重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终1695号
上诉人（原审被告）：重庆真武道场文化传播有限公司，住所地重庆市江北区建新西路4号16-4，组织机构代码34602456-0。
法定代表人：吴斌。
委托诉讼代理人：蒋培江，男，1985年3月15日出生，汉族，住重庆市万州区。该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：王渝赣，男，1998年6月1日出生，苗族，住重庆市彭水县。
委托诉讼代理人：罗致洪、王春晖，重庆承业律师事务所律师。
上诉人重庆真武道场文化传播有限公司（以下简称：真武公司）因与被上诉人王渝赣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市江北区人民法�(2016)渝0105民初9875号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，于2017年3月2日进行了询问，上诉人真武公司的法定代表人吴斌、委托诉讼代理人蒋培江、被上诉人王渝赣的委托诉讼代理人罗致洪参加了询问。现已审理终结。
真武公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审错误认定事故发生时双方存在劳务关系，实际上被上诉人已提出辞职，双方解除雇佣关系。被上诉人发生事故时并非从事雇佣活动。
王渝赣答辩：在一审庭审中上诉人认可被上诉人受伤是在工作期间，一审申请的证人出庭作证证实王渝赣在道场工作。一审中上诉人申请鉴定，但没有缴纳鉴定费。请求维持原判。
王渝赣向一审法院起诉请求：判令真武公司支付王渝赣医药费19359.35元、住院伙食�助费2550元、护理费5100元、后续医疗费3000元、营养费2000元、残疾赔偿金54478元、误工费11948元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，共计105935.35元。事实和理由：2015年7月，王渝赣进入真武公司位于江北区观音桥步行街××大厦××跆拳道从事助教工作，自10月份开始转为教练。2016年1月26日晚上6点左右，在夜间教学开始前，王渝赣在进行课前热身时致颈部受伤，先后在重庆市红十字会医院和重庆市第九人民医院治疗，经过51天住院治疗病情基本稳定出院。后经重庆法正司法鉴定所出具鉴定意见书，认定伤残等级为十级，续医费3000元。综上，真武公司应当承担王渝赣的一切损失。
一审法院认定：2015年7月，王渝赣进入真武公司位于江北区观音桥步行街××大厦××跆拳道从事助教兼销售工作，双方未签订书面合同。2016年1月26日晚上6点左右，王渝赣在进行课前热身时，做翻滚动作时致使颈部受伤，当晚前去重庆市红十字会医院门诊治疗，于2016年1月27日在重庆市第九人民医院住院治疗，于2016年3月18日出院，住院51天。出院诊断为：1、创伤型寰枢椎半脱位，2、第一颈椎骨折（陈旧性），3、腹痛待查：急性阑尾炎？出院医嘱载明：1、门诊随诊，定期复查；2、颈托制动保护下地；休息时平卧位，颈部适当制动。以上维持2月，1至2月后复诊，评估环枢稳定性，如不稳定则需环枢融合术；如稳定，则继续保守治疗；3、长期避免剧烈运动；4、休息一月。王渝赣住院期间产生医疗费18496.35元。2016年4月21日，王渝赣在重庆市第九人民医院进行复查，王渝赣支付门诊医药费863元。2016年5月5日，王渝赣自行委托重庆法正司法鉴定所对其伤残等级、续医费进行鉴定。经鉴定，王渝赣构成十级伤残，续医费约为3000元。王渝赣支付�定费1500元。在庭审中真武公司对该鉴定意见不服，申请对王渝赣的伤残等级重新鉴定，对创伤性寰枢椎半脱位在医疗费中的参与度进行鉴定，对第一颈椎骨折（陈旧性）在构成伤残等级的参与度进行鉴定。一审法院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所鉴定。因真武公司未缴纳鉴定费用，重庆市法医学会司法鉴定所终止鉴定。真武公司申请证人李某出庭作证，证人当庭陈述王渝赣在真武公司处从事销售兼教练工作，真武公司亦陈述王渝赣当天没有课，是成人课，不需要辅助。另一审法院依法对真武公司申请的证人汪某、赵某进行询问。汪某陈述其在上课期间曾见过王渝赣在现场。赵某陈述王渝赣在白天上班时间外出发宣传单，然后5点下班。王渝赣当庭陈述课前热身运动为跑步、跳绳。
另查明王渝赣为农村居民家庭户口，在2014年10月15日起至2015年5月30日居�在重庆市××××Ｘ-Ｘ，于2015年6月6日起至2016年6月5日居住于重庆市巴黎公舍X-X。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。依据真武公司的当庭陈述王渝赣当天没有课，是成人课，不需要辅助及证人李某于、汪某、赵某的陈诉，综合双方的证据，认定王渝赣与真武公司形成劳务关系，王渝赣在真武公司处从事销售兼助教的工作的事实。关于王渝赣受伤时是否辞职的争议，真武公司未举示有效证据证明王渝赣向真武公司提出辞职，故对真武公司主张王渝赣受伤的时候已经辞职的事实不予认可。在诉讼过程中，真武公司对王渝赣主张的各项费用有异议，申请对王渝赣的伤残等级、陈旧性颈椎骨折与伤残等级的参与度以及创伤性寰枢椎半脱位的医疗费参与度进行鉴定。一审法院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。真武公司经重庆市法医学会司法鉴定所通知未缴纳鉴定费，鉴定终止。真武公司应当承担未缴费的法律后果。一审法院对王渝赣自行委托鉴定的鉴定意见予以采信。
另王渝赣课前热身运动据其当庭陈述应当为跑步、跳绳，而王渝赣受伤时正在进行翻滚动作，未进行常规的热身活动，王渝赣本人存在一定过错。综合考虑王渝赣的过错程度及损害后果，确定王渝赣自己承担40%的责任，真武公司承担60%的责任为宜。王渝赣的各项损失认定如下：住院期间医药费19359.35元，有住院医药费票据佐证，予以认定。住院伙食补助费，王渝赣主张按50元/天的标准计算51天，确认为2550元。护理费，王渝赣主张按100元/天标准计算51天，予以支持，确认护理费金额为5100元。后续医疗费3000元，有鉴定意见书佐证，予以采信。营养费，无相关医嘱，不予支持。残疾赔偿金，王渝赣构成10级伤残等级，且在城镇连续居住一年以上，故按城镇居民人均可支配收入标准即27239元/年计算为54478元（27239元/年×20年×10%）。误工费，王渝赣未举示证据证明其受伤前的工资收入情况，综合考虑王渝赣、真武公司的陈述确认按80元/天的标准计算。另王渝赣未举示证据证明其实际的误工天数，考虑王渝赣受伤治疗52天的情况及出院医嘱要求休息一个月的时间，认定王渝赣实际误工天数应当为82天，故确认误工费为6560元（80元/天×82天）。交通费，综合考虑王渝赣住院、出院往返路途，酌情认定300元。精神损害抚慰金，综合考虑王渝赣的伤残情况及过错程度，酌情认定2000元。
综上所述，王渝赣的各项损失为医疗费19359.35元、住院伙食补助费2550元、护理费5100元、后续医疗费3000元、残疾赔偿金54478元、误工费6560元、交通费300元、鉴定费1500元、精神�害抚慰金2000元，共计94847.35元。故本案中，真武公司应当赔偿王渝赣各项损失56908.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告重庆真武道场文化传播有限公司在本判决生效之日起五日内赔偿原告王渝赣569**.41元。二、驳回原告王渝赣的其他诉讼请求。案件受理费1198元，由原告王渝赣负担479元，由被告重庆真武道场文化传播有限公司负担719元（此款已由原告向本院预交，被告在履行上述义务时一并向原告给付）。
本院二审期间，上诉人真武公司申请对王渝赣的伤残�级重新鉴定；对创伤性寰枢椎脱位在医疗中的参与度进行鉴定；对第一颈椎骨折（陈旧性）在构成伤残等级的参与度进行鉴定。经本院同意其鉴定申请，依法委托了重庆市明正司法鉴定所就上述鉴定事项作出司法鉴定。2017年6月29日，重庆市明正司法鉴定所来函，因真武公司未缴纳鉴定费，放弃重新鉴定，该所退案。
二审审理查明的其他事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人王渝赣在向上诉人真武公司提供劳务过程中遭受损害的事实已经一审、二审审理查明，并有相应证据佐证。上诉人真武公司依法应当对被上诉人王渝赣在本案中遭受的损害承担赔偿责任，被上诉人王渝赣在劳务过程中对其自身安全未尽到谨慎注意义务，有一定过错，依法应适当减轻上诉人真武公司的赔偿责任，一审根据双方的过错程度确定的责任比例合理，本院予以确认。一审对于本案具体损失的认定，经本院审查，符合法律和司法解释的规定，本院予以确认。关于上诉人真武公司提出，被上诉人受伤时已辞职，其和王渝赣之间无雇佣关系的意见，与本案审理查明的事实和证据不符，其亦未举示相应的证据予以辩驳。综上，上诉人真武公司的上诉意见缺乏事实依据，其上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1198元，由重庆真武道场文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 力
审判员 李立新
审判员 吴长渝
二〇一七年七月五日
书记员 刘泽彪