福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0102刑初270号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1982年5月15日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省福安市。2015年6月12日因涉嫌非法经营罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年7月17日经福州市鼓楼区人民检察院批准逮捕，同日由福州市公安局鼓楼分局执行逮捕，同年9月17日转取保候审。
辩护人李华元、林星，福建合立律师事务所律师。
被告人陈某乙，男，1985年2月16日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省永泰县。2015年6月17日因涉嫌非法经营罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年7月17日转取保候审。
被告人江某，男，1970年7月6日出生，汉族，中专文化，无业，住福州市仓山区。2015年6月17日因涉嫌非法经营罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年7月17日转取保候审。
辩护人方才钦，福建乾顺律师事务所律师。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2016）261号起诉书指控被告人陈某甲、陈某乙、江某构成非法经营罪，于2016年3月31日向本院提起公诉。本院依法由审判员陈建忠与人民陪审员陈春燕、罗志民组成合议庭，于2016年5月3日公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员郑军出庭支持公诉。被告人陈某甲及其辩护人李华元，被告人陈某乙，被告人江某及其辩护人方才钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控：
一、2015年5月份至6月11日期间，被告人陈某甲在未取得烟草经营许可证情况下，以每条人民币42.5元的价格，分别向被告人陈某乙收购白沙牌香烟1000余条，从福州市区各食杂店收购白沙牌香烟1500余条，并通过物流托运方式将其中的1700余条香烟出售到湖南长沙等地。2015年6月11日，被告人陈某甲被公安民警抓获，并在其租赁的福州市仓山区××店面仓库内查获中华、白沙等品牌香烟1012条，共价值人民币89300元。经鉴定：其中1条中华香烟系伪劣卷烟，剩余1011条均为真品卷烟。
二、2015年5月份至6月16日期间，被告人陈某乙在未取得烟草经营许可证情况下，从被告人江某及福州市区各食杂店以每条人民币42元的价格收购白沙烟1000多条，并以每条42.5元的价格卖给被告人陈某甲。2015年6月16日，被告人陈某乙被公安民警抓获，并在福州市台江区××食杂店内查获其储藏的中华、白沙等品牌香烟148条，价值人民币17982.5元。经鉴定：查扣的上述香烟均为真品卷烟。
三、2015年2月份至4月份，被告人江某在未取得烟草经营许可证情况下，在福州市鼓楼区××大门口，分两次以每条人民币40.5元价格卖给李某（另案处理）220条白沙牌香烟。
2015年6月9日至11日，被告人江某在福州市台江区××食杂店内，分三次以每条人民币42元价格卖给被告人陈某乙450条白沙牌香烟。
2015年6月16日，被告人江某到福州市台江区××食杂店送83条白沙牌香烟给被告人陈某乙时被公安民警抓获。并在被告人江某驾驶的闽A×××××摩托车及其租赁的福州市鼓楼区××仓库内查获储藏的中华、七匹狼等品牌香烟154条，价值人民币31745元。经鉴定：查扣的上述香烟均为真品卷烟。
就以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为，被告人陈某甲、陈某乙、江某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，其中被告人陈某甲非法经营金额达人民币161550元，被告人陈某乙非法经营金额达人民币60482.5元，被告人江某非法经营金额达人民币63041元，均属情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某甲、陈某乙、江某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。建议对被告人陈某甲在有期徒刑二年六个月至三年的幅度内处刑，并处罚金。建议对被告人陈某乙、江某均在有期徒刑六个月至一年的幅度内处刑，并处罚金。
被告人陈某甲对公诉机关对其所指控的犯罪事实不持异议。请求法院对其从轻处罚。被告人陈某甲的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人陈某甲的犯罪事实及罪名没有异议；认为被告人陈某甲系初犯，归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人陈某甲归案后，还提供线索，协助公安机关抓获本案另外两被告人，依法应认定为有立功表现；本案被告陈某甲在未扣除其他成本的情况下共获利3400元左右，宜对其在“违法所得”3400元的一到五倍区间判处罚金。结合被告人陈某甲以上量刑情节，且其所在地区司法部门愿意对其实施社区矫正，依法可以对被告人陈某甲判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人陈某乙对公诉机关对其所指控的犯罪事实无异议。希望法庭从轻处罚。
被告人江某对公诉机关对其所指控的犯罪事实无异议。被告人江某的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人江某的犯罪事实及罪名没有异议。认为被告人江某没有前科劣迹，归案后能如实供述自己的罪行，具有从其处罚情节。本案被告人江某共销售卷烟两次，共获利550元，建议宜对其在违法所得550元的一到五倍区间判处罚金。
经审理查明，一、2015年5月份至6月11日期间，被告人陈某甲在未取得烟草经营许可证情况下，以每条人民币42.5元的价格，分别向被告人陈某乙收购白沙牌香烟1000余条，从福州市区各食杂店收购白沙牌香烟1500余条，并通过物流托运方式将其中的1700余条香烟出售到湖南长沙等地。2015年6月11日，被告人陈某甲被公安民警抓获，并在其租赁的福州市仓山区××店面仓库内查获中华、白沙等品牌香烟1012条，共价值人民币89300元。经鉴定：查扣的上述香烟均为真品卷烟（其中1010条为真品卷烟，另外2条未作说明）。
二、2015年5月份至6月16日期间，被告人陈某乙在未取得烟草经营许可证情况下，从被告人江某及福州市区各食杂店以每条人民币42元的价格收购白沙烟1000多条，并以每条42.5元的价格卖给被告人陈某甲。2015年6月16日，被告人陈某乙被公安民警抓获，并在福州市台江区××食杂店内查获其储藏的中华、白沙等品牌香烟148条，价值人民币17982.5元。经鉴定：查扣的上述香烟均为真品卷烟。
三、2015年2月份至4月份，被告人江某在未取得烟草经营许可证情况下，在福州市鼓楼区××大门口，分两次以每条人民币40.5元价格卖给李某（另案处理）220条白沙牌香烟。
2015年6月9日至11日，被告人江某在福州市台江区××食杂店内，分三次以每条人民币42元价格卖给被告人陈某乙450条白沙牌香烟。
2015年6月16日，被告人江某到福州市台江区××食杂店送83条白沙牌香烟给被告人陈某乙时被公安民警抓获。并在被告人江某驾驶的闽A×××××摩托车及其租赁的福州市鼓楼区××仓库内查获储藏的中华、七匹狼等品牌香烟154条，价值人民币35231元。经鉴定：查扣的上述香烟均为真品卷烟。
上述事实，被告人陈某甲、陈某乙、江某在开庭审理过程中亦无异议。且有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据在案证实：扣押的卷烟照片等物证；福州市城北烟草专卖局出具的烟草专卖品价格证明书，福州市城北烟草专卖局出具的情况说明，福州市城北烟草专卖局制作的勘验、检查笔录，福州市城北烟草专卖局《先行登记保存通知书》、《移送财物清单》等书证；证人李某、陈某丙的证言；被告人陈某甲、陈某乙、江某的供述和辩解；福州市城北烟草专卖局出具的卷烟真伪鉴别书等鉴定意见；福州市公安局鼓楼分局出具的抓获经过；户籍证明等其它证据材料等其他证据材料在案佐证。
本院认为，被告人陈某甲、陈某乙、江某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，其中被告人陈某甲非法经营金额达人民币161550元，被告人陈某乙非法经营金额达人民币60482.5元，被告人江某非法经营金额达人民币63041元，均属情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某甲、陈某乙、江某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人陈某甲归案后如实供述，公安机关根据其供述的线索抓获了被告人陈某乙、江某。此情节不符合相关规定构成重大立功具体情节，可作为一个情节进行考虑。被告人陈某甲的辩护人关于本案被告人陈某甲具有立功表现的辩护意见缺乏法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第五条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金21000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
二、被告人陈某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金2500元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
三、被告人江某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金3200元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
四、收缴的卷烟予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈建忠
人民陪审员 罗志民
人民陪审员 陈春燕
二〇一六年六月二日
书 记 员 江 瑶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。