山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民一终字第117号
上诉人（原审被告）：东营市东孚石油技术服务有限责任公司。住所地：东营市东营区府前大街**号海关大厦*楼。
法定代表人：商沿海，总经理。
委托代理人：任国顺，男。
被上诉人（原审原告）：山东天海建业有限责任公司。住所地：东营市河口区河滨路349号
法定代表人：赵海江，董事长。
委托代理人：娄安璠，山东权益律师事务所律师。
委托代理人：杨阳，男。
上诉人东营市东孚石油技术服务有限责任公司（以下简称东孚公司）为与被上诉人山东天海建业有限责任公司（以下简称天海公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服东营市河口区人民法院（2013）河民初字第183号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年6月5日公开开庭进行了审理。上诉人东孚公司的委托代理人任国顺，被上诉人天海公司的委托代理人娄安璠、杨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天海公司在原审中诉称，2010年9月25日，天海公司与东孚公司签订《中石油第十六加油站改造工程施工合同》，工程地点在河口区滨孤路。天海公司按合同约定和东孚公司的要求如期完成了施工任务，东孚公司验收合格后，委托山东科信工程造价咨询事务所有限公司进行了工程结算审核并出具了《工程造价咨询报告书》。按照该报告书，东孚公司应向天海公司支付工程款392269元，但该项工程东孚公司仅支付240000元，余欠152269元。另外，2010年春节期间，天海公司为东孚公司仙河海港第21加油站进行维修，应结算维修费3500元；2011年11月份，天海公司为东孚公司沾化县下河乡金河加油站运送土方，应结算费用20800元，这两项费用也未支付。上述工程款经天海公司多次催要，东孚公司总是以资金紧张为由一再拒付。天海公司认为，东孚公司应当信守合同，按约定履行付款义务，东孚公司未按约定付款构成违约并且给天海公司造成了实际损失，应承担违约责任。诉讼请求：一、判决东孚公司向天海公司支付工程款176569元，支付违约金163123元；二、案件受理费用由东孚公司承担。
东孚公司在原审中辩称，一、天海公司承建东孚公司中石油第十六加油站改造工程属实，东孚公司分两次支付了天海公司部分款项，天海公司未提出任何异议，已经默认并接受了延迟付款的事实，对天海公司要求支付违约金的计算方式和数额不认可；二、对仙河海港第21加油站的维修费3500元和沾化县下河乡金河口加油站运送土方款20800元不认可。
原审法院审理查明，天海公司、东孚公司于2010年9月25日签订《中石油第十六加油站改造工程施工合同》，由天海公司对东孚公司位于东营市河口区滨孤路的中石油第十六加油站进行维修改造。合同约定开工日期为2010年9月23日，竣工日期为2010年11月15日，工程竣工验收合格后，双方最终审定结算值后30个工作日内，付到工程款的95%，剩余5%作为保修金，保修期满后15个工作日付清。根据合同约定发包人应支付给承包人的建筑工程款按国家规定的税率所应缴纳的建筑工程营业税由发包人在应付款项中代为扣缴。工程质量保修期为1年，从工程实际竣工之日算起。合同同时约定，工程竣工验收合格后，发包人未按约定支付价款时，每延期一天罚欠付工程款的0.1%作为违约金。2011年1月24日，经山东科信工程咨询事务所有限公司审计，天海公司承建的中石油第十六加油站改造工程总价款为392269.06元，税金是13045.30元。东孚公司于2011年4月4日支付给天海公司工程款140000元，于2012年7月9日支付给天海公司工程款100000元。
原审法院认为，天海公司、东孚公司之间建设工程施工合同依法成立并受法律保护。天海公司按约定完成施工任务后，东孚公司应按约定及时足额支付天海公司工程款。东孚公司未及时足额支付天海公司工程款是造成本次纠纷的原因，应当承担全部责任。根据法律规定和双方约定，工程造价中的税金13045.30元由东孚公司代扣，应从东孚公司支付给天海公司的工程款中扣除，东孚公司应当支付给天海公司的工程款为379223.76元（392269.06元-13045.30元），实际支付了240000元，尚有139223.76元未支付给天海公司。天海公司主张东孚公司支付违约金计算至第一次开庭日即2013年3月15日，不违反法律规定，予以支持。根据合同约定，东孚公司每逾期支付工程款一天，应支付给天海公司欠付工程款的0.1%作为违约金。根据此约定，东孚公司支付违约金应从2011年2月24日起计算（自工程审计后30日内），共应当支付给天海公司违约金为156907.33元（计算方法：379223.76元×95%×40天（2011年2月24日-2011年4月4日）×0.1%＋239223.76元（379223.76元-140000元）×95%×225天（2011年4月5日-2011年11月15日）×0.1%＋239223.76元×237天（2011年11月16日-2012年7月9日）×0.1%＋139223.76元（239223.76元-100000元）×249天（2012年7月10日-2013年3月15日）×0.1%）。但该违约金数额明显过高，超出了法律规定的范围，且东孚公司持有异议，应予适当调整。根据天海公司承建的工程造价、延迟支付工程款数额、延迟给付时间，东孚公司支付给天海公司违约金60000元较为恰当。天海公司主张东孚公司应支付仙河海港第21加油站维修费3500元和沾化县下河乡金河口加油站运送土方款20800元，因无证据证明，且东孚公司不认可，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、东营市东孚石油技术服务有限责任公司于判决生效后十日内给付山东天海建业有限责任公司工程款139223.76元、违约金60000元，共计199223.76元；二、驳回山东天海建业有限责任公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3822元，减半收取1911元，由天海公司负担711元，东孚公司负担1200元。
东孚公司不服原审判决上诉称，请求撤销原判关于违约金的判决内容，并依法对本案发回重审。理由：上诉人分两次支付被上诉人部分款项，说明上诉人也是诚心履行合同，因上诉人受中石化山东公司委托而与被上诉人签订合同，直至今日中石化也未支付任何工程款，给上诉人造成资金短缺。上诉人分两次支付了被上诉人款项，被上诉人也未提出任何异议，上诉人认为被上诉人已经默认并接受了延迟付款的事实。上诉人于2012年3月31日制定了还款计划，被上诉人虽然同意，但拒绝签字，致使上诉人财务部门无法及时付款，而同期制定的与其他公司工程款还款协议都签字备案，都已经按照计划结清。因被上诉人未签字造成工程款的延误，被上诉人应该负责，上诉人不承担任何违约金。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
被上诉人天海公司当庭答辩称，上诉人的上诉理由不成立。上诉人的违约行为客观存在，并且上诉人自始至终都不讲诚信，对口头约定并完成的施工项目不承认，在付款过程中还开具过空头支票，还编造所谓的还款协议，这些都是不诚信的表现。天海公司对原审判决结果表示接受。请求二审法院进一步查明事实，维持原判。
二审中争议的焦点问题为：上诉人应否支付被上诉人违约金以及违约金的数额。
二审中，当事人均未提交证据。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
关于上诉人应否支付被上诉人违约金问题。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《中石油第十六加油站改造工程施工合同》合法有效，双方均应按合同约定履行相应的义务。被上诉人按合同完成施工工程，工程竣工验收合格后，双方最终审定结算值后30个工作日内，上诉人未按合同约定支付到工程款的95%，已构成违约，应支付被上诉人违约金。关于违约金的数额问题。双方合同约定：“工程竣工验收合格后，发包人未按约定支付价款时，每延期一天罚欠付工程款的0.1%作为违约金。”，被上诉人按此约定计算的违约金数额过高，超出了法律规定的范围，上诉人对此提出异议。原审法院根据被上诉人承建的工程造价、延期支付工程款数额、延迟给付时间，判决上诉人支付被上诉人违约金60000元，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3822元，由上诉人东营市东孚石油技术服务有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 牛金臣
审判员 侯丽萍
审判员 孟凡云
二〇一三年六月五日
书记员 杨玉洁