成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成华民初字第2444号
原告贾玉明。
委托代理人刘宏。
委托代理人廖洪涛，四川嘉冠律师事务所律师，特别授权代理。
被告深圳市彩生活物业管理有限公司成都分公司，住所地成都市锦江区大川巷8号锦上花1单元。
负责人昌荣，该分公司总经理。
委托代理人郝延涛，蜀融律师事务所律师，一般代理。
被告艾华云。
被告深圳市彩生活物业管理有限公司，住所地广东省深圳市宝安区民治街道留仙大道边综合楼11楼1109室。
法定代表人唐学斌，该公司总经理。
委托代理人罗云梅。
原告贾玉明与被告深圳市彩生活物业管理有限公司成都分公司（简称物业成都分公司）用人单位责任纠纷一案，本院受理后，被告物业成都分公司申请追加艾华云为被告，本院准许并追加艾华云为被告，并依职权追加深圳市彩生活物业管理有限公司（简称物业总公司）为被告；本院依法适用简易程序，由审判员王思永独任审判，公开开庭进行了审理，原告贾玉明及其委托代理人刘宏、廖洪涛、被告物业成都分公司的委托代理人郝延涛、被告艾华云、被告物业总公司的委托代理人罗云梅到庭参加诉讼。审理中，原告贾玉明变更案由为身体权、健康权纠纷，三名被告均表示同意。本案现已审理终结。
原告贾玉明诉称：2013年3月9日下午3时左右，因外来人员在原告家门口贴小广告，原告打电话通知了被告物业成都分公司，被告物业成都分公司派来的工作人员被告艾华云满身酒气，不但没有解决问题，反而口出污言，并拿对讲机砸向原告；原告为了阻止被告艾华云，双方拉扯倒地，被告艾华云顺势倒在原告身上；因双方身高差距，被告艾华云的重量全部压在原告的下半身，致使原告腿部胫骨粉碎性骨折。原告住院治疗，经公安派出所调解，被告拒不承担责任。请求法院判决被告赔偿原告各项损失336740.87元。
被告物业成都分公司辩称：当时被告艾华云上门是空手，也没有用对讲机砸原告。原告第一次想将被告艾华云摔倒，未成；第二次将被告艾华云摔倒了，导致原告受伤，被告物业成都分公司、被告艾华云没有过错。原告比被告艾华云年轻、身体更高更壮实，被告艾华云将原告摔倒的可能性不大。被告物业成都分公司不应当承担侵权责任。
被告艾华云辩称：当天下午3时许，被告艾华云接到客户服务部通知，说有人贴小广告。被告艾华云任队长，就到了原告家门口，见是媒气公司贴的，就说不属于广告，准备离开；原告将被告艾华云拉住并摔被告艾华云，未摔下去，原告再一次就把被告艾华云摔倒了，原告就说他脚断了；当时被告艾华云还说原告是假装受伤。
被告物业总公司辩称，同意被告物业成都分公司的意见，被告物业总公司不承担责任。
经审理查明：一、被告物业成都分公司是被告物业总公司开办的分公司、不具有法人资格、是原告贾玉明所居住小区的物业管理单位，被告艾华云是被告物业成都分公司的职工。2013年3月9日15时许，因煤气公司人员在原告贾玉明家门口张贴便民小广告，原告贾玉明打电话向被告物业成都分公司投诉，被告物业成都分公司遂派员工被告艾华云前往解决；因言语不合，原告贾玉明用手拉被告艾华云去看墙上的广告，双方遂发生拉扯、继而双方倒地，致使原告贾玉明右小腿受伤；公安机关接到报警后对此事进行了调查。原告贾玉明受伤后，被送到成都市第六人民医院救治，第3天转入成都军区八一骨科医院治疗，诊断为右胫骨下段粉碎性骨折、右后踝骨折，予以卧床休息、右小腿小夹板及托板固定、药物治疗等，经住院治疗46天，于同年4月23日出院；出院时医嘱带药巩固治疗，继续小夹板及托板固定、定期调整松紧度，患肢不负重，20天后复查X片、据复查情况决定拆除外固定及负重活动时间。审理中，原告贾玉明陈述，住院期间由其妻子护理，外固定于同年7月10日拆除。原告贾玉明的医疗费损失为4940.87元（已扣除社保报销的10249.24元）。
二、同年10月25日，原告贾玉明委托四川华西法医学鉴定中心进行伤残等级鉴定，鉴定意见为，原告贾玉明右小腿伤遗留右踝关节活动障碍，符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准九级伤残；鉴定费800元。审理中，被告物业成都分公司申请重新鉴定，本院准许，并委托四川求实司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为，原告贾玉明右小腿伤遗留功能障碍，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准十级伤残；被告物业成都分公司支付鉴定费890元。
三、原告贾玉明及其妻子刘宏从事房屋中介工作，原告贾玉明还从事设备代理工作。审理中，原告贾玉明主张其损失包括医疗费4940.87元（已扣除社保报销的10249.24元）、护理费16900元［（住院49天＋出院后120天）×100元／天］、误工费16609.32元［（住院49天＋出院后120天）×平均工资35873元／年÷365天／年］、交通费1000元、营养费3380元［（住院49天＋出院后120天）×20元／天］、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金40614元（20307元／年×20年×10%）、鉴定费800元、后期康复治疗费1000元，合计90244.19元；对此，被告物业成都分公司认为，护理费只认可住院期间每天60元，误工费只认可住院期间且按照四川省职工平均工资计算，营养费只认可住院期间每天20元，只认可残疾赔偿金40114元、精神抚慰金1000元，不认可鉴定费，交通费由法院认定，对医疗费损失无异议；被告艾华云、被告物业总公司同意被告物业成都分公司的意见。调解未果。
上述事实，有原告贾玉明举出的当事人的身份信息、视频资料、出院证明书、医疗费票据8张（15243.71元、其中社保支付10249.24元）、司法鉴定意见书（九级伤残）及鉴定费发票（800元）、司法鉴定意见书（十级伤残）、接（报）处警登记表、设备购销合同、房屋买卖合同，有被告物业成都分公司举出的接（报）处警登记表、公安机关对被告艾华云的询问笔录、公安机关对原告贾玉明的询问笔录、鉴定费发票（890元），以及当事人的陈述等证据在案证实。
本院认为：原告贾玉明主张案由为身体权、健康权纠纷，三名被告均表示同意，本院予以确认。原告贾玉明在纠纷中受伤，其损失应当依法获得赔偿。被告艾华云在工作场所、因工作原因与原告贾玉明发生纠纷、致使原告贾玉明受伤，被告艾华云的赔偿责任由用人单位被告物业成都分公司承担，被告物业成都分公司不具有法人资格、其资产不足赔偿时赔偿责任由被告物业总公司承担；原告贾玉明先动手拉被告艾华云，对于损害的发生有过错，且其受伤有意外因素，应减轻被告物业成都分公司的赔偿责任，本院酌情判决由被告物业成都分公司承担50%的赔偿责任。关于原告贾玉明的损失，本院认定如下：医疗费4940.87元，当事人无异议，予以认定；酌情认定护理费8480元［（住院46天＋出院后60天）×80元／天］、营养费1520元（住院46天×20元／天＋出院后60天）×10元／天）、交通费300元、精神抚慰金4000元；原告贾玉明的证据不足以证明其工资水平，酌情按照2012年度四川省职工平均工资35873元标准，认定误工费12089元［（住院46天＋出院后至7月10日止计77天）×平均工资35873元／年÷365天／年］；残疾赔偿金，按照2012年度四川省城镇居民人均可支配收入20307元标准，认定为40614元（20307元／年×20年×残疾赔偿系数10%）；原告贾玉明主张的后期康复治疗费1000元，证据不足，不予采纳；原告贾玉明、被告物业成都分公司各自支付的鉴定费，自行承担；以上损失合计71943.87元；该损失由被告物业成都分公司赔偿50%即35972元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告深圳市彩生活物业管理有限公司成都分公司于本判决生效后十五日内，向原告贾玉明支付赔偿金35972元；被告深圳市彩生活物业管理有限公司成都分公司的资产不足赔偿时，由被告深圳市彩生活物业管理有限公司赔偿。
二、驳回原告贾玉明的其他诉讼请求。
案件受理费1092元，由被告物业成都分公司负担250元、由原告贾玉明负担842元。此款已经由原告贾玉明向本院预交，限被告物业成都分公司在履行本判决确定的支付义务时一并向原告贾玉明支付250元。
如果未按照本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。
审判员 王思永
二〇一四年六月九日
书记员 严 茂