上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民四（民）初字第1585号
原告上海智造空间家居用品有限公司。
法定代表人王山。
委托代理人张纪明。
被告汤雪芳。
委托代理人李鸿。
原告上海智造空间家居用品有限公司诉被告汤雪芳劳动合同纠纷一案，本院于2014年8月11日立案受理后，依法由代理审判员王冰如独任审判，本案于2014年9月4日公开开庭进行了审理，原告上海智造空间家居用品有限公司的委托代理人张纪明、被告汤雪芳的委托代理人李鸿到庭参加诉讼。因案情复杂，本案于2014年11月3日依法组成合议庭进行审理。本案于2014年12月16日第二次公开开庭进行了审理，原告上海智造空间家居用品有限公司的委托代理人张纪明、被告汤雪芳的委托代理人李鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海智造空间家居用品有限公司诉称：原告不服青劳人仲（2014）办字第790号仲裁裁决书，认为该仲裁裁决书随意否定原告的证据，无理拒绝原告提出的司法鉴定申请，导致事实认定错误，故具状起诉，要求判令：1、原告不支付被告2013年4月17日至5月21日期间未签订劳动合同二倍工资差额人民币4，450.20元（币种下同）；2、原告不支付被告违法解除劳动关系赔偿金49，400.40元；3、原告不支付被告2014年4月工资1，166.89元。
被告汤雪芳辩称，不同意原告的诉讼请求，对裁决结果无异议，要求原告按照裁决结果履行。被告未获仲裁支持的诉请不再主张。
经开庭审理查明，被告系本市户籍从业人员，于2008年5月23日进入原告处工作。双方签订有2008年5月23日起至2009年5月22日止、2009年5月23日起至2012年5月22日止的劳动合同。合同到期后，被告继续在原告处工作。原告每月以银行转账形式发放被告上月整月工资。
2014年3月6日，原告向被告发出主题为“岗位撤消后的年假及异动安排”的电子邮件。其中，《年假安排通知书》、《异动通知书》的署名均为原告人力资源部，日期均为2014年3月5日。《年假安排通知书》内容为：被告，鉴于公司经营管理需要，目前您工作所负责的岗位已撤消，现安排您于2014年3月6日-2014年3月7日进行年假休息，2014年3月10日后作异动安排。《异动通知书》的内容为：被告，鉴于公司经营管理需要，对于目前您工作所负责的岗位已撤消，现根据您的工作表现情况，由部门主管建议，经审批通过，您由原任职部门：营运部，岗位：督导主管，调任至部门：营运部，岗位：上海东海岸店店经理；薪资待遇不变。上述异动生效日：2014年3月10日。2014年3月10日，被告邮件回复原告人事部称：对于公司做出的单方面、且不合理的决定，被告本人无法接受。
2014年3月11日，原告向被告发出主题为“汤雪芳异动通知”的电子邮件，主要内容为：被告，鉴于公司经营管理需要，对于目前您工作所负责的岗位已撤消，现根据您的工作表现情况，由部门主管建议，经审批通过，您由原任职部门：营运部，岗位：督导主管，调任至部门：营运部，岗位：上海东海岸店店经理；薪资待遇不变。上述异动生效日：2014年3月12日。2014年3月12日，被告邮件回复原告人事部称：被告再次请求公司收回此份单方面决定的，且不合理的岗位变更。请依照国家相关法律行事。在我们（原、被告）双方协商一致之前，我将继续在华徐公路888号原告（公司五楼）营运部办公室出勤上班。特此告知。
2014年3月13日，被告日常工作电脑以“岗位变动、资产转移”为由自“营运部汤雪芳处”变更至“行政部”。当日，被告声明“未经与我（被告）事先商议和通知，行政部将我日常工作电脑搬走”。
2014年3月26日，原告再次向被告发出《异动通知书》一份，主要内容为：被告，考虑到您上班路途较远，经公司研究决定，您由原任职部门：营运部，岗位：上海东海岸店店长，调任至部门：营运部，岗位：上海总店样板店店长；薪资待遇不变。上述异动生效日：2014年3月26日。同日，被告在《异动申请表》中签字称：上述通知收悉，但本人（被告）不同意变更工作内容。特此声明。
2014年4月2日，原告公司人事行政总监罗伟文、营运总监刘顺莉、人资经理檀敏、工会主席褚杰、被告等人就被告的工作岗位调整进行面谈。面谈中，罗伟文向被告询问“如果督导成立（陈列）这个岗位你愿不愿意去？”被告当即表示“我现在都不能回答，我要回去跟家人商量商量现在。”罗伟文再次询问被告“你愿不愿意接受督导、陈列岗位，你觉得要回去商量一下”。被告回答“对”。罗伟文再次询问被告“那什么时候给回复呢”。被告回答“嗯……”。后罗伟文明确给被告一天时间，次日回复。
2014年4月3日，原告公司人事行政总监罗伟文与被告进行面谈。罗伟文询问被告“告诉我结果就是不做了？”被告称“不是不做，就是无法回答。”罗伟文询问被告“为什么无法回答？”被告称“就是没法回答做还是不做。”罗伟文询问被告“那你就明确点，是怎样就怎样了。那你是愿意接受喽，对哇？只是希望在态度方面调整一下？”被告称“没说”。罗伟文接着问“那么你不愿意接受？”被告称“没说”。后罗伟文要求次日被告给答复。
2014年4月4日，被告书面告知原告，称：“被告对于公司2014年3月10日、11日的异动安排均不能接受。2014年3月13日被告至公司上班发现其工作电脑已被公司收走，但是被告依然坚持至华徐公司888号原告五楼营运部上班（期间请年假2.5天、病假3天）。2014年3月26日，被告再次收到《异动申请表》，且刘顺莉总监态度强硬的宣布：调动被告到样板店做店长，每个月业绩指标80，000元，三个月做不到就滚蛋！被告认为不能接受刘总监所说的异动变更。工作内容及工作岗位属于用人单位与劳动者双方约定的内容，如需对其进行变更，应当经由双方约定一致，任何单方变更均不具有法律效力。”
2014年4月4日，原告向被告发出《解除劳动关系通知书》，内容为：被告，鉴于公司经营管理需要，目前您所负责的岗位已撤消，根据您在工作表现及公司内部工作岗位情况，由部门主管建议，作出以下异动处理，及同时多次与您进行协商处理：1、2014年3月6日及2014年3月12日作出由原任职部门营运部督导主管调任至营运部上海东海岸店任店经理职务、薪资待遇不变的异动通知，您本人提出因上班路途遥远，不接受异动安排。2、2014年3月26日，按照您本人意愿，考虑到上班中途原因，经公司研究决定，作出异动到上海华徐公路888号公司总部的上海样板店任店长职务、薪资不变决定，您本人提出不愿意变更工作内容，不接受异动处理。3、2014年3月31日，再次按照您本人意愿，维持原督导的陈列工作内容，您本人再次拒绝异动安排。以上因工作岗位撤消所作出的工作安排，您屡次拒不接受公司依法及依劳动合同所作的岗位调整，及不服从上级主管的工作安排及管理，依据您的行为，根据《员工手册》第三章第三节第四条严重违纪（二）不服从上级主管的工作安排和管理，工作怠慢及效率低下且经提醒拒不改正、（三）拒不接受依法或依劳动所作的岗位调整的。公司对您作出解除劳动关系处理决定，于2014年4月4日解除原告与您双方的劳动关系，请于2014年4月8日到公司总部办理离职手续，若有未结款项或补偿等费用，具体金额待仲裁庭审时确定。上述解除事宜原告已通知公司工会，工会回函同意解除决定。
另查明，被告提供的关于异动事项邮件回复原告人事部的邮件中被告的邮箱地址均为：tangxuefang@1510.com.cn、人资部檀敏的邮箱地址均为：tanmin@1510.com.cn。被告提供的原告公司2011年1月1日发布的《员工手册》第三章第三节第四条严重违纪规定“不服从上级主管的工作安排或管理，工作怠慢及效率低下且经提醒后拒不改正的”、“拒不接受公司依法或依劳动合同所作的岗位调整的”将被视为严重违纪，可适用《劳动合同法》第三十九条第二款，予以解除合同的处分。
再查明，2014年4月16日被告向上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付其2013年4月16日至2013年5月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动关系赔偿金、2014年4月1日至8日工资、2013年11月及12月和2014年2月及3月手机通信费、2014年3天未休年休假工资差额；要求原告为被告办理退工手续。2014年7月29日该会作出原告应支付被告2013年4月17日至5月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额4，450.20元、违法解除劳动合同赔偿金49，400.40元、2014年4月工资1，166.89元及对被告的其他请求不予支持的裁决。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。
以上查明的事实，由原、被告的陈述、裁决书、劳动合同、异动通知书、异动申请表及邮件、解除劳动关系通知书、通知及回函、面谈记录、年假安排通知书、固定资产变更申请表、《员工手册》、告知书予以佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本案争议焦点：
一、原告应否支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。
1、2014年3月份，原、被告间就被告岗位调整进行了一系列沟通。2014年3月10日、12日原告作出将被告由原任职部门营运部督导主管调任至营运部上海东海岸店任店经理职务、薪资待遇不变的异动通知，被告表示不接受此次异动安排。2014年3月26日，原告作出将被告异动到上海华徐公路888号公司总部的上海样板店任店长职务、薪资不变决定，被告再次表示不接受此次异动处理。2014年4月2日，原告公司人事行政总监罗伟文等人与被告就岗位调整异动进行面谈，明确询问被告原督导、陈列岗位是否愿意接受，被告表示需与家人商量。2014年4月3日，原告公司人事行政总监罗伟文再次与被告就岗位调整异动问题进行面谈，被告对原告公司询问表示“没法回答做还是不做”。当日，罗伟文表示次日再听被告结果。2014年4月4日，被告书面告知原告对公司作出的2013年3月10日、11日、26日的异动安排均不能接受，未回复2014年4月2日、3日的谈话中涉及的原督导、陈列岗位是否愿意接受。至此，原告于2014年4月4日作出解除被告劳动合同的通知。
本院认为，原告公司就被告的岗位调整多次与被告沟通，在被告明确表示不能接受岗位调整时进行再次调整。现原告公司询问被告回原岗位是否可以接受，被告或表示“需与家人商量”、或表示“无法回答”，在书面回复内容中对此亦不予回复。综上，本院认为原告在被告岗位调整一事中已尽到用人单位应尽之诚信磋商义务。
2、关于解除劳动合同的规范性制度依据，原告提供《员工手册》（SSC2008-（人）-R1（F）-001版）、《员工手册》阅读签收（背面附﹤职位说明书﹥阅读签收）、员工手册公示照片，证明《员工手册》中明确约定“不服从上级主管的工作安排或管理，工作怠慢及效率低下且经提醒拒不改正的”、“拒不接受公司依法或依劳动合同所作的岗位调整的”将被视为严重违纪，可适用《劳动合同法》第三十九条第二款，予以解除合同的处分；原告公司员工手册经过公示；被告于2008年5月23日签收《员工手册》。另，原告提供的上述《员工手册》阅读签收中日期有涂改，原告认为系被告本人修改，并就此向本院提起司法鉴定申请。
被告认为，原告提供的公示照片真实性无法核实，无法证明原告的待证事实。原告提供的《员工手册》阅读签收存在日期涂改。据被告所知，原告公司2008年版的《员工手册》已经作废，并当场出示2011年1月1日发布的《员工手册》，并认为根据该版《员工手册》第一章第二节第二条第（二）项明确规定原《员工手册》作废。故被告认为这是伪证。
原告认为被告提供2011版的员工手册，证明被告对员工手册的内容知晓，该《员工手册》适用于双方劳动关系；且无论2008版的《员工手册》还是2011版的《员工手册》，关于解除劳动合同的规定均一致；原告解除与被告的劳动合同合法有据。
本院认为，被告提供的2011版《员工手册》与原告提供的2008版《员工手册》中均规定有相同内容，即：“不服从上级主管的工作安排或管理，工作怠慢及效率低下且经提醒拒不改正的”、“拒不接受公司依法或依劳动合同所作的岗位调整的”将被视为严重违纪，可适用《劳动合同法》第三十九条第二款，予以解除合同的处分。现被告可以提供2011版《员工手册》，可知原告公司确有《员工手册》，被告持有《员工手册》并知悉内容。据此，原告认为被告已签收2008年《员工手册》，阅读签收记录中的日期系由被告本人涂改，并就此向本院提起的司法鉴定申请，因原告认为应由鉴定确定的情节已非本案争议关键事实且与案件的处理没有直接利害关系，故本院对其司法鉴定申请不予准许。
综上，本院认为，原、被告就被告岗位调整一节已进行多次沟通，原告在被告岗位调整一事中已尽到用人单位应尽之诚信磋商义务；原告以《员工手册》的相关规定解除被告的劳动合同并无不当。原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金的请求可予支持。
二、原告应否支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额。
原告认为，在被告的劳动合同到期后，原告已通过邮件向劳动合同即将到期的员工群发邮件，要求该些员工尽快将签好的劳动合同交还公司人力资源部，故双方自2012年5月22日后未签订书面劳动合同的过错不在于原告在于被告。为此，原告提供邮件打印件一份，该邮件打印件显示：续签合同通知仲颖（zhongying@1510.com.cn）、发件时间2012年5月2日（周三）9：36、收件人duying@1510.com.cn；tangxuefang@1510.com.cn；wangfeng……、抄送人资部-
檀敏、邮件内容：下列人员劳动合同已到期。新的劳动合同公司已盖完章，你们已领取，请及时签订完后交还公司人力资源部。下附表格，分别为行政部崔东军、营运部汤雪芳、物流部温子奕、物流部舒杰。另，原告说明称1510.com.cn是公司邮箱的后缀。
被告认为，邮件的真实性无法确认，该邮件未经公证，不符合证据的形式要件。
本院认为，被告提供的关于异动事项而回复原告人事部的邮件中被告的邮箱地址均为：tangxuefang@1510.com.cn、人资部檀敏的邮箱地址均为：tanmin@1510.com.cn，故原告称公司邮箱后缀为1510.com.cn，应属事实，本院予以确认。原告提供的上述邮件打印件中被告的邮箱亦为tangxuefang@1510.com.cn，亦出现人资部-
檀敏等字样，均可与被告提供的邮件对应。同时，本案审理过程中，原、被告双方均提供邮件作为证据，且均未公证，但该些邮件内容与其它证据均可对应，故被告以邮件未经公证为由要求不予采信的抗辩意见本院不予采纳。综上，本院对于原告提供的上述邮件打印件予以采信，根据该份邮件显示的内容可知，原告已于2012年5月2日通知被告等人尽快将公司盖好章被告已领取的劳动合同签订完后交还公司人力资源部。据此，原告认为原、被告双方未签订书面劳动合同的过错在于被告的意见，本院予以采纳；原告要求不支付被告2013年4月17日至2013年5月21日期间未签订劳动合同二倍工资差额的请求，本院予以支持。
三、原告应否支付被告2014年4月工资。
1、原告认为，原告在2014年4月4日向被告发出《解除劳动关系通知书》，原、被告劳动关系应在该日已结束。2014年3月、4月被告分别旷工30天、17天。原告并提供电子考勤机考勤记录、数据提取过程照片打印件予以证明。
被告认为，原告上述考勤记录未经公证，不予认可。原告实际是在2014年4月6日通过快递发出的《解除劳动关系通知书》，被告是在2014年4月8日收到，被告实际在原告处工作至2014年4月8日。另外，2014年4月5日至7日是清明节假期，不是原告认为的被告旷工。因此，被告主张的2014年4月份工资即主张至2014年4月8日。
本院认为，原告虽然于2014年4月4日作出解除劳动关系的意思表示，但就该意思表示到达被告的时间未予举证证明。现被告确认于2014年4月8日方收到原告发出的《解除劳动关系通知书》，故本院认为原、被告劳动关系应自被告收到该日方可解除。2014年3月至4月，原、被告间就岗位调整多次进行沟通，原告并于2014年3月13日将被告日常工作电脑等予以变更，据此可认为系因原告原因导致被告在此期间无法正常提供劳动。现被告向原告主张2014年4月份工资，原告应予支付。
2、支付标准。原告认为，被告每月工资并非被告提供的银行账户交易明细清单所显示的金额，且原告每月仅向被告发放一次工资，并非分两笔发放。原告并向本院申请调查令，至中国银行上海市徐泾支持进行调查，并提供持令调查所得的2013年4月-2014年3月公司工资发放明细予以证明。其中2013年4月至2013年8月为3，711.94元／月、2013年9月至2014年2月为2，718.50元／月，2014年3月为2，552.99元。
被告对原告上述证据不予认可，认为应按仲裁及本院审理中被告提供的银行账户交易明细清单及工资条为准，原告有时一个月分两笔发放工资。被告并出示2008年8月至2014年5月银行账户交易明细清单、工资条5份（三组）予以证明。其中，银行账户交易明细清单显示，2013年3月为3，732.80元、2013年4月至8月为3，711.94元／月、2013年9月至12月为每月1，000元和2，718.50元两笔进账、2014年1月至2月为每月1，700元和2，718.50元两笔进账、2014年3月为1，606.21和2，552.99元两笔进账。工资条显示一组为3，711.94元、一组为1，000元、2，718.50元、一组为1，700元、2，718.50元。
原告对被告上述工资条认为没有反映具体发放日期、制作公司，对真实性不予认可，认为不是原告公司制作；对银行账户交易明细清单无异议，但明细未明确体现出工资发放情况。
本院认为，被告提供银行账户交易明细清单显示的工资金额历时多年，工资金额前后一致、相差甚微，且与工资条的金额可以对应，本院予以采信。原告作为用人单位，对被告主张的工资金额不予认可，应提供公司发放工资的原始财务凭证予以证明。现原告持调查令调查所得的工资发放明细，与被告提供的每月单笔到账时的工资金额一致，与分两笔进账时的一笔工资金额相同，但较之被告自2008年至2013年8月期间的工资每月相差1，000余元，据此本院认为原告该份证据虽系持调查令所得，但与事实不符，亦无公司财务凭证予以佐证，故对其证明内容本院不予采信。综上，被告2013年4月至2014年3月期间的月平均工资应为3，869.16元，原告应以该标准支付被2014年4月1日至8日的工资1，105.47元。
综上，根据庭审确认的事实，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告在被告岗位调整一事中已尽到用人单位应尽之诚信磋商义务，原告以《员工手册》的相关规定解除被告的劳动合同并无不当，原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。原、被告虽然自2012年5月22日后未再签订书面劳动合同，但根据原告提供的证据可知被告在2012年5月初已将盖好章的劳动合同交予被告，并要求被告签订好后尽快交回公司，据此，原告认为原、被告双方未签订书面劳动合同的过错在于被告的意见，本院予以采纳；原告要求不支付被告未签订劳动合同二倍工资差额的请求，本院亦予支持。原、被告间劳动关系于2014年4月8日解除，被告非因自身原因不能提供正常劳动，故原告应按3，869.16元／月的标准支付被告2014年4月1日至8日的工资1，105.47元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，判决如下：
一、原告上海智造空间家居用品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告汤雪芳2014年4月1日至8日工资1，105.47元；
二、原告上海智造空间家居用品有限公司要求不支付被告汤雪芳2013年4月17日至5月21日期间未签订劳动合同二倍工资差额4，450.20元的请求予以支持；
三、原告上海智造空间家居用品有限公司要求不支付被告汤雪芳违法解除劳动关系赔偿金49，400.40元的请求予以支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告汤雪芳负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 李建军
代理审判员 王冰如
人民陪审员 沈建芳
二〇一五年二月十一日
书 记 员 李莹晖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。