新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）库民初字第3863号
原告蒋兴，男，汉族。
委托代理人刘海蓉，库尔勒市团结法律服务所法律工作者。
被告杨堂奎，男，汉族。
委托代理人章闵，库尔勒市建设办事处法律服务所法律工作者。
被告林信中，男，汉族。
委托代理人王天雄，男，汉族。
原告蒋兴与被告杨堂奎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月13日受理后，于2015年9月17日、9月21日、10月10日、12月29日、2016年1月25日公开开庭进行审理，审理中追加林信中为第三人，原告蒋兴及其委托代理人刘海蓉、被告杨堂奎及委托代理人章闵、第三人林信中及委托代理人王天雄到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原告诉称，2013年10月9日，原告等几人在被告的厂区为被告卸包谷，不慎被翻下的袋子砸到腿上受伤，原告为此花费治疗等费用，原告诉至法院，请求：1、判决被告赔偿原告115294.99元；2、判决被告承担本案诉讼费用及其他费用。
被告杨堂奎辩称，答辩人与原告无直接的业务关系，答辩人是按每公斤包干买的包谷，原告受伤不应由其赔偿，应驳回原告的诉讼请求。
第三人林信中辩称，答辩人与本案不存在关系，货是张定焱的，被告杨堂奎与张定炎协商，货物每公斤1.81元，卸货时原告受了伤，应由被告杨堂奎承担责任。
经审理查明，2013年10月9日，张定焱的一车58吨的包谷，由被告林信中联系卖于被告杨堂奎，证人张定焱陈述其不认识杨堂奎，包谷买卖是通过林信中达成，每公斤1.81元，林信中将1.81＊580000扣减3100元杂质后的货款打款于身在伊犁的张定焱。原告蒋兴、证人张波、刘仕兵被林信中叫去卸包谷，以每吨15元共计870元由林信中支付卸费，原告蒋兴得到了290元。在卸包谷的过程中，蒋兴受伤。蒋兴陈述事发前，蒋兴不认识杨堂奎。
另查明，该事故原告分别于2013年10月9日至10月24日、2015年6月26日至7月2日在中国人民解放军273医院住院治疗花费28546.5（中国人民人寿保险股份有限公司理赔8200元）与6949.49元（自付4139.46元，新农合补偿2810.03元），门诊花费251元、167元。
被告庭审中提交2013年10月24日经治医师仲平出具的出院证，出院医嘱：1、注意休息，避免患肢负重及剧烈活动；2、术后12天切口拆线，全休6周后来院复查X线片，了解愈合情况；3、定期复查，不适随诊。2015年7月2日经治医师陈涛出具的出院证“出院医嘱：1、注意休息避免剧烈活动；2、保持术区切口清洁，术后12天拆线，全休1个月；3、定期复查，不适随诊。”2017年10月24日军医陈涛出具的门诊回执，根据病情建议：1、全休三个月，2、不适随诊，3、住院期间及未治愈前需陪护。
另查，原告对2017年10月24日的门诊回执的日期认为是医生的笔误，应为2013年10月24日。
又查，蒋兴左下肢损伤被康正司鉴（2014）法临鉴字第1159号认定为十级。
另，2014年蒋兴起诉杨堂奎时，起诉状住址为库尔勒市州阿瓦提农场4区6栋4号；2015年12月31日，库尔勒市天山街道龙祥社区开具证明“兹有库尔勒市天山街道龙祥社区辖区居民蒋兴，性别，男，现居住在库尔勒市天山西路53号城北名都小区4-3-401室，情况属实。”林信中的身份证住址为四川省资阳市安岳县人。
以上事实有中国人民解放军卫生医疗收费票据、出院证、住院病历、司法鉴定意见书、证人证言及原告、被告当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题在于：（1）原告与被告、第三人之间是否形成劳务关系；（2）原告的损失数额；（3）若双方存在劳务关系，原告因劳务受到损害，双方各自的过错是多少。
（一）关于原告与被告、第三人之间是否形成劳务关系的问题
2013年10月9日，林信中让蒋兴卸包谷，并事后支付蒋兴290元费用的事实有原告蒋兴、证人张波的认可，蒋兴为林信中提供劳务的事实存在。张定焱的一车58吨的包谷，由被告林信中联系卖于被告杨堂奎，林信中与张定焱约定的价款为每公斤1.81元的事实有张定焱的证言、杨堂奎及林信中的庭审陈述予以证实。杨堂奎称林信中与其约定的价款为每公斤1.825元，未与林信中对卸包谷费用另有约定，张定焱在作证时也只称卖包谷事宜只与林信中有联系，且同与原告一起卸包谷的张波等人证言证明其卸包谷的费用是林信中支付、蒋兴在事发之前也并不认识杨堂奎。故对于林信中称蒋兴是为杨堂奎卸包谷，其只是买方杨堂奎与卖方张定焱的中间人的辩称不能采信。杨堂奎与蒋兴之间不存在劳务关系。
（二）关于原告的损失数额的问题
原告两次住院第一次花费28546.5元，被告认为该笔费用中应将中国人民人寿保险股份有限公司理赔的8200元扣减，本院认为原告身体权受损，其为自己购买的人身保险，受益的金额不应当扣减；第二次花费6949.49元，其中自付4139.46元，新农合补偿2810.03元，对于新农合的补偿部分，因是其享受国家的优惠政策，应从赔偿损失中扣减，另两次门诊花费251元、167元，因该事故发生，也应一并支持。故医疗费用共计33103.96元。
原告第一次住院15天，第二次住院6天，原告请求住院伙食补助费1095元（25＊15=375元＋120＊6=720元）理应支持。
事发时原告从事装卸工作，无固定收入，原告在其提交的诉讼请求依据中第一次住院误工费依据每天119.6元，第二次住院依据151元计算，根据法律规定，原告没有提交三年的平均工资证明，应参照本院所在地上年度职工的平均工资计算其误工费用，2012年应为45243元（每天45243／365=123.95元），2014年为54407元（每天54407／365=149.06元），故支持原告第一次住院误工费以每天119.6元，第二次以每天149.06元计算。原告提交的时间为2017年10月24日的门诊回执称为第一次出院医生出具，时间为笔误，但没有相应的证据证明，根据第一次住院病历，主治医为仲平，出院当天，出具了“1、注意休息，避免患肢负重及剧烈活动；2、术后12天切口拆线，全休6周后来院复查X线片，了解愈合情况；3、定期复查，不适随诊。”内容，2017年10月24日的出院医嘱若如原告所述应为2013年10月24日，则原告第一次出院有两张医嘱，因2017年的医嘱不是主治医师出具，且原告无证据证明该时间为笔误，故对该医嘱无法采信。对原告根据该医嘱“全休三个月，住院期间及未愈前需陪护”主张的三个月误工费及一个月零15天护理费不予支持。原告两次住院的误工费应支持7160.17元（15＊119.6＋（6＋30）＊149.06）。
因原告受伤及治疗期间没有相关的有效护理医嘱，故对其要求护理费的相关请求无法支持。
原告受伤后两次住院，期间又有复诊等，其请求270元交通费，本院酌定为200元为宜。
2015年10月28日，新疆康正司法鉴定所根据本院的委托，对原告的损伤进行了伤残等级的鉴定意见为：蒋兴左下肢伤残等级为十级。原告根据城镇居民请求伤残赔偿金，但本案原告立案时向本院提交的身份证复印件地址为州阿瓦提农场4区6栋4号。根据原告提供的库尔勒市天山街道龙祥社区于2015年12月31日出具的证明内容，只能证明证明出具时蒋兴的居住情况，无法证明蒋兴2013年受伤至今的居住生活情况。蒋兴提供的商品房买卖合同只是复印件，且没有签订的日期，已生效的（2014）库民初字第1780号民事裁定书中明确表明原告2014年向本院起诉时提供的地址为州阿瓦提农场4区6栋4号。故原告的伤残赔偿金按城镇人口计算没有提供相应的有效证据，按其身份证上的地址证明按2014年农村居民人均纯收入8742元计算为17484元（8742＊20＊10%）。
本案各项损失认定如下：医疗费33103.96元，住院伙食补助费1095元，误工费应7160.16元，交通费200元，鉴定费700元，复印费60元，伤残赔偿金17484元。以上共计59803.13元。
（三）关于双方过错的问题
本院认为，原告蒋兴与第三人林信中之间形成劳务关系，提供劳务的蒋兴因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应责任。庭审中蒋兴称其卸包谷时其先卸车上低处包谷袋子，让高处的包谷袋子滑下再卸。根据其陈述，受伤是因为搬低处的袋子过程中，高处的袋子滑下时砸伤了脚。本院认为，原告蒋兴是成年人，对自己的行为具有完全行为能力，其在抽搬堆放的低处货物时，应对高处货物有滑下砸伤事件具有预见性，且正常的搬运逻辑应是先搬运高处货物，故原告对此次受伤有过错，应承担40%的责任即23921.25元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于〈审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、第三人林信中于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋兴35881.88元；
二、驳回原告蒋兴的其他诉讼请求.
本案受理费收取2605.9元，退还原告1302.95元（减半收费），其中由原告蒋兴负担897.45元，第三人林信中负担405.50元（原告已预交，第三人支付上款时一并支付）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。
审判员 谈洁
二〇一六年二月三日
书记员 唐维