安阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）安刑初字第00481号
公诉机关安阳县人民检察院。
被告人陈某某，男，1973年4月8日出生于河北省魏县。
辩护人李淑娟，河南创诚律师事务所律师。
被告人赵某某，男，1983年5月10日出生于河北省魏县。
安阳县人民检察院以安县检刑诉（2013）560号起诉书指控被告人陈某某、赵某某犯非法经营罪，于2013年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳县人民检察院指派代理检察员刘卫明出庭支持公诉。被告人陈某某及其辩护人李淑娟、被告人赵某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安阳县人民检察院指控，被告人陈某某伙同他人在明知冀DJ45**货车无危险货物运输资质，且本人不具备危险货物运输从业资格的情况下，先后于2013年2月24日、3月24日、4月3日、4月18日四次从陕西省蒲城县鲍寨烟花有限公司装载烟花爆竹非法运输至河北省任县祥和烟花爆竹专营有限公司、宁晋县合兴烟花爆竹销售公司、邢台县宏生烟花爆竹有限公司，四次共运输烟花爆竹4876件，陈某某获取运费20500元。其中被告人赵某某参与了后三次非法运输活动。
2013年4月22日，被告人陈某某、赵某某非法运输烟花爆竹途径京港澳高速公路豫冀省界处时被交警查获，经鉴定该车烟花价值55044元。上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述和辩解、证人证言等证据，认为被告人陈某某、赵某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五之规定，构成非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人陈某某对指控的罪名以及运输次数没有异议，其辩解运输的烟花爆竹的数量没有那么多。
辩护人提出的辩护意见是，对指控罪名没有异议，但被告人主观恶性较小，未造成不良后果，到案后如实供述了前四次运输行为，退出了非法所得，请求法庭对被告人陈某某从轻处罚。
被告人赵某某辩解其只是陈某某雇佣的司机，不知道其行为已构成犯罪，希望法庭从轻处罚。
经审理查明，被告人陈某某系冀DJ45**号货车车主，被告人赵某某系陈某某雇佣的司机。2013年2月24日至4月22日被告人陈某某、赵某某在明知冀DJ45**号货车无危险货物运输资质、且本人不具备危险货物运输从业资格的情况下，先后五次从陕西省蒲城鲍寨烟花有限公司装载烟花爆竹非法运输至河北省任县祥和烟花爆竹专营有限公司、宁晋县合兴烟花爆竹销售有限公司、邢台县宏升烟花爆竹有限公司，共运输烟花爆竹4876件，陈某某得运费20500元。其中被告人陈某某参与五次，被告人赵某某参与四次。具体如下：
一、2013年2月24日，被告人陈某某将956件开天雷从蒲城鲍寨烟花有限公司非法运输至任县祥和烟花爆竹专营有限公司，被告人陈某某获取运费7200元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
被告人陈某某供述和辩解：2012年6月份，我和张某某共同出资15万（我出了80000元）分期购买了一辆蓝色解放货车搞运输，车牌号为冀DJ45**，挂靠在邯郸高开大唐汽贸公司，2012年9月份我给了张某某90000元，我一个人要了这辆车，先后雇佣陈某某、赵某某给我开车。2012年12月份，我和司机陈某某一块儿往西安拉水果，空车回来时通过网上联系到陕西蒲城一个配货站，有一个拉烟花的活儿，拉往河北邢台，运费7200元，我觉得可以干，我就花了300元的信息费，通过这个配货站联系到货主，货主是蒲城县兴镇“鲍寨”烟花厂的，叫张某（电话是1399154****，1333534****），联系好后，我和陈某某就到这个烟花厂，装满货之后，张某给了我一个货单，我们就上高速按照张某所说的往河北邢台任县方向走，到邯郸后我给货单上的人电话联系，他让一个接货的人给我联系，按照接货人所说的，我的车到了邢台任县杨村附近一个鞭炮仓库（没有名字），当时接货的人就在路边等着我，卸完货后，接货的人又领着我们到1公里以外的另一个仓库结账。之后我和又赵某某先后四次从陕西蒲城烟花公司往河北拉了四车烟花，最后一次在高速上被查住了。
证人张某（蒲城鲍寨烟花有限公司保管）证言证明：陕西省蒲城鲍寨烟花有限公司是正规合法企业，法定代表人是许某某，我在该公司担任保管，负责收发材料、发货，有时许某某忙不过来时叫我给帮忙打打杂。今年过完春节后我们公司一共往河北发了五车货，第一次在2013年2、3月份，具体时间我记不清了，是陈某某给我打电话问往河北送烟花不送，是信息部和陈某某谈的，信息部还收了陈某某的服务费，第一车货值约三四万元，装了大约900多件开天雷，在销货清单上留了张某某（张某某是我们公司在河北的代理，给我们销货）的手机号，告诉司机到路上和张某某联系，这车货是拉到河北任县公司的。第二次是在3月份左右，这次装了约990件彩带雷，运费是6800元，销货清单上同样留了张某某的电话，这车也是拉往河北任县公司的。第三次大约在4月份，是拉往河北宁晋县烟花爆竹销售公司的，这次运费是6500元，没有开具销货清单，拉了300多件小雷王、200多件开天雷、200多件彩带雷。第四次也是在4月份，这一次装了400多件彩带雷、500多件开天雷，运费还是6500元，销货清单上的接货人是寒老板，应该是邢台县公司的老板。第五次就是被河南警方查获的这次，是拉往河北柏乡县的，这次装了540件开天雷，405件彩带雷，100件笛音彩带，定的运费也是6500元，我也知道运输烟花爆竹要有道路运输许可证，但我是打工的，我听许某某安排，他让我发货我就发货，不管有没有证。
证人张某某证言证明：我在2012年河北省烟花爆竹订货会上认识了鲍寨烟花公司的许某某，许某某说他们公司的效益不好，让我帮忙推销他公司的烟花爆竹，今年过完春节后我给他们公司销售了五车货，其中任县公司2车，宁晋县公司1车，邢台县公司1车，柏乡县公司1车，柏乡县公司那车货在2013年4月22日被高速交警查扣了。
证人张某某甲（任县祥和烟花爆竹专营有限公司经理）证言证明：我是河北省任县祥和烟花爆竹专营有限公司法定代表人，经理，我公司在2012年河北省组织的烟花爆竹订货会上和鲍寨烟花公司签订了供货合同。大约在2013年2月10日左右我公司和鲍寨烟花厂业务员张某某联系，把需要购买的烟花品种和数量报给了张某某，张某某和鲍寨烟花厂联系货源，我公司按照程序办理道路运输许可证，结果运输许可证还没有办好，大约是2013年2月23日或24日，鲍寨烟花厂的烟花就送到了仓库，当时我正在老仓库，送货车是一辆蓝色普通货车，车牌号是冀DJ45**，盖着篷布，车上有两个人，货物拉到了新仓库库房，然后到老仓库结算运费，运费是7200元，由司机陈某某打了收到条，这一次我们买了956件开天雷，随后我公司往张某某提供的银行卡上打了货款。2013年3月24日我公司还购买了鲍寨烟花厂一车烟花，也是我公司和张某某联系的，来送货的是同一辆车，司机是陈某某、赵某某，运费6800元，这次是赵某某打的收到条。这两车烟花每车大约50000元左右。
二、2013年3月24日，被告人陈某某、赵某某将990件彩带雷从蒲城鲍寨烟花有限公司非法运输至任县祥和烟花爆竹专营有限公司，被告人陈某某获取运费6800元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
被告人陈某某供述和辩解：证明内容同前。
2、被告人赵某某供述和辩解：我和陈某某总共从陕西蒲城鲍寨烟花公司往河北省拉过四次烟花爆竹，包括2013年4月22日被交警查获的那一次。第一次是2013年3月24日，送到了河北任县的公司，第二次具体时间我忘了，送到了宁晋县的公司，第三次是2013年4月18日，送到了河北邢台县的公司，第四次是4月22日被交警查住的那一次。每次都是开着陈某某的货车，车牌号是冀DJ45**，陈某某是车主，我给他开车，每月给我3500元工资。
3、证人张某（蒲城鲍寨烟花有限公司保管）证言：证明内容同前。
4、证人张某某甲（任县祥和烟花爆竹专营有限公司经理）证言：证明内容同前。
三、2013年4月3日，被告人陈某某、赵某某将390件小雷王、220件开天雷、285件彩带雷从蒲城鲍寨烟花有限公司非法运输至宁晋县合兴烟花爆竹销售有限公司，被告人陈某某获取运费6500元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人陈某某供述和辩解：证明内容同前。
2、被告人赵某某供述和辩解：证明内容同前。
3、证人张某（蒲城鲍寨烟花有限公司保管）证言：证明内容同前。
4、证人谷某某（宁晋县合兴烟花爆竹销售有限公司经理）证言证明：我公司和陕西省蒲城鲍寨烟花公司是业务关系，2013年4月3日我公司从鲍寨烟花公司进过一车货，共有三个品种，分别是390件小雷王、220件开天雷和285件彩带雷，拉货的是一辆蓝色普通货车，车上有两个人。
四、2013年4月18日，被告人陈某某、赵某某将585件开天雷、405件彩带雷从蒲城鲍寨烟花有限公司非法运输至邢台县宏升烟花爆竹有限公司，被告人陈某某获取运费6500元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人陈某某供述和辩解：证明内容同前。
2、被告人赵某某供述和辩解：证明内容同前。
3、证人张某（蒲城鲍寨烟花有限公司保管）证言：证明内容同前。
4、证人尚某某（邢台县宏升烟花爆竹有限公司经理）证言证明：我们公司2013年4月18日从鲍寨烟花有限公司进过一车货，是在当天早上用一个普通货车发过来的，当时发过来585件开天雷、405件彩带雷，运费是6500元，我们给司机结算的运费，并让司机打了收条，收条上写着车牌号是冀DJ45**，签的名字是陈某某。这批货已经全部卖完了。
五、2013年4月22日，被告人陈某某、赵某某将540件开天雷、405件彩带雷、100件迎宾礼炮从蒲城鲍寨烟花有限公司非法运输至河北省柏乡县，途径京港澳高速公路豫冀省界时被执勤民警查获。经安阳县价格认证中心鉴定，该车烟花爆竹价值55044元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人陈某某供述和辩解：证明内容同前。
2、被告人赵某某供述和辩解：证明内容同前。
3、证人张某（蒲城鲍寨烟花有限公司保管）证言：证明内容同前。
3、安阳县价格认证中心价格鉴定结论书证明：2013年4月22日被查获的一车烟花爆竹价值55044元。
另查明，2013年8月14日，被告人陈某某家属向安阳县公安局退出违法所得20500元。
上述事实，另有经庭审示证、质证的下列综合证据予以证实：
车辆及烟花爆竹照片证明：冀DJ45**号货车系参与非法运输烟花爆竹的车辆及运输的烟花爆竹的名称。
河南省公安厅高速公路公安局受案登记表、行政处罚决定书证明：被告人陈某某、赵某某因无证运输烟花爆竹分别被处以治安拘留12日。
蒲城鲍寨烟花有限公司销货清单证明：2013年2月24日至4月22日该公司向河北销售了五车烟花爆竹。
运费条证明：被告人陈某某共获取运费20500元。
安阳县公安局扣押物品、文件清单证明：2013年8月14日被告人陈某某家属向安阳县公安局退出违法所得20500元。
本院认为，被告人陈某某、赵某某在明知明知冀DJ45**号货车无危险货物运输资质、且本人不具备危险货物运输从业资格的情况下，非法将烟花爆竹从陕西省蒲城鲍寨烟花有限公司运输至河北省邢台县、宁晋县等地，其中被告人陈某某参与五次，非法获取运费20500元，被告人赵某某参与四次，核二被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在本案中，被告人陈某某系车主，对是否运输烟花爆竹、运输多少、运费的获取起决定作用，在该共同犯罪中起主要作用，属主犯，被告人赵某某系陈某某雇佣的司机，在共同犯罪中起次要作用，属从犯。被告人陈某某关于其运输的烟花爆竹数量不准确的辩解意见，经查，被告人陈某某每次从蒲城鲍寨烟花有限公司拉出烟花爆竹时，该公司均出具有销货清单，销货清单上准确地记载了烟花爆竹的品种、数量，故被告人陈某某的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。被告人陈某某的辩护人关于被告人陈某某退出违法所得、具有坦白情节未造成严重后果的辩护意见与庭审查明的事实一致，该辩护意见成立，本院予以采纳。综合二被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月22日起至2014年4月21日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月22日起至2014年2月21日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈某某违法所得予以没收，由扣押机关安阳县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 燕文光
审 判 员 李贺锋
人民陪审员 陈 雷
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 牛建国