云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第340号
上诉人（原审被告）ＸＸ芬，女，汉族，云南省大关县人。
委托代理人胡源理，云南滇东北律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨通翠，女，汉族，云南省大关县人。
上诉人ＸＸ芬因与被上诉人杨通翠健康权纠纷一案，不服大关县人民法院（2014）大民初字第253号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：2013年11月5日14时许，杨通翠与ＸＸ芬在大关县高桥镇新场村桂花沟村民小组斑竹林处因琐事发生纠纷，双方相互争吵，并发生抓扯，在抓扯过程中杨通翠受伤。伤愈后杨通翠自行委托昆明医科大学司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定评估。在审理过程中ＸＸ芬对杨通翠自行委托的鉴定意见提出异议，并书面申请重新鉴定，经双方协商由人民法院指定鉴定机构重新鉴定，尔后杨通翠未配合重新鉴定。
原审法院经审理认为，公民的健康权受国家法律保护，侵害公民的身体健康权造成损害的，应当承担侵权的民事赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中根据大关县公安局高桥派出所对杨通翠、ＸＸ芬及在场人员的询问情况，ＸＸ芬与杨通翠产生纠纷时，未寻求正当渠道解决，反之是与杨通翠相互争吵、抓扯，对杨通翠受伤的后果有过错，应承担相应的民事赔偿责任。杨通翠面对纠纷，未通过正确的渠道解决，反之与ＸＸ芬争吵、抓扯，是引起此次纠纷的因素之一，对造成自身的伤害后果有一定过错，应减轻ＸＸ芬的民事赔偿责任。鉴于本案实际，确认ＸＸ芬承担50%的民事赔偿责任，杨通翠自行承担50%的责任。杨通翠在庭审中诉称对此次纠纷的引发没有过错，与庭审查明的事实不符，不予采纳；ＸＸ芬辩称此次纠纷属正当防卫的理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，杨通翠的医疗费，大关县人民医院住院医疗费及门诊费2348.66元和昭通市第一人民医院住院医疗费及门诊费22163.11元予以支持；对于昭通市第一人民医院处方单248.37元，不属正式发票，不予支持，昭通市中医院医疗费463.64元，系杨通翠在昭通市第一人民医院住院治疗期间擅自外出治疗产生的费用，属擅自扩大损失，不予支持；误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。杨通翠提交了大关县人民医院医疗证明书，证明住院治疗2日，昭通市第一人民医院出具的出院证、医疗证明书及病历，证明杨通翠实际住院治疗34日，因大关县人民医院和昭通市第一人民医院住院时间重合，需扣除1日，故杨通翠在两处医院实际住院治疗日期确定为35日，但杨通翠未提交证据证明其收入情况，故其误工费应参照本地实际，35天×76元／天=2660元予以支持；护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。杨通翠主张护理费，但未提供证据证明确需护理，故其护理费本院不予支持；住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。杨通翠的伙食补助费为35天×100元／天=3500元予以支持；交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。杨通翠主张交通2000元，未提供证据予以证明，鉴于本案实际，酌情支持190元（一人高桥至大关30元、大关至昭通25元、昭通至高桥45元、高桥至昭通往返90元）；对于杨通翠主张的残疾赔偿金，后续治疗费、误工损失日、营养期、护理期、鉴定费，其提交了昆明医科大学司法鉴定中心鉴定意见书三份，但ＸＸ芬对杨通翠自行委托鉴定的十级伤残有异议，并提出重新鉴定，经双方协商由人民法院指定鉴定机构重新鉴定，因杨通翠不配合重新鉴定，重新鉴定工作被迫终结。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由拒不提供相关证据材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”因此杨通翠拒不配合重新鉴定应对其主张的十级伤残及后续治疗费等这一事实承担举证不能的法律后果，故杨通翠要求ＸＸ芬赔偿残疾赔偿金等费用，不予支持。大关县公安局司法鉴定中心鉴定费300元予以支持，以上费用31161.77元，ＸＸ芬应承担31161.77元×50%=15580.89元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、ＸＸ芬赔偿杨通翠医疗费、误工费等15580.89元，限于本判决生效后30日内履行；二、驳回杨通翠其余诉讼请求。案件受理费610元，由杨通翠负担305元，ＸＸ芬负担305元。
ＸＸ芬不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，驳回杨通翠的全部诉讼请求。其上诉理由是：1.原审认定事实不清，适用法律错误。事发当天，杨通翠先辱骂上诉人，从她家地里跑下来先动手打上诉人，上诉人为自保被迫还击，是一种正当防卫行为。在高桥派出所对上诉人和龙昌芬的询问笔录里都有记录。龙昌芬在公安机关陈述上诉人打杨通翠，完全是因为亲属偏袒杨通翠所作伪证；2.杨通翠擅自转院，自行扩大的损失获得一审法院支持错误。杨通翠殴打上诉人，上诉人被迫还击，发生肢体冲突时间很短，杨通翠伤情不严重，可以在村卫生所治疗就可以了，退一步来说在高桥镇卫生院治疗就足够了。但杨通翠擅自转院到大关县、昭通市第一人民医院住院治疗，不是合法转院，杨通翠严重违背了治疗的必要性和合理性，扩大损失应自行承担，原审判决上诉人承担该笔费用属适用法律错误。
杨通翠作了服判答辩。
在本案二审诉讼中，ＸＸ芬对原审认定的事实无异议，对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：1.ＸＸ芬是否构成正当防卫；2.杨通翠在治疗过程中，是否存在扩大损失的行为。
针对以上争议焦点，评判如下：
（一）关于ＸＸ芬是否构成正当防卫的问题。
ＸＸ芬上诉主张杨通翠先辱骂、动手打其，其为自保被迫还击，是一种正当防卫行为。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百二十八条规定“因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。”构成正当防卫需是为了保护自己或他人的合法利益或社会公共利益免受正在进行的不法侵害采取防卫。本案，根据一审法院依职权调取的本案纠纷发生后，大关县公安局高桥派出所对ＸＸ芬、龙昌芬、杨通翠的调查笔录，证明了2013年11月5日ＸＸ芬、杨通翠因琐事相互辱骂，并发生相互抓扯的事实。ＸＸ芬不构成正当防卫，其上诉主张构成正当防卫，但未提交证据证明其是为了保护自己的合法利益免受正在进行的不法侵害，对杨通翠进行防卫，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，应由其承担举证不能的法律后果。杨通翠、ＸＸ芬因琐事发生纠纷，双方未采用合法途径解决，相互抓扯导致矛盾升级，杨通翠在抓扯中受伤，双方均存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，ＸＸ芬对杨通翠的损失应承担赔偿责任，由于杨通翠在本案中也存在过错，原审根据双方过错程度及本案实际，判决杨通翠自行承担50%的责任，ＸＸ芬对杨通翠的损失承担50%的责任，即15580.89元（31161.77元×50%）。
（二）关于杨通翠在治疗过程中，是否存在扩大损失的行为的问题。
ＸＸ芬上诉主张杨通翠擅自转院到大关县人民医院、昭通市第一人民医院住院治疗，不是合法转院，扩大损失应自行承担。本院认为，一审法院依职权调取的大关县公安局高桥派出所对周仙林的调查笔录，证明了2013年11月5日杨通翠受伤后到高桥镇新场卫生室治疗，医生周仙林觉得杨通翠的病情严重，通知杨通翠转院。杨通翠当天转院到大关县人民医院住院治疗。次日杨通翠转院到昭通市第一人民医院住院治疗。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”ＸＸ芬上诉主张杨通翠在大关县人民医院、昭通市第一人民医院住院治疗，严重违背治疗的必要性和合理性，扩大损失应自行承担，但未举证证明杨通翠在大关县人民医院及昭通市第一人民医院住院治疗，属不必要治疗，两家医院在治疗过程中存在不合理的地方，应由其承担举证不能的法律后果。原审法院根据根据大关县人民医院，昭通市第一人民医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合杨通翠的病历和诊断证明等相关证据，对杨通翠在大关县人民医院住院医疗费及门诊费2348.66元、昭通市第一人民医院住院医疗费及门诊费22163.11元、杨通翠住院35天的误工费2660元、住院伙食补助费3500元、大关县公安局司法鉴定中心鉴定费300元予以确认，并酌情确认杨通翠交通费190元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，合法恰当。ＸＸ芬的该上诉理由不能成立。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币610元，由ＸＸ芬承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 李 宏
审判员 杨胜洪
二〇一五年四月十四日
书记员 付 鹏