河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑少民终字第141号
上诉人（原审被告）郑州高新区西湖春天幼儿园，住所地河南省郑州高新区西湖春天小区内。
法定代表人赵金娥，园长。
委托代理人孙春梅，河南有道律师事务所律师。
委托代理人路未晞，河南国基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张某乙。
法定代理人张某甲。
法定代理人明某。
委托代理人郑建波，河南博正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王某乙。
法定代理人王某甲。
委托代理人黄琰琰，河南德冠律师事务所律师。
上诉人郑州高新区西湖春天幼儿园（以下简称西湖春天幼儿园）与被上诉人张某乙、被上诉人王某乙生命权、健康权、身体权纠纷一案，张某乙于2013年8月13日向河南省郑州高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，请求依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计339137.5元。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院于2015年4月13日作出（2013）开少民初字第21号民事判决。宣判后，西湖春天幼儿园不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭于2015年11月30日公开开庭审理了本案。上诉人西湖春天幼儿园的法定代表人赵金娥及委托代理人孙春梅、路未晞，被上诉人张某乙的法定代理人明某及委托代理人郑建波，被上诉人王某乙的法定代理人王某甲及委托代理人黄琰琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告张某乙与被告王某乙均系被告西湖春天幼儿园学生，2013年5月8日上午原告张某乙在被送往被告西湖春天幼儿园后，因下体疼痛，由被告西湖春天幼儿园园长赵金娥驾驶车辆和原告所在班级老师王艳芳一块带原告前往郑州大学第一附属医院就诊，简单治疗后，未发现异常，将原告送回家中。当天晚上，王艳芳到原告家中回访时仍未发现睾丸异常，对原告裆部喷药处理。后原告张某乙受伤部位病情严重恶化，于2013年5月10日至2013年5月20日在郑州大学第一附属医院住院治疗，住院11天，住院病历载明：1、左侧睾丸系膜损伤，2、左侧睾丸坏死。住院期间行“左侧睾丸切除术”。该院出具的证明载明原告住院期间需两个家属陪护。原告支出医疗费共计9681.90元。被告西湖春天幼儿园垫付6000元医疗费，被告王某乙监护人垫付1000元医疗费。
2013年5月13日，原告母亲明某报警称儿子张某乙于2013年5月8日在被告西湖春天受到伤害，要求公安机关处理，公安机关告知其应向法院起诉。
原告曾自行委托郑州新亚法医临床司法鉴定所对伤残程度进行鉴定，经鉴定为八级伤残，并支出鉴定费800元。被告西湖春天幼儿园对该鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定，要求：1、对原告的伤残等级进行鉴定；2、对原告睾丸出现问题的病因进行司法鉴定，本院依法委托河南唯实司法鉴定中心对原告张某乙伤情进行鉴定，河南唯实司法鉴定中心于2014年4月3日作出豫唯实司鉴中心（2014）临鉴字第103号伤残等级鉴定意见书，载明：张某乙损伤的伤残等级为八级（依据送检资料及所述，无法认定被鉴定人睾丸切除与所述2013年5月8日外伤关系）。
另查明，原告张某乙及其父母为农村户口，但已在城市生活满一年。
原告及被告西湖春天幼儿园提交的幼儿园监控录像显示：2013年5月8日早上8点左右，张某乙与其他小朋友之间确实存在打闹行为，但因画面不够清晰，无法看清具体细节。
原告提交与幼儿园园长赵金娥的谈话录音显示：张某乙系其他小朋友踢伤，园长和老师都很内疚和后悔。
原审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育管理职责的，不承担责任。”本案原告属无民事行为能力人，从其受到损害以及老师带其到医院治疗伤情的过程来看，原告的损害后果确系发生在幼儿园学习、生活期间，被告西湖春天幼儿园虽否认原告的损害后果与其有直接关系，但其所提交的现有证据不能有效证明原告受到幼儿园以外人员的人身伤害，司法鉴定报告虽载明：依据送检资料及所述，无法认定被鉴定人睾丸切除与所述2013年5月8日外伤关系，但并未根据委托事项“对原告睾丸出现问题的病因”作出明确鉴定意见，也未排除原告睾丸摘除系外伤所导致，只是根据送检材料所作的简单分析，故该鉴定意见不能得出原告的睾丸被切除系自身疾病所导致的结论，结合原告提交的录音资料、监控录像以及事发后被告工作人员带原告到医院治疗的事实情况，可以认定原告的伤情确系在幼儿园期间所产生，被告西湖春天幼儿园对原告在幼儿园的生活没有尽到管理职责，在送往医院后也未意识到严重后果，导致原告伤情延误，存在较大过错，应当为原告的损失承担相应的赔偿责任。被告虽主张追加医院为第三人，本院认为，被告与医院之间系另一法律关系，本院对其该项请求不予准许。原告的监护人在原告受伤后，亦未尽到相应的注意义务，没有将原告及时送医，也存在一定的疏忽，应承担相应的责任。现有证据不能证明原告受到的伤害系由被告王某乙造成，且王某乙系完全无民事行为能力人，幼儿入园后，应由幼儿园负担相应的监护职责，故对原告有关王某乙的诉讼请求，本院不予支持。综合上述案件具体情况，本院划分责任如下：原告自身承担10%的责任，被告西湖春天幼儿园承担90%的赔偿责任。
对于原告的各项损失，原告住院期间的医疗费为9681.90元，有原告提交的医疗费票据和住院病历为凭，本院予以认定。对于营养费，每天20元，原告住院11天，营养费为220元。对于住院伙食补助费，每天30元，原告住院11天，住院伙食补助费为330元。对于护理费，住院病历载明原告住院期间留陪一人，考虑原告伤情及年龄，本院酌定原告出院后一个月仍需一人陪护，河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资为29041元／年，每天79.56元，计算41天，护理费为6523.92元。对于鉴定费800元，有原告提交的鉴定费票据为凭，本院予以认定。对于交通费，本院认为，交通费应当与就医的时间、地点、人数、次数相符合，结合原告的伤情，本院酌定为1000元。对于残疾赔偿金，原告伤情经鉴定构成八级伤残，赔偿系数为30%，河南省上年度城镇居民人均可支配收入22398.03元／年，残疾赔偿金为134388.18元。对于精神损害抚慰金，考虑原告伤残程度和本案实际情况，本院酌定为20000元。综上，原告张某乙上述各项损失共计172944元，被告西湖春天幼儿园承担90%的赔偿责任计155649.6元，扣除被告西湖春天幼儿园已赔偿的6000元，下余149649.6元，被告西湖春天幼儿园仍应赔偿原告，故对原告请求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计339137.5元，本院予以部分支持。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告郑州高新区西湖春天幼儿园赔偿原告张某乙医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计一十四万九千六百四十九元六角，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告张某乙的其他诉讼请求。案件受理费六千三百八十七元，由原告张某乙担三千元，由被告郑州高新区西湖春天幼儿园负担三千三百八十七元。
宣判后，西湖春天幼儿园上诉称：1、一审判决认定事实错误，且缺乏证据支持；2、一审判决认定的赔偿数额缺乏事实依据和法律依据，请求二审依法改判其不承担赔偿责任或发回重审。
被上诉人张某乙答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人王某乙答辩称：张某乙的损害后果并非被上诉人王某乙造成，王某乙不应当承担赔偿责任。
二审期间各方均无新证据。
二审经审理查明的事实同一审相一致。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人身体造成他人损害的，应当承担赔偿责任。无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明其尽到教育管理职责的，不承担责任。根据审理查明的事实，被上诉人张某乙作为无民事行为能力人在上诉人西湖春天幼儿园上学期间受到伤害，上诉人西湖春天幼儿园作为教育机构，没有尽到教育管理职责，应当承担赔偿责任。原审法院认定其未尽到教育管理职责，判决其承担相应的赔偿责任并无不当，故其上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6387元，由上诉人郑州高新区西湖春天幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审判长 耿胜利
审判员 邓先理
审判员 郑志军
二〇一五年十二月二日
书记员 徐成龙