河南省漯河市召陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）召刑初字第94号
公诉机关河南省漯河市召陵区人民检察院。
被告人马某某，男，1962年9月25日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法占用农用地犯罪于2013年11月5日被漯河市公安局天桥分局刑事拘留，2013年12月11日被逮捕，2014年1月22日被漯河市召陵区人民检察院取保候审，2014年5月1日经漯河市召陵区人民法院决定逮捕。2015年2月10日被漯河市召陵区人民法院取保候审。
被告人李某甲，男，1972年12月19日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法占用农用地犯罪于2013年11月5日到漯河市公安局天桥分局投案，同日被取保候审。2014年3月29日经漯河市召陵区人民法院决定逮捕。2014年7月18日被漯河市召陵区人民法院取保候审。
被告人李某乙，男，1973年4月23日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌非法占用农用地犯罪于2013年11月6日被漯河市公安局天桥分局取保候审。
河南省漯河市召陵区人民检察院以漯召检刑诉[2014]8号起诉书指控被告人马某某、李某甲、李某乙犯非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院审理后于2014年7月18作出（2014）召刑初字第38号判决书，被告人李某乙不服判决，提起上诉，漯河市中级人民法院于2014年12月15日作出刑事裁定，撤销原判，发回重审。2015年2月9日，本院决定本案按人民检察院撤诉处理。2015年6月9日，漯河市召陵区人民检察院又重新提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。漯河市召陵区人民检察院指派检察员王士林、代理检察员杜涛出庭支持公诉。被告人马某某、李某甲、李某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省漯河市召陵区人民检察院指控：
一、2013年3月份以来，被告人李某甲非法占用漯河市召陵区姬石镇康洼村村民王某洲、王某群、王某点、王某玉农用地共计8.86亩、召陵区召陵镇李付吴村村民土地1.90亩，用于取土、卖土非农业生产。经鉴定，共造成10.76亩农田严重破坏，其中基本农田5.73亩、一般农田5.03亩。被告人李某乙提供挖土机械帮助李某甲非法取土。
二、2013年6月份以来，被告人马某某非法占用漯河市召陵区召陵镇李付吴村村民马某言、李某军、李某民、李某营、李某丙、李某丁、薛某某的农用地，并且在明知被告人李某甲准备租地取土、卖土的情况下，将漯河市召陵区召陵镇李付吴村村民的农用地转租给李某甲。经鉴定，李某甲非法占用农用地约5亩，均为一般农田，马某某非法占用农用地22.33亩，均为一般农田。被告人李某乙提供挖土机械帮助李某甲、马某某非法取土。三被告人的行为共造成22.33亩一般农田严重破坏。
公诉机关认为被告人马某某、李某甲、李某乙均已构成非法占用农用地罪，请求依法惩处。
被告人马某某对公诉机关指控其犯非法占用农用地罪无异议，辩称自己所挖的土地面积没有指控的那么多。
被告人李某甲对公诉机关指控其犯非法占用农用地罪无异议，辩称自己所挖的土地面积没有指控的那么多。
被告人李某乙对公诉机关指控其犯非法占用农用地罪不认可，辩称自己的行为并没有破坏土地，自己所挖的土地面积没有指控的那么多。
经审理查明：
一、2013年3月份，被告人李某甲非法占用漯河市召陵区姬石镇康洼村村民王某洲、王某群、王某点、王某玉农用地共计8.86亩、召陵区召陵镇李付吴村村民土地1.90亩取土卖土，深度达3.5米，被告人李某乙提供挖掘机帮助李某甲非法取土、卖土，用于非农业生产，共造成10.76亩农田毁坏，其中基本农田5.73亩、一般农田5.03亩。被告人李某乙提供挖掘机帮助李某甲非法取土、卖土面积在4亩以上。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李某甲供述证明：2013年3月份，其通过王某玉租用康洼村四家农户土地8亩左右，租金每亩3500元，取土3.5米深，租期一年，负责还耕。租地后找到李某乙，用李某乙的挖掘机挖土，李某乙每挖一车土，给其50元，由李某乙负责卖土。
2、被告人李某乙供述证明：2013年3月份，李某甲租其挖掘机挖土，深度3.5米，装一车土给李某甲大车50元，小车40元，土其负责卖，去时李某甲已经挖了六七亩，其挖有四五亩。
3、证人王某玉证言：其和王某洲、王某群、王某点四家土地租给李某甲取土卖土，每家1.5亩左右，每亩地每年3500元，取土深度3.5米，有些地头和1亩多荒地，没有算钱，共给租金二万三千多元。
4、证人王某点、王某生（王某洲之父）、王某群证言证明：2013年3月份，经同村王某玉介绍租给李某甲土地用于取土，每亩3500元，挖3.5米深，租每家的地都挖完了。
5、勘验鉴定图2证明被挖的土面积为10.76亩。
二、2013年6月份，被告人马某某租用漯河市召陵区召陵镇李付吴村村民马某言、李某军、李某民、李某营、薛某某等人的农用地用于取土卖土，租地后马某某先用胡某某的挖掘机挖土，因郜庄修路，运土车辆无法行走停止挖土，之后马某某与被告人李某甲协商将村民李四某、李庆某、李明某、李双某、李冠某、李振某的农用地转租给李某甲用于取土卖土。马某某转租给李某甲土地后，李某甲、马某某所租地均由被告人李某乙的挖掘机挖土卖土，李某甲、马某某的非法挖土卖土行为造成22.33亩一般农田毁坏。被告人李某乙提供挖掘机帮助马某某非法取土、卖土面积在5亩以上，帮助李某甲非法取土、卖土面积在3亩以上。
认定上述事实的证据有：
1、被告人马某某供述证明：2013年6月份，其租用同村马某言、李某营、李某丙、李某丁、薛某某、李四某、李庆某、李明某、李双某、李冠某、李振某等人土地挖土卖土，每亩3500元,挖3.5米深，之后找到胡某某的挖掘机挖土，后来李某甲说其租的地挡住他的地出路了，就将租李四某、李庆某、李明某、李双某、李冠某、李振某的地让给李某甲，胡某某之后找李某乙挖土，李某乙挖一车土给50元，直到李某乙的挖掘机被扣押。李某乙挖了五、六亩。
2、被告人李某甲供述：2013年6月份，马某某在其租地的东边租地挖土，因为郜庄修路，致使二人的运土车没法走了，其就找到马某某商量转租给其一部分，转租的有李四某、李庆某、李明某、李双某、李冠某、李振某等人土地，租金每亩3500元。姬石乡康洼村的地挖完后，开始挖这部分，还是李某乙的挖掘机挖土，挖了有三四亩。马某某转租给其土地后，李某乙也同时开始挖马某某剩余的地，直到8月份挖掘机被土地局查扣，都停住不挖了。
3、被告人李某乙供述证明：马某某和李某甲租的地是姬石镇康洼村和召陵镇李付吴村西南的地，被挖的有30多亩，深度是3.5米，其挖有十多亩。李某甲租得地挖了10多亩，其挖了8亩；马某某租的地挖了有15亩左右，其挖了五六亩。直到7月8日挖掘机被土地局查扣。2013年6月份后，同时给马某某、李某甲二人挖土，深度都是3.5米，因为同时挖两家的地，李某甲还不愿意。
4、证人李某冰证言证明：其有一辆拉土车，跟着挖土的李某乙、胡某某拉土挣运费，2013年五六月份，马某某在李付吴村一组租地挖土，马某某租有三十多亩地，后来转给李某甲一部分，其帮马某某先找胡某某的挖掘机挖土，挖3.5米深，因修路运土车没路走，就停下了，过了两个月，马某某让其找李某乙的挖掘机挖土，商量后李某乙开始给马某某挖土。
5、证人胡某某证言证明：2013年6月份，马某某让其挖土，装车费大车60元、小车50元，挖3.5米深，挖了七八天，郜庄修路，运土车没法走，就不给马某某挖土了，大概挖了4亩地。
6、证人李双某、李明某、李振伟、李冠某、李四某证言证明：2013年6月份，马某某租其农用地挖土，深3.5米，每亩3500元，租期一年，几天后马某某说地转给李某甲了，租地条件都一样，马某某支付的租地费。
7、证人薛某某、马某言、李某军、李某营、李某丁、李某民证言证明：2013年6月份，马某某租其农用地挖土，深度3.5米，每亩3500元，租期一年。
8、勘验鉴定图2证明被挖的土地面积为22.33亩。
9、《河南省国土资源厅关于对漯河市召陵区马某某、李某乙等人违法取土破坏耕地鉴定申请的批复（豫国土资土鉴[2014]34号）》证明:马某某、李某乙等人非法占用农用地取土的行为造成农用地大量毁坏。
10、河南凯隆工程机械有限公司证明：机号为DBBG3107的小松牌220-8型挖掘机和机号为DBBA7563的小松牌200-8型挖掘机均为被告人李某乙所有。
另查明：1、2013年8月15日，漯河市国土资源局召陵分局组织专项行动，在召陵区召陵镇李付吴村发现马某某、李某甲所租土地内的22.33亩一般农田毁坏，现场扣押李某乙的小松牌220-8型挖掘机一台（机号DBBG3107）和小松牌200-8型挖掘机一台（机号DBBA7563）。
2、2013年11月5日，漯河市公安局召陵分局在召陵区召陵镇李付吴村抓获被告人马某某，同日在召陵区姬石乡宋寨村抓获被告人李某乙，2013年11月29日9时，被告人李某甲到召陵派出所投案。
上述事实有到案经过、抓获经过、讯问笔录等证据在卷佐证。
关于本案还有情况说明、辨认笔录、户籍登记等证据在卷佐证，所有证据均经当庭质证、认证，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为：被告人马某某、李某甲、李某乙违反土地管理法规，非法占用农用地，挖土卖土，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立。马某某、李某甲、李某乙在共同犯罪中，均起主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。马某某、李某甲、李某乙所提“自己所挖的土地面积没有公诉机关指控的那么多”的辩解，经查：公诉机关指控的第二起犯罪中，虽然有部分土地不是马某某找人所挖，但其明知李某甲租地是为了取土，仍转租李某甲部分土地，二人具有破坏农用地的共同故意，应认定为共同犯罪，李付国对转租马某某土地的毁坏，马某某也应承担法律责任，马某某应对被毁坏的22.33亩农用地承担法律责任，故马某某该项辩解本院不予采纳。公诉机关指控的第2起犯罪中，李某甲供述自己用李某乙的挖掘机挖土三四亩，李某乙供述自己为李某甲挖土8亩，其中公诉机关指控的第一起犯罪中挖了四五亩，第二起犯罪中应为三四亩，故公诉机关指控李某甲非法占用农用地5亩证据不足，对李某甲的“所挖的土地面积没有指控的那么多”的辩称，本院予以采纳。公诉机关指控的第一起、第二起犯罪中，被挖的土地并非都是李某乙一人的挖掘机挖取的，故对李某乙的“所挖的土地面积没有指控的那么多”的辩称，本院予以采纳。根据国土部、最高人民检察院、公安部联合下发的《关于国土资源行政主管部门移送涉嫌国土资源犯罪案件的若干意见》，对耕地破坏程度的认定有市级或省级国土资源行政主管部门认定，《河南省国土资源厅关于对漯河市召陵区马某某、李某乙等人违法取土破坏耕地鉴定申请的批复（豫国土资土鉴[2014]34号）》中认定，马某某、李某乙取土行为造成耕地大量毁坏，应移送司法机关。漯河市耕地破坏程度鉴定办法（试行）第八条也规定，在非法占用的耕地上取土，挖损土地深度超过30公分以上的，属于耕地种植条件严重毁坏。李某乙挖土深度达3.5米，符合耕地种植条件严重毁坏的构成条件，故对李某乙所提“没有对土地造成破坏”的辩解，本院不予采纳。李某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻处罚。马某某归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。根据李某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。作案工具小松牌PC220-8型挖掘机（机号DBBG3107）和小松牌PC200-8型挖掘机（机号DBBA7563）予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人李某乙犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，每羁押一日折抵刑期一日，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、作案工具小松牌220-8型挖掘机（机号DBBG3107）和小松牌200-8型挖掘机（机号DBBA7563）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审判长 李占锋
审判员 郭庆祥
审判员 李 勇
二〇一五年八月十三日
书记员 左珊珊