四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0781刑初481号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人李某，男，1966年8月20日出生于四川省江油市，公汉族，半文盲，农民。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2017年8月23日被江油市公安局取保候审。
辩护人杨春，四川真道律师事务所律师。
辩护人王冬梅，四川太白律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2017]463号起诉书指控被告人李某犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，于2017年12月14日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，由审判员谢静担任审判长，与人民陪审员谢廷兴、尚福廷组成合议庭，于2017年12月21日公开开庭审理了本案,江油市人民检察院指派检察员白振祥出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人杨春、王冬梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：被告人李某于2015年一天在江油城区购买一支射钉枪和钢管等物品，后借用村民李某甲家的电焊机、角向磨光机，切割该射钉枪上方增大内径，焊接上长约1米的钢管，将之改装成能装填铁砂的火药枪。2017年8月12日9时许，公安民警在江油市李某家中查获了前述改装射钉枪及一支火药枪。经鉴定，前述两支枪均系以火药为发射动力的枪支。
公诉机关称上述事实有书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、视听资料等证据证实。公诉机关认为被告人李某非法制造枪支；违反枪支管理规定，非法持有枪支，应当以非法制造枪支罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。李某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人李某予以惩处。
被告人李某对指控的犯罪事实无异议，亦未作辩解。
被告人李某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人李某主动到案并如实供述，具有自首情节；2、枪支鉴定书上没有复核人的签字盖章，程序不合法，其中一支火药枪不能仅凭一个实验就证明该火药枪是枪支；3、被告人主观恶性小，制造枪支、持有枪支是为了生产生活，没有造成实质性的社会危害。综上，请求法庭对李某判处缓刑。
经审理查明：被告人李某于2015年的一天在江油市城区购买射钉枪一支和钢管等物，后借用村民李某甲家的电焊机、角向磨光机，切割该射钉枪上方增大内径，焊接上长约1米的钢管，将之改装成能装填铁砂的火药枪。2017年8月12日9时许，公安民警在江油市李某家中查获了前述改装的射钉枪及一支疑似火药枪。经鉴定，前述两支枪均系以火药为发射动力的枪支。
案发后，公安机关依法扣押的火药枪两支、射钉弹164颗、铁砂子80克、射钉枪撞针一个已随案移送至本院（现暂存于江油市公安局涉案财物保管中心）。
上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：1、受案登记表、受案回执、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及被告人李某的归案情况；2、搜查笔录、现场检查截图照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、称重笔录、称重照片，证明公安机关从李某家里搜查出火药枪两支、自制弹药164颗、铁砂子80克、射钉枪撞针一个并予以扣押及从李某甲处扣押电焊机一台、打磨机一部的情况；3、随案移送赃证款物品清单，证明案发后，公安机关依法扣押的火药枪两支、射钉弹164颗、铁砂子80克、射钉枪撞针一个已随案移送至本院（现暂存于江油市公安局涉案财物保管中心）；4、发还清单，证明公安机关将扣押的电焊机一台、打磨机一部发还给李某甲；5、绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴（痕）字[2017]204号鉴定书、鉴定意见通知书，证明经鉴定，送检的两支枪支均系以火药为发射动力的枪支；6、江油市公安局青莲派出所的情况说明，证明李某在涉嫌非法制造枪支罪的侦查过程中如实交代了非法制造枪支的行为；7、死亡证明，证明经查询，李某丙已死亡的情况；8、任某某的辨认笔录及照片，证明任某某辨认出李某丙所持有的枪支；9、李某乙的辨认笔录及照片，证明李某乙通过辨认，确认李某持有的火药枪及李某在江油市中坝镇购买射钉枪改制后的火药枪；10、李某的辨认笔录及照片，证明李某辨认出自己持有的火药枪，改装射钉枪的电焊机、打磨机，制造枪支的地点；11、证人李某甲的证言，证明其认识李某，2015年夏天，其在外面打工，李某打电话说他焊猪圈要借电焊机，其同意了，后问陈某某，她说借电焊机时李某还借了打磨机，其不知道他有枪支的事情；12、证人罗某某的证言，证明其是西屏镇祥和村五组的队长，其和李某丙从小就认识，李某丙与李某关系比较好，李某丙于2015年因为癌症去世了；13、证人任某某的证言，证明李某承包了祥和村4队的水库，其认识李某，不知道他家里有枪，认识李某丙，知道他家里有一只火药枪，但他前两年已经死了；14、证人陈某某的证言，证明其认识李某，2015年下半年，李某到其家中说他给其儿子李某甲打了电话借电焊机用，让他来拿，其就拿给了他，第二天，李某又来借打磨机，其借了，过了几天，李某将电焊机和打磨机都还了；15、证人李某乙的证言，证明其和李某是恋爱关系，但后面李某在外面有女人，其就打算和他分手，2006年其贷款承包了西屏镇祥和村太平桥水库，打算将鱼卖完之后就不承包水库了，和李某做个了断，但2017年8月8日其在水库时，李某说如果其不承包水库了，就要把其家里搞绝种，后其去律师事务所咨询，律师听说李某有枪，就让其报警，后其看见枪还在李某家里放着，就报警了。李某有两支枪，木把的那支是他朋友给他的，黑色手把的那支是他自己做的，用射钉枪改装的，改装的时候其在场，李某借的打磨机改装的，具体时间记不清楚了；16、被告人李某的供述与辩解；17、视频光盘；18、人口信息、取保候审决定书等，证明二被告人的基本情况及被采取强制措施的时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人李某违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造一支以火药为发射动力，具有致伤力的枪支，其行为已构成非法制造枪支罪；被告人李某违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。李某犯数罪，依法应当数罪并罚。李某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人所提被告人李某主动到案并如实供述，具有自首情节的辩护意见，经查，李某系被动归案，不符合自首的相关规定，不应认定为自首，该辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提枪支鉴定书上没有复核人的签字盖章，程序不合法，其中一支火药枪不能仅凭一个实验就证明该火药枪是枪支的辩护意见，根据公安部公通字[2017]6号文件第六章第三十一条“鉴定的实施，应当由两名以上具有本专业鉴定资格的鉴定人负责”的规定，本案中绵公物鉴（痕）字[2017]204号鉴定书符合法律规定，程序合法，该辩护意见，本院不予采纳；辩护人所提李某制造枪支、持有枪支是为了生产生活，没有造成实质性的社会危害，请求对李某判处缓刑的辩护意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月，总和刑期有期徒刑三年，拘役六个月，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、随案移送的火药枪两支、射钉弹164颗、铁砂子80克、射钉枪撞针一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 谢 静
人民陪审员 谢廷兴
人民陪审员 尚福廷
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 周 雪
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一个犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期一下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。