贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔06刑终204号
原公诉机关贵州省沿河土家族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋林，男，l987年6月10日出生于重庆市秀山土家苗族自治县，汉族，小学文化，农民，住秀山土家族苗族自治县。2017年2月17日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵州省沿河土家族自治县（以下简称“沿河县”）公安局刑事拘留，2017年3月21日被依法执行逮捕。现羁押于沿河县看守所。
辩护人吴国民，重庆群峰律师事务所律师。
贵州省沿河县人民法院审理贵州省沿河县人民检察院指控原审被告人蒋林犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月24日作出(2017)黔0627刑初78号刑事判决。原审被告人蒋林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月19日在沿河县人民法院公开开庭审理了本案，贵州省铜仁市人民检察院指派检察员陈仕铭、滕树孝出庭履行职务，上诉蒋林及辩护人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年10月27日，冉某（已判决）微信联系被告人蒋林购买甲基苯丙胺（冰毒），约定在秀山交易。次日16时许，蒋林联系其上家约定以5000元人民币的价格购买“一手”（指50克）甲基苯丙胺。冉某到达秀山支付4500元给蒋林后，又通过微信转账500元给蒋林。蒋林用冉某的钱购买了甲基苯丙胺并从中倒出2克左右后，将剩下的甲基苯丙胺用肉色呢绒长袜包装好，在其出租屋内将50.2克甲基苯丙胺称量后交给冉某。2017年2月16日15时50分许，沿河县公安局禁毒大队民警在重庆市秀山土家族苗族自治县乌杨街道贵图村蒋林家中将蒋林抓获，当场在蒋林身上查获甲基苯丙胺3.35克。
另查明，2017年2月16日，被告人蒋林以4100元向蒋某购买50克冰毒，配合公安机关抓获了蒋某，该案已立案侦查。
原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，以被告人蒋林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；扣押的甲基苯丙胺3.35克、手机1部、电子秤1个、毒品封装袋181个予以没收。三、收缴的2639元人民币，折抵没收财产人民币2639元。
宣判后，原审被告人蒋林不服，以自己协助公安机关抓获上线蒋某，具有立功表现，原判量刑过重为由，提出上诉，请求减轻处罚。
庭审中，上诉人蒋林以相同的理由为自己辩护。
辩护人提出：1、上诉人蒋林协助公安机关抓获蒋某，具有立功表现。2、公安机关提取毒品时，包装情况没有记载，也没有毒品的持有人和记录人员签字，证据有瑕疵。
出庭检察员当庭出示了由沿河县公安局禁毒大队出具的《抓获经过》一份，载明蒋林被抓获后称其已向上线蒋某支付了4100元钱欲购买50克冰毒，并愿意协助公安机关抓获蒋某。2017年2月16日22时50分许，蒋某在重庆市秀山县花灯广场路边准备与蒋林进行毒品交易时被沿河县公安民警抓获，该局已将蒋某涉嫌贩卖毒品一案立案侦查，并将蒋某依法采取了强制措施。后因案件管辖权的问题将该案移交给了秀山县公安局处理。检察机关认为蒋林可以构成立功。建议法庭公正判决。
经审理查明，原判认定2016年10月27日，上诉人（原审被告人）蒋林在重庆市秀山土家族苗族自治县城以5000元人民币的价格贩卖50.2克甲基苯丙胺给冉某，2017年2月16日15时50分许，蒋林在其位于秀山土家族苗族自治县乌杨街道贵图村家中被沿河县公安局禁毒大队民警抓获，当场从蒋林身上查获3.35克甲基苯丙胺。以及2017年2月16日，蒋林以4100元的价格向蒋某购买50克冰毒，配合公安机关将蒋某抓获，该案已被公安机关立案侦查的事实清楚。
认定上述事实的证据来源合法，内容客观真实，已经一、二审庭审举证、质证，查证属实，证据间待证事实能够相互印证，形成证据锁链。本院依法予以确认。
关于辩护人所提公安机关提取毒品时，包装情况没有记载，也没有毒品的持有人和记录人员签字，证据有瑕疵的辩护意见。经查，公安机关抓获蒋林时，从其身上查获的毒品3.35克的提取笔录上记载了6个冰毒疑似物零包是放在铁盒子内的，且有蒋林和侦查人员、见证人签名；公安机关从冉某处查获的冰毒疑似物一包（净重50.2克）的提取笔录上记载该毒品外用肉色呢绒袜包装、内用透明塑料袋包装，其包装情况与蒋林和冉某的供述相吻合，且提取笔录也有毒品持有人冉某以及侦查人员、见证人签名。故此辩护意见不能成立，本院不予采信。
本院认为，上诉人蒋林违反国家对毒品的管制规定，明知甲基苯丙胺是毒品而进行贩卖，数量达53.55克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条关于“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”的规定，已构成贩卖毒品罪，依法应负刑事责任。上诉人蒋林被抓获后协助公安机关抓获犯罪嫌疑人蒋某，且蒋某涉嫌贩毒品犯罪一案已被公安机关立案侦查，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻处或者免除处罚”及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条“根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现”的规定，其行为属于立功表现，依法可以对上诉人蒋林从轻或者减轻处罚。根据上诉人蒋林的犯罪行为、社会危害性、认罪态度及法定、酌定从轻或减轻的处罚情节，本院决定对其减轻处罚。原判未认定上诉人蒋林具有立功表现不当，本院予以纠正。即上诉人、辩护人及出庭检察员所提蒋林具有立功表现的辩解理由、辩护意见及出庭检察意见成立，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，本院依法予以确认，但原判对上诉人的量刑不当本院依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十八条、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十二条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项“原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当该判”的规定，判决如下：
一、维持贵州省沿河土家族苗族自治县人民法院(2017)黔0627刑初78号刑事判决主文第一项对被告人蒋林的定罪部分以及第二项、第三项，即“被告人蒋林犯贩卖毒品罪；二、扣押的甲基苯丙胺3.35克、手机1部、电子秤1台、毒品封装袋181个予以没收；三、收缴的2639元人民币，折抵没收财产人民币2639元。”
二、撤销贵州省沿河土家族苗族自治县人民法院(2017)黔0627刑初78号刑事判决主文第一项对被告人蒋林的定罪部分，即“判处被告人蒋林有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。”
三、上诉人蒋林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年2月16日起至2029年2月15日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 伟
审 判 员 马正清
审 判 员 任 利
二〇一七年十一月十四日
法官助理 任镜积
书 记 员 任希然