新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终1728号
上诉人(原审被告)：新疆电力建设有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区胜利路***号。
法定代表人:朱炜，新疆电力建设有限公司执行董事、总经理。
委托诉讼代理人：李昭熙，新疆井然律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杜江平，新疆井然律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告)：王巴曹，男，1961年1月7日出生，汉族，无固定职业，现租住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：赵树勇，新疆国法律师事务所律师（法律援助）。
原审被告：乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路***号****室。
法定代表人：秦文浩，乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司总经理。
委托诉讼代理人：随贵秋，女，1984年9月19日出生，汉族，乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司职员，住乌鲁木齐市。
上诉人新疆电力建设有限公司（下称电建公司）与被上诉人王巴曹，原审被告乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司（下称信华博远人力资源公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初8386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月24日公开开庭进行了审理，上诉人电建公司的委托诉讼代理人李昭熙，被上诉人王巴曹及其委托诉讼代理人赵树勇，原审被告信华博远人力资源公司的委托诉讼代理人随贵秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
电建公司的上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判我公司不给王巴曹出具解除劳动关系证明书并支付欠发工资3290元。事实和理由：王巴曹与我公司之间未建立劳动关系。王巴曹系劳务派遣人员，其工资系由派遣单位按实际出勤天数发放。另，王巴曹未提供劳动，一审法院认定我公司与王巴曹2017年7月28日解除劳动关系，并支付工资，认定事实不清。
王巴曹辩称，不同意电建公司的上诉请求。我于2004年3月即在电建公司工作。工作岗位主要是库管、看工地，每月工资为3350元。2016年11月27日，我被电建公司辞退，电建公司未与我签订书面劳动合同，也未为我缴纳社会保险费。一审法院判决电建公司为我出具解除劳动关系证明书并支付我欠发工资，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回新疆电力建设有限公司的上诉请求。
信华博远人力资源公司没有意见陈述。
王巴曹向一审法院起诉请求:1.判令与电建公司解除劳动关系，并出具解除劳动关系的证明书；2.判令电建公司补缴2004年3月至2013年8月的社保；3.判令电建公司支付拖欠工资3350元；4.判令信华博远人力资源公司承担连带责任。
一审法院认定事实，王巴曹自2004年3月起即在电建公司从事工地库管工作，双方未签订书面劳动合同，电建公司也一直未给王巴曹缴纳社会保险费。2013年9月起，信华博远人力资源公司作为劳务派遣单位，开始为王巴曹缴纳“工伤保险”及“进城务工人员住院医疗保险”，并支付工资；2015年7月起，信华博远人力资源公司除为王巴曹缴纳前述保险外，又为王巴曹缴纳了“生育保险”；2015年8月起，信华博远人力资源公司开始为王巴曹缴纳失业保险，但一直未缴纳养老保险。2016年11月，信华博远人力资源公司未缴纳王巴曹养老及失业保险费。2016年11月27日，电建公司通知王巴曹没有活干，让其回家休息。2016年12月以后，信华博远人力资源公司不再为王巴曹缴纳社会保险费，也不再向其支付工资。2017年7月28日，王巴曹以在职期间未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费为由，提出仲裁申请，要求信华博远人力资源公司为其补缴社会保险费、支付拖欠工资、支付解除劳动合同经济补偿金及出具解除劳动关系证明书等，并要求电建公司承担连带责任。乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员于2017年9月22日分别作出（2017）天劳人仲裁字第517-1号和517-2号仲裁裁决书。其中，517-2号仲裁裁决书裁决，“一、王巴曹与信华博远人力资源公司于2017年7月28日起解除劳动关系，信华博远人力资源公司自收到有效裁决书十五日内向申请人出具解除劳动合同（终止）证明书；二、驳回王巴曹其他仲裁请求”。王巴曹不服此裁决，诉至本院，并提出上述诉讼请求。庭审中，双方当事人对王巴曹的月工资标准为3350元的事实均无异议，2016年10月，信华博远人力资源公司向王巴曹支付的工资数额为1980元，同年11月，信华博远人力资源公司向王巴曹支付的工资数额为1430元，两个月共计拖欠3290元（3350元/月×2个月－1980元-1430元）工资未付。2017年3月29日，王巴曹对其主管领导朱传侦的对话进行了录音，王巴曹提出“我2004年进来年底就一个人过年在库房值班，干了13年7个年头在工地值班”，朱传侦回答，“对，就是，考虑你进来时间长，尽量能有安排就安排你，因为你和老孙进来时间比较长，看年底有没有适合值班啥的好安排，因为你们是借工有些事情不好弄”。信华博远人力资源公司为证实其与王巴曹之间存在劳动关系的事实，向一审法院提交由他人代王巴曹签订的书面劳动合同及续签合同书，王巴曹对此证据不认可。
一审法院认为，一、劳动关系自用工之日起建立，劳动者与用人单位的劳动关系不因缴纳社会保险费及支付工资的主体变化而必然发生变化。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，王巴曹提交的录音证据能够证明其与电建公司自2004年即建立劳动关系的事实，电建公司未对其反驳理由提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故对其抗辩理由不予采信，认定王巴曹主张的其于2004年3月即与电建公司建立劳动关系的事实客观存在，信华博远人力资源公司提交的劳动合同及续订页并非劳动者王巴曹本人签订，该公司也未提交其他相关证据证明王巴曹知晓其用人单位已从电建公司转为信华博远人力资源公司的事实。故一审法院认定，虽然2013年9月至2016年11月期间，信华博远人力资源公司为王巴曹缴纳了部分社会保险费，但双方并未实际建立劳动关系，在此期间，王巴曹与电建公司的劳动关系仍然存续，电建公司应当向王巴曹履行用人单位的法定义务。王巴曹于2017年7月28日提出仲裁请求，要求解除劳动合同，是对自己权利的合法处分，电建公司应向王巴曹出具解除劳动关系证明书。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，王巴曹于2004年入职，其于2017年7月28日提出补缴2004年3月至2013年8月期间的社会保险费的请求，超过了法律规定的仲裁时效，故对其此项诉讼请求不予支持。三、向劳动者足额支付工资是用人单位应尽的法定义务。本案中，电建公司未足额支付王巴曹2016年10月及11月工资的事实客观存在，应当予以补足，数额应为3290元（3350元/月×2个月－1980元-1430元）。综上，王巴曹要求电建公司、信华博远人力资源公司承担连带责任无事实及法律依据，一审法院不予支持。
一审法院判决：一、确认新疆电力建设有限公司与王巴曹于2017年7月28日解除劳动关系，新疆电力建设公司应向王巴曹出具解除劳动关系证明书；二、新疆电力建设有限公司向王巴曹支付2016年10月、11月少发的工资3290元（3350元/月×2个月—1980元-1430元）；三、驳回王巴曹要求被告新疆电力建设有限公司为其补缴2004年3月至2013年8月期间的社会保险费的诉讼请求；四、驳回王巴曹要求乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司承担连带责任的诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点：一、王巴曹与电建公司还是信华博远人力资源公司存在劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。劳动者由用工单位招用，劳务派遣单位未与劳动者签订劳动合同，工作期间劳动者工资、社会保险费由劳动务派遣单位发放、缴纳，用工单位亦将劳动者列入劳务派遣人员名单，此情形劳动者与用工单位建立劳动关系。本案中，王巴曹自2004年3月起即在电建公司工作，2013年信华博远人力资源公司开始为王巴曹缴纳工伤保险及进城务工人员住院医疗保险，并支付工资，但未与王巴曹签订书面劳动合同,即与王巴曹存在劳动关系的单位仍是用工单位电建公司，而不是劳务派遣单位信华博远人力资源公司，故电建公司称与王巴曹不存在劳动关系的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。王巴曹自述在2016年11月27日，即被辞退，不再提供劳动，据此，王巴曹与电建公司劳动关系的解除时间应为2016年11月27日，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。
二、电建公司是否应当支付王巴曹2016年10、11月少发工资3290元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……”本案中，电建公司与王巴曹对王巴曹每月月工资标准3350元，均没有异议。作为用人单位，电建公司应当及时足额支付王巴曹的工资，一审法院判决电建公司补足王巴曹2016年10、11月工资3290元，认定事实清楚，本院予以维持。
综上，电建公司的上诉请求不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初8386号民事判决第二、三、四项，即新疆电力建设有限公司向王巴曹支付2016年10月、11月少发的工资3290元（3350元/月×2个月－1980元-1430元）；驳回王巴曹要求被告新疆电力建设有限公司为其补缴2004年3月至2013年8月期间的社会保险费的诉讼请求；驳回王巴曹要求乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司承担连带责任的诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初8386号民事判决第一项，即确认新疆电力建设有限公司与王巴曹于2017年7月28日解除劳动关系，新疆电力建设公司应向王巴曹出具解除劳动关系证明书，为确认新疆电力建设有限公司与王巴曹于2016年11月27日解除劳动关系，新疆电力建设公司于本判决生效后十日内向王巴曹出具解除劳动关系证明书。
上述新疆电力建设有限公司应给付王巴曹的款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元（王巴曹已预交），减半收取5元，由新疆电力建设有限公司负担，余款5元由一审法院退还王巴曹；二审案件受理费10元，由新疆电力建设有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 张惠君
审判员 胡 颖
二〇一八年七月二十七日
书记员 王朋坤