河北省永年县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0429民初465号
原告：申粮廷，女，1962年11月8日生，汉族，农民，住永年县。
委托代理人：崔利芹，永年县法律援助中心法律工作者。
被告：武民朝，男，1963年1月17日生，汉族，农民，住永年县。
被告：武朋飞，男，1972年4月30日生，汉族，农民，住永年县。
被告：武国科，男，1977年6月19日生，汉族，农民，住永年县。
被告：武利朋，男，1977年6月19日生，汉族，农民，住永年县。
被告武利朋委托代理人：刘学敏，女，1979年7月7日生，汉族，农民，住永年县。系武利朋妻子。
被告：武新永，男，1976年12月8日生，汉族，农民，住永年县。
被告：宋生田，男，1971年5月29日生，汉族，农民，住永年县。
被告宋生田委托代理人：武挪娥，女，1973年6月20日生，汉族，农民，住址同上。被告宋生田妻子。
被告宋生田委托代理人：杨建波，河北守敬律师事务所律师。
原告申粮廷与被告武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永、宋生田健康权、身体权纠纷一案，本院2016年2月2日立案受理后，本案依法由审判员郝俊杰担任审判长，代理审判员赵璐主审，与人民陪审员ＸＸ恩组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告申粮廷及委托代理人崔利芹，被告武民朝、武朋飞、武国科、武新永、宋生田，及武利朋委托代理人刘学敏，宋生田委托代理人武挪娥、杨建波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告申粮廷诉称，第一至第五被告合伙组建一个土建队，每承建一个工程，五被告平分利润。原告是受雇的“小工”之一，固定日工资70元。五被告承包了北石口村村民宋生田（第六被告）家的内墙抹灰工程后，原告仍然作为受雇的“小工”参加劳动。2015年7月17日下午5时许，原告在与吴朋飞抬“架板”的过程中，因吴朋飞年轻体壮，走的太猛，将退着走的原告推到在地，导致原告右下肢胫腓骨骨折。原告先后被武民朝、宋生田、武挪娥（宋生田妻子）等人送到永年县西召庄骨科医院急救和永年县第一医院住院手术治疗。经永年县司法医学鉴定中心鉴定，原告伤残等级为九级。原告的损失项目、数额、证据和计算依据如下：1医疗费：18583.3元；2误工费：70元×150天=10500元；3护理费：115元×90天=10350元；4住院生活补助费：50元×20天=1000元；5营养费：50元×90天=4500元；6二次手术费6000元；7伤残赔偿金：11051元×20年×20﹪=44204元；8精神抚慰金8000元；9交通费500元；10鉴定费600元+600元+700元=1900元，以上共计105537.3元。综上所述，原告因从事雇佣活动受伤致残，被告作为雇主、发包人依法应当承担赔偿责任，然而被告除支付在召庄骨科医院检查费用外，其余未付。请法院判令被告连带赔偿原告医疗费等各项费用105537.3元；本案的诉讼费用由被告承担。
被告武民朝辩称，宋生田的内墙抹灰是我们前五被告合伙承包的，原告是经武利朋介绍受雇于我们前五被告，与宋生田无关。原告在诉状中说原告受伤，武朋飞责任大，我认为，原告自己没有尽到注意义务，所以原告也有一定的责任，因此原告自己也应当承担一半的费用。原告诉状中的各项损失数额不实：误工费按150天及护理按90天都是错误的，应该按住院时间20天来计算。营养费不应当有。二次手术费不应当现在要。伤残级别是原告自己委托的，我们不认可他的九级伤残。鉴定费也不应当有效。精神抚慰金和交通费没有依据。
被告武朋飞辩称，我和原告一起抬板子，原告不小心摔倒，不是我推倒的。我们干的是日工一天160元，武民朝给计算工资，我们5个人不是合伙干的，武民朝找到我说给其妹妹干活。武民朝的妹妹就是宋生田妻子。
被告武国科辩称，基本和武朋飞说的一样，我的工资是武民朝给的，一天160元，我们不是合伙关系。
被告武利朋辩称，我同意武国科说的，我干了一天半就不干了，当时原告受伤的时候我已经在山东了，武民朝给发工资。原告不是武利朋介绍去干活的，是以前原告就和我们一起干过活。
被告武新永辩称，原告出事的时候我不在现场，我家里有事没去（干活），我们5个人不是合伙关系，我一天工资160元是武民朝发的。
被告宋生田辩称，原告从事雇佣活动受伤，依据最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释第十一条第一款，应当由其雇主进行赔偿。因为我不是给原告发工资的人，我不是原告的雇主，所以我没有赔偿她的责任和义务，原告无权要求我赔偿。我不是发包人，因为我与前五被告不是承包关系，而是前五被告承揽的我家的内墙抹灰，是承揽关系。我家房屋是平房，只有一层，根据有关法律规定：两层以上的房屋建筑才需要找有资质的建筑队，因此一层平房不需要找有资质的建筑队。不论是承揽关系还是承包关系，我都没有选任的过错。我既不承担赔偿责任，也不承担连带责任。
经审理查明，2015年7月17日，原告与前五被告为第六被告宋生田家内墙抹灰。原告在与被告武朋飞抬“架板”的过程中后退摔倒受伤。
原告被送到永年县西召庄骨科医院急救，2015年7月17日至2015年8月6日在永年县第一医院住院手术治疗。出院诊断为，右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨中上段粉碎性骨折。
原告主张第一至五被告为合伙关系，申请证人武某1、武某2到庭作证。1、武某1证言，2015年7月原告和前五被告在石北口干活，原告把腿砸伤了，原告儿子找到我让我调解此事，我找到武民朝，武民朝说不是我一个人的事，我得和伙计们商量一下，（武民朝说的伙计）就是2-5被告，武民朝说商量的没有结果，让原告该告就告吧。2、武某2证言，我和武红杰、武民朝、武某1四个人就原告受伤的事跟几个被告调解过，没有商量通。
被告质证意见如下：
被告武民朝称，15000元承包的宋生田家（抹灰）的活，去掉小工工资后，还剩12000多元，我和2-5被告平分每天按160元算工资。证人说的是事实。我一天160元，干了23天，一共3600元。其他给另外几个被告和小工开资。被告武朋飞称，我们不是合伙干的，武民朝找我们干活的。证人说的情况我不知道，没有找我调解。我干了15天，一天160元，共领了2400元。
被告武国科称，我们干一年的活里，有包工有日工，日工就是事主每天给结算，包工是去掉小工工资后，我们5人（被告1-5）平分。这次在宋生田家干活我是大工，每天160元工资。我也不知道证人说的这个事，没有找我调解。我也是每天160元，共领了3000多元，具体干了几天忘了。被告武利朋称，五人不是合伙关系，同武朋飞意见。我干了两天，领了320元。工具是我家的，都是邻居无偿使用的。被告武新永称，以前在村委会干的活是合伙，这次（在宋生田家）干活是按每天160元工资开的，其他同武朋飞意见。我每天160元，一共领了3000元左右。被告宋生田称，1-5被告是合伙关系。
原告主张医疗费18583.3元、误工费10500元、护理费10350元、住院生活补助费1000元、营养费4500元、二次手术费6000元、伤残赔偿金44204元、精神抚慰金8000元、交通费500元、鉴定费1900元，合计105537.3元。
原告为证明主张提交以下证据：1、原告及武宝农（原告儿子）身份证、户口页复印件各一份，证明原告、护理人员身份。2、永年县第一医院住院病历（2015年7月17日至2015年8月6日）、诊断证明：右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨中上段粉碎性骨折、住院票据、费用明细单各一份。证明原告受伤后的治疗及费用等情况。3、永年县司法医学鉴定中心2015年12月28日出具司法医学鉴定意见书一份，鉴定意见：申粮廷右小腿外伤后，其损伤程度评定为伤残九级；后期治疗费行“右胫骨骨折内固定物取出术”，临床估价为陆仟元（6000元）；误工期、护理期、营养期分别为：误工150日，护理90日，营养90日。4、永年县小油村冠华标准件厂工资表13份、营业执照复印件及误工证明、负责人身份证复印件各一份。证明护理人员武宝农收入和误工损失。5、车票5张，证明原告交通费支出。6、鉴定费票据3张，证明原告鉴定费。
第一至六被告质证意见为，对原告方提交的第一组证据没有异议。只能证明原告叫申粮廷，不是申粉廷。第二组证据诊断证明有异议，按其病历住院时间是在2015年7月17日到8月6日，但其诊断证明的落款是2016年1月27日，根据其病历显示原告住院20日，陪床人员不应按70天计算。病历中及医嘱部分没有加强营养，原告要求营养费没有依据。法院应支持一人陪床。司法鉴定意见书委托人是原告自己，并没有与被告协商，也不是执法机关委托，对鉴定不予认可。第四组证据，武宝农和小油村冠华标准件厂业主武某2有亲属关系，因此工资表真实性有异议。月工资超过3500元的没有代扣代缴税务证明。营业执照不确定真假。原告应该让其家中低收入者进行陪床。对负责人身份证复印件没有异议。第五组证据是原告随便找的五张交通票据，票据上也没有使用时间和使用人。第七组证据中，原告做一个鉴定，但鉴定费票据有三份。
另查明被告宋生田房屋为一层农村建房。2015年度农村居民人居可支配收入11051元，农林牧渔业平均工资15410元。根据中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》胫腓骨骨折120日。
本院认为，通过原、被告诉辩及当庭陈述，可以认定第一至第五被告属于松散型合伙关系。原告受第一至第五被告雇佣，与其五人形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤，第一至第五被告应承担赔偿责任。原告申粮廷作为成年人，且为熟练工对其工作应尽到相应的注意义务，原告对损害的发生也有过错，应减轻五被告的责任，综合本案实际情况，原告对其损失承担50%的责任，五被告承担50%的责任，五被告之间互负连带赔偿责任。
被告宋生田与第一至第五被告之间应为承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干规定》第三条三项，被告宋生田所建房屋为一层农村建房，法律无明确的资质要求，故宋生田无选任过失。对原告要求宋生田承担赔偿责任的请求，不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，确定原告损失如下：
1、医疗费：根据原告提交永年县第一医院住院费收据，医疗费确定为18583.3元。
2、误工费：原告虽为从事抹灰工受伤，但并非长期工作，遂原告误工费参照2015年度农林牧渔业平均工资15410元计算，误工时间应依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》胫腓骨骨折120日，计算为15410元÷365天×120天=5066元。原告虽为从事抹灰工受伤，但并非长期工作，原告要求误工时间按150天，不予支持。
3、护理费：原告的护理期限为90日，一人护理，费用参照2016年河北省农林牧渔业年平均工资为15410元计算。15410元÷365天×90天=3800元。
原告的护理人员武宝农为农业户口，因此原告请求护理费按日工资90元标准给付，本院不予支持。
4、交通费，根据本案实际情况酌情确定为400元。
5、住院伙食补助费：参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天为50元，20天×50元/天=1000元。
6、营养费，酌情确定800元。
7、伤残赔偿金：原告的伤残等级为九级。按照2015年农村居民年均纯收入是11051元，确定原告残疾赔偿金为11051元×20年×20%＝44204元。
8、后续治疗费：根据永年司法鉴定中心鉴定意见确定为6000元。
9、伤残鉴定费：根据票据确定为1900元。
以上各项损失共计81753.3元。武民朝等五被告负担50%，为40876元。五被告各承担8175.3元，并互负连带责任。
因原告对其损害后果有较大过错，原告关于精神抚慰金的请求，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，应判决如下：
一、被告武民朝、武朋飞、武国科、武利朋、武新永于本判决生效之日起十日内各赔偿原告申粮廷各项损失8175.2元；五被告互负连带赔偿责任。
二、驳回原告申粮廷的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2342元，由原告负担1242元，第一至第五被告各负担220元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 郝俊杰
代理审判员 赵 璐
人民陪审员 杨建科
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 王 薇
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权法》
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务乙方因劳务造成他人损害的，由接受劳务乙方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。