浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初1598号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人陈旭亮，男，1972年11月1日出生于浙江省武义县，汉族，高中文化，家住浙江省武义县。因犯合同诈骗罪于2016年11月1日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。因发现漏罪被押回重审。现押于义乌市看守所。
辩护人赵宇涛，义乌市法律援助中心指派的浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]1545号起诉书指控被告人陈旭亮犯合同诈骗罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员曾沉、吴露萍出庭支持公诉，被告人陈旭亮及其辩护人赵宇涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
2016年2月至5月份，被告人陈旭亮以给被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提代卖玉石为由，从被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提处骗得共计价值人民币13.2万元的和田玉石七块及价值人民币5万元的和田玉牌一块、和田玉项链一串，并将上述物品抵押给他人借款自用，后失去联系。具体事实如下：
1、2016年3月份，被告人陈旭亮谎称可以帮杨某找到买主为由，将五块共计价值人民币7.9万元的和田玉石以33万元的价格销售给杨某。现该五块和田玉石已被公安机关扣押。
2、2016年3月5日，被告人陈旭亮将二块共计价值人民币5.3万元的和田玉石以5万元的价格抵押给万某。现该二块和田玉石已被公安机关扣押。
3、2016年3月份，被告人陈旭亮将价值人民币5万元的一块和田玉牌及一串和田玉项链通过饶某以4.75万元的价格抵押给朱某1。现该玉牌和项链下落不明。
指控认为，被告人陈旭亮的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。
被告人陈旭亮辩解，对起诉书指控的事实没有意见，但认为其将玉石抵押借款是应被害人要求所致；其只是与杨某一道从北京运回玉石，没有将玉石卖给杨某；其手机24小时开机，没有失去联系。
辩护人赵宇涛提出被告人陈旭亮的行为系法律意识淡薄所致，鉴于赃物大部分已追回，希望对其从轻处罚。
经审理查明:
2016年2月至5月份，被告人陈旭亮以给被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提代卖玉石为由，从被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提处骗得共计价值人民币13.2万元的和田玉石七块及和田玉牌一块、和田玉项链一串，后于2016年3月份将其中的五块共计价值人民币7.9万元的和田玉石以33万元的价格转手给杨某。同年3月5日，被告人陈旭亮又将其中的二块共计价值人民币5.3万元的和田玉石以5万元的价格抵押给万某。同年5月份，被告人陈旭亮将一块和田玉牌及一串和田玉项链通过饶某以4.75万元的价格抵押给朱某1。
现该七块和田玉石已被公安机关扣押，玉牌和项链下落不明。
证明上述事实的证据有：
被害人麦某提阿卜拉·阿卜杜热西提的陈述，证明：1、2016年2月份，其到义乌市后，陈旭亮提出再跟他合作，要其找好的玉石给他，卖掉后还其债务。后其又拿了一条价值30万元的链子、一块价值5万元的和田玉牌子、一块33公斤的价值30万元的和田原石，一块90公斤的价值70万元的和田原石、二块40公斤的价值分别为25万元的和田原石、三块价值2万元的和田玉、一块30多公斤的价值45万元的和田原石给陈旭亮，陈旭亮拿到玉石后就消失了。2、其将链子、和田玉牌子、原石给陈旭亮后，其曾代朋友费提巴柯·乎皮丁收到陈旭亮的玉石款20万元，后其将20万元在江苏收费站交给费提巴柯·乎皮丁的事实。
证人杨某的证言，证明：1、2016年3月，许某带着陈旭亮找到其，陈旭亮称他在做和田玉生意，如果其手头有钱的话，可以跟他做生意赚钱，陈旭亮称玉石材料很好，买来后会帮其找到买主，可以赚上一笔钱。许某也赞同陈旭亮的说法，其随许某、陈旭亮到达义乌市后，陈旭亮提出和新疆人一起到北京拿玉石，总共需35万元人民币，要求其先拿出20万元，其称玉石都没有见到，怎么能给钱，陈旭亮说跟新疆人做生意就是这样的，必须先见到钱，后其在义乌市农行取了20万元现金，由陈旭亮带着其和许某见到新疆人夫妻，将20万元现金交给新疆人，之后与新疆人一道到北京，路过江苏苏州路口时，新疆人夫妻将20万元现金交给另一个新疆人。从新疆人北京的家里拿到6块石头运到义乌市后，因要给石头上色，就将石头放在新疆人住的顺呈酒店，期间，其又给陈旭亮汇款8万元人民币。石头上色后，新疆人帮其将5块石头从酒店搬到其车上（另一块石头被新疆人放在朋友处没有拿过来），后陈旭亮又要求其汇款，其又通过银行汇款5万元。陈旭亮骗其去买石头，用其的钱还他欠新疆人的钱。2、2016年3月份，其从北京回到义乌后，陈旭亮请何某担保向其借款15万元使用几天，过了个把星期后，其向陈旭亮催款不成，就向何某要钱，何某就从陈旭亮处拿了一块价值最多一万元的石英金表和价值几千元的镶有六颗小的钻石的钻戒一枚质押给其的事实。
证人何某的证言，证明2016年4月份的一天，陈旭亮向杨某借款15万元用于经营，杨某不同意借款，但表示如果其提供担保，愿意提供借款，陈旭亮就提出用他身上的价值20余万元的劳力士满天星手表和一枚价值10余万元的钻戒抵押借款，后杨某同意借款的事实。
证人饶某的证言，证明2016年3月17日，陈旭亮通过朱某1借款5万元将挂件和项链抵押在朱某1饭店，一块黑的石头抵押给丹溪路万苑玉阁玉石店姓万的老板，陈旭亮前后向其借款70万元用于经营玉石挂件生意，至今未还。其没有从陈旭亮处拿过和田玉挂件、项链和原石的事实。
证人朱某1的证言，证明2016年4月份的一天，其朋友庄某和武义人阿某在其饭店吃饭，期间，庄某提出阿某想以玉石作抵押借款5万元，后其联系朱某2，经朱某2与阿某商谈，阿某将玉牌和项链抵押给朱某2，朱某2将4.5万元转到其银行卡上，其将钱转交给阿某。大约26天后，阿某带了5万元现金给其，其通知朱某2后，朱某2将抵押的玉牌和项链归还阿某的事实。
证人朱某2的证言，证明2016年4月份的一天晚上，其接到朱某1的电话称有朋友想用和田玉的牌子和项链作抵押借款5万元，利息一毛，朱某1要4分利息的好处，给其6分利息，后其赶到饭店，要求阿某写了一张5万元的条子后，将5万元转给朱某1，通过朱某1将钱转给阿某，阿某将玉牌和项链抵押到其处，借款过了五天左右，阿某归还借款，后其将玉牌和项链归还阿某的事实。
证人万某的证言、抵押承诺书，证明2016年3月份的时候，武义人阿某到其开设的万苑玉阁玉石店内，想用玉牌和项链抵押借款10万元，其没有同意。过了几天，阿某带了二块石头抵押借款5万元，其中一块黑色的有33公斤左右，小一点的一块2-3公斤，答应借款使用一个月，给其7分的利息即每月3500元，在阿某出具抵押承诺书后，其扣除利息后将借款给了阿某，借款期满后，阿某失去联系的事实。
接受证据清单及照片，证明被害人麦某提阿卜拉·阿卜杜热西提被被告人陈旭亮所骗的玉石和玉牌、项链的情况。
扣押决定书及扣押清单、照片，证明公安机关：1、从杨某处扣押玉石五块，其中褐色的90公斤左右重一块、淡黄色的20公斤左右重一块、灰色的20公斤左右重一块、黑色的1公斤左右重二块。2、从万某处扣押和田玉石二块，其中一块约33公斤、一块约2-3公斤的事实。
价格认定结论书，证明经义乌市涉案物品价格认证中心认定，扣押在案的七块和田玉石：2.685千克的价值人民币45000元；1.807千克的价值人民币13000元；1.25千克的价值人民币8000元；25.75千克的价值人民币8000元；29.8千克的价值人民币8000元；88.05千克的价值人民币25000元；27.9千克的价值人民币25000元的事实。
刑事判决书，证明被告人陈旭亮因犯合同诈骗罪于2016年11月1日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（刑期自2016年6月3日起至2026年4月27日止）的事实。
到案经过，证明被告人陈旭亮到案情况。
被告人陈旭亮的供述、辨认笔录及照片，其将麦某提阿卜拉·阿卜杜热西提拿到的9件玉石，其中五块放在杨某处。2016年4月份，麦某提阿卜拉·阿卜杜热西提向其要1.5万元，并提出将石头抵押借款，其就拿了二块玉石抵押到丹溪路万苑玉阁玉石店内万老板（经辨认为万某）处借款5万元，剩下的到北京花掉了；后其经朱老板（经辨认为朱某1）介绍，其将玉牌、项链抵押到一义乌人处借款5万元，其将借款归还后，拿回玉牌和项链。5月份，玉牌、项链被饶某拿到朱老板处抵押借款的事实。
身份证明，证明有关当事人身份属实。
上述证据经当庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人陈旭亮以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人陈旭亮在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前发现漏罪，依法应当数罪并罚。被告人陈旭亮如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于部分玉石已返还给被害人，可以对被告人陈旭亮酌情从轻处罚。被告人陈旭亮辩解与查明事实不符，不予采纳；辩护人赵宇涛提出被告人陈旭亮如实供述主要犯罪事实，部分赃物已追回并返还被害人，依法可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈旭亮犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三万元；与原犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑有期徒刑十年零九个月，并处罚金人民币十三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月3日起至2027年1月25日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、扣押在案的和田玉石，由扣押单位返还给被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提；继续追缴被告人陈旭亮的涉案和田玉牌一块、和田玉项链一串，返还给被害人麦某提阿卜拉.阿卜杜热西提；追缴不足部分，由被告人陈旭亮退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁樟仁
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年十一月二十日
代书 记员 鲍丽萍