云南省鲁甸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0621刑初123号
公诉机关云南省鲁甸县人民检察院。
被告人田西芬，女，生于1964年1月30日，云南省昭通市鲁甸县人，回族，小学文化，住云南省昭通市鲁甸县。曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月15日被本院判处有期徒刑七个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月22日被鲁甸县公安局刑事拘留，同年5月5日被执行逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。
辩护人马玉补，云南长鸣律师事务所律师。
云南省鲁甸县人民检察院以鲁检公诉刑诉〔2017〕114号起诉书指控被告人田西芬涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院于10月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省鲁甸县人民检察院指派检察员陈维凡出庭支持公诉，被告人田西芬及其辩护人马玉补到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省鲁甸县人民检察院指控，2017年4月21日21时许，鲁甸县文屏镇普芝噜村一社50号的田西芬在家里贩卖毒品海洛因给吸毒人员马某1时，被鲁甸县公安局禁毒大队民警当场抓获，在马某1右裤包内查获毒品海洛因零包1个，净重0.5克。后对田西芬的人身和住所进行搜查，在田西芬住房内查获毒品海洛因零包11个，净重2.9克，并查获粘附有毒品海洛因的剪子、自制称量工具等。
针对指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了剪子1把、自制称量工具1把、毒品包装物4张、红色塑料水瓢1把等物证；受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、刑满释放证明书、情况说明、中国移动通信客户通话详单等书证；证人马某3、马某1、马某2等人的证言；被告人田西芬的供述及辩解；搜查笔录及照片、现场封存笔录及照片、称量提取笔录及照片、尿液提取笔录及照片；毒品检验鉴定报告、现场检测报告书及检测照片等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人田西芬明知是毒品海洛因而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并认为，被告人田西芬系累犯，有坦白情节，建议对其判处二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人田西芬对公诉机关指控的罪名无意见，认为其只贩卖了0.5克毒品海洛因，从其家中搜出来的毒品2.9克是其丈夫的，鉴于其家庭情况，请求对其从轻处罚。辩护人马玉补对公诉机关当庭出示的受案登记表、立案决定书有异议，认为公安机关未审批先立案违反法律程序；抓获经过未反映特情介入的情况；证人马某3的证言是虚假的，案发当天田西芬并未与其通话；证人马某2的证言证实马某1是去跟马某2买毒品，且也能证实毒品不是田西芬拿来的；搜查、现场封存、称量、提取笔录均无见证人，程序是违法的；从马某1身上搜出的毒品未当着田西芬的面进行称量。其对公诉机关指控的罪名无意见，但对起诉书指控田西芬贩卖毒品数量为3.4克有异议，从田西芬家里搜出的2.9克毒品没有证据证明是田西芬的，不能排除是其丈夫马某2用来吸食的。鉴于田西芬贩卖的毒品是在特情引诱下进行的交易，毒品不会流入社会，存在数量引诱，且田西芬因其丈夫会吸食毒品，系“以贩养吸”，其主观恶性不大，建议对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
经审理查明，2017年4月21日20时30分许，吸毒人员马某1到被告人田西芬家购买毒品海洛因，当时田西芬及其丈夫马某2在家，马某1递了现金200元给田西芬，田西芬递了1个毒品可疑物零包给马某1，后二人被公安民警抓获，并当场从马某1右裤包内查获毒品可疑物零包1个，净重为0.5克。从田西芬家住房内共查获毒品可疑物零包11个，粘附有毒品可疑物的剪子1把、自制称量工具1把。后公安机关对查获的上述可疑物提取送检。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，送检的上述可疑物中均检出海洛因成分。
另查明，被告人田西芬曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月15日被本院判处有期徒刑七个月，同年5月14日刑满释放。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2017年4月21日20时许，鲁甸县公安局禁毒大队接群众举报田西芬在贩卖毒品，后民警在鲁甸县文屏镇普芝噜村一社50号田西芬家中将其当场抓获。公安机关于同日对本案立案侦查。
2、户口证明，证实田西芬的基本身份情况，案发时其属完全刑事责任年龄人。
3、（2016）云0621刑初38号刑事判决书及刑满释放证明书，证实田西芬曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月15日被本院判处有期徒刑七个月，同年5月14日刑满释放。
4、搜查笔录及照片、现场封存笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实公安民警对鲁甸县文屏镇普芝噜村一社50号田西芬家五间房屋进行搜查，从西边第一间房屋里的黑色办公靠背椅上查获一白色线团，线团中间凹陷处发现一白色塑料薄膜包装的毒品可疑物零包1个，在房屋西北处的床头柜箱子上的一纸质手提袋内查获自制筷子式称量工具1把、剪刀1把，剪刀尖端有白色粉末状物粘附；从第二间房屋组合柜内的一紫色毛绒拖鞋内的白色塑料瓶内查获白色塑料薄膜包装的毒品可疑物2个；从第三间房屋右侧靠墙簸箕内的一个红色塑料水瓢把内查获塑料薄膜包装的毒品可疑物零包8个，其中黑色塑料薄膜包装的4个，白色塑料薄膜包装的2个，红色塑料薄膜包装的2个；公安民警对马某1的人身进行搜查，在马某1右裤包内查获用白色塑料纸包装的毒品可疑物零包1个。查获的上述毒品可疑物均当场封存后予以扣押。
5、称量、提取记录及照片，证实公安民警对从田西芬家第一间房屋内黑色办公靠背椅上的白线团内查获的毒品可疑物零包1个进行称量，净重为0.4克，后全部提取送检；对从田西芬家第二间房屋组合柜内的一紫色毛绒拖鞋内的白色塑料瓶内查获白色塑料薄膜包装的毒品可疑物2个进行称量，净重为1.9克，并提取1克封存送检；对从第三间房屋内红色水瓢把内查获的8个毒品可疑物零包进行称量，净重为0.6克，并全部提取送检；对从马某1右裤包内查获的毒品可疑物零包1个进行称量，净重为0.5克，并全部提取送检。
6、（昭）公（司）鉴字〔2017〕617号毒品检验鉴定报告，证实经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，公安机关查获的上述毒品可疑物中，剪子、自制称量工具上粘附的毒品可疑物中均检出海洛因成分。
7、尿液提取笔录、现场检测报告书及检测照片，证实公安机关分别对田西芬、马某1、马某3的尿液提取后进行检测。经检测，田西芬的尿液检测样本结果呈吗啡、甲基安非他明阴性（无吸毒反应）；马某1、马某3的检测结果呈吗啡阳性，甲基安非他明阴性（有吸毒反应）。
8、证人证言
（1）证人马某1证言，证实2017年4月21日晚上8点多，其毒瘾发作就去普芝噜村的田西芬家买海洛因吃，田西芬和她丈夫马某2在家，其递了200元钱给田西芬说买半克，田西芬出去十分钟后回来把毒品海洛因递给其，其把毒品海洛因装在右边裤包就被民警抓了，马某2从后门跑了。
（2）证人马某2证言，证实案发当晚，马某1来其家分了200元的毒品，马某1把钱递给其媳妇田西芬，其因害怕被公安民警抓去戒毒，就从后门逃跑了。田西芬贩卖的毒品不清楚她从哪里买来的，其从不参与田西芬贩卖毒品。
（3）证人马某3证言，证实2017年4月21日20时许，其向田兴芬购买了一个100元的毒品海洛因零包。22时许，其在田西芬家门外打了三个电话给田西芬，她没有接电话，其敲门后就被民警抓了。后看见公安民警从田西芬家的一个红色水瓢里查获塑料薄膜包装的海洛因零包，其平时向田西芬买的毒品就是她从门后面的红色水瓢里拿的。2017年1月份以来，其每天都向田西芬购买海洛因零包，在去田西芬家买毒品的过程中遇到过马某1去向田西芬购买毒品。
9、中国移动通信客户通话详单，证实田西芬使用孔利莎的名字登记的号码151××××2215，与马某3使用的电话号码182××××2591在4月20日至4月21日20：35前有多次通话。
10、毒品移交清单，证实查获的毒品海洛因0.9克已移交鲁甸县公安局禁毒大队保管。
11、随案移送清单，证实公安机关随案移送剪子1把、自制称量工具1把、毒品包装物4张，红色塑料水瓢1把，封装袋4个。
12、视频光盘3张，证实公安民警进行搜查、封存、称量、提取活动的情况。
13、被告人田西芬供述，证实马某1来其家分毒品，其卖了200元的毒品给马某1，毒品是其从西边第一间房屋床头方向的1把椅子上的包里拿出来的，后用剪子剪了分成两半。
上述证据，经庭审举证、质证，取证程序合法，证明的内容客观真实，证据间具有关联性，能相互印证公诉机关指控的事实，本院予以采信。虽然公安机关在进行搜查、封存、称量、提取时，因客观原因无法找到见证人，但在进行相关活动时已进行了全程录像，符合法律的规定，故上述笔录可以作为认定本案事实的证据。本案证据虽然存在瑕疵，但不影响对本案事实的认定，故辩护人所提的相关质证意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人田西芬违反国家对毒品的管制制度，明知是毒品海洛因而贩卖给他人3.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。关于从田西芬家搜出的毒品海洛因2.9克是否应算为田西芬贩卖毒品的数量问题，因为在卷证据能证实具体实施贩毒行为的是田西芬，根据相关法律规定，2.9克的毒品海洛因应认定为田西芬贩卖毒品的数量，但考虑其丈夫马某2有吸毒恶习，该毒品有可能被马某2吸食，本院酌情对田西芬从轻处罚。田西芬及其辩护人所提的相关辩护意见，本院不予采纳。鉴于田西芬到案后能如实供述其主要犯罪事实，虽有辩解，但不影响其坦白的成立，可依法对其从轻处罚。田西芬曾因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，在刑法执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，且属毒品再犯，依法应当从重处罚。本案虽系特情介入而侦破，但不存在数量引诱的情形，故辩护人所提的相关辩护意见，本院不予采纳。综合田西芬的上述量刑情节、主观恶性、社会危害性等因素，本院依法对其从重处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。田西芬及其辩护人所提的量刑意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田西芬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月22日起至2019年2月21日止；罚金自判决生效后立即缴纳，依法上缴国库）。
二、查获的毒品海洛因3.4克，由公安机关依法予以没收。随案移送的剪子1把、自制称量工具1把、红色塑料水瓢1把，依法予以没收。
三、毒资人民币200元依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 虹
审 判 员 李才凤
人民陪审员 马玉仙
二〇一七年十二月六日
书 记 员 邵 鑫