河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第20号
原公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙科，男，1987年8月6日出生，汉族，初中文化程度，无业。
辩护人董保平，河南衡中律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵胜恩，男，1985年10月3日出生，汉族，初中文化程度，无业。
安阳市文峰区人民法院审理安阳市文峰区人民检察院指控原审被告人孙科、赵胜恩犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月13日作出（2013）文刑初字第195号刑事判决。原审被告人孙科、赵胜恩均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市人民检察院指派检察员郭鹏飞出庭履行职务。上诉人孙科及其辩护人董保平、上诉人赵胜恩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2012年9月初的一天，被告人孙科在贾某某（另案处理）位于安阳市文峰区王村的家中卖给贾某某0.5/0.6克冰毒，后贾某某在紫薇大道安阳市刑警支队对面给孙科1000元钱。
原判认定上述事实的证据有：1、被告人孙科供述证实，2012年9月一天，其想卖冰毒挣钱，想起狱友贾某某，于是给了贾某某一小袋冰毒，有0.5g/0.6g克，第二天，贾某某在园南路刑警队对面给其1000元钱；2、证人贾某某证言证实，2012年9月份，孙科给其2分的冰毒，让试试怎么样，其试过说质量不错，孙科想通过朱某卖冰毒，其带着孙科到过朱三家。
二、2012年9月的一天下午，被告人孙科、赵胜恩在安阳市文峰区立交桥西侧路北五六百米处卖给一个叫“钱进”的男子冰毒一小袋。
原判认定上述事实的证据有：1、被告人孙科供述证实，2012年9月的一天下午，“钱进”给其打电话称要一包冰毒，让其在立交桥往北一个路口等着。其和赵胜恩一块骑电动车去的，“钱进”给200元钱；2、被告人赵胜恩供述证实，2012年9月的一天下午，其骑电动车带着孙科一块去立交桥往北的地方送冰毒，孙科和对方交易，其在旁边等侯。
三、2012年9月的一天凌晨，被告人孙科通过电话与一名叫“斌的”的男子联系好交易毒品的地点后，被告人赵胜恩到安钢中门岗以400元的价格卖给“斌的”一小袋毒品。
原判认定上述事实的证据有：1、被告人孙科供述证实，2012年9月的一天凌晨，“斌的”打电话与其联系，让送一包冰毒到安钢中门岗。其交给赵胜恩一小袋冰毒让赵坐出租车到安钢中门岗和“斌的”交易；2、被告人赵胜恩供述证实，2012年9月的一天凌晨，其坐出租车到中门岗把冰毒以400元的价格卖给“斌的”。
四、2012年9月份的一天夜里，被告人孙科、赵胜恩在安钢大门口附近卖给杨某一小袋冰毒，第二天夜里杨某在郝家庄其租房处交给孙科300元钱。
原判认定上述事实的证据有：1、被告人孙科供述证实，2012年9月的一天夜里，杨某打电话要冰毒，其开着面包车拉着赵胜恩一块去铁西，在安钢大门口见面后给了杨某1分冰毒；2、被告人赵胜恩供述证实，2012年9月的一天夜里，其和孙科一块到安钢大门口，交给杨某一小包冰毒；3、证人杨某证言证实，2012年9月的一天夜里，其打电话让孙科送冰毒到安钢大门口，见面后赵胜恩给其半袋冰毒，其吸了，第二天晚上10时许，在安钢郝家庄租房处，其给孙科300元钱。
五、2012年9月26日17时许，被告人孙科、赵胜恩在安阳市文峰区大院街“U家快捷宾馆”208房间被公安机关抓获，当场查获未贩卖冰毒两小袋（1.19克）。经过进一步侦查，又在孙科与赵胜恩位于铁狮子口路附近的租房处枕头内查获尚未贩卖冰毒一大袋（33.95克）。
原判认定上述事实的证据有：1、被告人孙科供述证实，其和赵胜恩在汤阴任固拿到冰毒后，回到安阳铁狮子口租房处后把冰毒放枕头里面了。后二人在市场上买了一些小袋和一台电子称，装了6小袋冰毒，拿到了U家宾馆，剩下的冰毒又放到了枕头里面。后民警在“U家快捷宾馆”208房间将其抓获，查获两袋冰毒；2、被告人赵胜恩供述证实，其和孙科一天夜里去汤阴任固，在路边拾了一个大烟盒，其不知道里面装的什么，回到安阳铁狮子口租房处，其和孙科一块买了几百个小塑料袋，在租房处孙科分装好几个小袋子，带到U家宾馆，剩下的放到枕头里面。后民警在“U家快捷宾馆”208房间将其抓获，并当场查获两小袋冰毒；3、证人岳某某证言证实，其是孙科女朋友，2012年9月24日，其和孙科、赵胜恩在“U家快捷宾馆”住，其看见孙科拿着小白塑料袋，里面有些晶体状的东西，26号下午，其回到宾馆，看见孙科和赵胜恩在床上睡觉，后来警察来了，在床垫下面和电脑主机后面共搜出二包冰毒；4、证人肖某某证言证实，其和孙科在KTV认识，后来一块在“U家快捷宾馆”住宿。2012年9月27日下午5点多，其到宾馆拿手机，看见孙科、赵胜恩在房间睡觉，岳某某在房间玩电脑，警察到房间后，其才知道孙科、赵胜恩做和毒品有关的事；5、证人樊某某证言及押金收据证实，2012年9月11号左右，赵胜恩交给其婆婆100元租金和100元押金，租住其家位于文峰区铁狮子口街42号的房子，孙科和赵胜恩经常是半夜回家；6、证人陈某某证言及住宿付款单证实，2012年9月20日开始，赵胜恩到“U家快捷宾馆”登记住宿，和其一起住宿的还有孙科，9月26日被公安机关抓获；7、现场搜查笔录、毒品检验鉴定报告、毒品称重凭证及扣押物品清单证实，在安阳市文峰区大院街“U家快捷宾馆”208房间现场查获冰毒两小袋（1.19克），在铁狮子口孙科与赵胜恩租房处查获冰毒一大袋（33.95克）。
另外，原判认定整个案件事实的证据还有：立案登记表、破案报告、抓获经过、（2010）文少刑初字第14号刑事判决书、（2010）内少刑初字第41号刑事判决书、被告人户籍证明等证据在卷可查。
原判认为，被告人孙科、赵胜恩非法销售毒品，其行为，均已构成贩卖毒品罪。二被告人系累犯，应从重处罚。二被告人共同故意实施贩卖毒品犯罪，系共同犯罪，孙科参与贩卖毒品五次，被告人赵胜恩参与贩卖毒品四次。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告人孙科犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000元；二、被告人赵胜恩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；三、本案赃款予以追缴，查获的毒品予以没收。
上诉人孙科上诉称，其贩卖毒品的数量不足2克，原判认定其贩卖毒品次数与事实不符，查获的毒品应认定为非法持有毒品。
上诉人孙科辩护人的辩护意见是：认定孙科贩卖毒品五次事实不清；在租房处查获的冰毒33.95克应定性为非法持有毒品犯罪。
上诉人赵胜恩上诉称，其不知道孙科从汤阴拿回来的是毒品，也不知道孙科是贩卖毒品，不构成犯罪。
出庭检察员的意见是，贩卖毒品是行为犯，二被告人被查获的毒品是为了贩卖而持有，已构成贩卖毒品罪。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同。且证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人孙科的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，公安人员在孙科与赵胜恩租住宾馆房间查获两小袋（1.19克）冰毒，在二人租房处查获冰毒33.95克，孙科和赵胜恩均供述该大袋冰毒系二人从汤阴取得，回到安阳租住处后分装成小袋，事后发生了将小袋毒品卖于“钱进”、“斌的”和杨某，且吸毒人员杨某证言印证了二人贩卖毒品的事实。另，孙科、赵胜恩二人均承认自己非吸毒人员，二人将冰毒分装贩卖给他人的事实，能够证实二人在租房处被查获的冰毒系用于贩卖。孙科贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，上诉人孙科及其辩护人认为应定性为非法持有毒品的辩护意见不能成立。
关于上诉人赵胜恩的上诉理由，经查，其伙同孙科长时间租住在一起，共同去汤阴取毒品，事后在二人共同租住处进行分装，吸毒人员杨某证言也证实是赵胜恩将一小包冰毒送到其手中，足以证实赵胜恩参与孙科共同贩卖毒品，构成贩卖毒品罪，故其上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）孙科、赵胜恩非法销售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人孙科、赵胜恩的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不予采纳。安阳市人民检察院检察员出庭意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖奇志
代理审判员 杨如意
代理审判员 吴合章
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 原嘉玺