广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤05刑终244号
原公诉机关广东省汕头市澄海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑加林，男，1967年1月18日出生于广东省汕头市澄海区，汉族，文化程度高中，户籍所在地汕头市澄海区。因犯容留他人吸毒罪，于2015年3月24日被汕头市澄海区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2015年6月10日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年11月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
辩护人杜淦，广东广伦律师事务所律师。
汕头市澄海区人民法院审理的汕头市澄海区人民检察院指控原审被告人郑加林犯非法持有毒品罪一案，于2018年7月20日作出（2018）粤0515刑初173号刑事判决。原审被告人郑加林不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人郑加林系吸毒人员。2017年11月16日下午4时多，被告人郑加林驾驶粤DARXXX本田雅阁小轿车搭载谢X（化名）到潮州市饶平县黄冈镇向贩毒人员“阿伟”（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺。被告人郑加林和谢X在返回途中路经澄海区莲下镇南某工业城门口时，被告人郑加林将装在黄色塑料袋里的243.14克甲基苯丙胺提下车，进到工业城王XX的塑料玩具工场，藏放于工场一楼楼梯旁的塑料筐里，后回到车上。被告人郑加林载谢X到澄海区澄华街道附近下车，自己驾车离开。
当晚10时左右，民警根据线索在澄海区凤翔街道丰某园楼下抓获被告人郑加林，现场从被告人郑加林身上缴获毒品甲基苯丙胺（冰毒）一小包（共净重5.99克）；在其驾驶的粤DARXXX本田小汽车内缴获甲基苯丙胺3小包（共净重5.06克）。随后，被告人郑加林带民警到澄海区莲下镇南洋工业区王XX塑料玩具工场一楼楼梯旁的塑料筐里起获其藏放的物品，内有毒品甲基苯丙胺二包，共净重243.14克。
经汕头市公安司法鉴定中心理化检验：所送检材均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人谢X（化名）的证言及辨认笔录，证实其于2017年11月14日凌晨用手机号码拨打“林兄”的手机，多次均没接听。后经再次电话联系，11月16日下午，其到澄海中山路麦当劳与“林兄”见面。16时多，其乘坐“林兄”的小轿车一起到饶平钱东一大路旁，“林兄”电话联系后，一名40岁左右的男子与“林兄”接洽。该男子坐上小轿车，其听该男子说“一块”加价15元，其看到“林兄”从身上拿出钱包，数了二大叠钱（大概有1万元左右）交给那名男子，那名男子拿了钱就下车离开。过了6、7分钟，那名男子拿了一黄色背心袋（写有一个红色的福字）装着的东西交给“林兄”，之后他们就开车离开饶平。到了澄海后，“林兄”载着其往莲下工业城。到达工业城一工厂门口，“林兄”从车里拿出一个克称，再拿出那个袋子，从里面拿出一红色茶袋，再从红色茶袋拿出一白色透明封口袋，再从透明封口袋里面拿出一部分透明晶体状的东西出来称，称了3中包（总重量约30克）出来后，他就把剩下的继续包装好，然后下车，神神秘秘将那个黄色背心袋拿到工厂里面去。过了大约10分钟，他就出来。接着他上车问其要到哪里，其说载到澄海海关。大概7时许，其下车后，想着“林兄”在饶平购买的那袋东西肯定是毒品冰毒（因为其以前吸食过冰毒），心里觉得比较害怕，觉得这东西是害人的，其就打电话向在派出所工作的朋友秋X反映了这个情况。秋X就和他的同事开车过来，其带着他们一起去莲下工业城看了“林兄”存放（从饶平购买的用黄色背心袋包装）东西的那个地方。经其辨认，其指认被告人郑加林就是和其一起到饶平购买毒品的“林兄”。
2.证人林秋X的证言，证实2017年11月16日晚7时许，其和同事XX在澄华辖区内巡逻，接到朋友谢X（外号“小”）的举报电话，称其陪一叫“林兄”的朋友下午到饶平购买约300只（即300克）毒品刚回来。她说刚在澄海海关下车，其就问她现在300只毒品在哪里，她说“林兄”购买后大部分放在莲下工业城一工厂里，另一小部分放在小车里，据“林兄”说放在车里的那部分要拿到澄海给另外的朋友。其问谢X“林兄”开什么车，她说“林兄”开着一辆香槟色号牌为粤D*****的小轿车。其叫她在澄海海关路口等着。其和同事XX一起开车到澄海海关路口载谢X，让她带他们到莲下工业城看存放毒品的地方。他们获此线索后，立即向澄华派出所的领导汇报，派出所立即组织民警对“林兄”所驾驶的粤D*****的小轿车进行布控。
3.证人蔡XX的证言，与证人林秋X的证言一致。
4.证人王XX的证言及辨认笔录，证实2017年11月16日晚7时许，郑加林到莲下工业城其工厂二楼敲门，当时其刚好在工厂内，就开门。郑加林问其有没有空，其回答说在做玩具样品，叫他自己喝茶。郑加林听后就说要回去，他站在门口还没进其二楼的大门就返身回去。经其辨认，其指认了被告人郑加林。
5.中国联合网络通信有限公司汕头市分公司出具的通话记录，证实被告人郑加林所使用的手机号码与证人谢X的手机号码在2017年11月15日、16日有多次通话，以及11月16日与被告人供述的“阿伟”的手机号码有多次通话的事实。
6.辨认笔录，经被告人郑加林辨认，无法指认谢X，其指认了王XX。
7.检查笔录，证实2017年11月16日晚10时许，民警对澄海区凤翔街道丰某园楼下一小轿车进行检查。经检查，现场从被告人郑加林身上查获毒品白色透明晶体一小包（用白色塑料封口袋盛装，重5.99克）和车内（粤DARXXX，本田小轿车）查获3小包白色透明晶体（分别用白色塑料封口袋盛装，重量分别是3.98克、0.80克、0.28克），在车内查扣手机3部（分别是红色苹果7手机、黑色苹果5手机、白色华为手机各一部）。
8.搜查笔录，证实公安机关根据被告人郑加林的交代，2017年11月17日2时许，对汕头市澄海区莲下镇南某工业城一工厂内的楼梯平台的塑料筐进行搜查，从最上面的塑料筐里面搜查出黄色袋子，里面有一红色茶叶包装袋，红色茶叶包装袋内有一黑色塑料背心袋，黑色塑料背心袋里面有两个白色塑料透明封口袋，封口袋袋内分别装有疑似冰毒的白色晶体状物质，经称重分别是净重144.13克、99.01克。
9.扣押笔录、称重笔录、取样笔录、提取笔录，证实公安民警对被告人郑加林身上和汽车上查扣的疑似毒品冰毒进行称重，共11.05克，以及在“发弟”工场内查扣的疑似毒品冰毒进行称重，分别为144.13克和99.01克，并对疑似毒品冰毒进行取样的事实。
10.现场勘验检查笔录，证实公安机关对莲下南某工业城一工厂进行现场勘验，冰毒放在工厂内东北角一塑料筐内。
11.刑事案件现场照片，经被告人辨认属实，证实案发现场及赃物的情况。
12.视频资料，证实公安机关查处被告人郑加林及对查扣毒品现场进行勘查以及提取毒品的事实过程。
13.扣押清单、汕头市公安局禁毒支队毒品移交保管单，证实公安机关扣押被告人郑加林毒品冰毒共6包（254.19克）、汽车1辆、手机3部、透明封口袋5个、克称1支的事实。
14.汕头市公安司法鉴定中心出具的检验报告，证实对被告人郑加林被查获的物品取样进行检验，均检出甲基苯丙胺成分。
15．抓获经过，证实2017年11月16日晚上10时多，公安民警根据线索抓获被告人郑加林，现场缴获冰毒共11.05克，之后循线在莲下南某工业城一工厂内查获2袋冰毒重243.14克的事实。
16．刑事判决书、释放证明书，证实被告人郑加林的前科情况。
17．行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书，证实郑加林因吸毒行为被公安机关行政处罚及强制隔离戒毒的事实。
18．常住人口个人信息表，证实被告人的基本身份情况。
19．被告人郑加林的供述。
原审法院认为，被告人郑加林无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺共254.19克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人郑加林前因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款之规定，作出如下判决：被告人郑加林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元。
上诉人郑加林上诉提出：1、原审判决量刑过重，且对毒品数量认定有误，其只非法持有11.05克冰毒，其余243.14克冰毒是谢X（叮某）的，也是谢X托其放在王XX的工场里，其事先并不知道谢X托付的是毒品，其放置毒品的地方，工人和外加工车都可以进出，随时可能带走毒品，因此这袋毒品并不在其支配和控制范围之内。2、其主动带警察去查获谢X的毒品，坦白罪行，且其家中有体弱多病的双亲和刚大学毕业的女儿需要照顾，其已认罪悔罪。请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人郑加林的辩护人提出：1、原审判决认定上诉人郑加林持有毒品的数量错误，其中认定非法持有243.14克毒品甲基苯丙胺的证据不足：（1）存放在王XX工场中的243.14克冰毒存放在随时都有其他人进出的场所且无任何遮盖和伪装隐藏，涉案毒品并没有在郑加林的支配和控制下，故不具有刑法意义上“持有”特征，不应认定郑加林持有该部分毒品。（2）认定上诉人郑加林明知涉案的放在王XX厂房的物品是毒品的证据不足。2、本案没有对涉案毒品甲基苯丙胺的含量进行鉴定，影响本案量刑。3、原审判决对上诉人郑加林量刑畸重。
经审理查明：原审判决认定事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实、充分。二审期间，本案没有出现新的证据。本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。
对于上诉人郑加林及其辩护人所提的辩解及辩护意见，综合评判如下：
第一，关于郑加林提出在王XX工场中的243.14克冰毒是谢X（叮某）所有并非其所有的辩解意见，经查，原审判决认定该243.14克冰毒系上诉人郑加林非法持有的事实，有证人谢X、林秋X、蔡XX的证言和搜查笔录、扣押笔录、称重笔录、取样笔录、提取笔录、现场勘验检查笔录等证据予以证实，上诉人郑加林亦供述了该部分毒品是其独自一人存放在王XX工场的，这又与证人谢X的证言相互印证；而上诉人郑加林辩解在王XX工场内的毒品系证人谢X寄放的没有证据且有悖常理，故该辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
第二，关于提出在王XX工场中的243.14克冰毒不在上诉人郑加林的支配和控制范围内，不具有刑法意义上“持有”特征的辩护意见，经查，根据上诉人郑加林的供述和证人谢X的证言，该部分毒品是由郑加林独自一人藏放的，证人王XX的证言亦印证了其不知道郑加林放置了毒品在其工场，所以，虽然郑加林放置毒品的地点并非隐秘场所，但由于放置毒品的具体地点仅有郑加林一人知道，且根据公安机关的情况说明和视频资料显示，郑加林藏放该部分毒品的塑料筐上面用木板模具、铁钳等杂物覆盖，并非没有掩盖，可认定为该部分毒品仍在上诉人郑加林支配控制的范围内，故该辩护意见缺乏依据，不予采纳。
第三，关于提出本案涉案毒品没有进行甲基苯丙胺含量鉴定的辩护意见，经查，本案涉案毒品的提取、扣押、称量、取样以及送检过程均符合法定程序，该辩护意见缺乏法律依据，不予采纳。
第四，原审法院在量刑时已充分考虑上诉人郑加林犯罪的事实、性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度等情节，原审判决量刑恰当，现要求对其再予从轻处罚的意见，理由不充分，不予采纳。
本院认为，上诉人郑加林非法持有含有甲基苯丙胺成分的毒品合计254.19克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人郑加林前因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑向红
审判员 陈连嘉
审判员 林宏斌
二〇一八年九月三日
本件与原本核对无异
法官助理谭金芸
书记员郭玫莹
蔡肖珉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。