新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
刑 事 裁 定 书
（2018）新40刑终54号
原公诉机关昭苏县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈道生，男，1967年5月18日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化,户籍所在地新疆昭苏县，现住昭苏县。2017年10月17日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪被昭苏县公安局刑事拘留，同年10月31日被昭苏县公安局取保候审，同年12月29日经昭苏县法院决定逮捕。现羁押于昭苏县看守所。
昭苏县人民法院审理昭苏县人民检察院指控原审被告人陈道生犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2018年1月1日作出(2017)新4026刑初119号刑事判决。宣判后，原审被告人陈道生不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年2月16日至2016年7月4日期间，本院依法受理吾某、田某、路某等依据本院生效的法律文书申请执行被告人陈道生个人合伙协议纠纷、民间借贷、企业承包合同等案件，总金额为551950元，并依法向陈道生送达了执行通知书及财产报告令，但在法院指定的期限内，陈道生拒不履行义务，也未报告财产状况。在执行过程中查明，2013年10月至2017年1月间，被告人陈道生分多次从昭苏镇、喀夏加尔镇、财政局等单位及个人处领取款项共计30余万元，完全有能力履行生效判决确定的部分还款义务。后执行人员根据申请执行人提供的线索，在昭苏县依法将陈道生司法拘留。拘留期间，执行人员反复做劝导工作，动员陈道生还款，但陈道生仍拒不履行，遂以被执行人陈道生涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪，将案件线索移交公安机关侦查。
原审认定上述事实，有以下证据证实：
1、受案登记表及受案回执，证实陈道生涉嫌拒不执行判决、裁定罪案件移送侦察机关侦察的事实。
2、立案决定书及立案告知书，证实被告人陈道生涉嫌拒不执行判决、裁定罪立案的事实。
3、昭苏县人民法院函，证实移送公安机关侦察的事实。
4、被告人陈道生基本情况表、常住人口信息表及户籍证明，证实被告人陈道生处于完全刑事责任能力年龄阶段的事实。
5、陈道生明细账及相关票据，证实2015年4月28日至2016年8月3日期间，昭苏县喀夏加尔镇政府分三次共计向被告人陈道生支付120000元的事实。
6、昭苏县喀夏加尔镇乌克勒加尔村支票存款账户明细帐、记账凭证、进账单、财政拨款专用领据、昭苏县财政局经费拨款计划表、资金拨付报告及发票，证实2017年1月6日，被告人陈道生以其表弟孙某名义从昭苏县喀夏加尔镇领取该镇乌克勒加尔村小刀合作社工程款50000元的事实。
7、支票存根、发票及附件，证实2013年10月12日，昭苏镇财政所向被告人陈道生支付砖款30000元的事实。
8、财政直接支付申请书、维修合同、证明及被告人陈道生农村信用社个人账户；证实2016年6月29日，昭苏县财政局向被告人陈道生支付阿克达拉镇上克孜莫依那克村学校维修费
17991元的事实。
9、（领）借款单、工资表及昭苏县卫生系统建设项目工程付款通知单，证实2014年9月3日，被告人陈道生以其表弟陈某的名义领取阿合牙孜卫生院工程款25050元的事实。
10、银行交易记录，证实2016年8月3日，孙某通过昭苏县喀夏加尔镇政府财政所账户转账50000元的事实。
11、银行交易记录，证实2013年10月14日，昭苏镇政府财政所向被告人陈道生转账支付砖款30000元的事实。
12、转款凭证,证实2013年10月23日，被告人陈道生向叶某转账支付20000元的事实。
13、转款凭证，证实2014年6月3日，昭苏镇政府财政所向被告人陈道生的个人账户转入25000元的事实。
14、转款凭证，证实2014年6月3日，努某向被告人陈道生个人账户转入10000元的事实。
15、转款凭证，证实2014年9月3日，昭苏县建筑安装工程有限责任公司向被告人陈道生个人账户转入25050元的事实。
16、转款凭证，证实2015年4月，昭苏县喀夏加尔镇财政所向被告人陈道生个人账户转入50000元的事实。
17、转款凭证，证实2015年5月8日，被告人陈道生通过个人账户向阿某账户转入10000元的事实。
18、转款凭证，证实2015年5月25日，欧某个人账户向陈道生个人账户转入28200元的事实。
19、转款凭证，证实2015年6月12日，欧小红个人账户向被告人陈道生个人账户转入19000元的事实。
20、转款凭证，证实2015年6月12日，被告人陈道生个人账户向陈某1个人账户转入19000元的事实。
21、转款凭证，证实2016年7月1日，昭苏县财政局向被告人陈道生个人账户转入17991元的事实。
22、转账支票、业务凭证、×××账户流水，证实2017年1月6日，昭苏县喀夏加尔镇财政所将支付给被告人陈道生的工程款100000元转入该乡干部的个人账户，其中5万元支付给了被告人陈道生，剩余50000元转入昭苏法院执行法官唐鹏飞的个人账户的事实。
23、陈道生妻子善某的农业银行卡交易明细清单，证实2014年7月4日、善某农业银行个人账户×××卡存入50000元，付款方账户为冯某个人账户的事实.
24、存款凭证，证实2014年7月17日、善某农业银行个人账户×××卡中存入工程款80819元的事实；
25、转存款凭证，证实2014年7月21日，善某在农业银行卡×××中存入人民币40000元，付款方账户为吐某的事实。
26、农业银行借记卡资料查询单，证实2014年7月，被告人陈道生妻子善某的银行卡中分别有冯某、吐某转入的5万元、40000元的事实。
27、住房公积金部分支取单及吐某农业银行交易明细清单，证实2014年7月16日吐某提取其住房公积金80000元，2014年7月21日,转账40000元给被告人陈道生及被告人陈道生证实收到50000元的事实。
28、昭苏县人民法院（2013）昭民初字第577号民事判决书，证实被执行人陈道生、叶某应向申请人吾某履行给付金钱义务340000元及违约金20000元的事实。
29、昭苏县人民法院生效文书确认登记表及受理案件通知书，证实昭苏县人民法院（2013）昭民初字第577号民事判决书生效日期为2013年9月8日，执行案件受理日期2014年2月21日的事实。
30、昭苏县人民法院（2014）昭执字第344号执行通知书及送达回证，证明昭苏县人民法院依据生效民事判决书于2014年2月21日向被执行人陈道生发出执行通知，要求其履行给付案件款340000元及支付迟延履行期间加倍利息、并负担案件诉讼费3425元、财产保全费2270元及执行费5000元，被执行人陈道生签收执行通知书，案件已进入强制执行程序的事实。
31、被执行人财产申报表，证实被执行人陈道生未如实向昭苏县人民法院申报财产状况的事实。
32、谈话笔录，证明昭苏县人民法院执行局对被告人陈道生多次谈话，要求其履行判决书确定的义务，但被告人陈道生未主动履行金钱给付义务的事实。
33、保证书，证明2016年11月9日陈道生向法院出具保证书，保证履行案件款给付义务的事实。
34、楼房买卖合同，证实2012年12月9日，叶尔江·杰特拜将其所有的位于昭苏县教育局A区18栋1单元401室86.67平米的楼房和配套地下室以117000元的价格出售给被告人陈道生的事实。
35、楼房买卖合同，证实2014年9月28日，陈道生、善某夫妻将其所有的位于昭苏县教育局A区18栋1单元401室86.67平米的楼房和配套地下室以152400元的价格出售给王某、牛某夫妇的事实。
36、小型手工艺品加工合作社厂房建设施工合同及附属设施建设施工合同，证实2016年4月25日被告人陈道生以孙某名义签订合同、并已领取工程价款100000元的事实。
37、本院司法拘留决定书回执，证实因被告人陈道生拒不履行生效法律文书确定的给付义务被司法拘留的事实。
38、（2014）昭执字第334、334-1、334-2、334-3、334-4执行裁定书、协助执行通知书及送达回证，证实2015年6月3日、2015年9月6日、2016年1月22日裁定查封被执行人叶某的房产一处，扣留、提取被告人陈道生在昭苏县喀夏加尔镇的工程款345070元，并由镇政府协助执行，查封被告人陈道生所有的位于昭苏县南城区A区18栋401室房产的事实。
39、本院（2014）昭民初字第1159号民事调解书，证实执行所依据的生效法律文书，确定被执行人陈道生、孙某1应向申请人路某履行金钱给付义务136500元及违约金40950元的事实。
40、（2015）昭执字第247号执行通知书，昭苏县人民法院报告财产令及送达回证，证实案件已进入强制执行程序的事实。
41、本院（2015）昭民初字第1121号民事判决书，证明执行所依据的生效法律文书，确定被执行人陈道生应向申请人田某履行金钱给付义务35000元的事实。
42、（2016）新4026执435号执行通知书、本院报告财产令及送达回证，证实案件已进入强制执行程序的事实。
43、证人吾某、田某、路某的证言、证实被告人陈道生在强制执行程序中未主动履行生效法律文书确定的给付金钱义务的事实。
44、陈道生妻子善某证言，证实2014年7月，被告人陈道生使用善某的农行卡，分别存入50000元、80819元、40000元，有转移、隐匿财产、拒不执行法院判决、裁定行为的事实。
45、孙某证言，证实2015年至2016年，被告人陈道生在昭苏县喀夏加尔镇以自己或其表弟孙某名义承包工程，并以自己或孙某名义支取工程款，有逃避法院强制执行的事实。
46、马某证言，证实2014年被告人陈道生向马某借款及将自己所有的位于昭苏县南城区A区18号楼1单元401室的房子出售给王某1的事实。
47、王某1证言，证实2014年9月，被告人陈道生将其所有的位于昭苏县南城区A区18号楼1单元401室的房屋出售给王三喜，由王三喜负责偿还被告人陈道生欠马明的借款，同时证实被告人陈道生在有履行能力的条件下，未积极主动履行发生法律效力判决、裁定的事实。
48、安某的证言，证实2017年1月，昭苏县喀夏加尔镇支付给被告人陈道生工程款的事实。
49、吐某证言，证实2014年7月21日，吐某向被告人陈道生还款50000元，其中40000元是转入陈道生妻子农行卡中，2014年10月陈道生又从吐某处借款5万元的事实，同时证实被告人为逃避法院执行，将钱款转入其妻子农行卡中不履行义务的事实。
50、被告人的供述与辩解，证实昭苏县法人民法院的判决、调解书生效并进入强制执行程序后，被告人陈道生有多笔资金存入其银行账户，但从未主动履行法院判决、裁定所确定的义务的事实。
原判认为，被告人陈道生对人民法院的判决裁定有能力执行而拒不执行，隐藏、转移财产，致使判决、裁定无法执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，鉴于被告人当庭认罪，取得部分申请执行人的谅解，故可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十一条、第六十七条第三款、《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞第三百一十三条的解释》第（一）项之规定，以被告人陈道生犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。
陈道生上诉提出，其经营砖厂债务太多，确实无法履行，导致未能全部履行，自己银行卡确实有一定的资金入账，但是基本支付给责权人，故原审量刑过重，恳请二审从轻处罚。
昭苏县人民法院在判决中列举了认定上诉人陈道生犯拒不执行判决、裁定罪事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理中当庭出示并质证，二审期间上诉人陈道生未提供新证据，本院对一审判决认定的事实及所列举的证据予以确认。
本院认为，判决和裁定已经生效，就具有法律强制力，有关当事人以及负有执行机关责任的机关、单位、都应必须执行，上诉人陈道生明知是人民法院生效判决、裁定，有能力执行而拒不执行，并转移、隐藏财产，致使判决、裁定无法执行，侵犯了人民法院正常活动，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，依法应予惩处。关于陈道生提出的上诉理由，经查，昭苏县人民法院向陈道生发出强制执行书及财产申报令，其不如实向昭苏县人民法院申报财产情况，在执行过程中陈道生多次从昭苏镇、喀夏加尔镇、财政局等单位及个人处收取款项共计30余万元，并将收取的上述款项隐藏、转移，致使判决、裁定无法执行，其行为符合《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞第三百一十三条的解释》第（一）项之规定，属于有能力执行而拒不执行，情节严重的情形。原审根据陈道生犯罪事实、情节、社会危害程度，并考虑认罪态度，对其在法定刑幅度内处罚，量刑适当。故上诉人陈道生提出从轻处罚上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐 东
审 判 员 余世江
代理审判员 刘 婷
二〇一八年三月十二日
书 记 员 刘 佳