湖南省湘乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）湘法民一初字第1358号
原告杨长湘，男，1952年11月30日出生，汉族，湘乡市人。
委托代理人文平，湘乡市环市法律服务所法律服务工作者，一般代理。
被告李红兵，男，1968年1月25日出生，汉族，湘乡市人。
委托代理人费勿平，湖南玉宇律师事务所律师，一般代理。
被告湖南永通建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道389号华美欧大厦1205房。
法定代表人黄健，该公司总经理。
原告杨长湘与被告李红兵、湖南永通建设工程有限公司（以下简称永通建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月11日立案受理后，依法适用普通程序组成由审判员谢兵辉担任审判长，审判员贺玫、人民陪审员钟卫民参与评议的合议庭，于2014年2月25日公开开庭进行了审理。代理书记员杨思培担任记录。原告杨长湘及其委托代理人、被告李红兵及其委托代理人到庭参加了诉讼，被告永通建设公司经本院依法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告杨长湘诉称，被告承包本市育塅乡直冲村农田整改工程项目，于2013年10月19日雇请原告用拖拉机运输石头，约定工资300元/天。11月1日原告为被告工地运输石头，在操作拖拉机卸下石头的过程中，石头突然卡住尾箱口，致车辆重心失衡，车头翘了起来，原告从车上摔下来，造成左侧髋关节严重受伤。原告于当日入湘乡市第二人民医院住院治疗，于12月7日出院。11月29日经司法鉴定为七级残，出院后需门诊治疗休息三个月，另需一次全髋置换费用3.5万元-5万元。原告各项损失共计188241.36元，除原告已支付的医药费8000元外，其余损失应由被告承担。在诉讼过程中，原告申请追加湖南永通建设工程有限公司为被告，请求人民法院判令两被告连带赔偿原告各项损失180241.36元。
被告李红兵辩称，1、被告李红兵是基于原告有拖拉机才将运输石头的工作承揽给原告，300元/天的酬劳，原、被告之间是承揽关系，不是雇佣关系，被告不承担责任；2、即使原、被告雇佣关系成立，原告作为司机也应当注意装载的规范，是因为原告操作不当，致拖拉机失衡，原告自身有重大过错；3、对诉讼请求中的误工费、残疾赔偿金、伙食费、精神抚慰金等计算有异议。
被告永通建设公司未提交答辩意见。
原告杨长湘为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、报告一份，拟证明原告杨长湘受伤的经过；
2、入院记录、出院记录、DR诊断报告、CT诊断报告和手术记录各一份，拟证明原告的伤情及住院治疗经过；
3、诊断书三份，拟证明原告的伤情以及后期左侧髋关节假体翻修术所需的费用；
4、司法鉴定意见书一份，拟证明原告的损伤构成柒级残，出院后需门诊治疗休息三个月，后期需一次全髋置换的事实；
5、住院医疗费收据、门诊医疗费收据及法医鉴定费、收据共五张，拟证明原告花费的医疗费及鉴定费；
6、拖拉机驾驶证和行驶证复印件，拟证明原告的职业及驾驶资格；
7、原告代理人对彭从惠、李亮华的调查笔录各一份，拟证明原告受伤经过；
8、施工合同一份，拟证明两被告承包育塅乡农田整改工程。
被告李红兵对原告杨长湘提交的证据质证如下：对证据1的真实性无异议，但对其关联性有异议，报告系原告自己所写，即使村上盖章，也无法证明其主张；对证据2、3、4、5均有异议，原告提前做的鉴定，请求重新鉴定，且原告未提交费用清单，对其原有病史的治疗费应剔除；对证据6、8无异议；证据7中未到庭证人的证言不作为依据。
被告李红兵、永通建设公司未向本院提交证据。
原告杨长湘在规定的举证期限内向本院申请证人彭崇惠、彭志强出庭作证，本院依法予以准许。
证人彭崇惠出庭拟证明：被告李红兵请原告带车去工地运输石头，300元/天且包伙食，拖拉机卸货时车头翘起导致原告受伤。
证人彭志强出庭拟证明：被告李红兵请原告运输石头，是雇佣关系，李红兵按天支付工资并包伙食，卸货时车头翘起原告被甩下来，受伤后被告将其送至医院。
被告李红兵对证人证言无异议，但认为原、被告是承揽关系，不是雇佣关系。
本院对原、被告提交的证据材料及证人证言，经审查，认定如下：证据1、2、3、4、5、6，形式合法，与原、被告当庭陈述相印证，能互相形成一个完整的证据链，虽被告李红兵对原告医药费等提出异议，但并未提供相反证据予以证明，且被告在庭审后放弃重新鉴定，故本院对上述证据依法予以认定；对证据7中李亮华的调查笔录因证人未到庭作证，本院依法不予采信；证人彭崇惠与证人彭志强关于被告请原告带车运输石头，原告在卸货时受伤的陈述相互印证，本院依法予以采信。
根据以上采信的证据材料及证人证言，结合原、被告的当庭陈述，本院可以认定如下事实：
2013年9月，被告李红兵以永通建设公司的名义与湘乡市农业综合开发办公室签订合同，承包育塅乡直冲村高标准农田建设示范工程。2013年10月19日，被告李红兵请原告杨长湘带拖拉机去工地运输石头，包伙食300元/天。2013年11月1日，原告杨长湘在卸货过程中石头卡住车尾箱，车辆重心失衡，车头翘起致使原告摔落在地。原告当天入湘乡市第二人民医院治疗，于2013年12月7日出院，共住院治疗36天，花费医疗费32202.96元，经医院诊断证明原告若干年后需左侧髋关节假体翻修术，估计费用在3.5万元-5万元间。2013年11月29日，被告李红兵经湘潭市龙城司法鉴定所鉴定为七级残，建议休息三个月，考虑一次全髋置换。被告李红兵已向原告支付8000元。
另查明，被告李红兵挂靠在永通建设公司名下承包工程，永通建设公司按约收取管理费。
本院认为，原告杨长湘为被告李红兵承包的工地运输石头，原告是提供劳务者，被告是接受劳务方。本案有两个争议焦点：第一，原告杨长湘的具体损失；第二，原告杨长湘是否有过错及原、被告的过错比例。
第一，关于原告杨长湘的具体损失。医药费32202.96元；鉴定费500元；根据2013年湖南省农村居民人均纯收入7440元/年及原告的年龄计算伤残赔偿金：7440元/年×40%×（20-1）年=56544元；虽原告持有拖拉机驾驶证，但并不能证明其固定从事运输工作，故原告的误工费及护理费根据2013年湖南省农林牧渔业平均收入21836元/年计算至定残前一天，28天×21836元/年÷365天=1675.09元；护理费：36天×21836元/年÷365天=2153.68元；住院伙食补助费：36天×30元/天=1080元；根据原告的伤情及相关诊断证明，原告另需髋关节置换费用，本院酌定40000元；原告并未提供证据证明其因此所受的精神损害，故对原告精神抚慰金30000元的诉讼请求本院依法不予支持。以上损失合计134155.73元。
第二，关于原告杨长湘是否有过错及原、被告过错大小的问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错，承担相应的责任。原告杨长湘从事运输行业多年，工作经验较为丰富，对装载、卸货的注意事项及危险性应有一定的预见，但原告对此疏忽，安全意识淡薄，对事故的发生负有一定责任，本院酌定原告杨长湘承担30%的责任。被告李红兵作为接受劳务方，对施工现场及装载货物应尽到注意安全监管义务，对事故的发生也应负一定责任，本院酌定被告承担70%的责任，即被告李红兵应承担134155.73元×70%=93909.01元，扣除被告刘杰已支付的8000元，还应支付85909.01元赔偿款。被告李红兵没有独立承包工程的资质，永通建设公司以按约定收取管理费让被告李红兵以该公司名义对外承揽工程，故永通建设公司应对此承担全部的连带责任。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第四十三条之规定，判决如下：
一、被告李红兵赔偿原告杨长湘医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、继续治疗费等共计85909.01元，限本判决生效之日起十日内支付，被告湖南永通建设工程公司有限公司对上述款项承担全部连带清偿责任；
二、驳回原告杨长湘的其他诉讼请求。
本案受理费1200元，由被告李红兵、湖南永通建设工程有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院直接递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
（此页无正文）
审 判 长 谢兵辉
审 判 员 贺 玫
人民陪审员 钟卫民
二〇一四年三月十二日
代理书记员 杨思培
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
?第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》
第四十三条个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。