四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川16刑终16号
原公诉机关四川省广安市广安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）柏某某，男，1994年2月14日出生，汉族，四川省广安市广安区人，文化程度初中，建筑工人，现住广安市广安区东岳乡。因涉嫌抢劫罪，2015年8月24日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，经广安市广安区人民检察院批准，2015年8月31日被广安市公安局广安区分局对其执行逮捕。现羁押于广安市广安区看守所。
辩护人钟昌国，四川虹永律师事务所律师。
四川省广安市广安区人民法院审理四川省广安市广安区人民检察院指控原审被告人柏某某犯抢劫罪一案，于2015年12月4日作出（2015）广安刑初字第269号刑事判决，原审被告人柏某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派代理检察员杜勇彪出庭履行职务。原审被告人柏某某及其辩护人钟昌国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2015年8月5日凌晨3时许，被告人柏某某在广安区恒升镇丰乐路与恒龙街路口，采用语言威胁、殴打的方式将程某某、王某某的两部手机抢走。经鉴定：被抢走的两部手机价值560元。
同时查明：被告人柏某某案发后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实。被告人柏某某抢得的手机归还了受害人，并取得受害人的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实受害人报案后公安机关依法受理并立案侦查。
2、到案情况说明，以证实被告人柏某某于2015年8月24日主动到恒升派出所投案自首，并如实供述了抢劫事实。
3、现场图及现场指认笔录，以证实被告人柏某某对其犯罪现场进行了指认，同时公安机关拍摄了指认照片。
4、鉴定意见书及通知书，以证实广安区价格认证中心对柏某某所抢劫手机进行了价格鉴定，同时将鉴定意见告知了被告人柏某某。
5、发还清单、谅解书，以证实被抢的手机已发还给受害人，同时被害人表示对被告人柏某某的行为予以谅解。
6、证人白某某的证言，主要内容：2015年8月份的一天晚上9点多钟，我和好朋友柏某某在恒升镇喝酒，到了晚上3点多钟的时候，就坐柏某某的摩托车准备回家。到了恒升的一个岔路口的时候，柏某某就看见两个小娃儿在路边耍，于是就停下车到两个娃儿旁边，然后就故意找个借口打了那两个娃儿，最后将那两个娃儿的手机抢走了。在这个过程中我一直在旁边看，没有参与。事后柏某某将其中一部手机给了我，我就一直放在我包里面了。同时白某某辨认出了柏某某及两名受害人。
7、被害人程某某的证言，主要内容：2015年8月4日晚上我和王某某在恒升遇见一个男子，他问我们是不是打了李某某的，我和王某某说没有打，我们都不认识李某某。然后那个男子又问我们在哪里读书，我们说在石笋二校读书，另外一个男子就走过来叫这个男子不要发酒疯，赶快走。但是那名男子还是折了一根小指粗的树枝打了王某某和我。打了我们之后还扬言要拿刀捅我们，然后他就开始摸我们的口袋，并强行将我们的手机拿走，然后王某某就趁他们不注意的时候将他们的摩托车钥匙拿走了，然后我们就跑到派出所门口报警了。同时程某某辨认出了抢手机的就是柏某某以及辨认出证人白某某。
8、被害人王某某的证言，主要内容：2015年8月4日晚上我和程某某在恒升遇见一个男子，他问我们是不是打了李某某的，我和程某某说没有打。然后那个男子又问我们在哪里读书，我们说在石笋二校读书，另外一个男子就走过来叫这男子不要发酒疯，赶快走。但是那名男子还是折了一根小指粗的树枝打了程某某和我。打了我们之后还扬言要拿刀捅我们，然后他就开始摸我们的口袋，并强行将我们的手机拿走，后我就趁他们不注意的时候将他们的摩托车钥匙拿走了，然后我们就跑到派出所门口报警了。
9、被告人柏某某的供述与辩解，主要内容：2015年8月份的一天晚上9点钟左右，我和朋友白某某在恒升镇广场网吧上网，后来我就和白某某一起喝酒，到了4点钟的时候，我们准备回家，在走到一个岔路口的时候，我看见一辆摩托车停在那里，旁边有两个小娃儿在耍。我就把摩托车停在这两个小娃儿旁边，然后下车问他们在做什么。其中一个就说在等他哥哥，于是我就找了个理由打了那两个小娃儿，最后我就抢走了那两个小娃儿的手机。当时那两个小娃儿说要我把手机还给他，我说手机没收了归我。这时其中一个娃儿就把我摩托车的钥匙拔了就跑，我和白某某去追但是没有追到。后来我就把摩托车推回的家，在抢走手机后我把其中一部手机给了白某某，事后我因为害怕就到重庆去了。后来白某某跟我说公安机关在找我，于是我就到受害人家里把手机还给他了，然后我就来自首了。
原判认为，被告人柏某某以非法占有为目的，采取暴力手段当场劫取他人财物，其行为应当以抢劫罪追究刑事责任。被告人柏某某案发后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可对其从轻或减轻处罚；被告人柏某某归还了所抢劫手机，并取得受害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。本案系暴力犯罪，不宜宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人柏某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币5000元。
上诉人柏某某上诉称：原判量刑过重，自己是酒后临时起意实施的犯罪，主观恶性小，未对受害人身体造成伤害，社会危害性小，是初犯、偶犯，认罪态度好，取得了被害人谅解，请求二审改判缓刑。
上诉人柏某某的辩护人辩称：1.上诉人柏某某的行为构成寻衅滋事罪而不构成抢劫罪；2.原判量刑过重，请求二审减轻处罚或适用缓刑。
四川省广安市人民检察院出庭意见认为，1.对上诉人的量刑情节，一审量刑时已体现；2.上诉人柏某某的行为构成抢劫罪；3.本案系暴力犯罪，不宜宣告缓刑。原判事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审查明的一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）柏某某以非法占有为目的，采取暴力手段当场劫取他人财物，其行为构成抢劫罪，应依法惩处。上诉人柏某某案发后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，依法对其从轻或减轻处罚；上诉人柏某某归还了所抢劫手机，并取得受害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。关于柏某某的辩护人提出上诉人柏某某的行为构成寻衅滋事罪而不构成抢劫罪的意见，经查，上诉人柏某某在深夜偏僻的地方对两名未成年人实施殴打和言语威胁，强行抢走两部手机的行为符合抢劫罪的犯罪构成要件，构成抢劫罪。首先，上诉人柏某某具有非法占有的目的。其在供述中承认自己喝酒时手机掉了，没有手机用，想抢起来用，证明其本身就具有非法占有手机的故意。其次，上诉人柏某某当场对被害人实施暴力和以暴力（拿刀捅死）相威胁，使被害人不敢、不能反抗并当场劫取财物。虽然其采取的暴力手段和暴力程度不是很严重，但结合本案的具体时间、地点、对象，可以认定其采取的暴力和威胁程度已经达到抢劫罪的程度。该辩护意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人柏某某及其辩护人提出原判量刑过重，请求改判缓刑的意见，经查，原判已充分考虑上诉人柏某某法定、酌定量刑情节，依法予以了减轻处罚，上诉人柏某某不符合宣告缓刑的法定条件，依法不能适用缓刑。该上诉及辩护意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈爱华
审判员 叶 辉
审判员 万 军
二〇一六年三月二十九日
书记员 谭 丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。