安徽省绩溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绩刑初字第00044号
公诉机关绩溪县人民检察院。
被告人吕某某，男，1971年7月31日出生于安徽省祁门县，汉族，初中文化程度，无业，住祁门县。被告人吕某某因涉嫌盗窃罪，于2014年2月13日被绩溪县公安局刑事拘留，同年3月20日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于绩溪县看守所。
指定辩护人黄宗鲁，安徽石镜律师事务所律师。
被告人黄德雷，男，1963年4月22日出生于安徽省祁门县，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地黄山市祁门县。被告人黄德雷曾因犯盗窃罪，于1985年5月15日被祁门县人民法院判处有期徒刑六年；因犯绑架勒索罪，于1996年8月2日被歙县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五百元；因犯非法侵入住宅罪，于2007年4月27日被临安市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2013年6月3日被富阳市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。被告人黄德雷因涉嫌盗窃罪，于2014年2月13日被绩溪县公安局刑事拘留，同年3月20日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于绩溪县看守所。
指定辩护人胡志泽，安徽胡志泽律师事务所律师。
绩溪县人民检察院以绩检刑诉（2014）44号起诉书指控被告人吕某某、黄德雷犯盗窃罪，于2014年6月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭进行了审理。绩溪县人民检察院指派检察员叶黎斌、代理检察员程许琴出庭支持公诉，被告人吕某某及绩溪县法律援助中心接绩溪县人民法院通知指派的辩护人黄宗鲁、被告人黄德雷及绩溪县法律援助中心接绩溪县人民法院通知指派的辩护人胡志泽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
绩溪县人民检察院起诉书指控：2014年1月12日下午5时许，被告人黄德雷、吕某某雇佣廖某某（另案处理）驾驶牌照为“皖J312**”轿车来到绩溪县城。1月13日凌晨，廖某某应吕某某、黄德雷要求，驾车将二人带至绩溪县城望徽路农村商业银行对面马路边停车位，3时许，吕某某、黄德雷下车步行至龙腾广场环宇批发部，黄德雷在外，吕某某携带钢精剪等作案工具，撬开门锁入内盗窃，窃得香烟、酒及剃须刀。经绩溪县价格认证中心鉴定，被盗酒及电动剃须刀价值人民币5236元；经绩溪县烟草专卖局核定，被盗香烟价值人民币12999.9元。指控认为：被告人吕某某、黄德雷以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为应以盗窃罪追究刑事责任。其中被告人黄德雷是累犯，应从重处罚，建议判处二人有期徒刑一至二年。
被告人吕某某对指控的罪名无异议，但认为盗窃的香烟与指控的香烟价值不一致，盗窃数额所有一起是一万二、三千元。其辩护人的辩护意见为：对罪名及基本事实无异议，被告人庭上对香烟数额提出异议，是其确实想不起来，不影响认罪态度，希望法庭对其从轻处罚。
被告人黄德雷认为其知道吕某某偷东西，故对指控的罪名无异议，但认为没有为吕望风，而是1月13日凌晨与吕分开一、两个小时后，在雇佣的车子旁边等时才知道吕是在盗窃，并在吕第二次搬盗窃物品上车时帮忙帮运。其辩护人的辩护意见为：对定性有异议，二人有犯意不否认，但作案目标的选择及选择后的盗窃行为都是吕某某独立完成，黄德雷只有一个帮吕搬运的行为，故其未构成盗窃罪。如果法庭认定盗窃罪，则黄在共同盗窃中所起作用较小。
经审理查明：2014年1月，被告人吕某某、廖某某一起居住在皇朝宾馆，期间，吕某某向黄德雷提出去哪偷点东西，搞点过年费。2014年1月12日下午5时许，被告人黄德雷、吕某某雇佣廖某某（另案处理）驾驶牌照为”皖J312**”轿车来到绩溪县城。黄、吕二人在绩溪街上逛时，吕某某提出把一家卖烟卖酒的商店，即环宇批发部作为作案目标，并告知黄德雷。1月13日凌晨，廖某某应吕某某、黄德雷要求，驾车将二人带至绩溪县城望徽路农村商业银行对面马路边停车位，3时许，吕某某、黄德雷下车步行至龙腾广场环宇批发部，黄德雷在外，吕某某携带钢筋剪等作案工具，撬开门锁入内盗窃，共盗得五粮液1618白酒2瓶、五粮液39度白酒2瓶、贵州茅台43度白酒1瓶、古井年份原浆献礼版40.6度白酒两箱12瓶、超人S851剃须刀2只、软盒中华香烟12包、硬盒中华香烟2包、黄鹤楼论道74S软盒香烟11包、硬盒芙蓉王1条1包、苏烟五星红杉树软盒1条1包、利群软盒长嘴香烟1包、利群硬盒（阳光）香烟2包、利群软盒老版香烟1包、利群新版硬盒香烟1包、利群休闲硬盒香烟2包、白沙和天下硬盒香烟2包、云烟（紫）111包、云烟如意软盒11包、黄山贵宾迎客松香烟31包、灰七匹狼41包、金皖20包、黄鹤楼特制精品软盒香烟10包、黄山集美10包、黄山国宾迎客松香烟10包、黄山大红方印50包、黄山新概念20包、红双喜20包、娇子阳光10包、白沙精品二代硬盒40包、苏烟金砂2硬盒10包、黄山一品软盒10包、云烟（软珍品）40包、红塔山经典1956软盒香烟10包、红塔山经典100硬盒10包、黄鹤楼红版硬盒20包、黄鹤楼金砂软盒10包、黄山中国风软盒30包、长白山红软盒30包、苏烟软盒40包、玉溪和谐硬盒10包、黄山新制皖烟20包、娇子软盒10包、黄山一品新硬盒10包；被告人吕某某分2次将烟酒等物搬至黄德雷站处，后两人共同将赃物搬至廖某某驾驶的汽车。当日5时至6时许，廖某某驾车将吕某某、黄德雷连同赃物带回祁门县。在祁门县皇朝宾馆，吕某某分得部分烟酒、黄德雷分得部分烟酒及一个剃须刀，吕某某、黄德雷分给廖某某古井原浆献礼版白酒6瓶、39度五粮液白酒2瓶，超人S851剃须刀一只及软盒长嘴利群、硬盒芙蓉王、利群新版硬盒等香烟若干。
经绩溪县价格认证中心鉴定，被盗酒及电动剃须刀价值人民币5236元；经绩溪县烟草专卖局核定，被盗香烟价值人民币12999.9元。
证明上述事实的证据有：
物证黄德雷处提取的上衣外套一件、手电筒一个、烟盒一个、张某某处提取的古今原浆酒盒和酒瓶一个，证明案发时黄曾穿的着装、作案工具，及部分被盗物品的情况；
报案登记，证明环宇批发部报案的情况；
户籍证明，证明两被告人基本情况，系完全刑事责任能力人；
抓获经过，证明两被告人系抓获到案；
调取证据通知书，证明从环宇批发部及金米兰家具广场提取的两个视频光盘来源合法；
扣押清单，证明从黄德雷处扣押五粮液白酒2瓶、中华软盒香烟3包、利群阳光硬盒香烟2包、利群休闲硬盒香烟1包、白沙和天下香烟1包、超人电动剃须刀1个；
接受证据材料清单，证明从吴某某处提取电动剃须刀1个、胡某某处提取39度五粮液白酒1瓶、汪某某处提取43度茅台酒1瓶、王某某处提取古井原浆献礼版白酒4瓶；
发还清单，证明将扣押清单和接受证据材料清单中列明的财物返还被害人章某某，另从黄德雷处扣押750元，廖某某退赃3000元，一并返还被害人；
9、刑事判决书，证明黄德雷多次受刑事处罚，其最后一次因盗窃被判处有期徒刑七个月，刑罚至2013年12月26日止，系累犯；
10、绩溪县烟草局对被盗香烟的核价表，因被盗的是批发部，故按批发价核算的价格；
11、环宇批发部销货清单，证明被盗批发部每天都进行盘点；
12、绩溪县公安局制作的对被盗物品价值认定的说明，证明吕某某供述的白酒、剃须刀品牌与数量与被害人陈述相一致，关于被盗香烟的数量及价格，因两被告人不能准确说出具体的数量，故依据证人毛建芳、环宇批发部案发前盘点清单、案发后盘点清单及损失物品汇总清单进行认定；
13、证人毛某某的证言，证明被盗的时间、地点及物品情况；
14、证人汪某某的证言，证明两被告人长期住在皇朝宾馆；
15、证人吴某某的证言，系廖某某女友，证明廖曾送胡胜一瓶酒，还带来一个剃须刀，同时晚上经常出去；
15、证人汪某某、胡某某、王某某的证言，证明廖某某曾送汪一瓶茅台酒，向胡借车四次，并送其一瓶五粮液，以400元的价格卖给王一箱古井原浆酒；
16、证人张某某的证言，证明在吕某某处以300元的价格购买了一箱古井原浆酒；
17、证人朱某某的证言（电话记录），证明吕某某以300元的价格卖给他一瓶茅台酒，后来他拿茅台与廖某某换了一瓶五粮液；
18、被害人章某某的陈述，证明被盗物品的情况，初步估计损失有27000元，经盘点后损失是25799.4元；
19、被告人吕某某的供述和辩解，证明其先和黄德雷提出过年没钱，想到哪偷点东西，搞些过年费。到绩溪后，黄知道其是来偷东西的。在绩溪街上逛的时候，看见一家卖烟卖酒的商店，从店外看去里面没有床铺，就知道晚上店里没有人，就把那家店作为作案目标。1月13日凌晨3时许，其和黄一起下车，黄说腿有残疾，怕作案的时候被别人发现跑不动，吕便让黄不要去了，黄在离批发部二三十米的地方帮吕看人，吕在下车的时候拿了撬棍和螺丝刀，将批发部卷闸门弄开后，发现还有一个门，遂折回车上拿钢精剪，折回的时候还看到黄了。吕进批发部后便往包内装东西，出来后将赃物放到黄站的地方，然后与黄一起将东西搬进车里。之后，黄德雷分得五粮液两瓶，七、八上十条好一点的香烟和几包零散的香烟。整个盗窃的情况，除盗窃的数量外，其他与指控事实一致；
20、被告人黄德雷的当庭供述和辩解，证明作案前，吕某某曾和其说过准备偷东西换点钱，故其知道吕来绩溪的目的。盗窃目标是吕某某踩点，吕和其商量了，但其未表态。吕某某盗窃时，其在距离环宇批发部200至500米的地方等吕，见吕搬东西上车，知道其盗窃了，便帮其搬了一箱酒上车。事后，吕某某分给其四、五条烟和十包左右散的烟；
21、同案犯廖某某的供述和辩解，证明其与吕某某、黄德雷一起到绩溪，1月13日凌晨，应吕、黄二人的要求，将车子开到路边，之后他们二人下车，其在车上等。凌晨4点左右，听见车子后备箱响，之后吕、黄二人上车。其看见车座上放了一个箱子，还用衣服盖着，就知道二人是去偷东西了；
22、绩溪县价格认证中心出具的价格鉴定意见，证明被盗五粮液、茅台、古井原浆、剃须刀的单价；
23、绩溪县公安局制作的辨认笔录，证明廖某某辨认出是和吕某某、黄德雷一起来绩溪的及帮吕某某存放古井原浆酒的商店。吕某某辨认其实施盗窃的地点；
24、现场监控录像等电子证据，主要是吕某某盗窃的情况及吕、黄二人路过的记录。
上述证据均经庭审举证、质证，被告人吕某某对证据12有异议，认为香烟的数量没有这么多，但其不能提出相反证据，其他证据无异议。其辩护人的质证意见为：证据11、12不能证明被盗物品的数量，它的本质是被害人陈述。对证据18认为不能证明被盗的物品情况。对证据22鉴定的单价无异议，但因盗窃物品的数量不能确定，故不能反映盗窃的数额。其他证据无异议。被告人黄德雷对证据11、12提出异议，认为盗窃的数量其不清楚。对证据13-18，其不知情，不发表意见。对证据19，认为其没有参与盗窃。其辩护人同意黄德雷本人的辩护意见。
本院认证认为：证据11系证明环宇批发部有正常的盘点清单，证据12是依托证据11产生，因被告人不能准确说明窃得的财物数量，故按案发前、案发后的盘点清单认定被害人损失，因盘点清单客观、真实，故对证据11、12予以认定。证据18认定最终的财物损失是按盘点清单计算而来，故同意吕某某辩护人的质证意见。证据19，吕某某供述中未提到黄德雷直接参与盗窃，而是在超市边上等，并与其一起将盗窃所得搬上车。其供述与黄的供述无明显矛盾之处，且廖某某的供述证实吕、黄二人是一起下车、一起上车，故对此证据予以认定。对证据22，两被告人及辩护人对证据本身无异议，予以认定。综上，除证据18外，对其他证据均予以认定，作为定案的依据。
本院认为：被告人吕某某、黄德雷以非法占有为目的，共同预谋异地实施盗窃。2014年1月12日下午，两被告人来到绩溪县城，选定作案目标。1月13日凌晨3时许，两被告人共同离开事前停放的车辆，秘密前往已经踩点的盗窃场所。虽然被告人黄德雷借故中途停下等待，未与吕某某一道撬门入室，但吕某某盗窃得逞后，黄德雷协助其将赃物共同搬至车上。离开绩溪后，二人将赃物进行分配。从事前预谋，预先踩点，共同搬运盗窃赃物以及事后分赃情况，足以认定两被告人共同构成盗窃罪，绩溪县人民检察院指控的罪名成立。被告人吕某某到案后虽对盗窃的物品数量提出异议，实属合理的辩解，其如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，对其辩护人的辩护意见予以采纳。被告人黄德雷刑满释放后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同盗窃中，犯意的产生，盗窃的主要实施者是吕某某，黄德雷在盗窃中所起作用较小，对其可酌情予以从轻处罚，对其辩护人的辩护意见予以采纳。据此，本院为打击犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金20000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月13日起至2015年4月12日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人黄德雷犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金20000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月13日起至2015年5月12日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
三、未退赔被害人章宇陆的财物予以退赔。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉书状正本一份，副本二份。
审 判 长 周建年
代理审判员 胡德红
人民陪审员 汪云义
二〇一四年七月十一日
书 记 员 刘 蕊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。