安徽省六安市裕安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六裕刑初字第00114号
公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院
被告人王某（又名“”），绰号“老师傅”。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月5日被刑事拘留，同年9月10日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人汤国良，安徽智星律师事务所律师。
被告人金�，绰号“苏苏”。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月6日被刑事拘留，同年9月10日经六安市裕安区人民检察院批准，次日被执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人祝林，安徽寻求律师事务所律师。
安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检刑诉（2015）93号起诉书指控被告人王某、金某均犯贩卖毒品罪，于2015年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。六安市裕安区人民检察院指派检察员徐庆出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人汤国良、被告人金某及其辩护人祝林到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省六安市裕安区人民检察院指控，2014年4月至7月间，被告人王某分别向吸毒人员金某、宋某、赵某、张某19次贩卖冰毒共计11.3克，收取毒资约5550元及两瓶白酒。2014年8月4日，被告人王某被抓获时，搜查出冰毒3.22克，同年8月5日，公安机关在王某租住的屋室里搜查出冰毒共计95.47克以及一个电子秤、若干透明自封袋。
2014年6月前后，被告人金某在本市“今晚八点”娱乐会所门前，“桃花盛开”茶楼门前、阳光威尼斯小区大门处、球拍广场附近，先后四次向吸毒人员高某贩卖冰毒1克，收取毒资1000元。
公诉机关提交被告人供述与辩解，证人宋某、许某等证言，司法鉴定报告，勘验、检查、辨认笔录以及相关书证、物证证明上述事实，认为被告人王某、金某的行为均构成贩卖毒品罪，应分别适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款的规定，提请依法判处。
被告人王某当庭辩称，其只是吸毒，没有向金某、张某等人贩毒。其辩护人提出，1、公诉机关指控被告人王某贩卖毒品，证据不足，应认定为非法持有毒品罪；2、公安机关搜查出来的95.47克冰毒，程序违法，系非法证据，不能作证据使用。
被告人金某对指控的事实不持异议，当庭认罪。其辩护人提出，被告人金某犯罪情节较轻，系初犯，能自愿认罪，并有悔罪表现，建议对其从轻处罚。
经审理查明：一、被告人王某贩卖毒品事实
2014年7月，被告人王某在本市城投大厦公交站台附近小花坛处、东苑小区大门附近、齿轮厂吊桥桥头附近先后五次向被告人金某贩卖毒品共1.3克，收取毒资约1300元；
2014年6月至8月，被告人王某在本市汇文中学门口、新皋城浴场附近、三里桥菜市场、恒生阳光城小区、东升宾馆门口先后五次将3.7克毒品贩卖给吸毒人员宋某，收取毒资约1000元及两瓶白酒；
2014年5月至6月，被告人王某在本市乐驿宾馆门前、苹果宾馆、金领欢乐世界门前，先后五次向吸毒人员赵某贩卖冰毒5克，收取毒资2500元；
2014年4月至5月，被告人王某在本市苹果宾馆门前、城北小学附近�“张武大排档”附近，先后四次向吸毒人员张某贩卖冰毒1.3克，收取毒资750元；
2014年8月4日，被告人王某在本市租住的上东阳光城小区停车时被公安机关抓获，并搜查出冰毒3.22克。
2014年8月5日，公安机关对被告人王某租住的上东阳光城小区14号楼903室进行两次搜查，第一次在室内茶几上搜查出冰毒11.06克、1个电子秤、若干透明自封袋，第二次在室内冰箱搜查出一袋用无色透明塑料自封袋包装的疑似冰毒。
上述事实，有下列证据证明，
（一）证人证言
1、证人金某证实，其从2014年7月份开始从“老师傅”手买冰毒的，其和“老师傅”通过微信认识，他手机联系号码为：187××××6071，其总共买了五次，第一次是在7月初的一天晚上，其电话问“老师傅”手上可有东西（指冰毒），想买200元冰毒自己玩，他让其到七里站大圆盘东边城投大厦门口的公交站牌去，把钱放在站牌旁边的花坛上，其放好后离开，过了一会，“老师傅”让其去放钱的地方取冰毒，其将一包约0.2克的冰毒带回家中自己玩掉了；第二次在东苑小区大门口，其用同样的方法从“老师傅”手买了300元冰毒，重约0.3克；第三次在东苑小区大门口，其帮微信上的一男性朋友用同样的方法买200元冰毒，重约0.2克，第四次、五次都是在齿轮厂吊桥附近，其用同样方法买了600元冰毒，重约0.6克。
2、证人宋某证实，2014年6月份的一天晚上，其打听到一个叫王俊的男子贩毒，他开一辆两厢的起亚车，车牌尾号是258，手机号码：187××××6071。其在本市汇文中学门口、新皋城浴场附近、三里桥菜市场、恒生阳光城小区、东升宾馆门口先后五次从王俊手中购买冰毒约3.7克，其总共支付现金1000元及两瓶白酒。
3、证人赵某证实，2014年5月份，其从吸毒的朋友知道了王俊的号码，就开�从王俊手里拿货。其在本市乐驿宾馆门前、苹果宾馆、金领欢乐世界门前，先后五次向王俊购买冰毒5克，付现金2500元。
4、证人张某证实，2014年，其通过朋友搞到了王俊的手机号码后，先后在本市苹果宾馆门前、城北小学附近、“张武大排档”附近，四次向王俊购买冰毒共1.3克，付现金750元。
5、证人许某证实，金某是其女朋友，其知道金某从一个叫“老师傅”手购买了两次冰毒，其见过“老师傅”的照片。
6、证人扣先红证实，其是王某女友，2014年6月底，其与王某共同租住六安市上东阳光城小区14号楼903室。公安机关在屋里搜查出的冰毒、冰壶、电子秤以及塑料自封袋等都是王某带回来的，其买一部黑色直板手机，号码是187××××6071，这部手机其一直给王某使用。其平时也吸食王剩下的冰毒。
7、证人杨某证实，2014年上半年，其将上东阳光城小区14号楼903室�给扣先红和其男友，合同是扣先红签的。
（二）物证：疑似冰毒若干、电子秤、冰壶各一个、毒品包装自封袋若干、五部手机。系公安机关在六安市上东阳光城小区14号楼903室搜查时扣押，经与被告人确认无误。
（三）勘验、检查、辨认笔录
1、人身检查笔录，2014年8月4日18时许，六安市公安局裕安分局侦查员在六安市上东阳光城小区内抓获王某时，查获疑似冰毒3.22克；
2、搜查笔录，2014年8月5日2时20分至55分，公安机关在六安市上东阳光城14号楼903室疑似冰毒10包，当日称量重约11.06克，电子秤、冰壶各一个，手机四部以及毒品包装袋若干；2014年8月5日19时至20时，公安机关在上东阳光城14号楼903室电冰箱内查获一袋用无色透明自封袋包装的疑似冰毒。
3、辨认笔录，证人许某、金某辨认出其所说的“老师傅”就是本案被告人王某，证人宋某、赵某、张某对卖给其�毒的王俊照片进行了指认，证人扣先红对其男友王某的照片进行了指认，证人杨某指认王某的照片系扣先红男友。
（四）鉴定意见
六安市公安局司法鉴定中心出具的（六）公（化）鉴字（2014）156、157、158号三份检验、鉴定报告，证实公安机关将本案查获的疑似毒品送检结果为，检出甲基苯丙胺成分。
（五）书证
1、被告人王某的户籍信息，证实被告人身份状况。
2、房屋租赁合同，证实上东阳光城14号楼903室由扣先红承租，合同签订人为扣先红。
（六）被告人王某在侦查机关供述，2014年8月4日，其被抓获时查出的五小包冰毒共计3.22克，是其从一老乡处购买的，主要用于自己吸食。其和女友扣先红租住上东阳光城小区14号楼903室，其每次买十几克冰毒玩不掉，剩下的都放在一个大自封袋里存着，放在租房的冰箱抽屉里。电子秤是其买冰毒回来自己称重用的，自封袋是其用来装冰毒的。
对于公诉机关指控被告人王某贩卖毒品84.41克一节，公诉机关当庭提交了公安机关在2014年8月5日第二次对被告人王某居住的上东阳光城14号楼903室搜查及对毒品的称量笔录予以证明。被告人王某当庭辩解称量的毒品数量不准确。其辩护人提出公安机关该次搜查中，没有毒品持有人在场签名，程序违法，应以非法证据予以排除。本院认为，2014年8月5日，公安机关当天第二次在对被告人王某居住的上东阳光城14号楼903室搜查过程中，搜查程序有瑕疵，检察机关退查后，公安机关对该证据的瑕疵部分未能补正，也未能作出合理解释。因此，公诉机关依据该次搜查笔录认定的84.41克冰毒，证据不足，依法不宜作定案依据。
二、被告人金某贩卖毒品事实
2014年6月前后，被告人金某在本市“今晚八点”娱乐会所门前、阳光威尼斯小区大门处、球拍广场附近，先后四次向吸毒人员高某贩卖冰毒1克，收取毒资1000元。
上述事实，有下列证据证明：
1、证人高某证实，其和金某通过网络相识，2014年6月前后，其在本市“今晚八点”娱乐会所门前、阳光威尼斯小区大门处、球拍广场附近，先后四次从金某处购买冰毒共计1克，付现金1000元。
2、被告人金某对贩卖冰毒给高某的事实供认不讳，与高某证词相印证。
3、辨认笔录，高某在公安机关对金某的照片进行了辨认。
本院认为：被告人王某、金某向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人王某尚未进行交易的毒品，犯罪形态属未遂。关于被告人王某辩解其只吸毒不贩毒，以及其辩护人认为应定性为非法持有毒品的意见，因与查明事实不符，不予支持。关于被告人王某的辩护人提出王某有立功表现问题，经查，被告人王某在侦查机关曾检举贩毒人员朱世忠藏匿冰毒地点，但经搜查未果。其又检举冯学超等人盗窃国家古墓，从辩护人提供的金安区检察院的起诉书中，并没有认定冯学超涉嫌盗窃古墓的事实。因此，辩护人关于被告人王某有立功表现的意见，证据不足，不予采纳。被告人金某系初犯，当庭认罪，有悔罪表现，其辩护人建议从轻处罚的意见，予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判处如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2014年8月5日起，至2024年8月4日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人金某�贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2014年8月6日起，至2015年8月5日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、冰毒若干、电子秤、冰壶各一个、毒品包装自封袋若干、五部手机，予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 鲁久贤
审 判 员 李朝平
人民陪审员 陈德湘
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 汤厚丽
附本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
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第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。