江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0291刑初32号
公诉机关无锡市开发区人民检察院。
被告人张某甲，个体户。2015年11月20日被抓获并因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
被告人徐光红，无业。2009年3月17日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千五百元，2010年12月25日刑满释放；2011年4月16日，因赌博被无锡市公安局新区分局罚款人民币五百元；2011年11月30日，因赌博被无锡市公安局新区分局罚款人民币五百元；2013年9月23日，因赌博被无锡市公安局新区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。2015年11月11日被抓获，同年11月13日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月18日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
无锡市开发区人民检察院以锡开检诉刑诉（2016）33号起诉书指控被告人张某甲、徐光红犯赌博罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年3月23日公开开庭审理了本案。无锡市开发区人民检察院指派代理检察员程增民出庭支持公诉，被告人张某甲、徐光红到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市开发区人民检察院指控：
2015年11月间，被告人张某甲在无锡市新区某小区217号102室内，以“牛牛”的形式，纠集李某某、刘某、董某等人聚众赌博十次，并安排被告人徐光红负责抽头，抽头获利共计人民币20500余元。其中，被告人张某甲参与十次，涉案金额为人民币20500余元；被告人徐光红参与四次，涉案金额为人民币11000余元；具体犯罪事实如下：
1、2015年11月2日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，并抽头获利人民币1400余元。
2、2015年11月3日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，并抽头获利人民币1500余元。
3、2015年11月4日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，并抽头获利人民币1600余元。
4、2015年11月5日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博。
5、2015年11月6日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博。
6、2015年11月7日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博。其于当月5日至7日共抽头获利人民币5000余元。
7、2015年11月8日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，被告人徐光红负责抽头，抽头获利人民币3000余元。被告人徐光红从中获利人民币500元。
8、2015年11月9日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，被告人徐光红负责抽头，抽头获利人币3000余元。
9、2015年11月10日，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，被告人徐光红负责抽头，抽头获利人民币3000余元。
10、2015年11月11日下午，被告人张某甲在上述地点开设赌局，以“牛牛”形式聚众赌博，被告人徐光红负责抽头，抽头获利人民币2000余元，被告人徐光红被公安机关当场抓获并当场缴获赌具及抽头渔利人民币1400元（由公安机关暂扣）。
2015年11月20日，被告人张某甲在无锡新区被公安机关抓获。被告人张某甲、徐光红归案后，均如实供述了自己的罪行。
公诉机关认为：被告人张某甲、徐光红的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人张某甲在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。被告人徐光红在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。被告人徐光红曾因犯盗窃罪被判刑，在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，系累犯，应当从重处罚。被告人张某甲、徐光红归案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
上述事实，被告人张某甲、徐光红在开庭审理过程中均无异议，并有当庭宣读和出示的证人张某乙、李某、董某、刘某、王某甲、王某乙等人的证言笔录和辨认笔录，查获作案工具、赃款的照片，行政强制措施现场笔录，被告人张某甲、徐光红辨认作案地点、参赌人员的辨认笔录和照片，公安机关出具的扣押决定书、扣押清单和刑事案件侦破经过，行政处罚决定书，公安行政处罚决定书，本院（2009）新刑初字第00102号刑事判决书，江苏省常州监狱刑满释放证明书，被告人张某甲、徐光红的身份资料等证据予以证实，被告人张某甲、徐光红当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。
在案件审理过程中，被告人张某甲的亲属自愿代被告人张某甲退出人民币10000元（由本院暂扣）。
本院认为：被告人张某甲、徐光红以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且部分系共同犯罪。公诉机关指控被告人张某甲、徐光红犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人张某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的犯罪实行处罚。被告人徐光红在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。
被告人徐光红因犯盗窃罪被判刑，在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人张某甲、徐光红在公安机关侦查阶段虽没有自动投案，但归案后如实供述了自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人张某甲的亲属自愿代被告人张某甲退出部分赃款，酌情予以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年6月19日止），并处罚金人民币三千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人徐光红犯赌博罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月11日起至2016年5月10日止），并处罚金人民币二千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
三、公安机关追缴在案的人民币1400元（由公安机关暂扣）以及被告人张某甲退出的人民币10000元（由本院暂扣），予以没收，上缴国库。责令被告人张某甲、徐光红退出剩余违法所得人民币9100元，予以没收后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 于百平
二〇一六年三月二十九日
书记员 袁浩荧
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。