新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新32民终128号上诉人（原审原告）朱治起，男，汉族，1955年1月6日出生，住浙江省平阳县。委托诉讼代理人刘云峰，新疆沙舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵兴柱，男，汉族，1969年1月21日出生，现住墨玉县。委托诉讼代理人安慧，新疆巴布尔律师事务所律师。原审第三人新疆兴翔果业有限公司，住所：墨玉县博斯坦库勒开发区。法定代表人赵兴柱，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人安慧，新疆巴布尔律师事务所律师。上诉人朱治起因与被上诉人赵兴柱、原审第三人新疆兴翔果业有限公司（以下简称：兴翔果业公司）股权转让纠纷一案不服墨玉县人民法（2017）新3222民初985号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年6月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱治起的委托诉讼代理人刘云峰与被上诉人赵兴柱及原审第三人兴翔果业公司的委托诉讼代理人安慧到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人朱治起上诉称：上诉人与赵兴柱原同为第三人兴翔果业公司的股东，赵兴柱为第三人兴翔果业公司的法定代表人。2016年12月22日，双方订立协议，约定将上诉人朱治起所持有的兴翔果业公司的全部股权以及融资债权共计1000万元转让给赵兴柱，赵兴柱采取分期付款方式向我支付转让借款。协议签订后，经我多次请求赵兴柱与第三人配合我办理股权转让后的变更登记手续，但赵兴柱自认为是公司的法定代表人，拒不履行配合义务和付款义务，为此向法院提起诉讼，请求法院判令被上诉人赵兴柱与第三人配合上诉人朱治起办理股权转让后的变更登记手续，并支付首期债权和转让价款50万元。一审法院适用法律不当，驳回了我的诉讼请求，认为，“在长时间没有办理工商变更登记，我方没有证据显示采取了相应有效的措施主张相关权利，进而认定应当承担举证不能的后果，因公司登记的特殊性，公司股东之间股权转让后的变更登记，即需要转让方和受让方的相互配合，也需要公司的配合，正是基于被上诉人赵兴柱在公司的特殊地位，上诉人在无法通过其它措施完成变更登记的情况下，提起了诉讼，即能够证实上诉人在主张权利也能够显示上诉人在采取有效的救济措施。请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人朱治起的上诉请求。被上诉人赵兴柱辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人兴翔果业公司辩称：本案与公司无关联性。原告朱治起向一审法院起诉请求：1、请求判令被告和第三人配合原告办理股权转让后的工商登记变更手续；2、依法判令被告支付首期融资债权及股份转让价款50万元；3、本案案件受理费由被告负担。事实与理由：2016年12月22日原告与被告订立协议，约定将原告所持有的兴翔果业公司的全部股权以及融资债权共计1000万元转让给被告，被告采取分期付款方式向原告支付转让价款。协议签订后，原告多次请求被告和第三人配合原告办理股权转让后的工商登记变更手续，但被告自认为是公司法定代表人，为逃避付款责任，拒不履行合同义务诉至法院。一审法院认定事实：2009年11月28日，原告与被告签订了《果品加工及红枣生产基地合作经营合同》（以下简称主合同），双方共同投资建设新疆兴翔果业有限公司，该份合同就投资建设相关事宜做了详细约定。2011年10月23日，原告委托幺双庆与被告在主合同基础上再次签订了《补充协议》。主合同生效后，原被告双方就实际履行情况再次做了确认，也对后续合作具体问题做了约定。2015年4月15日，在西湖酒店形成了股东会决议。2016年12月22日，原告与被告再次达成《协议书》，原告将其在第三人兴翔果业公司的全部股份转让于被告，股权转让款作价20万元，同时原告多年的投融资款980万，以上共计金额1000万元，由被告分期支付给原告。同时双方之前签订的《果品加工及红枣生产基地合作经营合同》以及《补充协议》在《协议书》生效后全部作废，并且此份协议也约定了原告应先履行义务。原审法院认为，原告本次诉讼系基于要求被告履行双方签订的协议书中所规定的给付义务。根据原被告签订的协议书约定，原告应在协议生效后7日内先办理工商变更登记后，被告后履行付款义务。因此在原告未按约定办理工商变更登记的情况下，主张被告给付50万元部分股权转让款，没有法律依据。对原告诉称的因为被告为公司法定代表人，掌握其公司印章拒不配合办理工商转让变更，但是未向法院提供相应证据加以证明，且在长时间没有办理工商变更登记的情况下，亦没有采取相应有效措施主张相关权利，故对原告所述的意见，原审法院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》六十条、《最高人民法院关于适用本院经二审审理查明，赵兴柱作为甲方，朱治起作为乙方，双方于2019年11月28日签订《果品加工及红枣生产基地合作经营合同》，双方约定共同投资建设新疆兴翔果业公司果品加工基地，赵兴柱系该公司法定代表人，双方约定，建设期间甲方负责组成日常管理机构，原则上乙方不派人参加具体建设管理工作。甲方于2010年12月30日前将乙方投入本金返还。但甲方未履行协议约定向乙方返还本金的义务。双方再于2011年10月26日签订《补充协议》，确认乙方投入资金共计800万元，由前《合同》约定的2010年12月30日返还变更为2012年12月30日由甲方返还乙方投入本金。涉案经营方式为甲方自主经营，自负盈亏，自担风险。甲方承包经营期间每年向乙方交纳300万元承包费。以上协议内容，甲方仍未履行向乙方返还本金及交纳300万元承包费，故于双方于2016年12月22日再次签订《协议书》，约定“乙方将其在该公司所持有的股份全部转让给甲方，转让价款20万元”；乙方在公司投融资款及多年来未收取的承包费协商确定为980万元。以上共计1000万元。本院认为，双方于2016年12月22签订的《协议书》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法律规定，合法有效，本院予以确认。协议约定该协议自签订之日起生效，生效后双方之前签订的《果品加工及红枣生产基地合作经营合同》以及《补充协议》全部作废。故双方应遵守该协议内容，遵循诚实守信的原则，各自履行其责。该《协议书》甲方为新疆兴翔果业有限公司赵兴柱；乙方为朱治起。签订该《协议书》宗旨（第一段）即“今甲乙双方自愿、平等、协商一致，就双方之间多年投融资及股权转让事宜等一揽子所有问题协议如下”。该宗旨含概两个内容：1、多年投融资；2、股权转让事宜。双方签订该《协议书》第1条“乙方将其在该公司所持有的股份全部转让给甲方，转让价款20万元”；第2条“甲方支付给乙方多年来的投融资款及上述股权转让款20万元共计1000万元”，故双方确定转让价款20万元；投融资款980万元。该《协议书》第3条“乙方须在本协议生效后7日内办结股权转让的工商变更登记手续，否则甲方有权拒付上述转让款”。因上诉人朱治起未在约定7日内办理工商变更登记手续，其要求赵兴柱履行协议内容给付转让价款20万元，根据协议内容甲方有权拒付，本院予认可。该《协议书》第2条“甲方支付给乙方多年来的投融资款及上述股权转让款20万元共计1000万元，该款项由甲方分期支付，即2017年6月30日前付50万元；2017年12月31日前付50万元；2018年12月31日前付200万元；2019年12月31日前付200万元；2020年12月31日前付200万元；2021年12月31日前付300万元；”本案中上诉人朱治起虽因7日内未办理工商变更登记手续，丧失主张被上诉人赵兴柱支付20万元转让款的权利，但该协议还约定融资款的给付事宜，该项事宜系被上诉人赵兴柱真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，被上诉人赵兴柱应按协议内容履行给付义务。上诉人朱治起原审诉请判令赵兴柱支付首期融资债权及股份转让价款50万元，本院认为，减去20万元股权转让款赵兴柱应向朱治起支付融资债权30万元。综上所述，上诉人朱治起的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销墨玉县人民法院（2017）新3222民初985号民事判决；二、被上诉人赵兴柱与原审第三人新疆兴翔果业有限公司与本判决生效之日起一个月内配合上诉人朱治起办理股权转让后工商变更登记手续；三、被上诉人赵兴柱向上诉人朱治起支付融资债权30万元。一审案件受理费8800元，由上诉人朱治起负担3520元，被上诉人赵兴柱负担5280元；二审案件受理费8800元，由上诉人朱治起负担3520元，被上诉人赵兴柱负担5280元。被上诉人赵兴柱于本判决生效后十日内履行，逾期不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 黄      红      辉审判员 闫      红      梅审判员 辛      元      忠二〇一八年七月二日书记员 阿依古丽·艾克木