山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民四终字第29号
上诉人（原审被告、反诉原告）新泰市汶南镇张家庄村民委员会。
法定代表人牛海峰，村主任。
委托代理人殷西军，山东岱松律师事务所律师。
委托代理人薛峥梅，山东岱松律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）魏广进。
委托代理人庞吉俊，山东众成天信律师事务所律师。
上诉人新泰市汶南镇张家庄村民委员会因农村土地承包合同纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2013）新民初字第4133号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2010年8月7日，原被告签订农村土地流转合同，甲方为被告，乙方为原告，合同约定：“一、土地承包经营权流转方式：甲方将其承包的土地流转给乙方经营使用。二、流转的期限：自2010年8月7日至2028年8月7日，若农村土地承包政策不变，无偿延续至2040年8月7日。三、流转土地面积及四至：甲方将承包的耕地23.567亩流转给乙方，东至西至南至北至。（附平面图）四、流转土地的用途：流转期间乙方只能用于种植，不得改变土地用途，不得私自挖土损坏，不得建永久性建筑。五、流转价款及支付方式：地上附着物及青苗补偿每亩11000.00元（壹万壹仟元整）归甲方原流转土地的出让方（户下），土地使用费每亩11000.00元（壹万壹仟元整）归甲方。共计518474.00元，此款于本合同签订时一次性付清。六、乙方承包经营期间1、甲方不得干预乙方对土地的经营使用。2、甲方要做好原土地承包户的工作，不得以任何理由和借口阻碍乙方正常经营。3、如遇土地被征用，双方无条件解除合同，互不进行补偿，除土地补偿款及安置补助费归甲方所有外，地上附着物及青苗补偿归乙方所有。七、合同期满后，乙方将土地交回甲方。如甲方继续承包，同等条件下乙方优先。八、签订后双方不得无故解除合同”。合同签订后，原告开始在承包的土地上种植经营苗圃。按照合同约定，原告于2010年9月1日支付给被告土地使用费、地上附着物及青苗补偿费共计518474元。至原告起诉时被告只交付给原告部分土地经营，原告将被告交付的土地垒墙围起，并建简易房屋一处。由于被告不能按合同约定交付给原告全部土地，原告于2013年8月20日诉至本院，提出上列诉讼请求。诉讼期间，为查明原告占用承包土地的面积，本院委托山东金信价格事务所有限公司对原告占用的土地面积进行了丈量，结论为：原告占用土地面积为11.81亩。原告支付评估费2000元。庭审中，原告对其主张的被告返还井款12000元的事实，未提供证据证实。被告为证实原告在承包被告的土地上建设非法建筑，提交照片及新泰市汶南镇人民政府给原告送达的限期改正通知书复印件一份，原告质证称：对照片无异议，对镇人民政府发的限期改正通知书有异议，认为是复印件，镇人民政府对是否是违法建筑无权作出确认。
以上事实，有当事人陈述、农村土地流转合同书、收款收据、照片、鉴定报告等证据在案证实。
原审法院认为：原、被告签订的农村土地流转合同，是双方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，系有效合同。原被告双方应当按照合同的约定全面履行各自的义务。由于被告未将合同约定的全部土地交付给原告占有使用，是发生纠纷的原因，被告违反了合同的约定，已构成违约，按照法律规定，应当承担违约责任。原告实际占用被告土地经测量为11.81亩，本院予以确认。按合同约定，原告应交纳承包费为每亩22000元，现原告只占用被告土地11.81亩，故被告应退还原告承包费为：518474元-11.81亩×22000元／亩=258654元，并自2010年9月1日原告交纳承包费之日起支付利息损失。原告主张的井款12000元，被告不认可，原告未提供证据，本院不予支持。被告认为原告私自在承包土地上建设永久性建筑，改变了土地用途，虽然被告提供了镇人民政府的限期改正通知书，由于该通知书为复印件，原告不认可的情况下，复印件不能作为认定事实的依据。虽然原告在承包地内建简易看护房，但不属于永久性建筑，原告现在仍种植苗圃，并未改变土地的用途，故被告反诉要求解除合同的诉讼请求，证据不充分，本院不予支持。由于被告违约未交付全部土地，评估费2000元由被告负担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十条、第六十九条第（四）项之规定，判决：一、被告新泰市汶南镇张家庄村民委员会于判决生效后五日内退还原告魏广进承包费258654元并支付利息损失（本金258654元自2010年9月1日起至本判决生效确定的还款日止，按同期银行贷款利率支付利息）。二、驳回原告魏广进的其它诉讼请求。三、驳回被告新泰市汶南镇张家庄村民委员会的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5396元，原告负担216元，被告负担5180元；保全费2270元由被告负担；评估费2000元（原告预交），由被告负担。反诉案件受理费100元由被告负担。
上诉人新泰市汶南镇张家庄村民委员会不服原审判决向本院提起上诉，请求撤销原判、发回重审。其事实和理由为：一、原审认定“被上诉人只占用上诉人11.8亩土地”，事实不清。被上诉人占用的土地不仅是其院子内的土地，还包括院子周围的土地。金信价格事务所仅对院子内的11.81亩土地进行丈量，对院子外的土地未丈量。原审对院子东侧的土地进行了丈量，被上诉人占用土地的总亩数是12.08亩。鉴定报告不完整，不能作为定案依据。二、原审认定“被上诉人在承包地内建简易看护房，但不属于永久性建筑”，适用法律错误。上诉人原审时提交的建筑物照片和镇政府的《限期改正通知书》足以证实被上诉人在承包地内建设了永久性建筑，改变了土地用途，双方之间的农村土地流转合同应予解除。法院无权对被上诉人所建房屋的性质进行认定。《限期改正通知书》是镇政府给被上诉人下达的，原审法院可以让被上诉人提交原件，如被上诉人不提交，法院可以将上诉人提交的复印件作为定案依据。三、上诉人原审时提出对被上诉人院子东边所占用土地进行丈量，原审法院未予准许，属程序违法。
被上诉人魏广进答辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
上诉人、被上诉人二审期间均未提交新的证据材料。
经审理查明的案件事实与原审认定一致。
本院认为，本案二审焦点为：一、原审判决认定被上诉人实际使用土地的面积是否正确；二、上诉人原审时要求解除双方签订的农村土地流转合同、恢复土地原状的诉讼请求是否应予支持；三、原审程序是否违法。
关于第一个焦点，上诉人上诉主张被上诉人在其院墙周围亦占用部分土地，被上诉人对此并不认可，上诉人亦未提供证据证实将院墙之外的土地交付给被上诉人。因此，上诉人的主张并无证据证实。原审法院依据中介机构的鉴定意见，认定被上诉人使用土地的面积为11.81亩，并无不当。
关于第二个焦点，上诉人原审时的诉讼请求主要的事实根据是被上诉人在承包地内建设了院墙等永久性建筑、改变了土地用途。本院认为，被上诉人垒砌院墙等用于经营苗圃，并未将土地用于开发建设，现仍在其所承包的土地上种植苗木，并未改变土地的用途。关于被上诉人所建看护房是否为违法建筑、行政机关是否通知限期改正，并非法院审查的范围。
关于第三个焦点，上诉人未提供证据证明在涉案院墙外将部分土地交付被上诉人，上诉人要求对院墙外的土地进行丈量，原审法院未予准许，并无不当。
综上，上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。原审判决结果正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5496元，由上诉人新泰市汶南镇张家庄村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张立胜
审 判 员 仉 磊
代理审判员 邢友峰
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 单立娜