广东省乳源瑶族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶乳法刑初字第13号
公机关乳源瑶族自治县（下简称乳源县）人民检察院。
被告人曹某某，男，湖南省宜章县人，汉族，高中文化。
辩护人吴兴林，男，广东山外山律�事务所律师。
乳源县人民检察院以乳检公诉刑诉（2014）11号起诉书指控被告人曹某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2014年2月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。乳源县人民检察院指派检察员文爱国出庭支持公诉，被告人曹某某及辩护人吴兴林到庭参加诉讼。现已审理终结。
乳源县人民检察院指控：被告人曹某某在1997年与原乳源县侯公渡镇人民政府签订协议建设农贸市场，由原乳源县侯公渡镇人民政府划拨20200平方米土地（此地被告人曹某某于1999年在乳源县国土资源局办理了土地使用证，土地性质为国有划拨建设用地，土地用途：建市场，证号：乳府国用字（99）第02320300008号，土地使用者：侯公渡镇农贸市场（曹某某），面积为：20200平方米。），由被告人曹某某自筹资金进行建设农贸市场。市场实际建设面积为11763平方米，�余土地面积为8437平方米，在剩余土地中经依法审批转让的面积为3134.6平方米，公共巷道面积为1036平方米，最后剩余未建设空地面积约为4266平方米。
2005年曹某某与侯公渡新民村委会村民江某某私下协议以人民币150元每平方米的土地价格将侯公渡中心市场剩余未建空地共588平方米抵押其拖欠江某某人民币88100元的工程款。
2010年5月，被告人曹某某在未经审批的情况下将剩余的3678平方米土地私自转让给林某甲、刘某、廖某甲、丘某甲、杨某某、付某某、林某乙、侯某甲、廖某乙、丘某乙、侯某乙、黄某某、廖某丙共十三户人建造房屋，每户支付人民币58184.61元，购得土地290.923平方米，被告人曹某某共收取购地款人民币756399.93元。
公诉机关就指控的上述犯罪事实当庭讯问了被告人曹某某，宣读了证人证言、被告人的供述材料、现场勘查材料，出示了现场照片等证据。据此认为，被告人曹某某无视国家法律，非法转让、倒卖土地使用权，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当以非法转让、倒卖土地使用权罪追究被告人曹某某的刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，依法提起公诉，请依法判处。
被告人曹某某辩称，其认为这块地的来源是市场建设用地不是划拨用地，是原侯公渡镇人民政府出面其出钱去县国土资源局办理了《国有土地使用权证》的；这块土地是可以出卖；其认为其是无罪的。辩护人吴兴林的辩护意见是：一、其对公诉机关指控的罪名持异议，其认为罪名不成立，理由如下：1、从农贸市场的建设用地来看，被告人曹某某一直认为是政府无偿划拨的，但是从侯公渡政府的请示报告里面，也充分反映这个是规范用�；2、从另一协议里面的第二条“市场的规范和征用问题”来看，协议里面没有表示清楚；3、被告人曹某某要求国土资源局对4000多平方米要求出让的时候，国土资源局出了一个函，函里面清楚地说明，该土地是规范用地，在建设局、国土资源局的相关资料里面很清楚的说明了规范的从市场用地转为居住用地；4、起诉书所指控的盈利数额其认为事实不清，证据不足。二、从土地的用途上，从市场用地变更为居住建设用地也符合法律的规定。三、被告人所卖出的4000多平方米的土地，都签订了合约，是合法的。四、建设侯公渡市场是由被告人曹某某出资，其收取回报。综上，本案的发生是多种原因造成的，其认为被告人并不是恶意的行为，不构成非法转让、倒卖土地使用权罪。
经审理查明：被告人曹某某在1997年与原乳源县侯公渡镇人民政府签订协议建设农贸市�，由原乳源县侯公渡镇人民政府划拨20200平方米土地，被告人曹某某于1999年在乳源县国土资源局办理了土地使用证，土地性质为国有划拨建设用地，土地用途为：建市场［证号：乳府国用字（99）第02320300008号，土地使用者：侯公渡镇农贸市场（曹某某），面积为：20200平方米］，由被告人曹某某自筹资金进行建设农贸市场。市场实际建设面积为11763平方米，剩余土地面积为8437平方米，在剩余土地中经依法审批转让的面积为3134.6平方米，公共巷道面积为1036平方米，最后剩余未建设空地面积约为4266平方米。
2005年被告人曹某某与乳源县乳城镇新民村村民委员会村民江某某私下协议，以约定人民币150元每平方米的土地价格将侯公渡中心市场剩余未建空地共588平方米抵押其拖欠江某某人民币88100元的工程款。
2010年5月，被告人曹某某在未经审批的情况下将剩余的3678平方�土地私自转让给林某甲、刘某、廖某甲、丘某甲、杨某某、付某某、林某乙、侯某甲、廖某乙、丘某乙、侯某乙、黄某某、廖某丙共十三户人建造房屋，每户支付人民币58184.61元购得土地290.923平方米，被告人曹某某共收取购地款人民币756399.93元。
上述事实，有下列由公安机关依法取得并经当庭宣读、质证等法庭调查程序查证属实，证据内容客观、真实，本院予以确认并作为本案的定案依据的证据证实。
一、书证
1、乳源县公安局出具的《到案经过》证实被告人曹某某于2013年9月5日在其位于乳源县乳城镇解放北路的家中被抓获到案的事实。
2、乳源县公安局出具的《户籍证明》证实被告人曹某某身份信息，同时证实被告人曹某某是完全刑事责任能力的人的事实。
3、证人林某甲、刘某、廖某甲、丘某甲、杨某某、付某某、林某乙、侯某甲、廖某乙、丘某乙、侯某�、黄某某、廖某丙十三户人与被告人曹某某签订的《合约》和被告人曹某某书写的《收条》，证实十三户人均向被告人曹某某购买了土地，每户购买290.923平方米，各支付了现金人民币58184.61元的事实。
4、韶关市金地地产评估测绘有限公司出具的《评估报告》证实，被告人曹某某曾将位于乳城镇侯公渡农贸市场后侧（原乳源县侯公渡镇共和村）面积为4060.89平方米居住用地的土地使用权出让价格估价的事实。
5、《农贸市场协议书》证实，原侯公渡镇人民政府与被告人曹某某于1997年1月28日签订建设农贸市场协议，协议内容为：市场分农贸市场和商贸市场两部分。第一期建设农贸市场，面积14160平方米；第二期建设商贸市场，面积6600平方米。土地的使用权及其面上的建筑物在双方协议期内完全归被告人曹某某的事实。
6、《国有土地使用权证》证实，土地的使用者为�告人曹某某，用地面积20200平方米，用途为建设市场。被告人曹某某于2003年5月13日转让337平方米给邱永红；2000年4月27日转让1161平方米给乳源县电信局使用；2000年10月16日转让436.6平方米给杨永生、林先扶使用；2001年3月1日转让1200平方米给叶永标等六人使用的事实。
7、本院出具（2001）乳桥民初字第9号《民事调解书》、《执行和解协议》证实，被告人曹某某欠江某某工程款人民币64500元，定于2001年12月31日欠一次性付清。同时证实被告人曹某某以侯公渡市场东南侧，侯公渡电信支局背后地皮中的588平方米抵偿欠江某某的人民币88100元工程款，同时曹某某必须提交该地皮的国有土地使用证给江某某办理转让手续，转让费由江某某支付的事实。
8、乳源县国土资源局出具的一个《关于曹某某非法转让土地案件的函》证实被告人曹某某欠江某某的工程款，2005年双方和解签�《执行和解协议》，用国有划拨市场建设用地的588平方米抵偿人民币80000多元的工程款。该宗地至今尚未申请办理转让手续，暂时未施工建设的事实。
二、证人证言
1、证人廖某乙、林某甲、刘某、廖某甲、张某某、付某某、林某乙、侯某甲、侯某乙、黄某某、廖某丙等十二人的证言证实，2010年5月份，他们十二人和侯某乙共十三人各向被告人曹某某购买了一块位于乳源县乳城镇侯公渡中心市场附近的一块290.923平方米的空地，每人各支付给被告人曹某某人民币58184.61元，分两期付款。十三户人均与被告人曹某某签订了《合约》，后来十三户人又集资人民币290000元向被告人曹某某及胡姓的男子购买了空地做通道，其中向被告人曹某某支付了人民币40000元，胡姓男子支付了人民币250000元，被告人曹某某交了一本国有土地使用证给十三户人，该证在林某甲那里保管的事实。
2、证人杨某某的证言证实，2010年5月份，其向被告人曹某某购买了一块位于乳源县乳城镇侯公渡中心市场附近的一块290.923平方米的空地，支付给被告人曹某某人民币58184.61元，分两期付款。十三户人均与被告人曹某某签订了《合约》，后来十三户人又集资人民币290000元向被告人曹某某及胡姓的男子购买了空地做通道，其中向被告人曹某某支付了人民币40000元，胡姓男子支付了人民币250000元，被告人曹某某交了一本国有土地使用证给十三户人，该证在林某甲那里保管。其去过国土资源局办理相关手续，而国土资源局不给其办理的事实。
3、证人江某某的证言证实，1997年被告人曹某某建设侯公渡农贸市场的时候，其承包了在土地上填砂石的工程，经其与被告人曹某某结算，被告人曹某某欠其人民币80000元的工程款。大约在2005年，其到乳源县人民法院起诉被告人曹某某，在执行过程中，因被告人曹某某没有钱，经法院主持调解，双方达成执行和解协议，被告人曹某某把建设侯公渡市场后剩余的土地约600平方米以物抵债转让给其。其后来也没有去过乳源县国土资源局办理相关手续的事实。
三、被告人曹某某的供述和辩解
其在1997年与原乳源县侯公渡镇人民政府签订协议建设农贸市场，由原乳源县侯公渡镇人民政府划拨20200平方米土地，其于1999年在乳源县国土资源局办理了土地使用证，土地性质为国有划拨建设用地，土地用途：建市场，证号：乳府国用字（99）第02320300008号，土地使用者：侯公渡镇农贸市场（曹某某），面积为：20200平方米，其自筹资金进行建设。市场实际建设面积为11763平方米，剩余土地8437平方米，当时剩下没用完土地卖了3134.6平方米，公共通道面积有1036平方米，最后剩余没有建设空地面积为4266平方米。2005�其与乳城镇新民村村民委员会村民江某某私下协议以人民币150元每平方米的土地价格将侯公渡中心市场未建空地共588平方米抵押其拖欠他的工程款人民币88100元。2010年5月，其将剩余的3678平方米土地卖给了林某甲、刘某、廖某甲、张某某、杨某某、付某某、林某乙、侯某甲、廖某乙、丘某乙、侯某乙、黄某某、廖某丙共十三户人建造房屋，每户支付人民币58184.61元购得土地290.923平方米，其一共收取人民币756399.93元。其向乳源县国土资源局和建设局咨询过该地块建房子的事情，得到答复是由于这个地块是用来建设市场的，跟宅基地不同，如果不交土地出让金就不能更改土地使用性质，就不能建，所以其去了韶关市金地地产评估测绘有限公司做评估报告，确定土地出让金的具体金额，但后来的情况其就不清楚了的事实。
四、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片�证实案发现场的基本情况。
本院认为，被告人曹某某无视国家法律，非法转让、倒卖土地使用权，其行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪。公诉机关指控被告人曹某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人曹某某认为该土地已办理了《国有土地使用权证》，其的转让行为合法，其不构成犯罪的辩护理由不成立，本院不予采纳。辩护人认为被告人曹某某在侯公渡市场的土地是办理了《国有土地使用权证》的，而且该剩余土地也已变更为商业用地，被告人转让土地的行为是合法的，被告人不构成犯罪的辩护理由不成立，本院不予以支持。被告人曹某某归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七�第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条及［最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》］第一条之规定，判决如下：
被告人曹某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月7日起至2015年3月6日止。罚金限被告人曹某某于本判决书发生法律效力之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马汉移
审判员 李城娥
审判员 杨志坚
二〇一四年三月十七日
书记员 朱义香