江苏省泗洪县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪商初字第00577号
原告泗洪县盛达咨询担保有限公司（以下简称盛达公司），住所地泗洪县泗洲中大街32号。组织机构代码70403616-7。
法定代表人刘健，该公司董事长。
委托代理人卢苏丽，江苏三理律师事务所律师。
委托代理人张娟，江苏三理律师事务所律师。
被告江苏华诚远大建设工程有限公司（以下简称华诚公司），住所地泗洪县经济开发区管委会北侧。组织机构代码78337434-X。
法定代表人张迎胜，该公司董事长。
被告何修城，华诚公司股东。
被告华诚公司、何修城委托代理人王海燕，江苏立贤律师事务所律师。
被告张志清。
被告江苏首义薄膜有限公司（以下简称首义公司），住所地泗洪县经济开发区五里江路南侧。组织机构代码67546518-0。
法定代表人陈兵，该公司董事长。
被告陈兵，首义公司董事长。
被告苏波，首义公司监事。
被告首义公司、陈兵、苏波委托代理人洪涛，江苏拓荒者律师事务所律师。
原告泗洪县盛达咨询担保有限公司诉被告江苏华诚远大建设工程有限公司、何修城、张志清、江苏首义薄膜有限公司、陈兵、苏波追偿权纠纷一案，本院于2014年9月18日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人卢苏丽，被告华诚公司、何修城委托代理人王海燕，被告首义公司、陈兵、苏波委托代理人洪涛到庭参加诉讼，被告张志清经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告盛达公司诉称：被告华诚公司因经营需要向中国建设银行股份有限公司泗洪支行（以下简称建行泗洪支行）借款2500000元，并签订了编号为2013099的《人民币流动资金贷款合同》，借款期限从2013年8月29日起至2014年8月28日止，借款年利率为7.32%。原告为上述借款提供连带责任保证，并与建行泗洪支行签订《保证合同》，保证范围包括借款本金2500000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、实现债权与担保权而发生的费用等。同日，被告华诚公司、首义公司与原告签订《反担保合同》，约定：由被告首义公司向原告提供反担保，担保的范围包括债务本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权（含正常的律师的代理费）的费用；任何一方不履行约定义务的，应当向对方支付担保总额每每日0.5‰的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。同时，被告华诚公司、首义公司、何某、张志清、陈兵、苏波分别以承诺书以及股东会决议的形式向原告承诺承担无限连带责任。被告何某还签署个人连带责任保证书，承诺愿意以其全部财产包括家庭财产对原告的担保借款及产生的相关费用提供无条件的不可撤销的连带责任保证担保，其配偶张美顺签字确认。另，被告华诚公司向原告支付保证金25万元。由于被告华诚公司未及时清偿借款本息，原告为其代偿借款本息合计2503558.33元。原告代偿后，六被告未偿还代偿款，现请求判令：1、被告华诚公司偿还代偿款2253558.33元及违约金（以代偿数额2253558.33元为基数，自2014年8月28日起，按照每日0.5‰计算），并承担本案律师费55600元、诉讼费及实现债权的全部费用；2、被告首义公司、何某、张志清、陈兵、苏波对代偿款、违约金、律师费、诉讼费及实现债权的其他费用承担连带赔偿责任。
原告为证明其诉讼请求，提供了以下证据：
1、人民币流动资金贷款合同1份，证明被告华诚公司向建行泗洪支行借款2500000元，年利率为7.32%，借款期限自2013年8月29日至2014年8月28日；
2、保证合同1份，证明原告为被告华诚公司向建行泗洪支行的借款提供保证担保。
3、反担保合同1份，证明被告首义公司向原告提供反担保并约定反担保范围以及违约金；
4、董事会（股东会）决议2份，证明六被告同意以公司的土地、房产、机器设备等所有的财产以及股东的个人财产对原告的担保承担无限连带责任；
5、承诺书2份，证明六被告同意以公司的土地、房产、机器设备等所有的财产以及股东的个人财产对原告的担保承担无限连带责任；
6、个人连带责任保证书1份，证明被告何某愿意以其全部财产包括家庭财产，对原告的担保承担不可撤销的无限连带责任，其配偶张美顺签字确认；
7、保证金专用票据1张，证明被告华诚远大公司向原告支付保证金250000元；
8、建行转账凭证1张，证明原告为被告华诚远大公司代偿借款本息2503558.33元；
9、委托代理合同1份，证明原告为实现债权需向江苏三理律师事务所支付律师费55600元，目前尚未支付；
10、六被告的通讯地址确认书6份，证明六被告确认的送达地址。
被告华诚公司、何某辩称：华诚公司的借款由原告担保是事实，对原告主张的代偿款予以认可，但该笔借款是首义公司实际使用，应由首义公司进行偿还。
被告张志清未答辩。
被告首义公司辩称：首义公司对借款提供反担保是事实，但反担保的范围仅限于借款本金。反担保合同属于制式合同，第十五条约定原告应当对借款作出符合法律规并详细的说明和解释，如原告方未能充分证明其尽到了说明义务，那么首义公司作出的意思表示仅是担保借款本金。
被告陈兵答辩意见与被告首义公司一致。
被告苏波辩称：答辩意见同被告首义公司。另，苏波作为股东仅是知悉有担保的行为，因为股东会的召开不符合法定程序，故原告要求苏波承担保证责任所依据股东会决议不能完全约束苏波，苏波不应该承担保证责任。
庭审中，原、被告对证据的质证意见：
针对原告的举证，被告华诚公司、何某质证认为：对上述证据的真实性无异议，但律师费较高且未实际发生。
被告首义公司、陈兵、苏波质证认为：对证据1、2的真实性、合法性无异议，能够证明借款为被告华诚公司使用；对证据3真实性无异议，但该反担保合同违背首义公司的真实意思表示，被告首义公司明确表示仅对借款本金提供反担保，而原告未能就合同的全部内容作出明确的解释，原告应提供证据证明其履行说明义务，否则应承担产生的损失；对证据4，股东会的召集程序和决议内容违反了公司法的规定，对重大事项的决议，未提前15日进行通知或告知，因被告首义公司是有限责任公司，决议首义公司承担无限连带责任无效。被告首义公司仅对借款本金承担担保责任，被告苏波不承担保证责任；对证据6的真实性、合法性无异议，能够证明原告并未要求苏波承担连带保证责任，否则应签订书面保证合同；对证据9真实性不予认可，因为律师事务所既无盖章也无签名，且律师费是即将可能发生，不应得到支持；对其他证据均予认可。
本院认证意见：被告对证据1、2真实性均无异议，能够反映被告华诚公司向建行泗洪支行借款及原告为其提供担保的事实，对证据的证明效力，本院予以确认；被告对证据3真实性无异议，能够反映被告首义公司向原告提供反担保的事实，虽然被告首义公司认为其明确表示仅对借款本金提供反担保，但并未提供证据予以证明，对该证据的证明效力，本院予以确认；证据4的董事会（股东会）决议能够反映被告首义公司同意为原告提供反担保的事实，至于召集程序是否违反公司法规定，是被告首义公司内部问题，与原告无关；被告对证据5、6真实性无异议，能够反映被告华诚公司何某、首义公司、陈兵承诺对华诚公司的借款承担无限连带责任，对证据的证明效力，本院予以确认；证据9未加盖江苏三理律师事务所印章，委托代理合同未成立，不能证明原告应支付律师代理费55600元；被告对证据7、8、10真实性无异议，能够反映原告收取被告华诚公司保证金250000元及原告为被告华诚公司代偿2503558.33元的事实，对证据的证明效力，本院予以确认。
本院经审理查明：2013年8月29日，被告华诚公司（甲方）与建行泗洪支行（乙方）签订人民币流动资金贷款合同，约定：甲方因经营所需，向乙方借款2500000元；借款期限从2013年8月29日起至2014年8月28日；借款年利率为7.32%；结息方式为按月结息，结息日为每月第20日；借款逾期的罚息利率为借款利率上浮50%。为确保上述贷款合同的履行，原告盛达公司（甲方）与建行泗洪支行（乙方）签订保证合同，约定：保证范围包括本金2500000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间自保证合同生效之日起至主合同债务履行期限届满之日后两年止。2013年8月29日，被告华诚公司董事（股东）会通过以下决议：1、同意盛达公司提供担保；2、同意被告首义公司为原告提供反担保；3、华诚公司不能按期归还建行泗洪支行的贷款本金和利息，同意以本公司的土地、房产、机器设备等所有财产，以及股东个人财产对盛达公司担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任。董事（股东）会决议由董事何某、张志清签字确认，并加盖华诚公司印章。同日，被告首义公司董事（股东）会通过以下决议：1、同意为原告提供反担保；2、华诚公司不能按期归还建行泗洪支行的贷款本金和利息，同意以本公司的土地、房产、机器设备等所有财产，以及股东个人财产对盛达公司担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任。董事（股东）会决议由董事陈兵、苏波签字确认，并加盖首义公司印章。同日，原告（甲方）与被告华诚公司（乙方）、首义公司（丙方）签订反担保合同，约定：在合同有效期内，乙方应保证借款本息的清偿；丙方提供连带责任保证，保证范围包括债务本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权（含正常的律师代理费）的费用，保证期限自合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年；任何一方不履行约定义务的，应当向对方支付担保总额，每日0.5‰的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。同日，被告华诚公司、何某、首义公司、陈兵向原告出具承诺书，承诺以公司所有的设备、土地、房产及其他一切财产和何某、陈兵所有财产对借款承担无限连带责任。同日，被告何某向原告出具个人连带责任保证书，愿以所拥有的全部财产（包括家庭财产）对原告提供连带责任保证，保证范围包括：本金、利息、违约金、保证金、赔偿金及原告为实现债权而发生的一切费用，且无论原告是否拥有其他担保，原告均有权要求保证人何某在保证范围内直接承担保证责任，张顺美以保证人配偶身份在保证书上签字。2013年9月27日，原告收取被告华诚公司缴纳的保证金250000元。后因被告华诚公司未履行还款义务，建行泗洪支行于2014年8月28日从原告账户扣划资金2503558.33元用于偿还借款本息。
本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。虽然被告华诚公司抗辩称原告代偿的款项由被告首义公司使用，但其对建行泗洪支行已将借款2500000元汇入华诚公司账户的事实不持异议，且未能提供能够证明该笔款项由被告首义公司使用的相关证据，故对被告华诚公司的抗辩意见，本院不予采信。因此，在原告按保证合同约定承担保证责任后，有权向借款人被告华诚公司追偿。对原告在扣除保证金250000元后要求被告华诚公司给付代偿款2253558.33元的诉讼请求，本院予以支持。原告与被告华诚公司、首义公司签订的反担保合同合法有效。被告首义公司自愿为被告华诚公司的借款提供反担保，在被告华诚公司未履行还款义务时，应按合同约定承担反担保责任。根据合同约定，被告首义公司应对债务本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权（含正常的律师代理费）的费用承担连带责任保证。虽然被告首义公司抗辩称其仅承诺对债务本金承担保证责任，但因上述合同已对担保范围明确作出约定，而被告首义公司作为正常经营的商事主体，在签订合同时应对合同内容进行审查，故推定被告首义公司对上述约定应是明知的，对其抗辩理由本院不予采信。对原告要求被告首义公司对代偿款承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告何某、陈兵承诺为借款承担无限连带责任，虽然被告陈兵抗辩称其仅对借款本金承担担保责任，但其在承诺书中并未明确表示担保范围仅限于借款本金，按正常理解应为对该借款行为承担无限连带责任，故应推定担保范围包括借款产生的利息，对被告陈兵的抗辩理由本院不予采信。因此，在被告华诚公司未履行还款义务时，被告何某、陈兵应对借款本息承担连带清偿责任。对原告要求被告何某、陈兵对代偿款承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告首义公司、何某、陈兵承担保证责任后，有权向借款人华诚公司追偿。被告张志清、苏波虽然在股东会决议中同意以个人财产对原告的担保承担无限连带责任，但并未向原告作出相应的意思表示，与原告之间的反担保合同尚未成立，故对原告要求被告张志清、苏波对代偿款承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
关于违约金的问题，根据反担保合同约定，被告华诚公司未按时偿还借款本息，被告首义公司未按约承担保证责任，已构成违约，应承担相应的违约责任。对原告要求被告华诚公司、首义公司以代偿款按每日0.5‰支付违约金诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告何修成、张志清、陈兵、苏波对违约金承担连带责任无合同依据或其他法律依据，本院不予支持。
关于律师代理费的问题，虽然原告已提供委托代理合同，以证明其应向三理律师事务所支付律师代理费55600元，但该委托代理合同并未加盖三理律师事务所印章，委托代理合同尚未成立，同时该笔费用亦未实际支付，故对原告要求被告给付律师代理费55600元的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏华诚远大建设工程有限公司给付原告泗洪县盛达咨询担保有限公司代偿的借款本息2253558.33元；
二、被告江苏首义薄膜有限公司、何修成、陈兵在保证担保范围内对上述款项承担连带清偿责任。被告江苏首义薄膜有限公司、何修成、陈兵承担保证责任后，有权向借款人江苏华诚远大建设工程有限公司追偿；
三、被告江苏华诚远大建设工程、江苏首义薄膜有限公司给付原告泗洪县盛达咨询担保有限公司违约金，违约金以2253558.33元为基数，从2014年8月28日起至实际给付之日止，按每日0.5‰计算；
四、驳回原告泗洪县盛达咨询担保有限公司对被告张志清、苏波的诉讼请求；
五、驳回原告泗洪县盛达咨询担保有限公司的其他诉讼请求。
上述一、二、三项于本判决生效后十日内履行完毕。
案件受理费24828元，由被告华诚公司、首义公司、何修城、陈兵共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费24828元（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处）。
审 判 长 汤卫兵
代理审判员 徐寒露
人民陪审员 马文献
二〇一四年十二月十日
书 记 员 朱 媛
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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