浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭江商初字第1845号原告黄坚，男，1973年12月4日出生，汉族，住杭州市江干区。委托代理人屠友先、吕倩梅（特别授权），浙江万向光明律师事务所律师。被告曹卫国，男，汉族，1971年4月14日出生，户籍所在地杭州市下城区。被告杭州清盛置业有限公司，住所地杭州市经济开发区顺达路101号北206房。法定代表人曹卫国，总经理。委托代理人陈晨、王洁（特别授权），浙江东孚律师事务所律师。原告黄坚为与被告曹卫国、杭州清盛置业有限公司（以下简称清盛公司）合伙协议纠纷一案，于2015年8月14日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭进行了缺席审理。原告黄坚的委托代理人屠友先、被告清盛公司的委托代理人陈晨到庭参加诉讼，被告曹卫国经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已�理终结。原告黄坚起诉称：2010年5月27日，原告与被告曹卫国签订一份《合伙协议》，约定双方分别出资1400万元、5600万元入股并开发清盛公司杭州钱江经济开发区顺风路西侧3号地块。合同签订后，原告按约出资并履行合伙协议相关义务。时至2013年9月26日，双方签订补充合同，约定原告退出合伙，合伙份额转让给曹卫国，由曹卫国补贴原告700万元，余1400元转化为曹卫国向原告借款。借期自2013年5月28日至2014年5月7日。到期后，曹卫国未能支付所欠款项及利息，双方再次于2015年2月17日签订借款合同，约定截止2015年2月17日，曹卫国尚欠原告本金1200万元，利息86万元，并约定分期偿还，2015年3月3日前归还200万元，2015年4月3日前归还350万元，2015年5月3日前归还350万元。该合同第6条约定，如果被告曹卫国没有按期还清，则承担欠款总额30%的违约金。被告清盛公司承担担保责任。该借款合同签订后，曹卫国分别于2015年3月4日还款81万元，于2015年3月5日还款74万元，于2015年4月21日还款88万元，于2015年4月23日还款100万元，于2015年4月28日还款62万元，此后，原告多次催款，曹卫国均未还款。现为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。诉讼请求：1、判令被告曹卫国支付所欠原告借款人民币881万元及按年24%计算的逾期付款违约金114.75万元（2015年2月17日开始计算，分段计算，截止2015年8月10日暂计为114.75万元，此后继续按此计算至付清为止），本金及违约金合计为995.75万元；2、判令被告曹卫国支付原告为诉讼而将要支付的律师费30万元（律师费目前未支付）；3、判令被告清盛公司对上述款项承担担保责任；4、本案的诉讼费、保全费由两被告共同承担。被告曹卫国未作答辩。被告清盛公司辩称：清盛公司作为担保人对原告和曹卫国之间债权债务关系性质存疑，原告、曹卫国在2010年至2013年9月26日期间均为清盛公司的股东，原告、曹卫国以合伙协议形式确定合作关系，以补充合同解除合作关系，且曹卫国以个人名义支付原告700万元，曹卫国又以一人公司也即清盛公司的名义向原告作出担保，清盛公司认为该系列行为可认定原告与曹卫国之间不是真正借贷关系，而是以借贷名义掩盖抽资事实，该行为违反公司法规定，清盛公司担保应属无效。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、《合伙协议》一份，证明原告与曹卫国之间曾经系合伙关系，共同开发杭州清盛置业有限公司杭州钱江经济开发区顺风路西侧3号地块；2、收款证明、银行汇款回单及结婚证，证明曹卫国已经收到合伙协议中约定的1400万元出资额；3、《补充合同》一份，证明原告退伙，曹卫国补贴原告700万元，余款1400万元双方约定按照借款处理；4、《借款合同》，证明原告与曹卫国就尚未归还的款项作出了还款的安排，并且双方对利息及违约责任作出了约定，清盛公司对曹卫国的合同义务承担担保责任；5、《委托代理合同》，证明原告为诉讼而应当支付律师费30万元。被告曹卫国、清盛公司未向本院提交证据。上述证据，经庭审出示，被告清盛公司的质证意见：对证据1、2、4均无异议；对证据3，�实性无异议，但认为原告与曹卫国之间不是单纯股权转让关系；对证据5，真实性无异议，但认为律师费没有实际支付，不应由被告承担。经审查，本院对上述证据认证如下：被告曹卫国未到庭参加诉讼，也未提交证据，视为自动放弃质证权利。原告提交的证据客观真实，内容与本案具有关联性，可以作为案件事实认定的依据，均予以确认。根据本院认定的有效证据及当事人的陈述，本案事实认定如下：2010年5月27日，黄坚与曹卫国签订《合伙协议》一份，约定，双方自愿受让清盛公司股权，并开发清盛公司拥有的杭州钱江经济开发区顺风路西侧（3）地块的房产开发项目。双方共计出资7000万元，曹卫国出资5600万元，占80%，黄坚出资1400万元，占20%。出资于2010年5月28日前交齐，汇款至曹卫国余杭信用合作社仓前支行账户。曹卫国为合伙负责人，对外开展业务，对合伙事业进行日常管理，其他合伙人有参与合伙事业的管理、听取合伙负责人开展业务情况的报告等权利。双方共同经营、共同劳动，风险及盈亏按股权比例承担分配。等等。2010年10月5日，曹卫国确认黄坚的投资款1400万元已全部收到。2013年9月26日，黄坚与曹卫国签订《补充合同》，约定黄坚退出合伙，并约定：一、因目前合作开发的项目尚未盈利，且还处于投资阶段，黄坚退出后，曹卫国愿个人给予黄坚700万元的补贴。且黄坚已收到该700万元。二、鉴于目前曹卫国资金困难，尚不能退还1400万元本金，因此，转为借款，借给曹卫国使用，借期一年，从2013年5月28日起至2014年5月27日。三、利息年息7%。等等。2015年2月17日，黄坚与曹卫国、清盛公司签订《借款合同》一份，确认了上述1400万元，借期一年，从2013年5月28日至2014年5月27日，到期支付利息100万元及本金1400万元，共计1500万元。至2014年5月27日，曹卫国仍未归还全部本息。后于2014年10月支付了100万元利息，于2015年2月16日归还了200万元本金，至2015年2月17日，曹卫国还欠黄坚本金1200万元及利息86万元，合计1286万元。曹卫国承诺于2015年6月3日前还清所有欠款1286万元，其中于2015年3月3日前归还200万元，于2015年5月3日前归还350万元，余款于本合同约定的期限前还清。利息从2015年2月17日起计算，至约定的还款日，月息千分之九。如曹卫国不能按期归还，使黄坚不能按期使用该资金，则黄坚向第三方借款的费用及利息由曹卫国承担，曹卫国承担的利息与借款费用为欠款的30%每年，不到一年按实际时间计算。若没有按期还清，曹卫国承担欠款总额30%的违约赔偿金。因一方违约，另一方为维护权益而产生的所有费用，包括律师费、诉讼费、交通费、执行费等由违约方全部负担。合同所涉所有金额由清盛公司担保，如曹卫国没有按期支付，黄坚可向担保人追款。等等。上述合同签订后，被告仅归还了部分款项。原告遂起诉至本院。另查明，原告自认曹卫国分别于2015年3月4日还款81万元，于2015年3月5日还款74万元，于2015年4月21日还款88万元，于2015年4月23日还款100万元，于2015年4月28日还款62万元。本院认为，原告黄坚与被告曹卫国原系合伙关系，后曹卫国退伙，并签订了退伙协议，即《补充合同》，双方将黄坚原先投资�本金1400万元转为借款。双方之间的借贷关系成立。借款期限届满后，曹卫国未还款，双方又签订了《借款合同》，对借款本息进行了确认，并重新约定了还款期限，同时，清盛公司作为担保方，亦在《借款合同》上盖章。从以上事实可以看出，清盛公司对黄坚及曹卫国之间的借贷关系是认可的，且提供担保的意思表示真实，故清盛公司关于黄坚、曹卫国名为借款实为抽资及清盛公司担保无效的抗辩意见，与事实不符，本院不予采纳。现曹卫国未按约定还款，构成违约，应承担相应的违约责任。《借款合同》约定的违约金为欠款总额30%，现原告主张按月利率2%的标准计算，该标准不违反法律规定，予以准许。原告计算违约金的方式正确，本院予以支持。因律师费未实际发生，故原告要求被告支付律师费损失的诉讼请求，无�实及法律依据，本院不予支持。清盛公司提供的保证担保合法有效，其应对曹卫国的上述债务承担连带清偿责任。综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告曹卫国偿还原告黄坚借款人民币8810000元，并支付违约金人民币1147500元（违约金暂算至2015年8月10日，此后按月利率2%的标准计算至本判决确定的履行期限届满之日止），于本判决生效之日起十日内付清；二、被告杭州清盛置业有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告黄坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币83345元，由原告黄坚负担人民币1842.50元，由被告曹卫国、杭州清盛置业有限公司负担人民币81502.50元。财产保全申请费人民币5000元，由被告曹卫国、杭州清盛置业有限公司负担。公告费人民币650元，由被告曹卫国、杭州清盛置业有限公司负担。被告应负担的诉讼费用应在本判决生效之日起三日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州�中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币83345元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户行：工商银行湖滨支行，账号12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审 判 长  陈维专代理审判员  黄 亮人民陪审员  徐燕萍二〇一六年四月十八日书 记 员  郭卓君?*MERGEFORMAT?6?