江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣02民终634号
上诉人（原审被告）：国网江西省电力有限公司乐平市供电分公司，住所地江西省。
负责人：吴有彬，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：黄海明，江西护三农律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄阳春，男，1952年2月13日出生，汉族，住江西省。
委托诉讼代理人：张镜，江西护三农律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：程尼金，男，1959年2月25日出生，汉族，住江西省。
被上诉人（原审被告）：黄瑞平，男，1954年8月20日出生，汉族�住江西省。
上诉人国网江西省电力有限公司乐平市供电分公司（以下简称国网乐平分公司）因与被上诉人黄阳春、程尼金、黄瑞平提供劳务者致害责任纠纷，不服江西省乐平市人民法院（2018）赣0281民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人国网乐平分公司上诉请求：依法撤销原审判决第一项，改判国网乐平分公司不承担黄阳春损失72032.04元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定黄瑞平向国网乐平分公司做出口头申请，程尼金前往黄瑞平家中移装电表箱系国网乐平分公司批准了黄瑞平的申请错误。首先，按照相关规定，用户移装电表箱需要向国网乐平分公司进行申请，由公司批准后指派专员前往移装。黄瑞平未按正常流程私下联系程尼金的�为是他们二人私自约定，并且二人均未告知国网乐平分公司移装电表箱一事，公司对此事毫不知情。其次，在一审过程中，黄阳春与程尼金均陈述，二人均分移装电表收取的工时费，可以推出黄瑞平系直接将工时费支付给黄阳春与程尼金二人，其并未向国网乐平分公司做出申请。同时也能推出，程尼金未将本次移装电表一事上报国网乐平分公司。最后，本次移装电表箱，无论是提出申请、费用支付、人员安排等各项流程没有任何一项符合国网乐平分公司规定，因此绝不可能与国网乐平分公司有关。所以，黄瑞平未向国网乐平分公司做出申请，国网乐平分公司对本次移装电表箱一事毫不知情，更谈不上批准黄瑞平的申请。2、一审法院认定程尼金系代表国网乐平分公司完成移装工作，黄阳春参加这项工作得到分公司的默许，毫无依据。根据一审中已经查明的事实可知，黄瑞平系私下向程尼金联系移装电表箱一事，并直接支付其一定的工时费，而国网乐平分公司对此事毫不知情。即使程尼金和黄阳春一同为黄瑞平移装电表箱，那也只是程尼金个人行为，不存在国网乐平分公司默许程尼金参加移装电表。因此，客观上国网乐平分公司也不可能默许黄阳春参与此次移装电表箱一事。一审判决以国网乐平分公司默许黄阳春移表故承担雇主责任系认定事实错误。3、一审认定国网乐平分公司与黄阳春构成雇佣关系，黄阳春从事雇佣活动遭受人身损害，国网乐平分公司作为雇主应当承担赔偿责任错误。首先,按照相关规定，用户需要移装电表时，应向供电公司提出申请，明确用电地址、用电容量和用电类别，用户不得自行移装电表。而黄瑞平违反规定私自找人移装电表是其个人行为，并且其直接支付工时费的行为应当认定其与程尼金、黄阳�二人构成雇佣关系。其次，黄阳春在一审中提出是程尼金雇请他的，并且每天支付200元，如黄阳春陈述属实，那么黄阳春与程尼金二人之间可能构成雇佣关系，黄阳春与国网乐平分公司之间不存在雇佣关系。再次，黄阳春作为一名无任何资质的农村“电工”，在多年的实践中，肯定知道是黄瑞平私下雇佣其做事，并且程尼金不会也无权代表国网乐平分公司去雇用他。最后，国网乐平分公司未曾承诺支付黄阳春任何报酬，也未要求其完成任何工作，实际也未支付任何报酬，双方根本不可能构成事实上的雇佣关系。4、一审法院适用法律与所做判决相互矛盾。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相�的责任。”一审法院引用此法条即是认可本次移装电表箱的行为应该系个人之间形成的劳务关系，一审判决国网乐平分公司承担赔偿责任显然适用法律不当。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足、适用法律不当。国网乐平分公司与黄阳春不存在雇佣关系，黄阳春的身体伤害与上诉人无关联，国网乐平分公司不承担黄阳春身体伤害任何赔偿责任。
被上诉人黄阳春辩称，1、本人在一审起诉时是起诉程尼金，当时本人是程尼金叫去的，对程尼金是否属于职务行为不清楚。后在一审第一次开庭时，程尼金以及程尼金证人证实程尼金是国网乐平分公司职工，程尼金的证人也是国网乐平分公司职工，他们认为是履行职务的行为。因此，一审法院告知黄阳春追加国网乐平分公司及黄瑞平为本案被告；2、本人受到损害是事实，对此国网乐平分公司未提出任何异�，只是对赔偿主体有异议。无论程尼金是个人行为还是国网乐平分公司的职务行为，本人的损失都应当得到赔偿。
被上诉人程尼金辩称，1、本人与黄阳春没有形成民事法律关系，本人不是本案适格的被告，应当依法驳回原告的诉请。2、本案原告应当承担主要责任，雇主黄瑞平应承担次要责任，被告程尼金不承担责任。3、本案不排除医疗过错的可能，因医疗事故造成的扩大损失，应当由为其治疗的医疗机构负责。4、黄阳春要求赔偿的损失清单事实与相关文件规定不符，应当予以核减。5、因本人没有赔偿义务，答辩人垫付的医疗费9106.91元，黄阳春应当予以返还。
黄瑞平未答辩。
黄阳春向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法调解或判决被告赔偿原告医疗费等损失96921元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明，2017年2月9日，被告黄瑞平家房屋拆旧建新，由于该旧房墙上安有一电表箱，于是被告黄瑞平向被告程尼金提出，要求把电表箱移至隔壁家的外墙上，所以，当日下午，被告程尼金和原告来到黄瑞平家移装电表箱，在移装电表过程中，二人在拉扯电线时不慎将站在楼梯上的原告拌下楼梯而摔伤，被告程尼金当即将原告送往乐平市人民医院住院治疗，2月13日转乐平市中医院住院治疗，3月8日出院，共花去医疗费9106.91元（被告程尼金已支付）。事后，原告的伤情经乐平华正法医学司法鉴定所司法鉴定为伤残八级。由于原告的其他费用未得到赔偿，为此，原告诉至该院要求被告赔偿其各项损失96921元（费用清单：误工费180天×120元/天=21600元、护理费25天×100元/天=2500元、营养费25天×30元/天=750元、住院期间伙食补助费25天×50元/天=1250元、交通费500元、残疾赔偿金15年×12138元/年�30%=54621元、精神抚慰金15000元、鉴定费700元，以上费用合计96921元）。另查明，被告程尼金系被告国网乐平分公司职工，有固定工资，原告属农村“电工”，无任何资质。原告与被告程尼金均陈述，移装电表收取的工时费由二人均分。按照相关规定，用户需要移装电表时，应向国网乐平分公司提出申请，明确用电地址、用电容量和用电类别，在供电地点不变的情况下办理，相关费用由用户承担，同时用户不得自行移装电表。
一审法院认为，被告黄瑞平由于房屋拆旧建新需要移装电表箱，便向国网乐平分公司的职工程尼金提出移装电表箱的要求，实为向国网乐平分公司提出了口头申请，按照相关规定，移装电表的工作应由供电部门即由国网乐平分公司来完成，任何个人不得私自移装，因此被告程尼金作为国网乐平分公司的职工，与原告二人前往被告黄瑞�家移装电表箱，实为国网乐平分公司已批准了被告黄瑞平的申请，并由程尼金代表国网乐平分公司完成移装工作，原告不是国网乐平分公司职工而参加这项工作，视为已经得国网乐平分公司的默许，即原告为国网乐平分公司临时雇请的工作人员，因此原告黄阳春在从事雇佣活动中遭受人身损害，国网乐平分公司作为雇主应当承担赔偿责任。原告在电工作业时未尽到注意安全的义务，有一定的过错，应当减轻被告的赔偿责任。被告程尼金垫付的医疗费行为可视为代国网乐平分公司先行垫付，其可向国网乐平分公司另行主张。
原告主张误工费21600元（120元/天×180天），原告受伤至定残之日为186天，故原告主张符合相关规定，该院予以支持；原告主张护理费2500元（25天×100元/天）、营养费750元（25天×30元/天）以及住院伙食补助费1250元（25天×50元/天），均符合�关规定，该院予以支持；原告主张交通费500元，该院认为原告主张略高，应酌定为375元，原告主张残疾赔偿金54621元（12138元/年×15年×30%），符合相关规定，该院予以支持；原告主张精神抚慰金15000元，该院认为原告主张偏高，该院酌定为12000元；原告主张鉴定费700元，有鉴定机构的正式发票为证，该院予以支持。综上所述，原告黄阳春的损失为：医疗费9106.91元、误工费21600元、护理费2500元、营养费750元、住院期间伙食补助费1250元、交通费375元、残疾赔偿金54621元、精神抚慰金12000元、鉴定费700元；以上合计102902.91元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告黄阳春的损失：医疗费9106.91元、误工费21600元、护理费2500元、营养费750元、住院期间伙食补助费1250元、交通费375元、残疾赔偿金54621元、精神抚慰金12000元、鉴定费700元；以上合计102902.91元，由被告国网江西省电力有限公司乐平市供电分公司赔偿70%，合计72032.04元，扣除被告程尼金垫付9103.91元，还应支付62928.13元；限于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告黄阳春对被告程尼金、黄瑞平的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1110元（已减半收取），由原告黄阳春负担333元，被告国网江西省电力有限公司乐平市供电分公司负担777元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
一审中，�尼金陈述其在迁移电表前，并没有向所在供电所报告。如果报告了，供电所会派工单。开始和房东没谈，主要看工作时间，如果两个人做了半天就按一个工算，一个工200元一天。
二审中，程尼金陈述一般帮所里做事所里支付工资，一般直接帮用户做事用户直接支付工资。
二审查明的其他事实与一审查明的一致。
本院认为，本案的争议焦点是：程尼金临时雇佣黄阳春迁移电表是个人行为还是职务行为。程尼金虽系国网乐平分公司职工，但在本案中，程尼金本人接受黄瑞平申请，临时雇佣黄阳春共同为黄瑞平家迁移电表。程尼金并未向其所在公司报告相关业务事项，其所在公司也未向其派遣工单，也就是国网乐平分公司对程尼金私自接受业务的行为不了解不知情，不存在原审认定的批准问题。其次，程尼金为黄瑞平迁移电表为收费服务�黄瑞平需支付相关迁移费用，此费用程尼金并不向其所在公司缴纳，国网乐平分公司也不向其及黄阳春支付任何费用。也就是说，程尼金私自为黄瑞平家迁移电表，完全脱离了国网乐平分公司业务监管，应认定为程尼金个人行为。程尼金临时雇佣黄阳春为其服务，导致黄阳春受伤致残，应承担相应的侵权责任，国网乐平分公司不负赔偿责任。黄阳春受伤致残，原审判决国网乐平分公司赔偿62928.13元（扣除程尼金垫付的9103.91元），此费用二审调整为由程尼金承担。
综上所述，上诉人国网乐平分公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销江西省乐平市人民法院（2018）赣0281民初41号民事判决；
二、程尼金于本判决生效之日起十日内一次性支付黄阳春62928.13元；
三、驳回黄阳春其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1110元（已减半收取），二审案件受理费1601元，由被上诉人程尼金负担1760元，被上诉人黄阳春负担951元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡纯华
审 判 员 舒振亚
审 判 员 徐文生
二〇一八年八月三十一日
代书记员 徐彩霞