山东省莒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1122刑初314号
公诉机关山东省莒县人民检察院。
被告人史某某，男，因涉嫌犯职务侵占罪于2016年3月9日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。
辩护人刘兰江，山东隆诚律师事务所律师。
辩护人李伟，山东日能律师事务所律师。
山东省莒县人民检察院以莒检公诉刑诉[2016]301号起诉书指控被告人史某某犯职务侵占罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莒县人民检察院指派检察员朱会洁出庭支持公诉，被告人史某某及辩护人刘兰江、李伟到庭参加诉讼。经莒县人民检察院建议，本院于2017年1月10日决定延期审理。现已审理终结。
莒县人民检察院指控，自2009年以来，被告人史某某利用担任本村党支部书记、村委主任等职务之便，采用虚列村集体支出、收入不下账等方式侵占集体资金共计人民币443614.90元。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了户籍证明等书证，证人王某5等人的证言，被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人史某某利用职务之便将村集体财产非法占为己有，数额较大，其行为侵犯了集体财产所有权，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人史某某对指控的罪名无异议，辩称：1、起诉书指控的第2起，用村集体的钱为村两委成员购买衣服，不属于其个人侵占；2、第3起，其为村集体利益与人打仗，党委也同意其将赔偿款20000元下账报销；3、对第15起犯罪事实有异议，刘某2没有付给村集体112100元的渣土款，只付给其70000余元，刘某2拉的渣土比指控的1121车多，还没有付清渣土款。
辩护人刘兰江、李伟同意被告人的辩解，并提出如下辩护意见：1、起诉书指控的第2起，购衣款12000元属于村委干部违规发放福利，不应认定为侵占款，如认定侵占，被告人史某某的侵占数额为其本人应当支付的衣服款2400元；第3起，被告人殴打他人是在履行职务过程中发生的，赔偿款应由村集体承担；起诉书指控的第9起，应当扣除村集体应当承担的机械费用；第10起，王某13交的6000元是给被告人父亲的补偿款，应从指控的侵占数额中扣除，被告人的侵占数额是67000元，而不是85000元；第12起，2015年春，被告人已付给邵某2录现金10000元，应视为工资已付清；第15起，无直接证据证实刘某2的付款数额，指控的事实不清、证据不足，该指控不能成立。2、被告人为村集体付款22万余元，收支单据已交镇经管站，未入村集体账目，该22万余元应从指控的侵占数额中扣除。3、被告人犯罪情节较轻，归案后如实供述，认罪悔罪，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人史某某自2007年11月至2013年12月任莒县长岭镇小庄子村党支部书记兼村民委员会主任，自2014年1月至案发前任长岭镇横沟社区党总支委员、横沟社区村民委员会委员、小庄子村党支部书记，其间，主持该村全面工作。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、长岭镇党委出具的任职情况说明等证据证实，足以认定。
自2009年以来，被告人史某某利用上述职务之便，采用虚列村集体支出、收入不下账等方式将村集体资金179517.63元非法占为己有。具体事实如下：
1、2009年8月3日，被告人史某某将长岭镇小庄子村于2007年10月份的修桥工程款重复下账，将村集体资金8000元占为已有。
2、2010年春节前，被告人史某某决定为本村干部购买衣服支出2000元，后以支付机械费的名义虚列支出；2014年春节前，被告人史某某又为本村干部购买衣服支出10000元，后以支付机械费的名义虚列支出。
3、2012年10月2日，被告人史某某因调整土地问题打伤村民并赔偿现金20000元，后以支付机械费的名义虚列支出，将该赔偿款从村集体账目中报销。
4、2010年1月份，被告人史某某以拉土垫王某2养殖场北边土地的名义虚列支出，将村集体资金6400元占为已有。
5、2013年3月，被告人史某某以支付清理村后大井机械费的名义虚列支出，将村集体资金11900元占为已有。
6、2015年4月，被告人史某某以支付宋某1修桥用石头款的名义虚列支出，将村集体资金2240元占为已有。
7、2015年4月，被告人史某某以支付赵某拉土费的名义虚列支出，将村集体资金11000元占为已有。
8、2012年9月和2013年9月，被告人史某某以支付卞某机械费的名义虚列支出，将村集体资金共计6690元占为已有。
9、2015年4月，被告人史某某以支付王某3修桥用石头款的名义在村集体下账支出2240元，占为已有。
10、2014年6月，被告人史某某以支付薄某机械费的名义，下账支出11200元，但实际支付5000元，剩余6200元由被告人史某某占为已有。
11、2014年3月6日，被告人史某某预收卞某5000元渣土款未下账，占为已有。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证（购买的衣服）照片，记帐（账）凭证、现金支出凭证、付款凭据、欠据、收据、机械费明细、人民调解协议书，证人曹某、史某1、王某1、王某2、刘某1、邵某1、史某2、宋某1、史某3、宋某2、赵某、史某4、卞某、王某3、薄某、张某、王某4、王某5、史某5、邵某2录的证言等证据证实，足以认定。
12、2013年夏天，被告人史某某以支付办公室建设费用的名义，将与本村史某5、王某6、史某1建设住宅楼的机械费及回填费用在村集体下账，侵占集体资金27240元。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有记帐凭证、收据，证人史某5、王某6、史某1、董某1、董某2、房某、董某3的证言等证据证实，足以认定。
13、2008年，莒县长岭镇小庄子村规划建楼和平房，被告人史某某收取下列15户村民建楼宅基地费用共计358000元，其中史某6、王某7、史某7、王某10、史某8、史某9、邵某4、王某2、邵长田各26000元，王某8、邵某3、王某11、史某10各20000元，王立华29000元，邵某115000元；收取下列5户村民建平房宅基地费用共计31000元，其中黄某、史某11、姜某、王某13各6000元，史某37000元，以上共计389000元。后被告人史某某以收取养殖场承包费的名义在村集体下账收入310000元，其中史某6、王某7、史某7、王某8、王某10、史某8、史某9、邵某3、邵某4、邵某1、王某11、王某2、邵某、史某10各20000元，王某18000元，姜某、邵某4各6000元，于2015年五六月退给王某106000元，其余资金73000元由被告人史某某占为己有。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有记帐凭证，证人史某6、王某7、史某7、王某8、王某9、王某10、史某8、史某9、邵某3、邵某4、邵某1、王某11、王某2、王某12、史某10、黄某、史某11、姜某、王某13、史某3、王某4的证言等证据证实，足以认定。
14、自2009年至2015年，莒县长岭镇小庄子村集体在发包土地时，被告人史某某收取土地承包费共计612400元，其中王某243200元、邵某9800元、史存田9000元、史某123000元、王某513800元、史某1321600元、史某1447000元、史某1530000元、姜某（史某16）250000元、史同飞55000元、史某1748000元、黄某5000元、长岭镇石井一村村委77000元；被告人史某某在村集体下账收入共计432200元，其中王某236000元、史某1320000元、史某1532000元、姜某（史某16）240000元、史某1750000元、王某59200元、石井一村45000元，另180200元由被告人史某某占为己有。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有土地租赁合同、记帐凭证，证人王某2、邵某2山、史某12、史某13、史某14、史某15、史某16、史某17、王某4、王某5、邵某2录、史某1的证言等证据证实，足以认定。
15、自2007年，村民史某1担任长岭镇小庄子村党支部委员，村集体未向其发放工资，被告人史某某同意用工资抵扣应向村集体交纳的楼基款、土地承包费，后将史某1的工资在村集体下账支出44225.3元，抵扣楼基款26000元已下收入账，另抵扣土地承包费18225.3元未下收入账，被告人史某某将该笔款项占为已有。
自2007年至2013年，村民王某1担任小庄子村村委委员，其妻史某18自2007年担任该村妇女主任，村集体未向其发放工资（史某18的工资自2008年由镇政府支付），被告人史某某同意用工资抵扣应向村集体交纳的土地承包费，后将王某1、史某18二人工资在村集体下账支出7527.45元，未以土地承包费的名义下收入账，被告人史某某将该笔款项占为已有。
自2007年，村民史某5担任小庄子村党支部委员，村集体未向其发放工资，被告人史某某将史某5的工资在村集体下账支出3950元，将该款项占为已有。
自2008年，村民邵某2录担任小庄子村村委保管，村集体未向其发放工资，被告人史某某将邵某2录的工资在村集体下账支出5302.15元，将该款项占为已有。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有记帐凭证，证人史某1、王某1、史某18、史某5、邵某2录的证言等证据证实，足以认定。
2016年1月30日，莒县公安局根据群众举报对被告人史某某涉嫌职务侵占立案侦查，被告人史某某于同年3月9日被民警电话传唤到案，如实供述了将其殴打他人承担的赔偿款20000元及为两委成员购买衣物款12000元在村集体帐目虚列支出的事实，后在民警出示的证据面前对其他部分犯罪事实予以供认。侦查期间，被告人史某某向公安机关检举史某某交通肇事的犯罪事实，公安机关未能查证属实。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过、检举控告信等证据证实，足以认定。
另查明，2016年春，莒县长岭镇人民政府清理小庄子村账目，被告人史某某交出其经手的收入单据2张，计款115000元（含镇政府拨付代管资金70000元、史某14交承包费45000元），及部分支出单据，均未入村集体帐目。经核算，被告人史某某为村集体支付资金227597.27元。
上述事实，被告人史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有收入及支出单据、现金日记账，证人邵某2录、王某5、房某的证言等证据证实，足以认定。
针对公诉机关的指控，被告人及辩护人的辩解、辩护意见，本院结合事实与法律评判如下：
（一）关于公诉机关指控“2014年1月，刘某2从小庄子村西北角大井挖渣土卖，每车给该村100元，已拉渣土1121车，共计112100元，另外该村还欠刘某260000元渣土未拉，该村下账渣土收入98000元，少下74100元被被告人史某某占为已有”。经查，2014年1月，刘某2从小庄子村西北角大井挖渣土卖，每拉一车渣土应付给该村100元，被告人史某某预收刘某2渣土款60000元，于2014年12月在村集体下账收入980000元，证人刘某2、刘某3、朱某、史某19的证言及刘某2记录的流水帐等证据不足以证实刘某2付给小庄子村集体渣土款的具体数额。被告人史某某在庭审中辩解，刘某2只付给村集体渣土款70000元，另为村集体垫付机械费四五千元，渣土款还没有付清。针对该指控，公诉机关提供的证据不足，不予认定。
（二）关于被告人及辩护人提出“用村集体的钱为两委成员购买衣服，不属于其个人侵占，如认定侵占，被告人史某某的侵占数额为其本人应当支付的衣服款2400元”的辩解及辩护意见。经查，被告人史某某用集体资金两次为本村干部购买衣服花费共计12000元，后以支付机械费的名义在村集体账目中虚列支出。将合法已持有的单位财物视为己物而加以处分、使用、收藏，即变持有为所有的的行为，是非法占为己有的一种表现形式，被告人史某某利用职务之便，用村集体资金为两委成员购买衣服，属于对单位财物视为己物而加以处分，应认定为职务侵占行为。故该辩解及辩护意见不能成立，不予支持。
（三）关于被告人及辩护人提出“殴打他人是在履行职务过程中发生的，赔偿款应由村集体承担”的辩解及辩护意见。经查，2012年10月2日，被告人史某某因调整土地问题打伤村民史存忠，同年12月24日经长岭镇人民调解委员会调解，史某某赔偿史存忠现金20000元。殴打行为虽发生在履行职务过程中，但殴打行为并非职务行为，由此引起的民事赔偿应由被告人史某某个人承担。故该辩解及辩护意见不能成立，不予支持。
（四）关于辩护人提出“指控史某某以支付办公楼建设费用的名义下账支出，侵占集体资金27240元，该指控数额应当扣除村集体应当承担的机械费用”的辩护意见。经查，证人史某5、王某6、史某1证实，村里没建办公室（楼），其与史某某四家于2013年6月一起建住宅楼，统一设计、统一建设、费用均担，机械费、回填费由他们四家承担，由史某某具体联系机械及购买部分沙、砖，相关费用抵顶建楼分摊费用；证人董某1证实，记帐凭证所附的三张收据不是其出具的，该工程不是其干的，也没有支取现金；被告人史某某供述，记帐凭证所附的三张收据是其填写后交给会计下账的，四家建楼过程中，其负责联系机械，购买部分沙、砖。被告人史某某等四家共同建设住宅楼，机械费等费用应由其四家承担，辩护人关于应当扣除村集体应承担的机械费用的辩护意见不能成立，不予支持。
（五）关于辩护人提出“王某13交的6000元是给被告人父亲的补偿款，应从指控的侵占数额中扣除”的辩护意见。经查，2009年，小庄子村集体规划给村民王某13的宅基地占用了被告人史某某之父史存友已栽植杨树的部分承包地，史某某收取王某13宅基地费用6000元。该费用是王某13上交给村集体的，不是对史存友的经济补偿，史存友由此造成的损失应由村集体承担，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
（六）关于辩护人提出“被告人已付给邵某2录现金10000元，应视为工资已付清”的辩护意见。经查，2015年春，邵某2录向被告人史某某借款10000元，但未领取工资，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
（七）关于辩护人提出“被告人为村集体付款22万余元，收支单据已交镇经管站，未入村集体账目，该22万余元应从指控的侵占数额中扣除”的辩护意见。经查，2016年春，莒县长岭镇人民政府清理小庄子村账目，被告人史某某交出其经手的收入单据2张，计款115000元（含镇政府拨付代管资金70000元、史某14交承包费45000元），及部分支出单据，均未入村集体账目，侦查期间，公安机关将单据收支相抵后经核算，被告人史某某为村集体支付资金182597.27元，被告人在侦查期间及庭审过程中均无异议。被告人史某某收取史某14缴纳的土地承包费47000元，未在村集体下收入账，已在本判决查明的第14起事实中认定为职务侵占数额，其在清理帐目时交出的收入史某14承包费45000元的单据不能重复计算，故被告人史某某为村集体支付的资金数额应认定为227597.27元，该部分资金未入村集体账目，应从被告人职务侵占犯罪数额中予以扣减。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人史某某在担任莒县长岭镇小庄子村党支部书记、村民委员会主任并主持该村工作期间，利用职务之便，采用收入不下账、虚列支出等手段将本单位财物非法占为己有，且数额较大，其行为侵犯了本单位的财产所有权，已构成职务侵占罪，应追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名和大部犯罪事实成立，予以支持；指控被告人史某某收取刘某2渣土款少下收入74100元从而占为己有的证据不足，不予支持；被告人史某某为村集体支出的现金227597.27元，未入村集体账目，该款应从其侵占数额中扣减。被告人史某某到案后如实供述部分犯罪事实，可对其从轻处罚。其向公安机关检举他人犯罪，未能查证属实，不能认定为具有立功表现。被告人史某某违法所得，应当责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四款之规定，判决如下：
一、被告人史某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2017年4月8日止。）
二、责令被告人史某某将违法所得人民币十七万九千五百一十七元六角三分，退赔给莒县长岭镇小庄子村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许传伟
代理审判员 张国强
人民陪审员 来永学
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 王 晨