广东省阳江市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终128号
原公诉机关广东省阳西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林贤娇，女，1957年9月10日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，个体户，户籍地广东省阳西县，住广东省阳西县。因本案于2016年12月7日被阳西县公安局行政拘留十日并处罚款500元，2016年12月17日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄某1，女，1962年6月26日出生于广东省阳西县，个体户，汉族，户籍地广东省阳西县，住广东省阳西县。
广东省阳西县人民检察院指控原审被告人林贤娇犯故意伤害罪一案，广东省阳西县人民法院于2017年4月24日作出（2017）粤1721刑初42号刑事附带民事判决，以故意伤害罪判处原审被告人林贤娇有期徒刑一年二个月，赔偿原审附带民事诉讼原告人黄某1经济损失39053.7元，驳回原审附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。宣判后，在法定期限内，原审被告人林贤娇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年12月6日16时左右，被告人林贤娇与附带民事诉讼原告人黄某1在阳西县织篢镇第二市场处因相邻卖虾发生矛盾，继而双方发生争吵，后两人扭打在一起，致附带民事诉讼原告人黄某1倒地，造成附带民事诉讼原告人黄某1左锁骨骨折。经阳西县公安司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人黄某1的损伤程度评定为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人黄某1受伤后，于当天到阳西县人民住院治疗，共住院17天，用去医疗费21685.6元。入院诊断：左锁骨骨折。于2016年12月22日出院，出院医嘱为：1、休息叁月；2、留陪人壹个；3、加强营养；4、门诊治疗，半年后住院取出内固定，费用约壹万元。
上述事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人提交的，并经法庭质证、认证的以下证据证明：
1、书证、辨认笔录、鉴定意见
（1）受案登记表、立案决定书：证实本案的立案情况。
（2）户籍证明：证实被告人林贤娇于1957年9月10日出生，犯罪时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
（3）传唤经过：证实2016年12月6日17时许，附带民事诉讼原告人黄某1报案称其于同日16时许在阳西县织篢镇第二市场一卖虾路边摊处被一名叫“阿娇”的女子殴打致伤。后公安民警到现场将林贤娇口头传唤至公安机关接受调查。
（4）图片、鉴定意见：证实附带民事诉讼原告人黄某1被打伤的情况。经阳西县公安司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人黄某1的损伤程度评定为轻伤二级。
（5）辨认笔录：证实附带民事诉讼原告人黄某1与被告人林贤娇互相辨认出对方。证人邵某1、吴某1辨认出殴打“黄某1”的妇女是被告人林贤娇，吴某1辨认出被殴打的黄某1。
（6）现场勘查笔录、指认照片、照片：证实案发现场位于阳西县织篢镇第二市场一卖虾路边摊贩处的情况以及被告人林贤娇指认案发现场情况。
（7）行政处罚决定书：证实被告人林贤娇因本案于2016年12月7日被阳西县公安局行政拘留十日并处罚款500元。
2、证人证言
（1）证人邵某1的证言：2016年12月6日16时许，我在阳西县织篢镇第二市场卖鱼时，看见附近卖虾的“黄某1”跟其旁边另一名售卖鲜虾的妇女争吵起来，被旁人给拦住了。过了一会，我看到该两人又争吵起来，并看见那名妇女将“黄某1”压倒在地上，那名妇女就骑在“黄某1”身上面，旁边还围了很多人，那名妇女和“黄某1”都是在第二市场相邻卖虾的，俩人一直都有矛盾。
（2）证人梁某1的证言：我与林贤娇是母子关系。2016年12月6日15时许在阳西县第二市场售卖鲜虾摊档处，黄某1因卖虾事宜和林贤娇吵了起来，之后俩人就互相动手推拉对方，我看到黄某1拉扯我母亲头发，她自己跌到了石箱上。
（3）证人梁某2的证言：林贤娇是我的妻子。2016年12月6日15时许在阳西县第二市场处，黄某1和我妻子林贤娇因一只虾的事宜吵了起来，之后黄某1在上厕所时候撞到林贤娇的后背，然后俩人就动手打架起来。我妻子林贤娇的头部、胸部、腹部等地方受伤了，黄某1当时捂着肩膀说她肩膀受伤了。
（4）证人吴某1的证言：证实2016年12月6日16时许，在阳西县第二市场一卖虾摊档处，黄某1和一名“肥婆”吵架并互相殴打。“肥婆”和黄某1两人一直有矛盾，在当天俩人吵架的时候，“肥婆”将黄某1压在身下，黄某1被压在一铁板上，俩人就互相抓对方头发和推扯。我马上上前将她们拉开，然后去买鱼了。过了一会，黄某1和“肥婆”又动手相互殴打了，这时黄某1就正面朝上往后倒在一堆卖虾的工具处，“肥婆”也顺势压倒在黄某1身上，“肥婆”一只手扯住黄某1头发，一只手握拳状朝黄某1身上打了好几拳，黄某1就用双手朝着“肥婆”头发跟上衣处撕扯。我就又和“阿伟”、“阿区”几人将她们分开。
3、被害人黄某1的陈述：2016年12月6日下午17时许，在阳西县织簧镇第二市场处，因我在档口行出不小心碰着“阿娇”的身体，之后我和林贤娇发生争执，“阿娇”就冲向我，用手掐住我的颈部，同时并将我按倒在地上，接着她就开始用拳头往我的锁骨处打了好多拳，后来周围的人上前拦架，这才将她拦停。
4、被告人林贤娇的供述与辩解：我和黄某1都是在阳西县第二市场卖虾，我们的档口是挨在一起的，我们经常会因为卖虾抢生意的事情吵架。在2016年12月6日，我看见有一只虾跳出来在地上，我就捡起来放回我的装虾箱里，黄某1说那只虾是她的，因我当时也没看清楚是谁的，我就让她在我的虾箱拿一只回去。接着黄某1就用手在我的虾箱找来找去，还把我的虾弄到地上，我们就因为这事吵了一会，但没打成。到了同日下午16时许，黄某1在上厕所时路过我身后撞到我的后背，我就又和黄某1互相对骂起来，在吵闹中，黄某1用手打了我的头部和用虾水泼我，我就用手抓着黄某1的头发，我推了她一下，然后我们俩人一起倒在装虾的箱子下，但是当时有人将我们拉开了，过了一会儿，我和黄某1又打起来，这次我们又在推推拉拉中倒下地，我就压在黄某1的身上和她扭打。期间黄某1拿来一条扁担打了一下我的右手臂。
5、附带民事诉讼原告人提交的证据：
（1）身份证：证实附带民事诉讼原告人黄某1的身份情况。
（2）阳西县人民诊断证明书、广东省医疗收费票据：证实附带民事诉讼原告人黄某1被打伤致左锁骨骨折而住院治疗的情况。
（3）证明：证实附带民事诉讼原告人黄某1从事水海产品销售工作。
对于被告人林贤娇及其辩护人辩称附带民事诉讼原告人黄某1受伤与林贤娇无关的意见，经查，被告人林贤娇于2016年12月6日在阳西县织篢镇第二市场打伤黄某1的犯罪事实，有被告人林贤娇的在公安机关的多次供述，鉴定意见、证人邵某1、吴某1的证言等证据证实，且证据之间能相互吻合、相互印证，形成一条完整的证据链，受害人黄某1左边锁骨骨折就是因为被告人林贤娇的伤害行为造成的，故被告人林贤娇及其辩护人的辩解意见无理无据，不予采纳。
被告人林贤娇的犯罪行为不仅应承担刑事责任，还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人黄某1的诉讼请求符合相关规定，对合理部分予以支持。其因本案造成的具体经济损失为：1、医疗费21685.6元，有医院出具的入院记录及医疗发票予以证实，本院予以确认；2、住院伙食补助费100元/天×17天=1700元；3、误工费，对于原告主张其受伤之前一直从事水产品销售工作，误工费应按国有同行业零售业70631元/年计算的意见，根据被告林贤娇的在刑事案件中的供述及证人邵某1、吴某1证言等证据可以证明黄某1在受伤之前一直从事零售水产品销售工作，本院予以认可。对于被告人辩称原告人黄某1出院后就已经去市场卖虾了，其出院后不存在误工问题的意见，因被告没有提供相应的证据予以证实，不予支持。在中华人民共和国统计局颁布的《国民经济行业分类》规定中，肉、禽、蛋、奶及水产品零售，属于零售业行业，因此可按国有同行业零售业计算其误工费，为70631元/年÷365天×107（住院17天+医嘱休息3个月）=20705.5元；4、护理费100元/天×17天=1700元；5、营养费，根据原告伤情并参照医疗机构的意见确定，原告人黄某1营养费为1000元，超过部分不予支持；6、后续医疗治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原告请求的后续医疗费有阳西县人民医院出具的诊断证明，该费用是日后必须发生的，根据阳西县人民医院出具的诊断证明后续医疗费为10000元，本院予以确认。以上1-6项合计共55791.1元。在本案中，原告人黄某1与被告林贤娇因生活琐事发生争吵，继而互相打斗，双方都存在一定过错，根据双方的情节及过错责任，应由被告林贤娇承担主要过错责任，原告人黄某1承担次要过错责任。原告人黄某1的损失为55791.1元，被告林贤娇应赔偿给原告的损失为55791.1元×70%=39053.7元。
原审判决认为，被告人林贤娇无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人林贤娇的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人林贤娇故意伤害附带民事诉讼原告人黄某1致轻伤二级，应当赔偿附带民事诉讼原告人因此造成的经济损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决如下：
一、被告人林贤娇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
二、被告人林贤娇赔偿附带民事诉讼原告人黄某1经济损失39053.7元。在本判决生效之日起十日内支付完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。
上诉人林贤娇上诉提出：本案具有偶发性，事先无预谋，社会危害性不大，且受害人对引发的后果存在直接过错，量刑应从轻减轻处罚。另，整个事情的起因、发生中，黄某1存在主要过错，最少应承担50%的责任，因此民事赔偿部分也应减少赔偿数额，误工费不应计算其内。请求二审对刑事量刑和民事赔偿部分作出公正改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人林贤娇故意伤害他人身体，致原审附带民事诉讼原告人黄某1轻伤二级的基本事实清楚，原审据以定案的证据已在一审庭上举证、质证，确实、充分，并相互印证，本院予以确认。二审审理期间，上诉人林贤娇未提供新证据。
对于上诉人林贤娇的上诉意见，经查，根据本案的证据，足以证明上诉人林贤娇因琐事殴打原审附带民事诉讼原告人黄某1致其轻伤二级的事实，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款“故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”和第六十一条“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处”之规定，认定上诉人林贤娇的行为构成故意伤害罪，并结合其犯罪事实、认罪情节和社会危害程度，对其处以有期徒刑一年二个月的刑罚，认定事实清楚，适用法律正确，量刑恰当，并无不当。上诉人林贤娇上诉请求再从轻改判的理据不充分，不予采纳。
再查，上诉人林贤娇主张原审附带民事诉讼原告人黄某1对事件发生负有同等责任，且也造成其身体受伤，但上诉人在一审、二审期间均未提供有关诊疗信息、伤情鉴定等证据材料，也无其他直接证据证明黄某1在事件中具有更大的过错。从双方伤情程度看，上诉人林贤娇的行为与损害结果之间的过错关联性更大，原审判决认定上诉人承担70%的主要责任，理据充分，并无不当。
上诉人林贤娇提出原审附带民事诉讼原告人黄某1实际未发生误工费，主张不应在损失中计算误工费，经查上诉人的请求缺乏证据支持，予以驳回。
本院认为，上诉人林贤娇无视国法，故意伤害他人身体，并致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。上诉人林贤娇的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卫小玲
审判员 余荣灿
审判员 徐娟娟
二〇一七年六月二十九日
书记员 潘俊杰