山西省阳泉市矿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）矿刑初字第81号
公诉机关阳泉市矿区人民检察院。
被告人高某某，男，1971年8月29日生，山西省静乐县人，汉族，初中文化，阳煤集团房地产开发公司物业七队队长。2014年2月25日因涉嫌受贿罪、贪污罪被刑事拘留，同年3月4日被取保候审。
辩护人韩铁红，山西泽晋律师事务所律师。
阳泉市矿区人民检察院以阳矿检公诉刑诉（2014）51号起诉书指控被告人高某某犯受贿罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。阳泉市矿区人民检察院指派检察员和文静出庭支持公诉，被告人高某某及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
阳泉市矿区人民检察院起诉书指控：
一、受贿罪
2012年期间，阳泉市矿区馨康家园二期小区住户因装修需安装太阳能热水器，被告人高某某以安装太阳能热水器可能损坏房顶为由，以每安装一台热水器收费300元的标准，向太阳能热水器的经销商索取好处费，其中向某甲太阳能热水器经销商索取10000元，向某乙太阳能热水器经销商索取10000元，向某丙太阳能热水器经销商索取10000元，向某丁太阳能热水器经销商索取6000元.此外，高某某还收受某丙太阳能热水器经销商送的一台某丙太阳能热水器，价值3200元，安装在自己位于馨康家园x号楼x单元x号的住宅。高某某受贿价值共计39200元。
二、贪污罪
2012年期间，被告人高某某担任物业七队队长，利用管理馨康家园二期小区物业的便利，将底商门面房出租给商户，共计向商户收取租金13900元。其中，由高某某向商户陶某某、赵某、尹某某收取租金共计7500元；由副队长王某某向其它五位租户收取的租金共计6400元，后交予高某某。收到上述底商租金后，高某某花费其中的1699元为自己的办公室购置一台空调，花费1630元为自己的办公室购置床一张及床上用品一套，花费300元为自己的办公室购置饮水机一台，花费465元为物业队购置强光手电三把，花费4000元用于小区住户与物业队的纠纷，共计将8094元用于公务支出，其余钱款据为己有，用于个人消费。高某某贪污价值共计5806元。
对以上指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了物证、证人证言、书证、被告人供述等证据材料予以证实，并在发表的公诉意见中认为，被告人高某某利用担任阳泉煤业（集团）物业管理有限责任公司物业七队队长的职务便利非法向他人索取贿赂，其行为已构成受贿罪；被告人高某某利用职务便利侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人高某某一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人高某某在侦查期间，主动向公安机关检举他人，公安机关根据其提供线索已对相关犯罪嫌疑人立案侦查，该行为属于立功表现，可以从轻或减轻处罚。
被告人高某某对公诉机关指控的基本事实不持异议。其辩护人认为：1被告人高某某并非国家工作人员，依法不构成贪污罪和受贿罪；2、被告人高某某的行为构成职务侵占罪；3、被告人高某某认罪态度较好，且已退赔所侵占款项，并有重大立功表现，具有从轻、减轻处罚的情节。
经审理查明：2012年期间，阳泉市矿区馨康家园二期小区住户因装修需安装太阳能热水器，被告人高某某以安装太阳能热水器可能损坏房顶为由，以每安装一台热水器收费300元的标准，向太阳能热水器的经销商索取好处费，其中向某甲太阳能热水器经销商索取10000元，向某乙太阳能热水器经销商索取10000元，向某丙太阳能热水器经销商索取10000元，向某丁太阳能热水器经销商索取6000元.此外，高某某还收受某丙太阳能热水器经销商送的一台某丙太阳能热水器，价值3200元，安装在自己位于馨康家园x号楼x单元x号的住宅。高某某受贿价值共计39200元。
上述事实有下列证据证实：（1）阳煤集团房地产管理中心七部经理赵甲的询问笔录，证实2012年物业七队的业务由房地产管理中心七部托管，2012年年底以后，物业七队由升华分公司管理。我没有安排过房地产管理中心七部收取太阳能热水器经销商交押金或保证金，高某某、蒋某没有给过我太阳能热水器经销商所交的押金或保证金。高某某当时由物业七队的职工推荐，房地产管理中心七部经理李某、副经理周某某和我（当时任副经理）三个人商量以后，就定下来试用高某某担任物业七队队长，试用期间高某某表现较好，就一直干下去了。高某某担任物业七队队长没有任命文件；（2）蒋某的询问笔录，证实高某某一共给过我38000元，这些钱除了给赵甲的20000元外，剩余的18000元陆续取出来给了高某某。每次都是高某某告我让我取多少钱，我就取多少给他。高某某没有告过我钱的用途，他只是让我保管；（3）葛某某的询问笔录，证实2012年5月份以后，我在馨康家园小区二期安装过某丁太阳能热水器，期间我给过物业队负责人6000元，当时说是房屋保证金，交钱时没有办任何手续，后来钱也没有退；（4）刘某某的询问笔录，证实2012年我在馨康家园小区二期安装过某丙太阳能热水器，5月份给过高某某10000元。高某某说要收维修基金，不交不让安装。高某某没有给我开发票，我还给他家安装过一台价值3200元的某丙太阳能热水器，但他至今没给钱；（5）胡某某的询问笔录，证实2012年5月份以后，我们在馨康家园小区二期安装某乙太阳能热水器，为了让高某某提供方便，我给过他一张2000元的购物卡，不超过一万元现金；（6）付某某的询问笔录，证实2012年5月份，我在馨康家园小区二期推销某甲太阳能热水器，高某某说按规定每台收300元，我就交给他一万元现金，他没给我打收条，事后也没有退钱；（7）被告人高某某的询问笔录，证实我从2011年11月份担任队长，没有任命书，是阳煤集团房地产管理中心七部经理李某在我们单位宣布的。某丙太阳能热水器经销商给我在位于馨康家园x号楼x单元x号的住宅安装过一台价值3000元左右的某丙太阳能热水器，我没有给钱，因为我同意他们在馨康家园小区二期安装太阳能热水器。某乙太阳能热水器经销商想让我同意在馨康家园小区二期安装太阳能热水器，我说每安装一台要交300元押金。2012年5月30日下午，某乙太阳能热水器经销商到我办公室交来一万元，我收了钱没有出具手续。2012年6月7日，我以同样理由收取某甲太阳能热水器经销商一万元，我收了钱也没有出具手续。2012年6月1日，我收取某丁太阳能热水器经销商六千元，我收了钱也没有出具手续。“2012年5月30日上午某丙太阳能交押金10000元”，是我写的；我的钱让蒋某存着，我用的时候让她取；（8）被告人高某某的笔记本复印件，证实2012年5月30日下午，某乙太阳能交押金10000元；2012年6月7日，某甲太阳能交押金10000元；2012年6月1日上午，某丁太阳能交6000元；2012年5月30日上午某丙太阳能交押金10000元；（9）阳泉市公安局禁毒支队出具的证明材料，证实禁毒支队依据高某某提供的线索，侦破了李某某涉嫌贩卖毒品案；（10）阳泉市集体合同制工人录用表、阳煤集团房地产管理中心人力资源部出具的证明材料，证实了被告人高某某的主体身份；（11）常住人口详细信息，证实了被告人高某某的身份情况。
上述证据经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人高某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人高某某因其不具备国家工作人员身份，依法不构成贪污罪和受贿罪。因此，对公诉机关指控的罪名应当予以纠正。其辩护人的第一点辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人高某某的贪污行为，其实质为职务侵占行为，因数额不达追究刑事责任的标准，不构成犯罪。因此，辩护人的第二点辩护意见，本院不予采纳。但对其违法所得的5806元应予以追缴。被告人高某某在侦查期间，主动向公安机关检举他人，公安机关根据其提供线索侦破了一起涉嫌贩卖毒品案，现已对犯罪嫌疑人提起公诉，该行为属于立功表现，可以从轻或减轻处罚。其辩护人的第三点辩护意见，本院予以采纳。被告人高某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且已退还全部赃款，本院酌情予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人高某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期
徒刑一年八个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期自判决确定之日起顺延二年。）
二、所追缴的赃款三万九千二百元和违法所得五千八百零六元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山西省阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 葛宜华
审判员 张峻巍
审判员 张 艳
二〇一四年十一月十四日
书记员 张 瑞