湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桃民初字第973号
原告郭继红，居民。
委托代理人郭建国，居民。
被告谢今山，居民，桃源县漳江镇人民政府干部。
被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处光荣路居委会青年南路345号。
法定代表人宋维君，经理。
委托代理人任长勇，湖南协平律师事务所律师。
原告郭继红与被告谢今山、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称常德市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月6日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年8月26日、9月18日公开开庭进行了审理。原告郭继红及委托代理人郭建国，被告谢今山、被告常德市分公司的委托代理人任长勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭继红诉称：2015年1月30日上午，原告驾驶湘J×××××号两轮摩托车在桃源县漳江镇人民政府门前右方因被告谢今山驾驶的湘J×××××号小汽车左转未打转向灯，原告避让不及，两车相撞，原告倒地受伤。经桃源县公安局交警大队事故责任认定，被告谢今山负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告因此住院治疗，住院期间支付医疗费15876.57元。经鉴定未构成伤残，医疗终结时间为5个月，取内固定物7000元，休息3周。被告谢今山的机动车在常德市分公司投保了交强险。诉请要求：1、被告常德市分公司在交强险范围内赔偿原告各项损失56999元；2、被告谢今山赔偿医疗费9014元。
原告郭继红就诉讼主张向本院提交了以下证据：
1、桃源县公安局交通警察大队第201501097号道路交通事故认定书1份，拟证明事故发生经过及事故各方的责任等事实；
2、交强险保险单、商业三者险保险单各1份，拟证明常德市分公司与谢今山所有的湘J×××××号小汽车存在保险合同关系，事故发生在保险合同期间的事实；
3、常信鉴（2015）临鉴字第331号司法鉴定意见书1份，拟证明原告的伤情情况；
4医疗费发票、鉴定费发票各1张，拟证明原告支付医疗费15876.57元、鉴定费500元的事实；
5、诊断证明书1份，拟证明原告受伤后的诊断情况；
6、兴源汽车运输公司证明1份，城市出租汽车驾驶员资格证、车辆行驶证、驾驶证各1份，拟证明原告从事出租车经营的事实；
7、损失明细表1份，拟证明原告的损失情况。
被告谢今山辩称，对发生交通事故的情况没有异议；在此次事故中，被告谢今山不应承担主要责任；被告谢今山购买了交强险与不计免赔率商业三者险，保险公司应承担保险责任。
被告谢今山就抗辩主张向本院提交湘J×××××号小汽车交强险保险单、商业三者险保险单各1份，拟证明湘J×××××号小汽车在被告常德市分公司购买交强险与不计免赔率商业三者险，商业三者险保险金额为300000元的事实。
被告常德市分公司辩称：1、保险公司只承担保险合同责任，不承担侵权责任；2、原告的损失应依法核定，原告的医疗费需依照保险合同，剔除医保报销费用、核实医保自费部分后，按80%赔偿，若原告不同意按80%核定医疗费，则申请对医疗费进行鉴定，住院伙食补助费过高，人数、天数需依法核定，以每天30元按1人计算，护理费过高，应按80元／天计算，误工时间依法认定，赔偿标准应结合原告的工作性质认定；3、保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费。
被告常德市分公司就抗辩主张未向本院提交证据。
经庭审质证，对于原告提交的7组证据，被告谢今山、被告常德市分公司对证据2、证据3、证据4、证据5无异议，但提出护理天数应为38天，一人护理，本院认为，上列证据来源和形式合法，客观真实，本院予以采信；对证据1，二被告的质证意见为交通事故责任认定书认定被告谢今山负事故主要责任不合理，对证据6，被告谢今山无异议，被告常德市分公司对原告的三证无异议，对兴源汽车运输公司的证明有异议，认为该证明并非对人民法院出具，对证据7，二被告认为应以依法确认的赔偿数额为准；本院认为，证据1是职能部门依照法律法规对事故作出的责任认定，合法有效，对证据1本院予以采信，二被告对证据6、证据7的质证理由成立，应予采纳，故对证据6，本院对原告的三证予以采信，对证据7本院不予采信。
对被告谢今山提供的2份保险单，原告及被告常德市分公司均无异议，对此证据，本院予以采信。
经审理查明：2015年1月30日上午，原告驾驶湘J×××××号两轮摩托车在桃源县漳江镇人民政府门前右方因被告谢今山驾驶的湘J×××××号小汽车左转未打转向灯，原告避让不及，两车相撞，原告倒地受伤。经桃源县公安局交警大队事故责任认定，被告谢今山负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告因此住院治疗17天，住院期间支付医疗费15876.57元。经鉴定未构成伤残，医疗终结时间为5个月，取内固定物需7000元，休息3周。原告支付鉴定费用500元。被告谢今山的机动车在常德市分公司投保了交强险与不计免赔率商业三者险，不计免赔率商业三者险保险金额为300000元。原告谢继红的职业为城市出租车司机。
另查明，2014年度湖南省交通运输业职工年平均工资为55055元，湖南省职工月平均工资为4044元。
本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与被告谢今山在本次交通事故的责任如何确定；2、原告因交通事故造成的损失数额如何确定；3、原、被告各方对原告的实际损失如何承担赔偿责任。
一、关于原告与被告谢今山在本次交通事故的责任如何确定
被告谢今山辩解其不应承担本次交通事故的主要责任，对
桃源县公安局交通警察大队送达的交通事故认定书在法定期限内未申请复议，同时，桃源县交通警察大队对此次交通事故作出的责任认定并无不当，被告谢今山的辩解理由依法不能成立，本院不予采纳，被告谢今山应负本次交通事故的主要责任，原告郭继红应负本次交通事故的次要责任。
二、关于原告因交通事故造成的损失数额如何确定
原告郭继红的职业为城市出租车司机。原告主张误工费及护理费参照行业收入标准按照国家工作人员实际工作日平均工资计算，被告常德市分公司辩解误工费应按一年实际天数的日平均工资计算，护理费过高，本院认为，被告常德市分公司的辩解理由成立，本院予以采纳；被告常德市分公司辩解原告的医疗费需依照保险合同，剔除医保报销费用、核实医保自费部分后，按80%赔偿，若原告不同意按80%核定医疗费，则申请对医疗费进行鉴定，本院认为，原告通过医疗保险报销的费用，是原告参加医疗保险应当享有的权利，不能免除机动车交通事故责任纠纷中保险公司的赔偿义务，保险公司在保险责任范围内应当承担赔偿责任，被告常德市分公司申请对原告医疗费自负比例进行鉴定，但其书面申请未加盖公司公章，本院不予认可，故对被告常德市分公司上述辩解意见，本院不予采纳；被告常德市分公司辩解不承担诉讼费、鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。鉴定费用500元属于合理费用，应当列入损失范围，原告诉请未要求被告承担诉讼费，是原告对自己权利的处分，本院予以认可，故对被告常德市分公司的上述辩解意见，本院予以部分采纳；原告的各项损失应为：住院医疗费15876.57元，后续治疗费7000元，误工费22625元（55055元÷365天×150天），护理费3235元（4044元÷30天×48天×50%），伙食补助费850元（17天×50元／天），鉴定费500元，共计50086.57元。
三、关于原、被告各方对原告的实际损失如何承担赔偿责任
被告谢今山对其所有的湘J×××××号小汽车在被告常德市分公司投保了交强险与不计免赔率商业三者险，本案中被告谢今山负事故的主要责任，因此，被告常德市分公司应在交强险赔偿项目范围内及商业三者险范围内按责任对原告郭继红的损失承担赔偿责任，即被告常德市分公司在交强险限额内对医疗费10000元、误工费22625元、护理费3235元，共计35860元承担赔偿责任；对超过交强险赔偿范围的14226.57元按70%承担赔偿责任，赔偿金额为9958.6元，其余损失，由原告自已负担。被告常德市分公司辩解保险公司只承担合同责任不承担侵权责任，本院认为，被告谢今山因交通事故对原告所承担的是侵权责任，原告的损失应依据侵权责任法的有关规定予以确定，被告谢今山因侵权责任对原告所负赔偿义务，基于被告谢今山与被告常德市分公司之间保险合同的约定，由被告常德市分公司履行合同约定的给付义务，因此，被告常德市分公司在本案中只承担了合同责任并未承担侵权责任。
综上，对原告郭继红的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告郭继红各项损失共计45818.6元，此款限本判决生效后十日内一次性付清；
二、驳回原告郭继红的其他诉讼请求；
三、案件受理费1450元，减半交纳725元，由原告谢继红负担。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 周桃初
二〇一五年九月十八日
书记员 于宗弘
附法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三责任强制保险责任险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任：但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。