山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第92号
原公诉机关阳城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁雄，曾用名梁锁雄，外号“白沟”，男，1971年11月9日出生，汉族，小学文化，农民。因犯盗窃罪1990年11月12日被阳城县人民法院判处有期徒刑二年，1992年8月刑满释放。因犯抢劫罪、敲诈勒索罪1994年10月10日被阳城县人民法院判处有期徒刑十一年，2002年12月17日减刑释放。因赌博2005年3月23日被晋城市劳动教养委员会决定劳动教养一年。因犯赌博罪2006年6月19日被晋城市城区人民法院判处拘役四个月，并处罚金三万元，2006年7月1日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪2013年9月17日被阳城县公安局刑事拘留，当月30日被依法逮捕。现押阳城县看守所。
阳城县人民法院审理阳城县人民检察院指控被告人梁雄犯诈骗罪一案，于2014年3月10日作出（2014）阳刑初字第32号刑事判决。判后，原审被告人梁雄不服判决，提出上诉。本院受理本案后，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：一、2013年7月12日，在阳城县寺头乡大乐村尚未办理林木采伐手续，尚未确定树木砍伐承包方的情况下，被告人梁雄谎称自己有能力让被害人谭XX砍伐该村林地内树木，通过与谭XX签订协议、预收定金的方式，骗取谭XX现金15000元。赃款已被梁雄挥霍。
上述事实，有下列证据予以证实：被告人梁雄户籍证明，证实梁雄犯罪时已达到刑事责任年龄；阳城县公安局刑事侦查大队出具的抓获经过，证实梁雄到案情况；阳城县人民法院刑事判决书二份、晋城市城区人民法院刑事判决书一份、释放证明书二份，证实梁雄前科情况；谭XX提供协议书及收据复印件，证实双方签订协议，梁雄收到谭XX树款15000元。证人白XX证言，证实介绍梁雄到大乐村看树，帮忙为梁雄联系了大乐村的村干部。证人孔XX证言，证实通过白XX介绍有三个人到村里看树。证人刘X证言，证实村里河道的树木砍伐手续至今没有办理下来，尚未进行公开竞标，未与任何人签订砍伐这片树林的合同。被害人谭XX陈述，与梁雄签订承包位于寺头乡大乐村村边沟内杨树砍伐协议，预交15000元定金给梁雄，三天后就联系不到梁雄找不到人了。被告人梁雄对上述事实供认不讳，供述商量时承诺十天内可以将手续办妥，谭XX即答应签订协议，并先付了15000元定金，其实自己不懂砍树这行，没有能力砍大乐村的树，这15000元钱也没有用于砍树的事，赌博和花销都挥霍了。以上证据经当庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，证据之间能够相互印证，控辩双方均无异议，原审法院予以确认。
二、2013年7月23日晚，被告人梁雄与郝XX、杨XX三人驾驶郝XX从山西汽运集团仁仁汽车租赁运输有限公司晋城分公司（以下简称晋城市仁仁汽车租赁公司）租赁的一辆白色捷达轿车，出厂日期2012年6月16日）到阳城县北留镇，由被告人梁雄出具借据、交付车钥匙，将该捷达轿车质押给被害人王XX，谎称系朋友的车辆，骗取王XX现金30000元。赃款已被梁雄当晚赌博挥霍。
上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：
（一）书证
1、王XX提供借据复印件，记载梁雄借杨启发现金三万元。
2、汽车租赁合同，证实郝XX租赁出厂日期2012年6月16日的捷达轿车的事实。
（二）证人证言
1、证人杨XX证言，证实受王XX所托拿王XX的钱借给梁雄，对方打了一张30000元的借条并给了车钥匙，后来自己把车开回去交给了王XX。
2、证人郝XX证言，证实自己租了辆捷达轿车，梁雄提出拉他到阳城县北留镇办事，于是叫朋友杨XX开车接上自己和梁雄，三人一起到了北留，后来梁雄让我们下车，说他朋友先开车去办个事，我也同意了，然后三人打出租车返回晋城，梁雄在桔子酒店给我们开了个房间等他朋友送车，第二天梁雄就一直关机联系不到了。
3、证人杨XX证言，证实陪郝XX租了辆车，当天晚上10点左右郝XX叫接他到阳城县北留镇办事，同行的还有一男的，到了北留郝XX让下车打车回去，返回晋城后那个男的在桔子酒店开了个房间，和郝XX在房间睡了一觉。
4、证人张XX（晋城市仁仁汽车租赁公司工作人员）证言，证实2013年7月23日，郝XX办理了租车手续后租用了公司的一辆白色捷达轿车。第二天上午郝XX说捷达车被他的朋友开走了，找不见车和人，第三天公司通过GPS定位在阳城县北留镇找到了车，北留的那人说一个叫“白沟”的人将车押给了他借走他30000元钱。
5、证人柳XX证言，证实晋城租车公司的工作人员到家里找前一天下午朋友王XX停放在自家车库里的捷达轿车。
6、证人白XX证言，证实把“小四”（郝XX）介绍给梁雄，“小四”曾打电话说梁雄把他们从租车公司租的捷达车押了借的30000元钱，连同“小四”自己在网上赌博赢的10000元钱拿走找不到人，但具体情况不清楚。
（三）被害人陈述
被害人王XX陈述，以朋友杨启发的名义借30000元钱给梁雄，梁雄押了一辆捷达轿车，后来晋城市仁仁汽车租赁公司的人来找车才知道车不是梁雄的。
（四）被告人供述
被告人梁雄供述，和“小四”在威尼斯酒店房间商量押车借钱赌博的事（杨XX当时也在场）。看车时“小四”说捷达车是他租来的。之后联系北留镇的王XX跟他说给朋友联系在他手押车借30000元钱，“小四”叫了个司机开着捷达车到威尼斯酒店接上我一起到了北留镇，借钱时自己打了一张30000元的借条并把车钥匙交给了对方，实际上三人拿了26500元打出租车返回了晋城，当晚在桔子酒店给“小四”和司机开了个房间，买了25000元筹码给“小四”网上赌博，“小四”赢了10000元钱，后来自己打开“小四”的赌博账户把35000元输光了。找王XX借钱时没有说车是租的，王XX朋友也没有看车的手续。
（五）辨认笔录
被告人梁雄辨认笔录二份，证实梁雄指认第一组辨认照片中6号照片上的男子是和其到北留押车借钱的“小四”，第二组辨认照片中11号照片上的男子是和“小四”一起的司机，经查，6号照片男子系郝XX，11号照片男子系杨XX。
以上证据经当庭举证、质证，原审法院认证如下：被告人梁雄关于实际只借到26500元的辩解，现有证据中只有被告人供述，没有其他证据予以佐证，无法采信；关于郝XX对于押车借钱一事明知并参与其中的供述，除一份传来证据即证人白军红证言予以佐证外，与全案其他证据相矛盾，且该情节不影响对被告人梁雄诈骗的主要犯罪事实的认定。其余证据控辩双方均无异议，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人梁雄以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，使用欺诈手段骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控成立，原审法院予以支持。被告人梁雄有前科劣迹可酌情从重处罚。被告人梁雄到案后如实供述犯罪事实，在审理过程中自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关关于判处被告人梁雄有期徒刑一年六个月至二年六个月的量刑建议适当，原审法院予以采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人梁雄犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月17日起至2015年9月16日止）；二、责令被告人梁雄退赔本案被害人谭XX人民币一万五千元，退赔被害人王XX人民币三万元。
梁雄上诉理由：其欠王XX的款为26500元，不是30000元。原判量刑重。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明事实及证据一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）梁雄以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取谭XX砍树定金15000元；用租来的车辆向被害人王XX作质押，骗取现金30000元，其行为构成诈骗罪，应予刑罚处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。上诉人（原审被告人）梁雄提出其欠王XX的款为26500元，不是30000元的上诉理由，与被告人自己书写的欠条和被害人陈述相矛盾，本院不予采纳。其提出原判量刑重的理由没有事实及法律依据，不予支持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张福祥
审 判 员 秦树杰
代理审判员 王 婵
二〇一四年五月十二日
书 记 员 王巧娜