山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）滨中刑二终字第80号
原公诉机关邹平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘合意，农民。2012年10月9日因犯盗窃罪被济南市天桥区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年8月10日被取保候审，2015年5月12日被监视居住，同年7月31日被逮捕。现羁押于邹平县看守所。
辩护人卜新建、王文辉，山东昌智律师事务所律师。
原审被告人夏某，中共党员，城镇居民。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年2月8日被刑事拘留，同年3月13日被取保候审，2015年5月7日被监视居住。
原审被告人王某甲，农民。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年2月21日被取保候审，于2015年5月13日被监视居住。
原审被告人张某甲，城镇居民。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年5月9日被刑事拘留，同年5月15日被取保候审，于2015年5月7日被监视居住。
原审被告人刘某甲，农民。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年4月12日被刑事拘留，同年4月17日被取保候审，于2015年5月7日被监视居住。
原审被告人张某乙，城镇居民。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2012年5月21日被取保候审，于2015年5月6日被监视居住。
邹平县人民法院审理邹平县人民检察院指控原审被告人夏某、王某甲、刘合意、张某甲、刘某甲、张某乙犯故意毁坏财物罪一案，于二〇一五年八月四日作出（2015）邹刑初字第134号刑事判决。宣判后，原审被告人刘合意不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，滨州市人民检察院指派检察员王中秀、孙雯出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘合意及其辩护人卜新建、王文辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2012年1月25日晚上，王雷锋与朋友在金碧辉煌商务会馆唱歌时，因为话筒问题与工作人员发生争执进而厮打，王雷锋一方被打伤。为此，王雷锋怀恨在心，伺机报复金碧辉煌商务会馆。
2012年1月28日17时至18时，王雷锋电话联系被告人夏某、王某甲、刘合意以及李某、杨某等人，让夏某、王某甲、李某帮忙联系人员打砸金碧辉煌商务会馆。当晚，被告人夏某纠集被告人张某甲、刘�甲、张某乙以及张无恙、张某丙、张同庆、刘某乙、成某，被告人王某甲纠集王建强、韩晓东、王英浩，李某纠集了赵某乙、王红亮。王雷锋找人在邹平县黛溪山庄宾馆三楼登记两个房间，作为人员聚集之地，商议具体打砸事宜。当晚21时许，王雷锋安排李磊磊购买了木棍、用于遮挡车牌的“百年好合”字样车牌贴、手电筒等作案工具。当晚22时40分许，王雷锋带领上述人员从黛溪山庄宾馆出发到达金碧辉煌商务会馆，安排杨某保护他的人身安全；李某在王雷锋的安排下和赵某乙、王红亮负责把守金碧辉煌商务会馆大门。当晚22时50分许，王雷锋手持车把锁带领被告人夏某、张某乙、张某甲、刘合意、王某甲等人进入金碧辉煌，从四楼南头至北头，从三楼北头到南头实施了打砸行为。期间，王雷锋用车把锁、夏某用木棍将金碧辉煌三楼、四楼走廊的装饰玻璃砸坏；王�甲用木棍打砸一楼大厅的海报、玻璃箱和门玻璃；刘合意用灭火器将四楼吧台的两瓶红酒砸碎，并打砸监控室电脑；张某甲拔掉四楼监控室电脑的连接线、踹倒屋内桌椅；刘某甲用木棍砸了四楼吧台上的玉麒麟、两扇门玻璃、墙壁；张某乙用木棍打砸四楼吧台的电话机和POS机，用手将电话机、POS机、发票机、验钞机等物品推到地上。打砸完毕后，王雷锋率众人走出金碧辉煌门外，刘合意示意王雷锋停放在金碧辉煌门前的鲁M×××××轿车是金碧辉煌工作人员的车辆，王雷锋遂用车把锁和几名男子用木棍朝轿车车体击打。张无恙、张某丙、刘某乙、成某、张同庆、王某乙在金碧辉煌下面等候，没有进入会馆实施打砸行为。经邹平县价格认证中心鉴定，金碧辉煌被毁坏物品、轿车等的损失价格为145540元，其中鲁M×××××轿车损失价格为12023元。
2012年2月8日、4月12�、5月9日，邹平县公安局工作人员在邹平县网络世界网吧依次将被告人夏某、刘某甲、张某甲抓获；同年2月21日，邹平县公安局工作人员在邹平县韩店镇实户村将被告人王某甲抓获；同年5月21日、8月9日，被告人张某乙、刘合意主动邹平县公安局投案。
2012年3月12日，被告人夏某近亲属赔偿金碧辉煌商务会馆经济损失150000元，并已过付；同年3月29日，王雷锋近亲属赔偿金碧辉煌商务会馆经济损失390000元，金碧辉煌商务会馆对王雷锋、夏某及其他参与人员的行为表示谅解。
另查明，2012年10月9日，被告人刘合意因犯盗窃罪被济南市天桥区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人王某丙、梁某的陈述；证人刘某乙、张某丙、杨某、王某乙、李某、成某、赵某甲、赵某乙及共同作案人王雷锋的证言；现场勘验检查笔录、现场示意图，辨认笔录；山东省涉案物品价格鉴定意见书及鉴定意见通知书；木棍五根，刑事科学技术照片一组；案件来源及受案登记表，抓获、到案经过，户籍证明，电话查询记录，济南市天桥区人民法院（2012）天刑初字第400号刑事判决书、天桥区人民检察院济天桥检刑诉（2012）398号起诉书，在逃人员登记信息表，办案说明，协议书二份、谅解书及收条各一份；光盘两张；被告人夏某、王某甲、刘合意、张某甲、刘某甲、张某乙的供述。
原审判决认为，被告人夏某、王某甲、刘合意、张某甲、刘某甲、张某乙故意毁坏他人财物，数额巨大，其行为均构成故意毁坏财物罪。被告人刘合意在盗窃罪缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有故意毁坏财物罪没有判决，应当撤销缓刑，将两罪并罚；被告人刘合意、张某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人王某甲、夏某、张某甲、刘某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人夏某赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可以酌定从轻处罚；被告人刘合意、王某甲、张某甲、刘某甲、张某乙虽然未赔偿被害人的经济损失，但在王雷锋近亲属作出赔偿后，取得被害人的一致谅解，可以酌定从轻处罚。被告人王某甲、夏某、张某甲、刘某甲、张某乙系初犯，确有悔罪表现，宣告缓刑对其居住的社区无重大不良影响，可对其从轻处罚，宣告缓刑。据此，对被告人刘合意依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，对被告人王某甲、夏某、张某甲、刘某甲依照《中华人民共和�刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，对被告人张某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决：一、撤销济南市天桥区人民法院（2012）天刑初字第400号刑事判决书对被告人刘合意犯盗窃罪的缓刑部分。二、被告人刘合意犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年六个月。与原判盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金二万元。被告人王某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。被告人夏某犯故意毁坏财物罪，判�有期徒刑三年，缓刑四年。被告人张某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人刘某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人张某乙犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。三、作案用的木棍予以没收。
宣判后，原审被告人刘合意以“系从犯，且有自首情节；一审量刑过重，可对其适用缓刑”为由提出上诉，请求依法改判；其辩护人提出同上的辩护意见外，还提出刘合意提供了他人涉嫌抢劫犯罪的线索，应认定立功。
检察员的出庭意见为：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，一审判决适用法律正确，量刑适当，程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及认定的证据与一审相同。另，刘合意提供线索，检举他人犯罪，公安机关经查证未能属实，并出具了工�说明，对该说明二审予以了质证。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘合意与原审被告人夏某、王某甲、张某甲、刘某甲、张某乙共同故意毁坏他人财物，数额巨大，其行为均构成故意毁坏财物罪。刘合意在盗窃罪缓刑考验期限内发现判决宣告前还有故意毁坏财物罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚；刘合意、张某乙成立自首，可减轻处罚；王某甲、夏某、张某甲、刘某甲如实供述罪行，可从轻处罚；夏某赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌定从轻处罚；刘合意、王某甲、张某甲、刘某甲、张某乙亦取得被害人的一致谅解，可酌定从轻处罚。王某甲、夏某、张某甲、刘某甲、张某乙系初犯，确有悔罪表现，宣告缓刑对其居住的社区无重大不良影响，可从轻处罚，宣告缓刑。关于上诉人刘合意及其辩护人提出“系从犯，且有自首情节”的上诉及辩�理由，经审理认为，依据证人证言、同案犯供述等证据，能够证实刘合意参与了预谋及共同打砸他人财物的行为，其依法不能认定为从犯；对其自首，原审判决已予以了认定并减轻处罚，故对上述上诉及辩护理由本院不予采纳；关于上诉人刘合意及其辩护人提出“一审量刑过重，可对其适用缓刑”的上诉及辩护理由，经审理认为，原审法院依据查明的事实，对刘合意的定罪正确，量刑并无不当，刘合意不符合适用缓刑条件，对该上诉及辩护理由本院不予采纳；关于上诉人刘合意的辩护人提出“刘合意提供了他人涉嫌抢劫犯罪的线索，应认定立功”的辩护理由，经审理认为，对该线索，公安机关经查证未能属实，不能构成立功，对该辩护理由本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，定罪正确，量刑亦无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于国俊
审 判 员 张耀伟
代理审判员 刘超元
二〇一五年十二月十日
书 记 员 范 群