湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂黄石中民二初字第00028号原告黄石联丰创业投资有限公司，住所地湖北省黄石市团城山开发区杭州西路5号小区。法定代表人石国兴，系该公司总经理。委托代理人刘太平、殷玥，均系湖北鸣伸律师事务所律师。被告林云，系湖北神韵生物科技发展有限公司总经理。被告龙慧，系林云之妻。被告湖北神韵生物科技发展有限公司，住所地湖北省浠水经济开发区。法定代表人林云，系该公司总经理。原告黄石联丰创业投资有限公司（以下简称黄石联丰公司）与被告林云、龙慧、湖北神韵生物科技发展有限公司（以下简称湖北神韵公司）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭审理了本案。原告黄石联丰公司的委托代理人殷玥，被告林云、龙慧、湖北神韵公司经本院传票依法传唤，无故不到庭参与诉讼，予以缺席审理。现已审理终结。原告黄石联丰公司诉称：2012年9月3日，被告林云因资金周转需要与其签订《借款合同》，向其借款人民币200万元，借款期限为三个月。同日，林云与其签订《林地使用权抵押合同》，约定将其拥有的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村450亩林地使用权作为抵押，为借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。另，林云与龙慧系夫妻关系，双方于2010年8月登记结婚，上述债务发生在双方婚姻关系存续期间。2012年9月3日，湖北神韵公司经公司股东会同意作为保证人向其出具《无限连带保证承诺函》，愿意以其所有财产对林云向其所借款项及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括律师费、诉讼费、执行费、评估费、拍卖费）等承担无限连带责任，保证期限从借款届满之日起算满2年，并约定其可以不处分借款人或第三人的任何抵押物，而直接处置湖北神韵公司全部财产以实现债权，届时如依约不履行保证责任的，除继续履行保证责任外，另按借款本金及利息全额的30%向其支付违约金。然借款到期后，林云未按照约定偿还本息，湖北神韵公司也未履行保证责任。经多次催讨后，无果，故而诉至法院，请求：1、判令林云立即偿还其借款本金人民币200万元及2015年3月3日以后的利息、逾期还款违约金，龙慧对上述债务承担连带清偿责任；2、判令湖北神韵公司对林云的上述债务承担连带清偿责任并向其支付违约金；3、确认其对林云享有的黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村450亩林地使用权变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权；4、判令林云、龙慧、湖北神韵公司向其支付律师代理费人民币3万元；5、判令林云、龙慧、湖北神韵公司共同承担本案的诉讼费用。原告黄石联丰公司为支持其诉请，在举证期限内向本院提交了如下四组证据：第一组证据：1、2012年9月3日，林云与黄石联丰公司签订的《借款合同》，约定：林云向黄石联丰公司借款人民币200万元，借款期限为三个月，利息为月利率1.8%，利息按月支付，借款到期后，林云偿还全部借款之前，仍然按照上述标准计息；林云其享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权为本次借款抵押担保；林云未能按期足额偿还借款的，除按原标准计收利息外，从违约日起，林云应按每日依未清偿金额（包括本金、利息等未清偿部分）的千分之一向其支付迟延履行违约金，违约金不足弥补损失的，林云应承担赔偿责任。同时还约定任何一方违约的，律师费、评估费及其他实现债权的费用由违约方承担。2、2012年9月3日，林云向黄石联丰公司出具的委托书，要求黄石联丰公司将《借款合同》中约定的人民币200万元借款汇入徐芳青账户中。3、林云出具的200万元人民币借款借据。4、黄石联丰公司2012年9月3日向徐芳青转账人民币200万元的电子凭证。拟证明：林云向其借款人民币200万元，期限为三个月（自2012年9月3日至2012年12月2日），月利率为1.8%；其已经按照林云的指定汇出了人民币200万元的借款，林云也收到了该款项，并出具了收条。第二组证据：1、2012年9月3日，湖北神韵公司向黄石联丰公司出具的《无限连带保证承诺函》。主要内容是：林云与黄石联丰公司2012年9月3日签订了《借款合同》，借款人民币200万元，期限为是3个月，借款月利率为1.8%。为担保上述合同的全面履行，其作出如下承诺：（1）其愿意以所有财产对上述合同项下的借款及其利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、评估费、拍卖费等）承担无限连带保证责任；（2）保证责任的期间从借款期限届满之日起算2年；上述借款展期的，从展期期限届满之日起算2年；（3）黄石联丰公司可以不处分借款人或第三人的任何抵押物，而直接处置其公司全部财产以实现上述债权；······（5）届时其公司不依约履行保证责任的，除继续履行保证责任外，另按借款本金及利息全额的30%向黄石联丰公司支付违约金；······（7）本保证承诺函已经其公司股东会讨论通过，并形成了决议。2、湖北神韵公司的股东会决议，其公司全体股东同意为林云向黄石联丰公司的借款提供无限连带责任保证担保。拟证明：湖北神韵公司对林云的借款承担无限连带保证责任。第三组证据：1、森林资源资产抵押登记证（他项权证），团林字（2012）第00003号。林权所有权人为林云，林权他项权利人为黄石联丰公司，森林所有权证号为团林政林字（2011）第000026号。2、2011年8月5日，团风县人民政府向林云颁发的团林政林证字（2011）第000026号森林所有权证。3、林云所享有的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村450亩森林、林木、林地状况登记表。拟证明：林云拥有位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村450亩森林、林木、林地处分权，该林地使用权办理了抵押登记，其已经合法取得林地使用权的抵押权。第四组证据：1、2014年7月16日，黄石联丰公司向林云、湖北神韵公司发出的《逾期借款催收通知书》。2、2014年7月20日，林云和湖北神韵公司在《逾期借款催收通知书》上予以签收的回执。拟证明：其公司对债权进行了催收。在举证期限外，按照本院的要求补充提交了如下一组证据：1、2015年2月11日，黄石联丰公司与湖北鸣伸律师事务所签订的《委托代理合同》。约定湖北鸣伸律师事务所代理其公司与林云、龙慧、湖北神韵公司等借款合同纠纷二案。2、2015年2月11日，黄石联丰公司向湖北鸣伸律师事务所支付人民币6万元代理费的电子转账凭证。拟证明：黄石联丰公司为本案及原告为黄石联丰公司、被告为林云、龙慧、湖北神韵公司借款合同纠纷一案共计支付6万元的律师代理费。被告林云、龙慧、湖北神韵公司经本院传票依法传唤，无故不到庭参与诉讼，未提交任何证据，也未发表任何意见，视为其权利的放弃。虽然被告林云、龙慧、湖北神韵公司不到庭参与诉讼，本院对原告黄石联丰公司在举证期限内提交的四组证据和期限外按照要求补充提交的证据的复印件逐一与原件进行了核对，经审查，其提供的证据均客观真实、合法取得、均与本案处理有关联，故均予以采信。根据上述采信的证据，本院经审理查明：2012年9月3日，林云因资金周转的需要，经与黄石联丰公司协商，签订了《借款合同》。双方约定：林云向黄石联丰公司借款人民币200万元；期限为三个月，从给付借款之日起计算；借款期限内的利息为月息1.8%，每满一个月后的五日内支付前一个月的利息；林云未能足额支付利息的，属违约行为，黄石联丰公司有权提前收回借款本金和利息，林云未能按期足额偿还借款的，除按标准计收利息外，从违约日起，林云应每日依未清偿金额（包括借款本金、利息等未清偿部分）的千分之一向黄石联丰公司支付迟延履行违约金，违约金不足弥补损失的，其应承担赔偿责任；林云其享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权为本次借款抵押担保；任何一方违约的，律师费、评估费及其他实现债权的费用由违约方承担等。同日，黄石联丰公司按照合同的约定和林云的指定向徐芳青的个人账户汇款人民币200万元，林云并出具了收到人民币200万元借款的借据。2012年9月3日，湖北神韵公司经股东会决议通过，同意为林云的上述借款提供连带责任保证，并向黄石联丰公司出具书面的《无限连带保证承诺函》，承诺：（1）其愿意以所有财产对上述合同项下的借款及其利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、评估费、拍卖费等）承担无限连带保证责任；（2）保证责任的期间从借款期限届满之日起算2年；上述借款展期的，从展期期限届满之日起算2年；（3）黄石联丰公司可以不处分借款人或第三人的任何抵押物，而直接处置其公司全部财产以实现上述债权；······（5）届时其公司不依约履行保证责任的，除继续履行保证责任外，另按借款本金及利息全额的30%向黄石联丰公司支付违约金；······（7）本保证承诺函已经其公司股东会讨论通过，并形成了决议。事后，双方按照《借款合同》的约定，对林云享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权办理了抵押登记，并依法取得了森林资源资产抵押登记证。截至2015年3月3日，黄石联丰公司认可林云按照合同的约定支付了2002年9月3日至2015年3月3日利息共计人民币108万元。后因林云再没有支付利息和偿还本金，催讨未果，故而成诉。另查明：林云与龙慧系夫妻关系，双方于2010年8月12日登记结婚。本院认为：2012年9月3日，林云与黄石联丰公司签订的《借款合同》系双方真实的意思表示，内容（除开违约金的约定外）没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效并生效。双方均应该按照合同的约定全面履行权利和义务。黄石联丰公司按照合同的约定给付了人民币200万元的借款，履行了金钱给付义务，林云应该按照双方的约定在规定的时间内（即：2012年12月3日）前履行还款义务，现其逾期还款，黄石联丰公司要求其还款并承担相应的违约责任具有事实和法律依据，予以支持。关于违约责任的承担问题。虽然双方在合同中约定期限内的月利息为1.8%（换算成年利率是21.6%），期限外（2012年12月4日后）除支付该利息外，还另需依未清偿金额（包括借款本金、利息等未清偿部分）日千分之一向黄石联丰公司支付迟延履行违约金。故将期限外（2012年12月4日后）的违约金计算方法换算成利率的方式计算为年利率57.6%（21.6%＋36%），远远超过国家法律对民间借贷利息和违约金的保护上限（利息和违约金不得中国人民银行同期贷款利率的四倍）。因中国人民银行2013年7月20日后授权商业银行自行商定利率，在基准利率的基础上实行浮动利率，故本院确定中国人民银行同期贷款利率的四倍为年利率24%。故2012年12月4日后林云违约金按照年利率24%予以计算，截止2015年3月3日，其应该支付的违约金为人民币120万元，已经支付的利息为人民币108万元，还仍然差欠人民币12万元。林云对本案的借款发生在其与龙慧夫妻关系存续期间，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，龙慧对上述债权承担连带清偿责任。林云、黄石联丰公司在2012年9月3日的《借款合同》中约定用林云享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权为本次借款抵押担保，并且按照合同的约定办理了抵押登记。故黄石联丰公司请求确认其对林云享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权变卖、拍卖所得的价款在前述债权范围内享有优先受偿权的请求正当，予以支持。本案的债权既有林云提供的物的担保，又有湖北神韵公司提供的人的担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，湖北神韵公司本应在前述债权与优先受偿权之差的范围内承担连带保证责任。但湖北神韵公司向黄石联丰公司出具的《无限连带保证承诺函》中明确表态“黄石联丰公司可以不处分林云提供的抵押物，而直接处置其公司全部财产以实现债权”，此举是湖北神韵公司对顺序利益的放弃，是其真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效。故本院对黄石联丰公司请求湖北神韵公司在上述债权范围内承担连带责任的请求予以支持。湖北神韵公司在《无限连带保证承诺函》中承诺其不依约履行保证责任时，除继续履行保证责任外，另按借款本金及利息全额的30%向黄石联丰公司承担违约责任。因双方在《借款合同》中对期限内和期限外进行了区分，期限内湖北神韵公司支付的是利息，期限外湖北神韵公司支付的是违约金。故湖北神韵公司在《无限连带保证承诺函》违约责任中的“利息”应指的是期限内的利息，并不包含期限外的违约金。而且，根据法律之规定，违约金的约定应以实际损失为基础，本案中在判决林云支付人民币200万元本金之后，对黄石联丰公司而言，其实际损失主要就是利息损失，故湖北神韵公司在《无限连带保证承诺函》中对违约责任的承诺明显高于实际损失，本院在湖北神韵公司缺席审理的情况下，对该违约责任的承诺调整为期限内利息损失的130%，即湖北神韵公司对其违约行为在承担连带保证责任的基础上，另行给付黄石联丰公司因没有履行保证责任所承担的违约金人民币140400元（200万元×1.8%×3×130%）。湖北神韵公司、林云通过合同或者承诺函明确表示愿意承担黄石联丰公司为实现本案债权所花费的费用（诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用），黄石联丰公司为本案和另外一案（黄石联丰公司为原告，湖北神韵公司、林云、龙慧为被告，第三人为兴业银行股份有限公司黄石支行借款合同纠纷，诉争本金人民币1200万元）诉讼与湖北鸣伸律师事务所签订委托代理合同并支付一审律师代理费共计人民币6万元，该费用合规、合理，故对黄石联丰公司要求林云、龙慧、湖北神韵公司共同赔付本案律师代理费人民币3万元的诉请予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、林云、龙慧在本判决生效后十日内连带偿还黄石联丰公司借款本金人民币200万元、违约金（截止2015年3月3日的拖欠的违约金为人民币12万元；2015年3月4日后的违约金从2015年3月4日开始至本判决确定的给付之日止以人民币200万元为基数，按照年利率24%标准予以计算）；二、林云、龙慧在本判决生效后十日内连带赔付黄石联丰公司支付的律师代理费人民币3万元；三、湖北神韵有限公司对本判决第一、二项确定的债权承担连带清偿责任；四、湖北神韵公司在判决生效后十日内另行支付黄石联丰公司因没有及时履行连带保证责任所承担的违约金人民币140400元；五、黄石联丰公司在本判决第一、二项确定的债权数额范围内，对林云享有处分权的位于黄冈市团风县回龙山镇华家大湾村、面积为450亩的林地使用权变卖、拍卖所得的价款优先受偿；六、驳回黄石联丰公司的其他诉讼请求。若未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币41648元，由林云、龙慧、湖北神韵公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇于湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  刘红斌审 判 员  郭生俊代理审判员  南又春二〇一五年七月七日书 记 员  黄显珠