河北省承德市双桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0802刑初159号
公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
被告人谢遵正，居民身份证号码×××，个体工商户，户籍所在地福建省诏安县，现住天津市北辰区。2015年9月23日被承德市公安局双桥分局食品药品安全保卫大队抓获。2015年9月24日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年10月29日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人彭裕光，北京市国乐律师事务所律师。
被告人徐某某，居民身份证号码×××，个体工商户，户籍所在地湖北省宜昌市，现住天津市北辰区。2015年9月23日被承德市公安局双桥分局食品药品安全保卫大队抓获。2015年9月24日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年10月29日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人张勇，北京市永轩律师事务所律师。
被告人闫某某，居民身份证号码×××，个体工商户，户籍所在地河南省商丘市夏邑县，现住河北省承德市。2015年9月23日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年10月29日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。2015年11月5日被承德市公安局双桥分局取保候审。
被告人张某某，居民身份证号码×××，个体工商户，户籍所在地河南省商丘市夏邑县，现住河北省承德市。2015年9月23日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年10月29日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。2015年11月5日被承德市公安局双桥分局取保候审。
承德市双桥区人民检察院以承双桥检公诉刑诉（2016）115号起诉书指控被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某犯销售伪劣产品罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院于2016年6月6日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年6月21日公开开庭审理了本案。承德市双桥区人民检察院指派检察员范丽媛出庭支持公诉。被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某，辩护人彭裕光、张勇等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
承德市双桥区人民检察院指控，2014年6月至案发，天津的被告人谢遵正多次向承德的被告人闫某某、被告人张某某（二人系夫妻关系）销售假烟，销售金额共计人民币127460元。被告人闫某某、张某某以高于进价的价格予以销售，公安机关在二人处扣押未销售的香烟市场价值为43690元，假酒市场价值999元。被告人徐某某自其在明知被告人谢遵正实施了销售假烟的犯罪行为后，仍为谢遵正提供银行卡，帮助其结算资金往来，帮被告人谢遵正与闫某某、张某某结算假烟货款人民币70000元。公安机关在被告人谢遵正、徐某某位于天津经营的烟酒店内查获假烟市值人民币13395元，在被告人谢遵正、徐某某位于天津的仓库内扣押假烟市值人民币665897元。
为证明以上事实，公诉人当庭出示了下列证据，1、被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某的供述；2、证人金某某、王某某、郝某某的证言；3、搜查笔录、扣押物品决定书、扣押物品清单及照片资料；4、存款凭单、账户交易明细、张某某从天津谢遵正处购买假烟汇款汇总表；5、河北省烟草质量监督监测站检验报告；6、鉴定证明表、营业执照、商标注册证、核准续展注册证明、商标使用许可合同备案通知书、注册商标证、注册商标变更证明、价格证明、鉴定证明书；7、辨认笔录；8、中国烟草总公司北京市公司北京市烟草质量监督检验站检验报告、天津市烟草专卖局涉烟案件违法物品价格认定中心价格认定意见书；9、办案说明、罪犯入所体检表；10、到案经过；11、被告人基本信息及户籍证明。
公诉机关认为，被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某销售伪劣产品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究四被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢遵正对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，并提出认罪服法，但是其对公诉机关指控的犯罪金额不予认可的辩护意见。其辩护人彭裕光提出如下辩护意见:1、根据侦查机关出具的办案说明被告人谢遵正出售的假冒中华及以上档次的香烟是75元一条，硬中华以下档次的假冒香烟是38元一条，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。故本案中根据办案单位2015年12月21日出具的办案说明，软中华、荷花、苏烟等11中假烟有明确的销售价格，另外扣押的假烟被告人谢遵正均已供述了销售价格，不应以市场价作为定罪数额；2、被告人谢遵正位于天津的仓库内存放的假烟，尚未进行销售，应当认定为犯罪预备；3、被告人谢遵正系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度好，可酌定从轻处罚。未向本庭提交证据。
被告人徐某某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，并提出认罪服法，但是其对公诉机关指控的犯罪金额不予认可的辩护意见。被告人徐某某的辩护人张勇提出如下辩护意见：1、被告人徐某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；2、公诉机关认定的被告人徐某某的犯罪金额过高，应当按照实际销售金额计算货值；3、被告人徐某某位于天津的烟酒店及仓库中的假冒香烟尚未销售，应认定为犯罪未遂，可以依法从轻、减轻处罚；4、被告人徐某某系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，可酌定从轻处罚。未向本庭提交证据。
被告人闫某某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，并提出认罪服法，请求从轻处罚的辩护意见。未向本庭提交证据。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，并提出认罪服法，请求从轻处罚的辩护意见。未向本庭提交证据。
经本院审理查明，2014年6月份至案发，被告人谢遵正多次向被告人闫某某、被告人张某某（二人系夫妻关系）销售假冒卷烟，销售金额共计人民币127460.00元。被告人闫某某、张某某以高于进价的价格对外销售上述假冒卷烟，公安机关在二人处扣押未销售的香烟市场价值为43690.00元（进货价6683.00元），假酒市场价值5994.00元（进货价700.00元）。被告人徐某某系被告人谢遵正的女朋友，自其在明知被告人谢遵正实施了销售假烟的犯罪行为后，仍为谢遵正提供银行卡，帮助其结算资金往来，帮助被告人谢遵正与闫某某、张某某结算假烟货款共计人民币70000.00元。被告人徐某某还在位于天津的烟酒店内对外销售谢遵正提供的假冒卷烟。公安机关在被告人谢遵正、徐某某经营的位于天津的烟酒店内查获假冒卷烟有销售价格的共计人民币1665.00元，没有销售价格的假冒卷烟按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格为3515.04元。在被告人谢遵正、徐某某位于天津的仓库内扣押的假冒卷烟有销售价格的共计人民币67981.00元，没有销售价格的假冒卷烟按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格为207539.26元。上述两地共查获有销售价格及没有销售价格假冒卷烟共计人民币280700.30元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人谢遵正在侦查机关的供述，证实谢遵正与徐某某系男女朋友关系。谢遵正从2014年10月份开始销售假烟，其销往承德的假烟都销售给了一个自称叫“王菲”的人。销售的种类有中华、玉溪、黄鹤楼等十余种，销售金额每条34元到78元不等。谢遵正通过银行转账的方式接收假烟款，当时办理的是“一卡一折”，承德的下线持折存款，谢遵正持卡取款。取烟款的账号先后更换过四个，其中有三个是用徐某某的名字开的，还有一个用的是张亚永的卡。位于天津市北辰区的杨启梅烟酒便利店是谢遵正和其女朋友徐某某一起开的。位于商店后面仓库里面的假烟跟他没有关系。被告人谢遵正当庭供述，位于烟酒商店后面仓库里面的假烟也是他的。
2、被告人徐某某的供述，证实谢遵正与徐某某系男女朋友关系。徐某某在天津市北辰区开了一家杨启梅烟酒超市。谢遵正曾让徐某某去银行办理过三张银行卡，并且徐某某帮助谢遵正去银行取过钱。在办理第二张卡时徐某某得知其办理的卡是为了收取假烟款。徐某某还去烟酒店后面的仓库取过假烟，并且在其烟酒店内销售过假烟的事实及经过；
3、被告人闫某某的供述，证实闫某某和其丈夫张某某在承德市东大街开了一家烟酒商店。闫某某的一个同乡给了其一个销售假烟的人的电话，后闫某某通过电话与这个人取得了联系。闫某某在电话中自称叫“王菲”，先后在对方处购进了十余种假烟，进货金额十余万元。闫某某通过“一卡一折”的方式在银行存款，对方先后更换过四个账户，前三个收款人都是徐某某，最后一次收款人叫张亚永。张某某负责收货、给对方汇款等事宜。此外闫某某和张某某还在高庙租了一间民房用于存放假烟。其还在后国权（已判刑）处购进过一箱假冒茅台白酒的事实及经过；
4、被告人张某某的供述，证实2014年中旬其妻子联系了一个天津的销售假烟的上线，后来天津的这个上线邮寄过来了一个账户名为徐某某的存折，后来就通过这个存折给对方存假烟款。其先后从天津的上线处购进过中华、玉溪、黄鹤楼等品牌的假烟，对方一共更换过四次收款账户。此外，闫某某和张某某还在高庙租了一间民房用于存放假烟的事实及经过；
5、证人金某某的证言，证实张某某、闫某某夫妇租用金某某家的房子作为仓库，金某某有时负责帮忙接收快递，张某某夫妇会给其一定的报酬，但是金凤贤对于其收的货均是假烟并不知情的事实及经过；
6、证人王某某、郝某某的证言及辨认笔录，证实徐某某和其丈夫租用天津市北辰区小淀镇刘安庄村11号的房屋作为库房。郝某某看见徐某某和其丈夫都从仓库里往外拿过烟的事实及经过，同时证实证人王某某辨认并确认被告人谢遵正的过程；
7、搜查笔录、扣押物品决定书、扣押物品清单及照片资料，证实公安机关将在张某某、闫某某经营的烟酒店及金凤贤家，谢遵正和徐某某经营的烟酒店和仓库等处查获的假冒卷烟、假冒白酒予以扣押，以及相关涉案物品的图示概览；
8、存款凭单、账户交易明细、张某某从天津谢遵正处购买假烟汇款汇总表，证实张某某、闫某某夫妇共向账户名为徐某某的银行卡及账户名为张亚永的银行卡汇款127460.00元的事实；
9、河北省烟草质量监督监测站检验报告，证实被扣押的中华、玉溪、黄鹤楼、利群香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；
10、鉴定证明表、营业执照、商标注册证、核准续展注册证明、商标使用许可合同备案通知书、注册商标证、注册商标变更证明、价格证明、鉴定证明书，证实被扣押的茅台酒是假冒茅台公司品牌注册商标的产品；
11、中国烟草总公司北京市公司北京市烟草质量监督检验站检验报告、天津市烟草专卖局涉烟案件违法物品价格认定中心价格认定意见书，证实在谢遵正、徐某某处扣押的品牌香烟经鉴定均系假冒注册商标且伪劣卷烟，经天津市烟草专卖局涉烟案件违法物品价格认定中心鉴定，在谢遵正、徐某某处扣押的假冒卷烟总价为665879.42元；
12、办案说明、罪犯入所体检表，证实在被告人谢遵正、徐某某处扣押的品牌卷烟被天津市烟草专卖局登记保存，经北京市烟草质量监督检验站检验认定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。在犯罪嫌疑人徐某某经营的烟酒店内共扣押58条假烟，经鉴定价格总计13395.40元。被告人谢遵正在抓捕过程中存在抗拒抓捕行为，到案后畏罪跳车逃跑，后被公安机关全力抓获，公安机关无刑讯逼供行为，公安机关还调取了承德市看守所的罪犯入所体检表。公安机关通过对闫某某讯问得知，闫某某与谢遵正并无服装生意往来，只是与谢遵正有假烟生意往来。张某某和闫某某尚未销售的假烟种类及假烟单条的进货价格，未销售的假冒卷烟进货价为6683.00元，假冒白酒进货价为700.00元，共计7383.00元。因闫某某、张某某进购及销售假烟的品种、数量、价格均未做任何登记，具体销售金额无法核定；
13、到案经过，证实被告人谢遵正、徐某某系被抓获到案，被告人闫某某、张某某系被传唤到案；
14、被告人基本信息及户籍证明，证实被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某的自然身份情况。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某作为产品的销售者，在销售过程中以假充真，四被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢遵正、徐某某、闫某某、张某某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。虽然闫某某、张某某进购及销售假烟的品种、数量、价格均未做任何登记，具体销售金额无法核定，但其二人从谢遵正、徐某某处进购的假烟进货价格已达127460.00元，远超过本罪五万元的追诉标准。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。本案中，被告人谢遵正、徐某某向张某某、闫某某销售的11种假烟有销售价格，故对这11种假烟应按照销售价格计算货值。剩余假烟按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算货值。经核算，公安机关在被告人谢遵正、徐某某位于天津经营的烟酒店内查获假冒卷烟有销售价格的共计人民币1665.00元，没有销售价格的假冒卷烟按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格为3515.04元。在被告人谢遵正、徐某某位于天津的仓库内扣押的假冒卷烟有销售价格的共计人民币67981.00元，没有销售价格的假冒卷烟按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格为207539.26元。在上述两地共查获有销售价格及没有销售价格假冒卷烟共计人民币280700.30元。上述假冒卷烟并未实际销售，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人谢遵正的辩护人彭裕光提出的第1、3点辩护意见，本院予以采信，其他意见不采信。被告人徐某某的辩护人张勇提出的第2、3、4点辩护意见，本院予以采信，其他意见不采信。被告人闫某某、张某某均系残疾人，犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十三条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人谢遵正犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年9月23日起至2019年3月22日止，罚金于判决生效后10日内缴纳）
二、被告人徐某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年9月23日起至2018年3月22日止，罚金于判决生效后10日内缴纳）
三、被告人闫某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后10日内缴纳）
四、被告人张某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后10日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 张南雪
人民陪审员 于德成
人民陪审员 李兴光
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 胡 瑞