广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）钦刑二终字第12号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲（人称“阿明”），曾用名陈运迪，居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
辩护人项光静，广西壮族自治区钦州市钦南区建设街通达巷2号3幢1单元301室。
上诉人（原审被告人）阮某（人称“走水”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
上诉人（原审被告人）王某（人称“王四”，曾用名王亚捡），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人甘有兵（人称“阿五、五哥”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人甘某甲（人称“大哥”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人甘某乙（人称“阿三”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人梁某（人称“阿金”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人邓某（绰号“额佬”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人黄某（绰号“公路四”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。
原审被告人张某（绰号“吹风”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。2014年12月23日被取保候审。
原审被告人朱某（人称“阿炜”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。2014年12月23日被取保候审。
原审被告人曾某（绰号“陀螺”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。2014年12月23日被取保候审。
原审被告人凌某（绰号“二多”），居民。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。2014年12月23日被取保候审。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理广西壮族自治区灵山县人民检察院指控原审被告人甘有兵、陈某甲、阮某、王某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某、张某、朱某、曾某、凌某犯非法经营罪一案，于2014年12月2日作出（2014）灵刑初字第447号刑事判决。原审被告人陈某甲、阮某、王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代检察员黄婧出庭履行职务，上诉人陈某甲及其辩护人项光静、上诉人阮某、王某、原审被告人甘有兵、朱某、曾某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某均未取得烟草专卖零售许可证。2013年6月起，被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某先后加入，形成了一个人员基本固定的经营卷烟团伙，先由被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某等人驾驶已拆了后排坐位的小汽车将卷烟从防城港市运输到灵山县志盛驾校训练场，再由被告人甘有兵自己或派人到训练场，驾驶被告人陈某甲等人的小汽车到灵山县灵城镇龙武道班内卸货后再将车开回训练场交还被告人陈某甲等人。为方便卸货，被告人甘有兵又通过容某乙租用灵山县灵城镇龙武道班作为转运的中转站，每月付给龙武道班的被告人黄某租金人民币300元。被告人黄某明知被告人甘有兵运输的是没有合法来源的卷烟，为得到好处费而提供场地给被告人甘有兵作为转运的中转站。被告人甘有兵组织被告人甘某甲、甘某乙、梁某、邓某等人在龙武道班内卸货并将零散卷烟重新打包后装上租来的已拆了后排坐位的面包车后，又安排宁某甲、容某甲、宁某乙、容某乙（四人均另案处理）等人驾驶面包车运输到广东省交给其他同伙出售。
2013年12月23日晚，被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某等人先后驾驶小汽车将卷烟从防城港市运输到灵山县志盛驾校训练场，其中被告人陈某甲驾驶悬挂车牌为桂N×××××号奇瑞牌小汽车运输19件硬盒红双喜卷烟（950条），被告人王某驾驶悬挂车牌为桂N×××××号北京现代牌小汽车运输19件硬盒红双喜卷烟（950条），被告人阮某驾驶悬挂车牌为桂N×××××号比亚迪牌小汽车运输17件硬盒红双喜卷烟（850条）、5件硬盒云烟（紫）（250条），被告人朱某驾驶悬挂车牌为桂N×××××号丰田牌小汽车运输17件硬盒红双喜卷烟（850条），被告人凌某、曾某驾驶悬挂临牌为桂N×××××号丰田牌小汽车运输17件硬盒云烟（紫）（850条）、5件硬盒白沙卷烟（专供出口）（250条），被告人张某驾驶悬挂车牌为桂N×××××号海马牌小汽车运输22件硬盒红双喜卷烟（1100条）。随后被告人甘有兵组织被告人甘某甲、甘某乙、梁某、邓某等人在龙武道班内卸货并将零散卷烟重新打包装车。
2013年12月23日21时许，灵山县公安局刑侦大队民警与灵山县烟草专买卖局工作人员在灵山县灵城镇龙武道班内将正在打包装车的被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某和被告人黄某抓获，并当场缴获非法卷烟共6746条，其中，硬盒红双喜4997条（条形码6901028076715）、硬盒白沙（专供出口）250条（条形码6901028069137）、硬盒云烟（紫）1499条（条形码6901028311700）。当晚，民警在灵山县檀圩镇大花坛附近将被告人朱某、阮某、王某、张某抓获；在灵山县陆屋收费站将被告人陈某甲、曾某、凌某抓获。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站对被查获的卷烟抽样检验，被缴获的非法卷烟均是真品，其中硬盒白沙（专供出口）有霉变。
原判另认定，被缴获的卷烟硬盒红双喜（条形码6901028076715）、硬盒白沙（专供出口）（条形码6901028069137）、硬盒云烟（紫）（条形码6901028311700）均不在广西壮族自治区烟草专买卖局的销售范围内，按照广西壮族自治区烟草专买卖局出具的2012年度卷烟平均零售价格人民币85.47元／条计，被缴获的非法卷烟共价值人民币576580.62元。被告人陈某甲运输的卷烟价值人民币81196.5元；被告人王某运输的卷烟价值人民币81196.5元；被告人阮某运输的卷烟价值人民币94017元；被告人朱某运输的卷烟价值人民币72649.5元；被告人凌某、曾某运输的卷烟价值人民币94017元；被告人张某运输的卷烟价值人民币94017元；被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某的涉案卷烟价值人民币576580.62元。
原判认定以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、灵山县烟草专卖局举报记录表、案件移送函、灵山县公安局受案登记表、证人商某的证言，证实灵山县烟草专卖局于2013年11月19日16时许报案称有人非法经营假冒卷烟，公安机关立案侦查。
2、灵山县烟草专卖局、广西壮族自治区防城港市烟草专卖局证明，证实被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某均未持有烟草专卖零售许可证。
3、人员基本信息，证实被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某的基本身份情况。
4、运输票据，证实民警从被告人凌某处扣押了5张票据，涉及卷烟件数共114件；从被告人阮某处扣押了1张票据，涉及卷烟件数22件；从被告人陈某甲处扣押了22张票据，涉及卷烟件数475件；从被告人张某处扣押了1张票据，涉及卷烟件数24件。
5、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计（2013）23号文件、灵山县烟草专卖局价格估算说明，证实广西2012年度卷烟平均零售价格为人民币85.47元／条。被扣押的卷烟硬盒红双喜（条形码6901028076715）、硬盒白沙（专供出口）（条形码6901028069137）、硬盒云烟（紫）（条形码6901028311700）均不在广西区销售范围内，因此，按广西2012年度卷烟的平均零售价，应为人民币85.47元／条，被扣押的卷烟共6746条，共计价值人民币576580.62元。
6、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，证实被扣押的红双喜牌卷烟、白沙牌（专供出口）卷烟、云烟牌卷烟经抽检均是真品卷烟，其中白沙牌（专供出口）卷烟有霉变。
7、灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、照片、扣押清单、车辆信息查询，证实案发现场位于灵山县灵城镇龙武道班内。现场停放有车牌为粤394**号、桂N×××××号两辆面包车，车尾门已掀开，车内后排座位已拆除，车厢内装放有卷烟，地面上也叠放及散落有卷烟。民警当场缴获卷烟共6746条，其中，硬盒红双喜4997条（条形码6901028076715）、硬盒白沙（专供出口）250条（条形码6901028069137）、硬盒云烟（紫）1499条（条形码6901028311700）。民警还从被告人张某处扣押桂N×××××海马牌小轿车1辆；从被告人凌某处扣押桂N×××××丰田牌小轿车1辆；从被告人朱某处扣押桂P×××××丰田牌小轿车1辆；从被告人阮某处扣押桂P×××××比亚迪小轿车1辆；从被告人陈某甲处扣押桂N×××××奇瑞牌小轿车1辆；从被告人王某处扣押桂N×××××北京现代小轿车1辆；从宁某甲处扣押桂N×××××金龙牌客车1辆；从容某甲处扣押粤E×××××金杯牌汽车1辆；从被告人甘有兵处扣押粤W×××××金杯牌小型客车1辆、桂N×××××五菱牌微型车1辆、桂N×××××金龙牌中型普通客车1辆。另证实被扣押车辆的基本信息。
8、被告人陈某甲的供述及辨认笔录、相片，证实2013年10月份起，其驾驶桂N×××××小轿车帮人从防城运输非法卷烟到灵山县檀圩镇一汽车训练场，联系接货人的手机号码为157××××9789，把车交给接货人派来的人去卸货。每拉1件卷烟（每件50条）得人民币50元左右，共得人民币24000元。2013年12月23日16时许，其接到“走水”的电话，然后开车去到防城区江山镇石角的货场，装了19件上海红双喜卷烟，然后拉到灵山县一汽车训练场，将车交给来接货的人。大概10多分钟，接货的人将车开回来，其就离开了。其没有烟草部门颁发的任何证件。被告人陈某甲能辨认出“走水”是被告人阮某。
9、被告人朱某的供述及辨认笔录、相片，证实2013年12月，“走水”对其讲运私烟有钱，其见有钱赚就干了。其驾驶桂P×××××（套挂假牌桂N×××××）小轿车从防城帮“梁二”运输走私卷烟到灵山县檀圩镇一教练场，联系接货人手机，把车交给接货人派来的人去卸货。至今共运输3次，2013年12月23日，其运有17件红双喜牌卷烟。“梁二”说每次给其人民币300元作报酬，但其还没领到报酬。其被抓的那晚，共有6台小汽车帮“梁二”拉卷烟到灵山。其没有烟草部门颁发的任何证件。被告人朱某能辨认出“走水”是被告人阮某。
10、被告人阮某的供述，证实其从2013年10月份起驾驶桂P×××××小轿车（套挂桂N×××××）帮“梁二”从防城港市港口区一个叫“石角”的地方运输非法卷烟到灵山县檀圩镇一汽车训练场，联系接货人手机号码为157××××9789，把车交给接货人派来的人去卸货。每拉1件卷烟得人民币40至50元，1件共50条，其共得到约人民币20000元的报酬，是“梁二”支付的。其在2013年12月23日被抓当晚拉了22件卷烟，其中云烟17件，白沙烟5件，其还保留有票据。其没有烟草部门颁发的任何证件，运输的卷烟没有合法手续，是走私烟。和其一起运输卷烟到灵山县的还有张某、王某、陈某甲和三个不知名男子。
11、被告人王某的供述及辨认笔录、相片，证实其从2013年12月12日开始帮“老米”驾驶桂P×××××（套挂桂N×××××）小轿车参与从防城运输走私卷烟到灵山县檀圩镇志盛驾校训练场，联系接货人手机号码为157××××9789，把车交给接货人派来的人去卸货。至今其共运输了7次，2013年12月23日，其被抓当晚共拉了19件上海红双喜，还有一些散装整条卷烟夹在空隙处。其没有烟草部门颁发的任何证件。其也知道运输的是不太正当的烟，因为他们总是偷偷摸摸的做。和其一起运输卷烟到灵山县的还有“走水”、“阿炜”、“阿明”等人。被告人王某能辨认出“阿炜”是被告人朱某、“走水”是被告人阮某、“阿明”是被告人陈某甲。
12、被告人张某的供述及辨认笔录、相片，证实其从2013年11月份起驾驶桂N×××××小轿车帮“二哥”从防城港运输非法卷烟到灵山县檀圩镇一汽车训练场，联系接货人的手机号码为157××××9789，把车交给接货人派来的人去卸货。其被抓当晚拉了22件上海红双喜，还有一些散装条状卷烟。其知道其运输的是没有合法手续的卷烟，其也没有烟草部门颁发的任何证件。和其一起运输卷烟到灵山县的还有“走水”阮某、“王四”和跟车的“陀螺”等人。被告人张某能辨认出“王四”是被告人王某、“陀螺”是被告人曾某、“走水”是被告人阮某。
13、被告人曾某的供述及辨认笔录、相片，证实其从2013年7月份起做跟车押运走私卷烟工作，主要帮司机打电话联系打点上下及指明路线等，每次得报酬人民币100至200元。7月份其跟车拉了1次，8月份跟车拉了3次，11月份跟车拉了2次，12月份跟车拉了7次，在拉第7次时被抓。每次押拉20至22件卷烟不等。因凌某刚进这个圈子，最近4次都是安排其跟凌某的车。2013年12月23日16时许，其和凌某到防城区江山镇石角的货场拉了18至22件云烟和上海红双喜到灵山县檀圩镇一教练场，其打接货人的电话157××××9789，将车交给来接货的人。货卸完后，他们开车回到陆屋收费站时被抓获。他们运输的卷烟是没有合法手续的，其没有烟草部门颁发的任何证件。被告人曾某能辨认出“阿炜”是被告人朱某、灵山的接货人是被告人甘有兵。
14、被告人凌某的供述，证实其从2013年12月份起驾驶桂N×××××（临时牌）小轿车搭乘曾某帮“梁二”从防城港市江平镇一鸡场处运输走私卷烟到灵山县檀圩镇志盛汽车培训场，联系接货人的手机号码为157××××9789，把车交给接货人派来的人去卸货。每运1件得款人民币50元左右，至今其共运输了4次。2013年12月23日，其被抓当晚拉了18件至22件上海红双喜，尚未结算运费。当时，是其开车，曾某联系接货人和带路。其知道运输的是没有合法手续的卷烟，因为他们都是在晚上进行的，其没有烟草部门颁发的任何证件。
15、被告人甘有兵在侦查阶段的供述及辨认笔录、指认赃物照片、手机短信记录，证实其从2013年6月起参与非法销售卷烟，不低于10次，每次不低于60件，最近几次都是100多件。老板是“陆屋二”和“张学友”，由“陆屋二”联系司机将卷烟从防城东兴等地运到灵山，由其驾车接货运到灵城镇龙武道班，再组织邓某、甘某甲、甘某乙、“阿金”等人打包装上其租来面包车，然后其把车开到别的地方，交给别人运去广东给“张学友”。宁某甲、容某甲、容某乙和宁某乙都得帮其拉过货去广东。2013年12月23日晚，他们在龙武道班装卸有6746条卷烟，后来被民警当场抓获。当晚被扣押的卷烟都是“陆屋二”安排人分六车运来的。其没有烟草部门颁发的任何证件。转货的龙武道班是其经容某乙介绍向那里的负责人“公路四”（黄某）租的，每月给付人民币300元至600元不等的租金。“公路四”是知道他们装卸的是走私香烟，因为他们一直都没有向“公路四”提供过合法手续。被告人甘有兵能辨认出“阿金”是被告人梁某，并对被扣押的卷烟予以指认。另证实其所持有的号码为157××××9789手机的通信记录。
16、被告人甘某甲的供述，证实其从2013年12月起受甘有兵雇请到灵山县灵城镇龙武道班内装卸走私卷烟。甘有兵承诺每月给其报酬人民币1500元，其帮甘有兵做了7至8次，现在还没有领到钱。2013年12月23日晚上，甘有兵和“阿四”陆续从外面开了六辆小轿车将走私卷烟拉到龙武道班内让他们打包外运，其中有红双喜、云烟和白沙烟。在他们装车的过程中，民警赶到将他们抓获。其估计那些都是没有合法手续的香烟，其没有烟草部门颁发的任何证件，和其一起打包装车的还有甘有兵、甘某乙、梁某、“额佬”。
17、被告人甘某乙的供述，证实其从2013年7月中旬起帮甘有兵打包装车走私卷烟，每月帮甘有兵做7至8次，每月得报酬人民币1500元，至今其共得到报酬人民币6750元。2013年12月23日晚上，甘有兵陆续从外面接应了六辆小轿车将走私卷烟拉到龙武道班内让他们打包外运，其中有红双喜、云烟和白沙烟。在他们装车的过程中，民警赶到将他们抓获。其没有烟草部门颁发的任何证件，其曾听甘有兵说这些烟都是走私烟，没有合法手续。和其一起打包装车的还有甘有兵、甘某甲、梁某、邓某。
18、被告人梁某的供述及辨认笔录、相片，证实其从2013年12月3日起帮甘有兵打包装车走私卷烟，在灵山县灵城镇龙武道班做搬运、整理卷烟工作。甘有兵承诺每晚给其报酬人民币50元，次月起每月工资人民币2000元。2013年12月23日晚上，“阿八”、“阿九”陆续从外面接应了六辆小轿车将走私卷烟拉到龙武道班内让他们打包外运，其中有红双喜、云烟和白沙烟。在他们装车的过程中，民警赶到将他们抓获。其没有烟草部门颁发的任何证件，其怀疑这些烟是没有合法手续的，因为他们都是偷偷摸摸的做。当晚与其一起打包装车的还有甘有兵、甘某甲、甘某乙、“额佬”邓某。被告人梁某能辨认出“阿一”是被告人宁某甲、“额佬”是被告人邓某、“阿八”是容某乙。
19、被告人邓某的供述，证实其从2013年9月起帮甘有兵装卸走私卷烟，每月大概20次左右，每月报酬人民币1400元。2013年12月23日晚上，陆续从外面来了六辆小轿车将走私卷烟拉到檀圩镇龙武道班内让他们打包外运，其中有红双喜、云烟和白沙烟。在他们装车的过程中，民警赶到将他们抓获。其没有烟草部门颁发的任何证件，其知道这些烟是没有合法手续的。当晚与其一起打包装车的还有甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某。
20、被告人黄某的供述及辨认笔录、相片，证实其是檀圩镇龙武道班班长，从2013年10月份起，经“阿八”介绍，其把道班的场地租给“阿五”用作夜间装卸走私卷烟，收取一定的费用，10月份其得到人民币300元，11月份得人民币300元，“阿五”另外还给有其的工人人民币300元和6条烟。这些钱和烟都是“阿五”通过“阿八”给其的。在出租场地之前，“阿八”就与其讲了是用来装卸没有合法手续的卷烟的。其没有烟草部门颁发的任何证件。被告人黄某能辨认出“阿五”是被告人甘有兵。
21、证人宁某甲的证言及辨认笔录、相片，证实其从2013年6月份起帮“五哥”从运输走私卷烟到广东交给“张学友”。证人宁某甲能辨认出“阿五”是被告人甘有兵、“十三”是宁某乙、“二弟”是容某甲、“八弟”是容某乙。
22、证人宁某乙的证言及辨认笔录、相片，证实其从2013年6月份起经“四弟”介绍，在甘有兵的安排下参与运输走私烟到广东交给“阿七”或“张学友”，每次得报酬人民币350元，其共参与运输约20多次，每次每车约有50件香烟。证人宁某乙能辨认出“阿八”是容某乙、“阿二”是容某甲。
23、证人容某甲的证言及辨认笔录、相片，证实其从2013年9月份中旬起经容某乙介绍，参与运输走私卷烟到广东，每次得报酬人民币300元，基本每次运输的数量都有50件左右，每件50条。是甘有兵安排其运烟到广东的。证人容某甲能辨认出“十三”即是宁某乙、“大炮一”即是宁某甲。
24、证人容某乙的证言及辨认笔录、相片，证实2013年5、6月份起，甘有兵雇请其帮运输走私烟到广东交给“张学友”或甘有团，每次得报酬人民币350元，其共参与运输几十次，每次运输70多件，每件50条。2013年9月份的一天，经其介绍，甘有兵租用了黄某所在的檀圩镇龙武道班大院来装卸私烟，其跟黄某说过租龙武道班是用来装卸走私卷烟的。证人容某乙能辨认出“四弟”是陈某乙、“阿一”是宁某甲。
25、证人陈某乙的证言，证实甘有兵雇请其帮其运输非法卷烟到广东交给“张学友”，每月给其报酬人民币1500元。
26、抓获经过，证实2013年12月23日，民警在灵山县灵城镇龙武道班内抓获被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、邓某、梁某和黄某；在灵山县新圩镇沙路村委十一队抓获被告人宁某乙；在灵山县檀圩镇大花坛附近抓获被告人阮某、张某、朱某、王某；在灵山县陆屋镇收费站抓获被告人曾某、凌某、陈某甲。
关于当晚缴获的卷烟数量与被告人朱某、阮某、王某、张某、陈某甲、曾某、凌某供述到运输的总数量不一致应如何认定的问题。经查实，被告人朱某、阮某、王某、张某、陈某甲、曾某、凌某运输卷烟除了已包装成件外在汽车的空余地方也塞满了零散的成条卷烟，而被告人甘有兵接车时与被告人朱某、阮某、王某、张某、陈某甲、曾某、凌某等人并没有核对各人运输卷烟的种类及数量，被告人甘有兵在被抓获时供述到被缴获的卷烟均是当晚所到的货。因此，对被告人朱某、阮某、王某、张某、陈某甲、曾某、凌某运输的卷烟数量应以他们在侦查机关的供述为准。
关于公诉机关指控被告人陈某甲运输的卷烟数量为20件硬盒红双喜共价值人民币85470元的问题。经查实，被告人陈某甲在归案后，一直供述到其在案发当晚运输的卷烟数量为19件硬盒红双喜卷烟。因此，被告人陈某甲运输的卷烟数量应以其在侦查机关的供述为准，即被告人陈某甲的涉案金额应为人民币81196.5元。
原判认为，被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某违反国家烟草专卖规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草制品，其中被告人陈某甲非法经营数额达人民币81196.5元；被告人王某非法经营数额达人民币81196.5元；被告人阮某非法经营数额达人民币94017元；被告人朱某非法经营数额达人民币72649.5元；被告人凌某、曾某非法经营数额达人民币94017元；被告人张某非法经营数额达人民币94017元；被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某非法经营数额达人民币576580.62元。被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，均构成非法经营罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某构成“情节严重”情形；被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某构成“情节特别严重”情形。关于查押的卷烟价值应如何认定问题，经查，案发当晚，民警当场查押的硬盒红双喜卷烟4997条（条形码6901028076715）、硬盒白沙卷烟（专供出口）250条（条形码6901028069137）、硬盒云烟（紫）1499条（条形码6901028311700）均不在广西壮族自治区烟草专买卖局的销售范围内，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，对查扣的卷烟应按照广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计（2013）23号文件规定，2012年度广西卷烟平均零售价格人民币85.47元／条计算，因此，被缴获的非法卷烟共价值人民币576580.62元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某在非法经营中，各人分工明确，属于共同犯罪；被告人甘有兵起组织协调作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某负责将卷烟从防城港市运输给被告人甘有兵，起辅助作用，是从犯，被告人甘某甲、甘某乙、梁某、邓某负责将零散卷烟打包装车，起辅助作用，是从犯，被告人黄某负责提供场地，起辅助作用，是从犯。依法应当对被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某从轻、减轻或免除处罚。被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某自归案后直至庭审过程中均如实供述非法经营的主要犯罪事实，依法可以对上述被告人从轻处罚。被告人甘有兵虽然在庭审过程中对香烟的价值有异议，但均能如实供述其非法经营的主要犯罪事实，可认定被告人甘有兵属于如实供述，依法可以对其从轻处罚。涉案的卷烟制品尚未销售也没有明确的买主，因被告人意志以外的原因而被公安机关查获，属于犯罪未遂。依法可对被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某从轻或减轻处罚。根据被告人甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某的犯罪事实、性质、情节及其社会危害程度，决定对被告人陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某从轻处罚，对被告人甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条、第六条、第九条第一款的规定，判决：（一）被告人甘有兵犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币200000元；（二）被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元；（三）被告人阮某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元；（四）被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元；（五）被告人甘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；（六）被告人甘某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；（七）被告人梁某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；（八）被告人邓某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；（九）被告人黄某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；（十）被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；（十一）被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；（十二）被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；（十三）被告人凌某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元。
陈某甲、阮某、王某均以原判对其量刑过重为由提出上诉。
钦州市人民检察院认为，一审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议二审维持原判。
经审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实充分，且一审所采用的证据均经庭审举证、质证属实，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人陈某甲、阮某、王某、原审被告人甘有兵、朱某、曾某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某违反国家烟草专卖规定，在未取得烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证情况下，非法经营烟草制品，其中陈某甲非法经营烟草制品数额达人民币81196.5元；王某非法经营烟草制品数额达人民币81196.5元；阮某非法经营烟草制品数额达人民币94017元；朱某非法经营烟草制品数额达人民币72649.5元；凌某、曾某非法经营烟草制品数额达人民币94017元；张某非法经营烟草制品数额达人民币94017元；甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某非法经营数额达人民币576580.62元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。且甘有兵、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某犯罪情节特别严重，陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某犯罪情节严重。在共同犯罪中，甘有兵起组织协调作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某负责将卷烟从防城港市运输给甘有兵，起辅助作用，是从犯，甘某甲、甘某乙、梁某、邓某负责将零散卷烟打包装车，起辅助作用，是从犯，黄某负责提供场地，起辅助作用，是从犯。依法应当对陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某从轻、减轻处罚。本案中的卷烟制品尚未销售也没有明确的买主，犯罪因原审被告人意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，依法可对各原审被告人从轻或减轻处罚。原判根据甘有兵、陈某甲、朱某、阮某、曾某、王某、张某、凌某、甘某甲、甘某乙、梁某、邓某、黄某的犯罪事实、性质、情节及其社会危害程度，所判处的刑罚，均在法律规定的幅度内，并体现罪刑相适应。陈某甲、阮某、王某上诉提出原判对其量刑过重的理由均不能成立，本院均不予采纳。钦州市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭玉强
审判员 黎 刚
审判员 钟卿德
二〇一五年二月二十七日
书记员 黄 滢