安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖13刑终498号
原公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）巩二停，乳名二丑，男，汉族，1986年9月13日出生于安徽省砀山县，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年2月9日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），2016年10月25日被该局执行刑事拘留，同年11月30日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日由砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
辩护人杜法良，安徽梨苑律师事务所律师。
安徽省砀山县人民法院审理砀山县人民检察院指控原审被告人巩二停犯聚众斗殴罪一案，于2017年8月15日作出（2017）�1321刑初128号刑事判决。原审被告人巩二停不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月31日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员王峰、代理检察员秦鸣出庭履行职务，上诉人巩二停及其辩护人杜法良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2011年6月19日，被告人巩二停的女友朱某某与董某某通过手机在聊天时发生口角，巩二停得知后与董某某（另案处理）电话相约到砀山县城西关大花园附近见面“说事”。当晚9时许，董某某邀集孙某某（另案处理）、孙某等六人驾车前往约定地点，并在途中购买了六根木棍。董某某等人到达约定地点下车后，即与巩二停、董某等人发生殴斗，打斗中，巩二停从对方夺取木棍，持棍与对方打斗。打斗造成董某某牙齿受伤、孙某眼部受伤。
原判认定上述事实的证据如下：
一、�证
（一）抓获经过证明，被告人巩二停于2016年10月25日被公安民警抓获。
（二）董某某受伤照片证明，董某某上门牙受伤有缺失。
（三）砀山县人民医院住院病历证明，董某某因头、面部外伤于2011年6月19日在砀山县人民医院口腔科住院治疗。
（四）砀山县人民法院（2013）砀刑初字第00222号刑事判决书证明，巩二停因犯寻衅滋事罪于2013年2月3日被判处有期徒刑十个月。
（五）户籍信息证明，被告人巩二停年龄等身份事项。
二、被害人陈述
（一）董某某陈述，案发前，他用手机和朱某某聊天时发生吵架。2011年6月19日晚，朱某某的对象二丑（巩二停）给他打电话，让他叫人去砀山县城西关大花园。当晚9时许，他和黄某、孙某某从徐州返回砀山，黄某的朋友庞某某开车接的他们，他联系了孙某，孙�又叫了侯某某一起过去，为防止打架吃亏，他们买了六根木棍。到了约定地点，看到对方有10余名男青年，他便问对方人员谁是巩二停，对方一瘦高个男青年问他们谁是董某某，他觉着此人就是巩二停，随后此人上来用拳打孙某面部，接着双方人员相互打斗，他们用棍打在董某身上，对方也有人持棍打他们，他的伤是被巩二停、董某和一胖子打的。打架过后，董某和巩二停对他讲不要报警。
（二）孙某陈述，2011年6月19日晚9时许，董某某对其说巩二停在电话里骂他，让其跟着过去找巩二停说说。之后，他们开车到县城西关大花园，看到大花园南面路西有10余人，他和董某某、黄某等5人下车后，对方一光背男子持棍走过来质问他们，接着对方10余人围上来打他们，他们被打散了。他向南跑时，被对方三四个人追上殴打，他左眼部受伤缝合三针。
三�证人证言
（一）朱某某证言证明，2011年6月的一天，她和董某某在手机微信聊天时发生吵架，董某某说要喊人打她。案发当晚，她将此事告诉男朋友巩二停，巩二停就和董某某打电话，后来董某某和巩二停喊人在大花园附近打架，在现场她看到地上有棍，巩二停和其两个朋友背部有伤，巩二停说其打董某某嘴上一拳。在打架现场，她看到巩二停这边有五六人。
（二）庞某某证言证明，2011年6月19日下午，董某某打电话说“晚上有事，可能要与人打架，你晚会过来”。当晚9时许，董某某、孙某、黄某、孙某某、侯某某乘坐他开的车来到砀山县城西关大花园南，车上带着棍。到地方后，他看到路西边站着10余人，董某某、黄某等人下车后，对方多人围上来打他们，其中有4人持棍打他们，董某某和孙某被打伤。
（三）黄某证言证明，2011年6月19日晚，他听董某某说巩二停打电话骂董某某，并说巩二停在西关大花园等着。当晚9时许，董某某领着他和孙某某等共6人乘坐庞某某开的轿车去西关大花园找巩二停“说事”，为防止打架吃亏，他们在西关电信局东一五金店买了6根木棍，到大花园附近时，他看到大花园西南角售楼部门口站着10余人。他们下车后，对方一人说“敢来西关充熊”，接着他们持木棍与对方人打起来，对方也有人持木棍，他们被对方人追着打，跑散了。董某某的几颗门牙被打歪，孙某眼部受伤。
（四）侯某某证言证明，2011年6月19日晚，他和孙某乘坐董某某、黄某、孙某某等人驾驶的一黑色轿车前往县城西关大花园，董某某告诉他一叫二丑的人在电话里骂了董某某，去找他“说事”。到地方后，除驾驶员外，他们5人都下车了，董某某走在前，对方有10余人，其中一光着上身、手持木棍的人骂他们并持棍向他们打来，其他人也跟着动手，他们被对方人追打跑散了。后来孙某打电话说其在伯爵洗浴中心附近被对方人追上打了一顿。他到医院后看到孙某眼部受伤，董某某的几颗门牙被打歪。
（五）孙某某证言证明，案发当晚9时许，他和董某某、黄某从徐州返回到砀山，董某某说其被巩二停在电话里骂了，对方约其到西关大花园见面“说事”，后他们乘坐黄某朋友的车去了大花园，途中，侯某某和孙某上车一同前往。到地方后，对方一人骂他们。随后，对方人上来打他们，其中一光着上身子的人持木棍朝董某某身上乱打，对方人员持木棍追打他们，他们吓跑。当晚，董某某的几颗门牙被打歪，孙某的眼部受伤。他们是被一群人打的。
（六）董某证言证明，案发当晚，他和巩二停、朱某某等人在一起吃饭，期间，巩二停用朱�某的手机接听电话，在电话里与对方人吵起来，听到有人从徐州回来找巩二停。饭后，他们去了西关大花园。不久，从一黑色轿车上下来五六个年轻人，手里拿着木棍，其中一人说要打死巩二停。之后，对方对他们进行殴打，双方共有10余人参与打架。他认识对方一人叫董某某。打斗中，董某某带来的人除董某某外都跑了，现场剩下的人应该是巩二停这方的人，约有七八个人，其中有一较胖男子。双方打架时，他看到巩二停和董某某撕扯在一起，巩二停手里拿一根断棍。
（七）丁某证言证明，2011年6月19日晚，他经营的五金店准备关门时，有几名男青年开一辆黑色轿车来店购买了6根木棍，是一米多长的白色洋槐棍，直径约四五厘米。
四、被告人巩二停供述，2011年6月的一天晚上，他和女朋友朱某某、董某及另一不认识的男子在饭店一起吃饭，期�，朱某某说有人骂她。他接电话后，对方约他去县城西关大花园见面。饭后，他和董某、朱某某前往西关大花园，路上遇到一叫大嘴的男子，他将此事告知大嘴，后该男子也去了大花园，他们在大花园西南角等对方。不久，开过来一辆黑色轿车，车上下来六七个人，手里拿着棍，其中一人说要打死他，然后对方人员对他和董某进行殴打。打斗中，他从对方手中夺下一根棍继续与对方打斗，后来对方除董某某外都跑了。
原判认为，被告人巩二停因其女友在聊天时与人骂架之事，出于逞强斗狠的动机，聚集多人，与他人相约到约定地点持械进行殴斗，严重破坏了正常的社会秩序，其行为构成聚众斗殴罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十一条之规定，以被告人巩二停犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年�个月。
巩二停上诉提出，他不构成持械聚众斗殴，是在情急之下夺棍打的对方，系防卫过当。
辩护人提出的辩护意见是，巩二停一方仅有巩二停和董某，没有聚众行为。辩护人当庭另出示协议书一份，以证明巩二停和董某某已经相互谅解，请求对巩二停从轻处罚。
出庭检察员意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2011年6月19日晚，因上诉人巩二停女友朱某某与董某某（另处）通过手机聊天发生口角，巩二停与董某某电话相约到砀山县城西关大花园附近见面“说事”。当晚9时许，董某某邀集孙某某（另处）等人驾车并携带木棍前往约定地点，与巩二停、董某等人发生殴斗，巩二停夺棍殴打对方。在殴斗过程中，董某某牙齿受伤，孙某眼部受伤。�述事实，有经一、二审庭审举证、质证的书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据予以证实。二审期间，上诉人及其辩护人均未提出新的证据，本院对原判认定的事实和适用的证据予以确认。
对于巩二停提出他不构成持械聚众斗殴，系防卫过当的上诉理由和辩护人提出巩二停没有聚众行为的辩护意见，经查，上诉人巩二停聚集多人与董某某等人相互殴斗并夺棍殴打对方的事实，有证人朱某某、庞某某、黄某、侯某某、孙某某、董某等人证言予以证实，巩二停亦对夺棍殴打对方的事实予以供认，证据间已形成完整的证据锁链，足以认定。巩二停等人与董某某等人见面后即相互厮打，均具有斗殴的故意，巩二停的行为不具有防卫的性质，不能认定为防卫过当。本案侵犯的客体为社会公共秩序，巩二停取得董某某的谅解，不足以对其从轻处罚。故对巩二停的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为：上诉人巩二停出于逞强斗狠的动机，聚集多人与他人持械进行殴斗，严重破坏社会秩序，其行为构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 耀
审判员 蔡玉良
审判员 徐 莉
二〇一七年十一月八日
书记员 杨 洋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
�一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。