贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔02民终47号
上诉人（原审原告）杜应平，男，1982年2月1日生，汉族，住水城县勺米乡。
委托代理人胡文江，系贵州省水城县猴场法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿。住所地：贵州省六盘水市水城县勺米乡。
负责人蒋继安，系该矿经理。
委托代理人蒋菊，系贵州长空律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人杜应平为与被上诉人贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2015）黔水民初字第02146号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：原告受聘于被告单位掘井机电班工作，双方于2011年11月19日签订了劳动合同一份，原告方作为乙方，被告方作为甲方，合同约定“合同固定期限：自2011年11月19日起至2012年12月30日止。根据甲方工作需要，乙方同意从事机电工作，担任电工职务，乙方试用期满后，甲方应根据本单位工资制度，确定乙方工资标准为3500元。”双方在该合同落款处签字捺印。2014年1月9日，原告在机电房作业时，摔伤脚跟部，造成左右跟骨骨折。受伤后，原告从2014年1月11日开始在水城矿业（集团）总医院住院治疗共计60天。2014年6月20日，水城县人力资源和社会保障局作出（2014）水劳工伤认字第11号工伤认定简易程序申请表，对原告所受事故伤害认定为工伤。2014年11月14日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会出具的《贵州省劳动能力鉴定表》评定为伤残玖级、无生活自理障碍。
后原告作为申请人向水城县劳动仲裁委申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系；支付一次性工伤伤残补助金85680元、一次性工伤医疗补助金20562元、停工留薪期待遇76160元、住院期间伙食补助费600元、住院期间护理费6840元、车旅住宿费1200元。以上共计211604元。水城县劳动仲裁委作出黔水劳人仲字（2015）第79号裁决书，裁决原、被告解除劳动关系，被告支付原告：停工留薪期工资25351.2元，一次性伤残补助金28521元，一次性工伤医疗补助金20562元，一次性伤残就业补助金20562元，住院期间护理费及伙食补助费4200元，驳回原告其他仲裁请求。原告于2015年8月24日签收该裁决书后对该裁决结果不服，于2015年8月27日向本院提起诉讼。在本案诉讼中被告表示除对一次性伤残补助金及停工留薪期有异议外，对其他费用同意黔水劳人仲字（2015）第79号裁决书的裁决结果。
另查明被告已支付原告37200元。原被告庭审中同意解除双方劳动关系。
原审认为，本案争议焦点为：1、原告的月工资收入是多少？2、原告的停工留薪期应如何计算？3、原告请求的各项工伤保险待遇费用应如何计算？
依据《工伤保险条例》第二条第二款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”之规定，依据原告提交的劳动能力鉴定表及其在被告处因工受伤的事实，原告有依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇的权利。
本案中，针对原告的月工资收入是多少的问题。原告主张月工资为9520元，每月银行支付3000余元，其余为现金支付。被告辩称原告工资应以合同上每月3500元计算。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定，因证明劳动者工资数额不属于法定举证责任倒置的情形，而原、被告对此事实均未尽到相应举证责任，故原告的工资本院酌情参照贵州省2014年度采矿业职工平均工资43560元（年／人）的标准计算。
依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条之规定，结合本院查明的事实，被告享有以下待遇：住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。具体如下：
对于原告主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。”结合前文，参照贵州省2014年度采矿业职工平均工资43560元（年／人）的标准计算为：43560÷12×9月=32670元。原告请求的一次性伤残补助金85680元，本院依法予以支持32670元。
对于原告主张的停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，结合原告住院治疗的事实及《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》关于跟骨骨折的规定，本院将原告的停工留薪期天数确定为240天（治疗期60天＋康复期180天），参照贵州省2014年度采矿业职工平均工资43560元（年／人）的标准计算为：43560÷12×8个月=29040元。原告请求的停工留薪期工资76160元，本院依法予以支持29040元。
一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，因原、被告对原仲裁裁决解除劳动关系无异议，故依据《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定，原告享有获得一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的待遇。依据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》（黔人社厅发（2011）27号）的第六条、第七条之规定，一次性工伤医疗补助金“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残6个月”的计算标准及六盘水市上年度职工月平均工资3427元，该费用为：3427元×6个月=20562元，未超过原告在诉讼时主张的20562元，本院予以支持20562元；一次性伤残就业补助金，“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月”的计算标准，因原告于1982年2月1日出生，距法定退休年龄超过6个月，故应以6个月为计算标准，结合六盘水市上年度职工月平均工资3427元，该笔费用为：3427元×6个月=20562元。未超过原告在诉讼时主张的20562元，本院予以支持20562元。
对于原告主张的住院伙食补助费。依据原告住院60天的事实及贵州省黔人社厅发（2011）27号文件规定的伙食补助标准（每人每天10元），该费用为10元／天×60天=600元。原告请求符合法律规定，本院依法予以支持600元。
对于原告主张的住院期间护理费。因原告未能举证证明具体的护理人员，但考虑原告受伤住院确需护理，本院酌情计算为60元／天×60天=3600元。原告请求6840元超过法律规定，本院依法予以支持3600元。
对于原告主张的车旅住宿费。根据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条“到统筹地区以外就医所需的交通费用据实报销”，原告未有证据证明其主张，故对该请求不予支持。
据此原告应向被告支付的工伤待遇合计为：32670元＋29040元＋20562元＋20562元＋600元＋3600元=107034元，对于原告已支付给被告的37200元，在上述款项中予以扣除。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第三款，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条、第六条、第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，据此判决：一、解除原告杜应平与被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付一次性伤残补助金32670元；三、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付停工留薪期工资29040元；四、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付一次性工伤医疗补助金20562元；五、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付一次性工伤就业补助金20562元；六、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付住院期间伙食补助费600元；七、被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿向原告杜应平支付住院期间护理费3600元；八、驳回原告杜应平对被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿的其他诉讼请求。上述第二项至第七项费用合计107034元，扣除被告已支付的37200元，应为69834元。限于本判决生效后七日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿煤矿负担。
宣判后，杜应平不服向本院提出上诉，其上诉称：上诉人申请的证人一审时也证明上诉人的月工资为9520元，一次性伤残补助金按9个月计算为85680元，停工留薪期工资按8个月计算为76160元。上诉人住院60天，住院期间的护理费应按社会平均工资每天114元计算为6840元。一审未按此计算属认定事实不清。对一次性医疗补助金、就业补助金、住院期间伙食补助费无异议。请求撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人贵州贵能投资股份有限公司水城县勺米荒田煤矿答辩称，上诉人主张其本人工资为9520元无事实依据，请求驳回上诉人的上诉理由和请求。
二审期间，上诉人为证明其月工资水平为9520元，向本院申请证人刘国出庭作证。被上诉人质证认为，证人与被上诉人不存在劳动关系，对证人证言的三性均有异议。
由于证人刘国所作的证言不能证明上诉人月工资为9520元，故对证人刘国的证言本院不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实一致.
本院认为，本案二审争议的焦点为：上诉人享受的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、停工留新期工资、住院期间的护理费以什么标准计算？
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定。本案上诉人从被上诉人处每月所领取的工资金额由于上诉人与被上诉人均未提交证据证明，上诉人在一、二审中虽申请证人出庭作证，以证实其每月领取的工资为9520元的事实，但由于证人证言均不能证实上诉人在被上诉人处每月领取的工资为9520元，对此，上诉人应承担举证不能的法律后果。一审对上诉人享受的一次性伤残补助金和停工留薪期的工资的计算标准并无不当，本院予以维持。
对于上诉人住院期间的护理费按什么标准计算的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，护理是针对生活不能自理的工伤职工，由于上诉人并未提供证据证明其在住院期间的生活不能自理，且其工伤伤情经鉴定为玖级时，同时鉴定为无生活自理障碍。加之，按照《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”的规定，一审酌情按每天60元的标准支持上诉人住院期间的护理费，最大限度地保护了上诉人的权益。上诉人主张按每天114元计算其住院期间的护理费的上诉理由不成立，本院对上诉人的该上诉主张不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杜应平自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 张景强
审判员 马功云
审判员 谭茶芬
二〇一六年三月十五日
书记员 刘 恋