福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）狮刑初字第1167号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人王经志（外号“志啊”），男，1987年3月3日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，务工，住石狮市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月25日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人王国应，福建醒狮律师事务所律师。
被告人马作灼（外号“小马”），男，1986年8月22日出生于福建省宁德市，汉族，初中文化，无业，住宁德市。曾因犯贩卖毒品罪于2013年2月25日被本院判处有期徒刑六个月，同年5月28日刑满释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2014）1544号起诉书指控被告人王经志、马作灼犯贩卖毒品罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员蔡莉莉出庭支持公诉，被告人王经志及其辩护人王国应、被告人马作灼到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，1、2014年3月底的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市凤里街道温州酒店路段红绿灯处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。2、2014年4月上旬的一天，被告人王经志携带5克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公馆405房间，以人民币650元的价格出售给被告人马作灼。3、2014年4月21日左右的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市玉润巷8号被告人马作灼的暂住处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。4、2014年4月24日，被告人王经志携带3克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公寓606房间，以人民币450元的价格出售给被告人马作灼。5、2014年4月23日，被告人马作灼携带0.7克毒品“冰毒”到石狮市民生路旧公安局附近，以人民币200元的价格出售给汪某某。6、2014年4月24日20，被告人马作灼携带1.07克毒品“冰毒”到石狮市狮标附近的华悦公寓306房间，以人民币200元的价格出售给汪某某。后公安人员在该房间内抓获被告人马作灼，从汪某某处扣押1.07克毒品“冰毒”及前一日从被告人马作灼处购买后吸食剩余的毒品“冰毒”0.5克。2014年4月25日3时许，被告人马作灼协助公安人员在石狮市阳光海岸公馆405房间内抓获被告人王经志，公安人员从被告人王经志处扣押到毒品“冰毒”9.56克。经鉴定，被扣押的毒品“冰毒”中均检出甲基苯丙胺。公诉机关指控上述事实的证据有证人汪某某、陈某某等人证言，工作说明、户籍证明等书证，辨认笔录，称量笔录，搜查笔录，扣押笔录，扣押清单，物证检验鉴定报告及被告人王经志、马作灼供述。据此，公诉机关认为，被告人王经志、马作灼的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人王经志多次贩卖毒品甲基苯丙胺37.56克，被告人马作灼贩卖毒品甲基苯丙胺1.77克；被告人马作灼系累犯及毒品再犯，另有立功表现，并建议对被告人王经志在有期徒刑十年至十二年的幅度内，对被告人马作灼在有期徒刑六个月至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。
被告人王经志在庭审时辩称：1、其在公安机关所作的供述均不属实，其第1、2次供述系因其吸食毒品后头脑意识不清而乱讲的，之后的供述是在公安人员的提示下所作；2、其未实施起诉书指控的第1、2、3起贩卖毒品给马作灼的事实；3、被扣押的9.56克“冰毒”系其自己要吸食的，并非用于贩卖。
其辩护人提出如下辩护意见：1、指控被告人王经志参与第1、2、3起贩卖毒品给马作灼的事实证据不足，指控不能成立；2、从被告人王经志处扣押的毒品“冰毒”9.56克应以非法持有毒品认定，不应计入其贩卖毒品的数量。
被告人马作灼在庭审中对指控的事实没有意见，并表示自愿认罪。
经审理查明，1、2014年3月底的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市凤里街道温州酒店路段红绿灯处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。
2、2014年4月上旬的一天，被告人王经志携带5克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公馆405房间，以人民币650元的价格出售给被告人马作灼。
3、2014年4月21日左右的一天，被告人王经志携带10克毒品“冰毒”到石狮市玉润巷8号被告人马作灼的暂住处，以人民币1300元的价格出售给被告人马作灼。
4、2014年4月24日，被告人王经志携带3克毒品“冰毒”到石狮市阳光海岸公馆606房间，以人民币450元的价格赊账出售给被告人马作灼。
5、2014年4月23日，被告人马作灼携带0.7克毒品“冰毒”到石狮市民生路旧公安局附近，以人民币200元的价格出售给汪某某。
6、2014年4月24日20，被告人马作灼携带1.07克毒品“冰毒”到石狮市狮标附近的华悦公寓306房间，以人民币200元的价格出售给汪某某。后公安人员在该房间内抓获被告人马作灼，从汪某某处扣押1.07克毒品“冰毒”及前一日从被告人马作灼处购买后吸食剩余的毒品“冰毒”0.5克。
2014年4月25日2时许，被告人马作灼协助公安人员在石狮市阳光海岸公馆405房间内抓获被告人王经志，公安人员从被告人王经志处扣押到毒品“冰毒”9.56克。经鉴定，被扣押的毒品“冰毒”中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人汪某某证言及辨认笔录，证实其于2014年4月24日16时许向公安机关举报，称其通过朋友得知一名叫“小马”的男子在石狮各地贩卖毒品，昨晚20时许，其通过朋友“汪鑫”与“小马”联系后到石狮市民生路旧公安局门口，以人民币200元的价格向“小马”购买1小包“冰毒”1克左右。那包毒品“冰毒”其吸食了一点，剩下的已主动交给公安机关，其愿意配合公安机关抓获“小马”。当晚20时许，在公安机关的安排下，其打电话向“小马”购买1克“冰毒”，并叫他送到石狮市狮标附近的华悦公寓306房间。21时许，“小马”来到房间，拿了2小包“冰毒”给其，其拿200元给“小马”，交易完之后，“小马”要离开时被公安人员抓获。并辨认出被告人马作灼系贩卖毒品给其的“小马”。
2、证人陈某某证言，证实其和王经志是今年年初在一起玩认识的。2014年4月24日其原本用其身份证登记入住在石狮市阳光海岸公馆505房间。其是这家公馆的VIP客户，当时酒店服务员打电话上来问要不要续房。因为其不在，不知道房间里面谁说要续房。到了晚上19时许，其才知道他们续房，并换到405房间。其不知道续房到405房间的费用是谁付的。405房间内桌上铁盒内的3包K粉其不清楚，以为是王经志的。房间内的吸毒工具其不知道，也不是其的。
3、电话通话清单，证实被告人王经志与被告人马作灼于2014年3月23日至31日、4月2日至4日、4月7日至25日均有多次通话或短信联系；被告人马作灼与“汪鑫”于2014年4月23日20时至21时许有6次通话及短信联系记录；被告人马作灼和汪某某于2014年4月24日20时至21时许有4次通话记录。
4、辨认笔录及照片，证实被告人王经志辨认出被告人马作灼；被告人马作灼辨认出被告人王经志及汪某某。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、称量笔录、称量照片、毒品实物缴交收据，证实公安机关对石狮市香江路阳光海岸公馆405号房间及周边进行搜查的情况，从被告人王经志的一件黑色上衣口袋内查获1包疑似“冰毒”重9.56克，在房间内桌上一个铁盒内查获3小包疑似毒品“K粉”共重3.65克，在桌上查获吸毒工具若干，后又在石狮市香江路阳光海岸公馆后面空地搜查到被告人王经志从405号房间扔出窗外的一个黑色手提包及两个塑料瓶；从被告人马作灼处扣押毒资200元及苹果4代手机1部；从汪某某处分别扣押的2包冰毒重1.07克、1包冰毒重0.5克；上述被扣押的涉案毒品均已上缴至石狮市禁毒委员会。
6、泉州市公安局物证鉴定所（泉）公（刑）鉴（化）字（2014）231号《检验鉴定报告》，证实从汪某某及被告人王经志处扣押的晶状物中均检出甲基苯丙胺。
7、现场检测报告书、尿检照片，证实被告人王经志经“冰毒”、“摇头丸”检测样本现场检测，结果呈阳性，经吗啡、“K粉”检测样本现场检测，结果呈阴性；被告人马作灼经“冰毒”检测样本现场检测，结果呈阳性，经吗啡、“K粉”、可卡因检测样本现场检测，结果呈阴性。
8、入住登记表及房卡照片，证实405号房间入住登记人为陈某某。
9、石狮市公安局出具的工作说明，证实被告人王经志、马作灼的归案经过及本案侦破过程，其中被告人马作灼协助公安机关抓获被告人王经志。
10、户籍证明、人口信息表、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人王经志、马作灼的身份、前科情况，其中被告人马作灼曾因犯贩卖毒品罪于2013年2月25日被本院判处有期徒刑六个月，2013年5月28日刑满释放。
11、被告人王经志、马作灼的供述。
上述证据，本院予以确认。
对于被告人王经志在庭审时辩称其在公安机关所作的供述均不属实，其第1、2次供述系因其吸食毒品后头脑意识不清而乱讲的，之后的供述是在公安人员的提示下所作的辩解，经查，随案附送的讯问同步录音录像可证实侦查人员对其进行讯问时，未发现被告人王经志的精神状态存在异常情况，且被告人王经志当庭供述侦查人员未对其刑讯逼供，又称记不清其所称的侦查人员提示的具体内容，另被告人王经志在审查起诉阶段的供述与之前所作供述基本一致。因此，被告人王经志上述辩解无事实依据，不予采纳。
对于被告人王经志辩称其未实施起诉书指控的第1、2、3起贩卖毒品给马作灼的辩解及其辩护人提出指控被告人王经志实施该3起贩卖毒品的事实证据不足，指控不能成立的辩护意见，经查，（一）被告人马作灼供述证实其向王经志买过很多次毒品，其中，2014年3月底，其在凤里街道温州酒店红绿灯处向王经志买过10克“冰毒”1300元；4月上旬左右，其在阳光海岸公馆有向王经志买过650元5克“冰毒”；被抓几天前，其在家里向王经志买过1300元10克“冰毒”；（二）电话通话清单，证实被告人王经志与马作灼在上述时间段有通过手机进行联系的事实；（三）被告人王经志在侦查阶段多次供述其曾贩卖毒品“冰毒”给被告人马作灼，具体如下：（1）2014年3月底的一天，其在凤里街道温州酒店红绿灯处以1300元的价格贩卖10克“冰毒”给马作灼；（2）2014年4月5日前后的一天晚上，其在阳光海岸公馆405房间以650元的价格贩卖5克“冰毒”给马作灼；（3）2014年4月20日前后，其送10克“冰毒”到马作灼家中给他，刚开始他没钱给，过几个小时后马作灼打电话叫其去拿钱，其就过去收了1300元。上述证据能够互相印证，足以认定被告人王经志实施了指控的第1、2、3起贩卖毒品给马作灼的事实。因此，被告人王经志及其辩护人的此项辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。
对于被告人王经志辩称被扣押的9.56克“冰毒”系其自己要吸食的，并非用于贩卖的辩解及其辩护人提出上述被扣押的毒品“冰毒”应以非法持有毒品认定，不应计入其贩毒数量的辩护意见，经查，上述毒品系被告人王经志在实施贩卖毒品期间被查获，根据相关司法实践，从其处查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，被告人王经志及其辩护人的此项辩解及辩护意见亦不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人王经志、马作灼明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人王经志多次贩卖毒品甲基苯丙胺37.56克，被告人马作灼贩卖毒品甲基苯丙胺1.77克。公诉机关指控的罪名成立。被告人马作灼曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人马作灼归案后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获被告人王经志，有立功表现，依法予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七第三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王经志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月25日起至2026年4月24日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人马作灼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月24日起至2015年4月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、追缴被告人王经志的违法所得人民币三千二百五十元、被告人马作灼的违法所得人民币二百元，予以没收，上缴国库；扣押在案的苹果4代手机一部、吸毒工具若干，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林少如
代理审判员 吴珍珍
人民陪审员 李培元
二〇一四年十一月三日
书 记 员 蔡燕瑜
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。