云南省元谋县人民法院 刑 事 判 决 书 (2015)元刑初字第18号 公诉机关元谋县人民检察院。 被告人拜春富，绰号“老燕”，男，1986年9月11日出生，汉族，初中文化，云南省禄丰县人，农民，家住禄丰县。因犯寻衅滋事罪，于2011年12月30日被禄丰县人民法院判处有期徒刑一年，与武定县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑二年零六个月并罚，决定执行有期徒刑三年，2013年11月27日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年6月6日被元谋县公安局刑事拘留，同年7月11日经元谋县人民检察院批准逮捕，次日被元谋县公安局执行逮捕。现羁押于元谋县看守所。 被告人陈建雄，绰号“小陈”，男，1986年10月24日出生，汉族，初中文化，云南省禄丰县人，农民，家住禄丰县。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2011年12月26日被禄丰县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2013年11月6日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年2月22日被元谋县公安局取保候审，同年7月11日经元谋县人 民检察院批准逮捕，次日被元谋县公安局执行逮捕。现羁押 于元谋县看守所。 辩护人李永仙，云南宇锋律师事务所律师。 元谋县人民检察院以元检公诉刑诉(2015)14号起诉书指控被告人拜春富犯寻衅滋事罪、被告人陈建雄犯故意伤害罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。元谋县人民检察院指派代理检察员李家志、书记员罗建兵出庭支持公诉，被告人拜春富、陈建雄及其辩护人李永仙到庭参加诉讼。现已审理终结。 元谋县人民检察院指控： 2014年2月7日凌晨，大沟村的杨某2、文某2与吴某2 芳、彭某、张某1五人与永乐村的普继伟、杨某1、杨某5 良、杨某5林、杨某5波、白某1、白某2、杨某6、苏某等人 同在元谋县城“七棵树烧烤城”吃烧烤。结账时杨某6与张 金文发生争执，普继伟、杨某1等人出来后与张某1、杨某4 平理论并互相推搡，后被人劝开。 之后，吴某1分别打电话给在物茂的张某3及被告人拜 春富。拜春富就开着从禄丰县租来的黑色轿车拉着被告人陈 建雄及黄某1、李某、“黄某2”、王某(绰号“小磊”)共六人从 物茂赶往元谋县城。到县城后，陈建雄在“七棵树烧烤城”先下车，拜春富开车拉着另外四人去波兰街张某3租房处拿 钢管，拿了钢管后转回“七棵树烧烤城”。在烧烤城门口。 拜春富打电话给吴某1，吴某1出来后，陈建雄问“是哪些 人”，吴某1就指给陈建雄等人说“就是前面路口那几个人 了”。随后，陈建雄、黄某1、李某、黄某2、王某等人手持钢 管拢去对正准备从烧烤城北边门口离开的大沟村的杨某2、 文某2及永乐村一方的杨某1、白某2、普继伟、杨某5林、文某1等人进行殴打。陈建雄用钢管将文某1打翻在地，后陈 建雄、黄某1、李某等人持钢管继续追打其他人。追打后折回 烧烤城北门外侧门口时，陈建雄、黄某1、李某三人还用钢管 打砸停放着的杨某2、普继伟、杨某5林的摩托车，打砸摩托 车后又往西边追去。文某2被殴打后从烧烤城西边大门口跑 出来遇着吴某1和彭某，杨某2被殴打后也从烧烤城西边 大门口跑出来，文某2误认为是对方的人就一脚把杨某2踢 倒在地，这时拜春富拢上去打了杨某2几钢管。白某3从旁 边出来看见文某1被打睡在地上、普继伟正在被打，白某3 拢上去抢钢管并用钢管打了对方，普继伟在被打的同时也抢 钢管打了对方。在之后的追打过程中，永乐村一方予以还击。 永乐村的白某3、普继伟、杨某1、杨某5良、杨某5林、白云 山等人共同将黄某1、陈建雄打翻在地。永乐村一方看见文炳 忠伤势较重遂打电话报警。 经鉴定：文某1损伤程度为重伤二级；杨某1损伤程度 为轻伤二级；白某3、普继伟、杨某5良、白某2四人损伤程度 为轻微伤；陈建雄损伤程度为重伤二级；黄某1损伤程度为轻伤二级；杨某2、文某2二人损伤程度为轻微伤。杨某2、 普继伟、杨某5林三人的共3辆摩托车受损价值2140元。 针对上述指控，公诉机关提交物证、书证、指认笔录、辨认笔录、鉴定意见、视频监控资料、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据证实。提出被告人拜春富伙同他人在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第(一)项、第六十五条、第二十五条规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任，系累犯、共同犯罪；被告人陈建雄伙同他人在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，致一人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，系累犯。同时建议在有期徒刑三年到四年的幅度内对被告人拜春富判处刑罚，在有期徒刑四年到五年的幅度内对被告人陈建雄判处刑罚。 被告人拜春富、陈建雄对起诉书指控的犯罪事实和罪名 无异议，要求予以从轻处罚。 辩护人李永仙对指控的事实和罪名无异议。但提出被告 人陈建雄存在如实供述、自愿认罪、积极赔偿受害人经济损 失、取得受害人谅解、犯罪主观恶性不深、犯罪行为不恶劣等从轻处罚情节，建议在有期徒刑三年至三年零六个月的幅度内从轻处罚。 经审理查明： 2014年2月7日凌晨，杨某2、文某2、吴某1、彭某、张某1等人在元谋县七棵树烧烤城“乡巴佬”烧烤店吃烧烤，结账时张某1与永乐村的杨某6发生争吵，后永乐村的普继伟、杨某1等人与张某1、杨某2理论并相互推搡，后被人劝开。随后，吴某1先后打电话给拜春富和张某3，说她在烧烤城被人打着，要求拜春富和张某3带人上去帮忙。 张某3接到吴某1的电话后，安排拜春富、陈建雄等人去帮忙吴某1，同时告诉拜春富等人钢管放在元谋县城波澜街其租房处。后拜春富开车拉着陈建雄、黄某1、李某、“黄某2”、王某(绰号“小磊”)从物茂赶往元谋县城。到元谋县城七棵树烧烤城时拜春富安排陈建雄先下车去了解情况核实对方人数，自己则开车带着黄虎等人到波澜街张某3租房处拿钢管后返回七棵树烧烤城。在烧烤城门口，陈建雄、黄某1、李某、黄某2、王某手持钢管对永乐村一方的杨某1、白某2、杨某5林、普继伟、文某1等人实施殴打、追打，陈建雄用钢管将文某1打睡在地上，黄某1、李某、陈建雄用钢管打砸普继伟、杨某5林等人停放的摩托车，拜春富误认为杨某2是对方的人故对杨某2实施殴打，永乐村的白某3、普继伟、杨某1、杨某5良等人被打后与陈建雄、黄某1等人抢钢管进行还击，殴打着陈建雄、黄某1等人。经鉴定，文某1的损伤程度为重伤二级；杨某1的损伤程度为轻伤二级；白某3、普继伟、杨某5良、白某2四人的损伤程度为轻微伤。 另查明，被告人拜春富、陈建雄、同案人黄某1共同与受害人文某1、杨某1、白某2、普继伟、杨某5林、苏某达成民事赔偿协议，积极履行赔偿义务，得到受害人的谅解。 上述事实，有如下证据证实： 1、户口证明，证实被告人陈建雄、拜春富的基本情况。 两被告人均已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。 2、到案经过、抓获经过，证实抓获被告人陈建雄、拜 春富的时间、地点及过程，两被告人均不存在自首情况。 3、体表检查笔录、照片，证实被告人陈建雄的身体无 明显外伤情况；受害人文某2、杨某2、杨某5良、白某3、 普继伟、杨某5林、杨某1、白某2的身体存在不同程度伤痕。 均称其伤痕系2014年2月7日凌晨打架过程中受伤所致。 4、租车合同，证实案发当晚拜春富驾驶的车辆系肖磊 在成胜达租车行租用的云Ｅ×××××号轿车。 5、领条，证实2014年2月24日，苏某、杨某5林从元谋县元马镇派出所领回事发当晚被砸坏的摩托车。 6、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，证实被告 人拜春富、陈建雄的前科情况及释放时间。 7、通话清单，证实案发当晚吴某1和拜春富、张某3 存在电话联系。此证据能与拜春富、陈建雄的供述相互印证。 证实本院认定的事实。 8、现场勘验、检查笔录及图和照片，证实案发地点在元谋县烧烤城，在案发现场发现六根钢管、三辆砸坏的摩托车、一部黑色直板手机及相关血迹。 9、辨认、指认笔录及图和照片，证实经被告人、受害 人、证人辨认、指认，确认案发地点在元谋县棵树 村烧烤城；案发当晚是吴某1打电话给张某3和拜春富，之 后张某3叫陈建雄和拜春富等人去元谋县七棵树烧烤城帮 忙吴某1；拜春富等人拿钢管的地点在元谋县波澜街张某3 租房处；陈建雄一方当晚参与打架的人有陈建雄、拜春富、 黄某1、李某、小磊、黄某2共六人；在打架过程中，陈建雄用 钢管将文某1打睡在地上。 10、监控视频资料，证实案发当晚，双方发生打架的情 况。其中在打架过程中，陈建雄用钢管将文某1打倒在地。 11、(元)公(法)鉴(伤)字(2014)第30、32、33、83、85号、163号鉴定文书，证实文某1所受损伤为重伤二级；杨某1所受损伤为一处轻伤二级，一处轻微伤；杨某5良、普继伟、白某2、白某3所受损伤为轻微伤。 12、元发改价鉴(2014)第106、107、108号价格鉴定 书，证实案发当晚杨某5林、杨某2等人的摩托车受损价值情况。 13、证人文某3的证言，证实案发当晚先后有两伙人到 他的烧烤摊上吃烧烤、喝酒，期间双方发生争吵，后被人劝开的事实。 14、证人白某1、秦某、文某1、苏某、杨某1、白 兵、普继伟、白某3、杨某5林、杨某5良、杨某6、杨某5波的 证言，证实2014年2月6日晚上，普继伟、杨某6、杨某5 秋、杨某5波、杨某5良等人先后到七棵树烧烤城“乡巴佬”烧 烤店吃烧烤，结账时杨某6与同在“乡巴佬”烧烤店吃烧烤 的张某1发生争执，普继伟、杨某1等人出来后与张某1、 杨某2等人理论并互相推搡，后被人劝开。2月7日凌晨2 时左右，苏某、文某1、杨某5林、杨某1等人离开烧烤城时被五、六个小伙用钢管殴打、追打，被打后普继伟、苏某、白某2等人抢对方的钢管打对方。在打架过程中，文某1、杨某1、白某3、普继伟、杨某5良、白某2、普继伟、杨某5林等人不同程度受伤，普继伟、杨某5林等人的摩托车被对方砸坏的事实。 15、证人米某的证言，证实案发当天晚上，米某和其丈 夫白绍春与普继伟、白某2、白某1、杨某1、杨某6等人一起在元谋县七棵树烧烤城“乡巴佬”烧烤店吃烧烤，后米某和丈夫白绍春先离开烧烤城的情况。 16、证人吴某1、彭某、文某2、杨某2的证言，证 实案发当晚，吴某1、彭某、文某2、杨某2、张某1等 人在七棵树烧烤城“乡巴佬”烧烤店吃烧烤，结账时张某1 与同在“乡巴佬”烧烤店吃烧烤的杨某6发生争吵，后杨某6一方的人与文某2、杨某2等人争执并相互推搡，后被人劝开。吃烧烤结束后离开时，文某2、杨某2在烧烤城门口被五、六个拿着钢管的小伙殴打。在打架过程中，文某2和拜春富误打着自己一方的杨某2的事实。 17、证人张某1、张某2的证言，证实2014年2月7 日凌晨2点多钟，张某1在结账过程中与同在一处吃烧烤的 杨某6发生争执，张某1一方的杨某2、文某2去劝架时被 杨某6一方的人按翻在地上，后张某1就打电话给张某2。 张某2到现场将双方劝开并带着张某1离开的情况。 18、证人薛某的证言，证实陈建雄购买电话卡时曾经 使用过薛某的身份证。 19、证人张某3的证言，证实2014年2月7日凌晨。 张某3和吴某1存在电话联系。对其指使陈建雄、拜春富等人到烧烤城打架之事不作陈述。 20、证人张某4的证言，证实2014年2月6日至8日。 禄丰县仁兴镇果园村的肖磊在张某4的租车行租用云Ｅ××××× 号轿车的事实。 21、证人许某、阮某、杨某3、朱某的证言，证 实朱某等人支出摩托车修理费用的情况。 22、同案人黄某1的陈述和辨认笔录，证实2014年2月6日晚上，拜春富、黄某2、小磊、陈建雄、黄某1、小安六人在物茂乡和张某3在一起。12点多钟，陈建雄和拜春富叫黄某1、李某去办事情，后拜春富开车拉着陈建雄、黄某1、李某等六人从物茂赶往元谋县城。在路上，拜春富叫陈建雄打电话核实情况，后陈建雄说在烧烤城，到烧烤城路口，拜春富叫陈建雄先下车去烧烤城瞧一下，他开车带着黄虎等人去波澜街一家茶室拿钢管后返回烧烤城，在烧烤城门口拜春富对黄某1等人说：“小陈在里面，你们进去就可以了，打打嘛你们出来，我把车子调好头就可以走了”，后黄某1、李某、黄某2、小磊就拿着钢管进去烧烤城，看见陈建雄和吴某1在一起讲话，去到陈建雄旁边时，陈建雄用手指给黄某1等人并说“就是前面骑摩托车那几个”，后黄某1等人拿钢管去打对方，对方的人跑开后黄某1等人又进行追打，在追打过程中打着对方停放在摩托车。后对方的人抢黄某1等人的钢管，并对陈建雄、黄某1等人实施殴打的事实。 23、被告人拜春富的供述及辨认笔录，证实2014年2月6日晚上，拜春富、黄某2、小磊、陈建雄、黄某1、小安六人在物茂乡和张某3在一起。12点多钟，拜春富接到吴某1的电话，吴某1说她被人打着，叫拜春富带几个人上去，拜春富告诉吴某1自己走不开，叫吴哓芳打给张某3。过了几分钟，张某3对拜春富、陈建雄等人说：“小芳在烧烤城被人打着，你们上去一下，钢管在波澜街茶室里面拿”，后拜春富开车拉着陈建雄、黄某1、李某等人从物茂赶往元谋县城，在车上拜春富对陈建雄等人说“刀子不消用，用钢管整”。在路上陈建雄打电话给吴某1核实对方人数。到烧烤城后，拜春富对陈建雄说：“你下去烧烤城，看对方到底有多少人”，拜春富拉着其余四人到波澜街张某3租房处拿钢管后返回烧烤城。黄某1等人拿着钢管进去烧烤城，吴某1和彭某、文某2出来到拜春富停车处，文某2就去前面停摩托车，拜春富问吴某1：“他给是”，听到回答不是后，拜春富就提着钢管从西边进去烧烤城，在西边内侧的路上，看见一个小伙从烧烤西门跑出来，拜春富拿钢管去打小伙，小伙让开退回烧烤城去，后看见又有一个小伙（杨某2）跑出来，文某2就用脚将杨某2踢倒在地，拜春富用钢管殴打杨某2后回到车上，后吴某1说杨某2是自己人打错了，就共同将杨某2送去医院的事实。 24、被告人陈建雄的供述及辨认笔录，证实2014年2 月6日晚上，拜春富、黄某2、小磊、陈建雄、黄某1、小安六 人在物茂乡和张某3在一起。12点多钟，拜春富将吴某1被人打着，张某3叫拜春富、陈建雄等人上去帮吴某1之事告诉陈建雄。后拜春富开车拉着陈建雄、黄某1、李某等人从物茂赶往元谋县城，到达烧烤城时拜春富叫陈建雄先下车，进去烧烤城看对方有多少人，拜春富等人去拿钢管。陈建雄在烧烤门口见到吴某1，吴某1将对方的人指给陈建雄看，陈建雄叫吴某1看着对方的人，并和吴某1一起等黄某1他们，黄某1他们到达烧烤后，吴某1就对陈建雄等人说：“他们要走了”，后陈建雄、黄某1等人就拿着钢管去打对方的人，在追打对方的过程中，陈建雄用钢管将文某1打倒在地，并和黄某1、李某用钢管打着对方停放的摩托车，后对方的人返回来和陈建雄等人抢钢管，并殴打着陈建雄、黄某1等人的事实。 25、作案工具，证实被告人陈建雄、拜春富等人在打架 过程中使用的工具是钢管六根。 26、刑事附带民事调解书、谅解书、收条，证实被告人拜春富、陈建雄、同案人黄某1共同与受害人文某1、杨某1、白某2、普继伟、杨某5林、苏某达成民事赔偿协议，积极履行赔偿义务，得到受害人的谅解。 上述证据，经法庭举证、质证，被告人陈建雄、拜春富 对上述证据及证明内容均无异议。经本院审查，上述证据取证来源合法、证明内容客观，证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链证实本院认定的案件事实，本院予以确认。 被告人拜春富、陈建雄及其辩护人李永仙未向本院提交 证据。 本院认为，被告人陈建雄、拜春富受他人指使，伙同他人使用钢管故意伤害他人身体，造成一人重伤、一人轻伤、四人轻微伤的严重后果，其行为已构成故意伤害罪，属于共同犯罪。两被告人在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；庭审中自愿认罪，积极赔偿受害人的经济损失，取得受害人谅解，有一定的悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实及对被告人陈建雄的指控罪名成立，本院予以采纳。对被告人拜春富的指控罪名不符合法律规定，本院不予采纳。辩护人提出被告人陈建雄有如实供述、自愿认罪、积极赔偿受害人经济损失、取得受害人谅解等从轻处罚情节的辩护意见，符合案件事实和法律规定，本院予以采纳，其余辩护意见，不符合案件事实，本院不予采纳。 量刑时，综合考虑二被告人的犯罪情节、犯罪后果、社 会危害、认罪态度、悔罪表现，依法处以罪责刑相适应的刑 罚。本院为惩治犯罪，保护公民人身、财产权益不受非法侵 害，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈建雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六 个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2018年1月11日止。) 二、被告人拜春富犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的。 羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月6日起至2017年 6月5日止。) 三、依法没收作案工具钢管六根。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  和跃英 代理审判员  李双华 人民陪审员  阮秀梅 二〇一五年六月一日 书 记 员  周万艳