辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽05民终1443号
上诉人（原审被告）本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司，住所地辽宁省本溪市平山区。
法定代表人申强，该公司董事长。
委托代理人李雪曼，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）本溪市嘉诚房地产开发有限责任公司，住所地辽宁省本溪市平山区。
法定代表人陶新忠，该公司总经理。
委托代理人韩钰，辽宁晓云律师事务所律师。
上诉人本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司（以下简称本钢房地产）因合同纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2016）辽0502民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定的基本事实是：2007年4月11日，本钢房地产（甲方）与（乙方）本溪市嘉诚房地产开发有限责任公司（以下简称嘉诚房地产）为共同开发兴隆、兴华项目签订了《合作协议书》，主要内容为：“……二、合作方式1、该项目由甲方取得土地使用权。2、甲方负责该项目的1、2号地块的开发建设，乙方独立负责3号地块的开发建设，共同解决市房产局在该区以外的两处危楼问题和本钢在该区以外的一处危楼问题。3、乙方负责土地摘牌保证金的上交，并依据土地评估甲乙双方各承担相应的土地出让金，开发中涉及的各项费用及销售由各自负责。4、甲方为项目投入的相关前期费用由乙方认可，并由乙方支付给甲方。三、分工及双方责任1、在本协议正式签订后三日内，乙方将土地摘牌保证金1000万元存入甲方账户，由甲方将保证金存入土地局并报名参加土地摘牌工作。2、甲方负责该项目的土地摘牌工作，乙方全过程监督……”(详见合作协议书)。2007年4月11日，本溪市大兴房地产开发有限公司（以下大兴公司）向本钢房地产支付了《合作协议书》中约定的1000万元土地竞拍保证金。同日，本钢房地产向本溪市国土部门交纳1000万元土地竞拍保证金，用于竞拍兴隆、兴华的土地。2007年4月13日，嘉诚房地产与大兴公司签订《借款合同》，其主要内容是：嘉诚房地产向大兴公司借款金额为壹仟万元，并一次性转入本钢房地产开发有限责任公司账户，用于嘉诚房地产与本钢房地产联合开发南地兴隆、兴华的土地出让金，双方就借款期限及借款利息进行了具体约定（详见借款合同）。后因该块土地的使用权在竞拍过程中本钢房地产未能竞拍成功，本溪市国土部门于2007年7月17日将该1000万元土地竞拍保证金退还给本钢房地产。2010年9月27日，本钢房地产（甲方）与嘉诚房地产（乙方）签订《联建协议书》，其主要内容为：“根据本溪市总体规划，甲乙双方本着平等、互利互惠精诚合作的原则，于2007年4月11日签订了联合对兴隆、兴华项目合作协议书。由于甲方未能取得该项目的土地使用权，使该项目无法组织实施。为延续甲乙双方开发项目的合作，经双方共同协商，乙方投入在兴隆、兴华项目的1000万元的土地竞拍保证金，由甲方将其转入国土资源局，作为甲楼项目的土地竞拍保证金，甲方获得土地开发权，划拨给乙方一部分用地单独开发……”（详见联建协议书）。2010年12月7日，本钢房地产为嘉诚房地产出具专用收款收据，载明本钢房地产于2007年4月11日收到嘉诚房地产1000万元土地竞拍保证金。2013年8月21日，本钢房地产以甲楼项目达不到预期收益为由，单方退出了甲楼项目的开发，但本钢房地产退出甲楼项目后，至今未将1000万元土地竞拍保证金返还给嘉诚房地产。另查，本钢房地产为取得平山甲楼项目的土地使用权，向本溪市国土部门交纳了2000万元土地竞拍保证金，并在2008年5月15日至5月26日本溪市国土部门举办的国有土地使用权挂牌出让活动中，竞得了编号08G－1平西锅炉房周边改造建设项目（即本案中的甲楼项目）国有土地使用权，本溪市国土资源局于2008年5月26日向本钢房地产出具了《国有土地使用权公开出让竞买成交确认书》。2008年6月4日，本溪市国土资源局向本钢房地产出具收款收据，确认收到本钢房地产交纳的土地竞拍保证金2000万元。
原审法院认为：本钢房地产与嘉诚房地产双方签订的《合作协议书》，约定联合竞拍兴隆、兴华项目的土地，因依照约定参与了竞拍但未能竞拍成功，故《合作协议书》中的权利义务已履行完毕。在2008年5月26日本钢房地产通过竞拍的方式取得甲楼项目的土地使用权后，于2010年9月27日与嘉诚房地产签订了《联建协议书》，在该协议中双方就嘉诚房地产于兴隆、兴华项目交纳的1000万元及双方今后如何开发甲楼项目进行了约定，该协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，故该协议对双方具有法律约束力，双方均应遵守并履行。本钢房地产在甲楼项目土地竞拍成功后且已经与嘉诚房地产签订《联建协议书》的情况下，于2013年8月21日宣布退出了甲楼项目，致使双方之间继续联合开发甲楼项目的合同目的无法实现，现嘉诚房地产要求与本钢房地产解除《联建协议书》并要求返还1000万元土地竞拍保证金，本钢房地产均同意，法院予以支持。由于本钢房地产2013年8月21日单方退出该项目，致使嘉诚房地产在《联建协议书》中的合同目的无法实现，本钢房地产的行为已构成根本违约，故本钢房地产应当承担赔偿原告经济损失的责任。关于赔偿经济损失的起算点，因本钢房地产向本溪市国土资源局交纳甲楼项目土地竞拍保证金的时间即2008年6月4日，故应以本钢房地产向本溪市国土资源局交纳土地竞拍保证金的时间即2008年6月4日，作为本钢房地产承担赔偿嘉诚房地产经济损失的起算点。关于嘉诚房地产主张本钢房地产自2007年4月11日起赔偿其经济损失的观点，因双方于2007年4月11日签订的《合作协议书》在履行过程中，本钢房地产不存在违约行为，故在该合同已经终止后至本钢房地产交纳甲楼项目土地竞拍保证金前，嘉诚房地产主张本钢房地产承担违约赔偿责任没有事实及法律依据，不予支持。关于经济损失的标准问题。由于双方签订的《联建协议书》并未就违约金的具体数额及计算方式进行明确约定，故本钢房地产在构成根本违约且双方均同意解除《联建协议书》的情况下，应参照中国人民银行同期贷款利率标准向嘉诚房地产赔偿经济损失。据此，原审法院判决如下：1、解除嘉诚房地产与本钢房地产于2010年9月27日签订的《联建协议书》；2、本钢房地产于判决生效后10日内返还嘉诚土地竞拍保证金1000万元；3、本钢房地产于本判决生效后10日内赔偿嘉诚房地产经济损失（以1000万元为计算基数，自2008年6月4日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算承担利息）；4、驳回嘉诚房地产其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，由本钢房地产负担。案件受理费141800元，由嘉诚房地产负担30400元，由本钢房地产负担111400元。
上诉人本钢房地产上诉请求：撤销原审判决，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人嘉诚房地产承担。其依据的事实与理由是：1、一审判决认定事实有误。上诉人与被上诉人于2010年9月27日签订《联建协议书》，协议书约定上诉人与被上诉人联合开发平山甲楼区域，被上诉人在2007年4月转到上诉人处的1000万元实际上是联合开发保证金，而不是一审判决中认定的土地竞拍保证金。并且上诉人对于平山甲楼项目的土地竞拍保证金是通过向本溪钢铁（集团）有限责任公司借款的方式交纳的，而不是用被上诉人转入的1000万元交纳的。2、一审判决中经济损失的计算有误。房地产开发建设中本身就存在风险，况且在双方签订的协议中并没有对经济损失赔偿的约定，上诉人无需从2008年6月4日开始给付被上诉人经济损失赔偿，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人嘉诚房地产提出答辩：1、一审法院认定事实清楚。上诉人本钢房地产与被上诉人嘉诚房地产于2007年4月11日签订《合作协议书》，约定的是被上诉人嘉诚房地产向上诉人本钢房地产支付1000万元土地摘牌保证金，而该1000万元是被上诉人向大兴公司借款1000万元，并由大兴公司于当日向上诉人支付1000万元。2010年9月27日，双方《联建协议书》约定，被上诉人曾经向上诉人支付的1000万元转为本钢平山甲楼开发项目的土地竞拍保证金，因上诉人单方退出了甲楼项目的开发，上诉人迟迟不返还被上诉人出资的1000万元。在此过程中，2008年6月4日，本溪市国土资源局收到了以本钢地产公司名义交纳的土地竞拍保证金2000万元，并出具收据。2、一审法院适用法律正确。因上诉人原因导致项目无法继续，上诉人的行为已经构成违约，需要承担违约责任。
本溪市中级人民法院经二审审理确认了一审法院查明的事实。
本院认为：依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，上诉人本钢房地产与被上诉人嘉诚房地产于2007年4月11日签订《合作协议书》，约定联合竞拍兴隆、兴华项目的土地，被上诉人嘉诚房地产向上诉人本钢房地产支付1000万元土地摘牌保证金。因竞拍未能成功，2010年9月27日与嘉诚房地产签订了《联建协议书》（本钢房地产于2008年5月26日已通过竞拍的方式取得了平山甲楼项目的土地使用权），在该协议中双方就嘉诚房地产于兴隆、兴华项目交纳的1000万元作为平山甲楼项目的土地竟拍保证金及双方今后如何开发甲楼项目进行了约定，但本钢房地产2013年8月21日宣布退出了甲楼项目，致使双方之间继续联合开发甲楼项目的合同目的无法实现，故上诉人本钢房地产提出的被上诉人嘉诚房地产在2007年4月转到上诉人处的1000万元实际上是联合开发保证金以及平山甲楼项目的土地竞拍保证金是通过向本溪钢铁（集团）有限责任公司借款的方式交纳的，而不是用被上诉人嘉诚房地产转入的1000万元交纳的没有事实依据，原审判决解除嘉诚房地产与本钢房地产签定的《联建协议书》并返还1000万元土地竞拍保证金，本钢房地产均同意，应予以支持。由于本钢房地产的行为已构成根本违约，本钢房地产应当承担赔偿经济损失的责任，鉴于双方签订的《联建协议书》并未就违约金的具体数额及计算方式进行明确约定，故关于赔偿经济损失的起算点，视本案具体情节，即因兴隆、兴华项目土地使用权竞拍未成，本溪市国土部门于2007年7月17日将该1000万元土地竞拍保证金退还给本钢房地产后，本钢房地产并未将本溪市国土资源局退还的1000万元竞拍保证金返还给嘉诚房地产，而是于2010年9月27日签订《联建协议书》，约定继续用此款作为竞拍平山甲楼项目土地使用权保证金，但本钢房地产向本溪市国土资源局交纳甲楼项目土地竞拍保证金的时间为2008年6月4日，故原审法院以本钢房地产向本溪市国土资源局交纳土地竞拍保证金的时间即2008年6月4日，作为本钢房地产承担赔偿嘉诚房地产经济损失的起算点并参照中国人民银行同期贷款利率标准向嘉诚房地产承担利息并无不当，应予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费一十一万一千四百元，由上诉人本溪钢铁（集团）房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高广明
审判员 孟 娟
审判员 郑 红
二〇一六年十一月八日
书记员 任 燕
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；