内蒙古自治区武川县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0125民初52号
原告（反诉被告）内蒙古景和农牧业开发投资有限公司,住所地呼和浩特市如意开发区乾坤公司公寓楼227房间。
法定代表人黄景洪,职务总经理。
委托代理人斯日格,内蒙古蒙元律师事务所律师。
委托代理人李永起,内蒙古蒙元律师事务所律师。
被告（反诉原告）王雪峰，男，汉族，1979年11月9日出生，住内蒙古武川县。
委托代理人闫红霞，系被告妻子。
原告内蒙古景和农牧业开发投资有限公司（以下简称景和公司）诉被告王雪峰承揽合同纠纷、反诉原告王雪峰诉反诉被告景和公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年1月12日受理后依法组成合议庭，于2016年4月21日公开开庭进行了审理。原告景和公司的委托代理人李永起，被告王雪峰及诉讼代理人闫红霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告景和公司诉称，2013年4月18日，原告景和公司与被告王雪峰签订了《人工造林施工合同》约定：被告承包人工造林施工工程，负责文冠果树挖坑、栽培等工作。挖坑费、浇水费、培土费、工人上下班运费、代办管理费等合计每坑5.2元，每亩种植84株，验收合格标准为成活率达到75%以上为合格，74%以下按比例扣款，经重新补植验收合格后才兑现剩余部分。付款方式为被告进场后支付10%的工程款，首次验收合格后15日内支付70%的工程款，经甲方二次验收合格后15日内支付20%的工程款，种植面积按验收为准。合同签订后，被告进场进行植树施工作业，2013年8月份，经林业部门验收，被告实际种植182765株，成活率为63.55%，尚有66161株未成活。2014年，原告多次要求被告按照合同约定对未合格的苗木进行补植，但被告非但不履行补植义务，反而向原告索要工程款，并扬言要原告支付了工程款后才进行补植，原告为完成苗木种植工作，陆续向被告支付90万元工程款，但至今已过去二年时间，被告仍未履行补植义务，反而向原告讨要工程款。为维护原告的合法权益，现请求贵院判令被告继续履行《人工造林施工合同》，补植文冠果66161株、价值约12万元，赔偿违约损失，并承担本案的诉讼费用。
被告王雪峰辩称，我与原告并不认识，2013年经刘海占引见与原告签订了合同，承包了植树工程并约定了工程价款。施工后，原告如约第一次给付工程款，原告并未按照约定时间给付。原告陆陆续续共给付899000元，当时验收的成活率63.8%，已经达到合同约定的内容。我同意补植，但对方必须承担补植的费用，诉讼费用依法分担。
反诉原告王雪峰诉称，2013年4月18日，我与景和公司签订了《人工造林施工合同》，合同中约定由被反诉人指定地点、提供树苗和技术支持，反诉人组织专业造林队挖坑、栽植树苗，被反诉人按照工程进度组织验收并结算工程。合同签订后，被反诉人预付反诉人工程款70000元，以后于2013年6月30日至7月30日之间由被反诉人组织技术人员进行验收并结算70%的工程款，于2014年6月份再次组织验收并结算20%的工程款。合同还约定验收标准为是小班面积核实率为100%，整地密度约每亩84株，整地密度不符合要求的，每坑按0.3-0.5元扣款，成活率达到75%以上的为合格，74%以下则要按比例扣款，成活率50%及以下不兑现栽植费，只兑现整地费，经重新补植后再兑现剩余部分。合同签订后，反诉人依约组织施工队进场施工，被反诉人也按照合同约定预付反诉人70000元工程款，同时委托反诉人为其雇佣1台装载机用于平整施工地点的道路，费用由被反诉人承担，后该装载机施工费用合计13000元。还有在施工期间，被反诉人委托反诉人购买水泵一台，价值500元，用于被反诉人拉运苗木浸泡处理及栽培苗木，水泵的费用也由反诉人垫付。2013年8月份，被反诉人组织第一次验收，验收结果为成活率63.7%，按照合同约定应付反诉人工程款950378元，在第一次验收后应付反诉人80%的工程款即690303元，剩余20%的工程款190075元待补植苗木后再次验收时支付。但是被反诉人以暂时资金没有到位为由，没有支付反诉人工程款，而是让反诉人自己先贷款垫付工程款及支付工人工资和其他费用，同时被反诉人公司所属的项目负责人尹建国和施工负责人刘海占代表公司承诺由反诉人贷款解决工程款，公司承担产生的贷款利息。反诉人先后共通过民间借贷方式筹集贷款60万元，全部用于支付工人工资和其他相关费用。自第一次验收后，反诉人找被反诉人的相关负责人协商如何补植，因被反诉人无法提供补植树苗及相关施工费用，所以双方商定不再进行补植，也不进行第二次验收，所结算的款项按实际成活率计算，至此合同就算履行完毕。后经反诉人多次催要工程款，被反诉人于2014年起陆续支付了360000元，2015年又陆续支付了469000元，共支付829000元，还欠反诉人51378元，而反诉人在施工期间代被反诉人垫付的贷款资金利息按每月0.02元计算，共计105650元，装载机施工费用13000元和购买水泵500元，共计170528元，反诉人多次催要，被反诉人一直没有支付。所以，反诉人认为自第一次验收后，合同已经履行完毕，而且当时反诉人与被反诉人的项目负责人和施工负责人商定不再进行补植，只按第一次验收结果进行结算，所以被反诉人在本诉中提出补植66161株苗木和承担违约责任及赔偿损失的诉讼请求反诉人不认可。既然已经商定不再补植，那么准备用于验收补植后再支付的20%的工程款也没有意义，按照合同约定，2014年再次验收后支付的工程款也应当及时发放，后来从2014年起，被反诉人陆续开始支付反诉人工程款累计899000元，已经将再次验收后支付的工程款支付了大半，只剩51000元未支付，从这一行为也证明了被反诉人承认了不再补植的事实，况且从第一次验收后双方达成不再补植的合意已经将近二年，这期间被反诉人也从未提过补植的事情。故依据合同约定，是被反诉人违约在先，让反诉人承担违约责任和赔偿损失毫无道理。现反诉人请求法院支持反诉人的反诉请求，请求判令由被反诉人支付反诉人工程款51378元及利息105650元、装载机施工费用13000元、购买水泵500元，合计170528元。
被反诉人景和公司辩称，首先，反诉人无权要求被反诉人支付剩余工程款51378万，应当驳回。2013年8月，经林业部门对反诉人实际种植的182765株文冠果苗验收，结果是成活率为63.8%，也就是未合格。根据合同约定，反诉人应当补植未合格的苗木，至今反诉人未履行补种义务，但被反诉人已经超额支付了工程款，即合同约定应付603490.03元，实际已付899000元，故反诉人在未履行补植义务之前无权要求被反诉人支付剩余工程款。其次，反诉人要求被反诉人支付工程款利息105650元，无事实依据，应当驳回。反诉人与被反诉人于2013年4月18日签订的《人工造林施工合同》第8条约定：成活率达到75%以上为合格，74%以下按比例扣款，50%以下不予兑现栽植费，只兑现整地费，经重新补植验收合格后才兑现剩余部分。合同第10条约定付款方式及期限为反诉人进场后甲方预付10%的工程款，首次验收合格后15日内转账支付70%的工程款，经甲方二次验收合格后10日内转账支付20%的工程款，合同未约定验收不合格时，何时支付按比例折扣后的工程款。被反诉人自合同签订至今已陆续向反诉人支付了899000元，支付比例达到了94.6%，已然超额支付了工程款。综上所述，应当驳回反诉人的反诉请求。
举证、质证情况：
原告为证明主张，出示证据《人工造林施工合同》、《忽雷报春季文冠果栽植基地验收表》一份，收款收条12份，证明第一，原告与被告于2013年4月18日签订的《人工造林施工合同》合法有效，应当全面履行；第二，原、被告签订《人工造林施工合同》之后，被告进场进行植树施工作业；2013年8月份经林业部门验收，被告实际种植182765株，成活率为63.8%，尚有66161株未成活；第三，原告已向被告支付工程款共计899000元；第四，被告应当继续履行《人工造林施工合同》，并按照合同约定，对未合格的苗木进行补植。
被告王雪峰质证意见：该合同是我签的，我当时不愿意与原告签订合同，我也不了解原告公司的情况。我按照合同履行，被告存在违约情况。认可被告所述的事实，验收亩数是对，原告要求补栽的树苗的数量我不清楚，双方确实结算了899000元工程款。如果原告另付补栽款我愿意补栽。
反诉原告出示《忽雷报春季文冠果栽植基地验收表》一份，证明按照验收单显示，我种植面积2398.5亩，成活率显示63.8%，实际使用种苗数量182765株，反诉被告应付工程款950378元，预付工程款金额7万元，2013年反诉被告应该支付690303元，2014年应该支付190075元。证明第一，按照验收比例，景和公司没有预付合同总值的10%；第二，景和公司没有按照约定在2013年付款，其从2014年2月份才开始付款，我在2013年支付工人工资是向私人贷款垫付的，景和公司应该支付利息10万元。
反诉被告景和公司对反诉原告出示的《忽雷报春季文冠果栽植基地验收表》真实性无异议。对王雪峰主张的2013年未给付的内容不予认可，验收人刘海占不能代表我公司对支付款作出约定；我公司就开发的造林项目发包给四五个承包人，根据合同约定，我公司给付各个承包人总金额10%，只是在分配给王雪峰的可能少点；我公司已在2014年陆续支付899000元，已超额支付工程款。
认证情况：
结合双方出示的证据及证明问题，对原告景和公司出示的《人工造林施工合同》、《忽雷报春季文冠果栽植基地验收表》，收款收条，来源合法，内容真实，能够证明王雪峰承包景和公司造林任务，王雪峰实际种植182765株，成活率为63.8%，双方约定的成活率为75%以上，原告已向被告支付工程款共计899000元；予以采信。
对反诉原告王雪峰出示的《忽雷报春季文冠果栽植基地验收表》的真实性予以确认，对证明的主张不予确认。
经审理查明，2013年4月18日，原告景和公司与被告王雪峰签订了《人工造林施工合同》，约定由王雪峰承包景和公司在武川县忽雷报村人工造林约6000亩工程，负责挖坑、栽培文冠果树等工作。挖坑费、浇水费、培土费、工人上下班运费、代办管理费等合计每坑5.2元，每亩种植84株，验收合格标准为成活率达到75%以上为合格，74%以下按比例扣款，经重新补植验收合格后才兑现剩余部分。付款方式为被告进场后支付10%的工程款，首次验收合格后15日内支付70%的工程款，经甲方二次验收合格后15日内支付20%的工程款，种植面积按验收为准。合同签订后，被告进场进行植树施工作业，2013年8月份，经验收，被告王雪峰实际种植182765株，成活率为63.55%，尚有66161株未成活。景和公司从2014年1月28日分12次支付王雪峰造林施工款共计899000元。
本院认为，依法成立的合同应当全面履行。景和公司与王雪峰签订的《人工造林施工合同》，系双方的真实意思表示，故双方应当按照合同的约定全面履行。《人工造林施工合同》约定栽种的文冠果树挖坑费、浇水费、培土费、工人上下班运费、代办管理费等合计每坑5.2元，每亩种植84株，验收合格标准为成活率达到75%以上为合格，74%以下按比例扣款，经重新补植验收合格后才兑现剩余部分费用。经验收，被告王雪峰实际种植182765株，成活率为63.55%，距双方约定的成活率75%相差10.45%，根据合同的约定被告王雪峰应当承担相应的违约责任。故对原告景和公司要求被告王雪峰补植未成活的66161株树木的诉讼请求本院予以支持。考虑造林的季节性因素对成活率的影响，补植树苗应给予一年时间段为宜。景和公司提出王雪峰应当赔偿违约损失，因景和公司没有对违约的赔偿提出具体数额，故对该诉讼请求本院不予支持。反诉原告王雪峰提出要求反诉被告景和公司支付造林人工费用51378元，因其未达到双方约定的树木成活率，按照双方承包合同的约定，承包方未达到75%的成活率的，按未达标的比例扣除费用，景和公司已经支付王雪峰899000元，双方的造林工程总价款应为950378元，实际支付的施工款达到94.59%，已经超过双方约定应扣除施工费应付款比例89.55%的比例。待补植经验收合格后，可履行主张。反诉原告王雪峰提出要求景和公司支付施工期间雇佣的装载机费用13000元，购买水泵垫付款500元，垫付人工费的利息105650元，因双方没有约定，王雪峰也没有提供相应证据证明上述费用应由景和公司支付，对此诉讼请求本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告王雪峰在2016年到2017年的造林合理时段内，为原告内蒙古景和农牧业开发投资有限公司在武川县忽雷报村的造林基地补植文冠果树66161株。
二、驳回原告内蒙古景和农牧业开发投资有限公司的其他诉讼请求。
三、驳回反诉原告王雪峰的诉讼请求。
案件受理费2700元，由被告王雪峰承担；反诉案件受理费3711元，由反诉原告王雪峰承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。
审 判 长 杨树祯
审 判 员 边文俊
人民陪审员 张挨成
二〇一六年六月十五日
书 记 员 贾艳鹏
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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