浙江省温州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）浙温行初字第295号
原告黄其鸿。
原告黄其答。
原告黄丽娇。
被告苍南县人民政府，住所地浙江省苍南县灵溪镇人民大道行政中心。
法定代表人黄荣定，县长。
委托代理人周世村，苍南县县城新区工程建设指挥部工作人员。
委托代理人陈立启，浙江正昌律师事务所律师。
第三人苍南县住房和城乡规划建设局，住所地浙江省苍南县灵溪镇人民大道777号。
法定代表人虞亦杭，局长。
委托代理人董文显，浙江正昌律师事务所律师。
第三人苍南县国土资源局，住所地浙江省苍南县灵溪镇玉南路。
法定代表人陈世猛，局长。
委托代理人陈成勇，该局党委委员。
委托代理人陈立启，浙江正昌律师事务所律师。
原告黄其鸿等3人因诉苍南县人民政府房屋行政强制一案，于2015年7月21日向本院提起行政诉讼。本院受理后，向被告送达了起诉状副本、举证通知书及应诉通知书。2015年12月14日，本院追加苍南县住房和城乡规划建设局、苍南县国土资源局为本案第三人。本院依法组成合议庭，于2015年12月28日公开开庭审理了本案。原告黄其鸿、黄其答、黄丽娇，被告苍南县人民政府的委托代理人周世村、陈立启，第三人苍南县住房和城乡规划建设局的委托代理人董文显，第三人苍南县国土资源局的委托代理人陈成勇、陈立启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄其鸿等3人诉称：2013年7月11日，苍南县县城新区工程建设指挥部强制拆除原告位于灵溪镇八街东仁英路北的3间房屋。苍南县县城新区工程建设指挥部的上述行政行为，严重侵害了原告的合法权益。鉴于苍南县县城新区工程建设指挥部系苍南县人民政府的派出机构，故原告起诉苍南县人民政府要求其承担相应的法律责任。请求法院确认被告对原告坐落于灵溪镇八街东仁英路北的三间房屋的强制拆除行为违法，责令被告恢复被拆除房屋原状并赔偿原告房屋租赁费每年1万元（自被拆除之日起至原告被安置或收到赔偿款之日止）及搬迁费用9000元。
原告黄其鸿等3人在举证期限内提供的证据有：1.黄其鸿、黄其答、黄丽娇身份证，证明三原告的身份。2.1992年航拍图，证明涉案3间房屋在1992的航拍图上存在影像。3.房产登记证明书、丘形图，证明涉案3间房屋属原告祖遗房屋。4.《温州市中级人民法院行政裁定书》［（2014）浙温行初字第91号］、《苍南县人民政府行政复议决定书》（苍政复决字（2014）16号）、《苍南县人民政府黄其鸿信访事项复查意见书》复印件（苍信复决字（2013）21号）、原告出具并由苍南县灵溪镇官堂村村民委员会签署“情况属实”意见的《请求拆迁安置的报告》，证明涉案房屋系合法建筑，被违法强拆的事实。
被告苍南县人民政府辩称：涉案三间房屋没有办理任何合法审批手续，属于依法应予拆除的违法建筑。苍南县有关部门对涉案违法建筑实施强制拆除合法、正确。请求驳回原告的诉讼请求。
第三人苍南县住房和城乡规划建设局、苍南县国土资源局同意被告苍南县人民政府的上述辩称意见。
被告苍南县人民政府、第三人苍南县住房和城乡规划建设局在举证期限内提供的证据有：1.1992年航拍图、2000年现状测绘图（复印件），证明涉案房屋所在地块在1992年航拍图上为荒地，不存在建有房屋这一事实。2.县城新区范围违章建筑情况调查表，证明涉案房屋属于违法建筑。3.灵溪镇人民政府、苍南县县城新区工程建设指挥部、苍南县国土资源局、苍南县住房和城乡规划建设局作出的通知（NO.0003909），证明被告向原告发出通知，指明建房涉嫌违法，提出自行纠正建议，晓明利害后果等。4.《苍南县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》（苍政办（2012）222号），证明拆除行为经苍南县人民政府统一授权。
第三人苍南县国土资源局在举证期限内没有向本院提交证据。
庭审中，各方当事人围绕被诉强制拆除行为是否合法、原告的赔偿请求是否应当支持进行了举证、质证。综合各方当事人的意见，本院对证据认定如下：1.原告提交的《温州市中级人民法院行政裁定书》［（2014）浙温行初字第91号］、《苍南县人民政府行政复议决定书》（苍政复决字（2014）16号）、《苍南县人民政府黄其鸿信访事项复查意见书》（苍信复决字（2013）21号）内容真实，本院予以采信。上述证据可以证实原告位于灵溪镇八街东仁英路北的3间房屋于2013年7月11日被强制拆除，但尚不足以证实上述房屋属合法建筑。2.被告及第三人苍南县住房和城乡规划建设局提交的“2000年现状测绘图”系复印件且无法证实确系2000年的现状，本院不予采信。3.被告及第三人苍南县住房和城乡规划建设局提交的县城新区范围违章建筑情况调查表系被告下属实际参与拆除的苍南县县城新区工程建设指挥部制作，且不属于法定的违章建筑认定文件，本院不予采信。4.苍南县灵溪镇人民政府、苍南县县城新区工程建设指挥部、苍南县国土资源局、苍南县住房和城乡规划建设局作出的通知（NO.0003909），内容真实且与本案具有关联性，本院予以采信。但该通知已明确注明系指导性行为，被告及第三人主张其已经根据《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定责令原告限期自行拆除涉案建筑物，本院不予采纳。5.《中华人民共和国土地管理法》（1988修正）第三十八条第一款规定，农村居民建住宅，应当使用原有的宅基地和村内空闲地。使用耕地的，经乡级人民政府审核后，报县级人民政府批准；使用原有的宅基地、村内空闲地和其他土地的，由乡级人民政府批准。庭审中，原告称其于1994年将2间木板房翻建为涉案3间砖瓦房，但其无法提供相应的用地审批手续。因此，原告主张涉案房屋系合法建筑，本院不予采信。至于原告祖遗房屋原先是否座落于涉案土地、1992年航拍时涉案土地上是否存在房屋与本案无关，原告提交的房产登记证明书、丘形图、《请求拆迁安置的报告》及各方均提交的1992年航拍图，本院不作认定。6.各方当事人对于其他证据的真实性均没有异议，本院予以采信。
根据上述采信的证据以及各方当事人在庭审中的陈述，本院确认以下事实：原告黄其鸿等3人诉称的涉案3间房屋位于苍南县灵溪镇官堂村八街东、仁英路北，1994年建造时未经用地审批。2013年6月28日，被告苍南县人民政府的派出机构苍南县县城新区工程建设指挥部、第三人苍南县国土资源局、苍南县住房和城乡规划建设局、案外人苍南县灵溪镇人民政府联合发出通知，认定权利人涉嫌违反土地管理及城乡规划法律法规的相关规定，要求其于2013年7月5日前自行腾空并拆除，否则将由相关部门依法处罚并强制拆除。原告等人未在上述期限内自行腾空并拆除。2013年7月11日，被告苍南县人民政府的派出机构苍南县县城新区工程建设指挥部、第三人苍南县国土资源局、苍南县住房和城乡规划建设局组织人员对上述建筑物进行强制拆除。
本院认为：1.《中华人民共和国城乡规划法》（2008年1月1日实施）第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定：“城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。”根据上述法律、法规的规定，责令限期拆除而当事人逾期不拆除以及县级以上地方人民政府责成有关部门拆除是强制拆除城镇违法建筑的两个前提条件。责令限期改正而当事人逾期不改正是强制拆除乡、村庄规划区内违法建筑的前提条件。苍南县县城新区工程建设指挥部、苍南县住房和城乡规划建设局、苍南县国土资源局在尚未查清涉案土地所处规划区性质且缺乏上述前提条件的情形下，直接强制拆除涉案房屋，事实不清、程序违法。苍南县人民政府政府、苍南县住房和城乡规划建设局、苍南县国土资源局辩称苍委发（2009）106号《中共苍南县委苍南县人民政府关于印发〈苍南县违法用地、违法建设管理责任追究暂行办法〉的通知》已经一次性责成其对相关违法建筑予以拆除，与《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款的规定不符，本院不予采信。同时，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款的规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款。”第八十三条规定：“依照本法规定，责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的，建设单位或者个人必须立即停止施工，自行拆除；对继续施工的，作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。”即便存在土地违法必须拆除涉案建筑物，责令限期拆除而拒不自行拆除及申请人民法院强制执行是拆除违法建筑物的前提条件。苍南县县城新区工程建设指挥部、苍南县住房和城乡规划建设局在土地行政主管部门没有作出责令限期拆除决定的情况下，没有申请法院强制执行即直接实施拆除行为，事实不清、程序违法。由于苍南县县城新区工程建设指挥部系苍南县人民政府派出机构，故其实施被诉强拆行为的法律后果由苍南县人民政府承担。综上，原告黄其鸿等3人请求确认被诉强制拆除行为违法，理由正当，本院予以支持。2.《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”因此，公民、法人和其他组织的合法权益受到损害是获得国家赔偿的前提。原告等人现无法证明无用地审批手续的涉案房屋属于合法财产，故其要求恢复被拆房屋原状的赔偿请求本院不予支持。3.《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”原告主张的房屋租金及搬迁费用不属被诉拆除行为造成的直接损失，对该项赔偿请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第三十六条之规定，判决如下：
一、确认被告苍南县人民政府、第三人苍南县国土资源局、苍南县住房和城乡规划建设局于2013年7月11日拆除位于苍南县位于苍南县灵溪镇官堂村八街东、仁英路北3间建筑物的行为违法；
二、驳回原告黄其鸿、黄其答、黄丽娇的赔偿诉讼请求。
本案案件受理费50元，由被告苍南县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费50元，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：19000101040006575401001，开户行：农行杭州市西湖支行。逾期按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 张 存
审 判 员 曾晓军
人民陪审员 戴艾位
二〇一六年一月十二日
代书 记员 沈奇峰
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国城乡规划法》（2008年1月1日实施）
第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。
第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
《浙江省城乡规划条例》
第六十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设的决定后，当事人不停止建设的，城乡规划主管部门应当立即向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起十日内书面责成有关部门采取查封施工现场等措施。
城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。
《中华人民共和国土地管理法》（2004年修正）
第七十六条未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
超过批准的数量占用土地，多占的土地以非法占用土地论处。
第八十三条依照本法规定，责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的，建设单位或者个人必须立即停止施工，自行拆除；对继续施工的，作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；
（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
《中华人民共和国国家赔偿法》
第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第五条属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；
（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；
（三）法律规定的其他情形。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。