江西省南昌市湾里区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣0105民初327号
原告：江西天力建设工程公司，住所地：江西省南昌市青山湖区青山湖大道188号。
法定代表人：汤建强，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：熊昕，江西东昉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁亮智，江西东昉律师事务所实习律师。
被告：吴加兵，男，1973年3月18日出生，汉族，江西省南昌市南昌县村民，住。
原告江西天力建设工程公司（以下简称天力建设公司）与被告吴加兵工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用普通程序并变更了合议庭组成人员，公开开庭进行了审理。原告天力建设公司委托诉讼代理人熊昕、被告吴加兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天力建设公司向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告系雇佣关系，原告不用支付南昌市湾里区劳动争议仲裁委员会（以下简称湾里区仲裁委）“湾劳仲案字[2018]第10号”《仲裁裁决书》第一项裁决金额，共计274795.78元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月25日原告与漆海保签订一份《建筑工程内部协议书》，合同约定：甲方将梅岭垦殖场2014年、2015年国有危房改造项目由乙方负责承包施工，乙方应认真组织作业人员进行培训和安全教育、安全防护，并加强质量管理；出现质量与安全问题、人员伤亡事件等，造成的一切后果均由乙方承担。协议签订后，漆海保即聘请组织人员施工，原告并未直接聘请被告，也从未与被告签订过劳动合同，因此原告与被告之间事实上不存在劳动关系。仲裁裁决书认定双方为劳动关系，被告因工受伤，没有事实和法律依据。另仲裁裁决程序违法：一、原告对被告工伤伤残等级不服，当庭提出重新鉴定申请，此前原告从未前往工伤鉴定机构，也从未在工伤鉴定机构领取过工伤鉴定书，因此仲裁委不接受原告提出重新鉴定申请不符合程序。二、被告的劳动仲裁申请书申请金额总计252180元，并非仲裁裁决书中列明的274795.78元，且直到庭审结束，原告从未收到被告的变更申请，而且仲裁裁决书中认定的停工留薪期工资、住院伙食补助两项被告申请书中并未提出过，仲裁裁决超出申请裁决显然不公。综上所述，劳动仲裁裁决程序错误，认定事实不清，适用法律错误，恳请法院公正判决，以维护原告的合法权益。
吴加兵辩称，被告与原告江西天力建设工程公司系劳动关系，而非雇佣关系，被告的损伤经南昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告收到工伤认定决定书之后，没有申请复议，也没有提起行政诉讼。因此，原告的行为认可了双方劳动关系，而非雇佣关系。现工伤认定决定书已经发生法律效力，依法应予以采信。湾里区仲裁委仲裁程序合法，是原告自己不按规定行使权利导致的不能依法重新鉴定。原告收到初次（复查）鉴定结论书出后，本应按规定在15日之内申请再次鉴定，可是原告却未在规定时间范围内提出申请。原告在仲裁阶段提出重新鉴定已经逾期，并且不应向仲裁庭提出申请，而应向江西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。因此，原告申请的程序和对象均不对。原告自己应承担责任。仲裁委无程序违法的事实。关于仲裁申请方面，原告认为被告未变更申请，也是无事实依据的。仲裁书上274795.78元和被告主张252180元的问题，被告认为，这不是本案关键，最后只裁决共计167492元，并未超过上述数额，因此不存在申请变更问题，原告这一主张不能成立。综上所述，请求法院依法判决驳回原告诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院调取了湾里区仲裁委的申请人吴加兵与被申请人天力建设公司工伤待遇纠纷一案中的工伤认定决定书、吴加兵在南昌县人民医院的出院记录、南昌市劳动能力鉴定委员会作出的初次（复查）鉴定决定书、天力建设公司提出的重新鉴定申请书等四份证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告是否工伤的事实。本案原告提交了证据1.建筑工程协议书，原告将涉案工程交给漆海保承包，欲证明原、被告之间是雇佣关系；证据2.南昌市工伤鉴定中心送达签收单，欲证明吴加兵的工伤决定书由被告吴加兵领取，而非原告领取。被告对原告提交的证据1的真实性没有异议，对合法性表示不清楚，认为与被告无关。被告对证据2无异议，认为是被告领取的，但是被告送了一份给原告。被告提交了证据1：工伤鉴定申请报告、欲证明与原告公司存在劳动关系；证据2：介绍信，江西天力建设工程公司介绍吴加兵前往“湾里区劳动局”进行工伤鉴定事宜，欲证明被告与原告公司存在劳动关系；证据3：现场照片两张以及工友的证明，欲证明被告这次事故是工伤。原告对被告提交的证据1、证据2的真实性没有异议，对合法性、关联性有异议，认为具体双方之间的关系，应以事实为依据；对证据3的照片真实性、合法性、关联性均有异议，认为原告没有去核实，对证明不符合证人证言的格式，证人也没有出庭作证。根据被告提交的由原告出具的工伤鉴定申请书、介绍信以及原告参与了劳动仲裁庭审的事实，以及本院调取的南昌市人力资源和社会保障局洪人社工伤认字（2017）湾里区第027号工伤认定决定书，虽然原告对工伤认定决定书有异议，但原告未申请复议也未提起行政诉讼，该工伤认定决定书具有法律效力。本院对原告提交的建筑工程协议书真实性予以认定，对其证明目的不予确认。2.关于被告的伤残等级。本院调取的南昌市劳动能力鉴定委员会作出的初次（复查）鉴定结论书[江西省南昌市劳鉴（2018）字170号]，对吴加兵的伤残等级鉴定结论为伤残（九）级。原告对该鉴定结论不服，在仲裁过程中和本案诉讼期间均提出再次鉴定申请。按规定，原告对鉴定结论不服，可以向江西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，但原告未提交向江西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定的证据。本院对南昌市劳动能力鉴定委员会作出的上述初次（复查）鉴定结论书的真实性、合法性、关联性予以确认，认定吴加兵伤残（九）级的事实。3.关于吴加兵申请劳动仲裁时仲裁请求与湾里区仲裁委仲裁裁决书裁决事项不符的事实。原告提出吴加兵仲裁请求中无停工留薪工资的请求，但仲裁裁决天力建设公司支付吴加兵停工留薪工资22563元。吴加兵仲裁请求中住院伙食补助每天40元，但仲裁裁决每天100元。被告辩称其在仲裁过程中口头向仲裁委提出了停工留薪工资的请求，但无证据证实。被告表示仲裁请求住院伙食补助每天40元属实。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月13日，被告吴加兵在原告中标的南昌市湾里区梅岭镇邓家自然村工地涂外墙漆时，因脚手架断裂摔到地面，导致右腿骨折。受伤后，被告在南昌县人民医院住院治疗56天，治疗费用由工程承包人支付，南昌县人民医院出院记录中出院医嘱注明全休四月，绝对卧床休息二月。之后由原告提出工伤鉴定申请，于2017年12月7日经南昌市人力资源和社会保障局认定，被告系因工受伤。2018年1月25日，南昌市劳动能力鉴定委员会鉴定作出初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为吴加兵的伤残情况为伤残九级。2018年3月29日，吴加兵向湾里区仲裁委提出劳动仲裁申请，请求天力建设公司给付工伤保险待遇。湾里区仲裁委于2018年5月31日作出湾劳仲案字[2018]第10号仲裁裁决书，天力建设公司不服该仲裁裁决，诉至本院。
另查明，原告天力建设公司未为吴加兵缴纳工伤保险费。吴加兵提出每天工资350元，但无证据证实，原告也不清楚吴加兵工资数额。吴加兵住院期间，原告方未派人护理。吴加兵受伤后在南昌县人民医院治疗，未到南昌地区之外的医院治疗。
本院认为，本案案由应确定为工伤保险待遇纠纷，争议的焦点是被告是否应享受工伤保险待遇及原告应支付被告工伤保险待遇的金额。被告吴加兵经南昌市人力资源和社会保障局认定为因工受伤，南昌市人力资源和社会保障局洪人社工伤认字（2017）湾里区第027号工伤认定决定书已发生法律效力。原告主张原、被告系雇佣关系，不存在劳动关系，实际上是对工伤认定不服，原告本可以提起行政诉讼，本案对原告主张的双方系雇佣关系不予处理。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳公伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故本案被告吴加兵应享受工伤保险待遇，原告天力建设公司未为吴加兵缴纳工伤保险费，天力建设公司应承担支付吴加兵工伤保险待遇的责任。吴加兵在提起工伤保险待遇劳动仲裁申请书中的仲裁请求为：1.一次性伤残补助金9个月54000元；2.一次性医疗补助9个月54000元；3.一次性就业伤残补助17个月102000元；4.住院伙食补助56天，每天40元，计2240元；5.护理费6个月28940元；6.营养费6000元；7.交通费5000元；共计251900元；仲裁过程中，吴加兵增加仲裁请求：解除双方之间的劳动关系。湾里区仲裁委裁决天力建设公司按照2015年度江西省建筑业就业人员月平均工资3846元的标准支付吴加兵一次性伤残补助金3846×9=34614元、一次性工伤医疗补助金3846×7=26922元、一次性就业补助金3846×17=65382元、护理费4216×70%÷30×116天=11411元、停工留薪期工资3846÷30×176=22563元、住院伙食补助100×56=5600元、交通费酌定为1000元。原告提出被告在申请劳动仲裁时未主张停工留薪期工资的请求，但湾里区仲裁委仲裁裁决支持了吴加兵的停工留薪期工资及超出吴加兵提出的每天40元住院伙食补助裁决，原告表示裁决不公。经审查，被告吴加兵确未提出停工留薪期工资的请求，故本院对湾里区仲裁委裁决的天力公司应支付吴加兵停工留薪工资22563元的该项公司保险待遇不予确认；本院确认对吴加兵住院期间伙食补助费按56天每天40元计算，即2240元。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条规定，到统筹地区以外就医的交通食宿费由工伤保险基金支付，被告吴加兵并未到统筹地区即南昌地区以外就医，故吴加兵的交通费不予支持。原告对裁决书裁决的被告交通费1000元无异议，原告可以自行支付。根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为九级7个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为九级17个月的本人工资。被告吴加兵于2018年4月9日提出解除劳动关系，湾里区仲裁委仲裁裁决时间为2018年5月31日，但未对解除天力建设公司与吴加兵的劳动关系进行裁决。原告在诉讼过程中认可双方于仲裁裁决时解除了劳动关系。故吴加兵的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2018年5月时吴加兵的工资为基数计算，鉴于原、被告均无吴加兵本人的具体工资数额，可以参考2017年度南昌地区职工月平均工资，因原、被告对劳动仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金数额均无异议，且该两项金额均未超出参照2017年度南昌地区职工月平均工资计算的数额，故本院对吴加兵的一次性工伤医疗补助金26922元、一次性就业补助金65382元予以确认。原、被告对吴加兵的一次性伤残补助金34614元、护理费11411元的数额均无异议，本院予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条第三项、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条和《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条第一款、第二款规定，判决如下：
一、原告江西天力建设工程公司与被告吴加兵的劳动关系于2018年5月31日解除；
二、原告江西天力建设工程公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴加兵一次性伤残补助金34614元、一次性工伤医疗补助金26922元、一次性就业补助金65382元、护理费11411元、住院伙食补助2240元，共计140569元；
三、驳回原告江西天力建设工程公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告江西天力建设工程公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南昌市中级人民法院。
审 判 长 周小军
人民陪审员 李家学
人民陪审员 李 群
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 查 磊