山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁09民终1805号上诉人（原审被告）：马伟强，男，1959年4月26日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：于晓东，山东拓创律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹海岩，山东拓创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵娜，女，1983年5月28日出生，汉族，住宁阳县。原审被告：山东伟强铝业装饰有限公司，住所地泰安市泰山区长城路96号。法定代表人：马伟强，该公司经理。委托诉讼代理人：于晓东，山东拓创律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹海岩，山东拓创律师事务所律师。原审被告：高哓丰，男，1984年1月6日出生，汉族，住山东省沂南县。原审被告：吕鹏，男，1982年7月13日出生，汉族，住肥城市。原审被告：李凯，男，1978年12月31日出生，汉族，住泰安市泰山区。上诉人马伟强因与被上诉人赵娜、原审被告山东伟强铝业装饰有限公司（以下简称伟强公司）、高哓丰、吕鹏、李凯民间借贷纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2017）鲁0911民初2765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马伟强上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审程序严重违法，对无管辖权的案件立案受理，在马伟强提出管辖权异议后，未予处理，径行开庭，严重违反法定程序。二、一审判决认定事实错误。一审判决对借款主体、借款数额、偿还金额、担保责任主体等均未查明，仅依赵娜虚假陈述及提交伪造的证据，作出了错误的判决。赵娜辩称，认可一审判决。伟强公司述称，同意马伟强上诉意见。吕鹏述称，同意马伟强上诉意见。高哓丰、李凯未到庭参加诉讼，未提交书面意见。赵娜向一审法院起诉请求：依法判令各被告连带偿还赵娜借款本金76万元，偿还2017年3月25日至2017年5月25日止的利息、分红等91200元及违约金8400元（自2017年5月26日起暂计算至起诉之日，以126万元为基数按照月息2%计算，此后以126万元为基数按照月息2%计算至实际清偿之日），诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：马伟强于2015年8月24日向赵娜借款200万元，支付方式为银行转账，2015年8月25日由赵娜中国农业银行账户转入马伟强账户90万元，2015年8月7日经银行承兑汇票背书转让支付马伟强110万元。2017年3月21日马伟强向赵娜出具还款计划，并对于尚欠赵娜的126万元欠款及利息分红承诺如下：于2017年3月21日偿还赵娜20万元，2017年3月31日前偿还赵娜40万元，剩余66万元于2017年6月30日前清偿。如有违约按照126万元的基础支付违约金，直至偿还清全部欠款为止，李凯亦为上述借款偿还承担连带担保责任。该还款计划中有马伟强签字及伟强公司加盖公章确认。后马伟强于2017年5月20日偿还赵娜30万元。2017年6月2日，马伟强向赵娜出具还款计划，计划中载明：尚欠赵娜本金76万元，按协议应支付2017年3月25日至2017年5月25日止的利息、分红、违约金等91200元，以上款项在2017年6月30日前还清，到期不还按协议支付违约金。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中马伟强、伟强公司，在还款计划中共同签章的行为，应视其为共同借款人。其向赵娜借款的事实，有借款借据及银行转账凭证及当事人陈述、收到条等在案证实，证据充分，事实清楚，该借贷关系合法有效，一审法院依法予以确认。故其两方应当承担连带赔偿赵娜欠款本息的责任。对于欠款本金根据赵娜提供证据确认为76万元，对于2017年3月25日至2017年5月25日的利息，赵娜主张按照双方约定的月息5%的利息标准进行计算为91200元，一审法院认为其标准过高，对于超出法律规定的部分依法不予支持。对于2017年3月25日至起诉时2017年6月13日的违约金，根据法律规定及合同约定，以126万元为基数按照月息2%计算80天为67200元，此后以126万元为基数按照月息2%计算至实际清偿之日。对于高哓丰、吕鹏、李凯的责任承担问题，一审法院认为，其作为完全民事行为能力人，在借款凭证上签字确认并承诺对借款事实进行担保，应当对签字所产生的法律后果是明知的。根据相关法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担连带保证责任，担保人承担担保责任后，有权向债务人追偿。故高哓丰、吕鹏、李凯对涉案债务承担连带责任，其承担担保责任后，可依法向马伟强、伟强公司追偿。综上，依据《民法通则》第八十七条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》十九条、二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、限马伟强、伟强公司、高哓丰、吕鹏、李凯于本判决生效之日起十日内共同偿还赵娜借款76万元并赔偿赵娜经济损失67200元（以126万为基数，自2017年3月25日至2017年6月13日，按月息2%利率计算），剩余损失以126万为基数，自2017年6月14日至实际给付之日止，按月息2%利率计算。二、驳回赵娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理11198元（含保全费5000元），由赵娜承担422元，由被告承担10776元。二审中，马伟强提交：1.电子邮箱截图一份，用以证明2017年8月9日，马伟强代理律师曾通知马伟强将管辖权异议申请书邮寄至一审法院法官手中，并在邮箱中注明了法官的联系方式。2.一审法院出具的（2017）鲁0911民初2765号民事裁定书一份，该裁定书马伟强并未收到，也未在送达回证中签字，用以证明一审法院存在的严重程序违法。3.伟强公司出具的还款凭证明细及相关银行往来还款凭证电子回单一宗，用以证明2015年8月24日伟强公司和马伟强借王胜军200万元，其中承兑汇票110万元，现汇90万元，但截止到2018年7月20日，共支付王胜军及其配偶赵娜本息共计3292000元。自本案一审起诉后，马伟强通过泰安联众建筑装饰有限公司于2017年6月21日向王胜军还款10万元，通过泰安市部落经贸有限公司于2017年8月23日向赵娜还款10万元，通过泰安高新区星火新型材料有限公司于2017年11月6日向赵娜还款10万元。赵娜对证据1、2真实性无异议，对证据3有异议，认为对一审起诉后其收到的出具收条的款项予以认可。伟强公司、吕鹏对上述证据无异议。本院对证据1、2、3真实性予以确认。经审理查明的其他事实与一审认定一致。本院认为，马伟强以一审程序严重违法，认定事实不清为由要求本案发回重审。本院应围绕其上诉请求进行审理。关于其主张一审未予处理管辖权异议的问题，马伟强提交的证据仅能证实其代理人通过电子邮件方式向其发送了管辖异议附件，但不能证实其已将上述材料向一审法院送达。一审开庭审理并无不当。该上诉理由及一审未向其送达中止诉讼裁定书的主张均非发回重审的法定理由，本院不予支持。关于其主张一审认定事实不清的问题，马伟强签收了一审法院向其送达的开庭传票而未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，一审根据赵娜一方提交的证据认定相关事实，并无不当。一审诉讼期间，马伟强向赵娜偿还了部分款项，双方均未将该事宜告知一审法院。一审法院根据马伟强于2017年6月2日向赵娜出具的还款计划判令马伟强、伟强公司及担保人共同偿还赵娜借款并赔偿损失，并无不当。马伟强在一审诉讼期间偿还的款项可在执行时一并处理。综上所述，马伟强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12396元，由马伟强负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 张立胜审判员 邢友峰二〇一八年八月二十三日书记员 李丹丹