广东省广州市从化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗从法刑初字第61号
公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。
被告人何志伟，男，1980年12月11日出生于广州市从化区，汉族，文化程度初中，中共党员，原任广州市从化区良口镇良平村民委员会委员，住广州市从化区。因本案于2014年3月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现被押于广州市从化区看守所。
辩护人古志军，广东政衡律师事务所律师。
广东省广州市从化区人民检察院以穗从检公诉刑诉[2014]880号起诉书指控被告人何志伟犯贪污罪、挪用公款罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广州市从化区人民检察院指派检察员刘洪跃出庭支持公诉，被告人何志伟及辩护人古志军到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，2012年6至8月，被告人何志伟在担任广州市从化区良口镇良平村民委员会委员期间，与时任村委会主任邓钜初和委员梁勇明、刘敏（均另案处理）等人相互纠合，经密谋后，共同利用协助人民政府从事扶贫项目和资金管理的职务便利，采取虚构建造火龙果种植基地项目、虚开发票、伪造向农户发放田地租金和工资表的手段，将广东岭南集团下属企业广州蔬菜果品企业集团有限公司出资并通过政府部门拨付给良平村的40万元扶贫补助资金套出后共同私分。其中，被告人何志伟分得8万元。
2012年9月11日，被告人何志伟利用其担任从化区良口镇良平村委会委员，负责村财务工作的职务之便，将从化区良口镇扶贫开发领导小组办公室拨付给从化市良口镇良平村委会的专项扶贫资金23万元转账到其个人账户后，挪用其中87956.87元支付其家属医疗费，后采取拆东墙补西墙的方式填补欠款，至今尚有75000元未归还。
公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、同案人供述、被告人供述等证据。认为被告人何志伟身为村民委员会人员，利用职务上的便利，在协助人民政府从事扶贫资金的管理过程中，共同侵吞专项扶贫资金，又挪用扶贫资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成贪污罪、挪用公款罪，提请本院依法判处。
被告人何志伟辩称，起诉书指控其贪污扶贫补助资金属实，构成何罪名由法院判决；对起诉书指控其挪用公款的事实及罪名没有异议，但其挪用的75000元已经归还。
其辩护人的辩护意见是：1、被告人何志伟与同案人套取私分扶贫补助资金行为构成挪用公款罪而非贪污罪；2、起诉书指控被告人何志伟挪用公款75000元的事实不清，被告人何志伟就该部分事实不构成犯罪。
经审理查明：一、2012年6至8月，被告人何志伟在担任从化区良口镇良平村民委员会委员期间，与时任村委会主任邓钜初和委员梁勇明、刘敏（均另案处理）等人相互纠合，经密谋后，共同利用协助人民政府从事扶贫项目和资金管理的职务便利，采取虚构建造火龙果种植基地项目、虚开发票、伪造向农户发放田地租金和工资表的手段，将广东岭南集团下属企业广州蔬菜果品企业集团有限公司出资并通过政府部门拨付给良平村的40万元扶贫补助资金套出后共同私分。其中，被告人何志伟分得8万元。
上述事实，有控辩双方当庭列举并经法庭质证、调查查证的以下证据证实：
1、中共广州市从化区纪委出具的线索移送函证实：2014年3月25日，广州市从化区良口镇良平村干部邓钜初、梁勇明、何志伟主动到该委交代其在任良平村干部期间，在火龙果种植基地项目中虚构支出套取专项扶持资金40万元进行私分的的违法违纪问题。
2、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局出具的破案报告、抓获经过证实：2014年3月27日，中共广州市从化区纪委将被告人何志伟涉嫌贪污一案线索移送该院处理，同日被告人何志伟到该院投案，该院于同日正式对被告人何志伟立案侦查，同日决定执行刑事拘留强制措施。
3、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的良平村投资火龙果种植的可行性方案、承诺保证书、立项请示及报复、扶贫开发项目资金使用呈批、审批表证实：2012年6月，良平村委会以利用荒废农田建设火龙果种植场项目立项，并于当年8月份申请扶贫资金40万元，项目建成后发包给农户，签订8年承包协议，每年由村委收取6万元承包款作为村集体收入。
4、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的租赁合同、承包协议：内容为2012年6月18日，良平村民委员会向梁某1租赁涉案的火龙果场；2012年8月1日，良平村民委员会将涉案火龙果场发包给李某军种植。
5、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的转让火龙果场合同书、收据：内容为邓某2于2012年7月13日与梁某1、于2012年10月4日与梁某2坚签订转让火龙果场合同书，承包了涉案的火龙果场。
经证人黄某1签认，确认上述材料是其承包梁某1、梁某2坚火龙果场的合同及付款收据。
6、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的果苗购销合同附果场照片、代开发票申请表：内容为良平村委分别与李某军、刘某3平、刘某2签订购买火龙果苗的合同，并申请代开发票。
经同案人刘某2辨认，确认上述材料中的交易并不存在，是虚假材料。
7、火龙果基地建筑工程、购买火龙果苗、化肥发票和租赁土地、人工签收表证实：（1）2012年7月23日，广州市从化区国家税务局开具品目名为“红肉火龙果苗”的发票，金额为56000元，付款方为从化市良口镇良平村民委员会，收款方为李某军；（2）2012年7月23日，广州市从化区国家税务局开具品目名为“红肉火龙果苗”的发票，金额为48000元，付款方为从化市良口镇良平村民委员会，收款方为刘某2；（3）2012年7月23日，广州市从化区国家税务局开具品目名为“红肉火龙果苗”的发票，金额为56000元，付款方为从化市良口镇良平村民委员会，收款方为刘某3平；（4）2012年8月7日，广州市绿合益农资连锁有限公司开具的项目显示为“复合肥”的发票，金额为30000元，顾客名称为从化良口良平村委；（5）从化区地方税务局良口税务分局开具的项目名称为“火龙果基地建筑工程”的发票，金额为60000元，付款方为从化市良口镇良平村民委员会，收款方为梁某1；（6）租赁土地、人工签收表上经办人处签名为同案人梁某1，证明人处签名为刘敏、负责人处签名为邓钜初、驻村干部处签名为林某1。
经被告人何志伟签认，确认上述材料是林某1交给其做帐的材料，票据中的支出都不是真实的，40万元扶贫资金由其和邓某1初、梁某1、刘某2四人私分。
经同案人邓某1初签认，确认上述材料是为了上交给扶贫部门和岭南集团才做出来的虚假材料，并不存在发票内容所列的交易，因而上述款项也并未按照发票及资金发放表支付给农户。
经同案人刘某2签认，确认上述材料是为了上交给扶贫部门和岭南集团才做出来的虚假材料，并不存在发票内容所列的交易，因而上述款项也并未按照发票及资金发放表支付给农户。
经证人林某1签认，确认上述材料是其拿虚构的购买火龙果苗、化肥合同到税局开具的，是为了交给扶贫办和岭南集团平帐做出来的虚假材料，实际上不存在这些交易。梁某1、邓某1初、何志伟、刘某2等人知道是虚假的，他们都有签名和参与造假。
8、借条一张：内容为何志伟于2012年8月14日向梁某1借款16万元。
经被告人何志伟签认，确认上述借条并无实际借款。其与梁某1、刘某2私分40万元扶贫款后，约定由村委发包工程给梁某1做以上缴每年六万元租金；如梁某1不能承包村委工程，就由其与梁某1、邓某1初、刘某2四人凑钱出租金，故立此借据，借条中的16万元包括其和邓某1初各自分得的8万元。
9、广州市地方税务局从化区分局出具的同案人梁勇明承接村委工程证明及发票证实：2012年9月5日，该分局开具了工程项目名称为“河堤维修工程款”的发票，付款方显示为从化市良口镇良平村民委员会，收款方显示为梁某1。
10、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的良口镇良平村民村委会账号为39×××27的银行流水清单证实：2012年8月9日，良口镇扶贫开发领导小组办公室向该账户汇入430000元；同月14日，该账户转出400000元至同案人梁某1账户；同月15日存现60000元；同年9月4日，该账户转出280000元至同案人梁某1账户；同日由同案人梁某1转入220000元至该账户。
11、广州市从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的同案人梁勇明账号为03×××97的银行流水清单证实：2012年8月14日，良口镇良平村民委员会向该账户转入400010元；同日该账户转出80000元到同案人邓某1初账户，取现80000元；次日取现80000元；同月19日转给同案人刘某245000元；同月22日转账115000元到其账号为62×××30的账户。同年9月4日，良口镇良平村民村委会转账280000元至该账户；次日该账户转出280000元到梁某2群的账户。
12、证人林某1的证言：2011年至2013年，岭南集团委派我到良平村开展扶贫工作，扶贫资金由岭南集团或财政局拨付到良口镇扶贫办。2012年6月，岭南集团打算通过收购一个火龙果种植基地交给村委会管理，产生收益来扶贫良平村集体经济。我找村干部梁某1谈妥以40万元购买他的火龙果场8年的承包经营权，于是我借用梁某1与村民租地的租赁合同到发改局申请立项。项目被批准下来后，良口镇就将建造火龙果场的40万元扶贫资金划到村委会帐户，但根据从化市扶贫工作队的要求，不能一口价确定购买，必须列明每一项以便备查审计，为此我将火龙果场按当年建设的预计倒推，虚构果苗、化肥、农田租金、基础设施建设，人工等项目开具发票、发放田地租金和工人工资用来报帐、平帐。但对于这40万元如何支配我就不清楚。这个火龙果种植基地必须反映每年6万元的收益，没有收益扶贫办会追问投资情况和资金去向，据我了解村委有收到两年共计12万元，但不清楚是谁支付的。
13、证人黄某1的证言：2012年7月13日左右，我以邓某2名义向梁某1签合同，以48万元买下了他位于良平村的火龙果场，我接手后雇请何某1帮我打理果场。梁某1就完全退出了这个果场，后期的投资都是我出钱，梁某1没有给我们任何资金，我也没有申请过扶贫资金。
14、证人何某1的证言：我从2009年开始在梁某1几兄弟经营的“乐丰园”火龙果场打工。该果场是梁某1兄弟于2009年向当地村民承包田地和购买果苗经营的。2012年5月份，我离开果场去了其他地方工作。同年7月份，我听老表戚某良说梁某1兄弟已将火龙果场全部转包给了他和邓某2、黄某1。同年11月，戚某良等人请我再到火龙果场工作，我再次到该果场工作至今。我再次到火龙果场打工时，火龙果场树苗没有被更换过，全部是我2009年左右最初帮梁某1兄弟打工时种下的那些果苗，经过两年左右的生长，果树都已经很大棵了，如果换种、新种，我一眼就看得出来的。2012年初，扶贫干部林某1进驻我村，在火龙果场竖起“良平村XX火龙果XX扶持集体项目”，听说有几十万元的扶贫款，但黄某1没有领取过，梁某1兄弟和黄某1等人也从未将果场转包给村委。
“良平村帮扶项目资金（物资）签收表”上梁某2月的签名并不是他的笔迹，他是老乡长，我认得他的笔迹。周某韶是退休教师，她应该没地出租，表上的签名也不是她的笔迹。而且表上农户的亩数每人一亩，这与实际不符，金额也不符。这些地租都是梁某1几兄弟或黄某1、邓某2等果场主人支付给农户的，没可能由村委出钱支付。这个火龙果是我亲自请村里的妇女来做的，除草、竖杆、施肥、种果苗都是我请的工人来做，工资也是我制好工资发放表由老板发放的。在种植时我没有请过“良平村帮扶项目资金（物资）签收表”中列的那10个人在果场工作，而且请工人时多时少，每次请的人不同。
15、同案人邓钜初（原良口镇良平村村委主任）的供述：2012年5月，岭南集团扶贫工作驻我村干部林某1在我村搞一个种植扶贫项目，扶贫资金40万元，定好用火龙果场立项，村委搞好后再发包出去，每年租金6万元，一共交8年。我们以梁某1的火龙果场来做，挂他亲戚李某军的名义承包。40万元到帐后，我和梁某1、何志伟、刘某2商量将这笔钱分掉，我和何志伟、刘某2每人分8万元，梁某1承担每年交租的风险就拿16万元，刘某2和梁某1提出村委发所工程给梁某1赚钱来解决租金的问题，大家就同意了，我的8万元由他们转帐给我。梁某1担心到时没有工程给他做或我们不做村干部没有保障，无法交租金，就要我和刘某2、何志伟写欠条给他，如果没有工程做，他可以追大家凑钱交租。当年8、9月份，梁某1承接了村委的28万元工程，他赚钱后这两年都有交租，他也没有问我们要钱，我们心里明白不用凑钱交租了。分钱后的一天，我和刘某2、梁某1、何志伟虚构假合同、发票、工资表等将帐目平帐，实际上并不存在这些交易，火龙果场是现成的，根本不用再种植。梁某1的火龙果场后来转包给了邓某2，应该就是我们搞扶贫项目那段时间转让出去的。我们的扶贫项目是虚构的，只是用梁某1果场的名义来做扶贫项目，目的也是套钱来分，梁某1实际转让火龙果场给邓某2或者其他人也不影响我们做这个项目。
16、同案人刘敏（原系良口镇良平村村委委员、治保主任）的供述：2012年5月，岭南集团扶贫工作驻我村干部林某1在我村搞一个火龙果种植扶贫项目，向岭南集团申请了一笔40万的专项扶贫资金，每年预计收益6万元。梁某1、邓某1初、何志伟和我商量挂梁某1的果场来做项目，由梁某1挂他亲戚李某军的名义承包，我们通过虚构假合同、发票、工资表等将帐目平帐，这笔钱由良平村委打入梁某1的帐户，再由梁某1分给我们三个人，我和何志伟、邓某1初每人8万元，梁某1要承担每年向村委交租金，就拿16万元。梁某1于2012年8月19日将我的那份钱4.5万元打到我的农商银行的账户，剩下的给现金我，一共收到8万元。但后来我因生活困难，向梁某1借过2万元钱，没有写借据，梁某1向我追讨过，我说迟点还。因为这个扶贫项目是很多人都知道的，如果不交租金就会被人发现我们私分了这笔钱，林某1提出村委发包工程给梁某1赚钱解决租金问题。梁某1怕他以后承担交租金的责任，就要求我们都写了一份借据给他，如果到时没有工程给他做，或我们不做村干部，他可以追我们一起拿钱交租。
我记得分钱后的一天，林某1、梁某1、何志伟拿了一堆材料出来，包括发票、工人工资签收表、土地资金发放表等材料出来，还问我拿了身份证，说是搞火龙果项目的一些材料用来入账用，我只是在这些假的材料上签名了。那些材料是虚构的，实际上并没有发生这些材料内容上所显示的交易，也没有实际支出工人的工资和租金，是为了上交给岭南集团而做的材料。实际上岭南集团和村委从未接手经营过这个果场，后来我知道梁某1实际上已将这个果场卖给邓某2等人了。
2012年8、9月份，村委发包了一项35万元的河堤清理工程给梁某1承接，除开税款后剩余28万元，梁某1请勾机主刘某3思施工，后来我们四人凑了1.9万元给刘某3思后，工程赚的20多万元就由梁某1来支付这二年的租金。我们至今为止都没有凑钱交租金，因为河堤清理工程已经赚到了钱可以解决几年的租金，所以梁某1没有问我拿过租金，我也没有想过要还。以后的租金就要看情况了，如果没有工程也不得不凑钱来交租金了，大家心里当然都是希望不用凑钱的好。
17、同案人梁某1（原良口镇良平村民委员会委员）的供述：2012年5月，岭南集团到良平村考察扶贫工作时，向我和良平村的村干部提议利用岭南集团扶贫的契机，建造一个火龙果种植基地，收益用于增加良平村集体经济收入。村委向有关部门申请，帮扶单位岭南集团就出资40万元扶贫资金，对口扶持我村建造火龙果种植基地，预计年收入6万元。
2012年8月，我、邓某1初、何志伟、刘某2商量决定借用我现有位于大坪桥头的火龙果园的名义，虚构将我的火龙果场卖给帮扶单位岭南集团，岭南集团将火龙果场交良平村委会管理，村委会再将种植基地转包给我，考虑到果场原承包人是我，村委不能再转包给我，就让我找个信得过的人签承包合同。再虚构相关租赁合同、购火龙苗、买肥料、建造工程发票和工资发放表用来平帐，将40万元资金套取出来私分，我们4人每人8万元，剩余8万元由我拿着，到时预备交租金。为掩饰私分资金的情况，我们必须每年向村委交6万元租金，就由村委给工程我做，赚的钱用来交租，或者村委给我减租，这样的话就不用我们自己交租了。如果没有工程，我们就大家凑钱来交。
2012年8月7日，政府下拨40万元资金到村委帐户，我和何志伟、刘某2到良口农商银行将40万元转入我的个人帐户，之后我将8万元转给邓某1初、取现8万元给何志伟，第二天我又取现8万元，将其中3.5万元分给刘某2，隔两天后我再转帐4.5万元给刘某2。2012年8月22日，我再将帐户中剩余的11.5万元转到我另一个农商银行帐户，这样就将这40万元扶贫资金私分完了。我为防止没有工程做后他们不凑钱给我交租金的风险，就要求他们写欠我8万元的借据给我，如果村委会有工程给我做，他们就不用给钱我交租金，借据内容就作罢。刘某2写了一张8万元借据，何志伟经与邓某1初确认后写了他二人共16万元借据给我。之后的一天，刘某2说生活困难要求我多分了2万元给他，没有写借据。我从中分得14万元，其中4万元用于开发票的税费和四个人的吃喝。
2012年8月，何志伟、刘某2、邓某1初与我商量后，将良平村一项28万元河堤维护工程交给我做，由我拿工程利润交两年租金。完成工程后，村委于2012年9月4日转帐28万元给我，到2012年底，我四人凑了1.9万元给勾机司机刘某3思作为工程款后，剩余的钱就给我交租金，我将其中12万元先交了两年租金。
我的火龙果园是与梁某2春、梁某2坚、梁某2聪四人于2010年开始经营的，当时我们向当地20多户村民承包田地，还请何某1负责管理，2011年底，梁某2春将他的那部分果园转给我，我就将果园命名为“乐丰园火龙果场”。2012年6、7月份，我将该果园转包给邓某2、黄某1等人，此后，该果园与我没有任何关系。在我经营果园期间，没有将该果园承包给良平村或岭南集团，这个果园与岭南集团投资40万元扶持建造火龙果基地也没有任何关系，只是我与邓某1初等人借用我的火龙果园的名义做扶贫项目，方便套取资金。邓某1初、何志伟、刘某2等人也没有投入过资金到我的火龙果园。该项目如何验收、由谁验收我都不知道，只知道在果园旁边树了一块“扶贫项目：火龙果种植基地”的牌子。后来村委就把40万元的扶贫款转到我的帐户了。
18、被告人何志伟的供述：2012年5月，岭南集团驻我村扶贫干部林某1在我村搞一个扶贫种植项目以村委名义申请立项，并于2012年6月21日经发改局批复。项目资金40万元由岭南集团划拨到镇扶贫办再支付给村委。后来我和邓某1初、梁某1、刘某2虚构火龙果种植项目，由梁某1和村委签订虚假承包合同，在这40万元到村帐后三、四天即2012年8月14日，我四人将40万元分掉，我和邓某1初、刘某2各分8万元，梁某1要交租金就分得16万元。为了交租掩盖我们分钱的情况，我们同意交村委工程交给梁某1来做，梁某1赚到钱交租给村委，我们就不用把分到的钱拿出来，但考虑到我们落选的话，发包工程难操作，所以在分钱的第二天，梁某1要求我们写借据给他，我代邓某1初写了16万元的借据给梁某1。我分得8万元后还了梁某12万元，余下6万元被我存入村委公帐，后来连同扶贫办的拨款共23万元，从公帐转到我私人帐户，用于我的小孩看病。
为了掩饰我们私分火龙果场扶贫资金40万元，梁某1按我们事前约好，于2012年8月15日存入6万元到村委帐上，当是交给村委的火龙果场租金，但我们在2012年9月5日三平社河堤工程款中已还给梁某1。
三平社河堤工程是邓某1初等人为解决租金问题，将工程发包给梁某1，而这个工程28万元的工程款是虚构增大的，实际只是按勾机工时由我四人筹了2.5万元支付了工程款，剩下的就是我四人一起“赚”的。因为当时村帐上没那么多钱，我们又想将28万元工程款一次性平帐，所以在2012年9月4日，我和梁某1一起到银行，由梁某1先存入22万元到村帐上，我再从村帐上拨28万元(包括之前存入的6万元)给梁某1。这样村帐上多了22万元资金，但只是一个帐面数字，是没有资金的，我们打算以后几年交租时就开村委的收入票给梁某1就行了，梁某1不用交6万元给村委。这22万元的帐面数字够应付3年多的租金，剩余几年的到时大家再想用这些工程的方法来解决。因为我们都是村干部，容易操作。
二、2012年9月11日，被告人何志伟利用其担任从化区良口镇良平村委会委员，负责村财务工作的职务之便，将从化区良口镇扶贫开发领导小组办公室拨付给从化区良口镇良平村委会的专项扶贫资金23万元转账到其个人账户后，挪用其中87956.87元支付其家属医疗费，后采取拆东墙补西墙的方式填补欠款，至今尚有75000元未归还。
1、广东农村商业银行股份有限公司良新支行出具的良口镇良平村民委员会账号为39×××27的银行流水清单证实：2012年9月10日，从化区良口镇扶贫开发领导小组办公室向该账户汇入230000元；次日该账户转账230000元到被告人何志伟6224******6640的账户；2012年12月14日，良口镇扶贫开发领导小组办公室向该账户汇入240000元，同月17日取现80000元；同月18日取现60000元；直至2012年底，该帐户未收到何志伟存入的款项。
2、广东农村商业银行股份有限公司从化支行出具的被告人何志伟账号为62×××53银行流水清单证实：2012年9月11日，从化市良口镇良平村民委员会向该账户转入230000元；同日取现100000元；同月13日POS机消费87956.87元；同月19日取现30000元。
经被告人何志伟签认，确认其将23万元扶贫资金转入其个人帐户后，分2次提取13万元现金交给林某1，余下10万元中87956.87元用于小孩看病，12043.13元用于其日常生活。
3、广州医科大学附属第三医院出具的预交金收据证实：2012年9月13日，何志伟向该院交纳87906.87元住院医疗费。
4、从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的现金支出证明单证实：2012年11月1日，良平村委放田尾引资项目建防护栏设施工资支出175000元，显示会计签名为梁某2枝，出纳何志伟，证明人梁某1。
5、从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的良平村帮扶项目资金（物资）签收表证实：2012年11月1日，刘某3明等农户共领取放田尾引资项目（建造防护栏设施工资）175000元，经办人何志伟，证明人刘某2，负责人邓某1初，驻村干部林某1。
6、从化区人民检察院反贪污贿赂局调取的扶贫专项资金实施使用进度表证实：2012年12月10日，良平村民委员会用于村集体项目帮扶175000元。
7、从化区良口镇良平村2012年村集体总收入数据表证实：2012年从化世外葡园管理费收入20000元，放田尾砂糖橘种植基地管理费收入80000元。
8、证人林某1的证言：2012年9月10日，良口镇扶贫办拨付了23万元扶贫款到良平村，用于建造水池、社道修补、道路和体育设施建设共使用了4万元，剩下的19万元用于贫困户帮扶，由何志伟分多次支付给我，我逐个发给贫困户，其中于2012年9月1日发放何志伟双胞胎小孩患病救济资金1万元。
2012年末，岭南集团帮扶工作临近结束，还有17.5万元扶贫资金在镇政府帐上没有使用，当时良平村书记陈达能提议，将17.5万元套取出来留在村委帐户，其中10万元反映出村集体收益，我的扶贫考核成绩也可以提高。我找邓某1初、何志伟商量，最后我向岭南集团申请实施放田尾项目，将这17.5万元拨付到良平村帐户，我虚构放田尾引资项目资金签收表等材料用于平帐，将这笔资金套取出来留在村委帐户。其中村委又将17.5万元中的8万元当作修建放田尾项目后收取的管理费、2万元当作世外萄园的管理费作为村集体收益入村委帐户，剩下的7.5万元还是留在村委的帐户，由财务何志伟管理支配，我不清楚这7.5万元的去向。
我按扶贫项目所需资金分多次共计向何志伟拿过42.5万元用于扶贫开支（包括以上23万元），我记不清他什么时间、地点给钱，没有写收据。我也不清楚他从那笔资金中支取出来，反正他管理村委的帐户，这些钱打入村委帐户有个总数，他只要将钱交给我用于项目支出就行了，至于他如何做帐和平帐、从何处提取现金，我完全不知情，而且他的帐很乱，我都看不懂。
9、被告人何志伟的供述：2012年8、9月份，村委以建造水池、贫困户帮护、社道、路灯、文娱体育设施修建等项目名义申请拨款了一笔23万元专项资金，我于9月11日转帐到我个人帐户，于9月13日从这23万元中刷卡消费了87956.87元用于小孩看病，于是我暂时从村委帐户转到我个人帐户的其他资金（记不起是哪一笔资金）通过拆东墙补西墙的方式先补充齐23万元，全部拿出现金交给林某1用于项目支出，我知道林某1在中秋节前买了物品发给贫困户，至于有无发现金以及用于公共设施建设我不清楚。他应该按票据的内容使用了，最后他拿票据给我报销和入帐了。
2012年末，岭南集团对口帮护工作临近结束，林某1说岭南集团还有19.5万元扶贫资金在镇政府的帐户没有使用，其中2万元用于无劳动能力贫困户帮扶，他提议在离开前将剩下的17.5万元套取出来留给村委会帐上，其中10万元反映村的集体收益，以提高村集体收益和他的扶贫考核成绩。他与邓某1初商量好后，最后他向岭南集团申请实施放田尾项目，经批准后，这笔17.5万元拨付到良平村帐户，实际上根本就没有这个项目，林某1就虚构放田尾引资项目资金签收表等材料用于平帐，将这笔资金套取出来留给村委帐户，他和邓钜初叫我以将其中10万元作为村集体收益入村委帐户，剩下的7.5万元留在村委帐户，但我没有将7.5万元入帐，而是补回我之前刷卡用掉的87956.87元后补回的其他资金欠数，剩余的12956.87元（其中1万元是我小孩生病申请的扶贫资金）用我个人的钱补回。实质上我就用掉了该7.5万元在我小孩看病上。
被告人何志伟2014年7月7日供述：2012年9月11日，我将良口镇扶贫办拨付的23万元扶贫款转到我个人帐户上，当时刚好我儿子住院，我就从帐户上刷卡87956.87元交医疗费了，剩余的钱我都提取现金给林某1用于扶贫工作，因为林某1是分多次拿23万元，我就从村委其他资金中筹够了23万元给林某1。该87956.87元我没有还给村委，因为我想到村委帐面上还有梁某1的22万元工程款可以周转，所以我就当这87956.87元是从这笔周转资金里出数，即当我欠村委或梁某1的钱，等我有钱时再退回给村委。因家庭困难，如今还没有还给村委。
放田尾项目根本没有修建，村委是为了平帐将钱套取出来留在村委帐户而虚构的，这个项目共17.5万元，林某1与村委商量，将10万元用作村委经费，7.5万元我给了林某1。当时放田尾的17.5万元、2万元扶贫资金、4.5万元的一个项目资金是一次申请的，于2012年12月14日一次性拨了24万元到村委，按事前约定的留10万元在村委，我于2012年12月17、18日先后提取了8万元和6万元现金交给林某1，我不知他拿来如何处理了。
此外，公诉机关还列举了被告人何志伟的户籍信息，证实被告人何志伟的出生日期、住址等基本情况；从化市良口镇人民政府出具的《良口镇良平村部分村“两委”干部分工》证实被告人何志伟的任职情况，工作分工。
关于控辩双方辩论的焦点，本院综合评判如下：
1、关于第一宗犯罪事实的定性。经查，第一、转让火龙果场合同书、收据等证据证实涉案火龙果场在以该果场名义申请扶贫款项阶段已由同案人梁某1转让给第三方经营；证人黄某1、何某1的证言证实涉案火龙果场未领取过扶贫款项；被告人何志伟、同案人邓某1初、刘某2签认涉案发票、表格等系虚假材料，并未有真实交易；上述证据相互印证，证实被告人何志伟伙同同案人虚构火龙果基地项目提供虚假材料套取扶贫资金的犯罪事实。第二，良平村委会银行流水清单显示，涉案43万扶贫款于2012年8月9日由从化区良口镇扶贫办下拨至良平村委会账户，是为公款；后于2012年8月14日从该账户转入40万到同案人梁某1个人账户。而梁某1银行流水清单显示同日即转出8万元到同案人邓某1初账户，取现8万元；次日取现8万元，8月19日转至同案人刘某2账户4.5万元，8月22日将剩余款项115000元转入其个人其他账户。被告人何志伟、同案人邓某1初、梁某1、刘某2关于其私分该40万扶贫款项的方式及各自分得数额的供述一致，并能与上述银行流水清单相互印证，足以认定被告人何志伟伙同同案人私分扶贫款项的事实。第三，同案人邓某1初、梁某1、刘某2均稳定供述为掩饰私分扶贫资金避人耳目，由村委发包工程给梁某1“赚钱”解决租金问题，被告人何志伟对此亦供认不讳。良平村委会银行流水清单及上述被告人、同案人供述相互印证，证实同案人梁某1收到扶贫资金后，于2012年8月15日将6万元通过被告人何志伟转入村委账户作为当年上缴租金；同案人梁勇明承接良平村维修河堤工程后于同年9月4日向良平村委转入22万元，同日良平村委转给同案人梁某128万元，梁某1于次日将28万元转入其妻子梁某2群账户。由此可以看出，同案人梁某1汇入村委账户作为上缴“租金”的款项仅仅用于过账，且根据被告人何志伟及同案人供述将该维修河堤工程发包给同案人梁某1的目的本就在于解决租金问题，工程款存在虚构增大的情况。被告人何志伟及同案人私分扶贫款项在先，后通过损害集体利益“发包”工程赚取工程款从村委账户过账“上缴”所谓租金掩盖犯罪事实，被告人何志伟及同案人事后“交纳租金”的目的在于掩盖其犯罪事实而非返还被私分的款项。综上，被告人何志伟主观上具有非法占有的目的，客观上伙同同案人实施了私分扶贫款项的犯罪事实，其行为已构成贪污罪。辩护人提出被告人何志伟的行为构成挪用公款罪的辩护意见与本院查明的事实、证据不符，据理不足，本院不予采纳。
2、关于被告人何志伟提出其已经返还挪用的75000元公款的辩解、辩护人认为起诉书指控被告人何志伟挪用公款的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，涉案共有两笔资金，其一，良平村委以建造水池、贫困户帮户、文化体育设施修建等名义向良口镇扶贫办申请的23万专项资金。证人林某1的证言称该23万元专项资金由何志伟多次支付给其，其用于各种项目开支；被告人何志伟供述其将该23万元由良平村委账户转至其个人账户后，先后两次分别提取10万、3万共计13万现金交至林某1，其余10万元于2012年9月13日刷卡消费87956.87元用于其小孩看病，12956.87元用于生活消费，后其通过拆东墙补西墙的方式从村委账目周转现金补充齐23万现金给林某1；良平村委账户银行流水清单证实良口镇扶贫办向该账户拨付23万扶贫款，次日，该账户转出23万至被告人何志伟账户；被告人何志伟账户银行流水清单证实良平村委向其账户转入23万，后先后两次取现10万元、3万元共计13万元，POS机消费87956.87元；上述两份银行流水清单与被告人何志伟、证人林某1的证言相互印证，证实23万专项资金的流向及被告人何志伟挪用公款10万元个人使用的犯罪事实；其二，良平村委以放田尾项目的名义从良口镇政府套取的17.5万元。证人林某1的证言称其中10万元作为村集体收益入村委账户，余款7.5万元由被告人何志伟支配，其不清楚该7.5万元的去向；被告人何志伟供称其将该17.5万元中的10万元作为村集体收益入村委账户，将7.5万元用于补回之前其挪用的10万元（余款2.5万元其用个人钱款补回）。良平村委账户银行流水清单显示，2014年12月14日良口镇扶贫办向该账户拨付24万扶贫款，后于12月17日取现8万元、12月18日取现6万元，至2012年底，未收到被告人何志伟存入的款项。上述证据相互印证，证实被告人何志伟从23万专项资金中挪用10万元归个人使用，后经个人返还及从放田尾项目等扶贫资金中拆借填补欠款，至案发时挪用公款7.5万元的犯罪事实。故对被告人的上述辩解、辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人何志伟身为村民委员会人员，利用职务上的便利，在协助人民政府从事扶贫资金管理的过程中，共同侵吞专项扶贫资金，数额巨大，其行为已构成贪污罪；被告人何志伟挪用扶贫资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为又已构成挪用公款罪；依法数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。被告人何志伟犯罪后自动投案，如实供述其贪污的犯罪事实，是自首，依法可对该宗犯罪减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款、第三百八十四条第一和二款、第六十九条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何志伟犯贪污罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金20000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年三个月；决定执行刑期三年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月27日起至2017年5月26日止），并处罚金20000元，限于判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。
二、继续追缴被告人何志伟犯贪污罪的违法所得80000元、犯挪用公款罪的违法所得75000元；追缴后发还给广州市从化区良口镇人民政府，由广州市从化区人民检察院执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖炳照
代理审判员 周欢欢
人民陪审员 潘启林
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 涂培恭