安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖02民终496号
上诉人（一审被告）：安徽省亿荣融资担保有限公司，住所地安徽省肥东县龙岗开发区。
法定代表人：黄旋坤，该公司董事长。
委托代理人：岳胜，安徽安泰达律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：宿州市卓耕置业有限公司，住所地安徽省宿州市经济技术开发区。
法定代表人：胡庆环，该公司董事长。
委托代理人：岳胜，安徽安泰达律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：蒋洪洲，男，1971年9月20日出生，汉族，住安徽省无为县。
被上诉人（一审原告）：胡红珍，女，1968年7月2日出生，汉族，住安徽省无为县。
被上诉人（一审原告）：高永清，男，1970年1月6日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。
被上诉人（一审原告）：王兴翠，女，1974年5月3日出生，住安徽省合肥市庐阳区。
被上诉人（一审原告）：谢琼，女，1965年5月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。
被上诉人（一审原告）：谢德明，男，1973年4月13日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
被上诉人（一审原告）：徐静，女，1966年10月1日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
被上诉人（一审原告）：何艮章，女，1964年11月13日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。
上列八名被上诉人共同委托代理人：莫宏明，安徽铭盛律师事务所律师。
上列八名被上诉人共同委托代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：章启财，男，1968年12月18日出生，住安徽省无为县。
一审原告：王道安，男，1964年7月2日出生，住安徽省合肥市瑶海区。
委托代理人：莫宏明，安徽铭盛律师事务所律师。
委托代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。
上诉人安徽省亿荣融资担保有限公司（以下简称亿荣公司）、宿州市卓耕置业有限公司（以下简称卓耕公司）因保证合同纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院于2015年7月19日作出的（2014）无民二初字第00388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蒋洪洲、胡红珍、章启财、王道安、高永清、王兴翠、谢琼、谢德明、徐静、何艮章一审中诉称：2013年10月31日合肥丰闽贸易有限公司因流动资金周转需要，向安徽合肥汇汇小额贷款股份有限公司（以下简称汇汇公司）借款200万元，亿荣公司为该笔借款提供连带责任担保，三方签订了借款合同以及担保合同，约定借款利息按照月利率1%计算，利息月结，并于每月20日结息，借款期限一年，自2013年11月5日至2014年11月4日，可是合肥丰闽贸易有限公司在支付部分利息后就不再按约定付息，经催讨无果，根据借款合同第九条约定亿荣公司与卓耕公司的行为已构成违约。经查，亿荣公司的独立股东是卓耕公司，该公司对此债务应承担连带责任。2014年4月26日汇汇公司注销，蒋洪洲等十原告均是该公司的股东。蒋洪洲等十原告请求判令：亿荣公司、卓耕公司连带归还蒋洪洲等十原告借款本金200万元及利息495000元，息随本清；计算自2014.1.5-7.19日、罚金、违约金。亿荣公司、卓耕公司承担本案诉讼费、律师费10万元。
亿荣公司一审中辩称：原告诉讼主体不适格，原告提供的材料原告的借款出借人是汇汇公司，而这个公司早已注销，公司的法定代理人不能代权；章启财并没有作为原告提起诉讼，是违法行为；原告主张的债务是否实际发生不清，待质证时一并发表意见；原告主张的利息罚息过高，罚息没有法律依据；我们公司的股东与本案无关，他本人并没有提供担保。
卓耕公司一审中未作答辩。
一审法院查明：2013年10月31日，合肥丰闽贸易有限公司因流动资金周转需要，向汇汇公司借款200万元，并且签订了《借款合同》，合同约定：借款利息按照月利率1%计算，利息月结，并于每月20日结息，借款期限一年，自2013年11月5日至2014年11月4日。《借款合同》还规定了违约责任等。2013年11月5日，汇汇公司将200万元汇入合肥丰闽贸易有限公司账户。同时，亿荣公司对该《借款合同》作了保证，并且与汇汇公司签订了《保证合同》。该《保证合同》约定：担保的主债权、保证责任为本合同项下的保证为连带责任保证。保证人承担的范围包括但不限于主合同项下本金及利息、复利、罚息违约金征收、征用补偿费用和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、律师费等其他合理费用。合同签订后，合肥丰闽贸易有限公司给付2个月的利息，后原告多次催讨无果。2014年4月26日汇汇公司注销，全体股东在公司注销前授权蒋洪洲代为行使债权人全部权利。另查：亿荣公司的唯一股东是卓耕公司。
一审法院认为：汇汇公司分别与合肥丰闽贸易有限公司、亿荣公司签订的《借款合同》和《保证合同》是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效。合同双方当事人应当本着诚实、信用的原则，全面地履行合同规定的权利和义务。合肥丰闽贸易有限公司尚欠汇汇公司本金200万元和利息，亿荣公司承担连带责任保证的事实清楚。汇汇公司现已注销，根据《中华人民共和国公司法》有关规定，公司注销的剩余财产，依法应由股东所有。对尚未处理的债权，公司股东根据民法承继原则，全体股东成为主体。即全体股东均依法对亿荣公司享有债权人的资格。章启财系汇汇公司股东，是共同权利人，应知授权的股东代为提起诉讼，但本人也未明确放弃权利，一审法院将其作为原告，既符合法律规定，也是保护其合法权益的举措，并无不妥。亿荣公司为一人公司，唯一股东即为卓耕公司。在庭审中亿荣公司与卓耕公司均未举证证明亿荣公司财产与股东卓耕公司财产是彼此独立的。因此，根据《中华人民共和国公司法》规定，卓耕公司对自己成立的公司的债务承担连带责任。原告诉讼请求符合法律规定，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、被告安徽省亿荣融资担保有限公司于本判决生效后十日向原告蒋洪洲、胡红珍、章启财、王道安、高永清、王兴翠、谢琼、谢德明、徐静、何艮章清偿合肥丰闽贸易有限公司所欠借款本金200万元、借款利息330000元（自2014年1月5日至2015年7月19日止）、逾期借款罚息165000元（自2014年1月5日至2015年7月19日止，按约定借款利率上浮50%）。律师费100000元，共计人民币2595000。二、安徽省亿荣融资担保有限公司与宿州市卓耕置业有限公司相互承担连带责任。案件受理费22710元，由被告安徽省亿荣融资担保有限公司负担。
亿荣公司与卓耕公司上诉称：1、本案应由合肥市瑶海区人民法院管辖，一审法院审理违反了管辖的规定；2、无证据证明借款人借款本息未清偿完毕，被上诉人要求亿荣公司与卓耕公司承担担保责任无事实依据，同时各被上诉人无诉权资格；3、章启财均未在民事起诉状及律师委托书中签名，但一审法院强加其为原告并委托所谓的律师代理，违反法律规定；4、汇汇公司已经注销，则亿荣公司与卓耕公司已不存在担保责任，无需承担还款责任；5、一审判决利息过高，根据约定，如借款人逾期应承担的利息应仅按18%的年利率计收，一审违反约定，不仅计算本金利息还按罚息利率计算，实为双重计算利息，双重计算利息超过利息不能超过银行贷款利率四倍的法律限制规定；6、没有出具律师代理费发票，一审判决给予律师费错误。亿荣公司与卓耕公司请求撤销原判，并将本案移送合肥市瑶海区人民法院审理，本案全部上诉费用由被上诉人承担。
蒋洪洲等八名被上诉人及王道安辩称：请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明：案涉《借款合同》约定，还款日为2014年11月4日，逾期贷款的罚息利率为约定借款利率上浮50%即年利率18%，罚息属利息的一种，区别于正常利息，借款人违约的，贷款人可宣布贷款提前到期并要求借款人立即清偿贷款本息，借款人未按时足额偿还贷款本金及支付利息的，贷款人按逾期贷款的罚息利率计收利息，且此时借款人应承担贷款人为实现债权而支付的律师费及诉讼费。案涉《保证合同》约定，保证期间为债务履行期限届满之日起2年，债权人宣布债务提前到期的，以宣布的提前到期日为债务履行期限届满日。上述事实有经质证的《借款合同》和《保证合同》予以证实。
二审查明的其他事实同一审。
本院认为：关于管辖权异议，当事人应于一审程序中提出，且经查，就本案管辖权异议，已经一审及二审，二审确认一审法院具有管辖权，本院现对上诉理由中管辖权异议部分不予审查。亿荣公司与卓耕公司对所称借款人借款本息清偿完毕应承担而未尽举证责任。亿荣公司与卓耕公司认为被上诉人无诉权资格，缺乏依据。一审法院依据职权追加章启财为原告，并无不当，但列其有委托代理人不当，本院予以纠正。据本案事实，亿荣公司应承担连带保证责任，同时，卓耕公司对亿荣公司就此应履行的相应债务应承担连带责任。关于一审判决的利息和罚息，亿荣公司与卓耕公司对计算时间并无异议，但认为一审违反合同约定双重计算利息且超过法律限制规定，则根据已查明事实并经核算，一审就利息和罚息部分的判决总数额并不违反法律规定及合同约定，未超出诉讼请求，一审中诉请的利息实际包含了借款期限内应付而拖欠的利息和逾期罚息两部分，但一审判决就利息和罚息的计算表述方式不当。关于律师代理费，因当事人并未对此举证证明该费用实际发生，故对诉请的律师费，应不予支持。亿荣公司与卓耕公司上诉理由与请求中的合理合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更安徽省无为县人民法院（2014）无民二初字第00388号民事判决第一项为：上诉人安徽省亿荣融资担保有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人蒋洪洲、胡红珍、高永清、王兴翠、谢琼、谢德明、徐静、何艮章、章启财、一审原告王道安清偿借款本金200万元、借款利息和罚息合计495000元，以上本息共计2495000元；
二、变更安徽省无为县人民法院（2014）无民二初字第00388号民事判决第二项为：上诉人宿州市卓耕置业有限公司对上述给付义务承担连带清偿责任；
三、驳回被上诉人蒋洪洲、胡红珍、高永清、王兴翠、谢琼、谢德明、徐静、何艮章、章启财、一审原告王道安的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费22710元，按一审判决执行；二审案件受理费21000元，由上诉人安徽省亿荣融资担保有限公司、宿州市卓耕置业有限公司共同负担20000元，由被上诉人蒋洪洲、胡红珍、高永清、王兴翠、谢琼、谢德明、徐静、何艮章、章启财、一审原告王道安共同负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 洋
审 判 员 周宏斌
代理审判员 丁大慧
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 丁梦宁
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
《中华人民共和国公司法》
第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自已财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。