辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终321号
上诉人（原审原告）李放，男，1973年6月7日生，汉族，住调兵山市调兵山。
被上诉人（原审被告）铁岭成冠人力资源管理有限公司，住所地铁岭经济开发区城南街富州小区2号组团2幢6号。
法定代表人李燕，公司总经理。
委托代理人马文利，公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）铁岭市三和劳务派遣有限公司，住所地铁岭经济开发区城南街富州小区。
法定代表人陈星杰，公司总经理。
委托代理人马文利，公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司，住所地调兵山市。
法定代表人高国勤，公司董事长。
委托代理人田志玱，辽宁和昊律师事务所律师。
上诉人李放与被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司、被上诉人铁岭市三和劳务派遣有限公司、被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司劳动争议纠纷一案，铁岭市银州区人民法院于2015年11月3日作出（2015）铁开民三初字第00035民事判决。宣判后，李放不服该判决上诉至本院。本院依法组成合议庭，由民三庭审判员王建鹏担任审判长，代理审判员应琦主审本案，代理审判员滕洪跃参加评议，于2016年2月26日公开开庭审理了本案。上诉人李放，被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司委托代理人马文利，被上诉人铁岭市三和劳务派遣有限公司委托代理人马文利，被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司委托代理人田志玱到庭参加诉讼。
原审法院审理查明：原告与三和公司于2010年签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限为2010年6月1日至2012年5月31日，之后原告又与三和公司签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限为2014年1月1日至2014年4月30日。2014年5月1日，原告与成冠公司签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限为2014年5月1日至2016年4月30日，派遣员工到调兵山煤矸石发电公司工作，合同约定劳动者应服从用人单位的新派遣，如拒不服从新派遣，视为自动解除劳动合同。2014年11月份，原告被用工单位退回成冠公司，成冠公司通知原告二次派遣，但原告未同意。
原审法院认为：原告在被实际用工单位退回后，应接受用人单位成冠公司对原告进行二次派遣，但原告未同意，该行为应视为原告拒绝继续履行与用人单位的劳动合同，解除了劳动关系，被告公司不应再支付生活费，原告主张的加班费、带薪年休假证据不足，原告诉讼请求不予支持。被告三和公司、调兵山煤矸石发电公司与原告不存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条之规定，判决：一、被告铁岭成冠人力资源管理有限公司、铁岭市三和劳务派遣有限公司、辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司不支付原告李放工资、加班费、年休假待遇等。二、驳回原告其他诉讼请求。案件诉讼费10元，由原告负担。
宣判后，李放不服原审法院的上述判决，上诉称：被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司称因取消公车的政策将上诉人李放退回，但是上诉人没有接到任何有关解除或终止劳动关系的证明。上诉人与被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司的劳动关系也没有解除。被上诉人称上诉人不服从二次派遣视为解除劳动关系没有法律依据，上诉人主张的同工同酬、加班费、绩效工资和带薪年休假工资都是在劳务派遣期间的应得待遇。在劳务派遣合同没有解除期间，上诉人依法应当最低生活费。综上，请求撤销一审判决，判令：1、上诉人与被上诉人继续履行合同。2、上诉人享受用人单位司机或同行业司机同工同酬的待遇。3、被上诉人给付加班费36197元。4、被上诉人支付劳动合同期间最低生活费。5、上诉人在劳动合同履行期间享受带薪年休假待遇。被上诉人承担所有诉讼费用。
被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
被上诉人铁岭市三和劳务派遣有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司答辩称：上诉人知道劳务派遣合同已经解除，现在称不知道解除与以前说的相矛盾。请求维持原审判决。
本院经审理查明：2010年6月1日上诉人李放与被上诉人铁岭市三和劳务派遣有限公司签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限至2012年5月31日。2014年1月1日上诉人李放又与被上诉人铁岭市三和劳务派遣有限公司签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限至2014年4月30日。2014年5月1日上诉人李放与被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司签订一份劳务派遣劳动合同书，合同期限至2016年4月30日。该份劳务派遣合同约定劳动者应服从用人单位的新派遣，如拒不服从新派遣，视为自动解除劳动合同。以上劳务派遣劳动合同书均派遣李放到被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司工作。2014年11月份上诉人李放被辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司退回。2014年12月27日李放向铁岭市经济开发区劳动人事争议总称委员会提起仲裁申请。
另查明，2013年7月1日开始铁岭市最低工资标准为每月900元。2016年1月1日开始铁岭市最低工资标准为每月1200元。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条二款规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”上诉人李放与被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司签订了劳务派遣合同书，被派遣到被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司工作，因此上诉人李放与被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司存在劳动关系，被上诉人辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司为用工单位。2014年11月份上诉人李放被辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司退回。退回后，被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司称上诉人李放拒绝接受公司的二次派遣，上诉人李放对此予以否认。铁岭成冠人力资源管理有限公司亦没有证据证明通知过李放二次派遣的事实，不能视为上诉人李放自动解除劳务派遣合同。用人单位又没有与上诉人李放解除劳动合同，双方的劳务派遣合同仍然存续，对上诉人李放要求继续履行剩余劳务派遣合同的诉讼请求予以支持，因双方签订的劳务派遣合同书于2016年4月30日到期，被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司应按最低工资标准支付上诉人李放2014年11月至2016年4月30日期间的报酬，即14月×900元+4月×1200元=17400元。上诉人李放一审提出的诉讼请求最低生活费数额为5400元，二审庭审中对最低生活费的计算期间及计算标准进行了重新计算，应以重新计算后请求的18×900元=16200元作为裁判依据。对于超出诉讼请求数额部分视为上诉人李放对自己权益的放弃。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十四条二款规定：“被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。2014年11月开始上诉人李放处于无工作期间，本院已判决铁岭成冠人力资源管理有限公司支付无工作期间劳动报酬，对于李放要求支付带薪年休假工资的请求不予支持。
上诉人李放要求同工同酬的待遇的诉讼请求，因无证据证明其工资与用工单位同岗位的劳动者的工资存在不同，对该上诉请求不予支持。
上诉人李放要求加班费的诉讼请求。上诉人李放一审提供的辽宁调兵山煤矸石发电有限责任公司2014年1月至10月的工资表，其中1、2月份的工资表有工资组成明细，包括加班费及节假日加班工资在内，已经支付了加班费。且二审中上诉人李放称被退回以前的工资均正常发放，对于李放要求给付加班费的上诉请求不予支持。
上诉人李放在一审庭审前已申请放弃了对王铁的起诉，原审将其列为本案当事人不当，应予纠正。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民三初字第00035民事判决；
二、被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司按最低工资标准支付上诉人李放2014年11月至2016年4月30日期间的报酬16200元。
三、驳回上诉人李放其他诉讼请求。
以上款项于本判决生效后五日内给付，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人铁岭成冠人力资源管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建鹏
代理审判员 应 琦
代理审判员 滕洪跃
二〇一六年五月九日
书 记 员 孙铁虎