海口市龙华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）龙刑初字第542号
公诉机关海口市龙华区人民检察院。
被告人林千皓。现羁押于海口市第二看守所。
被告人黄荣进。2012年12月16日因涉嫌犯非法经营罪被抓获，同年12月17日被刑事拘留，2013年1月21日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
被告人黄某某。现羁押于海口市第二看守所。
海口市龙华区人民检察院以龙检刑诉（2013）466号起诉书指控被告人林千皓、黄荣进、黄某某犯非法经营罪，于2013年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市龙华区人民检察院检察员王枫、被告人林千皓、黄荣进、黄某某到庭参加了诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。
海口市龙华区人民检察院指控：2012年3月份，被告人林千皓与被告人黄荣进通过朋友介绍相互认识。2012年8月份，林千皓让黄荣进帮其对外销售伪劣香烟，林千皓负责联系货源和联系客户，黄荣进负责提货、发货和管理仓库，并约定每销售1件（每件50条）伪劣香烟给黄荣进100元作为提成。二人购买伪劣香烟后再将伪劣香烟销售给被告人黄某某等人。黄某某再将其购买的假烟在三亚市进行销售。具体犯罪行为：一、2012年8月份，被告人林千皓、黄荣进从广州的“老吴”（身份不详，另案处理）处购进大量伪劣香烟，然后以物流方式运送至海口市，并将这些伪劣香烟转手销售给被告人黄某某。2012年8月份，林千皓销售20件（每件50条）伪劣香烟给黄某某，分别是10件软广州双喜、3件软红梅、5件软经典双喜、2件芙蓉王（黄），得赃款人民币26650元。被告人黄某某再将上述伪劣香烟在三亚销售给他人。二、2012年10月份，被告人林千皓销售17件伪劣香烟给黄某某，分别是11件紫云烟、4件软红梅、2件五叶神，得赃款人民币27150元。被告人黄某某再将上述伪劣香烟在三亚销售给他人。三、2012年12月初，被告人林千皓销售19件伪劣香烟给被告人黄某某，分别是7件二代白沙、5件红云烟、3件芙蓉王（黄）、1件玉溪、2件广州双喜（1906）、20条软中华、20条硬中华，得赃款人民币36100元。被告人黄某某再将上述伪劣香烟在三亚销售给他人。四、2012年12月16日，被告人林千皓从广州进货32件伪劣香烟，其中7件软玉溪存放在海口市头铺村XXX房的仓库里，25件销售给被告人黄某某，分别是22件金椰王、1件芙蓉王（黄）、2件玉溪。黄某某尚未将本笔货款支付给林千皓。黄某某再将上述伪劣香烟在三亚销售给他人。五、2012年11月初，被告人林千皓从广州“老吴”处购买了一批伪劣香烟，其中6件软广州双喜、5件紫云烟、5件硬白沙。2012年12月初进货伪劣香烟17件，分别是2件软玉溪、2件芙蓉王、6件紫云烟、7件新版利群。林千皓联系买主对上述香烟进行销售，由黄荣进负责提货和发货。六、2012年11月份，被告人林千皓向广州“老吴”购买了55件伪劣香烟，分别是3件软广州双喜、3件1906双喜、4件五叶神、10件芙蓉王（黄）、1件旧版利群、24件新版利群、10件金椰王，并销售给海口地区的下线人员。七、被告人黄某某除了向林千皓购买伪劣香烟外，还向福建“小张”（身份不详，另案处理）购买伪劣香烟用于对外销售。2012年6月份至8月份，黄某某总共向福建“小张”购买了18件伪劣香烟，其中2件紫云烟、2件二代白沙、1件芙蓉王（黄）、4件软广州双喜、3件软经典双喜、4件软红梅、1件软红河、1件软玉溪。
被告人林千皓销售伪劣香烟共184件，涉案金额共计人民币1556400元、被告人黄荣进伙同林千皓销售伪劣香烟共129件，涉案金额共计人民币1026900元，被告人黄某某销售伪劣香烟共计88件，涉案金额共计人民币737400元。2012年12月16日，公安机关将三被告人抓获，并从林千皓处扣押到的伪劣香烟价值人民币33129元，从黄荣进处扣押到的伪劣香烟价值人民币173910元，从黄某某处扣押到的伪劣香烟价值人民币481584元。
上述事实，公诉机关当庭列举了下列证据：到案经过、常住人口信息、扣押物品清单、刑事判决书、海口市烟草专卖局的证明、证人唐某某、江某某、符某甲、符某乙的证言、鉴别检验报告、涉案财物价格鉴定结论书和涉案财物价格鉴定表、司法鉴定意见书、辨认笔录及照片以及三被告人的供述。公诉机关认为被告人林千皓、黄荣进、黄某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人林千皓对公诉机关指控其销售伪劣香烟无异议，但称自己销售的假烟没有起诉书指控的那么多，其仅有二次发货给三亚的黄某某。
被告人黄荣进对公诉机关指控其销售伪劣香烟无异议，但认为自己不是林千皓的合伙人，是给林千皓打工，进货和联系买主均系林千皓所为，其仅是接受林千皓的安排负责发货，并且发货给黄某某只有二次。
被告人黄某某对公诉机关指控其销售伪劣香烟无异议，但认为数额没有那么多，其二次向林千皓购进伪劣香烟，第二次还没有卖就被查扣了。
经审理查明：2012年3月份，被告人林千皓与被告人黄荣进经朋友介绍认识。2012年8月份，林千皓让黄荣进帮其对外销售伪劣香烟，林千皓负责进货和联系客户，黄荣进根据林千皓的安排负责提货、发货和管理仓库，并说好每销售1件（每件50条）伪劣香烟给黄荣进100元的提成。林千皓多次从广州购进伪劣香烟并销售给三亚的被告人黄某某，黄某某再将其购买的伪劣香烟在三亚进行销售，具体事实如下：
一、2012年8月份，林千皓从广州的“老吴”（身份不详，另案处理）处购进伪劣香烟20件（每件50条），分别是软广州双喜10件、软红梅3件、软经典双喜5件、芙蓉王（黄）2件，之后林千皓要求黄荣进将上述伪劣香烟卖给黄某某。黄某某将上述伪劣香烟在三亚市进行销售。
二、2012年10月份，林千皓购进17件伪劣香烟，分别是紫云烟11件、软红梅4件、五叶神2件，之后林千皓要求黄荣进将货卖给黄某某。黄某某将该伪劣香烟在三亚市进行销售。
三、2012年12月初，林千皓购进17件伪劣香烟，分别是二代白沙7件、红云烟5件、芙蓉王（黄）3件、玉溪1件、广州双喜（1906）2件、软中华20条、硬中华20条，林千皓要求黄荣进将该伪劣香烟卖给黄某某。黄某某将该伪劣香烟在三亚市进行销售。
四、2012年12月16日，林千皓购进伪劣香烟32件，其中25件林千皓要求黄荣进卖给黄某某，分别是金椰王22件、芙蓉王（黄）1件、玉溪2件，其余7件是软玉溪，存放于海口市头铺村XXX房仓库里。黄某某将上述所购伪劣香烟在三亚市进行销售。
2012年12月16日，被告人林千皓、黄荣进、黄某某被公安机关抓获，并从林千皓、黄荣进处共缴获伪劣香烟五叶神259条、芙蓉王（黄）175.7条、二代白沙1.9条、广州双喜（1906）2条、广州双喜1.6条、经典双喜0.1条、利群384.2条、金椰王0.2条、紫云烟1.1条、红梅0.1条、玉溪403条、软盒中华0.9条、硬盒中华2条；从黄某某处共缴获伪劣香烟五叶神65条、芙蓉王（黄）221.4条、二代白沙100条、广州双喜（1906）100条、广州双喜350条、经典双喜172条、紫云烟800条、红梅350条、玉溪50条、软盒中华5条、硬盒中华15条。
另查明，林千皓销售伪劣香烟的价格为五叶神38元／条、芙蓉王（黄）48元／条、二代白沙33元／条、广州双喜（1906）42元／条、广州双喜29元／条、经典双喜33元／条、利群26元／条、金椰王40元／条、紫云烟33元／条、红梅26元／条、玉溪47元／条、软盒中华70元／条、硬盒中华70元／条；黄达荣对外销售伪劣香烟的价格为五叶神50元／条、芙蓉王（黄）70元／条、二代白沙45元／条、广州双喜（1906）60元／条、广州双喜35元／条、经典双喜42元／条、金椰王70元／条、紫云烟45元／条、红梅30元／条、玉溪70元／条、软盒中华90元／条、硬盒中华90元／条。
综上所述，根据被告人的销售价格，林千皓、黄荣进已销售伪劣香烟计146050元，库存（未遂）伪劣香烟计137546.9元，共计283596.9元；黄某某已销售伪劣香烟计100522元，库存（未遂）伪劣香烟计112828元，共计213350元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、到案经过，证实公安机关根据所掌握的犯罪线索于2012年12月16日在海口市龙华区国贸花园4单元XXX房抓获被告人林千皓和黄荣进，在三亚市荔枝沟路丹州村6组一出租屋抓获被告人黄某某。
2、扣押物品清单，证实公安机关从被告人林千皓处扣押手机卡9张、电脑主机1台、电脑显示器1台、送货单11张、货运单15张、记账单1张、收条4张、银行卡4张、房屋租赁合同1份、笔记本1本、价格标签机1个、手机2部以及伪劣香烟一批，从黄荣进处扣押银行卡3张、账单1张以及伪劣香烟一批；从黄某某处扣押到银行卡3张、银行转账单9张、手机2部、送货单1张、笔记本1本以及伪劣香烟一批。
3、常住人口基本信息，证实三被告人均已年满十八周岁。
4、刑事判决书，证实被告人黄荣进于2003年3月7日因犯贩卖毒品罪被广东省陆丰市人民法院判处有期徒刑三年。
5、海口市烟草专卖局出具的证明，证实三被告人均未向烟草专卖主管机关申办烟草专卖零售许可证。
6、记账单，证实被告人林千皓、黄荣进有销售伪劣香烟的事实。
7、转账凭证，证实被告人黄某某向林千皓进货转款的事实。
8、证人唐某某（送货司机）的证言，证实其2012年8月到11月三次为被告人黄荣进拉货到三亚市交给被告人黄某某，第四次是2012年12月16日送货到三亚交给黄某某的事实，并称2012年12月16日有32件货，7件拉到海马二横路卸货，25件货拉到三亚交给黄某某。
9、证人符某甲的证言，证实被告人黄荣进向其租赁头铺村的房子做仓库的事实。
10、证人刘某某的证言，证实被告人黄某某向其租住三亚市荔枝沟路丹州村的房子做仓库的事实。
11、被告人黄荣进的供述交代了其根据林千皓的安排四次委托唐某某将伪劣香烟送到三亚，品种和数量为：软广州双喜10件、广州双喜（1906）2件、软经典双喜5件、软红梅7件、黄芙蓉王6件、紫云烟11件、红云烟5件、五叶神2件、二代白沙7件、玉溪3件、软中华20条、硬中华20条、金椰王22件。
12、被告人林千皓交代了安排黄荣进四次发货给黄某某的事实，与证人唐某某关于四次送货到三亚的证言相互印证，同时交代了销售各种伪劣香烟的价格。
13、被告人黄达荣的供述交代了四次向林千皓购买伪劣香烟并用于销售的事实，与证人唐某某四次送货到三亚的证言一致，同时交代了销售各种伪劣香烟的价格。
14、鉴别检验报告，证实涉案香烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟。
15、辨认笔录及照片，证实被告人林千皓指认黄某某系向其购买伪劣香烟的人，黄某某指认林千皓系向其销售伪劣香烟的人，黄荣进指认林千皓系叫其帮忙销售伪劣香烟的人，唐某某指认黄某某系在三亚接货的人，唐某某指认黄荣进系叫其送货到三亚的人，符某甲指认黄荣进系跟其租赁房屋的人，刘某某指认黄某某系跟其租赁房屋的人。
本院认为，被告人林千皓、黄荣进、黄某某销售伪劣卷烟，其行为均已构成销售伪劣产品罪，应予惩处。公诉机关指控三被告人销售伪劣香烟的行为构成非法经营罪及指控数额有误，应予更正。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，能够查清销售或者购买数额的，按照其销售或者购买的价格计算经营数额，因此，各被告人的涉案数额应按照具体销售的数额计算。三被告人关于销售伪劣香烟的数额没有起诉书指控的那么多的辩解意见有理，予以采纳。但三被告人辩解称只交易二次伪劣香烟的意见与证人唐某某的证言不符，且三被告人均有过交易四次香烟的供述，因此，对三被告人的这一辩解意见不予认定。被告人黄荣进关于自己不是林千皓的合伙人、系给林千皓打工的意见有理，予以采纳。被告人黄荣进在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应从轻处罚。三被告人销售伪劣产品中有部分属未遂，可从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节极其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林千皓犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元。罚金现在本判决确定之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年12月16日起至2015年12月15日止）。
二、被告人黄荣进犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元。罚金现在本判决确定之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年12月16日起至2014年12月15日止）。
三、被告人黄某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元。罚金现在本判决确定之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年12月16日起至2014年12月15日止）。
四、扣押在案的被告人林千皓的手机卡一张、手机二部、电脑主机一台、电脑显示器一台、价格标签机一个、被告人黄某某的手机二部系作案工具，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 许 哲
审 判 员 封 雯
人民陪审员 黄 勇
二〇一三年十二月二十五日
书 记 员 林一苗