内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）巴刑二终字第32号
抗诉机关五原县人民检察院。
原审被告人安某某，男，汉族，1947年2月出生于内蒙古杭锦后旗，小学文化，无职业。现住杭锦后旗陕坝镇。2013年6月24日因涉嫌犯诈骗罪被五原县人民检察院取保候审，2014年6月12日被五原县人民法院取保候审。
五原县人民法院审理五原县人民检察院指控原审被告人安某某犯诈骗罪一案，于2014年7月4日作出（2014）五刑初字第7号刑事判决。宣判后，被告人安某某无异议，同级人民检察院提出抗诉。本院于2014年8月21日立案，并依法组成合议庭，经巴彦淖尔市人民检察院阅卷，于2014年10月29日公开开庭审理了本案，巴彦淖尔市人民检察院指派检察员甄磊出庭履行职务，原审被告人安某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
五原县人民法院判决认定，2006年期间，被告人安某某的妻子崔某某（另案处理）通过刘某某（另案处理）为自己和安某某办理挂靠单位退休社保，安某某提供其年轻时的照片和其他信息和办理费用后，刘某某为安某某办理了虚假的人事、社会养老保险档案。被告人安某某向杭锦后旗社保局缴纳养老保险金4221.00元，2007年到2013年领取国家社保资金159025.00元，骗取国家社保资金共计154804.00元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、五原县人民检察院反渎职侵权局关于对安某某诈骗一案侦破经过说明，证实五原县人民检察院于2013年5月3日接到巴彦淖尔市人民检察院巴检发反渎字（2013）118号交办函，对安某某涉嫌诈骗案进行查办，收到交办函后，立即对安某某进行侦查。于2013年6月24日将安某某抓获，安某某如实供述其挂靠单位诈骗退休社保金的犯罪事实。
2、立案决定书，证实2013年6月24日五原县人民检察院对安某某涉嫌诈骗一案立案侦查。
3、另案被告人刘某某的供述，证实其给安某某办理假招工和社保手续大约是2007年的时候，当时是安某某的家属主动找到其，说他们没有经济来源，办个社保可以养老，其和郭某某说了以后，郭某某说就放到果树场，所以就办到了果树场。招工通知书和登记表是一套东西，是从段某某那领取的，其给段某某提供的名字，段某某填好后又将招工通知书和登记表一起给了其。证实安某某不是果树场的正式职工及办理社保时的招工表是虚假的事实。
4、另案被告人段某某的供述，证实刘某某给安某某提供的招工表和招工通知书中所加盖“内蒙古巴盟行政公署劳动人事处”的印章是假印章的事实。证实当时刘某某找到其，说杭锦后旗农业局两场转制了，她想往进放点人，办理假的社保。当时填写假招工手续的时间，正好是其在杭后劳人局任调配股股长期间。因为在1995年左右就不招工了，如果别人填写，一看就是假的，所以就让其给填写。
5、另案被告人崔某某供述，证实当时给了刘某某50000元，通过刘某某给安某某办理了假社保，之后骗取了社保金的事实。
6、全民所有制单位招收合同制工人通知书、登记表，证实以虚假的通知书、登记表及虚假的个人信息招录安某某为合同制工人。
7、巴彦淖尔市人民检察院检技鉴物（2013）第57号检验鉴定文书，证实安某某档案中内蒙古巴盟行政公署劳动人事处的印文属伪造印文。
8、巴彦淖尔市人民检察院检技鉴物（2013）第87号、176号检验鉴定文书，证实安某某档案中全民所有制单位招收合同制工人通知书、登记表中劳动人事部门意见，填写字迹为段某某所写。纳入社会化离退休人员信息采集表中粘有照片面填写内容、行政机关事业单位退休人员缴纳养老保险审批表前三行内容填写字迹，机关事业、企业个人退休审批表内容填写字迹、事业单位离退休职工审批表“本人意见”处签字笔迹、事业单位离退休职工审批表“单位意见”处签字笔迹、行政机关事业单位退休人员审批表“主管部门意见”处签字笔迹均为刘某某笔迹。
9、证人王某某证言，证实1991年至今杭锦后旗果树场没有进行正式招工，安某某不是果树场的职工。
10、杭锦后旗果树场证明材料，证实经核对名单上66人其中包括安某某不是杭锦后旗果树场正式职工。
11、杭锦后旗编制委员会关于果树场在职人员花名册，证明了果树场在职人员花名册上有安某某的名字。
12、杭锦后旗人力资源和社会保障局关于农业局原种场、果树场职工人事管理方面的情况说明及杭锦后旗社保局关于“二场”职工参保经办流程情况说明，证实关于参保经办流程、退休审批流程及待遇发放和年检验证等情况。
13、杭锦后旗劳动人事和社会保障局文件，证实2007年5月9日安某某从杭锦后旗果树场办理退休。
14、纳入社会化管理离退休人员基本信息采集表，证实安某某录用虚假的个人信息纳入社保。
15、2006年安某某基本养老保险个人账户对账单，证实安某某共缴纳养老保险金4221元。
16、中国邮政储蓄银行股份有限公司巴彦淖尔市大厦支行户名安某某账号的明细单，证实安某某领取社保资金159025.00元。
17、五原县检察院说明材料，证实经核对账户历史明细安某某领取社保资金159025.00元，缴纳养老保险金4221.00元，安某某犯罪金额为154804.00元。
18、五原县检察院反渎局情况说明，证实侦查人员在侦查此案时，安某某听说自己办理的杭锦后旗果树场社保出现问题，后将自己年检证、存折等物品烧毁。
19、被告人安某某的供述与上述事实、证据能够相互印证。
五原县人民法院判决认为，被告人安某某以非法占有为目的，与他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家养老保险金数额巨大的行为，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立，予以支持。被告人安某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯且认罪态度好，应从轻处罚。根据安某某的犯罪事实、情节及悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决，一、被告人安某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金五千元。二、依法追缴被告人安某某的犯罪所得款154804元。
宣判后，五原县人民检察院的抗诉理由及检察机关的出庭意见认为，原审判决认定事实正确，但适用法律错误。因被告人安某某诈骗国家社保资金154804元，属于诈骗数额巨大，且在案发后未退还任何赃款，在当地造成较坏影响，其行为不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款的规定，适用缓刑不当。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，原审被告人安某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家养老保险金154804元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。抗诉机关提出原审被告人安某某诈骗国家社保资金数额巨大，且个人完全非法占有，虽然属从犯，但案发后未退还任何赃款，犯罪情节恶劣，在当地造成较坏影响，不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，不应当对其适用缓刑的抗诉理由，经查原判根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，规范化决定刑罚，量刑并无不当，且二审期间原审被告人安某某退缴部分赃款，抗诉机关提出的抗诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 莉
代理审判员 焦世东
代理审判员 包永立
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 戴德强
附：本案所适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当驳回上诉或者抗诉，维持原判；