江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）亭民初字第4602号
原告浙江港升控股集团有限公司。
法定代表人沈荣泉，董事长。
委托代理人盛建坤，浙江国圣律师事务所律师。
被告张红新，男，汉族，1970年11月5日生。
委托代理人王兆华，江苏力海律师事务所律师。
原告浙江港升控股集团有限公司（下称浙江港升公司）与被告张红新工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由代理审判员朱庆蓉独任审判，后经批准转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告浙江港升控股集团有限公司的委托代理人盛建坤、被告张红新的委托代理人王兆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：1、仲裁裁决认定事实错误。原、被告双方在2011年6月30日已就被告受伤达成协议，原告按照协议向被告支付了25000元，该协议双方意思表示真实，形式合法有效，对双方具有法律约束力。被告在获得赔偿后，又向盐城市亭湖区劳动和社会保障局申请工伤认定，被告就同一法律事实、法律关系主张多项赔偿请求的不应支持；2、原、被告双方已就被告受伤达成赔偿协议，被告主张工伤保险待遇，应先撤销原有的赔偿协议。原、被告双方签订的协议是在2011年6月30日签订，被告于2013年7月3日申请仲裁，已超出一年的申请时效，因此被告无合同撤销权。原、被告签订的协议已生效；3、关于赔偿标准，原告的工资标准偏高，应按2011年度建筑行业在岗职工平均工资的标准进行计算。仲裁裁决支持被告三个月停工留薪期工资，原告未提供工伤受伤期间的诊断证明，不应支持。现诉请法院判决：原告不支付原告工伤待遇96780.2元。
被告辩称：1、被告确实与浙江港升盐城五金机电城项目部负责人达成一份协议，但是这份协议没有就工伤待遇赔偿的费用进行处理，也没有注明被告放弃要求原告承担工伤待遇的权利，这份协议仅就部分费用进行处理，它是补偿协议，不是原告诉状中所称的赔偿协议，因此原告应当支付被告工伤待遇损失；2、仲裁裁决支持三个月的停工留薪期工资，不符合法律规定，工伤待遇中其他费用的处理同意仲裁裁决意见。
经审理查明：2010年6月，被告到原告承建的盐城五金机电城一期工程从事瓦工工作。工作期间，原告单位未为被告缴纳工伤保险。
2011年6月22日，原告在工作过程中受伤，被送至盐城市第二人民医院治疗，医疗诊断为右足跟骨骨折；左足第五跖骨骨折，并以石膏外固定。同年8月17日，原告至无锡市人民医院治疗。8月24日，原告到海门市人民医院住院治疗，入院时情况：患者2月前工作中从空中坠地摔伤，右足跟部着地受力，右足跟部剧烈病痛，局部渐肿胀，活动障碍，查X线示右侧跟骨骨折，予石膏外固定，1个半月后拆除石膏，今门诊复查X线鸟嘴样骨折明显移位，为进一步诊治收住院。8月27日，原告出院，出院诊断为右侧跟骨陈旧性骨折，出院医嘱：1、建议上级医院进一步处理右跟骨骨折；2、逐步患足功能锻炼；3、周3上午骨科专家门诊复诊。治疗期间，原告共支出医疗费用3089.4元
2010年6月30日，原告及妻子朱红香与浙江港升盐城五金机电城项目部签订协议一份，协议载明：“兹江苏盐城五金机电城一期项目部粉饰面砖班组职工张红新在工地受伤，经双方洽商一致，项目部一次性补助贰万五仟元整（包括医疗费、误工费、营养费、及以后休养期间的一切费用）。以后项目部不承担一切医药费及费用和一切责任。此协议有法律效律（力）。身份证号：320625701105367。签字：朱红香张红星（新）”协议签订后，被告领取了25000元。
2012年10月26日，经被告申请，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局认定被告受伤系工伤。2013年7月3日，经盐城市劳动能力鉴定委员会认定，被告因工受伤构成九级伤残。同年7月，被告向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付工伤待遇损失157733元，申请仲裁期间，原告提出与被告解除劳动关系。同年8月21日，盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会作出亭劳人仲案字（2013）第133号裁决：被申请人浙江港升控股集团有限公司于本裁决生效之日起一次性支付给申请人张红新工伤保险待遇扣除被申请人已支付的25000元后合计96780.2元。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。
另查明，2011年度江苏省建筑行业在岗职工平均工资为36410元／年。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因原、被告分歧较大，致调解未果。
本院认为，劳动者有依法获得工伤保险待遇的权利，用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，应由用人单位承担劳动者工伤保险待遇损失。（一）关于原、被告之间的劳动关系解除的时间问题。本案中，被告张红新被依法认定为工伤九级伤残，被告张红新在申请仲裁时，要求解除与被告浙江港升公司之间的劳动关系，被告行使自己的辞职权，符合法律规定，本院依法确认双方解除劳动关系，双方解除劳动关系的时点为2013年7月；（二）关于被告张红新的工资标准问题。本案中原、被告均未提供证据证明被告的工资收入，鉴于被告受伤前在建筑行业从事瓦工工作，原告主张被告的工资标准按2011年度建筑行业在岗职工平均工资计算的请求，不违反法律规定，本院依法予以确认。2011年度江苏省建筑行业在岗职工平均工资为36410元／年；（三）关于原告是否应当支付被告张红新工伤保险待遇损失问题。1、应否支付工伤保险待遇损失。本案中，被告2012年10月26日被认定为工伤，于2013年7月3日认定为九级伤残，因原告未为被告缴纳工伤保险导致被告不能享受工伤保险待遇，原告应赔偿被告工伤保险待遇损失；2、工伤保险待遇损失计算标准及数额：（1）医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合原告病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为3089.4元。（2）一次性伤残补助金。（36410元÷12个月）×9个月×=27307.5元；（3）一次性工伤医疗补助金。3414元／月（40969元／年÷12个月）×（75-42）×0.4=45064.8元；（4）一次性伤残就业补助金。40969元／年÷12个月×6个月=20484元；（5）停工留薪期工资。原告提供的门诊病历、诊断证明、出院记录证明自2011年6月22日至8月27日期间，原告处于治疗期间，出院医嘱“患足功能锻炼”，综合上述证据及原告出院恢复情况，应给予原告停工留薪期三个月，被告应支付的停工留薪期工资为（36410元÷12个月）×3个月=9102元；（6）住院伙食补助费。原告住院3天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为54元；（7）护理费。被告治疗期间住院3天，参照80元／日的标准计算，确定护理费为240元；（8）交通费。被告提供交通票据262元，本院依法予以确认。（8）鉴定费280元，有相应的票据佐证，本院予以支持。上述费用共计105883.7元。扣除原告已支付的25000元，原告浙江港升公司还应支付被告工伤待遇损失80883.7元；（四）关于原告主张原、被告双方就工伤事件达成协议，原告不应承担赔偿责任的意见的问题。本院认为，虽然原、被告就张红新工伤事故赔偿达成协议，但该赔偿协议是在未经伤残等级评定的情形下签订的，被告对以后的病情没有正确的预判，在此情形下签订的协议不是被告的真实意思表示，且被告依据该协议所获补偿25000元明显低于法定工伤保险待遇105883.7元，故双方协议低于工伤保险待遇的差额部分应由原告补足，对原告的意见本院不予采纳。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、三十七条之规定，判决如下：
原告浙江港升控股集团有限公司于本判决生效之日起十五内日内支付被告张红新工伤待遇损失共计80883.7元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告浙江港升控股集团有限公司负担，本院决定免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。
审 判 长 马立国
助理审判员 朱庆蓉
人民陪审员 董 琴
二〇一四年五月四日
书 记 员 朱 静
附本案相关法律条文
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。