江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）澄长民初字第00123号
原告赵卫坤。
委托代理人瞿剑（受赵卫坤的特别授权委托），靖江市弘毅法律服务所法律工作者。
被告肖建。
被告上海勇益物流有限公司（，注册地上海市宝山区月罗路559号M-100室，现住所地上海市宝山区水产路1699号中集轻卡广场D座108室。
法定代表人何婷婷，上海勇益物流有限公司总经理。
委托代理人曹根武（受上海勇益物流有限公司的特别授权委托），上海勇益物流有限公司安全员。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（，住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司总经理。
委托代理人邢波（受中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的特别授权委托），江苏均锐律师事务所律师。
委托代理人孟凡辉（受中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的特别授权委托），江苏均锐律师事务所律师。
原告赵卫坤诉被告肖建、上海勇益物流有限公司（以下简称勇益公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月22日立案受理。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告赵卫坤的委托代理人瞿剑、被告肖建、勇益公司的委托代理人曹根武、平安保险上海分公司的委托代理人孟凡辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵卫坤诉称，2013年4月22日3时15分左右，鲍卫平驾驶苏M×××××号重型货车沿江阴市云顾路由西向东驶至顾山镇东塘路路口东侧100米地段时，车辆前部撞到路南侧边上肖建驾驶的登记在勇益公司名下的沪B×××××（沪E×××××挂）重型半挂车尾部，造成苏M×××××号重型货车乘坐人他及张炼受伤，两车受损的交通事故。此事故经江阴市公安局交巡警大队认定，鲍卫平承担该事故的主要责任、肖建承担该事故的次要责任。他与张炼不负该事故的责任。沪B×××××（沪E×××××挂）重型半挂车在平安保险上海分公司处投保了交强险、商业三责险（不计免责险），且事故在保险期内。故要求判令1、肖建、勇益公司赔偿各项损失的30%的责任，即308095.09元（其中医疗费207972.04元、住院伙食补助费3420元、营养费3600元、误工费54000元、护理费27000元、交通费3000元、鉴定费2520元、残疾赔偿金157991.60元、精神损害赔偿金10000元）；要求平安保险上海分公司在交强险和商业三责险内先行赔偿，不足部分由肖建和勇益公司赔偿；2、本案的诉讼费用由肖建、勇益公司、平安保险上海分公司承担。
被告肖建辩称，对于交通事故的发生没有异议，他驾驶的沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车是在2009年由其出资购买，挂靠在勇益公司名下。对于有关赔偿项目、标准由法院决定。
被告勇益公司辩称，肖建驾驶的沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车是肖建其出资购买，挂靠在他公司名下，他公司不承担任何赔偿责任。
被告平安保险上海分公司辩称，他公司对于事故发生的事实及责任认定无异议，肇事车辆沪B×××××重型半挂牵引车、沪沪E×××××挂重型普通挂车在他公司投保了交强险及商业三责险。对于医疗费要求扣除20%的非医保用药；沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车在事故发生时超载，根据保险合同约定，商业三责险应当扣除10%的免赔率。他公司不承担诉讼费及鉴定费。
经审理查明，2013年4月22日3时15分左右，鲍卫平驾驶号牌为苏M×××××号重型普通货车沿江阴市云顾路由西向东驶至顾山镇古塘路路口东侧100米地段时，车辆前部撞到路南侧边上肖建驾驶的号牌为沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂的重型普半挂车尾部，造成苏M×××××号重型货车乘坐人赵卫坤、张炼受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，赵卫坤被送往张家港澳洋医院抢救后于当日转入张家港市第一人民医院住院手术治疗，诊断为多发伤：骨盆骨折，右侧骶骨骨折，L4腰椎爆裂骨折伴狭窄，脊髓损伤，失血性休克，双侧跖趾皮肤裂伤，腹部闭合伤。并行L4骨折复位内固定右侧半椎板减压＋横突间植骨融合术，2013年5月27日出院。2013年5月28日至2013年7月29日，赵卫坤在张家港市澳洋顺康医院康复治疗。2013年7月29日至2013年10月30日，赵卫坤在靖江市人民医院康复治疗。先后住院190天，花去医疗费207756.04元（含伙食费186.10元）。2013年5月16日，江阴市公安局交通巡逻警察大队作出澄公交认字（2013）第00188号道路交通事故认定书：鲍卫平驾驶机动车上道路行驶，未及时查明路面情况，未按操作规范安全行驶，发生事故，其交通违法行为是造成此事故的主要原因；肖建驾驶载重超过核定载质量的机动车在设有禁停标志的路段停车，发生事故，其交通违法行为是造成此事故的一定原因。认定鲍卫平负此事故的主要责任，肖建负此事故的次要责任，赵卫坤、张炼不负此事故的责任。审理中，根据赵卫坤的申请，本院委托江阴市远望医院司法鉴定所对于赵卫坤的伤残等级，误工期限、护理期限、营养期限进行了法医学鉴定。2015年3月26日，江阴市远望医院司法鉴定所作出远望司鉴所（2015）临鉴字第185号司法鉴定书，鉴定意见为：1、被鉴定人赵卫坤本次交通事故损伤致其L4椎体粉碎性骨折、骨盆骨折严重畸形愈合、L1-5椎体双侧多发横突骨折已分别构成道路交通事故九级、九级、十级伤残。2、被鉴定人赵卫坤伤后误工期限18个月、护理期限9个月、营养期限6个月为宜。赵卫坤花去鉴定费2736元。
另查明，沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车系肖建出资购买，挂靠在勇益公司营运。沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车分别在平安保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险（其中沪B×××××重型半挂牵引车投保了100万元、沪E×××××挂重型普通挂车投保了5万元，均投保了不计免赔险）。本次事故均发生在保险期限内。
又查明，赵卫坤于2012年1月5日与上海骥鑫船舶设备有限公司（以下简称骥鑫公司）签订劳动合同书1份，合同期限为24个月，即从2012年1月1日起至2013年12月31日止。赵卫坤的职务为副总经理。工资标准为150元／天。赵卫坤向本院提供了骥鑫公司出具的工资表（2012年1月至12月，每月工资7000元；2013年1月至4月，每月工资7000元；2013年5月至2014年12月，每月工资4000元）。2015年5月26日，骥鑫公司出具证明1份，该证明载明：“赵卫坤（身份证号：××）系我司员工，在我司任副总经理。2013年4月22日发生交通事故受伤后，一直在家休息，直至2015年春节后才开始上班。休息期间，我司只给赵卫坤发放了病假工资，实际工资减少了约2800元。特此证明”。赵卫坤向本院提供了上海市社会保险事业管理中心出具的《参保个人城镇基本养老保险缴费情况表》，载明赵卫坤参保时间从2011年7月至2015年4月。审理中，本院通知在本起事故中另外伤者张炼到庭谈话，张炼表示：他受伤较轻，他的损失已经和自己的单位处理结束了，不需要再行主张，也不需要在平安保险上海分公司赔偿款中预留。
经质证，到庭的双方当事人对赵卫坤以下损失均无异议：住院伙食补助费3420元、营养费3240元、残疾赔偿金157991.60元、鉴定费2736元。
上述事实，有江阴市公安局交通巡逻警察大队澄公交认字（2013）第00188号道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业三责险保险单、医疗住院收费票据、医疗门诊收费票据、费用清单、出院记录、病历卡、江阴市远望医院司法鉴定所远望司鉴所（2015）临鉴字第185号司法鉴定书，鉴定费票据、劳动合同书、骥鑫公司工资发放表、骥鑫公司的证明、上海市社会保险事业管理中心《参保个人城镇基本养老保险缴费情况表》、本院对张炼的谈话笔录及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。
本案的争议焦点为：一、本起交通事故损害赔偿责任如何承担；二、关于赵卫坤因交通事故造成的赔偿范围及标准。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律的保护。
对于争议焦点一，首先，本起交通事故的责任分配，江阴市公安局交通巡逻警察大队在交通事故认定书中已经对事故原因作出分析说明，且并无不当，认定的结论符合《江苏省道路交通事故当事人责任确定规则（试行）》的相关规定，本院对此予以确认。即鲍卫平负此事故的主要责任，肖建负此事故的次要责任，赵卫坤、张炼不负此事故的责任。故鲍卫平承担70%的责任，肖建承担30%的责任。
其次，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。在本案中，沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车分别在平安保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险（其中沪B×××××重型半挂牵引车投保了100万元、沪E×××××挂重型普通挂车投保了5万元，均投保了不计免赔险），因此平安保险上海分公司应先在交强险限额内对因该交通事故造成赵卫坤的损失予以赔偿，不足部分由平安保险上海分公司根据商业保险合同予以赔偿，仍由不足的部分由侵权人予以赔偿。沪B×××××重型半挂牵引车、沪E×××××挂重型普通挂车系肖建出资购买，挂靠在勇益公司经营，双方之间形成挂靠法律关系，故超出保险理赔范围的损失，由肖建承担，肖建承担的部分由勇益公司承担连带清偿责任。
对于争议焦点二，首先，本院对到庭的双方当事人无异议的损失部分：住院伙食补助费3420元、营养费3240元、残疾赔偿金157991.60元、鉴定费2736元，依法予以确认。其次，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合赵卫坤的主张及提供的证据，对双方有争议的损失作如下确认：
1、医疗费。赵卫坤向本院提供了医疗住院收费票据、医疗门诊收费票据、费用清单及病例资料，共计207756.04元（含伙食费186.10元）。平安保险上海分公司认为应该扣除20%非医保用药费用。用药是医院的专业行为，受害人、肇事者及被保险人均非专业人员，无法判断医保用药及非医保用药，只有专业人员才能根据伤者伤情掌握用药的范围，保险公司未证明已向投保人明确解释国家基本医疗保险的含义，以及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。因保险人对基本医疗保险范围外的医疗项目支出也应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，保险公司未提供医保范围内可替代的同类药物明细以证明其核减金额的合理性，亦未能举证证明医疗费用中含有不合理的医疗项目或用药费用，故对于平安保险上海分公司扣减上述费用的抗辩意见不予采信。赵卫坤的医疗费207756.04元中，应当扣除伙食费186.10元，故本院认定赵卫坤的医疗费为207569.94元。
2、护理费。赵卫坤经鉴定护理期限9个月，本院参照当地护工劳务报酬标准，酌定护理费标准为60元／天，故赵卫坤的护理费应为16200元（9个月×30天／月×60元／天）。超出部
分，本院不予支持。
3、误工费。赵卫坤经鉴定误工期限18个月。赵卫坤提供了与骥鑫公司签订的劳动合同及骥鑫公司出具的工资清单、减少收入证明，证明其实际减少收入为2800元／月。故本院认定赵卫坤的误工费为50400元（2800元／月×18个月），超过部
分，本院不予支持。
4、精神损害抚慰金。赵卫坤因交通事故致残，造成精神损害，考虑到侵权人的过失行为造成的后果，受诉法院所在地平均生活水平及侵权人承担责任的经济能力等因素，本院酌定赵卫坤的精神损害抚慰金3000元（在交强险内优先赔付），对其超出主张的部分本院不予支持。
5、交通费。结合赵卫坤就医时间、次数，本院依法酌定交通费为1900元，超过部分，本院不予支持。
6、对于诉讼费及鉴定费用的承担。对于交通事故发生后，机动车投有交强险的及商业三责险，被保险人没有通知保险公司的，受害人向法院起诉后，保险公司在接到应诉通知后，即将赔偿款汇至法院的，保险公司不承担该部分赔偿的诉讼费及鉴定费，该费用应由被保险人承担。本案中，平安保险上海分公司在接到应诉通知书后，并未将赔偿款汇至法院或通知受害人前去办理理赔手续。故平安保险上海分公司认为不应承担诉讼费及鉴定费的抗辩理由，无法律依据，本院不予采信。
综上，赵卫坤因本次交通事故所形成的各项损失为：医疗费207569.94元、住院伙食补助3420元、营养费3240元、护理费16200元、误工费50400元、残疾赔偿金157991.60元、精神损害抚慰金3000元、交通费1900元，合计443721.54元。由平安保险上海分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿赵卫坤240000元（包括精神损害抚慰金3000元在内）；超过交强险部分的203721.54元，由肖建承担30%的赔偿责任，即赔偿61116.46元。因肖建驾驶载重超过核定载质量的机动车，根据《机动车辆保险条款》（2009版）第十四条规定：发生保险事故时，违反法律规定中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。该条款平安保险上海分公司已经明确告知投保人。故平安保险上海分公司在机动车第三者责任保险范围内赔偿55004.81元{61116.46元-（61116.46元×10%）}；由肖建赔偿6111.65元，肖建赔偿的部分，勇益公司承担连带清偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、赵卫坤因本次交通事故造成的各项损失合计443721.54元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险范围内合计赔偿赵卫坤295004.81元；由肖建赔偿6111.65元，上海勇益物流有限公司对肖建赔偿部分承担连带清偿责任。该款应于本判决发生法律效力之日起10日内给付（汇入江阴市人民法院，开户行：江阴市农村商业银行营业部，账号：01×××80）。
二、驳回赵卫坤的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2960元、鉴定费2736元，合计5696元（此款赵卫坤已预交），由赵卫坤负担1830元；由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担3787元；由肖建负担79元，上海勇益物流有限公司对于肖建承担的部分，承担连带清偿责任。该款均应于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付赵卫坤（汇入江阴市人民法院，开户行：江阴市农村商业银行营业部，账号：01×××80）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 吴海强
审 判 员 濮建东
人民陪审员 承雅平
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 陈 霞
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