广东省广州市从化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0184刑初710号
公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。
被告人冼坚强（绰号“阿鼠”），男，1981年9月16日出生于广州市从化区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省广州市从化区。因犯贩卖毒品罪于2005年4月14日被本院判处有期徒刑三年六个月，2007年4月13日被假释，2008年4月18日假释期满。现因本案于2017年2月10日被刑事拘留，2017年3月14日被逮捕，现羁押于广州市从化区看守所。
被告人胡建城（绰号“阿弟”），男，1990年10月2日出生于广州市从化区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省广州市从化区。现因本案于2017年2月10日被刑事拘留，2017年3月14日被逮捕，现羁押于广州市从化区看守所。
广东省从化市人民检察院以穗从检公诉刑诉[2017]646号起诉书指控被告人冼坚强、胡建城犯故意伤害罪，于2017年10月12日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市从化区人民检察院指派检察员曾青出席法庭支持公诉。被告人冼坚强、胡建城均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月1日8时许，同案人冼海明（另案处理）为泄私愤，纠合被告人冼坚强、胡建城等人，在广东省广州市从化区鳌头镇鳌头监狱对面的姚某3食庄内，持开山刀等工具，将被害人姚某1殴打致伤（经鉴定，被害人姚某1左季肋部有钝物作用所致的损伤，造成脾破裂并手术切除，其损伤程度为重伤二级）。
公诉机关列举了抓获经过、前科材料等书证，证人黄某1等人的证言，被害人姚某1的陈述，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据予以证实，指控被告人冼坚强、胡建城无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。提请法院依法判处。
被告人冼坚强辩称，其没有动手打被害人，其的行为不构成故意伤害罪。
被告人胡建城对起诉书指控的事实无异议，但认为其只是打了两巴掌，不足以构成故意伤害罪。
经审理查明:2016年8月1日8时许，同案人冼海明（另案处理）为泄私愤，纠合被告人冼坚强、胡建城等人，在广东省广州市从化区鳌头镇鳌头监狱对面的姚某3食庄内，持开山刀等工具，将被害人姚某1殴打致伤（经鉴定，被害人姚某1左季肋部有钝物作用所致的损伤，造成脾破裂并手术切除，其损伤程度为重伤二级）。
2017年2月10日被告人冼坚强、胡建城主动向广东省广州市公安局从化区分局鳌头派出所投案。
上述事实，有公诉人当庭列举并经质证的以下证据证实：
1、广州市公安局从化区分局民乐派出所出具的穗公从（民乐）勘[2016]X183号现场勘验检查工作记录及现场方位图证实：现场位于广州市从化区鳌头镇鳌头监狱对面姚某3食庄。
2、广州市公安局从化区分局司法鉴定中心出具的穗公从（司）鉴（伤）字[2016]718号法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片证实：被害人姚某1左季肋部有钝物作用所致的损伤，造成脾破裂并手术切除，其损伤程度为重伤二级。
3、广州市劳动能力鉴定委员会出具的穗劳鉴[2016]0310611号广州市劳动能力鉴定结论证实：被害人姚某2劳动功能障碍程度为七级。
4、南方医科大学司法鉴定中心出具的南方医大鉴定中心[2016]临鉴字第2514号法医临床鉴定意见书证实：参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》（GB/T16180-2014）之规定，姚某2脾破裂切除的伤残程度为七级。
5、广东省广州市公安局从化区分局出具的穗公从行罚决字[2016]01911号行政处罚决定书证实：被告人冼坚强于2016年9月29日因殴打被害人姚某2被行政拘留十日（期限自2016年9月29日起至2016年10月9日止）并处罚款伍佰元。
6、广东省广州市公安局从化区分局出具的穗公从行罚决字[2016]01911号行政处罚决定书证实：被告人胡建城于2016年12月6日因殴打被害人姚某2被行政拘留十日（期限自2016年12月6日起至2016年12月16日止）并处罚款伍佰元。
7、户籍材料证实：被告人冼坚强、胡建城均年满十八周岁，应负刑事责任。
8、抓获经过证实：2017年2月10日，被告人冼坚强主动到从化区鳌头派出所投案；2016年12月6日下午16时许，被告人胡建城主动到广州市公安局从化区分局鳌头派出所投案。
9、被告人冼坚强的前科材料证实：被告人冼坚强因犯贩卖毒品罪于2005年4月14日被本院判处有期徒刑三年六个月，2007年4月13日被假释，2008年4月18日假释期满。
10、被害人姚某1的陈述：2016年8月1日凌晨0时30分，我在鳌头镇西湖监狱对面的姚某3食庄内睡觉，突然听到外面的狗吠声，觉得有点不对劲，就出去看一下，看见外面停着两辆车，车上下来七个男子，然后其中一个男子问我是不是姚某3，我说是。然后这名男子就二话不说，拿着一把很长的开山刀用刀背一刀砍向我，我用左手去挡，但是不能挡住，被他一刀砍在我的左肋部，当时我马上用双手抓住刀，不让再砍我一刀，然后旁边一个瘦仔就叫我松手，我不敢松，那个瘦仔就用手打我的头，接着刀也被他们夺走了，我马上跑进食庄里面的睡房，拿到我手机想打电话求救，那个拿刀的男子冲进来把手机夺走，我不放，他就把我整个人拖出来门口处，把我手机打到地上，并想用脚踩烂我的手机，我用双手盖住地上的手机，他就用脚踩在我双手上，同时他和一个肥仔还有刚才那个瘦仔一起用手打我的头，他们三个人手上这时都没有拿着刚才那把开山刀，他们三个打了一阵子，店内有几个客人出来，其中一个客人说：“你们差不多就行了，不要太过分”。那个肥仔就回答：“行了，行了……”，然后那四个客人就走了，那个一开始拿刀的男子就用手指指着我额头说：“我叫广州，记住我，我刚从监狱放出来的，西湖不是你一个人说了算的。”说完他们就上车走了。接着我就打电话给我老婆，叫她过来救我，同时报警了。我只认得拿刀砍我的叫冼海明，见过一次，与他没什么矛盾。打我的人一共有三个，一个是冼海明，170CM身高，中等身材，短发，身穿花式短衬衣；一个是瘦仔，大概22岁，身高165CM左右，短发；还有一个胖仔，身高160CM左右，短发，讲本地口音，其他的不记得。另外四个男子没什么印象了。冼海明是用一把很长的开山刀的刀背砍了我一刀，瘦仔和肥仔是用手打我的。当时那几名客人应该没有看见我被打的情况，打完了那四个客人才出来的。冼海明的家人委托黄某1在8月1日给我家送来3000元，后来他家人也往我医院账号内存过几次钱，具体存了多少我不清楚。
开庭时称：当晚有三个人打我，冼海明拿开山刀打我，冼坚强打了我两巴掌，胡建城打了我还踢了我。
经其辨认，辨认出同案人冼海明用一把开山刀砍了其一刀；辨认出被告人冼坚强、胡建城在案发当晚均有份参与殴打其。
11、证人黄某1的证言：2016年7月30日晚上，我跟我的几个朋友在广州市从化区鳌头镇西湖村的办公室里喝酒，那时我朋友“广州”（同案人冼海明）也来了我办公室找我聊天，于是他跟我以及我的朋友坐在一起喝酒，大概喝了一个小时之后，在场的朋友就散场离开了我的办公室。2016年8月1日事后我听说7月31日晚上“广州”把当晚有份在场喝酒的一个叫“姚某3”的朋友打了，事情的经过就是这样了。
12、证人曾某1的证言：2016年7月31日晚上，我朋友“广州”打电话叫我出去鳌头百脑汇喝酒，我来到百脑汇之后，见“广州”、“阿鼠”（被告人冼坚强）、“阿某”、“阿弟”（被告人胡建城）和几个不认识的男子在房间里面喝酒，一直喝到约次日的凌晨零点，后来我和“广州”、“阿鼠”、“阿某”、“阿弟”五人在鳌头前进路一间宵夜档吃东西，“广州”又叫了两个陌生人过来吃宵夜，有人提议大家一起去花都再找地方喝酒，于是我坐上“广州”驾驶的小车共五人（“阿弟”和两个我不认识的男子）沿106国道前往花都，“阿鼠”和“阿某”坐另外一部车。途中经过西湖监狱附近时，“广州”冼海明说是要找姚某3食庄的“阿球”，又打电话给“阿鼠”说让他一同跟着去找姚某3食庄的“阿球”。就这样我们两辆车直接到了姚某3食庄停了下来。到了之后，冼海明先进去，我和另外三个人站在门口，接着“阿鼠”和“阿某”跟着过来，随后我和“阿某”站在门口，其他五人进去了。没过多久，他们五个又走了出来，说是事主不在，正准备离开的时候，事主“阿球”走出门口，问我们谁找他，于是“广州”就和“阿球”争吵起来越吵越激烈，后来我们同行的一个陌生男子从“广州”的车尾箱拿出一把自制水管刀，给了“广州”，“广州”拿过刀之后向“阿球”的腰部位置砍了一刀，“阿球”瘫了下去，坐在地上，嘴里还是不停地和“广州”争吵。“阿鼠”和“阿弟”以及另外两个陌生男子一起冲过去，站在事主的周围，具体有无人打我就不记得了，后来房间里面出来几个人，那些人说：“不要打了，别人都伤成这样了还打别人”。之后我们就各自坐上车走了。
证人曾某2的证言：2016年9月1日凌晨0时许，我和冼坚强随同冼海明一同前往花都喝酒。当时我和冼坚强驾驶一辆车，冼海明和其他人驾驶另一辆车先行出发。当我和冼坚强驾驶的车辆到鳌头镇西湖姚某3美食附近时，我看到冼海明他们乘坐的车辆拐进了姚某3美食旁边的空地，于是我们也拐进去看发生什么事情。下车后看到洗海明自己一人进去姚某3美食，然后又走了出来，这时姚某3从美食店内走出来问冼海明什么事，冼海明就问他：你是不是姚某3？他说是，于是他们两个就开始争吵，我见到有一个陌生男子从冼海明的车尾箱拿出一把自制水管刀，冼海明接过刀朝姚某3的腰部位置砍了一刀，姚某3就这样倒在地上坐着捂着肚子，两人还在不停的争吵，这时冼坚强和“阿弟”以及其他两名男子一起围了过去，我站在车旁没有过去，我看见阿弟用手打了“姚某3”两下，冼坚强用手指戳“姚某3”的头说：“在这里做生意不要那么串（嚣张）。”几分钟后在现场打麻将的两名男子从店里走出来说不要搞事，于是我们就乘坐上各自的汽车离开现场。
我看见冼坚强用手指戳“姚某3”的头，但不清楚冼坚强是否有动手殴打“姚某3”，因为当时他们围在一起很混乱。
经辨认，辨认出被告人胡建城就是2016年8月1日在鳌头镇西湖监狱对面姚某3食庄附近殴打“阿球”的男子之一“阿弟”。
14、证人王某的证言：2016年7月31日晚上大概22时，我跟三个朋友在鳌头监狱对面的姚某3食庄一楼的房间里面吃饭，大约过了一个多小时，我听到食庄外面很吵，当时我们觉得太吵就想离开。走到门口时，我们就见到姚某3食庄的老板“阿姚”靠在板房的墙壁，并通着电话，同时四、五个青年男子围着他。见到这种情况，我就问老板“阿姚”有没有什么事情，那老板就说没什么事。然后我们就对那三五名青年男子说，不要把事情搞大，有事好商量。之后我们就离开了，那几名青年男子依旧在那边。
15、同案人冼海明的供述：2016年7月31日晚上，“华头”、“坚少”、“德仔”等五人来到我家找我吃饭，我们开始吃饭就喝酒，一直喝到约次日的凌晨零点，“华头”就提议一起去花都再找地方喝，大家同意后，就分乘两辆车前往（“华头”、“坚少”各驾驶一辆）。我与一个并不认识的男子坐上“华头”的车，由家中沿106国道前往。途中，我谈起前两晚在从化监狱附近“黄总”办公室喝酒时于“阿球”（事主姚某2）有争吵，被他呛的不行。这样说完后，“华头”就说去找他骂一顿。接着“华头”就打电话给后面那辆车的“坚少”，让他一同跟着去找“阿球”。这样我们就两辆车直接到了姚某3食庄。到了见到有四个人在里面打麻将。我们全部人下了车，“华头”从车上拿了一把类似开山刀的工具下来，另四人也下来在食庄的门口，而我一个人进去问“阿球”是否在，但那四个人说他不在。在准备上车的时候“阿球”出来了，问什么人找他，我就迎面上去告诉他我找他，说了两句我们又吵了起来，吵了一会“阿球”就当着我的面叫人过来，意思是过来打架，我一听火了就把“华头”手上的工具抢了过来，对着阿球的左边肋部打了两下，之后“阿球”就坐了下来，又和我吵了几句，“坚少”在旁边看不过眼就又过去打了“阿球”两巴掌。之后我们就各自坐上车走了。而我就被他们送了回家。“阿球”应该有受伤，但具体伤得怎么样我就不知道了。
当晚用于打“阿球”的工具是一把长约1.2米的铁水管焊
接钢板的工具。铁水管与钢板各长约60厘米。打完“阿球”后，该工具我就放回“华头”车上的行李箱了。除了我和“坚少”，没有其他人参与殴打“阿球”了。
“坚少”，男，年约30岁，湖南省人，身高约172厘米，
较瘦、短发；“华头”，男，年约32岁，湖南省人，身高约168厘米、中等身材、短发；“德仔”，男，年约28岁，湖南省人，身高约168厘米，中等身材，短发；另两个都是“华头”的朋友，年约30岁，身高约170厘米，说普通话，我不知道是哪里人。以上五人我均没其电话号码，因为当晚他们是直接来我家找我的。
经辨认，辨认出其伙同“华头”、“坚少”等人持械殴打被害人姚某1的地方是广州市从化区西湖村姚某3农庄附近。
16.被告人胡建城的供述：2016年7月31日晚，冼海明打电话给我，叫我到从化区鳌头镇百脑汇喝酒，我到了之后，房间里冼坚强、曾某2、曾某1，过了一会后冼海明又带了几个我不认识的人一起过来喝，大家一起喝到次日的凌晨零点左右。后来不知道谁提议大家一起再到花都找地方喝酒。于是冼坚强驾驶其的小汽车搭曾某2，而我和曾某1及两个我不认识的男子一同坐上冼海明驾驶的小汽车沿106国道前往花都。途经西湖监狱时，冼海明说让我们一同前往监狱旁的姚某3食庄找“阿球”，并打了电话给冼坚强让其也一同过去。到了姚某3食庄，冼海明、我、曾某1及另两名不认识男子一同下去，而冼坚强、曾某2也跟了进来。下车的时候冼海明拿了一把类似开山刀的钢板在手上。一进去食庄，见到有四个人在打麻将，冼海明就问“阿球”是否在农庄，但那四人说不在。听这样说我们就准备上车走了，在快上车的时候，“阿球”出来了，并问是什么人来找他。冼海明见“阿球”出来后就和他说了几句话，然后吵了起来。之后冼海明拿起手中的工具对着“阿球”的左肋部打两下，被打后“阿球”就坐在了地上，但还是在和冼海明吵架。这时我们都围了过去，而“阿球”还是很嚣张，我就过去打了他两巴掌，而冼坚强也打了他两巴掌，另一不认识的男子也用脚踢了他。后来打麻将的人出来劝我们，我们就没再打了，各自上了车回家了。
经辨认，辨认出被害人被殴打的地点；辨认出被告人冼坚强；辨认出同案人冼海明、被告人冼坚强于2016年8月1日凌晨有伙同其在姚某3食庄故意伤害“阿球”。
17、被告人冼坚强的供述：于2016年9月28日、29日的供述：2016年7月31日晚上，我和我朋友“阿某”在鳌头百脑汇喝酒，后来冼海明带着几个人找到我们开始喝酒，一直到约次日的凌晨零点，有人就提议一起去花都再找地方喝酒，于是我驾驶自己的小车载上“阿某”沿106国道前往花都，其他几个人坐另外一部车。途中经过西湖监狱附近时，我接到冼海明电话，说让我一同跟着去找姚某3食庄的“阿球”。当时我也不知道去干什么的，到了之后，冼海明和其他几个人先进去，我和“阿某”跟着进去，刚进门口就见到有四个人在里面打麻将。冼海明从车上拿了一把类似开山刀的钢板在手上，其他人也都站在农庄的门口。冼海明进去问“阿球”是否在，但那四个人说他不在。于是我们就准备开车走了，在准备上车的时候“阿球”出来了，问什么人找他，冼海明和“阿球”说了两句之后又吵了起来，我见到冼海明用手上的工具对对方的左边肋部打了两下，打了两下后对方就坐了下来，还一直在吵架，我在旁边看不过眼就过去打了对方两巴掌。之后我们就各自坐上车走了。
2017年2月10日的供述：2016年7月31日晚我接到冼海明电话，说要我和他一起去下姚某3食庄，到了之后我和“阿某”一进门口就看到冼海明和“阿球”在那里打起来了，我看到这个情形就赶紧拉着冼海明上车走了。我当时看到“阿球”被冼海明用工具捅了下胸口，没有看到流血。当时里面很暗，我没有看清楚冼海明手里具体拿的是什么工具，我拉冼海明离开后由于很慌张，不知道冼海明手里的工具去了哪里。
经辨认，辨认出冼海明和“阿弟”打伤“阿球”的地方；辨认出被告人胡建城于2016年7月31日那天在姚某3食庄打“阿球”；辨认出同案人冼海明于2016年7月31日在姚某3食庄拿工具捅伤“阿球”。
关于控辩双方争论的焦点，本院综合评判如下：
1、关于被告人冼坚强的行为是否构成故意伤害罪的问题。
经查，被害人姚某1的陈述及辨认笔录指认被告人冼坚强有份殴打其（打了其两巴掌）；有证人曾某1、曾某2的证言称在同案人冼海明砍了被害人一刀之后，被告人冼坚强和胡建城一起冲上前站在事主周围；曾某2的证言还证实其看到被告人冼坚强有用手戳被害人的头部；同案人冼海明、被告人胡建城以及被告人冼坚强的在前供述基本一致，均供述因为被害人很嚣张，被告人冼坚强就打了被害人两巴掌，与被害人的供述亦能相互吻合。上述证据相互印证，足以证实被告人冼坚强于案发当日参与殴打被害人的犯罪事实，故被告人冼坚强称其没有殴打被害人、其行为不构成故意伤害罪的辩解与本院查明的事实、证据不符，本院不予采纳。
2、关于被害人胡建城的行为是否构成故意伤害罪的问题。
经查，被害人姚某1的陈述称被告人胡建城有打其还有踢其；有证人曾某1的证言称在同案人冼海明砍了被害人一刀之后，被告人冼坚强和胡建城一起冲过去，站在事主周围；有证人曾某2的证言，称其看到被告人胡建城和冼海明都动手打了姚某3，持续了几分钟；有被告人胡建城的供述称，其围过去，被害人还是很嚣张，其就过去打了他两巴掌；被害人姚某1、证人曾某2、被告人冼坚强均能辨认出被告人胡建城在案发当晚有殴打被害人；法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人的伤情程度为重伤二级。上述证据间可以相互印证，足以证实案发当日被告人胡建城伙同他人共同伤害被害人的犯罪事实。本案系共同犯罪，被告人胡建城与被告人冼坚强、同案人冼海明等人均应对该犯罪整体所导致的危害后果承担刑事责任。综上，被告人胡建城的行为构成故意伤害罪，其辩称只是打了被害人两巴掌，不足以构成故意伤害罪的辩解本院不予采纳。
本院认为，被告人冼坚强、胡建城故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人冼坚强、胡建城犯故意伤害罪的犯罪事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人胡建城犯罪后主动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚；被告人冼坚强、胡建城在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人冼坚强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除行政拘留的十日，即自2017年2月10日起至2018年1月30日止)。
二、被告人胡建城犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除行政拘留的十日，即自2017年2月10日起至2017年12月30日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 员 周欢欢
人民陪审员 苏彦尹
人民陪审员 罗 婕
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 徐伟芳