安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皖民二终字第00713号
上诉人（原审原告）：安徽旭皖建材科技有限公司，住所地安徽省合肥市。
法定代表人：张长龙，该公司董事长。
委托代理人：胡国杰，安徽承义律师事务所律师。
委托代理人：李钊，安徽承义律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市。
法定代表人：楼永良，该公司董事长。
委托代理人：臧小鹏，该公司安徽分公司员工。
上诉人安徽旭皖建材科技有限公司（简称旭皖公司）为与被上诉人中天建设集团有限公司（简称中天公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省滁州市中级人民法院于2014年10月9日作出的（2014）滁民二初字第00125号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月18日公开开庭审理了本案。上诉人旭皖公司的法定代表人张长龙及委托代理人胡国杰、李钊，被上诉人中天公司的委托代理人臧小鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2009年7月5日，中天建设集团有限公司安徽分公司（简称中天安徽分公司、甲方）与旭皖公司（乙方）签订《材料采购合同》，约定：中天安徽分公司因承建安徽省滁州市第一人民医院住院部大楼工程，需要使用南京旭建新型建筑材料有限公司生产的蒸压加气混凝土（NALC）板材、砌块，由经南京旭建新型建筑材料有限公司授权委托的乙方进行供货，同时，乙方以售后服务的形式提供技术指导以及保温板材安装、隔墙板安装等相关服务，乙方安排的售后服务人员或队伍作为甲方的一个班组；砌块单价为420元／立方米，车板交货，乙方依据甲方制定的《供货计划书》安排供货，以实际发货量计算金额，每10万元结算一次；S50保温板的综合单价为120元／平方米，该综合单价包含安装人工费、现场运输费、主材（含税金）、专用尼龙张管、专用沉头加长镀锌自攻螺钉、镀锌垫片、勾缝、沉头自攻螺钉帽的修补等，除排版不可避免的损耗以外的各项施工损耗含在单价内，以实际竣工工作量结算；内墙板的单价为：100㎜厚-120元／平方米、125㎜厚-150元／平方米、150㎜厚-180元／平方米、175㎜厚-210元／平方米，各项损耗及除水泥砂浆外的配件均含在单价内，并包括卸货及现场运输人工费，按图施工，以实际竣工工作量计算；乙方送货至工地现场或甲方指定的地点，除砌块不负责卸货外，内墙板及保温板均包含卸货及施工场内运输，甲方提供必要的起吊设备配合；供方发货联系人为甘艳艳，验收负责人为徐德明、陈继能；付款条件及方式为：A、砌块墙体供货部分，供货达10万元时，甲方及时支付10万元，乙方继续供货，以此类推；B、保温板、隔墙板供货及售后安装服务部分，甲方预付10万元备料款，材料进入工地并开始施工，完成五层安装，甲方按照工程量70%付款，以后每五层结算一次，以此类推，单项墙体工程验收合格后（墙体部分）一个月内，付至总价款的85%，余款15%工程竣工后一个月内无息结清；施工完成后，由乙方通知甲方，及时组织相关单位进行单项验收，保修事宜执行现行质量保修标准相关条款，乙方确保NALC墙体验收合格，安装完毕经验收合格后，方可在NALC墙体上进行后道工序施工；乙方应按甲方要求的进度计划（10层以下8月底完工，10层以上全部工作10月底完工）保质保量完成；甲方未能按约定付款的，应承担不能付款部分每日万分之五的违约金，如应（因）乙方伪造数据的，甲方有权拒绝付款，并不承担违约责任；乙方逾期交货的，应向甲方偿付1000元逾期交货违约金，并承担甲方因此所受的损失费用。同日，双方还签订一份《NALC砌块、板材、保温板供货及施工合同补充协议》，约定：NALC砌块供货款支付按10万元结算一次，每送足10万元货款结算并支付一次；NALC隔墙板及S50保温板供货并负责施工的内容，按每完成五层并满足甲方验收质量要求合格后，结算并支付完成工程量的70%，主体结构砌体分部及自体温节能分部验收合格，支付完成产值的80%，余款竣工验收后三个月内付清；砌块单价为350元／立方米，车板交货，乙方依据甲方制定的《供货计划书》安排供货，以实际发货量计算金额，每10万元结算一次；S50保温板的综合单价为92元／平方米（其中主材为55元／平方米），该综合单价包含安装人工费、现场运输费、主材（含税金）、专用尼龙张管、专用沉头加长镀锌自攻螺钉、镀锌垫片、勾缝、沉头自攻螺钉帽的修补等，除排版不可避免的损耗以外的各项施工损耗含在单价内，以实际竣工工作量结算；内墙板的单价为：100㎜厚-97元／平方米、125㎜厚-120元／平方米、150㎜厚-150元／平方米、175㎜厚-170元／平方米，各项损耗及除水泥砂浆外的配件均含在单价内，并包括卸货及现场运输人工费，按图施工，以实际竣工工作量计算。上述合同及补充协议签订后，旭皖公司向合同约定的工程供应相关建材，并完成了相关板材的安装工作。2010年9月18日，中天公司相关工作人员在旭皖公司出具的关于砌块的对账结算确认单上签名确认：旭皖公司供应的砌块价款应为682510元。旭皖公司在完成相关板材的安装工作后，制作了一份《工程决算表》，载明：涉案工程所使用的NALC隔墙板及S50保温板的价款应为3524408.75元。2012年1月16日，中天公司所设的涉案工程项目部经理蔡利军在该《工程决算表》上注明：“最终结算业主审计量为准，为结算依据。”此后，双方因对涉案工程所使用的NALC隔墙板及S50保温板的价款产生争议，旭皖公司遂于2014年5月7日向原审法院提起诉讼，请求判令：中天公司给付价款1137385.90元，承担截止于2014年3月31日的逾期付款违约金760804.91元，并按约定支付违约金至欠款付清之日止。
另查明：涉案的滁州市第一人民医院综合病房大楼工程于2010年11月18日通过竣工验收。
原审法院认为：本案的争议焦点是：一、旭皖公司供应的NALC隔墙板及S50保温板的价款应当如何确定；二、中天公司在履行合同的过程中是否存在违约行为，是否应当给付违约金。
关于争议焦点一。本案中，旭皖公司与中天安徽分公司签订的《材料采购合同》、《NALC砌块、板材、保温板供货及施工合同补充协议》，均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。旭皖公司主张其提供的NALC隔墙板及S50保温板的总价款应为4007289元，因未提供充分证据予以佐证，对此不予采信。根据旭皖公司提供的《工程决算表》记载的内容，旭皖公司提供的NALC隔墙板及S50保温板的总价款应为3524408.75元，此金额与中天公司工作人员于2013年1月2日确认的金额完全相同。虽然中天公司的工作人员在该《工程决算表》上注有“最终结算业主审计量为准，为结算依据”的内容，但因旭皖公司提供的《关于滁州市第一人民医院住院部综合病房大楼工程竣工结算的审核报告》仅记载了NALC隔墙板总数量，并未记载各种不同规格NALC隔墙板的具体数量，不能据此计算出NALC隔墙板的总价款，导致无法依据“业主审计量”确定不同规格NALC隔墙板及S50保温板的价款，相应的不利法律后果应由旭皖公司承担。双方交易的NALC隔墙板及S50保温板的价款应当按照双方签章确认的《工程决算表》确定，即3524408.75元。因中天公司对旭皖公司主张的滁州市中西医结合医院项目工程的剩余工程款93176.9元、“塞纳河畔售楼部”项目工程款21826.6元不持异议，且双方对旭皖公司所提供的砌块的总价款682510元均无异议，故扣除已经支付的358万元，中天公司尚欠价款741922.25元（3524408.75元＋93176.9元＋21826.6元＋682510元-3580000元），对旭皖公司主张超出的部分，不予支持。
关于争议焦点二。根据双方合同约定，旭皖公司供应的NALC隔墙板及S50保温板的价款，按每完成五层并满足甲方验收质量要求合格后，结算并支付完成工程量的70%，主体结构砌体分部及自体温节能分部验收合格，支付完成产值的80%，余款竣工验收后三个月内付清。因旭皖公司未能提供双方分阶段决算的证据，导致对中天公司是否按上述约定时间节点给付价款的事实无法认定，相应亦无法确定中天公司应当承担逾期付款违约责任的时间。但因涉案工程已于2010年11月18日通过竣工验收，且中天公司所属项目部亦于2013年1月2日确定了所欠价款的数额，其未能及时支付，构成违约，应当承担相应的违约责任。对旭皖公司的逾期付款违约金主张，予以部分支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中天公司于判决生效之日起十五日内给付旭皖公司741922.25元及相应的逾期付款违约金（逾期付款违约金按741922.25元的日万分之五，自2013年1月2日起计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回旭皖公司的其他诉讼请求。案件受理费21884元，由中天公司负担9000元，由旭皖公司负担12884元。
旭皖公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、2010年9月18日，其与中天公司经对账形成一份《对账结算确认单》载明：旭皖公司向中天公司承建的涉案工程提供了砌块1713.2544立方米、过梁6.797立方米；2012年建设单位委托审计机构对涉案工程使用的保温板等建筑材料进行审计确认，使用S50保温板5432.7平方米、圆钢3.055吨、扁铁7.985吨、现浇混凝土钢筋11.044吨及NALC隔墙板3502.25立方米；此外，根据合同第七条的约定，合同变更部分的工程价款计66190元。据此，中天公司应支付其材料款4717385.9元，扣除中天公司已支付358万元，尚欠1137385.9元。原审判决未能全部支持其主张的上述材料款属认定事实错误。2、原审判决将其并未主张且与本案无关的滁州市中西医结合医院及塞纳河畔售楼部项目剩余的工程款，在本案中一并处理违反了民诉法不告不理的诉讼原则。3、原审判决认定中天公司支付逾期付款违约金的起算时间为2013年1月2日明显不当，逾期付款违约金应根据双方合同的约定即工程竣工验收日2010年11月18日起开始计算。综上，原审认定事实部分有误，判决不当，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持其在原审中的全部诉讼请求。
中天公司在二审庭审中答辩称：1、案涉合同系买卖合同，双方为中天安徽分公司与旭皖公司，而其与滁州市第一人民医院签订的系工程建设承包合同，两份合同分别约定的付款、结算方式等均不相同，旭皖公司要求按照建设工程承包合同的结算结果支付涉案货款缺乏事实和法律依据，亦违反了合同的相对性原则。本案中，旭皖公司提交给中天安徽分公司《工程决算表》清楚载明旭皖公司的供货金额和合同履行金额，且该公司在向中天安徽分公司发出的请款报告中也明确了案涉的合同金额。虽然蔡利军在《工程决算表》上写有“最终结算业主审计量为准，为结算依据”字样，但蔡利军无权代表其进行工程结算，对此其也不予认可。2、滁州市中西医结合医院及塞纳河畔售楼部项目工程均是由旭皖公司实际实施，原审判决将上述工程剩余款项一并判决具有事实依据。3、原审判决其承担的违约金过高。其按约向旭皖公司支付了货款358万元，但旭皖公司未能按合同约定开具相应数额的增值税发票，致使60余万元的税金未能及时抵扣，造成其实际经济损失。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，且程序合法，请求二审法院驳回旭皖公司的上诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未提供新证据，所举证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
本院二审对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点为：1、涉案建筑材料款数额应当如何认定；2、原审判决认定中天公司逾期支付违约金的起算时间是否不当；3、原审判决是否违反诉讼程序。
关于焦点一。涉案材料采购合同及补充协议的双方旭皖公司与中天公司对所供其他建筑材料的数量及价格并无争议，争议的主要是NALC隔墙板、S50保温板的数量和价款。本案审理的系旭皖公司与中天安徽分公司签订的建筑材料买卖合同纠纷，旭皖公司作为供货方向中天安徽分公司提供的《工程决算表》清楚载明其提供建筑材料的规格、数量及价款，且该决算表载明的所供材料总金额3524408.75元（不含砌块682510元）与中天公司于2013年1月2日确认的金额相同，应作为本案货款的结算依据。旭皖公司要求按照建设单位滁州市第一人民医院委托第三方对涉案工程竣工结算进行审核出具的审核报告确定其提供NALC隔墙板、S50保温板的数量，因该审核报告系建设单位基于其与承建单位签订的建设工程合同对承建方完成工程量及计算价款的综合审核，与涉案买卖合同约定的结算方式及付款期限等均不相同。且该审核报告仅记载了NALC隔墙板总数量，并未记载各种不同规格NALC隔墙板的具体数量，不能据此计算出NALC隔墙板的总价款，故旭皖公司关于按第三方出具的审核报告确定其提供NALC隔墙板数量的上诉理由不能成立，本院不予采信。
关于焦点二。涉案补充协议约定，旭皖公司应对其提供的NALC隔墙板和S50保温板进行安装，每安装五层并满足中天公司验收质量要求合格后，结算并支付完成工程量的70%，主体结构砌体分部及自体温节能分部验收合格，支付完成产值的80%，余款竣工验收后三个月内付清。旭皖公司虽主张其供应的NALC隔墙板和S50保温板已于2009年10月30日前已安装完毕，但未能提供中天公司何时对安装工程单项验收及双方分阶段决算的证据，导致对中天公司是否按上述约定时间节点给付价款的事实无法认定。由于涉案整体工程已于2010年11月18日通过相关部门的竣工验收，根据上述约定，中天公司应于2011年2月18日前支付剩余价款，因中天公司未能按约支付剩余价款，应自2011年2月18日起按余款的日万分之五向旭皖公司支付违约金。原审以中天公司在旭皖公司提交《请款报告》中确认欠货款数额的日期作为计算逾期支付货款违约金的起算点欠当，旭皖公司的此节上诉理由成立，本院予以采信。
关于焦点三。滁州市中西医结合医院项目工程及塞纳河畔售楼部项目工程剩余的工程款计115003.5元，该工程款与本案纠纷无关，旭皖公司在本案中并未主张该部分工程款，原审对此一并予以处理，违反民事诉讼法关于不告不理诉讼原则，应予纠正。
综上，原审判决将旭皖公司未主张且与本案无关的其他项目工程款在本案中一并处理，及认定中天公司向旭皖公司支付逾期付款违约金的起算日不当，本院予以纠正。旭皖公司关于原审判决认定欠款数额错误的上诉理由不能成立，其相应上诉请求应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省滁州市中级人民法院（2014）滁民二初字第00125号民事判决第二项，即：“驳回安徽旭皖建材科技有限公司的其他诉讼请求”。
二、变更安徽省滁州市中级人民法院（2014）滁民二初字第00125号民事判决第一项，即：“中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内给付安徽旭皖建材科技有限公司741922.25元及相应的逾期付款违约金（逾期付款违约金按741922.25元的日万分之五，自2013年1月2日起计算至本判决确定的给付之日止）；”为：中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日给付安徽旭皖建材科技有限公司626918.75元及相应的逾期付款违约金（逾期付款违约金按626918.75元的日万分之五，自2011年2月18日起计算至本判决确定的给付之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费21884元，由中天建设集团有限公司负担11000元，安徽旭皖建材科技有限公司负担10884元；二审案件受理费15206.74元，由安徽旭皖建材科技有限公司负担11000元，中天建设集团有限公司负担4206.74元。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈光明
审 判 员 玲 梅
代理审判员 马士鹏
二〇一五年二月三日
书 记 员 马梦颖
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。