浙江省丽水市莲都区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙1102民初5788号原告：施陈蕾，女，1982年7月10日出生，汉族，住缙云县。被告：丽水市劳博事务代理有限公司。住所地：丽水市莲都区厦河路**号*楼。统一社会信用代码：913311026938941814。法定代表人：应达人，执行董事。委托代理人（特别授权）：林三忠，浙江三见律师事务所律师。被告：国网浙江缙云县供电公司。住所地：缙云县五云镇电力路**号。统一社会信用代码：91331122148600002C。法定代表人：章寒冰，总经理。委托代理人（特别授权）：李光耀，浙江晟耀律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：华盛，浙江晟耀律师事务所律师。原告施陈蕾与被告丽水市劳博事务代理有限公司（以下简称劳博代理公司）、国网浙江缙云县供电公司（以下简称缙云电力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月18日立案受理后，依法组成由审判员周玲担任审判长，审判员朱海峰、人民陪审员诸葛诚参加评议的合议庭，于2016年11月18日公开开庭进行了审理。原告施陈蕾、被告劳博代理公司的委托代理人林三忠、被告缙云电力公司的委托代理人李光耀、华盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施陈蕾诉称：一、原告于2000年7月学校毕业后进入被告缙云电力公司工作至事发之时，期间一直没有更换工作地点及工作单位。于2012年12月31日与被告劳博代理公司签订了4年劳动合同（当时并不知晓那是逆向派遣合同）。2016年3月被告在没有与原告协商一致的情况下，单方面给予岗位调整通知书，并注明逾期未报到，视为旷工。原告认为，1、与被告缙云电力公司签订的劳动合同第二条明确约定甲方、乙方协商及经劳务接收单位同意后，可以变更乙方的工作岗位。甲乙双方都并未协商一致，甲方不符合合同变更条款。2、被告劳博代理公司既然出具劳动合同变更书，明确表示只变更工作岗位，是否表示工作岗位的变更也是劳动合同的变更，需要按照劳动合同法第三十五条规定，劳动合同的变更需双方平等自愿、协商一致。3、根据签订的劳动合同的性质，变更后的工作岗位，需要符合三性岗位。要求变更的双溪供电所后勤辅助岗位并未达到三性要求。4、仲裁委认定原告的工作岗位已被外包，客观上造成无相应的工作岗位给原告，并且，原告与被告的新岗位并未协商一致，未能提供相应岗位是被告造成的，故不能按旷工处理。那么，原告应到哪里继续上班？5、同是被告缙云电力公司下属单位，原告原单位东渡供电所被外包，被告称无法提供相应工作岗位，新单位双溪供电所也是同样性质外包，需被告方提供相应岗位符合三性岗位的材料。二、1、《企业职工奖惩条例》于2008年1月15日被国务院516号令废止，并明确该《条例》被《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》代替。实施纪律处分属于公共管理行为，国有企业不具备实施公共管理行为的基础和条件，纪律处分是影响受处分者终身权利的人身处罚，国有企业对员工实施纪律处分不符合正当法律程序原则。因此国有企业不能对员工实施纪律处分。2、劳动合同法第十九条明确规定，劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。这一条是劳动合同法中仅有的规定劳动者承担赔偿责任的条款，新颁布的劳动法律并未规定企业罚款权，企业作为以营利为目的的经济组织，无权制定罚款内容的内部规章。因此，被告应补发原告的工资差额。请求判令：一、被告劳博代理公司撤回2015年12月17日、2015年12月20日以旷工名义给予的处分。二、判令被告劳博代理公司补发给予处分期间的工资差额63224元（参照2015年应发工资计算）。三、判令缙云电力公司撤回2016年5月12日以旷工名义退回劳博代理公司的处理决定。四、本案受理费由二被告共同承担。被告劳博代理公司辩称：一、本案原告与两被告之间分别是用人用工的工作关系，按照相关规定，原告的履职行为是受到两被告的相关规定和相关的劳动制度所约束的，即双重管理。由于原告违反劳动纪律的事实客观存在，所以在被告缙云电力公司向被告劳博代理公司反映原告违反劳动纪律、连续旷工等相关的事实之后，被告劳博代理公司对该事实进行核实并依规定作出了2015年12月17日和2015年12月20日的纪律处分，该纪律处理相关的规定要求，应当依法维持。二、关于调整岗位的问题，在工作之中调整岗位是非常普遍的，也是法律所允许的，根据浙江省高院的规定及仲裁委的说明，用人单位根据实际情况调整变更一些劳动合同内容，如劳动者的福利条件不变，这种调整变更应当是允许的，所以原告以此为由拒不到原来的单位报到也不到新的劳动岗位去上班，其行为违反了劳动者应履行的义务，所以对其作出的旷工处分以及被告缙云电力公司以旷工为由将原告退回被告劳博代理公司的决定也是符合规定的。三、关于原告在受处分期间的扣除奖金等事项，该行为是用人用工单位对原告的实际劳动情况和态度的考核，根据劳动合同的规定，工资就是由定岗工资和考核工资两部分组成，这个行为并不是原告所称的是企业行使的罚款，企业并没有对劳动者罚款的处分，所以原告该部分的诉讼请求于法无据。综上，请驳回原告的诉请。被告缙云电力公司辩称：一、原告诉请撤回以旷工名义给予的处分并要求补发给予处罚期间的工资差额，缺乏依据。浙江省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》【浙法民一(2009)3号】第42条规定：用人单位调整劳动者工作岗位，一般应经劳动者同意。如没有变更劳动合同主要内容，或虽有变更但确属用人单位生产经营所必需，且对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更的，劳动者有服从安排的义务。2013年新修订的《劳动合同法》、2014年《劳务派遣暂行规定》对劳务派遣用工形式进一步规范后，被告缙云电力公司根据相关法律及规定和生产经营需要，对原告所在岗位进行外包。为此，被告缙云电力公司拟对原告的工作岗位进行调整，并明确其他待遇条件不变。在协商过程中，2015年12月14曰至18日，原告未办理请假手续的情况下，连续旷工5天。被告缙云电力公司将该情况告知被告劳博代理公司后，2015年12月17日，被告劳博代理公司依据《国家电网公司员工奖惩规定》，给予原告记过处分，并扣发4个月绩效奖金。同时告知其如不改正，将进一步给予留用察看处分。此后，经两被告多次规劝诫，原告仍不予改正，被告劳博代理公司对原告作出留用察看处分，处分期一年，处分期内，按当地最低工资标准(扣除保险后)，发放工资。根据原告与被告劳博代理公司所签劳动合同约定，原告应当遵守两被告的各项规章制度。原告严重违反劳动纪律或两被告的规章制度的，被告劳博代理公司有权解除劳动合同。《劳务派遣协议》约定：被告缙云电力公司根据工作需要适当调整工作岗位和有关待遇；派遣期内，被派遣劳动者严重违反劳动纪律或缙云电力公司的规章制度的，被告缙云电力公司可以解除其派遣关系，并将员工退交被告劳博代理公司。被告劳博代理公司根据原告旷工及经规劝仍不正常工作的情况，依据规章制度对原告作出的上述处分决定，符合法律规定和合同约定，该行为合法有效。而被告劳博代理公司在处分期间已按照处分决定足额向原告发放了工资。二、原告诉请撤回2016年5月12日以旷工名义退回被告劳博代理公司的决定，缺乏依据。《劳动合同法》第65条规定：被派遣劳动者有本法第三十九条规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第39条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。《浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发的通知》第46条规定：对劳动者无正当理由未办理请假手续，擅自离岗连续超过十五日，用人单位规章制度已有规定的，按相关规定执行。用人单位规章制度无规定的，用人单位可以劳动者严重违反劳动纪律为由，解除劳动合同。因原告所在东渡供电所岗位外包，该岗位已客观不存在，为此，两被告对原告的岗位调整至双溪供电所岗位。2016年3月31日及此后，两被告多次要求原告办理交接手续，并到新岗位报到。但原告未办理请假手续，也未到被告缙云电力公司上班，自2016年4月8日起至同年5月12日，已连续旷工超过15日。为此，被告缙云电力公司作出将原告退回被告劳博代理公司的决定，符合法律规定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理本院认定：原告施陈蕾于2012年12月31日与被告劳博代理公司签订了4年劳动合同，合同约定:被告劳博代理公司将原告派遣到被告缙云供电公司处工作，劳动者需遵守相关规章制度，服从劳务派遣单位和接收单位的双重管理。2015年12月14日至18日，原告未办理请假手续，连续旷工5天。2015年12月17日，被告劳博代理公司以原告“12月11日年休结束后，未办理任何请假手续，依旧在北京滞留，旷工多日”对照《国家电网公司员工奖惩规定》、《国家电网公司员工违规违纪行为惩处细则》之相关规定，给予原告记过处分，并扣发4个月绩效奖金。同年12月20日以原告仍不予改正为由给予原告留用察看处分，处分期一年，在处分期内按当地最低工资标准发放工资。2016年3月，被告缙云电力公司岗位调整，原告所在东渡供电所业务外包，原告原来从事的岗位不存在，两被告将原告的岗位调整至双溪供电所。同年3月31日，两被告要求原告办理交接手续并到新岗位报到，原告未办理请假手续也未到新岗位报到上班。2016年4月8日至5月12日，原告连续旷工超过15日，被告缙云电力公司遂作出将原告退回被告劳博代理公司的决定。2013年1月开始至2016年5月，被告劳博代理公司为原告提供国家规定的劳动保险以及按约定按月支付劳动报酬。2016年9月5日，丽水市劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告要求“劳博代理公司撤回2015年12月17日、2015年12月20日以旷工名义给予的处分；缙云电力公司撤回2016年5月12日以旷工名义退回劳博的处分；劳博代理公司补发处分期间的工资及奖金共14000元”的仲裁申请。本院据以认定上述事实的证据有：原告提供的《仲裁裁决书》、《劳动合同书》、原告身份证、两份处理决定、《岗位调整通知书》、《劳动合同变更书》、《关于退回被派遣劳动者施陈蕾的函》、告知书；被告劳博代理公司提供的营业执照、经营许可证、《劳动和社会保障事务代理合同书》、2015年12月17日告知单、函、处理决定、2015年12月20日告知单、函、处理决定、关于施陈蕾岗位调整的函、岗位调整通知书、《劳动合同变更书》、2016年4月6日通知、2016年5月12日关于退回被派遣劳动者施陈蕾的函、人员历年缴费明细、派遣员工工资发放清单、中国工商银行电子回单；被告缙云电力公司提供的《劳务派遣协议》及人员名单、考勤记录、2016年3月31日的通知书、2016年4月15日抄告单、连续旷工超15日的考勤记录、2016年5月12日的告知单、签收单、通知、会议纪要、签到单、奖惩规定及到庭当事人庭审陈述。本院认为：原告与被告劳博代理公司签订劳动合同，理应遵守合同的约定，包括合同约定的工作纪律。原告在工作期间未遵守相关工作纪律，被告依据合同对原告进行处分，合理合法，原告无权要求被告劳博代理公司补发处分期间的工资差额。原告原工作岗位有关业务外包，客观上在东渡供电所已无相应工作岗位给原告，且《劳动合同书》中并未对具体岗位进行约定，故只要继续在被告缙云电力公司上班，就不存在变更了合同的情形。原告以被告缙云电力公司未与其协商一致为由不去相应岗位上班，构成旷工，被告缙云电力公司有权依照《劳动和社会保障事务代理合同书》将原告退回被告劳博代理公司。综上，原告的各项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条、第六十五条的规定，判决如下：驳回原告施陈蕾的诉讼请求。案件受理费10元，由原告施陈蕾承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 长  周 玲审 判 员  朱海峰人民陪审员  诸葛诚二〇一七年二月十三日书 记 员  何 烨