浙江省常山县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）衢常刑初字第136号
公诉机关浙江省常山县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某，个体工商户。
委托代理人徐文军，浙江诚源律师事务所律师（特别授权）。
被告人刘俊，绰号道宋，农民。2014年7月4日因犯寻衅滋事罪被常山县人民法院判处有期徒刑7个月，并于同日刑满释放。因本案于2015年4月29日被羁押，2015年4月30日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现押于常山县看守所。
辩护人杨雪源，浙江三衢律师事务所律师。
常山县人民检察院以常检刑诉（2015）216号起诉书指控被告人刘俊犯故意伤害罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人谢某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。常山县人民检察院检察员黄王振、附带民事诉讼原告人谢某及委托代理人徐文军、被告人刘俊、辩护人杨雪源等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年8月22日晚22时许，被告人刘俊和陈志林、章俊俊、马俞超（均已判刑）等人前往常山县定阳北路谢氏水果店找被害人谢某谈工程承包的事情，因协商未果，刘俊动手打了谢某。陈志林、章俊俊、马俞超等人见状也上前殴打谢某、谢某母亲刘根英。2014年11月21日，经常山县公安局物证鉴定室鉴定，刘根英的伤势为轻微伤。
2014年8月23日22时许，被告人刘俊和陈志林因工程承包问题再次前往常山县国际大酒店与被害人谢某谈判，后来双方未谈拢，陈志林感觉谢某叫了人，自己没有面子，就回到魅力金座包厢，将胡建军、徐镇镇、马俞超、徐先明（均已判刑）等十余人带至常山县国际大酒店。经被告人刘俊、陈志林指认谢某后，刘俊、胡建军、徐镇镇、章俊俊、马俞超、徐先明等人就立即对谢某等人进行追逐殴打，其中胡建军使用尖刀将谢某右大腿刺伤。2014年11月20日，经常山县公安局物证鉴定室鉴定，被害人谢某所受损伤为重伤二级。
为此，公诉人在法庭上宣读和出示了被害人陈述、同案犯供述、刑事判决书、人体损伤程度鉴定书、现场勘验检查笔录、户籍证明等证据材料，据以指控被告人刘俊的行为构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定追究其刑事责任。并认为被告人刘俊属累犯、如实供述自己的罪行，建议对其判处有期徒刑四至六年。
附带民事诉讼原告人谢某诉称，自己的损失已经（2015）衢常刑初字第47号刑事判决书确认为194106.45元，扣除已获得的85000赔偿款，尚有109106.45元未得到赔偿，被告人刘俊作为共同侵权人应当承担连带赔偿责任，并请求判处被告人五至八年有期徒刑。
被告人刘俊对起诉的事实没有异议，只辩解自己是用手指过被害人，是想叫他们打被害人，但没想到有人会用刀捅，他们的行为已经超出了自己的意志以外，应属于实行过限。辩护人认为，1、案发当天，刘俊去国大的目的是与谢某谈判，主观上一开始没有伤害谢某的故意，后来是陈志林认为自己没面子而纠集了他人造成了被害人重伤的结果。被告人没有纠集过他人，也没有直接致害被害人，其行为应认定为寻衅滋事。2、即使合议庭认定被告人的行为构成故意伤害罪，被告人认罪态度好，本案发生的主要原因是陈志林感觉没面子，继而纠集他人对谢某进行伤害，而胡建军是直接致害人，所以被告人刘俊在本案中的作用不是最大。综上，请求以寻衅滋事罪对被告人判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2014年8月22日晚22时许，被告人刘俊纠集了陈志林，陈志林又纠集了章俊俊、马俞超（均已判刑）等人前往常山县定阳北路谢氏水果店找被害人谢某谈工程承包的事情，因协商未果，刘俊动手打了谢某。陈志林、章俊俊、马俞超等人见状也上前殴打谢某、谢某母亲刘根英。2014年11月21日，经常山县公安局物证鉴定室鉴定，刘根英的伤势为轻微伤。
次日晚上，刘俊与陈志林、胡建军、章俊俊、马俞超等人吃了饭后到魅力金座唱歌，22时许，刘俊和陈志林前往常山县国际大酒店与被害人谢某谈判。到了酒店茶吧后，陈志林感觉谢某叫了人，自己没有面子，就回到魅力金座包厢，将胡建军、徐镇镇、马俞超、徐先明（均已判刑）等十余人带至常山县国际大酒店。经被告人刘俊、陈志林指认谢某后，刘俊、胡建军、徐镇镇、章俊俊、马俞超、徐先明等人就立即对谢某等人进行追逐殴打，其中胡建军使用尖刀将谢某右大腿刺伤。2014年11月20日，经常山县公安局物证鉴定室鉴定，被害人谢某所受损伤为重伤二级。
附带民事诉讼原告人的损失已经（2015）衢常刑初字第47号刑事判决书确认为194106.45元，扣除已获得的85000元赔偿款，尚有109106.45元未得到赔偿。
以上事实有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被害人谢某陈述证实，2014年8月22日晚，刘俊因想承包工程，和谢某发生矛盾，带了一帮人到谢某的水果店，打了谢某和店里的人员。第二天，刘俊又打电话威胁谢某，谢某想和刘俊和解，就约刘俊到常山国际大酒店协商，并叫了方小国、毛日飞、徐利贇三人一起前往。还没开始谈，刘俊和陈志林就开始打电话，后来就离开了，三四分钟后，谢某看到十几个人过来，陈志林一指谢某，就和另外人来打谢某，最终谢某被和陈志林一起来的人捅了三刀。
2、同案犯陈志林的供述证实，2014年8月22日晚9点多，陈志林应刘俊的要求一起去找谢某。陈志林还叫上徐朱平、章俊俊、马俞超等人。他们来到谢氏水果店，刘俊和谢某在店门口谈工程的事情。后来刘俊动手打谢某，陈志林和章俊俊也上前去打谢某。案发当晚，陈志林陪刘俊到国际大酒店茶吧和谢某、江国全等人谈工程的事情，陈志林觉得谢某叫了人来，自己没面子就一个人到魅力金座叫上郑雨星，包厢的胡建军、徐镇镇、马俞超等人也一起跟着去，陈志林也未阻挡。到了国际大酒店，刘俊一开始打电话，看到陈志林带人过来，这时有人问“谁是谢某”，陈志林和刘俊就用手指谢某，徐镇镇等人就上去打谢某和江国全等人，有个穿白衣服的人抱住刘俊，刘俊使劲挣脱开来去追打谢某，一直追到二楼的一半才没追了。
3、同案犯胡建军的供述证实，案发当晚，胡建军和陈志林、刘俊等人吃完饭后到魅力金座唱歌，期间陈志林和刘俊去和谢某谈判。过了十几分钟，陈志林回到包厢说，对方叫人了，你们和我一起去。之后胡建军等人就和陈志林一起来到国际大酒店茶吧，陈志林喊了句“那就是谢某”，马俞超和章俊俊等人就动手了，胡建军用尖刀捅了谢某二刀。
4、同案犯徐镇镇的供述证实，案发当晚，徐镇镇等人在魅力金座包厢唱歌，刘俊和陈志林先出去，后来陈志林回到包厢说“国际大酒店有点事情”，听着是过来叫人一起去打架的意思，于是徐镇镇等包厢里的十几个人就和陈志林来到国际大酒店，当时刘俊一指谢某，徐镇镇就知道要打谁，就上去打了一拳，其他人也冲上去打了。
5、同案犯章俊俊供述证实，2014年8月22日晚，章俊俊和陈志林、刘俊、马俞超等人一起到谢氏水果店找谢某谈事情。后来刘俊动手打了谢某，章俊俊看到后也拿塑料凳帮忙打谢某。案发当晚，章俊俊和陈志林等人在魅力金座唱歌，刘俊和陈志林先到国际大酒店和谢某谈事情，章俊俊也跟着在旁边的位置坐下。后来看到陈志林带了包厢里唱歌的人过来了，刘俊看到陈志林带人过来就激动起来，章俊俊听到有人喊“谁是谢某”，刘俊用手指了下谢某，他们就开始打对方。胡建军和章俊俊拿刀追赶谢某。
6、勘验检查工作记录证实，案发现场情况。
7、抓获经过证明证实，被告人的抓获情况。
8、户籍证明、刑事判决书证实，被告人的身份情况、刘俊的前科情况及同案犯处刑情况、附带民事诉讼原告人的损失情况。
对控辩双方的争议焦点，本院评判如下，1、本案的起因是被告人刘俊因承包工程一事与被害人谢某发生矛盾，虽然被告人刘俊只纠集了陈志林一个人，但陈志林纠集了本案的其他同案犯，被告人没有明确表示反对，说明其内心是希望或是放任的，并且被告人当庭供述自己手指向被害人，就是想叫同伙殴打被害人，所以公诉机关指控其为本案的组织者，对全案承担责任，本院予以支持。2、实现过限指实行犯的犯罪行为超出了共同犯罪故意的范围，故意伤害罪的犯罪故意是行为人希望或放任自己的行为造成被害人的身体损伤，至于造成被害人是轻伤还是重伤只是犯罪结果，不是犯罪故意，所以本案不属于实行过限。
本院认为，被告人刘俊故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，予以支持。本案中，被告人刘俊和陈志林的地位和作用基本相当。被告人刘俊归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘俊系累犯，依法应当从重处罚。附带民事诉讼原告人遭受的经济损失109106.45元，被告人应与其他致害人承担连带责任。公诉机关及辩护人有关被告人量刑情节的认定与本院查明一致的，予以采纳。本院根据本案的犯罪情节，社会危害性，被告人在共同犯罪中所起的作用、公诉机关及辩护人、被害人的建议综合考虑量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人刘俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月29日起至2020年10月28日止）；
二、附带民事诉讼原告人谢某的损失109106.45元，被告人刘俊与陈志林、胡建军、章俊俊、王芝健、王桔兰承担连带赔偿责任，赔偿款定于本判决生效后七日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐广显
人民陪审员 卢超美
人民陪审员 曾晓燕
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 谢玉英
附
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。