湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终67号
原公诉机关湖北省谷城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）段某某，男，1962年1月16日出生于湖北省谷城县，汉族，小学文化，个体经营者。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年5月5日被监视居住。
湖北省谷城县人民法院审理湖北省谷城县人民检察院指控的被告人段某某故意伤害一案，于2015年11月29日作出（2015）鄂谷城刑初字第00106号刑事判决。判决宣判后，原审被告人段某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人段某某，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年12月16日15时许，段某某在自己经营的临街门面做生意时，见邻居杨某某（已判刑）的货车挡住自己的门面影响其卸货，便对杨某某的妻子说，我有货一会儿要送来，你车挪一下，不要影响我卸货。汪某某说上午没来，下午哪个还来。段某某认为汪某某嘲笑自己，骂道“眼睛瞎了，把我门面挡住”。杨某某质问段某某骂谁，段某某说就骂你。双方为此发生厮打，杨某某朝段某某头部打数拳，段某某也用手朝杨某某头面部击打，后被邻居王某某、宋某某等人拉开。2015年3月19日，经谷城县公安局法医鉴定，杨某某右耳外伤性鼓膜穿孔，损伤程度为轻伤二级。2015年9月10日，杨某某与段某某达成赔偿协议，杨某某赔偿段某某经济损失2600元，双方相互表示谅解。
原审法院认为，被告人段某某因邻里纠纷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人段某某经公安机关口头传唤到指定地点接受讯问，应视为自首情节。被告人段某某与杨某某达成赔偿协议并取得被害人谅解。经考察，可以对被告人段某某适用非监禁刑。判决：被告人段某某犯故意伤害罪，判处管制一年。
上诉人段某某上诉称：我虽在一审庭审中认罪，但同时陈述自己没有打杨某某，众多邻居证明我遭到杨某某、汪某某夫妇殴打，没有还手。相关证人在公安机关和检察机关联合调查时更改证词，且未出庭作证，不能作为定案依据，杨某某在事发三个月后才鉴定右耳外伤性鼓膜穿孔构成轻伤，没有证据证明该损害结果是我造成的，原审判决认定我打伤杨某某是错误的。我被杨某某夫妇欺凌，即使动手打伤杨某某，也属于正当防卫，二审应改判我无罪。
经二审审理查明，上诉人段某某与被害人杨某某（已判刑）均从事个体经营，二人铺面相邻。2014年12月16日15时许，杨某某家货车卸货时占用了段某某商店前面的公路。段某某以影响自己经营为由与杨某某妻子汪某某交涉，双方言语不和，段某某口出秽言。杨某某闻声走出商店质问段某某，段某某激怒杨某某，杨某某挥拳击打段某某。段某某不甘示弱，抓住杨某某衣服与杨厮打，厮打中致杨某某右耳外伤性鼓膜穿孔，损伤程度属轻伤。
2015年9月10日，经谷城县人民法院主持调解，杨某某、段某某达成赔偿协议，由杨某某赔偿段某某2600元，双方相互表示谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人杨某某陈述，2014年12月16日14时许，我用自家货车拉麸皮回粮油店卸货，因车身较长，停车占用了段某某家具店门前公路。段某某自称有车要来送货，让我们把车挪走。汪某某说车到时我们就把车开走。十几分钟后，我听段某某骂道：×你妈，眼睛瞎了，把车停在我门上。我从屋里出来问段某某骂谁，段某某说：“老子就是骂你们的”。我很生气，上前抓住段某某衣服，朝段某某面部打了几拳，段某某也伸手抓住我衣领打我。后来，邻居过来把我们拉开，段某某回家拿锄头要打我，被别人夺下来。段某某双眼红肿充血，我嘴巴出血、头痛、耳鸣。第二天，我到石花医院检查，医生给我开了药。2015年1月9日，派出所讯问我时，我只感觉耳鸣，自己没在意。同年1月13日，我发现右耳听不见声音，到谷城县人民医院住院治疗。后经法医鉴定，我是右耳外伤性鼓膜穿孔。
2.证人汪某某证实，2014年12月16日下午，丈夫杨某某把货车停放在商店门前。卸货时，段某某让我把车挪走，说给他送货的车一会儿要过来，我说我们不会耽误他的事。段某某骂我们，杨某某从店里出来问段某某骂谁，段某某说他就是在骂我们。杨某某上前抓住段某某肩膀，段某某也抓住杨某某衣领，两人撕打起来。
3.证人宋某某证实，2014年12月16日下午，我在自己商店里听到争吵声。不一会儿，又传来打架声，我出门看见是邻居杨某某、段某某抓着对方，相互用拳头朝对方身上乱打，我和邻居王某某赶紧上前把二人拉开。段某某跑回家拿来锄头要砸杨某某的货车，王某某夺下了锄头。
4.证人王某某证实，2014年12月16日下午2点多钟，我看见杨某某和段某某抓着对方，用拳头击打对方头部。我和宋某某上前把二人拉开。段某某拿来锄头要砸杨某某货车，我上前把锄头夺下来。
5.证人陈某某证实，2014年12月16日下午2点多钟，我听到段某某家门前有争吵声，看见段某某和杨某某撕抓在一起，杨某某用拳头朝段某某脸上打了几下，段某某也用拳头乱打杨某某，宋某某、王某某拉开了他们。
6.证人石某某证实，我是谷城县第二人民医院医生。2014年12月17日上午，杨某某到医院来就诊，自述被人打伤头部、胸部和左手，头痛、胸闷、耳鸣，CT扫描检查未发现异常情况，杨某某要求住院，我没有同意，只是给他开了一些活血、消炎、止痛的药物，出具了诊断证明书。
7.谷城县第二人民医院2014年12月17日CT检查报告、数字X线检查报告、诊断证明书证实，杨某某左前额血肿，胸部、左手软组织损伤；右耳外伤性耳鸣、疼痛。
8.谷城县人民医院检查报告、出院记录、出院证明证实，2015年1月13日，杨某某因外伤性鼓膜穿孔、传导性耳聋（右）、内耳震荡伤（右）入院治疗，同月29日出院。
9.法医学人体损伤程度鉴定书证实，2015年1月15日，经对杨某某进行活体检查见：右外耳道可见散在血性干痂存留，鼓膜松驰部可见不规则穿孔。杨某某右耳外伤性鼓膜穿孔，伤后6周未自行愈合，损伤程度为轻伤二级。
10.谷城县公安局五山派出所出具的到案经过证实，2015年3月23日，杨某某到该派出所报案。同年3月25日，段某某到该派出所接受调查、讯问。
11.调解笔录、杨某某和段某某在2015年9月10日达成的赔偿协议、杨某某出具的谅解书。
12.上诉人段某某供述，我和杨某某是隔壁邻居，杨某某家开了只有一间门面的粮油店，我家的商店有两间门面。2014年12月16日下午2点多钟，杨某某拉货回来，车停在大路上，车身占了我商店前面的马路2米多。我走过去让汪某某把车开走，告诉她一会儿给我送货的车要来。汪某某说下午哪里会有车来给我送货。我听到后很恼火，认为她在嘲笑我，就骂道“眼睛瞎了，挡了我的门面”。杨某某走出粮油店问我骂谁，我说就是骂他的。杨某某挥拳朝我头面部打了三拳，我双眼红肿充血、头痛。我见杨某某打我，也伸手抓住他衣服，没有还上手。后来，我和杨某某被邻居王某某等人拉开了。
上述证据均经一审庭审举证、质证，来源合法、内容真实，与本案密切关联，本院予以确认。
本院认为，上诉人段某某因琐事与他人发生厮打，故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人段某某上诉称自己在案发时遭到杨某某夫妇殴打，众多邻居证明其未动手殴打被害人杨某某，原审法院认定事实错误，经查，证人宋某某、王某某、陈某某证实了上诉人段某某与被害人杨某某案发时相互撕扯，用拳头殴打对方的事实，证人石某某和被害人杨某某的诊疗记录证实了被害人杨某某案发后因右耳及身体其他部位遭受外伤在医院就诊、治疗的事实，法医鉴定确认被害人杨某某的损伤程度属轻伤。上诉人段某某在侦查阶段对该其与杨某某发生厮打的事实亦有供述。原审法院据此认定上诉人段某某致伤杨某某的犯罪事实并无不当。本案一审期间，经由检察机关调查核实，陈某某、余冬至、肖汉菊等段某某的邻居证实，段某某在案发后找他们帮忙作证，他们碍于邻里情面，为段某某提供了“杨某某夫妇殴打段某某，段某某没有还手”的虚假证词。故上述辩解意见，本院不予采纳。上诉人段某某因邻里琐事，以辱骂、挑衅言行激化双方矛盾，引起双方打斗，对本案发生有过错。上诉人段某某与被害人杨某某互殴，都有伤害对方的主观故意，不具备正当防卫的正当性要件，故对上诉人段某某提出其行为属正当防卫，应宣告其无罪的上诉意见，本院亦不予采纳。上诉人段某某在本案一审庭审中否认动手与被害人杨某某厮打、致伤被害人的事实，不如实供述罪行，不能认定有自首情节。原审法院认定上诉人段某某有自首情节，并以上诉人段某某当庭认罪对其从轻处罚，判处管制一年，适用法律错误，量刑失当。上诉人段某某对引发本案具有过错，且有妨害刑事诉讼行为，应酌情从重处罚。鉴于上诉不加刑原则，原审判决对上诉人段某某所判刑罚，本院不予变更。原审法院采信的余冬至、肖汉菊、程良政（原审判决误写为陈良正）、王玲等人证言，经审查，相关证人未出庭作证，公诉机关出示的余冬至等人书面证言，欠缺证据形式要件，合法性难以判断，公诉机关亦未补正或作出合理说明，依法应予排除。原审法院将上述证言作为定案依据，不符合法律规定，本院予以纠正。综上所述，原审判决认定的基本犯罪事实清楚，定罪准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李沈岐
审 判 员 郭元清
代理审判员 李 青
二〇一六年六月六日
书 记 员 卢华明