宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民商终字第191号
上诉人（原审被告）赵培勇，男，汉族，宁夏农林科学院荒漠化治理研究所退休干部，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人田佳慧，宁夏王占强律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁夏冠诚担保有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人赵蕾，该公司总经理。
委托代理人吴昊，宁夏诚托律师事务所律师。
原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人杨巧凤，该公司总经理。
原审被告高永祥，男，1973年6月23日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
上诉人赵培勇因与被上诉人宁夏冠诚担保有限公司、原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司、高永祥担保追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第776号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。上诉人赵培勇及其委托代理人田佳慧，被上诉人宁夏冠诚担保有限公司的委托代理人吴昊到庭参加了诉讼，原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司、高永祥经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2013年7月2日，宁夏银行新华东街支行与被告宁夏霖意园林公司签订《流动资金借款合同》，合同约定被告宁夏霖意园林公司向宁夏银行新华东街支行借款100万元用于购买苗木，借款期限为2013年7月2日至2014年6月3日。同日，原告与宁夏银行新华东街支行签订《保证合同》，约定由原告为被告宁夏霖意园林公司的100万元借款提供连带责任保证，担保范围包括但不限于本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、承诺费等，以及因实现债权与担保权而发生的诉讼费、律师费、差旅费等费用。同时，原告与被告宁夏霖意园林公司签订《委托保证合同》，约定若被告宁夏霖意园林公司未按期向宁夏银行新华东街支行履行还款义务，原告将依《保证合同》为被告宁夏霖意园林公司代偿借款，代偿借款后原告有权向被告宁夏霖意园林公司追偿，亦有权向反担保人追偿。2013年7月2日，被告赵培勇与原告签订《抵押反担保合同》，赵培勇以其名下位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院的房屋（产权证号：银房他证金凤区字第201315X**号），提供抵押反担保，担保金额为30万元本金及其衍生债务，若被告宁夏霖意园林公司不能按期清偿债务，原告有权处置抵押房产。双方就上述房产在银川市房屋产权交易管理中心办理了抵押登记。2014年6月3日，借款期限届满，被告宁夏霖意园林公司未向宁夏银行新华东街支行清偿全部借款，为此原告于2014年6月30日向宁夏银行新华东街支行代被告宁夏霖意园林公司偿还借款本息451239.30元。2014年7月9日，被告高永祥向原告出具担保承诺书一份，承诺为原告向宁夏银行新华东街支行代偿的被告宁夏霖意园林公司的借款承担连带保证责任，保证期限为被告宁夏霖意园林公司向原告支付全部贷款本息之日止。后因原告向三被告索要垫付款未果，故诉至法院，请求依法判令：1.被告宁夏霖意园林公司向原告偿还由原告垫付的银行贷款本息451239.9元及自2014年7月1日至实际还款之日的利息（按同期银行贷款利率计算）；2.被告高永祥对被告宁夏霖意园林公司的上述垫付债务承担连带保证责任；3.依法变卖、拍卖被告赵培勇名下位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院的房屋（产权证号：银房他证金凤区字第201315X**号），所得款项优先用于清偿上述债务；4.本案的诉讼费由被告承担。
原审法院认为，宁夏银行新华东街支行与被告宁夏霖意园林公司签订的《流动资金借款合同》、原告与宁夏银行新华东街支行签订的《保证合同》、被告赵培勇与原告签订的《抵押反担保合同》及被告高永祥向原告出具的担保承诺书均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同条款及承诺书的内容严格履行。因被告宁夏霖意园林公司未按约向银行还款，原告已履行担保义务，为被告宁夏霖意园林公司代偿了所欠银行的借款本息，原告享有向被告宁夏霖意园林公司追偿的权利，故对原告要求被告宁夏霖意园林公司应偿还代偿款451239.30元的诉讼请求，予以支持。原告为被告宁夏霖意园林公司代偿借款本息，被告宁夏霖意园林公司未及时归还欠款给原告造成了利息损失，故对原告要求被告支付自垫付之日起利息的诉请予以支持，但利息应当至判决确定的还款之日。被告高永祥向原告出具的担保承诺书中载明“担保期限为宁夏霖意园林公司支付原告全部贷款本息之日止”，该约定视为约定不明，保证期间应为上述债务履行期限届满之日起两年，故对原告要求被告高永祥承连带责任保证的诉讼请求，予以支持。被告高永祥承担清偿责任后，有权向被告宁夏霖意园林公司追偿。被告赵培勇与原告签订《抵押反担保合同》，约定若被告宁夏霖意园林公司不能按期清偿债务，则原告有权处置被告赵培勇提供抵押担保的位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院的房屋，对原告要求对上述抵押房产享有优先受偿权的诉讼请求，予以支持，被告赵培勇承担抵押担保责任后，有权向被告宁夏霖意公司追偿。被告宁夏霖意园林公司、高永祥、赵培勇经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告宁夏冠诚担保有限公司代偿款451239.30元，并承担自2014年7月1日起至本判决确定的还款之日止的利息（按中国人民同期贷款基准年利率6%计算）；二、被告高永祥对被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司追偿；三、如被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司不能清偿上述债务，则原告宁夏冠诚担保有限公司有权以被告赵培勇名下位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院西5号楼4单元501室的房屋（产权证号：银房他证金凤区字第201315X**号）折价或者以拍卖、变卖所得价款在30万元垫付款及其衍生债务的范围内优先受偿。案件受理费8169元，公告费600元，由被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司、高永祥、赵培勇负担。
宣判后，原审被告赵培勇不服提起上诉称，原审法院程序违法，认定事实、适用法律均错误，导致判决错误。一、原审法院违反法定程序，损害上诉人的诉讼权利。根据判决书中的表述，本案于2014年7月22日就己经立案，上诉人一直在提供抵押担保的房子内居住，在2014年12月19日之前从未离开银川，但从未接到法院的传唤，也没有收到法院送达的材料。被上诉人也从未联系过上诉人。二、原审法院认定事实明显错误。首先，上诉人虽与被上诉人签订了《抵押反担保合同》，但是由于该合同中的抵押物系夫妻共同财产，该合同只有上诉人一人的签字，无上诉人妻子的签字认可，截止本案一审审理终结，上诉人的妻子也没有对上诉人的担保行为予以追认，上诉人只能处分该财产中属于上诉人的部分。原审被告向被上诉人借款时，同时由九曲米业以两处房产证以及上诉人的房产作为抵押。上诉人仅就原审被告借款本金100万元中的30万元提供抵押担保，九曲米业承担70万元的抵押担保责任。截止诉讼时，原审被告已经偿还了60余万元本金，剩余欠款本息合计为451239.90元。原审法院未能查明本案的以上事实，认定事实错误。综上，请求：1.依法撤销银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第776号民事判决第三项，并依法改判上诉人不承担抵押担保责任或发回重审；2.本案一审、二审案件诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人宁夏冠诚担保有限公司辩称，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。原审法院以公告形式送达，符合相关法律规定，上诉人签订的《抵押反担保合同》合法有效，且抵押财产的共有人同意以上诉人名下的房屋作为抵押物，双方并在银川市国安公证处做了抵押反担保合同的公证，上诉人配偶余素梅在公证书的相关手续中签字确认，因此上诉人以其名下财产作为抵押物，其程序合法有效。上诉人在其上诉状中陈述九曲香米业公司以其名下两套房屋作为债权的抵押物不属实，因此，请供求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司、高永祥经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
二审庭审中，被上诉人宁夏冠诚担保有限公司向本院提供以下证据：
证据一：银川市国安公证处档案资料一组（保证反担保合同一份、委托保证合同一份、公证书一份、公证申请表一份、谈话笔录一份、送达回执一份，均为复印件，盖有公证处印章），证明上诉人配偶、抵押财产共有人余素梅同意以其双方共有的房屋作为被上诉人实现债权的抵押物，上诉人与被上诉人签订的抵押反担保合同有效。
上诉人赵培勇质证认为该证据不是新证据，依法不应采信，对该证据的真实性、合法性、关联性和证明目的均不认可。上诉人从未到银川市国安公证处进行公证，虽然公证书中余素梅的签字是本人签的，但是在银行在被上诉人及原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司诱导下，在并不知情的情况下以及公证员没有表明身份、未告知上诉人公证的相关权利义务的情况下签字，不能代表余素梅真实意思表示。
二审查明的事实同原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，被上诉人宁夏冠诚担保有限公司为原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司在银行的借款提供担保并承担了担保责任，代高永祥偿还了银行借款及利息。上诉人赵培勇为宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司的借款向被上诉人提供抵押反担保，应当按照约定向被上诉人承担责任。上诉人与被上诉人办理抵押登记时登记的债权数额为30万元，故上诉人应当以其提供的抵押物在上述范围内承担抵押担保责任。原审判决第三项有误，应当予以纠正。上诉人主张涉案抵押物系夫妻共同财产，提供抵押时未经其妻余素梅同意，但被上诉人在二审庭审中提供公证书，经当庭核实，上诉人认可公证书中谈话笔录上余素梅的名字是本人所签，故上诉人以涉案抵押物提供抵押时，其妻余素梅是知情的，上诉人认为抵押物系夫妻共同财产未得到另一方同意或追认的上诉理由不能成立。上诉人认为九曲香米业有限公司以房产向被上诉人提供抵押担保，但未提供证据证实，对其该项主张不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司、高永祥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第776号民事判决第一项、第二项，即“一、被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告宁夏冠诚担保有限公司代偿款451239.30元，并承担自2014年7月1日起至本判决确定的还款之日止的利息（按中国人民同期贷款基准年利率6%计算）；二、被告高永祥对被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；承担清偿责任后，有权向被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司追偿”；
二、变更宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第776号民事判决第三项，即“三、如被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司不能清偿上述债务，则原告宁夏冠诚担保有限公司有权以被告赵培勇名下位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院的房屋（产权证号：银房他证金凤区字第201315X**号）折价或者以拍卖、变卖所得价款在30万元垫付款及其衍生债务的范围内优先受偿”为“如原审被告宁夏霖意园林景观绿化工程有限公司不能清偿上述债务，则被上诉人宁夏冠诚担保有限公司有权以上诉人赵培勇名下位于宁夏回族自治区银川市金凤区银科南路农科院的房屋（产权证号：银房他证金凤区字第201315X**号）折价或者以拍卖、变卖所得价款在30万元垫付款的范围内优先受偿”。
二审案件受理费5800元，由上诉人赵培勇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 瑜
审 判 员 倪新秀
代理审判员 王 刚
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 王 兰
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。