四川省通江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1921刑初50号
公诉机关四川省通江县人民检察院。
被告人伏思帆(曾用名伏开军，别名帆娃子)，男，1992年12月10日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因犯抢劫罪，于2013年11月20日被通江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年9月26日被通江县公安局刑事拘留；经四川省通江县人民检察院批准，于2017年11月2日被通江县公安局执行逮捕，现羁押于通江县看守所。
被告人张鑫（别名尧娃子），男，1994年3月1日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地四川省通江县，住通江县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年9月26日被通江县公安局刑事拘留；经四川省通江县人民检察院批准，于2017年11月2日被通江县公安局执行逮捕，现羁押于通江县看守所。
四川省通江县人民检察院以通检公诉刑诉〔2018〕40号起诉书指控被告人伏思帆、张鑫涉嫌贩卖毒品罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省通江县人民检察院指派检察员李心华、代理检察员母清源出庭支持公诉，被告人伏思帆、张鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
通江县人民检察院起诉书指控：1、2017年7月，被告人伏思帆先后两次在通江县诺江镇红星路“三碗茶”茶楼附近，以每0.3克毒品150元人民币的价格贩卖给吸毒人员庞某累计0.6克甲基苯丙胺。
2、2017年8月的一天，被告人伏思帆贩卖给吸毒人员王某20.3克左右甲基苯丙胺，由被告人张鑫送至王某2所在通江县“正熙酒店”，并由其收取150元人民币的毒资后通过微信转账给伏思帆。
3、2017年8月16日，被告人伏思帆在通江县诺江镇酒厂沟“李水桶”门市处，以200元人民币的价格贩卖给吸毒人员王某30.3克左右甲基苯丙胺。
4、2017年9月25日凌晨，被告人伏思帆、张鑫在通江县“钻石主题酒店”入住的9213号房间内以400元人民币的价格贩卖给吸毒人员张某1克左右甲基苯丙胺。
5、2017年9月的一天，被告人伏思帆、张鑫到四川省成都市购买甲基苯丙胺用于贩卖，并将所购毒品运回通江。2017年9月25日，被告人伏思帆、张鑫被公安机关抓获，并从二人入住的通江县“钻石主题酒店”9213号房间内查获甲基苯丙胺14.42克。
6、2017年8月的一天，被告人伏思帆联系毒品卖家在四川省成都市购买了25克甲基苯丙胺用于贩卖，并让其朋友王某1带回巴中交给伏思帆。
公诉机关认为，被告人伏思帆多次向多人累计贩卖毒品甲基苯丙胺约41.62克，被告人张鑫累计向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约15.72克，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十六条、二十七条的规定，在被告人伏思帆与张鑫共同实施的贩卖毒品犯罪中，伏思帆起主要作用，系主犯；张鑫起次要作用，系从犯。同时，被告人伏思帆在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的累犯情节，应从重处罚。
被告人伏思帆辩称，起诉书指控的第1次、第2次、第3次贩卖毒品属实。第4次是张某要吸食毒品，我让他找张鑫，我没收钱；第5次是张鑫买毒品自己吸食，但我们发现毒品有问题，一直没有动直到被公安机关抓获。第6次是我叫张鑫凑钱，并让王某1带回毒品用于自己吸食，并不是用于贩卖，且毒品数量为20克，不是25克。
被告人张鑫辩称，除起诉书指控的第5次不属实外，其余属实。指控的第5次被查获的14.42克甲基苯丙胺是用于吸食，不是贩卖。对起诉书指控的罪名无异议。
经审理查明，1、2017年7月，被告人伏思帆先后两次在通江县诺江镇红星路“三碗茶”茶楼附近，以每0.3克毒品150元人民币的价格贩卖给吸毒人员庞某累计0.6克甲基苯丙胺。
2、2017年8月的一天，被告人伏思帆贩卖给吸毒人员王某20.3克左右甲基苯丙胺，由被告人张鑫送至王某2所在通江县“正熙酒店”，并由其收取150元人民币的毒资后通过微信转账给伏思帆。
3、2017年8月16日，被告人伏思帆在通江县诺江镇酒厂沟“李水桶”门市处，以200元人民币的价格贩卖给吸毒人员王某30.3克左右甲基苯丙胺。
4、2017年9月25日凌晨，被告人伏思帆、张鑫在通江县“钻石主题酒店”入住的9213号房间内以400元人民币的价格贩卖给吸毒人员张某1克左右甲基苯丙胺。
5、2017年9月的一天，被告人伏思帆、张鑫到四川省成都市购买甲基苯丙胺用于贩卖，并将所购毒品运回通江。2017年9月25日，被告人伏思帆、张鑫被公安机关抓获，并从二人入住的通江县“钻石主题酒店”9213号房间内查获甲基苯丙胺14.42克。
6、2017年8月的一天，被告人伏思帆联系毒品卖家在四川省成都市购买了25克甲基苯丙胺用于贩卖，并让其朋友王某1带回巴中交给伏思帆。
同时查明，被告人伏思帆因犯抢劫罪被四川省通江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元，于2017年4月12日刑满释放。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、被告人的常住人口基本信息等，证实案件来源、对被告人采取强制措施及被告人具有完全刑事责任能力等情况。
2.四川省通江县人民法院（2013）通少刑初字第8号刑事判决书及释放证明书，证实被告人伏思帆因犯抢劫罪被四川省通江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元，于2017年4月12日刑满释放。
3.证人庞某的询问笔录证明：2017年7月，我分两次在“帆娃子”处购买冰毒约1克左右，第一次付给“帆娃子”200元现金，第二次通过微信转账200元给“帆娃子”。
4.证人张某的询问笔录证明：2017年9月25日凌晨，我发微信给伏思帆，想向他购买150元钱的冰毒吸食，伏思帆说要我到钻石酒店楼下拿东西。一会儿尧娃子就来给我送冰毒，我说没那么多钱，我去找伏思帆。我上楼后在他们的房间摆龙门阵，伏思帆拿出冰毒让我吸食，并告诉我说，他手里有一些冰毒，如果有朋友要的话，让我帮忙联系向他购买。后来，伏思帆说他有事就出去了，尧娃子分装了0.8克左右的冰毒给我，然后我就走了。伏思帆在当天晚上就被警察抓了。
5.证人王某2（别称海哥）的询问笔录证明：2017年8月的一天，我在“正熙酒店”502号房间耍，我就向“帆娃子”购买冰毒，过了一会，“尧娃子”就送来一小袋冰毒，我通过微信或者支付宝的方式给“尧娃子”转账150元人民币。
6.证人王某3询问笔录证明：2017年8月16日，我在杜浩林家耍，我就用微信联系伏思帆要一个200元人民币的冰毒，伏思帆让我在酒厂沟“李水桶”门市处去拿，伏思帆给了我0.3克冰毒，我给了伏思帆200元现金。
7.被告人伏思帆供述和辩解证明：2017年7月，吸毒人员庞某在我处购买过两次冰毒，第一次0.3克毒品，他给了我150元人民币，第二次0.3克，至今未收到钱。2017年8月的一天晚上，“海哥”给我打电话，让我把冰毒送到“正熙酒店”五楼房间去，我让张鑫送去的，“海哥”用微信将150元钱转给张鑫，张鑫回来后将钱转给了我。2017年8月的一天，王某3给我打电话要冰毒，我让他在酒厂沟“李水桶”门市处等我，以200元人民币卖给王某3冰毒0.3克。2017年9月25日凌晨，我、张鑫，张多多（即张某）在酒店吸食冰毒，我让张多多拿1克冰毒去卖，卖后给我四百元钱，结果当天晚上就被抓获。2017年8月的一天，我、张鑫、王某1、赵某在巴中一茶楼喝茶耍，在茶楼的时候我就给以前的小学同学“洋娃子”（姓杨）打电话说“能不能拿到东西（冰毒），手里现在钱不够，要不我先喊个人过来拿”。我同学说：“钱不存在，先过来再说”。然后我们就商议王某1去成都。王某1从成都将毒品拿回来后，我将冰毒拿了点出来吸食，感觉质量还可以，就是数量不够，问我那同学怎么回事，他说他没经手，要问看看卖东西的人，过了一会儿他打电话来说只有27克冰毒，叫我再补1200块钱，我下次过去拿货的时候再多给我那5克，我也没说啥就把电话挂了。这些冰毒我们卖了一部分出去，自己吃了部分。2017年9月的一天，我和张鑫到成都去购买冰毒。我叫张鑫把我们从成都购买的45克冰毒拿出来，我分了5克冰毒自己吸食，剩下的40克冰毒我叫张鑫带回通江交给华君和陈昌林。张鑫先回通江，我在上，叫张鑫在钻石主题酒店开一个房间，张鑫就给我说带回来的东西华君和陈昌林不要咋整，我说这个问题叫他自己负责，等我到了钻石主题酒店的房间后，张鑫就拿了二十几克冰毒出来，我一看张鑫拿出的冰毒感觉不对头，因为那个冰毒是湿的，我在成都买的冰毒不是这个样子，我就估计是张鑫自己造的假，公安机关在钻石主题酒店9213号房间搜出的冰毒是张鑫的。
8.被告人张鑫供述和辩解证明：2017年8月20日左右，我、伏思帆、王某1、赵某在钻石主题酒店耍，伏思帆提出去成都购买毒品，我们先到了巴中一宾馆，后又到一茶楼休息。在喝茶过程中，伏思帆就叫王某1和赵某先去成都。伏思帆就把成都卖毒品的人联系方式和地址写给王某1。8月21日左右，王某1从成都返回巴中我们住的宾馆，在房间里王某1将毒品拿出来，伏思帆对王某1说“怎么数量不够，质量还可以”。伏思帆就给卖给他毒品的小学同学说“数量不够嘛”。10分钟后，伏思帆那个同学回电话说“数量是少了点，只有27克冰毒，把欠的1200元钱打过去，下次过来拿货的话多装点点”。伏思帆把电话挂后，将毒品放在自己身上。2017年9月25日凌晨，我、伏思帆、张多多（张某）在钻石主题酒店9213号房间耍，并吸食了冰毒，过后伏思帆就走了。走时，伏思帆给我说，让我一会儿给张多多拿一个分装袋分装好的冰毒（也就是一克）。伏思帆走后我就将之前分装好的冰毒给了张多多一袋。伏思帆让张多多拿去买，卖后给伏思帆四百块钱。
9.证人王某1的询问笔录证明：2017年8月，我先到了巴中一宾馆，下午3、4点钟，我、伏思帆、尧娃子、赵某在一茶楼。伏思帆给我写了三、四个手机号码和住址，叫我和赵某先坐车到成都去后给纸上面写的联系方式和地址进行联系拿东西（购买毒品）。隔了一天，我回到巴中伏思帆住的宾馆里面将冰毒交给帆娃子，当时帆娃子称了一下有25克左右的冰毒，帆娃子问我不是说的50克冰毒，怎么只有20几克冰毒。他就问他同学是不是没有称够，他同学说还有一半在他们身上揣起的，叫帆娃子把钱转过去，帆娃子说那后面的20多克我也不要了。钱我也不得给你转。
10.被告人伏思帆、张鑫辨认王某1的辨认笔录及照片，证实伏思帆、张鑫辨认王某1是为伏思帆从成都带回冰毒的人等情况。
11.被告人伏思帆辨认庞某、“海哥”的辨认笔录及照片，证实伏思帆辨认庞某、“海哥”是其向他们贩卖毒品的人等情况。
12.证人王某3、王某2辨认笔录及照片，证实王某3、王某2辨认伏思帆（帆娃子）系向其贩卖毒品的人等情况。
13.搜查证、扣押决定书、扣押清单、毒品称量记录、毒品样本送检提取记录、巴)公（物）鉴（毒品）字（2017）46号鉴定文书、伏思帆、张鑫尿液检测提取记录、尿检报告，证实被告人伏思帆、张鑫系吸毒人员，在其入住的宾馆内搜查、扣押的晶体状颗粒物中检出甲基苯丙胺，搜查出甲基苯丙胺41.42克。
14．被告人伏思帆、张鑫的身份信息，证实二被告人系具有完全刑事责任能力。
本院认为，被告人伏思帆以牟利为目的，多次向多人贩卖甲基苯丙胺共计41.62克；被告人张鑫累计贩卖毒品甲基苯丙胺15.72克，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。
被告人伏思帆在庭审中辩解称他人为其从成都带回的甲基苯丙胺系用于自己吸食，只有20克，不是25克。经查，被告人伏思帆虽系吸毒人员，但无证据证明该宗毒品是完全用于自己吸食，结合被告人伏思帆的贩卖行为，其认为该宗毒品系吸食的辩护意见依法不予采信；其辩解称托人带回的毒品是20克不是25克，因证人王某1证实由其带给被告人伏思帆的毒品经伏思帆称量后为25克，而另一被告人张鑫称从被告人伏思帆与卖方通话中得知是27克，被告人伏思帆在供述中称对27克毒品一部分用于吸食，一部分用于贩卖。其当庭辩解称只有20克，但对该宗毒品数量的减少未作出合理解释，且与全案证据相矛盾，而其庭前供述与其他证据能相互印证，故应当采信被告人伏思帆的庭前供述。在对该宗毒品数量存疑的情况下应当作出有利于被告人的解释，故公诉机关指控该宗毒品数量为25克，本院予以确认。同时，被告人伏思帆辩解称在入住的宾馆搜出的14.42克毒品系被告人张鑫所有，因该宗毒品系二被告人共同到成都购买，且系在二被告人共同入住的酒店内搜查出该毒品，根据2015年5月18日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他罪的，依法定罪处罚。”的精神，被告人伏思帆具有贩卖毒品的行为，又无证据证明从其入住的宾馆中搜出的14.42克毒品是用于吸食，因此应当认定为贩卖。被告人伏思帆还辩解称给张某的1克毒品系送与其吸食，不是贩卖。因被告人伏思帆在侦查机关的讯问笔录中辩解称是其叫张某拿去卖，卖后给四百元钱。被告人伏思帆虽未收取毒资，但并不影响对该次贩卖毒品定性的认定，其辩解理由不成立，本院依法不予采信。被告人张鑫辩解称在入住的宾馆搜出的14.42克毒品用于吸食，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，因无证据证实系用于吸食，结合被告人张鑫系吸毒人员，应当认定该宗毒品系用于贩卖。被告人张鑫同时辩称给张某的1克毒品系送与其吸食，与查明事实不符，应当认定为贩卖。其辩解理由不成立，本院依法不予采信。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定，在被告人伏思帆与张鑫共同实施的贩卖毒品犯罪中，伏思帆起主要作用，系主犯；被告人张鑫起次要作用，系从犯，且系初犯依法可以减轻处罚。被告人伏思帆在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。二被告人均系吸毒人员，具有以贩养吸情节，可以酌定从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十三第一款、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人伏思帆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币6000元；
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月26日起至2030年9月25日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币3000元；
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月26日起至2023年9月25日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）
三、追缴被告人伏思帆违法所得人民币500元，上缴国库；
四、对于扣押的14.42克甲基苯丙胺予以没收，由扣押单位通江县公安局依法处理。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应递交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 熊忠全
人民陪审员 王贤光
人民陪审员 苟小忆
二〇一八年四月十九日
书 记 员 梁熙贝
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……