辽宁省朝阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽13民终445号
上诉人（原审被告）：李瑞江，男，1982年5月26日出生，汉族，无职业，住北票市。
上诉人（原审被告）：王星刚，男，1975年11月27日出生，汉族，无职业，住北票市。
委托诉讼代理人:王俊红，辽宁斯事达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刁成华，男，1970年10月6日出生，汉族，无职业，住北票市。
委托诉讼代理人：刘玉祥，辽宁旺鼎律师事务所律师。
上诉人李瑞江、王星刚因与被上诉人刁成华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北票市人民法院（2017）辽1381民初2508号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：被告李瑞江与被告王星刚系合伙关系。2017年3月末，被告李瑞江开始雇佣原告刁成华用自有铲车在被告李瑞江与被告王星刚合伙经营的位于北票市三宝乡红石砬村小苏营子建高铁凿隧道排出的石头进行筛选工程中，从事石头筛选装车工作，每日工资500元。2017年4月21日，原告刁成华受被告李瑞江的指派，在从事往钩机上挂铁筛子的过程中，铁筛子掉落将原告刁成华砸伤。2017年4月21日至2017年7月21日期间，原告刁成华在北票市中心医院住院治疗。诊断为：右足损伤（毁损伤）、右足皮肤撕脱伤、右足多发开放性跖骨骨折、右足多发趾骨骨折、右足皮肤裂伤、右足多发趾坏死、右足皮肤缺损。处理意见为：1、2017年4月21日至2017年7月21日住院治疗；2、休息壹个月；3、二次手术取内固定费用约三千元；4、遵医嘱复诊。原告刁成华住院期间二级护理，护理人为李长宝，花费医疗费58,183.58元。被告李瑞江为原告刁成华支付医疗费6,000元。原告刁成华系农业户口，但一直在城市居住。2017年11月8日，由朝阳市中级人民法院委托朝阳营州司法鉴定所作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为“刁成华右足毁损伤；右足趾坏死遗有右足2-5趾缺如，属于八级伤残。”
原审法院认为：原告受雇于被告李瑞江从事劳动并获得劳动报酬，且被告李瑞江与被告王星刚系合伙关系，故原、被告之间形成了劳务关系。原告在工作中受伤，二被告作为雇主应承担赔偿责任。关于医疗费损失，因被告李瑞江已支付医疗费6,000元，故应在医疗费用中予以扣除，故应赔偿原告医疗费52,183.58元；关于误工费损失，原告主张按照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中采矿业标准计算误工费每天152.51元，不违反法律规定，对于误工天数应自受伤之日起计算至定残前一日即201天，故应赔偿原告误工费30,654.51元（201天×152.51元/天）；关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金损失，虽原告系农业户口，但原、被告双方对原告一直在城市居住无异议，故原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇常住居民年人均可支配收入32,876元计算，故应赔偿原告残疾赔偿金197,256元（32,876元/年×20年×伤残系数30%）、精神损害抚慰金29,588.40元（32,876元/年×3年×伤残系数30%）；关于护理费损失，法院参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业标准计算核定为每天107.56元计算，故应赔偿原告护理费9,787.96元（91天×107.56元/天）；关于伙食补助费损失，法院按每天30元计算，应赔偿原告伙食补助费2,730元（30元/天×91天）；关于交通费损失，虽原告未在举证期限内提交交通费票据，但考虑到交通费的实际支出，故法院酌定交通费为200元；关于鉴定费损失，因原告未提交鉴定费损失的实际数额，故该项请求，法院不予支持。因被告王星刚未提交证据证明原告在工作过程中存在重大过失，应由负有举证责任的当事人即被告，承担不利后果，故被告王星刚以原告在工作过程中存在重大过失为由认为原告应承担责任的答辩意见，法院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告作为雇员接受雇主即被告李瑞江的指示工作，在往钩机上挂铁筛子过程中，铁筛子掉落致原告受伤，原告作为赔偿权利人有权选择是向雇主即二被告主张赔偿，还是向第三人主张赔偿，故原告在此次诉讼中主张向雇主即二被告主张权利，符合法律规定。如被告李瑞江认为原告受伤损失应由钩机车主和司机承担赔偿责任，应另行主张权利。综上所述，原告诉讼请求的合理部分，法院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、被告李瑞江、王星刚于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刁成华医疗费52,183.58元、误工费30,654.51元、护理费9,787.96元、伙食补助费2,730元、交通费200元、残疾赔偿金197,256元、精神损害抚慰金29,588.40元，以上合计322,400.45元；二、驳回原告刁成华其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,082元，由被告李瑞江、王星刚负担。
一审宣判后，原审被告李瑞江、王星刚均不服，向本院提起上诉。上诉人李瑞江、王星刚的主要上诉理由：一审判决认定事实和适用法律错误，导致判决结果错误。1、上诉人与被上诉人之间不是雇佣关系，而是接近于加工承揽关系。2、被上诉人对损害的发生存在严重过错，应自负相应的法律责任。法院应追加钩机司机为被告，一审法院漏列被告，违反法定程序，二审法院应予纠正。3、一审法院仅因为被上诉人口头上说在城里有住房就按城镇标准计算赔偿是错误的，被上诉人经常居住在农村应按照农村赔偿标准计算。护理费计算过高没有法律依据。4、目前法院实行员额制，非员额不具有办案权利，请二审法院认真审查一审法官是否为员额法官。请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。被上诉人刁成华答辩称服从原审法院判决。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院所确认的上述事实，有当事人陈述、北票市中心医院的诊断证明书、住院病案、出院证、药费清单、医疗费收据以及朝阳营州司法鉴定所司法鉴定意见书等证据材料载卷佐证，并经一审庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为:上诉人李瑞江、王星刚主张与被上诉人刁成华不是雇佣关系而是承揽关系，但上诉人王星刚在一审答辩中称与上诉人李瑞江都是雇主，与被上诉人刁成华是雇佣关系，上诉人李瑞江在一审庭审中也认可被上诉人刁成华是在为其提供劳务的过程中造成的损害，现上诉人李瑞江、王星刚否认其在一审中的陈述，但并未做出合理的解释说明，本院对此不予支持。综合本案情况，被上诉人刁成华提供劳务是按照每天500元计算劳务报酬，不是按照工作成果给付报酬，上诉人主张与被上诉人刁成华是承揽关系没有事实依据。被上诉人刁成华在为上诉人李瑞江、王星刚提供劳务的过程中造成损害，上诉人李瑞江、王星刚应承担赔偿责任。上诉人李瑞江、王星刚如认为是第三人钩机司机造成的损害，可以另行主张权利，一审法院未追加被告符合法定程序。上诉人提供的证据不足以证明被上诉人刁成华对损害的发生存在过错，依法不能减轻上诉人的赔偿责任。一审庭审中上诉人李瑞江对被上诉人刁成华居住在城镇的事实并无异议，一审法院按照城镇标准计算其损失符合法律规定，上诉人称被上诉人刁成华经常居住在农村应按照农村标准计算其损失的上诉理由缺乏依据。一审法院计算的护理费标准符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院对此不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4,328元，由上诉人李瑞江负担2,164元，由上诉人王星刚负担2,164元。
本判决为终审判决。
审判长 王淑华
审判员 沈春义
审判员 李 凯
二〇一八年四月十一日
书记员 吕若琪