凉城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）凉刑初字第2号
公诉机关凉城县人民检察院。
被告人张记广，男，汉族，1961年8月16日出生，户籍地安徽省阜阳市，小学文化程度，捕前租房住呼和浩特市，无业。2013年7月20日因涉嫌盗窃罪被内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗公安局刑事拘留，2013年8月23日被凉城县公安局刑事拘留，2013年9月3日被依法逮捕。现羁押于凉城县看守所。
辩护人郑林和，男，内蒙古明磊律师事务所律师。
被告人李某，男，汉族，1966年11月11日出生，户籍地河南省周口市沈丘县，小学文化程度，捕前租房住呼和浩特市，无业。2005年3月22日因犯盗窃罪被上海市金山区法院判处有期徒刑八个月，2005年7月2日刑满释放。2013年8月20日因涉嫌盗窃罪被凉城县公安局刑事拘留，2013年9月3日被依法逮捕。现羁押于凉城县看守所。
凉城县人民检察院以凉检刑诉（2013）83号起诉书指控被告人张记广犯盗窃罪、妨害公务罪，被告人李某犯盗窃罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凉城县人民检察院指派检察员康忠秀出庭支持公诉，被告人张记广、李某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2013年5月27日凌晨，被告人张记广伙同李某、卞某某（在逃）、小某某（在逃）、“小某某”的朋友（在逃），盗窃凉城县蛮汉镇岱洲夭运煤专线五工区项目部工地柴油2吨，价值16350元；2、2013年4月1日凌晨，被告人张记广伙同晏某某（另案处理）在准格尔旗大路镇何家塔村连接1线公路停车场附近，盗窃柴油620公升，价值4640元；3、2013年4月23日凌晨，被告人张记广伙同小某甲（在逃）、晏某（在逃）在准格尔旗大路镇乌兰不浪村一饭店附近，盗窃柴油1600公升，价值11600元；4、2012年9月23日16时30分左右，被告人张记广阻碍公安人员执行公务，致民警绛某某的脖子掐伤、驾驶员王某右手臂打伤，后因妨害公务被安徽省阜阳市临泉县公安局网上追逃。被告人张记广的行为构成盗窃罪和妨害公务罪，被告人李某的行为构成盗窃罪，二人属共同犯罪，
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供如下证据予以证实：1、被害人报案材料及询问笔录；2、被告人张记广、李某供述材料；3、证人证言；4、价格认证中心估价材料；5、现场指认笔录及照片；6、其它证据材料。
被告人张记广对公诉机关指控的盗窃罪无异议。对指控的妨害公务罪提出，自己没有打公安民警，不构成妨害公务罪。
辩护人郑林和辩称，一、2013年4月1日、4月23日所盗窃柴油，公诉机关认定的数量缺乏确实充分和不能排除合理怀疑的证据，完全是依据失主报案，没有油箱容积量的技术参数依据，被盗车辆的油箱容积均达不到400公升柴油容积。二、对被告人张记广到底属于妨害公务的犯罪行为，还是违反《治安管理处罚法》的行为，存在异议。主要理由一是事发后再没有公安机关人员找过被告人张记广，张根本不知道自己被上网追逃；二是主要证据材料绝大部分是存在利害关系人当地派出所的材料，很难排除合理怀疑；三是临泉县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，由于鉴定主体不合法，属于非法证据不能作为定案的根据。三、被告人张记广认罪态度好、无犯罪前科，量刑时应予从轻考虑。
被告人张记广及其辩护人未向法庭提供证据。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未向法庭提供证据。
经审理查明，一、2013年5月27日凌晨，被告人张记广伙同被告人李某、卞某某（在逃）、小某某（在逃）、“小某某”的朋友（在逃），由小某某开一辆改装后的商务车（将车后座取下装上油桶）拉上卞某某和小某某的朋友，从呼和浩特市出发来到凉城县蛮汉镇岱洲夭运煤专线五工区项目部工地，用事先准备好的工具，将工地储油罐内的柴油用油泵抽到三菱车和商务车的油桶内，在盗窃的过程中被工地工人发现，被告人驾车逃跑，工地工人追赶，后被告人弃车逃跑。经核实被盗柴油2吨，价值16350元。
二、2013年4月1日凌晨，被告人张记广同晏某某（另案处理）开上改装后的汽车（同上）到准格尔旗大路镇何家塔村连接一线公路停车场附近，用事先准备好的工具将停放的四辆运煤车油箱盖撬烂，盗窃柴油共计620升，价值4640元。
三、2013年4月23日凌晨，被告人张记广伙同“小某甲”（在逃）、晏某某（在逃）开上改装后的汽车（同上）到准格尔旗大路镇乌兰不浪村一饭店附近，用事先准备好的工具将停放在该饭店门前的四辆工程车油箱盖撬烂，盗窃柴油共计1400升，价值10150元。
四、2012年9月23日16时30分左右，安徽省阜阳市临泉县白庙镇派出所接到白庙镇白庙村韩某某的报警称，张记广酒后将一辆QQ轿车堵在乡村路上，不让车辆通行。接警后，民警绛某某、孙某及驾驶员王某到达现场，发现一辆红色QQ轿车（车牌号为皖KBT3**）停在油路中间，车上没有人，造成路面大型车辆不能通过，民警绛某某、孙某和协警王某调查了解询问情况时，被告人张记广态度恶劣，出口辱骂民警，并将民警绛某某的脖子掐伤，将驾驶员王某的右手臂打伤。经法医鉴定，绛某某的脖子和王某的手臂伤情均为轻微伤。张记广因涉嫌妨害公务罪被安徽省阜阳市临泉县公安局网上追逃。
上述事实，有如下证据经当庭质证、认证予以证实：
1、报案材料及被害人陈述材料证实，（1）凉城县公安局接受被害人党某某报案称被盗柴油2.5吨，经济损失2万元，被盗时间2013年5月27日凌晨1时40分左右；（2）准格尔旗公安局接受刘某某报案，公路旁停放的四辆拉煤车被盗柴油损失4640元，被盗时间2013年4月1日夜间；（3）准格尔旗公安局接受赵某某报案，停放在乡村饭店门前的四辆工程车被盗柴油1600公升，损失11600元，被盗时间2013年4月22日夜晚；（4）临泉县公安局接到报案称，白庙派出所民警绛某某、孙某、驾驶员王某在临泉县白庙镇净堂行政村大张庄出警时，张记广将绛宝庆脖子掐伤。
2、被告人张记广供述材料证实，在凉城县境内盗窃柴油，一共五个人开了二辆车，把车的后座取下，装上油桶油泵去的作案地点，用油管将油桶抽满，准备走时被发现，几个人就开车跑，后来车不能动就丢下汽车步行。在准格尔旗境内盗窃过二次柴油。在临泉县老家因他人把路压坏，拦车时和韩某某发生争吵，相互打了起来，韩某某报案，警察来了问我为何堵路，我说路是村民出钱修的，韩某某没出钱，还把路压坏，所以我就拦他的拉土车，没和警察发生过纠纷。
3、被告人李某供述材料证实，在凉城县境内和张记广等人盗窃柴油的事实。
4、指认笔录证实，张记广于2013年8月26日指认扣押的三菱车是在凉城县蛮汉镇盗窃柴油用车、于2013年8月26日指认凉城县蛮汉镇盗窃柴油的地点；李某于2013年8月26日指认扣押的商务车是在凉城县蛮汉镇盗窃柴油用车；张记广于2013年7月20日辨认2013年4月初盗窃停车场汽车柴油的作案地点、辨认2013年4月份一天凌晨盗窃停车场四辆汽车柴油的作案地点。
5、证人郝某某证言证实，呼市玉泉区董家营村自己正房西面的一间房租给了三个男人，院里放了七个油桶，今年五月份这几个人经常回来住，六月份后一直没回来，七月份那个50多岁的人回来住了7、8天。
6、证人陈某某、韩某某证言证实，2012年9月23日二人正在家里，接到净堂行政村高庄窑上干活的工人给韩某某打电话讲张记广用一辆红色QQ车放在公路中间，造成车辆无法通行，后二人去了现场和张记广理论，无法说清，韩某某就打电话报警。派出所的绛某某、孙某和驾驶员王某几分钟后赶到，绛某某先下车问谁的QQ车，张记广骂人并且还不让车走，并用右手掐住绛某某脖子朝马路南边推，从马路边拿一块砖头打绛某某，陈某某上前抓住了张记广的手，围观的群众上前把砖头夺掉。派出所的警车驾驶员王某也上前拉张记广，王某也被张记广打伤了，后张记广被人劝开开车走了。张记广用手掐的绛某某满脸通红，我们走时，看到绛某某还蹲在那里干咳嗽。
7、证人刘某某证言证实，2012年9月23日下午4、5点钟，我从韩某某窑上看砖回来，走到白庙镇净堂行政村大张庄听到有人讲前面路被堵住了，警察也过来了，到了现场看到一个男的上衣没穿，嘴里骂着就去抓住一个警察的脖子，另外一只手拿着一块整砖就从这个警察头上拍，旁边的人把砖夺下来，这个男的骂着开一辆红色的车走了，我看到这名警察的脖子被抓烂抓红了。
8、证人吕某某、马某某、张某某、韩某某、杨某某证言证实，被告人张记广将红色QQ车开在公路中间将路堵上，警察前来处理现场，绛某某被张记广掐住脖子，张记广准备用砖头打警察，被围观的群众夺下来，后骂骂咧咧地开车走了。
9、辩认笔录证实，证人刘某某、吕某某、马某某、杨某某从提供的照片中指认出掐警察脖子的就是张记广。
10、价格鉴定结论书证实，被盗物品的价格。
11、户籍证明证实，二被告人的个人基本情况。
12、刑事判决书证实，2005年被告人李某曾因盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2005年7月2日刑满释放。
13、现场勘验检查工作记录证实，（1）从呼和浩特市到凉城县蛮汉镇岱洲夭运煤专线五工区项目部工地车辆油箱被盗现场勘验检查情况；（2）2013年4月1日在准格尔旗大路镇何家塔村刘某某大车油箱柴油被盗现场勘验检查情况；（3）2013年4月23日准格尔旗大路镇乌兰不浪村赵某某车辆油箱柴油被盗现场勘验检查情况。
14、情况说明、退赃材料证实，从现场查获的三菱车内抽出5桶半柴油，总计发还给被害人党某某柴油1吨。
15、扣押材料证实，作案工具三菱越野车一辆、江淮瑞风商务车一辆被公安机关予以扣押。
16、现场方位示意图证实，被告人张记广妨害公务现场方位情况。
17、辅警人员聘用协议证实，现场出警人员王某为公安辅警人员。
18、办案说明证实，凉城县蛮汉镇岱洲夭运煤专线五工区项目部工地车辆油箱被盗柴油为2吨，损失16350元。
19、证人邬某、陈某某、赵某某证言证实，2013年4月23日准格尔旗大路镇乌兰不浪村赵某某车辆油箱被盗时，油箱内柴油均为满油箱。
20、凉城县公安局补充材料及照片证实，2013年4月23日准格尔旗大路镇乌兰不浪村赵某某被盗车辆油箱经外径测量，蒙A438**重汽豪运油箱体积为327222立方厘米，该车箱与解放新大威车车牌号蒙A453**的油箱大小一样；北方奔驰蒙K591**与蒙A535**的油箱体积为438858立方厘米。
21、汽车技术参数复印件证实，2013年4月23日准格尔旗大路镇乌兰不浪村赵某某被盗车辆油箱容量，蒙A438**、蒙A453**为300L，蒙K591**、蒙A535**为400L。
本院认为，被告人张记广伙同被告人李某等人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，被告人张记广盗窃数额巨大，被告人李某盗窃数额较大，二被告人的行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关当庭出示的证据，本院予以采纳。被告人张记广及其辩护人郑林和辩称于2013年4月23日准格尔旗大路镇乌兰不浪村盗窃的柴油数量与事实不符，经本院查实，该起盗窃柴油数量依据补充材料各证人的证言可证实，被盗车辆中油箱的柴油均为满油箱，按照该类型汽车出厂时技术参数，被告人张记广盗窃该起柴油的数量应为1400升，故被告人及其辩护人的辩护意见本院部分予以采纳。被告人张记广辩解及其辩护人郑林和辩称被告人张记广不构成妨害公务罪的意见不符合本案客观事实，且未向法庭提供相关证据予以佐证，本院不予采纳。被告人李某有犯罪前科，从重对其判处刑罚。被告人张记广、李某对盗窃事实能够如实供述，可从轻对二被告人判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十七条第一项、第二十五条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人张记广犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金2000元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月20日起至2017年7月19日止。）
二、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月20日起至2015年8月19日止。）
三、作案工具蒙A6H8**三菱越野车、蒙A2E1**江淮瑞风商务车依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付璟平
审 判 员 张喜娃
人民陪审员 赵 勇
二〇一四年三月十八日
书 记 员 张 宁
附：《中华人民共和国刑法》条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑、并处罚金；数额特别巨大的或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。