贵州省兴义市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）黔2301刑初11号
公诉机关贵州省兴义市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某，男，1999年3月16日生于贵州省普安县，汉族，住普安县。
委托代理人王波，贵州黔兴律师事务所律师。特别授权。
被告人陈文祥，别名小才，男，1993年6月6日生于贵州省安龙县，布依族，小学文化，无业，户籍地安龙县，现住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月23日被兴义市公安局刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人张廷，绰号波波，男，1992年5月4日生于贵州省盘县，白族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月23日被兴义市公安局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人胡阳龙，绰号小梦，男，1995年4月8日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年10月19日被罗平县公安局抓获，同年10月20日被兴义市公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人卢森维，又名卢伟，绰号小胖，男，1995年12月25日生于贵州省兴义市，彝族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年10月16日被兴义市公安局刑事拘留。同年11月7日被逮捕。现羁押于贞丰县看守所。
辩护人杨永志，贵州泳清律师事务所律师。
贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2018]17号起诉书指控被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维犯聚众斗殴罪，于2017年12月27日向本院提起公诉。2018年1月3日本院以简易程序立案，后于同年1月22日转为适用普通程序。公诉机关因补充侦查，建议延期审理一次。在审理过程中，附带民事诉讼原告人谢某提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月7日公开开庭合并审理了本案。贵州省兴义市人民检察院指派代理检察员姜惠如出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某及其诉讼代理人王波，被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维及其辩护人杨永志到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省兴义市人民检察院指控：2017年4月19日晚，被告人陈文祥、胡阳龙与谢某等人在一起喝酒，期间陈文祥与谢某因琐事发生矛盾后双方相约进行互殴。4月20日，陈文祥邀约被告人张廷、卢森维等人到兴义市其租房处喝酒，并告知胡阳龙、张廷、卢森维等人谢某与其相约当晚八点在兴义市桔山办兴达市场“紫禁城KTV”门口打架一事。当晚20时许，卢森维驾车载陈文祥、胡阳龙、张廷等人携带刀和钢管等工具前往约定地点。到达目的地附近遇见谢某后，陈文祥持刀，张廷、胡阳龙等人持钢管对谢某进行追打，将谢某的左上臂、左肘部、背正中区打伤后乘坐卢森维驾驶的轿车逃离现场。经鉴定，谢某人体损伤程度为轻伤一级。
上述指控，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，鉴定意见，勘验、辨认笔录，试听资料，被告人供述和辩解等证据证实，以被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维的行为构成聚众斗殴罪，提请本院以聚众斗殴罪均判处被告人陈文祥、张廷、胡阳龙三年以上五年以下有期徒刑，判处被告人卢森维二年以上四年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人谢某请求判令被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维共同赔偿医疗费36,747.64元（已产生29,747.64元，后续治疗费7,000元）、伤残鉴定费700元、误工费15,806元（48,077元÷365天×120天）、护理费3248元（38,246÷365天×31天）、住院伙食补助费3,100元（100元×31天=3,100元）、营养费3,000元、交通费1,000元、精神抚慰金5,000元，共计68,601.64元。
附带民事诉讼原告人谢某当庭提交了下列证据：1、谢某身份证复印件，拟证明原告身份信息及原告诉讼主体适格；2、住院病历复印件、疾病诊断证明书，拟证明原告人被伤害情况及住院接受治疗31天；3、医疗发票复印件、住院清单复印件，拟证明医疗费用；4、司法鉴定意见书复印件，拟证明后续治疗费用。
被告人陈文祥对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。民事部分愿意在被释放后进行赔偿。
被告人张廷对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。民事部分愿意在被释放后进行赔偿。
被告人胡阳龙对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。民事部分愿意在被释放后进行赔偿。
被告人卢森维对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。民事部分愿意赔偿。
卢森维的辩护人辩称：1、本案四名被告人的罪名应当为故意伤害罪；2、卢森维系从犯；3、卢森维有坦白、初犯、无犯罪前科的量刑情节；4、谢某存在一定过错。
经审理查明：2017年4月19日晚，被告人陈文祥、胡阳龙与谢某等人在一起喝酒，期间陈文祥与谢某因琐事发生矛盾，后双方相约斗殴。同年4月20日，陈文祥在兴义市其租房处与被告人胡阳龙、张廷、卢森维等人喝酒时，邀约胡阳龙、张廷、卢森维等人于当天20时在兴义市桔山办兴达市场“紫禁城KTV”门口与谢某斗殴。当晚19时许，卢森维驾车载陈文祥、胡阳龙、张廷等人携带刀和钢管等工具前往约定地点，到达目的地兴达市场“紫禁城KTV”附近遇见谢某后，陈文祥持刀，张廷、胡阳龙等人持钢管对谢某进行追打，将谢某的左上臂、左肘部、背正中区打伤后乘坐卢森维驾驶的轿车逃离现场。经鉴定，谢某的左上臂、左肘部、背正中区伤均符合锐器损伤特征，左上臂、背正中区损伤造成肢体疤痕评定为轻微伤，左肘部损伤造成的左肱骨外侧髁、内侧髁、髁间开放性粉碎性骨折，评定为轻伤一级。卢森维在作案时所驾驶的贵Ｅ×××××广汽传祺牌轿车系其父亲卢某以卢森维名义购买。陈文祥、胡阳龙、张廷、卢森维被抓获后，如实供述自己的犯罪事实。案发后，卢森维的亲属赔偿谢某人民币30,000元，卢森维取得谢某的谅解。
另查明，附带民事诉讼原告人谢某因全身多处刀砍伤：左肱骨外侧髁、内侧髁、髁间开放性粉碎性骨折，左肱骨中下段开放性劈裂骨折，左侧肱三头肌、肱桡肌断裂，左上臂中段、下段皮肤软组织裂伤，胸背部软组织裂伤，于2017年4月21日至2017年5月22日在兴义市人民医院住院治疗，共计住院31天，支付医疗费共计29,747.64元。
认定事实，有公诉机关提供，经当庭举证、质证，被告人及辩护人均无异议，并经查证属实的下列证据予以证实：
（一）书证
1、扣押决定书及清单证实：2017年10月16日，公安机关扣押卢森维持有的贵Ｅ×××××广汽传祺牌轿车一辆，该车现暂存于兴义市公安局。
2、户籍证明证实：陈文祥生于1993年6月6日、张廷生于1992年5月4日、胡阳龙生于1995年4月8日、卢森维生于1995年12月25日，四被告人均已达完全刑事责任年龄。
3、到案经过证实：2017年8月23日，兴义市公安局桔山派出所民警在兴义市马岭镇龙井村一彩钢瓦厂内将陈文祥抓获。2017年8月23日，兴义市公安局桔派出所民警在兴义市桔山办神奇西路部落网咖将被告人张廷抓获。2017年10月16日，兴义市公安局桔山派出所民警在兴义市民航大道和谐家园和谐平价超市内将卢森维抓获。2017年10月19日，云南省罗平县公安局九龙派出所民警在罗平县324国道金鸡警务站执勤过程中抓获网上在逃人员胡阳龙，次日，兴义市公安局桔山派出所民警将胡阳龙押解回兴义市。
4、兴义市公安局桔山派出所办案说明证实：兴义市公安局桔山派出所在办理本案中作出未找到作案工具、未对名叫岑某的女子进行询问。
5、罗平县看守所出具的羁押证明证实：2017年10月19日14时许，胡阳龙被罗平县公安局送至该所羁押，后于同年10月20日15时被兴义市公安局押解出所。
（二）证人证言
1、卢某证言：我儿子卢森维有两个户口，一个户口上的名字叫卢森维，身份证号码是，户籍地是贵州省兴义市雄武乡拖拉村板革二组；另一个户口上的名字叫卢伟，身份证号码是，户籍地是贵州省兴义市南盘江镇田寨村坪纳组，他平时使用的是卢森维这个户口信息。
2、谢某证言：2017年4月19日晚上我和岑某等朋友在一起喝酒，我和其中一个不认识的人（陈文祥）发生矛盾。同年4月20日，我打电话给岑某联系上了陈文祥，并叫陈文祥于当日20时到兴义市兴达市场附近紫荆城找我，当时我说了一些狠话，但没有想跟陈文祥打架。当日20时许，我和五个朋友从兴达市场旁边的青苹果网吧出来走在街上，一辆白色轿拦住我们，下来3、4个男的拿着刀和钢管冲过来打我，我的几个朋友跑了，我在逃跑途中被陈文祥等人从一家手机店里拖到街上打，后来有一个人开车过来把打我的人接上车，他们离开了。
（三）鉴定意见
1、鉴定意见、鉴定意见通知书证实：经鉴定，谢某的左上臂、左肘部、背正中区伤均符合锐器损伤特征，左上臂、背正中区损伤造成肢体疤痕，评定为轻微伤；左肘部损伤造成的左肱骨外侧髁、内侧髁、髁间开放性粉碎性骨折，评定为轻伤一级。鉴定意见已告知被告人及谢某。
（四）勘验、辨认、检查笔录
1、现场勘验笔录、现场图、照片证实：案发现场位于兴义市碧云路兴达市场VIVO手机店门口。
2、辨认笔录及照片证实：陈文祥分别从不同组的12张男性照片中辨认出卢森维、胡阳龙。张廷分别从不同组的12张男性照片中辨认出胡阳龙、卢森维、陈文祥。胡阳龙从不同组的12张男性照片中辨认出卢森维。
3、现场辨认笔录证实：陈文祥、胡阳龙、卢森维、张廷分别对2017年4月20日故意伤害人的现场进行辨认，辨认的现场均与现场勘验笔录记载地点一致。
（五）试听资料
1、光盘一张证实：2017年4月20日20时21分，碧云南路与神奇三街街口处，两名男子在前面跑，一名男子持刀，四名男子持钢管在后面追。20时22分，碧云南路与桔丰路交叉路口20米处的一家手机店门前，被追打的男子跑进该手机店内，持刀男子和其中一名手持钢管的男子进入店内将该男子拖到门口，持刀男子朝该男子左手砍了一刀，其余三人用钢管殴打该男子，几人对其拳打脚踢。20时23分，四名持刀和钢管的男子离开。
该光盘附有兴义市公安局桔山派出所出具办案情况说明，该光盘所载内容未经删减、剪辑等处理。
（六）被告人的供述和辩解
1、陈文祥供述：2017年4月19日晚上，我、胡阳龙等人在桔山“I+IKTV”下面“蜀飞烤鱼店”吃烤鱼喝啤酒，我和其中一个不认识的男的（谢某）发生了矛盾，4月20日早上那个男的打电话来找到我，叫我当日20时许在兴达市场上面紫禁城和他打架，电话中我们继续争吵。随即我邀约了张廷、胡阳龙、卢森维等人于当日20时许从我家拿四根钢管坐卢森维开的车去兴达市场看见谢某，我们打开车门拿着东西朝谢某跑的方向追，我拿砍刀进手机店把谢某拉出来人行道路边，用砍刀砍、用脚踢。张廷、胡阳龙等人拿钢管打、用脚踢。随后我们坐卢森维的车走了。
2、胡阳龙供述：2017年4月20日17时许，我在兴义市桔山办八一村陈文祥家喝酒，陈文祥我说之前跟我们喝酒的一个男的（谢某）叫他去兴义市桔山办丰源二街找他打架。喝完酒后陈文祥拿了刀、钢管放在车上，开车带我、张廷、卢森维等人去兴达市场旁边的一个花店门口遇见谢某，谢某和七、八个男生在一起，我们拿钢管、陈文祥拿刀下车开始追谢某，对方看见我们就跑了，陈文祥去手机店将谢某拖到门口用钢管和刀打他，我用钢管打谢某的腿部，随后我们离开了，开车那个人（卢森维）没有动手打人。
3、张廷供述：2017年4月20日18时许，我和胡阳龙、陈文祥等人在陈文祥家（兴义市桔山办八一村）喝酒，陈文祥说他们昨天晚上喝酒跟一个男的（谢某）发生口角，陈文祥在电话里和谢某约架。卢森维开了一辆广汽传奇轿车过来，陈文祥拿了一把长刀、四根钢管放在车上说打架，刀他拿，钢管我们拿。卢森维开车带我们到兴义市桔山办碧云路兴达市场路边，看见发生纠纷的那个男的，我们下车、卢森维在车上等，陈文祥拿刀追谢某，陈文祥去手机店内将谢某拖出来，我们拿东西打、陈某拿刀砍谢某。打完后我警告了下谢某，卢森维开车来接我们离开了。
4、卢森维供述：2017年4月20日14时许，陈文详打电话叫我去他家玩，我开贵Ｅ×××××广汽传祺牌轿车到陈文详家，张廷、胡阳龙、陈文祥、等人在喝酒，陈文祥说他和一个男的（谢某）发生了矛盾。19时左右陈文祥叫我们和他去丰源市场打架，我开车载陈文祥、张廷、胡阳龙等人从陈文详家往兴达市场行驶，开车到了碧云路和神奇一街岔路口的陈文详、张廷、胡阳龙等人拿钢管、刀下车追旁边几个男的。
卢森维的辩护人当庭提交证据：1、丰都街道办事处和谐社区居民委员会出具的证明一份，拟证明被告人卢森维无犯罪前科；2、刑事谅解书一份、收条一份，拟证实2018年6月17日，卢森维的近亲属代卢森维赔偿谢某3万元，已取得谢某的谅解。
对辩护人所提交的证据，经庭审举证、质证，对第一组证据的真实性予以确认，该证明上记载“卢森维在该社区无寻衅滋事的调解记录”，不能证明卢森维无犯罪前科，对证实目的不予采纳；对第二组证据的真实性及证明目的予以确认。
对附带民事诉讼原告人谢某提供的证据，经庭审举证、质证，提交的四组证据经查证属实，对该证据及证明内容，本院予以确认。
本院认为，被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维持械聚众斗殴，致一人轻伤一级，陈文祥、张廷、胡阳龙系首要分子，卢森维系积极参加者，四被告人的行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以确认。在共同犯罪中，陈文祥邀约他人并持械积极参与聚众斗殴，张廷、胡阳龙持械积极参与斗殴，陈文祥、张廷、胡阳龙均系主犯，但陈文祥作用稍大于张廷、胡阳龙；卢森维系积极参加者，应当从轻或减轻处罚。陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，是坦白，可从轻处罚；谢某存在一般过错，可以对陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维酌定从轻处罚；卢森维的家属已代卢森维赔偿谢某部分经济损失，并取得谢某的谅解，可以酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维从轻处罚。卢森维的辩护人所提“本案罪名应当为故意伤害罪”的辩护意见，经查，被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维的供述及谢某的陈述可以相互印证，四被告人与谢某相约斗殴的事实存在，故该辩护意见不成立，不予采纳；所提“卢森维系从犯、有坦白、初犯、无犯罪前科、被告人存在一定过错的量刑情节”的辩护意见，经查，与事实相符，予以采纳。卢森维在作案时所驾驶的贵EXXX**广汽传祺牌轿车系其父亲卢某所有，应发还卢某。卢森维的犯罪情节较轻，具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对卢森维宣告缓刑。
因被告人陈文祥、胡阳龙、张廷、卢森维的行为给附带民事诉讼原告人谢某造成的经济损失，四被告人应承担相应的民事赔偿责任。谢某请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费属于法定的赔偿项目，经查，谢某产生医疗费29,747.64元，本院支持其请求；请求后期治疗费，因没有实际发生，不予支持，可待实际产生后另行主张权利；请求每天按131.71元计算误工费，计算120天，未超出法律规定，本院支持其请求；请求每天按104.78元计算护理费，计算31天，未超出法律规定，本院支持其请求；请求每天按100元计算住院伙食补助费，计算31天，未超出法律规定，本院支持其请求。请求伤残鉴定费，因未提供相关票据予以证实，不予支持。请求的营养费，未提供医疗机构的意见，不予支持。请求的交通费，虽未提供相应票据，但该项费用系谢某在就医过程中发生的必然支出，本院酌情支持500元。因精神抚慰金不属于人民法院受理附带民事诉讼的范围，故不予支持。综上所述,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合贵州省统计部门公布的相关统计数据，谢某因此次受伤所造成的损失范围计算如下:1、医疗费：29,747.64元；2、误工费：15,806元；3、护理费：3,248元；4、住院伙食补助费：3,100元；5、交通费：500元。前述1-5项共计人民币52,401.64元。因谢某在本案中具有过错，自行承担损失的20%，即10,480.328元，陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维承担80%，即41,921.312元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条的规定，判决如下：
一、被告人陈文祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2021年2月22日止）。
二、被告人张廷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2020年12月22日止）。
三、被告人胡阳龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月19日起至2021年2月18日止）。
四、被告人卢森维犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月。
（刑期考验期限从判决确定之日起计算。）
五、扣押的贵Ｅ×××××广汽传祺牌轿车（暂存于兴义市公安局），发还被告人卢森维之父卢某。
六、由被告人陈文祥、张廷、胡阳龙、卢森维共同赔偿附带民事诉讼原告人谢某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币41,921.312元（含卢森维已支付的30,000元）。
七、驳回附带民事诉讼原告人谢某的其余诉讼请求。
上述赔偿义务，限判决生效后30日内自动履行。逾期不履行，权利人应在自动履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行，否则即丧失申请执行之权利。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 濒 心
人民陪审员 李 忠 华
人民陪审员 余 燕
二〇一八年八月一日
书 记 员 陈鹏（代）