江苏省兴化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泰兴刑初字第287号
公诉机关兴化市人民检察院。
被告人朱某某，男，1971年11月25日生，江苏省盐城市人，汉族，高中文化，客车司机。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年1月14日被兴化市公安局刑事拘留，同年2月4日被取保候审，2014年1月29日因涉嫌犯非法经营罪由兴化市人民检察院决定，由兴化市公安局执行取保候审。经本院决定，于2014年6月23日交由兴化市公安局执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。
被告人陆某，男，1979年1月16日生，江苏省兴化市人，汉族，初中文化，个体经营。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年1月14日被兴化市公安局刑拘上网，同年2月4日被取保候审。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年2月22日被云南省泸西县公安局刑事拘留，同年3月29日被执行逮捕，同年11月25日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被云南省泸西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元，投送云南省文山监狱服刑。兴化市公安局于2014年2月28日将被告人陆某押解回兴审查，现羁押于兴化市看守所。
被告人曹某，男，1962年3月10日生，江苏省兴化市人，汉族，初中文化，个体经营。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年2月4日被兴化市公安局取保候审，2014年1月29日因涉嫌犯非法经营罪由兴化市人民检察院决定，由兴化市公安局执行取保候审。
被告人胡某，男，1974年2月13日生，江苏省盐城市人，汉族，初中文化，客车司机。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年1月14日被兴化市公安局刑事拘留，同年2月4日被取保候审，2014年1月29日因涉嫌犯非法经营罪由兴化市人民检察院决定，由兴化市公安局执行取保候审。经本院决定，于2014年6月23日交由兴化市公安局执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。
兴化市人民检察院以兴检诉刑诉（2014）287号起诉书指控被告人朱某某、陆某、曹某、胡某犯非法经营罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派代理检察员单地灵出庭支持公诉。被告人朱某某、陆某、曹某、胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2013年1月9日，被告人陆某、曹某与被告人朱某某、胡某约定利用云A-×××××客车自云南运送软玉溪香烟至江苏销售。当晚11时许，被告人陆某在无烟草专卖零售许可证的情况下，携带700条香烟至昆明东部车站，其中350条以64400元的价格当场销售给朱某某，剩余350条委托朱某某、胡某运至江都以66500元的价格销售给客户。被告人曹某在无烟草专卖零售许可证的情况下，委托朱某某、胡某运输用于销售的软玉溪香烟366条，收购价总计人民币66978元。被告人朱某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，收购并运输用于销售的玉溪香烟739条（含收购陆某的350条），收购价计人民币135587元（其中50条以9500元的价格销售给江都客户）。被告人胡某明知被告人朱某某、陆某、曹某无烟草专卖零售许可证而帮助他们运输用于销售的香烟。
2011年期间，被告人朱某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，从徐某处以178元／条的价格两次购买小苏烟共70条用于销售，收购价计人民币12460元（徐某涉嫌非法经营57万元另案处理）。
综上，被告人朱某某非法经营金额计人民币281825元（其中帮助陆某、曹某运输香烟非法经营金额计133478元）；被告人陆某非法经营金额计人民币130900元；被告人曹某非法经营金额计人民币66978元；被告人胡某帮助运输香烟非法经营金额计269365元。被告人违法所得计人民币2400元。
案发后，被告人陆某、曹某主动投案，如实供述自己的罪行。兴化市公安局依法扣押了被告人玉溪香烟1064条和赃款人民币76000元，
上述事实，被告人朱某某、陆某、曹某、胡某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人徐某、王某、朱某等人的证言；书证：常住人口基本信息、受案登记表、到案经过及情况说明、兴化市烟草专卖举报记录、先行登记保存通知书、批准书、现场勘验笔录及照片、兴化市公安局扣押物品和文件清单等；江苏省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；兴化市公安局制作的辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人朱某某、陆某、曹某、胡某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关起诉指控四名被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院依法予以支持。被告人朱某某、胡某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人陆某、曹某主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陆某在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行并罚。四名被告人均当庭自愿认罪，本院亦酌情对其从轻处罚。综上，本院决定对被告人朱某某、胡某减轻处罚，对被告人陆某、曹某从轻处罚，其中被告人曹某符合缓刑适用条件，所在社区愿意承担帮教责任，故给予其一定的缓刑考验期限，暂缓刑罚的执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年6月23日起至2017年11月30日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人陆某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；与先前所犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元合并，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年2月22日起至2015年5月21日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人曹某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
四、被告人胡某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年6月23日起至2017年2月28日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
五、扣押的赃款人民币七万六千元予以没收，上缴国库；
查获扣押的赃物玉溪香烟1064条予以没收，未退出的赃物苏烟70条或赃物折价款人民币一万二千四百六十元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪干强
审 判 员 林中高
人民陪审员 魏义胜
二〇一四年七月七日
书 记 员 顾逸凡
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
……
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。