江西省九江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0421刑初132号
公诉机关江西省九江县人民检察院。
被告人曹某某，男，1977年10月28日出生于江西省九江县，身份证号3604211977********，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省九江县岷山乡政府，现住江西省九江县岷山乡文桥村七组。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年9月9日被九江县森林公安局刑事拘留，2015年9月15日和2016年6月12日分别被九江县森林公安局和九江县人民检察院取保候审，2016年10月31日经本院决定逮捕，11月7日由九江县森林公安局执行逮捕。
九江县人民检察院以九检刑诉[2016]130号起诉书指控被告人曹某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2016年10月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。九江县人民检察院指派检察员梅卉出庭支持公诉，被告人曹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
九江县人民检察院指控，2015年1月20日左右的一天晚上，被告人曹某某在未办理合法手续的情况下，雇人来到九江县岷山林场“但洼冲”山场，将山场上两株国家二级重点保护植物野生香樟采挖后贩卖给他人，非法获利一万余元。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了以下证据：被告人的供述和辩解、证人陶某等人的证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录及相关书证。公诉机关认为，被告人曹某某的行为构成非法采伐国家重点保护植物罪，情节严重，要求按照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条之规定定罪处罚。
被告人曹某某辩称其采挖的两棵樟树可能是人工栽植的。
经审理查明，2015年1月20日左右的一天晚上，被告人曹某某在未办理合法手续的情况下，雇人来到九江县岷山林场“但洼冲”山场，将山场上两株国家二级重点保护植物野生香樟采挖后贩卖给他人，非法获利一万余元。
2015年9月9日，九江县森林公安局民警在九江县岷山乡和德安县林泉镇交界处将被告人曹某某抓获归案。案发后，被告人曹某某退缴了非法所得19800元，补偿了胡某某和邹某某的损失并取得了谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人曹某某的供述与辩解，2015年1月上旬，他从吴某某处得知胡某某委托吕某某卖树，他就想通过买树卖树搞点钱用。他通过吴某某找到吕某某想买树，但是没有办证。半个月之后，他在德安找到一个刘姓买树的老板需要买两棵樟树。1月下旬的一天，他带刘老板一起上山看树（在这之前吕某某曾经上山指给他看过树），然后他联系了挖树工人、挖机、农用车、吊车到“但洼冲”山场将胡某某山场上的两棵樟树采挖并包扎成土球。到了第二天凌晨，将挖好的两棵樟树通过张某某和杨某某二人的农用车运到了岷山乡的老窑厂。他结算完力资后，刘老板到窑厂来查看挖好的樟树并将树装车运走，刘老板在高速服务区将19800元的树款给了他。因为挖树时挖过了界，将邹某某山场的一棵树给挖了，事后他补偿了胡某某和邹某某。
2、证人吕某某的证言，证实2014年下半年左右，吴某某找到他说帮曹老三（曹某某）买樟树，他说如果没有手续搞不了。曹老三也找过他说要买樟树，他也说要办好手续才能挖树，他还带曹老三去看了王某某和胡某某山场上的樟树。后来他父亲住院，他就没过问这件事。
3、证人吴某某的证言，2014年吕某某曾找过他说“但洼冲”山场有樟树，问他是否要树。后来曹某某和吕某某联系买樟树的事情，还上山看了，他当时也在场。吕某某说要办手续，曹某某就说会找人去办的，至于是否办好了手续他不清楚。挖树后第三天，曹某某给了他两千元让他转交给吕某某，说是买树的钱，他后来将这两千元给了吕某某。
4、证人杨某某的证言，2015年1月底的一天晚上12点多，曹老三电话联系他到“但洼冲”山场运点东西。他到现场后看到有六七个工人，他才知道曹老三让他拉运樟树。树装上车后，曹老三让他运到窑厂去，张某某也开车拉运樟树到窑厂，他们拉运了两棵差不多大小的樟树，然后曹老三就送他们回家了。到了早上，曹老三又开车接他们回窑厂将樟树转装到大货车上，装好后他们就回去了。后来张某某将300元运费给了他。
5、证人张张某某的证言，2015年1月底的一天晚上12点左右，曹老三打电话给他让他去“但洼冲”山场拉一棵树。他到山场时看到杨某某拉了一棵大樟树出去，现场还有工人在，他才知道曹老三让他拉的是樟树。钩机将树钩出来后，他把樟树拉到了老窑厂，杨某某拉的树也在那，然后他们就回去睡觉了。早上他又回到窑厂，已经有吊机和大货车在转运他和杨某某车上的樟树，树装好后他们就回去了。后来曹老三给了他600元运费，他转交了300元给杨某某。
6、证人韦某某的证言，证实2015年过年前他家的挖机在岷山林场帮一个老板吊过树，这个老板是通过一个叫曹某甲的拖车司机联系他的，挖车司机是他找的。当时老板说让他帮忙修山路并吊两棵树下山，他不知道挖的是什么树，事后给了他挖机费用3000多元。
7、证人曹某甲的证言，证实2015年春节前，有个岷山老板打他电话想雇挖机上山开路挖树，他就将挖机老板韦某某的电话给了这个老板。他自己还派了拖车去岷山，拖车干完活后第二天早上回来的，拖车费用1000多元。
8、证人刘某某的证言，2014年12月底，九江县一个人联系他问是否需要购买樟树，过了一个月后，两个浙江老板问他是否有樟树，他说正好有两棵，于是九江县的那个人就带他和这两个浙江老板一起去岷山林场看樟树。后来浙江老板总共收购了两棵樟树。
9、证人柳某某的证言，证实2015年春节前后的一天，他开车送刘某某和两个浙江老板到九江县岷山乡一个山场看树，当时有个年轻人带他们上山看的。后来他又开车送刘某某和这两个浙江人到岷山乡验收樟树，当时第一次的那个年轻人也在场，验完货后他们就走了。
10、证人胡某某的证言，证实“但洼冲”山场上有杉树和樟树，她和吕某某口头上说过如果有合适的买家并能办到手续，吕某某就可以帮她卖山场上的树。2015年过年后，她得知山场一棵40公分左右的樟树被人挖了，听吕某某说曾带过曹老三上山看过樟树，后来曹老三找到她补偿了5000元樟树款，她同意并接受了。
11、证人王某某（邹某某丈夫）的证言，证实他家在“但洼冲”山场上的樟树被人挖走了，他到场里反映情况，听吕某某说是吴某某等人挖的。
12、证人吕仕炉的证言，证实他妹妹胡某某家的山场和王某某家的山场相连，胡某某山上的一棵樟树被人挖走了，王某某山上的樟树也被人挖走了。
13、证人黄某某的证言，他在岷山林场养鸡，2015年1月的一天下午，有人开了钩机上山，说是帮老板干活，后来又来了四、五个工人。有个像是老板的人口音是外地的，之前也来过几次。他当晚走的时候，这些人还在山上干活，第二天他来的时候就没看到这些人了，估计树是当晚被挖走的。
14、证人陶某的证言，他是岷山林场的纪委书记，“但洼冲”山场在林场体制改革后由职工分山到户经营，王某某和胡某某就是以这种方式分到个人名下的。山场上除了人工种植的杉树外，其他的香樟树和枫树等天然林都是野生的，林场对这些天然林从未有过采伐行为。
15、被告人曹某某的手机通话记录单。
16、现场勘验笔录、示意图、现场照片。
17、被告人曹某某的辨认笔录，证实其辨认出收购樟树的老板系刘某某。
18、被告人曹某某指认现场笔录、照片。
19、九江县林业局鉴定意见书，证实“但洼冲”山场被非法采挖的植物为国家二级保护植物香樟。
20、九江县岷山林场出具的证明，证实岷山林场在改制过程中将“但洼冲”山场树木资源所有权及土地使用权转让给了王某某和胡某某。“但洼冲”山场上的杉木幼林系人工栽植，其余杂木（包括樟树）均系天然林。
21、胡某某、王某某出具的公证书和协议书。
22、视听资料。
23、归案经过，证实被告人曹某某的归案情况。
24、扣押清单、发还清单，证实被告人曹某某退缴了非法所得19800元。
25、现场勘验笔录、照片及九江县岷山林场办公室出具的证明，证实案发后被告人曹某某在“但洼冲”山场补种了20株樟树幼苗。
26、收条、谅解书，证实案发后被告人曹某某补偿了胡某某和邹某某的损失并取得了谅解。
27、常住人口信息表。
上述证据经法庭调查、质证，能证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，被告人曹某某违反国家规定，非法采伐两株国家重点保护植物野生香樟，情节严重，其行为构成非法采伐国家重点保护植物罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。对于被告人曹某某辩称其采挖的樟树可能是人工栽植的辩解意见，经查，九江县岷山林场出具的证明以及岷山林场纪委书记陶某的证言均证实“但洼冲”山场上的樟树为天然野生，故对此辩解意见不予采纳。被告人案发后积极退缴非法所得，补偿了受害方的损失并取得了谅解，在“但洼冲”山场补种了20株樟树幼苗，酌情予以从轻处罚。被告人具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人曹某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓行考验期限自判决确定之日起计算，即自2016年12月7日起至2019年12月6日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 苏明发
审判员 高 峰
审判员 黎 琪
二〇一六年十一月二十六日
书记员 郝宏亮