安徽省来安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）来刑初字第00104号
公诉机关安徽省来安县人民检察院。
被告人王永林，原任来安县投资合作促进局局长。被告人王永林因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪、受贿罪，于2014年5月20日被来安县公安局刑事拘留，2014年5月30日被来安县公安局执行逮捕。现羁押于来安县看守所。
辩护人宫鉴，安徽知秋律师事务所律师。
被告人杨某，原任来安县半塔茶场场长。被告人杨某因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月28日被来安县人民检察院决定取保候审，2014年8月21日被本院决定取保候审。
辩护人查夕聪，安徽永阳律师事务所律师。
被告人徐某甲，原任来安县舜山镇文化站站长。被告人徐某甲因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月28日被来安县人民检察院决定取保候审，2014年8月21日被本院决定取保候审。
辩护人邹永健，安徽会峰律师事务所律师。
来安县人民检察院以来检刑诉（2014）87号起诉书指控被告人王永林犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪，被告人杨某、徐某甲犯贪污罪，于2014年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月16日公开开庭审理了本案。来安县人民检察院指派检察员李继庆出庭支持公诉，被告人王永林及其辩护人宫鉴、被告人杨某及其辩护人查夕聪、被告人徐某甲及其辩护人邹永健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人王永林伙同被告人杨某、徐某甲贪污公款8.5万元、被告人杨某贪污公款49407元、被告人徐某甲贪污公款4.5万元；被告人王永林挪用公款28.5万元，用于经营活动；收受他人贿赂8000元，被告人王永林的行为分别构成贪污罪、挪用公款罪、受贿罪，依法应予数罪并罚，被告人杨某、徐某甲构成贪污罪，应依法予以惩处。并提供被告人供述、证人证言、书证等作为证据，提请本院依法判处。
被告人王永林辩称：对公诉机关指控其犯贪污罪、受贿罪罪名均无异议，但其只贪污4万元，没有共同贪污另外4.5万元的故意。其只是借用公款而不是挪用公款。对指控其犯受贿罪无异议，请求依法从轻判处。其辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控王永林犯贪污罪不持异议，但认为王永林涉嫌贪污罪的数额应当按4万元认定，而不应对另4.5万元承担责任。2、对受贿罪的事实及罪名均无异议，因涉案金额小，且在案发前即2013年4月份已经退还，建议对被告人所犯受贿罪免于刑事处罚。3、对公诉机关指控犯挪用公款罪有异议，认为公诉机关没有提供足够证据证明王永林两次从单位借出的公款28.5万元用于营利活动，应认定被告人王永林不构成挪用公款罪。
被告人杨某辩称：对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：被告人杨某在纪检委调查时如实供述自己的犯罪事实，成立自首，同时具有初犯、积极退还全部犯罪所得、犯罪情节较轻等酌定从轻情节，建议对被告人杨某处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人徐某甲辩称：对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：起诉书指控徐某甲贪污4.5万元证据不足，徐某甲和杨某对6万元如何处置，双方事前没有合谋，事后也没有合意，徐某甲两次给杨某的4万元，均是杨某索要，徐某甲只能对其侵吞的2万元承担责任。徐某甲具有自首、主动退赃的法定和酌定从轻情节，建议对被告人徐某甲处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：
（一）、被告人王永林贪污8.5万元、被告人杨某贪污49407元、被告人徐某甲贪污4.5万元的事实。
被告人王永林原系来安县旅游局局长、杨某原系来安县复兴茶场（以下简称复兴茶场）副厂长、徐某甲原系来安县舜山镇旅游办公室副主任。2008年，被告人徐某甲、杨某商量由复兴茶场以生产白鹭岛系列茶叶为由，向安徽省旅游局申报旅游商品开发项目，并向复兴茶场场长周某作了汇报。周某表示茶场资金困难，由杨某和徐某甲垫付费用，项目审批后，项目资金交到复兴茶场，由复兴茶场报销相关费用。后周某同被告人杨某、徐某甲一道与时任来安县旅游局局长的被告人王永林就申报旅游商品开发项目进行商谈，商定由来安县旅游局帮办复兴茶场申报旅游商品开发创建项目，被告人王永林、徐某甲和杨某到安徽省旅游局协调申报。此后，被告人王永林、徐某甲、杨某先后两次赴安徽省旅游局递交申报材料和协调申报项目，被告人杨某垫支相关费用15000元。在申报项目过程中，被告人王永林曾向徐某甲、杨某表示，如果项目申报成功，大家都分点辛苦费。
2008年9月，安徽省旅游局通知来安县旅游局，复兴茶场旅游商品开发创建项目已被批准，计划下拨10万元项目补助资金。王永林随即把此事告知徐某甲和杨某，并表示自己要从这10万元项目资金中拿出一部分钱，解决一些费用。2008年底，复兴茶场旅游商品开发创建项目10万元资金拨付到来安县旅游局账户后，王永林召集徐某甲、杨某、周某一起商量如何分配该笔资金，王永林表示来安县旅游局有4万元的费用要从中处理，剩下6万元支付徐某甲、杨某跑项目的费用后，再给他们解决一点辛苦费。王永林要求把10万元项目资金入来安县复兴茶场的账户，但周某未同意。
2008年12月，被告人王永林让杨某从来安县复兴茶场开具一张10万元收款收据，交给来安县旅游局，将10万元项目资金提出，王永林扣下4万元占为己有后，将剩余的6万元通过其个人银行账户转账给徐某甲，后杨某以复兴茶场需要用钱为由，两次从徐某甲处支取4万元（其中包括杨某垫付费用15000元），剩余2万元被徐某甲占为己有。
另查明：2013年9月，被告人杨某邀请其战友到滁州市聚会，在滁州市原味馆餐厅宴请其战友，餐费由滁州市尚善药物提取有限公司支付，酒水花费4407元由杨某支付。后杨某将应由其个人支付的4407元酒水费用以召开半塔茶场产品推介会费用开支名义在来安县半塔茶场报销，从而侵吞公款4407元。
案发后，三被告人已退出全部赃款。
上述事实，被告人王永林、杨某、徐某甲在开庭审理过程中均无异议，且有证人周某、汪某、仰某、徐某乙、徐华燕的证言、来安县旅游局记账凭证、复兴茶场出具的10万元收据、徐某甲银行卡交易明细、餐费和住宿费的会计凭证、干部任免审批表、退款收据、到案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。以上证据能相互印证，本院予以确认。
（二）、被告人王永林挪用公款28.5万元的事实。
2004年，被告人王永林认识了江苏省泰兴市从事民间借贷的徐某丙，自2005年起，王永林多次借钱给徐某丙使用，徐某丙支付给王永林月息1.5分到2分不等的利息。被告人王永林为谋取利息，于2009年5月13日、6月18日两次从来安县旅游局借出公款29万元，通过银行转账借给徐某丙28.5万元，以赚取利息。案发前，被告人王永林挪用公款已全部归还给来安县旅游局。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、来安县人民政府侨务办公室提现、存现情况及附件，证明被告人王永林于2009年5月13日、6月18日两次从来安县旅游局借支公款29万元的事实。
2、仰某8094银行卡往来明细，证明自2009年3月到2010年12月，王永林用其2429银行卡和4389银行卡向8094账户汇款62万余元，被告人王永林挪用公款已经归还的事实。
3、徐某丙和王永林银行卡来往明细，证明被告人王永林两次将借支的公款28.5万元汇给徐某丙的事实。
4、证人仰某证言，证明其在负责单位的财务管理期间，王永林多次打欠条借支公款，所借公款现已全部归还，其中2009年5月13日借15万元，2009年6月18日借14万元的事实。
5、证人徐某丙的证言，证明自2009年4月7日起至2013年9月12日止，王永林先后47次给其汇款1026.64万元，其中2009年5月13日汇款35万元、6月18日汇款19万元，其支付给王永林利息的事实。
6、被告人王永林的供述，证明2009年，其朋友徐某丙开始向其借钱，并付给1.5分或2分不等的月息，在其多次借给徐某丙的钱中，有一部分是从单位挪用的公款。2009年5月13日其从单位借支15万元、2009年6月18日借支13.5万元都借给了徐某丙，徐某丙按月利率2分支付其利息的事实。
以上证据来源合法、内容真实，能相互印证，本院予以确认。
（三）、被告人王永林受贿8000元的事实。
2008年下半年，江苏省海门市陈某到来安县白鹭岛景区经营景区水上游乐项目，为了请时任来安县旅游局局长的被告人王永林帮助其成立公司经营水上游乐项目，到王永林的办公室送给其3000元。
2009年上半年的一天，陈某为了感谢被告人王永林帮助其成立来安县白鹭岛水上游乐公司，并请王永林对其公司经营等方面给予关照，在来安县旅游局王永林的办公室里送给其5000元。2013年4月，被告人王永林将该8000元退还给陈某。
上述事实，被告人王永林在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某的证言等证据证明，足以认定。以上证据能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人王永林利用职务之便，非法侵吞公款8.5万元；非法收受他人钱财8000元，为他人谋取利益；挪用公款28.5万元，进行营利活动，情节严重，其行为分别构成贪污罪、受贿罪、挪用公款罪。被告人王永林在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人杨某利用职务之便，非法侵吞公款49407元，被告人徐某甲利用职务之便，非法侵吞公款45000元，二被告人的行为均已构成贪污罪。来安县人民检察院指控被告人王永林犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪，被告人杨某、徐某甲犯贪污罪罪名成立，本院予以支持。被告人王永林的辩护人认为现有证据不能证明被告人王永林具有共同贪污另4.5万元的故意，应该按照其实际贪污数额4万元认定。经查，被告人王永林在与杨某、徐某甲申报项目时就承诺，等项目资金下拨后每人分点辛苦费，资金到达来安县旅游局账户时王永林又召集杨某、徐某甲、周某到其办公室商量资金分配问题，虽然要求项目资金要入复兴茶场账，但周某未同意，王永林应当将该款交到复兴茶场，却汇入徐某甲的个人账户，并交待徐某甲“此事一定要办稳妥（指分辛苦费），不能出事”，致使该款被杨某、徐某甲私分，被告人王永林主观上具有共同贪污的故意，应当对总额负责，故对王永林辩护人的此观点，本院不予采信。针对被告人王永林“从单位借款属借用性质而非挪用”的辩解及其辩护人认为公诉机关没有提供足够证据证明王永林两次从单位借出的公款28.5万元用于营利活动，因而被告人王永林不构成挪用公款罪的辩护意见，经查，被告人王永林两次从其单位借支公款29万元，再借给徐某丙28.5万元，由徐某丙支付相应利息的事实，有被告人王永林的供述、证人徐某丙的证言以及银行交易明细等证据证实，足以认定，故对被告人及其辩护人此辩护意见，本院不予采信。针对被告人杨某、徐某甲的辩护人认为杨某、徐某甲构成自首的辩护意见，经查，办案机关在掌握杨某、徐某甲等人犯罪线索后，通知杨某、徐某甲到办案机关接受调查，杨某、徐某甲在办案机关讯问时如实供述自己的犯罪事实，成立坦白，而非自首，故对被告人杨某、徐某甲的辩护人此辩护意见，本院不予采信。
针对被告人徐某甲的辩护人认为徐某甲无共同贪污4.5万元的主观故意，徐某甲只应对其侵吞的2万元承担责任的辩护意见，经查，被告人杨某、徐某甲在王永林将6万元项目资金汇入徐某甲的银行卡后，应当将该款交来安县复兴茶场入账，并报销相关费用，但被告人徐某甲、杨某共同将该款私分，两被告人的行为构成共同故意犯罪，故对徐某甲的辩护人此辩护意见，本院不予采信。三被告人到案后，如实供述自己的犯罪事实，成立坦白，依法可对三被告人从轻处罚。案发前，被告人王永林已退出受贿犯罪所得，案发后，三被告人均退出全部赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人杨某、徐某甲的犯罪事实、情节，认罪、悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，本院决定依法对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定。对被告人王永林，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定处罚；对被告人杨某、徐某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定处罚。综上，本院判决如下：
一、被告人王永林犯贪污罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处没收财产一万元；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处没收财产一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月20日起至2024年11月19日止。没收财产一万元，于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人杨某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；
三、被告人徐某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；
（上述二被告人缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、对三被告人犯罪所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭正武
审 判 员 王 红
人民陪审员 朱玉君
二〇一四年十一月四日
代理书记员 张 青
附：本判决引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。