四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绵民再终字第14号
上诉人（原审原告、二审上诉人、申请再审人）：侯遂华，女，生于1975年8月13日，汉族，系中国银行股份有限公司绵阳分行员工。
委托代理人：罗泽胜，四川科大律师事务所律师。
上诉人（原审被告、二审被上诉人、被申请人）：中国银行股份有限公司绵阳分行。住所地：四川省绵阳市涪城区涪城路**号。
负责人：梅斌，该行行长。
委托代理人：胡昭，四川联衡律师事务所律师。
委托代理人：吴伟，四川联衡律师事务所律师。
上诉人侯遂华与上诉人中国银行股份有限公司绵阳分行（简称：中国银行绵阳分行）劳动争议一案，不服绵阳市绵阳市涪城区人民法院（2013）涪民再字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人侯遂华及其委托代理人罗泽胜，上诉人中国银行股份有限公司绵阳分行的委托代理人胡昭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2008年11月25日，原告侯遂华诉至绵阳市涪城区人民法院称，原告于1996年12月至2008年9月30日已连续在被告单位工作了12年，一直从事综合柜员或事中监督岗位工作。新的《中华人民共和国劳动合同法》将于2008年1月1日实施，2007年11月7日下午，被告通知原告等人于当晚下班后19：00时到被告7楼会议室开会。到会职工约30人都是与被告签订了有固定期限劳动合同的员工。会议主要内容为：强行要求原告及与会员工辞职，与被告解除有固定期限的劳动合同。同时被告向与会人员发了由被告印刷的书面辞职书，要求原告要么与人才交流市场签订劳务派遣合同，要么领取一定的赔偿金离开被告单位，并要求原告及其他员工在当晚必须完成合同的解除，原告和与会员工当时都没有签字。接下来连续2天，行领导和中层干部把原告叫到办公室胁迫原告辞职。此后被告强行将原告由综合柜员调整到大堂经理岗位。
《中华人民共和国劳动合同法》实施后，被告有关部门领导数次要求原告辞职，签订劳务派遣合同，并且承诺如果原告进行劳动转换就可回到原�作岗位，如不同意将强行解除劳动合同。之后，原告三次分别向上级行递交了请求与其签订无固定期限劳动合同申请书。2008年9月25日，被告同意与原告签订无固定期限劳动合同，但工作岗位为待岗。两天后，被告告知原告将原告工作岗位调整为银行卡营销代表，每个月必须完成并激活80张银行信用卡任务，月薪900元。同时要求原告于2008年9月28日上午9：00时之前按被告要求签订无固定期限劳动合同，否则交出工作。原告在被告单位工作12年来，兢兢业业工作，未出现任何差错，多次获得上级和单位表彰。对银行卡营销一职和要求每月完成80张信用卡并且激活的任务，是一个客观上无法完成的天文数字。工资由3000多元降低为900元，目的是让原告知难而退，自愿辞职。后原告多次与人力资源部协商与被告签订无固定期限劳动合同事宜未果，便向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。仲裁期间，被告停止缴纳原告“五险一金”。自2008年10月6日以来原告每天按时到人力资源部上班至今。为维护原告合法权益，特提出诉讼请求：1、判决被告从2008年10月1日起与原告签订无固定期限劳动合同；2、判决被告将原告工作岗位恢复到2007年11月7日以前的状态，同时以柜员、对公出纳柜员、事中监督之一的工作岗位与原告签订无固定期限劳动合同；3、判决被告使用四川省劳动和社会保障厅统一印制的劳动合同书示范文本与原告签订无固定期限劳动合同或者使用原告与被告原来签订的《劳动合同书》续签无固定期限劳动合同；4、依法判决被告从2008年10月1日起向原告按月二倍工资支付工资并且缴纳被告2008年9月30日擅自违法停缴原告的“五险一金”及滞纳金；5、诉讼费由被告承担。
被告中国银行绵阳分行辩称，中国银行绵阳分行同意与原告签订无固定�限劳动合同，但生效日应该以签订日为准，原劳动合同届满日为2008年9月30日，原告要求签订的劳动合同期限起始时间为2008年10月1日是没有理由的。一方面，劳动合同的生效日为合同签订日，另一方面，2008年10月1日起至今原告与中国银行绵阳分行没有劳动关系，不存在需要在新的合同中追认的问题。原告要求获得柜员等特殊岗位的要求与法无据。原告工作年限虽然已超过10年，但新合同不是原合同的延续，而是新的劳动关系的形成。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条对劳动合同的内容明确规定双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定。协商一致是劳动合同成立的前提条件。对银行卡专职营销代表的职位，原告可以接受也可以不接受。一方强制另一方接受，是违背合同协商一致原则的。四川省劳动和社会保障厅统一印发的劳动合同书示范文本没有强制效力。原告要求采用该厅统一印刷的示范文本订立无固定期限劳动合同，当事人的意思自治原则将荡然无存。且示范文本不是法律，无强制效力和约束力。自2008年10月1日至今，原告与中行之间没有劳动关系，不应向其支付工资和补缴“五险一金”。原告的劳动合同到期后，双方未能协商一致签订新的劳动合同，中行也没有安排原告从事任何劳动，双方不存在劳动关系。原告也没有任何证据证明是谁安排其到人力资源部上班。中国银行绵阳分行为其安排的是银行卡销售代表职位，是原告在中国银行绵阳分行职工职位选聘的结果。在原告劳动合同期限届满之前，中国银行绵阳分行在职工范围内进行双选双聘工作，原告在第一轮双选中落聘，第二轮双选原告没有报名，致使其没有岗位，本应按待岗对待，后经省分行批准，设立银行卡营销代表岗位，这就是中国银行绵阳分行为原告提供银行卡在职代表的原因。原告认为工作任务重，工资低，原告没有开始做，怎么能判断任务不可能完成。劳动报酬900元是保底部分，未包括绩效工资及补贴。综上所述，请驳回原告诉讼请求。
绵阳市涪城区人民法院（2009）涪民初字第634号民事判决查明：原告侯遂华于1996年12月与被告中国银行绵阳分行建立劳动关系。2005年4月1日，双方签订《劳动合同书》，合同期限为一年。期满后，双方签订《劳动合同续订书》，约定原合同内容不变，期限为一年一签。合同约定原告的工作为柜员工作。合同最后期限届满日期为2008年9月30日。原告在被告单位工作期间，认真完成合同约定的工作以及其他工作。2007年11月7日，被告通知原告等人开会，要求与其签订有固定期限劳动合同的参会人员解除劳动合同，签收书面辞职书或与人才�流市场签订劳务派遣合同，由劳务派遣单位介绍到被告处工作，原告拒绝签字。后被告多次找原告做工作未果。2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后，原告于同年8月至9月先后三次以书面形式向被告上级银行请求与被告签订无固定期限劳动合同。后被告同意与原告签订无固定期限劳动合同，其岗位为临时待岗。2008年8月22日，被告中国银行绵阳分行在所辖各支行，分行各部门以及城区各分理处范围内进行专业技术和技能操作职位的聘任。其原则为竞争择优，按岗聘任，双向选择。原告在第一轮双选中落聘。2008年9月8日，被告对落聘职工进行了第二轮双选，原告没有报名参加，致使其无岗位。被告安排原告从事银行卡营销代表工作，工资待遇分为保底900元、绩效工资、补贴三部分。工作标准为每月完成并且激活80张信用卡任务，并要求原告于2008年9月28日与被告签订无固定期限劳动合同。原告以被告故意降低劳动报酬，提出苛刻条件，迫使其自动辞职为由未于当日签订合同。同年9月30日，原告又向被告提出签订无固定期限劳动合同，并请求将原告的工作岗位恢复到2007年11月7日以前的状态，被告表示只能给原告提供银行卡营销代表岗位，双方未协商一致，原告向绵阳市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。仲裁期间被告停止为原告缴纳“五险一金”，由于该仲裁委逾期未能作出仲裁裁决，原告起诉至绵阳市涪城区人民法院。
绵阳市涪城区人民法院（2009）涪民初字第634号民事判决认为：原告侯遂华于1996年12月至2008年9月30日连续在被告单位工作近12年。2008年9月30日劳动合同期限届满后，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“劳动者在该用人单位连续工作满10年的，应当订立无固定期限劳动合同”的规定，原告要求订立无固定期限的劳动合同，被告应当予以签订。在原告合同期限届满前，双方虽然在是否续签劳动合同、签订合同方式及原告是否解除合同自动辞职的问题上产生过分歧，但被告在本案审理中表示同意与原告订立无固定期限劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定，原审法院予以确认。原告要求被告从2008年10月1日起签订无固定期限劳动合同，合同生效的条件是合同双方当事人协商一致后签字生效，即合同生效日为合同签订日。因原、被告在固定期限劳动合同届满后发生劳动争议，致使无固定期限劳动合同至今未能签订。即使在此后的时间内双方同意签订无固定期限劳动合同，也不存在追认的问题。故原告要求合同签订的起始日期为2008年10月1日于法无据，原审法院不予支持。原告要求被告将工作岗位恢复到2007年11月7日以前的状态，同时以柜员、对公出�柜员、事中监督之一的工作岗位与被告签订无固定期限的劳动合同的诉请，由于原告与被告签订的固定期限劳动合同届满前，原告的工作岗位在双选双聘中变动，合同期限届满后用人单位应当与其签订无固定期限劳动合同，但劳动合同订立应当遵循平等自愿、协商一致的原则。由此，合同条款中劳动者的具体工作内容也应经劳动者与用人单位协商一致后确定。原告要求就合同具体工作内容予以判决确定，于法无据，原审法院不予支持。对于原告要求被告使用四川省劳动和社会保障厅印发的劳动合同书示范文本与原告订立无固定期限劳动合同或者使用原、被告原来签订的《劳动合同书》续签无固定期限劳动合同的请求，合同内容由双方协商确认，其内容必须合法。合同必须具备的条款，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条作了相应的规定，双方应当围绕法律规�协商签订。四川省劳动和社会保障厅统一印制的劳动合同书示范文本和原、被告原来签订的《劳动合同书》双方可以参照使用，也可以对未尽事宜进行补充，但对合同当事人无强制执行的效力和约束力，故该项请求原审法院不予支持。原告要求被告从2008年10月1日起向原告按月二倍支付工资并补缴被告于2008年10月擅自违法停缴原告的“五险一金”及滞纳金的诉请，原、被告的固定期限合同于2008年9月30日届满后，双方尚未签订无固定期限劳动合同，也未终止劳动关系，原告仍然在被告单位报到上班，被告未提出异议，应视为双方同意按原条件继续履行合同。故被告应当向原告支付工作期间的劳动报酬。鉴于原告在被告实施的双选双聘工作中落聘，具体工作内容双方发生争议，争议期间原告岗位处于待岗状态，原告在诉讼中对具体工资额主张不具体明确等因素，被告应�按照不低于单位在编职工最低工资标准向原告补发2008年10月以后的工资。被告未向原告支付该期间工资，系劳动合同期满原告具体工作岗位不确定且发生争议因素所致，不存在故意克扣的事实，故原告要求被告双倍补发工资的请求不能成立，原审法院不予支持。对原告要求被告补缴“五险一金”的诉请，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，该请求不属于人民法院民事案件受案范围，原审法院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条第二款（一）项、第十七条之规定，原审法院遂作出如下判决：一、被告中国银行绵阳分行在判决生效后十五日内与原告签订无固定期限劳动合同；二、被告中国银行绵阳分行按照不低于本单位在编职工最低工资标准向原告支付2008年10月1日至签订无固定�限劳动合同时的工资；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5元由被告承担。
宣判后，侯遂华、中国银行绵阳分行均不服该判决，向本院提起上诉。
中国银行绵阳分行请求撤销绵阳市涪城区人民法院（2009）涪民初字第634号民事判决，改判驳回原审原告的诉讼请求。其主要理由是：1、被上诉人的请求是要求从2008年10月1日起签订劳动合同，判决应针对被上诉人的请求作出裁决，一审判决上诉人在规定的期限内与被上诉人签订无固定期限劳动合同，显然超过了被上诉人的诉请和双方争议的范围。2、一审判决要求上诉人向被上诉人侯遂华按照最低标准支付工资没有事实和法律依据。双方原签订的劳动合同到期后，上诉人已书面通知被上诉人合同到期终止，且合同期限届满，属合同终止的法定情形。原合同到期后，上诉人并没有安排被上诉人到人力资源部“报到上�”。被上诉人的“上班”不过是自己到人力资源部“静坐”，达到给上诉人施压的目的。上诉人为了避免冲突而没有提出异议。一审判决认定上诉人未书面终止原劳动合同，也没有对被上诉人到单位“上班”提出异议，属于待岗，认为双方没有终止劳动关系与事实不符。3、一审判决支付工资的期限为“2008年10月1日到签订无固定期限劳动合同”，与判决理由存在矛盾，难以履行。一审判决已经确认无固定期限劳动合同的签订依赖于当事人之间意思表示一致，而非司法判决，因此，不能断定有签订无固定期限劳动合同的事情发生。综上，原判决在案件争议范围，合同到期后双方间是否有劳动关系等问题上存在事实认定错误。
上诉人侯遂华上诉称：1、我已在被上诉人中国银行绵阳分行连续工作12年，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，从2008年1月1日起，我任�时候提出签订无固定期限的劳动合同，被上诉人就应没有选择和协商地签订。造成我的无固定期限劳动合同没有签订的责任不在我，而在被上诉人，既然我与被上诉人在2008年10月1日前都同意签订无固定期限劳动合同，被上诉人只负有补签的义务就行了，时间仍然从2008年10月1日起算。2、我与被上诉人至今未能就签订无固定期限劳动合同达成一致，主要是被上诉人及其上级行四川省分行为了规避《中华人民共和国劳动合同法》中对我十分有利的条款，赶在《中华人民共和国劳动合同法》实施前，强迫我在劳动合同期满前辞职改签劳务派遣合同，强迫我离岗，变相导致我没有工作岗位等问题所致。3、被上诉人向我提供的无固定期限的劳动合同文本与在编员工的合同文本几乎完全不一样，且是专门针对我制作的，带有明显的不公平和严重的歧视性。4、一审认定2008年10月1日后，我未签订无固定期限劳动合同，被上诉人未书面通知我终止劳动合同，我仍在被上诉人的单位报到上班，被上诉人未提出异议，双方的劳动关系已存续并建立了。被上诉人停发我的工资是违法的，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项的规定，应按我2008年9月的工资2785.43元双倍支付给我工资，至签订无固定期限劳动合同时止。综上，原判决认定事实不清，适用法律不当，请求依法撤销绵阳市涪城区人民法院（2009）涪民初字第634号民事判决书，支持上诉人在一审中的全部诉讼请求。
本院（2009）绵民终字第554号民事判决查明的事实与绵阳市涪城区人民法院（2009）涪民初字第634号民事判决查明的事实一致。
本院（2009）绵民终字第554号民事判决认为：侯遂华在中国银行绵阳分行已工作近12年，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“有下列情形之一，劳动者提出同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同；（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……”之规定，现侯遂华要求与中国银行绵阳分行签订无固定期限劳动合同，中国银行绵阳分行亦同意与侯遂华签订无固定期限劳动合同，双方的意思表示符合法律规定，应依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，即“劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系，明确双方权利义务的协议”以及《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，侯遂华与中国银行绵阳分行应当签订无固定期限劳动合同，但就无固定期限劳动合同的内容，双方应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第三条“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原�。……”的规定，平等的协商，并达成一致，任何人也不能把自己的意志强加于对方。劳动和社会保障部门印制的劳动合同示范文本对用人单位和劳动者没有强制约束力。侯遂华关于将其工作岗位恢复到2007年11月7日前的状态，以柜员、对公出纳柜员、对公出纳事中监督之一的工作岗位，并使用四川省劳动金额社会保障厅统一印制的劳动合同示范文本或者双方原签订的《劳动合同书》与其签订无固定期限劳动合同，属劳动合同内容的范围，应由双方协商而定，不应由人民法院判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在合同文本上签字或盖章生效”的规定，劳动合同除双方当事人有约定的外，合同当事人签字或盖章生效，侯遂华主张双方补签无固定期限劳动合同的时间应从2008年10月1日起算，除中国银行绵阳分行同意外，人民法院不应作出判决。劳动者和用人单位何时签订劳动合同以及劳动合同的内容，应由双方协商确定，劳动者和用人单位是否使用劳动和社会保障部门印制的劳动合同示范文本，亦应由双方确定，双方签订的劳动合同应当合法，其合同文本可以到相关的劳动行政管理部门认可。一审法院判决中国银行绵阳分行在判决生效后十五日内与侯遂华签订无固定期限的劳动合同不当，应改判。工资是用人单位支付给劳动者的报酬，劳动者向用人单位提供了劳动，用人单位就应当给劳动者支付工资，反之，用人单位就没有支付工资的义务。侯遂华与中国银行绵阳分行签订无固定期限劳动合同于2008年9月30日期满后，双方因签订无固定期限劳动的内容等未达成一致而没有签订无固定期限劳动合同，侯遂华没有接受并从事中国银行绵阳分行为其提供的银行卡营销工作，也未能提供充分证据证实其在中国银行绵阳分行的其他工作岗位提供了劳动。因此，侯遂华要求中国银行绵阳分行从2008年10月1日起每月支付二倍工资的请求，不能获得支持。侯遂华要求中国银行绵阳分行补缴“五险一金”的诉讼请求，不属人民法院的审理范围，依法不予处理。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项“原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判”之规定，遂判决：一、维持（2009）涪民初字第634号民事判决第（三）项；二、撤销（2009）涪民初字第634号民事判决第（一）、（二）项；三、中国银行股份有限公司绵阳分行与侯遂华在判决生效后协商签订劳动行政主管部门认可的无固定期限�动合同。
本院原二审判决发生法律效力后，侯遂华不服，向四川省高级人民法院申请再审。四川省高级人民法院提审后，裁定撤销原一、二审判决，发回绵阳市涪城区人民法院重审。
绵阳市涪城区人民法院再审查明的事实与该院原一审查明的事实一致。
在原审再审过程中，侯遂华在坚持原审诉讼请求的基础上增加了两项诉讼请求：1、请求依法确认原、被告之间的无固定期限劳动合同关系自2008年10月1日起成立；2、请求依法判决被告以原告2008年9月份应发工资人民币2785.43元为基数，从2008年10月1日起向原告每月支付二倍工资人民币5570.86元直至双方订立书面无固定期限劳动合同时止。同时判令被告为原告补交从2008年10月起违法停缴的“五险一金”及滞纳金。中国银行绵阳分行在再审中仍同意与侯遂华签订无固定期限的劳动合同。
绵阳市涪城区人民法院再审认为：�告侯遂华从1996年12月至2008年9月30日连续在被告单位工作近12年，已符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“劳动者在该用人单位连续工作满10年的，应当订立无固定期限劳动合同”的规定，原、被告双方应当订立无固定期限合同。原告依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，在法定期间提出订立无固定期限劳动合同，被告同意与其订立无固定期限劳动合同，表明双方之间的劳动合同关系是存在的。虽然双方在签订无固定期限合同时未能协商一致，导致无固定期限劳动合同至今未能签订，但并不影响原、被告之间劳动合同关系的存在。就劳动合同的内容，双方应遵照《中华人民共和国劳动合同法》第三条“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。……”的规定协商一致签订。双方签订无固定期限劳动合同，只要按照《中华人民共和国劳动合同法》的相应规定协商签订，《劳动合同书》使用何种文本和劳动者的具体工作内容应经双方协商一致后确定。原告的工作岗位在双选双聘中发生变动，原告要求被告将其工作岗位恢复到2007年11月7日以前的状态，同时以柜员、对公出纳柜员、事中监督之一的工作岗位与原告签订无固定期限的劳动合同的诉讼请求于法无据，法院不予支持。《劳动合同书》的签订由当事人双方协商一致达成合意签订，且是原、被告双方共同履行的义务，本案被告一直同意与原告签订无固定期限劳动合同，故原告要求法院判决被告与原告签订无固定期限劳动合同的诉讼请求亦不予支持。被告与原告是管理者和被管理者的关系。由于原告在双选双聘工作中落聘，岗位处于待岗状态，被告仍然向原告提供了劳动岗位，作为被管理者的原告应该接受和服从用人单位被告的管理和工作安排，遵守劳动纪律，努力完成工作任务。但原告没有在被告提供的工作岗位上从事劳动，原告要求被告从2008年10月1日起向原告按月二倍支付工资的请求，不能成立，法院不予支持。考虑到双方劳动合同关系的存在和本案的具体情况，被告应按照单位在编职工最低工资标准（基本工资）向原告补发2008年10月以后的工资。原告要求被告补缴“五险一金”及滞纳金的诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围，依法不予处理。案经绵阳市涪城区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条第二款（一）项、第十七条之规定，遂判决：一、被告中国银行绵阳分行按照本单位在编职工最低工资标准向原告支付2008年10月1日至签订无固定期限劳动合同时的工资；二、驳回原告其他诉讼请求。
宣判后，中国银行绵阳分行及侯遂华均不服该再审判决，向本院提起上诉。
上诉人侯遂华请求依法撤销绵阳市涪城区人民法院（2013）涪民再字第2号民事判决书，支持其再审的所有诉讼请求。其主要理由是：（2013）涪民再字第2号民事判决认定事实不清，适用法律错误。1、被上诉人负有从2008年10月1日起与上诉人签订书面无固定期限劳动合同的法定义务。2、上诉人与被上诉人之间的无固定期限劳动合同关系自2008年10月1日起已经成立并存续。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行”。可见我国现行的劳动合同法律规范既规定了确定无固定期限劳动合同内容的一般原则，也规定了双方协商不一致时的处理办法，不存在迟迟未能签订书面无固定期限劳动合同的理由。本案中，上诉人与被上诉人就签订无固定期限劳动合同这一事项均表示同意，但是对于无固定劳动期限劳动合同的内容却始终未能达成合意。其主要原因在于双方对合同相关条款商谈无果的情况下，被上诉人既不愿意使用四川省劳动和社会保障厅统一印制的劳动合同书示范文本，也不愿意依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定执行，导致双方至今未能签订书面无固定期限劳动合同。2001年4月30日起施行的最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十六条第二款规定“根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”。本案中，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同之日为2008年10月1日，因此上诉人与被上诉人之间的无固定期限劳动合同关系始于2008年10月1日并至今存续。3、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，据此，被上诉人应当向上诉人支付应当签订而未签订无固定期限劳动合同期间的“二倍工资”及为上诉人补缴“五险一金”。4、在本案重审过程中，上诉人增加的两项诉讼请求一审法院在判决书中只字不提，刻意回避，未作任何理由阐述。
上�人中国银行绵阳分行请求撤销绵阳市涪城区人民法院（2013）涪民再字第2号民事判决书第一项，改判驳回侯遂华的全部诉讼请求。其主要理由是：1、原审认为双方之间的劳动合同关系存在既不符合事实也没有法律依据；2、原审判决要求上诉人向侯遂华支付2008年10月1日至订立无固定期限的劳动合同时的工资违反法律规定。双方自2008年10月1日起已经不存在劳动关系，双方签订劳动合同是将来才发生的事实，侯遂华没有从事劳动，上诉人就不应当支付工资。
本院再审审理查明的事实与绵阳市涪城区人民法院（2013）涪民再字第2号民事判决认定的事实一致，本院再审予以确认。
本院再审认为，双方当事人所订立的固定期限劳动合同届满时，上诉人侯遂华在中国银行绵阳分行的工作年限已达12年，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，如果劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位依法应当与之订立相应的劳动合同。本案中，上诉人侯遂华要求与中国银行绵阳分行签订无固定期限劳动合同，中国银行绵阳分行没有异议，本院对侯遂华的此项诉讼请求予以支持。双方当事人应当在协商、自愿的基础上，依法签订无固定期限的劳动合同。本案双方争议的焦点为：一、双方之间无固定期限劳动关系成立的时间。劳动关系成立的时间应当以双方签订书面劳动合同或者双方形成事实劳动关系的时间为准，本案虽然双方均认可应当签订无固定期限的劳动合同，但因为意见分歧大，无固定期限劳动合同至今未签订，双方能否协商一致并最终签订无固定期限的劳动合同是个待定事实，且侯遂华也没有为中国银行绵阳分行提供劳动，故侯遂华主张双方于2008年10月1日起存在无固定期限的劳动合同关系本院不予支持。二、中国银行绵阳分行是否应当向侯遂华按月双倍支付工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，只有在用人单位违法不与劳动者订立无固定期限劳动合同时，用人单位才向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，在双方所签订的固定期限劳动合同届满后，中国银行绵阳分行愿意与劳动者订立无固定期限劳动合同，因双方无法协商一致而没有签订的情况不属于违法行为，故侯遂华要求中国银行绵阳支行按月支付二倍工资的诉讼请求本院不予支持。中国银行绵阳分行与侯遂华虽然未签订无固定期限的劳动合同，但双方的劳动关系处于持续状态，中国银行绵阳分行应当按照相应时段单位在编职工的最低工资向侯遂华支付工资。对于上诉人侯遂华要求中国银行绵阳分行补缴“五险一金”的诉讼请求，不属于人民法院民事案件的受理范围，本院不予处理。综�，上诉人侯遂华、上诉人中国银行绵阳分行的上诉理由均不成立，其上诉请求本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
原一审案件受理费5元，由中国银行股份有限公司绵阳分行承担。原二审案件受理费20元，由中国银行股份有限公司绵阳分行与侯遂华各承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 周冬青
审判员 蒲德俊
审判员 陈兴旺
二〇一四年三月十一日
书记员 徐建明