上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第31号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人自报陈某某。
辩护人王丽，上海新松律师事务所律师。
被告人刘甲。
辩护人翟呈群，京衡律师集团上海事务所律师。
被告人自报刘乙。
辩护人谢静宇，上海新松律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2015）13号起诉书指控被告人陈某某、刘甲、刘乙犯盗窃罪，于2014年12月29日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序审理本案。2015年1月9日转为普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员金玉明，被告人陈某某及其辩护人王丽、被告人刘甲及其辩护人翟呈群、被告人刘乙及其辩护人谢静宇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月中旬至2014年8月期间，被告人陈某某、刘甲、刘乙在位于本区九干路XXX号的上海南浦食品集团有限公司工作期间，利用装货的机会多次采用夹带、虚报等方式窃得公司仓库内的木质托盘共计100余块，销赃得款人民币3，000余元。经估价，被盗木质托盘价值共计人民币14，000余元。2014年8月21日，被告人陈某某、刘甲、刘乙被公安机关抓获。
公诉机关为确认上述事实向法庭举出的证据有，证人汪某某、张某、李某某的证言，仓板数量证明、证明、赃物照片及租赁合同，上海市松江区物价局出具的鉴定结论书，监控录像，公安机关出具的案发抓获经过、工作情况，南浦食品（集团）有限公司出具的函等，证明被告人陈某某、刘甲、刘乙以非法占有为目的，多次窃取公司财物，数额较大。公诉机关认为，被告人陈某某、刘甲、刘乙的行为均已经构成盗窃罪，被告人陈某某、刘甲、刘乙到案后能够如实供述自己的罪行，均可依法从轻处罚。
被告人陈某某、刘甲、刘乙对起诉指控的事实均无异议。
被告人陈某某的辩护人认为，被告人陈某某作案过程中，具备利用职务便利的特点，应当以职务侵占罪追究刑事责任；被告人陈某某在被害单位怀疑其具有盗窃行为时，即如实供述了犯罪行为，具有自首情节；被告人陈某某系初犯。
被告人刘甲的辩护人认为，被告人刘甲接到被害单位电话之后，主动接受被害单位相关人员询问，如实供述犯罪事实，并在被害单位相关人员陪同下到公安机关投案，具有自首情节；被告人刘甲在共同犯罪中作用较轻，属于从犯；被告人刘甲系初犯、偶犯，主观恶性较小，一贯表现良好；被告人刘甲案发后在家属的帮助下积极退赃并赔偿被害单位，取得了被害单位的谅解；被告人刘甲符合适用缓刑的条件，建议对其判处缓刑。辩护人为此提供了西平县公安局芦庙派出所、西平县芦庙乡八里庄村民委员会出具的证明等证据。
被告人刘乙的辩护人认为，被告人刘乙利用职务便利私自出售木质托盘，应当以职务侵占罪追究刑事责任；被告人刘乙在被害单位盘点发现托盘缺少时，被害单位找到被告人刘乙进行询问后，被告人刘乙当即承认犯罪事实，属于罪行尚未被司法机关发现时，即如实供述犯罪事实，系自首；被告人刘乙在家属的帮助下赔偿了被害单位损失，并取得了被害单位的谅解，辩护人为此提供了被害单位出具的函予以证明。
经审理查明，2014年7月中旬至2014年8月期间，被告人陈某某、刘甲、刘乙在南浦食品（集团）有限公司工作期间，利用装货的机会多次采用夹带、虚报等方式窃得公司仓库内的木质托盘共计100余块，销赃得款人民币3，000余元。经估价，被盗木质托盘价值共计人民币14，000余元。2014年8月21日，被告人陈某某、刘甲、刘乙被公安机关抓获。
另查明，被告人刘甲在其家属帮助下赔偿被害单位人民币10，000元，被告人刘乙在其家属帮助下赔偿被害单位人民币10，000元。
上述事实，有下列证据证明：
1、证人汪某某的证言表明，2014年8月10日13时许，其和仓储部员工对木质托盘进行盘点时，发现公司内的木质托盘缺少约600块。当天，其便对公司货车的仓板出门证进行检查。8月12日9时许，其查到公司驾驶员陈某某的仓板出门证有问题，经查看监控发现当天7时许，仓管员在盘点好陈某某厢式货车上的木质托盘离开后，陈某某将仓库内的2块木质托盘搬上厢式货车，之后公司员工刘乙和刘甲将厢式货车后门关上，三人驾车离开了公司。三人都是公司运输部的员工，负责公司厢式货车沪BGXX**的运输及卸货工作。木质托盘上装的货物由公司铲车统一装货，由仓管员核实托盘及货物并出具仓板出门证后，方可出厂。
2、证人张某的证言表明，其是被害单位物流部仓管员，其每日从公司主管处获取当天需要发送货物的清单，将相应的货物安排在车队装货区域，并清点托盘数量及放置在托盘上货物的数量。其清点完托盘数及货物后做好记录。车队装货前，会告知木质托盘数量，其在清点托盘数量后给车队开具一张“托盘出库单”。然后，车队便出车送货，待车队回公司时，大门保安会根据出库单上托盘数量的信息与空车上托盘数量进行核实。
3、证人李某某的证言、公安机关出具的案发抓获经过及工作情况表明，2014年8月21日11时许，被害单位运输部经理汪某某来所报案，称缺少木质托盘600余块，通过公司内部调查，
发现陈某某、刘甲、刘乙具有重大作案嫌疑后，公安机关至被害单位将本案三名被告人带至派出所进行调查。三名被告人到案后，交代了自2014年7月12日起至2014年8月12日期间，先后多次盗窃公司木质托盘100余块，销售获利3，000余元的事实。
4、仓板数量证明、证明、赃物照片及租赁合同表明，南浦食品（集团）有限公司遗失木质托盘的数量、颜色及单价等情况。
5、上海市松江区物价局出具的鉴定结论书表明，涉案木质托盘的单价情况。
6、监控录像表明，被告人陈某某、刘甲、刘乙三人盗窃木质托盘的经过。
7、南浦食品（集团）有限公司出具的函表明，案发后，被告人刘甲、刘乙在家属的帮助下分别赔偿公司人民币10，000元，并取得了公司的谅解。
本院认为，盗窃罪是指以非法占有为目的，通过秘密窃取的方法，将他人财物转移给自己占有的行为；职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有的行为。盗窃罪与职务侵占罪区别的关键在于是否利用了职务上的便利。本案中，被告人陈某某、刘甲、刘乙分别为南浦食品（集团）有限公司车队的司机、搬运工及车组长，负责运输货物。装货物的木质托盘归公司仓管员管理，三被告人对于在仓库内的木质托盘无管理职责，故被告人陈某某、刘甲、刘乙通过夹带、虚报等方式窃取木质托盘并予以变卖，其行为均已经构成盗窃罪，公诉机关的指控成立，对被告人陈某某、刘乙辩护人所提构成职务侵占罪的意见，不予采纳。
关于三名被告人是否自首的问题：经查，2014年8月10日，被害单位员工通过清点发现公司内部的木质托盘缺少约600块的情况下，于8月12日9时许查看公司监控，发现当日7时许，陈某某将仓库内的2块木质托盘搬上了厢式货车，之后与刘甲、刘乙离开了公司。2014年8月20日19时左右，被害单位找被告人刘乙询问，刘乙当场承认其和陈某某、刘甲的盗窃经过和数量。翌日早上，被告人陈某某、刘甲被单位叫到办公室询问时，也当场承认盗窃木质托盘的经过和数量。之后单位向派出所报警，民警将三名被告人带至派出所。三名被告人在被害单位通过监控发现仅盗窃2块木质托盘而被询问的情况下，主动交代了盗窃100余块木质托盘的事实，且三名被告人到案后，也如实供述了犯罪事实，故采纳各被告人的辩护人所提自首的辩护意见，均可对三名被告人依法从轻处罚。
关于被告人刘甲是否从犯的问题：经查，虽然盗窃系被告人陈某某起意，但三被告人均积极参与盗窃行为，并且相互配合，共同搬运托盘，共同销赃和分赃，故对被告人刘甲辩护人所提的被告人刘甲系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人刘甲的行为尚不符合适用缓刑的条件，故辩护人所提的该项辩护意见，亦不予采纳。
被告人刘甲、刘乙在家属的帮助下分别向被害单位退赔人民币10，000元，并取得被害单位谅解，均可酌情从轻处罚。
被告人陈某某退出了违法所得人民币1，000元，亦可酌情从轻处罚。
对于辩护人所提被告人系初犯、偶犯、认罪态度较好的意见，予以采纳。
综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2015年7月20日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人刘甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2015年5月20日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人刘乙犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2015年5月20日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、被告人陈某某退缴在案的违法所得人民币一千元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹吉良
代理审判员 成素琳
人民陪审员 张士雄
二〇一五年三月二十日
书 记 员 余 乐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。