江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）新商初字第0303号原告无锡市新区创友融资担保有限公司，住所地无锡市新区湘江路2-3号金源大厦12楼。法定代表人于波，该公司董事长。委托代理人王鑫，江苏开炫律师事务所律师。委托代理人陈灿，江苏开炫律师事务所律师。被告无锡市联邦汽车贸易有限公司，住所地无锡市湖滨路157号B区120号。法定代表人祝豪星。被告张翔。被告曹芳。被告袁宇峰。被告陈小诗。原告无锡市新区创友融资担保有限公司（以下简称创友公司）诉被告无锡市联邦汽车贸易有限公司（以下简称联邦公司）、张翔、曹芳、袁宇峰、陈小诗追偿权纠纷一案，本院于2015年4月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告创友公司的委托代理人王鑫到庭参加诉讼。被告联邦公司、张翔、曹芳、袁宇峰、陈小诗经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告创友公司诉称：联邦公司与其签订《委托担保合同》1份，约定由其对联邦公司向无锡农村商业银行股份有限公司（以下简称无锡农商行）950万元的贷款提供担保。2014年2月19日，无锡农商行与联邦公司签订《流动资金借款合同》1份，约定由联邦公司向无锡农商行借款950万元。同日，联邦公司与创友公司签订《保证合同》1份，约定由创友公司为联邦公司签订的上述借款合同项下的债务提供连带责任保证。借款到期后，联邦公司未按约归还借款本息。无锡农商行要求其履行担保义务，其代联邦公司向无锡农商行偿还借款本息共计9910112.49元。其因本案起诉委托江苏开炫律师事务所（以下简称开炫所）追索债权并约定律师费183750元。现其请求判令：1、联邦公司偿还其向无锡农商行代偿的银行流动资金贷款本息9910112.49元并支付利息（以106191.65元为基数，自2014年6月27日起计算至实际支付之日止；以160233.34元为基数，自2014年9月29日起计算至实际支付之日止；以9643687.5元为基数，自2014年12月4日起计算至实际支付之日止，均按每日万分之五计算）；2、联邦公司赔偿其违约金（以9910112.49元为基数，自2014年12月4日起计算至实际支付之日止，按每日万分之五计算）；3、联邦公司赔偿其律师费损失183750元；4、其对张翔、袁宇峰、曹芳提供的抵押物享有优先受偿权；5、张翔、袁宇峰、曹芳、陈小诗对联邦公司的债务承担连带清偿责任。被告联邦公司、张翔、袁宇峰、曹芳、陈小诗均未作答辩。经审理查明：2013年11月12日，创友公司、张翔、曹芳、袁宇峰、联邦公司签订《最高额抵押设立协议》1份，约定：为保证创友公司与联邦公司在2013年11月12日至2016年12月30日期间发生债权的实现，经三方协商订立本协议，张翔、曹芳、袁宇峰以其所有的坐落于南禅寺商城113-1，2，3的房产抵押给创友公司，担保的最高债权额为1002万元；抵押物的价值为1800万元，如因上述抵押物价值不足所产生的风险和责任，由张翔、曹芳、袁宇峰及联邦公司承担。本协议签订后，创友公司及张翔、曹芳、袁宇峰共同到房屋也登记机构办理抵押登记手续。房屋他项权证的登记房屋所有权人为张翔、曹芳、袁宇峰，登记时间均为2011年11月30日，登记的债权数额为1002万元。该组证据用以证明张翔、曹芳、袁宇峰将其所有的房产向创友公司提供抵押的事实。2014年2月19日，联邦公司与创友公司签订《委托担保合同》1份，载明：由创友公司为联邦公司向无锡农商行申请的金额为950万元的借款提供担保。担保的范围为950万元的额度内本金及相应利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及实现债权的费用。联邦公司如不能按期偿还贷款或发生其他违约事项致使无锡农商行要求创友公司履行担保义务，创友公司代为偿还后，有权向联邦公司追偿，并依照反担保合同约定要求反担保保证人承担连带责任，有权就处置抵押物所得优先受偿，信用反担保与资产反担保（无论由联邦公司或其他反担保人提供）不存在先后顺序。如发生上述创友公司承担保证责任的情形，联邦公司应在创友公司履行保证责任后10日内将创友公司代偿的全部款项按日息0.5‰计算的利息一次性归还创友公司；逾期支付的，联邦公司应就创友公司代偿金额按日息0.5‰支付逾期利息。联邦公司违反本合同的约定，应按担保资金的0.5‰每天向创友公司支付违约金。创友公司为实现债权所支出的全部合理费用，包括诉讼费用、律师费、咨询费、差旅费等由联邦公司负担。2014年2月19日，无锡农商行与联邦公司签订《流动资金借款合同》1份，约定由联邦公司向无锡农商行借款950万元，借款期限自2014年2月19日起至2014年11月17日止；利率采用浮动利率，即在中国人民银行相应期限档次基准利率上浮10%，每次提款利率按照实际提款日相应期限档次的人民银行基准利率和双方约定的浮动幅度确定，提款后利率施行一年一调整，即每年1月1日为利率调整日，由无锡农商行按照调整日相应期限档次的法定基准利率和双方约定的浮动幅度确定当年利率，本合同项下借款自实际提款日起依据实际天数按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；联邦公司应于借款期限届满前归还本合同项下全部借款。同日，无锡农商行向联邦公司的账户汇入950万元。同日，无锡农商行与创友公司、祝豪星、孟懿昭、联邦公司签订《保证合同》1份，约定由创友公司、祝豪星、孟懿昭就联邦公司签订的上述借款合同项下的债务向无锡农商行提供保证；保证的范围包括借款合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金和实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公证费、评估费、提存费、拍卖或变卖费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）；合同项下的保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起两年。2014年6月23日，无锡农商行向创友公司出具《履行担保责任通知函》1份，通知创友公司向联邦公司未按约付息，要求创友公司立即归还上述借款合同项下借款截至2014年6月20日的利息106191.65元。2014年6月27日，创友公司代联邦公司向无锡农商行偿还借款利息106191.65元。2014年9月22日，无锡农商行向创友公司出具《履行担保责任通知函》1份，通知创友公司立即归还上述借款合同项下借款截至2014年9月20日的利息160233.34元。2014年9月29日，创友公司代联邦公司向无锡农商行偿还借款利息160233.34元。2014年12月4日，无锡农商行向创友公司出具《履行担保责任通知函》1份，通知创友公司因联邦公司未按约按期归还本息，要求创友公司立即归还上述借款合同项下借款本金950万元，2014年9月21日至2014年12月3日期间的利息143687.5元，借款本金和借款本金产生的利息合计金额为9643687.5元。2014年12月4日，创友公司代联邦公司向无锡市农商行偿还借款本息9643687.5元。另查明，创友公司与开炫所签订委托代理协议委托该所追索债权，约定由创友公司向开炫所支付律师费183750元，具体付款方式为合同签署后5个工作日内支付30%；收到结案的判决书或调解书后5个工作日内支付18%；案件执行完毕后支付12%；案件执行完毕且创友公司收到法院判决对方当事人所应清偿的全部债务本金、利息、律师费、诉讼费等费用后支付剩余40%。创友公司已向开炫所支付了律师费55125元，开炫所向创友公司开具了相应的增值税专用发票。以上事实，由《委托担保合同》1份、《流动资金借款合同》1份、《保证合同》1份、借款借据1份、《履行担保责任通知函》3份、银行转账凭证8份、《聘请律师合同》1份、律师费发票1份结合当事人当庭陈述在卷予以证实。诉讼中，创友公司向本院提交承诺书1份，载明：联邦公司因经营需要，向无锡农商行梅村支行申请借款950万元，并请创友公司为此笔借款提供担保。张翔、袁宇峰承诺以本人及家庭所有财产为以上行为向创友公司提供反担保，承担无限连带经济责任，保证提供担保的资产无他项权利或争议，并保证抵押财产在抵押期内不发生转让、挂失、再抵押等行为。若违反以上承诺，张翔、袁宇峰愿承担一切经济和法律责任。“承诺人”签字处签有“张翔、袁宇峰”字样，“财产共有人”处签有“陈小诗、曹芳”字样。诉讼中，创友公司向本院提交房屋他项权证各1份，该房屋他项权证载明的房屋所有权人为创友公司，房屋坐落南禅寺商城113-1，2，2，债权数额为1002万元，登记时间为2011年11月30日。用以证明张翔、曹芳、袁宇峰将其所有的房产向创友公司提供抵押的事实。诉讼中，创友公司称其未就上述最高额抵押设立办理相应的他项权证。本院认为，创友公司与联邦公司签订的《委托担保合同》，创友公司与无锡农商行签订的《保证合同》，无锡农商行与联邦公司签订的《流动资金贷款合同》，均为各方当事人真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，均为合法、有效。张翔、袁宇峰以书面形式向创友公司出具承诺书，承诺对创友公司向无锡农商行的担保提供连带责任保证反担保，创友公司接受且未提出异议，故该保证合同成立，张翔、袁宇峰应对联邦公司的债务向创友公司承担连带清偿责任。曹芳、陈小诗作为财产共有人在财产共有人处签字，并无承担保证责任的意思表示，故曹芳、陈小诗不应对联邦公司的债务向创友公司承担保证责任。因联邦公司未能按约归还贷款合同项下的债务，创友公司作为保证人在收到无锡农商行的书面通知后履行了清偿义务。创友公司代联邦公司清偿债务后，有权要求联邦公司归还代偿款项、利息、违约金及为实现债权而支出的律师费用。创友公司根据委托担保合同的约定，主张按日息万分之五计取违约金，本院审查认为，创友公司主张的2014年12月4日后的违约金及利息之和的计算标准已超出中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍，且对于利息及违约金的计算应从创友公司代偿相应款项的次日开始计算，故本院核定利息及违约金的计算方式为以106191.65元为基数，自2014年6月28日起计算至2014年12月4日止，按每日万分之五计算；以160233.34元为基数，自2014年9月30日起计算至2014年12月4日止，按每日万分之五计算；以9910112.49元为基数，自2014年12月5日起计算至实际支付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍计算）。关于创友公司主张的律师费损失，本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，创友公司与联邦公司签订的《委托担保合同》约定，如联邦公司违约，创友公司因实现债权所支出的全部合理费用，包括诉讼费、律师费等，由联邦公司承担。由此可见，联邦公司对违约可能造成创友公司律师费损失是能够预见到的。现创友公司主张律师费损失183750元，并提供委托代理合同以及发票予以证明，但聘请律师合同中约定的最后一期40%即73500元的律师费，因该笔费用支付的前提条件为案件执行完毕且创友公司收回法院判决对方当事人所应清偿的全部债务本金、利息、律师费等费用，而该条件并不必然发生，故对于该部分律师费本院不予支持。对于其余的110250元，虽然创友公司现仅支付55125元，另55125元属于将来必然发生的损失，且符合相关律师费收费标准，属于合理的损失，故应予认定。关于创友公司对张翔、曹芳、袁宇峰提供的抵押物享有优先受偿权主张，本院认为，创友公司未对该最高额抵押反担保办理相应的他项权证，故对于创友公司的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，对于创友公司的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、联邦公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还创友公司担保代偿款9910112.49元，并支付利息及违约金(以106191.65元为基数，自2014年6月28日起计算至2014年12月4日止，按每日万分之五计算；以160233.34元为基数，自2014年9月30日起计算至2014年12月4日止，按每日万分之五计算；以9910112.49元为基数，自2014年12月5日起计算至实际支付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍计算）。二、联邦公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿创友公司律师费损失110250元。三、张翔、袁宇峰对联邦公司的上述第一、二项付款义务及联邦公司应负担的本案诉讼费用承担连带清偿责任。张翔、袁宇峰在承担清偿责任后，有权在承担责任的范围内向联邦公司追偿。四、驳回创友公司的其它诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90175元、公告费565.6元，合计90740.6元，由创友公司负担4990.6元，由联邦公司负担85750元（创友公司同意其预交的诉讼费用中的85750元由联邦公司向其直接支付，本院不再退还，由联邦公司在本判决发生法律效力之日起十日内向创友公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本五份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05）。审 判 长 许 超代理审判员 叶 涛人民陪审员 孔东发二〇一五年九月二十九日书 记 员 娄丛英本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》：第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》：第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。