宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴利刑初字第329号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
被告人马某某（曾用名马某甲），男，1988年3月13日出生。2015年7月8日，因涉嫌犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区公安局森林分局取保候审。2015年9月8日，经本院决定取保候审。
辩护人高宏，宁夏清瞳律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检刑诉（2015）292号起诉书指控被告人马某某犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，于2015年9月8日向本院提起公诉。2015年12月21日，宁夏回族自治区利通区人民检察院以被告人马某某的行为构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪向本院变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员张秀琳出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2015年7月1日，被告人马某某在吴忠市利通区金银滩镇杨马湖村1队农田边的树下，非法猎捕野生动物4只，后被告人马某某将该野生动物出售或者赠与他人，获利150元。经宁夏回族自治区森林资源司法鉴定中心鉴定，涉案野生动物为红隼，属于国家II级重点保护野生动物。破案后，涉案的红隼（活体）均已被解救。
公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：1、证人证言；2、现场勘查、检查笔录；3、物证；4、书证；5、鉴定意见；6、电子数据；7、视听资料；8、被告人供述；9、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人马某某无视国家法律，违反国家野生动物保护法规，非法猎捕国家二级保护动物红隼4只，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，应当以非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人马某某犯罪后，如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。
被告人马某某当庭自愿认罪，提出其行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪的辩解理由。
被告人马某某的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人马某某的行为应当构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪；2、被告人马某某非法出售红隼二只；3、被告人马某某到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白；4、被告人马某某系偶犯、初犯，且悔罪态度良好，没有社会危险性，应当适用缓刑。
经审理查明，2015年7月1日，被告人马某某在吴忠市利通区金银滩镇杨马湖村1队自己承包的水稻田边树下，非法猎捕4只野生动物幼鸟，带回位于吴忠市利通区金星巷的万家通快递公司吴忠分公司，并通过互联网发送出售野生动物的信息，后将非法猎捕的红隼向李某某出售一只，获利100元，向马某乙出售红隼一只，获利50元，向石某某、马某乙分别赠送红隼一只。经宁夏森林资源司法鉴定中心鉴定，被告人马某某非法猎捕的野生动物属于国家II级重点保护动物红隼。破案后，被告人马某某非法猎捕的红隼（活体）四只均已被解救送往银川市中山公园动物园。
上述犯罪事实，有公诉机关当庭出示、质证的下列证据证实：
1、宁夏回族自治区吴忠市公安局利通分局受案登记表、立案决定书，证实公安机关接到群众举报被告人马某某通过手机微信圈非法出售野生动物的信息后，对被告人马某某非法出售珍贵、濒危野生动物罪一案立案侦查；
2、证人马某乙在公安机关的证言，证实证人马某乙看到被告人马某某在万家通快递公司吴忠分公司养着一只红隼，向被告人马某某索要后养在证人马某丙的超市里，没有给被告人马某某钱。后证人马某乙再次在万家通快递公司吴忠分公司门口看到一只红隼，向被告人马某某购买后支付被告人马某某现金50元；
3、证人石某某在公安机关的证言，证实2015年7月1日，证人石某某在手机微信上看到被告人马某某出售红隼的信息，第二天找被告人马某某索要红隼一只，没有给被告人马某某钱；
4、证人李某某在公安机关的证言，证实2015年7月3日，证人李某某看到被告人马某某在万家通快递公司吴忠分公司养着四只红隼，向被告人马某某索要时，被告人马某某声称100元一只。后证人李某某购买红隼一只，支付被告人马某某现金100元；
5、吴忠市公安局森林分局扣押决定书、扣押物品、文件清单及照片、随案移送清单，证实2015年7月7日，公安民警从证人石某某、马某乙、李某某处分别扣押活体红隼一只、二只、一只，从被告人马某某处扣押黑色三星手机一部、人民币现金150元；
6、吴忠市公安局森林分局提取痕迹、物证登记表、宁夏森林资源司法鉴定中心宁森司鉴字（2015）067号司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经宁夏森林资源司法鉴定中心鉴定，四只涉案野生动物为红隼；
7、银川市中山公园动物园出具证明一份，证实2015年7月8日，银川市中山公园动物园收到吴忠市公安局森林分局送来救护的野生动物红隼活体四只；
8、现场勘验笔录及照片、现场勘验平面示意图、指认犯罪现场笔录及照片，证实犯罪现场概貌；
9、吴忠市公安局网络安全保卫支队吴公（网安）检（2015）24号电子证物检查工作记录，证实被告人马某某通过手机微信发布出售野生动物红隼的信息；
10、被告人马某某在公安机关及当庭的供述，证实2015年7月1日，被告人马某某在吴忠市利通区金银滩镇杨马湖村1队水稻田边树下捡到四只鸟带回万家通快递公司吴忠分公司喂养，其通过互联网查询到捡回的四只鸟是鹞子，并在微信朋友圈发布了四只红隼的视频以及是否有人要红隼的信息。2015年7月2日，证人石某某向被告人马某某索要红隼一只，没有给钱。2015年7月4日，证人马某乙向被告人马某某索要红隼一只，没有给钱。后又向被告人马某某购买红隼一只，支付被告人马某某现金50元。2015年7月3日，证人李某某向被告人马某某购买红隼一只，支付被告人马某某现金100元；
11、被告人马某某的常住人口信息，证实被告人马某某身份、年龄及刑事责任能力承担情况。
上述证据经庭审质证，被告人马某某及其辩护人均没有异议。经审核，以上证据来源合法，证明内容客观真实，并与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人马某某无视国家法律，违反野生动物保护法，非法猎捕国家重点保护的珍贵、濒危野生动物红隼四只，并将其中二只红隼出售给他人、二只赠送给他人，其行为已触犯刑法，构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控被告人马某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人马某某被公安机关采取强制措施后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人马某某当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，且四只被非法猎捕的红隼活体均已被解救，并送往宁夏回族自治区银川市中山公园救治，可以酌情从轻处罚。被告人马某某及其辩护人所提被告人马某某的行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪的辩解理由及辩护意见，本院审核后认为，被告人马某某非法猎捕珍贵、濒危野生动物红隼四只，其行为达到犯罪既遂之后，出售珍贵、濒危野生动物的不法状态仍在继续存在，由于其出售珍贵、濒危野生动物的持续已经被非法猎捕珍贵、濒危动物罪的犯罪构成所评价，是事后不可罚行为，不是引起了新的权益侵害行为，因此被包含在非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪之内，不另外评价为新的犯罪，对被告人马某某应当以非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪定罪处罚。故被告人马某某及其辩护人所提被告人马某某行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪的辩解理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人马某某辩护人所提被告人马某某非法出售红隼二只及到案后能如实供述自己的罪行，且系初犯、偶犯，应当对被告人马某某适用缓刑的辩护意见符合本案的客观事实和相关法律规定，本院予以采纳。为了保护国家环境资源，维护国家对野生动物资源的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人马某某犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、违法所得150元，予以没收，上缴国库；
三、作案工具：黑色“三星”牌SM-W2015手机一部（串号：355219060477640）予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 杜卫军
审 判 员 谢丰丞
代理审判员 杨 慧
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 马晶雪
附：本判决书所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。