江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民初字第0005号
原告徐＊，男，汉族，1938年7月11日生。
委托代理人张凤，泰兴市滨江法律服务所法律工作者。
被告陈＊，男，汉族，1964年6月8日生。
被告泰兴市＊＊汽车出租有限公司。
法定代表人刘亚平，董事长。
委托代理人朱建国，公司员工。
被告＊＊财产保险股份有限公司江苏分公司。
原告徐＊与被告陈＊、被告泰兴市＊＊汽车出租有限公司（以下简称＊＊出租公司）及被告＊＊财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称＊＊财保江苏公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月23日立案受理，依法由审判员张翠华适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人张凤，被告陈＊，被告＊＊出租公司委托代理人朱建国到庭参加诉讼。被告＊＊财保江苏公司经本院伟票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告徐＊诉称，2012年7月24日6时26分，被告陈＊驾驶苏M×××××小型轿车沿泰兴市鼓楼北路由南向北右拐弯驶入大庆中路时，与原告驾驶的电动自行车沿大庆路南侧由东向西左转弯行驶的徐＊发生交通事故，致原告受伤，两车受损。事后，公安部门认定被告陈＊负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告陈＊驾驶的车辆所有人为＊＊出租公司，该车在被告＊＊财保江苏公司投保了交强险和商业险，故请求判令被告赔偿原告各项损失62358.5元，被告承担本案诉讼费。
被告陈＊辩称，交通事故的发生是事实。对责任认定有异议，当时原告已75岁，带着大音响，骑电动车是违法的。我当时是为了将我的车子早日取回，减少损失，才承认负主要责任的。我开的是出租车，车子是公司的，我与公司是租赁承包经营关系。事发后，我垫付医药费25000元。
被告＊＊公司辩称，交通事故的发生是事实，原告75岁以上骑机动车且耳朵上在听音乐，是违规的。陈＊与我公司是租赁关系，公司对机动车投保了交强险及50万元的商业险。事故发生后，陈＊的车辆被扣十几天，公司按108元／天收取的租赁费用是不可免，请求在判决时陈＊承担10%免赔率的责任，公司不承担。超出交强险的部分按交通事故责任由陈＊承担60%的责任，公司不承担。精神损害抚慰金要求在交强险中优先赔偿。公司不承担诉讼费、鉴定费。
被告＊＊财保江苏公司未答辩辩未举证。
本院经审理查明，认定以下事实：2012年7月24日6时26分，被告陈＊驾驶苏M×××××小型轿车沿泰兴市鼓楼北路由南向北右拐弯驶入大庆中路时，与原告驾驶的电动自行车沿大庆路南侧由东向西左转弯行驶的徐＊发生交通事故，致原告受伤，两车受损。泰兴市公安局交通巡逻警察大队于2012年8月14日作出道路交通事故认定书，认定被告陈＊过错较大，应负事故的主要责任；徐＊过错较小，应负事故的次要责任。原告受伤后至泰兴市人民医院治疗，住院28天，支付医疗费30763.75元，其中被告陈＊支付25000元，原告之损伤被诊断为胫骨平台闭合性骨折、腓骨闭合性骨折等。2013年11月25日，经常州市德安医院司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，护理期为90日、营养期为60日。鉴定费用为2100元。
苏M×××××车登记所有权人为＊＊出租公司，被告＊＊出租公司与陈＊系租赁经营关系。被告陈＊领有机动车驾驶证，准驾车型A1、A2。＊＊出租公司为苏M×××××轿车向＊＊财保公司投保了机动车交通事故责任强制险和第三者责任商业险，事故发生在保险期内。被告＊＊出租公司投保的第三者责任商业险赔偿限额为50万元。＊＊出租公司与＊＊财保公司在机动车第三者责任保险条款中约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%。……保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。本案在审理过程中，原告徐＊与被告＊＊出租公司明确要求将第三者责任商业险一并处理。
上述事实，有当事人陈述、泰兴市公安局交通巡逻警察大队作出的事故责任认定书、原告的病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、保险单、驾驶证、行驶证、司法鉴定意见书、租赁承包协议书、上海交通大学泰兴焊接机械厂的营业执照副本、工资表及证明、护理费收据等证据证明，本院予以认定。
本院认为，一、被告＊＊出租公司为登记其名下的苏M×××××轿车与＊＊财保江苏公司签订的交强险、商业三者险系双方当事人真实意思表示，对双方具有约束力，双方当事人应履行各自的义务。
二、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡及财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，超过部分由事故方按责任承担。《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陈＊驾驶保险车辆与徐＊发生交通事故，陈＊承担事故主要责任，造成徐＊的损失应由＊＊财保江苏公司在交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，超过交强险的部分由双方按责承担。被告＊＊出租公司与陈＊系租赁经营关系，陈＊在驾驶过程中发生交通事故，无论＊＊出租公司与陈＊之间的内部关系如何约定，考虑到运行利益和运行控制的判断标准、风险与收益的相互匹配，充分保护受害人等因素，被告＊＊出租公司应承担本案的赔偿责任。
三、商业三者险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。商业三者险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。陈＊对徐＊应承担的赔偿责任按陈＊驾驶保险车辆所投保的商业三者险合同约定由＊＊财保江苏公司承担商业三者险赔款，原告有权就其应获赔偿部分直接向＊＊财保江苏公司请求赔偿保险金。
四、商业险合同中约定“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任”。因责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。本起事故发生于机动车与非机动车之间，该条款约定混淆了“侵权民事责任”和“事故责任”的概念，脱离了被保险人的侵权责任去确定保险人的赔偿责任，与责任保险的基本原理相悖，应当认定该保险条款无效。
五、关于原告主张的相关损失，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案徐＊未能提供充足的证据证明其近三年的平均收入状况，且其生于1938年7月11日，事发时已74周岁，故对其主张的误工费，不予支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，故本院对护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。精神损害抚慰金，根据原告受伤的实际情况，并参照当地平均生活水平及原被告在事故中的责任予以认定。因此，徐＊的损失经本院确认如下：①、医疗费30763.75元；住院伙食补助费28天×20元／天＝560元；营养费60天×20元／天＝1200元。医疗费项下合计32523.75元；由＊＊财保江苏公司承担交强险限额10000元，余款为22523.75元。②、护理费90×100元／天＝9000元；原告主张残疾赔偿金14838.5元，未超过相关标准，本院予以确认；精神损害抚慰金4000元；交通费酌定600元；该项小计28438.5元，由＊＊财保江苏公司在交强险限额内承担。
故＊＊财保江苏公司应承担交强险赔款为10000元＋28438.5元＝38438.5元。超出交强险限额的余款为22523.75元，因陈＊负事故的主要责任，由被告＊＊出租公司承担80%即18019元。＊＊出租公司应承担超出交强险的赔款按其与＊＊财保江苏公司间的商业三者险合同约定由＊＊财保江苏公司承担商业三者险赔款，该款不超过商业三者险限额。除约定的免赔率15%部分即2702.85元，应由＊＊出租公司承担外，＊＊财保江苏公司应承担商业三者险赔款为15316.15元（18019元×（100%-15%）］。综上，＊＊保险江苏公司在商业险和三者险范围内应承担的赔款总额为38438.5元＋15316.15元＝53754.65元。因陈＊已垫付医药费25000元、视为被告＊＊出租公司垫付，被告＊＊出租公司应承担赔偿责任2702.85元，则＊＊保险江苏公司在上述赔款中返还22297.15元给被告＊＊出租公司。至于被告陈＊与被告＊＊出租公司之间的帐目由双方另自行结算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条第二款、第四款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告＊＊财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十天内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿53754.65元，此款支付徐＊31457.5元，返还被告＊＊出租公司22297.15元。
二、驳回原告徐＊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费265元，司法鉴定费2100元，合计2365元，原告负担500元，被告陈＊负担1865元（被告应负担的部分，原告已垫付，被告在结算返还款中一并加付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。
审判员 张翠华
二〇一四年三月十九日
书记员 丁 异