广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终115号
原公诉机关广东省龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘辉明（绰号“骨灰”），男，1983年4月5日出生，瑶族，户籍所在地广东省龙门县，小学文化。因犯盗窃罪于2006年4月11日被龙门县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯盗窃罪于2007年2月12日被龙门县人民法院判处有期徒刑三年六个月，撤销原判缓刑，决定执行五年六个月，于2011年1月4日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2017年5月28日被龙门县公安局刑事拘留，同年6月30日被执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
指定辩护人宋外雪，系广东金智律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人刘辉明犯贩卖、制造毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年12月29日作出（2017）粤1324刑初251号刑事判决。原审被告人刘辉明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人刘辉明，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，
（一）贩卖、制造毒品罪
2016年下半年以来，被告人刘辉明多次从湖南人王某、陈某（均另案处理）等人处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），然后在其出租屋、甘某游泳场河边、城北市场附近等地，以每小包人民币150元至300元不等的价格，贩卖给吸毒人员梁某1、曾某1、李某1（三人均已判刑）、谭某2龙、林某2平等人，并从中获利。
2017年5月初，被告人刘辉明租车从龙门县城到永汉镇，以抵债方式向徐某1（另案处理）购买麻黄碱晶体约900克，并存放在龙门县城东门路二巷3号的出租屋。随后刘辉明通过上网搜索用麻黄碱合成冰毒的方法，在其出租屋以麻黄碱为主要原料，加入酒精等化学物品沟兑成混合溶液，通过加热反应、冷却等方式提炼制造毒品。
2017年5月12日22时许，被告人刘辉明及吸毒人员谭某龙在被告人刘辉明位于龙门县城东门路二巷3号四楼的出租屋内被公安民警抓获，现场查扣毒品疑似物1批、黄色混合溶液4瓶、制毒辅助化学物品1批、电子称1个等物品。其中，从客厅茶几内搜获的1包白色晶体（净重0.87克）、从客厅沙发边搜获的1瓶红褐色粉末（净重19.8克），均检测出甲基苯丙胺成分；从客厅茶几内搜获的2包白色晶体（净重0.69克、434.2克）、从房间内床边搜获的1包白色晶体（净重360.86克），均检测出麻黄素成分。
公安机关将从被告人刘辉明家中搜获的4瓶黄色混合溶液抽样送检，广东省惠州市公安司法鉴定中心于2017年5月23日出具鉴定意见为均检测出甲基苯丙胺成分。后为进行甲基苯丙胺定性定量分析而重新送检，送检样本中因甲基苯丙胺色谱峰面积明显小于应当检出的浓度或者未显现有甲基苯丙胺色谱峰和质谱碎片特征，故广东省惠州市公安司法鉴定中心于2017年10月30日出具鉴定意见为未检测出甲基苯丙胺成分。
（二）容留他人吸毒罪
2016年下半年以来，被告人刘辉明在其租住的位于龙门县城东门路二巷3号四楼的出租屋内，多次容留吸毒人员谭某2龙、梁某1、曾某1、李某1、林某2平等人吸食毒品。被告人刘辉明被抓获当晚，公安民警从其住处查扣冰壶1个、锡纸、吸管、密封袋若干等物品。
另查明，被告人刘辉明因吸毒于2017年5月13日被龙门县公安局处以行政拘留十五日，期限自2017年5月13日至2017年5月28日。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被告人供述、证人证言、扣押物品清单、手机照片、微信红包、交易记录、鉴定意见、情况说明、现场勘验、检查笔录、照片等。
原判决认为，被告人刘辉明无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺，仍向谭某2龙、梁某1、李某1等人贩卖，并从中牟利，被告人刘辉明被抓获时公安机关在其租住的家中现场搜获含甲基苯丙胺成分晶体及粉末合计20.67克；且被告人刘辉明以制造甲基苯丙胺为目的，利用麻黄素等物质混合加热的方式加工、提炼制毒物品；被告人刘辉明的行为已构成贩卖、制造毒品罪。同时，被告人刘辉明在其家中多次容留吸毒人员谭某2龙、梁某1、曾某1、李某1、林某2平等人吸食甲基苯丙胺，又构成容留他人吸毒罪，依法应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一款及第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人刘辉明犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期十年八个月，罚金人民币13000元，决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币13000元。
二、随案移送的冰壶1个、电子秤1个、吸管20支、锡纸1包、密封袋20个、高纯度丁烷气1瓶予以没收，华为手机1部予以没收，上缴国库。
三、查获的20.67克甲基苯丙胺、796克麻黄素及其他化学物品等由侦查机关依法处理。
上诉人刘辉明提出，一审认定事实不清、证据不足，量刑过重。要求对20.67克甲基苯丙胺做成分鉴定；其没有制造毒品。
其指定辩护人提出，1、现有证据不能证明刘辉明有贩卖、制造毒品的行为，指控其贩卖、制造毒品的证据仅有同案犯的供述，也没有查获到毒品、制毒原料及工具等。2、刘辉明没有制造毒品的行为。3、一审量刑过重。
经审理查明，
（一）贩卖、制造毒品罪
2016年下半年以来，上诉人刘辉明多次从湖南人王某、陈某（均另案处理）等人处购买甲基苯丙胺（冰毒），然后在其出租屋、甘某游泳场河边、城北市场附近等地，以每小包人民币150元至300元不等的价格，贩卖给吸毒人员梁某1、曾某1、李某1（三人均已判刑）、谭某1、林某1等人。
2017年5月初，上诉人刘辉明租车从龙门县城到永汉镇，以抵债方式向徐某1（另案处理）购买麻黄碱晶体约900克，并存放在龙门县城东门路二巷3号的出租屋。随后刘辉明通过上网搜索用麻黄碱合成冰毒的方法，在其出租屋以麻黄碱为主要原料，加入酒精等化学物品沟兑成混合溶液，通过加热反应、冷却等方式提炼制造毒品。
同月12日22时许，上诉人刘辉明及吸毒人员谭某1在其位于龙门县城东门路二巷3号四楼的出租屋内被公安民警抓获，现场查扣毒品疑似物1批、黄色混合溶液4瓶、制毒辅助化学物品1批、电子称1个等物品。其中，含甲基苯丙胺成分的白色晶体1包、红褐色粉末1瓶共净重20.67克，含麻黄素成分的白色晶体3包共净重795.75克
（二）容留他人吸毒罪
2016年下半年以来，上诉人刘辉明在其租住的位于龙门县城东门路二巷3号四楼的出租屋内，多次容留吸毒人员谭某1、梁某1、曾某1、李某1、林某1等人吸食毒品。公安民警从其住处查扣冰壶1个、锡纸、吸管、密封袋若干等物品。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘验、检查笔录、照片，证实案发现场的概况及现场缴获的毒品情况。
2、扣押物品清单，证实公安机关从上诉人刘辉明家里大厅、大厅的茶几上、卧室扣押褐红色粉末1瓶、用透明密封袋装着的白色晶体4袋、用印有“趣多多”字样的盒子装着的白色粉末1盒、用印有“碳酸氢钠”透明胶袋装着的白色粉末1袋、用黄色密封袋装着的白色晶体1小包、不明液体6瓶、用印有“99%火碱”蓝色胶袋装着的白色粉末1袋、用印有“中药饮片”的袋子装着的白色粉末1袋、用印有“无水乙酸钠”的瓶子装着的白色颗粒1瓶、冰壶1个、锡纸1盒、吸管若干、电子称1个、密封袋若干、高纯度丁烷气体1瓶，华为手机1部。
3、检查笔录、称量笔录，证实公安机关从刘辉明的出租屋客厅茶几内搜获4包白色晶体，分别净重为0.69克、0.87克、18.13克、434.2克，编号分别为1、2、3、4；客厅进门对角1纸皮箱搜获的1包白色粉末，净重为24.17克，编号为5；客厅茶几搜获的1包白色粉末，净重为239.01克，编号为6；在客厅茶几下面的1红色铁盒搜获的白色粉末，净重为79.17克，编号为7；在客厅沙发边搜获1瓶红褐色粉末，净重为19.8克，编号为8；在客厅茶几侧边搜获1瓶白色粉末及1包用蓝色袋子包装的白色粉末，净重分别为72.61克、206.34克，编号分别为9、10；在房间内的床边搜获的1包白色晶体，净重为360.86克，编号为11；在客厅茶几旁边的椅子上搜获1瓶黄色不明液体，净重为359.92克，编号为12；在客厅沙发边搜获1瓶白色不明液体、1瓶黄色不明液体，净重分别为13.92克、364.19克，编号分别为13、14；在客厅电视旁搜获2瓶黄色不明液体，净重分别为147.91克、248.45克，编号为15、16；在客厅沙发边搜获1瓶白色不明液体，净重为77.39克，编号为17。上诉人刘辉明指认了从其住处搜出的物品，并指认称量过程。
4、鉴定意见
（1）惠市公（司）鉴（化）字[2017]571号理化检验检验报告检验结果：[2017]D057-1、4、11中检出麻黄素成分，[2017]D057-2、8、12、14、l5、16中检出甲基苯丙胺成分，[2017]D0571-3、5、6、7、9、10、13、17中未检出常见毒品和易制毒化学品成分，相关编号与抽样编号相对应。
（2）惠市公（司）鉴（化）字[2017]10037号检验报告，证实受龙门县公安局缉毒大队委托，对D201710037001（原物证编号[2017]D0571-12）、D201710037002（原物证编号[2017]D0571-14）、D201710037003（原物证编号[2017]D0571-15）、D201710037004（原物证编号[2017]D0571-16）进行甲基苯丙胺定性定量分析，均未检出常见毒品和易制毒品化学品成分。
5、关于对惠市公(司)鉴(化)字[2017]10037号检验报告情况的说明，证实惠州市公安司法鉴定中心于2017年10月30日出具了惠市公(司)鉴(化)字[2017]10037号检验报告，出现与惠市公(司)鉴(化)字[2017]571号检验报告结果不一致的情况，经核实其原因如下：1.甲基苯丙胺为活性物质，其浓度会受到温度、时间、光照及容器吸附等因素的影响，检材相隔5个多月的重新检验，检材中所含甲基苯丙胺的浓度会有所降低；2.该鉴定中心所依据的广东省刑事技术理化检验技术规范GDLH／T2001-2016《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》中规定：“经GC／MS检验，20mg／m1检材溶液中未出现常见毒品和易制毒化学品的色谱峰和质谱碎片特征，或检材中目标物色谱峰面积小于相应检出限浓度标准对照品峰面积，且20ug／ml咖啡因质控样品色谱峰和质谱碎片特征响应正常，则检验结果为：xxx检材中未检出常见毒品和易制毒化学品成分”，其中甲基苯丙胺标准溶液的检出限为20ug／ml。在送检的惠市公(司)鉴(化)字[2017]10037号检验报告的4份检材中有3份20mg／ml检材溶液目标物甲基苯丙胺色谱峰面积均明显小于相应检出限浓度标准对照品甲基苯丙胺的峰面积，1份20mg／m1检材溶液未检出甲基苯丙胺色谱峰和质谱碎片特征，故惠市公(司)鉴(化)字[2017]10037号检验报告的检验结果为D201710037001至D2017l0037004未检出常见毒品和易制毒化学品成分；3.广东省刑事技术理化检验技术规范GDLH／T2008—2016《毒品案件中甲基苯丙胺、氯胺酮、可卡因和亚甲基双氧甲基安非他明的气相色谱定量检验方法》中规定，检材定量下限为0.1g／100g。根据4份检材定性分析的结果，故未做定量分析。
6、手机通话记录，证实上诉人刘辉明在2016年12月1日至2017年5月12日期间，与证人曾某1、林某1、李某1、陈某、谭某1多次通话记录。
7、证人证言
（1）证人谭某1的证言，从2017年3月开始我到刘辉明家吸食过六次冰毒，吸毒工具由刘辉明提供，平时刘辉明一个人在家，在他家吸食冰毒比较方便，只要知道有其他吸毒人员在，我就不去。刚开始他拒绝过我去他家吸毒。第一次去他家吸毒是2017年3月中旬某天14时许，刘辉明主动打电话叫我去他家吸食冰毒，他吃完快餐之后，我和他在他家中大厅一同吸食的；第二次是2017年3月下旬某天23时许，我问刘辉明是否有冰毒，他说没有，但是可以帮我买，后来他让我去甘某游泳池附近拿到了冰毒，然后我到他家客厅一同吸食；第三次是2017年4月中旬某天23时许，我向徐某2购买了100元冰毒，到刘辉明家中看电视期间拿出来一同吸食；第四次是2017年4月底某天20时许，刘辉明让我帮他购买冰毒，之后我和刘辉明一同到电影院，由他向徐某2购买了200元冰毒，之后回到刘辉明家中一同吸食；第五次是2017年5月7日1时许，刘辉明让我帮他购买冰毒，我到他家中拿了200元后向徐某2购买冰毒，并在刘辉明家中一同吸食；第六次是2017年5月11日，刘辉明拿200元去购买冰毒，我向徐某2购买完冰毒后，在刘辉明家中和他一同吸食冰毒。2017年5月12日20时许（被抓获当晚），刘辉明电话联系我向徐某2换冰毒，我去到刘辉明出租屋后，刘辉明用汤匙将客厅茶几上1包疑似毒品的白色碎状物装进两个黄色的透明胶袋中，让我拿那2小包东西去换冰毒。我就在龙门宾馆附近河边向徐某2换取了1小包冰毒和1OO元（5张20元的人民币，因徐某2只有1小包冰毒所以还了100元），随后便回到刘辉明处，将冰毒交回给刘辉明，公安机关抓获我们时那包冰毒和100元都在客厅茶几上。
我向刘辉明购买过十多次冰毒，第一次是2017年3月初的一天在东门路工行附近现金交易了200元冰毒；第二次是2017年3月某天晚上，我加刘辉明微信后，微信转账200元购买冰毒，刘辉明叫我去甘某河边游泳池拿一个红色烟盒装着的冰毒；第三次是3月中旬某天23时许，也是通过微信转账200元，在甘某河边拿到冰毒。我从3月到4月这段时间，共向刘辉明拿了十多次，都是通过微信转账给刘辉明，到他指定的地方拿冰毒，有时我亲自去拿，有时帮别人买就叫廖某去拿，微信中200元的交易记录基本上都是向刘辉明购买冰毒用的。
证人谭某1经过混杂照片辨认，辨认出刘辉明就是“骨灰”、徐某2就是徐某2、廖某。
（2）证人李某1的证言，我认识刘辉明，他的微信名称为“可爱的虫虫”，他平时叫我“鸭子”或“鸭头”。大约从2016年9月开始至2017年春节后2、3月这段时间，我曾多次向刘辉明购买冰毒吸食。刚开始是通过梁某1介绍向刘辉明购买冰毒，后来通过刘辉明介绍又向王某买过，王某被抓前后，又向刘辉明购买，刘辉明在水头源桥附近向一名男子拿到冰毒后再交给我。2017年3月中旬，刘辉明说1只冰毒要300元，之后，我都没有与之交易，近段时间吸食的冰毒都是向“黄傻”买的，在沙迳向徐某2购买来吸食。我一共向刘辉明购买过10多20次冰毒，每次购买都是1只货，有时2只货，而每只冰毒价钱是200元1小包，约0.7克。我一般都会打电话给刘辉明问有无冰毒，他说有就到景新酒店门口等，后来直接到他租住的家中购买，如果他有现货，就直接给我，没有的话就收钱带我到王某出租屋或水头源桥去向货主买到冰毒再转交给我。刘辉明靠从中赚取差价来获利，要不他平时生活费和吸毒开支怎么来。
我听刘辉明说所贩卖的冰毒是向王某及王某下线候某买的，然后再转卖给吸毒人员，王某被抓后，刘辉明收钱后到水头源桥附近向一男子购买冰毒交给吸毒人员。我第一次向他购买毒品是在2016年9月底，我从梁某1处拿到了刘辉明的电话，后来在旧景新酒店门口交易，当时我以200元的价格购买0.7克冰毒；第二次约是2016年10月，交易方式和第一次相同；交易两次之后才去他的住家购买的。2017年春节前后还有在旧景新附近交易，当时是刘辉明是叫曾某1拿下来给我的；最后一次约是2017年3月，他说要300元一只冰毒，我就没有向他购买，之后也没有交易。
我在2017年春节那段时间总共在刘辉明家中吸食过二三次冰毒，每次都是我和刘辉明两个人吸食。第一次是2017年1月某天晚上，我向刘辉明购买冰毒，他说没有现货，要我先拿钱给他，他再去购买。后来我开摩托车载他到水头源桥，购买得冰毒后，我们在他家一同用冰壶吸食了；第二、三次与第一次情况相同。刘辉明现住家中的客厅、卧室内，有酒精灯来加热烧杯中褐色溶液，有时还会把吸食完冰毒的锡纸板条丢进烧杯溶液中一起煮，加热一段时间会有剩下的固体残渣。刘辉明在被抓前一星期左右，在客厅茶几下拿出2大包晶体，说是麻黄素，是他朋友从江西带回来的，是制冰毒的主要材料。
证人李某1经过混杂照片辨认，辨认出曾某1、刘辉明是“骨灰”。
（3）证人林某1的证言，我是通过梁某1向刘辉明购买冰毒的。第一次是2016年6月，在与梁某1打麻将时，见到她袋子有冰毒，当时就问她能不能买到冰毒，接下来两次与梁某1一起去城北市场，梁某1打电话给刘辉明，刘辉明就过来拿200元从一巷子去拿冰毒回来给梁某1。第二次是几天后，同样与梁某1一起到城北市场向刘辉明购买。第三次大约是中秋后几天，打电话给梁某1让她一起去买冰毒，但梁某1没空，让我直接找刘辉明买，在收到梁某1发的电话号码后，我就联系刘辉明购买冰毒，两人在城北市场交易200元冰毒。第四次也是直接联系刘辉明在城北市场交易200元冰毒。第五次是2016年9月初，我打电话给刘辉明，双方在邮政对面的小巷交易，接下来半个月都是在这条小巷交易冰毒，加上之前的，一共向刘辉明购买了十来次冰毒，每次都是200元或300元。最后一次是在春节前几天的20时许，我打电话给刘辉明，这次刘辉明没直接给我冰毒，而是带我去他的出租屋，我进门就看见一男子在吸食冰毒，后刘辉明介绍该男子是曾某1，也是平陵人，我之前听梁某1说过此人，就聊了一会，我就给了刘辉明300元，刘辉明给了我1小包冰毒，接着，三人一同吸食了冰毒。
证人林某1经过混杂照片辨认，辨认出刘辉明就是多次贩卖毒品给其的男子“骨灰”，曾某1是在2016年春节前和其一起在刘辉明租房处一起吸食冰毒的男子。
（4）证人曾某1的证言，我从2016年7、8月份开始向刘辉明购买冰毒吸食，在2016年1O月底到11月中这段时间，曾在刘辉明出租屋住过一段时间，那段时间经常向刘辉明购买冰毒，并一起吸食。我在被抓获之前，都是从刘辉明处购买冰毒，后来刘辉明带我去王某那购买冰毒，王某被抓后，又联系刘辉明购买冰毒。2017年2月就联系到王某下线候某购买冰毒吸食。
我一般都是手机打电话或微信联系刘辉明，他的微信名字是“可爱的虫虫”，当时是因为搭载我女朋友梁某1去买冰毒的时候认识他的。如果刘辉明身上或家里有现货，用现金或微信转账给他，刘辉明直接给我冰毒，没现货的话，刘辉明就叫我开摩托车去王坪新邓村找王某、田某或候某手里购得冰毒再转交给我，有时会叫我载到陈村桥头处联系“二同”购得毒品再转交给我，有时会叫我载到甘某，联系“矮仔”购得毒品在交给我。刘辉明都是以200元1小包的价格卖给我，而他向王某、田某、候某、“二同”购买的价钱是150元1小包，转手交给我就赚了50元。
我第一次向刘辉明购买冰毒是在2016年8月中旬某天晚上，当时在刘辉明租住的楼下给了600元购买3只冰毒，当时我载他去王某处购买，他买了之后转交给我的。最后一次向刘辉明购买冰毒是在2017年2月23日晚，我想向他购买150元冰毒，他联系候某，最终让我去王某出租屋，但是还没有交易成功就被抓获。另外，2016年10月下旬，因为住在刘辉明家，他就以150元的价钱卖给我，因为我向刘辉明购买的冰毒都是两人一起吸食的。我总共向刘辉明购买毒品花费约4500至5000元。我有时还与梁某1、李某2一起向刘辉明购买冰毒。除此之外，还有“老鼠南”、“阿某”、候某、林某1、林某1、李某1向刘辉明购买冰毒，也会在刘辉明家中吸食。
我第一次在刘辉明家中吸食毒品是2016年9月底，最后一次是2017年2月23日晚，当时我想去他那里购买毒品，去到时见到他在吸食冰毒，也就和他一同在客厅吸食。刘辉明家中随时都有吸食毒品的工具，冰毒有时候他提供，有时候我提供。
我在刘辉明家借住时，时常见到他在酒精灯处加热烧杯中的溶液，刘辉明说在研究冰毒是如何制作出来的，我见到有类似冰毒的白色晶体，刘辉明说是制冰毒的主要原料，还有类似草根的麻黄草、苏打粉等，他将那些物质放在烧杯中用酒精灯加入，经过一系列步骤就会结出带黄色胶装体，可以放在锡纸上烧来吸食。吸食起来有种冰毒味道和感觉，他多数拿来自己吸食，我有看到别人向他购买冰毒时，他会参些他的制成某卖给别人。
证人曾某1经过混杂照片辨认，辨认出梁某1、刘辉明就是贩卖毒品给其的“骨灰”、李某2是和其一起向刘辉明购买冰毒的男子、林某1是曾向刘辉明购买过冰毒的男子。
（5）证人梁某1证言，我的外号叫“兔子”。我在2016年8月经刘某介绍认识刘辉明，我曾多次在刘辉明家吸食冰毒，第一次是2016年8月初某天晚上，和刘某一同在刘辉明家吸食冰毒；第二次是2016年9月中旬某天晚上，我通过微信联系刘辉明，后在他家吸食冰毒；过了两三天后我又去他家吸食冰毒。2016年8、9月份经常和曾某1一起向刘辉明购买冰毒，每次都是2小包冰毒，每包150元，有四五次都是这样。在2016年8至10月份，李某2也会让我与曾某1帮我出面向刘辉明购买冰毒，买了十来次。我都是以现金的方式向刘辉明购买冰毒，冰毒都是用透明密封袋包装的。
证人梁某1经过混杂照片辨认，辨认出李某2就是多次让其和曾某1到刘辉明家中购买冰毒的人、刘辉明就是多次贩卖毒品给其的“骨灰”，曾某1与其是男女朋友关系，刘某是在刘辉明家中吸食毒品的人。
（6）证人李某2的证言，我从2016年8月至10月共向刘辉明购买过约10次冰毒，都是给钱梁某1或曾某1，由他们直接与刘辉明交易毒品，交易时，我有时在家等他们，有时在刘辉明居住的附近等他们。一开始是以300元1小包卖给我，后来以150元l小包卖给我。第一次向刘辉明购买是2016年8月底某天晚上21时，我和梁某1一同到龙门县城东门路世纪网吧附近，由梁某1向刘辉明购买了300元冰毒；第二次是2016年9月1日中午，我打电话给梁某1说去购买冰毒，她当时在刘辉明家中，后来我上到龙门，给了200元梁某1，她向刘辉明购买冰毒后一同回平陵；第三次是2016年9月3日中午，我和梁某1到龙门县世纪网吧，当时我和梁某1合股每人150元购买冰毒，由梁某1到刘辉明家里购买；第四次是2016年9月6日，曾某1问我能不能买到冰毒，我打电话给梁某1，她说她在刘辉明家里，让我直接过去，我和曾某1到世纪网吧附近时，由曾某1出300元给梁某1，再由梁某1向“骨灰”购买冰毒，之后我们三人一同回平陵；之后几次都是通过梁某1或者曾某1向刘辉明购买冰毒。因为我和刘辉明不认识，没有正面接触，所以都是通过梁某1或者曾某1去购买，当时他们两个也不认识其他的货主。
证人李某2经过混杂照片辨认，辨认出刘辉明就是“骨灰”，曾某1、梁某1是多次代其购买冰毒的人。
（7）证人徐某1的证言，2017年5月初我卖过一公斤麻黄素晶体给刘辉明，他姓刘的，微信是“可爱的虫虫”，电话是1351353164884。这是我在江西赣州于都县拿回来的，是从一个微信昵称“一帆风顺”自称缅甸的男子那里以每公斤一万元的价钱购买的，我转卖给刘辉明，没有赚他的钱。因为我欠刘辉明母亲16000元，刘辉明催我还钱，我说拿红酒抵数，他不肯，之后我去过他家，看过他吸食冰毒，并且还自己研究制作冰毒，要用到主要原料麻黄素，于是我就把麻黄素卖给他了。我是在2017年5月2日晚上，在龙门县永汉镇按带包装毛重1.04千克将麻黄素交给刘辉明的，并且讲明是抵数的，他和谁来永汉我不清楚，但是肯定不是一个人来的，他说没有车，是租车来的。
（8）证人侯某的证言，我从2016年12月开始贩卖冰毒，刘辉明经常到王某家中吸食和购买冰毒，我、田某、陈某帮王某贩卖冰毒时，会常在王某家，刘辉明过来购买冰毒一般是向田某或陈某购买，以每小包130元约0.8克的价钱卖给刘辉明，我与刘辉明交易过一次，就是在2017年1月某天晚上，刘辉明打王某用于交易毒品的电话，当时我接电话，刘辉明让我送1小包冰毒到王某家附近的小桥，我去到以1小包120元约0.6克的价格与刘辉明交易了冰毒。我听别人说，刘辉明一直都卖冰毒。
证人候某经过混杂照片辨认，辨认出刘辉明就是在2017年1月份一天晚上跟其购买过毒品的“骨灰”。
（9）证人陈某的证言，2017年1月期间，我经常去王某出租屋吸食冰毒，而刘辉明也经常到王某出租屋吸食及购买冰毒，两人就此认识，并互留了电话号码。刘辉明向我购买过四次冰毒，第一次是2017年1月16日凌晨1时许，刘辉明打电话给我，两人在龙门县世纪网吧交易150元冰毒；第二次是1月16日13时许，刘辉明打电话向我购买冰毒，在王某出租屋与刘辉明交易了150元冰毒，当时刘辉明驾驶一辆摩托车带了一名男子来；第三次是1月16日16时许，我从王某出租屋出来行至王坪村委会新邓村附近的鱼塘边偶遇刘辉明和一名男子，他们向我购买了2小包冰毒，由刘辉明给了我300元；第四次是1月17日20时许，刘辉明打电话来让我送冰毒过去，两人就在世纪网吧旁边的小巷子交易了150元冰毒。据我了解，刘辉明是从我这里以低价买来冰毒，然后高价卖给其他吸毒人员，因为吸毒人员一天是吸1小包左右，而他一天向我购买5小包冰毒。我见过刘辉明向王某购买冰毒，我帮刘辉明联系过侯某3次购买冰毒，但不知是否有交易。
证人陈某经过混杂照片辨认，辨认出刘辉明是在2017年1月16至17日期间以150元的价钱向其购买4次冰毒的人
（10）证人田某的证言，我从2016年12月中旬开始贩卖冰毒，听侯某、陈某说过刘辉明这人，在2017年1月中旬听候某说过刘辉明向陈某购买冰毒，并不知道刘辉明向陈某购买过多少次冰毒，也没问陈某是否有此事，不知道王某是否有卖冰毒给刘辉明。
（11）证人王某的证言，我的外号叫“茶仔”，我于2006年因故意伤害被关押在龙门县看守所时认识因盗窃被抓羁押在同仓的刘辉明。我是从2016年10月左右开始与刘辉明有联系，没贩卖过冰毒给刘辉明，但他经常到我出租屋吸食冰毒，为了打发他走，我给了他1小包冰毒，有次他说要去深圳玩，从我处拿了2小包冰毒走。我以130元1小包的价钱卖冰毒给侯某、陈某、田某，不知道侯某、陈某、田某是否有贩卖冰毒给刘辉明。
8、上诉人刘辉明的供述，民警在我居住的出租屋内进行搜查，在屋内扣押吸毒工具、毒品疑似物等物品1批。“馏冰壶”是我用来吸食冰毒用的，1小包透明自封胶袋的冰毒是谭某1拿2小包疑似K粉的晶体与别人换回来准备吸食的；红色疑似毒品糊状物是风化后的毒品“麻果粉”，是我平时用来吸食冰毒混合用的。过氧化氢溶液、明矾、碳酸氢钠、疑似K粉晶体、工业酒精，是我用来研制冰毒化学品原料，电子称是用来称量用。透明塑料瓶内的化学溶液，就是我研制冰毒的溶液。研制冰毒的化学品原料是从淘宝网订购回来的。因为我是吸毒人员，我想研究以上物品为何带给吸毒人员有兴奋的感觉。所以我有兴趣了解怎样可以制作出毒品成某，但通过一年多时间的实验，都没有生产出毒品成某。我是通过手机互联网查询毒品冰毒的制作方式，但是在查询的过程中无法了解到详细的制作过程，所以无法实验出成某。我实验的制作中有明矾、氢氧化钠、碳酸氢钠、氢醋酸、过氧化氢溶液、工业酒精、疑似K份的晶状物。我将以上的物品按不同的比例兑调、加热、蒸发，但都无法产生毒品冰毒结晶体。
在2017年5月12日20时许，谭某1一个人来到我出租屋找我，当时他提出有吸毒人员说要我的疑似K粉晶体，当时我叫谭某1可以拿我的给对方，并换取冰毒回来与谭某1一同吸食。于是谭某1从我的木桌上一个大白色塑料袋中包了3小包疑似K粉晶体，然后谭某1一个人出去40分钟，与对方换取冰毒1小包，当我们正想吸食毒品的时候，公安机关就过来查获我们了。
2017年5月上旬某天21时许，我在永汉向徐某1购买了900多克麻黄素，当时他说是1.04千克，但是经过称重没有这么多。当时我在网上看到麻黄素应该是四五万每公斤，他给我的价格很便宜。我并没有向他付钱，徐某1之前欠我1.5万元，这些麻黄素抵债1万元，当时我是和谭某1一起叫滴滴打车到永汉的。我买来一是看有没有人高价收购，二是看能不能自己合成冰毒。900多克麻黄素中我寄了湖南的“陈钢”50克，让他确定是否为麻黄素；以3000元的价格卖给李某350克；拿了约2克给谭某1，让他和别人换回一小包冰毒来吸食；其余的被我融入在出租屋收到的4小杯混合溶液中，看是否能制造出冰毒来，制造的方法是我从网上搜的，除放麻黄素之外还有其他化学物质，然后用玻璃烧杯进行加热，待结晶，但是一点冰毒都没有制造出来。
我吸食的毒品是谭某1拿回来的，我有向其他贩毒人员购买过冰毒，我和李某3购买过一次冰毒，150元1小包，在铁岗时候购买的；和李某1购买了2次150元1小包，向“二铜”购买了3次200元1小包。
我平时是介绍梁某1、林某1等人去王某出租屋附近，介绍他们向王某购买冰毒，我记得2016年12月份某天21时许，在我住的巷口卖了0.5克冰毒给林某1，收了他200元，当时这包冰毒我是向王某以150元的价格购买的，所以我盈利了50元。然后还带他上我住处，当时曾某1也在场，我们三个人一同在我家中吸食冰毒。2017年5月12日晚，我想吸食冰毒，就让谭某1拿了两小包含有麻黄素成分晶体，找徐某2换了1小包冰毒，正准备吸食就被查处了。我平时吸食冰毒采用的是烫吸的方式。
上诉人刘辉明经过混杂照片辨认，辨认出梁某1就是“兔子”，李某3就是贩卖过1次冰毒给其的人，谭某1是“肥龙”，徐某1是卖羟亚胺给其的人，林某1是介绍其向王某等人购买冰毒的“老师”，李某1是“鸭头”，王某是“茶仔”，候某是“黑仔”，陈某是帮王某卖冰毒的外省男子。
上诉人刘辉明指认了其的手机、证人谭某1、曾某1、徐某1的微信资料，徐某1曾用微信多次以文字和语音与其联系交易麻黄素一事并发购买的麻黄素图片给其的微信截图。
9、微信红包记录，证实
（1）上诉人刘辉明与谭某1在2017年3月1日至5月9日有多条红包记录，其中刘辉明指认了2017年3月20日谭某1发给其的200元红包是购买毒品的。
（2）上诉人刘辉明与曾某1在2016年12月16日至2017年1月4日有多条红包记录。其中证人曾某1指认了2016年12月16日转账给刘辉明的130元是购买毒品的。
10、现场检测报告书，证实上诉人刘辉明的尿液经检测呈甲基安非他明阳性反应、吗啡及氯胺酮阴性反应；证人谭某1、候某、陈某、田某、李某1、林某1、曾某1、梁某1、李某2尿液经检测呈甲基安非他明阳性反应。
11、手机通话记录，证实上诉人刘辉明使用号码135××××8844在2016年12月1日至2017年5月12日与证人曾某1、林某1、李某1、陈某、谭某1多次联系。
12、（1999）龙刑初字第35号刑事判决书，证实上诉人刘辉明曾因犯盗窃罪于2006年4月11日被龙门县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币13000元；因犯盗窃罪于2007年2月12日被龙门县人民法院判处有期徒刑三年六个月，撤销原判缓刑，决定执行五年六个月，并处罚金人民币20000元，于2011年1月4日刑满释放。
13、户籍证明，证实上诉人刘辉明的出生日期等个人基本情况。
14、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案进行立案侦查。
15、抓获经过，证实2017年5月12日晚上10时，龙门县公安局缉毒大队组织民警根据前期工作中掌握的情况，在龙门县城东门路二巷3号4楼刘辉明的出租屋里，抓获涉嫌吸毒的刘辉明和谭某1，并在出租屋内查获毒品疑似物1批，及少量的吸毒工具。
16、行政处罚决定书，证实上诉人刘辉明因吸毒于2017年5月13日被龙门县公安局处以行政拘留十五日，期限自2017年5月13日至2017年5月28日。
以上证据均经原审庭审质证，可以作为定案的依据。
针对上诉人刘辉明及其指定辩护人提出的意见，经查，1、证人谭某1指认其从2017年3月至4月向刘辉明购买了十多次冰毒，在此期间谭某1与刘辉明有多次微信红包记录和手机通话记录，且刘辉明承认2017年3月20日谭某1发给其的200元红包是购买毒品的；证人梁某1指认其在2016年8、9月份经常和曾某1一起向刘辉明购买冰毒，曾某1指认其多次与刘辉明购买冰毒，李某2指认其在2016年8月至10月期间多次让梁某1、曾某1帮其向刘辉明购买毒品，三人的证言相互印证；证人李某1、林某1均指认其向刘辉明购买过十多次冰毒，上诉人刘辉明的供述承认其介绍梁某1、林某1等人向王某购买冰毒，并且在2016年12月份某天跟王某购买了0.5克冰毒转卖给林某1。多名证人均指证刘辉明多次贩卖毒品，和微信红包记录、手机通话记录相互印证，足以认定刘辉明有多次贩卖毒品的行为。2、证人李某1、曾某1证言均证实看见过刘辉明在家拿酒精灯加热烧杯中褐色溶液尝试制造冰毒，刘辉明在侦查阶段的供述承认其跟徐某1购买麻黄素是想通过网上搜索制毒方法尝试制造冰毒，且公安机关在刘辉明的出租屋内缴获含麻黄素成分晶体1批共计795.75克、黄色混合溶液4瓶、辅助化学物品1批等，以上证据足以认定刘辉明有制造毒品的行为。公安机关将该4瓶混合溶液第二次送检时并未检测出甲基苯丙胺成分，按照有利于被告人的原则认定刘辉明未制造出毒品，属于犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。3、多名证人证言证实有在刘辉明家中一起吸食冰毒，且刘辉明的供述讲到证人曾某1、林某1、谭某1在其出租屋内吸食过冰毒。以上证据足以认定刘辉明有多次容留他人吸毒的行为。刘辉明在二审期间没有法定从轻或减轻处罚的情节，对减轻处罚的要求，本院不予支持。综上，对刘辉明及其指定辩护人提出的意见均不予采纳。
本院认为，上诉人刘辉明无视国法，贩卖、制造毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为构成贩卖、制造毒品罪。刘辉明还多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。刘辉明犯数罪，应数罪并罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
审 判 员 李汉加
二〇一八年七月十日
法官助理 陈仕娟
书 记 员 蒋 智
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。