广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）深宝法刑初字第6271号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人刘某。因合同诈骗嫌疑，于2012年6月13日被韶山市公安局羁押，同年6月22日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人高某，广东法迈律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二诉（2012）3157号起诉书指控被告人刘某犯合同诈骗罪，于2012年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派代理检察员郭劲航出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2011年9月初，被告人刘某与犯罪嫌疑人谢某（在逃，另案处理）在未经市场监督管理部门注册登记的情况下，在深圳市龙华新区观澜街道桂花企坪村樟企路华某工业园开办了志坚洪电子有限公司（以下简称“志坚洪公司”），从事手机组装、加工业务。2011年9月底，刘某与被害人余某甲成口头协议，由志坚洪公司为余某丙所在的深圳市环宇科技公司来料加工组装3000部手机。其中，谢某出资人民币3万元，刘某出资人民币7千元及技术入股，其二人约定由谢某占50%股份，刘某占30%股份，剩下20%股份在营利的情况下分给员工。10月中旬，刘某陆续收到余某丙发来的3000部手机的零部件（包括手机主板、显示屏、摄像头、触摸屏、手机壳料、4G内存卡、电池、电子材料、排线、包材、耳机、数据线、充电器），全部组装好后，将其中的1010部发货给余某丙。10月22日，谢某私自将余下的1990部手机拉走。刘某得知该情况后，害怕无法正常交货，对来电催货的余某丙谎称工人休息，要过两天才发货，后潜逃至江西赣州。在江西赣州，刘某接到谢某的电话，说拉走的手机有问题让其过去帮忙处理。刘某遂赶到谢某所住的地方帮谢某将有问题的手机维修好，谢某给其300部手机作为报酬。后刘某将该300部手机拿到湖南长沙以每部60元的价格出售。2011年11月1日，被害人余某丙发现被骗后报警。经鉴定，被骗的手机共价值人民币477，600元。
被告人刘某承认控罪，对指控的事实无异议，但辩称逃匿是被谢某逼迫，且对指控的被骗手机数量有异议。
其辩护人认为：1、被告人系从犯。2、被告人因不敢报警且无法交货而被迫逃至赣州。3、指控被告人参与犯罪的数额是1990部手机证据不足。4、被告人系初犯，且如实交代犯罪事实。故请求法院对被告人从轻处罚。
经审理查明，2011年9月初，被告人刘某与谢某在未经市场监督管理部门注册登记的情况下，在深圳市龙华新区观澜街道桂花企坪村樟企路华某工业园开办了志坚洪电子有限公司（以下简称“志坚洪公司”），从事手机组装、加工业务。2011年9月底，刘某与被害人余某甲成口头协议，由志坚洪公司为余某丙所在的深圳市环宇科技公司来料加工组装3000部手机，每部手机组装费为人民币4元。10月中旬，刘某陆续收到余某丙发来的3000部手机的零部件（包括手机主板、显示屏、摄像头、触摸屏、手机壳料、4G内存卡、电池、电子材料、排线、包材、耳机、数据线、充电器），全部组装好后，将其中1406部发货给余某丙。10月22日，刘某因无法正常交货，对来电催货的余某丙谎称工人休息，要过两天才发货，后潜逃至江西赣州。2011年11月1日，被害人余某丙发现被骗后报警。民警接到报警后，经侦查，于2012年6月13日将被告人刘某抓获归案。经鉴定，被骗的手机共价值人民币382，560元。
另查明，庭审后，被告人刘某的家属与被害人余某甲成赔偿协议，一次性赔偿了被害人余某丙人民币48，000.00元。被害人出具了谅解书，建议对被告人刘某判处缓刑。
上述事实，有以下证据予以证实：
一、被告人的供述及辩解：被告人刘某供述跟公诉机关指控的内容基本一致。称当时余某丙给我厂发来3000部手机，组装好并已发货给余某丙1000余部，每部手机加工费4元左右。
二、被害人的陈述及辨认笔录：被害人余某丙陈某自己被骗的经过，称有1990部手机没有组装好。后打电话给负责人刘某，其称工厂的工人休息，没有人上班，要过两天才能发货给我，后来刘某的电话就打不通了，公司也没有负责人在了，只有很多员工在找老板要工资。这1990部手机共价值人民币511，728.50元，每部手机组装费为人民币6元。在辨认笔录中辨认出谢某和刘某。
在补充侦查笔录中，被害人余某丙陈述其给被告人组装的手机都是正规的，有国家入网的正规手续，称其没有这批手机的出货单等，并证实每部手机的组装费在5.5元到6.5元之间，第一批共交付了一千台多一点，给付了组装费5，625元，是用银行转帐的。
证人证言及辨认笔录：
1、证人杨某原系志坚洪公司的员工，其证实了老板是谢某和刘某，公司有30多员工，自己上班一个多月，还没有领取工资。在辨认笔录中辨认出被告人刘某和谢某。
2、证人何某原系志坚洪公司的员工，证实的内容同上。在辨认笔录中辨认出被告人刘某和谢某。
四、书证物证：
1、抓获经过。
2、被告人的身份证明。
3、厂房出租合同。
4、被害人报案某、供货清某证实了涉案被骗手机的采购价值是517，282元。
5、调取证据通知书及银行卡交易清单：证明2011年10
月10日被告人的银行卡转账转入5，625元。
6、税务登记证、企业法人营业执照、无线电发射设备核准证、国某制性产品认证证书、电信设备进网许可证：均是被害人余某丙提供，证实其让被告人组装的手机都是正规的。
7、情况说明：证明相关的监控录像已过保存期限，无法调取。还证实孙某、杨某、何某因无法联系，无法向其了解相关情况。
五、鉴定结论：涉案的被诈骗手机价值人民币477，600元。
六、勘验、检查笔录。
上述证据均经庭审质证、认证，证据真实、合法，来源可靠，证据间相互印证，对本院查明的事实足以认定。
本院认为，被告人刘某无视国家法律，以非法占有为目的，在履行合同过程中，收受对方给付的货物后逃匿，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。对于公诉机关指控的谢某私自将余下的1990部手机拉走，及被告人刘某逃至江西赣州后帮助谢某维修手机等犯罪事实，本院认为，该部分指控只有被告人刘某一人的供述，无其它证据佐证，且谢某未归案接受调查，故对该部分指控不宜支持，辩护人提出被告人系从犯的辩护意见本院亦不予支持。被告人及其辩护人对公诉机关指控的涉案被骗手机的数量提出异议，对此本院认为，对于被害人交付被告人组装的手机总数为3000部，双方均无异议，但对于已经组装好并已交付被害人的手机数量及每部手机的组装费双方说法不一，同时无相关送货单、签收单等证据佐证各自的说法，根据证据存疑利益归被告人的原则，本院采信被告人的供述，即确定每部手机的组装费为人民币4元。根据本院补充侦查的证据，本案中已经组装好并已交付被害人的手机的组装费用共计人民币5，625元，据此可以认定本案中已经组装好并已交付被害人的手机为1406部，被告人诈骗的手机为1594部，根据经庭审质证双方无异议的鉴定结论，每部手机价值人民币240元，本案诈骗数额认定为人民币382，560元。鉴于被告人系初犯，自归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，且已偿还了被害人的损失，得到了被害人的谅解，酌情对其从轻处罚。根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人刘某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元，限于判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 加 云
人民陪审员 许 红
人民陪审员 陈 炯 波
二〇一三年三月三日
书 记 员 曾勇（兼）
书 记 员 陈 丽 君
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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