞兵、马二小的定罪处刑及适用法律均正确。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吕致华
审判员 尹小燕
审判员 张 晖
二〇一七年三月二十三日
书记员 刘 婧