江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0723民初4656号原告：江苏皇川燃料有限公司，住所地，江苏省江阴经济开发区靖江园区沿江高等级公路21号2-268室。法定代表人：肖洪清，该公司执行董事。委托诉讼代理人：高芳艳、范向阳，江苏中毅律师事务所律师。被告：灌云县交通运输局，统一社会信用代码：11320723012792128，住所地，江苏省连云港市灌云县�山镇胜利西路696号。法定代表人：武卫东，该局局长。委托诉讼代理人：肖义，江苏润唐律师事务所律师。被告：江苏中瑞路桥建设有限公司，住所地，江苏省泰州市海陵区江洲北路719-1号。法定代表人：葛忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈桂宝，江苏弘泰律师事务所律师。第三人：蒋永军，男，汉族，1972年4月5日出生，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：顾筱麟，江苏景丰律师事务所律师。原告江苏皇川燃料有限公司（以下简称皇川公司）诉被告灌云县交通运输局（以下简称灌云县交通局）、江苏中瑞路桥建设有限公司（以下简称中瑞公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月1日公开开庭进行了审理。原告皇川公司委托诉讼代理人高芳艳、范向阳，被告灌云县交通局委托诉讼代理人肖义到庭参加诉讼，被告中瑞公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。2016年12月22日第二次公开开庭进行了审理。原告皇川公司委托诉讼代理人高芳艳、范向阳，被告灌云县交通局委托诉讼代理人肖义，被告中瑞公司委托诉讼代理人陈桂宝到庭参加诉讼。庭审后，经中瑞公司及蒋永军申请，本院依法追加蒋永军为第三人参加本案诉讼，于2017年11月10日第三次公开开庭进行了审理，原告皇川公司委托诉讼代理人高芳艳、范向阳，被告灌云县交通局委托诉讼代理人肖义，被告中瑞公司委托诉讼代理人陈桂宝�第三人蒋永军委托诉讼代理人顾筱麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告皇川公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告灌云县交通局、被告中瑞公司优先支付原告工程款80000000元；2、请求判决被告灌云县交通局、被告中瑞公司承担约定利息6660000元（按年息10%至剩余工程量计量签字确认次月即2015年12月18日计算至2016年10月17日共计10个月，以后的利息按年息10%计算至实际付清之日）；3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2013年，被告中瑞公司在承建被告灌云县交通局324省道灌云段二期工程中，因缺乏资金，工程停建两年余。2015年10月27日两被告与原告协商，对未完成的工程从整体工程中剥离出来，由原告提供5000万元资金并由原告进行监管对剥离出来的剩余工程进行专款专用，工程仍由中瑞公司安排人员建设，被告中瑞公司以及被告灌云县交通局承诺在工程交工支付回购款时，从工程款中优先支付给原告8000万元。并约定，支付款项承担10%的利息。于是同日，三方签订了一份《324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》。现剩余工程因原告提供了专款专用的建设资金，使得整体工程已经完工交工验收。原告认为，324省道灌云段工程剩余工程建设，三方协议虽名为提供资金协议，仍由中瑞公司安排人员施工建设，但实际上原告提供的资金属于从整体工程中剥离的工程进行建设的资金，且受原告监管使用，保证了专款专用，完工了剩余工程。所以，324省道灌云段二期工程的剩余工程经过剥离后，原告是实际施工人，三方又约定，优先在回购时支付原告8000万元。故，按照合同法的规定，原告享有优先支付8000万元工程款的优先权。因此，依法向贵院提起诉讼，请求贵院�持诉求。被告中瑞公司辩称：一、对于原告提供的5000万资金真实性没有异议，该资金从2015年10月29日至2016年5月10日共分13笔支付。二、投入资金所产生的工程量经过审计只有66598471元。三、原告与我公司约定的8000万元及10%利息明显过高，请求法院依法核减。被告灌云县交通局辩称，在本案中被告灌云县交通局只能向真正的总包方即被告中瑞公司履行付款责任，因为，我局与被告中瑞公司签订的建设工程合同当中明确约定涉案工程不得违法分包和转包，所以这次起诉前我局一直认为该工程是由被告中瑞公司独立完成。且涉案工程还未到付款期限，不应当要求我局付款。第三人蒋永军陈述，第三人蒋永军系本案所涉整体324省道灌云段二期路面BT项目工程的实�施工人。而本案所涉的2015年10月27日的协议书也系各方真实意思表示。但由于第三人系借用中瑞公司名义进行施工，因此相应的对外合同也是以中瑞公司的名义签订。而本案中皇川公司介入本案工程也是通过第三人与皇川公司联系并商谈的结果。本案涉及的工程为最终审计报告所确认的第10至12期所涉工程，所涉工程款最终审定金额为66598471元。第三人作为实际施工人，依法享有对回购款的优先受偿权。经审理查明：一、2013年1月9日，被告灌云县交通局与被告中瑞公司签订324省道灌云段二期路面BT项目《建设工程合同》，约定：甲方为灌云县交通运输局，乙方为江苏中瑞路桥建设有限公司。鉴于甲方为修建S324灌云段二期路面BT项目并接受乙方对该项目工程的投标书，甲方和乙方共同订立合同，其�：3、根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额计算的签约合同价：人民币（大写）叁亿肆仟玖佰玖拾壹万玖仟壹佰柒拾柒元叁角肆分（￥349919177.34元，含暂定金）。10、乙方实施分包行为必须按照《公路工程施工管理办法》（交公路发〔2011〕685号）规定执行。同时，乙方要严格制定本项目的资金使用计划，不允许通过违法分包和其他不正当方式转嫁投资风险。14、S324项目乙方只负责二期路面工程部分的施工，一期工程中没有完成的路基及该段落的路面工程纳入总合同，但甲方负责组织实施。该部分工程费用从乙方的总中标价中扣除并不以该部分作为工期考核。该合同还对其他事项予以约定。二、2013年1月9日，被告灌云县交通局作为甲方与被告中瑞公司作为乙方签订《324省道工程建设回购及抵押专项合同》，约定：1、回购期及计息（1）、该项目工程款回购期为三年。回购款自项目交工验收次日起在约定回购期内按比例支付，即自项目交工验收次日起8个月后30日内支付计量工程量总价的40%+之前所有投资利息作为首期回购款，利随本清；自项目交工验收次日起满20个月（8+12）后30日内支付计量工程量总价的30%+当期投资利息作为第二次回购款，利随本清；自项目交工验收次日起32个月（8+12+12）（缺陷责任期满）后30日内支付计量工程量总价的30%+当期投资利息作为第三次回购款，利随本清（如遇法定节假日，则相应顺延为其后第一个工作日）。（2）、如甲方资金充足，甲方可提前支付工程款，利随本清。三、2013年1月31日，被告中瑞公司作为甲方，第三人蒋永军作为乙方，双方签订《工程承包合同》，被告中瑞公司将该工程转包给蒋永军，约定：承包范围为324省道灌云段二期路面BT项目所有工作内容；工程预计价款为叁亿肆仟玖佰玖拾壹万玖仟壹佰柒拾柒元叁角肆分（￥349919177.34）；乙方自主经营，自负盈亏自担风险，承担一切债权债务。该合同还对其他事项予以约定。在该合同签订后，第三人蒋永军作为实际施工人组织施工。四、该工程在建设后期，因资金周转出现困难，为完成剩余工程，2015年10月25日，通过第三人蒋永军介绍，被告灌云县交通局作为甲方，原告皇川公司作为乙方，被告中瑞公司作为丙方，签订了《S324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》，约定：“甲方为修建S324灌云段二期路面项目工程，由丙方中标承建，因丙方资金周转问题，导致停工。为尽快完成二期剩余工程量，乙方决定提供资金，帮助丙方完成剩�工程量。经过三方协商，达成如下协议内容，其中：1、提供资金额度：（1）、根据三方确定，乙方提供资金人民币伍仟万元。（2）、S324省道灌云段二期路面剩余工程从总工程中剥离，单独作为乙方提供资金及回报结算的依据。2、提供的资金管理：（1）、为确保乙方提供的资金用于完成S324省道灌云段二期路面剩余工程的建设以及资金使用安全，由乙方以乙方名义在灌云县当地银行设立共管银行账户，专款专用，并由乙方派员对伍仟万元资金进行监管使用。乙方提供的资金伍仟万元到账后，由设立账户的银行出具账单。（2）、伍仟万元使用采取的方式：由丙方根据施工进度，向乙方出具采购材料、清单、资金使用计划，从专款账户使用资金……。4、结算和支付回购款。（1）、丙方和乙方约定此剩余工程如期完成后，从甲方回购款中支付和回报给乙方结算款项额度为人民币捌仟万元，该捌仟万元从丙方与甲方的施工合同回购款总额中扣除。（2）、丙方在本协议签订之日，向甲方出具委托甲方直接从回购款总额中将捌仟万元的回购款支付给乙方的书面手续交付甲方，由甲方向乙方出具收到委托付款手续的书面收据。（3）、甲方首次和每次在支付S324灌云段二期路面项目回购款时都须优先支付给乙方，并于支付回购款之日将该款直接汇入指定的银行账户。在乙方回购款收取未结清之前，甲方保证不将该款汇至丙方或丙方授权委托的其他账户。（4）、对于本协议的回购款捌仟万元甲方支付时间为：自乙方出资之日起第十二个月（即2016年10月）为甲方支付回购款的支付月。（5）、本协议约定捌仟万元回购款起息日按剩余工程计量签�确认日次月开始计息。计息方法：实际年利率按10%计算，并在支付回购款时一并支付至指定乙方账户。利息结算时间从起算日计算至捌仟万元支付结清为止。（6）、如甲方资金充足，甲方可提前支付工程款，根据额度利随本清。……”。6、特别约定条款中：（2）、丙方因完成S324灌云段二期路面剩余工程的质量问题由甲方与丙方协商解决，甲方和丙方都确认乙方无责，与乙方无关。甲方不将丙方的一切责任转嫁给乙方。该协议书还对其他事项予以约定。五、2015年10月28日，被告中瑞公司向被告灌云县交通运输局出具《付款委托函》：“我公司承建的S324灌云段BT项目工程，因剩余工程由江苏皇川燃料有限公司提供资金，故根据2015年10月27日贵局与我公司及江苏皇川燃料有限公司签订的三方协议内容，特出具本付款委托书，请贵局在回购款中优先支付江苏皇川燃料有限公司捌仟万元，该款从总回购款中抵扣结算。捌仟万元的约定利息也请汇给江苏皇川燃料有限公司。回购款及利息汇付指定账号:户名：江苏皇川燃料有限公司，银行：中信银行靖江支行，账号：73×××99。委托人：江苏中瑞路桥建设有限公司”。2015年10月29日，江苏中瑞路桥建设有限公司设立指定项目专用资金账户。六、《S324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》签订后，原告即向指定项目专用资金账户汇款伍仟万元，该款按照原、被告三方约定的资金管理方式分13次用于S324省道灌云段二期剩余工程。每次用款申请单都是由实际施工人蒋永军作为项目承包人和采购登记人、中瑞公司分管领导、灌云县交通局分管领导签字确认后才予以拨款，并由实际施工人蒋永军组织施工。2016年4月20日，S324省道灌云段路面建设工程通过交工验收并实际使用。二期剩余工程在实际施工过程中剥离出两部分即燕尾港镇水泥路和高铁施工路段，最后经工程造价咨询报告书确定为66598471元。七、在诉讼过程中，经原、被告及第三人蒋永军一致确认，剩余工程计量签字为2016年3月20日，起息日为2016年4月20日。八、第三人蒋永军在诉讼过程中书面承诺：作为实际施工人应当优先受偿的S324灌云段二期路面项目回购款，由灌云县交通局直接向原告支付。上述事实，有原、被告及第三人部分庭审陈述；原告举证的324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书、付款委托函、324省道灌云段二期路面BT项目建设工程合同、太仓农村商业银行灌云支行查询明细2份、324省道灌云段二期剩余工程专项资金材料采购用款申请单13份、2015-16年完成工程量汇总表；被告灌云县交通运输局举证的324省道工程建设回购及抵押专项合同；被告江苏中瑞路桥建设有限公司举证的工咨询造价报告书；第三人蒋永军举证的工程承包合同、承诺函等证据证实，上述证据经过庭审质证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订的《S324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》是三方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。一、关于原告诉称该合同是BT项目建设工程合同的主张。本院认为，该合同为《S324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》，其主要内容是原告提供资金人民币伍仟万元，帮助被告中瑞公司及实际施工人蒋永军完成剩余工程量，并约定对该伍仟万元资金进行监管使用。另该合同第六条第（2）项特别约定：S324灌云段二期路面剩余工程的质量问题由甲方灌云县交通运输局与丙方中瑞公司协商解决，甲方和丙方都确认乙方（原告）无责，与乙方无关。甲方不将丙方的一切责任转嫁给乙方。该特别约定确定了原告所提供的资金无任何风险，其提供资金的行为符合普通借款合同性质，因此原告与被告中瑞公司之间形成的是借款合同关系。故对原告上述主张，本院不予支持。二、关于该借款本息的偿还主体问题。本院认为，被告中瑞公司作为合同签约借款人，依法应当偿还该借款本息。关�借款利息计算问题。按照该合同约定，原告提供资金为伍仟万元，获得回报结算款项额度为人民币捌仟万元，且自原告出资之日起第十二个月（即2016年10月）为被告灌云县交通运输局支付回购款的支付月，其回报结算款超出的三千万元应属于双方约定的借款利息范畴，并在第十二个月支付，其约定明显高于法定计息标准，本院依法支持以伍仟万元为本金，从借款之日2015年10月29日起按照年利率24%计算至本金给付之日。三、关于第三人蒋永军要求优先受偿涉案工程回购款的主张。本院认为，被告中瑞公司与第三人蒋永军签订的工程施工承包合同，属于非法转包，违反国家法律强制性规定而无效，但该工程已经通过交工验收，作为实际施工人，依法对该工程回购款享有优先受偿权，但依法不包括利息。故对第三人蒋永军要求优先�偿涉案工程回购款的主张，本院依法予以支持。第三人蒋永军在诉讼过程中书面承诺：作为实际施工人应当优先受偿的S324灌云段二期路面项目回购款，由灌云县交通局直接向原告支付。这是第三人蒋永军对其民事权利的处分，不违反法律规定，依法应予照准。故被告灌云县交通局在按照约定支付S324灌云段二期路面项目回购款时，在优先支付第三人蒋永军的数额内直接支付给原告。四、关于应付工程回购款数额问题。虽然《S324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》约定：“甲方回购款中支付和回报给乙方结算款项额度为人民币捌仟万元”，但实际原告提供的伍仟万元资金，经工程造价咨询报告书确定的S324省道灌云段二期剩余工程造价为人民币66598471元。故被告灌云县交通局应当支付回购款为人民币66598471元。五、关于被告灌云县交通局给付逾期付款利息损失的问题。按照《324省道灌云段二期剩余工程提供资金协议书》第四条第五项：“回购款起息日按剩余工程计量签字确认日次月开始计息。计息方法：实际年利率按10%计算”的约定，经原、被告及第三人蒋永军一致确认，剩余工程计量签字为2016年3月20日，起息日为2016年4月20日。故被告灌云县交通局应当以人民币66598471元为本金，利息从2016年4月20日起按年利率10%计算至本金给付之日。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，�高人民法院《关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告江苏中瑞路桥建设有限公司于本判决生效后十日内偿还原告江苏皇川燃料有限公司人民币借款本金5000万元，并承担利息（以人民币5000万元为本金，从2015年10月29日起按照年利率24%计算至本金给付之日）。二、被告灌云县交通运输局在按约定支付324省道灌云段二期路面BT项目回购款时，优先支付给第三人蒋永军人民币66598471元并承担利息（以人民币66598471元为本金，从2016年4月20日起按年利率10%计算至本金给付之日）。如被告江苏中瑞路桥建设有限公司在第一项确定的时间内未能偿还原告江苏皇川燃料有限公司借款本息，该款由被告灌云县交通运输局直接支付给原告江苏皇川燃料有限公司，以冲抵第一项被告江苏中瑞路桥建设有限公司应偿还原告江苏皇川燃料有限公司的借款本息，不足部分由被告江苏中瑞路桥建设有限公司继续履行清偿责任。三、驳回原告江苏皇川燃料有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币475100元、保全费5000元共计480100元，由被告江苏中瑞路桥建设有限公司负担420100元，原告江苏皇川燃料有限公司负担60000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方�事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  王士平审 判 员  刘玉新人民陪审员  黄德才二〇一八年三月二十一日书 记 员  孙金磊法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约�力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。（三）最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六第一款：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利�的，人民法院予以支持。（四）《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、灌云县人民法院执行账号账户名称：灌云县人民法院账号：53×××77开户行：中国银行灌云支行营业部