河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终686号
上诉人（原审被告）张志辉，男，汉族。
上诉人（原审被告）常晓辉，男，汉族。
委托代理人李向阳，河南神鹰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张存，女，汉族。
委托代理人黄占周。
委托代理人张世涛。
上诉人常晓辉、张志辉与被上诉人张存建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷一案，张存的原审诉请为：依法判令张志辉、常晓辉赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费、伤残赔偿金、后续康复治疗费、精神损害抚慰金等共计132395.97元。河南省汝州市人民法院于2015年11月27日作出（2015）汝民初字第688号民事判决。宣判后张志辉、常晓辉不服，向本院提起上诉。河南省汝州市人民法院于2016年2月29日将此案移送本院。本院受理后，依法组成合议庭于2016年4月12日开庭审理了此案。现已审理终结。
原审查明，2012年3月，常晓辉、张志辉与张存的丈夫黄占周签订了一份租地协议，承租了位于临汝镇西马庄村临南北走向洛界路路东张存家承包的部分土地。协议签订后，常晓辉、张志辉在其承租的上述土地上建造加油站。2012年11月4日10时许，常晓辉、张志辉所建加油站的南围墙突然倒塌，将张存砸伤。张存受伤后，先后被送往汝阳县第二人民医院、汝州市骨伤科医院抢救治疗，2012年11月6日被转至河南省洛阳正骨医院住院治疗，于2012年11月22日出院，住院16天，支付医药费47335.21元。张存的伤情经汝阳县第二人民医院诊断为：骨盆粉碎性骨折、腰部闭合性损伤；汝州市骨伤科医院诊断为骨盆多发骨折等；张存在汝州市骨伤科医院被抢救2天，又转入洛阳正骨医院住院治疗，住院治疗16天。出院证医嘱显示，张存出院时生命体征平稳，一般情况良好，可在床上靠起，X光片显示内外固定良好。医嘱术后14天到正规医疗机构拆除缝线，2月内不得做直腿抬高动作。病人去向栏显示，病人出院回家继续治疗等。张存于2012年11月22日到汝州市临汝镇卫生院治疗至2013年1月3日出院，支付医药费用1660.62元。2013年1月18日再次到汝州市临汝镇卫生院治疗至2013年1月25日出院，支付医药费用1111.73元。入院证医嘱显示陪护为二人，以上住院治疗天数共计83天。张存于2014年2月21日申请伤残鉴定，2014年5月10日经河南唯实司法鉴定中心鉴定，出具豫唯实司鉴中心（2014）临鉴字第167号伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为，张存骨折术后的伤残等级为九级，支付鉴定费用700元，检查费450元。张存购买轮椅980元、手杖160元、充气垫1380元，交通费票据27张计540元。张存因此次事故共住院67天，支付医药费用54317.56元。2015年9月25日，张存委托代理人黄占周申请法院调取2012年11月4日10时左右事发地的气象资料尤其是风力情况，法院去调查后，汝州市气象局于2015年10月22日出具了气象证明一份，证明汝州市观测站极大风速达24.6m／s，属10级狂风，风向为西北风。双方对此没有意见。
另查明，张存于2014年1月22日起诉至汝州市人民法院，汝州市人民法院作出（2014）汝民初字第267号民事判决书，判决张志辉、常晓辉于本判决书生效后十日内赔偿张存医疗费、误工费、住院期间护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金共计125685.97元。该判决书送达双方后，双方均对该判决不服提起上诉，平顶山市中级人民法院于2015年2月11日作出（2014）平民三终字第645号民事裁定书，裁定：一、撤销汝州市人民法院（2014）汝民初字第267号民事判决；二、发回汝州市人民法院重审。
原审认为，公民享有生命健康权。建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中常晓辉、张志辉所有的加油站院墙倒塌，将原告砸伤，且常晓辉、张志辉不能充分证明自己没有过错，故此对张存的损失承担赔偿责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本案，事故发生的当天当时，西北风很大，双方当事人均对事发时西北风力很大的事实予以认可，常晓辉、张志辉的加油站南围墙属于新建筑，没有其他建筑相互支撑，当天风力又很大，张存作为一名完全民事行为能力人，应该能够意识到当时在墙体边逗留或者行走的危险性，故张存对该次伤害应负有一定的过错责任。综合事件发生过程，张存对该次事故造成自己损害应承担20%的责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。结合本案事实、双方当事人的诉辩意见以及有效证据，认定张存受伤住院支付医疗费54317.56元，鉴定费及检查费1150元；原告请求住院治疗期间误工费每天40元、护理费每天40元、营养费每天10元、伙食补助费每天30元等，符合法律规定，予以准许。张存的身体受到伤害要求赔偿应当及时请求民事权利保护，伤残鉴定也应在出院后及时申请，张存却无故在一年后才进行鉴定，根据张存的伤情，出院后误工费的计算天数酌定在出院后半年（每月按30天）。张存伤情经鉴定为九级伤残，对张存要求的精神损害抚慰金酌定为10000元。故张存的损失为：1、医疗费等53552.26元；2、误工费10520元【40元×（83＋180）天】；3、住院期间营养费830元（10元×83天）；4、住院期间护理费6640元（2×40元×83天）；5、住院期间伙食补助费2490元（30元×83天）；6、残疾赔偿金33901.36（8475.34元×20年×20%）；7、交通费酌定为500元；8、精神损害抚慰金酌定10000元，9、鉴定费1150元。以上共计119583.62元，双方应该按照2：8的比例分别承担责任，即常晓辉、张志辉应赔偿张存损失为95666.9元（119583.62元×0.8）。常晓辉、张志辉辩称由张存将墙体捣塌造成的伤害，应由张存自己承担完全责任的意见，由于没有有效证据予以证实，故不予采信。张存的其他诉讼请求也没有有效证据予以证实，故不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，第一百二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、常晓辉、张志辉于判决生效后十日内赔付张存医疗费、误工费、住院期间护理费、伙食补助费、营养费，交通费，鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计95666.9元。二、驳回张存的其他诉讼请求。案件受理费2629元，由张存负担437元，常晓辉、张志辉负担2192元。
宣判后，常晓辉、张志辉不服，上诉称：一、张存的伤情是其自身造成的。2012年11月4日上午9时，常晓辉在加油站休息时，听到有人在捣加油站南墙，常晓辉和刘爱国就出去看了看，看见张存正在捣常晓辉的围墙，常晓辉还再三叮嘱张存注意安全。不久就听到围墙倒塌的声音，看到张存捣墙的位置塌了，张存被压在砖下面。可以看出，张存的伤害完全是由其改变墙体结构的行为造成的，常晓辉已经尽到合理注意义务。而张存自身过错非常明显，应当承担本案的民事责任。二、原审判决计算错误。原审计算张存的住院护理费按两人护理计算，没有任何证据支持。综上，请求二审法院依法改判。
张存答辩称：2012年11月4日上午9时许，当时天气大风，张存去场地看机器，路经常晓辉、张志辉所建加油站，突然加油站一角院墙倒塌，砸到张存。造成围墙倒塌的内在原因是围墙建筑质量不达标和使用无建筑资质的施工队建设等原因，并非张存捣墙所致。张存并未捣墙、破坏墙体，仅仅是利用加油站的围墙，趁墙建棚。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条之规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任。”加油站的围墙倒塌砸伤张存，围墙的所有人常晓辉、张志辉应当承担民事赔偿责任。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审认定事实相一致。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条关于“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”之规定倒塌的加油站围墙的所有人和管理人是常晓辉、张志辉，常晓辉、张志辉负有证明其不存在过错的举证责任，因张存并不承认存在捣墙行为且常晓辉、张志辉亦无充分证据证实自己不存在过错，因此，常晓辉、张志辉应当承担赔偿责任。对于护理费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”张存住院期间，仅在2013年1月18日入院证中明确要求陪护二人，其他均无陪护意见，因此，其余时间的住院护理费应当按一人护理计算，护理费应当为计算为3600元（1×40×76＋2×40×7）。原审关于其他费用的计算均符合法律规定，本院予以支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，但护理费计算错误，应予纠正，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省汝州市人民法院（2015）汝民初字第688号民事判决第二项，即：“二、驳回张存的其他诉讼请求”。
二、变更河南省汝州市人民法院（2015）汝民初字第688号民事判决第一项：“一、常晓辉、张志辉于本判决生效后十日内赔付张存医疗费、误工费、住院期间护理费、伙食补助费、营养费，交通费，鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计95666.9元。”为“一、常晓辉、张志辉于本判决生效后十日内赔付张存医疗费、误工费、住院期间护理费、伙食补助费、营养费，交通费，鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计92626.9元。”
一审案件受理费2629元，由张存负担437元，常晓辉、张志辉负担2192元；二审案件受理费2192元，由张存负担50元，常晓辉、张志辉负担2142元。
本判决为终审判决。
审判长 邢智慧
审判员 王绍峰
审判员 郭国会
二〇一六年五月二十五日
书记员 李晓岩