福建省连城县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0825民初1956号原告：连城县中小企业信用担保中心，住所地福建省连城县城关北大中路215号（工行四楼），统一社会信用代码1235082568754883X2。法定代表人：黄茂诚，主任。委托诉讼代理人：罗培辉，男，连城县中小企业信用担保中心员工。委托诉讼代理人：吴鸣，福建启赞律师事务所律师。被告：连城县连通饲料有限公司，住所地福建省连城县文亨镇205国道旁，统一社会信用代码91350825687536978F。法定代表人：邹子明，总经理。被告：邹子明，男，1961年9月23日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区，被告：邹学伟，男，1984年1月14日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区，被告：邹学溢，男，1986年7月21日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区，邹子明、邹学伟、邹学溢共同委托诉讼代理人：卢水平，福建斌建律师事务所律师。原告连城县中小企业信用担保中心（以下简称担保中心）与被告连城县连通饲料有限公司（以下简称连通公司）、邹子明、邹学伟、邹学溢追偿权纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告担保中心委托诉讼代理人罗培辉、吴鸣、被告连通公司法定代表人邹子明及邹子明、邹学伟、邹学溢共同委托诉讼代理人卢水平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。担保中心向本院提出诉讼请求：1.判令连通公司立即偿还担保中心为其代偿的中国农业银行股份有限公司连城县支行借款本息1333063.83元，并向担保中心支付自担保中心代偿之日起至连通公司实际清偿之日止按每日万分之五计算的代偿款利息（从2016年6月16日计至2017年7月26日的利息为256614.79元）;2.判令连通公司立即偿还担保中心为其代偿的福建连城福建连城杭兴村镇银行股份有限公司股份有限公司借款本息2207406.04元，并向担保中心支付自担保中心代偿之日起至连通公司实际清偿之日止按每日万分之五计算的代偿款利息（上述代偿总额分7次代偿的额度及起算日：①31641.17元从2016年3月31日起算；②48397.59元从2016年6月21日起算；③17500元从2016年7月20日起算；④18674.57元从2016年8月22日起算；⑤17500元从2016年9月20日起算；⑥17500元从2016年10月20日起算；⑦2056192.71元从2016年12月26日起算。计至2017年7月26日的利息分别为①7609.7元、②9679.52元、③3246.25元、④3156元、⑤2703.75元、⑥2441.25元、⑦217956.42元，合计利息为246792.89元）;3.判令连通公司支付担保中心为其向福建连城杭兴村镇银行股份有限公司提供担保服务所应支付的担保服务费38400元，并向担保中心支付自担保中心与连通公司签订《委托保证合同》之日(2015年10月25日)起至连通公司实际清偿之日止按应付担保费每日万分之五计算的违约金;4.判令连通公司承担担保中心为实现本案债权所支付的律师费8000元，及其自2016年7月31日起至付清之日止按每日万分之五计算的利息;5.判令邹子明、邹学伟、邹学溢对上述四项债务承担连带责任;6.判令连通公司承担抵押担保责任，如连通公司、邹子明、邹学伟、邹学溢在判决生效后的10日内不能归还上述代偿款本息、担保服务费、律师代理费及罚息违约金等相关款项时，担保中心可行使抵押权，由担保中心对其位于连城县文亨乡205国道旁连通饲料公司的国有土地使用权(5999平米)及房产、厂房内的设备动产（《动产抵押登记书》附列的抵押物）行使抵押权，予以变卖或拍卖，并从所获得的价款优先受偿。事实与理由：2015年3月19日，连通公司与中国农业银行股份有限公司连城县支行签订了一份《流动资金借款合同》（编号35010120150002134)，连通公司向中国农业银行股份有限公司连城县支行借款130万元，借款期限为12个月。连通公司委托担保中心为该笔借款提供连带责任保证。同日中国农业银行股份有限公司连城县支行依约向连通饲料有限公司发放了130万元的贷款。此后借款到期日（2016年3月18日）连通公司未能归还借款本金。为此，担保中心在农业银行连城支行的催促下于2016年6月16日为连通饲料有限公司代偿该笔借款本息合计1333063.83元。2015年10月30日，连通公司又与福建连城杭兴村镇银行股份有限公司签订了一份《流动资金借款合同》（编号201597850462），连通公司向福建连城杭兴村镇银行股份有限公司借款200万元，借款期限12个月。连通公司委托担保中心为该笔借款提供连带责任保证。同日福建连城杭兴村镇银行股份有限公司依约向连通公司发放了200万元的贷款。此后至2016年3月起连通公司一直未履行按月支付的利息，及至借款到期日（2016年10月28日）也未归还本金及欠付的利息。担保中心在此期间6次为连通公司代为支付利息，并于2016年12月31日为连通公司代偿欠付的全部本金及利息。担保中心为连通公司代为偿付的本金及利息合计为2207406.04元。根据担保中心与连通公司就上述两笔借款分别签订的《委托保证合同》﹛连担委保字(2015)第010号、061号﹜第三条之约定，担保中心代连通公司偿还借款债务后，有权立即向其行使追偿权，要求归还下列款项：1、己代偿的借款本息和自付款之日起按利率日万分之五计算的利息；2、为实现债权所支付的费用（诉讼费、保全费、律师费、看管抵押物的费用及其他费用、损失）及其利息（利率为日万分之五）。据此，连通公司应偿还担保中心代偿款，并支付自担保中心代偿之日起至连通公司偿清之日止按日万分之五计算的利息；连通公司还应支付担保中心为追索本案债务委托律师的代理费8000元，并支付自付费日起至连通公司偿付止按日万分之五计算的利息。此外，《委托保证合同》第四条还约定连通公司应向担保中心支付两笔借款的担保服务费24960元、38400元；第五条第十一款约定担保费在正式签订保证合同前付清，第六条约定迟延交付担保费按日万分之五收取违约金。据此，连通公司应向担保中心支付担保费及按日万分之五计算的违约金。根据担保中心与邹子明、邹学伟、邹学溢就上述两笔借款分别签订的《不可撤销个人保证反担保合同》﹛(2015)连担个反担字第010-1、010-2、010-3、061-1、061-2、061-3﹜第二条约定：“担保中心在承担保证责任即代为付清拖欠的借款本息及相关费用后，邹子明、邹学伟、邹学溢应立即履行反担保义务，由邹子明、邹学伟、邹学溢向担保中心付清担保中心代借款人支付的借款本息及相关费用”。据此，邹子明、邹学伟、邹学溢对上述债务应先负连带保证责任。根据担保中心与连通公司签订的《最高额抵押反担保合同》﹛连担抵字(2015)第010号﹜，连通公司以其公司的不动产和动产设备设定最高债权额为502万元的抵押限额，作为担保中心为连通公司担保债务提供的最高额抵押反担保，该抵押物分别在连城县国土资源局、住建局、工商行政管理局办理了他项权利登记[连他项(2014)第00502号、连房他证字第××号、《动产抵押登记书》（编号35082512011-1）]。据此，如连通公司、邹子明、邹学伟、邹学溢未及时清偿上述债务，担保中心当行使抵押权。综上，担保中心为连通公司担保债务，履行了代为清偿债务的义务，但连通公司至今未向担保中心偿还债务本息及由此而发生的一切费用，反担保人也至今未向担保中心履行反担保责任。为维护担保中心的合法权益，请求贵院判如所请。连通公司辩称，担保中心诉讼请求中按日万分之五计算利息太高，连通公司负担不起。担保中心代偿的金额与利息，连通公司需要与担保中心核对确认，可能存在息算息的问题。邹子明、邹学伟、邹学溢共同辩称，1、担保中心诉讼请求计算的利息可能存在息算息的问题，应以连通公司与担保中心核对确认的数额为准；2、担保中心诉讼请求中按日万分之五计算利息过高，应当降低；3、连通公司已经就本案贷款提供抵押担保，担保中心应该就连通公司提供的抵押物先实行物的担保，后再实行人的担保；4、本案应该免除在担保中心放弃抵押权权益范围内邹子明、邹学伟、邹学溢的保证责任。另外，本案已经超过六个月的保证责任期限，但担保中心仍然代偿杭兴银行的债务，系担保中心的过错，应由担保中心自行承担法律责任。本院经审理认定事实如下：2015年3月19日，连通公司与中国农业银行股份有限公司连城县支行签订《流动资金借款合同》，连通公司向中国农业银行股份有限公司连城县支行借款1300000元，借款期限自2015年3月19日起至2016年3月18日止。2015年10月30日，连通公司与福建连城杭兴村镇银行股份有限公司签订《流动资金借款合同》，连通公司向福建连城杭兴村镇银行股份有限公司借款2000000元，借款期限自2015年10月30日起至2016年10月28日止。2015年3月15日、2015年10月25日，担保中心与连通公司就上述两笔借款分别签订《委托保证合同》，约定由担保中心为连通公司向中国农业银行股份有限公司连城县支行、福建连城杭兴村镇银行股份有限公司的上述借款提供保证，保证担保范围为借款本金、利息、违约金及借款方为实现债权的费用。合同第三条约定，担保中心在代连通公司偿还借款债务后，有权立即向连通公司行使追偿权，要求连通公司归还下列款项：1、代为偿还的保证金额及自付款之日起按日利率万分之五计算的利息；2、代为支付的利息、违约金、实现债权费用（诉讼费、保全费、律师费等）及按日利率万分之五计算的利息。合同第四条约定，担保费按贷款本金的月1.6‰收取，其中向福建连城杭兴村镇银行股份有限公司提供保证的担保费为38400元。合同第五条第十一款约定，担保费在正式签订《保证合同》前付清。第六条约定，如连通公司未按期足额交纳担保费，担保中心有权按其应付担保费的日万分之五收取违约金。2015年3月15日，连通公司与担保中心签订《最高额抵押反担保合同》，连通公司以其位于连城县××国道旁的房地产（房屋所有权证号为：连房证字第20090601号、国有土地使用权证号为：连国用(2009)第0437号）及机器设备设定最高债权额为5020000元的抵押反担保抵押给担保中心，并依法办理了抵押登记（房屋他项权证号为：连房他证字第××号、土地他项权证号为：连他项(2014)第00502号、动产抵押登记书编号为：35082512011-1）。抵押反担保范围包括代偿的借款本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师代理费、处置费、过户费等实现债权和抵押权所需的费用。此外，担保中心还分别与邹子明、邹学伟、邹学溢签订《不可撤销个人保证反担保合同》，邹子明、邹学伟、邹学溢向担保中心提供连带责任保证反担保，反担保的范围包括担保中心代偿的借款本息、罚息、违约金以及律师代理费、诉讼费、保全费等实现债权的费用。其后，担保中心与中国农业银行股份有限公司连城县支行、福建连城杭兴村镇银行股份有限公司分别签订《保证合同》，为连通公司的上述两笔借款正式提供连带责任保证。另查明，连通公司取得借款后未按合同约定归还借款本息，担保中心依约履行保证责任。对于连通公司向中国农业银行股份有限公司连城县支行的借款1300000元，担保中心于2016年6月16日代为偿还借款本息1333063.83元。对于连通公司向福建连城杭兴村镇银行股份有限公司的借款2000000元，担保中心分别于2016年3月31日代付利息31641.17元、于2016年6月21日代付利息48397.59元、于2016年7月20日代付利息17500元、于2016年8月22日代付利息18674.57元、于2016年9月20日代付利息17500元、于2016年10月20日代付利息17500元、于2016年12月26日代为偿还剩余借款本息2056192.71元，合计2207406.04元。连通公司在担保中心代为偿还借款债务后，并未按约定履行还款义务，邹子明、邹学伟、邹学溢亦未履行反担保责任，故担保中心诉至法院。还查明，连通公司尚欠担保中心担保费38400元。担保中心为实现本案债权支出律师代理费8000元。上述事实，有担保中心提供的《委托保证合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《不可撤销个人保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、房屋所有权证书、国有土地使用权证书、房屋他项权证书、土地他项权证书、动产抵押登记书、代偿凭证、代偿证明、律师代理费发票、律师费支付凭证等证据以及担保中心委托诉讼代理人吴鸣、罗培辉、连通公司法定代表人邹子明及邹子明、邹学伟、邹学溢共同委托诉讼代理人卢水平在法庭上的陈述证实，本院依法予以确认。本院认为，担保中心与连通公司签订的《委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》以及担保中心与邹子明、邹学伟、邹学溢签订的《不可撤销个人保证反担保合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，依法成立有效，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。在连通公司未按约定履行还款义务情况下，担保中心依《保证合同》约定代连通公司偿还借款，履行了担保责任后，有权向连通公司追偿，主张已代偿的借款本息、担保费及实现债权的费用并承担相应的违约责任。担保中心要求连通公司偿还其所代偿的中国农业银行股份有限公司连城县支行的借款本息1333063.83元、福建连城杭兴村镇银行股份有限公司借款本息2207406.04元及自每笔款项支付之日起至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的利息的诉请，有合同约定且符合法律规定，本院予以支持。连通公司尚欠担保中心担保费38400元至今未付，依据《委托保证合同》的约定，连通公司应支付担保中心担保费38400元及自担保中心与福建连城杭兴村镇银行股份有限公司签订《保证合同》之日（2015年10月30日）起按日利率万分之五计算的违约金。担保中心为实现本案债权支出律师代理费8000元，担保中心要求连通公司承担律师代理费8000元及利息的诉请，有合同约定及费用依据，应予支持。关于连通公司、邹子明、邹学伟、邹学溢提出担保中心按日万分之五计算代偿款、担保费及律师代理费的利息过高，应当降低的辩解，本院认为，连通公司与担保中心签订的《委托保证合同》中明确约定利息、违约金按日利率万分之五计算，该约定并未违反法律规定，合法有效，连通公司、邹子明、邹学伟、邹学溢要求降低利息，缺乏法律依据，本院不予支持。连通公司自愿以其名下的房地产及机器设备为上述借款提供抵押反担保，且办理了抵押登记手续，抵押权依法设立，担保中心依法享有上述抵押财产折价或者以拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。邹子明、邹学伟、邹学溢为连通公司与担保中心签订的《委托保证合同》提供连带责任的反担保。但本案债权既有连通公司提供的物的担保又有人的担保，因连通公司与担保中心并未就物的担保和人的担保之间的履行顺序有明确约定，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，担保中心应先就连通公司提供的抵押财产实现债权，邹子明、邹学伟、邹学溢对抵押财产不足以清偿债权部分承担保证责任，邹子明、邹学伟、邹学溢承担保证责任后，有权向连通公司追偿。邹子明、邹学伟、邹学溢的关于本案应当免除邹子明、邹学伟、邹学溢的保证责任的辩解，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条规定，判决如下：一、连城县连通饲料有限公司应于本判决生效之日起二十日内偿还连城县中小企业信用担保中心为其代偿的中国农业银行股份有限公司连城县支行借款本息1333063.83元，并支付该款自2016年6月16日（代偿之日）起至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的利息；二、连城县连通饲料有限公司应于本判决生效之日起二十日内偿还连城县中小企业信用担保中心为其代偿的福建连城杭兴村镇银行股份有限公司借款本息2207406.04元，并支付该款自代偿之日起（其中31641.17元自2016年3月31日起、48397.59元自2016年6月21日起、17500元自2016年7月20日起、18674.57元自2016年8月22日起、17500元自2016年9月20日起、17500元自2016年10月20日起、2056192.71元自2016年12月26日起）至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的利息；三、连城县连通饲料有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付连城县中小企业信用担保中心担保费38400元及自2015年10月30日起至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的违约金；四、连城县连通饲料有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付连城县中小企业信用担保中心为实现本案债权所支出的律师代理费8000元及自2017年7月31日起至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的利息；五、连城县连通饲料有限公司未按期履行上述债务时，连城县中小企业信用担保中心有权以连城县连通饲料有限公司提供抵押的位于连城县××国道旁的房地产（房屋所有权证号为：连房证字第20090601号、国有土地使用权证号为：连国用(2009)第0437号、房屋他项权证号为：连房他证字第××号、土地他项权证号为：连他项(2014)第00502号）及机器设备（动产抵押登记书编号为：35082512011-1）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在本判决第一、二、三、四项债权范围内优先受偿；六、本判决第五项所列抵押财产处置价款不足以清偿本判决第一、二、三、四项债务时，不足部分由邹子明、邹学伟、邹学溢承担连带清偿责任，邹子明、邹学伟、邹学溢承担保证责任后，有权向连城县连通饲料有限公司追偿；七、驳回连城县中小企业信用担保中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39722元，减半收取19861元，由连城县连通饲料有限公司负担19000元，连城县中小企业信用担保中心负担861元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。审 判 员  陈春生二〇一七年九月二十八日法官 助理  黄小琴代理书记员  傅伯元附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。