广东省广州市番禺区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗番法石民初字第182号
原告杨某，男，汉族，住四川省梓潼县。
监护人杨某兰，女，汉族，住四川省梓潼县。
委托代理人卞某，广东比拓律师事务所律师。
被告江某，女，汉族，户籍四川省三台县，现服刑于广东省女子监狱。
委托代理人曾某，男，汉族，住四川省三台县。
委托代理人许某，广东汇俊律师事务所律师。
原告杨某诉被告江某消费性合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨某的监护人杨某兰及其委托代理人卞某、被告江某的委托代理人许某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某诉称，被告在番禺区南村镇某街经营某川菜馆餐厅。2012年3月9日晚上8时许，原告与二名同�在某川菜馆吃饭期间，因口角发生争执，随后招来一伙来历不明的人对原告进行殴打，致使原告受重伤。在原告被人殴打的过程中，被告及其工作人员均未制止，也未拨打110电话报警。在原告被打伤之后，被告故意向公安机关作虚假证言指证原告受伤系二名同事殴打所致，甚至指使员工将餐厅当天记录打架过程的视频监控录像删除，致使公安机关延误了破案的最佳时机，并且导致原告被伤害一案的犯罪嫌疑人至今未能归案。原告认为被告作为餐厅的经营者，对消费者的人身安全没有尽到最基本的安全保障义务，甚至恶意包庇罪犯，致使原告身受严重伤害及被伤害一案的犯罪嫌疑人至今未能归案，被告应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、餐费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿抚慰金、赡养费等计551908.96元。为维护自身权益，原告请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、餐费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿抚慰金、赡养费等合计551908.96元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告江某辩称，我方不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：1、被告在原告受伤过程中没有任何过错，且与原告的受伤没有任何关联性，没有因果关系，从原告提供的起诉状及鉴定意见书中皆可看出原告受伤是因原告自己与其同行的陈某某发生争执、口角，随后遭致一伙人的围殴所致。事件的起因、责任在于原告自身，且与其发生口角的也是陈某某，其殴打原告的也是他人，整个事件，被告均没有参与，因此与被告没有关联性；2、被告虽然经营了餐饮店，但因其属小本经营，无能力也无条件聘请保安人员，从生活常识可知，不可能在路边小店也要求�主提供保安人员，因此，被告对于突发的暴力事件根本无力阻止，作为正常人，自身都惊恐无措，且在案发后被告让其员工拨打了报警电话，且将原告进行照顾和初步急救送往医院，被告在整个事件中已经尽到合理的注意义务及保安义务，且提醒法庭注意，对原告进行殴打的是一伙人，表明其人数众多，被告作为一名弱女子，如何与手持凶器的多名歹徒抗争、搏斗，这种要求本身就不具有合理性；3、被告本身就是整个暴力事件的受害者，其餐馆的用具、物品被大量毁坏且声誉受到严重影响，最终导致被告无力经营该餐饮店，现在已经关闭经营。而且被告因该事件也受到了刑事处分，因为其删除了监控录像，但其删除监控录像的行为与本案没有任何的关联性；首先被告没有任何保存、拍摄、架设监控录像的义务，其遇到突发性暴力事件担心歹徒报复，不进行举证与�告的受伤没有任何因果关系，法律只是规定餐饮经营者有维护基本安全保障的义务，并没有任何法律规定经营者有帮助追捕、缉拿行凶者的义务，因此其删除监控录像的行为并不构成向原告赔偿的理由；4、关于赔偿数额方面：①医疗费方面，番禺中心医院出具的收据医疗费为128669.82元；②误工费方面，其工资标准就原告提供的劳动合同明确注明基本工资为1800元，因此其每月2650元没有依据，如果其认为该属于平均收入，应当提交不少于12个月的工资清单，另外，误工费的计算时间应当以94天的住院期间来计算；③护理费方面，其在医院住院期间护理费应当以相应的发票、收据作为依据，而原告所主张的其找了姐姐及姐夫进行护理根本没有必要，且其诉称的护理人员的护理费用比专业护理人员的护理费还要高出数倍，明显不合理，而且需要护理的时间计算140天不知其从何而来，应当有相应的依据和法律标准才能计算护理时间；④误工费方面，原告是将护理人员的护理费计算到误工费里面，两个费用重叠，所以误工费没有任何法律依据，误工费应该指伤者的误工费；⑤营养费方面，病历当中并未看到医嘱称需要加强营养，也没有注明出院60天内要加强营养的医嘱，证明医生认为原告并不需要加强营养；⑥交通费方面，该支出应当以提供相应的票据为准，而且应当是原告治疗所花的费用，原告所提供的两张飞机票是因其亲属看望原告所产生，不应当得到支持。原告的交通费还包含了因诉讼产生的交通费这一点明显没有法律依据，法律仅规定了因治疗而没有规定因诉讼而产生的费用应当由被告赔偿；⑦餐饮、住宿费方面，原告刚才明确了该两笔费用是其姐姐、姐夫来广州所产生的住宿、餐饮费，此项没有任何法律依据，且前面也提�了护理费，所以此项开支没有必要，因为聘请专业护理人员护理其护理效果绝对高于非专业人员，而且护理费用将会合理化，而原告提及的餐饮、住宿费也就无需发生；⑧残疾赔偿金方面，应当以其事故发生时为计算标准，而非鉴定诉讼或开庭时的标准，由于事故是在2012年3月份发生的，应当采用2011年统计的标准来计算，因为法律规定应采用上半年统计的标准，其发生事故时，2012年的标准并没有产生。另外，原告没有提供其户籍情况，但从其劳动合同中能够表明原告是农村户口，因此其赔偿标准也应当按照非城镇户口的标准来计算；⑨杨某母亲赡养费方面，首先原告未提供其母亲是否丧失劳动能力而需要赡养的证明材料，而且其计算赡养费的标准没有法律依据；⑩精神抚慰金方面，根据最高院的司法解释，造成死亡后果才支付精神抚慰金10万元，原告的主张无异于扩大了原告的诉讼成本。从原告的诉讼请求和计算方式来看，明显扩大、虚报了赔偿数额，缺乏法律依据，不利于纠纷的解决。5、另外，关于责任的问题，民事责任的赔偿应当按照过错责任程度来划分，被告在本案中并没有过错，即使有过错，也是极其轻微的，不可能让被告承担全部的赔偿。
经审理查明，2012年3月9日晚上8时许，原告杨某与两名同事在番禺区南村镇某街由被告江某经营的某川菜馆吃饭。期间，杨某与其中一名同事陈某某因口角发生争执，随后招致一伙来历不明的人对原告杨某进行围殴，致使原告杨某受重伤。广州市公安局番禺分局南村派出所接报后即派民警到现场调查，被告江某故意隐瞒事实，向司法机关作虚假证明指证原告杨某受伤是其两名同事殴打所致，并指使员工将餐馆内当天记录打架过程的视频监控录像删除，致使与原告共同就餐的两名同事受到司法机关的调查并被采取刑事拘留的强制措施，且导致原告杨某被伤害一案的犯罪嫌疑人至今未能归案。本院审理江某包庇罪一案的（2012）穗番法刑初字第1307号民事判决书已于2012年10月23日发生法律效力。
原告杨某受伤后，被送至广州市番禺区南村医院进行救治。后转至广州市番禺区中心医院进行救治，住院94日，出院诊断为“急性重型颅脑损伤、右额颞顶硬膜外血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、脑疝、右额颞顶多处头皮裂伤、右颞骨粉碎性、凹陷性骨折”，该医院出具的《疾病证明书》载明：“治愈出院。出院时，右上眼睑下垂，神清，生活可自理，四肢肌力V级，住院期间需陪护一名，出院后休息两月，加强营养。”。原告主张其住院期间产生的医疗费合共132600.17元，其中128669.82元有《广东省医疗机构门（急）诊、住院收费收据》为证，其余3930.35元用于在医院外购买药物，故未能提供发票。被告确认原告支出的医疗费为128669.82元，对其余没有证据证实的3930.35元不予确认。
案件审理过程中，原告向本院提出伤残鉴定的申请，并经原、被告双方协商后一致选定中山大学法医鉴定中心进行伤残鉴定。该中心于2013年5月14日作出中山大学法医鉴定中心法医精神病司法鉴定意见书［某号］，认为：杨某经系统治疗与康复，目前已达医疗终结期，但仍存在轻度智能损害，日常生活有关的活动能力严重受限，长时间活动受限，不能从事复杂工作，社会交往能力降低。据此认定原告为脑外伤所致精神障碍（器质性智能损害），其精神残情符合七级伤残。为此，原告支出了鉴定费3620元。
原告为其主张的其本人的误工损失，向本院提交了北京某装饰有限责任公司（以下简称“某公司”）的企业法人营业执照副本以及该公司广州分公司出具的《证明》、《工作证明》各一份，以及原告与该公司签订的的《劳动合同书》一份，该公司购买的团体人身保险合同两份、《增加被保险人清单》一份以及相应的保险费发票三份。另外，原告为其主张的其姐姐杨某以及姐夫董某的误工损失，向本院提交了某公司出具的《证明》两份，梓潼县大新乡青云村村民委员会及梓潼县公安局仁和派出所出具的《证明》一份，结婚证一本。被告对原告提供的上述证据的真实性、关联性均不予确认。
原告为其主张的交通费损失，向本院提交了如下证据：1、杨某搭乘从北京至广州航班的《航空运输电子客票行程单》一张，金额为1810元；2、董某搭乘从北京至广州航班的《航空运输电子客票行程单》一张，金额为1840元；3、2012年12月23日北京西至广州空调硬座火车票二张、2013年3月25日成都至广州空调硬座火车票二张、2013年4�5日广州至北京西火车票一张，上述五张火车票面额共计1243元。被告对上述两张《航空运输电子客票行程单》的关联性不予确认，另外，被告认为上述五张火车票是因诉讼而产生的，应由原告自行承担。
原告为其主张餐费、住宿费及通讯费的损失，向本院提交以下证据：1、《收据》（复印件）各一份；2、通讯费发票联（复印件）。被告认为上述证据均为复印件，故对其真实性不予确认。
原告为其主张的被抚养人赡养费的主张，向本院提交梓潼县大新乡青云村村民委员会及梓潼县公安局仁和派出所出具的《证明》两份，其中2012年12月21日的《证明》内容为：“兹有梓潼县大新乡青云村一社杨某兰，女，身份证号：××。因年老多病，无任何经济来源、无任何劳动能力，经我村村民小组评议属于特困户。情况属实。”2014年7月7日的《证明》内容为：“兹有四川省梓潼县杨某兰，女，身份证号码××。有两个亲生子女，长女：杨某、身份证号码××，长子：杨某、身份证号码：××.该情况属实。”。被告对上述证据的真实性予以确认，但认为该证据仅能证明原告及杨某兰存在母子关系未涉及其劳动能力的问题，并认为按正常生活经验来说，57岁的农村妇女不可能丧失劳动能力，同时对该证据的关联性不予确认。
原告为其已在广州市居住满一年以上的主张，向本院提交了《租房协议书》、《证明》、北京某装饰有限责任公司广州分公司出具的《证明》以及其营业执照副本予以证实。经质证后，被告对上述除营业执照副本外的其余证据的真实性均不予确认。
另查明，原告起诉时明确表示主张消费合同之诉。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。根据原告的起诉事由，本案属于消费合同纠纷，故经营者是否应承担赔偿责任及责任大小等应当根据其是否违约及违约程度等进行判断。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条规定，消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或�履行合同不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
本案中，原告杨某到被告江某经营的餐厅内就餐消费，接受被告为其提供的餐饮服务，双方成立消费服务合同关系。被告江某作为餐饮业的经营者，对消费者的人身、财产安全应负有的合理限度范围内保障义务属于其合同义务的范畴。结合案发实际情况，虽原告遭受的人身伤害是由多名犯罪分子围殴所致，并非被告其提供的服务本身所引起，但作为餐饮业的经营者，在发现消费者人身权益受到侵害时，应当尽到立即加以劝阻，劝阻无效的，应当及时报警处理，并应尽到保护现场证据和积极协助缉拿不法分子以保障消费者权益等合同附随义务。因被告安装的录像设备属于安保措施之一，被告江某事发后指使员工将餐馆内当天记录打架过程的视频监控录像删除，甚至还故意隐瞒事实，向司法机关作虚假陈述，严重违反作为经营者的合同附随义务，该违约行为是造成原告人身损害损失至今无法追偿的原因之一。故此，本案被告江某应对原告杨某的损失承担违约赔偿责任。同时，因被告的人身损害并非由被告的经营行为直接引起，根据案件的实际情况，并结合被告违约所造成原告的损失情况，本院酌定被告对原告的损失承担30%的赔偿责任。
有关原告主张的损失，根据原告的举证及被告的质证意见等，本院确认如下：1、医疗费128669.82元。原告就其主张的医疗费用仅对其中128669.82元提供了医疗费用发票予以证实，对其余的3930.35元未能提供证据予以证实，结合原告提供的疾病证明书、病历等证据，本院认定原告支出的医疗费为128669.82元；2、误工费37100元。原告对其主张的工资收入提供了相关证据证实，其主张的每月工资并未超过按广东省2013年度建筑装饰业在岗职工年平均工资标准，故对其主张的工资收入金额本院予以采纳；同时，结合原告的评残的《鉴定意见书》的评定，原告可认定为因伤致残持续误工的情形，故依法其误工时间可计算至定残日前一天。原告主张的37100元未超出法律规定的范围，对此本院予以支持。另原告主张其亲属杨某夫妻二人的误工损失，并不属于法律规定的误工费计算范畴，对此本院不予支持。3、护理费2745元。根据医嘱，原告在住院期间需陪护一名，故依法参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算住院期间94天计算一名护理人员的护理费；原告主张的金额未超出法律规定的范围，对此本院予以支持；4、交通费3650元。原告为其主张的交通费向本院�供了旅客姓名为杨某及董某的《航空运输电子客票行程单》为证，结合原告的受伤及治疗期间、伤情等因素，该费用在合理范围内，本院予以确认。但由于原告提供的火车票的乘车时间与原告的治疗期间不相吻合，不足以认定为因救治而发生的交通费用，故本院对原告其余交通费的主张不予支持；5、住院伙食补助费4700元。原、被告对此均无异议，本院依法予以确认；6、营养费4700元。因医嘱载明原告需加强营养，结合原告的伤情，该费用属合理范围，本院予以确认；7、残疾赔偿金181360.26元。残疾赔偿金应按法庭辩论结束时上一年度即2013年度广东省城镇居民人均可支配收入的标准，结合原告七级伤残，计算20年，原告主张的金额未超出法律规定，对此本院予以确认；8、精神损害抚慰金40000元。因原告为脑部受创致智能受损，伤残程度为七级，该事件给原告及其家人带来较大的精神痛苦，故本院酌定精神损害抚慰金为40000元。9、被扶养人生活费29386.8元。原告主张的赡养费即为被扶养人杨某兰的生活费，对该费用原告提供了证据证实，对此本院予以支持，因杨某兰应由原告杨某与其姐姐共同扶养，原告主张的金额未超出法律规定，对此本院予以确认。10、鉴定费3620元。原告为其鉴定费的主张提供了鉴定意见书以及相应发票为证，本院对此予以确认。另外，由于原告提供的证据不足以证实其餐费及住宿费的支出情况，故本院对其该主张不予支持。以上1-10项金额合共435931.88元。对此，被告应当赔偿原告损失130779.56元。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告江某应于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等损失合计130779.56元。
二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
本案受理费9319元，由原告杨某负担6403元，由被告江某负担2916元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付上述金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内按�诉讼费用交纳办法》的规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张敬鹏
人民陪审员 曾敏娜
人民陪审员 麦绮旋
二〇一四年七月三十日
书 记 员 黎美仪