河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新中民一终字第909号
上诉人（原审原告）李明亮。
委托代理人高东升，河南精新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李振东。
被上诉人（原审被告）李振梅。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司新乡市支公司和平路营销服务部。住所地：新乡市和平大道南22号。
负责人李志恒，经理。
委托代理人董国强，刘国平，河南师大方正律师事务所律师。
上诉人李明亮因与被上诉人李振东、李振梅、中国人民财产保险股份有限公司新乡市支公司和平路营销服务部（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审认定：2010年7月14日在新乡市北环路朱庄屯路口，李振梅驾驶车主为李振东的豫G×××××号轿车与李明亮驾驶的二轮摩托车相撞，造成李明亮受伤的交通事故。经新乡市公安局牧野第一分局交通巡防大队认定，李振梅负此次事故的主要责任，李明亮负事故的次要责任。李明亮受伤后的前期费用经新乡市牧野区人民法院（2010）牧民一初字第841号民事调解书认定并已履行完毕。李明亮于2011年12月19日至2012年1月5日进行二次手术治疗，共住院18天，医嘱写明住院期间需要二人陪护，医疗费用共计9950.61元。另查明，李振梅系该车辆的实际车主，该车在保险公司投有交强险。
原审认为：公民的身体健康权受法律保护，李振梅系实际车主，李振东虽为肇事车的登记车主，但依法不应承担赔偿责任，李振梅作为肇事车的实际车主，依法应承担事故的赔偿责任，但由于车辆投有交强险，因此事故给原告造成的各项损失首先由被告保险公司在交强险范围内承担。原告因为此次手术治疗所产生的费用，被告应该依法赔偿。原告的损失包括：1、医疗费用9950.61元；2、住院期间护理人员的护理费，原告要求每月按1102元计算，其要求不超过新乡市的护工标准，应予支持，即（1102元／30天）×2人×18天共计1322.4元；3、原告住院18天，住院伙食补助费为180元；4、原告提供的出租车发票，一部分没有加盖税务章，对此部分不予支持，经认定，交通费为180元。上述各项损失共计11633.01元。交警部门对本案作出责任认定，被告李振梅驾驶机动车未确保安全，应承担事故的主要责任；原告李明亮无驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车，应承担事故的次要责任。损失由原告与被告按比例分担，原告承担30％，被告承担70%。被告李振梅的车辆投有交强险，因此事故给原告造成的各项损失首先由被告保险公司在交强险范围内承担。原告第一次诉讼时，交强险医疗费部分已经使用完毕，故该次医疗费和伙食补助费共计10130.61元应按主次比例，由实际车主被告李振梅承担70%即7091.4元；护理费和交通费共计1502.4元，因交强险除医疗费1万元限额外尚有剩余部分，故保险公司应该全部赔偿。原告的其他诉讼请求；因证据不足，不予支持。原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、李振梅于判决生效后十日内一次性赔偿李明亮医疗费和伙食补助费共计7091.14元。二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司和平路营销服务部于本判决生效后十日内一次性赔偿李明亮护理费和交通费共计1502：4元。如果未按判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回李明亮的其他诉讼请求。案件受理费450元，李明亮承担135元，李振梅承担315元。
原审判后，李明亮不服，向本院提起上诉称：1、原审对住院期间营养费180元未支持不当，应由李振梅承担其中70%计126元。2、交通费少支持190元。3、出院后误工6个月有医嘱，误工费应当支持。请求撤销原判，依法改判。
保险公司辩称：1、上诉人不需要再评残，不应支持营养费。2、上诉人第一次起诉评残时误工费已经计算的定残前一天，误工费不应再赔偿，且上诉人休息四到六个月并不必然导致误工，所以原审判决不支持出院后的误工费有依据。3、交通费原审认定正确请求驳回上诉，维持原判。
李振梅同意保险公司的答辩意见。
二审经审理查明：李明亮于2011年1月17日经新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定为九级伤残。李明亮于2011年12月19日至2012年1月5日进行二次手术治疗，共住院18天。出院证医嘱：“1、院外继续治疗；2进行肢体功能锻炼；3、定期复查，不适来诊。出院诊断证明书医嘱：“已行左股骨，左胫腓骨，左尺骨鹰嘴内固定物取出术；2、休息4-6个月，防止二次骨折；3、定期复查。”新乡市牧野区人民法院（2010）牧民一初字第841号民事调解书调解协议第三项约定：“后续治疗费用待实际发生时另行主张。”本院查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：公民的生命健康权及财产权受法律保护。本案是一起机动车发生道路交通事故造成人身伤亡，财产损失纠纷民事责任应当如何承担的案件。依据相关法律规定，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按照过错程度予以赔偿。关于营养费问题。李明亮因道路交通事故受伤于2011年1月17日经新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定为九级伤残。新乡市牧野区人民法院（2010）牧民一初字第841号民事调解书调解协议第三项明确约定“后续治疗费用待实际发生时另行主张”，因此，李明亮依据调解协议第三项主张二次住院期间营养费180元理由正当，原审未支持不当，应由李振梅依据道路交通事故责任划分承担70%计126元。李明亮此项上诉理由成立，本院予以采纳。
关于交通费190元及出院后误工费是否应当支持问题。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。李明亮提供的出租车发票中有190元未加盖税务章不属于正式票据，原审对此不予认定正确。李明亮此项上诉理由不足，本院不予采纳。
关于出院后的误工费是否应当支持问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据李明亮提供的接受治疗的医疗机构出具的出院证及出院诊断证明书医嘱证明，结合李明亮术后身体恢复情况确定其误工时间为4个月，误工费标准仍以新乡市牧野区人民法院（2010）牧民一初字第841号民事调解书确定的月工资1900元为准，李明亮出院后误工费为7600元，此款由保险公司在交强险伤残限额内负担。李明亮此项上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，原审认定基本事实清楚，但对营养费、误工费认定不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第759号民事判决。
二、李振梅于本判决生效后十日内一次性赔偿李明亮医疗费、住院伙食补助费、营养费共计7217.14元。
三、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司和平路营销服务部于本判决生效后十日内在交强除险限额内赔偿李明亮护理费、误工费、交通费共计9102.4元。
三、驳回李明亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费450元，原告承担135元，被告李振梅承担315元。二审案件受理费156元，由李明亮负担100元；李振梅负担56元。为简便手续，李明亮预交纳的案件受理费不再返还，待执行时一并与李振梅结清。
本判决为终审判决。
审判长 蒋雪梅
审判员 王彦卿
审判员 沈志勇
二〇一三年十二月十九日
书记员 王 琳