福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）漳刑终字第77号
原公诉机关福建省平和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）江某某，务农。因涉嫌犯诈骗罪于2013年4月15日被平和县公安局刑事拘留，同月28日被逮捕，同年6月19日被取保候审。经平和县人民法院决定，于2013年12月25日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
辩护人黄光荣、卢朱丽。
福建省平和县人民法院审理福建省平和县人民检察院指控原审被告人江某某犯诈骗罪一案，于2013年12月25日作出（2013）平刑初字第264号刑事判决，原审被告人江某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2009年7月，被告人江某某为谋钱财，谎称其在平和县国强乡新建村的造福工程项目中有两间安置房宅基地，愿以每间人民币55000元的价格转让给该乡梅子村村民陈某丙和，在取得陈某丙和信任后，于2009年7月、11月间两次向陈某丙和收取“宅基地款”共计人民币110000元。一个月后，陈某丙和得知被告人江某某并无上述项目的安置房宅基地，发现被骗多次向被告人江某某催讨，被告人江某某于2012年1月18日出具借条。陈某丙和催讨未果，于2012年11月5日向公安机关报案。被告人江某某于2013年4月15日被传唤到案。2013年5月7日，被告人江某某之妻向陈某丙和退还人民币110000元，并与陈某丙和共同签署“欠条”，约定支付“利息”人民币30000元给陈某丙和，陈某丙和出具谅解书。
原判认定上述事实的依据有：
1、被害人陈某丙和的陈述，证实2009年7月的一天，其到江某某家闲聊，表示想购买国强乡新建村造福工程的房屋。江某某表示其有两间安置房宅基地，但无法缴纳自行应承担的款项，愿意以每间55000元的价格将这两间房屋转卖给其，并负责办理相关手续。其信以为真，于同年7月19日约江某某到国强乡乾岭村福井16号黄某家，当着黄某、赖某甲夫妻的面，向黄某借人民币20000元，与自带的人民币20000元共人民币40000元一并交给江某某。同年11月15日，江某某谎称要付清尾款才能办理购房手续。其再次约江某某在黄某家见面，其再次向黄某借款人民币35000元，与自带的人民币35000元共人民币70000元一并交给江某某。一个月后，其得知江某某没有购买造福工程的宅基地即追问江某某，江某某说他没钱用了，才出这个主意骗其。其碍于情面没有立即报警，经多次催讨，江某某仍未还钱，于2012年1月18日其让江某某出具一张借条。后其报警。
2、证人黄某的证言，证实其与陈某丙和是朋友，也认识国强乡新建村的江某某。2009年7、8月间，陈某丙和要向江某某购买两间安置房宅基地，两次和江某某到其家里，陈某丙和将现金合计人民币110000元交给江某某。因为陈某丙和许诺将其中一间转让给其，其才借钱给陈某丙和。江某某无法向陈某丙和交付宅基地，其与陈某丙和得知江某某没有安置房宅基地才知道被骗。陈某丙和把钱交给江某某时均没有写条据，陈某丙和没有得到宅基地向江某某讨钱，江某某才写条据给陈某丙和。陈某丙和已还其人民币50000元。
3、证人赖某甲的证言，证实陈某丙和为购买江某某两间宅基地，在其家分两次将人民币110000元交给江某某。与黄某的证言基本一致。
4、证人陈某甲的证言，证实陈某丙和是其亲戚，其认识国强乡新建村的江某某。2009年7、8月间，其获悉陈某丙和要向江某某购买两间宅基地，因其做木材生意曾被江某某骗了几次，所以怀疑有假。其曾提醒江某某，你若真正有两间宅基地，才能向陈某丙和拿钱，江某某说他保证有宅基地。其不清楚陈某丙和与江某某如何交易，有听说陈某丙和向江某某支付现金人民币110000元。江某某交不出宅基地，陈某丙和就多次邀其向江某某讨钱，但江某某以钱花光、没能力支付为由拒绝还钱。新建村于2009年开展造福工程，将边远住户集中移到交通方便的国强乡农械厂，即国强中心小学附近建房，每户一间宅基地，但不是每家都能分到。其从新建村委会获悉江某某并没有分到宅基地。江某某谎称有两间宅基地，从而向陈某丙和骗取人民币110000元。陈某丙和向江某某讨钱，江某某才写借条给陈某丙和。
5、证人赖某乙的证言，证实其是平和县国强乡新建村村主任。2008年，经该乡政府牵头，新建村在国强乡农械厂内建造福工程安置房，共26间，每间售价人民币55000元，只有新建村村民能享有，报名费人民币10000元，过后补齐差额。安置房于2012年初建好。江某某没有购买安置房，谎称有两间安置房宅基地要转卖给陈某丙和，从而向陈某丙和骗取人民币110000元。
6、证人陈某乙的证言，证实其与陈某丙和、江某某均相识多年。2010年初的一天，陈某丙和说江某某有两间宅基地要低价转让给他，于2009年骗取陈某丙和人民币110000元。陈某丙和为此向黄某借款人民币55000元。得知被骗后黄某夫妻因此吵架，陈某丙和让其担保，向国强乡农村信用社贷款人民币90000元，其中人民币55000元还给黄某。
7、证人赖某丙证言，证实其是平和县国强乡凤山村村主任。其与陈某丙和是朋友、江某某是其亲戚。2009年初的一天，黄某告诉其国强乡新建村的江某某有两间造福工程的宅基地价人民币110000元要转让给陈某丙和，陈某丙和要将其中一间转让给黄某，黄某因此借给陈某丙和人民币55000元。其与国强新建村村主任赖某乙来往密切，知道造福工程宅基地名单里没有江某某。黄某、赖某甲夫妻得知被骗后常为此事吵架、打架，要向陈某丙和讨钱。黄某找其帮忙，其转告陈某丙和，陈某丙和就向国强乡农村信用社贷款还给黄某人民币55000元。
8、证人赖某丁的证言，证实其是江某某的姐夫，2012年底的一天，陈某丙和称江某某于2009年谎称在国强乡造福工程有两间安置房宅基地要卖给他，他两次在黄某给江某某合计人民币110000元。陈某丙和得不到宅基地时才发觉被江某某欺骗，江某某将骗来的钱花掉，无法还钱。其获悉此事后质问江某某，但江某某仅承认向陈某丙和借钱。
9、证人朱某的证言，证实其从未经营木材生意，不认识江某某；其没有安置房宅基地。
10、被告人江某某的供述，证实其累计从陈某丙和处获取人民币110000元。
11、平和县公安局出具的到案经过，证实江某某经公安机关传唤到案。
12、平和县国强乡新建村民委员会出具的证明，证实新建村民委员会没有接到江某某购置造福工程安置房的报名，也没有收到江某某支付的有关该造福工程安置房款项。
13、扣押物品清单及补助资金汇总表，证实2009年国强乡新建村造福工程补助资金情况，名单中没有江某某。
14、借条，证实江某某于2012年1月18日出具一张内容体现“今向陈某丙和借来现金拾壹万元整”的借条。
15、收条、欠条、谅解书，证实2013年5月7日，陈某丙和收到江某某的妻子赖月桂代江某某退还的人民币110000元，赖月桂与陈某丙和签写“欠条”，约定限期支付“利息”人民币30000元给陈某丙和；陈某丙和出具谅解书。
16、户籍证明，证实江某某出生于1967年8月29日，作案时已达完全负刑事责任年龄。
上述证据，经庭审举证、质证属实，予以认定。
原判认为，公诉机关指控被告人江某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，认定被告人江某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。
上诉人江某某诉称：其积极缴纳罚金，确有悔罪表现，要求法院对其适用缓刑。其辩护人亦以相同的理由提出辩护意见。
经审理查明：
原判认定上诉人江某某犯诈骗罪的事实清楚，二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
上诉人江某某及其辩护人提出上诉人江某某积极缴纳罚金，确有悔罪表现，要求对其适用缓刑的上诉理由和辩护意见。经查，在二审期间，上诉人江某某积极向法院缴纳罚金人民币30000元，认罪态度较好。该上诉理由、辩护意见成立，可予采纳。
本院认为，上诉人江某某以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物合计人民币110000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审根据本案的具体事实、情节，依法对上诉人江某某进行定罪、处刑并处罚金是正确的。原判事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人诉辩称：其有悔罪表现并积极缴纳罚金，要求对其适用缓刑的辩解辩护意见。经查，在二审期间，上诉人江某某认罪态度较好，能够积极缴纳罚金人民币30000元，且已取得了被害人的谅解，消除双方对立情绪，化解了矛盾，确有悔罪表现。对其适用缓刑不致再危害社会。辩解辩护意见成立，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款第（二）项、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省平和县人民法院（2013）平刑初字第264号刑事判决书中对上诉人江某某犯诈骗罪的定罪部分，撤销该判决书中对上诉人江某某的量刑和并处罚金部分。
二、上诉人江某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。并处罚金人民币30000元。（已缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭昭容
代理审判员 杨 健
代理审判员 许钦云
二〇一四年五月二十日
书 记 员 曾少鹏
附相关的法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻的；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院
《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。