山西省高平市人民法院
) ; f o n t - f a m i l y : 宋 体 ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋0581刑初242号
公诉机关高平市人民检察院。
被告人张某1，男，1979年2月16日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地高平市。2018年2月14日因涉嫌寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月16日，经高平市人民检察院批准，高平市公安局于同日对其执行逮捕。现押高平市看守所。
指定辩护人毕书玲，山西荣生律师事务所律师。
被告人申某，绰号“夜猫”，男，1981年4月1日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省高平市。2018年3月8日因涉嫌寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月16日变更为取保候审。现居原籍。
辩护人刘曙光，山西长平律师事务所律师。
辩护人刘畅，山西长平律师事务所实习律师。
高平市人民检察院以高市检刑刑诉（2018）221号起诉书指控被告人张某1、申某犯寻衅滋事罪，于2018年6月14日向本院提起公诉，本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高平市人民检察院指派检察员许艳青出庭支持公诉，被告人张某1及指定辩护人毕书玲，被告人申某及辩护人刘曙光、刘畅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
高平市人民检察院起诉指控：2018年2月12日17时许，被害人常某1在家门口见张某2（另案处理）碰自家汽车，便上前询问。张某2对常某1进行谩骂，并持酒瓶将常某1头部砸伤，常某1的儿子常某2上前阻拦时将张某2推倒在地。被告人张某1、申某见张某2躺倒在地，便对常某2进行殴打、追逐，在常某2逃离后，其二人又返回对常某1进行殴打。经鉴定，常某1之损伤为轻微伤，常某2之损伤为轻微伤。
公诉机关提交了书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、�告人供述与辩解等证据，认为被告人张某1、申某二人随意殴打他人，致两人轻微伤，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人张某1对本案定性没有异议，辩称其殴打了常某2，没有殴打常某1。
辩护人毕书玲的辩护意见为：1、张某1的主观动机是为了保护弟弟安全，并非耍威风；2、张某1行为并未造成严重的后果或其他扰乱社会的行为，犯罪情节轻微；建议法庭对张某1从轻处罚。
被告人申某对起诉指控的犯罪事实供认不讳。
辩护人刘曙光、刘畅的辩护意见为：1、本案中，被告人申某在张某2与两名被害人发生争执打斗，后张某2倒地情形下才开始动手，系为了保护朋友，不属盲目选择的随意殴打他人，故申某�为不构成寻衅滋事罪。2、本案没有造成严重的社会影响，不属情节恶劣。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，被害人对矛盾激化负有主要责任的，不应认定被告人是寻衅滋事。本案中虽然造成两人轻微伤，但被害人也有过错，被害人明知被告人喝酒仍与之争吵打斗，应对自己行为承担责任。3、申某有以下从轻处罚情节：申某是自动投案、如实供述，构成自首；申某就民事赔偿部分与二被害人达成和解，并取得被害人谅解。
经审理查明：2018年2月12日下午，被告人张某1、申某与张某2等人同在张某1家饮酒。同日下午5时许，张某2（另案处理）在买酒回家途中因琐事与被害人常某1发生争执，后张某2持酒瓶将常某1头部砸伤，常某1儿子常某2上前阻拦时将张某2推倒在地。被告人张某1、申某从�某1家出来后见张某2躺倒在地，在此前与常某1、常某2并无矛盾纠纷的情形下，对常某2、常某1进行追逐、殴打，造成常某1头面部受伤，常某2头面部及眼部受伤。经鉴定，常某2头面部软组织损伤及左眼钝挫伤为轻微伤；常某1头皮血肿、面部皮肤裂伤、面部软组织损伤及鼻出血为轻微伤。
另查明：案发后，被告人申某于2018年3月8日主动到公安机关投案并如实供述所犯罪行，系自首。
诉讼过程中，二被害人向本院提起附带民事诉讼。经本院主持调解，被告人张某1、申某就民事赔偿部分与二被害人达成民事赔偿协议，并取得二被害人谅解。
认定上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证下列证据予以证实：
（一）书证
1高平市公安局受案登记表、立案决定书。
2、高平市公安局归案情况说明证实：2018年2月14日，我局工作人员将张某1传唤到案；同年3月8日，申某主动到我局投案。
3、高平市公安局行政处罚决定书证实：2018年2月14日，我局对张某2的寻衅滋事、吸毒行为给予行政拘留十五日之处罚。
4、被告人张某1、申某个人基本情况及常住人口基本信息。
（二）证人证言、辨认笔录
5、吴某询问笔录证实：2018年2月12日下午，我和张某1、张某2、“月（夜）猫”、“鸭子”在张某1家喝酒。后张某2出门买酒，过了3、5分钟，张某1也从家出去了。我、“月（夜）猫”、“鸭子”听见张某1的喊叫声后出门。�门后，我看见张某2在地上躺着，一个中年男子，脸上流着血，在门口站着。“月（夜）猫”、“鸭子”在和中年男子吵架，还想打中年男子，具体打住没有我不清楚。我过去把“月（夜）猫”、“鸭子”拽开，扶着张某2回家了。
6、高平市公安局辨认笔录证实：经公安局工作人员组织吴某进行辨认，被告人申某即吴某所称的“月（夜）猫”。
7、张某3询问笔录证实：2018年2月12日下午5时，有人告诉我张某2在门口打架。我到门口后看见张某2在地上躺着，一名中年男子和一名年轻男子在张某2跟前站着，中年男子头上流着血。我拽住中年男子，问张某2为什么在地上躺着。在我拽中年男子的过程中，张某1用拳头朝年轻男子捣了一拳。几分钟后，张某1和另外两个男子朝中年男子走来，当时张某2也从地上站了起来，他们一起上前打那名中年男子，其中一名男子体型较壮实、短发。
8、高平市公安局辨认笔录证实：2018年3月2日，经公安局工作人员组织张某3进行辨认，张某4即另外两名男子中体型较壮实的男子。
9、张某4询问笔录证实：2018年2月12日，我和张某1、张某2、申某、吴某在张某1家喝酒。后我听见张某1的喊叫声，出门后看见张某2在地上躺着，有名中年人头上流着血在张某2附近站着，申某在用拳头捣那名中年人，中年人用胳膊来回挡着。张某1在他家门口跳着想到那个中年人身边，嘴里说着“给我打他”之类的话。当时还有个年轻人在旁边站着，我和年轻人说话时，申某照着年轻人身上捣了一拳，把年轻人打跑了。
10、张某2询问笔录证实：2018年2月12日下午2时左右，我、张某1、“月（夜）猫”、“鸭子”在张某1家喝酒至下午5时。我在买酒回来途中碰到了常某1的车，后和常某1发生了争吵，还拿酒瓶朝常某1头部砸去，后我不知怎么倒地了。之后的事情我记不清了。
11、高平市公安局辨认笔录证实：2018年3月1日，经公安局工作人员组织张某2进行辨认，张某4即绰号“鸭子”的男子；被告人申某即绰号“月（夜）猫”的男子。
12、李某询问笔录证实：2018年2月12日下午，我和张某5在家门口看见张某2在地上躺着，后院的国儿父子俩在旁边站着，国儿头上留了很多血。我女儿张某5拉着张某1，不让他靠近国儿父子俩。这时，和张某1一起喝酒的三个年轻人出来了，他们上前和国儿父子俩打起来了。张某1上去和国儿的儿子打，互相打了几拳，国儿的儿子就跑开了。
13、张某5询问笔录证实：2018年2月12日下午在我家门口，我看见张某2在地上躺着，张某1和两个人在撕扯在一起，那个年龄大一点的男子在中间隔着张某1和一个戴眼镜的年轻男子，张某1挥舞着胳膊打戴眼镜的年轻人，后我和我妈把张某1拉回家了。
（三）被害人陈述、辨认笔录
14、常某1询问笔录证实：2018年2月12日下午，因张某2用酒瓶敲我的车，我和他发生争吵和推搡。后张某2用酒瓶朝我头上敲了一下，把我额头打破了。我儿子常某2上前扯架时将张某2推倒在地。随后张某1从家里叫了两、三个人出来打我儿子，将我儿子打跑了。后这几个人打开我了，他们捣我的头，张某1嘴里喊着“打死他”之类的话，张某1母亲出来后将张某1拉开了。张某2从地上起来和另外两个人继续打我，张某1从他母亲那里挣脱开后又捣了我几拳，我赶紧跑回家了。
15、高平市公安局辨认笔录证实：2018年2月27日，经公安局工作人员组织常某1进行辨认，被告人申某系对其进行殴打的高个男子，张某4系对其进行殴打的低个男子。
16、常某2询问笔录证实：2018年2月12日下午，我听见父亲和人吵架。出门后，我看见父亲和一名手里拿着两瓶酒的男子在争执。后这名拿酒瓶的男子用酒瓶朝我父亲头部砸了一下，当时我父亲就流血了。我把�人的这名男子拉开，他自己躺在了地上。后张某1从家里出来，用拳头朝我头部打了几拳。张某1返回家中，把他的另外两个朋友叫来，他们三个人用拳头朝我身上捣，用脚朝我身上踹。我在跑的过程中看见张某1和这两名男子用手搂我父亲的脖子，用拳头朝我父亲头上捣。张某1的两个朋友，一人较胖、一人较瘦。
17、高平市公安局辨认笔录证实：2018年3月4日，经公安局工作人员组织常某2进行辨认，被告人申某即案发当天从张某1家出来对其进行殴打的身材较胖的男子；张某4即案发当天从张某1家出来对其进行殴打的身材较瘦的男子。
（四）鉴定意见
18、高平市公安司法鉴定中心（高）公鉴（法临）字（2018）44号鉴定文书证实：经鉴定，常某2遭损伤致头面部软组织损伤及左眼钝挫伤为轻微伤。
19、高平市公安司法鉴定中心（高）公鉴（法临）字（2018）45号鉴定文书证实：经鉴定，常某1遭损伤致头皮血肿、面部皮肤裂伤、面部软组织损伤及鼻出血为轻微伤。
（五）被告人供述与辩解、辨认笔录
20、张某1讯问笔录证实：2018年2月12日中午，我和张某2及张某2的两个朋友在家喝酒至下午5时，后张某2出门买酒一直未回。我出门后看见张某2在我家对面小区门口的地上躺着，他身边还站着两个人。我过去后，没有问张某2为什么在地上躺着，直接用手拽住那个中年男子领口，把他拽开了。我用拳头朝那个年轻人面部捣了几拳，具体捣在什么地方我不清楚,他朝巷子南面跑了。后我妈和我妹搂住我，将我往家里拽。张某2另外两个朋友“月（夜）猫”、“鸭子”在家听见争吵声出来后，其中一个身材稍胖的人（夜猫）用拳头捣了中年男子几拳，另外一个中等身材的人（鸭子）是和那名年轻男子打起来了。
21、高平市公安局辨认笔录证实：2018年2月24日，经公安局工作人员组织张某1进行辨认，被告人申某即外号叫“月（夜）猫”的男子，张某4即外号叫“鸭子”的男子。
22、申某讯问笔录证实：2018年2月12日下午，我和张某1、张某2、张某4、吴某在张某1家喝酒。张某2出去买酒后，张某1也出门了。没一会儿，我听见张某1在外面喊叫，我和张某4、吴某出门后看见张某2在地上躺着，有个年轻人和一个年龄大点的男子在小区门口站着，那个年龄大点的人脸上流着血。张某1嘴里喊着“把老二打死了，给我打他”之类的话。我上前捣了年轻男子一拳，把他打跑了。返回去我看见张某4和那个年龄大点的男子撕扯在一起，我过去朝着年龄大的男子脸上捣了一拳，后我们被人拽开了。
对控辩双方的争议焦点，本院综合评析后认为：1、被告人申某行为构成寻衅滋事罪。庭审中，辩护人提出申某系为了保护朋友，而非没有缘由的随意殴打，其行为不构成寻衅滋事罪。本院认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款规定：“行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为寻衅滋事”。本案中，被告人申某此前与二被害人并无矛盾，案发时，其因被害人与张某2之间的偶发矛盾纠纷，借故生非，继而殴打他人，致两人轻微伤，应认定为“寻衅滋事”，对辩护人该辩护意见，本院不予支持。2、本案中二被害人没有过错。被害人常某1在有人碰自家车时上前�问，常某2在上前扯架时将张某2推倒，二被害人行为不存在过错。对辩护人提出的，二被害人在与喝酒的人发生矛盾时应耐心劝导或是直接避让，不应与之争吵和打斗，据此认定二被害人有过错的辩护意见不符法理，本院不予支持。
本院认为，被告人张某1、申某二人借故生非、随意殴打他人，致两人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应当依法追究其刑事责任。高平市人民检察院起诉指控被告人张某1、申某犯寻衅滋事罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。庭审中，被告人张某1辩解其没有殴打常某1，但公诉机关提交的被害人常某1、常某2陈述及证人张某3证言均可证实张某1对常某1实施了殴打行为，故对该辩解意见，本院不予采纳。
考虑到被告人张某1到案后能如实供述所犯罪行，其家属替其赔偿了二被害人经济损�并取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚，对辩护人提出的对张某1从轻处罚的辩护意见予以采纳，对其他辩护意见不予采纳。
考虑到被告人申某在案发后主动到公安机关投案并如实供述所犯罪行，系自首；其积极赔偿了二被害人经济损失并取得二被害人谅解，且经高平市司法局社区矫正中心评估对其可适用社区矫正，故可对其酌情从轻处罚并适用缓刑。对辩护人提出的对申某从轻处罚的辩护意见予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第三款、第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条、第八条之规定，判决如下：
1被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月14日起至2018年8月13日止。）
2被告人申某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月，缓刑十个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长钱玉霞
人民陪审员赵晨
人民陪审员李侃
二〇一八年七月十八日
书记员陈晓燕