湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邵中刑一终字第6号
抗诉机关湖南省新邵县人民检察院。
原审被告人曾某伟，男，1991年3月26日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌故意伤害犯罪于2013年5月17日被逮捕。2013年12月13日被新邵县人民法院决定取保候审。
湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人曾某伟犯故意伤害罪一案，于二○一三年十二月十三日作出（2013）新刑初字第180号刑事判决。抗诉机关即原公诉机关湖南省新邵县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员陈江荣、赵旭出庭履行职务。原审被告人曾某伟到庭参加诉讼。经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
湖南省新邵县人民法院审理认定：
1、杨某刚与田海洋等人合伙经营砖厂产生矛盾。2011年6月25日21时许，田海洋的妻弟张军（另案处理）纠集被告人曾某伟和岳某苗（已判刑）及谢魁、谢佳（均另案处理）等人租车到新邵县雀塘镇兰江村，在该村供销社商店下车后，张军等人发现杨某刚、岳某明等人，双方发生争吵。曾某伟等5人持刀将杨某刚、岳某明和陈某砍伤后逃离现场。经鉴定，杨某刚的损伤构成重伤，八级伤残；岳某明的损伤构成轻伤，九级伤残。一审审理期间，曾某伟与杨某刚、岳某明就民事部分达成调解协议，共赔偿经济损失45000元，得到了2被害人的谅解。
2、肖光平因赌博借曾斌1万元钱未还。2013年3月29日上午，曾斌（另案处理）纠集被告人曾某伟等4人至邵阳市大祥区祭旗坡社区电厂附近，曾斌、曾某伟持铁水管将肖光平的妻子唐某梅打伤。经鉴定，唐某梅的损伤构成轻伤，十级伤残。一审审理期间，曾某伟赔偿了被害人唐某梅的经济损失，取得了唐某梅的谅解。
原判决采信被害人杨某刚、岳某明、陈某，唐某梅的陈述，证人赵某成、黄某江、陈某英、田某强、张某华、曾某斌、田某波、谢某云、岳某云等人的证言，伤情鉴定意见，辨认笔录，刑事判决书，户籍资料及被告人曾某伟的供述等证据认定上述事实，认为被告人曾某伟的行为已构成故意伤害罪。据此，对曾某伟适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第七十二条，第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人曾某伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
湖南省新邵县人民检察院抗诉提出：被告人曾某伟犯罪情节严重，原判决量刑不当；被告人曾某伟可能再次危害社会，原判决适用缓刑不当。
经审理查明：
（一）2011年2月，杨某刚、岳某明、陈某和田海洋等人在新邵县雀塘镇兰江村合伙经营兰江砖厂。同年6月25日12时许，杨某刚的妻子岳晓艳发现砖厂的红砖被塑料薄膜遮盖，没有掀开晒太阳，岳晓艳便指责田海洋等人不负责，因而与田海洋等人发生争吵。当天下午4时许，田海洋的妻弟张军（另案处理）与原审被告人曾某伟和谢魁、刘琦（均另案处理）等人到新邵县雀塘镇兰江砖厂，恰遇田海洋与杨某刚发生争吵，张军和曾某伟、谢魁、刘琦逗留约10分钟后离开。到邵阳市后，张军请曾某伟、谢魁、刘琦等人吃饭、唱歌，并提出要报复杨某刚，曾某伟等人都表示同意。尔后，张军又纠集了岳某苗（已判刑）和谢佳（另案处理）。当天21时许，曾某伟和谢魁、刘琦、岳某苗、谢佳等人从邵阳租车赶到新邵县雀塘镇兰江村，在该村供销社商店附近，曾某伟一伙发现杨某刚、岳某明、陈某等人，即下车各持砍刀朝杨某刚、岳某明、陈某等人一顿乱砍。致杨某刚多处软组织创伤，开放性颅脑损伤，右额骨粉碎性凹陷性骨折，右额端硬脑膜破裂，脑挫伤，构成重伤，评定为八级伤残；致岳某明左前臂、左拇指软组织创伤，左前臂多处肌肉、肌腱断裂，左桡骨骨折，左手及左腕活动功能受限，构成轻伤，评定为九级伤残。
一审审理期间，曾某伟与被害人杨某刚、岳某明就民事赔偿部分达成协议，赔偿2被害人经济损失共4.5万元，2被害人对曾某伟表示谅解，并书面请求法院对曾某伟判处缓刑。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、邵阳市同济司法鉴定所（2011）鉴字第415号鉴定意见证明，被鉴定人杨某刚系他人用锐器工具作用所致多处软组织创伤，开放性颅脑损伤，右额骨粉碎性凹陷性骨折，右额部硬脑膜破裂，脑挫伤，构成重伤。
2、邵阳市同济司法鉴定所（2011）鉴字第626号鉴定意见证明，被鉴定人杨某刚的伤情构成八级伤残。
3、邵阳市同济司法鉴定所（2011）鉴字第414号鉴定意见证明，被鉴定人岳某明系他人用锐器工具作用所致左前臂、左拇指软组织创伤，左前臂多处肌肉、肌腱断裂，左桡骨骨折，左手及左腕活动功能受限，构成轻伤。
4、邵阳市同济司法鉴定所（2011）鉴字第628号司法鉴定意见证明，被鉴定人岳某明的伤情被评定为九级伤残。
5、被害人杨某刚的陈述证明，2011年2月份，他和田海洋等人在新邵县雀塘镇兰江村合伙经营兰江砖厂。同年6月25日，他妻子岳晓艳因琐事与田海洋等人发生争吵。事后，田海洋的妻弟张军纠集曾某伟、谢魁、刘琦、岳某苗、谢佳等人从邵阳租车赶到新邵县雀塘镇，在兰江供销社商店下车后，曾某伟等1伙人分别持砍刀将他和岳某明、陈某砍伤。
6、被害人岳某明、陈某的陈述证明，2011年2月份，他们2人和田海洋等人在新邵县雀塘镇兰江村合伙经营兰江砖厂，同年6月25日，杨志明的妻子岳晓艳因砖厂的事情与田海洋等人发生争吵。事后，田海洋的妻弟张军纠集曾某伟等5人从邵阳租车赶到兰江村，曾某伟等1伙人分别持砍刀将他们2人和杨某刚砍伤。
7、证人岳晓艳的证言证明，2011年7月25日中午12时许，她因砖厂的事与田海洋等人发生争吵。当天下午5时许，她侄儿“柳伢子”也来到砖厂与田海洋等人因砖厂的事发生争吵，“柳伢子”的头部被田海洋等人打伤。田海洋、张军打电话喊人，约30分钟后，她丈夫杨某刚来到砖厂，她看见张军喊来了5个年轻伢子，杨某刚便要她回家。
8、证人赵某成、黄某江、陈某英、田某强、张某华的证言证明，2011年6月25日晚上10时许，他们几个人去到兰江村供销社门口玩耍，看见田海洋与杨某刚等人因合伙经营新邵县雀塘镇兰江村兰江砖厂发生矛盾。随后，有1台湘E27**的小车停在兰江供销社门口，他们看见五六个伢子手上各拿起1把砍刀从车上下来，对杨某刚、岳某明、陈某一顿乱砍，当时，杨某刚的头、手、脚等部位被砍伤，满身都是血，岳某明、陈某也被砍伤。事后，他们把杨某刚、岳某明、陈某送往医院治疗。
9、共同作案人岳某苗的供述证明，2011年6月25日晚上9时许，他接到朋友刘琦的电话要其到邵阳市资江南路一歌厅唱歌。他到了歌厅后，刘琦讲述了在新邵县雀塘镇兰江村发生了纠纷，要找朋友帮忙讨个说法。尔后，他和曾某伟、谢魁、刘琦、谢佳等5人各携带1把砍刀藏在身上，他们租了1台小车赶到新邵县雀塘镇兰江村供销社商店门口，他们下车分别持砍刀朝对方的人一顿乱砍后，又乘车返回邵阳市汽车西站。
10、湖南省新邵县人民法院（2012）新刑初字第5号刑事判决书证明，岳某苗因被他人纠集伙同曾某伟等人持刀致杨某刚重伤、岳某明轻伤，被以故意伤害罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月。
11、原审被告人曾某伟的供述证明，2011年6月25日，他在张军的纠集下伙同谢魁、刘琦、岳某苗、谢佳等人从邵阳市租车赶到新邵县雀塘镇兰江村，他们分别持携带的砍刀将杨某刚、岳某明砍伤。
（二）肖光平因赌博借曾斌（另案处理）1万元钱没有还清。2013年3月29日上午，曾斌纠集原审被告人曾某伟等人至邵阳市大祥区祭旗坡社区电厂附近寻找肖光平，后曾某伟和曾斌等人持铁管将肖光平之妻唐某梅打成轻伤，评定为十级伤残。
一审审理期间，曾某伟与被害人唐某梅就民事赔偿达成协议，曾某伟赔偿了唐某梅的全部经济损失，得到了唐某梅的谅解，唐某梅书面请求法院对曾某伟判处缓刑。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：
1、邵阳市公安局（邵）鉴（法活）字（2013）0324号鉴定意见证明，被鉴定人唐某梅所受左尺骨下段粉碎性骨折，右手食指中节指骨、远节指骨茎底部骨折，其损伤程度均构成轻伤。
2、邵阳市公安局（邵）鉴（法活）字（2013）0711号鉴定意见证明：①被鉴定人唐某梅左尺骨下段粉碎性骨折，评定为拾级伤残。②被鉴定人唐某梅右食指中节指骨、远节指骨基底部骨折，目前右食指近侧指间关节部分功能障碍，远侧指间关节僵硬并功能障碍，评定为拾级伤残。
3、被害人唐某梅的陈述证明，她丈夫叫肖光平，新邵县人，在邵阳市赌博场放账。2013年3月29日9时许，她到邵阳市大祥区祭旗坡社区电厂后一民房的赌博场去寻找肖光平，突然有1男子上来将她按倒在地上，接着又上来2个伢子用钢管打击她的头部及全身，其中还有2个伢子用木凳砸她的头部。后被旁边的群众劝开了。
4、证人石某、夏某庆的证言证明，2013年3月29日10时许，他们2人在邵阳市大祥区祭旗坡社区电厂附近一民房坪前玩，突然来了2个伢子，其中1个伢子称唐某梅的丈夫肖光平欠1万元钱，尔后，那2个伢子分别持钢管和木凳对唐某梅进行殴打，后站在旁边的群众将唐某梅拉进了房间，那2个伢子就逃跑了。
5、原审被告人曾某伟的供述证明，2013年3月29日上午10时许，为帮曾斌讨债，他与曾斌等人到邵阳市大祥区祭旗坡社区电厂附近，持钢管将唐某梅打伤。
本案事实还有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、抓获经过材料证明，2013年5月16日，衡阳铁路公安处乘警在邵阳火车站将网上追逃人员曾某伟抓获。
2、户籍资料证明，原审被告人曾某伟的年龄、住址等身份情况。曾某伟案发时系成年人。
本院认为，原审被告人曾某伟在他人纠集下故意伤害他人身体，致1人重伤、2人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，曾某伟积极实施加害行为，起主要作用，系主犯。湖南省新邵县人民检察院抗诉提出：曾某伟犯罪情节严重，原判量刑不当。经查，在本案2次故意伤害犯罪中，曾某伟均系被他人纠集而参与犯罪，本案被害人的损伤也系曾某伟等多人共同伤害所造成，因而责任相对分散，原判根据曾某伟的犯罪性质、情节和危害程度，结合其认罪态度较好、积极赔偿损失并取得被害人谅解等酌定情节，在法定刑幅度内对曾某伟判处刑罚符合法律规定。因此，该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。抗诉机关抗诉还提出：曾某伟可能再次危害社会，原判决适用缓刑不当。经查，一审法院曾委托湖南省新邵县司法局对曾某伟能否适用社区矫正进行调查评估，新邵县司法局经调查向法院出具了曾某伟符合社区矫正条件的评估意见，根据该评估意见，一审法院结合本案实际情况对曾某伟适用缓刑并无不当。因此，该抗诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗庆群
审 判 员 周运福
代理审判员 李少杰
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 李 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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