福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鲤刑初字第271号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人吴志军，男，1979年5月26日出生于福建省惠安县，汉族，中专文化，无业，家住福建省惠安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月7日被抓获羁押，同日被刑事拘留，4月10日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人尤延辉、杨贵峰，福建尚民律师事务所律师。
泉州市鲤城区人民检察院以鲤检刑诉（2014）1072号起诉书指控被告人吴志军犯贩卖毒品罪，于2014年6月24日向本院提起公诉，经泉州市中级人民法院指定，本院于同年8月6日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员曾婧出庭支持公诉，被告人吴志军及其辩护人尤延辉、杨贵峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控：
1、2014年3月6日凌晨3时许，被告人吴志军经电话联系后，在其租住的泉州市丰泽区，将一包重1.59克的冰毒（甲基苯丙胺）以人民币230元的价格销售给吸毒人员陈某某。
2、2014年3月7日中午12时许，被告人吴志军经电话联系后，在上述地点，将一包重0.81克的冰毒以人民币130元的价格贩卖给陈某某。
3、2014年3月7日下午4时许，被告人吴志军经电话联系后，在上述地点，将一包重4.9克的冰毒以人民币650元的价格贩卖给“阿峰黄汤”时被公安人员当场人赃俱获。并从其租房笔筒内查获三包合计净重为3.57克的冰毒，从其租房窗帘后查获一红色塑料袋，内有四包合计净重为89.6克的冰毒。
公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了相应的证据，并认为被告人吴志军的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，对被告人吴志军在有期徒刑十五年处刑，并处没收财产。
被告人吴志军对指控其构成贩卖毒品罪没有意见，对于指控其贩卖毒品3次及从其租房笔筒内查获的3.57克冰毒的事实不持异议。其辩称从其租房内查获的89.6克冰毒不是其的，而是“老王”的。
其辩护人的辩护意见是：1、对于查获的89.6克及3.57克冰毒，合计93.17克应认定为非法持有毒品；2、指控的第2、3起事实系公安机关的抓捕需要，不能认定为贩卖毒品；应认定为被告人吴志军贩卖冰毒1次，计1.59克；3、被告人吴志军主观恶性不深，不以贩毒为职业，社会危害性较小。
经审理查明：
1、2014年3月6日凌晨3时许，吸毒人员陈某某经与被告人吴志军电话联系后，到被告人吴志军位于泉州市丰泽区的租房，被告人吴志军将1包重1.59克的冰毒（甲基苯丙胺）以人民币230元的价格销售给吸毒人员陈某某。
2、2014年3月7日中午12时许，经公安机关安排、布控，吸毒人员陈某某再次与被告人吴志军电话联系买卖冰毒事宜。随后陈某某与公安人员共同到达上述地点，被告人吴志军将1包重0.81克的冰毒以人民币130元的价格销售给陈某某。案发后，该包冰毒已从陈某某处依法提取并扣押。
3、2014年3月7日下午4时许，经公安机关安排、布控，公安侦查人员与被告人吴志军电话联系买卖冰毒事宜。随后在上述相同地点，被告人吴志军将1包重4.9克的冰毒以人民币650元的价格贩卖给“阿峰”时被公安人员当场人赃俱获。公安侦查人员还从被告人吴志军租房的笔筒内查获3包重计3.57克的冰毒；从租房的窗帘后查获一个红色塑料袋，内共有4包合计重为89.6克的冰毒；扣押到毒资人民币900元。
经技术检验，扣押的冰毒均检出甲基苯丙胺成份。经采用甲基安非他明试剂检测，被告人吴志军的尿液检测结果呈阳性。
案发后，缴获的毒品已作上缴处理。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人陈某某的证言，证实2014年3月6日凌晨，其向“小军”（即吴志军）购买冰毒1包重2.15克，其先给他130元，还欠70元，但“小军”说要还100元。该包冰毒已被其吸食。其觉得后悔，向公安机关举报“小军”贩毒。3月7日中午，经公安机关安排，其用手机拨打“小军”的号码，和他约定好1克130元，到他在东美戏台附近的租房找他买。当日12时许，其和便衣民警到达“小军”租房，向“小军”买了1包冰毒，连同之前其欠“小军”的100元，民警给了“小军”230元。之后，民警与“小军”互留了电话，其和民警一同离开。
陈某某还证实“小军”平时贩卖毒品时比较小心，要熟人才肯出售，他很会藏毒品，经常将毒品藏匿在租房的角落里。
辨认笔录、照片，证实陈某某辨认“小军”即被告人吴志军。
2、证人王某某（外号“老王”）的证言，证实其使用的手机号码，认识“小军”，系惠安人，住在丰泽区一出租房四楼，具体地址不清楚。其有去过“小军”的租房，但不经常。其没有贩卖毒品给“小军”，也没有存放物品在“小军”的租房。
辨认笔录、照片，证实王某某辨认“小军”即被告人吴志军。
3、辨认笔录、照片，证实被告人吴志军辨认并确认丰泽区租房为其贩卖毒品的作案地点，辨认“老王”即王某某。
4、通话记录清单、工作说明，证实2014年3月6日至7日间，被告人吴志军与吸毒人员陈某某、公安侦查人员之间的手机通话情况；王某某（即被告人吴志军所称“老王”）使用的号码的通信记录，该号码在2014年3月4日至5日下午并未在吴志军所租住的东美有过通话记录。
5、提取笔录、扣押清单、称量笔录、照片、毒品实物缴交收据，证实公安侦查人员从吸毒人员陈某某、被告人吴志军处提取并扣押到的毒品、毒资；对毒品的称量及上缴等事实。
6、司法鉴定检验报告书、鉴定意见通知书，证实经技术检验，扣押的毒品冰毒中均检出甲基苯丙胺。
7、提取尿液检验笔录、现场检测报告书，证实经采用甲基安非他明试剂盒检测，被告人吴志军的尿液检测结果呈阳性。
8、光盘，证实2014年3月7日下午，公安侦查人员在被告人吴志军的租房内与吴志军进行交易的过程，以及从被告人吴志军的租房内查获到毒品的过程。
9、抓获经过、户籍证明、工作说明，证实本案的案发经过，被告人吴志军的归案过程以及年龄等基本情况。
10、被告人吴志军的供述，证实其对指控的3起贩卖毒品的事实供认不讳，对从其租房内查获的毒品亦无意见。辩称查获的89.6克冰毒系“老王”所有。
上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
对于控辩双方争议的焦点，即被告人吴志军是否构成贩卖毒品罪，本院综合评判如下：
被告人吴志军贩卖冰毒3次的事实，有证人陈某某及公安机关所出具的抓获经过、工作说明等材料予以证实，被告人吴志军亦供认不讳，足以认定，辩护人提出第2、3起不能认定的辩护意见，不能成立，不予采纳。在抓获被告人吴志军时，从其租房内当场查获3包重计3.57克的冰毒及4包重计89.6克的冰毒，有公安机关出具的提取笔录、扣押清单、称量笔录、照片等书证以及现场抓捕的监控录像予以证实，足以认定。根据相关规定，在办理毒品犯罪案件时，对于贩卖毒品的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，因此被告人吴志军被公安机关抓获时查获上述毒品冰毒均应计入其贩卖毒品的数量。被告人吴志军辩称被查获的89.6克的冰毒是“老王”所有，与事实不符，不予采纳；其辩护人提出应认定被告人吴志军非法持有毒品93.17克的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人吴志军明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪成立。鉴于本案毒品大部分未流入社会，对被告人予以酌情从轻处罚。辩护人提出的其他相关辩护意见，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴志军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2029年3月6日止。没收财产应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案毒资人民币900元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡海燕
审 判 员 蔡达莉
人民陪审员 吴秋婷
二〇一四年十一月三日
书 记 员 陈德辉
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。