福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终1235号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡某某，男，1978年9月28日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无固定职业，住福清市上迳镇。2009年7月6日因敲诈勒索被福清市公安局行政拘留五日；2011年9月26日因殴打他人被福清市公安局行政拘留五日；2013年11月1日因殴打他人被福清市公安局行政拘留十日，并处罚款500元。2016年4月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪�刑事拘留，同年5月12日被取保候审，同年11月18日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人陈某某，男，1964年5月17日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，务农，住福清市龙田镇。2016年5月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被取保候审。
原审被告人蔡某甲，男，1997年3月25日出生于福建省莆田市，汉族，文化程度初中，无固定职业，住福清市上迳镇。2014年12月17日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元，2015年9月23日被赦免。2016年4月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人吴某某，男，1988年8月20日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无固定职业，住福清市上迳镇县。2016年4月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月12日被取保候审。
原审被告人林某某，男，1997年5月14日出生于福建省福清市，汉族，文化程度小学，无固定职业，住福清市渔溪镇。2014年12月18日因犯容留他人吸毒罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2015年5月18日刑满释放。2016年4月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人陈某某、蔡某某、蔡某甲、吴某某、林某某犯聚众斗殴罪一案，于2016年11月18日作出（2016）闽0181刑初980号刑事判决。原审被告人蔡某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人蔡某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月18日，被告人陈某某因其在福清市龙田镇玉丰�龙西海滩的承包田地租期未到被玉丰村村民转租给刘某某，遂与玉丰村村民发生冲突。后陈某某将上述情况告知被告人蔡某某，让蔡某某纠集人员阻止刘某某雇请的工人在田地上作业并准备斗殴，蔡某某表示同意。之后，蔡某某纠集了被告人吴某某、蔡某甲及同案人陈某甲（另案处理），吴某某纠集了同案人刘某甲（另案处理），刘某甲纠集了被告人林某某及同案人张某某（另案处理），林某某纠集了同案人吴某甲、刘某乙（均另案处理）帮忙斗殴。次日早上，蔡某某、蔡某甲、陈某甲等人在福清市音西街道加州城路口集合，并乘坐车辆从该地点赶往福清市龙田镇玉丰村龙西海滩与陈某某会合。吴某某、林某某、张某某、吴某甲、刘某乙也乘坐车辆赶往福清市龙田镇玉丰村龙西海滩与蔡某某会合。后陈某某、蔡某某、蔡某甲等人与刘某某的工人及玉丰村村民发生纠纷并斗殴。陈某某一方有部分人员手持长约1米钢管参与斗殴。后村民闻讯赶来，陈某甲等人因害怕逃离现场，林某某、蔡某甲、吴某某、张某某、刘某乙、吴某甲等人在现场被公安机关抓获。公安人员当场扣押到作案工具银色方形长约1米的钢管五根。
2016年4月30日，经玉丰村村委、玉丰村老人会和承包户陈某某三方协商，玉丰村被殴打的村民不追究陈某某及其纠集的人员殴打村民的任何法律责任，陈某某及其纠集的人员不追究被村民殴打的任何法律责任。双方相互达成谅解，互相不追究责任，若以后伤情有任何变化与对方无关。
2016年4月19日9时40分许，被告人蔡某某报警并在现场等待民警处理，到案后如实供述上述犯罪事实。2016年5月11日，被告人陈某某自动到福清市公安局龙田派出所投案，到案后如实供述上述犯罪事实。
原判认定上�事实有被告人陈某某、蔡某某、蔡某甲、吴某某、林某某和同案人张某某、吴某甲、刘某乙的供述及辨认笔录、证人刘某、倪某某、倪某甲、倪某乙、倪某丙、刘某某、何某某、何某甲、何某乙的证言、户籍基本信息、前科刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、抓获经过、接警单、执法办案系统查询结果单、业务受理单、业务凭证、扣押决定书、照片、人民调解协议书和谅解书等证据证实。
原审认为，被告人陈某某、蔡某某、蔡某甲、吴某某、林某某伙同同案人积极参与持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人陈某某、蔡某某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，其行为构成自首。被告人蔡某甲、吴某某、林某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人蔡某甲、吴某某、林某某到案后能够如实供述基本作案过程，认罪态度较好。被告人陈某某、蔡某某、蔡某甲、吴某某、林某某已取得被害人的谅解，综上，依法对被告人陈某某、蔡某某、蔡某甲、吴某某、林某某予以不同程度减轻处罚。鉴于被告人陈某某、吴某某系初次犯罪，确有明显的悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，也有利于瓦解犯罪，化解矛盾，减少社会对抗，实现刑法预防犯罪、维护社会和谐稳定的目的，依法对被告人陈某某、吴某某宣告缓刑。被告人蔡某某曾因敲诈勒索、殴打他人被行政处罚，被告人蔡某甲、林某某曾因犯罪被追究刑事责任，三被告人仍不思悔改，继续实施违法行为，可见其主观恶性较深，社会危险性较大，依法不予适用缓刑。据此，原审判决：
一、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年九个月。
二、被告人蔡某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
三、被告人蔡某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
四、被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
五、被告人林某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
六、公安机关扣押到案但未随案移送的作案工具银色方形长约1米的钢管五根，予以没收，上缴国库。
蔡某某上诉称：1、本案是维权不当参与斗殴，最终未造成人员伤亡，且已获得谅解。2、其具有自首情节。3、其主观恶性和社会危害性较小。请求二审法院对其适用缓刑。
本院二审期间，上诉人蔡某某和原审被告人陈某某、蔡某甲、吴某某、林某某均未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人蔡某某和原审被告人陈某某、蔡某甲、吴某某、林某某犯聚众斗殴罪事实清楚，证据�实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人蔡某某和原审被告人陈某某、蔡某甲、吴某某、林某某伙同同案人积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人蔡某某和原审被告人陈某某在本案聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，是主犯。原审被告人蔡某甲、吴某某、林某某在本案聚众斗殴共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。上诉人蔡某某和原审被告人陈某某具有自首情节，依法予以减轻处罚。原审被告人蔡某甲、吴某某、林某某到案后均如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。上诉人蔡某某和原审被告人陈某某、蔡某甲、吴某某、林某某在案发后取得被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。原审被告人陈某某、吴某某符合缓刑适用条件，可依法宣告缓刑。蔡某某上诉称其具有自首情节，原审判决已予认定。原判已综合考虑上诉人蔡某某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素对其在法定刑以下减轻处罚，且对蔡某某不适用缓刑的理由作了充分阐述，本院予以支持并不再赘述，蔡某某上诉要求对其适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 樑
审判员 傅立新
审判员 高怀宝
二〇一六年十二月十九日
书记员 郑超民
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款第（四）项聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，�从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大�良影响。
第七十三条第二款、第三款……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；