广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终66号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何建洪，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌贩卖毒品于2015年7月21日被抓获，同年7月22日被博罗县公安局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人何建洪犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月2日作出（2015）惠博法刑一初字第941号刑事判决。宣判后，被告人何建洪以存在刑讯逼供、量刑过重为由，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月开始，被告人何建洪在博罗县××、惠城区××等地，先后多次将氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给林某。同年7月21日23时许，公安民警在博罗县××四角楼BP加油站附近抓获正在贩卖氯胺酮的何建洪，并当场从其身上缴获净重3.41克的氯胺酮。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表，证实公安机关接到群众报案后依法对本案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图及照片，证实本案现场在博罗县××公路边BP加油站旁。
3、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关依法扣押在现场从被告人何建洪身上缴获的白色晶体状可疑毒品四包。
4、证人证言
证人林某的证言，证实其在2015年3月开始向“洪仔”购买K粉共约13次，3月15日晚上，在高速桥下面的某加油站购买了100元；4月10日中午，在四角楼高速桥下面的某加油站购买了50元；5月上旬，在小金口河源路口加油站旁购买了3次，每次100元；6月购买了3次，其中14日晚，在小金口某快递公司购买了100元，另外2次在四角楼购买；7月中旬在小金口加油站购买了5次，每次50元，都在中午交易。7月21日晚，其驾车到河源路口小金口某加油站准备向何建洪购买200元K粉时，还未交易即被民警抓获。
5、辨认笔录，证实林某经对公安机关提供的照片组进行辨认，指认出被告人何建洪就是贩卖毒品K粉给其的人“洪仔”。
6、被告人供述及辩解
被告人何建洪在侦查阶段稳定供认，其吸食K粉，也有贩卖。每次以300元向他人购买四小包K粉，以每小包100元卖出，从中赚取一小包吸食。其在2015年共贩卖过约5次K粉给林某，第1次是在4月初的一天早上，在四角楼某学校交易了一小包100元约1克；第2次在4月中旬的一天晚上，在小金口某快递公司旁交易了二小包200元约2克；第3次在6月中旬的一天晚上，在小金口某快递公司旁交易了100元约1克；第4次在7月19日晚上，在金龙大道河源路口交易了一小包100元约1克；第5次是7月21日晚上，在小金口河源路口林某的车上，还未交易便被民警抓获。民警在其身上缴获四小包K粉，是其以300元购买的。
审查起诉阶段，被告人否认其有贩卖毒品。
7、到案经过，证实公安机关接到群众报案后，于2015年7月21日23时30分在博罗县××公路边某加油站旁将正在进行毒品交易的被告人何建洪及吸毒人员林某抓获。
8、现场检测报告书，证实公安机关经现场对吸毒人员林某的尿液进行氯胺酮试剂检测，结果呈阳性。
9、常住人口基本信息，证实被告人何建洪在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
10、刑事化验检验报告，证实公安机关从被告人何建洪身上缴获的白色晶体状可疑毒品四包，共净重3.41克，均检出氯胺酮成分。
原判认为，被告人何建洪违反国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，予以支持。关于被告人贩卖毒品的次数问题，经查，被告人五次贩卖毒品氯胺酮的犯罪事实，有证人林某的证言、现场检测报告书、刑事化验检验报告以及被告人在侦查阶段稳定的供述相互印证证实，足以认定。对被告人当庭辩称其仅贩卖三次的辩解，不予采纳。鉴于被告人当庭自愿认罪，对其认罪部分可酌情从轻处罚，同时结合被告人贩卖毒品氯胺酮的次数、数量，依法对被告人予以量刑处罚。对公诉机关提出对被告人判处三年六个月以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，作出一审判决如下：
一、被告人何建洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币4000元。
二、公安机关扣押被告人何建洪的含氯胺酮成分的毒品共净重3.41克，依法予以没收，由扣押机关在判决发生法律效力后依法处理。
上诉人何建洪上诉提出：1、侦查机关钓鱼执法；2、其仅在小金口帮林峰代买过200元k粉一次，之前供述贩卖毒品的次数是给派出所民警屈打成招的。原审法院未考虑前述情况，导致量刑过重，请求依法改判。
经审理查明，认定上诉人何建洪犯贩卖毒品罪的事实，以及据以认定全案事实的证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据已经一审法庭当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人何建洪违法国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人吸食，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人何建洪在一审开庭时自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
对于上诉人何建洪上诉辩解有关供述内容存在刑讯逼供的意见。经查，上诉人贩卖毒品的次数，有证人林某的证言指证，并有上诉人在侦查阶段稳定的供述内容相印证，证据确实、充分。同时根据博罗县看守所提供的上诉人何建洪入所体检表显示，上诉人何建洪于2015年7月22日被送入博罗县看守所时，其体表、内科、语言表达能力以及行走状况均显示正常。此外，上诉人何建洪在看守所羁押期间有作稳定的有罪供述以及一审开庭审理时对指控事实不持异议且当庭认罪。据此，应当采信上诉人何建洪在侦查阶段的供述，其上诉提出的辩解意见，与查明事实不符，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗 书 勇
审 判 员 唐 荣 平
代理审判员 冯 丹 宁
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 张 帆
书 记 员 庄冬冬（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。