河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫05刑终375号
原公诉机关河南省林州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）焦世举，男，1997年9月29日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审，2017年11月27日被逮捕。
指定辩护人李淑贤，河南兴邺律师事务所律师。
原审被告人魏涛，男，1992年11月15日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审，2017年11月27日被逮捕。
原审被告人田青枫，男，1992年2月10日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审，2017年11月27日被逮捕。
原审被告人王某一，男，1997年3月30日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被取保候审，同年11月27日被逮捕。
原审被告人李某一，男，1996年10月16日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被取保候审，同年11月27日被逮捕。
原审被告人郝某一，男，1997年2月1日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，无业，住林州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被取保候审，同年11月27日被逮捕，2018年4月26日被林州市人民法院取保候审。
河南省林州市人民法院审理林州市人民检察院指控原审被告人魏涛、焦世举、田青枫、王某一、李某一、郝某一犯诈骗罪一案，于2018年4月26日作出（2017）豫0581刑初1297号刑事判决。原审被告人焦世举不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年4月26日至5月25日，在林州市义乌商贸城7号楼3楼，被告人魏涛、田青枫、焦世举雇佣王某一、李某一、郝某一、马某一、崔某一等人使用虚假身份的QQ号和微信号，借用虚假的“全民易购”及炒外汇平台，采取发微信等方式引诱不特定的人员在上述平台投资实施诈骗，致使被害人损失共计人民币40213元，魏涛、田青枫、焦世举共同从中获利人民币21222元，具体犯罪事实及王某一、郝某一、李某一参与事实如下：
1、2017年4月26日至5月25日，被告人王某一利用微信号：“江山如此多娇”，QQ号：“江山如此多娇”、“随遇而安”、“小情歌”发送诈骗信息，通过“全民易购”平台骗被害人祝某投资人民币25200元，实际损失人民币19161元，骗取被害人侯某投资人民币1000元，实际损失人民币807元。被告人王某一以帮忙操作赚钱为由骗被害人侯某人民币3000元。
2、2017年4月26日至5月25日，被告人郝某一利用QQ:×××昵称“紫风铃”、XXXX昵称“感谢经历”、XXXXX昵称“幸福人生”、XXXXXX昵称“玫瑰”、XXXXX昵称“凡尘风雨”等五个QQ号向不特定的人群发送诈骗信息，骗取被黑人彭某投资人民币50000元，实际损失人民币7000元。
3、2017年4月26日至5月25日，被告人李某一利用QQQ:×××昵称“蝶恋花”、XXXX昵称“囍、久久”、XXXXX“君庭湖畔”、XXXX“用生活展示人生”向不特定的人群发送诈骗信息，通过“全民易购”平台骗取被害人李某人民币4595元，骗取被害人林某人民币5800元。
4、2017午4月26日至5月25日，马某一利用QQ：XXXX昵称“老友访”、XXXXX昵称“生活的品味”、XXXXXX昵称“失人失心”向不特定的人群发送诈骗信息，通过“全民易购”平台骗取被害人杨某人民币2200元。
5、2017年4月26日至5月25日，崔某一利用QQ：XXXXX昵称“米兰”、XXXXX昵称“蜜袋仔”、XXXXXX昵称“怪兽归来”向不特定的人群发送诈骗信息，通过“全民易购”平台骗取被害人刘某人民币1000元，实际损失人民币650元。
2017年5月25日，林州市公安局合涧派出所接人举报：在林州市义乌商贸城7号楼3楼有人实施电信诈骗，合涧派出所民警牛松海、李军亮、郭买军等人前往抓捕，当场抓获魏涛、田青枫、焦世举等14人并扣押了用于诈骗的14台电脑主机，将魏涛、田青枫、焦世举等14人带至公安机关进行讯问。魏涛、田青枫、焦世举、王某一、李某一、郝某一到案后如实供述了自己的罪行。
林州市公安局通过调取被告人魏涛等人的银行账号流水等其他侦查手段，查到魏涛等人上线为宣某一、郑某一，后郑某一、宣某一到公安机关投案，对自己犯罪事实供认不讳。合涧派出所民警在办案过程中，为进一步确认郑某一、宣某一的犯罪事实，让魏涛通过微信语音辨认出在魏涛实施犯罪过程中与其直接联系的上线为宣某一。
案发后，被告人魏涛、焦世举、田青枫在本案侦查阶段已退赔被害人侯某、彭某、李某、林某、杨某、刘某经济损失，已退赔被害人祝某人民币16000元；在林州市人民法院审理过程中三人共同退出人民币3161元，用于退赔祝某，魏涛、焦世举、田青枫均取得上述被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有：被告人魏涛、焦世举、田青枫、王某一、李某一、郝某一的供述；被害人李某二等人的陈述；证人崔某一等人的证言；银行卡照片、交易查询记录、聊天记录截屏；林州市公安局扣押物品清单，谅解书，退款票据，“全民易购”平台交易记录；魏涛银行卡交易记录；林州市公安局合涧派出所民警李军亮、焦晓辉出具的证明等。
根据上述事实和证据，林州市人民法院认为，被告人魏涛、焦世举、田青枫以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，被告人王某一、李某一、郝某一以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，均已构成诈骗罪。魏涛、焦世举、田青枫在共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯。王某一、李某一、郝某一在共同犯罪过程中均起次要辅助作用，均系从犯，依法从轻处罚。林州市公安局合涧派出所民警在办案过程中，为进一步确认魏涛上线郑某一、宣某一的犯罪事实，让魏涛通过微信语音辨认出其上线为宣某一，属按照公安机关安排，当场辨认其他犯罪嫌疑人,系立功，依法从轻处罚。根据本案六被告人的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度、认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人魏涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人焦世举犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人田青枫犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人王某一犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人李某一犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；六、被告人郝某一犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；七、用于诈骗的作案工具14台电脑主机予以没收；八、被告人魏涛、焦世举、田青枫共同退赔款共计人民币3161元返还被害人祝某。
上诉人焦世举的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：焦世举的诈骗数额应按实际所得21222元认定，原判对焦世举量刑重。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，原判采信的证据均经一审当庭举证、质证，经二审审查无误，本院予以确认。
对于上诉人焦世举的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，诈骗数额是指被告人实际骗取被害人的数额，而不是被告人实际获取的数额；本案中，焦世举伙同他人共同诈骗被害人人民币40213元，应共同对该40213元诈骗数额承担刑事责任，其参与诈骗数额属于数额巨大，论罪应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，一审法院已充分考虑焦世举能如实供述自己的犯罪事实，且本案被害人损失已全部追回，并取得了各被害人谅解等情节，已对焦世举从轻处罚，所处刑罚适当。故焦世举的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。
本院认为，原判认定上诉人焦世举、原审被告人魏涛、田青枫、王某一、李某一、郝某一犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人焦世举的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 常树军
审判员 侯江书
审判员 张立永
二〇一八年七月十七日
书记员 侯贵峰