山东省即墨市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0282民初14505号原告韩建品，男，1962年12月15日出生，汉族，住即墨市。委托代理人宋稚夫，山东诚功（崂山）律师事务所律师。委托代理人林鸿刚，山东诚功（崂山）律师事务所律师。被告青岛长青荣金属制品开发有限公司，住所地即墨市通济办事处王家院村工业园。统一社会信用代码91370282737282559P。法定代表人陈多付，经理。委托代理人曲永军，山东海政律师事务所律师。委托代理人李国显，山东海政律师事务所律师。原告韩建品与被告青岛长青荣金属制品开发有限公司（以下简称长青荣公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服即墨市劳动人事争议仲裁委员会即劳人仲案字[2016]第391号仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院受理后，分别以（2016）鲁0282民初14505号，（2016）鲁0282民初14526号立案，因两案系同一事实同一法律关系，本院依法将（2016）鲁0282民初14526号移送至（2016）鲁0282民初14505合并审理，并依法组成合议庭，于2017年3月6日公开开庭进行了审理。原告韩建品委托代理人宋稚夫、林鸿刚，被告长青荣公司委托代理人曲永军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩建品诉称，原告于2014年10月12日入职被告处。工作后被告一直未与原告签订劳动合同，也没有缴纳社会保险。2015年4月21日原告在工作时被货物砸伤，经即墨市人力资源和社会保障局认定为工伤，后青岛市劳动能力鉴定委员会认定工伤伤残一级。为维护合法权益，根据《劳动合同法》、《劳动争议仲裁法》、《工伤保险条例》等法律规定的规定，原告提起诉讼，请求依法判令：1、确认原告自2014年10月12日起与被告存在劳动关系；2、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额37994元；3、被告支付原告停工留薪期工资55264元；4、被告支付原告住院伙食补助费1840元；5、被告支付原告出院后至定残前的护理费58191.9元；6、被告支付原告一次性伤残补助金93258元；7、被告自2016年7月起按月支付原告伤残津贴3108.6元并随国家相关政策的调整而调整；8、被告自2016年7月起按月支付原告定残后的护理费2238元并随青岛市社评工资的调整而调整。被告长青荣公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，1、被告不应支付上述原告所主张的诉讼请求。2、即使需要被告支付原告上述诉讼请求，原告所主张的诉讼请求赔偿数额过高。3、原告主张的第七、八条诉讼请求，即使需要计算伤残津贴和护理费，不应自2016年7月开始计算，应从2016年8月开始计算。在长青荣公司与韩建品（2016）鲁0282民初14526号劳动争议纠纷一案中：长青荣公司诉称，2016年12月5日，即墨市劳动人事争议仲裁委员会作出即劳人仲案字（2016）第391号裁决书。被告认为，被告支付原告一次性伤残补助金81186.03元的仲裁请求，被告支付原告住院伙食补助费1840元的仲裁请求，被告支付原告未签订劳动合同一倍工资16002.18元的仲裁请求，不应予以支持。综上，请求人民法院查清本案事实，请求依法判令:1、被告不支付原告一次性伤残补助金81186.03元；2、被告不支付原告住院伙食补助费1840元；3、被告不支付原告未签订劳动合同一倍工资16002.18元；4、诉讼费由原告承担。韩建品未提交书面答辩，在庭审中口头辩称，被告的诉讼请求无事实和法律依据，应依法驳回。原告是被告处员工，并在2015年4月21日受工伤，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残一级，根据劳动合同法和工伤保险条例的规定，应支付各项待遇。经本院开庭审理查明，原告韩建品于2014年10月12日到被告长青荣公司处工作，双方未签订书面劳动合同，被告长青荣公司未为原告韩建品缴纳社会保险费。2015年4月21日，原告韩建品在被告长青荣公司处工作时受伤，受伤后原告韩建品于2015年4月21日至6月10日在解放军401医院住院治疗50天，2015年6月10日至7月22日在即墨市中医医院住院治疗42天，医疗费由被告长青荣公司负担。2015年9月17日，即墨市人力资源和社会保障局作出了青即人社伤认决字[2015]第JM000683号工伤认定决定，认定韩建品受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。2016年7月19日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳伤鉴字[2016]第001941号即墨劳动能力鉴定结论通知书，确认韩建品同志劳动功能障碍程度为伤残壹级，生活自理障碍为完全生活自理障碍。2016年10月8日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳鉴函[2016]078号《关于胫腓骨骨折等部位停工留薪期限问题的复函》，认定韩建品四肢不全瘫等工伤部位的停工留薪期限为十二个月。原告韩建品2014年11月份工资3103.09元、12月份工资3926.46元、2015年1月份工资3333.8元、2月份工资1042.06元、3月份工资3629.04元。原告韩建品受伤前月平均工资为3498元，原告韩建品2015年2月份工资1042.06元，低于即墨市最低工资标准，不属于正常工作期间的月工资，不宜作为计算月平均工资的标准。原告韩建品主张其月平均工资3454元，本院予以采信。2016年8月5日，原告韩建品向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：1、被告长青荣公司支付未签劳动合同双倍工资差额37994元、停工留薪期工资55264元、出院后至伤残鉴定前护理费58191.9元、一次性伤残补助金93258元、伤残津贴251796.6元、护理费394615.36元，确认双方自2014年10月12日至今存在劳动关系。庭审前，原告韩建品将伤残津贴变更为要求被告自停工留薪期满后每月支付原告伤残津贴3108.6元，并随国家政策调整而调整；将护理费变更为自停工留薪期后每月支付原告青岛市社平工资50%护理，并随国家政策调整而调整；增加要求被告支付住院伙食补助费1840元的仲裁请求。仲裁委员会经审理，于2016年12月5日作出了即劳人仲案字[2016]第391号仲裁裁决，裁决：一、确认原告韩建品自2014年10月12日至今与被告长青荣公司存在劳动关系；二、被告长青荣公司在裁决书生效之日起十五日内支付原告韩建品一次性伤残补助金81186.03元、停工留薪期工资36082.68元、住院伙食补助费1840元、2014年11月12日至2015年4月21日未签订劳动合同一倍工资16002.18元；三、自2016年8月起被告长青荣公司每月支付原告韩建品伤残津贴2706.2元至失去伤残津贴领取条件，并随国家政策调整而调整；四、自2016年8月起被告长青荣公司每月支付原告韩建品护理费2238元至失去护理费领取条件，并随社平工资调整而调整；五、驳回本案原告韩建品的其它仲裁请求。原、被告均对该仲裁裁决不服，分别向本院提起诉讼，要求判如所请。上述事实有原、被告的陈述，原告韩建品提交的证明一份，及本院调取的仲裁委员会即劳人仲案字[2016]第391号仲裁案卷在案佐证，经质证，本院予以确认。本院认为，原告韩建品在工作中受伤，经人社部门认定为因工负伤，鉴定为伤残壹级，完全生活自理障碍，对此本院予以确认。根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原、被告的诉讼请求，本院认为：1、关于原告韩建品要求确认其自2014年10月12日起与被告长青荣公司存在劳动关系，并要求被告长青荣公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额37994元的诉讼请求，根据查明的事实，原告韩建品自2014年10月12日到被告长青荣公司工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”因此，原告韩建品自2014年10月12日起与被告长青荣公司存在劳动关系。原告韩建品在被告长青荣公司处工作期间，双方未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告长青荣公司应支付原告韩建品2014年11月12日至2015年10月12日未签订劳动合同二倍工资差额35621.71元（3103.09元÷21.75天×13天+3926.46元+3333.8元+1042.06元+3629.04元+3454元×6个月+3454元÷21.75天×7天）。因此，关于原告韩建品的该诉讼请求，本院予以部分支持。关于被告长青荣公司要求不支付原告韩建品未签订劳动合同双倍工资差额16002.18元的诉讼请求，本院不予支持。2、关于原告韩建品要求被告长青荣公司支付停工留薪期工资55264元并按月支付伤残津贴3108.6元，随国家相关政策的调整而调整的诉讼请求，原告韩建品后在诉讼过程中明确要求被告长青荣公司按照伤残津贴的标准支付停工留薪期之后的相关待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，原告韩建品之伤经鉴定应享受十二个月的停工留薪期，因此，被告长青荣公司应支付原告韩建品停工留薪期工资41448元（3454元×12个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十五条第二项、第六十二条第二款的规定，被告长青荣公司应自2016年4月21日起按月支付原告韩建品伤残津贴3108.6元（3454元×90%），至失去伤残津贴领取条件止，随国家相关政策的调整而调整。因此，关于原告韩建品的该诉讼请求，本院予以支持。3、关于原告韩建品要求被告长青荣公司支付住院伙食补助费1840元的诉讼请求，本院认为，原告韩建品共住院治疗92天，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第六十二条第二款的规定以及相关政策规定，被告长青荣公司应支付原告韩建品住院伙食补助费1840元（20元×92天）。因此，关于原告韩建品的该诉讼请求，本院予以支持，关于被告长青荣公司要求不支付原告韩建品住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。4、关于原告韩建品要求被告长青荣公司支付出院后至定残前的护理费58191.9元，并自2016年7月起按月支付定残后的护理费2238元，随青岛市社评工资的调整而调整的诉讼请求，原告韩建品之伤经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为完全生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十四条、第六十二条第二款的规定，被告长青荣公司应自2015年7月23日起按月支付原告韩建品护理费2238元（4476元×50%），至失去护理费领取条件止，并随青岛市社平工资调整而调整。因此，关于原告韩建品的该诉讼请求，本院予以部分支持。5、关于原告韩建品要求被告长青荣公司支付一次性伤残补助金93258元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十五条第一项、第六十二条第二款的规定，被告长青荣公司应支付原告韩建品一次性伤残补助金93258元（3454元×27个月）。因此，关于原告韩建品的该诉讼请求，本院予以支持。关于被告长青荣公司要求不支付原告韩建品一次性伤残补助金81186.03元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一项、第二项、第六十二条第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告韩建品与被告青岛长青荣金属制品开发有限公司自2014年10月12日起存在劳动关系；二、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内支付原告韩建品未签订书面劳动合同二倍工资差额35621.71元；三、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内支付原告韩建品停工留薪期工资41448元；四、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内支付原告韩建品住院伙食补助费1840元；五、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内支付原告韩建品一次性伤残补助金93258元；六、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内自2016年4月21日起按月支付原告韩建品伤残津贴3108.6元，至原告韩建品失去伤残津贴领取条件止，并随国家相关政策的调整而调整；七、被告青岛长青荣金属制品开发有限公司于判决生效后十日内自2015年7月23日起按月支付原告韩建品护理费2238元，至韩建品失去护理费领取条件止，并随青岛市社平工资调整而调整；八、驳回原告韩建品的其他诉讼请求；九、驳回被告青岛长青荣金属制品开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费20元（原、被告各预缴10元），由被告青岛长青荣金属制品开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  宋金修审 判 员  刘平平人民陪审员  张方志二〇一七年三月七日书 记 员  王文萃附法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”2、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”3、《工伤保险条例》第三十条第四款的规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”4、《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”5、《工伤保险条例》第三十四条的规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”6、《工伤保险条例》第三十五条第一项、第二项的规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；……”7、《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”8、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”