河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）沧民终字第3272号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司唐县支公司，住所地：河北省保定市唐县国防路12号
负责人：张志忠，该公司经理。
委托代理人：窦红岳，该公司职工。
上诉人（原审被告）：赵敏敬，男，1955年1月12日出生，汉族，河北省保定市唐县人，现住保定市南市区。
委托代理人：王民权，男，1955年1月12日出生，汉族，住保定市唐县。
被上诉人（原审原告）：刘景亮，男，1979年2月出生，汉族，住盐山县。
委托代理人：刘剑，河北浮阳律师事务所律师。
委托代理人：赵显颖，河北浮阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王作辉，男，1972年7月11日出生，汉族，住保定市唐县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐县支公司（以下简称人保唐县公司）、赵敏敬与被上诉人刘景亮、王作辉道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院(2011)盐民初字第1475号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明，2011年8月31日23时10分许，王作辉驾驶冀Ｆ×××××冀Ｆ×××××号挂号重型普通货车全挂车，沿205国道由南向北行驶至205国道442KM+500M处驶入逆行，与对向刘景亮驾驶的鲁Ｎ×××××号车相撞，造成刘景亮受伤、两车损坏的交通事故。2011年9月13日，盐山公安交通警察大队作出盐公交认字(2011)第WL037号《交通事故认定书》（以下简称37号交通事故认定书），认定王作辉在该事故中驾驶机动车逆行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，应负事故的主要责任，刘景亮在该事故中驾驶未定期进行安全技术检验的机动车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条之规定，应付事故的次要责任。2011年9月19日，盐山价格认证中心作出盐价鉴损字第(2011)第147号《河北省道路交通事故车物损失价格鉴定结论书》（以下简称147号鉴定书），确定刘景亮驾驶五征农用三轮车损失价格为6130元。
2011年8月31日，刘景亮伤后到盐山县人民医院检查，支付CT费560元。2011年9月1日1时多，刘景亮住沧州中西医结合医院治疗，刘景亮被诊断为右胫腓骨开放多段粉碎骨折、头面部外伤、右上臂多发皮裂伤。刘景亮于2011年9月28日出院，为此刘景亮支付沧州中西医结合医院医疗费33103.76元。2011年11月10日，刘景亮到沧州中西医结合医院检查治疗，支付医疗费274.10元。2012年5月8日，刘景亮在盐山县人民医院检查，支付放射费140元。2011年12月20日，沧州市法医鉴定中心出具(2011)临鉴字第2286号《司法鉴定意见书》（以下简称2286号鉴定书），评定刘景亮之损伤伤残为面部瘢痕损伤达十级、右胫腓骨骨折损失达十级。误工期150-180日；营养期限60-90日；护理期限60-90日；护理人数住院期间二人，出院后一人；二次手术医疗费评估4500-5500元。2012年4月13日，刘景亮支付沧州市法医鉴定中心鉴定费2000元。刘景亮在住院、检查等过程中，支付部分交通费。
又查明，赵敏敬为冀Ｆ×××××冀Ｆ×××××号挂号车承保交强险两份，承保第三者责任保险30万元及不计免赔。另查明，刘景亮为盐山景亮水暖安装门市部个体经营者，经营场所为盐山望树镇，经营方式为安装与销售。
证明以上事实的证据为37号交通事故认定书、沧州中西医结合医院诊断证明、刘景亮病例、医疗费票据、2286号鉴定书、147号鉴定、鉴定费、交通费票据及刘景亮《个体工商户营业执照》、当事人陈述等，以上证据均已质证。
一审法院认为，37号交通事故认定书合法有效，王作辉在该事故中应负事故的主要责任，刘景亮在该事故中应负次要责任。刘景亮在该交通事故中造成的损失为医疗费33937.86元；刘景亮请求误工费按鉴定休息期限酌定为145天，刘景亮请求参照上年度服务业收入标准计算，本院予以支持，刘景亮误工费为9624.80元；刘景亮住院期间护理费为二人护理，按上年度城镇居民人均可支配收入计算为2806.44元，出院后护理费酌定按47天计算为2355.40元；刘景亮请求交通费过高，可酌情赔付1000元；住院伙食补助费按每天50元计算为1400元；营养费按照鉴定意见酌定为75天计算为3750元；刘景亮为城镇个体工商户，其残疾赔偿金根据其伤残等级参照上年度城镇居民人均可支配收入计算二十年为43900.80元；刘景亮二次手术费参照鉴定机构意见酌定为5000元。另外，刘景亮还支付鉴定费2000元。刘景亮请求赵敏敬、人保唐县公司赔偿精神损害抚慰金20000元过高，根据刘景亮伤残等级以及面部损失等可酌情赔偿8000元；刘景亮车辆损失评估为6130元。以上刘景亮损失共计119905.30元。因事故车辆冀Ｆ×××××冀Ｆ×××××号车投保交强险两份，因此，刘景亮损失可由人保唐县公司在交强险范围内支付，不足额部分应由王作辉的雇主赵敏敬承担百分之七十，其余部分由刘景亮自行承担。据此，依照
人保唐县公司、赵敏敬均不服一审法院民事判决，向本院提起上诉。
人保唐县公司主要上诉理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，二审应查明事实后依法改判。1、刘景亮医药费共计33937.86元，依据交强险条款规定，按照国家创伤诊疗指南和国家基本医疗保险标准对医疗费予以核定。一审人民法院无视上述规定和保险合同的约定，将不符合上述标准的用药，全部判决我公司承担是错误的。2、关于误工费9624.80元:一审法院按照居民服务业、145天计算误工费是错误的，应当按照农林牧副渔标准、从事故发生之日到评残前一天为104天计算误工费。3、关于伤残赔偿金：刘景亮提交的营业执照颁发日期为2011年1月，事故发生时间为2011年8月31日，不足一年，一审法院按照城镇标准判决是错误的，应按农村居民人均可支配收入计算。4、关于护理费：刘景亮没有提供相关的证据来证明护理人为城镇居民，应按农林木渔业标准计算。
赵敏敬主要上诉理由：一审法院判令被保险人赔偿第三者损失，违背《中华人民共和国保险法》，明显有失公正公平原则，主要体现在以下几个方面：一、根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”一审判决判令我赔偿刘景亮剩余损失l8542.90元，违背了上述规定。二、我在保险公司投保了交强险，还增加投保了30万元的三者商业保险，并且专门购买了不计免赔。根据有关法律规定与合同规定，受害第三方依法应得各项赔偿，在保险限额之内保险公司没有可免赔数额，不需要被保险人分担。只有超过商业险30万元保险限额部分，才由被保险人负担。一审法院将交强险以外的赔偿责任判令我负担，直接推卸了保险公司的赔偿责任，损害了被保险人利益。三、一审诉讼费属于保险人支付的必要的、合理的费用，按保险法应由保险人支付，不应该判令被保险人支付。综上，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。
刘景亮答辩称：赵敏敬与人保唐县公司基于商业保险合同所产生的保险责任，其可以另行起诉。人保唐县公司的上诉请求缺乏事实依据，应予驳回。
二审经审理查明，对一审法院查明事实予以确认。
本院认为：根据查明的事实和双方的诉辩，本案争议的焦点有二个；一、人保唐县公司应否赔偿刘景亮18542.90元。二、刘景亮的医药费、误工费、伤残赔偿金、护理费计算是否正确。
关于第一个争议焦点。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定》“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金”，该款规定了责任保险中第三人（刘景亮）向保险人（人保唐县公司）的直接请求权。赵敏敬为被保险车辆投保了交强险和300000元的商业三者险，其在交通事故中负事故的主要责任；人保唐县公司在交强险限额内支付刘景亮的损失后，按主次责任分，赵敏敬应赔偿刘景亮剩余损失18542.90元；而商业三者险是责任保险，责任保险是以被保险人对第三者应负的赔偿责任作为保险标的的保险，保险人人保唐县公司对赵敏敬应赔偿刘景亮的18542.90元，应在300000元商业三者险限额内直接向刘景亮赔付；赵敏敬已垫付的30000元，刘景亮应退还赵敏敬。
关于第二个争议焦点。1、医药费的计算。人保唐县公司主张对于不符合国家基本医疗保险标准的医药费部分不应由其公司承担，因刘景亮在一审期间已提交了诊断证明、病历及费用明细，人保唐县公司应对上述证据中不符合国家基本医疗保险标准的医药费部分核定名称、金额，但人保唐县公司对此并未明确，该上诉请求无事实依据。2、误工费的计算。依据刘景亮提交的个体工商户营业执照，刘景亮从事水暖安装工作，属于居民服务行业，2286号鉴定书鉴定刘景亮误工期150-180日，误工费是因误工减少的收入，一审法院依据居民服务行业，依据鉴定结论，将误工期酌定为145天，认定刘景亮的误工费有事实和法律依据。3、伤残赔偿金的计算。盐山盐山镇望树村民委员会证明刘景亮从2010年就在该村居住并从事水暖安装，个体工商户营业执照证明刘景亮确是从事水暖安装，望树镇是城镇，一审法院依据上述证据，确定刘景亮的伤残赔偿金按城镇居民标准计算并无不当。4、护理费的计算。刘景亮经常居住地是城镇，2286号鉴定书鉴定护理期限60-90日，护理人数住院期间二人，出院后一人，护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算，一审法院确定护理费按照上年度城镇居民人均可支配收入计算不无不当。综上，人保唐县公司主张一审认定刘景亮医药费、误工费、伤残赔偿金、护理费数额不当，无事实依据。
另，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，一审部分案件受理费应由人保唐县公司承担。
综上，一审法院认定人保唐县公司在交强险限额内支付刘景亮医疗费等共计82062.64元正确，但对刘景亮18542.90元损失认定由赵敏敬赔付不当，该损失应由人保唐县公司在商业三者险中赔付刘景亮。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持河北省盐山县人民法院(2011)盐民初字第1475号民事判决第（一）项、（三）内容；
二、人保唐县公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险限额内赔偿刘景亮损失18542.90元。刘景亮退还赵敏敬30000元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4470元，由人保唐县公司承担3130元，刘景亮承担1340元。二审案件受理费2220元，由人保唐县公司承担
本判决为终审判决。
审判长 范秉华
审判员 李启华
审判员 郭亚宁
二〇一二年十二月六日
书记员 苗园园