陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终33号
原公诉机关千阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘陇洲，男，1970年1月20日出生于陕西省陇县，陇县。2011年12月1日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元，2014年1月27日裁定减刑释放。2015年10月1日因盗窃被陇县公安局决定行政拘留5日。2015年12月29日因盗窃被陇县公安局行政拘留10日。2016年8月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被千阳县公安局取保候审，同年11月15日被千阳县人民检察院取保候审，同年11月28日被千阳县人民法院取保候审。
千阳县人民法院审理千阳县人民检察院指控原审被告人刘陇洲犯贩卖毒品罪一案，于二0一六年十二月十三日作出（2016）陕0328刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人刘陇洲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘陇洲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月13日下午5时许，被告人刘陇洲在陇县新建路蔬菜批发市场门口的路边，卖给王某1、ＸＸ约0.1克毒品海洛因，获利人民币200元。2016年8月24日上午9时许，被告人刘陇洲在陇县新建路的环城路的路边，卖给王某、王某1约0.1克毒品海洛因，获利人民币190元。另查明，被告人刘陇洲系公安机关抓获归案，到案后如实供述了犯罪事实。侦查中，公安机关扣押被告人刘陇洲赃款人民币190元。据此，原审法院认为，被告人刘陇洲以牟利为目的，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控犯罪事实和罪名成立，应当依法追究其刑事责任。被告人刘陇洲曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，本次毒品犯罪系毒品再犯，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，构成累犯，应从重处罚，公诉机关关于对被告人从重处罚的建议符合本案事实和法律规定，依法予以支持。被告人刘陇洲到案后如实供述了犯罪事实，且自愿认罪，可依法从轻处罚，公诉机关和被告人刘陇洲关于从轻处罚的建议和请求符合本案事实和法律规定，依法予以支持和采信。被告人的行为已构成累犯，故被告人关于宣告缓刑的请求不符合法律规定，依法不予采信。结合被告人刘陇洲的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、危害程度及悔罪表现，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人刘陇洲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；被告人刘陇洲违法所得人民币390元，依法追缴（已于侦查阶段追缴人民币190元）。
原审被告人刘陇洲上诉称，原判认定其贩卖毒品的证据不足，对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人刘陇洲贩卖毒品的犯罪事实清楚，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表证实，公安机关在查办其他案件时发现刘陇洲贩卖毒品的事实。
2、破案经过、抓获经过证实，被告人刘陇洲系被公安机关抓获归案。
3、扣押清单证实，公安机关从被告人刘陇洲处扣押赃款人民币190元。
4、千阳县公安局现场检测报告书、检测结论告知笔录、行政处罚决定书证实，2016年4月15日王某1尿液经吗啡检测试剂盒检测法检测呈阳性，并被千阳县公安局行政拘留十日。
5、证人王某证言证实，2016年8月24日8点左右，王某1约他到陇县买毒品。王某1驾驶摩托车载他到陇县的途中，他在草碧街道一药店内购买了两支针管，王某1在隔壁商店购买了一瓶矿泉水。快到陇县县城时，王某1在县城外路边等候，他给刘陇洲打了电话后就到新建路路口等待。约10分钟后，刘陇洲骑摩托车过来后给了他一包用红色塑料袋包着的，大概有麦粒大小的，约0.1克不到0.2克的海洛因，他给了刘陇洲200元。后他接到王某1后，就和王某1在陇县二中对面的河堤上将购买的海洛因注射吸食了。
6、证人王某1证言证实，2016年4月13日下午4点多钟，他和ＸＸ商量到陇县购买毒品海洛因，他就给陇县的刘陇洲打了电话问能不能买到海洛因，刘陇洲答复可以。他就和ＸＸ在街道的医药商店买了两支针管和一瓶矿泉水。之后，他给黑车司机尚建春打了电话，由尚建春驾车载他们去陇县。到陇县后，他给刘陇洲打了电话，刘陇洲让他在新建路附近的蔬菜批发市场门口见面。到蔬菜批发市场门口后，ＸＸ在车上等候，他下车后将200元交给了刘陇洲，刘陇洲往他手里塞了个东西，他就上车离开了。出陇县县城后，他发现刘陇洲塞给他的是指甲盖大小的塑料纸包，里边是淡黄色的海洛因粉末。他和ＸＸ就在车上将购买的海洛因注射吸食了。2016年8月24日8点多，他给王某打电话商量每人出资100元去陇县购买毒品海洛因。后他驾驶王某的摩托车载王某去了陇县。途中，王某在草碧派出所斜对面的药店里买了两支针管，他在隔壁的商店里买了一瓶矿泉水。到陇县后，他在陇县二中附近下车，王某给刘陇洲打了电话后离开。约十几分钟后，王某回来，他俩就在陇县二中对面的河堤上将王某带回来的一小片红色塑料袋包裹着的海洛因吸食了。
7、证人张某言证实，2016年4月13日下午4点多，他和王某1商量到陇县购买毒品海洛因，王某1就给陇县的刘陇洲打了电话，刘陇洲答复可以买到。他和王某1在街道的医药商店买了一瓶矿泉水和两只针管后就乘坐尚建春的汽车到了陇县。到陇县后，王某1给刘陇洲打了电话，刘陇洲让他们在新建路附近的蔬菜批发市场门口见面。到蔬菜批发市场门口后，他未下车，王某1下车后将200元给了刘陇洲，刘陇洲往王某1手里塞了个东西，他们就驾车离开了。刚出陇县县城，王某1就拿出了从刘陇洲手里买来的东西，是大约小拇指指甲盖大小的塑料纸包，里边是淡黄色的海洛因粉末，之后他俩就在车里面将买来的海洛因注射吸食了。
8、被告人刘陇洲的辨认笔录证实，被告人刘陇洲两次分别向王某、王某1贩卖毒品海洛因的具体地点。
9、证人王某、王某1辨认笔录证实，被告人刘陇洲两次分别向王某、王某1贩卖毒品海洛因的具体地点以及王某购买毒品时支付被告人刘陇洲现金190元。
10、证人王某、王某1辨认笔录证实，王某、王某1分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出了被告人刘陇洲系向他们贩卖毒品的人员。
11、被告人刘陇洲供述，2016年4月初的一天下午4点左右，2014年在宝鸡市强制隔离戒毒所认识的千阳籍吸毒人员王某1给他打电话，称想从他处购买200元的海洛因，他们将地点约在了陇县新建路附近的蔬菜批发市场。约五、六点左右，他们在新建路蔬菜批发市场的门口碰面后，他将用一小片塑料袋包裹，约有小拇指指甲盖大小，重量为0.1克不到0.2克的白色粉末状的海洛因交给了王某1，王某1给了他200元。2016年8月24日九、十点左右，千阳籍吸毒人员王某给他打电话，称想从他处购买点毒品海洛因，他们就将地点约在了陇县新建路旁东西走向的环城路路边。他骑一辆黄色踏板摩托车与王某碰面后，将红色塑料袋包裹的，小拇指指甲盖大小的，约0.1克的海洛因交给了王某，并告知对方价钱为200元，王某以钱不够为由给了他190元。卖得的190元尚未花销，装在自己身上。卖给王某和王某1的毒品均是他从宝鸡市火车站附近的一名彝族女人处购买的。
12、户籍证明信证实，被告人刘陇洲犯罪时已达完全刑事责任年龄。
13、吸毒人员动态管控详细信息证实，被告人刘陇洲自2006年5月23日起被强制隔离戒毒，属管控的吸毒人员。
14、行政处罚决定书、强制戒毒决定书证实，ＸＸ因于2016年4月13日伙同王某1到陇县购买了200元的毒品海洛因并注射吸食，被千阳县公安局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。
15、行政处罚决定书、强制戒毒决定书证实，王某因于2016年8月24日伙同王某1到陇县新建路口购买毒品海洛因一小包并注射吸食，被千阳县公安局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。
16、陕西省宝鸡市金台区人民法院（2011）金刑初字第00243号刑事判决书证实，被告人刘陇洲于2011年12月1日被宝鸡市金台区人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元。
17、释放证明书存根复印件证实，被告人刘陇洲被宝鸡市金台区人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元，于2014年1月27日被裁定减刑释放。
18、陇县公安局行政处罚决定书复印件证实，被告人刘陇洲因盗窃被陇县公安局分别于2015年10月1日、12月29日行政拘留五日、十日。
以上证据，来源合法，内容真实可信，证据确实充分，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘陇洲违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。原审被告人刘陇洲曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，本次毒品犯罪系毒品再犯，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，构成累犯，应从重处罚；原审被告人刘陇洲归案后认罪态度较好，并自愿认罪，依法可从轻处罚。上诉人刘陇洲上诉称原判认定其犯罪的证据不足，量刑过重，请求二审依法从轻处罚的上诉意见和理由，经查，上诉人刘陇洲在一二审期间均自愿认罪，其供述与证人证言均能相互印证，认定其犯罪的证据确实充分，原审判决在充分考虑原审被告人刘陇洲系累犯、毒品再犯及悔罪等诸多情节后依法所作判决并无不当，故其上诉意见及理由不能成立，本院依法不予采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗莉萍
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一七年二月六日
书记员 王晓莉