贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔05民终717号
上诉人（原审被告）贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿。住所地：贵州省毕节市大方县普底乡跑马村（百里杜鹃管理区普底乡跑马村）。统一社会信用代码：91520000688840933XW。
负责人谢正荣，系煤矿总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）雷加强，住四川省井研县，系该煤矿员工。
被上诉人（原审原告）郑陆琴，女，1968年8月25日出生，汉族，住贵州省大方县。
上诉人贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿（以下至判决主文前简称华诚煤矿）因与被上诉人郑陆琴劳动合同纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初3517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
华诚煤矿上诉请求：请求撤销原审判决，判决不解除上诉人与被上诉人的劳动合同关系，判决上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。事实与理由：1、因煤矿企业兼并重组政策原因，上诉人被列入全省2016年整合关闭煤矿。2015年12月下旬，百里杜鹃国土局、安监局分别向原告下达了在2015年12月31日停产通知。鉴于此，上诉人的主体企业贵州蓝雁投资实业有限公司（以下简称“蓝雁公司”）在2016年1月6日向原告下发了《关于做好春节提前放假相关工作安排的通知》（贵蓝投发[2016]01号），通知要求各单位从2016年1月10日提前放春节假，除安排的留守人员外，其余人员回家待工，待办理好采矿证延续手续或金象煤矿恢复建设后，根据工作需要陆续通知相关人员复工。被上诉人被列入放假回家待工人员依然和上诉人保持着劳动关系。一审法院在双方均没有提出书面解除劳动合同的前提下，却判决解除上诉人与被上诉人的劳动合同关系实属对事实认定不清，适用法律不当，请求撤销一审法院作出的判决书并改判不解除双方劳动合同关系。2、2016年11月，因全省电煤供应紧张，根据省人民政府《关于研究进一步做好全省电煤供应保障工作有关问题的会议纪要》（黔府专议[2016]77号）文件精神，原告的采矿许可证得到延续，按照百管委有关会议精神和要求，上诉人必须在2017年12月20日前恢复生产。为尽快华诚煤矿生产，上诉人主体企业下发了《复工通知》，要求上诉人逐级通知2016年1月春节提前放假的“五职矿长”、安全员、瓦检员、机电工、防突工、绞车工、监控工等特种作业人员，必须于2016年月11月30日前回原岗位复工（已和其他单位重新建立劳动关系的人员除外），凡通过代口信、电话通知没有按时返矿的特种作业人员，一律按自动解除或终止劳动关系处理。被上诉人是上诉人的绞车工，属严重缺员岗位工种，安监部门还向煤矿下整改文书。近几年，因兼并重组政策原因煤矿停产放假已是行业惯例，被上诉人因个人原因未按用人单位复工通知要求返矿上班，且未提前30天书面告知上诉人要解除劳动合同关系，属于自动终止劳动关系的情形。在双方劳动关系处于存续状态下，上诉人无需向其支付经济补偿金。一审法院不顾双方劳动合同关系仍然存续、被上诉人单方面解除劳动合同是属于自动终止劳动关系的情形的事实，判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金，实属适用法律不当。请求二审法院撤销其作出的判决书并改判为上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。
郑陆琴二审未作答辩。
郑陆琴向一审法院起诉称：2002年4月，原告经人介绍进入普底乡永江煤矿从事绞车工工作，2008年永江煤矿因政策原因并入华诚煤矿，原告继续在华诚煤矿从事绞车工工作。2011年，华诚煤矿再次因政策原因兼并重组由贵州蓝雁投资实业有限公司收购，原告仍然在该煤矿从事绞车工工作。2016年春节放假后，华诚煤矿因停产整改未通知原告上班，2016年11月，华诚煤矿恢复生产后未通知原告上班，原告到煤矿询问，华诚煤矿以岗位已满为由要求继续等候通知，煤矿的行为侵犯了劳动者合法权益，原告申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，由被告支付经济补偿金21600元及未提前通知原告解除劳动关系的经济补偿金1800元，并要求被告为原告补缴社会保险费用。2017年6月30日，百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会作出百劳仲案字（2017）0014号不予受理通知书，决定对补缴社会保险费不予受理。2017年6月30日，百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会作出百劳仲案字第0118号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告经济补偿金18000元。不予受理通知书和仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不当。工作年限的问题应由用人单位承担举证责任，因此原告工作年限应从2002年4月开始计算。请求法院判令：1、解除原告与被告的劳动关系；2、由被告支付原告经济补偿金21600元。
一审法院认定事实：2011年6月原告在被告处从事绞车工工作，每月工资1800元。2016年1月，因华诚煤矿停产整顿，原告被安排放假在家等候通知上班，2016年11月华诚煤矿恢复生产，华诚煤矿未通知原告上班。原告上班期间华诚煤矿未依法为何超缴纳社会保险费。原告因此向百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金21600元；3、由被告支付解除劳动合同未提前通知金1800元；4、由被告为原告补缴上班期间养老保险和失业保险。百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月22日作出百劳人仲案字（2017）第0014号不予受理通知书，对原告要求补缴养老保险及失业保险的请求不予受理，2017年6月30日，仲裁委又作出百劳人仲案字（2017）第0118号仲裁裁决书，裁决:一、解除原告与被告的劳动合同关系；二、由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金9000元；三、驳回原告的其他请求。原告对仲裁不服，向一审法院提起诉讼。
一审本案争议焦点：1、是否应解除原告与被告的劳动合同关系；2、原告的上班年限是多少。
一审法院认为：一、是否应解除原告与被告的劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）…；（二）…；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……（六）…。”本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告可以随时提出解除劳动合同，并不受提前三十日以书面形式通知用人单位的限制。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）…；……（七）…。”因此，被告应向原告支付经济补偿金。被告要求无需向原告支付经济补偿金的请求，一审法院不予支持。二、关于原告在被告处工作年限问题。一审法院认为，对于劳动者工作开始时间，应由劳动者举证证明，对于劳动合同解除或终止的时间，才由用人单位举证证明。本案中，原告提交的证据不能证明原告是2002年4月上班，对于原告的工作年限，只能按照被告自认的时间2011年6月开始计算，至原告申请解除劳动关系时为6年，经济补偿金按6个月计算，即1800元/月×6个月＝10800元。对于补缴社会保险费问题，原告起诉前已经撤回，且不属于民事案件管辖范围，本案不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告郑陆琴与被告贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿的劳动合同关系；二、由被告贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告郑陆琴经济补偿金10800元；三、驳回原告郑陆琴的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿负担。综上，上诉人与被上诉人劳动合同关系存续，被上诉人在劳动合同关系存续期间单方面解除劳动关系属于自动解除劳动合同关系事实清楚。一审法院认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院撤销一审法院判决并改判，支持上诉人的上诉请求。
二审中，当事人未提供新的证据。
经审理，二审查明：2016年11月15日，贵州蓝雁投资实业有限公司下达复工通知，要求华诚煤矿逐级通知放假人员于2016年11月30日前回原岗位复工（已和其他用人单位建立了新的劳动关系的人员除外），凡通知复工，没有在限期内返矿复工并不能说明原因的，按自动解除或终止劳动关系处理。其余查明事实与一审相同。
本案二审争议焦点：华诚煤矿是否应支付郑陆琴解除劳动合同的经济补偿?
本院认为，2016年1月，华诚煤矿停产整顿，郑陆琴被安排放假，放假期间，郑陆琴与华诚煤矿的劳动关系一直存续。华诚煤矿未提供证据证明已通知过郑陆琴复工，是郑陆琴因个人原因不复工，华诚煤矿认为郑陆琴因个人原因未按用人单位复工通知要求返矿上班，且未提前30天书面告知上诉人要解除劳动合同，属于自动终止劳动关系的情形的上诉理由不成立。郑陆琴不知道要复工，一直在家，劳动关系也一直存续。劳动关系存续期间，华诚煤矿未给郑陆琴缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，郑陆琴有权利要求解除劳动合同，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，要求华诚煤矿支付经济补偿。根据郑陆琴的诉讼主张，一审判决解除劳动合同，并以郑陆琴的工作年限判决支付经济补偿正确。华诚煤矿认为郑陆琴单方解除劳动合同，不应支持经济补偿的上诉理由不成立。
另，一审判决第3页第4行，第4页第1行的“何超”，应为郑陆琴，一审写成“何超”，应为笔误，本院予以纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，故对华诚煤矿的上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州蓝雁投资实业有限公司大方县普底乡华诚煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 莺
审判员 田 川
审判员 朱 莉
二〇一八年四月十八日
书记员 李倩倩