湖北省鄂州市鄂城区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）鄂鄂城行初字第00008号
原告柳桂香（曾用名柳运香）。
委托代理人彭正涛，（特别授权）。
委托代理人周绍兰，（特别授权）。
被告鄂州市国土资源局，住所地：鄂州市滨湖西路169号。
法定代表人陈少俊，局长。
委托代理人游波，（特别授权）。
委托代理人邵开明，（一般代理）。
原告柳桂香诉被告鄂州市国土资源局不履行法定职责一案，于2014年4月2日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭审理了本案。原告柳桂香及其委托代理人彭正涛、周绍兰，被告鄂州市国土资源局的委托代理人游波、邵开明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告柳桂香诉称：2014年1月3日，原告根据《中华人民共和国农村土地管理法》第七十四条的规定，向被告提出申请，要求对本组村民彭某于1997年、2006年两次破坏原告所有的农村承包责任土地建坟行为依法查处，并要求为原告追偿占地损害赔偿费，维护自己的合法权益。然而，被告根本未去现场调查，却称“此事违法行为轻微，不符合土地案件的立案标准，建议通过司法机关维护你的合法权益”，推卸其应该履行的法定职责。故起诉，请求判决1、被告所作的《关于对葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香要求查处村民彭某占地建坟等问题的处理意见》属于不履行法定职责的行政不作为，并予以撤销；2、被告依法治理、处罚占用耕地建坟的违法行为；3、被告为原告追偿非法占地损失费3，400.00元；4被告承担本案的诉讼费及相关费用。
被告鄂州市国土资源局辩称：
1、被告已经依法履行职责，原告诉讼请求不成立。2014年1月3日，原告向被告举报，请求对村民彭某于1997年和2006年占用原告的承包地建坟的行为依法查处并赔偿损失。被告收到信件后，转交给鄂州国土资源局葛店分局办理，根据葛店分局的调查表明，彭某与原告柳桂香的丈夫彭正涛是堂兄弟关系，占用原告耕地安葬父母时原告夫妻及长辈均出席了葬礼。由于事发至今已有17年时间，超过行政处罚规定的时效，不符合土地违法案件的查处立案标准。结合该地块已经纳入开发区征地范围，耕地用途已经发生转变，所有坟墓将全部搬迁的事实，2014年1月，被告依据以上调查结果对柳桂香进行了回复，已经履行了法定职责，柳桂香起诉被告不履行法定职责理由不成立。2、原告请求法院判令对占地建坟进行处理的诉讼对象错误。占地建坟涉及到国家的耕地政策，也关系到国家的殡葬管理制度，根据《殡葬管理条例》应由民政部门责令限期改正。3、原告要求被告追偿非法占地费用3，400.00元无法律依据，应由原告通过民事诉讼程序来实现权利。
被告鄂州市国土资源局以下证据：
证据一、《关于对葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香要求查处村民彭某占地建坟等问题的处理意见》一份。
证据二、彭湾村民委员会《证明》一份。
证据三、鄂州市国土资源局葛店开发区分局《关于葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香反应村民彭某占地建坟等问题的调查报告》一份。
法律依据三份：《土地违法案件查处办法》第十七条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条、《殡葬管理条例》第十九条、第二十条。
原告柳桂香向本院提交了如下证据：
证据一、《关于对葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香要求查处村民彭某占地建坟等问题的处理意见》，拟证明被告不履行法定职责。
证据二、《申请书》一份，拟证明原告柳桂香已向被告提出，对于本村村民彭某违法占地建坟依法查处，并要求依法追偿占地损失。
证据三、《农村土地承包经营权证》。
证据四、《农村土地承包合同》。
以上两证据拟证明柳桂香合法具有此土地的承包经营权、使用权。
证据五、葛店开发区彭湾村四组村民彭某占地建坟图片，拟证明彭正凯占地建坟，情况属实。
证据六、《关于鄂州市国土资源局不履行法定职责的情况说明》，拟证明被告渎职。
经庭审质证，原告柳桂香对被告鄂州市国土资源局所提交的证据一无异议；证据二、三有异议，认为证明内容不真实。被告鄂州市国土资源局对原告柳桂香的证据一、二、三、四、五的真实性无异议，对证明目的有异议；认为证据一证明被告已履行法定职责；证据三的合法性有异议，原告已转入城市居住，是非农户口，依照规定该承包权证应交回注销；证据四无公章，对其合法性有异议；证据五不能达到其证明目的；证据六不属于证据范畴，不予质证。
本院认为：原告的证据一、二、三、四、五及被告的证据一当事人均对其真实性无异议，依法予以采信。被告的证据二原告对证明内容有异议，但无反证证明其异议成立，故对其异议不予采纳，对以上证据证明目的结合证据内容予以认定。原告的证据六系原告之夫彭正涛个人所写，而且无证据证明该说明内容，故被告异议成立，不予采信。被告的证据三系被告作出《处理意见》后所作，不应作为行政行为合法的证据使用，故不予采信。
本院依据当事人的陈述及上述有效证据认定如下事实：
2014年1月3日，原告柳桂香向被告鄂州市国土资源局递交申请书一份，反映葛店开发区彭湾村四组村民彭某自1997年、2006年先后两次未经其同意，在其承包耕地建坟一座，面积约15平方米，申请被告鄂州市国土资源局对彭某进行处罚，并责成彭某赔偿其损失3，400.00元。
2014年1月5日，经被告鄂州市国土资源局调查，葛店镇彭湾村民委员会出具《证明》一份，证明：彭某与原告柳桂香之夫彭正涛是叔伯堂兄弟，彭某之父1997年去世，彭正涛及父亲彭益怀都参加了葬礼，按照农村风俗习惯其所葬墓地已经其父及全家同意。2014年1月7日，被告鄂州市国土资源局作出《关于对葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香要求查处村民彭某占地建坟等问题的处理意见》，内容为：“关于葛店开发区彭湾村四组村民彭某于1997年、2006年先后两次占用你家承包经营的土地15平方米建坟，属于侵犯土地承包经营权行为，由于尚未实施固定设施建设，其违法行为轻微，不符合土地违法案件立案查处标准，对彭某侵害你合法权益承担赔偿责任的问题，建议通过司法机关维护你的合法权益”。原告柳桂香认为被告鄂州市国土资源局的答复属于推卸其应该履行的法定职责，属于行政不作为，故提起诉讼。
本院认为：依照《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第二款的规定：“禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿取土等”。原告柳桂香举报的彭湾村四组村民彭某的占用耕地建坟的行为，违反了该规定，依照该法第六十六条第一款的规定：“县级以上人民政府行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查”，该行为应由其辖区土地管理部门依法处理。
《土地违法案件查处办法》第二条规定：土地违法案件，是指违反土地法律、法规规定，依法应当追究行政法律责任的案件；第十一条规定：上级人民政府土地管理部门在必要时，可以查处下级人民政府土地管理部门管辖的土地违法案件；第十五规定：土地管理部门受理的举报案件，发现不属于自己管辖的，应当向举报人说明，同时将举报信函或者笔录移送给有权处理的机关。依照以上规定，被告鄂州市国土资源局可以依职权对原告柳桂香的举报进行回复和处理。被告鄂州市国土资源局在向彭湾村民委员会调查后，已经查明彭湾村四组村民彭某占地建坟行为属实，应将该案件交由当地县级人民政府土地管理部门处理，或自行处理。被告鄂州市国土资源局对原告柳桂香的回复是被告鄂州市国土资源局自行处理该举报的行为，已对原告柳桂香作出明确答复，不属于行政不作为。
依照《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的规定：违法行为在二年内为被发现的，不再给予行政处罚，法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日计算。彭某占用耕地建坟的行为属于连续状态，依法不受二年的处罚期限限制，被告鄂州市国土资源局以超过行政处罚规定的时效为由不予处理没有法律依据。
被告鄂州市国土资源局认为彭某占用耕地建坟的行为轻微，不符合土地违法案件查处立案标准，但未提供认定依据。依照《土地违法案件查处办法》第十七条规定：符合下列条件的土地违法案件，土地部门应该立案（一）有明确的行为人；（二）由违法土地法律、法规的事实；（三）依照土地法律、法规的规定应当追究法律责任的；（四）属本部门管辖和职责范围内处理。原告柳桂香所举报的占地建坟行为符合以上条件，应予以立案处理。
原告柳桂香主张的被告为原告追偿非法占地损失费3，400.00元的诉讼请求，没有法律依据，被告鄂州市国土资源局对此已作出答复，该请求依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销被告鄂州市国土资源局《关于对葛店开发区彭湾村四组村民柳桂香要求查处村民彭某占地建坟等问题的处理意见》。
二、被告鄂州市国土资源局重新作出具体行政行为。
三、驳回原告柳桂香的其他诉讼请求。
本案受理费50.00元，由被告鄂州市国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。住所地和经常居住地在本市的当事人，请到鄂州市中级人民法院立案大厅办理现金交费手续，并将交费凭证复印件送交本院。外埠当事人交费可通过转账或汇款，收款单位：鄂州市财政局财政专户，开户银行：中国建设银行鄂州市分行营业部，账号：42×××61，请在汇款用途上注明“法院诉讼费”字样，汇款后将汇款凭证传真至本院，传真号为：0711－3357122。
审 判 长 柯素华
审 判 员 汪茂林
人民陪审员 周玉龙
二〇一四年六月十日
书 记 员 周红星