安徽省南陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0223刑初256号
公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
被告人施某，女，1968年10月5日出生，汉族，小学文化，无业，住南陵县被告人施某曾因犯信用卡诈骗罪，于2011年4月29日被南陵县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币5万元，缓刑考验期自2011年7月12日起至2015年7月11日止。因涉嫌本案，于2015年10月9日被南陵县公安局刑事拘留；同年11月2日被南陵县公安局转监视居住。2016年4月8日经南陵县人民检察院决定监视居住，由南陵县公安局执行监视居住。同年10月8日经南陵县人民检察院决定取保候审，由南陵县公安局执行取保候审。
被告人熊某，男，1983年4月12日出生，汉族，初中文化，无业，住南陵县。因涉嫌本案，于2015年10月9日被南陵县公安局监视居住。2016年4月8日经南陵县人民检察院决定监视居住，由南陵县公安局执行监视居住。同年10月8日经南陵县人民检察院决定取保候审，由南陵县公安局执行取保候审。
安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉（2016）252号起诉书，指控被告人施某、熊某犯开设赌场罪，于2016年10月21日向本院提起公诉，本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月14日公开开庭审理了本案。南陵县人民检察院指派检察员徐丽丽出庭支持公诉，被告人施某、熊某等均到庭参加�讼。现已审理终结。
南陵县人民检察院指控：2015年5月初，被告人熊某伙同施某在本县籍山镇鲁班时代广场二期401室以经营棋牌室为由，提供赌具，招徕人员以“推牌九”的方式进行赌博。二人经营该赌场约五天后，又邀集宋某、毕某（均另案处理）加入该赌场，并约定每人占四分之一股，继续以“推牌九”的方式招徕他人进行赌博。宋某参与赌场约五天后退出赌场。熊某、施某及毕某则继续经营赌场。期间，每天参赌人数约十余人，抽头获利约10000余元。
2015年10月9日，被告人熊某、施某经公安机关电话通知到案。
公诉机关据此指控的证据有二被告人的户籍信息、到案经过、证人证言、辨认笔录及本人供述等。认为二被告人的行为构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人施某在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。二被告人均有自首情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十七条第一款之规定，依法判处。
被告人熊某、施某当庭辩解称，当时是以搞棋牌室为主，推牌九只是偶尔搞。
经审理查明：2015年5月初，被告人熊某伙同施某在本县籍山镇鲁班时代广场二期401室以经营棋牌室为由，提供赌具，招徕人员以“推牌九”的方式进行赌博。二人经营该赌场约五天后，因赌场参赌人员少，二人又邀集宋某、毕某（均另案处理）加入该赌场，并约定每人占四分之一股，继续以“推牌九”的方式招徕他人进行赌博。宋某参与赌场约五天后退出赌场。熊某、施某及毕某则继续经营赌场。期间，赌场每天参赌人数约十余人，抽头获利约10000余元。
2015年10月9日，被告人施某、熊某经公安机关电话通知到案。
另查明：被告人施某曾因犯信用卡诈骗罪，于2011年4月29日被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金50000元，因该罪于2010年8月17日被刑事拘留至同年9月15日转取保候审，实际被羁押30日。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人施某、熊某在侦查机关及庭审中均供述了开设赌场的犯罪事实。
2、证人宋某证实，2015年5月份的一天，施某邀请她加入赌场，她加入几天后，因赌场喊不到人她退出赌场的事实。
3、证人毕某证实，施某在“永辉超市”后面四楼的一个民房内搞了一个棋牌室，里面有人推牌九�由张木兰抽头，抽头钱交给施某，后来她也参与分股，从中渔利。
34、证人张某证实，熊某和施某在籍山镇鲁班时代广场二期401室开棋牌室，后来又把毕某和外号“小六子”的女的拉进棋牌室，棋牌室主要是以推牌九的方式供他人赌钱，按赢钱的百分之三抽头，她也帮忙抽头。
5、证人高某、缪某、阮某、范某、张某甲、孙某、叶某均证实，他们曾在熊某、施某开设的赌场内参赌的事实。
6、被告人熊某、施某、宋某、毕某、张某的辨认笔录，上述辨认人均通过照片相互辨认出对方。
7、被告人熊某及毕某对赌博场所的指认笔录，对赌博场所进行了指认。
8、被告人熊某、施某的户籍信息及到案经过，证实二人自然状况及二被告人均于2015年10月9日经电话通知后到案的事实。
9、被告人施某的前罪判决书及执行通知书，证实施某因犯信用卡诈骗罪于2011年4月29日被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金50000元，缓刑考验期从2011年7月12日起至2015年7月11日止。
上述证据经被告人熊某、施某当庭质证后无异议，本院予以确认，作为定案依据。
被告人熊某、施某未向法庭提交证据。
本院认为：被告人施某、熊某以营利为目的，伙同他人共同开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公安机关指控罪名成立，应予支持。被告人施某在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，与所犯新罪数罪并罚。二被告人经电话通知到案后，能如实供述犯罪事实，可认定是自首，依法可从轻或减轻处罚。结合上述情节，决定对被告人施某从轻处罚；对被告人熊某从轻处罚并适用缓刑。综上，对被告人施某、熊某均适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款，对施某另适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，对熊某另适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）南刑初字第22号刑事判决中对施某宣告缓刑的执行部分。
二、被告人施某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金4000元，连同前罪判决的有期徒刑三年，并处罚金50000元(已缴纳35000元)，决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金54000元（已缴纳35000元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的55天，即自2016年12月29日起至2019年11月3日止；罚金于本判决生效后五日内缴清）。
三、被告人熊某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑八个月，并处罚金4000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算;罚金于本判决生效后五日内缴清）。
四、被告人施某、熊某非法所得10000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梅根慧
人民陪审员 王本祥
人民陪审员 章年青
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 钟 慜
本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主�作用的，是主犯。
第四款规定，对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十七条第一款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。