.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省临汾市尧都区人民法院民事判决书（2017）晋1002民初1139号原告：宜娟，女，1974年6月29日生，汉族，住临汾市。委托代理人：郭劭颋，男，山西金贝（临汾）律师事务所律师。委托代理人：张静静，女，山西金贝（临汾）律师事务所律师。被告：贾向伟，男，1971年2月17日生，汉族,住临汾市。被告：临汾世纪金岩石膏制品有限公司，住所地：临汾市尧都区金殿镇王庄村西头。法定代表人：贾向伟，职务：总经理。被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司共同委托代理人：霍随军，男，山西诚敏律师事务所律师。被告：张美琴，女，1969年10月2日生，汉族，住临汾市。委托代理人：魏英虎，男，山西尧龙律师事务所律师。原告宜娟与被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司、张美琴民间借贷纠纷一案，本院受理后，经审理作出（2016）晋1002民初697号民事判决书，判决书，被告提起上诉，临汾市中级人民法院经审理作出（2017）晋10民终47号民事裁定书，发回本院重新审理，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宜娟及其委托代理人郭劭颋、张静静，被告贾向伟及被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司共同委托代理人霍随军，被告张美琴及其委托代理人魏英虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金147万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告诉称，2012年6月，被告贾向伟通过被告张美琴的介绍，称其欲和被告张美琴共同设立石膏厂，因缺乏资金向原告借款147万元，口头约定月息1分。原告于2012年6月13日，将银行卡交给被告张美琴后，张美琴将147万元转入被告贾向伟账户。同日，被告贾向伟将其账户中的上述款项作为出资缴存至被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司账户，并且该公司实际享有了使用该笔借款的权利，故该公司对该笔借款应承担连带偿还责任。2015年底，原告因自身经济周转困难，要求被告偿还借款147万元，被告以各种理由予以推脱，原告无奈诉至法院，望判如所请。原告提交如下证据：原一审证据。一、原告身份证复印件。二、农村信用社存取款凭条；三、临汾市工商行政管理局出具的临汾世纪金岩石膏制品有限公司的信息状况；以上证据证明，原告向被告贾向伟提供了借款147万元，并且被告贾向伟将该147万元作为出资缴存至公司账户并因此成为公司的股东及法定代表人。被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司辩称，1、被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司与原告之间没有借贷合同关系；所谓合同关系是双方真实意思表示，在本案中，被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司并不认识原告。2、被告贾向伟没有授权被告张美琴以代理人的身份开立个人账户并向原告借款147万元，被告张美琴在2012年6月13日的转款行为不是公司职务行为，被告贾向伟从未授权被告张美琴以代理人身份向原告借款。3、涉案的147万元以及被告张美琴自身注册资金153万元共计300万元，已经被张美琴和其儿子李伟，在公司注册成立后的第五天和第六天2012年6月20日、21日通过转账支票的方式占有。4、本案为虚假诉讼，应依法追究有关人员的法律责任。综上所述，应依法驳回原告的诉讼请求。被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司提交以下证据：一、被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司营业执照和企业信息查询单。证明被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司的法人民事权利能力和民事行为能力产生于2012年6月15日。二、流水号为2582900的山西省农村信用社个人存取款凭条（被告贾向伟个人账户）。证明被告张美琴以被告贾向伟代理人的身份，在2012年6月13日开立了账号为×××的被告贾向伟的个人账户。但被告贾向伟并未授权被告张美琴代理被告贾向伟开立个人账户。三、流水号为2665225的山西省农村信用社个人存取款凭条（被告贾向伟个人账户）。证明2012年6月13日先是原告从被告贾向伟尾号“188”的个人账户转取147万元（原告在同一天向尾号“188”的个人账户存了147万元，当天又把147万元取走了），后客户签名又涂改成张美琴，说明原告和被告张美琴对被告贾向伟账户存款享有占有、使用、收益和处分权，被告贾向伟和原告没有借贷关系。四、流水号为2124219、1235359、1281018、1556203、1673625、1202557、1215257山西省农村信用社个人存取款凭条7张（被告贾向伟尾号为“188”的个人账户）。证明原告在2012年7月21日从被告贾向伟尾号为“188”的账户取现3万元，2012年8月7日原告又转存50万元，同日，又取现1万元，2012年9月3日原告又取现3万元，同日，又取现5万元。原告均是以被告贾向伟代理人的身份办理的。在2012年6月29日，张美琴的儿子李伟以被告贾向伟代理人的身份从被告贾向伟尾号为“188”的账户分别向张志斌、原告转取50万元、78395元，该组证据说明本案原告及张美琴的家人对被告贾向伟尾号为188的账户均有占有、使用、收益和处分权。五、票号为03054730、03054726、03054727、03054728的农村信用社转账支票四张（被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司公司公户），该四张转账支票出具的时间分别是2012年6月20日一笔、2012年6月21日三笔，金额分别是1323400元、667300元、2095000元、800000元，合计金额为3000200元。四张转账支票出具的用途第一笔是归还被告贾向伟的借款1323400元；第二笔是被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司归还穆翠英的借款667300元；第三笔是被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司归还杨丽的借款2095000元；第四笔是被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司归还郭振民的借款80万元。四笔款的支取方式第一笔是张美琴的儿子李伟在支票的背面背书一栏中签章支取；第二、三、四笔是被告张美琴在支票的背面背书一栏中签章支取。证明被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司注册资金是300万元，包括原告诉称的借款147万元从被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司的公户以背书转账归还借款的方式全部占有，被告贾向伟向原告借款147万元的事实是不存在的，该147万元在验资完五天内，被张美琴及其儿子取走（147万元是2012年6月13日先转入被告贾向伟的个人账户，当天张美琴和原告又从被告贾向伟的个人账户将147万元转存到被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司的公户上，在2012年6月20日、21日，被告张美琴及其儿子又将147万元、还有张美琴的153万元的注册资金共计300万元以归还借款的名义转走）。六、原一审法院调取的被告贾向伟尾号为“188”的账户的存取款凭证72张。证明原告、被告张美琴及其儿子李伟、丈夫李双虎、朋友苗思思、李林菊对被告贾向伟的账户存款享有占有、使用、收益和处分的权利，虽然该账户名义上是被告贾向伟的，但实际被告贾向伟对该账户的存款不具有支配权。七、被告贾向伟向公司投资202万元的土地厂房合同及财务账（厂房转让协议）。证明被告贾向伟在所谓的借款发生之前，已经实际向被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司投资202万元用于土地、厂房及设备的投资（在公司注册之前）。八、当庭递交农村信用社个人存取款凭条（被告贾向伟尾号为“188”的个人账户）。证明本案的147万元是2012年6月13日原告和张美琴以被告贾向伟代理人的身份存取的，被告贾向伟并没有授权原告和张美琴代理其办理该笔业务。被告张美琴辩称，1、原告诉称的借贷147万元是通过被告张美琴介绍替被告贾向伟借款，该笔资金是被告贾向伟与被告张美琴共同出资注册被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司，被告贾向伟正是用147万元出资占公司49%的股权，并成为法定代表人。2、被告贾向伟称不知道借款账户的理由不成立；被告张美琴受被告贾向伟的委托，在银行为其办理账户，并通过该账户为其借款，被告贾向伟从原一审到二审都否认该账户，但从工商登记信息表及华兴会计事务所的验资报告都能证明该账户是被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司账户；在原二审期间，被告张美琴提供的两份证据（农商行借款借据、国寿小额贷款借款人意外伤害保险单）都有被告贾向伟的亲笔签字，被告贾向伟称不知道该账户的存在是谎言。3、被告贾向伟和被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司声称被告张美琴占有了该账户的资金，并称该账户有600万元的资金流水，同时称被告张美琴与原告是虚假诉讼，其主张毫无根据；从被告张美琴提供的证据能够证实，该账户的资金是用于公司经营，主要是建设及支付设备款；600万元的流水是为了给被告贾向伟贷款所做的银行流水，试想账户里只有147万元，变成600万元是存取的方式，并不是真实的600万元，这是贷款的一种方式。4、被告张美琴在本案中由于没有使用该笔借款，因此该笔借款被告张美琴不承担还款责任。被告张美琴提交如下证据：原一审证据，证明从被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司向被告贾向伟的账户转入1323400元，是用于支付被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司的设备款及基本建设款.并不是用于被告张美琴个人使用。新证据：一、山西省农村信用社借款借据；二、保险单。以上两份证据证明被告贾向伟一直知道尾号为“188”的账户，被告贾向伟是知情的。经审理查明，被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司成立于2012年6月15日，被告贾向伟系该公司法定代表人，同时被告贾向伟、张美琴系被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司股东，其中被告贾向伟出资147万元，出资比例为49%，被告张美琴出资153万元，出资比例为51%。2012年6月13日，原告将其银行卡交予被告张美琴，被告张美琴将原告银行卡上的147万元转入了被告贾向伟尾号为“188”的账户，同日，被告张美琴又将该147万元从被告贾向账户转入被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司账户。上述事实有原、被告提交的农村信用社存取款凭条、临汾市工商行政管理局出具的临汾世纪金岩石膏制品有限公司的信息状况、企业信息查询单等相关证据为证，本院予以确认并在卷佐证。庭审中，原告主张，2012年6月，被告贾向伟通过被告张美琴的介绍，称其欲和被告张美琴共同设立石膏厂，因缺乏资金向原告借款147万元，并口头约定月息1分，原告于2012年6月13日，将银行卡交给被告张美琴后，张美琴将147万元转入被告贾向伟账户，同日被告贾向伟将其账户中的上述款项作为出资缴存至被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司账户，成为该公司股东及法定代表人；并主张，借款后通过张美琴向原告支付了4万元利息；现原告要求被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司、张美琴共同偿还借款147万元，并自借款之日起按照月息1分支付利息。被告贾向伟对于原告的主张不予认可，表示其并没有委托被告张美琴办理尾号为“188”的账户，对该账户也不知情，该账户实际由被告张美琴与原告控制，原告与被告张美琴之间存在虚假诉讼，主张驳回原告的诉讼请求。被告张美琴主张，147万元借款及利息的约定真实存在，是通过被告张美琴介绍替被告贾向伟借款，该笔资金是被告贾向伟与被告张美琴共同出资注册被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司；并表示，被告张美琴是公司股东，同时负责主管财务，尾号为“188”的账户是被告贾向伟把自己的身份证给了张美琴，让张美琴给被告贾向伟开的，147万元存入被告贾向伟的账户被告贾向伟是知道的，被告贾向伟的尾号为“188”的账户也用于公司，平时就在财务上放着，需要的话被告张美琴就可以支配该账户；同时主张，只有147万元借款时原告知情，后来发生的尾号为“188”的账户流水原告并不知情，其余的流水上有原告的签字也不是原告本人所签，全是被告张美琴所签，只是为了给被告贾向伟做银行流水，基本上是存多少取多少。经本院主持调解，原、被告未能达成一致意见。以上为本案事实。本院认为，首先，关于尾号为“188”的账户，因被告贾向伟、张美琴均系临汾世纪金岩石膏制品有限公司股东，同时被告张美琴负责主管财务，根据被告张美琴提供的相关证据，被告贾向伟关于其没有委托被告张美琴办理尾号为“188”的账户、对该账户也不知情的主张，本院不予认可。其次，根据庭审查明的事实，2012年6月13日，通过被告张美琴将原告账户内的147万元转入了被告贾向伟尾号为“188”的账户，同日又将该147万元转入了被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司公户，而被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司成立日期为2012年6月15日，股东为贾向伟、张美琴，其中贾向伟出资147万元，出资比例为49%，张美琴出资153万元，出资比例为51%；可见，被告贾向伟正是以原告出借的147万元，作为其与被告张美琴成立临汾世纪金岩石膏制品有限公司时的其本人的认缴出资金额，从而成为公司股东并持有49%股份。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定，对于原告主张的147万元借贷关系真实性，本院予以认可。因被告张美琴系被告临汾世纪金岩石膏制品有限公司股东，负责主管财务，而且庭审中被告张美琴已经明确表示，尾号为“188”的账户上后来发生的流水原告并不知情，流水上原告的签字也不是原告本人所签，全是被告张美琴所签，因此，原告出借147万元后，之后该账户上发生的流水与原告无关，系临汾世纪金岩石膏制品有限公司内部管理问题。原告主张口头约定利息为月息1分，被告张美琴表示认可，且归还过原告利息4万元，本院予以采信。原告通过被告张美琴将原告银行卡上的147万元转入了被告贾向伟个人账户，被告贾向伟又将该147万元用作向临汾世纪金岩石膏制品有限公司的出资，且被告贾向伟又系该公司法定代表人，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定，被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司应当承担共同还款责任；被告张美琴承担连带偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百一十条、第二百一十一条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：一、被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司在本判决生效后十五日内归还原告宜娟借款147万元及利息（利息自2012年6月14日起计算至判决生效之日止，按照月息1分计算；已经归还的4万元利息，应当从应付利息中扣除）。二、被告张美琴对上述债务承担连带清偿责任。如果被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司、张美琴未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18030元、诉讼保全费5000元，共计23030元，由被告贾向伟、临汾世纪金岩石膏制品有限公司、张美琴共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。审判长张永彪人民陪审员李婷人民陪审员张晶二〇一八年三月十五日书记员梁永红