湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00538号原告：云南东昌路桥工程集团有限公司，住所地：云南省昆明市西山马街街道办事处积善社区明波钢材市场旁。法定代表人：陈建祥，该公司董事长。委托代理人：王西，云南恒鑫律师事务所律师。委托代理人：刘向平，云南恒鑫律师事务所律师。被告：洋浦鄂冶建设工程有限公司，住所地：海南省洋浦经济开发区瑞丰小区前楼202房。法定代表人：金培清，该公司董事长。委托代理人：张红兵，湖北瑞通天元律师事务所律师。委托代理人：叶立兵，湖北瑞通天元律师事务所律师。被告：黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司，住所地：黑龙江省鸡西市密山县密山镇东安街486号。法定代表人：由良。原告云南东昌路桥工程集团有限公司（以下简称云南东昌公司）与被告洋浦鄂冶建设工程有限公司（以下简称洋浦建设公司）、黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司（以下简称黑龙江北琴海公司）案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭于2014年11月13日公开开庭进行了审理。云南东昌公司的委托代理人王西、刘向平，杨浦建设公司的委托代理人张红兵到庭参加诉讼。黑龙江北琴海公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告云南东昌公司诉称：一、被告洋浦建设公司所申请执行的财产为原告所有。2014年2月，云南省昆明市中级人民法院作出（2013）昆民一初字第162号生效民事判决，判令：一、原告与黑龙江北琴海公司的《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工项目合作协议书》及《补充协议书》无效；二、黑龙江北琴海公司及云南待功高速公路建设指挥部（以下简称云南待功指挥部）于判决生效五日内连带返还原告投标保证金80万元及履约保证金39536778元。该判决还认定：该项工程的实际施工者是原告，工程保证金以及工程款项均属原告支付。二、（2014）鄂武汉中执异字第00052号《执行裁定书》的内容有悖法律。162号判决已经判定，“黑龙江北琴海公司及云南待功指挥部于本判决生效之日起五日内连带返还原告投标保证金80万元及履约保证金39536778元”，（2014）鄂武汉中执异字第00052号《执行裁定书》却将所有权已定为原告的款项予以截留提取。为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，请求判令：一、撤销武汉市中级人民法院做出的（2008）武执字第00030-6号《执行裁定》和协助执行通知书；以及（2014）鄂武汉中执异字第00052号《执行裁定书》。二、停止对被告在云南待功指挥部的工程款或履约保证金的执行，金额为5202994元。三、本案诉讼费由两被告连带承担。被告洋浦建设公司辩称：一、原告对涉案执行标的工程款或履约保证金不具有所有权；二、武汉市中级人民法院对涉案标的进行执行具有事实和法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。被告黑龙江北琴海公司未到庭答辩。原告云南东昌公司在举证期内向本院提交如下证据：第一组证据：证据一、《民事判决书》（2013）昆民一初字第162号；证据二、原告诉黑龙江北琴海公司合同纠纷案证据资料；证据三、黑龙江北琴海公司撤场申请。拟证明：本案所涉的工程款或履约保证金，为生效判决确定属于原告所有，黑龙江北琴海公司根据生效判决确定的内容已经退出工程项目。第二组证据：证据四、《民事裁定书》（2008）武执字第00030-6号；证据五、《协助执行通知书》（2008）武执字第00030-6号。拟证明：武汉市中级人民法院根据被告洋浦建设公司的执行申请，作出此两份执行法律文书，侵害了原告的合法权益。第三组证据：证据六、《执行异议书》；证据七、《执行裁定书》（2014）鄂武汉中执异字第00052号。拟证明：原告对执行裁定提出执行异议后被驳回。原告又依法重新提出了执行异议之诉。被告洋浦建设公司向本院提交如下证据：证据一、《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工合同协议书（第8合同段）》。拟证明：黑龙江北琴海公司系工程承包人。证据二、《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工补充协议书》。拟证明：黑龙江北琴海公司与云南东昌公司之间属于工程转包法律关系，作为承包人的黑龙江北琴海公司对发包人待功指挥部有权取得工程款收入及履约保证金返还的权利。证据三、黑龙江北琴海公司撤场申请。拟证明：黑龙江北琴海公司于2014年4月20日解除第8合同段施工合同，2014年6月30日后撤出施工现场；黑龙江北琴海公司是工程承包人，参与施工，并负责施工现场的管理。被告黑龙江北琴海公司未提交证据。经当庭质证，洋浦建设公司对云南东昌公司提交的证据的真实性均无异议，对其第一、二组证据的证明目的有异议；云南东昌公司对洋浦建设公司提交的证据的真实性亦无异议，对证明内容有异议。对上述原被告对其真实性均无异议的证据，本院予以认定，作为认定案件事实的依据。经审理查明：2013年3月10日，黑龙江北琴海公司（甲方）与云南东昌公司（乙方）签订《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工项目合作协议书》（以下简称《合作协议》），约定：甲乙双方共同合作投标“国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工项目”，投标保证金及履约保证金均由乙方汇入甲方基本账户，再由甲方汇入业主指定要求的账户。项目中标后，项目全部工程的管理、组织施工等具体实施由乙方负责，乙方自负盈亏、自主经营、独立核算、自担风险。工程项目管理费按合同价的0.8%，由乙方支付给甲方，甲方不再收取任何费用。2013年5月，黑龙江北琴海公司向上述工程招标人云南待功指挥部递交投标函等投标文件。2013年5月18日，云南待功指挥部向黑龙江北琴海公司发出《中标通知书》，黑龙江北琴海公司被确定为中标人。2013年6月10日，双方签订《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工合同协议书》。2013年4月23日、6月6日云南东昌公司向黑龙江北琴海公司转款80万元及39536778.50元，黑龙江北琴海公司将上述款项转给云南待功指挥部作为投标保证金及履约保证金。云南东昌公司以黑龙江北琴海公司为被告，云南待功指挥部为第三人向云南省昆明市中级人民法院起诉，要求确认双方签订的《合作协议》及《补充协议》无效，黑龙江北琴海公司及云南待功指挥部共同返还云南东昌公司向其支付的施工项目投标保证金80万元和履约保证金39536778元。云南省昆明市中级人民法院作出（2013）昆民一初字第162号民事判决，以云南东昌公司与黑龙江北琴海公司达成协议骗取中标涉案工程的行为违反法律的强制性规定为由，判决确认云南东昌公司与黑龙江北琴海公司签订的《合作协议》及《补充协议》无效，黑龙江北琴海公司及云南待功指挥部连带返还云南东昌公司投标保证金80万元及履约保证金39536778元，该判决现已生效。黑龙江北琴海公司因未履行本院已生效的（2007）武民商初字第126号民事判决，应杨浦建设公司的申请，本院作出（2008）武执字第00030-6号《民事裁定书》，裁定截留提取被执行人黑龙江北琴海公司在云南待功指挥部工程款或履约保证金人民币5202994元，并向云南待功指挥部下达了协助执行通知书。2014年4月5日，云南东昌公司以已生效判决确认在云南待功指挥部的投标保证金80万元及履约保证金39536778元是云南东昌公司的财产为由，向本院提出执行异议，本院作出（2014）鄂武汉中执异字第00052号执行裁定书，驳回云南东昌公司的异议。云南东昌公司遂以洋浦建设公司及黑龙江北琴海公司为被告向本院提起案外人执行异议之诉。本院认为：本案为案外人执行异议之诉。黑龙江北琴海公司因未履行本院已生效的（2007）武民商初字第126号民事判决，本院作出（2008）武执字第00030-6号民事裁定书，裁定截留提取被执行人黑龙江北琴海公司在云南待功指挥部工程款或履约保证金人民币5202994元，并向云南待功指挥部下达了协助执行通知书。云南东昌公司作为案外人提出执行异议，因此，云南东昌公司的异议是否成立，关键在于云南东昌公司对上述执行标的物是否具有足以阻却执行的合法权利。确定执行标的物的权属，首先应确定该执行标的物的财产性质。本案执行标的物系黑龙江北琴海公司在云南待功指挥部的工程款或履约保证金，工程款是施工人完成工程建设后工程发包人应当支付的工程价款，而履约保证金则是施工人交付给发包人，在依约履行合同后再由发包人返还给施工人的保证金，工程款的支付和履约保证金的返还均依据的是建设工程施工合同，属于合同之债，故两笔款项均属债权性质，而非物权。本院经审理查明，云南东昌公司系借用黑龙江北琴海公司的名义就涉案工程进行投标，投标保证金80万元及履约保证金39536778.50元均由云南东昌公司实际支付，且工程中标后也是由云南东昌公司实际施工，黑龙江北琴海公司只是按合同总价的0.8%收取管理费用。故云南东昌公司是黑龙江北琴海公司与云南待功指挥部签订的《国家高速公路网g85渝昆高速待补至功山段土建工程施工合同协议书》的实际履行人，其实际享有和承担该合同的权利及义务。该合同因违反《中华人民共和国招标投标法》第五十四条关于投标人不得以他人名义投标或者弄虚作假骗取中标的禁止性规定，应属无效协议。依据合同法的相关规定，合同无效后云南待功指挥部应当支付相应的工程款和返还履约保证金，而该债权依法应由合同的实际履行人云南东昌公司享有，黑龙江北琴海公司作为名义上的合同当事人不享有上述债权。并且，云南省昆明市中级人民法院已生效的（2013）昆民一初字第162号民事判决，也判令黑龙江北琴海公司与云南待功指挥部连带返还云南东昌公司投标保证金80万元及履约保证金39536778元。因此，云南东昌公司是讼争执行财产的合法权利人，其提出的执行异议依法成立，本院应停止对云南待功指挥部应付工程款或履约保证金的执行。云南东昌公司请求判决撤销本院（2008）武执字第00030-6号《民事裁定书》和协助执行通知书以及（2014）鄂武汉中执异字第00052号《执行裁定书》没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、停止对被执行人黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司在云南待功高速公路建设指挥部工程款或履约保证金人民币5202994元的执行；二、驳回云南东昌路桥工程集团有限公司的其他诉讼请求。本案受理费48221元，由被告洋浦鄂冶建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院（单位编码：103001），开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长郑德祥审判员李娜人民陪审员杨玉珍二〇一四年十二月十八日书记员游欢