广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1284刑初358号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人罗某，男，1973年8月23日生，汉族，初中文化，公民身份号码：44122219730823211X，户籍地址：广东省四会市大沙镇集体户市石膏矿宿舍。因犯容留他人吸毒罪于2013年8月29日被四会市人民法院判处有期徒刑7个月，2013年12月14日刑满释放。因本案于2016年8月17日被抓获，同年8月18日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于四会市看守所。
四会市人民检察院以四检刑诉〔2016〕354号起诉书指控被告人罗某犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员王新建出庭支持公诉，被告人罗某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
四会市人民检察院指控：2016年8月17日20时许，被告人罗某在四会市东城区畔台庭院看见第二排的一间别墅没开灯，于是就打开门进去，出来时被一住户发现并报保安。后保安与群众在盈峰国际旁边的十字路口将罗某制服，罗某在反抗期间曾拿出一把仿四六式手枪，但被在场群众夺下。保安和群众将罗某交东城派出所民警处理。民警现场扣押一把仿六四式手枪，并现场在罗某的手提包搜出5瓶可疑毒品，其后，民警在罗某家中搜到一把由其自制的火药枪。经称量，罗某所持可疑毒品净重共11.1克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。经鉴定，在罗某家中搜获的枪支具有击发功能，是自制火药枪。
公诉机关据此认为，被告人罗某无视国家法律，非法持有具有击发功能的火药枪；非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成非法持有枪支罪及非法持有毒品罪。被告人罗某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。并提供相应的证据材料。
被告人罗某对公诉机关指控的非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名无异议，但对指控的非法持有枪支罪的犯罪事实及罪名有异议，其认为涉案火药枪非其本人自制且非其本人所有，不构成非法持有枪支罪。
经审查查明：2016年8月17日20时许，被告人罗某在四会市东城街道畔台庭院看见第二排的一间别墅没开灯，于是就打开门进去，出来时被一住户发现并报保安。后保安与群众在盈峰国际旁边的十字路口将罗某制服，罗某在反抗期间曾拿出一把仿四六式手枪，但被在场群众夺下。保安和群众将罗某交东城派出所民警处理。民警现场扣押一把仿六四式手枪，并现场在罗某的手提包搜出5瓶可疑毒品，其后，民警在罗某家中搜到一把自制火药枪。经称量，罗某所持可疑毒品净重共11.1克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。在罗某家中搜获的枪支，经鉴定，具有击发功能，是自制火药枪。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证、物证
1、受案登记表、立案决定书，证明本案的受理、立案经过。
2、搜查证及搜查笔录，证明公安机关依法对被告人的人身及住所进行搜查的情况。
3、扣押决定书及扣押清单，证明公安机关对搜查的可疑白色晶状体五瓶、可疑白色晶状体一包、疑似枪支二支进行依法扣押。
4、称量笔录，证明搜获的毒品净重为11.1克。
5、物证指认照片，证明被告人对涉案毒品及枪支的指认情况。
6、现场检测报告书，证明被告人的毒品尿液检测情况。
7、抓获经过，证明被告人被抓获的情况。
8、户籍信息及前科资料，证明被告人的身份及前科情况。
二、现场勘验笔录及现场照片，证明案发现场的情况。
三、鉴定文书
1、理化检验报告，证明在搜获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
2、痕迹检验鉴定书，证明送检的1号枪形物体（黑色仿64型手枪）不能确定是否为枪支；送检的2号枪形物体（自制枪形物）可以正常击发打响，是自制火药枪。
四、证人证言
1、证人肖某的证言（摘录）：
我是物业主管，2016年8月17日22时许，我当时在畔台庭院正门岗亭上班，我看到有一名男子从小区里面冲出来，从汽车通道处走了，接着我看到后面有一个小女孩走过来，跟我说看到刚才那名男子从小区的某一户花园的围栏处跳出来，接着我就追向那名男子，后来我在盈峰国际旁边的十字路口处，我快追到该名男子，接着该名男子就从他的挂包处拿出一把手枪，是一把曲尺状的黑色手枪，具体型号我不清楚，我看到该名男子拿出手枪，我就把该名男子扑倒在地上并把该名男子制服，制服该名男子之后，该名男子还在挣扎，接着我就叫附近群众报警，在我制服其过程中，该名男子倒地的时候左边脸部擦伤，还有我的右手拳头处受伤了，现场还有物业的工作人员，还有一些群众在场。
2、证人黄武的证言（摘录）：
2016年8月17日21时30分许，我正在四会市东城区畔台庭院旁的潮汕美食门口喝茶，突然就看到畔台庭院的保安队长在门前跑过，当时我不知道他在干什么，接着我就看到保安队长在广场南路十字路口处和一名男子打了起来，当时我不知道什么事情，接着我就走过去，过去看到保安队长把该名男子按倒在地上并且用手按着该名男子的其中一边肩膀，该名男子就用被按住肩膀的手从身上的挂包处掏出一个塑料袋，当时我不知道袋子里面是什么东西，当时该名男子就拿着这个塑料袋在空中甩，保安队长就跟我说这个男子有枪，接着我就看到该名男子把塑料袋甩开了，露出里面的一支手枪，当时我看到有手枪的时候，觉得不对了，接着我就上前把该名男子持枪的手臂按住，用另一个手把该名男子持枪的手指掰开后把手枪拿走，接着我就叫我的妻子打电话报警。手枪是一把曲尺型的黑色手枪，当时我拿走的时候手枪是完好的，但是我拿着手枪制服该男子的时候不知道什么时候撞到了，手枪的弹夹、弹夹的弹簧和弹夹的底部就脱落了，我不清楚现场是否有人员受伤，我只是看到被制服的男子满脸是血，具体哪里受伤我不清楚，现场有很多群众在附近。
五、被告人的供述及辩解（摘录）：
1、2016年8月17日20时许，我搭车去到四会市东城区广场北路畔台庭院，我从正门进去直走到第二排的一间别墅，我发现该别墅没开灯以为没人，想进去盗窃，就走到后门的院子围栏处，我爬过围栏进入院子，走到后门一推门发现门打得开我就开门进去，进去别墅后我在一楼大厅里看看有没人在，发现没人，随后我走到前门，拉了下门发现前门没上锁，我就用手拉，打开前门出去了，出来前门我又爬过围栏出来，没有盗窃任何物品，刚爬出来时，有个中年妇女带着一个孩子从旁边走过来，看到我爬出来就问我：“喂，你干什么？”，我说：“我找个人，关你什么事？”，然后我就没理她，就往畔台庭院大门口走了，我出了畔台庭院后步行往盈峰国际方向走，走了约二十米，我回头看到有个人从我身后追过来，我心虚就马上向前跑，跑到路口转弯处时，我被该男子抓住了，我一直挣扎想脱身，这时又来了两三个人来帮忙抓我，我的人身受到威胁，想拿出手枪恐吓他们，以便自己脱身，就从我的手提包里拿出一把手枪，并指着他们，他们之中有两个人看到是枪就跑开了，一开始追我的男子和另一个男子还抓着我，看到我拿出枪后，就动手过来按住我，我力气不够他们大，被他们按倒在地上，随后我的枪被他们抢走了。之后有人报了警，警察来到后，对我进行搜身，发现我的手提包有5瓶装有可疑白色晶状体及一包用透明密封胶带装有可疑白色晶状体，警察问我这些是什么东西，我就告诉他们是毒品“冰毒”。我身上的伤是被保安及群众抓我，我逃跑时弄伤的。手枪是三个月前胡克免给我的，是一把长约20厘米的仿六四式手枪，击针不行，保险键没有了，还掉了个半月牙状的零件，之前胡克免问我会不会修手枪，我说会，他就给我让我修，其实我不会修，我拿了这么久一直没修也没找到人来修，带在身上以防我有什么意外，拿来防身，我平时不随身携带该枪支，就被抓那天带了，我是准备找人维修的，但还没找到。我身上携带的毒品是向广东清远太平镇的胡克免购买的，我于2016年5月份时通过电话联系胡克免，通过微信转账，转给胡克免5000元，又通过支付宝转账3000元，是转给他的农信社的卡里的，总共给了他8000元，过了约十天左右，胡克免约我在清远市太平镇农信社见面，我去到后联系他，他就带我去到太平医院对面一间早餐店里吃早餐，吃早餐时胡克免就给了我两包毒品“冰毒”，外包装用茶叶包装，里面是用透明胶带装着毒品“冰毒”，他跟我说两包冰毒约有30克，收5500元，当场退了2500元给我，还给了一支手枪给我说让我修，我拿了钱、毒品及手枪就回到四会了。胡克免，男，绰号“克仔”，约30岁，微信昵称是伤透了心，他自称住在清远英德市的，联系电话是13750106402。我以前向胡克免购买过几次毒品，所以知道他那里有毒品卖，当时我使用的手机号码是13189324737，毒资是我平时做沙石土方中介赚来的，我向胡克免购买的毒品是我平时自己吸食的，剩下的都放在我的包里，被公安机关扣押了，被公安机关扣押的毒品是当着我的面进行称量的，总共11.1克，我对称量结果没有异议。民警对我的尿液进行现场检验，结果表明我有吸食冰毒、摇头丸，我对检测结果没有异议，摇头丸是我与朋友在高要市碌步镇一家空置酒店吸食过粉末状的毒品里面可能含有摇头丸成分。我居住的地方是我父亲的，但平时只有我一个人居住在那里，民警对我的住处进行搜查搜出一只自制火药枪，该支火药枪长约30cm，木柄枪把，铁质枪管，是装火药的，就是从鞭炮中拆出来的那些火药，这是我十几年前贪玩自制的，我听别人说像这种火药枪有时会走火伤到自己，所以我一直都不敢试用，就一直放在家里，我家里人是不知道的。
2、被告人在庭审时的供述及辩解：我对公诉机关指控我涉嫌非法持有枪支罪有异议，因为在我家里搜出来的枪不是我的。当时有个朋友吵架，我去劝架，并把他带回我家。然后随手就放在我家里，我用水淋湿引信，用纸皮包好。当时我也不知道怎么处理这把枪。几天之后，派出所的人来我家，当时抓我的时候，我吃了毒品受了伤。我不会自制枪支，是我朋友的，我已经提供了他的姓名及在场的人的联系方式，你们可以去查证。我认为我不构成非法持有枪支罪。另外对非法持有毒品罪我没有异议。
本案争议的焦点是：被告人罗某是否构成非法持有枪支罪。结合本案的事实和证据，涉案火药枪是在被告人罗某的住处被搜获的，经鉴定具有击发功能，是自制火药枪，被告人罗某曾经供述是其自制的，后虽在庭审时予以否认，但未能提供该火药枪不是其所有的相关证据，故本院对其认为涉案火药枪非其本人所有，其行为不构成非法持有枪支罪的辩解意见不予采信。被告人罗某明知是禁止私人持有的枪支仍对该枪支进行非法持有，其行为构成非法持有枪支罪。
本院认为，被告人罗某无视国家法律，非法持有具有击发功能的火药枪；非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大；其行为已分别构成非法持有枪支罪及非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，应予采纳。被告人罗某归案后对非法持有毒品的犯罪事实能如实供述，依法可以从轻处罚。被告人罗某是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人罗某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人罗某的刑期自2016年8月17日起至2017年10月16日止。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李学全
审 判 员 杨文军
人民陪审员 梁淑仪
二〇一六年十二月二十三日
本件与原本核对无异
书 记 员 周玉娟
附刑法相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。