中华人民共和国上海市第三中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪03刑初61号
公诉机关中华人民共和国上海市人民检察院第三分院。
被告人村岡文弘(MURAOKAFUMIHIRO)，男，1970年6月3日出生，住日本国埼玉县加须市。
辩护人周楷人，上海君悦律师事务所律师。
上海市人民检察院第三分院以沪检三分诉刑诉〔2017〕50号起诉书指控被告人村岡文弘犯走私珍贵动物制品罪，于2017年6月2日向本院提起公诉。本院于同月6日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第三分院指派检察员顾某某出庭支持公诉，被告人村岡文弘及其辩护人周楷人到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市人民检察院第三分院起诉指控，2017年1月3日，被告人村岡文弘搭乘NH921次国际航班飞抵上海浦东国际机场，入境时选走无申报通道，未申报任何物品。上海浦东国际机场海关旅检处关员在对被告人村岡文弘随身携带的行李箱进行X光机查验时，在其行李箱中发现疑似象牙物品，遂进行开箱检查，当场从该箱内查获疑似象牙1根(分2段)和其他疑似象牙制品8件。经上海野生动植物鉴定中心鉴定，上述疑似象牙物品均为现生象象牙制品，其中2件可拼接成1根完整象牙。价值共计人民币481,751.85元(以下币种均为人民币)。在审理过程中，公诉机关进行了重新鉴定。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似象牙物品均为象牙制品。价值共计451,461.95元。
为支持上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人村岡文弘明知是国家禁止进口的珍贵动物制品仍非法携带入境，价值达45万余元，其行为已构成走私珍贵动物制品罪。村岡文弘到案后能如实供述自己罪行，可以从轻处罚。据此，提请本院依法审判。
被告人村岡文弘对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人认为：1、上海野生动植物鉴定中心出具的《进出口野生动植物鉴定证书》存在瑕疵，不应予以采用；对国家林业局森林公安司法鉴定中心出具的鉴定意见无异议。2、村岡文弘在海关关员例行检查时，被发现疑似象牙制品，并在侦查人员来现场前配合海关关员，始终留在案发现场，主动接受调查并如实交代自己的犯罪行为，应当认定构成自首。3、其携带象牙制品在入境时即被查获收缴，并未流入社会，属于犯罪未遂。4、系初犯、偶犯，犯罪的主观恶性较小，且在审理过程中预缴了罚金，认罪悔罪态度较好。综上，应当对村岡文弘减轻处罚，请求本院对其判处缓刑。
经审理查明，2017年1月3日，被告人村岡文弘从日本东京搭乘NH921次国际航班飞抵上海浦东国际机场，入境时选走无申报通道，未申报任何物品。上海浦东国际机场海关旅检处关员在对被告人村岡文弘随身携带的行李箱进行X光机查验时，在其行李箱中发现疑似象牙物品，遂进行开箱检查，当场从该箱内查获疑似象牙制品10件，共计净重10,835克。随后，村岡文弘被接警而来的侦查人员抓获，并在到案后如实供述了上述犯罪事实。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，均为象牙制品。上述象牙制品价值共计451,461.95元，现均扣押于上海海关缉私局。
在审理过程中，被告人村岡文弘向本院预缴了60,000元。
上述事实有下列证据证实：
1、侦查机关出具的《侦破经过》、相关海关出具的《旅检现场查验记录》等书证与证人张某某、胥某某的证言及被告人村岡文弘的供述相互印证，证实村岡文弘携带象牙制品进入中国境内时未经申报，在无申报通道被海关关员查获，后被侦查人员当场抓获的事实。
2、侦查机关出具的《扣押决定书》《扣押清单》《扣押笔录》《封存笔录》《涉案财物入库单》《情况说明》以及刑事摄影照片等书证，证实被告人村岡文弘所携带的象牙制品等物品被侦查机关依法扣押、入库，以及涉案象牙制品的重量、外观特征等事实。
3、国家林业局森林公安司法鉴定中心出具的《物证鉴定书》证实，涉案疑似象牙物品均为象牙制品。
4、上海机场出入境边防检查站出具的《出入境记录查询结果》、被告人村岡文弘持有的《日本国护照》《登机牌》《行李票》、上海市公安局物证鉴定中心出具的《检验报告》、侦查机关提取的手机数据以及证人村岡奈美(MURAOKANAMI)的证言，与被告人村岡文弘的供述相互印证，证实被告人村岡文弘为了非法出售牟利，将其妻子在日本国购买的涉案象牙制品藏匿于行李箱中，搭乘国际航班从日本东京成田机场飞抵上海浦东国际机场，并携带进入中国境内的事实。
5、被告人村岡文弘被查获到案后，对其为了非法出售牟利而携带涉案象牙制品，并经无申报通道进入中国境内的犯罪事实供认不讳。
6、被告人村岡文弘所持有的《日本国护照》，证实被告人村岡文弘的自然身份状况。
上述证据均经当庭出示、质证，法庭查证属实，本院予以确认。
关于辩护人提出不应采纳上海野生动植物鉴定中心鉴定意见的问题，经查，在审理过程中，公诉机关经调查发现上海野生动植物鉴定中心出具的的鉴定意见的确存在瑕疵，遂对涉案象牙制品进行了重新鉴定。国家林业局森林公安司法鉴定中心出具的鉴定意见，检材来源、取得、保管及送检均符合法律及有关规定，鉴定机构、鉴定人均具有合法的资质，并由鉴定机构加盖鉴定专用章、两名鉴定人签名，可以作为定案的根据，被告人及其辩护人对该鉴定意见亦无异议，本院予以采纳。
关于被告人村岡文弘是否构成自首的问题。最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。本案中，被告人村岡文弘携带珍贵动物制品入境过关时，海关执法人员使用X光机已经在其携带的行李箱中发现可疑物品，随后在海关执法人员询问时如实回答，不符合仅因形迹可疑被盘问、教育后主动交代的情形，即使此时其不交代，亦无法逃脱执法部门的处理，其已经失去了自动投案所要求的认罪的主动性，因而不能认定构成自首。被告人村岡文弘辩护人的相关辩护意见于法无据，本院不予采纳。
关于被告人村岡文弘是否构成未遂的问题。本院认为，走私珍贵动物制品罪的既遂形态为过程行为犯，只要行为人携带珍贵动物制品未申报进入中国国境，足以认定正在实施走私行为，即可认定为犯罪既遂，被告人村岡文弘辩护人的相关辩护意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人村岡文弘违反中华人民共和国海关和野生动物保护相关法律、法规，逃避海关监管，非法携带象牙制品进入中国国境，数额达45万余元，其行为已构成走私珍贵动物制品罪，依法应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚，证据确凿，起诉的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人村岡文弘归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，且庭前积极预缴罚金，可酌情从轻处罚。但鉴于本案的犯罪事实、数额、情节等，被告人不符合缓刑适用的条件，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。据此，为严肃国家法制，维护国家海关监管制度和野生动物保护制度，依照《中华人民共和国刑法》第六条第一款，第一百五十一条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款第(二)项之规定，判决如下：
一、被告人村岡文弘犯走私珍贵动物制品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六万元。(已预缴)
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月3日起至2022年7月2日止)。
二、查获的象牙制品及供犯罪所用的本人财物予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程亭亭
审 判 员 高卫萍
人民陪审员 汤洪波
二〇一七年九月四日
书 记 员 蓝 天
附：相关法律条文
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
……
第一百五十一条……
走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》
第九条……
具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一条第二款的规定处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）走私国家一、二级保护动物达到本解释附表中（一）规定的数量标准的；
（二）走私珍贵动物制品数额在二十万元以上不满一百万元的；
（三）走私国家一、二级保护动物未达到本解释附表中（一）规定的数量标准，但具有造成该珍贵动物死亡或者无法追回等情节的。
……