陕西省凤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）凤刑初字第00012号
公诉机关凤县人民检察院。
被告人赵某某，男。2015年1月19日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被凤县公安局依法逮捕。现羁押于凤县看守所。
辩护人韩杰，河南栗风律师事务所律师。
被告人王某甲，男。2014年10月15日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪、妨害公务罪被凤县公安局刑事拘留，同年10月29日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪、妨害公务罪被依法逮捕，2014年11月13日被凤县公安局取保候审，2015年4月23日被本院取保候审。现在居住地。
辩护人刘聚银，陕西工合律师事务所律师。
被告人王某乙，男。2014年10月15日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被凤县公安局刑事拘留，同年10月29日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被依法逮捕，2014年12月30日被凤县公安局取保候审，2015年4月23日被本院取保候审。现在居住地。
凤县人民检察院以凤检公诉刑诉（2015）6号起诉书指控被告人赵某某、王某甲、王某乙犯非法经营罪、被告人王某甲犯妨害公务罪，于2015年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤县人民检察院代检察员张文贞出庭支持公诉，被告人赵某某及其辩护人韩杰，被告人王某甲及其辩护人刘聚银，被告人王某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤县人民检察院指控，2014年7月22日晚，被告人赵某某、王某甲、王某乙一起吃饭时，赵某某让王某甲、王某乙帮其将非法购买的一批假烟卖掉，并许诺得利后三人分成，王某甲、王某乙表示同意。当晚赵某某将王某甲的黑色桑塔纳轿车（车牌号豫N×××）开回店里将假烟装上车。7月23日早上，赵某某开车接上王某甲、王某乙后，由王某甲开车三人上高速向西走，于当晚到达宝鸡市。7月24日早上，在赵某某的指示下三人驾车驶往凤县，快到凤县县城时，王某甲将其轿车上的豫N×××车牌换成陕AF90**的套牌，到达凤县县城后，赵某某三次下车向凤县的烟草零售商销售假烟不成，其又指示王某甲驾车向甘肃省两当县方向行驶继续销售。期间，凤县烟草专卖局接到群众举报，称有人驾驶车牌号为陕AF90**的车辆在凤县县城销售假烟，后赵某某、王某甲、王某乙被凤县烟草专卖局稽查人员拦截在凤县双石铺镇张家尧检查站，在该局稽查人员检查期间，赵某某趁机逃跑，王某甲、王某乙驾车向凤县方向逃跑，逃跑过程中，由王某甲驾车，王某乙将车后座上的假烟沿路抛下，后二人在316国道关底下村双桥附近停车，将车后备箱中的假烟和所带车辆套牌扔到路边山崖下，王某甲将其车上的陕AF90**套牌换成真牌照豫N×××。期间，凤县公安局民警接警后驾驶陕C03**警号制式警车赶来配合执行拦截任务，该局民警发现王某甲驾驶的车辆后，在该车前方约20米处将警车横在路中，打开警灯设卡堵截，并有身穿警服的协警高某某、胡某某上前盘查。王某甲、王某乙发现堵截的民警后上车，王某甲驾车暴力冲卡，将警车撞坏后逃跑，逃跑途中王某乙下车躲藏，王某甲将车开至双石铺镇羌寨龙湾半岛吊桥附近的两层移动板房停放，并将部分证据从吊桥旁扔到河道里意图毁灭。经凤县烟草专卖局稽查人员和凤县公安局民警对王某甲、王某乙逃跑途中抛洒的假烟逐一捡拾、收集整理，共整理出软中华烟243条、硬中华烟10条，苏烟（软金砂）9.9条。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验，苏烟（软金砂）为真烟，软、硬中华烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经凤县烟草专卖局核价，软中华烟价值157950元，硬中华烟价值4000元，苏烟（软金砂）价值4455元。涉案卷烟价值共计166405元。
针对上述事实，公诉机关提供了物证、书证、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解等证据。据此，公诉机关认为被告人赵某某、王某甲、王某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草制品166405元。三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王某甲为逃避公安机关执法人员的拦截，在驾车逃跑过程中，驾驶自己的黑色桑塔纳轿车将正在对其实施拦截任务的陕C03**警号制式警车撞坏，致使公安机关的侦查工作被迫中断，对本案的侦破造成了严重影响。被告人王某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定，应当以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人赵某某、王某甲、王某乙逃跑后，经亲友规劝，能够主动投案、并如实供述自己的犯罪事实，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人赵某某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及相关证据均无异议。
辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人赵某某犯非法经营罪有异议，本案应定性为销售假冒注册商标的商品罪。2、被告人赵某某具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。3、被告人赵某某系初犯、偶犯，社会危害性较小。
被告人王某甲对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及相关证据均无异议。
辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人王某甲构成妨害公务罪无异议。2、对公诉机关指控被告人王某甲销售假烟的犯罪行为无异议，对指控罪名有异议，被告人王某甲的行为应构成销售假冒注册商标的商品罪，而非非法经营罪。3、本案属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。4、被告人王某甲具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。5、被告人王某甲系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。6、被告人王某甲能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。
被告人王某乙对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及相关证据均无异议。
经审理查明，2014年4、5月份，被告人赵某某从一陌生男子处购得一批假烟，2014年7月22日被告人赵某某、王某甲、王某乙在一起吃饭时，赵某某提议三人一起卖掉这批假烟，得利后三人分成，王某甲、王某乙表示同意。2014年7月23日，三人驾驶王某甲的车牌号为豫N×××的黑色桑塔纳轿车，装着假烟从河南出发，由王某甲驾车于当晚到达宝鸡市。7月24日早上，在赵某某的指示下三人驾车驶往凤县，快到凤县县城时，王某甲将车牌豫N×××换成陕AF90**的套牌。到达凤县县城后赵某某三次向凤县的烟草零售商销售假烟，均未销售成功。在未销售成功的情况下，赵某某指示王某甲驾车向甘肃省两当县行驶，准备去甘肃销售假烟。赵某某等人行驶到凤县双石铺镇张家尧检查站时，被凤县烟草专卖局稽查人员拦截。在烟草专卖局稽查人员检查过程中，王某乙向稽查人员行贿，赵某某趁机逃跑，王某乙行贿不成将6275元现金留在检查站后与王某甲驾车逃跑。在逃跑过程中王某乙将车上的假烟沿路抛洒，二人在316国道关底下村双桥附近停车，将车后备箱中的假烟和所带车辆套牌扔到路边山崖下，王某甲将车牌换成豫N×××。凤县公安局接到凤县烟草专卖局报警后，民警驾驶陕C03**警号制式警车赶来拦截，在关底下村双桥附近发现王某甲驾驶的车辆后，在该车前方约20米处将警车横在路中打开警灯设卡堵截。王某甲、王某乙发现堵截的警车后两人上车，王某甲驾驶汽车暴力冲卡，撞损警车后逃跑，逃跑途中王某乙下车躲藏，王某甲将车开至双石铺镇羌寨龙湾半岛吊桥附近的活动板房处停放，并将部分证据从吊桥旁扔到了河道里，随后逃走。凤县烟草专卖局稽查人员和凤县公安局民警对王某甲、王某乙逃跑途中抛洒的假烟逐一捡拾、收集整理，共整理出软中华香烟243条、硬中华香烟10条、苏烟软金砂香烟9.9条。经陕西省烟草质量监督检测站检验，苏烟软金砂香烟为真烟，软、硬中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经凤县烟草专卖局核价，软中华香烟价值157950元、硬中华香烟价值4000元、苏烟软金砂香烟价值4455元，涉案卷烟价值共计166405元。
另查明，王某甲、王某乙于2014年10月14日主动到凤县公安局投案，赵某某于2015年1月19日主动到凤县公安局投案。被告人王某甲已赔偿被撞警车的维修费。
上述事实，被告人赵某某、王某甲、王某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有物证涉案香烟、豫N×××号黑色大众桑塔纳轿车、受案登记表、抓获经过、呈请破案报告书、提取笔录、扣押清单、凤县烟草专卖局先行登记保存批准书、随案移送财物清单、陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、2014年上半年陕西省卷烟价格目录、凤县烟草专卖局先行登记保存物品处理核价单、案发现场照片、在逃人员登记表、中华联合财产保险股份有限公司机动车辆保险车辆损失情况确认书及修理费发票、凤县公安局证明、户籍证明信、辨认笔录、指认笔录、证人陈某某、邹某某、冯某某、胡某某、高某某、何某某、郭某某、李某某的证言、被告人赵某某、王某甲、王某乙的供述等证据证实，足以认定。
在审理过程中，本院委托虞城县司法局、夏邑县司法局对被告人赵某某、王某甲、王某乙的居住情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响、居住地村委会意见等进行评估。虞城县司法局调查评估认为，赵某某平时表现良好，无不良嗜好，无违法犯罪记录，村干部和家属愿意配合司法机关对其监督、改造，社区矫正环境良好，具备社区矫正条件。夏邑县司法局调查评估认为，王某甲平时表现较好，能与邻里和睦相处，无违法犯罪记录，本次犯罪系初犯，对所在社区无重大不良影响，家属和村委会愿意配合司法机关对其监管教育，具备社区矫正条件。王某乙平时表现较好，为人诚实，家庭和睦，邻里关系良好，无违法犯罪记录，本次犯罪系初犯，对所在社区无重大不良影响，家属和村委会愿意配合司法机关对其监管教育，具备社区矫正条件。
本院认为，被告人赵某某、王某甲、王某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人王某甲以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为亦构成妨害公务罪。公诉机关指控罪名成立。被告人赵某某在非法经营的共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人王某甲、王某乙在非法经营的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人王某甲在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人赵某某、王某甲、王某乙犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人王某甲已赔偿被撞警车的维修费，可酌情从轻处罚。被告人赵某某、王某甲、王某乙的行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，同时构成上述几种犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚，因此三被告人的行为应以非法经营罪定罪处罚。非法经营罪侵犯的客体是烟草行业的市场秩序和国家的烟草专卖制度，表现为收购、运输、销售等行为，三被告人已将烟草从河南运输至凤县，并实施了销售行为，其运输和销售的行为已经扰乱了烟草行业的市场秩序，侵犯了国家的烟草专卖制度，因此应认定为犯罪既遂。辩护人提出被告人的行为应定性为销售假冒注册商标的商品罪以及本案系犯罪未遂的辩护意见，不予采信。对辩护人提出其他从轻处罚的辩护意见，予以采信。根据被告人赵某某、王某甲、王某乙的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正评估意见，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二百七十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即从2015年6月30日起至2019年6月29日止。判处罚金已全部缴纳。）
二、被告人王某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元。犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即从2015年6月30日起至2019年6月29日止。判处罚金已全部缴纳。）
三、被告人王某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即从2015年6月30日起至2018年6月29日止。判处罚金已全部缴纳。）
四、查获的软中华香烟243条、硬中华香烟10条、苏烟软金砂香烟9.9条，予以没收，由凤县烟草专卖局依法处理。犯罪工具豫N×××黑色桑塔纳轿车，予以没收，由扣押机关依法处理。向凤县烟草专卖局稽查人员行贿的人民币6275元，予以没收，上缴国库。陕AF90**、甘AY72**机动车套牌、狼牙棒、管制刀具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吴子千
审 判 员 宋 亮
人民陪审员 申 彦
二〇一五年六月十七日
书 记 员 高 凡