福建省南平市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽07刑终229号
原公诉机关福建省南平市延平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）饶某某，女，1990年1月20日出生于福建省顺昌县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省顺昌县，现住福建省南平市延平区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月13日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕，现羁押于南平市看守所。
福建省南平市延平区人民法院审理福建省南平市延平区人民检察院指控被告人饶某某犯盗窃罪一案，于二〇一七年八月十六日作出（2017）闽0702刑初248号刑事判决。被告人饶某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省南平市人民检察院指派检察员李倩倩出庭履行职务，上诉人饶某某及其辩护人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年3月26日，被告人饶某某陪同其叔叔被害人张某1到福建南平农村商业银行股份有限公司塔前支行取钱，返回途中饶某某在车上捡到张某1取钱的社会保障卡。次日，饶某某包张某3的面包车前往南平市延平区市区，欲将该社会保障卡里的钱取出。到达市区后，饶某某将社会保障卡及密码交给张某3，告知该卡系张某1抵押给她的，并以支付酬劳为条件让张某3帮忙取钱。张某3遂驾车到福建南平农村商业银行股份有限公司胜利支行，用ATM机分七次取出人民币20000元，饶某某按约支付酬劳。同年3月28日，张某3在福建南平农村商业银行股份有限公司四鹤支行再次帮饶某某取出人民币3000元，饶某某付给张某3人民币100元作为酬劳。案发后，饶某某将上述人民币23000元用于偿还债务和日常消费。
2017年4月13日，被告人饶某某在南平市延平区塔前镇赤坑村被南平市公安局延平分局民警抓获。案发后，被告人饶某某取得了被害人张某1的谅解。
原判认定上述事实的证据有户籍证明、违法犯罪信息查询记录表、公安机关出具的抓获经过、存款明细账、谅解书等书证，证人张某2、卢某、张某3的证言，被害人张某1的陈述，监控视频，辨认笔录及被告人饶某某的供述等。
原判认为,被告人饶某某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人饶某某到案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、被告人饶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人饶某某退出其盗窃非法所得二万三千元返还被害人张某1。
上诉人饶某某及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见：孩子年幼、家庭困难，认罪态度好，积极赔偿被害人全部经济损失并取得谅解。一审量刑过重，罚金太高，请求二审法院从轻判决。
经审理查明，原判认定上诉人饶某某犯盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。
另查明，案发后上诉人饶某某的丈夫张某5于2017年9月12日转账23000元至被害人张某1中国农业银行账户，赔偿被害人张某1全部经济损失，并取得谅解。
上述事实，有上诉人饶某某的辩护人提供的并经二审庭审质证的被害人张某1署名的收条、谅解书及张某5中国农业银行银行卡交易明细清单共三份证据证明，证据间能相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人饶某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人饶某某及其辩护人提出其认罪态度好，积极赔偿被害人全部经济损失并取得谅解，原判量刑过重的上诉理由。经查，原判认定事实清楚，定罪准确。鉴于二审审理期间，上诉人饶某某委托其丈夫积极赔偿被害人张某1的全部经济损失并取得张某1的谅解，且被害人张某1系上诉人饶某某的亲属，其认罪、悔罪态度好，犯罪行为社会危害性小，可对其再予从轻处罚。上诉人饶某某提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见有理，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条之规定，判决如下：
一、维持福建省南平市延平区人民法院（2017）闽0702刑初248号刑事判决第二项。即责令被告人饶某某退出其盗窃非法所得23000元返还被害人张昌海。
二、撤销福建省南平市延平区人民法院（2017）闽0702刑初248号刑事判决第一项中上诉人饶某某的定罪处刑。即被告人饶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人(原审被告人)饶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，即自二〇一七年九月二十六日起至二〇一八年九月二十五日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 伍景鹰
审 判 员 王宏涛
审 判 员 陈黎明
二〇一七年九月二十六日
法官助理 曾倩颖
书 记 员 江德鹏
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
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