湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑二终字第00779号
原公诉机关长沙市天心区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某。2006年12月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑六个月；2007年7月因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年六个月；2011年2月因犯信用卡诈骗罪、诈骗罪被判处有期徒刑一年十个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年4月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
上诉人（原审被告人）张某。2011年12月因犯诈骗罪、信用卡诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑二年四个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年4月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
原审被告人向某。2013年10月因犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年4月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市天心区人民法院审理长沙市天心区人民检察院指控原审被告人黄某、张某、向某犯诈骗罪一案，于二〇一四年九月二十二日作出（2014）天刑初字第474号刑事判决。原审被告人黄某、张某不服，提出上诉。本院于2014年11月4日受理后，依法组成合议庭，在审理过程中，上诉人张某申请撤回上诉。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月，被告人向某、黄某、张某流窜至长沙市经事先商议，专门在长沙市各路段寻找携带行李的单身路人为作案对象，以“丢包分钱”引诱被害人上当的方法，骗取被害人夏某、肖某的财物。具体犯罪事实分述如下：
1、2014年4月10日6时许，被告人向某驾驶假牌照小车和被告人黄某、张某在长沙市各路段寻找携带行李的单身路人。三被告人窜至长沙市岳麓区梅溪湖国际大酒店附近发现路人夏某携带行李在路边行走，被告人张某上前与夏某搭讪，被告人黄某故意丢下1个钱包走开，被告人张某以与夏某分钱为由，将被害人夏某骗至被告人向某驾驶的白色中华小车后排座位，被告人向某佯装准备开车离去之时，被告人黄某上车至副驾驶位称自己钱包被夏某和被告人张某所捡拾，要求检查随身携带的财物，被害人夏某拿出身上的现金400余元交给被告人黄某查验，被告人张某故意将所捡拾钱包的假钱用报纸包好交给被害人夏某，并以事后分钱为由要被害人夏某将现金400元交给被告人张某保管，被告人黄某佯装称被害人夏某财物不是其财物，欺骗被害人夏某先下车，在被害人夏某下车后，三被告人立即驾车逃离现场。事后，三被告人将所得赃款予以瓜分。
2、2014年4月26日9时许，被告人向某驾驶假牌照小车和被告人黄某、张某窜至长沙市天心区新开铺路与披塘路交叉路口附近105路公交车站旁发现携带旅行箱正在等车的路人肖某，被告人黄某上前与肖某搭讪，被告人张某故意丢下1个钱包走开，被告人黄某以与肖某分钱为由，将被害人肖某骗上被告人向某驾驶的白色中华小车后排座位，被告人向某佯装准备开车离去之时，被告人张某上车至副驾驶位称自己钱包被肖某和被告人黄某所捡拾，要求检查随身携带的财物，被害人肖某将携带的现金人民币600元、黄金手镯1个、铂金项链1根、玉石挂坠1个及女式银项链1条交给被告人张某查验，被告人黄某故意将所捡拾钱包的假钱用报纸包好交给被害人肖某，以事后分钱为由要肖某将现金及首饰交给被告人黄某保管，被告人张某佯装称被害人肖某财物不是其财物，欺骗被害人肖某先下车，待被害人肖某下车后，三被告人立即驾车逃离现场。事后，三被告人以5380元的价格将黄金手镯、铂金项链销赃给他人。被告人向某则保管玉石挂坠及女式银项链，三被告人将赃款予以瓜分。
经司法鉴定，被害人肖某被骗首饰合计价值人民币6836元。
2014年4月28日，公安民警先后将被告人向某、黄某、张某抓获，并查获赃物女式银项链1根、用于作案用的假车牌、钱包等物品。三被告人归案后如实供述自己的罪行。
案发后，被告人向某、张某赔偿被害人肖某合计人民币6000元，赔偿被害人夏某人民币400元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人夏某、肖某的陈述，证人周某、王某的证言，受案登记表，抓获经过，扣押物品清单，收条，指认照片，价格鉴定意见书，辨认笔录，搜查笔录，视频监控截图，视听资料，被告人向某、黄某、张某的的身份材料、前科材料、供述等证据。
原审法院认为，被告人黄某、张某、向某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段共同诈骗他人数额较大的财物，3被告人的行为均已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，3被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人黄某、张某、向某均因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。3被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。被告人向某、张某向被害人进行了赔偿，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，原审判决如下：一、被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人向某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；四、公安机关扣押的3被告人作案用的假车牌、钱包等物品，依法予以没收。
上诉人黄某上诉称：原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人黄某、张某及原审被告人向某犯诈骗罪的事实清楚，本院依法予以确认。
上述事实，有下列经查证属实的证据证明：
1、被害人夏某的陈述、辨认笔录，证明2014年4月10日其在长沙市岳麓区平川路与枫林三路交叉口附近被三名男子诈骗了400元现金。其依法辨认出黄某、张某就是诈骗其财物的人。
2、被害人肖某的陈述、辨认笔录，证明2014年4月26日上午，其在长沙市披塘十字路口公交车站附近被三名男子以捡钱包的方式诈骗了600元现金和一些金银首饰。其依法辨认出诈骗其财物的男子黄某、张某及被骗走的银项链。
3、证人周某的证言，证明2014年3月28日，其将一辆白色的中华牌小车租借给向某使用，借车一事没有签订任何书面协议，但向某将他的户口本、身份证的复印件及道路运输驾驶证原件都给其作为保留，并主动跟其说需要借车2个月按照每月2000元的价格支付租车的费用。其不知道他借车用于何事。
4、证人王某的证言、辨认笔录，证明其系长沙县暮云镇高云安置小区“520旅馆”老板，2014年4月25日被告人向某、黄某入住其“520旅馆”且被抓获时尚未退房的事实。其依法辨认出租住其旅馆的男子向某、黄某。
5、搜查笔录、扣押决定书及扣押、发还物品清单，证明公安机关依法从原审被告人向某的住处搜查出诈骗而来的银项链1条、作案工具假汽车车牌2块、钱包1个、中华牌轿车1台，公安机关对上述涉案物品依法予以扣押。并将银项链发还给被害人肖某。
6、收条，证明上诉人张某、原审被告人向某主动退赔被害人肖某6000元，赔偿被害人夏某400元。
7、指认照片，证明上诉人张某、黄某对实施诈骗作案现场进行了指认。
8、长沙市价格认证中心出具的长价认鉴（2014）0139号价格鉴定意见书，证明经物价鉴定，黄金手镯1个价值4709元；铂金项链1根价值2057元；玉吊坠价值40元；925纯银项链价值30元。以上被盗物品共计价值人民币6836元。
9、辨认笔录，证明上诉人黄某、张某二人分别依法辨认出对方及原审被告人向某系与自己共同实施诈骗财物的人员。
10、监控视频截图，证明上诉人黄某、张某及原审被告人向某实施诈骗时案发现场的基本情况。
11、上诉人黄某、张某及原审被告人向某的户籍材料、前科材料，证明上述三人的身份情况、刑事责任年龄。黄某因犯敲诈勒索罪，于2006年12月被判处有期徒刑六个月；2007年7月因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年六个月；2011年2月因犯信用卡诈骗罪、诈骗罪被判处有期徒刑一年十个月。张某因犯诈骗罪、信用卡诈骗罪、盗窃罪，于2011年12月被判处有期徒刑二年四个月。向某因犯诈骗罪，于2013年10月被判处有期徒刑六个月。2013年12月3日刑满释放。
12、上诉人黄某、张某及原审被告人向某均对上述犯罪事实供认不讳，供述内容基本一致，且与其他证据相互印证。
本院认为，上诉人黄某、张某、原审被告人向某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段共同诈骗他人数额较大的财物，其行为均已构成诈骗罪。在诈骗共同犯罪中，上诉人黄某、张某、原审被告人向某均起主要作用，均系主犯。上诉人黄某、张某、原审被告人向某均因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人黄某、张某、原审被告人向某到案后均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人张某、原审被告人向某向被害人进行了赔偿，可从轻处罚。
上诉人黄某上诉称，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。经查，原审判决对上诉人的犯罪数额、犯罪情节、系累犯的法定从重处罚情节和如实供述的从轻处罚情节均进行了综合评判，对其在法定幅度内量刑，量刑适当。故对其上诉理由本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张某在二审审理期间申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款，第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人张某撤回上诉。
二、驳回上诉人黄某的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 欧阳华
审 判 员 蒋家来
代理审判员 赵 喆
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 黄 真
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。