四川省眉山市东坡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1402刑初329号
公诉机关眉山市东坡区人民检察院。
被告人王某甲，因犯开设赌场罪于2014年9月10日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月9日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人刘强，四川孟鸣律师事务所律师。
眉山市东坡区人民检察院以眉东检公诉刑诉[2016]307号起诉书指控被告人王某甲犯开设赌场罪，于2016年6月30日向本院提起公诉。本院依法依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员杨雅婷出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人刘强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年12月10日，被告人王某甲在位于眉山市东坡区土地乡荷花街43号附1号浅水湾茶楼内开设翻牌机场所，王某甲在该场所内共放置具有上下分和以小博大功能的翻牌机11台和8位捕鱼机1台，并聘请王某乙负责上下分和收取赌资。期间，王某甲共获违法所得3万元以上。2016年3月9日，公安机关在该场所内当场挡获王某甲和王某乙。
公诉机关提交相应证据认为，被告人王某甲的行为已构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人王某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，但提出其违法所得没有3万元。
辩护人刘强对公诉机关指控被告人王某甲犯开设赌场罪无异议，但提出没有充分的证据证明被告人的违法所得超过3万元；被告人王某甲有坦白情节。
经审理查明，2015年12月10日，被告人王某甲在位于眉山市东坡区土地乡荷花街43号附1号浅水湾茶楼内开设翻牌机场所，王某甲在该场所内共放置具有上下分和以小博大功能的翻牌机11台和8位捕鱼机1台，并聘请王某乙负责上下分和收取赌资。期间，王某甲共获违法所得3万元以上。2016年3月9日，公安机关在该场所内当场挡获王某甲和王某乙。
另查明，被告人王某甲当庭自愿认罪。公安机关于2016年3月9日查获赌场时一并扣押了违法所得300元，并对现场查获的赌博机具全部予以销毁。
还查明，被告人王某甲因犯故意伤害罪于2002年5月22日被本院判处有期徒刑三年。因犯开设赌场罪于2014年9月10日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限为2014年9月22日起至2015年9月21日止）。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的如下证据证实：
1、受案登记表，证实公安民警在进行治安检查时，在东坡区土地乡荷花街43号附1号浅水湾茶楼后面的一个棚子里查获11台翻牌机、1台8座捕鱼机，同时查获了参赌人员4人，上下分人员1人。
2、现场勘查笔录、现场图及照片，扣押清单，载明案发现场的情况，公安民警在现场查获11台翻牌机、8座捕鱼机1台、帐本1本，并从上分人员王某乙处扣押现金300元。
3、证人王某乙的证言，其主要内容是：我是2015年12月份的样子，王某甲叫我去他的翻牌机店上帮忙的，先说是100元一天，结果到现在都没有发过工资。正式营业是2016年2月份，我主要负责上下分、泡茶之类的工作。帐本是我记的，我每天把赊帐和优惠的数目记录在上面，收到钱后晚上就拿给王某甲，但铺子上总是赢钱，我估计也赚了3万至4万。本子上的“利”是根据机子上的分值算出来的利润，但是没有除去优惠、欠帐和填分等开支。优惠指的是每个人每天第一次上分时都要上100分送200分，还有就是有人输了一点钱就要我们上优惠，不然就要举报我们。好多打游戏的人说我们的机子较死，不好打，王某甲为了生意，有时候叫我，还有朋友在没有人打的时候往机子里填分，扯人气。帐本上的“某某欠”表示别人从王某甲手中借的现金，还有一部分是打翻牌机的欠帐。“收某某”的意思是打牌的人还给王某甲的钱。“赔某某”是指机子出现故障后赔给客人的钱，王某甲说了的一般都是赔的100元。“填分”是指老板自己把分打进进去，因为机子生意不好，老板自己填点分进去，客人来打机子容易赢钱，这样生意才会好起来。“拿”指老板在我身上拿钱走，有时王某甲会拿些钱放在我的身上，方便客人没钱了好借给客人，有时王某甲身上没钱了，也要从我身上拿去用。“优”是指客人来打机子上分的时候，老板送给客人打的分。“借”是打牌的人借钱，“拿”是王某甲从我身上拿钱去用。“还某某”是指客人从茶铺子里借了钱，最后还回来的钱。王某甲开翻牌机生意不好，帐本上显示的金额，除了我说的欠帐、优惠、填分外，还有一部分是王某甲的亲兄弟王纪明打的分数，而且没有拿到钱。我每天晚上下了班就把当天铺子上所有的钱交给王某甲，我们是堂兄弟关系，他因相信我，也没有和我对帐。被挡获当天盈利了300元，已被公安民警扣押。2016年2月10日和2月11日这两天因主板坏了，王某甲将主板换了后没有告诉我，所以这两天帐上显示为盈利10000元左右，后来我把帐算出来和我自己身上的钱相差太多，王某甲才告诉我换了主板。帐本上的欠帐多数都是收不回来的，因为浅水湾茶楼也是王某甲开的，好多都是来打牌的人在人还没来时就打翻牌机耍，等人来了后，就去打牌去了，根本就不会付帐。我无法对帐本上的每一项记录进行准确的回忆和计算，也无法对帐本上每天的实际利润进行详细的核对。以前说的利润金额是大概算出来的。
4、证人邹某某的证言，其主要内容是：当天去王某甲的翻牌机铺子上打捕鱼机，去时有两个人在打，王某乙是上分的，也在。我叫王某乙给我上了100元的分，打了几分钟警察就来了。
5、证人刘某某的证言，其主要内容是：当天上午10点过，我到王某甲的茶楼去喝茶，结果坐满了，我就去打鲨鱼机，我去时已有两人在打捕鱼机，我让王某乙给我上了100元的分，后为熊某某进来打翻牌机，杨某某和另一男子进来打捕鱼机，上的分还没打完，就被警察抓了。我是2016年2月从山西回来后才发现开了翻牌机的。
6、证人熊某某的证言，其主要内容是：2016年3月9日，我到浅水湾茶楼打牌，去了后没有人打牌，我就到后面去打翻牌机，进去后看到刘某某在打，我让王某乙给我上了50元的分，后来杨某某、邹某某也来打。后来警察就来了。我知道这个翻译牌机是王某甲开的。
7、证人杨某某的证言，其主要内容是：2016年3月9日中午，我到土地乡“浅水湾”茶楼打捕鱼机，进去后看到当时里面有三个有打，还有上分的王某乙。我叫王某乙给我上了50元钱的分，打了有两分钟，警察就来把我们查了。这个铺子是王某甲开的。我在王某甲的茶楼打牌时向王某甲借过钱，不是打翻牌机欠的。
8、证人王某丙的证言，其主要内容是：我是2015年12月底就知道王某甲开了翻牌机，我去打过三四次，我打翻牌机大约欠了王某甲400元钱。
9、证人王某丁的证言，其主要内容是：我是2016年1月第一次到王某甲的翻牌机铺子上去耍的。共耍了两三次，我去打时也有欠帐，可能欠了300元，我去的时候好多时候都没有人打翻牌机，都在前面茶楼打牌。
10、辨认笔录，载明参赌人员之间进行了相互辨认；证人王某乙对被告人王某甲进行了辨认。
11、帐本，载明王某甲开设赌场的收入、优惠、填分、欠帐等情况。
12、本院（2014）眉东刑初字第349号刑事判决书，执行通知书，证实被告人王某甲因犯开设赌场罪，于2014年9月10日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元，其缓刑考验期限为2014年9月22日起至2015年9月21日止。因犯故意伤害罪于2002年5月22日被本院判处有期徒刑三年，2005年4月24日刑满释放。
13、眉山市公安局东坡区分局眉东公（土）行罚决字[2016]312号、313号、314号、315号、316号行政处罚决定书，证实现场查获的参赌人员刘某某、杨某某、邹某某、熊某某及上下分人员王某乙被公安机关行政处罚的情况。
14、抓获经过，证实2016年3月9日12时许，公安民警查获被告人王某甲所开的翻牌机铺子后，将查获的参赌人员、上下分人员、老板传唤至公安机关接受询（讯）问的情况。
15、情况说明，证实被查获的涉案的赌博机具已在照相后予以现场销毁。
16、户籍信息，载明被告人王某甲的出生日期、住址等基本情况。
17、被告人王某甲的供述，其主要内容是：从2015年12月开始，我就放了翻牌机11台和捕鱼机1台在浅水湾茶楼后面的一个彩钢棚子里，当时机器有些是坏的，还在调试，来打的人不多，没有正式营业，一直到2016年2月中旬才开始正式营业。我请了堂兄弟王某乙在铺子上负责上下分，帐本也是他在记，记录得不完全，只是大概记了一下，我也从没有核对过帐本。原先讲好的100元一天的工资，因为生意不好，没挣什么钱，就一直没发工资给他。从2015年12月至2016年2月，总共盈利可能有4000元左右，因为还有很多欠帐、优惠，还有填分。从正式开业到被查获，实际盈利有13000元左右。今天被公安查获时，有4个人正在打翻牌机和捕鱼机。帐本上的“利”字表示机子上面分值统计出来的输赢情况，但是“利”里面包含了送的分，还有一部分欠款。
本院认为，被告人王某甲在为他人赌博提供赌博场所和机具，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控罪名成立。被告人王某甲有两次犯罪前科，并且曾因犯开设赌场罪被判处刑罚，但其仍不思悔改，现又犯开设赌场罪，其主观恶性深，酌情从重处罚。
关于被告人王某甲及其辩护人刘强提出“被告人王某甲违法所得没有超过3万元”的辩解、辩护意见，从审理查明事实看，在本案中，被告人王某甲聘请王某乙为其上下分，并对收入、支出进行记帐，王某甲供述自己从未核对过帐本，故王某乙对赌场的收入情况最为清楚，虽然其称自己不能计算出赌场的具体收入，但根据其详细说明了帐本上记载的“利”是指机子分值计算出的利润，没有扣除填分、优惠；“某某欠”是指茶楼打牌的客人从王某甲处借的现金；“收某某”是指打牌的人还给王某甲的现金；“拿”是指王某甲放在王某乙处的现金，王某甲从王某乙处拿走。“优”是指给客人上分时优惠客人而不需要付钱的；“填分”是指老板为了拉生意自己填进去的分；“赔某某”是指机子出现故障后赔给客人的钱等包含的内容。根据证人王某乙的证言，可以证实“某某欠”“收某某”“拿”所涉及的金额都不包含在赌场的收入中，故用“利”的总和减去“优”“填分”“赔某某”所涉及的金额，就应当是赌场的违法所得。据此计算，被告人王某甲开设赌场的收入已远远超过3万元，对于帐本所记载的内容，被告人王某甲在侦查阶段已逐一签字确认，综上，可以认定被告人王某甲的违法所得超过3万元。公诉机关指控被告人王某甲开设赌场违法所得为3万元以上成立，本院予以支持。被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见与查明事实不符，不能成立，本院不予支持。
关于被告人王某甲之辩护人提出“被告人王某甲有坦白情节”的辩护意见，经查，被告人王某甲到案后并未如实供述其违法所得金额，不能认定为坦白，故该辩护意见不能成立，本院不予支持。被告人王某甲当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月9日起至2019年11月8日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
二、对扣押在案的违法所得300元予以没收，并对被告人王某甲的其余违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 文俊芳
人民陪审员 罗 燕
人民陪审员 周正宏
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 石 剑