江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）昆民初字第0061号
原告（反诉被告）昆山华强房地产开发有限公司（以下简称“华强公司”），住所地昆山市千灯镇石浦宏川路536号，组织机构代码证74620041-2。
法定代表人朱斌，该公司董事长。
委托代理人刘培朝，江苏六典律师事务所律师。
被告（反诉原告）江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称“南通六建”），住所地江苏南通市如皋如城镇福寿路336号，组织机构代码证71159294-6。
法定代表人徐正洪，该公司董事长。
委托代理人周巧珍、潘明成，江苏致邦律师事务所苏州分所律师。
原告昆山华强房地产开发有限公司与被告江苏南通六建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年12月27日立案受理后，由审判员徐琰独任审理，答辩期内被告提出反诉，本院合并审理。因本案的审理需以另一案的审理结果为依据，依法裁定中止审理。中止审理情形消失后，本院于2012年12月14日第一次公开开庭进行审理，后因案情复杂，依法转为普通程序于2013年6月7日第二次公开开庭审理。原告昆山华强房地产开发有限公司的法定代表人（参加第二次庭审）及其委托代理人刘培朝及被告委托代理人周巧珍、潘明成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告昆山华强房地产开发有限公司诉称：2006年6月9日及6月25日，原被告双方就“华强阳光都城花园”项目分别签订建设工程施工合同及补充协议，约定由被告承建原告开发的阳光都城花园项目的1#、2#及2附房和3#、5#、7#、9#、11#、13#住宅楼工程，合同对工程价款、工期、违约责任等均作了明确约定。在施工过程上，被告没有按约施工，所有施工项目的施工工期全部严重延期，直接导致原告竣工验收延误，项目配套无法按期进行，致使原告不能按期交付商品房给业主，造成原告向业主承担巨额违约金损失。到目前为止，原告因其交房违约已赔付业主违约金10979914元。原告多次要求被告承担工期违约金3513400元及损失1097914元，但被告拒不履行。现原告诉至法院，要求判令1、被告支付工程款逾期完工违约金3513400元（其中1#逾期完工263天，违约金553900元（150000元＋3839309.1元＊日万分之四＊263天）；2#及附房，逾期完工433天，违约金723600元（150000元＋4177615.5元＊日万分之四＊433天）；3#逾期完工264天，违约金456300元（500000元＋3374115元＊日万分之四＊264天）；5#逾期完工235天，违约金333300元（500000元＋2694769.1元＊日万分之四＊235天）；7#逾期完工184天，违约金278300元（500000元＋2694769.1元＊日万分之四＊184天）；9#逾期完工313天，违约金415000元（500000元＋2675572.5元＊日万分之四＊313天）；11#逾期完工207天，违约金301500元（500000元＋2675572.5元＊日万分之四＊207天）；13#逾期完工207天，违约金301500（500000元＋2675572.5元＊日万分之四＊207天）及损失1097914元（支付给小业主的逾期交房违约金）。2、被告承担本案全部诉讼费用。
被告江苏南通六建建设集团有限公司辩称：1、本工程工期超出合同约定的原因是原告将本工程肢解发包所致：原告将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给众多承包单位，其将水电、栏杆、门窗、外墙涂料、外墙保温、弱电、污水处理池、小区道路、传达室、围墙、消防、绿化工程发包给其他单位施工；原告还频繁设计变更，因此工期延误的责任完全在于原告，与被告无关。2、本工程由于肢解发包，没有了工程总承包方，原告是工程的管理主体，按谁负责、谁担责的管理原则，工期延误责任理应由工程管理主体原告承担。3、原告对本工程肢解发包，扰乱了各承包商按定额工期、按合同工期制定的施工计划，根据合同法规定所产生的窝工损失由原告承担，工期应当顺延。4、原告以合同工期与其认为的竣工日期来计算工期延误的天数，完全脱离的本工程肢解发包的现实，不能成立。本合同肢解发包项目有10多项，从原告提供的分包合同来看，肢解发包工程的合同工期均超出原被告签订的建设工程施工合同约定的土建合同工期。5、原告在单位工程竣工验收证明书上自行填写的验收日期不真实，原告在工程现场悬挂的工程公示铜牌足以证明工程竣工验收日期为2007年12月31日。6、被告以按照合同约定履行了施工义务，本工程工期超出合同工期的原因完全是原告肢解发包、频繁设计变更等自身原因所造成的，而合同中工期违约金条款与逾期支付工程款的利息条款对比严重失衡，违背公平诚信交易的法律原则，原告既主张逾期完工违约金又主张赔偿损失属于重复计算。7、原告凭借其发包方所处的强势地位，将本工程肢解，其目的在于少付或不支付工程款。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告江苏南通六建建设集团有限公司诉称：2006年6月反诉原告与反诉被告签订建设工程施工合同二份，约定由反诉原告承建反诉被告开发的华强阳光都城花园西侧地块1#、2#商住楼、2#楼附房和3#、5#、7#、9#、11#、13#住宅楼工程，承包范围为桩基、土建、水电。合同签订后，反诉被告违反合同约定，擅自将水电、门窗、地坪、部分桩基等工程肢解发包给其他单位施工，不仅导致工期超出合同工期，造成反诉原告窝工损失672725.56元（自2007年10月13日起至规划验收日2008年2月25日止，按每天损失5020.34元计算），同时由于反诉被告擅自发包的工程均为利润较高的分项工程，造成反诉原告未能获得可得利益损失1469500元（其中2号楼及附房桩基造价800000元，利润率8%，利润为64000元；全部水电造价4530000元，利润率为15%，利润为679500元；门窗造价4700000元，利润率15%，利润为705000元；地坪造价700000元，利润率3%，利润为21000元），上述两项损失合计1469500元。
反诉被告昆山华强房地产开发有限公司辩称：反诉原告诉称的窝工损失、可得利益损失等没有法律依据和事实依据。1、即使因建设方原因导致窝工，施工方按照合同约定应向建设方签证，否则视为没有窝工损失，而且被告计算窝工损失没有事实依据。2、所有分包工程是经被告同意、明知的，故可得利益不能支持，按照原被告双方签订的补充协议、承诺书来看，反诉原告同意水泥、钢材、门窗等由我公司按标底量供应，外墙涂料、面砖等由我方指定供应商或甲供，水电由甲方指定施工单位单独核算，因此，被告无权主张任何可得利益；我方将水电、栏杆、外墙保温、门窗、外墙涂料工程发包给第三方进行施工时，反诉原告未提出异议，当然，反诉原告未施工也不存在损失。3、原被告工程款纠纷一案，门窗、涂料已给反诉原告配合费，反诉原告不应再重复主张可得利益损失，水电、栏杆、保温工程未给配合费，是因为法院认为被告主张相应配套费依据不足。故请求法院驳回反诉。
经审理查明：（一）合同签订情况
2006年6月18日，华强公司（甲方）通过直接发包方式与南通六建（乙方）签订《建设工程施工合同》一份，约定主要内容为：工程名称，华强阳光都城花园西侧地块3、5、7、9、11、13号楼；工程内容，桩基、土建、水电；开工日期，2006年6月15日（以实际开工日期为准）；合同工期总日历天数280天；金额17318570元；竣工验收与结算，竣工前七天向监理提交竣工资料和验收报告，发包人组织竣工验收，竣工后半个月内乙方向甲方提供结算资料。桩基工程由甲方认可施工单位，乙方不再收取桩基施工单位的管理费用，其他费用按工程比例向桩基施工单位收取，合同还对其它内容作出了约定。2006年6月18日，华强公司（甲方）与南通六建（乙方）达成《关于华强阳光都城花园西侧地块3、5、7、9、11、13号楼的补充协议》，主要内容为：工程造价，工程量按图施工，设计变更按实调整。工程总价按实结算加下浮（工程检测及材料复试费用不计）。标底下浮价视为工程款预付的参考基数。本标段基数为17318570元。工期280日历天，自开工报告之日（基础开挖）起至工程竣工验收合格之日止，工期保证金50万元，被告如逾期完工，则全额没收保证金，且每逾期一天，按工程总价日万分之四支付违约金。工程款支付，工程款按形象进度预付。即基础经甲方验收合格后支付合同价款15%，三楼工程结束支付合同价款20%，主体经甲方验收合格后支付合同价款15%，竣工验收合格后支付合同价款10%，交付完整齐全竣工资料支付合同价款10%，进度预付款中含全额甲供材料款，余款工程竣工验收合格满一年扣除保修金后付清。如工程质量、工期达不到要求，其保证金将从余款中扣除。材料供应与使用，甲供材料由甲方指定。为保证工期质量，水泥、钢材、门窗等由甲方按标底数量供应，按有资质单位审定的竣工决算价向乙方结算。外墙涂料、面砖等由甲方指定供应商或甲供。桩基工程由甲方选择专业的基础施工公司，土建中标后列入总包合同。签订桩基分包合同时，乙方不再收取桩基施工单位任何费用（有关报建费用除外）。水电由甲方指定施工单位、单独核算。甲乙双方已充分考虑到施工期间各类建材的市场风险和国家政策性调整因素，今后不作调整，本协议作为施工合同工程价款结算的依据。主合同与本协议不一致的，以本补充协议为准。补充协议还对其他相关内容作出了约定。以上事实，有《建设工程施工合同》一份、《关于华强阳光都城花园西侧地块3、5、7、9、11、13号楼的补充协议》一份、本院庭审笔录等予以证实。2、南通六建通过招投标，取得了华强阳光都城花园西侧地块1号、2号商住楼及2号商住楼附房的《中标通知书》，明确中标价为9986154元，下浮率（比预算价）为6.6%。南通六建取得《中标通知书》后与华强公司签订《建设工程施工合同》一份，主要内容为：工程名称，华强阳光都城花园西侧地块1号、2号商住楼及2号商住楼附房。工程内容，桩基、土建、水电。开工日期，2006年7月1日，合同工期总日历天数220天。合同价款金额，9986154元。本合同价款采用可调价格方式，合同价格调整方法为：工程量按图和设计变更施工，建筑材料价格按苏州市建设局苏建价〈2006〉6号文执行。双方约定合同价款的其他调整因素：设计变更结算按双方约定执行，合同价款调整按双方约定执行。对于双方约定的工程款（进度款）支付的方式、金额和时间另行约定。对于发包人供应材料设备的结算方式另行约定。合同还对其它内容作出了约定。竣工验收与结算，竣工前七天向监理提交竣工资料和验收报告，发包人组织竣工验收。竣工后半个月内乙方向甲方提供结算资料。合同还对其他相关内容。上述《建设工程施工合同》打印的签订时间为2006年6月25日，签名盖章部分均未写明合同正式签订时间，但双方当事人一致确认合同签订时间系在《中标通知书》日期之后。2006年6月22日，华强公司（甲方）与南通六建（乙方）签订《关于华强阳光都城花园西侧地块1号商住楼的承诺书》一份，主要内容为：工程造价，工程量按图施工，设计变更按实调整。工期220日历天，自开工报告之日（基础开挖）起至工程竣工验收合格之日止，工期保证金50万元，被告如逾期完工，则全额没收保证金，且每逾期一天，按工程总价日万分之四支付违约金。工程款支付，工程款按形象进度预付。即基础经甲方验收合格后支付合同价款的15%，三楼工程结束支付合同价款20%，主体经甲方验收合格后支付合同价款15%，竣工验收合格后支付合同价款10%，交付完整齐全竣工资料支付合同价款10%，进度预付款中含全额甲供材料款，余款工程竣工验收合格满一年扣除保修金后付清。如工程质量、工期达不到要求，其保证金将从余款中扣除。材料供应与使用，甲供材料由甲方指定。为保证工期质量，水泥、钢材、门窗等由甲方按标底数量供应，按有资质单位审定的竣工决算价向乙方结算。外墙涂料、面砖等由甲方指定供应商或甲供。桩基工程由甲方选择专业的基础施工公司，土建中标后列入总包合同。签订桩基分包合同时，乙方不再收取桩基施工单位任何费用（有关报建费用除外）。水电由甲方指定施工单位、单独核算。甲乙双方已充分考虑到施工期间各类建材的市场风险和国家政策性调整因素，今后不作调整，本协议作为施工合同工程价款结算的依据。主合同与本协议不一致的，以本补充协议为准。补充协议还对其他相关内容作出了约定。2006年6月20日，华强公司（甲方）与南通六建（乙方）签订《关于华强阳光都城花园西侧地块2号商住楼、2号楼附房的承诺书》一份，主要内容为：工程造价，工程量按图施工，设计变更按实调整。工程总价按实结算加下浮（工程检测及材料复试费用不计）。工期220日历天，自开工报告之日（基础开挖）起至工程竣工验收合格之日止，工期保证金50万元，被告如逾期完工，则全额没收保证金，且每逾期一天，按工程总价日万分之四支付违约金。工程款支付，工程款按形象进度预付。即基础经甲方验收合格后支付合同价款的15%，三楼工程结束支付合同价款20%，主体经甲方验收合格后支付合同价款15%，竣工验收合格后支付合同价款10%，交付完整齐全竣工资料支付合同价款10%，进度预付款中含全额甲供材料款，余款工程竣工验收合格满一年扣除保修金后付清。如工程质量、工期达不到要求，其保证金将从余款中扣除。材料供应与使用，甲供材料由甲方指定。为保证工期质量，水泥、钢材、门窗等由甲方按标底数量供应，按有资质单位审定的竣工决算价向乙方结算。外墙涂料、面砖等由甲方指定供应商或甲供。桩基工程由甲方选择专业的基础施工公司，土建中标后列入总包合同。签订桩基分包合同时，乙方不再收取桩基施工单位任何费用（有关报建费用除外）。水电由甲方指定施工单位、单独核算。甲乙双方已充分考虑到施工期间各类建材的市场风险和国家政策性调整因素，今后不作调整，本协议作为施工合同工程价款结算的依据。主合同与本协议不一致的，以本补充协议为准。补充协议还对其他相关内容作出了约定。上述事实有《中标通知书》、《建设工程施工合同》、《关于华强阳光都城花园西侧地块1号商住楼的承诺书》、《关于华强阳光都城花园西侧地块2号商住楼、2号楼附房的承诺书》各一份、本院庭审笔录等予以证实。以上事实，有《建设工程施工许可证》、本院庭审笔录等予以证实。
（二）合同履行情况
庭审中原被告一致认可以下开工时间：华强阳光都城花园西侧地块2号商住楼及附房开工时间为2006年9月5日、3号楼开工时间为2006年8月3日、5号楼开工时间为2006年9月1日、7号楼开工时间为2006年10月22日、9号楼开工时间为2006年11月5日、11号楼、13号楼开工时间为2007年1月3日。原告持有的1号楼开工报告时间为2006年9月23日，而备案的1号楼开工报告时间为2006年10月18日，1号楼桩基工程于2006年10月9日验收通过，被告施工日志显示1#楼于2006年9月30日1-14轴土方开挖。
2006年8月10日，被告、监理单位及设计单进行图纸会审、设计变更的洽商。2006年9月8日，原告向被告发出了西侧地块变更通知，提出了共计18项变更。施工中，原告向被告提出了设计变更：取消楼地面面层施工、阁楼层平层面原不绣钢栏杆改为花瓶栏杆、2#楼附房住宅楼底层自行车库增设灭火器、住宅阳台取消排水措施、1、2#楼商住楼承台设置基础梁、1、2及附房、3、5号楼沉管灌注桩单桩极限承载力变更、2号楼附房一层改为二层、2号楼框架柱规格改为400MM＊400MM、3号楼TB1厚度改为160MM、3、4号楼一层阳台填充墙基础按调整后设计施工、5、7、9、11、13号楼部分轴构造柱及轴图梁按调整后设计施工、－5、7、9、11、13号楼夯扩桩扩大头尺寸、TB1厚度改变、TL1高度改变、在顶层和底层设置通长现浇混凝土窗台梁、外墙保温材料统一改为膨胀聚苯板。2007年1月5日，设计单位通知9、11、13号楼原图纸设计10、12Q钢筋均改为二级钢筋。2007年11月9日，图纸会审、洽谈记录显示要求3、5、7、9号楼楼梯口对讲电控防盗安全门两侧砌墙，3号楼屋面现浇双层双向配筋，1号楼一层、二层框架部分轴间现砌墙，－1、－2号楼间增加板面，1号楼面砖二层框架采用45MM＊145MM墙面砖，－1、－2、－3、－5、－7、－9、－11、－13楼梯踏步粘踏步砖。2007年4月12日，原告就斜屋面及平屋面做法提出设计变更。同月17日，原告提出1、2号楼底层框架柱及店面房框架柱采用45MM＊145MM墙面砖，所有住宅楼车库层和标一层采用100MM＊200MM的仿石砖。原告还就桩偏位提出处理意见的设计方案。
2006年6月28日，原告与案外人南通市天泰建筑安装工程有限公司签订了阳光都城花园西侧地块1#－14#楼、2#楼附房、物管用房、传达室水电施工的补充协议，约定由案外人施工上述房屋的水电工程，工期360日历天。2007年2月，原告与案外人昆山市明珠装饰有限公司签订门窗供需合同，约定，由案外人施工3号、5号、7号、9号、11号、13号住宅楼的门窗，进场安装工期为2007年3月10日至同年9月10日，同月，原告与南通市小牛装饰工程有限公司签订协议，由其施工1号、2号楼门窗工程。2007年6月，原告将1、3、5、7、9、11、13号楼的外墙涂料工程发包给昆山伟达装饰有限公司施工，工期为15日历天，原告将2号楼外墙涂料工程发包给上海宏泰特种涂料有限公司施工，工期亦为15日历天。2007年4月12日，原告将涉案房屋的外墙保温工程发包给苏州环创建材科技有限公司施工，工期为20日历天。楼梯栏杆工程原告分包给昆山市千灯镇家和装饰服务部。
2007年6月25日，1号楼主体分部工程质量验收通过，同年4月10日2号楼主体分部工程质量验收通过，同年4月30日3号楼、7号楼、9号楼主体分部工程质量验收通过，同年3月20日5号楼主体分部工程质量验收通过，同年8月17日11号楼、13号楼主体分部工程质量验收通过。被告提供的施工组织设计方案显示每幢楼基础施工需20天，主体结构施工需100天，内外装饰工程需80天，配合室外附属工程施工，安装工程穿插于土建施工的全过程，基本上只占流水工期。
被告于2007年12月20日就其施工的华强阳光都城花园1、2及附房、3、5、7、9号楼提交工程竣工报告、于2008年2月8日就其施工的11、13号楼提交工程竣工报告。2008年2月28日华强阳光都城花园1号商住楼、3、5号、7号、9号住宅楼通过建设工程规划验收合格、2号楼于2008年2月25日通过建设工程规划验收合格、11号、13号住宅楼于2008年6月16日通过建设工程规划验收合格。原被告、监理单位、设计单位共同盖章确认的单位（子单位）工程质量竣工验收记录（存于昆山市城建档案馆）显示，1号楼竣工日期为2007年12月20日、2号楼及附房、9号楼竣工日期为2008年3月5日、3号楼、5号楼、7号楼竣工日期为2007年12月20日、11号楼及13号楼竣工日期为2008年3月10日。而原被告、监理单位及设计单位签订的单位工程竣工验收证明书上仅有原告华强公司签署的时间，其余参建各方均未予签署日期，其中1、3、5、7号楼原告签署的日期为2008年1月28日，2号楼及附房、9号楼签署的日期为2008年6月19日，11、13号楼签署的日期为2008年5月14日。华强阳光都城3、5、7、9、11号楼在小区内挂示的铜牌显示竣工日期为2007年12月31日。
以上事实由原告提供的开工报告、1号楼桩基工程质量验收报告、施工日志、单位工程竣工验收证明书、主体分部工程质量验收报告、施工组织设计方案及被告提供开工报告、竣工报告、西侧地块变更通知、设计变更通知单、图纸会审、洽谈记录、建设单位工作联系单、桩偏位处理意见、规划验收合格证明、小区施工铭牌照片、各分包协议及法院依法调取的单位（子单位）工程质量竣工验收记录、原被告在庭审中陈述予以证实。
（三）工程造价问题
因原告结欠被告工程款，被告于2009年12月11日向苏州市中级人民法院提起诉讼，该院于2011年5月18日作出了一审判决，后被告不服，上诉于江苏省高级人民法院，该院作出了（2011）苏民终字第0185号生效民事判决。依据该生效判决计算，华强阳光都城花园西侧地块1号楼造价为2300418.8元，2号楼商住楼及附房造价为2764349.07元、3号楼造价为2497738.2元，5号楼造价为1964133.5元、7号楼造价为1964133.5元、9号楼造价为2028992.8元，11号楼造价为2028992.8元、13号楼造价2028992.8元。
审理中，被告就涉案工程原告肢解分包部分水电、门窗、栏杆、外墙涂料、外墙保温工程的法定利润进行评估，我院依法委托了苏州华星工程造价咨询有限公司进行评估，结论为：按人工费37元／日计算，该部分法定利润为448467元，按人工费30元／日计算，该部分法定利润为398792元。对该鉴定报告的真实性，原告不持异议，但原告认为分包工程系经被告同意，所以不应该产生可得利益损失，门窗及涂料在工程款纠纷一案中已计算配合费，故不应当重复享受。被告对该鉴定报告真实性亦没有异议，但其认为应按照人工费37元／日计算法定利润为448467元。
以上事实由法院依法调取的（2009）苏中民一初字第0050号民事判决书、（2011）苏民终字第0185号民事判决书及华星工程询字（2011）第014号鉴定报告书、苏州华星工程造价咨询有限公司“华强阳光都城甲供材料汇总表”及原被告在庭审中的陈述予以证实。
（四）、原告逾期交房赔付小业主违约金情况
自2006年起至2007年，原告就涉案房屋陆续与小业主签订商品房购销合同，约定交房日期为2007年12月31日。后因逾期交房，原告认为其赔偿给小业主共计1097914元违约金。被告认为原告赔付给小业主的违约金中除逾期交房违约金外还有楼地面水泥砂浆找平未施工的赔款，2008年4月3日，原告与业主徐丽卿、劳保茂在交房时签订协议书，约定原告针对延期交房和楼地面水泥砂浆找平等问题同意一次性补偿2700元，同日，原告与业主易吉权签订的协议书亦约定原告针对延期交房和楼地面水泥砂浆找平等问题同意一次性补偿2600元。庭审中，原告坚持认为赔付给小业主的违约金仅是针对逾期交房的违约金。
以上事实由原告提供的商品房购销合同、收条及被告提供的原告与业主徐丽卿签订协议书、收条、房屋交接书、承诺书、原告与业主易吉权签订的协议书及原被告在庭审中的陈述予以证实。
本院认为，原被告双方就华强阳光都城花园西侧地块1号、2号商住楼及附房、3、5、7、9、11、13号住宅楼签订了两份建设工程施工合同及相应补充协议，双方之间建立的建设工程合同关系合法有效。
本诉争议焦点一为被告是否存在逾期完工？
首先，关于开工日期，原被告对2号商住楼及附房开工时间2006年9月5日、3号楼开工时间为2006年8月3日、5号楼开工时间为2006年9月1日、7号楼开工时间为2006年10月22日、9号楼开工时间为2006年11月5日、11号楼、13号楼开工时间为2007年1月3日无异议。双方就1号楼开工日期存有异议，经查虽原告持有的开工报告日期与备案的开工报告日期有差异，但1号楼单位（子单位）工程质量竣工验收记录显示开工日期亦为2006年10月18日，故本院采信该日为1号楼的开工日期。
其次，关于竣工日期，原被告对竣工日期争议较大。原告认为应当按单位工程竣工验收证明书上的日期，1、3、5、7号楼竣工日期为2008年1月28日，2号楼及附房、9号楼为2008年6月19日，11、13号楼为2008年5月14日。被告认为应当按涉案小区铜牌公示的竣工日期2007年12月31日。经查，原告提供的单位工程竣工验收证明书上仅有原告一方签署的日期，本院将综合各方证据认定竣工日期。昆山市建设工程质量监督站于2006年10月21日发出了昆质监（2006）第26号“关于要求新建住宅工程设置永久性责任铭牌的通知”：根据建设部建质（2004）18号文件规定，建设单位应在住宅工程的显著位置镶刻铭牌，将工程建设的有关信息向社会公示，铭牌必须明确刻写住宅工程名称、建设、勘察、设计、监理、施工单位全称和项目负责人及各参建单位法人代表签署的“单位工程竣工验收证明书”日期，监理单位在签发住宅工程竣工验收证明书前，必须检查铭牌内容的正确性，本案中原告作为建设单位在小区内挂示的铜牌显示3、5、7、9、11号楼竣工日期为2007年12月31日，其中3、5、7号楼的竣工日期与相应的单位（子单位）工程质量竣工验收记录基本一致，本院就该三幢房屋的竣工日期认定为2007年12月31日；而9号楼单位（子单位）工程质量竣工验收报告显示参建各方签署的时间均为2008年3月5日，本院就该日认定为竣工日；11、13号楼被告于2008年2月8日才提交竣工报告，参建各方除原告外于同年3月10日签字，原告于3月23日签字，故本院认定2008年3月23日为竣工日。1号楼、2号楼及附房原告于2007年12月20日提交竣工报告，其中单位（子单位）工程质量竣工验收报告显示1号楼竣工日期为2007年12月20日，参建各方予以签字认可，本院予以认定该日为竣工日，2号楼及附房单位（子单位）工程质量竣工验收报告参建各方于2008年3月5日予以签字，故该日为竣工日期。据此，1号楼被告逾期219天（439天－220天），2号楼及其附房逾期327天（547天－220天），3号楼逾期235天（515天-280天），5号楼逾期206天（486天－280天），7号楼逾期155天（435天－280天），9号楼逾期206天（486天－280天），11号楼、13号楼各逾期165天（445天－280天）。
本诉争议焦点二被告是否应当承担逾期付款违约金并赔偿原告相应损失。被告辩称本工程工期超出合同工期的原因完全是原告肢解发包、频繁设计变更等自身原因所造成的。本院认为，工程项目施工具有系统性，本案原告将涉案工程的水电、栏杆、门窗、外墙涂料、外墙保温工程发包给其它单位施工，部分材料又由原告自行提供，故施工中需要各施工单位的相互配合才能保证工程按期按质完工，虽被告未能提供分包工程影响其施工的证据，但水电工程原告分包给施工单位的工期为360日历天远远超出被告的施工工期，故分包的工程确实对被告的施工工期有影响。施工中，原告多次向被告提出设计变更，由于部分设计变更在开工前提出，部分被告提供的设计变更图纸无日期无法证实原告在何时提出，桩基的设计变更与本案无关，因本案计算开工日期系桩基施工完毕后、部分工程是否取消不影响工期，审理中被告未能提供证据证实设计变更是在关键线路上，也未能提供证据证实设计变更影响工期其向原告提出过顺延工期的申请，故被告提出的设计变更影响工期本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条约定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金低于造成的损失，当事人可请求人民法院予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，故违约金既具有补偿性又具有惩罚性，本案中，原被告就逾期完工违约金除约定了扣除工期保证金外，另约定了日万分之四的计算标准，该约定过高，本院依据原告的实际损失予以调整，原告的实际损失即为其支付小业主的逾期交房违约金，原告称其支付的1097914元违约金都为逾期交房产生，但依据其与小业主签订的协议书来看，该违约金还包括因地坪未施工而产生的赔款，由于原告一次性支付小业主违约金，无法区分二者数额，故本院综合各方因素酌情由被告承担逾期完工违约金500000元。
反诉争议焦点一“原告是否应当支付被告可得利益损失”。本案中，在原被告签订的补充协议中，双方明确约定水电、栏杆、门窗、外墙保温、外墙涂料工程由原告指定施工单位，单独核算，这表明被告对于原告另行发包是明知的，且诉讼前未提异议，故被告要求原告支付其可得利益损失于法无据。
反诉争议焦点二“原告是否应当支付被告窝工损失”。被告称因原告肢解工程导致其窝工134天（自合同工期2007年10月13日起至通过规划验收日期2008年2月25日止），按每日5020.34元计，其中包含工程看护人员工资、管理人员工资、劳动保险费、临时设施费及水电费。经查，原告确实将部分工程分包施工，但该分包经过被告同意，被告无证据证实其施工人员窝工也证据证实因原告原因造成其施工人员窝工，故被告的该项诉请本院亦不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告昆山华强房地产开发有限公司逾期完工违约金500000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回反诉原告江苏南通六建建设集团有限公司的全部诉讼请求。
本诉案件受理费43691元，保全费5000元，合计48691元由被告负担5279元，原告负担43412元。该款原告已预交，本院不再退还，被告承担部分在支付上述款项时一并给付原告。
反诉案件受理费11968元，鉴定费40000元，合计51968元由反诉原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；帐号：10×××99。
审 判 长 徐 琰
代理审判员 吕 彬
人民陪审员 王敏华
二〇一三年六月九日
书 记 员 孙 倩
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
3、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
4、《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
7、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。