湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）华法民初字第1319号
原告李玉琦李××，男，1986年9月22日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，住ＸＸ瑶族自治县湘江乡腊竹岭村**号。公民身份号码：43112919860922701729岁。
委托代理人盘枫，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告李水林李×林，男，1983年9月20日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，住ＸＸ瑶族自治县花江乡黄石村**号。公民身份号码：43292619830920681832岁。
委托代理人钟贵，湖南苍松律师事务所律师。
委托代理人盘上蔚盘××，男，1974年8月9日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，住ＸＸ瑶族自治县水口镇暗冲村**号。公民身份号码：43296261974080905141岁。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司××中心支公司
住所地：江西省宜春市袁州区袁山大道中段***号。
组织机构代码：73918113-7
负责人高立南，系该公司总经理。
委托代理人蒋永，湖南博大律师事务所律师。
原告李玉琦李××与被告李水林李×林、中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司××中心支公司（以下简称宜春太平洋财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理，依法由审判员何少萍适用简易程序于2015年10月23日公开开庭进行了审理，代理书记员廖书辉担任记录。原告李玉琦李××的委托代理人盘枫、被告李水林李×林的委托代理人钟贵、盘上蔚盘××，被告宜春太平洋财保公司委托代理人蒋永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月20日21时55分许，被告李水林李×林驾驶赣CJ14**重型半挂牵引、赣CT0**（挂）重型平板半挂车行驶在湖南省ＸＸ瑶族自治县白芒营镇勾挂岭路段时，由于操作不当、未能安全驾驶，侧翻于右侧路面外，导致车上搭乘人员即原告受伤的交通事故，经ＸＸ县交警部门认定被告李水林李×林承担本起事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告经治疗和鉴定，构成十级伤残。被告李水林李×林驾驶的车辆在被告宜春太平洋财保公司购买了商业险。本次事故，被告李水林李×林作为直接侵权人，应对原告的损失承担全部赔偿责任，被告宜春太平洋财保公司应在保险合同约定额内赔偿原告的经济损失。故要求二被告赔偿原告各项经济损失104536.88元。
被告李水林李×林辩称：发生本起交通事故是实，对ＸＸ县公安局交警大队出具的道路交通事故认定书及司法鉴定意见书无异议，但事故发生后，被告为原告垫付的费用，原告没有提起。被告在出事故当天请救护车、付门诊费用2000元；第二天送原告到广西界首中西医结合医院住院时，支付9000元医疗费和给付3000元现金；2014年12月24日通过银行给付1000元；2015年1月5日通过银行给付21000元；2015年1月18日通过银行给付6000元；在原告住院期间通过银行给付4000元；2015年2月11日给现金3000元；做鉴定时给付1000元。一共给付50000元，减去已垫付的医疗费39395.82元，被告多垫付10604.18元，多垫付的部分应从原告诉讼请求的村的的标的额中扣减。另对原告提出的损失项目及金额，认为部分无依据：原告误工费应按农业标准计算69元／天，因原告提供了“道路货物运输从业资格证”，只能证明原告有从事道路货物运输的资格和能力，不能证明在从事这项工作。原告误工时间只能计算到定残之日，共160天。护理费应按69元／天计算；住院伙食补助费按40元／天计算；营养费按20元／天计算；再次手术的误工费、住院伙食补助费、护理费已包含在再次手术费用10000元内，不得重复计算。精神损害抚慰金以2000元为宜，司法鉴定费1000元已由被告支付，不得重复计算，交通费已由被告支付，且原告没有提供车票，原告没有实际支出，不应支持。被抚养人生活费方面，原告母亲年满50周岁，没有提供其丧失劳动能力的证据，不应支付抚养费。原告提供其子女的证据不足，不能证实李梓怡、李梓晗是李玉椅李玉琦李××的女儿。被告认可的赔偿数额为：误工费11040元、护理费2346元、住院伙食补助费1360元、营养费680元、残疾赔偿金20120元、康复费5000元、再次手术费10000元、精神损害抚慰金2000元，共计52546元，减去多垫付的7604.5元，应赔偿44941.5元，保险公司赔偿50000元，原告应退还5058.5元给被告李水林李×林。
被告宜春太平洋财保公司辩称：一是保险公司的被告主体不适格，受害人基于侵权关系起诉本案，要求保险公司赔偿是基于保险合同关系，这是两者不同的法律关系，不能合并在一个案件中审理。二是原告要求保险公司赔偿的依据不是交强险的赔偿范围内，是商业险赔偿范围。三是原告提供的道路交通事故认定书为手写且印章不明显。四是如果要保险公司在车上人员责任险中承担赔偿责任，根据《机动车车上人员责任险条款》第十九条规定，车辆发生交通事故中并非保险合同载明的指定驾驶人时，增加10%的绝对免赔率。五是保险公司怀疑发生交通事故时驾驶的车辆有超载的现象，根据《机动车车上人员责任险条款》第八条第（四）项规定，保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其它法律法规中有关机动车装载的规定，保险公司不负责赔偿。六是原告与被告李水林李×林之间可能存在雇佣关系，但原告并不具备驾驶资质。综上，请求法院驳回原告要求保险公司赔偿的诉讼请求。
经审理查明：2014年12月20日21时55分许，被告李水林李×林驾驶赣CJ14**、赣CT0**（挂）牵引车从ＸＸ县水口镇沿S326线向白芒营镇方向行驶，行至S326线勾挂岭路段时，由于操作为当，未能安全驾驶，侧翻于右侧路面外，导致搭乘人员原告李玉琦李××受伤的交通事故。2014年12月30日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告李水林李×林承担该事故的全部责任，李玉琦李××无责任。原告李玉琦李××受伤后到ＸＸ县人民医院治疗后，转到广西界首中西医结合骨伤医院住院治疗34天，所花费用38095.82元由被告李水林李×林承担。2015年6月8日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯鉴字（2015）244号），鉴定意见：李玉琦李××右股骨粗隆下骨折并右髋关节功能障碍属轻伤一级、并致10级伤残；右尺骨喙突骨折属轻伤二级、不致伤残。伤后住院治疗，期间1人陪护，予营养补助；出院后全休5个月，予康复费用约5000元；再次手术取内固定费用约10000元。鉴定费用1000元由被告李水林李×林支付。在庭审中，原告认可被告李水林李×林给付李水林李×林支付的医疗费、鉴定费等47000元。
赣CJ14**、赣CT0**（挂）牵引车行驶证车主为万载县瑞佳汽车运输有限公司，实际车主为李水林李×林等人，被告李水林李×林准驾车型：A2E，该车在被告宜春太平洋财保公司购买了车上责任险（乘客）2位10000元、车责不计免赔。事故发生在保险有效期限内。原告李玉琦李××准驾车型为B2，取得道路运输从业人员《从业资格证》。李玉琦李××的母亲赵科连于1965年2月25日生，李玉琦李××与李小莲为夫妻关系，于2011年1月21日生育一女叫李梓怡，2015年3月28日生育一女叫李梓晗。
另查明，2014年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资25212元；农村居民人均纯收入为10060元，农村居发人均年生活消费支出9025元，居民服务、服务和其他服务业在岗职工年收入为48525元；ＸＸ瑶族自治县机关一般工作人员县内出差伙食补助标准为省外100元／天。
以上事实，有原、被告陈述，有原告提供的道路交通事故认定书、出院证、诊断证明、司法鉴定意见书、驾驶证、从业资格证、常住人口登记卡、证明、出生医学证明，被告李水林李×林提供的住院病历资格、医疗费发票、司法鉴定发票、车辆出险信息证、户籍证明、李水林李×林驾驶证等证据证实。
根据本院查明的事实，原告主张的各项损失为72777.5元，其中：
一、误工费11673.5元（25212元÷365天×169天），原告主张按交通运输行业标准计算，提供了原告有从事道路货物运输的资格和能力，但未能提供原告从事该行业的证明，原告称受李水林李×林的雇请为其开车，但原告的准驾车型与李水林李×林的车辆并不匹配，故本院参照其相近的行业即农业标准计算；原告误工时间计算到定残日前一天，即169天。
二、护理费3774元、住院伙食补助费3400元、康复费5000元、营养费1360元、再次手术费10000元、符合法律规定，本院予以支持。
三、伤残赔偿金20120元、被抚养人生活费李梓怡6317.5元（14年×9025元×10%÷2）、李梓晗8122.5元（18年×9025元×10%÷2）符合法律规定，予以支持；对于其母亲的生活因未向本院提供其丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，故对该主张不予支持
四、精神损害抚慰金酌情支持3000元。
五、原告主张的再次手术住院时的误工费、护理费、伙食补助费，因已包含中再次手术费用中，故不重复计算。
六、原告主张的司法鉴定费，因被告李水林李×林已支付，故不重复计算；原告主张的交通费800元，因未提供相关证据，故不予支持。
七、医疗费用和司法鉴定费39095.82元。此款双方认可已由被告李水林李×林支付，李水林李×林提供ＸＸ人民医院住院预交收据300元不予认定。被告李水林李×林共垫付47000元，扣除已支付的医疗费、鉴定费部分，被告李水林李×林可扣减的垫付款为7904.18元。
本院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书事实清楚、程序合法，本院予以采纳，认定李水林李×林承担事故的全部责任，李玉琦李××不承担事故责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许”之规定，原告将被告宜春太平洋财保公司列为共同被告符合法律规定；因李水林李×林驾驶的车辆在被告宜春太平洋财保公司投保了车上人员责任险，发生本次交通事故时在保险期限内，故原告要求被告宜春太平洋财保公司在保险合同范围内担责，不足部分由侵权人承担的诉请，合法有据，本院予以支持。
根据《机动车车上人员责任险条款》第十九条增加10%绝对免赔率的规定，被告宜春太平洋财保公司应赔偿原告损失为45000元（50000元×100%×（1-10%）］。原告剩余损失为27777.5元（72777.5元-45000元），依责任划分，由被告李水林李×林承担，先支付的费用可以从中扣减，被告李水林李×林实际应赔偿原告损失19873.32元（27777.5元-7904.18元）。
被告宜春太平洋财保公司认定本次交通事故不真实、发生事故时驾驶车辆有超载现象的主张，因未提供证据来证实，故不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司××中心支公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告李玉琦李××损失45000元；
二、限被告李水林李×林自本判决生效之日起十五日内赔偿原告李玉琦李××损失19873.32元；
三、驳回原告李玉琦李××的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1195元，由原告李玉琦李××负担454元，被告李水林李×林负担741元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审 判 员 何少萍
二0一五年十一月二日一五年十一月三日
代理书记员 廖书辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条第二款人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。