贵州省毕节市七星关区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔七民初字第1253号
原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司，原毕节市生态畜牧业信用担保有限公司，公司住所地毕节市七星关区学院路付云商住楼，组织机构代码69273407-1。
法定代表人赫琼，系该公司总经理。
委托代理人蔡鹏，系贵州威迪律师事务所律师。
被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社，住所地贵州省毕节地区毕节市朱昌镇发启村，组织机构代码证68018034-X
法定代表人吴鹏，发启果蔬专业合作社理事长。
被告贵州神龙果生物科技有限公司，住所地毕节市新城区行政办公中心政协一楼，组织机构代码68843252-1。
法定代表人李小先，系该公司总经理。
委托代理人李建雄，系该公司员工。
被告毕节市鹏泉林业专业合作社，住所地毕节市七星关区朱昌镇发启村。工商注册号522421NA000281X。
法定代表人吴鹏，系鹏泉林业专业合作社理事长。
被告吴鹏，男，汉族，1967年3月15日出生，贵州省毕节市人。
被告杜雨焰，女，汉族，1977年9月21日出生，贵州省毕节市人。系吴鹏妻子。
被告吴道文，男，汉族，1970年7月7日出生，贵州省毕节市人。
被告吴道荣，男，汉族，1979年5月5日出生，贵州省毕节市人。
被告吴道兴，男，汉族，1985年7月28日出生，贵州省毕节市人。
原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司诉被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社（以下简称发启合作社）、毕节市鹏泉林业专业合作社（以下简称鹏泉合作社）、贵州神龙果生物科技有限公司（以下简称神龙果公司）、吴鹏、杜雨焰、吴道文、吴道荣、吴道兴、王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥保证合同责任纠纷一案，本院于2014年6月10日立案受理后，依法适用普通程序,组成合议庭审理本案。因被告王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥四人下落不明，依法对其公告送达后于2015年3月18日开庭对本案进行了审理。原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司委托代理人蔡鹏、被告贵州神龙果生物科技有限公司委托代理人李建雄到庭参加诉讼；被告王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥经法院公告送达后未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理；被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社、毕节市鹏泉林业专业合作社、吴鹏、杜雨焰、吴道文、吴道荣、吴道兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。
审理中，因发现被告王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥与本案无关联，不是适格被告，通知原告后，原告随即对该四被告提起撤诉，合议庭已于2015年8月16日口头裁定准许原告的撤诉申请。
原告诉称：被告发启合作社与毕节市农村信用合作联社于2011年5月5日签订了《流动资金借款合同》，约定了借贷款项为人民币130万元整，借贷期限为12个月，即2011年5月5日至2014年4月10日。2011年5月6日，原告与毕节市农村信用合作联社签订《保证合同》，约定原告对被告发启合作社借款130万元的偿还承担保证责任。随后，毕节市农村信用合作联社将130万元借款发放给被告发启合作社，原告作为担保人，对该借款承担连带保证责任。为保证原告对被告发启合作社的借款承担保证责任后的债权得到追偿和实现，原告分别与被告发启合作社、神龙果公司签订《反担保合同》，约定如果被告发启合作社未如期偿还信用社的借款130万元，由原告代偿的，被告发启合作社按月支付该款项的贷款利息的4倍作为资金占用费，并支付原告违约金、罚息以及实现债权的费用等；被告神龙果公司与被告发启合作社承担连带保证责任。同时被告鹏泉合作社、发启合作社及其社员即被告吴鹏、杜雨焰、吴道文、吴道荣、吴道兴、王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥向原告出具承诺书表示对原告担保的借款130万元的偿还承担保证责任。2012年4月10日，因被告发启合作社借款期满经提示未偿还，毕节市农村信用合作联社向原告发出了《资金代偿告知书》要求原告代为偿还。原告为履行担保义务，于2012年5月24日为被告发启合作社代偿借款本金及逾期还款利息等共计1311094.51元，毕节市农村信用合作联社向原告出具《代偿证明》。原告认为，被告神龙果公司、发启合作社、鹏泉合作社及其社员即被告吴鹏、杜雨焰、吴道文、吴道荣、吴道兴、王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥作为被告发启合作社的担保人，应对原告代被告发启合作社偿还毕节市农村信用合作联社的借款本金、利息和原告实现债权的全部费用承担连带担保责任，故诉至本院，请求：1、判决被告连带支付原告代为偿还的本金1300000.00元，并支付由该款项所产生的利息（按商业银行同类同档贷款利息的四倍计算至实际支付完毕之日为止）、违约金、罚息、和实现债权的费用（暂定人民币50000.00元）；2、本案的诉讼费由被告连带承担。
原告为证实自己的主张，提交了如下证据：
第一组证据：原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明。证明原告系依法成立从事农牧业信用担保的国有独资企业，赫琼是公司法定代表人。
第二组证据：担保贷款审查意见、发启合作社的营业执照复印件、专业合作社章程、被告发启合作社和鹏泉合作社的社员承诺书、鹏泉合作社林权证及申请材料、借款合同、保证合同、反担保合同、质押反担保合同及抵押担保承诺书。证明目的：一、被告发启果蔬专业合作社是依法成立的具有法人资格的企业组织；二、2011年5月5日，被告发启果蔬专业合作社向毕节市农村信用联社借款130万元，原告依其申请为其提供担保；三、2011年5月10日，被告神农过公司与原告签订反担保合同，约定被告神农果公司作为原告为被告向毕节市农村信用社借款130万元提供担保的反担保人，承担连带保证责任。同时，被告发启果蔬专业合作社亦与原告签订反担保合同，约定被告发启果蔬专业合作社以其全部资产、被告吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴，杜雨焰以其全部财产，被告鹏泉合作社以其所有的财产及营业收益作为反担保，承担连带担保责任。
第三组证据：代偿证明及律师费发票。证明因被告发启果蔬专业合作社未偿还借款，原告代偿该借款本金及罚息1311094.51元，代偿时间为2012年5月24日，为追偿该代偿资金提起诉讼，支付律师费27000.00元，该代偿资金及追偿费用、违约金，依法应由被告连带偿还。
第四组证据：七星关区农牧局七星农牧通〔2012〕2号文件。证实原告公司的名字变更为毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司。
到庭的被告神龙果公司对原告提交的证据的质证意见为：对第一、二、四组证据表示认可，无异议。对第三组证据，被告神龙果公司认为：代偿的钱我们是认可的，但是如何偿还我们可以商量，至于原告提到的律师费的产生是事实，但不应由我们承担。
被告贵州神龙果生物科技有限公司辩称：我们对于反担保的事实是认可的，请法院在现有证据的前提下依法判决，在执行阶段先行执行相关人员抵押的资产后还不能清偿完的，剩余部分我们再和原告协商解决。
被告贵州神龙果生物科技有限公司代理人当庭提交了如下证据：
第一组证据：被告神龙果公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明。证明神龙果公司系依法成立的有限责任公司，李小先是公司法定代表人。
第二组证据：林权证代管证明。证明被告鹏泉合作社以林权证作抵押向贵州神龙果生物科技有限公司借款407500.00元，在鹏泉合作社未还清借款前，林权证由市林改办代管。
第三组证据：借款合同。证明被告吴鹏与神龙果公司约定：吴鹏向神龙果公司借款人民币407500.00元，吴鹏用鹏泉合作社的林业产权抵押给神龙果公司，并用该林业产权向农业发展银行贷款，贷款后优先偿还该借款。
第四组证据：2011年5月13日进账单一张和收据一张。证明毕节市信用联社的贷款1300000.00元是作为种子款直接打到神龙果公司账户的。
第五组证据：2011年5月13日信用联社来账补充凭证一张及收据一张、2011年5月16日信用联社电汇凭证一张，证明实付神龙果公司付“威宁县鹏程客货运输有限责任公司”种子款600000.00元。神龙果公司提出该笔汇款是汇给了被告吴鹏作为种子款的。
第六组证据：2011年5约3日收据一张，证明付“毕节地区发启农业科普观光园”借款620000.00元。神龙果公司提出该笔款也是汇给被告吴鹏的。
第七组证据：2011年5月23日收据一张，证实被告吴鹏向神龙果公司退回种子款212500.00元。
原告对被告神龙果公司提交的几组证据的质证意见为：几组证据原告认可是真实的，但是被告吴鹏与被告神龙果公司之间的债务及业务来往关系与原告无关。除第一组证据外，其他几组证据均与本案无关联性。
被告鹏泉合作社、被告吴鹏、杜雨焰、吴道文、吴道荣、吴道兴、王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥因未到庭，未提交答辩意见和提交证据质证。
经审理，对到庭原、被告方提交的证据认定如下：
对于原告提交的四组证据：
第一组证据客观合法具有关联性，予以采纳。
第二组证据形成证据链证实了被告发启合作社向信用联社借款130万元，原告作为担保人对该笔借款承担连带担保责任，同时，被告神龙果公司、发启合作社与原告签订了《反担保合同》对由原告代偿的借款承担连带责任，该组证据客观合法具有关联性，予以采纳。但是在该组证据中的《反担保合同》上及由合作社社员签署的《承诺书》及会议纪要中仅约定被告发启果蔬专业合作社以其全部资产、被告吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴，杜雨焰以其全部财产，被告鹏泉合作社以其所有的财产及营业收益作为反担保，承担连带担保责任，并未体现有被告王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥的任何签名其相关资料。故对原告以被告王万福、尹明祥、尹明军、吴道祥作为共同被告提起承担连带责任的起诉已予以驳回。
第三组、第四组证据客观合法具有关联性，予以采纳。
对于被告神龙果公司提交的证据：
第一组证据客观合法具有关联性，予以采纳。
第二、三组证据经质证，具有客观合法性，但与本案无关联性，不予采纳。
第四组证据间接证实了被告发启公司向信用联社借款1300000.00元用作向神龙果公司购买种子的事实，但是鉴于合同的相对性原理，该组证据不能突破被告发启合作社向信用联社借款、并最终由原告代偿、原告依据与被告的《反担保合同》进行追偿的层层合同关系。
第五、六、七组证据经质证，具有客观合法性，但与本案无关联性，不予采纳。
本院认为：根据我国担保法的规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。根据物权法的规定，没有约定或者约定不明确，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，或者正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。另外，《农民专业合作社法》规定，成员对合作社债务只承担有限责任，成员以其账户内记载的出资额和公积金份额为限对农民专业合作社承担责任。
本案中，原告为被告发启合作社承担借款的保证责任而代发启合作社向信用联社偿还了借款本金及罚息共计人民币1311094.51元，然后原告基于与被告发启合作社、神龙果公司签订的两份《反担保合同》和担保法的规定，要求数名被告履行反担保合同中向原告偿还代为偿还借款本金、利息、罚息、违约金和实现债权的费用的连带保证责任，依法应予以支持。原告与本案主合同的债务人发启合作社签订的《反担保合同》中，约定发启合作社以物作为担保，根据法律规定，原告应当先就该份合同项下约定的物的担保实现债权。不足部份，根据原告与神龙果公司签订的《反担保合同》的约定，由被告神龙果公司清偿。
原告与发启合作社签订的《反担保合同》内载明的反担保抵押物清单为:“用毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社社员吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰五位同志位于本村的房屋及毕节市鹏泉林业专业合作社（法定代表人：吴鹏）的所有资产和营业收益作为抵押担保贷款；甲方（发启果蔬专业合作社）全部资产以及经营收益。”，附页的鹏泉合作社股东会议的会议纪要和股东承诺书中明确指出“一致同意将本社640余亩核桃种植的林权证借给毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社作反担保贷款，与之同时，愿负连带责任……”，股东吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰签字；发启合作社股东会议的会议纪要和股东承诺书中也明确指出“全体成员愿意将我社的办公室400平方米、养殖场1200平方米作这次贷款的反担保……”，股东吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰签字。
对此抵押清单及附页的会议纪要和承诺书：
1、用于抵押的被告吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰的五处房产及鹏泉合作社的林业产权、发启合作社的办公室和养殖场均未进行不动产抵押登记，根据法律规定，涉及该部份不动产抵押物的抵押权并未有效设立，原告不能依此实现其抵押权，依法不予支持。被告发启合作社应因未能尽到办理抵押登记义务而承担相应的违约责任。但原告可根据本案主合同及自己与信用联社的担保合同及代偿证明向作为主债务人的发启合作社主张追偿责任；
2、清单中涉及的“鹏泉林业专业合作社的所有资产和营业收益”和“发启果蔬专业合作社全部资产以及经营收益”中的动产部份，如：生产设备、办公设备、经营收益等，虽未进行登记，但抵押权自反担保合同签定之时起即有效设立，仅不能对抗善意第三人，予以支持原告对此部份的动产依法进行抵押权的实现。
3、被告吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰五人作为鹏泉合作社和发启合作社的股东，即合作社成员，依法对合作社债务只承担有限责任，以其账户内记载的出资额和公积金份额为限对合作社的对外债务承担责任。
对于原告提起的请求判决被告连带支付原告代为偿还的本金人民币1300000.00元，并支付由该款项所产生的利息（按商业银行同类同档贷款利息的四倍计算至实际支付完毕之日为止）、违约金、罚息、和实现债权的费用，其中：
1、本金1300000.00元和罚息共计1311094.51元，有信用联社出具的代偿证明为证，予以支持；
2、实现债券的费用有贵州威迪律师事务所出具的代理费发票一张为证，金额27000.00元，根据合同约定和法律规定，予以支持；
3、违约金：①根据原告与被告神龙果公司《反担保合同》的约定，违约金为每超过约定的还款时间一日的，按照逾期还款额的万分之五支付违约金。双方约定的还款时间为原告代为清偿借款的2012年5月24日之后30日内，即从2012年6月23日起神龙果公司每日应向原告支付1311094.51元×0.0005＝655.55元/日至本判决生效之日止。②根据原告与发启合作社《反担保合同》的约定，违约金为担保贷款金额的50%，即1300000.00元×50%＝650000.00元。根据《合同法解释二》的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”，再结合本案实际情况，被告发启合作社并未到庭参加诉讼，没有提出抗辩和辩解的机会，故本院应予以对该项违约金作出适当调整，根据法律规定，违约金数额以造成损失的百分之三十较为适宜，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”，原告代为支付了的借款本息1311094.51元的年利息即为314662.68元，该利息即为实际造成的损失，其百分之三十为94398.80元。故对原告提起的违约金的金额予以支持94398.80元/年，计算至本判决生效之日止。
4、逾期利息。该利息的支付参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》约定了逾期利率，又约定了违约金的，总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故在本院生效之日前，对此逾期利息不予支持，但自判决生效之日起至清偿完毕之日止，对以1300000.00元为本金，按照年利率24%计算的利息予以支持。
据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百八十九条，《中华人民共和国农民专业合作社法》第四条、第五条，《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十三条之规定，判决如下：
一、由被告贵州神龙果生物科技有限公司、被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社和被告毕节市鹏泉林业专业合作社向原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司已代付的本金、罚息共计人民币1311094.51元（大写：壹佰壹拾叁万壹仟零玖拾肆元伍角壹分）以及实现债权的费用共计人民币27000.00元（大写：贰万柒仟元整）承担连带赔偿责任。并对94398.80元/年的违约金承担连带赔偿责任。同时按照本金人民币1300000.00元的24%计算逾期利息，在本判决生效之日起至本息及其他费用清偿之日止，向原告承担支付逾期利息的连带责任。
二、上述本金、罚息、违约金、利息及实现债权的费用优先由被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社与被告毕节市鹏泉林业专业合作社以其全部动产协议作价、拍卖或者变卖所得，向原告毕节市七星关区生态畜牧业信用担保有限公司承担偿还责任，被告吴鹏、吴道文、吴道荣、吴道兴、杜雨焰仅以自己在合作社内的登记出资额或公积金份额为限承担有限责任。不足清偿部份，再由被告贵州神龙果生物科技有限公司连带清偿，被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社和被告毕节市鹏泉林业专业合作社以其其他资产与神龙果公司一并承担连带责任。
三、本案受理费17000.00元，由被告贵州神龙果生物科技有限公司、被告毕节市朱昌镇发启果蔬专业合作社和被告毕节市鹏泉林业专业合作社连带承担。
如未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，就应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可向本院申请强制执行。
审判长 邱丽娅
审判员 袁红菊
陪审员 郑燕梅
二〇一五年九月二十日
书记员 何清鑫