湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）湘高法刑一终字第164号
原公诉机关湖南省怀化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨雪原，女，1977年9月26日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省怀化市鹤城区。因吸毒于2014年5月18日经湖南省怀化市公安局鹤城分局决定被行政拘留十日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月26日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事�留，同年6月20日被逮捕。现押湖南省怀化市看守所。
指定辩护人王立学，湖南红雨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李雪峰，男，1975年7月14日出生，汉族，高中文化，无业，住湖南省邵阳县。因吸毒于2014年5月18日经湖南省怀化市公安局鹤城分局决定被行政拘留十日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月26日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押湖南省怀化市看守所。
指定辩护人陈旭云，湖南天地人律师事务所律师。
湖南省怀化市中级人民法院审理怀化市人民检察院指控被告人杨雪原犯贩卖毒品罪、被告人李雪峰犯贩卖、运输毒品罪一案，于2015年6月11日作出（2015）怀中刑一初字第12号刑事判决。被告人杨雪原、李雪峰不报，提出上诉。经阅卷，讯问被告人，听取辩护人及附带民事诉讼原告人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月18日凌晨3时许，被告人李雪峰携带用茶叶塑料袋包装后放置于一“夜狼”牌酒盒内的甲基苯丙胺来到杨雪原所开的怀化市鹤城区百世大酒店8827房间，二人在毒品交易过程中被民警当场抓获。侦查人员在该房间及杨雪原的提包内共查获甲基苯丙胺净重962.4克，甲基苯丙胺片剂净重98.65克，其中茶叶塑料袋内包装的甲基苯丙胺净重853.8克。另查明，杨雪原在被抓获之前的数日内，还先后在百世大酒店8827房间贩卖给丁某甲基苯丙胺片剂10粒（重约1克）。贩卖给向某基苯丙胺晶体及片剂若干，收取向某毒资300元。并指使蒋某运送甲基苯丙胺片剂5粒（重约0.5克）至百世大酒店8851房贩卖给张某。
上述事实有公安机关出具的抓获经过、现场勘验笔录及照片、提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、物证检验报告、监控视频截图、手机通话详单、手机短信照片、银行交易明细清单、证人谭某、蒋某等人的证言及辨认笔录、被告人供述等证据证明。据此，湖南省怀化市中级人民法院判决：一、被告人杨雪原犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人李雪峰犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
杨雪原上诉提出，量刑过重。其辩护人辩护提出：杨雪原在公安机关对其进行行政拘留时主动供述了其犯罪事实，应认定为自首；杨雪原系吸毒人员，应当构成非法持有毒品罪；李雪峰带到杨雪原房中的853.8克毒品尚未与杨雪原交易即被公安机关缴获，不应计入杨雪原贩卖毒品的数量；杨雪原认罪态度好。原判量刑过重。其辩护人辩护提出：杨雪原在公安机关对其进行行政拘留时主动供述了其犯罪事实，应认定为自首；杨雪原系吸毒人员，应当构成非法持有毒品罪；李雪峰带到杨雪原房中的853.8克毒品尚未与杨雪原交易即被公安机关缴获，不应计入杨雪原贩卖毒品的数量；杨雪原认罪态度好。原判量刑过重。
李雪峰辩称，没有贩卖、运输毒品。其辩护人辩护提出：指控李雪峰犯贩卖、运输毒品罪证据不足。
经审理查明：2014年5月5日凌晨，上诉人杨雪原、李雪峰与谭某一同在湖南省邵阳市魏源大酒店一房间内吸食毒品甲基苯丙胺片剂，期间杨雪原与李雪峰商议，如果杨雪原需要购买毒品，李雪峰可以送到湖南省怀化市。后杨雪原、李雪峰多次通过手机通话、短信的方式联系。2014年5月14日凌晨3时至6时期间，李雪峰两次进出湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房杨雪原住处，并在第二次进出时手持一个盒子。2014年5月15日，李雪峰发手机短信给杨雪，告知其毒品交易的收款帐户——中国建设银行62×××80账户，后杨雪原通过其中国银行网上银行账户将人民币10000元转账至李雪峰账户。2014年5月17日凌晨，李雪峰驾驶其租赁的湘Ｅ×××××东风日产天籁轿车从广东省深圳市出发前往湖南省邵阳市。2014年5月18日0时许，李雪峰又驾驶该车从湖南省邵阳市出发前往湖南省怀化市。当日凌晨3时许，李雪峰手提内装毒品甲基苯丙胺的红色“夜狼”酒盒进入湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房间，进入房间时恰逢蒋某从房间内离开。蒋某受杨雪原指使将用卫生纸包裹的5粒毒品甲基苯丙胺片剂送到百世大酒店8851房间张某处后返回百世大酒店8827房间，随后杨雪原要蒋某先回家。在蒋某打开房门准备离开时公安干警进入房间将杨雪原、李雪峰抓获。公安干警并从该房间内靠窗衣帽架上的天蓝色挎包中查获毒品甲基苯丙胺晶体疑似物1瓶，从印有卡通图案红白相间的小包内查获毒品甲基苯丙胺片剂疑似物5袋，从房间窗台边桌上查获毒品甲基苯丙胺晶体疑似物3包，从印有卡通图案的粉色圆形铁盒内查获毒品甲基苯丙胺晶体疑似物9小袋、毒品甲基苯丙胺片剂疑似物1包，从窗台左边红色“夜狼”酒盒内查获毒品甲基苯丙胺晶体疑似物1包。经称量、鉴定，从红色“夜狼”酒盒内查获的毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重853.8克，从中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为74.04%；从百世大酒店8827房间内查获的其他毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重共计108.6克，从中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为73.95%；从百世大酒店8827房间内查获的毒品甲基苯丙胺片剂疑似物净重共计98.65克（976粒），从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，甲基�丙胺含量为14.70%。
另查明，2014年5月中旬的一天，丁某在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房间内杨雪原处购买毒品甲基苯丙胺片剂10粒（重约1克），支付人民币600元。
2014年5月17日上午，向某在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房间内杨雪原处购买毒品甲基苯丙胺晶体及甲基苯丙胺片剂若干，并在该房间内吸食。后向某向杨雪原支付人民币300元。
2014年5月18日2时许，张某通过电话向杨雪原购买毒品甲基苯丙胺片剂5粒（重约0.5克）。后杨雪原指使蒋某将该毒品送至百世大酒店8851房间内张某处。
上述事实,有下列经查证属实的证据证明：
1、湖南省怀化市公安局鹤城分局出具的抓获经过、现场勘查笔录、现场平面、方位示意图、检查笔录、提取笔录、现场照片、扣押物品、文件清单、数量笔录证明：2014年5月18日�晨3时许，公安机关在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房间内将杨雪原、李雪峰抓获。在房间内靠窗衣帽架上的天蓝色挎包内查获一瓶用透明玻璃瓶装的毒品甲基苯丙胺晶体疑似物；在印有卡通图案红白相间的小包内查获5个蓝色塑料袋，内均装有毒品甲基苯丙胺片剂疑似物；在房间窗台左边红色“夜狼”酒盒内查获1大包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物；在房间窗台边桌上查获3包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物；在一印有卡通图案的粉色圆形铁盒内查获9小袋毒品甲基苯丙胺晶体疑似物及1包毒品甲基苯丙胺片剂疑似物；在房间床上查获一部银灰色小米III手机（杨雪原所有，号码为136××××8456）；在房间茶几旁的凳子上查获1部白色OPPO手机（李雪峰所有，号码为183××××5358）；从李雪峰驾驶的湘Ｅ×××××东风日产天籁轿车内查获1张中国建设银行龙卡通，卡号为62×××80。经对所查获的毒品甲基苯丙胺片剂进行清查，数量为976粒。公安机关依法对上述物品予以扣押。
2、称量笔录及照片证明：经称量透明玻璃瓶内装有的毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重83.6克；5包蓝色塑料袋内装有的毒品甲基苯丙胺片剂疑似物共计净重92.7克；3包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重分别为8.4克、3.3克、6.3克；铁盒内9小袋毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重共计7克；铁盒内一包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重5.95克。以上毒品甲基苯丙胺晶体疑似物合计净重108.6克，毒品甲基苯丙胺片剂疑似物净重98.65克。“夜狼”酒盒内的一大包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物净重853.8克。
3、公安机关物证检验报告：从送检的2包毒品甲基苯丙胺晶体疑似物（净重分别为853.8克、108.6克）中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为74.04%、73.95%；从送检的一包毒品甲基苯丙胺片剂疑似物（净重为98.65克）中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为14.70%。
4、怀化市鹤城区百世大酒店监控视频截图、怀化市中方县高速路口视频照片证明：2014年5月14日3时至6时，李雪峰两次进出百世大酒店，第二次进出时李雪峰手持一长方形盒子。2014年5月18日2时26分，李雪峰驾驶湘Ｅ×××××东风日产天籁轿车在怀化市中方县高速路口由南向北行驶。当日3时5分，李雪峰左手提着一红色盒子，右手抓着一物品进入百世大酒店。
5、从杨雪原手机中提取的手机短信（照片）证明：2014年5月13日，李雪峰（手机号码183××××5358）给杨雪原（手机号码136××××8456）发短信称“有好的进来，我暂等一下，看能赊多少”，杨雪原回复“那还要等多久呢？我已经几点没东西了，怀化也有可我就是不想和他们打交道”，李雪峰回�“我说了，晚上一定会到，这个朋友可以赊点，我没有多少钱，你放心！我在等他从长沙回来”，杨雪原回复“我现在终于知道这行为什么大部分人到最后都没钱告终。我就不明白你怎么就还要等你朋友从长沙回来，把他等回来或许你早就回去了，再也许我这边也就卖完了，我打你电话再要时你不就可以拿他的了？在我看来你们根本就不是为了赚钱而努力的。算了，你哪个时候来都行，我是怕钱不够转不过来，等下你来了没钱给就出洋相了。但是不管怎样还是希望你安全”。2014年5月14日凌晨，杨雪原发短信告知李雪峰，她在百世大酒店，李雪峰回复“哪个房，我到了”，杨雪原回复“8227”。2015年5月15日，李雪峰将其建设银行账户62×××80短信发送给杨雪原，并称预计后天到杨雪原处。2014年5月16日，李雪峰短信质疑没收到钱，杨雪原将向建设银行李雪峰账户转账10000元的截图短信发送给李雪峰。2014年5月17日晚，李雪峰出发前往怀化，在短信中与杨雪原相约百世大酒店8827房间。
6、手机通话详单证明：李雪峰手机（号码183××××5358）与杨雪原手机（号码136××××8456）于2014年5月5日、5月12日至18日的通话情况。
7、杨雪原中国银行（账号60×××02）交易明细清单、中国工商银行牡丹灵通卡账户（卡号62×××27）历史明细清单、李雪峰中国建设银行卡（账号62×××80）交易明细证明：2014年5月16日，杨雪原转账人民币10000元。2014年1月27日，杨雪原转账人民币30000元。2014年5月17日，李雪峰账户收到杨雪原的转账人民币10000元。
8、邵阳市蓝天汽车租赁有限公司《汽车租赁合同》证明：李雪峰从2014年2月26日起从该公司租借了湘Ｅ×××××东风日产天籁轿车。
9、湖南省邵阳市蓝天汽车租赁有限公司出具的�留详单（湘Ｅ×××××）证明：湘Ｅ×××××东风日产天籁轿车于2014年5月15日凌晨0时许至当日凌晨5时许，从湖南省邵阳市行驶至广东省深圳市，5月17日凌晨3时许至11时许，从广东省深圳市行驶至湖南省邵阳市，5月18日凌晨0时许至2时许，从湖南省邵阳市行驶至湖南省怀化市。
10、证人谭某的证言及辨认笔录：2014年5月5日凌晨，他驾车与杨雪原一同赶到湖南省邵阳市火车站。后杨雪原在邵阳市魏源酒店登记入住一房间。约半小时左右一男子进入该房间，三人一起吸食了毒品麻古。期间杨雪原要求该男子还钱，该男子称手头紧等有钱了一定还，还问杨雪原吸食的货质量怎样，杨雪原称还可以，该男子说这些货质量好，如果需要下次开车到怀化给杨雪原送点货。
在公安机关的组织下，谭某从12张不同女性正面免冠照片中辨认出曾与其一起在邵阳市魏源大酒店房间内吸食毒品的杨雪原；从12张不同男性正面免冠照片中辨认出曾与其一起在邵阳市魏源大酒店房间内吸食毒品的男子就是李雪峰。
11、证人蒋某的证言及辨认笔录：2014年5月17日晚，她在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房杨雪原处玩。期间杨雪原接了电话也打了电话，好像在问什么人什么时候到。5月18日2时许，杨雪原要她将一包用白色卫生纸包裹的东西送去百世大酒店8851房。此时有人敲门，她开门后看到一名男子手提一个红色白酒盒进入8827房，然后她来到8851房，见到房内有一男一女，便将东西放到房间电脑桌上后返回8827房。杨雪原就要她回家，她开门准备离开时看到警察进入了房间，并从衣帽架上天蓝色提包内、红色白酒盒内、茶几上托盘内查获毒品麻古和冰毒。
在公安机关的组织下，蒋某从12张不同女性正面免冠照片中辨认出杨�原；从12张不同男性正面免冠照片中辨认出于2014年5月18日凌晨提着一个红色白酒盒进入百世大酒店8827房的男子就是李雪峰。
12、证人丁某的证言：他于2014年4月经向某介绍认识杨雪原，当时只知道她外号叫“英子”。2014年5月11日或12日的下午，他通过电话联系杨雪原的手机136××××8456，要求购买毒品麻古，随后在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房杨雪原处以人民币600元购得毒品麻古10粒。
13、证人张某、曾某的证言：2014年5月18日凌晨2时许，张某接到曾某的电话称要来玩东西（吸毒）。约30分钟后，曾某来到湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8851房张某处，张某遂给杨雪原打电话要求购买5粒毒品麻古（60元/粒）和200元的冰毒，不久一女子将毒品送到8851房，张某与曾某一同吸食了该毒品。
14、证人向某的证言：2014年5月17日9时许，他通过电话联系杨雪原要求购买毒品。后在湖南省怀化市鹤城区百世大酒店8827房杨雪原处以人民币300元购买了一些毒品冰毒和麻古，并在房间内自制吸毒工具将该毒品吸食。
15、被告人杨雪原的供述及辨认笔录：她从2006年开始吸食毒品麻古和冰毒。2014年过年前，李雪峰称开厂亏损向她借款30000元，后她通过中国工商银行向李雪峰转账30000元。2014年5月4日，她乘坐谭某驾驶的轿车从怀化市前往邵阳市，并称去邵阳找李雪峰还钱，顺便看看李雪峰处的毒品怎样。5月5日凌晨，她在邵阳市魏源大酒店入住一房间，不久李雪峰进入该房间与她见面，李雪峰并拿出毒品麻古与她、谭某一同吸食。期间她要李雪峰还钱，李雪峰称手头紧等有钱再还，她觉得所吸食的麻古质量不错，称要买六七千元的麻古，李雪峰与人电话联系后称要几小时后才有货，她便没有购买。2014年5月15日�前一两天，李雪峰给她打电话称要来怀化，她便要求李雪峰带麻古过来。5月15日凌晨，李雪峰来到百世大酒店8827房与她见面，并拿出麻古与她一同吸食。她觉得麻古不错决定购买，并要求抵扣李雪峰所欠3万元欠款。李雪峰称毒品是别人的，欠款要以后再抵扣，她同意，二人约定以30元/粒的价格交易毒品麻古。后李雪峰离开酒店，并于当日5时许手持一饼干盒再次来到百世大酒店8827房，她向李雪峰给付3万元现金，并称再转账1万元，李雪峰从饼干盒中拿出6包蓝色塑料袋包装的毒品麻古交给她，共计约1300多粒。李雪峰还称马上要去广东买冰毒，与她约定以60元/克的价格帮她购买。后她通过中国银行向李雪峰在中国建设银行的账户转账1万元。5月17日下午，她收到李雪峰短信称“钱已收到，路途中，晚上来你那”。5月18日凌晨2时许，张某打电话给她要求购买毒品麻古5粒�她便让蒋某将毒品送至百世大酒店8851房。蒋某离开8827房时李雪峰正好提着红色夜狼酒盒进入房间。李雪峰从夜狼酒盒中拿出一袋毒品冰毒，称这些毒品质量好，有900克。她便用塑料勺从该袋毒品冰毒中挑出少许，用三个塑料袋装好后准备吸食。此时蒋某回到房间，她就让蒋某先回家，蒋某打开房门准备离开时公安干警进入房间将她、李雪峰抓获。
杨雪原还供述：在被抓的5、6天前，在百世大酒店8827房向丁某贩卖毒品麻古10粒，收取毒资600元；于5月17日上午在百世大酒店8827房向向某贩卖毒品麻古，收取毒资500元。
16、被告人李雪峰的供述与辩解：2013过年前，他从杨雪原处借款30000元。2014年5月15号左右，他从杨雪原处借款10000元。同年5月18日凌晨，他提着一箱夜狼酒（6小瓶）进入怀化市百世大酒店8827房杨雪原处向杨雪原推销夜狼酒，他进入房间�正好有一个年轻女子从该房间离开。杨雪原称不喝酒，并要求他帮忙购买毒品，还拿出一大包冰毒，他称不认识贩毒的人，杨雪原就将该毒品放入他带来的夜狼酒盒内。随后公安机关进入房间将杨雪原和他抓获，并从夜狼酒盒内查获一包毒品冰毒。在被抓获前七八天左右（5月12日左右），他曾与杨雪原在百世大酒店8827房见面。
17、公安机关现场检测报告书及照片证明：2014年5月18日，对杨雪原、李雪峰进行甲基苯丙胺类尿液物质检测，二人现场检测结果均为阳性。
18、户籍资料证明，杨雪原、李雪峰的身份情况。
本院认为，上诉人杨雪原以赢利为目的贩卖甲基苯丙胺晶体及片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李雪峰从异地携带大量甲基苯丙胺晶体运送至怀化市贩卖给杨雪原，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。杨雪原上诉提出“量刑过重”的理由，及其辩护人辩护提出“杨雪原在公安机关对其进行行政拘留时主动供述了其犯罪事实，应认定为自首；杨雪原系吸毒人员，应当构成非法持有毒品罪；李雪峰带到杨雪原房中的853.8克毒品尚未与杨雪原交易即被公安机关缴获，不应计入杨雪原贩卖毒品的数量；杨雪原认罪态度好。原判量刑过重”的辩护意见。经查，杨雪原并非系因形迹可疑而受到公安机关拘留讯问，其归案后如实供述自己的犯罪事实，依据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一项的规定，不能认定为投案自首；杨雪原在与李雪峰交易毒品时被公安机关当场抓获，对毒品交易双方均应以既遂论处；杨雪原虽系吸毒人员，但其以贩卖为目的购进大量毒品，依法应以贩卖毒品罪定性；杨雪原认罪态度好的情形原判已经认定，并已对其从轻处罚。其上诉理由和辩护�见均不成立。李雪峰上诉提出“没有贩卖、运输毒品”的上诉理由，及其辩护人提出“原判认定李雪峰犯贩卖、运输毒品罪证据不足”的辩护意见。经查，李雪峰贩卖、运输毒品的事实，有同案人杨雪原的供述、证人谭某的证言及辨认笔录、银行交易清单、手机通话清单、手机短信、相关监控视频资料等证据证明，足以认定。其上诉理由和辩护意见均不成立，予以驳回。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、第五十七条第一款，和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余旭东
代理�判员余俊杰
代理审判员 彭 澎
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 郁奇川