吕梁市离石区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）离刑初字第330号
公诉机关，吕梁市离石区人民检察院。
被告人郑守祥，又名郑马元，中共党员，2007年4月至2013年3月任石楼县义牒镇党委书记，后任石楼县人力资源与社会保障局支部书记（正科级）。
辩护人：胡建平，山西建志律师事务所律师。
被告人王某，中共党员，2007年4月至2013年3月任石楼县义牒镇镇长，后任石楼县裴沟乡党委书记（正科级）。系石楼县第十五届人大代表，于2015年4月20日被罢免。
辩护人：白建荣，山西晋凯律师事务所律师。
被告人郑守祥、王某涉嫌贪污罪一案，离石区人民检察院于2015年3月24日进行初查，2015年4月24日吕梁市人民检察院将该案指定我院管辖，2015年4月27日，离石区人民检察院决定对郑守祥、王某涉嫌贪污罪立案侦查，同日决定对郑守祥、王某刑事拘留。2015年4月29日，离石区人民检察院报请吕梁市人民检察院批准逮捕郑守祥、王某，同年5月8日吕梁市人民检察院决定对犯罪嫌疑人郑守祥、王某予以批准逮捕后被执行逮捕。现羁押于离石区看守所。2016年4月26日被告人王某被本院取保候审。
离石区人民检察院以离检公诉（2015）287号起诉书指控被告人郑守祥、王某犯贪污罪，于2015年12月8日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。离石区检察院指派检察员弓晋华出庭支持公诉，被告人郑守祥、王某及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人郑守祥在担任石楼县义牒镇党委书记期间，通过虚报冒领手段，贪污义牒镇政府办公经费、三项整治资金、扶贫款共计270937.56元；被告人郑守祥在担任义牒镇党委书记期间伙同时任义牒政府镇长的王某共贪污扶贫款30万元。
被告人郑守祥及其辩护人辩称，被告人郑守祥非法占有扶贫款的数额满打满算仅为65890元，起诉书指控其贪污扶贫款462640.84元与客观事实不符。起诉书将郑守祥通过石楼县锦绣园林绿化公司套出的扶贫资金减去工程实际发生的费用和因公支出款项后，剩余部分便视为被告人郑守祥的贪污数额，这种思路实际上是把郑守祥应得的承包工程利润也错误的计算进贪污数额之内，而正确的计算办法应当是：将被告人郑守祥到手的扶贫资金减去根据实际完成的工程量应得的工程承包款后，再剔除因公支出的费用，其余部分才能认定为非法占有的贪污数额。被告人郑守祥非法占有的绿化工程款的贪污数额应为65890元。
郑守祥报支车辆保险费11870.72元不应按贪污论处。
郑守祥因公垫支的93000元烟酒费用应冲抵核减。
被告人王某及其辩护人辩称，王某构成贪污罪的指控不能成立。郑守祥与王某没有合谋贪污的意思表示，王某没有共同贪污的行为。郑守祥给王某30万元的性质属掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪收益的犯罪行为。
经审理查明：
被告人郑守祥在担任石楼县义牒镇党委书记期间，通过虚报冒领手段，非法占有义牒镇政府办公经费、三项整治资金、扶贫款共计270937.56元；被告人郑守祥在担任义牒镇党委书记期间伙同时任义牒政府镇长的王某以虚构合同等手段套取扶贫款30万元。
一．2011年春，根据石楼县政府的要求，石楼县义牒镇决定实施留和现通道和荒山绿化工程。时任义牒镇镇长的被告人王某向省煤运公司争取扶贫对口资金125万元，此款于2011年7月26日至2011年12月26日陆续到账。被告人郑守祥为了非法占有其中部分款额，安排被告人王某和石楼县锦绣园林绿化公司虚构了合同，虚增了工程量和工程造价，又通过虚开1202975元发票平账的手段分三次将其中1202975元打入石楼县锦绣园绿化公司账上。后被告人郑守祥又安排王某、梁计平给该公司留了1万元手续费，将剩余的1192957元转出。除去工程和因公开支外，被告人郑守祥将其中162640.84元非法占为己有。
2012年4月9日，被告人郑守祥和王某合谋将郑在上述绿化工程款中套取的30万元转给被告人王某让其个人开支，被告人王某在明知该30万元款项来源的情况下，将该款项用于自己及家庭开支、个人买车等开支。
二．2011年三项整治期间，石楼县财政给义牒镇政府拨款80万元用于三项整治。至2012年义牒政府将三项整治开支全部支出后账面还有余额96000元，2012年5月，被告人郑守祥安排时任石楼县义牒镇政府镇长的王某虚构石楼县灵泉镇马村村民刘彦辉清理河道支出96000元一事，将三项整治资金96000元套取出来，除去缴纳税款支出6000元以外，被告人郑守祥将剩余的90000元占为己有。并用于其女儿上学及其老家的房屋修建等家庭开支。
三．2012年10月10日和2012年12月30日，被告人郑守祥利用其担任石楼县义牒镇党委书记的职务便利将其2012年前往浙江、上海送其女儿考试、上学途中的住宿、机票、过路费等个人开支6246元在义牒镇政府账上报支，所得6246元郑守祥非法占为己有。
四．2011年至2013年期间，被告人郑守祥利用其担任石楼县义牒镇党委书记的职务便利，将其个人所有的京R×××××号大众速腾轿车在2011年至2013年间的车辆保险费共计11870.72元从义牒镇政府账上支出，所得款项郑守祥非法占为己有。
综上，被告人郑守祥、王某共同非法占有政府绿化工程款30万元。被告人郑守祥个人非法占有绿化工程款162640.84元，非法占有“三项整治”资金90000元，在单位账上报销个人开支18296.72元。
被告人王某在纪委向其调查时主动揭发了郑守祥贪污90000元三项整治款的犯罪事实，经查证属实，符合立功条件。
2015年7月1日，被告人王某之妻闫海燕积极退还脏款10万元。2016年4月26号被告人王某家属主动退还赃款20万元。
2015年12月2日，被告人郑守祥之妻李丽萍主动退还赃款10万元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人郑守祥、王某的供述：
郑守祥：
2011年春，我镇在实施通道和荒山绿化工程中，省扶贫单位省煤运公司下拨扶贫款125万元陆续打到我单位账上，除了支付2010年我镇的广场硬化了工程欠款47043元外，剩下的1202957元全部拨到锦绣园林绿化公司，此款到账后，锦绣园林公司直接扣了1万元管理费，会计取出58万元，扣了32047.16元税款后，把剩下的钱分三、四次给了我，我又给了杨平则，呼志龙，张耀生，陈方平、贺军等人数苗款191950元。给白杨平付了2000多棵的树苗款。给了陈秋生工程款177750元，给了刘彦辉和郝水生铲车费11000元，剩下的15万余元我个人日常生活开支了。锦绣园林账上还剩下612957元，我安排王某和会计留下30万元用于镇政府日常开支，我又安排王某把剩下的312957元打到我个人卡上。考虑我和立国之间的利益平衡，我给立国打了30万元让他个人开支，剩下的12957元我留给自己开支，我共截留占有了绿化工程款162640.84元，均用于个人开支。
2011年“三项整治”期间，我套取了镇政府账上的公款90000元占为己有，用于个人开支。我于2009年个人购买一辆轿车，我把该车上2011年至2013年的3年的保险费用11870.72元在镇政府账上报支。2012年8月我和家属送女儿上学、苏州旅游费用不到8000元，除去公务开支的6426元在义牒镇政府账上报支了。
王某：
2012年春，郑守祥给我的农行卡上转了30万元。他和我说这是留和通道绿化工程的剩余款，因为我当了八九年的镇长了，跟他跟了六年了，他也想让我活动活动当个书记，所以就给了我30万，一部分用于活动，一部分用于个人开支。
王某关于郑守祥套取“三项整治”资金90000元和在镇政府账上报支费用以及报支保险费事实的供述与郑守祥的供述一致。
1、证人梁计平（义牒镇政府时任会计）：梁计平证词与郑守祥、王某供述相一致，该证人出庭作证，证明绿化工程是镇政府的工程，是郑守祥一人做的。关于烟酒开支，镇里可报销3万左右，但实际得开支10万多，有一次，郑守祥让杨剑在太原买了4万元的烟，我拿烟用于公务接待，镇里的车况不好，郑守祥个人买的车用于公务。
证人王生考（林场副场长，锦绣园林绿化公司法人）：《义牒镇通道荒山绿化工程建设合同书》由我和镇长王某签订的，但我公司没有参与实施工程，这份合同就是一个幌子，实际上工程的具体情况我不知道，只是用了下我的手续。
王生考其他证词关于工程款在公司的走账情况与被告人郑守祥、王某供述不相矛盾，相互印证。
证人呼林生：证明王某借用其农行卡从锦绣园林绿化公司转入该卡内612957元的账务凭证和从该卡内取出现金30万元及转至郑守祥卡上312957元的账务凭证是事实。
证人陈秋生（绿化工程栽树承包人）：证明了工程施工、结算情况，与被告人供述一致。
证人郭海平、杨平则、贺军、张尚明、刘彦辉、闫三全、李丽萍等人证言均与本案事实相符，能够相互印证。
1、义牒镇政府的账务和石楼县煤运公司，石楼县锦绣园林绿化公司的账务及转账材料，以客观证据佐证了省煤运对义牒镇扶贫对口资金陆续到义牒镇账上以及郑守祥以虚构合同等手段将120余万元打入锦绣园林公司，又将110余万元转出的事实。
2、郑守祥卡号为62×××75的工商银行卡流水明细查询，以客观证据证实郑守祥非法占有公款的事实。
3、石楼县人大常委会罢免王某人大代表职务报告。
4、王某立功表现情况说明
5、扣押清单：被告人身份证、视频资料。
以上证据均经庭审质证，各证据间相互印证，客观真实，形成证据链，能够证明本案事实，予以确认。
经本院审委会研究认为，被告人郑守祥，王某身为乡镇府党政领导，为国家工作人员，利用职务上的便利，采用虚构合同，虚构工程造价，虚开发票等手段，共同侵吞政府绿化工程款30万元，被告人郑守祥个人侵吞非法占有绿化工程款162640.84元。被告人郑守祥在其任职期间采用虚报冒领的手段在单位账上报领个人开支18296.72元，侵吞非法占有“三项整治”资金90000元。上述款项均应以贪污论处，其中被告人郑守祥贪污金额为570937.56元，被告人王某贪污金额为30万元。公诉机关指控二被告人犯贪污罪，指控罪名成立，事实清楚，证据充分，应依法追究二被告人的刑事责任。在二被告人共同贪污30万元的犯罪过程中，被告人郑守祥起主要作用，为主犯，被告人王某起到次要作用，为从犯；被告人王某在纪委向其调查时主动揭发了郑守祥贪污90000元“三项整治”资金的犯罪事实，经查证属实，符合立功条件；二被告人均有退脏情节，对被告人郑守祥可酌情从轻处罚，对被告人王某应从轻减轻处罚。被告人郑守祥时任乡镇书记，在庭审中陈述及其辩护人意见，证人单位会计出庭作证，被告人郑守祥在任职期间有垫支烟酒开支用于公务接待的情况符合常理和石楼县乡镇的实际情况，但不应从认定的贪污金额中剔除，可作为一个从轻情节适当考虑。被告人郑守祥、王某作为乡镇党委书记、镇长采用虚构合同等手段套取政府绿化工程款是以公权谋私的行为，辩护人辩称郑守祥的行为是个人承包以及王某没有共同贪污的行为，郑守祥给王某30万元的性质属掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪收益的意见与本案事实相悖，也没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条、第二十六条，第二十七条，第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十六条，第十九条之规定，判决如下：
一、被告人郑守祥犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月27日起至2018年4月26日止。）
二、被告人王某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10万元。（交纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月27日起至2016年4月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王利平
审 判 员 冯建欣
人民陪审员 李文华
二〇一六年七月十四日
书 记 员 霍丽娟