浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0602刑初236号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人杨阳，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月21日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人柳华，浙江学通律师事务所律师。
被告人许某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月12日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人余建光，浙江鉴水律师事务所律师。
被告人杨某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月10日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同月28日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
被告人吴某甲，系北京宜信普惠信息咨询有限公司员工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月12日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同年7月2日变更为取保候审。2016年3月9日，本院决定对其逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人吴旭仕，浙江国大律师事务所律师。
被告人吴某乙，系绍兴市蔬菜果品批发交易市场有限公司员工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月16日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同年7月2日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
辩护人谢慧琴，浙江国大律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2016）219号起诉书指控被告人杨阳、许某、杨某、吴某甲、吴某乙犯开设赌场罪，于2016年2月29日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院代理检察员徐倩、被告人杨阳、许某、杨某、吴某甲、吴某乙及被告人杨阳、许某、吴某甲、吴某乙的辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：
1.2015年4月至6月，被告人杨阳、许某、杨某、吴某甲、吴某乙经事先合谋，合伙在绍兴市越城区迪荡街道皇后酒吧旁两宫超市二楼摆放六机位的捕鱼机、斗龙机各1台，共同开设赌博场所。期间，被告人杨阳、许某、杨某负责机器的购买、维护及运营，被告人吴某甲、吴某乙负责提供场地，所获利益被告人杨阳、许某、杨某占六成（公诉人当庭变更为“七成”），被告人吴某甲、吴某乙占四成（公诉人当庭变更为“三成”）。至2015年6月11日，该超市赌博场所被公安机关查处，上述赌博机非法获利约人民币106167元。
2.2015年4月至6月，被告人吴某甲、吴某乙经事先合谋，合伙在绍兴市越城区迪荡街道皇后酒吧旁两官超市一楼摆放黄金万两老虎机1台，共同开设赌博场所。并约定所获利益被告人吴某甲占六成，被告人吴某乙占四成。至2015年6月11日，该超市赌博场所被公安机关查处，该黄金万两老虎机非法获利约人民币6600元。
2015年6月11日23时10分许，被告人许某、吴某甲在上述超市内被警察抓获归案；同年6月16日，被告人吴某乙主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实；同年7月21日11时许，被告人杨阳在绍兴市越城区胜利路与中兴路交叉路口被警察抓获归案；同年8月10日，被告人杨某主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实。
审理中，公诉机关向本院随案移送人民币11530元及涉案作案工具。
上述事实，被告人杨阳、许某、杨某、吴某甲、吴某乙在开庭审理过程中亦均无异议，且有证人茹某、吴某丙、赵某、商某、裘某、骆某、黄某、张某、应某、陈某的证言，支付宝交易记录明细、理财金账户历史明细、短信照片，扣押、移送清单，现场照片，扣押物品照片，电子游戏设施设备认定意见书，借款合同，房屋租赁合同，辨认笔录及照片，到案经过，情况说明，行政处罚决定书，户籍证明等证据证实，足以认定。
另查明，2013年8月3日，被告人杨阳因赌博被绍兴市公安局越城区分局行政拘留五日。在本院审理期间，被告人杨阳退缴非法获利款人民币16733元，被告人许某、杨某分别退缴非法获利款人民币24773元，被告人吴某甲退缴非法获利款人民币23071元，被告人吴某乙退缴非法获利款人民币15381元。上述事实由行政处罚决定书、浙江省罚没财物专用票据予以证实。
本院认为，被告人杨阳、许某、杨某、吴某甲、吴某乙以牟利为目的，以为赌博提供场所、赌具等形式开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杨某、吴某乙案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，均属自首，可依法对二被告人减轻处罚。被告人杨阳、许某、吴某甲均能自愿认罪，可分别酌情从轻处罚。各被告人均已退缴了非法获利款，可酌情对各被告人从轻处罚。被告人杨阳有赌博行政处罚劣迹，可酌情从重处罚。被告人及其辩护人根据被告人能自首或当庭自愿认罪，且已退清了非法获利款请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳。根据本案的犯罪事实情节，各被告人之间仅有分工的不同，不宜区分主从犯，辩护人提出区分主从犯的意见，本院不予采纳。本案中，各被告人均属开设赌场情节严重情形，在无法定减轻处罚情节的情况下，不宜对被告人杨阳、许某、吴某甲适用缓刑，上述被告人的辩护人请求对上述三被告人适用缓刑的辩护意见，本院均不予采纳。根据被告人杨某、吴某乙的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，可依法对二被告人适用缓刑，二被告人及被告人吴某乙的辩护人请求适用缓刑的意见，本院均予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院亦予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人杨阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年七月二十一日起至二○一八年九月二十日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人许某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年六月十二日起至二○一八年六月十一日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即时缴纳）；
四、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年三月九日起至二○一九年二月十六日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即时缴纳）；
六、公诉机关移送本院扣押的人民币11530元，其中8000元系被告人杨阳的非法获利款，予以没收，余款3530元系赌资，予以没收；“黄金万两”赌博机1台、捕鱼机1台、斗龙机1台（上述物品暂扣于绍兴市公安局高新分局）、赌博机钥匙1把、游戏币430个、设置卡1张，均系作案工具，予以没收；本院扣押被告人杨阳人民币16773元、被告人许某人民币24773元、被告人杨某人民币24773元、被告人吴某甲人民币23071元、被告人吴某乙人民币15381元，均属于非法获利款，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 章定安
人民陪审员 李敏芳
二〇一六年三月十四日
书 记 员 孔 丽
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。