河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）濮中法民三终字第16号
上诉人（原审被告）濮阳市华夏建筑安装工程有限公司。
法定代表人翟畔军，该公司董事长。
委托代理人高颀，女，汉族，1972年8月14日出生该公司职工，一般代理。
委托代理人陈世钦，男，汉族，1970年10月20日出生，特别授权。
被上诉人（原审原告）杨留中，男，汉族，1960年5月27日出生。
委托代理人李保国，河南众孚律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审被告）尹金娥，女，汉族，1970年6月15日出生。
委托代理人王瑞芬，河南尚博律师事务所律师，特别授权。
上诉人濮阳市华夏建筑安装工程有限公司（以下简称华夏公司）因与被上诉人杨留中、尹金娥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服濮阳县人民法院（2013）濮民初字第741号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明，杨留中受雇于尹金娥，每天工资100元，华夏公司与尹金娥系分包关系，其将玉兰花园三期102楼的所有装饰工程分包给尹金娥，陈世钦代表公司与其签订有协议书，2011年11月5日杨留中在去地下室清扫地面时，不慎从电梯井坠落到地下室受伤，当天送进濮阳市高新区骨科医院治疗，次日转入濮阳市人民医院治疗，经诊断为1、右股骨开放性粉碎性骨折；2、右肘关节撕脱骨折；3、右桡骨远端骨折；4、闭合性胸处伤、左侧胸腔积液；5、头面部外伤、右颧骨弓骨折；6、多出软组织损伤。2012年2月4日出院，住院90天。花费70743.51元，全部由尹金娥支付，随后又转入濮阳市油田总医院住院复查，住院3天，2月7日出院，花医疗费1030.6元。出院后，尹金娥支付杨留中现金9800元，2013年1月13日杨留中自行委托安阳威校法医临床司法鉴定所进行鉴定，花鉴定费1300元，结论为，杨留中多发外伤综合评定构成四级伤残；目前构成部分护理依赖。本案在审理过程中，华夏公司申请对杨留中伤情进行重新鉴定，且双方同意参照工伤标准，经鉴定，杨留中伤残等级构成五级伤残；目前构成部分护理依赖。鉴定时杨留中进行体检花费1106元。
原审另查明，河南省2012年建筑业人均收入标准为29054元／年，农村牧副渔业人均收入为20732元／年。
原审法院认为，本案焦点问题为：1、杨留中受谁雇佣；2、尹金娥与华夏公司是何关系，在该案中华夏公司有无过错，是否应当承担赔偿责任；3、该案中，杨留中的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等费用的具体数额及依据。
关于杨留中受谁雇佣问题，杨留中受雇于尹金娥，庭审过程中尹金娥承认，况且医疗费大部分均由尹金娥予以支付，杨留中受雇于尹金娥事实清楚，法院予以认定。况且杨留中是在履行受雇工作时发生的，其本人没有重大过错，雇主尹金娥应承担全部赔偿责任。尹金娥辩称，杨留中存在过错，应减轻赔偿责任，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任，本案中杨留中去地下室打扫地面，只是方向走错才坠入电梯井的，不属于重大过失，故不应减轻尹金娥的赔偿责任，对尹金娥此辩称，法院不予支持。2、关于尹金娥与华夏公司是何关系，在该案中华夏公司有无过错，是否应当承担赔偿责任问题，尹金娥与华夏公司系分包关系，二者2011年5月6日签订有协议书约定，将玉兰花园三期102#楼土建部分中的所有装饰工程包交工分包给尹金娥，而尹金娥是单纯的个人包工头，没有相应质证和安全生产条件。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中华夏公司明知尹金娥系个人包工头，不具备相应资质和安全生产条件，仍将部分工程分包给尹金娥，存在过错，应与其承担连带赔偿责任。3、关于杨留中的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等费用的具体数额及依据问题。杨留中受伤后在濮阳市高新区骨科医院、濮阳市人民医院的医疗费均由尹金娥支付，杨留中出院后尹金娥通过农村合作医疗报销30900元；后在濮阳市油田总医院住院花费1030.6元，伤残鉴定费1300元，华夏公司申请重新鉴定时体检花费1106元，以上均由医院、鉴定机构票据予以证明。误工费，杨留中受伤于2011年11月5日，最后作出伤残鉴定日为2013年6月10日，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”即从2011年11月5日至2013年6月9日，共计19个月零4天，应参照建筑业标准29054元／年计算29054元／年÷12个月÷30天×574天=46325元；护理费，杨留中自2011年11月5日至2011年12月14日病历上显示为一级护理费，护理天数为39天，自2011年12月15日至2012年2月7日为二级护理，护理天数为56天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：“护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄，健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”故杨留中在医院处于一级护理时，护理人员确定为2人，其余为1人，护理期限暂定5年，故护理费为39天×2×20732元／年÷365天＋56天×1×20732元／年×5年×40%=49075.2元；住院伙食补助费、营养费、交通费应为94天×（30天＋10元＋10元）=4700元；残疾赔偿金为7524.94元／年×20年×60%=90299.28元；精神抚慰金，法院酌定为25000元，以上各项共计218836.08元。关于尹金娥辩称杨留中诉讼已超时效的问题，杨留中2012年2月7日出院，出院后又与尹金娥协商农村合作医疗报销问题，然后又给付杨留中9800元，解决以上问题亦需要一段时间，况且到2013年1月13日自行委托鉴定，这说明该事故有持续性、连贯性，未超过法律规定一年的诉讼时效。综上，杨留中受雇于尹金娥，其在履行本职工作时受伤，尹金娥应承担赔偿责任，华夏公司知道或应当知道尹金娥没有相应资质或安全生产条件，酿成纠纷，华夏公司应承担连带清偿责任。故依照《中华人民共和国侵权法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条以及相关法律、法规之规定，原审判决：“一、被告尹金娥于判决生效后十日内赔偿原告杨留中医疗费2136.6元，误工费46325元，护理费49075.2元，住院伙食补助费、营养费、交通费4700元，残疾赔偿金90299.28元，精神抚慰金25000元，鉴定费1300元，扣除已支付9800元，以上共计209036.08元。被告濮阳市华夏建筑安装工程有限公司承担连带清偿责任。二、驳回原告杨留中其它诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果在本院指定的自动履行期间内未给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8224元，原告承担4470元，被告尹金娥承担3754元。”宣判后，华夏公司不服提起上诉。
华夏公司上诉理由为，一、一审法院判决杨留中不承担过错责任是错误的，杨留中本人应承担主要过错责任，故应当减轻尹金娥的赔偿责任。二、一审法院认定事实不清，不应判决华夏公司承担连带赔偿责任。三、一审法院判决杨留中护理期限为五年于法无据，精神抚慰金判决数额过高。四、事故发生后，华夏公司为杨留中垫付了2139元医疗费，二次鉴定时，垫付鉴定费1300元，上述费用由谁承担，请合议庭考虑。上诉请求为，1、依法撤销濮阳县人民法院（2013）濮民初字第741号民事判决书。2、依法发回重审或改判。3、诉讼费由被上诉人承担。
杨留中答辩理由为，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
尹金娥答辩理由为，一、对华夏公司上诉理由第一条无异议，杨留中对于事故的发生存在过错，其应当承担主要过错责任。二、华夏公司与尹金娥系分包关系，该事实清楚，本案事故因电梯井周围无任何防护措施所致，华夏公司应承担赔偿责任，尹金娥无责任。请求依法改判尹金娥不承担赔偿责任，并由杨留中返还尹金娥垫付的各项费用共计90000元。
本院查明事实与原审查明事实一致。
本院认为，杨留中在从事雇佣活动中因安全生产事故受到人身损害，其本人并无重大过失，华夏公司上诉称，杨留中应承担主要过错责任，应当减轻尹金娥的赔偿责任的理由，无事实根据和法律依据，本院不予采纳。华夏公司将其承包的工程分包给没有施工资质的个人尹金娥，依据相关法律规定，华夏公司做为分包人应当对杨留中的人身损害承担连带赔偿责任。华夏公司称其对杨留中的人身损害不应当承担连带赔偿责任的上诉请求，无法律依据，本院不予支持。经鉴定，本案事故致杨留中五级伤残，并构成部分护理依赖，原审法院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》判决杨留中护理期限暂定5年，精神抚慰金25000元，并无不当，华夏公司所诉原审判决精神抚慰金过高及护理期限5年的上诉理由，因缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。关于华夏公司垫付的医疗费，因杨留中在本案中并未诉请该部分请求，原审法院对华夏公司垫付的医疗费未进行审理，并无不当。华夏公司在一审审理中垫付的鉴定费，应由华夏公司承担，原审对此未予判决，本院应予补正。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，华夏公司的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费8224元，杨留中负担4470元，尹金娥负担3754元，鉴定费1300元由濮阳市华夏建筑安装工程有限公司负担；二审案件受理费4436元，由濮阳市华夏建筑安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王国选
审 判 员 杨朝庆
代理审判员 李 敏
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 侯 锐