陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）商中刑二终字第00012号
原公诉机关山阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某某，男，1970年9月26日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年2月20日被逮捕，同日被取保候审。后经山阳县人民法院决定于2014年5月28日被依法逮捕，现羁押于洛南县看守所。
辩护人侯衍松，陕西丰阳律师事务所律师。
原审被告人姚华荣，男，1968年9月8日出生，汉族，初中文化，农民。1991年7月31日因犯盗窃罪被山阳县人民法院判处有期徒刑三年；1995年5月23日因犯抢劫罪被河南省灵宝市人民法院判处有期徒刑四年；2006年12月26日因犯破坏电力设备罪被青海省民和回族土族自治县判处有期徒刑五年，2011年1月6日被减刑释放。2013年12月5日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
原审被告人孙小金，男，1974年3月20日出生，汉族，小学文化，农民。2013年12月5日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
山阳县人民法院审理山阳县人民检察院指控原审被告人姚华荣、孙小金、谢某某犯盗窃罪一案，于二零一四年五月二十八日作出（2014）山刑初字第00021号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2013年11月中旬的一天晚上，被告人孙小金勾结姚华荣、谢某某驾驶孙小金的北斗星微型车，来到山阳县高坝店镇桥耳沟村宽坪沟李新虎石料场，欲盗窃场内的变压器铜芯，因石料场晚上有人值班，盗窃未遂。
2、2013年11月15日，被告人姚华荣勾结孙小金去盗窃十里铺镇郭家村砖厂变压器内铜芯，当晚二人驾驶孙小金的北斗星微型车来到作案地点，用预先准备好的撬杠、剪线钳等工具将砖厂的一台S9
--315／10型变压器铜芯盗走，销赃得款1400元，二人予以瓜分。经鉴定：该变压器价格为26951元。
3、2013年11月19日，被告人姚华荣、孙小金、谢某某三人商量预谋后于当晚驾驶孙小金的北斗星微型车来到高坝店镇鹃岭村唐家沟口，用预先准备好的剪线钳、撬杠、扳子等工具盗走该村一台S**--M
--10／100型变压器铜芯。经鉴定：该变压器价格为15116元。之后三人又驾车来到山阳县高坝店镇石头梁村，采取同样手段盗走该村一台S**--M--
10／50型变压器铜芯。经鉴定：该变压器价格为5890元。作案后三人于当晚将所盗的铜芯拉到西安变卖，所得赃款予以平分。
4、2013年11月20日，被告人姚华荣提出盗窃商州区杨峪河镇下赵塬村砖厂变压器内铜芯。当晚姚华荣、孙小金、谢某某三人驾驶孙小金的北斗星微型车来到作案地点，用扳子、断线钳等工具实施盗窃时，因拆卸不掉变压器而逃离现场。
5、2013年11月下旬的一天，被告人谢某某提出盗窃杨峪河镇银明村庙嘴子土凸上的变压器铜芯。当晚，姚华荣、孙小金、谢某某三人驾驶孙小金的北斗星微型车窜至作案地点，将商州区民政局敬老院所有的一台S7
--100／10型变压器铜芯盗走，当晚拉到西安变卖，并将赃款予以平分。经鉴定：该变压器价格为4264元。
6、2013年11月30日晚，被告人姚华荣、孙小金、谢某某三人驾驶孙小金的北斗星微型车来到姚华荣事先踩好点的十里铺镇高一村砖厂，用事先准备的扳子、撬杠等工具实施盗窃时，因变压器盖子拆不开而逃离作案现场。
综上，被告人姚华荣和孙小金共参与盗窃作案7起，盗窃总价值52221；被告人谢某某共参与盗窃作案6起，盗窃总价值25270元。2014年2月20日，被告人谢某某向公安机关投案自首，并向山阳县电力局赔偿了其盗窃高坝店镇鹃岭村、石头梁村两台变压器的损失共计10000元整。
原审法院认为，被告人姚华荣、孙小金、谢某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公私财物，被告人姚华荣、孙小金盗窃财物数额巨大，被告人谢某某盗窃财物数额较大，各被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人姚华荣曾因犯罪被判刑，释放后不思悔改又再次犯罪，构成累犯，应当从重处罚。被告人谢某某能主动投案自首，且能赔偿被害人的经济损失，可以从轻处罚。鉴于被告人姚华荣、孙小金、谢某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条一款、第六十五条、第六十七条一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人姚华荣犯盗窃罪，判处有期徒刑五年又五个月，并处罚金15000元。二、被告人孙小金犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。三、被告人谢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又三个月，并处罚金5000元。四、作案工具：北斗星微型车一辆、撬杠一个、套筒扳手一把、线手套一双、活动扳手一把、梅花扳手一把、老虎钳子一把、剪线钳一把、溜冰壳一个、充电手电一个予以没收。
上诉人谢某某及其辩护人提出，谢某某在共同犯罪中起次要作用系从犯；在所参与的盗窃犯罪中有三次未遂，且能够投案自首，案发后主动退赃赔偿损失，故应对谢某某从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，原审认定上诉人谢某某与原审被告人姚华荣、孙小金盗窃的事实清楚、正确。有经一审开庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、报案记录、立案决定书、现场勘查笔录、现场方位平面图及照片证实案发来源及案发现场情况。
2、户籍证明证实了三被告人的身份情况。
3、抓捕经过证明，2013年12月4日上午11时30分，侦查人员在孙小金家成功将被告人姚华荣及孙小金抓获。
4、被害人李某某陈述证明，2013年11月16日早上8点多，砖厂的值班看门人刘某某给他打电话说发现砖厂电房上的变压器被推倒在地上了，里面的铜芯被卸走。变压器是2011年5月购买架设安装使用的，2013年4月1日砖厂停产。
5、被害人薛某某陈述证明，2013年12月1日下午15时左右，他到砖厂配电房隔壁修理房取切割机，走到配电房门口时，他发现配电房门口电杆上的变压器掉在地上。在电杆旁边的地面上他发现留有一把塑料外壳的手电，但已经被踩烂了，当时将手电开关打开后发现还能发光，他断定这就是小偷遗留在作案现场的。
6、被害人薛某甲陈述证明，2013年5月份，他的砖厂停产了，所有机械设备也全部断电了，平时都是他五哥薛某某在那管整个砖厂。昨天，薛某某给他打电话说砖厂的一台变压器被人将线剪断，变压器倒在地上，估计没偷成，变压器还在砖厂。这台变压器是S9
--315／10三相油浸式全密封电力变压器，是2012年12月份购买的，购买时价格为4500元。
7、证人吴某某证言证明，2013年10月10日左右的一天晚上9时左右，他走到石料厂下边弯子大石头地方，看见两个男的站在路边。他感到很可疑，就赶紧到晚上睡觉值班的地方。在值班室里，他没敢睡觉。晚上10时多，发现这两个男的还站在值班室门前河里，他们站了很长时间才离开。他怀疑这两个人是偷石料厂的变压器，因他晚上在值班室他们没敢偷。
8、证人刘某某证言证明，2013年11月16日早上，他发现变压器不见了。他到跟前去看，发现放在电房屋顶的变压器被人从屋顶掀下来滚在地上，只剩下个变压器的壳子，里面的铜芯被人拿走了，他就赶紧给老板李某某打电话。
9、证人蔡某某证言证实，2013年11月中旬的一天早上6时左右，有人把变压器芯子拿到废品收购站卖铜的事实。
10、证人蔡某甲证言证明，2013年11月份，姚华荣叫他骑摩托车带其到十里铺镇高一村砖厂看过变压器，给他说事先踩个点，到时候找机会去将变压器给偷了。
11、证人杨某证言证实，2013年11月19日，鹃岭村和石头梁村变压器被盗后的现场情况。
12、证人赵某某证言证明，2013年11月的一天晚上，砖厂一台变压器，被人从砖台上掀到地面上把里面的油倒掉，盖子撬开里面铜芯没有卸掉。第二天早上，他发现后汇报给砖厂老板晏某某，老板叫他找人将变压器拉回到前面库房。这台变压器从2012年冬季，因空气污染砖厂停产就没有通电使用了。
13、证人吕某某证言证明，商州区农技校门前庙嘴子塬上的变压器权属为商州区民政局。
14、证人李某甲证言证明，原商州区农技校门前庙嘴子上的变压器是私人承包农技校办面粉厂时换的变压器，到现在已经有六年时间了。面粉厂在2013年7月5日停产后电就没用了，现在区政府将农技校划拨给区民政局建敬老院，这台变压器的权属现在归商州区民政局。
15、证人谢某某证言证实，孙小金在2013年11月份，曾在他的门市部买过一把19#活动扳手。
16、证人管某某证言证实，2014年2月20日，她陪同丈夫谢某某到公安机关投案自首。
17、扣押、发还清单证实，谢某某向山阳县电力局赔偿了其盗窃高坝店镇鹃岭村、石头梁村两台变压器的损失，共计10000元整。
18、涉案物品价格鉴定书、搜查记录、辨认笔录、法医物证检验报告（商）公（证）鉴（技）字（2013）120号手印鉴定书、变压器购置发票、商洛供电局山阳分局证明、商州区电力服务公司证明均在卷证实有关案件事实。
19、随案移送被告人作案工具北斗星微型车一辆、撬杠一个、套筒扳手一把、线手套一双、活动扳手一把、梅花扳手一把、老虎钳子一把、剪线钳一把、溜冰壳一个、充电手电一个等物证能够证明案件相关事实。。
20、山阳县人民法院山法刑字（1991）第54号判决书、青海省民和回族土族自治县人民法院（2007）民刑初字第7号判决书、青海省海北藏族自治州中级人民法院（2010）北刑执字第578号刑事裁定书、刑满释放人员通知书（2010）字第340号证实，被告人姚华荣于1991年7月31日因犯盗窃罪被山阳县人民法院判处有期徒刑三年；1995年5月23日因犯抢劫罪被河南省灵宝市人民法院判处有期徒刑四年；2006年12月26日因犯破坏电力设备罪被青海省民和回族土族自治县判处有期徒刑五年，2011年1月6日因被减刑提前释放的事实。
21、上诉人谢某某及原审被告人姚华荣、孙小金的多次供述均对其盗窃事实供认不讳，可与上述证据相互印证。
本院认为，上诉人谢某某伙同原审被告人姚华荣、孙小金以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，原审被告人姚华荣、孙小金盗窃财物数额巨大，上诉人谢某某盗窃财物数额较大，其三人之行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。原审被告人姚华荣因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再次犯罪，构成累犯，依法应从重处罚。对上诉人谢某某及其辩护人提出谢某某在盗窃犯罪中起次要作用系从犯的辩解与辩护意见，经查，在实施盗窃犯罪过程中，谢某某、姚华荣、孙小金三人相互分工、相互配合，均积极实施盗窃并搬运所盗财物予以销售，在共同犯罪中均起主要作用，故上诉人谢某某及其辩护人提出谢某某在在盗窃犯罪中起次要作用系从犯的辩解与辩护意见不能成立，本院不予支持。对上诉人谢某某及其辩护人提出谢某某在所参与的盗窃犯罪中有三次未遂，且能够投案自首，案发后主动退赃赔偿损失，故应对谢某某从轻处罚并宣告缓刑的辩解与辩护意见，经查，原审在量刑过程中对上诉人谢某某的自首情节、部分未遂情节、主动退赃赔偿损失等从轻处罚情节均予以充分考虑并已从轻处罚，量刑并无不当，故上诉人谢某某及其辩护人提出的上述辩解与辩护意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶文广
审 判 员 周鹏飞
代理审判员 王海峰
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 王译曼