湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民再61号
上诉人（原审原告）：曹治军，男，1974年12月30日出生，汉族，务农，户籍所在地岳阳市君山区，现住华容县。
委托诉讼代理人:王腊春，华容县华民律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：周尚礼，男，1970年1月8日出生，汉族，务农，住华容县。
上诉人曹治军因与被上诉人周尚礼健康权纠纷一案，不服华容县人民法院（2016）湘0623民再3号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹治军及其委托诉讼代理人王腊春，被上诉人周尚礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
曹治军上诉请求：撤销原判，改判周尚礼赔偿曹治军伤残赔偿金50000元。事实和理由：原审法院偏信岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定结论是错误的，且上诉人户口属岳阳市君山区钱粮湖东北湖渔场的企业职工，判决认定为农村户口错误。
周尚礼辩称，选定岳阳市公正司法鉴定中心是在华容县人民法院主持下抽签决定的，其鉴定结论客观实际，上诉人一直生活在农我们村，派出所有证明。
华容法院再审查明，2014年12月24日下午3时许，周尚礼驾驶拖拉机去华容县终南乡北里村六组熊友珍家收购棉花，拖拉机停靠在熊友珍家门口路上，此时曹治军驾驶拖拉机路过，要求周尚礼让路，周尚礼就要曹治军先后退再让，双方为此发生争吵，后发生肢扭，因曹治军饮了酒，先后两次被周尚礼摔倒在地，在曹治军承诺不再打人之后，周尚礼便松开曹治军，但曹治军起来之后又第三次与周尚礼肢扭在一起，两人相互推打对方，曹治军被推倒在熊友珍家的耕整机上，周尚礼用膝盖顶住曹治军的胸部，在曹治军承诺不再打后，周尚礼便松了手，曹治军感觉自己受伤便到华容县中医院住院治疗，并向当地派出所报警。曹治军一共住院治疗15天，花去医药费6876.5元。周尚礼已支付医药费3123元。
另查明，曹治军于2015年1月28日驾驶二轮摩托车在华容县终南乡北里村三组经过堆放在公路上的沙子时发生交通事故，摔伤后在华容县中医院住院治疗5天，花费医药费1653元。
2015年1月8日，曹治军的伤情经岳阳市华天司法鉴定所鉴定为：1、左侧4.6.7.8肋骨骨折，胸背部软组织挫伤；2、属轻伤二级，十级伤残；3、建议伤后伤休3个月。曹治军为此支付鉴定费1200元。在本案审理过程中，周尚礼对伤残等级提出重新鉴定申请，华容县人民法院依法委托岳阳市公正司法鉴定中心对曹治军的伤残等级进行重新鉴定，该中心于2015年7月7日作出（2015）临鉴字第20150612号司法鉴定意见书，鉴定意见为：经阅片被鉴定人曹治军左侧第4肋无骨折。岳阳市华天司法鉴定所作出的鉴定意见以曹治军左侧4.6.7.8肋骨骨折评定为十级伤残的依据不足。岳阳市公正司法鉴定中心鉴定人周文坤、刘红梅就该鉴定意见出庭作证认为：曹治军的伤情经岳阳市华天司法鉴定所鉴定为左侧4.6.7.8肋骨骨折，但曹治军在岳阳市公正司法鉴定中心鉴定时，经岳阳市一人民医院螺旋CT三维成像检查，发现其左侧第4肋无骨折，而只有6.7.8三根肋骨骨折构不成十级伤残；曹治军经过螺旋CT三维成像检查时，还发现其左侧第5-9多发陈旧性肋骨骨折改变，由于曹治军在与周尚礼肢扭受伤后不久又发生了交通事故且受伤住院治疗过，故在无法判断曹治军左侧第5-9肋骨中部分肋骨骨折与本案有因果联系的情况下，即使曹治军有超过四根肋骨骨折，就本案健康权纠纷来讲，也不能作出曹治军构成十级伤残的鉴定意见，综上，岳阳市公正司法鉴定中心不能作出曹治军在本案纠纷中受伤致残的意见，只能作出曹治军左侧第4肋无骨折的意见。周尚礼支付螺旋CT三维成像费700元、鉴定费1200元。曹治军的损失除医药费、鉴定费、检查及重新鉴定费用外，其他损失参照《2014-2015年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》并根据原告的请求确定为：1、住院期间伙食补助费450元（30元/天×15天），2、护理费1464元（97.6元/天×15天），3、误工费5770.8元（64.12元/天×90天），4、交通费500元（酌定）。曹治军的损失合计为18161.3元。
华容县人民法院再审认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损伤应承担侵权民事责任。本案中，所争议的焦点有以下两点：一、关于本案民事责任的承担。双方为拖拉机让道发生争执后，曹治军先后三次主动与周尚礼揪扭造成自己人身受到伤害，对此曹治军应当承担次要责任。周尚礼在与曹治军揪扭过程中，致曹治军倒地后受伤，对本纠纷应承担主要责任。故曹治军的诉讼请求项目及数额中符合法律规定的部分，予以部分支持。二、曹治军的伤情认定及经济损失的确定。曹治军因与周尚礼发生肢扭受伤后，经岳阳市华天司法鉴定所鉴定，曹治军左侧4.6.7.8肋骨骨折从而构成十级伤残，但在重新鉴定时，岳阳市公正司法鉴定中心认定，曹治军左侧第四肋骨无骨折，事实上是否定了岳阳市华天司法鉴定所对曹治军的十级伤残的鉴定意见，综合本案中曹治军与周尚礼肢扭受伤后又因交通事故受伤住院的事实，岳阳市公正司法鉴定中心否定曹治军构成十级伤残的鉴定意见成立，即本案中曹治军的伤情不构成十级伤残。对曹治军请求的伤残赔偿金不予支持。关于精神损害抚慰金，因曹治军未构成伤残，且在本纠纷中负有较大过错，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，可免除侵权人周尚礼的精神损害赔偿责任。曹治军提供的医疗费发票中有部分是自己驾驶摩托车发生交通事故受伤住院治疗花费的费用，不应当列入本案赔偿范围，应予剔除，医药费认定为6123元。另有7202元费用无正式发票，不予认定。关于误工费，曹治军系农业户口，一直务农，应按农、林、牧、渔业的年平均收入来计算；关于护理费，由于不能提供护理人员的收入证明，可参照居民服务业和其他服务业的年平均收入计算。未提供交通费发票，但根据曹治军的伤情、住院天数及路途距离酌定交通费500元。周尚礼在纠纷发生后已支付了医药费3123元，应在周尚礼应负责的赔偿数额内核减。周尚礼只对曹治军的伤情提出了重新鉴定申请，没有对曹治军的伤休时间提出异议，故伤休三个月的鉴定意见有效，曹治军为此支付的1200元鉴定费应列入经济损失范围予以赔偿。周尚礼申请重新鉴定而支付的检查费700元及鉴定费1200元共计1900元，由于采信了岳阳市公正司法鉴定中心作出的鉴定意见，该费用也应列入经济损失，在周尚礼应负责的赔偿数额内核减。原审判决适用法律正确，但在认定事实上，未将周尚礼已经支付的鉴定费及检查费列入赔偿范围而依法予以核减，造成原判结果错误，对原审判决依法予以撤销。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款之规定，判决：一、撤销华容县人民法院（2015）华民初字第551号民事判决；二、周尚礼于本判决生效后七日内赔偿曹治军医疗费、鉴定费、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、误工费共计18161.3元中的10896.78元，减去周尚礼已支付的5023元，还应赔偿5873.78元；三、驳回曹治军的其他诉讼请求。案件受理费2561元，鉴定人出庭作证的误工费用1000元，共计3561元，由曹治军负担1500元、周尚礼负担2061元。
本院二审查明的事实与华容县人民法院再审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是：岳阳市公正司法鉴定中心对曹治军作出的伤残等级鉴定能否采信。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”对于曹治军的伤情，岳阳市公正司法鉴定中心依据岳阳市一人民医院螺旋CT三维成像检查结果，作出不构成十级伤残的鉴定结论较为客观可信，应予采信。曹治军对此有异议，但未提供证据证明该鉴定结论存在上述规定的情形，并依法申请重新鉴定。且门诊仅为初步诊断结论，曹治军以中南大学湘雅医院的门诊诊断证明否定通过仪器检测结果作出的鉴定结论依据不足，本院不予支持。曹治军提出的其城镇居民身份的事实仅涉及残疾赔偿金计算标准的认定问题，由于曹治军的伤情未能达到最低伤残等级，故该部分事实不属本案审理范围，本院不予审理。
综上，华容县人民法院再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费903元由曹治军负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡中岳
审判员 李思球
审判员 王延红
二〇一七年三月十六日
书记员 张 倩