吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉02民终1643号上诉人(原审被告)：朱冠铭，男，1966年3月15日出生，汉族，无职业，住吉林市经济技术开发区。委托诉讼代理人：盛立刚，吉林万璋律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：宋仁，男，1963年5月3日出生，汉族，无职业，住吉林省磐石市。委托诉讼代理人：孙姝婷，吉林巡达律师事务所律师。上诉人朱冠铭因与被上诉人宋仁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林市船营区人民法院（2018）吉0204民初510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱冠铭及其委托诉讼代理人盛立刚，被上诉人宋仁及其委托诉讼代理人孙姝婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱冠铭上诉请求：撤销一审判决,依法驳回宋仁的诉讼请求,重新分配诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。宋仁受伤不是在工作时间,也不是在工作地点，而是其擅自脱岗后,在工作地点之外的别人房屋内发生的。二、一审判决没有查明宋仁对事故的发生是否具有过错,应查明宋仁到非工作地点的原因以及如何受伤的事实。宋仁擅自离开工作岗位，对事故发生具有过错。三、宋仁的残疾赔偿金应按照农村标准执行。四、外购药物9778元没有医嘱，不应支持。五、误工费应按每月3747.33元计算。宋仁辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、一审法官在开庭后去现场踏查，并进行详细的调查和询问，认定宋仁带着工具经他人所建楼房到朱冠铭工地施工的途中，从该处楼房三楼摔下，此时为宋仁的工作时间。二、宋仁在该起事故中不存在过错，朱冠铭作为接受劳务方应承担全部责任。三、宋仁虽是农村户口，但在城镇已生活多年，残疾赔偿金应按照城镇标准计算。四、宋仁的外购药物均有正规的发票，所购药物也均用来治疗，应得到支持。五、一审法院计算误工费正确。朱冠铭的上诉理由不成立，应予驳回。宋仁向一审法院起诉请求：朱冠铭赔偿各项经济损失134212.55元。其中医疗费32520.38元、残疾赔偿金53060.84元（26530.42元×20年×10％）、误工费25791.60元（120天×214.93元／天）、护理费2638.86元（21人／天×125.66元／人／天，其中一级护理6天、二级护理9天）、住院期间伙食补助费1800元（18天×100元／天）、精神抚慰金3000元、交通费1000元、住宿费1050元、购买生活用品等100.63元、苏禾养生壶199元、外购药9778元、鉴定费1900元、鉴定检查医疗费272.24元；朱冠铭承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年8月29日，宋仁经介绍到朱冠铭自家建楼工地干力工活，工资当天结算。朱冠铭所盖的楼房位于吉林市经济技术开发区化纤路北侧，毗邻化纤厂。同年9月4日，宋仁在工作时，从他人所建楼房三楼直坠到一楼，当场摔伤。为此，朱冠铭于2017年9月13日通过吉林省吉林市江城公证处对宋仁受伤地点进行了公证。该事故发生后，朱冠铭送宋仁到吉林市附属医院抢救。宋仁经过18天的住院治疗，因无钱医治，被迫出院在家中疗伤。在住院期间，扣除朱冠铭垫付的医药费5000元，宋仁实际支付医药费27520.38元。2018年4月16日，经宋仁申请，原审法院委托吉林博信司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定结论：宋仁伤残等级为十级，误工期限为自伤后时始120日。朱冠铭所建楼房系在农村集体土地上建设，无任何审批手续，为朱冠铭私自承建，现其建设的楼房系违法建筑。宋仁要求朱冠铭承担赔偿责任，朱冠铭拒绝赔偿，双方发生纠纷，宋仁诉至法院。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任侵权纠纷。根据侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，朱冠铭雇用宋仁等人为其建造楼房，以点工的形式统一结算工资，当天发放，应认定朱冠铭与宋仁等人之间存在劳务雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。经庭审调查，本案宋仁系在其工作期间受伤，该受伤系宋仁经从他人所建楼房处带着铁锹、安全帽、水杯等到朱冠铭工地施工途中发生。宋仁从该处楼房三楼摔下，系朱冠铭对宋仁安全生产的保护措施不利，宋仁并无过错，加之朱冠铭建楼无任何审批手续，系违法施工，故朱冠铭对宋仁应该承担本案全部赔偿责任。经司法鉴定，宋仁被评定为十级伤残，误工期限为自伤后时始120日。结合宋仁伤残等级及误工期限，宋仁诉请赔偿有理，予以支持。关于朱冠铭主张不承担民事赔偿责任的抗辩，虽其对事发现场证据进行了保全公证，但其不能证明宋仁受伤时未经由他人所建楼房处去朱冠铭工地工作及宋仁受伤为非工作期间，朱冠铭抗辩主张证据不足，不予采纳。关于司法鉴定，因双方当事人无异议，予以认同。关于宋仁主张的损害赔偿项目评判如下：1.医药费（含住院医药费27520.38元，外购药费9778元，其中外购药费中含三张非正规票据，即金额为开塞露15元的票据，在超市购买的生活护理用品168元的票据，安瑞克15元的票据，应从外购药中予以扣除，故外购药费应为9580元，鉴定检查医疗费272.24元），宋仁共发生医疗费37372.62元，虽朱冠铭有异议，但无反证证明。相反宋仁系摔伤住院，共住院治疗18天。在治疗期间，宋仁外购药品用于治疗，系合理所为，并有票据证明，故予以认定。宋仁发生的各项医药费用37372.62元，证据充分，予以支持。2.护理费系根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限、护理级别等综合予以确定。宋仁住院期间为一级护理6天、二级护理9天，其可折算护理天数为21天，护理人数为1人。参照2017年度居民服务和其他服务业工资标准125.66元（每天），酌定支付护理费为21天×125.66元×1人=2638.86元，予以支持。3.住院伙食补助费，宋仁住院18天，每天标准100元，合计应为1800元，证据充分，予以支持。4.关于住宿费，因宋仁住院治疗，其非因客观原因不能住院，护理人员应在医院陪护，故住宿费不予支持。5.关于宋仁请求交通费1000元，因宋仁系磐石烟筒山镇居民，护理人员及宋仁往返本市路途较远，其交通费有票据证明，但其请求数额过高，应酌情支持800元较合理。6.关于残疾赔偿金，经庭审调查及庭审后到磐石烟筒山镇内核实，宋仁与王丽芬系夫妻关系，宋仁与王丽芬于2012年在磐石烟筒山镇内购买房屋并居住生活至今，宋仁多年来靠在建筑工地打工收入维系家庭生活，已满一年以上，宋仁虽是农村户口，但其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，其残疾赔偿可比照城镇居民标准进行。宋仁经鉴定被评定为十级伤残，结合伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度2017年城镇居民人均可支配收入26530.42元的标准计算，自定残之月起最长赔偿20年，宋仁于1963年出生，其残疾生活补助费应支持20年，即为26530.42元×20年×10％=53060.84元。关于宋仁请求该项赔偿金53060.84元，证据充分，予以支持。7.关于宋仁请求的误工费，最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。宋仁受伤时，其从事建筑工地力工工作，其工作相近行业应比照建筑业，故误工费可以参照受诉法院所在地建筑业上一年度2017年职工的平均日工资172.29元标准计算，依据司法鉴定结论，酌定120天×172.29元=20674.80元，予以支持。8.关于精神损害抚慰金3000元，根据损害事实和后果，综合考虑朱冠铭的过错程度、宋仁的伤残等级及伤病治疗时间等因素，结合吉林地区经济发展水平，宋仁该项请求合理，应予支持。9.关于司法鉴定费1900元，证据充分，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定作出判决。一审法院判决：一、朱冠铭赔偿宋仁医药费37372.62元、护理费2638.86元、住院伙食补助费1800元、交通费800元、残疾赔偿金53060.84元、误工费20674.80元、精神损害抚慰金3000元，合计119347.12元，于判决生效之日起七日内给付；二、朱冠铭赔偿宋仁鉴定费1900元，于判决生效之日起七日内给付；三、驳回宋仁的其他诉讼请求。案件受理费1492元由宋仁负担144元，由朱冠铭负担1348元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，朱冠铭的上诉理由不能成立，不予支持。本案中，朱冠铭作为自然人，雇佣宋仁等人为其建造楼房，当天发放工资，双方之间形成劳务关系。宋仁作为提供劳务一方，因劳务自己受到损害的，需根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，双方当事人对宋仁系从毗邻朱冠铭所建房屋的他人房屋中摔伤均无异议，但对是否在工作时间、是否为工作原因存在争议。经查，宋仁受伤时间为上午9时许，在每天正常工作时间范围内，且朱冠铭称宋仁受伤时其他人尚在现场工作，故可判定宋仁系在工作时间受伤。宋仁称其带着工具、水杯等从毗邻房屋二层前往朱冠铭所建房屋三层继续工作的途中，从楼梯上摔下致伤。结合一审法院现场踏查及相关照片、证人证言，可认定宋仁的该项陈述符合客观实际。在施工过程中，朱冠铭未提供可供安全攀爬的扶梯，宋仁等人只能借助毗邻楼房的梯子到达工作地点，朱冠铭亦未提供证据证明宋仁对自己的摔伤存在过错，故朱冠铭应该承担本案的全部赔偿责任，朱冠铭关于宋仁不是在工作时间,也不是在工作地点受伤以及存在过错的上诉主张，本院不予支持。宋仁虽是农村户口，但其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，其残疾赔偿金可比照城镇居民标准计算。宋仁主张的外购药费，有医嘱为证，属于合理支付，应予赔偿。宋仁受伤后，其误工时间经鉴定为120天，原审法院以吉林省建筑行业上一年度日平均工资172.29元计算误工费，并无不当。故朱冠铭关于按照农村标准计算残疾赔偿金、不承担外购药费以及按月计算误工费的上诉主张，本院不予支持。综上所述，朱冠铭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2725元，由上诉人朱冠铭负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙海波审 判 员  孙 伟代理审判员  陈 卓二〇一八年七月二十五日书 记 员  王可人