吉林高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吉高新民一初字第57号
原告：李云会，女，1970年10月11日生，满族，无职业，住吉林高新技术产业开发区。
委托代理人：孟庆河，男，1968年7月26日生，汉族，无职业，住址同原告，系原告之夫。
被告：吉林华微电子股份有限公司，住所地吉林高新技术产业开发区深圳街99号。
法定代表人：夏增文，董事长。
委托代理人：赵群峰，该公司法律顾问。
原告李云会诉被告吉林华微电子股份有限公司劳动争议纠纷，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年8月17日，被告与原告签订了劳动合同，约定原告为被告食堂从事面案工作，合同期限自2012年8月17日至2015年12月31日止。2012年10月19日，被告食堂管理员荆会和经理吴艳军告知原告与崔守琴年龄偏大不能交纳15年社保，无法办理退休手续为由要辞退二人。我们二人不同意，于是，2012年10月22日，公司办公楼工作人员要求食堂出具一份违规操作工艺流程的书面材料，要求原告办理离职手续，原告拒绝签字。而且原告在2003年至2010年期间一直在被告食堂工作。当时，食堂是被告下属的吉林万邦工贸有限责任公司管理。后万邦公司成为被告的总务部。关于加班费用，2012年8月份2天，9月份7天，10月份4天，其中10月份2号3号为节日加班，其余为双休日，做月饼欠原告4个休息日。工资标准公司给的为1250元、部门为650元、采暖费93元、安全奖80元，合计每月工资2073元，每天工资为95元（2073元／21.75天），双休日为两倍工资，节日为三倍工资，加班费共计2660元，赔偿金为1330元。综上：1、请求人民法院判令被告继续履行劳动合同。2、确认2003年到2010年3月期间原告与被告存在劳动关系，由被告补交社保缴费八年。3、由被告支付加班费共计为2660元，支付加班费的赔偿金共计1330元，合计3990元。4、被告承担违约责任，被告补交2012年8月17日至12月31日止的养老保险，并支付违约金3000元。5、诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、原告李云会在《起诉状》中要求判令答辩人继续履行劳动合同是没有任何依据和道理的，答辩人与原告签订的劳动合同已经依法解除，无须继续履行劳动合同，原告此项诉讼请求依法应予驳回。1、答辩人解除原告李云会劳动合同是依据《劳动合同法》第39条第1项即原告在试用期间被证明不符合录用条件而解除的，并不是原告在《起诉状》中提到的“因其年龄偏大不能交纳15年社保，无法办理退休手续”而解除的，因为年龄偏大问题答辩人在招聘时就知晓，并不是试用期间才知晓的，另外原告因为社保缴费年限不够问题能否办理退休手续是原告自己的事情，与答辩人利益无关，并不是答辩人关注的内容。所以答辩人解除原告劳动合同的原因根本不是原告在《起诉状》中所说的原因，真正原因是原告不符合答辩人录用条件。答辩人与原告于2012年8月17日通过公开招聘的形式签订了书面劳动合同，合同期限自2012年8月17日起至2015年12月31日止，其中试用期六个月自2012年8月17日起至2013年2月16日止。在试用期间，原告无论从工作能力还是工作态度上均无法达到答辩人要求，连续两个月考核均不合格，且多次出现进出公司办公楼不打考勤卡现象，原告的工作表现和种种行为不符合答辩人录用条件，因此答辩人在试用两个月后于2012年10月19日通知原告终止试用并解除劳动合同。2、按照我国法律规定，试用期是劳动者和用人单位在签订劳动合同后，双方相互进行考察的阶段，其目的是让用人单位和劳动者有时间进一步相互了解，以最终确认是否需要继续维持劳动关系。在这一阶段双方均享有更为宽松的解除权，不但劳动者可以随时提出解除劳动合同，而且如果用人单位认为劳动者在基础知识、工作技能、工作态度、个人品行、行为方式等等任何一方面达不到用人单位的要求，不符合录用条件，也有权随时解除劳动合同。而本案中答辩人经对原告考核，认为原告无法达到答辩人要求，不符合答辩人录用条件，所以才依法解除原告劳动合同，答辩人的行为符合法律规定，依法应予维持。二、原告李云会在《起诉状》中要求确认其于2003年至2010年3月期间与答辩人存在劳动关系并要求答辩人补交社保缴费八年，这一要求无任何事实依据，答辩人与李云会在2012年8月签订《劳动合同书》之前从未以任何形式建立过劳动关系，答辩人无需为李云会补交社保缴费。1、华微公司从2002年至2009年底期间将食堂、保洁、绿化等后勤服务项目发包给吉林万邦工贸有限责任公司（以下称万邦公司）管理，由万邦公司为答辩人提供上述后勤服务，所有服务人员均由万邦公司自行招录。当时在原告公司厂区内为原告进行施工及提供各种服务的公司不只是万邦公司一家，还有一些其他公司。原告李云会是由吉林市丰满区人民政府沿丰街道办事处（以下称沿丰办事处）以劳务派遣形式派遣到万邦公司的劳务人员，后万邦公司于2010年3月与李云会解除劳务派遣关系。万邦公司是依法成立的具有独立法人主体资格的公司，具有独立对外承担责任的资格和能力。2、根据上述事实，李云会工作期间的用人单位是沿丰办事处，用工单位是万邦公司，李云会与答辩人华微公司之间不存在任何法律关系，如果李云会认为自己劳动权益受到侵害，那么李云会应该找用人单位沿丰办事处或者用工单位万邦公司主张相应权利，而无论如何也不应该向答辩人华微公司主张。3、原告李云会在2012年8月份应聘到答辩人华微公司时曾填写一份“员工登记表”，并书写过一份“本人承诺”。员工登记表中“进入本企业时间”栏李云会填写的内容是2012年8月17日，这表明李云会也清清楚楚的知道并承认其所谓的“工作八年”与答辩人华微公司无关。“本人承诺”中李云会也明确表示在2012年8月之前的社保问题与华微公司无关。这些资料都是原告李云会所写，所写内容都是真实的，反映了当时的实际情况。4、由于李云会于2010年3月已被万邦公司和沿丰办事处解除劳务派遣关系，距今已有三年多的时间，已经远远超过了法律规定的诉讼时效，按照法律规定，李云会已经丧失了胜诉权。综合以上理由，原告李云会将华微公司作为被告，要求确认其与华微公司在2003年至2010年3月期间存在劳动关系，进而要求华微公司补交社保缴费，属于被告主体错误，不应得到支持。另外，即便李云会向沿丰办事处或者万邦公司主张权益，也由于超过诉讼时效而无法实现。因此李云会的该项诉讼请求，也不能成立，依法应予驳回。三、原告李云会在《起诉状》中说答辩人拖欠其加班费，这与事实严重不符，答辩人并未拖欠原告李云会加班费，无需向其支付加班费及赔偿金。李云会从2012年8月17日开始到答辩人公司工作，并签订劳动合同，后答辩人因李云会不符合录用条件于2012年10月19日（试用期内）解除了李云会的劳动合同。李云会在答辩人公司工作两个多月时间，在李云会离职时累计共有4个存休（加班），因双方已经解除劳动合同，针对剩下的4个存休已无需对其进行调休，所以在李云会离职结算时，答辩人已将这4个存休（加班）折算成加班费连同10月份工作期间（14天）的工资和此前扣缴的各项险金一并支付给了李云会，这一点李云会在离职结算时是认可的。因此答辩人并不拖欠李云会的加班工资，无需另行向其支付加班费及赔偿金。四、原告李云会在《起诉状》中要求答辩人承担违约责任和补交三金的违约赔偿责任，这一请求也是没有任何事实依据的，答辩人与原告之间没有发生过违约情形，也不拖欠原告三金，无需承担违约责任和赔偿责任。综上所述，原告李云会的所有诉讼请求均无任何事实依据和法律依据，且无任何道理，都无法成立，因此请求法庭依法维护答辩人的合法权益，驳回原告李云会的诉讼请求。
原告举证及被告质证如下：
1、照片4张，证明2003—2010年期间原告在华微公司食堂工作。
2、红包5份，证明2005—2008年、2010年华微公司给原告发红包，原告在华微公司上班。
3、吉林银行个人业务交易对账单6张，证明华微公司给万邦公司拨款，吉林万邦工贸有限责任公司给原告开工资。
4、光盘一张，证明来华微公司工作的员工每人都发这张光盘。
被告质证：证据1真实性无异议，证明的问题有异议，当时华微的食堂由万邦公司经营，证明不了原告是华微公司的员工。证据2红包的落款名称是吉林华星有限公司，而不是华微公司，与我公司无关。证据3只能看到是原告的卡，但谁给原告开的卡，谁给卡里汇款不知道，看不出是华微公司给原告汇款。证据4是华微公司在建线的时候制作的，分发的范围非常广，证明不了原告与华微公司之间有劳动关系。
被告举证及原告质证如下：
第一组：证明华微公司试用期内解除劳动合同行为合法，无需继续履行劳动合同。无需向原告支付2012年8月17日至12月31日止的养老保险，无需向原告支付违约金3000元。
1、劳动合同书，证明华微公司与李云会从2012年8月17日开始签订劳动合同并建立劳动关系，合同期限为三年零四个半月，其中试用期6个月。
2、（1）职位说明书；
（2）试用期员工考核表（第一个月）；
（3）试用期员工考核表（第二个月）；
（4）门禁系统刷卡记录。
证明经两个月试用考核，李云会无法达到华微公司对食堂面案岗位的要求，不符合华微公司录用条件。
3、解除劳动合同证明书。证明华微公司因李云会不符合录用条件在试用期内解除其劳动合同，并依法办理备案手续。
4、关于解除劳动合同告知书。证明华微公司将试用期内解除李云会劳动合同事宜依法通知了工会，工会表示同意。
第二组：证明2012年8月签订劳动合同之前，华微公司与李云会不存在劳动关系，无需为其补交社保。
5、农民工劳务人员派遣函。证明李云会是由沿丰街道办事处派往万邦公司的劳务制农民工，进而证明了华微公司与李云会在2012年8月签订劳动合同之前未建立过劳动关系。
6、万邦公司营业执照。证明万邦公司具有独立法人主体资格，其用人以及用工行为均与华微公司无关。
7、李云会在“进入本企业时间”栏填写2012年8月17日，证明在此之前双方未建立过劳动关系。
8、本人承诺。证明李云会承诺在2012年8月之前的社保问题与华微公司无关。
第三组：证明华微公司并未拖欠李云会加班费。
9、员工考勤、工资计算登记簿。证明李云会从2012年8月17日至2012年10月19日期间共有4个加班，且华微公司已支付加班费。
10、收条。证明李云会在离职结算时已将4天的加班费连同10月份14天的工资和此前扣缴的险金共计1842.76元领取。
11、向法庭提供李云会离职工资计算说明一份。1842.76元是由四部分构成，一部分是正常出勤工资，加班费，安全奖70元（部门内部不能有安全事故），九月份暂扣社保返还283.1元。采暖费公司规定干完整月享受，原告没有干完10月份整月，所以没有支付给原告采暖费93.75元。10月份一共出勤14天，有两天是法定家里，原告离职时考勤本上标注4个存休，来源是2个法定节假日，1天相当于给3个存休，共计6个存休，在十一期间原告出勤2天，还剩4个存休。
原告质证：证据1真实性无异议。证据2中的（1）（2）（3）都是后补的，（4）我认为就是开门用的，没有人告诉我是考勤用的，10月份有2次我没有刷卡。证据3、4后补的，原告不知道。证据5派遣人签字是我本人签的。证据6真实性无法确认。证据7是我本人所签。证据8是我本人所签，但原告与人事员说已经在华微公司工作8年，人事员说原告已经在大润发开户，补不了了。证据9真实性无异议，但没有支付加班费。证据10补给我的钱不是4个存休的加班费，而是10月份工资钱。证据11，对于工资表说明中被告计算的工资构成无异议，加班费有异议，应该给我300%的工资，9月份还有加班费，不同意存休。
本院对原被告的证据评析如下：被告对原告的证据1-4的真实性未提出异议，本院对原告证据的真实性予以采信。对于被告的证据1、5-11的真实性，原告未提出异议，本院对该八份证据的真实性予以采信。对于证据2中的（1）（2）（3）及证据3、4，原告提出都是后补的，本院对该三份证据的真实性予以采信。
本院经审理查明，2012年8月17日，原被告订立了书面劳动合同，约定劳动合同期限从2012年8月17日至2015年12月31日，试用期截至2013年2月16日，原告担任操作岗位，负责食堂面案，试用期月工资为1250元。原告在被告处工作至2012年10月19日，被被告以试用期内不符合录用条件为由要求原告办理离职手续，于2012年10月24日，被告办理解除（终止）劳动合同手续并于2012年10月26日报劳动行政部门备案。2012年11月30日，原告收到被告支付的10月份薪酬1842.76元。原告工作期间，每周周日休息一天，另10月1日至10月7日未休息。10月14日、15日休息。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》?第三十九条第（一）项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；”据以上规定，在试用期内，劳动者可以无条件解除劳动合同，用人单位在试用期间证明劳动者不符合录用条件的可以解除劳动合同。体现了试用期的目的是双方相互考核、相互选择。本案原被告双方试用期为6个月，被告在试用2个月后，以原告在试用期内不符合录用条件为由解除原被告的劳动合同，且有试用期员工考核表原告为凭，是法律赋予被告在试用期内解除权，也体现了试用期的目的。根据以上，被告解除与原告的劳动合同并无不当。且，被告已实际解除了原被告的劳动合同并报劳动行政部门备案。故原告主张继续履行劳动合同对被告解除与原告劳动合同的请求，本院不予支持。关于原告主张2003年到2010年3月期间原告与被告存在劳动关系并由被告补交八年社保缴费的请求，原告提供的证据不能证明原被告之间在此期间存在劳动关系，而且，被告提供的原告书面证明说明原告在此期间是万邦公司的派遣人员，故原告此项请求没有事实依据，本院不予支持。关于原告主张由被告支付加班费2660元及未支付加班费的赔偿金共计1330元的请求。原被告的劳动合同约定实行综合计算工时制，同时约定在取得劳动保障行政部门批准后实行，但被告未提供取得劳动保障行政部门批准的证据，故被告以实行综合计算工时制不支付加班费的抗辩不成立，被告应支付加班费，原告在2012年8月份法定休息日工作2天、9月份法定休息日工作7天、10月份法定休假日工作2天、法定休息日工作2天，且为串休。即原告工作期间法定休息日加班共计11天，法定节假日加班共计2天。对于原告的月工资，原告主张每月工资2073元，工资为每天95元（2073元／21.75天）。被告主张原告月工资为：合同中约定的工资1250元、采暖93元属实，安全奖有好几个档，原告是多少钱不知道，8、9月份如果没有发生安全事故应该有安全奖。部门的650元没有。本院认为，关于原告的月工资金额被告应提供证据予以证明，被告未提供证据证明，本院以原告主张的金额为准。按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”之规定，原告休息日加班工资报酬应为1045元（11天×95元／天×200%-11天×95元／天）；法定休假日加班工资报酬应为380元（2天×95元／天×300%-2天×95元／天）；加班费合计为1425元，赔偿金应为712.5元。关于原告主张被告补交2012年8月17日至12月31日止的养老保险，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，据此，原告未提供证据证明存在社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇之情形，故本院对原告该请求不予审理，原告可向社会保险经办机构申请补办，不能补办的可再行依上述规定主张权利。关于原告主张被告解除劳动合同支付违约金3000元的请求，没有法律依据，本院不予支持。
综上，本院根据《中华人民共和国劳动合同法》?第三十九条第（一）项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：
一、被告吉林华微电子股份有限公司立即支付原告李云会加班费1425元及赔偿金712.5元；
二、驳回原告李云会其他诉讼请求。
案件受理费10元由被告承担。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 刘少华
人民陪审员 王庆年
人民陪审员 蒋新民
二〇一三年七月二十日
代理书记员 高千惠