河南省开封市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫02刑终216号
原公诉机关开封市顺河回族区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈秀平，女，1995年10月6日出生，汉族，中专文化，无业，住江西省上饶市鄱阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月3日被昆明铁路公安处昆明站派出所抓获并临时羁押于昆明铁路公安处昆明看守所，2017年9月9日被开封市公安局宋门分局转押出所，2017年9月10日被开封市公安局宋门分局刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪经开封市顺河回族区人民检察院批准，于2017年10月13日被开封市公安局宋门分局执行逮捕。
辩护人李静，河南论衡律师事务所律师。
辩护人谢姝杰，河南论衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）肖建强，男，1996年10月4日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地：江西省樟树市，案发前住江西省南昌市高新技术开发区高新七路恒大名都16号楼915室。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月14日到南昌铁路公安局投案并临时羁押于南昌铁路公安处南昌看守所，2017年9月19日被开封市公安局宋门分局转押出所，2017年9月20日被开封市公安局宋门分局刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪经开封市顺河回族区人民检察院批准，于2017年10月13日被开封市公安局宋门分局执行逮捕。
辩护人郭永军，河南大梁律师事务所律师。
原审被告人张蒙江，男，1999年2月26日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：江西省南昌县，案发前住江西省南昌市高新技术开发区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年10月7日被南昌市公安局青云谱分局岱山派出所抓获并临时羁押于南昌市第二看守所，2017年10月10日被开封市公安局宋门分局转押出所，2017年10月11日被开封市公安局宋门分局刑事拘留。因涉嫌犯诈骗罪经开封市顺河回族区人民检察院批准，于2017年11月17日被开封市公安局宋门分局执行逮捕。经开封市顺河回族区人民法院决定于2018年7月6日被取保候审。
开封市顺河回族区人民法院审理顺河回族区人民检察院指控原审被告人陈秀平、肖建强、张蒙江犯诈骗罪一案，于2018年6月14日作出（2018）豫0203刑初69号刑事判决。原审被告人陈秀平、肖建强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，艾群峰、刘炳泉、刘金涛（三人另案处理）系南昌大千科技有限公司的负责人。2017年4月中旬至2017年6月末，在艾群峰、刘炳泉、刘金涛的策划和组织管理下，南昌大千科技有限公司以微商代理“美国彼得罗夫24K黄金面膜”的名义开展骗取目标客户代理费的犯罪活动。其具体运作模式为：公司员工分为售前业务员和售后业务员，公司统一分配给员工不同的微信账号（伪装成年轻女性并编造相应的身份信息）；售前业务员通过微信伪装成“美国彼得罗夫24K黄金面膜”的一级代理微商，在网络上搜寻正在做微商（或有意向做微商）的被害人作为目标客户并添加对方为微信好友，先通过聊天获取被害人的信任，再以互推产品等名义让对方在朋友圈转发“美国彼得罗夫24K黄金面膜”的产品信息；被害人在朋友圈转发“黄金面膜”产品信息后，公司售后业务员再用不同的微信账号与被害人加微信好友进行聊天，向被害人表示自己对其朋友圈转发的“黄金面膜”感兴趣，要向其购买面膜或者跟随其做面膜代理，通过向被害人微信转账购买面膜、要求被害人提供代理授权书、向被害人支付定金和适时交纳代理费等方式，让被害人产生其代理“黄金面膜”产品会很有市场、很容易盈利的错误认识；在售后业务员联系被害人购买、代理面膜产品的同时，售前业务员与之相互配合，通过发快递“空包”（向售后业务员提供给被害人的虚假收件地址发空信封，再将快递单号反馈给被害人，伪装成已经向售后业务员发货），鼓励和帮助被害人代理面膜产品等方式，合力诱使被害人交纳产品代理费和逐步升级代理权，共同骗取被害人钱财。
被告人陈秀平、肖建强、张蒙江在南昌大千科技有限公司工作期间，在公司老板刘金涛、刘炳泉、艾群峰的组织管理下，肖建强、张蒙江作为售前业务员，陈秀平作为售后业务员，分别与其他公司员工相互配合共同诈骗被害人钱财。其中，被告人陈秀平伙同胡临安（另案处理）等人骗取被害人毛某9120元、骗取被害人肖某36400元、骗取被害人周某1780元，伙同刘炳泉等人骗取被害人梁某25830元，共计骗取73130元；被告人肖建强伙同戴思思（另案处理）等人骗取被害人张某122900元、骗取被害人宋某16030元、骗取被害人袁某1771.12元、骗取被害人李某11480元、骗取被害人李某23890元，伙同刘新（另案处理）等人骗取被害人张某21771.12元、骗取被害人冯某2780元，共计骗取50622.24元；被告人张蒙江伙同戴思思等人骗取被害人史某7101.12元，伙同刘新等人骗取被害人杨某1502元，共计骗取8603.12元。
案发后，被告人陈秀平向公安机关退还赃款10000元、被告人肖建强向公安机关退还赃款10000元、被告人张蒙江向公安机关退还赃款2300元。同时，本案涉案的被害人被骗财产，通过公安机关追缴及被告人退赃，已全部退还被害人。
另查明，被告人肖建强于2017年9月14日到南昌铁路公安局投案自首。
原审法院认为，被告人陈秀平、肖建强、张蒙江以非法占有为目的，通过微信用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取被害人财物，其中陈秀平、肖建强数额巨大，张蒙江数额较大，其行为均已构成诈骗罪。三被告人与他人配合共同实施诈骗行为，系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决：一、被告人陈秀平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人肖建强犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人张蒙江犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人（原审被告人）陈秀平上诉及其辩护人辩称：1.陈秀平在其本人参与的犯罪中处于服从、被支配的辅助地位，应认定为从犯。2.上诉人系初犯、偶犯，原判量刑过重，请二审法院依法改判。
上诉人（原审被告人）肖建强上诉及其辩护人辩称：1.上诉人在其本人参与的犯罪中处于服从、被支配的辅助地位，应认定为从犯。2.上诉人具有自首情节，且积极退赃，认罪态度好，原判量刑过重，请二审法院依法改判。
经本院二审审理查明的事实与一审相同，上述事实有被害人张某1、毛某、肖某、宋某、梁某、袁某、李某1、史某、冯某、周某、杨某、李某2、张某2的陈述及李某1、李某2的报案材料，汪金霞、张某1、毛某、肖某、李某1、史某、周某、杨某、张某2的受案登记表，微信聊天记录截屏，微信转账及支付宝转账记录截屏，收支明细，诈骗话术及相关培训材料，大千科技有限公司员工管理制度、公司简历等材料，成交账单及公司账单，扣押物品清单，同案人刘金涛、刘炳泉、艾群峰的供述与辩解，归案情况说明、投案自首证明及抓获经过，羁押证明，视听资料，公安机关出具的退款情况清单，被告人陈秀平、肖建强、张蒙江的供述及户籍证明、无前科证明等证据在卷佐证，且上述证据已经一审法院当庭示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈秀平、肖建强、原审被告人张蒙江以非法占有为目的，通过微信的方式以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，其中陈秀平、肖建强诈骗数额巨大，张蒙江诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。陈秀平、肖建强、张蒙江在各自参与的犯罪中分别系共同犯罪。肖建强主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，根据其犯罪事实及情节，依法可对其减轻处罚。陈秀平、张蒙江认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。陈秀平、肖建强、张蒙江赔偿被害人部分经济损失，可酌情予以从轻处罚。关于二上诉人及其辩护人称量刑过重的意见，经查，诈骗他人财物数额巨大，应在三年以上量刑，原判综合考虑其犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，对二上诉人分别判处有期徒刑三年三个月、两年六个月的刑罚，量刑并无不当。故该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。二上诉人及其辩护人的其他辩解、辩护意见与审理查明的事实不符，均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 妍
审判员 李玉龙
审判员 孙志伟
二〇一八年八月七日
书记员 刘 杰