江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）盐商初字第0330号
原告上海中胜投资有限公司，住所地在上海市宝山区长江南路668号A0143室。
法定代表人伍金发，该公司董事长。
委托代理人周洪洋，该公司法律顾问。
被告江苏国丰建设集团有限公司，住所地在江苏省盐城市盐都区榆河路173号。
法定代表人刘友忠，该公司董事长。
委托代理人杜忠良，江苏鼎盛湖律师事务所律师。
被告江苏金大洋投资置业有限公司，住所地在江苏省盐城市西环路1号。
法定代表人王碧琰，该公司董事长。
委托代理人贾泽民，江苏锐智律师事务所律师。
原告上海中胜投资有限公司（以下简称中胜公司）与被告江苏国丰建设集团有限公司（以下简称国丰公司）、江苏金大洋投资置业有限公司（以下简称金大洋公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年11月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月30日、5月4日公开开庭进行了审理。原告中胜公司的委托代理人周洪洋，被告国丰公司的委托代理人杜忠良、被告金大洋公司的委托代理人贾泽民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年4月19日，原告与被告国丰公司签订了一份钢材购销合同，由原告向被告国丰公司供应钢材，合同对钢材的单价、供货方式、付款方式、违约责任等作了约定。2013年5月8日，被告金大洋公司向原告出具了担保函，自愿为被告国丰公司提供担保，担保额度为不超过2500吨钢材。合同签订后，原告按约定向被告国丰公司提供钢材。但被告国丰公司未能按照约定付款，被告金大洋公司未能履行担保义务。现原告已提供了2594.579吨钢材，被告国丰公司仅支付了资金占用费58万元。合同虽然约定了由原告所在地法院管辖，但由于被告的所在地及财产都在盐城，为便于诉讼，原告特向法院提起诉讼，请求法院：1、判令被告国丰公司立即支付原告货款9384052.36元，并支付吨位差额补偿费781084.2元，资金占用费1135676.83元（暂算至2013年11月1日），合计11300813.39元；2、判令被告金大洋公司对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
原告提供的证据有：证据一、原告与被告国丰公司于2013年10月19日签订的《钢材购销合同》。证明原告与被告国丰公司之间存在买卖关系，同时合同对付款时间、违约责任等作了相关的约定。
证据二、原告与被告国丰公司之间的对账单7份。证明原告已经按照合同的约定实际向被告国丰公司供应钢材2594.579吨。
证据三、被告金大洋公司于2013年5月8日向原告出具的担保函一份。证明被告金大洋公司担保的事实。
证据四、逾期补偿费用的计算表共计6页。证明两被告于2013年11月1日前应当支付原告资金占用费113.567683万元，同时对2013年11月1日以后按照合同约定支付。
证据五、情况说明一份。证明被告金大洋公司2014年1月26日、8月8日分别向被告国丰公司支付工程款1800万元和100万元。
被告国丰公司辩称：原告与被告国丰公司发生的供货关系，被告国丰公司对该事实予以认可，对尚欠原告的往来款的本金也无异议，但差欠原告货款的原因是被告金大洋公司未能及时支付被告国丰公司工程款。被告金大洋公司对被告国丰公司与原告买卖合同提供了担保，应对所拖欠款项承担连带担保责任。对于原告所主张的给付货款本金予以认可，但对原告所主张的吨位差额补偿费不予认可。因该合同原告与被告国丰公司尚未完全履行，对原告所主张的资金占用费应当严格按照原告与被告国丰公司所签订的合同结算。其中，至2014年1月3日垫付1000吨，至2014年3月30日垫付1000吨，在该基础上方能结算资金占用费。其次，对原告在诉状中所诉称的被告国丰公司已经支付的58万元并非是资金占用费而是实际支付的钢材款本金。
被告国丰公司提供的证据有：证据一、原告与被告国丰公司于2013年5月9日签订的《钢材购销合同之更改合同条款》。证明对双方的结算有特别的约定，除了需要经办人签字，必须要加盖项目部的印章。目前原告向法庭提供的双方的结算单仅仅有被告国丰公司的项目部的签字，并没有项目部的印章。而且该结算单项目部的经办人很清楚的表明是对原告所供应的钢材的数量核对无误，并未对双方的价款总额予以确认。
证据二、工资表一份及收款收据九份。证明被告金大洋公司支付工程1800万元。
被告金大洋公司答辩称：原告本次起诉要求被告金大洋公司承担连带责任无事实依据和法律依据。1、被告金大洋公司出具给原告的担保函是附条件的保证，所附条件未成就，故原告无权要求被告金大洋公司承担附条件的保证义务；2、该担保函明确约定了担保条件成就后被告金大洋公司仅仅担保2500吨的钢材款，原告诉请中的差额补偿费和资金占用费与被告金大洋公司无关；3、因该案件原告申请法院对被告金大洋公司的财产进行查封，给被告金大洋公司造成了很大的损失，应该承担相应的赔偿责任。
被告金大洋公司提供的证据有：证据一、担保函一份。证明被告金大洋公司出具的担保函是附条件担保。该条件未成就，故被告金大洋公司无需承担保证义务。
证据二、被告金大洋公司与国丰公司签订的施工合同一份。证明被告国丰公司与被告金大洋公司总承包合同中第五项第二款价款的支付时间和比例，充分说明了被告金大洋公司与被告国丰公司之间并未达到付款节点，故结合担保函的相关内容，附条件担保未成就。
证据三、2014年1月20日被告国丰公司与被告金大洋公司签订的协议书一份。证明金大洋公司支付国丰公司1900万元不是工程款，是履行借款协议的借款。
经质证，被告国丰公司对原告提供的证据质证意见为：对证据一的三性没有异议。对证据二的真实性没有异议，但对其效力持有异议，根据双方所签订的合同条款、补充协议来看，最终该结算的确认应当加盖项目部的印章作为双方结算的依据。对证据三的三性均无异议。对证据四的真实性、合法性均有异议，关于资金占用费应当严格按照双方所签订的钢材购销合同第六条第一款、第二款的约定，2000吨价款应在约定的付款时间到期以后方能结算资金占用费，而并非按照原告所主张的从实际供货之日按照第六条的第七款结算。对证据五的三性无异议。
被告金大洋公司对原告所举证据经质证认为：对证据一的真实性无法确认，与被告金大洋公司无关。对证据二的三性无法确认，该对账单没有被告国丰公司公司盖章进行确认，被告国丰公司公司员工仅仅是对钢材数量、吨位予以了确认，并没有对货款金额予以确认。对证据三的真实性无异议，但不能达到原告要求被告金大洋公司承担连带担保责任的证明目的。该担保函明确约定了被告金大洋公司愿意在不违背两被告承包合同条款基础上，尤其是在付款节点和付款范围内保证原告材料款优先支付。该担保函明确约定了如被告国丰公司在收到被告金大洋公司进度款后不履行与原告的付款义务，被告金大洋公司将督促被告国丰公司给付钢材款，在此基础上担保原告到期的钢材款2500吨。对于证据四的三性不予确认，该组证据没有原告与两被告之间签字确认，不能达到原告的证明目的。对证据五的真实性不予认可。
原告对被告国丰公司提供的证据质证意见为：对该证据一的真实性没有异议，证明目的有异议。对证据二的三性无异议。
被告金大洋公司对被告国丰公司提供的证据质证意见为：对证据一的真实性无法核实，但原告与被告国丰公司变更合同条款没有征得金大洋公司同意，应免除金大洋公司的担保责任。对证据二的关联性有异议，该款项不是支付工程款，是借款。
原告对被告金大洋公司提供的证据质证意见为：对证据一的证明目的有异议。担保函的内容实际上包含了三方面的内容，第一方面是被告金大洋公司向原告承诺在6500吨的范围内保证我方的材料款优先支付。第二方面是被告金大洋公司向被告国丰公司拨付款项时第一时间告诉原告。第三方面是在2500吨担保，因此该担保的意思是明确的。对证据二的真实性不清楚，对其关联性有异议。对证据二的证明目的有异议，是名为借款实为工程款。
经本院对原告所举证据审核认为：对证据一，因被告国丰公司对其真实性无异议，且与本案具有关联，应予认定。对证据二因被告国丰公司对钢材数量无异议，对该证据予以认定。对证据三因被告金大洋公司对其真实性无异议，对该证据予以认定。对证据四因是原告单方制作，本院结合其他证据综合认定。对证据五，因与被告国丰公司的证据二相印证，对该证据予以认定。
经本院对被告国丰公司提供的证据审核认为：对证据一因原告对其真实性无异议，对该证据予以认定。对证据二，因被告金大洋公司对其真实性无异议，对该证据予以认定。
经本院对被告金大洋公司提供的证据审核认为：对证据一因原告对其真实性无异议，对该证据予以认定。对证据二因被告国丰公司对其真实性无异议，且与本案具有一定关联性，对该证据予以认定。对证据三因被告国丰公司对其真实性无异议，且能证明本案一定事实，对该证据予以认定。
根据本院审核认定的证据可以确认以下事实：2013年4月19日，原告（甲方）与被告国丰公司（乙方）签订钢材购销合同一份，合同约定：乙方承建的金大洋城市生活广场工程，工期以签订合同日期开始计算为10个月，该工程由甲方向乙方供应8000吨左右钢材，每次供货的货量100吨以上。为了明确购销过程中双方的权利义务，经协调一致，签订如下：第一条：钢材品牌、单价、数量。1、钢材供应价格以“南京西本新干线”每日报价为基价，（线材、螺纹钢）每吨、包运、按西本价补贴运费70元，本价格不含税，签订后任何一方不得以任何理由要求变动；2、钢材的价格、数量、单价、货款金额等均填入甲方送货清单上。第二条：指定签收。1、乙方指定王友才、蔡汉西共同签字生效（缺任何一人的签字均不生效）。第三条：供货、异议、规定要求。1、甲方所供的钢材必须符合国家质量工程标准（国标）包测试产品，不指定厂家国标螺纹钢。提供产品质量证明书由乙方负责送检，如质量有问题，乙方应在24小时之内通知甲方，并向甲方出具测试报告，经甲方确认后，在24小时负责调换相同数量规格的钢材，所产生的吊装费由甲方承担，并承担其他责任。2、乙方所需钢材应提前五日以详细明确的下料单传真方式通知甲方，甲方根据乙方需要，在最快的时间合理组织供货，并将钢材送至工地，随车携带产品（质量证明书、生产许可证），双休日除外；3、乙方需指定专人及时对刚才进行验收并当场在送货清单上签字确认，送货单作为乙方已经收货的凭据并作为双方结算的依据。第四条：计量方式、价格。1、如需要带E（抗震钢）线材，螺纹钢每吨另加80元；2、下力费用由乙方来承担；3、线材按实磅计量。圆钢、螺纹钢按理论计量。线材以第三方仓库出库过磅单为依据，正负允许千分之三，误差允许在国家规定以内。第五条：付款方式。现金支票、现金汇款、不收承兑汇票。如以承兑汇票结算，每吨每月价格45元。第六条：期限、违约责任。1、甲方同意先期铺垫2000吨钢材作为垫资，注：到2014年1月30日内必须付清1000吨钢材垫资款；2、剩余1000吨钢材垫资款到2014年3月30日截止必须付清；3、甲方垫资款乙方自愿每月支付利息（资金占用费），货到工地签收开始计息，利息按月1.8%结算支付给甲方，利息在最后结账时一次性付清；4、甲方所供钢材数量供满2000吨之后，继续供钢材每500吨结算一次，2日内必须付清该批钢材款；5、工程如果用量没有达到6500吨，则差额部分乙方必须每吨补偿给甲方200元。注：如乙方工程等原因停工，在30日内没有供货交易的情况，乙方必须结算付清该批钢材款、资金占用费；6、乙方在未付清完所有钢材款之前，未付款部分的钢材所有权归甲方所有，乙方在未付清完所有钢材款之前，未付款部分的钢材所有权归甲方所有，乙方有任何一期未按约定时间足额付款时，甲方有权将钢材运回，吊费、运费（凭付款单据）由乙方承担；7、若乙方未按照合同约定时间付清任何一笔货款、资金占用费时，按所欠钢材每天每吨5元的资金占用费补偿给甲方，甲方有权停止供货而且可直接解除合同；8、6500吨范围内，甲方是唯一供应商，乙方不得向他人采购钢材，如有违约，乙方自愿无条件付给甲方第六条约定的双倍赔偿金；9、如需开具发票另行商定；10、如在执行合同过程中发生争议，甲乙双方本着友好的态度协商解决，若发生争议如协商无法解决时，可通过供货方所在地上海市宝山区人民法院诉讼解决；11、任何一方违约需承担守约方为主张权益而支出的律师费、差旅费等。
协议签订后，原告截止2013年7月15日，共向被告国丰公司供应各类钢材2594.579吨，总价款为9384052.36元。其中，截止2013年6月5日，原告供应钢材992.889吨，价款计3662415.3元。从2013年6月12日至2013年6月29日原告供应钢材992.063吨，价款计3505725.86元。原告供应钢材时被告国丰公司的工作人员王友才、蔡汉西分别在原告出具的对账单上签字确认。期间，被告国丰公司支付原告58万元。
2013年5月8日，被告金大洋公司向原告出具担保函一份，言明：我司金大洋城市生活广场项目由国丰公司中标承建，本项目部分（约6500吨）钢材由原告供应。为保障供应商的合法利益，我司愿意在不违背我方和国丰公司总承包合同条款的基础上，尤其是付款节点和付款额度范围内，保证贵方材料款优先支付。我方按总承包合同拨付国丰公司进度款后，第一时间告知贵方，由贵方及时跟国丰公司按贵方与其约定的钢材购销合同支付钢材款。如国丰公司在受到我方进度款后不履行与贵方的付款义务，我方将督促其剩余进度款付给贵方，并担保贵方到期的钢材款（最多不超过2500吨）。
另查明，2014年1月20日，被告金大洋公司与被告国丰公司签订协议书一份，约定被告金大洋公司支付被告国丰公司工人工资1800万元，并约定了相应利息。2014年1月26日、27日、28日，被告国丰公司向被告金大洋公司出具收款收据，共收取被告金大洋公司工人工资1800万元。
根据当事人的诉辩意见，本案的争议焦点主要是：一、原告向被告国丰公司主张吨位差额补偿费及资金占用费是否合法有据；二、被告金大洋公司的担保责任是否为附条件担保及担保的范围如何确定；三、被告国丰公司归还的58万元应冲抵货款本金还是资金占用费。
本院认为：一、关于原告主张的吨位差额补偿费问题。关于吨位差额补偿，根据原告与被告国丰公司签订的合同约定，是指当被告国丰公司钢材用量未达到合同约定的6500吨时，差额部分由被告国丰公司补偿每吨200元。而是否达到合同约定的钢材数量，虽然双方对合同的履行期限进行了约定，至本案判决时已经超过合同履行期限，但因在本院开庭审理时原告明确表示没有向被告国丰公司发出解除合同的意思表示，并在开庭审理时陈述将根据合同的约定来决定合同是否继续履行，被告国丰公司也明确表示要求原告继续履行合同。故在合同义务没有完全履行完毕，双方当事人也没有明确表示解除合同的情况下，原告主张被告国丰公司给付吨位差额补偿费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。原告可在合同终止后再行主张。二、关于被告金大洋公司的担保责任问题。从被告金大洋公司出具的承诺函内容来看，其承担担保责任的表述是“我方按总承包合同拨付国丰公司进度款后，第一时间告知贵方，由贵方及时跟国丰公司按贵方与其约定的钢材购销合同支付钢材款。如国丰公司在收到我方进度款后不履行与贵方的付款义务，我方将督促其剩余进度款付给贵方，并担保贵方到期的钢材款（最多不超过2500吨）”。从该内容可以看出，被告金大洋公司督促被告国丰公司收到工程款后给付钢材款，并担保2500吨钢材款的给付。由此可以认定为是一种附条件的担保，即被告金大洋公司给付了工程款后，被告国丰公司没有依约给付钢材款，则由被告金大洋公司在2500吨钢材款范围内承担担保责任。根据本院查明的事实来看，虽然按照两被告之间签订的施工合同约定没有到付款期限，但被告金大洋公司却通过借款的形式支付了将近2000万元的款项给被告国丰公司。在此情况下，被告金大洋公司有义务确保被告国丰公司支付原告钢材款，否则应承担担保责任。如果在此情况下被告金大洋公司不承担担保责任，其完全可以通过借款等其他形式支付工程款，则其对原告作出的承诺将形同虚设。因为被告金大洋公司承诺的担保责任限额为2500吨钢材款，根据原告与被告国丰公司签字确认的对账单，2500吨钢材的平均价款应为9041979元。综上，原告向被告国丰公司交付钢材，被告国丰公司应依约履行给付货款的义务。根据合同的约定，原告垫付的2000吨钢材款，被告国丰公司应在2014年1月30日付清1000吨的钢材款，另外1000吨的钢材款应在2014年3月30日付清。同时，应依照合同的约定，支付从垫付钢材款之日起约定的利息。被告国丰公司没有依约履行给付该货款的义务，应承担相应的违约责任。同时，合同约定，满2000吨后，继续供应钢材每500吨结算一次，原告在供满2000吨后，于2013年7月15日继续供满500多吨，被告国丰公司亦没有依约履行给付货款的义务，应承担相应的违约责任。根据合同约定，原告垫付的2000吨钢材款，被告国丰公司应按约支付相应的利息，利率应按照合同约定月利率1.8%计算。从原告2013年4月10日供应第一批钢材起至2013年7月1日的第一批钢材止，原告共垫付钢材2024.552吨，此期间的利息计算为114.648万元。对于原告垫资的2000吨钢材款及其后所供应的594.579吨钢材款，因被告国丰公司未能依约偿还，应承担资金占用费。因原告并未举证证明其损失，被告国丰公司亦对此提出了异议，考虑到违约金以填补损害为主，本院酌情调整为按中国人民银行公布的同期贷款利率标准的四倍。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏国丰建设集团有限公司于判决生效后十日内给付原告上海中胜投资有限公司货款人民币9384052.36元及利息114.648万元，并承担从2013年7月15日起至本判决确定履行之日止以2150468.36元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率标准四倍计算的资金占用费、从2014年1月30日起至2014年3月29日止以3616792元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率标准四倍计算的资金占用费、自2014年3月30日起至本判决确定履行之日止以本金7233584元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率标准四倍计算的资金占用费（其中已给付的58万元从资金占用费中扣除）；
二、被告江苏金大洋投资置业有限公司对上述被告江苏国丰建设集团有限公司的付款义务在9041979元范围内承担连带责任；
三、驳回原告上海中胜投资有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费84605元，财产保全费5000元，合计89605元，由原告上海中胜投资有限公司负担5848元；被告江苏国丰建设集团有限公司负担83757元。此款已由原告上海中胜投资有限公司预交，由被告江苏国丰建设集团有限公司在履行本判决时将其应承担的诉讼费用直接给付原告上海中胜投资有限公司。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提供副本一式七份，上诉于江苏省高级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京市分行山西路支行，帐号10×××75。
审 判 长 李志忠
审 判 员 胥 霞
代理 审 判员 王 珩
二〇一四年十二月一日
书记员（代） 王 浩
附录法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
2、《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。