四川省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）川执复字第106号
申请复议人（申请执行人）刘军，男。
委托代理人方建平，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。
委托代理人罗劲松，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。
被执行人四川省新鹏房地产开发有限责任公司，住所地：四川省宜宾县柏溪镇建设路18号。
法定代表人蓝秀彬，执行董事。
被执行人蓝秀彬，男。
申请复议人刘军不服四川省泸州市中级人民法院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。
执行法院四川省泸州市中级人民法院（以下简称泸州中院）认为，人民法院强制执行的依据，只能是生效法律文书。就本案而言，即四川省高级人民法院（2012）川民初字第28号民事调解书。双方于2013年5月21日达成的“还款协议”，对尚欠款项（2.52亿）重新约定了分期还款的时间段和金额。该“还款协议”是在双方平等、自愿的基础上达成的，没有损害他人或公共利益，也没有违反法律禁止性规定，符合当事人意思自治原则。“还款协议”对被执行人四川省新鹏房地产开发有限责任公司（以下简称新鹏公司）原没有按民事调解书确定的还款期限还款（包括已经归还但没有在确定的时限内归还的1.1亿元）的逾期责任没有约定，应当视为申请人刘军对自己权利的一种处分即放弃。
该“还款协议”具有以下特性：“还款协议”全部如约履行，权利人刘军再向人民法院申请强制执行（2012）川民初字第28号民事调解书，将得不到法律的支持；“还款协议”没有履行，权利人刘军则有权向人民法院申请强制执行，且执行依据只能是（2012）川民初字第28号民事调�书，赔偿责任也只能按民事调解书确定的方式进行计算；“还款协议”只有部分履行，权利人刘军也有权向人民法院申请强制执行，执行依据仍然是（2012）川民初字第28号民事调解书，但已经履行部分应当扣除。从以上三个方面看，该“还款协议”的效力等同于我国民事诉讼法和最高人民法院相关司法解释中规定的“执行和解协议”的效力。因此，从异议人（被执行人）新鹏公司在“还款协议”的实际履行情况看（协议约定共分6次归还），第1笔至第4笔款新鹏公司均是按约归还，而第5笔和第6笔均没有按约定的期限或金额归还。为此，申请执行人刘军即有权向人民法院申请强制执行，但只能以这两笔的金额作为基数，依照民事调解书确定的最后付款日期和计算方式，计算相应的赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定驳回�鹏公司、蓝秀彬的执行异议。
申请复议人刘军称，1、泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定认定“还款协议对被执行人新鹏公司原没有按民事调解书确定的还款期限还款的逾期责任没有约定，应当视为申请人刘军对自己权利的一种处分即放弃”系认定事实和适用法律错误。2、泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定认定《还款协议》效力等同于“执行和解协议”的效力错误。综上泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定在认定申请人申请执行权利范围错误，应依法纠正。
本院查明，泸州中院受理刘军申请执行新鹏公司、蓝秀彬民间借贷纠纷一案，2014年10月8日，该院分别作出（2014）泸执字第46号、46-1号执行裁定，查封、解除查封被执行人新鹏公司的相应财产。上述执行裁定合议庭组成人员为审判长冯葆春、审判员杜学斌、审判员邓勇。王润鑫担任书记员。案件执行过程中，新鹏公司、蓝秀彬提出书面执行异议，泸州中院经审查，于2015年11月4日作出（2014）泸执异字第46-2号执行裁定，裁定驳回异议人新鹏公司、蓝秀彬的异议请求。泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定合议庭组成人员为审判长冯葆春、审判员王放、审判员李国强。王润鑫担任书记员。
本院认为，泸州中院在执行刘军申请执行新鹏公司、蓝秀彬民间借贷纠纷一案中，作出（2014）泸执字第46号、46-1号执行裁定，实施相应的查封和解除查封行为，上述执行裁定合议庭组成人员为办理执行实施案件人员。泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定为执行异议审查裁定，参与作出执行异议审查裁定的合议庭组成人员中有办理执行实施案件的人员，其合议庭组成违反了最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款“办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。”的规定，故泸州中院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定存在严重违反法定程序的情形。依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（四）项“异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查。”的规定，应当裁定撤销异议裁定，发回泸州中院重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条、第九条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款、第二十三条第一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销四川省泸州市中级人民法院（2014）泸执异字第46-2号执行裁定；
二、发回四川省泸州市中级人民法院重新审查。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 魏图强
代理审判员 曹 阳
代理审判员 章 宾
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 王 媛
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条
当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
2.最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》
第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。
第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。
3.最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第十一条人民法院审查执行异议或者复议案件，应当依法组成合议庭。
指令重新审查的执行异议案件，应当另行组成合议庭。
办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查�
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。