江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第2075号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市江东中路108号万达广场C座16-18楼。
负责人陈雪松，该公司总经理。
委托代理人刘旭，中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）章邦银。
原审被告汤小芳。
原审被告丁佐峰。
原审被告阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市青年中路255号5号楼。
负责人崔广祝，该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）因与被上诉人章邦银，原审被告汤小芳、丁佐峰、阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称阳光财险南通支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋开民初字第0477号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年6月29日16时47分左右，汤小芳驾驶苏A×××××号小型轿车沿302县道由西向东行驶至如皋市城北街道何庄村1组路段处碰撞同向由章邦银推行的无牌电动自行车及同向停于路边的由丁佐峰驾驶的苏F×××××号小型轿车，致章邦银受伤，三车不同程度损坏。事故发生后，章邦银随即被送往如皋康慈医院治疗，于2013年7月9日行右肱骨切开复位钢板螺丝钉内固定术，于2013年9月1日出院，共住院64天，支出医疗费25815.35元。出院医嘱为：继续治疗；功能锻炼，加强肘关节活动；随诊。在如皋市康慈医院住院期间，章邦银多次至如皋市博爱医院门诊治疗，共计支出2028.2元医疗费。出院后，章邦银至如皋市康慈医院、如皋市磨头中兴医院、如皋市城西医院、如皋市人民医院、南通大学附属医院等进行门诊治疗，共计支出1259.58元医疗费。2014年4月27日，章邦银至南通大学附属医院住院治疗，于2014年5月3日行右侧肘关节松解术，于2014年5月20日出院，共住院23天，支出医疗费46658.97元、伙食费679.3元。出院后，章邦银又至南通大学附属医院、南京市鼓楼医院进行门诊治疗，共计支出医疗费594.15元。
2013年7月22日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字（2013）第00519号道路交通事故认定书，认定汤小芳驾驶机动车对路面情况疏于观察，未及时发现情况、采取措施，是事故发生的全部原因，丁佐峰及章邦银无与事故发生有关的违法或过错行为，故认定汤小芳负该事故的全部责任，丁佐峰、章邦银无该事故责任。
经法院委托，南通三院司法鉴定所于2014年9月30日对章邦银的伤残等级、护理期限及人数、营养期限、休息期限等作出鉴定，意见为：被鉴定人章邦银因交通事故致右肱骨多段骨折，颅内蛛网膜下腔出血、腰椎1-3左侧横突骨折、右侧膝部软组织伤；其损伤尚未构成伤残；章邦银外伤后休息期限共需9个月，住院期间均需2人护理，出院后需1人护理共3个月；营养期限为3个月。章邦银为此支出鉴定费1560元。
另查，事故发生时，汤小芳所驾驶的苏A×××××号小型轿车由平安财险江苏分公司承保交强险和商业三者险，其中商业第三者责任保险限额为300000元（投保不计免赔险）；丁佐峰所驾驶的苏F×××××号小型轿车由阳光财险南通支公司承保交强险，事故均发生在保险期间内。事故发生后，汤小芳垫付医疗费65181.82元，平安财险江苏分公司垫付医疗费10000元。
审理中，章邦银表示汤小芳承诺赔付其78000元，即除了保险公司赔付的，78000元中不足的部分由汤小芳来承担，78000元中不包括汤小芳垫付的医疗费用。对此汤小芳表示78000元是章邦银自己计算的，其意思先由保险公司进行理赔，不足的部分由其来赔偿。另查，章邦银与汤小芳并未就78000元达成书面协议。
原审法院认为，公民享有生命健康权。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，汤小芳驾驶苏A×××××号小型轿车在行驶过程中碰撞章邦银推行的电动自行车及停于路边的由丁佐峰驾驶的苏F×××××号小型轿车而发生交通事故。如皋市公安局交通巡逻警察大队在查明事实分析事故成因的基础上依法作出的责任认定，并无不当，具有证明力，法院予以确认。因肇事车辆苏A×××××号小型轿车由平安财险江苏分公司承保交强险和30万限额的商业三者险（投保不计免赔险），苏F×××××号小型轿车由阳光财险南通支公司承保交强险，且汤小芳负事故全部责任，丁佐峰、章邦银无事故责任，故章邦银因本起事故造成的损失，应先由平安财险江苏分公司和阳光财险南通支公司在交强险责任限额内赔偿；超出部分，因汤小芳驾驶机动车，且负事故的全部责任，故应由平安财险江苏分公司在商业三者险范围内承担全部赔偿责任。
关于章邦银主张的各项损失，法院依法审核如下：
1、医疗费。经查，章邦银因本起事故实际支出医疗费76356.25元，平安财险江苏分公司辩称应扣除10%的非医保用药，但未提供相关证据佐证，法院难以采信。关于平安财险江苏分公司辩称应扣除南通大学附属医院发票中所载的伙食费679.3元，章邦银表示679.3元系在南通大学附属医院住院期间订的医院的饭的钱，是两个人的量。法院认为，平安财险江苏分公司该项辩解，于法有据，予以采信，该项费用应在住院伙食补助费中予以处理。
关于后续治疗费用，因平安财险江苏分公司不同意在本案中一并处理，章邦银可待相关费用实际发生后再另行主张。
2、住院伙食补助费。经查，章邦银在如皋市康慈医院、南通大学附属医院共住院87天，按照18元／天的标准计算该项损失为1566元。
3、营养费。平安财险江苏分公司认可鉴定天数90天，按照10元／天的标准计算为900元，于法不悖，法院照准。
4、护理费。根据南通三院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，章邦银住院期间均需2人护理，出院后需1人护理共3个月，结合其的实际伤情，并按照本地护工标准80元／天，法院认可该项损失为21120元【（64天＋23天）＊2＊80元／天＋90天＊80元／天】。
5、误工费。章邦银主张2012年其在一家制衣厂工作，月工资3000元左右；平安财险江苏分公司辩称章邦银没有提供任何证据证明其误工损失的存在，故对该项损失不予认可。法院认为，章邦银未能提供任何证据证明其事发前收入情况及事发后收入减少情况，故对其相关主张，法院难以采信。但结合章邦银的年龄及在农村居住生活等实际情况，法院酌定参照2012年度江苏省农业在岗职工平均工资69.48元／天计算该项损失，结合南通三院司法鉴定所关于章邦银外伤后休息期限共需9个月的鉴定意见，法院认可该项损失为18759.6元（9个月＊30天／月＊69.48元／天）。
6、交通费。章邦银提供交通费发票证明其主张，平安财险江苏分公司认可500元。结合章邦银治疗的实际情况，法院酌定600元。
7、鉴定费。章邦银为鉴定支出1560元，因其伤情未能评定为伤残，故法院酌定1560元中840元由章邦银自行承担，其余鉴定费720元，系章邦银实际支出，并有票据佐证，法院予以认可，在诉讼费中考虑负担。
综上，除鉴定费外，章邦银因本起事故造成的损失为：医疗费76356.25元，住院伙食补助费1566元，营养费900元，护理费21120元，误工费18759.6元，交通费600元，合计119301.85元。
多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，当事人请求由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任的，人民法院应予支持。因丁佐峰无事故责任、汤小芳负事故全部责任，故平安财险江苏分公司交强险责任限额内赔偿限额为120000元（含医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元），阳光财险南通支公司交强险责任限额内赔偿限额为12000元（含医疗费用赔偿限额1000元、死亡伤残赔偿限额为11000元）。因章邦银的医疗费用78822.25元（含医疗费76356.25元，住院伙食补助费1566元，营养费900元）已超过两保险公司交强险责任限额之和，故由阳光财险南通支公司、平安财险江苏分公司分别在在交强险责任限额内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费计1000元、10000元，超出的部分67822.25元，因汤小芳负事故全部责任，故由平安财险江苏分公司在商业三者险范围内全额赔偿。关于护理费21120元，误工费18759.6元，交通费600元，合计40479.6元，未超出两保险公司交强险责任限额之和，故由阳光财险南通支公司按1／11比例承担3679.96元，由平安财险江苏分公司按10／11比例承担36799.64元。阳光财险南通支公司辩称不应在无责范围内赔付，无事实和法律依据，法院不予采信。章邦银要求保险公司和汤小芳赔付其78000元，亦无事实和法律依据，法院不予采信。
综上，章邦银因本起事故造成的损失，由阳光财险南通支公司在交强险范围内一次性赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费计1000元，护理费、误工费及交通费计3679.96元，合计4679.96元；由平安财险江苏分公司在交强险和商业三者险范围内一次性赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费计114621.89元，扣除平安财险江苏分公司已给付的10000元医疗费及汤小芳垫付的65181.82元，尚应赔偿39440.07元。遂判决：一、平安财险江苏分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿章邦银医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费计114621.89元，扣除平安财险江苏分公司已给付的10000元及汤小芳垫付的65181.82元，尚应赔偿39440.07元，于判决发生法律效力后立即履行。二、阳光财险南通支公司在交强险责任限额范围内赔偿章邦银医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费及交通费计4679.96元，于判决发生法律效力后立即履行。三、汤小芳、丁佐峰在本案中不承担民事赔偿责任。四、平安财险江苏分公司返还汤小芳垫付款65181.82元，于判决发生法律效力后立即履行。五、驳回章邦银的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费390元，鉴定费720元，合计1110元，由平安财险江苏分公司负担1010元，由阳光财险南通支公司负担100元。
平安财险江苏分公司上诉称，（一）关于医疗费，原审判决认定事实不清，证据不足。根据商业险保险条款的约定，上诉人赔偿被上诉人的医疗费必须是在国家基本医疗保险范围内的。上诉人在一审中提出对被上诉人医疗费中不属国家基本医疗保险范围内的费用予以剔除，但一审法院未予采纳。（二）诉讼费不应由上诉人承担。诉讼费不属于保险赔偿范围，上诉人交强险条款中明确写明，应当纳入诉讼成本，由被上诉人承担。一审法院判决上诉人承担鉴定费不符合法律规定及保险合同约定。请求依法改判。
章邦银辩称，诉讼费不应由我承担。本案中，汤小芳负全责，保险公司应当全部理赔。
汤小芳、丁佐峰、阳光财险南通支公司未提交答辩意见。
本院经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，平安财险江苏分公司上诉称章邦银医疗费中不属于国家基本医疗保险范围内的费用应予以剔除，但未提供相关证据佐证，本院对此上诉理由难以支持。鉴定费系章邦银实际支出的费用，一审判决将之与案件受理费合计后由平安财险江苏分公司与阳光财险南通支公司分担并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费780元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈珑珑
审 判 员 陆海滨
代理审判员 丁净玉
二〇一五年十一月九日
书 记 员 许红霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。