山东省泰安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁09刑终103号
原公诉机关山东省宁阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高祥利。
山东省宁阳县人民法院审理山东省宁阳县人民检察院指控原审被告人高祥利犯抢劫罪、强奸罪一案，于二○一六年五月十八日作出（2016）鲁0921刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人高祥利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2011年5月23日4时许，被告人高祥利蒙面进入宁阳县堽城镇某甲村刘某（女）家，持刘某家的菜刀对刘某进行恐吓威胁，两次强行与刘某发生性关系，后在屋内乱翻东西，抢走现金100元。
上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的以下证据证实：
（1）110接处警登记表，证实2011年5月23日5时36分，黄刚电话报警称昨天晚上一蒙面且戴手套男子，拿着刀到其家中抢东西。
现场勘验笔录（附照片一宗），证实案发现场的方位及案发后现场状况。
（3）办案说明、情况说明，证实将被害人刘某所穿黑色内裤提取、送检的情况。
泰公刑鉴（DNA）字[2015]790号法医物证鉴定书，证实2011年5月23日送检的“刘某内裤”、2012年5月22日送检的“西瓜两瓣”上均检出同一人的DNA，支持高祥利所留，似然比率为1.94119461021。
（5）物证菜刀一把，证实被告人作案时所持的菜刀。
证人刘某证言，证实2011年5月23日凌晨，其接到姐夫的电话后赶到姐姐刘某家中，得知有一陌生男子持菜刀进入姐姐家中，劫取现金100元，并将其强奸的事实以及该男子有三十多岁，身高一米六多，戴着头套、手套。
（7）证人黄某证言，证实2011年5月22日晚上，弟弟黄某甲家被盗，被盗物品不清楚。
（8）被害人刘某陈述，证实2011年5月23日凌晨，一陌生男子蒙面进入其家中，其喊“救命”，该男子持菜刀对其威胁说“别咋呼，咋呼就砍你”，其害怕就没再喊，其被强奸，之后那人在房内及西屋乱翻厨子的东西，由于害怕不敢制止，之后又一次被强奸的事实，该男子走后其发现西屋北边厨子也被翻了，厨子里挎包内100元现金被劫走以及该男子戴着头罩、手套，上身穿黑色的外套，有拉链，里边是一件白色的衣服，下身穿黑色裤子的事实。
（9）被告人高祥利在侦查阶段拒不供认其实施上述犯罪行为。庭审中，供认其实施两次强奸的行为，辩解其没有抢劫现金100元。
2、2012年5月22日凌晨2时许，被告人高祥利蒙面进入宁阳县堽城镇北落村陈某（女）家，对陈某进行恐吓威胁，欲对陈某实施强奸，因陈某身处月经期强奸未果。后在被害人家乱翻东西，抢走现金1600元。
上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的以下证据证实：
（1）110接处警登记表，证实2012年5月22日3时48分，张某电话报警称其邻居家中遭抢劫的事实。
现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场的方位及案发后的现场情况，在现场提取西瓜瓣两片。
（3）泰公刑鉴（DNA）字[2015]790号法医物证鉴定书，证实经2011年5月23日送检的“刘某内裤”、2012年5月22日送检的“西瓜两瓣”上均检出同一人的DNA，支持高祥利所留，似然比率为1.94119461021。
证人张某证言，证实2012年5月22日凌晨，其听到东邻居陈某呼叫声，报警后赶到陈某家中，得知有人抢走1500余元现金，厨房里还有被进来的人吃剩的西瓜。
（5）证人高某证言，证实2012年5月22日凌晨三点左右，其听见东边邻居陈某喊人，邻居张某答应，后看见陈某家灯亮了。浇地回来后听陈某说昨天晚上家里进来小偷了，具体什么情况其不清楚。
被害人陈某陈述，证实2012年5月22日凌晨，一男子蒙面持匕首进入其家中，抚摸其下体，因其在生理期，该男子未能得逞，其吓得不敢动，后该男子在其家中卧室乱翻东西，翻出照相机后，其说是借的就放下了，之后又到客厅、厨房翻东西，劫取现金1600余元，并在厨房内吃了两片西瓜、喝了半瓶汽水，该男子戴着黑头套，只露着眼睛和嘴，穿深色衣服，下身像是黑色裤子。
（7）被告人高祥利在侦查阶段拒不供认其实施上述犯罪行为。庭审中，供认被害人声称身体处于月经期，其看了看但没有摸被害人，没有实施强奸，其找东西过程中，找到照相机时被害人说是别人的其就没拿，窃取1600元系实施的盗窃犯罪，不构成抢劫。
经庭审举证、质证，原审法院予以确认的本案综合证据：
（1）证人高某甲证言，证实其是高祥利的父亲，其有三个儿子，一个女儿。高祥利无双胞胎兄弟。
（2）检查笔录，证实2015年7月31日，在侦查人员主持下，法医对被告人高祥利进行人身检查，提取血样并制作血样卡的事实。
（3）泰安市公安局刑事科学技术研究所出具的办案说明，证实在第一起犯罪现场提取的卫生纸被地面泥土污染严重，不具备检验条件，从提取的被害人刘某内裤上检出男性精液成分，并成功检出男性DNA分型；在第二起犯罪现场提取的西瓜上检出男性DNA分型。经比对，刘某内裤上检出男性精液DNA与西瓜上检出男性DNA为同一人。与被告人高祥利的DNA分型比中。
（4）泰安市公安局《关于将服刑犯高祥利押回再审的函》、山东省监狱管理局批准的《罪犯解回再审审批表》，证实高祥利涉嫌余罪，山东省监狱管理局同意将高祥利解回再审。
（5）到案经过，证实被告人高祥利的到案情况。
（6）（2015）宁刑初字第222号刑事判决书，证实高祥利犯盗窃罪于2015年11月4日被宁阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元（刑期自2015年7月31日起至2016年7月30日止）。
（7）户籍证明，证实被告人高祥利的出生时间。
原审法院认为，被告人高祥利以非法占有为目的，入户抢劫，使用暴力、胁迫方法，致被害人产生恐惧而不敢反抗，抢走他人财物，其行为已构成抢劫罪；其违背妇女意志，采取暴力、胁迫手段强奸妇女，其行为已构成强奸罪，应依法处罚。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚;其曾经因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，所犯抢劫罪、强奸罪系在前罪宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现没有判决的漏罪，应当对新发现的后罪作出判决，与前罪实行数罪并罚。被告人辩解没有实施抢劫犯罪，与庭审查证的事实不符，其辩解不能成立。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条第一款、第六十九条、第七十条之规定，以抢劫罪判处被告人高祥利有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元；以强奸罪判处其有期徒刑五年；与前罪所判有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元。
宣判后，原审被告人高祥利不服，以“未实施抢劫行为”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实及认定证据与一审相同。
本院认为，上诉人高祥利以非法占有为目的，进入他人住宅，当场使用暴力、胁迫等手段，致被害人产生恐惧而不敢反抗，强行抢走他人财物，其行为已构成抢劫罪；其违背妇女意志，采取暴力、胁迫手段强奸妇女，其行为已构成强奸罪，应依法处罚。上诉人一人犯数罪，依法应当数罪并罚;其曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，在刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告前还有抢劫罪、强奸罪没有判决，应当对新发现的漏罪作出判决，与前罪实行数罪并罚。对于上诉人提出的“未实施抢劫行为”的上诉理由，经查，上诉人高祥利实施抢劫有菜刀等物证、接处警登记表等书证、证人黄某等人证言、被害人刘某等人陈述等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，该上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王庆伟
代理审判员 刘 帅
代理审判员 鹿雨薇
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 梁 壮