贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1086号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿。营业场所：贵州省毕节市织金县少普乡联盟村梁子上组。统一社会信用�码:9152000073662879XU。负责人：吴献华，该煤矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，男，1986年8月26日出生，汉族，该煤矿员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，1989年11月03日出生，穿青人，该煤矿员工。被上诉人（原审被告）：侯昌平，男，1966年11月23日出生，汉族，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：何会平，男，织金县城关法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决主文前简称岩脚煤矿）因与被上诉人侯昌平工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初1828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岩脚煤矿上诉请求：1.请求依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇共31314.80元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人因工伤保险待遇纠纷一案诉至织金县人民法院。上诉人对一审认定的事实没有异议，但一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费共计45576.30的计算标准是不妥的。因为根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算�本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”规定，因上诉人为被上诉人遭受事故伤害前12个月缴纳的平均月缴费工资为1500元，因其月缴费工资低于统筹地区社平工资，故被上诉人停工留薪期工资及一次性伤残补助金计算标准应为受伤前12个月即上一年度2015年社平工资4424.5元×60%=2654.70元/月，其护理费也应按受伤上一年度地区服务行业日平均工资77.80元/天计算。因此，上诉人应承担被上诉人的工伤保险待遇为31314.80元。其中，1.停工留薪期工资：2654.70元/月×3个月=7964.10元；2.一次性伤残补助金：2654.70元/月×7个月=18582.90元；3.住院期间护理费：77.80元/天×51天=3967.80元；4.住院期间伙食补助费10元/天×28天=280元；5.鉴定费520元。综上，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求人民法院依法改判或发回重审�支持上诉人的上诉请求。侯昌平二审辩称，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款第一项规定，有答辩人提交的中国农业银行卡交易明细清单为证，应按本人平均月工资6929.21元/月计算一次性伤残补助金为48504.47元（6929.21元/月×7个月），计算停工留薪期工资为20787.63元（6929.21元/月×3个月）；应按贵州省居民服务、修理和其他服务行业平均工资计算住院期间护理费为47577元/年（47577元/年÷365天×28天）；住院期间伙食费为280元，鉴定费520元，交通费252元；以上共计73993.84元。综上，为维护答辩人的合法权益，请求人法院依法判决。岩脚煤矿向一审法院起诉称：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.请求法院判决被告的工资按4129元/月，并以此标准计算被告的各项工伤保险�遇，以78元/天计算被告住院期间的护理费。一审法院认定事实：2015年3月10日被告侯昌平入职原告岩脚煤矿从事井下采煤工作，2016年4月11日因工受伤，住院治疗28天。2016年7月15日经毕节市人力资源和社会保障局会认定为工伤，2016年8月22日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，停工留薪期自受伤之日起3个月，2017年3月24日，被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年5月4日，经织金县劳动争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字[2017]第84号仲裁裁决书：“一、保留申请人侯昌平与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人侯昌平以下工伤保险待遇：1.停工留薪期工资：18000元；2.一次性伤残补助金：30971.50元；3.住院伙食补助费：280元；4.住院期间护理费：3417.40元；5.鉴定费：520元；6.交通费：126元；以上合计53494.90元。”原告不服，在法定期限内向一审法院起诉。经查明，原告岩脚煤矿没有为被告候昌平缴纳工伤保险费，被告所受工伤不能由工伤保险基金支付。另查明，被告因工受伤，住院治疗28天，产生的医药费原告已经支付。再查明，2016年9月29日被告经贵州省第三人民医院诊断为职业性煤工尘肺壹期，住院治疗51天，2017年9月29日经织金县劳动争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字[2017]第176号仲裁裁决书，裁决原告支付被告各项工伤保险待遇共计192972.63元，原告不服织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁裁决书，在法定期限内向一审提起诉讼，本院于2017年10月24日立案受理了原告与被告的工伤保险待遇纠纷一案。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告岩脚煤矿与被告侯昌平成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为十级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原告未为被告办理工伤保险待遇手续及缴纳工伤保险费，因此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告岩脚煤矿支付。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，一审予以确认；双方对鉴定费520元、交通费252元、住院伙食补助费用280元无异议，一审予以确认。被告于2016年4月11日、2016年9月29日两次在原告单位遭受工伤，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十条：“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《工伤保险条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。”的规定，被告主张在与原告的两次工伤保险待遇中的一次性医疗补助金、一次性残疾就业补助金在一审法院受理的（2017）黔0524民初3805号案中计算的主张符合法律规定，一审予以支持。原告主张被告受伤前12个月的平均工资收入为4129元，但无证据予以证实，对该主张一审依法不予支持，被告主张在原告处的工资收入6929.21元/月，但无证据予以证实，据此，被告的该主张一审也不予支持。结合被告在原告处从事的工作种类，一审根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资。被告住院期间的护理费，因双方均未提供被告的护理人员收入情况，结合护理的属性，一审根据2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被告的护理费。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金：49909元÷12个月×7个月=29113.58元；2、停工留薪期工资：49909元÷12个月×3月=12477.25元；3、住院期间护理费：38246元÷365天×28=2933.90元；6、住院期间伙食补助费：280元；7、鉴定费：520元；8、交通费252元；以上各项费用总计45576.73元。综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间所受伤已认定为工伤。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十条的规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告侯昌平之间的劳动合同关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告侯昌平一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴�费、交通费等费用共计45576.73元；三、案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。二审中，上诉人岩脚煤矿向本院提交了《织金县少普岩脚煤矿职工花名册》，被上诉人侯昌平向本院提交了《中国农业银行银行卡交易交易明细清单》。经审查，《织金县少普岩脚煤矿职工花名册》仅加盖贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿的公章，无被上诉人签字，也无社会保险部门盖章，为上诉人单方制作，不能作为证据使用；《中国农业银行银行卡交易交易明细清单》是一审就已经存在的证据，已经双方当事人质证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，上诉人、被上诉人二审期间提交以上证据均不属于二审新证据，本院不再组织双方进行质证。二审查明的事实与一审无异，本院予以确认。本案二审争议之焦点：侯昌平的各项工伤保险待遇应如何计算？本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷，受《工伤保险条例》等法律法规调整。被上诉人侯昌平分别于2016年4月11日、2016年9月29日在上诉人岩脚煤矿工作期间遭受两次工伤事故，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十条：“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《工伤保险条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。”规定，被上诉人两次工伤事故所涉工伤保险待遇中的一次伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金已在另案处理。上诉人已支付被上诉人2016年4月11日所受工伤产生的医疗费，但未给被上诉人缴纳工伤保险费，其应承担被上诉人各项工伤保险待遇为：一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费。上诉人主张住院期间伙食补助费为280元、鉴定费为520元，与一审判决一致，本院予以确认。上诉人主张的工伤保险待遇中缺少交通费，经审查一审庭审记录，上诉人对被上诉人因鉴定产生的交通费252元并无异议，故一审判决由上诉人支付被上诉人交通费252元正确。关于一次性伤残补助金、停工留薪期的计算标准，上诉人主张应结合被上诉人受伤前12个月的平均月缴费工资1500元，以统筹地区社平工资4424.5元的60%即2654.70元/月为标准计算。首先，织金县社会保险事业局的回复明确载明：“侯昌平（身份证号）2016年4月11日在少普岩脚煤矿发生工伤时未参保缴费”，上诉人对该“回复”无异议，因侯昌平在发生工伤时未参保缴费，上诉人关于侯昌平受伤前12个月的平均月缴费工资为1500元的主张缺乏事实依据。其次，本案双方当事人对侯昌平受伤前12个月的工资收入各执一词，但均未举证证明侯昌平受伤前12个月的实际工资收入，一审以贵州省2016年度采矿业职工年平均工资49909元（4159.08元/月）计算一次性伤残补助金为29113.58元、停工留薪期为12477.25元并无不当，上诉人认为应以2654.70元/月为标准，计算停工留薪期工资为7964.10元、一次性伤残补助金为18582.90元的主张不成立，本院不予支持。关于住院期间护理费，被上诉人因公受伤于2016年4月11日至2016年5月9日在织金仁爱医院住院治疗，共住院治疗28天，因双方均未提供被上诉人的护理人员收入情况，一审以2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元（104.78元/天）计算住院期间护理费为2933.90元并无不当，上诉人认为应按照受伤上一年度统筹地区服务行业日平均工资77.8元/天计算护理费的主张不成立，本院不予支持。被上诉人二审答辩中对计算标准持有异议，认为应以6929.21元/月为标准计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资，应以47577元/年为标准计算住院期间护理费，但因其在法定期间未对一审判决提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁�性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”规定，对被上诉人二审提出的关于计算标准的异议，本院不予审理。综上所述，上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审判�田川审 判 员  朱 莉二〇一八年五月四日法官助理  曾 建书 记 员  李倩倩