湖北省荆州市沙市区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1002民初1430号
原某：朱丽芬，女，1973年12月16日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
原某：周康，男，1997年1月14日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
原某：周湘，女，2007年1月14日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
法定代理人：原某：朱丽芬，女，1973年12月16日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
原某：周绪福，男，1950年12月12日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
原某：熊梅开，女，1949年12月12日出生，汉族，住咸宁市咸安区。
上列五原某共同委托诉讼代理人：刘浩，湖北楚韵律师事务所律师。
被告：王定才，男，1958年6月6日出生，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人：倪小林，男，1981年1月18日出生，汉族，住宜昌市西陵区
被告：沙市区谭姐板栗行，住所地：荆州市沙市区两湖市场水果A区**号。
经营者：张九海，男，1961年7月5日出生，汉族，住监利县。
委托诉讼代理人：许涛，湖北昭信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谭爱香，女，1962年6月24日出生，汉族，住监利县。
原某周友宏诉被告王定才、沙市区谭姐板栗行侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法向被告送达了诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。2016年9月6日，原某周友宏身故。2016年11月14日，周友宏之妻朱丽芬、周友宏之子周康、周友宏之女周湘、周友宏之父周绪福、周友宏之母熊梅开申请以周友宏的第一顺位继承人作为原某参加诉讼，本院依法予以准许。2017年4月28日本案由审判员吴庆生适用简易程序公开开庭进行了审理。原某朱丽芬、周绪福及其原某周康、周湘、熊梅开的共同委托诉讼代理人刘浩，被告王定才及其委托诉讼代理人倪小林，被告沙市区谭姐板栗行经营者张九海的委托诉讼代理人许涛、谭爱香到庭参加了诉讼。审理过程中，发现原某所主张的部分请求涉及案外人荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室，本院遂告知荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室涉案情况。2017年11月29日，荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室以具有独立请求权的第三人申请参加本案诉讼，但该办公室未在本院指定的期限内缴纳诉讼费用，故本案对荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室的相关申请不予审理。2018年1月24日，本院依法转为普通程序公开开庭审理本案，原某朱丽芬及其原某周绪福、周康、周湘、熊梅开的共同委托诉讼代理人刘浩，被告王定才的委托诉讼代理人倪小林，被告沙市区谭姐板栗行的委托诉讼代理人许涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原某朱丽芬、周绪福、周康、周湘、熊梅开共同诉称：2016年1月4日17时许，周友宏在318国道“小徐汽修”门前路段乘被告王定才驾驶的金彭电动三轮车，受雇被告王定才驾驶电动三轮车载其到汽配城去买汽车配件，17时34分许，原某在义务商品城购买汽车配件后，继续乘被告王定才驾驶的电动三轮车车沿塔桥北路由南向北行驶至与318国道交叉路口左转弯时，原某从电动三轮车货箱上摔倒地上，停留片刻后，原某周友宏继续乘坐被告王定才驾驶的电动三轮车返回“小徐汽修”，下完货后，被告王定才驾驶电动三轮车离开。20时2分许，原某朱丽芬在去医院途中报警，称周友宏乘电动三轮车发生了交通事故。经查，被告王定才受雇于被告沙市区谭姐板栗行，且与被告沙市区谭姐板栗行之间形成个人劳务关系。原某认为，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。同时，本次事故造成原某身体及精神上巨大痛苦，故原某主张精神抚慰金4万元。请求法院：1、判令两被告共同赔偿原某908063元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告王定才答辩称：2016年1月14日，周友宏在318国道“小徐汽修”门前路段雇请我驾驶电动三轮车到汽配城用旧配件换新配件，双方约定往返运费20元。周友宏将汽车配件装上电动三轮车货厢后，我要周友宏坐在前面驾驶位旁，但周友宏以需要照看自己的汽车配件为由拒绝，自行坐在后面装货的车厢上。在换完汽车配件原路返还修理厂转弯上坡途中，周友宏从车厢上摔下，我没有过错。我所驾驶的电动三轮车是非机动车，其最高时速每小时25公里。我在驾驶过程中未发生任何碰撞，周友宏从电动三轮车摔下纯属意外。我在为周友宏运输货物时对其进行了安全保障的提醒，周友宏作为货车司机更应当具备安全保障意识，但周友宏为了看护自己货物，不顾自身安全，其应对自己的行为承担全部责任。另外，周友宏之伤是否是因从电动三轮车上摔下受伤所致没有依据，周友宏的货车因何从高速公路被拖到修理厂，当日周友宏夫妇是否发生过交通事故或者因汽车故障周友宏受到伤害？周友宏是在我送其到修理厂后三个小时才被送至医院治疗，期间是否有其他原因导致其损伤后果，综上，请求人民法院依法驳回原某的诉讼请求。
被告沙市区谭姐板栗行答辩称：沙市区谭姐板栗行及其业主不是本案适格被告，不应承担责任。沙市区谭姐板栗行的业主与王定才系儿女亲家，因王定才家境不好，即将自己的电动三轮车借给王定才为他人拖货以补贴家用。我们9月份开始卖板栗后，若有货物需要拖运，也将拖运货物的生意交给王定才做，每次按市场价格与王定才进行结算，我们与王定才之间属于承揽关系。王定才与周友宏之间发生的交易与我们无关，也可以证明我与王定才之间不存在管理、控制关系。故沙市区谭姐板栗行不是本案适格被告，法院应驳回原某对其起诉。
经审理查明：2016年1月4日，因周友宏所驾驶的货车需要维修更换配件，周友宏遂在沙市区318国道“小徐汽修”门前路段拦住被告王定才驾驶的电动三轮车要求其将汽车配件拖至汽配城进行更换，被告王定才应允，但表示其需要将装在电动三轮车上的货物送完后才能再来，周友宏表示同意。被告王定才将车上的货物送完后，返回与周友宏交易，双方达成一致，即周友宏向被告王定才支付20元，被告王定才用电动三轮车将周友宏及其汽车配件运载往返义务小商品市场的汽配城。被告王定才在驾驶电动三轮车从汽配城返还“小徐汽修”途中，在塔桥北路××××国道交叉路口转弯时，周友宏从电动三轮车的载货板上跌落，当时周友宏自感没有问题，遂又上车返回“小徐汽修”处，周友宏从电动三轮车上卸完货后，被告王定才离开。当日20时许，原某朱丽芬发现周友宏状态不好，询问其原因，周友宏称拖货时从电动三轮车上摔倒地上，现有呕吐感，原某朱丽芬遂喊车将周友宏送往荆州市第二人民医院进行身体检查，途中原某朱丽芬报警。2016年1月7日，交警部门对原某朱丽芬进行了询问，朱丽芬称“2016年1月4日，其与丈夫周友宏驾驶的货车在下完货后货车出现故障，遂拖至修理厂修理，因车辆需要更换配件，周友宏遂外出找车买配件，几分钟后，周友宏回到修理厂称找到一辆平板车，但需要待该车送完货之后再回来接他，其后平板车来到修理厂接到周友宏，一起去往汽配城，在他们走后17时14分时我给周友宏打电话，他没接，过了20分钟我再次给周友宏打电话，他还时没有接，大约18时，周友宏和平板车载着货物回到修理厂，在卸货时，平板车师傅说周友宏不小心摔了下，卸完货后，平板车师傅离开，我就问周友宏怎么摔伤的，周友宏说是在转弯时从车上摔下来受伤的。”。同月11日，交警部门对被告王定才进行了询问，被告王定才称“2016年1月4日下午4点多，我骑电动三轮车从两湖拖板栗到高兴物流，走到318国道荆襄高速桥时碰到一人拦住我帮忙拖货，我告诉他不出租，然后将车开走了，等我送完板栗转回时，那个人又拦我车要帮他拖一下，在谈好20元为他拖货的价格后，我跟他一起到义乌小商品城拖车零件，买到零件后，我们就返回，我还提醒了那个人要他小心注意怕掉下来，当我车行驶到塔桥北路后由南向北至318国道交叉路口左小转弯至道路西北侧弯道，那个人从车货厢上摔倒在地，我下车扶他站起来，他坐在电动车货厢上休息了几分钟，让那个人坐在驾驶室的座位上将他送到了拦我车的地点一个汽车修理厂里，这时那人的妻子过来，我则帮忙把汽车配件下在修理厂，并跟那个人的妻子说他从车上摔倒了，送货的钱我不收了，后来我就回到了谭姐板栗行。”。2016年1月18日，交警部门认为本次事故没有事故现场，事后报案，事发地段没有监控视频，也无目击证人，事故当事人只有驾驶人与乘载人，且乘载人至今昏迷未醒，无法核实乘载人周友宏从电动三轮车上摔倒在地的过程和原因，故只出具了荆公交证[2016]第2001号道路交通事故证明。2016年2月5日，周友宏出院，荆州市第二人民医院诊断周友宏的伤情为：急性重型颅脑损伤；右侧额颞顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧颞叶挫伤、出血脑肿胀、脑疝形成，左侧顶枕部迟发硬膜外血肿。因患者仍昏迷状，生命体征逐渐平稳，要求转回当地医院继续治疗。同日，周友宏转往咸宁市第一人民院治疗，2016年3月9日，周友宏因经济原因出院，该院诊断周友宏的伤情为：脑外伤开颅术后、气管切开术后、胸腔积液、肺部感染。2016年5月20日，原某朱丽芬委托湖北明鉴司法鉴定所对周友宏的伤残程度、护理依赖程度、误工、营养期、后续医疗费预测予以鉴定，该鉴定机构认为原某的伤情已构成一级伤残，需完全护理依赖，伤后误工期为365日，营养期为365日，后续治疗费每月1500元，暂给予二年，颅脑修补治疗费为45000元或据实赔付，建议采用残疾辅助用具。2016年9月6日，周友宏身故。荆州市公安交通管理局二大队委托荆州楚信盛元司法鉴定中心对周友宏的死因予以鉴定，该鉴定机构认为周友宏因摔跌造成重型颅脑损伤，后继发全身多器官系统严重感染，因脓毒败血症而死亡。周友宏在荆州市第二人民医院产生医疗费107684.38元，其通过社会医疗保险报销78021.39元，周友宏在荆州市第二人民医院治疗期间还向荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室申请救助，该救助办公室为其垫付医疗费4万元。周友宏在咸宁市第一人民医院产生医疗费30512.70元，其通过社会医疗保险报销25534.67元。事故发生后，双方未能就本次事故给原某造成的损失达成一致赔偿意见，故而成讼。
还查明，周友宏为交通运输从业人员，其父为原某周绪福（1950年12月12日出生），其母为原某熊梅开（1949年12月12日出生），其父母育有五子，其父母已丧失劳动能力，且无生活来源。周友宏之女，即原某周湘（2007年1月14日出生）尚未成年。
上述事实有原某提交的证据和双方当事人的陈述载卷佐证。
经过庭审调查，本案各方当事人所争议的焦点：一、被告沙市区谭姐板栗行是否为被告王定才的雇主，被告王定才与周友宏商定运载货物是否是为沙市区谭姐板栗行从事雇佣活动，被告沙市区谭姐板栗行是否应对被告王定才为周友宏运载货物的行为承担雇主责任；二、被告王定才是否应对周友宏的死亡承担侵权责任，本次事故中周友宏、被告王定才是否具有过错，过错责任应当如何划分；三、五原某的诉讼请求是否应当得到支持。
关于焦点一，根据原某朱丽芬和被告王定才在交警部门的陈述来看，被告王定才在送货途中被周友宏拦下要求帮拖货，被告王定才应允，而根据雇佣关系的法律特征来看，雇员在从事雇佣活动中是没有独立意思表示的，其所有的雇佣活动均受雇主指示，而本案中被告王定才能独立的接受周友宏的请求为其拖货，其意思表示独立，其接受周友宏的请求为其拖货不属于从事雇佣活动，故被告沙市区谭姐板栗行不是被告王定才的雇主，其无需对被告王定才的民事行为承担民事责任
对于焦点二，由于本次事故中没有事故现场，事后报案，事发地段没有监控视频，也无目击证人，事故当事人只有三轮电动车驾驶员王定才与乘载人周友宏，且周友宏在事故发生后未对事故进行过陈述，无法确认周友宏从电动三轮车上摔倒在地的过程和原因，故本院只能按照生活常识对被告王定才和周友宏在本次事故中是否具有过错予以判定。关于被告王定才的过错行为，本院分析认定如下：首先，被告王定才没有取得交通运输营运资质，其接受周友宏的邀约从事货物运输，存在违法行为；其次，被告王定才自称其在运输过程中提示周友宏注意安全，要求其坐到驾驶座位边上，不要坐在载货厢上，但周友宏不听劝阻，以照看汽车配件为由仍坐在载货厢，被告王定才放任车辆行驶过程中危险的存在具有过错。周友宏系具有货物运输从业资格的专业人士，其应当知道装载货物的车厢是不能载客的，其仍乘坐于货厢，其行为对于危险的判断过于自信，其行为亦具有过错。综上，本院认为，被告王定才和周友宏在本次事故中各自承担50%的过程责任较为适宜。
五原某还认为，被告沙市区谭姐板栗行将拆除了护栏的三轮电动车交付被告王定才使用，对事故的发生具有过错。被告王定才自认护栏系其所拆，并非被告沙市区谭姐板栗行的行为。被告沙市区谭姐板栗行认为，车辆出借给被告王定才是让其拖货的，并不是用于客运。本院认为，被告沙市区谭姐板栗行将三轮电动车出借给被告王定才，并无过错，出借行为并不会必然导致本次事故的发生，被告沙市区谭姐板栗行出借三轮电动车的行为与本次事故之间没有因果关系，故对五原某的该项主张，本院不予支持。
对于五原某所主张的损失，本院认定如下：
1、医疗费：原某向本院主张34641.02元，本院经审查原某的医疗费票据发现其医疗费均已在社会保障部门进行过报销，其两次住院的自付金额为34641.02元，但其还通过荆州市道路交通事故社会救助基金管理办公室领取了4万元的救助金，而该救助金根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条是要向责任人予以追偿的，五原某在本次事故事故中没有产生任何损失，反而产生了5358.98元的收益，故本院对原某的该请求不予支持；
2、住院伙食补助费：原某向本院主张该项请求3300元，其主张符合法律规定，本院予以支持；
3、后续治疗费：原某向本院主张后续治疗费9000元，本院根据鉴定报告核算其后续医疗费的请求符合法律规定，本院予以支持；
4、营养费：原某向本院主张营养23204元，本院参考鉴定机构的鉴定结论酌情支持该项请求12000元；
5、护理费：原某向本院主张护理费23204元，本院经审查认为原某所主张的护理期限有误，其护理费应为20986元（31138元/年÷365天×246天）；
6、死亡赔偿金：541020元；
7、丧葬费：23660元；
8、误工费：原某向本院主张误工损失41287元，本院经审查认为原某所主张的误工期有误，其误工费应为37340元（55404元/年÷365天×246天）；
9、被抚养人生活费：原某向本院主张周友宏之女周湘的被抚养人生活费81864元、周友宏之母熊梅开的被抚养人生活费47299元、周友宏之父周绪福的被抚养人生活费50938元符合法律规定，本院均予以支持；
10、精神抚慰金：原某向本院主张40000元，本院考虑周友宏在本次事故中亦存在过错，故酌情支持15000元；
11、交通费：原某向本院主张3000元，本院考虑周友宏的住院时间以及转院、异地就诊的实际情况，认为其请求合理，本院予以支持；
12、残疾辅助器具费：原某向本院主张该损失690元，但未向本院提交相应的证据，故本院对该请求不予支持；
上列损失共计：845407元；
上列损失，被告王定才应对五原某承担50%的民事赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第二十六条的规定，判决如下：
一、被告王定才于本判决生效之日起十五日内赔偿原某朱丽芬、周绪福、周康、周湘、熊梅开共计332653元（该款项五原某自行分配）；
二、被告王定才于本判决生效之日起十五日内赔偿原某周湘抚养人生活费40932元，赔偿原某熊梅开赡养费23649.50元，赔偿原某周绪福赡养费25469元；
三、驳回原某朱丽芬、周绪福、周康、周湘、熊梅开其他的诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14125元，由被告王定才负担7063元，原某朱丽芬、周绪福、周康、周湘、熊梅向本院申请免交其诉讼费用7062元，本院经审查后，根据《诉讼费用交纳办法》第四十六条的规定，决定减免五原某部分诉讼费，由五原某负担2120元（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费。收款人：湖北省荆州市中级人民法院，账号：17×××30，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行，上诉人在上诉期满后7日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴庆生
人民陪审员 徐玉贤
人民陪审员 邓 青
二〇一八年五月十三日
书 记 员 喻昭成