重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0103民初25682号原告:重庆润际远东新材料科技股份有限公司，住所地重庆市江北区港城工业园区唐家沱标准分区E区（A片区），统一社会信用代码：91500105768895235C。法定代表人：付虹，董事长。委托诉讼代理人：李秀明，女，该公司员工。被告：重庆国耀硅业有限公司，住所地重庆市秀山县龙池镇小坎村，统一社会信用代码：915002417688505203。法定代表人：韩俊刚，经理。委托诉讼代理人：刘祖耀，重庆金讼律师事务所律师。原告重庆润际远东新材料科技股份有限公司（以下简称“润际公司”）与被告重庆国耀硅业有限公司（以下简称“国耀公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月29日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告润际公司的委托诉讼代理人李秀明、被告国耀公司的法定代表人韩俊刚及委托诉讼代理人刘祖耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告润际公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告实际损失672000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原、被告于2017年6月29日签订一份《工矿产品订货合同》（合同编号为2017RJ068），约定被告在2017年7月20日前向原告交付224吨553#金属硅，单价为10000元/吨（供方工厂交货价，含增值税票），合同总金额为2240000元。合同签订后被告应陆续交货，但却一直未交，原告多次催要，被告均以各种理由拒不交货。在催告无果的情况下，原告只能在市场上另外补货交给外商，由此每吨产生了3000元的价差，导致原告遭受差价损失共计672000元。现原告基于被告违约的事实，特向贵院提起诉讼。被告国耀公司辩称，双方达成的买卖合同没有生效。假设合同成立，也并没生效。原告的损失与被告没有法律上的因果关系。假设原告的损失与被告有法律上的因果关系，原告的扩大损失应由自己承担。经审理查明，2017年6月29日，国耀公司（需方）与润际公司（供方）签订《工矿产品订货合同》（合同编号为：2017RJ068），合同约定：产品名称为金属硅，型号为553，厂家为供方，数量为224吨，单价为10000元/吨，总金额为2240000元（供方工厂交货价，含增值税票），交货时间及数量为2017年7月20日前交完224吨。供方负责协助需方将货物运到指定交货点，费用需方承担；合同签订后，供方按时发货，并通知需方，需方支付所发货物货款；供方同时须在发货后五个工作日内将增值税发票交付需方，若供方不按约定交付以上票据视为违约。任何一方违约均应赔偿对方合同总金额10%的违约金。解决合同纠纷的方式为按《合同法》有关规定友好协商解决，若协商不成，由合同签订地人民法院依法裁决。其他约定事项：1.本合同所约定产品必须是供方工厂生产的。2.本合同为传真签订，双方签字盖章生效，合同传真件即具有法律效力。3.本合同为电脑打印版本，除签字外手写部分均无效。供方、需方在盖章处盖章，均未在法定代表人或委托代理人处签字。2017年7月12日，润际公司向国耀公司发出《关于催促交货的函告》，载明，双方于2017年6月29日签订了224吨553金属硅，合同编号为2017RJ068，约定单价每吨10000元工厂交货价，交货时间：2017年7月20日前交完224吨。交货地点、方式：国耀公司工厂交货。运输由润际公司派卡车到国耀公司提货。近几日润际公司一直在追问交货事宜。但国耀公司一直不告知交货时间。现润际公司书面通知国耀公司2017年7月20日前交224吨553金属硅的交货时间已临近，为了不造成延期交货，特书面催促交货。同时，善意提醒，若国耀公司在规定时间不交货，合同约定违约方将赔偿合同总金额的10%违约金，即224000元。该函件于2017年7月14日送达国耀公司。2017年7月12日，国耀公司也向润际公司传真发出《关于签订事宜的函》,载明,双方于2017年6月29日达成《工矿产品订货合同》(合同编号:2017RJ068)意向,润际公司法人代表或委托代理人迟迟未签字,导致合同不能生效,造成合同不能正常履行,请润际公司及时与国耀公司联系处理。双方于上一笔交易中润际公司未能如约提货，造成国耀公司紧急处理该批货物交付电费，造成国耀公司重大损失，在此国耀公司向润际公司追究赔偿国耀公司损失和支付国耀公司违约金的责任。润际公司收到该函后，认为国耀公司已先盖章，是对合同的认可，且根据双方的交易习惯也无需签字，国耀公司要求签字系因价格上涨不愿交货找的理由，其重新签字国耀公司也不会签字回传，故未同意。2017年7月17日，润际公司向国耀公司回函，称，国耀公司所出具的《关于签订事宜的函》（合并编号:2017R068）现已收悉。对于合同是否生效的问题。润际公司发表如下意见：国耀公司以合同未经签字、不符合合同生效条件之规定为由，认为合同尚未生效。对此，润际公司认为，在双方以往的交易之中，合同文本对生效条件之约定均为签字盖章后生效，但事实上合同均未签字，双方均履行了合同约定，因此，润际公司认为，在合同文本上加盖公司印章即发生效力已成为双方的交易习惯，不因未签字而否定合同效力。因此，请国耀公司慎重对待本案合同。该函于2017年7月20日送达国耀公司，国耀公司未回复。2017年8月11日，润际公司又向国耀公司致函，称，双方于2017年6月29日签订《工矿产品订货合同》，合同编号为2017RJ068，品名：金属硅，规格：553，单价：10000元，交货地点：国耀公司工厂交货，交货时间：2017年7月20日前交完224吨。合同签订后，国耀公司电话告知润际公司可能会晚于合同规定时间内交货，具体交货时间将另行通知。现润际公司与外商的交货期在即，国耀公司至今都不能给出一个明确交货时间。所以润际公司要求国耀公司务必在2017年8月20日前把该合同项下的224吨553规格金属硅交付给润际公司。如国耀公司在2017年8月20日前不能把224吨553规格金属硅交付给润际公司，润际公司将不得不从市场上采购224吨553规格金属硅。而现在553规格金属硅价格已经上涨，所以采购价格必然高于此前双方签订的合同价格，这样将会产生比较大的价差，那么所产生的价差损失润际公司将要求国耀公司全额承担。该函件于2017年8月13日送达国耀公司，国耀公司未回复。2017年8月21日，润际公司与抚州中盛商贸有限公司签订了编号为2017RJ125《工矿产品订货合同》，约定其向抚州中盛商贸有限公司购买225吨553型金属硅，每吨单价13000元，总价2912000元，2017年8月26日交完。该合同已履行完毕。2017年12月29日，润际公司提起本案诉讼。另查明，润际公司与国耀公司还分别于2016年6月2日、2016年9月13日签订了编号为2016RJ128的《工矿产品订货合同》、2016RJ311的《工矿产品订货合同》，前述两合同均为传真件，均约定有“本合同为传真签订，双方签字盖章生效，合同传真件即具有法律效力”，且合同上均只加盖了公章。庭审中，润际公司、国耀公司皆认可双方前后总共签订有三份合同，均是传真件，由润际公司把空白合同传真给国耀公司，国耀公司加盖了公章后传给润际公司，润际公司加盖公章后再传回国耀公司。三份合同双方都只加盖了公章，法定代表人或委托代理人均未签字，目前履行完成了第一份合同，第二、第三份合同均未履行。本案争议的为第三份合同。针对双方于2016年9月13日签订的第二份编号为2016RJ311的《工矿产品订货合同》，润际公司称未履行的原因是合同第9条结算方式为合同签订后供方发货并通知需方，因国耀公司急需交电费，故要求润际公司在未发货之前支付货款，但国耀公司却无相应的货物，故润际公司不同意，刚好价格上涨，故国耀公司就未交货。国耀公司则认为系因合同未签字未生效，其联系过对方，对方未回复，故未履行，但无书面依据。同时认可2017年7月12日的《关于签订事宜的函》中所指的上一笔交易系双方于2016年9月13日签订的第二份编号为2016RJ311的《工矿产品订货合同》。庭审中，国耀公司举示了“上海有色网历史价格”及“金属硅价格说明”，拟证明金属硅553的市场行情在2017年7月20日左右的平均价格为10750元。润际公司对该组证据的真实性、合法性均无异议。庭审中，润际公司对其要求国耀公司赔偿实际损失672000元的依据陈述为：润际公司和国耀公司签订的10000元/吨的价格，国耀公司未履行合同，润际公司为履行合同补货单价为13000元/吨，与之前每吨差价3000元，224吨货物的总价差为672000元。按照合同约定，任何一方违约应赔偿对方合同总金额的10%的违约金，由于国耀公司对其造成的实际损失大于约定的违约金，故其要求以实际造成的损失来赔偿。上述事实，有《工矿产品订货合同》三份、《关于催促交货的函告》、关于签订《工矿产品订货合同》事宜的函、函告、货权证明、银行进账单、银行汇款单、增值税专用发票、价格说明及双方当事人陈述等证据载卷为凭，足以认定。本院认为，根据原、被告双方举证和诉辩情况，本案的争议焦点为：1、涉案合同是否成立生效？2、原告的实际损失如何主张？现本院评析如下：《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。上述法律中规定的签字盖章的效力是表明合同内容为签字或盖章当事人的意思表示，并据以享有合同权利、履行合同义务，尤其具有使合同相对人确信交易对方，从而确定合同当事人的作用。本案中，原、被告双方之间共签订有三份合同，均约定有“本合同为传真签订，双方签字盖章生效，合同传真件即具有法律效力”，但三份合同均只加盖了公章，均未有法人代表或委托代理人签字。现第一份合同双方已实际履行完毕，第二份合同未履行的原因虽然原、被告双方各执一词，但被告于2017年7月12日向原告发出的《关于签订事宜的函》中仅载明有因原告未能如约提货，造成被告紧急处理该批货物交付电费，造成被告重大损失，在此被告向原告追究赔偿其损失和支付违约金的责任的内容，其间被告从未有过因合同无法人代表签字或委托代理人签字而导致合同未生效的意思表示。由此可认为，原、被告之间的交易习惯即是双方签订传真合同，加盖公章即生效。本案争议的第三份合同与前述二份合同约定的生效条件一致，均已加盖了公章，应当认定为原、被告的真实意思表示，并不因缺少法人代表签字或委托代理人签字而影响合同的成立与效力。至于原告要求被告赔偿实际损失672000元的问题，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告双方在合同中明确约定：任何一方违约均应赔偿对方合同总金额10%的违约金。但原告在本次诉讼中选择的是要求被告赔偿其实际损失即差价损失672000元，并陈述该损失的组成为履行合同补货单价为13000元/吨，与被告签订的合同单价为10000元/吨，每吨差价3000元，共计224吨，故为672000元。就本案查明的事实，原、被告之间的合同履行期限届满日为2017年7月20日，虽然原告以发函的形式将合同履行期间变更为2017年8月20日，但被告未表示同意，故双方并未达成一致。且原告发函变更合同履行期限时已超过了原合同约定的最后履行期限。同时，被告在合同履行期限届满前即2017年7月12日的《关于签订事宜的函》中就以合同未签字生效为由拒绝履行合同，但原告并未采取适当措施防止损失的扩大，由此扩大的损失应由原告自行承担，故原告要求以2017年8月21日以后与他人签订的合同单价13000元/吨的每吨差价3000元来对其进行赔偿，不符合法律规定。现原、被告之间本次争议的合同履行期限已于2017年7月20日届满，审理中，被告举示了“上海有色网历史价格”及“金属硅价格说明”，证明金属硅553的市场行情在2017年7月20日左右的平均价格为10750元，原告对该组证据的真实性、合法性均无异议，故本院认为以此计算差价较为合理。据此计算，每吨的合同价差为750元，故实际损失应为750元×224吨=168000元。由此，被告应赔偿原告实际损失168000元，原告请求中超出该部分的金额本院不予主张。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十九条、第一百二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆国耀硅业有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告重庆润际远东新材料科技股份有限公司实际损失168000元；二、驳回原告重庆润际远东新材料科技股份有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10520元，由原告重庆润际远东新材料科技股份有限公司负担6860元，被告重庆国耀硅业有限公司负担3660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  吴 庆人民陪审员  彭晓谦人民陪审员  王敬东二〇一八年六月十五日书 记 员  殷 英