河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第941号
上诉人（原审原告、被告）新乡市海宁皮革发展有限公司
法定代表人樊仕宏，董事长。
委托代理人王立志，河南百苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原告）都洪亮，男
上诉人新乡市海宁皮革发展有限公司（以下简称新乡海宁皮革公司）因与被上诉人都洪亮劳动争议纠纷一案，都洪亮于2014年9月10日提起仲裁，请求1、新乡市海宁皮革公司支付都洪亮2014年7月份工资11天1564.64元并加25%的经济赔偿金391.16元，共计1955.8元；2、2013年11月5日至2014年7月11日未休年休假工资513.1元。3、支付都洪亮经济补偿金9900元。4、仲裁新乡市海宁皮革公司未为都洪亮转移档案支付失业金损失12600元。�乡市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月8日作出新劳人仲案字（2014）第229号裁决书，新乡市海宁皮革公司与都洪亮均不服该裁决向法院提起诉讼，河南省卫滨区人民法院作出（2015）卫滨民一初字第14号民事判决，新乡市海宁皮革公司不服该判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2011年10月22日都洪亮到新乡市海宁皮革公司工作，任夜保员（保安）工作，双方未签订书面劳动合同。2014年7月12日早上下夜班时，新乡海宁皮革公司部门经理让都洪亮回家休息，但未为都洪亮办理相关手续。2014年7月2日-11日这一时间工资未发放，中间包括两个双休日。都洪亮于2014年7月向新乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新乡市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月8日下达裁决书，裁决新乡海宁皮革公司于本裁决书生效之�起十五日内，支付都洪亮2014年7月份11天工资1211.96元；支付都洪亮未休年休假工资513.1元；支付都洪亮赔偿金7440元；支付都洪亮失业金损失6720元。都洪亮、新乡海宁皮革公司对裁决均不服，新乡海宁皮革公司于2014年12月24日向法院提起诉讼，都洪亮于2014年12月26日向法院提起诉讼。
原审认为：都洪亮向本院所提交的证据（工作衣、工作牌、肩章、胸牌）可以证明双方已经建立了劳动关系，双方建立劳动关系后，新乡市海宁皮革发展有限公司应当按照《中华人民共和国劳动法》、《劳动合同法实施条例》的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并于劳动者补订书面劳动合同。根据河南省人民政府豫政（2012）104号和豫政（2014）56号《最低工资标准》规定，即新乡海宁皮革公司应当支付都洪亮2014年7月份工资11天1822.12元并加25%的经济赔偿金455.53元，共计2277.65元。�2013年1月1日至2014年6月30日最低工资标准是1240元和2014年7月1日起是1400元的规定，小时工资13.5元。日工资=1400元／21.75=64.37元。应支付休息日加班工资=64.37×200%×2天=514.96元，应支付日工资=64.37×2（无订立合同双倍）×9天=1158.66元。延长工作时间加班11×13.5／小时=148.5元。合计：1158.66＋514.96＋148.5＋1822.12×25%=2277.65元）。依据《劳动法》第四十五条规定：国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的、享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据劳动部发（1994）481号文第三条规定，仍需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。故2013年11月5日之前已仲裁，之后至2014年7月11日止249天未休年休假未经仲裁系3天，故应支付工资641.38元（249天／365=0.68×5=3天，1240÷21.75=57.01×300%×3=513.1×25%=128.28＋513.1=641.38元）。依据《劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第十条用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还�按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金，故都洪亮自2011年10月22日在新乡海宁皮革公司工作已达3年，2014年7月12日新乡海宁皮革公司安排都洪亮回家休息，新乡海宁皮革公司应支付都洪亮经济补偿金11160元（1240×3年×2=7440元并50%的经济补偿金3720元，合计：7440＋3720=11160元）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；第五十条：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。都洪亮在新乡海宁皮革公司工作已达3年，迄今为止新乡海宁皮革公司未为都洪亮转移档案亦未及时出具终止或者解除劳动关系的证明，故应支付都洪亮失业金损失10080元（1120×9／月即最低工资1400元×80%×9月=10080元），故都洪亮的诉讼请求符合法律规定，原审予以支持。原审根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十七条、第四十八、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，劳部发（1994）481号第三条，判决如下：一、新乡市海宁皮革发展有限公司于判决生效之日起十日内支付都洪亮2014年7月份工资11天1822.12元并加25%的经济赔偿金455.53元，共计2277.65元。支付都�亮2013年11月5日至2014年7月11日止未休年休假工资641.38元。支付都洪亮经济补偿金11160元。支付都洪亮转移档案失业金损失10080元，合计：24159.03元。二、驳回新乡市海宁皮革发展有限公司要求不支付都洪亮2014年7月份工资11天并加25%的经济赔偿金、2013年11月5日至2014年7月11日止未休年休假工资、支付被告经济补偿金、支付被告转移档案失业金损失的诉讼请求。诉讼费20元，由原告新乡市海宁皮革发展有限公司承担。
新乡市海宁皮革发展有限公司上诉称：1、原判决认定基本事实不清。原审对被上诉人主体资格和案件性质认定存在错误。上诉人新乡市海宁皮革发展有限公司与被上诉人都洪亮之间不存在劳动关系，双方纠纷系劳务纠纷，不属于劳动争议。2011年10月22日被上诉人在进入上诉人单位提供劳务期间，其与原单位劳动关系尚未依法解除，被上诉人也始终认为其与原单位没有解除劳动关系。被上诉人进入上诉人单位提供劳务时也没有告知上诉人其与原单位劳动关系的情况，没有要求转移劳动档案和社保关系，也不参加上诉人单位的年终工作考核和业务学习，没有与上诉人建立劳动关系的意思表示。2、假使双方属于劳动关系，本案按劳动争议处理，原审认定事实和适用法律均存在错误。原审判决补发2014年7月2日-11日记11天的工资1822.12元工资，认定事实错误。原审已认定被上诉人的月工资标准为1400元，即日工资额为64.37元，即使按11天计算，7月份的工资为708.07元。原审判决上诉人承担被上诉人2013年11月5日至2014年7月11日止未休年休假的工资属适用法律错误。未休年休假工资报酬的争议不属于人民法院主管范围。就2013年未休年休假，在双方另一劳动争议案件，被上诉人就2013年未休年休假已主张过300%的工资及经济赔偿�。2014年的年休假，因被上诉人在2014年7月11日离职，当年工作时间不满一年，不符合年休假法定条件。3、原审判决上诉人承担经济补偿金11160元，实属错误。2014年7月11日上诉人安排被上诉人调休休息，被上诉人自动离职，上诉人作为用人单位可以不支付经济补偿金。被上诉人仅主张经济补偿金的情况下，原审按照赔偿金惩罚性标准计算属错误。4、原审判决上诉人承担转移档案失业金损失10080元，没有事实和法律依据。被上诉人在上诉人单位是并没有依法解除劳动关系。上诉人无法为其办理社会保险手续，无法转移档案。被上诉人自动离职，不属于失业人员。请求撤销原判，发回重审。
都洪亮答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，其“要求发回原审人民法院重审”于法无据，请求判决驳回上诉，维持原判。上诉人新乡市海宁皮革发展有限公司上诉理由�成立，系滥用诉权，且在劳动仲裁时其“拒绝调解”并已“放弃抗辩”的权利；第一次庭审活动中其主要是“不承认双方存在劳动关系”，亦不提供相关证据，第二次劳动仲裁经合法通知其无正当理由拒不到庭，参加庭审活动。都洪亮通过提供一系列与其单位存在劳动关系的确凿相关证据和主张的相关法律法规依据，劳动仲裁依法确认都洪亮与其单位建立并形成了合法的劳动关系，并仲裁其败诉，其不服起诉，又称与都洪亮是劳务关系。其不服起诉（2015）卫滨民一初字第14号案（合并2015卫滨民一初字第35号案）上诉称2014年7月是安排被上诉人都洪亮“调休休息”即“自动离职”（就是劳动关系），（2014卫滨民一初字第1202号案）又称被上诉人都洪亮与其是“劳务关系”。新乡市海宁皮革发展有限公司其上诉理由不成立，系滥用诉权，信口开河，违背诚信原则，要求�回原审人民法院重审于法无据。请求驳回上诉，维持原判。
在本院审理本案过程中，新乡海宁皮革公司提交2009年5月4日申请执行书，河南省高级人民法院（2010）豫法民申字第02567号民事裁定书，河南省高级人民法院（2011）豫法民提字第00140号民事判决书，最高人民法院（2013）民申字第971号民事裁定书，证明在2013年之前与郑州铁路局存在劳动关系。都洪亮给公司提供劳动的时候其隐瞒了以上事实，上诉人也无法给对方办理各项社保手续。都洪亮质证称：原审对方放弃权利，没有提供该证据，二审不予质证，坚持原审意见。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：关于双方是否存在劳动关系的问题。新乡市海宁皮革发展有限公司认可2011年10月22日，都洪亮到新乡市海宁皮革发展有限公司提供劳务，根据原审中都洪亮提供的工作衣�胸牌等可以证明双方已建立了劳动关系。新乡市海宁皮革发展有限公司称根据最高人民法院作出的（2013）民申字第971号民事裁定书可以看出2013年之前都洪亮与郑州铁路局存在劳动关系。因河南省高级人民法院的生效判决（2011）豫法民提字第00140号民事判决书认定都洪亮与郑州铁路局房屋修建中心之间劳动关系于2003年解除。因此新乡市海宁皮革发展有限公司上诉称都洪亮在2013年之前与郑州铁路局存在劳动关系的依据不足。新乡市海宁皮革发展有限公司的该项上诉理由不充分，本院不予支持。
关于欠发工资及加付25%赔偿金的问题。劳动者提供劳动的，用人单位应足额支付劳动报酬。因新乡海宁公司未向都洪亮支付2014年7月1日至11日期间的工资问题。对于欠发的工资，应向都洪亮支付985.31元（2014年7月1日起新乡市最低工资标准是1400元小时工资13.5元。日工资=1400元／21.75=64.37元。应支付休息日加班工资=64.37×200%×2天=257.48元，应支付日工资=64.37×9天=579.33元。延长工作时间加班11×13.5／小时=148.5元。合计：985.31元）。《劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。因此对于单位低于最低工资标准支付劳动者工资的，劳动者可先向劳动行政部门反映，由�动行政部门责令用人单位限期改正，用人单位逾期不改正的，由劳动行政部门责令用人单位向劳动者加付赔偿金。因此都洪亮要求加付25%赔偿金的主张，本院不予支持。新乡海宁皮革公司的该项上诉理由部分成立，本院予以支持。
关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，在机关、团体、企业等单位连续工作满1年以上的。单位应当保证职工享受年休假。累计工作满1年不满10年的，年休假5天。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。都洪亮自2011年10月22日到新乡市海宁皮革公司工作，因此应从2012年10月22日之后享受年休假待遇，因2013年10月22日之前的年休假工资，在都洪亮起诉的另外一案中已经处理。本案中自2013年10月28日至2014年7月11日，新乡海宁公司并未提供安排都洪亮休年休假的证据，因此应支付都洪亮年休假工资513.1元（253天／365天=0.69×5=3天，1240÷21.75=57.01×300%×3=513.1元）。关于加付赔偿金，根据《职工带薪年休假条例》第七条的规定：用人单位不支付年休假工资的，可先有行政部门责令改正，逾期不改正的劳动者可要求加付赔偿金。本案中，都洪亮并未提供证据证明其向劳动行政部门反映，并由劳动行政部门责任新乡市海宁皮革发展有限公司限期支付，因此都洪亮要求加付赔偿金的依据不足。新乡海宁皮革公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。
关于经济补偿金。本案中自2011年10月22日在新乡海宁皮革公司工作已达3年，2014年7月12日新乡海宁皮革公司安排都洪亮回家休息，因新乡海宁公司单方解除劳动关系，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，新乡海宁公司应向按经济补偿金标准的两倍向都洪亮支付经济赔偿金7440元（1240×3年×2=7440元）。关于都洪亮主张的加付50%赔偿金，根据《劳动合同法》第八十五条规定，都洪亮可先向劳动行政部门反映，由劳动行政部门责令用人单位限期改正，用人单位逾期不改正的，由劳动行政部门责令用人单位向劳动者加付赔偿金。因此都洪亮要求加付50%赔偿金的主张，本院不予支持。
关于失业金损失。《社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；第五十条：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。都洪亮在新乡海宁皮革公司工作已达3年，迄今为止新乡海宁皮革公司未为都洪亮转移档案亦未及时出具终止或者解除劳动关系的证明，故应支付都洪亮失业金损失10080元（1120×9／月即最低工资1400元×80%×9月=10080元）。新乡海宁皮革公司的该项上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市卫滨区人民法院（2015）卫滨民一初字第14号民事判决第二项；
二、变更新乡市卫滨区人民法院（2015）卫滨民一初字第14号民事判决第一项为：“新乡市海宁皮革发展有限公司于判决生效之日起十日内支付都洪亮2014年7月份11天工资985.31元。支付都洪亮2013年10月28日至2014年7月11日止未休年休假工资531.1元。支付都洪亮经济补偿金7440元。支付都洪亮转移档案失业金损失10080元，合计：19036.41元。
一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，均�新乡市海宁皮革发展有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 李书光
审判员 温双双
二〇一五年十月二十三日
书记员 刘万发