.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2017）内0102民初2957号原告（反诉被告）：呼和浩特市成吉思汗公园管理处，住所地呼和浩特市新城区。法定代表人：薛国红，该管理处主任。委托诉讼代理人：陈青峰，内蒙古蒙信律师事务所律师。被告（反诉原告）：曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司，住所地河北省保定市。法定代表人：张洪立，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨亚庆，该公司职工。委托诉讼代理人：刘溪，内蒙古英南律师事务所律师。原告（反诉被告）呼和浩特市成吉思汗公园管理处诉被告（反诉原告）曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）呼和浩特市成吉思汗公园管理处委托诉讼代理人陈青峰，被告（反诉原告）曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司委托诉讼代理人杨亚庆、刘溪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）呼和浩特市成吉思汗公园管理处向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方2013年5月27日签订的《建设工程施工合同》；2.被告承担本案全部诉讼费用；事实与理由：原告作为发包人，于2013年5月27日在内蒙古自治区内蒙古自治区呼和浩特市××区与被告签订有《建设工程施工合同》，约定由被告承建呼和浩特市新城区成吉思汗公园景观亭2号工程建设项目，合同约定施工期间为80天，自2013年5月28日始至同年8月15日止，截止2017年5月20日24时，虽经原告多次、多方式合理催告，被告仅向原告履行部分债务，且已实际撤离施工现场。被告业已通过自己之行为向原告表明拒绝履行主要债务，直接导致合同预期目的无法实现，原告合理预期利益遭受损害等不利后果。原告现为及时推进工程施工进度，迎接自治区七十周年大庆，根据合同法第九十四条第四款、第九十七条、第九十八条规定，提出上述请求，请求受案法院依法判决，以期及时有效地保护原告债权。被告（反诉原告）曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司辩称：一、对于事实与理由前半部分，由我方承建成吉思汗公园景观亭的事实是存在的，但是原告多次催要与事实不符，合同约定当框架结构起来之后支付总款25%，但原告并没有按照合同约定支付被告工程款，被告行使先履行抗辩权，才停止施工，因此并非是被告原因停止施工，而是原告的原因。二、原告请求解除合同，就无所谓债权一说。反诉原告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司提出反诉请求：1.请求被反诉人支付已完成工程款45万元；2.本诉、反诉费用及司法鉴定费用由被反诉人承担。事实与理由：2013年5月27日反诉人、被反诉人双方签订了《建设工程施工合同》，约定由反诉人承建呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号建设工程，价格49万元。合同签订后，反诉人进场施工，按照工程款支付约定，被反诉人应当在框架起后支付总款的25%，但经反诉人多次催要，被反诉人仍不予履行支付义务，反诉人只得行使先履行抗辩权停止施工，待被反诉人履行其支付义务后继续施工。截止停工时，工程外挂大理石也已采购完毕，只差最后挂装工作，工程即告完成。不料2017年7月31日收到被反诉人起诉状，要求解除施工合同。反诉人现要求结算已完成工程款，否则不同意解除双方施工合同，要求继续履行施工合同，恳请人民法院查清事实，依法裁判，维护反诉人合法权益。反诉被告呼和浩特市成吉思汗公园管理处辩称，对反诉原告诉讼请求不予认可、不予承认，请求缺乏事实、法律依据，不能成立，请求法院查明事实，驳回反诉原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明事实认定如下：1.2013年5月24日，原告呼和浩特市成吉思汗公园管理处召开“成吉思汗公园景观亭2号工程项目比价会议”，被告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司中标。2.2013年5月27日，原告呼和浩特市成吉思汗公园管理处（发包人）与被告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同第一部分协议书中约定：“工程名称：呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号建设工程；工程地点：成吉思汗公园北区观景平台；承包范围：景观亭基础及景观亭制安；工程工期为2013年5月28日至2013年8月15日，共80天；合同价款为49万元”。合同第二部分通用条款第44条约定：“44.4由下列情况之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行”。合同第三部分专用条款约定：“工程延误：双方约定工程顺延的其他情况：遇不可抗力因素或甲方因事，工期顺延；工程款（进度款）支付：双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间：支付方式框架起支付总款25%，整体完成支付总款25%，预验收后支付剩余款项，预留质保金3%，完工后一年支付”。3.2014年1月27日，被告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司出具《承诺书》，载明：“现有曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司（法定代表人张洪立）承建成吉思汗公园亭厅工程款约50万元，现呼和浩特市华春园林工程有限责任公司预付工程款10万元，由于我公司不具备施工资质，经三方协商同意，将此笔款项付给曲阳县宏峰雕刻石材有限公司，后由我公司与曲阳县宏峰雕刻石材有限公司进行款项接收，此业务与华春工程公司无关，特此承诺。”同日，曲阳县宏峰雕刻石材有限公司出具《电汇说明》，委托呼和浩特市华春园林工程有限责任公司汇到被告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司指定账户。次日，呼和浩特市华春园林工程有限责任公司将工程款10万元汇到曲阳县宏峰雕刻石材有限公司指定账户。2018年1月22日，呼和浩特市园林管理局对上述付款情况出具《付款情况说明》：“呼和浩特市华春园林工程有限责任公司、呼和浩特市成吉思汗公园管理处均系本局所属二级单位。曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司承建呼和浩特市新城区成吉思汗公园景观亭2号工程建设项目。2014年1月上旬，呼和浩特市园林管理局责成呼和浩特市华春园林工程有限责任公司代替呼和浩特市成吉思汗公园管理处向曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司给付10万元工程进度款。2014年1月28日，呼和浩特市华春园林工程有限责任公司向曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司给付10万元工程进度款（曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司授权呼和浩特市华春园林工程有限责任公司将上述10万元工程进度款转付给曲阳县宏峰雕刻石材有限公司）。”4.反诉原告提供的2013年6月2日，反诉原告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司与曲阳县宏峰雕刻石材有限公司签订《石材购销合同》，证明就呼和浩特市成吉思汗公园景观厅工程的需要采购石材，合同价款为52237.34元，该合同未实际履行。5.反诉原告提供2017年5月18日的《建设工程停止施工与价款结算协议书》中写明：“鉴于，发包人与承包人2013年5月27日在内蒙古自治区内蒙古自治区呼和浩特市××区签订有《建设工程施工合同》，约定由承包人承建呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号工程建设项目，截止2017年5月18日，应发包人全面停止施工要求，承包人同意全面停止施工。”该协议书落款处只有被告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司法定代表人张洪立签字，原告没有对该协议书签字盖章，但在庭审中对该证据的真实性予以认可。6.诉讼期间，反诉原告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司申请工程造价鉴定，我院委托内蒙古昌晟工程造价咨询有限责任公司对呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号建设工程工程总量、已完成部分工程量及二者之间百分比进行鉴定。2018年1月8日，内蒙古昌晟工程造价咨询有限责任公司出具编号为内昌晟基审字【2018】第03号的《呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号建设工程造价鉴定报告》，鉴定意见为：“经计算呼和浩特市成吉思汗公园景观亭2号建设工程工程总量、已完成部分工程量及二者之间百分比为56.53%”。本院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）之间签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，对双方当事人具有约束力，双方应当按照协议约定履行各自的义务。双方在履行合同期间，原告没有按照合同约定支付工程款即“框架起支付总款25%”，而被告因工程款结算问题提前撤离施工现场，至今未再施工。被告出具的《建设工程停止施工与价款结算协议书》，虽然原告没有盖章，在庭审中原告对该协议书不持异议，协议中明确自2017年5月18日始停止继续履行，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同”，因此该《建设工程施工合同》经协商已经解除，无需法院判决解除。合同解除后，反诉原告按照合同履行的已完工程量，反诉被告应按约定支付相应的工程价款。经本院委托鉴定机构对涉案工程的工程量进行鉴定，因该工程为合同包死价49万元，按二者之间百分比56.53%计算反诉原告已完工程价款应为276997元。庭审中，反诉被告提供的证据均能证明其于2014年1月28日向反诉原告支付过工程价款10万元，该证据本院予以认可。对于反诉原告的石材损失52237.34元，石材购销合同约定货到付款，但该合同未实际履行，故该项诉请本院不予支持。对于反诉原告诉请的鉴定费10000元应由反诉被告承担。综上所述，原告及反诉原告的诉请合理部分，符合法律规定，本院予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条之规定，判决如下：一、反诉被告呼和浩特市成吉思汗公园管理处于本判决生效后十日内支付反诉原告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司工程款176997元；二、驳回反诉原告曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费：本诉案件受理费200元，反诉费4025元，鉴定费10000元，由原告（反诉被告）呼和浩特市成吉思汗公园管理处负担12120元，由被告（反诉原告）曲阳县琢鸿达石材雕刻有限公司负担2105元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判长乌日娜人民陪审员李春秀人民陪审员王殿伟二〇一八年三月三十日书记员韩阳