浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍民终字第716号
上诉人（原审被告）张勇。
委托代理人（特别授权）周超，浙江博凡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何治海。
委托代理人（特别授权）周国平，�江新兴律师事务所律师。
原审被告浙江天基新型建材有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道丰木村。
法定代表人孙秋美。
上诉人张勇因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2013）绍诸民初字第2847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭进行了审理。上诉人张勇及其委托代理人周超、被上诉人何治海的委托代理人周国平到庭参加诉讼。原审被告浙江天基新型建材有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年，被告张勇从被告天基公司处承揽了位于被告天基公司内的钢棚（钢结构）搭建工程，并雇佣原告何治海从事钢棚搭建工作。同年3月27日16时20分许，原告在搭建钢棚过程中不慎从梯子上跌下，后被送至诸暨市第六人民医院住院21天，经诊断为左胫腓骨骨折。2013年9月17日，原告何治海再次到诸暨市第六人民医院住院7日，共花去医疗费用43444.66元。经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，被鉴定人何治海于2012年3月27日因故致左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，右内外踝骨折等损伤，经手术治疗，目前遗留左踝关节活动功能障碍（经测算丧失功能占左踝关节功能的25%以上、未达50%）的后遗症已构成人体损伤十级伤残。根据被鉴定人的人体损伤及恢复情况，建议给予误工时限240天左右，需一人护理，护理时限90天左右，营养补偿时限120天。原告为此花去鉴定费用2560元。原审审理中，被告张勇申请对原告何治海的伤残等级以及误工、护理、营养补偿时限进行重新鉴定，该院委托浙江大学司法鉴定中心对上述事项进行重新鉴定。2014年2月28日，该所出具浙大司鉴中心（2014）临�字第25号法医临床鉴定意见书，认为被鉴定人何治海于2012年3月27日因高坠致左胫腓骨下端粉碎性骨折，右内外踝骨折等损伤。依据《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》（浙高法（2004）264号）2.9.62、2.10.60和1.3.4之规定，其损伤及其后遗症，综合评定为人体损伤九级残疾。其伤后误工损失日建议为240日左右（包括住院期间）；其伤后护理期限建议为120日左右（包括住院期间）；其伤后营养期限建议为60日左右。被告张勇为此预缴鉴定费用2040元。原审另查明，原告何治海长期从事钢棚搭建工作，被告张勇没有相应的工程施工资质。事后，被告张勇支付原告赔偿款35285.62元。
原审法院审理认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据接受劳务一方和提供劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告何治海受被告张勇雇佣在其承揽的工程上务工、接受被告张勇的劳动管理、获取被告张勇支付的劳动报酬，因此双方形成劳务关系。对于原告在从事雇佣活动中所受的损害，作为雇主的被告张勇应该承担相应的赔偿责任。原告作为长期从事钢棚搭建工作的作业人，在施工过程中应该具备合理的审慎注意义务，却未采取任何安全措施，故其对自身损害的发生也存在一定的过错。被告天基公司作为定做人，将其钢棚搭建工程承包给没有专业施工资质的被告张勇，因此其在选任上存在过失，应当承担相应的赔偿责任。对于原告主张的诉讼请求的合理部分，该院依法予以支持。综上，原告可列入赔偿范围的损失有：（1）医疗费43444.66元；（2）误工费26359.20元（109.83元／天×240天）；（3）护理费13179.60元（109.83元／天×120天）；（4）营养费1800元（30元／天×60天）；（5）住院伙食补助费560元；（6）鉴定费2560元�（7）残疾赔偿金58208元（14552元／年×20×20%）；（8）精神损害抚慰金以原告的诉请为准，计5000元；（9）交通费300元，合计151411.46元。结合原、被告双方在本次事故中的过错程度，该院酌情由原告自负10%的赔偿责任，计15141.15元；被告天基公司承担20%的赔偿责任，计30282.29元；被告张勇承担70%的赔偿责任，计105988.02元，扣除被告张勇已垫付的35285.62元，尚应支付70702.40元。对于原告主张的要求两被告承担连带责任的诉请，因二被告系承揽关系，不符合承担连带责任的条件，故该院对该诉请依法不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告浙江天基新型建材有限公司赔偿原告何治海医疗费、误工费、护理费、住院伙�补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等经济损失共计人民币30282.29元，款限判决生效之日起十五日内付清；二、被告张勇赔偿原告何治海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等经济损失共计人民币105988.02元，扣除已支付的35285.62元，尚应支付70702.40元，款限判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告何治海其余的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1926元，依法减半收取963元，重新鉴定费2040元，合计3003元，由原告何治海负担103元，被告浙江天基新型建材有限公司负担360元，被告张勇负担2540元。
原审判决作出后，上诉人张勇不服，提起上诉称：被上诉人的损害后果系因被上诉人的故意行为造成，与上诉人无关。2012年3月27日被上诉人当天做工过程中，在有梯子的情况下，不从梯子上下来，而是故意从两米高的钢棚上跳下来。根据《侵权责任法》第二十七条之规定，损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。因此，被上诉人的损害后果不应由上诉人承担赔偿费用。请求二审法院在查清事实基础上撤销原判，依法改判。
被上诉人何治海答辩称：上诉人称被上诉人是从梯子上跳下来的说法不符合本案事实。事实上，被上诉人在梯子上扶大梁，由于钢丝绳太短，导致大梁的另一端焊点脱落将被上诉人从梯子上弹下来，这一过程由周见锋的证人证言所证实。上诉人的上诉没有证据也不符合常理，作为被上诉人不可能从两米多高的梯子上跳下来伤害自己的身体。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告浙江天基新型建材有限公�未作答辩。
上诉人张勇在二审中向本院提交录音资料一份，要求证明2014年5月6日上诉人与周见锋通过话，周见锋能证明事发当天系被上诉人酒后自己从钢棚上故意跳下来导致受伤的事实。被上诉人何治海质证认为，该录音无法证实系周见锋与上诉人之间的通话，双方身份不清，不能反映整个事故的过程，包括上诉人要证明的事实。原审被告浙江天基新型建材有限公司未发表质证意见。本院审查后认为，该录音资料属于证人证言性质，而证人应出庭接受质询，且周见锋在原审中出具证明作出了有利于被上诉人的陈述，故其陈述也无法作为认定本案事实的依据，故本院对上述证据依法不予认定。
被上诉人何治海、原审被告浙江天基新型建材有限公司在二审中均未提供新的证据。
本院经二审审理查明的事实与原审法院认定的一致。
本院认为，个人之间形成劳务关系�提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据接受劳务一方和提供劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案被上诉人何治海受上诉人张勇雇佣在其承揽的原审被告浙江天基新型建材有限公司内的钢棚搭建工程上做工、接受上诉人张勇的劳动管理、获取上诉人张勇支付的劳动报酬，双方形成劳务关系的事实清楚，对于被上诉人何治海在从事雇佣活动中所受的损害，作为雇主的上诉人张勇应承担相应的赔偿责任。现双方的争议焦点在于，被上诉人何治海受到的损害是否系其自身的故意行为造成，进而影响各方当事人赔偿责任的分配问题。上诉人张勇虽主张被上诉人何治海系酒后故意从钢棚上跳下导致受伤，但未提供充分有效之证据加以证明，被上诉人何治海亦不予认可，对此上诉人张勇应承担举证不能的不利后果，上诉人主张被上诉人何治海系故意跳下钢棚导致受伤�依据不足，故本院不予认定。原审法院结合上诉人、被上诉人及原审被告在本次事故中的关系与过错程度，酌情确定由被上诉人何治海自负10%的赔偿责任、上诉人张勇承担70%的赔偿责任、原审被告天基公司承担20%的赔偿责任并无不当。
综上，上诉人的上诉请求依据不足，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1926元，由上诉人张勇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 艳
代理审判员 徐燕飞
代理审判员 盛银明
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 叶 婷