安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）马民一终字第00249号
上诉人（原审被告）：安徽徽超置业有限公司。
法定代表人：胡磊，该公司总经理。
委托代理人：王伟。
委托代理人：王汝轩。
被上诉人（原审原告）：荣发翠，女，1975年10月12日出生，汉族。
委托代理人：康文华，江西至中律师事务所律师。
上诉人安徽徽超置业有限公司（以下简称徽超置业公司）因与被上诉人荣发翠商品房预售合同纠纷一案，不服安徽省含山县人民法院（2014）含民三初字第00005号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月4日公开开庭进行了审理。上诉人徽超置业公司的委托代理人王伟、王汝轩，被上诉人荣发翠及其委托代理人康文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
荣发翠在原审中诉称：2011年2月，原、被告签订《商品房买卖合同》一份，约定被告出售其开发的位于含山县清溪镇兴隆大道东侧“清水湾”楼盘的第7-106门面房一间给原告，建筑面积为64.757平方米，单价5502.79元，合计房款356344元，并约定被告于2012年5月31日前将验收合格的房屋交付给原告。合同签订后，原告按约付清了房款首付178344元，后期由于被告资料不全，约定的按揭贷款无法办理。为此，原告多次要求被告完善贷款资料，但被告不但不予配合贷款，也不与原告变更付款方式，以致至今没有办理贷款。目前原告再次要求被告完善贷款资料，银行告知由于被告资料不齐，其门面房的贷款不能办理。被告至今没有交付房屋，也没有通知原告办理交房手续。至此，按照合同约定被告已经逾期交房，依法应当承担逾期交房的违约金，即从2012年5月31日至实际交付房屋期间的违约金。通过当地有关部门出面调解，被告才给付3000元，剩余的违约金至今拖欠未付。被告虽然答应给付该违约金，但至今没有落实。原告为维护合法权益，诉请判令：1、被告承担逾期交付房屋的违约金（自2011年5月31日每天按已付房款的万分之二计算至实际交付房屋之日）；2、被告承担本案的诉讼费。
原审查明：2011年2月，原、被告签订一份《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的位于含山县清溪镇兴隆大道东侧“清水湾”楼盘第7幢106号门面房，建筑面积为64.757平方米，单价为5502.79元／平方米，合计购房款为356344元。合同第六条约定了付款方式及期限：买受人（原告）按下列第3种方式按期付款……3、买受人在2011年7月19日前交清首付款壹拾柒万捌仟叁佰肆拾肆元（￥：178344）给出卖人，余款壹拾柒万捌仟元向银行办理银行按揭，同时在买受人签署合同15日内，将按揭所需资料向银行初审……。第七条约定了买受人逾期付款的违约责任，第八条约定了交付期限：出卖人应当在2012年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房经验收合格。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；……。第九条约定了出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第一种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金……。合同签订后，原告于2011年7月19日支付购房首付款178344元，尚欠购房款178000元。被告至今也未按合同约定的方式交付房屋。2013年春节前，原、被告双方就涉案房屋没有交付发生纠纷，双方在清溪镇人民政府的主持下，被告支付原告违约金3000元。
原审认为：原告向被告购买房屋时，涉案房屋尚在建设中，属于期房，双方虽然签订的是商品房买卖合同，实为商品房预售行为。该商品房买卖合同是双方真实意思表示一致所签订的，且不违反有关法律规定，应是合法有效的，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。原告未按约定的时间交清购房款，且至今尚欠178000元，已构成违约。但被告并未在法定期限内提起反诉，故不属于本案的审理范围。而被告未按合同约定的时间2012年5月31日前交付预售的房屋，至今也未办理房屋交接手续，且没有出现合同第八条第二款规定的情形，显已构成违约。因原告未要求解除合同，应依照合同第九条的约定承担违约责任，即按原告累计已付款的日万分之二向原告支付违约金。因原告请求支付违约金的截止时间为实际交付房屋之日，既符合合同约定，也符合法律的规定，应予支持。但被告已经支付的3000元违约金原告愿意在违约金的总额中扣除，予以采纳。据此，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2014年3月6日作出如下判决：被告安徽徽超置业有限公司于本判决书生效后十日内一次性支付原告荣发翠逾期交房违约金［自2012年5月31日始计算至实际交付房屋之日止，按日向荣发翠支付35.67元（按已给付房价款178344元的万分之二计算），应扣除被告已支付的3000元违约金］。案件受理费230元，由被告安徽徽超置业有限公司负担。
宣判后，徽超置业公司不服，向本院提起上诉称：1、原审法院未发传票通知其到庭参加诉讼就作出判决，违反法定程序；2、根据双方签订的《商品房买卖合同》约定，荣发翠应当在合同签订后15日内自行去银行办理按揭，但荣发翠至今未办理银行按揭手续，导致按揭款至今无法到账，已经构成严重违约，应当向徽超置业公司支付违约金。综上，请求二审依法撤销原审判决，依法改判。
荣发翠辩称：1、一审认定事实清楚，双方当时约定支付首付款后再按揭付款，后期按揭无法达成是徽超置业公司的原因，但也不影响其要求徽超置业公司支付逾期交房违约金；2、一审审判程序并不违法。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
徽超置业公司对荣发翠在原审提供的《商品房买卖合同》发表新的质证意见如下：首先荣发翠房款没有交清，其不可能将房屋交给对方，故其不应当支付违约金。且徽超置业公司在拿地的时候，政府已经违约，后来政府调解，徽超置业公司共支付荣发翠3000元违约金。
二审查明的事实与原审相同。
综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：一、原审是否违反法定程序；二、原审判令徽超置业公司支付荣发翠逾期交房违约金是否有事实和法律依据。
本院认为：一、关于原审是否违反法定程序问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，直接送达诉讼文书有困难的，可以邮寄送达。本案中，原审法院按照徽超置业公司企业法人营业执照载明的住所地址，将开庭传票等材料进行邮寄送达，徽超置业公司工作人员于2014年1月9日签收，另原审法院按照同样的地址，将判决文书邮寄送达至徽超置业公司，徽超置业公司签收后提起上诉，足以表明徽超置业公司已收到了开庭传票。但其收到传票后，无正当理由未到庭参加诉讼，故原审法院依法缺席审理，并无不当。二、关于违约金问题。根据双方签订的《商品房买卖合同》第八条的约定，徽超置业公司应当在2012年5月31日前将房屋交付给买受人荣发翠使用，但徽超置业公司至今未交付，已违反了合同约定，故徽超置业公司应当支付其自2012年5月31日至实际交付房屋期间的违约金。徽超置业公司认为荣发翠在合同履行过程中违约在先，应当向徽超置业公司支付违约金，但其未在法定期限内提起反诉，故二审不予处理。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费的负担按一审判决执行；二审案件受理费230元由安徽徽超置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 婕
审 判 员 范秀媛
代理审判员 张茂进
二〇一四年八月四日
书 记 员 温 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。