辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民三终字第01019号
上诉人（原审被告）：王登新，男，汉族，住沈阳市铁西区。
委托代理人：储丽，沈阳市铁西区天合法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王旭东，男，汉族，住沈阳市和平区。
上诉人王登新因与被上诉人王旭东装修合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民二初字第00628号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员曹岩担任审判长，与代理审判员张维佳、代理审判员李晓颖共同组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王旭东在原审法院诉称：2013年9月4日经张兴光（原告的同事）介绍，宏发装饰装修工程公司装修承包人王登新与原告协商装修位于沈阳市和平区胜利北街和谐家园16#1-7-3室的准修事宜，王登新当即书写了相关的室内配置及材料等装修方案，经原告及家属研究确认了王登新提供的装修配置及材料后（王登新提供的装修草案，预算价格是34，500元人民币，经协商价格定位32，000元人民币，后经再次协商决定，由原告自己购买电视柜、同时取消大白、地面找平等装修事项，本次装修价格降为人民币30，000元），原告及家属认为王登新提供的装修配置比较全面，而且总价叁万元的价格也比较合理，于是在9月7日原告王旭东与王登新签订了由宏发公司装修人承包人王登新以“大包”的形式，总价叁万元的价格，装修位于沈阳市和平区胜利北街和谐家园16#1-7-3室的装修合同。此合同的洽谈及签署张兴光同志全程见证。在10月4日装修工程过半后，原告分三次付给宏发公司装修承包人王登新人民币贰万元整，分别是：9月8日首次支付给王登新人民币壹万元，9月29日二次支付给王登新人民币伍仟元，10月4日三次支付给王登新人民币伍仟元。并与装修承包人王登新协商好，将王登新所提供的低质量的地板（50-60元一平方米，共计62平方米，计3720元，地脚线34根，计650元）、热水器（700元）、油烟机（800元）、炉灶（300元）、洗菜盆（200元）、客厅订制的200mm高暖气片（1200元及添加的32片暖气片（640元）、油漆（500元）、壁纸（200元）等改由原告自己购买，同时装修承包人王登新许诺从装修叁万总价款上扣除上述钱款（经协商扣除人民币9，000元），总计人民币玖仟元，装修承包人王登新同时承诺于10月20日收尾工程全部完工。但在施工过程中，原告王旭东多次发现王登新及其所雇佣的施工人员，装修质量低下，偷工减料，原告曾多次督促其整改，王登新总是推脱说：“没事儿，着火、漏水了我负责！”（比如：原告为了安全起见要求装修所用的电线直径全部为4平方毫米的，但王登新却用直径为2.5平方毫米的蒙骗于我，又如：厨房安装的暖气片与墙壁已密贴、客厅暖气片与暖气罩下边框已密贴、主卧室的暖气片从侧面看已变成弧形，次卧室新安装的窗户框已变形，客厅、卧室新刮的大白，短短一月有余就多处开裂，特别是木工所装修的项目，还没等我验收木工就跑掉了，原告及王登新多次电话催促其将背景墙、鞋柜上面的门斗返工，但木工至今未给处理，王登新也置之不理）更令人愤慨的是，10月12日装修承包人王登新毁约说：“现在橱柜及次卧室的衣柜（壁橱）的材料都涨价了，需要原告加钱才能完成后期的收尾工程，原告及妻子为了早日搬进新居答应了其加钱的要求，经过王登新核算后，要求原告多付款人民币捌仟元，于是我与妻子李爽协商后，决定再给王登新人民币捌仟元，以使王登新尽快的完成装修的收尾工程，同时要求王登新履行协议当中的剩余装修配置（主、次卧室门），橱柜及门，次卧室的衣柜及门，各开关、插座及装灯等及收尾工作，王登新满口应允，并开具捌仟元的装修收款收据，同时答应10月13日先给原告安装主、次卧室门，10月14日来木匠打橱柜和次卧室衣柜等等……，上述捌仟元的收尾工程谈判及协商结果有谈话录音为证（原告已书写了与录音同步的文字解析供法官参考）。但在10月13日上午10点原告前去查看卧室门的安装情况时，发现屋里空无一人（王登新的所有的工具也都拿走了），根本没来人安装卧室门，于是原告电话联系装修承包人王登新，其手机处于关机状态，于是原告感觉不妙，特向单位请假一周，准备与王新联系装修收尾工程进度事宜，但装修承包人王登新连续4天手机关机。在10月19日原告电话联系到王登新，并质问其这几天为什么手机关机？为什么这几天我家装修工作一点没进行？这时王登新再次彻底的毁约说：“你家装修的收尾工程我不干了，干了就赔钱”，此时原告王旭东向王登新索要捌仟元收尾工程装修款，但遭到装修承包人王登新的拒绝，并嚣张的说：“收尾工程不给你干了，要钱没有，要命一条，爱到哪里告随便”，后经原告与王登新所雇佣刮大白的工人小吴了解到，王登新根本不是宏发装饰装修工程公司的，他只是在别的装修公司干过而已（12月9日经原告到沈阳市工商局查询，宏发装饰装修工程公司根本不存在）。经过上述事实，原告倍感被欺骗的感觉，经原告深思熟虑后决定以王登新装修施工质量低下、合同违约、冒充宏发公司装修承包人的身份进行诈骗的名义，于2013年11月23日晚19：28向110报警，并于次日在和平公安局吴淞派出所登记备案。日后原告也多次给王登新打电话讨要归还我8，000元装修尾款事宜均遭到拒绝。于是原告在11月26日晚与刮大白工人小吴（王登新欠其3，000元工钱）一起到王登新家中讨要装修尾款8，000元，但王登新的妻子拒绝开门并谎称王登新没在家，此时原告只能再次打110报警，铁西区七路派出所3名警察到场多次敲门后，王登新才将房门打开，但其继续否认上述事实。综上所述，装修承包人王登新（及其雇工）不仅施工质量极其低下，而且还严重的违约，同时还冒充宏发装饰装工程公司与我签署装修合同，不仅耽误了一周的工作，而且还耽误了原告及家属定于11月15日进驻新居的进度，所以敬请法官还我公道，还社会于公平与正义。诉讼请求：1、请求判令被告返还装修款8，000元；2、请求判令被告赔偿原告经济损失5，000元；3、由被告承担诉讼费用、鉴定费用。
王登新在原审法院辩称，我和原告王旭东2013年9月7日签约装修合同，一开始是王旭东给我打电话说要装修房子，是别人给他介绍的，说我装修房子质量好，价格还合理，我问他房子在什么地方，王旭东说铁路房和谐家园。我们就约了时间到王旭东新房看房，然后谈好装修怎样装，价格是30，000元，只管室内装修，其他不管，王旭东也同意了。第二天王旭东又把他的朋友张兴光叫来，他和我一起谈，我说别让我赔钱就行，王旭东说不能让你赔钱，然后说橱柜自己定，地板自己买，热水器和家俱都自己买，我说我只给装修，其他不管，王旭东说行，而且我们签合同时写明签约后付10，000元，每完成一项付一次款。等水电前期完工让他付款，王旭东先说等几天，后来我说你不付款我就停工，王旭东才给我付款5，000元，然后我进水泥、沙子及瓦工，等瓦工完工让他拿钱，上木工材料又给了5，000元钱。后来给我拿8，000元，包括人工费和材料款，因为以前他给款不够，我就给垫上，所以最后拿钱，我都给他买材料和支付人工费了，而且钱还不够。油工完工让他付款，王旭东就不给了。王旭东还得拿8，000元，才是买橱柜、衣柜和其他的钱。签约后，明确说明尾款只留500元，王旭东也同意了，等验收合格后，结清尾款，所以还差1，500元没给我，就给停工了，按理应该我起诉王旭东违约，赔偿我损失，而且我只给室内装修，其他都不管，没有哪家装修公司还给买炉具和橱柜、衣柜、坐便、所有门、手盆，而且我开始就说了只要不赔钱就行，王旭东说如果赔钱我给你补，现在反而说这那的，我就按合同办事，原告违约这么长时间，应按每天百分之十的违约金付给我。希望法院明判。
原审法院查明，被告王登新为原告王旭东的位于沈阳市和平区胜利北街12-18号（16#）1-7-3的房屋进行装修，房屋建筑面积93.04平方米。2013年9月4日王登新出具家装草案一份，写明“和谐家园16号1单-7-3。1、厅有：没棚、背景墙、暖气、阳台板、墙角3个；2、门厅二级棚、酒柜一个、鞋柜一个；3、厨房、棚板、橱柜、洗菜盆、炉具、排油烟机、墙砖、地砖；4、卫生间墙砖、地砖、棚板、坐便、手盆、浴霸、浴球一套、过门石一块、地漏2个、推拉门2套有厨房一套；5、主卧、阳台板、石膏线、窗帘盒；6、次卧书柜、大衣柜拉门、阳台板、石膏线、窗帘盒；7、地板；8、主卧门、次卧门。”总价叁万肆仟伍佰元整。被告王登新书写的装修材料明细表中载明的材料有：水件、电料、穿线管、沙子、水泥、红砖、上楼费、运费、木料、棚板、胶、五金件、封边条、毛刷、木方、白松、石膏板、石膏、大白、乳胶漆、门、人造理石、卫生间推拉门、厨房门、墙砖、地砖、地板、人工费按实际、管理费、暖气、坐便、手盆、洗菜盆。2013年9月7日，原告王旭东作为甲方与被告王登新作为乙方签订“宏发装饰装修工程公司合同书”一份，合同第一条约定：工程地址为和谐家园16-7-3号，87平方米，委托方式全包，开工日期为2013年9月7日，竣工日期为2013年11月15日。第二条约定：工程价款为叁万元整。第四条付款方式为：签订后付壹万，前期水电完工付捌仟，瓦工完工付捌仟，木工完工付叁仟元，油工完工付伍佰，验收后付伍佰元。第十条：甲方提供主材。提供的主材如下：地砖、墙砖、地板、地角线、所有的门、灯具、开关、插座、坐便、手盆、人造理石、热水器、橱柜、暖气、淋浴混合头、地漏、4分活结阀门1个、1寸活节阀门2个、洗衣机水龙头2个、400软连接1个、浴霸、卫生间棚板、厨房棚板、炉具、排油烟机；在法庭审理过程中，被告王登新承认地砖、墙砖、坐便、手盆、人造理石、淋浴混合头、地漏、4分活结阀门1个、1寸活节阀门2个、洗衣机水龙头2个、400软连接1个、卫生间棚板、厨房棚板、排油烟机应由其购买并安装，费用包括在30，000元之内。合同签订后，原告王旭东于2013年9月8日付款10，000元，9月29日付款5，000元，10月4日付款5，000元，10月12日付款8，000元，合计付款28，000元，尚有2，000元未付。
原告王旭东提供2013年10月12日与被告通话录音一份，内容如下：王登新：剩下这些门你自己定。这玩意赶紧买回来，要喷漆赶紧买回来，一块喷，你要不买回来就喷不了……你就得买现成的，自己定去，买啥样按啥样算啥样。王旭东：我再重复一遍：油工喷漆你负责，这屋还剩坐便、洗手盆你都负责了对不对？王登新：坐便、手盆、橱柜、衣柜柜体、然后再加喷那些漆，你的漆拿来了就完事，剩下的就没有了！王旭东：喷漆、手工啊、工钱啊。王登新：以前的我不要了，不跟你磨叽了……磨叽……再拿8，000块钱！王旭东妻子李爽：咱就买三个门。王登新：你就买三个门。王旭东：厨房橱柜、窗台板。王登新：那些都正常……王旭东：咱说好，各屋的窗台板、包括炉台板你全负责对不？王登新：对……对……王旭东：包括刮大白，对不？王登新：对……对……赶紧整完；王旭东：刮大白，还有你那些水电收尾工程，对不对？王登新：对……对……！那还用说吗……。王旭东：这个月底前肯定完事是不？王登新：多长时间了，还不完事啊！王旭东：我这两个卧室门啥时候给安装啊？王登新：门来了马上就安！王旭东：你报人家（卖门的女老板）尺寸了吗？王登新：报完了。王旭东：我那天走的时候，人家（卖门的女老板）让我告诉你：“让老王（指的王登新）把门的尺寸抓紧报我啊，要不时间紧做不出来”！王登新：告诉完了！王旭东：告诉完了？王登新：告诉完了！尺给我拿来。王旭东：我的尺不准。王登新：不准也行，大约母就行。王旭东：那就是我负责……王旭东妻子李爽：拉门就完了，他的意思是三个门。王旭东：三个门又归咱了？王登新：都归你。王旭东妻子李爽：对，都归咱。别磨叽，赶紧……赶紧都挺累的…….。
录音后，现被告王登新已经将房屋的大白粉刷完毕，窗台板安装完毕，油工的喷漆已完工。洗手盆、坐便被告王登新已经购买安装完毕。炉具、排油烟机、洗菜盆、热水器、地板、暖气已由原告王旭东购买，并已经安装完毕。灯具、电源插座及开关尚未购买安装，三个拉门（厕所、厨房、壁橱）及两个卧室门、窗帘盒尚未购买安装，厨房橱柜及壁橱尚未制作安装。灯具及三个拉门的购买费用由原告王旭东承担，原、被告没有争议，但对于电源插座及开关、两个卧室门、橱柜、壁橱、窗帘盒的费用承担，双方存有争议。
上述事实，录音、家装草案、收款收据、装修材料明细表、合同书、照片及当事人陈述在卷为证，经庭审质证原审法院予以确认。
原审法院认为，原、被告签订的合同时是双方的真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力，均应按合同约定履行。根据合同的约定，双方的工程承包方式为全包，被告应承担装修房屋的全部费用，但双方另有约定的，可以从其约定。根据合同的第十条约定，甲方即原告王旭东应提供应主材，但被告王登新在法庭审理中承认地砖、墙砖、坐便、手盆、人造理石、淋浴混合头、地漏、4分活结阀门1个、1寸活节阀门2个、洗衣机水龙头2个、400软连接1个、卫生间棚板、厨房棚板、排油烟机应由其购买并安装，属于被告自认的事实，原审法院予以认定；另外在原告提供的录音证据中，被告王旭新表示以前的不要了，并承诺收款8，000元后，坐便、手盆、橱柜、衣柜柜体、窗台板、炉台板及刮大白、喷漆、水电收尾工程由其负责，属于双方在履行合同过程中对合同内容的变更，双方应按变更后的内容履行。被告收款8，000元后，只完成刮大白、喷漆及坐便、手盆、窗台板的安装，而橱柜、衣柜柜体等收尾工程尚未进行，由于被告王登新并未按约定履行，存在违约行为，所以原告王旭东有权中止履行，对于被告王登新提出由于原告王旭东没有给付剩余工程款2，000元，才没有继续履行合同的抗辩理由原审法院不予采信。现原、被告双方均表示合同已不能继续履行，同意解除合同，原审法院准许。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。由于被告收款8，000元后，并未完全按约定履行，尚有部分工程未进行，被告应适当返还原告已经收取的工程款，结合本案被告未施工的实际情况，酌情确定被告返还原告工程款4，000元。关于原告要求被告赔偿经济损失的诉讼请求，未提供相应的证据证明，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王登新于本判决生效后十日内返还原告王旭东工程款4，000元整；二、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费130元，由被告王登新负担。
宣判后，上诉人王登新不服原审判决，向本院提起上诉称，一审法院认定事实不清，判决错误。双方所签订的合同中约定由被上诉人提供主材等，而在合同履行过程中，被上诉人没有依约给付装修款也没有提供橱柜等主材，导致工期延误。现全部工程已经完工，被上诉人没有支付全部装修款，应当承担违约责任，依合同约定向上诉人支付违约金。请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求，改判被上诉人向上诉人支付违约金。
被上诉人王旭东辩称，上诉人已承诺最晚10月底前完工，有录音资料为证。因为其没有完工，根据合同约定我有权终止合同，损失由王登新承担，包括诉讼费。到目前为止我需要支出18，000元进行重新装修，现在来装修的人称给我的布线都没有弄好。我要求用4平方的电线，而他用了2.5平方的电线，上诉人没有按约定安装施工，上诉人施工部分也出现裂缝、漏水的现象。合同约定是全包工程，王登新是冒充装修公司身份与我签订的合同，且没有按照合同约定完全履行，工程的收尾都没有完成。
经本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案双方当事人之间存在合法有效的装修合同关系，双方当事人应当依据合同约定履行义务。合同中对于委托方式明确约定为全包方式，即上诉人应当提供包括主材在内的装修材料。而从被上诉人所提供的录音资料来看，上诉人对于由其提供包括橱柜在内的主材也是认可的。而现因上诉人并未依合同约定完全履行装修义务，因此应当适当返还被上诉人已付的装修费用，原审依据本案的情况酌情确定4，000元的返还数额并无不当，本院予以维持。而关于上诉人上诉要求被上诉人承担给付违约金的主张，因上诉人没有提供证据证明被上诉人存在违约行为，且上诉人的该项诉讼主张并未在原审提出反诉，在二审中增加的诉讼请求本院不予审理。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费130元，由上诉人王登新承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 岩
代理审判员 张维佳
代理审判员 李晓颖
二〇一四年十月十四日
书 记 员 张 冲
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。