甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘04民终689号
上诉人（原审被告、反诉原告）：会宁县光环电力安装工程有限责任公司，住所地甘肃省会宁县甘沟驿镇吉酉村。
法定代表人：张环，该公司经理。
委托诉讼代理人：张明福，男，生于1962年3月14日，汉族，住甘肃省玉门市老市区北坪二村新加排152号。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：甘肃庆丰电力工程有限公司，住所地兰州市七里河区瓜洲路18号B塔308室。
法定代表人：赵尔琰，该公司董事长。
委托诉讼代理人:闫向东，甘肃明源律师事务所律师。
原审被告：张环，男，汉族，生于1970年3月11日
甘肃省会宁县甘沟驿镇吉酉村张庄社10号。
上诉人会宁县光环电力安装工程有限责任公司（以下简称光环公司）因与被上诉人甘肃庆丰电力工程有限公司（以下简称庆丰公司）、原审被告张环建设工程施工合同纠纷一案，不服会宁县人民法院（2017）甘0422民初569号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人光环公司的委托诉讼代理人张明福，被上诉人庆丰公司的委托诉讼代理人闫向东、原审被告张环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
光环公司上诉请求：1.依法撤销会宁县人民法院（2017）甘0422民初569号民事判决；2.依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决遗漏了对当事人张环的法律责任评价，实际上是拒绝裁判。庆丰公司在一审诉讼时，十分明确的把光环公司的法定代表人张环列为本案被告，且十分明确的要求张环承担连带法律责任，一审开庭至审理终结，庆丰公司并未提出撤销对张环的诉讼，一审法院也未依职权驳回庆丰公司对张环的诉讼。张环至始至终参加了庆丰公司诉讼自己不能成立的辩解和阐述了不承担法律责任的法律事实与法律规定，但最终庆丰公司并未撤销对张环的诉讼。一审判决对张环未做任何法律责任评价，实际上是拒绝裁判，其结果是严重地损害了当事人的合法权益。二、一审判决部分查明事实未表述，引导和误导本案的全部事实。该判决表述的仅是书面合同表述，就庆丰公司违反合同约定的部分未表述。首先，双方不但在合同中约定了全部工期价款，而且约定了工程40天的履行期限，完全是一个从期、从价工程劳务合同，庆丰公司在合同期内未向光环公司支付一分钱的工程款，而且就连必须提供的材料最早也是2016年3月26日。虽然庆丰公司通过不正当手段将其所有供料单控制又拒不向法庭出示，致使光环公司仅提交了最早是3月26日庆丰公司的供料单，但光环公司的出料单完全可证明庆丰公司的供料时间。其次，庆丰公司指令”甲方驻工地代表孙宏昌”利用”审核施工材料预算及工作量”的有利条件，强行将光环公司公章、财务章、票据印章和现金支票控制，致使光环公司使用款项均向孙宏昌领取。再次，庆丰公司从2016年4月27日至6月27日先后分6次向光环公司支付工程款1226780元，而”甲方驻工地代表孙宏昌”从2016年5月10日至6月12日先后分12此向光环公司支付工程款违反合同约定，而且工程施工组织、计划过程中管理混乱和材料供应滞后，致使光环公司施工困难和不能按工程进度施工，使原本40天的合同履行期拖延滞后，人为的将合同履行期延长至160天还不能完工。上述事实在庭审中不但查明的清清楚楚且有双方提交的证据佐证。三、一审判决缺乏证据支持。一审庭审中已查明了是庆丰公司严重违反合同约定，未在合同约定的时间内向光环公司履行合同义务和”甲方驻工地代表孙宏昌”从2016年5月10日至6月12日先后分12次向光环公司支付工程款1030000元的实际付款事实以及庆丰公司工程施工组织、计划过程中管理混乱和材料供应滞后，致使光环公司施工困难和不能按工程进度施工，致使工程期限一拖再拖达到160余日的客观事实，而该判决判决驳回光环公司的答辩请求和反诉请求缺乏证据和法律支持。其次，本案双方当事人均在法律规定的时间内相互向对方主张权利，并未有双方或一方”诉权过期”之法定理由与证据，判决驳回双方诉讼请求缺乏证据和法律支持。四、一审判决适用法律错误。由于该判决遗漏对当事人张环的法律责任评价，实际上是拒绝裁判和部分查明事实未表述，引导和误导本案全部事实及判决主旨以及判决缺乏证据支持等明显错误，必然导致判决适用法律错误，致使光环公司在本诉中主张的欠合同价款332645元和反诉中主张因工程款不到位和材料供应滞后使工期延期所产生的人工工资876030元得不到法律的支持。同时也间接的支持了当事人可任意违反合同约定的错误行为。综上所述，由于一审判决遗漏对当事人张环的法律责任评价，实际上是拒绝裁判和部分查明事实未表述，引导与误导本案全部事实及判决主旨以及判决缺乏证据支持、判决适用法律错误等明显错误，光环公司特依据法律规定提起上诉。
庆丰公司辩称：一、光环公司所述与客观事实不符。光环公司违反《合同法》第272条，”承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人......禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”的规定，将工程以58000元/km分包给了不具有资质的第三人张鹏举，从中获取非法利益。涉诉工程施工过程中管理混乱，拖欠民工工资，工期滞后，严重影响引洮供水二期供电工程的进度。庆丰公司从2016年4月至6月份，通过甘肃银行会宁支行先后7次共向光环公司账户转入工程款122.678万元。2016年7月5日，会宁县人力资源和社会保障局向庆丰公司送达了《劳动保障监察责令限期改正通知书》，责令庆丰公司对光环公司拖欠的民工工资限期支付。为了确保工程进度，维护民工合法权益，2016年7月份，庆丰公司在会宁县劳动监察大队办公室替光环公司支付民工工资29.2455万元，张环在《工资表》上签字确认，《工资表》由会宁县劳动监察大队存档。后因光环公司消极怠工，庆丰公司为确保工程进度迫不得已自行施工，给第三人甘肃三泰公司、李升、朱正宏等，支出工资、劳务费20.3685万元。庆丰公司实际支付工程款172.2920万元，《第七标段总干渠劳务分包合同》第六条明确约定了固定总价的承包方式，总价款为136.2645万元。光环公司在未完工的情况下，庆丰公司已经直接支付了151.9235万元，远超过总价款136.2645万元。二、光环公司主张一审遗漏对张环的法律评价，于法无据。三、庆丰公司通过甘肃银行会宁支行先后7次共向光环公司账户转入工程款122.678万元，这一事实有银行转账凭证予以证实。该122.678万元，其中103万元通过现金的方式分12次支付给了张环，有张环的收据为证。剩余的19.678万元系施工中光环公司预借庆丰公司的现金（通过孙宏昌、谢武、陈吉），庆丰公司及其工作人员为了确保工程进度，在光环公司资金紧缺的情况下，对此向光环公司法定代表人张环借款，有借条为证。庆丰公司完全有权利从款项中扣减19.678万元，因此光环公司实际收到的工程款为122.678万元，而非103万元。光环公司在工程未完工的情况下，实际收到工程款151.9235万元，远超过工程总价款136.2645万元。后期工程庆丰公司给第三人甘肃三泰公司、李升、朱正宏等，支出工资、劳务费20.3685万元。以上就光环公司承包的工程，庆丰公司实际支付172.2920万元（银行转账122.678万元＋劳动监察队29.2455万元＋后期工程20.3685万元），光环公司不当得利36.0275万元。一审判决驳回庆丰公司的诉讼请求和光环公司的反诉请求，庆丰公司考虑到光环公司的偿还能力，放弃上诉和进一步主张权利，然而光环公司却滥用诉权。
张环的陈述意见与光环公司的上诉意见一致。
庆丰公司向一审法院起诉请求：请求依法判令光环公司与张
环连带返还工程款360275元。
光环公司向一审法院反诉请求：请求庆丰公司支付延期劳务费876030元。
一审法院认定事实：庆丰公司将其承建的甘肃省引洮供水二期工程临时供电工程施工第七标段施工承包给光环公司，双方于2016年3月10日签订劳务分包合同，约定：开工日期3月15日，竣工日期4月25日；线路长度20.733公里，价款每公里65000元，混凝土每立方米1500元，包括钢筋和混凝土，不含税，最终按实际完成量结算；合同价款包含光环公司施工范围内所有人工费、机械费、征地协调费及庆丰公司提供主材料外的耗材费用；价款按照实际工程量一次性包死，光环公司不得以任何理由、方式向庆丰公司索要合同价款以外费用。施工过程中，光环公司将5.16公里施工线路转包给张鹏举，每公里价款58000元（含青苗费）。在合同约定的期限内光环公司没有完工，至7月份仍在施工，光环公司未完工即停止施工。因光环公司拖欠民工工资，会宁县人力资源和社会保障局责令庆丰公司替光环公司发放工人工资29.2455万元。
一审法院认为，庆丰公司与光环公司之间签订的劳务分包合同，是双方当事人真实意思表示，该合同成立并有效。庆丰公司主张由于光环公司拖欠民工工资和消极怠工，其替光环公司支付民工工资并支付第三人完成剩余工程劳务费，导致其超额支付工程款，要求光环公司返还；光环公司主张庆丰公司延期供料，庆丰公司应承担延期期间劳务费。第一、涉诉工程未按期完工，双方对延期原因各执一词，但均未能提供证据证明各自的主张。庆丰公司延期供料的事实存在，光环公司将工程违法转包，转包价款低于其从庆丰公司出的承包价款，青苗补偿等问题未能及时解决。双方对工程延期均有责任，故对双方将延期原因全部归责于对方的主张，不予采纳。第二、双方约定了价款和工程量，又约定按照实际完工量结算。光环公司未全面完工，双方对已完工程量没有核算，庆丰公司主张支付第三人完成剩余工程价款，没有经光环公司确认，故庆丰公司应付光环公司工程款数额没法确定，其主张给光环公司超额支付工程款没有依据。第三、光环公司主张的延期劳务费属于违约法律责任，违约责任由双方当事人合同约定。庆丰公司延期供料，其行为违约，但合同没有对庆丰公司违约后果作出约定，且庆丰公司对延期应承担相应责任。综上，双方当事人均未能提供证据证明其主张成立，对其请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回庆丰公司的诉讼请求；二、驳回光环公司的反诉请求。案件受理费6706元，减半收取3353元，由庆丰公司承担；反诉案件受理费6281元，由光环公司承担。
二审中庆丰公司、张环均未提交新证据。光环公司提交的证
据为农民工工资考勤表，证明光环公司至今仍然拖欠农民工工资中。其中第一组金生平：总共31人，从2016.4.25--
2016.6.10日，拖欠工资总额共263250元；第二组金森林：总共28人，拖欠工资总额共252000元。第三组李贵子，从2016.3.1开始，总共31人，拖欠工资总额389695元；第四组张鹏举：2016.4.25
--2016.6.10，总共37人。拖欠工资总额272540元。
庆丰公司质证称：1.对于光环公司提交的证据的真实性有异议，该组证据系光环公司单方面制作的，没有庆丰公司的签字，不予认可；2.光环公司将涉诉工程分包给张鹏举个人，属违法分包；3.根据合同约定，庆丰公司已超额支付了151.9235万元，超过合同价款15.7万余元。
张环的质证意见与光环公司的证明意见一致。
本院经审查认为，光环公司提出的证据系其单方制作，没有庆丰公司的签字盖章，且庆丰公司不予认可，不能证明光环公司的主张。
二审查明的事实与原审查明的一致。
本院认为，2016年3月份，庆丰公司与光环公司签订《第七标段总干渠劳务分包合同》，该合同第六条约定：”......合同单位价款65000元/km，混凝土1500元/m3,此价款不含税，最终按照实际完工量结算。”庆丰公司支付光环公司的工程量价款金额应根据光环公司实际的施工量确定。庆丰公司自2016年4月至6月份，通过甘肃银行会宁支行先后7次共向光环公司账户转入工程款122.678万元。2016年7月份，庆丰公司在会宁县劳动监察大队办公室替光环公司支付农民工工资29.2455万元，张环在《工资表》上签订确认。涉诉工程未按期完工，光环公司与庆丰公司对延期原因各执一词，但均未能提供证据证明各自的主张。庆丰公司延期供料的事实存在。光环公司将工程违法转包，转包价款低于其从庆丰公司的承包价款，青苗补偿等问题未能及时解决。双方对工程延期均有责任，故双方将延期原因全部归责于对方的理由不能成立。光环公司主张因庆丰公司工程款不到位、材料供应滞后使工期延期所产生人工工资876030元，但其未提交有效的证据证明，应承担举证不能的法律后果。
综上所述，光环公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12987元，由会宁县光环电力安装工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高政庆
审判员 冯向国
审判员 苏军霞
二〇一七年十一月十四日
书记员 王 瑾