四川省雅安市名山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）名山刑初字第25号
公诉机关雅安市名山区人民检察院。
被告人谢丹，女，1986年1月20日出生，汉族，四川省双流县人，初中肄业文化。2013年9月17日，因涉嫌贩卖毒品罪被雅安市公安局名山区分局刑事拘留，2013年10月23日被依法逮捕。现羁押于雅安市看守所。
辩护人张明福，四川公生明律师事务所律师。
雅安市名山区人民检察院以雅名检刑诉（2014）15号起诉书指控被告人谢丹犯贩卖毒品罪，于2014年3月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2014年3月26日公开开庭审理了本案。雅安市名山区人民检察院指派代理检察员李正伟、林亨琼出庭支持公诉。被告人谢丹及其辩护人张明福到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年5月至9月期间，谢丹先后向张某、李某、倪某等人出售冰毒5次，共计24克。
2013年5月某日晚，谢丹和“龙一”（身份待查）一起到雅安市名山区人民医院旁的曾某家中，向张某和曾某出售了价值1750元的冰毒5克，获取毒资1750元。
2013年6、7月某日晚，谢丹和张某通过电话联系后，谢丹赶到张某位于雅安市名山区蒙阳镇民生桥旁的住处向张某出售了冰毒10克。
2013年8月某日，谢丹和李某通过电话联系后，谢丹在雅安市名山区蒙阳镇“星星电玩城”旁的一宾馆房间内向李某出售了价值200元的冰毒0.3克，获取毒资200元。
2013年9月初的某日，倪某电话联系谢丹购买冰毒，后倪某和杨某一起赶到谢丹租住的雅安市雨城区南一路“清洁旅馆”，谢丹在该旅馆房间内向倪某和杨某出售了价值1500元的冰毒4.7克，获毒资1500元。
2013年9月16日下午，谢丹和倪某电话联系后，倪某与朱某某一起赶到雅安市名山区假日酒店，谢丹在该酒店大门处向倪某出售了价值1400元的冰毒4克，获毒资1300元。
2013年9月16日晚，雅安市公安局名山区分局禁毒缉毒大队民警在雅安市名山区蒙阳镇彩虹桥桥头将被告人谢丹抓获，并从其身上搜出疑似冰毒的结晶状体颗粒物两袋，经鉴定和称量，含甲基苯丙胺，净重29.47克。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人谢丹明知是毒品而先后多次向他人贩卖达53.47克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人谢丹辩称：向李某贩卖了冰毒0.3克、向倪某贩卖了冰毒4克，但未向张某、曾某贩卖过冰毒，也未在清洁旅馆向倪某贩卖冰毒。被告人谢丹平时毒瘾很大，每天要吸食冰毒1－2克，被抓获时从身上搜出的冰毒是用于自己吸食的。
辩护人张明福提出：公诉机关指控的被告人谢丹向张某、曾某贩卖冰毒15克、向倪某贩卖冰毒4.7克，证人曾某的证言前后矛盾，证人杨某涛、张某某、喻某某等人的证言属传来证据，证据不够确实、充分。被告人谢丹被抓获时携带的冰毒现场称重为29.37克，现场没有购毒人员出现，被告人谢丹平时每天要吸食毒品1－2克，应认定为非法持有毒品。被告人谢丹系初犯，自身正受毒品折磨，父亲常年瘫痪在床，母亲在家做农活，被告人谢丹在绝望中铤而走险，所携带的冰毒已被收缴，未给社会造成重大危害，希望能对其从轻判处。
辩护人张明福提交了以下证据材料：谢修明残疾人证、鉴定意见书、解除合同证明等复印件，拟证明被告人谢丹父亲残疾、家庭困难的事实。
经法庭审理查明：2013年5月至9月期间，被告人谢丹先后向张某、李某、倪某、杨某等人出售冰毒4次，共计19克。
1、2013年6、7月某日晚，谢丹和张某通过电话联系后，谢丹赶到张某位于雅安市名山区蒙阳镇民生桥旁的住处向张某出售了冰毒10克。
2、2013年8月某日，谢丹和李某通过电话联系后，谢丹在雅安市名山区蒙阳镇“星星电玩城”旁的一宾馆房间内向李某出售了冰毒0.3克，获取毒资200元。
3、2013年9月初的某日，倪某电话联系谢丹购买冰毒，后倪某和杨某一起赶到谢丹租住的雅安市雨城区南一路“清洁旅馆”，谢丹在该旅馆房间内向倪某和杨某出售冰毒4.7克，获毒资1500元。
4、2013年9月16日下午，谢丹和倪某电话联系后，倪某与朱某某一起赶到雅安市名山区“假日酒店”，谢丹在该酒店大门处向倪某出售冰毒4克，获毒资1300元。
2013年9月16日晚，雅安市公安局名山区分局禁毒缉毒大队民警在雅安市名山区蒙阳镇彩虹桥桥头将被告人谢丹抓获，从其身上搜出疑似冰毒的结晶状体颗粒物两袋，现场称重为29.37克，另搜出人民币2203元、白色KWBAO牌手机1部，并扣押了以上物品。2013年9月27日，雅安市计量测试所受雅安市公安局名山区分局委托对谢丹所持有的两袋疑似冰毒的物品重量进行检测，该样品重29.47克。2013年10月18日，雅安市公安局物证鉴定所对雅安市公安局名山区分局送检的从谢丹身上扣押的29.47克疑似冰毒物品进行了检验，检验意见为：所送检材中含常见毒品成分甲基苯丙胺。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证等书证证明：侦查机关对被告人谢丹立案及采取强制措施的情况。
2、谢丹、倪某、张某等人的户籍证明、到案经过等证明：被告人谢丹、证人倪某、张某等人的身份情况及被告人谢丹被抓获时极力反抗、试图逃跑、企图毁灭随身携带的冰毒的事实。
3、扣押清单、检查笔录、称重笔录等证明：2013年9月16日，雅安市公安局名山区分局民警从谢丹处扣押了人民币2203元，疑似冰毒两袋，手机一部。疑似冰毒晶体两袋现场称重为29.37克，
4、鉴定聘请书、检测报告、鉴定意见通知书、雅安市公安局物证鉴定所理化检验报告等证明：2013年9月27日，雅安市计量测试所受雅安市公安局名山区分局委托对谢丹所持有的两袋疑似冰毒的物品重量进行检测，该样品重29.47克。2013年10月18日，雅安市公安局物证鉴定所对雅安市公安局名山区分局送检的从谢丹身上扣押的29.47克疑似冰毒进行了检验，检验意见为所送检材中含常见毒品成分甲基苯丙胺。
5、情况说明一份证明：雅安市公安局名山区分局禁毒缉毒大队经多方查证，对“龙一”、“燕子”二人无法核实其真实身份。
6、证人张某的证言，主要内容：张某又叫曾某某，2013年六、七月份的时候，有天晚上张某和陈某某（绰号“小豹子”）在民生桥的房子里耍，张某电话联系谢丹欲购买10克冰毒，谢丹赶到张某在民生桥的住处，给了张某10克冰毒，张某将冰毒揣在身上声称外出凑钱付款却迟迟未归，至今尚欠谢丹毒资3000元。另外，2013年5月份某日晚上，“龙一”和谢丹一起到张某家耍，谢丹在张某家以350元每克的价格向张某和曾某出售了5克冰毒，张某支付了谢丹现金1750元。
7、证人陈某某（绰号“小豹子”）的证言，主要内容：2013年六、七月份某日晚上，陈某某在张某位于民生桥那里的房子里耍时，谢丹给张某送冰毒过来，经张某介绍陈某某认识了谢丹，三人一起吸食了冰毒后，谢丹把10克冰毒给张某，张某说出去找钱来给谢丹，之后陈某某和谢丹在张某住的房子里等张某，等了半个小时左右张某都没有回来，陈某某和谢丹就离开了，不知道后来张某是否付了冰毒款。陈某某向倪某、曾某购买过冰毒，也曾听倪某说过她的冰毒是从谢丹那里购买的。
8、证人李某（绰号“野猪”）的证言，主要内容：李某向谢丹购买过三次冰毒，2013年8月初某日，李某正在车岭镇挖乌木，接到谢丹电话后，李某赶到谢丹租住的“星星电玩城”旁边的一家宾馆找到谢丹，向谢丹购买了价值300元的冰毒1克。另外，2013年2月某日，李某经朋友“燕子”介绍，在高家庄酒店以每克300元的价格向谢丹购买了冰毒2克。2013年3月某日，谢丹电话联系李某是否要购买冰毒，后谢丹和一个陌生女子在川鑫宾馆向李某出售了价值300元的冰毒1克。李某听说倪某在帮谢丹贩卖冰毒。
9、证人倪某的证言，主要内容：倪某从2010年开始接触毒品，倪某吸食的毒品主要从谢丹处购买。2013年9月16日下午，倪某和“小螃蟹”一起到假日酒店找到谢丹，倪某向谢丹表示要购买5克冰毒，谢丹要280元一克，后来倪某与谢丹谈成了260元一克，倪某给了谢丹1400元，谢丹给的毒品的数量不足5克，最少也有4克。2013年9月初某日，倪某电话联系谢丹购买冰毒，倪某和杨某一起坐着杨某的车子赶到雅安市雨城区清洁旅馆，在该旅馆内向谢丹购买了价值1500元的冰毒5克，杨某出了600元，倪某身上只有200元，倪某将这800元钱当场给了谢丹，倪某拿到冰毒后在房间里将冰毒分成了两份，给了杨某2克，自己留了2.7克，然后谢丹和倪某一起坐着杨某的车返回名山，倪某在银行里取了700元钱给了谢丹。另外，2013年9月初某日，在雅安市雨城区的清洁酒店内，谢丹请倪某吸食了一些冰毒后，向倪某出售了价值900元钱的冰毒3克。2013年7月某日，倪某在雅安恒博医院外面向谢丹购买了价值900元的冰毒3克。2013年8月初某日，倪某在雅鑫宾馆601房间向谢丹购买了价值900元的冰毒2克，麻古6个。倪某购买的毒品一些自己吸食了，一些出售给了李某某、“小螃蟹”等人。
10、证人朱某某（绰号“小螃蟹”）的证言，主要内容：2013年9月16日下午四点钟左右的时候，倪某让朱某某陪她一起到雅安市名山区假日酒店找谢丹购买冰毒。在假日酒店的大厅里找到谢丹后，谢丹向朱某某借钱，朱某某回绝后，倪某就向谢丹购买冰毒，朱某某在旁边帮忙讲价。后来朱某某去开房间，倪某告诉朱某某说以每克260元的价格向谢丹购买了5克冰毒，付了谢丹1400元。
11、证人杨某（绰号“杨胖子”）的证言，主要内容：2013年9月初某日，杨某到倪某家购买冰毒，倪某告知杨某她也没有冰毒了。后倪某打电话联系卖家后告诉杨某这次的东西比较好，叫杨某凑点钱去多拿一点，杨某说最多买600元钱的，并给了倪某600元钱。倪某拿到钱后和杨某一起开车到雅安市雨城区南一路一家宾馆，在宾馆的房间里倪某找到一个20多岁的短发女子，这女的拿出一袋冰毒说要1500元，倪某给了这个女的800元钱，并说剩下的钱回名山取了之后再给。这个女的就当着倪某和杨某的面称了一下，加袋子一起是5.3克，倪某拿到冰毒后除去袋子称了一下有4.7克，倪某将这4.7克分成两份，一份是2克，一份是2.7克，倪某将2克的冰毒给了杨某，之后他们三人就一起坐车回了名山，到名山后倪某在银行取了700元钱给这个女的。
12、证人李某某的证言，主要内容：李某某是经李某介绍认识谢丹的，谢丹20多岁，黄色短发，有点象男的，李某某曾经向谢丹购买过三次冰毒。
13、证人喻某某的证言，主要内容：喻某某是通过张某认识谢丹的，2013年8月某日，喻某某准备给张某购买冰毒，张某让喻某某到张某家一起等人送毒品过来。后喻某某在张某家看到谢丹和一个女的来后向张某出售了一袋冰毒，至于有多少喻某某不知道。谢丹拿冰毒给张某，还让张某把上次购买冰毒的钱给她，张某说没有钱，表示要把冰毒卖了后再给钱。谢丹离开后，喻某某就向曾某购买了一袋价值200元的冰毒。另外，喻某某知道李某、李某某也向谢丹购买过冰毒。
14、证人张某某的证言，主要内容：2013年六七月份某日下午，张某某和李某某一起在玩游戏时曾让李某某帮忙购买300元的冰毒，后来才知道李某某给他的冰毒是从谢丹那里买的。
15、证人杨某涛的证言，主要内容：杨某涛的冰毒是向蒋广文购买的，他认识谢丹，知道张某向谢丹购买过冰毒，杨某涛没有向谢丹购买过冰毒。
16、被告人的供述和辩解，主要内容：谢丹在雅安市名山区假日酒店门口向倪某贩卖过5克冰毒，获取毒资1300元，谢丹在“鑫鑫电玩城”外向李某（绰号“野猪”）贩卖过0.3克冰毒，获取毒资200元。另外，谢丹在高家庄酒店附近的一个烧烤摊上向杨某涛（绰号“小眼镜”）贩卖过0.3克冰毒，获取毒资200元。谢丹曾将冰毒分给“小豹子”、“野猪”、“小春”、曾某某、李某某、倪某等人吸食过。
17、视频资料光盘7张，证明公安机关搜查和讯问时进行了同步录音录像。
针对被告人谢丹及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人谢丹及其辩护人所提的未向张某贩卖毒品15克、未向倪某贩卖毒品4.7克的辩解和辩护意见。
经查，2013年6、7月某日晚，被告人谢丹在雅安市名山区蒙阳镇民生桥旁的张某住处向张某出售冰毒10克，有张某、陈某某的证言相印证，并证实张某收取毒品后外出，尚未支付毒资。2013年9月初某日，被告人谢丹在雅安市雨城区南一路“清洁旅馆”内向倪某和杨某出售冰毒4.7克，获毒资1500元，有倪某、杨某的证言相印证，并证实杨某出资600元，分得冰毒2克，倪某出资900元，分得冰毒2.7克，并且付款方式完全一致。对此两起事实，本院予以确认，该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
公诉机关指控2013年5月某日晚，谢丹和“龙一”一起到雅安市名山区人民医院旁的曾某家中，向张某和曾某出售了价值1750元的冰毒5克，获取毒资1750元。公诉机关提交的曾某证言前后矛盾，本院不予采信，该起事实仅有张某证言证实，证据不够充分，本院不予确认。
2、关于被告人谢丹及其辩护人所提的被告人谢丹被抓获时携带的冰毒是用于吸食、不应计入贩卖毒品数量及毒品称重应以29.37克计算的辩解和辩护意见。
经查，被告人谢丹有吸食毒品的恶习，有贩卖毒品的事实，结合被告人无正当职业的情况，可以认定其属于以贩养吸的被告人。根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理……”的规定，被告人谢丹被抓获时携带的毒品应计入其贩卖毒品的数量。
公安机关抓获被告人谢丹时从其身上搜的疑似冰毒两袋现场称重为29.37克，后雅安市计量测试所受雅安市公安局名山区分局委托该两袋疑似冰毒的物品重量进行检测，该样品重29.47克。本院认为，雅安市计量测试所系法定计量检定机构，其检测结果更科学、准确，故被告人谢丹被抓获时携带的冰毒应以29.47克计算。
被告人谢丹及其辩护人该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
辩护人提交的证据与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人谢丹以牟利为目的，先后向他人非法销售冰毒48.47克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢丹向张某、李某、倪某、杨某贩卖冰毒19克的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。公诉机关指控被告人谢丹向张某贩卖冰毒5克，证据不够充分，本院不予支持。为维护国家对毒品的管理制度和人民群众的身体健康权利，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢丹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。
二、扣押的人民币二千二百零三元、冰毒两袋共二十九点四七克、白色KWBAO牌手机一部由扣押单位依法处理，继续追缴被告人谢丹贩卖毒品所得的赃款三千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谢丹的刑期自2013年9月16日起至2024年9月15日止。罚金款在本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郑水华
审 判 员 胡 轩
代理审判员 李为民
二〇一四年五月十六日
书 记 员 黄 敏
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》
对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量，已被吸食部分不计入在内。