湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘06刑终304号
原公诉机关平江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴三毛，曾用名吴三庆，男，1989年5月16日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，无业，住平江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）陈兵，男，1990年3月18日出生于江西省九江市修水县，汉族，初中文化，无业，住九江市修水县。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年8月21日被江西省修水县人民法院判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被平江县公安局取保候审，2016年7月7日经平江县人民法院决定逮捕。
上诉人（原审被告人）罗金金，男，1994年3月2日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，无业，住平江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）吴鹏，曾用名吴朋，男，1976年12月27日出生于江西省九江市修水县，汉族，中专文化，无业，住江西省九江市修水县。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年3月16日被江西省修水县人民法院判处有期徒刑四年。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。
平江县人民法院审理平江县人民检察院指控原审被告人吴三毛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人罗金金、陈兵犯贩卖毒品罪，原审被告人吴鹏犯非法持有毒品罪一案，于2016年10月8日作出（2016）湘0626刑初96号刑事判决。原审被告人吴三毛、陈兵、罗金金、吴鹏均不服，提出上诉。平江县人民法院于2016年11月10日将案件移送本院，本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
平江县人民法院认定，被告人吴鹏、陈兵在狱中相识，吴鹏从陈兵处得知平江的毒品比江西便宜。2015年9月14日，吴鹏要陈兵联系购买甲基苯丙胺。同年9月15日晚，陈兵遂联系吴三毛，称其朋友要购买毒品甲基苯丙胺，双方约定在2015年9月16日交易。
2015年9月16日，陈兵、吴鹏、卢涛立与吴三毛、罗金金在平江县长寿镇名雅宾馆208房间见面，吴三毛应被告人陈兵的要求，拿出一小包毒品甲基苯丙胺在该房间内供陈兵、吴鹏及卢涛立等人吸食；随后吴三毛要罗金金到长寿镇西岸铺宾馆406房间内将其事先准备好的一包甲基苯丙胺（约50克）拿到名雅宾馆208房间来，罗金金随即按吴三毛的吩咐取来了毒品。吴三毛将该包甲基苯丙胺交给吴鹏，并告知有49克多，吴鹏即支付了4500元毒资给吴三毛。随后吴鹏、陈兵和卢涛立下楼准备乘坐面包车离开时被公安民警抓获，罗金金在名雅宾馆前被抓获，公安民警从吴鹏丢在面包车上的深色提包内查获了一包甲基苯丙胺。吴三毛闻讯后逃脱，并要名雅宾馆业主吴伟国告诉钟妹香（另案处理），要钟妹香收拾好其放在西岸铺宾馆406房间内的“东西”（甲基苯丙胺），吴三毛则逃至长寿镇太坪村村民吴孟雄（另案处理）家中。9月16日下午，吴三毛、钟妹香、吴孟雄、彭佳兴等人在吴孟雄家吸食毒品甲基苯丙胺时被公安民警抓获，现场从吴三毛身上查获甲基苯丙胺十三小包，并从其携带的黑色提包中的苹果手机盒里查获五小包甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂27粒，从棕色皮质男式挎包里查获一大包甲基苯丙胺。
另查明，2015年9月15日，吸毒人员吴孟雄来到西岸铺宾馆406房间找吴三毛购买了0.5克甲基苯丙胺，并以支付宝转账的形式向吴三毛转账人民币100元。
经鉴定，从吴鹏处查获的甲基苯丙胺重48.93克，从吴三毛提包内查获的甲基苯丙胺共重148.80克，甲基苯丙胺片剂27粒重2.5602克，从吴三毛身上查获的甲基苯丙胺重10.7015克，均检测出甲基苯丙胺成分。
案发后，罗金金主动交代犯罪嫌疑人杜北持有毒品，并带领公安民警将杜北抓获。
上述事实有户籍资料，抓获经过，搜查笔录，扣押物品清单，银行流水明细表，通话详单，刑事判决书，平江县人民法院（2016）湘0626刑初26号刑事判决书，证人证言，被告人的供述等证据证明，足以认定。
平江县人民法院认为，被告人吴三毛、陈兵、罗金金违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；吴三毛违反社会管理秩序，明知他人吸毒，仍在自己所租住的房间内提供毒品供他人吸食，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人吴鹏违反毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人吴三毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币六万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；决定合并执行有期徒刑十五年四个月，没收个人财产人民币六万元，并处罚金人民币二千元。二、被告人陈兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万五千元。三、被告人罗金金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万五千元。四、被告人吴鹏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元。
吴三毛上诉提出，其没有贩卖毒品，一审认定事实错误，请求依法改判。
陈兵上诉提出，一审量刑过重，请求改判。
罗金金上诉提出，其有坦白、立功、从犯等法定从轻量刑情节，一审量刑过重，请求改判。
吴鹏上诉提出，其非法持有毒品甲基苯丙胺48.93克，应在三年以下量刑，且如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
二审经审理查明，原审认定吴三毛贩卖毒品、容留他人吸毒，陈兵、罗金金贩卖毒品，吴鹏非法持有毒品的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴三毛、陈兵、罗金金违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，已构成贩卖毒品罪；吴三毛还为他人提供吸毒场所，已构成容留他人吸毒罪；上诉人吴鹏非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上，已构成非法持有毒品罪。吴三毛贩卖毒品甲基苯丙胺共计211.4917克，在吴三毛、陈兵、罗金金共同贩卖毒品犯罪中，吴三毛起主要作用，系主犯，陈兵受吴鹏之托主动联系吴三毛求购毒品起到居间介绍作用，罗金金受吴三毛指使，参与贩卖毒品，陈兵、罗金金在与吴三毛共同贩卖毒品犯罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。吴三毛一人犯数罪，应数罪并罚。陈兵、吴鹏均曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，均应从重处罚；罗金金揭发他人犯罪行为，经查证属实，构成立功，可从轻处罚；罗金金、吴鹏到案后均能如实供述自己的罪行，属坦白，亦可从轻处罚。吴三毛上诉提出，其没有贩卖毒品，一审认定事实错误，请求依法改判的上诉理由。经查，吴三毛贩卖毒品，有同案人陈兵、罗金金、下线吴鹏及其本人的供述，查获的毒品，银行交易流水明细等证据证明，且以上证据相互印证足以认定，故对吴三毛的该上诉理由，本院不予采纳。陈兵上诉提出，一审量刑过重，请求改判的理由不成立，本院不予采纳。罗金金上诉提出，其有坦白、立功、从犯等法定从轻或减轻量刑情节，一审量刑过重，请求改判的理由成立，本院予以采纳。吴鹏上诉提出，其非法持有毒品甲基苯丙胺48.93克，应在三年以下量刑的上诉理由于法有据，本院予以采纳，吴鹏还提出其如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚的上诉理由，因一审判决已作为量刑情节予以从轻处罚，故对该上诉理由，本院不予采纳。原审判决认定吴三毛、陈兵犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，认定罗金金犯贩卖毒品罪、吴鹏犯非法持有毒品罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但对罗金金、吴鹏量刑过重，应予调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款，第三百四十八条，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条第一款，第三百五十四条，第六十七条第三款，第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、(二)项的规定，判决如下：
一、维持平江县人民法院（2016）湘0626刑初96号刑事判决中对上诉人吴三毛、陈兵犯贩卖毒品罪的定罪、量刑部分及对上诉人罗金金犯贩卖毒品罪、吴鹏犯非法持有毒品罪的定罪部分；
二、撤销平江县人民法院（2016）湘0626刑初96号刑事判决中对上诉人罗金金犯贩卖毒品罪、吴鹏犯非法持有毒品罪的量刑部分；
三、上诉人罗金金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万五千元；
四、上诉人吴鹏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
本判决为终审判决。
审判长 李强斌
审判员 汤 卫
审判员 王继华
二〇一六年十一月二十八日
书记员 张琼花