湖南省邵阳市双清区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民初字第598号
原告张求明，男，1989年4月17日出生。
委托代理人肖化林，湖南天戟律师事务所律师。
被告邵阳市建材城家安门业经营部，住所地：邵阳市建材城4178-4179。
负责人马冬海。
委托代理人欧阳爱香，湖南银剑律师事务所律师。
被告马昌彬，男，1963年10月2日出生，回族。
委托代理人欧阳爱香，湖南银剑律师事务所律师。
第三人：李平华，男，1978年11月30日出生，回族。
第三人：周吉祥，男，1990年1月2日出生，回族。
原告张求明与被告邵阳市建材城家安门业经营部、马昌彬、第三人李平华、周吉祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法由审判员殷飞龙适用简易程序独任审判，于2015年12月2日公开开庭进行了审理。原告张求明及其委托代理人肖化林，被告邵阳市建材城家安门业经营部、马昌彬特别授权委托代理人欧阳爱香、第三人周吉祥到庭参加诉讼，第三人李平华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张求明诉称：原告系邵阳市建材城家安门业经营部安装卷闸门的小工，2015年元月3日，马昌彬用车子将卷闸门和原告等几个安装工送至邵阳县白仓镇石龙村给房主安装卷闸门，在下午3点左右，原告站在活动架上挂卷闸门时从活动架上摔倒受伤，房主李平华用车将原告送到塘渡口高速公路口，交给马昌彬送至正大邵阳骨伤科医院治疗156天，之后经法医鉴定已构成8级伤残，马昌彬支付了44103.27元医疗费后不再赔偿其他损失，故请求人民法院判令被告支付原告各项损失268479.27元，本案诉讼费由被告承担。
被告邵阳市建材城家安门业经营部辨称，该经营部已于2014年7月20日之前就停止了经营，虽没有在工商局撤销登记，但该场所已另行租赁他人，故原告不是邵阳市建材城家安门业经营部雇请的。
被告马昌彬辩称：原告不是在马昌彬处打工，也不存在雇佣关系，而是一种加工承揽关系，本人做卷闸门及销售生意，但是将安装承包给了第三人周吉祥。且第三人李平华买的卷闸门，其也要承担赔偿责任。
第三人李平华未提交答辩状及证据。
第三人周吉祥辩称，与马昌彬不是承包关系，是计件结算工钱的，是受马昌彬的指示，装门的工具是马昌彬提供的，本人也是马昌彬雇佣的。
本院查明以下案件事实：2015年元月3日，马昌彬用车子将卷闸门和原告及第三人等几个安装工送至邵阳县白仓镇石龙村给房主安装卷闸门，在下午3点左右，原告站在活动架上挂卷闸门时从活动架上摔下来受伤，第三人李平华用车将原告送到塘渡口高速公路口，交给马昌彬，马昌彬开车将原告送至正大邵阳骨伤科医院治疗156天，马昌彬支付了44104元医疗费。2014年6月18日，原告经邵阳市中兴司法鉴定所做出邵人司鉴所（2015）临鉴字第206号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人张求明综合评定为8级伤残。2、建议伤休90天（包括分二次取三处内固定时间），自2015年6月18日起计算。3、后期治疗费预计20000元（包括分二次取三处内固定物费用），自2015年6月18日起计算。4、原医药费凭发票计算。鉴定费735元。2015年8月7日，被告马昌彬、邵阳市建材城家安门业经营部不服该鉴定结论申请重新鉴定，2015年9月17日，湖南省湘雅司法鉴定中心做出鉴定意见，张求明左胫骨及左侧尺桡骨骨折内固定术后最终评定为8级伤残。因二被告不再赔偿原告损失，故酿成本案纠纷。
另查明，被告邵阳市建材城家安门业经营部辨于2014年7月20日之前就停止了经营，该经营场地于2014年8月1日起出租给了李胜男。第三人李平华不是卷闸门的实际购买人。第三人周吉祥和原告与马昌彬系雇员关系，每月按计件结算工资。经查实，原告张求明可纳入赔偿的范围有：医药费52603元、后期治疗费20000元、误工费14234元（31488元／年÷365天×165天）、陪护费15600元（100元／天×156天）、鉴定费735元、住院伙食补助费4680元（30元／天×156天）、营养费4680元（30元／天×156天）、残疾赔偿金140484元（23414元／年×20年×30%）、交通费100元（原告未提交正式票据，但考虑到交通费属必然发生的费用，本院酌情支持100元）、精神损害抚慰金6000元（鉴于原告构成8级伤残），共计259116元。
以上事实，有原、被告的陈述和原告提交的医疗费发票、司法鉴定书、调查笔录、庭审笔录等，并经庭审质证，本院予以采信，作为本案定案的依据。
本案争议焦点：原告与被告马昌彬之间是否存在劳动关系。
本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。本案中，原告受雇于马昌彬，接受马昌彬安排和指示，马昌彬提供装门工具，支付原告劳务报酬，双方形成提供劳务的关系，马昌彬作为承包定制销售卷闸门的一方，承接负责安装业务，在卷闸门的安装过程中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，未加强对提供劳务者的安全教育和进行有效管理，采取必要的安全施工措施，负有疏于管理的责任，对原告受伤的损害结果存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任，本院酌定为60%即赔偿155470元（259116元×60%），扣除已垫付的医疗费44104，尚需赔偿111366元（129558-44104）；原告作为已成年自然人对其自身安全亦有一定的注意义务，其在工作中疏忽大意，对其受伤的损害结果存在较大的过错，应减轻马昌彬赔偿责任，故本院酌定原告自负40%责任。被告邵阳市建材城家安门业经营部提交了反驳证据证明与原告不存在劳务关系，本院予以采信，被告邵阳市建材城家安门业经营部不承担本案法律责任。第三人李平华不是卷闸门的实际购买人，故不承担本案法律责任。第三人周吉祥系被告马昌彬雇用安装卷闸门，不是加工承揽关系，故第三人周吉祥不承担本案法律责任。两被告提出原告要求的精神损害抚慰金诉求过高的抗辩理由，经审查符合相关法律规定，酌定精神损害抚慰金6000元。原告提出误工费计算时间为246天不符合相关法律规定，误工时间计算至定残之日前一天，即误工天数为165天。陪护216天过高，本院根据原告伤情酌情陪护天数为住院天数。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告马昌彬在本判决生效之日起七日内赔偿原告张求明损失111366元；
二、驳回原告张求明其他诉讼请求。
本案受理费921元，由原告张求明负担460元，被告马昌彬负担461元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 员 殷飞龙
二〇一五年十二月十日
代理书记员 朱荣华
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。