濮阳市华龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0902民初8476号
原告梁玉红，女，1964年11月15日出生，汉族，住河南省濮阳县。
委托代理人杨志宾，河南众孚律师事务所律师。
被告濮阳市天下旅行社有限公司，地址：濮阳市大庆路与南海路交叉口南50米路西380号。
法定代表人路敏，该公司经理。
委托代理人刘凤彬、秦柯，河南聚铭律师事务所律师。
第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司，地址：郑州市郑东新区商务内环15号楼4、5、6、7层，统一社会信用代码：91410000744059881K。
负责人郭强，该公司总经理。
委托代理人范相民，河南长庚律师事务所律师。
第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，地址：郑州市西太康路121号，统一社会信用代码：91410100968106827Y。
负责人俞海雷，该公司总经理。
委托代理人颜邦靖，河南译达律师事务所律师。
原告梁玉红与被告濮阳市天下旅行社有限公司、第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司、第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁玉红的委托代理人杨志宾，被告濮阳市天下旅行社有限公司的委托代理人刘凤彬，第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司的委托代理人范相民，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托代理人颜邦靖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年8月份，原告经朋友介绍，到被告处了解去日照的旅游路线，并于2015年8月7日在濮阳市综合楼北门坐上来旅游车，上车后向被告交纳了旅游费用。2015年8月8日到达日照，在海边给导游交纳了坐船及快艇的费用。原告在坐快艇的时候，因海面上风浪较大，快艇上下颠簸，导致原告受伤。原告受伤后在濮阳县人民医院住院治疗，共花费医疗费6893.11元，并经龙乡司法鉴定所鉴定为九级伤残。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜，没有结果。经原告了解，被告分别在第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司、第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司为原告投保了意外伤害保险和旅行责任险，第三人应对原告的损失承担给付保险金责任。现原告为了维护自己的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计202227.63元，并由第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在保险承保限额内支付给原告；本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称，一、原告在诉状中称“经朋友介绍，到被告办公场所了解旅游路线，上车后交纳旅游费用”的所陈述是虚假的，事实上，原告是在濮阳县世纪风旅行社报名参团并交费，原告并没有把旅游费用交给被告，原告根本就拿不出其与被告之间的旅游合同或被告出具的收费凭证。世纪风旅行社收取了原告的旅游费用，并且是组团社，与原告之间存在旅游合同关系。后世纪风旅行社的李玲通过微信把原告拼团（委托）给被告，并将部分旅游费用支付给被告，被告只是受托社。根据旅游法第六十三条规定，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。因此，原告的损失应由组团社即世纪风旅行社承担责任。被告在第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保了旅行社责任保险，每次事故每人赔偿限额为40万元人民币。退一步讲，即便被告应对原告承担赔偿责任，也应由第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司直接赔偿。二、原告在诉状中陈述其是在坐快艇过程中受伤，而且该旅游项目是原告自费参加，不属于被告旅游行程单范围之内。因此，快艇的经营管理人或者所有人应对原告的损失承担相应的赔偿责任。三、原告作为完全民事行为能力人，明知海面风浪特别大，快艇上下颠簸，容易发生危险，应拒绝参加或者采取必要措施，以防止或者避免损害的发生，但原告放任损害的发生，因此，原告对损害后果应承担相应的责任。
第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司述称，同意对原告的合理损失在合同约定的范围内予以赔偿。原告构成九级伤残，根据合同约定，第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司仅承担保险金额20%的赔偿责任，营养费、护理费、交通费、伙食费、误工费属于免责条款的内容，不予承担。
第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司述称，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司请求法院确认原、被告之间的合同关系，在此基础上，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司才同意按照被告在组织本次旅行活动中的过错程度承担其相应的赔偿责任。第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司认为原告乘坐快艇的活动非被告所承诺的服务项目，属于个人自费项目，系原告自行选择参与的活动，被告对危险告知仅负有提示义务，即便旅行社未尽到提示义务，旅行社责任轻微，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司承担的责任比例不应超过20%。原告诉请的各项损失过高，请求法院依法核定。按照合同约定，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司不承担本案的诉讼费用、鉴定费用、精神损害抚慰金。
经审理查明，2015年8月7日，原告随团参加被告组织的赴日照旅游活动。2015年8月8日，原告在日照海边交纳了乘坐快艇费用，在坐快艇过程中，因海面风浪较大，快艇颠簸导致原告摔伤。摔伤当天在日照市人民医院门诊进行了治疗，支付医疗费218.69元。原告于2015年8月9日入住濮阳县人民医院住院治疗，诊断为：腰1椎体爆裂压缩性骨折，腰骶部软组织损伤。原告共住院76天，花费医疗费6674.42元。原告的出院证上出院医嘱载明：院外继续卧床休息三个月，院外继续药物治疗。2016年3月18日，经濮阳龙乡法医临床司法鉴定所出具关于原告伤残等级的鉴定意见书，原告腰椎骨折被评定为九级伤残，原告支付鉴定费700元。在本案审理期间，第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经各方协商，选定由新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，2017年1月18日，该鉴定中心出具鉴定意见书，原告脊柱损伤构成九级伤残，原告支付鉴定费1490元。
另查明，原告系濮阳县人民医院聘用职工，与濮阳县人民医院签订有聘用合同，聘用期限为2014年7月1日至2017年6月30日。事故发生后濮阳县人民医院财务科出具了证明一份，内容为：濮阳县人民医院职工梁玉红从2015年8月9日至2015年11月10日因腰椎骨折住院证，院方给予生活费共计4707.70元，如果上班工资大约该发放12000元。濮阳县人民医院财务科出具的原告工资单显示，2015年5月份工资为5120.98元，2015年6月份工资为3562.86元，2015年7月份工资为3955.63元。梁承恩为原告父亲，1934年3月15日出生，居民家庭户口；陈庆茹为原告母亲，1936年10月8日出生，居民家庭户口；原告共姐妹二人，妹妹梁育新。
还查明，2014年12月份，被告在第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投保了旅行社责任保险一份，约定：每次事故每人人身伤亡责任限额为40万元、每人精神损害责任限额1万元，每次事故每人绝对免赔额为200元（仅适用于基本险旅游者的财产损失，其他损失无免赔）；保险期间为2015年1月1日至2015年12月31日。2015年8月7日，被告在第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处为原告投保了2015年度江泰平安行旅游意外保险产品国内游保险，合同约定意外伤害保险金为10万元，高风险运动意外伤害保险金为2万元，××医疗保险金15000元（合理医疗费用，100元免赔，100%给付）；保险期间为2015年8月7日19:14时起至2015年8月9日23:59时结束。
本院认为，原告于2015年8月7日参加被告组织的赴日照团队旅游活动，并交纳了旅游费用，被告也为原告购买了旅游意外险，双方虽未签订书面合同，但形成了事实上的旅游合同关系。被告有义务保证游客的生命财产安全，为游客提供细心周到的服务，尽到应有的安全保障义务，并随时做好应对突发状况的准备。原告在日照海上乘坐快艇时因风浪较大颠簸摔伤，被告辩称原告乘坐快艇出海的活动非旅行社服务范围内的旅游项目，原告也未提供证据证明该活动系被告组织的旅游项目之一，但原告作为被告的游客，跟随被告出行旅游，被告有义务保证其生命财产安全，对原告自行参加的活动尽到必要的安全风险提示义务。被告未能提供证据证明其对原告尽到了安全提示义务，其在履行合同方面存在一定的瑕疵，服务不到位，应对由此导致的不利后果承担责任。原告作为一个有完全民事行为能力的成年人，安全意识淡薄，未能尽到足够的注意义务，自身存在一定的过失，亦应对损害后果承担一定的责任。同时快艇的所有人、管理人风险分析不到位，在海面风浪较大的情况下贸然带领游客出海，亦存在过错，对原告的损失亦应承担一定的责任。综合本案的实际情况，本院酌定被告承担30%的赔偿责任，原告承担50%的赔偿责任。
对于原告请求的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费等损失，本院依据有关法律、法规的规定并结合司法实践中掌握的标准予以确定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费、诊断证明等相关凭证确定为6893.11元；
2、残疾赔偿金参照河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元/年的标准计算20年，金额为102304元（25576元/年×20年×20%=102304元）；
3、误工费，原告系濮阳县人民医院职工，结合该医院出具的误工证明及原告三个月的工资发放单，从2015年8月9日至2015年11月10日误工，共计95天，误工费为8633.96元【（5120.98元+3562.86元+3955.63元）÷3÷30天×95天-4707.70元=8633.96元】；
4、住院伙食补助费，该费用系原告在住院治疗期间补助伙食所需要的费用，该费用应参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准以每天30元计算，以住院76天为限，共计2280元（30元/天×76天=2280元）；
5、营养费系原告在住院治疗期间加强营养所需要的费用，本院酌定为30元/天，以住院76天为限，共计2280元（30元/天×76天=2280元）；
6、交通费系原告及其护理人员在原告住院及事故处理期间乘坐车辆而支出的必要费用，本院酌定为30元/天，以住院76天为限，共计2280元（30元/天×76天=2280元）；
7、护理费系原告住院及休养期间护理人员对其进行护理产生的误工费用，原告提供的梁育新相关材料不能证明其对原告进行了护理，但原告腰椎受伤需要护理亦属实际情况，本院酌定参照2015年度居民服务业年平均工资30482元/年的标准计算95天，金额为7933.67元（30482元/年÷365天×95天=7933.67元）；
8、被抚养人生活费，原告父亲梁承恩，事故发生时81岁，原告母亲陈庆茹，事故发生时79岁，共计两个子女，该二人生活费本院参照2015年度河南省城镇居民人均消费支出17154元/年的标准计算5年，金额为17154元（17154元/年×5年×20%×2人÷2人=17154元）；
9、伤残鉴定费，原告两次共支付伤残鉴定费2190元，由鉴定机构出具的票据为证，本院予以认定。
综上，原告的损失共计151948.74元。原告请求被告支付其精神抚慰金15000元，因本案为合同纠纷，非侵权之诉，原告的该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。被告应赔偿原告的损失为45584.62元（151948.74元×30%=45584.62元）。因被告在第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投保了旅行社责任保险，故第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应在其承保的责任限额内对原告进行赔偿，被告不再支付原告损失。被告还在第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处为原告投保了江泰平安行旅游意外保险，其中医疗费限额为15000元（100元免赔，100%给付），意外伤害保险金限额为10万元，故对于原告应承担的责任由第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司进行赔偿，应赔偿的医疗费用为3346.56元【（6893.11元×50%）-100元=3346.56元】，应赔偿的意外伤害保险金为72527.82元【（151948.74元-6893.11元）×50%=72527.82】，共计75874.38元。第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司述称，根据合同约定，其仅承担保险金额20%的赔偿责任，营养费、护理费、交通费、伙食费、误工费属于免责条款的内容，不予承担，原告对此不予认可，称第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司未对免责条款的内容尽到解释说明义务，对原告不产生效力。因第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司作为格式合同的提供方，未提供证据证明其对保险合同的内容以何种形式向投保人或者被保险人尽到了如实告知义务，对限制其赔偿义务的免责条款，未提供证据证明对该条款的概念、内容及法律后果向投保人尽到了解释说明义务，故第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司的上述意见，本院不予认定。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿原告梁玉红45584.62元。
二、第三人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司赔偿原告梁玉红75874.38元。
二、驳回原告梁玉红的其他诉讼请求。
以上需履行事项，于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4311元，原告梁玉红承担1581元，被告濮阳市天下旅行社有限公司承担2730元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于濮阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向濮阳市中级人民法院预交上诉费。
审 判 长 王 伟
代理审判员 陈丽丽
人民陪审员 靳伟华
二〇一七年三月十七日
书 记 员 杨雯惠