新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）米东民三初字第281号
原告：许湘浥。
被告：赵勇。
原告许湘浥与被告赵勇建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年12月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月16日和5月12日公开开庭进行了审理。原告许湘浥及其委托代理人王军、陈辉宏和被告赵勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告许湘浥诉称：2013年9月底，我和被告赵勇以四川凌众建设工程有限公司的名义共同承包了米泉市鑫泰燃气有限责任公司燃气管道工程，我与赵勇是合作关系，各自负责土建、安装，共同完成代号2013001（安装）、2013002（土建）项目工程。我和被告及鑫泰燃气公司三方只是口头商定工程项目、施工工期，并由我出面与鑫泰燃气公司接洽，我和赵勇以各自完成的土建和安装结算款项领取各自的劳务工程费，并各自承担人工费、材料费、机械费、电费、管理费和税费等。2013年10月3日进入现场施工，我组织土建施工，被告组织安装施工。2013年12月2日，在涉案工程未完工前，被告以不正当手段逼迫我打了欠其安装工程款17万元的欠条，但该“欠条”后半部分被告有四项承诺：（1）未完工程全部收尾交付甲方使用；（2）安装工程质量问题由赵勇负责；（3）两天交工程结算资料；（4）由许湘浥购置的工程使用集装箱及其他物品必须完好无损交回，否则从工程款双倍支付许湘浥。双方在“欠条”上签了字。被告自拿到此17万元的“欠条”起，就再不领着手下工人施工，鑫泰燃气公司多次通知我和被告，被告都拒绝。无奈我只好完成被告未完成的工程及工程收尾、验收、不合格工程返工和整改等工作。2014年1月6日涉案工程完工，1月15日验收，8月27日结算。被告安装部分结算金额为206727.29元，其中含人工、机械、辅材、用电费用等。在“欠条”中载明的17万元之外，（一）原告垫付：1.被告应承担的返工整改费60000元;2.施工资料费和结算资料费2000元;3.挖断光纤赔款代赔费10000元;4.安装用电费4000元;5.被告应承担的管理费及税金、劳务税金19700元;6.代发被告安装工人工资28800元;7.机械吊车费24800元;8.与安夏建材公司签订施工合同领走18000元但未施工,后由原告代为施工并实际支付工程款26000元。此八项合计193300元。（二）被告应赔偿：1.被告应退库材料但未退库，鑫泰燃气公司扣材料款5万元;2.集装箱双倍返还款26000元、集装箱按租金30元/天计的占有使用费21900元;3.污水泵不还,应按租金30元/天计的占有使用费22500元,以及押金3000元。此三项合计123400元。以上款项共计316700元，应由被告支付，但实际被告均未支付，我多次通知被告，其也不予理睬。故现起诉，请求判令被告给付我已垫付的和被告应赔偿我的各项费用、损失共计316700元。
被告辩称：我和原告许湘浥达成口头意向，前期是许湘浥把活揽下来，我们一起干，许湘浥什么都没有，我给她投资，然后她把本钱给我。钱和车辆都是我投资的，利润分配没有谈，根据利润我们再分，土建部分如果出现质量问题我不负责，我主要负责安装，安装部分如果出现问题，原告是老板，也需要负责。我是负责现场带班的。我出资17万元，安装工程款实际是我应得的。安装我2013年11月干完了，后来许湘浥半途中觉得有利可图就把我踢开，我成为他的打工者。我们就将工人工资结算后，原告给我出具了这份欠条，欠条中包括我的出资、车辆还有安装工人的工资。原告主张的垫付款和赔偿款均不存在。请求驳回原告的诉讼请求。
2013001工程项目所涉及的全部工程，目前已通过验收。2014年8月27日许湘浥以四川凌众建设工程有限公司新疆分公司的名义与米泉市鑫泰燃气有限责任公司对其所承包的工程进行了决算，其中2013001工程项目施工费工程结算金额为206727.29元。
诉讼中原告提供了以下证据:
(一)用于证明双方为合作关系的证据:
1.欠条。经质证，被告认为欠条中其承诺内容系被原告逼迫所写，如不写则原告不给出具剩余款项的给付时间，17万元中包括机械费用、人工工资和辅材；2.ＸＸ领料单复印件。经质证，被告认可其妻子ＸＸ领料，但主张均已与原告一起退还；3.工程决算表、工程明细汇总表。经质证，被告认可决算表中所列工程系其完成，但对计价方法不认可，理由是其未参与决算，计价标准低了。
(二)用于证明原告为被告垫付款项的证据:
1.整改通知单、委托收尾返工整改施工协议、工程整改验收单、出庭证人罗维应。证明罗维应由原告联系完成了返工整改，返工整改费迄今罗维应尚未拿到。经质证，被告认为整改事实存在，但工人工资有部分是其本人支付的，部分是原告支付的；
2.竣工资料编制合同、结算书报酬协议、唐玲出具的收条。唐玲未出庭作证。经质证，被告称是否支付不清楚，之前未见过这个人，工程结算资料其自己做了一份，交给原告了，施工资料和结算资料做下来也就几千元左右。被告对交付竣工资料给原告的主张未举证；
3.挖断光纤修复款支出收条。经质证，被告认可光纤被挖断事实，但认为系土建施工中挖断的，与其无关；
4.代缴电费明细单、代付安装施工电费收条及2014年1月26日许湘浥与陈港未《结算书报酬协议》，陈港未未出庭作证；2013年11月2日“新疆天地金阳化工有限公司”出具的收条“今收到然气公司赵勇安装队借用公司电费1000元整，由许湘浥代付”。出具人未加盖单位印章。经质证，被告认为缴纳电费与其无关；
5．2015年应按工程结算款收取管理费的证明。经质证，被告认可当初如果继续合作下去，自己就应当承担；正因为后来其退出了，其就不应当再承担什么了，数额也没有这么多。
6．2013年11月26日代被告向工人陈建春发工资21200元的收据、证明被告施工队全部人员包括陈建春在内的花名册、被告2013年11月向鑫泰燃气公司提交的自己管理工人名单中陈建春身份证复印件，以及2013年12月在被告手下干安装小工的杨志国、加伴收到原告代被告发工资的收条。经质证，被告仅认可有部分工人工资70000元是原告代其发的，但并未经过其同意，加伴是其工人，但工资是否发放不知道，故不认可对垫付款的证明力。对于代陈建春发工资，经当庭电话联系陈建春，陈建春确认事实存在，被告对此无异议。
7．吊车主杨国芳2013年12月26日出具的收到为被告安装工程吊运材料的新BB32**吊车2013年10月13日至11月18日吊车费24800元收条、清单，以及出庭证人杨国芳，用以证明吊车费24800元的真实性。经质证，被告认可曾使用杨国芳吊车，称费用其支付过一部分，但未提供相应证据；
8．协议书、收据、施工协议、证明、工程签证单、出庭证人赵军，用以证明2013年11月20日被告与安厦建材有限公司签订燃气输配合同并于11月20日、22日分两次共领取现金18000元，被告未施工,2014年4月21日,被告在收取安厦建材有限公司燃气工程款后未施工,原告只好与施工人赵军签订涉案工程,由于要经过一个冬天才能施工，施工量增加了，故约定支付工程款26000元，2014年5月9日原告完成安厦建材公司地段燃气工程，鑫泰燃气公司现场代表马亚楠于2014年5月11日在建设单位栏签字确认。原告并已向实际施工人赵军支付此26000元。经质证，被告称系其自己利用施工业余时间完成的，但未举证；
（三）用以证明被告未归还库存材料、集装箱、水泵应赔偿原告损失的证据：
1．材料扣款清单一份，用以证明2016年1月18日原告等与鑫泰燃气工程核单领取材料，被告不参加也不在未退库材料扣款单上签字，经确认为53020.03元。经质证，被告认为材料均由原告负责，与其无关；
2．原告2013年10月18日购买涉案集装箱价值13000元的收据一张及同规格住人集装箱市场租金为30元/天的租赁合同一份，用于证明被告应支付租金为21900元。经质证，被告认可集装箱现在其处，完好无缺，外面有保护层，称是原告不发工资，工人便拿走了，买的时候也就八九千元；
3．2013年11月7日原告与案外人王景林签订的租赁污水泵合同、出庭证人李世虎。用于证明约定了押金3000元，租金30元/天，应付租金为22500元；原告让李世虎前往被告处拉水泵，被告拒绝。经质证，被告称目前水泵已经不在；
经审理查明：2013年原告许湘浥以四川凌众建设工程有限公司的名义承包米泉市鑫泰燃气有限责任公司的燃气管道工程，并与被告赵勇共同完成2013001工程项目（涉及外贸学校、华凌畜牧基地、天地金阳、嘉盛铝业及米东区工业园区等地的燃气管道工程）。双方就合作方式、工程内容、分成方式等未达成书面协议，目前仍存在分歧，但工程的安装部分由赵勇完成。工程完工后，原、被告双方就工程款项发生争议。2013年12月2日许湘浥向赵勇出具欠条，该欠条载明：“欠赵勇安装工程款及人工工资共计拾柒万元整，12月31日付50%，其余工程结算后付清。但赵勇承诺：1.未完工程全部收尾交付使用；2.安装工程质量问题赵勇负责；3.两天交工程结算资料；4.由许湘浥购置的工程使用机（集）装箱及其他物品必须完好无损交回，否则从工程款双倍支付许湘浥。”上述内容均由许湘浥亲笔书写，欠款人处有许湘浥签字捺印，并由赵勇签字。赵勇于2014年起诉许湘浥要求支付欠条中的17万元，本院作出（2014）米东民一初字第325号民事判决，后本院依法对该判决提起再审，撤销该判决，作出（2014）米东民再字第6号民事判决，判令许湘浥向赵勇支付劳务费17万元，该判决已发生法律效力。
2013001工程项目所涉及的全部工程，目前已通过验收。2014年8月27日许湘浥以四川凌众建设工程有限公司新疆分公司的名义与米泉市鑫泰燃气有限责任公司对其所承包的工程进行了决算，其中2013001工程项目施工费工程结算金额为206727.29元。
另根据上述证据，本院确认以下法律事实：
1．2014年4月5日，四川凌众新疆分公司向“施工队许湘浥、赵勇”下发《工程不合格返修整改通知单》，相关内容为：经鑫泰燃气公司初步检查和验收，你队土建和安装共九项，其中许湘浥土建四项不合格，赵勇安装七项有五项不合格，需返修整改。2014年4月5日，许湘浥（甲方，委托方）与罗维应（乙方，受托方）签订《委托收尾返工整改施工协议》，约定就原赵勇2013年施工的鑫泰燃气公司的各项安装工程需收尾返工整改工作共五项由乙方完成，经鑫泰燃气公司、监理公司及四川凌众公司检查验收合格后，按乙方要求负责支付全部计项工资报酬工费，五项共计30000元，返工所需材料、工机具设备等及施工人员工资、食宿、进场费、退场费，全部由乙方包干负责；甲方若不按上述约定按时支付乙方报酬工费30000元（一年内），视为违约，甲方双倍支付乙方工时费60000元。2014年5月13日，上述整改经验收。返工费用截止目前罗维尚未收到；
2.2014年1月28日，许湘浥与唐玲签订《燃气工程竣工资料编制合同》；1月26日与陈港未签订《结算书报酬协议》，许湘浥据此支出了编制费用。
3．2013年11月19日，王锁良出具收条“今收到许湘浥现金10000元，原因：赵勇将米东工业园光纤（216）挖断”。赵勇未提供系自己修复的证据；
4．2015年4月8日，四川凌众新疆分公司出具证明“许湘浥、赵勇施工队在鑫泰公司施工的各项工程结算款，我公司按土建部分和安装部分分别收取管理费，均按决算总价收取管理费4.5%、税收3.39%、劳务费1.65%”。
5．2013年11月26日，许湘浥向赵勇的雇工陈建春代付工资21200元。12月19日，许湘浥向赵勇雇工杨志国代发工资5600元。陈建春和杨志国的雇工身份在加盖米东区劳动保障监察大队印章的《赵勇施工队人员花名册》中均有反映；
6.2013年12月20日杨国芳出具新BB32**车施工清单，12月26日出具收条“今收到工业园吊车工时费共计24800元（由许湘浥代付）”。
7．2013年11月20日，赵勇与田甲彬签订〈协议书〉：安夏建材有限公司燃气输配工程，天燃气土建施工（开挖回填、法门砌注），包括地面恢复，18000元。当日2013年11月20日和22日，赵勇共收到田甲彬支付18000元。
2014年4月21日，许湘浥（甲方）与赵军（乙方）签订《施工协议》，约定：甲方就化工园九沟南路中段，亚鑫达对面天科塑业处阀井砌筑、路面恢复等工作，委托乙方施工，包干价26000元整，质量满足鑫泰燃气公司及设计要求规范验收合格。2014年5月11日，许湘浥完成的安厦建材阀井工程经马亚楠签证确认。2015年11月23日，乌鲁木齐市安夏建材有限公司出具证明“我公司在2013年11月27日全额18000元支付给赵勇后，赵勇却没有施工，说天要下雪，气候寒冷无法施工和保证质量，明年再施工。第二年2014年4月份，赵勇也没有施工，是一个名叫许湘浥的女士来干的这个活”；
8．2016年2月1日四川凌众新疆分公司与许湘浥形成《许湘浥（赵勇）2013年工程材料核对扣款表》，扣除许湘浥安装部分未归还材料计款53020.03元；
另，目前被告处尚有原告集装箱房一台未归还；被告施工期间有使用原告租用的水泵，后未归还，目前已在被告处灭失。
本案争议的焦点在于：1.原、被告在案涉工程当中的合同关系；2.原告主张的代为履行行为和垫付款追偿请求事实根据是否充分;3.集装箱和污水泵的不能返还之赔偿请求权在本案中的处理。
本院认为：关于原、被告在案涉工程中的合同关系，从被告自己在本案庭审中的陈述看，原告负责土建施工，被告负责专业安装，四川凌众新疆分公司只认可相对人为许湘浥，则原、被告双方系专业工程分包合同关系。燃气管道的安装人需要具备相应的安装资质，鉴于被告无此资质，该分包合同无效，目前该安装部分已经验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条之规定，建设工程施工合同无效，施工人已交付工程经验收合格，发包人应支付工程价款。据此许湘浥支付被告合同价款符合法律规定，但同时被告赵勇作为专业分包人和实际施工人，对于自己已完成但经验收不合格部分的工程有返工修复的义务，许湘浥在赵勇向其主张劳务费用的诉讼中并未提起反诉，现通过本案诉讼主张，如其代为履行行为和垫付行为成立，则其相应诉请成立。
关于原告的追偿请求：
（一）1.关于返工整改费60000元，有整改通知和验收记录以及整改实际完成人罗维应予以证实，证据真实充分，本院予以确认，但被告应付原告的应为30000元，此费用系许湘浥和罗维应约定，受益人为被告赵勇，赵勇不予完成，该约定在许湘浥已实际代为完成的情况下对赵勇应当具有约束力。除此30000元返工费用外，由于许湘浥和罗维应约定的双倍支付之违约条款并未实际履行，许湘浥不能证明其已另行支付赵勇30000元，以及此30000元与罗维应实际损失的相符性，则原告主张返工费用之外的违约金30000元缺乏事实根据，本院不予支持；2.施工资料费和结算资料费2000元，被告认可两项完成需2000元，对于主张系自己完成并已向原告提交均未举证，据此本院确认原告主张此费用支出的真实性。按照双方约定，完成成本各自负担，则此费用应由被告返还原告;3.挖断光纤代赔费用10000元。被告认可光纤被挖断的事实，但对主张自己修复未提供证据，则本院确认原告提供支出光纤修复费用的真实性，此费用应由被告负担；4.安装用电费4000元，原告用以证实此费用的证据仅为一造价员个人盖章和无单位印章的电费收条，尚不足以证实许湘浥确代赵勇支付了电费的事实，该项诉请本院不予支持;5.关于被告是否应承担管理费及税金、劳务税金19700元。管理费缺乏合法性，本院不予确认。税金和劳务税金是否已实际向税收部门缴纳，无证据证明，本院不予确认，此项诉请本院不予支持;6.代发被告安装工人工资28800元。此项费用有被告部分自认及劳动监察大队工人名单、出庭证人相互印证，本院予以确认，应由被告给付原告;7.机械吊车费24800元。被告认可确曾使用杨国芳吊车，主张自己曾支付过部分吊车费用但未提供相应证据，则本院确认此项费用系原告代其支付，应由被告承担;8.与安夏建材公司签订施工合同领走18000元但未施工,后由原告代为施工并实际支付工程款26000元。被告认可曾收到上述18000元，对于主张自己已实际完成约定工作无证据证明，结合原告说明费用增加为26000元系季节原因所致的合理性，本院确认此费用为26000元，应由被告承担。
（二）关于被告应将材料退库但未退，鑫泰燃气公司扣材料款的问题。被告认可其妻子曾领用材料，其无证据证明已全部使用完毕或剩余已归还，鉴于核算未归还部分及扣款价格时，被告未参与，则对原告主张的材料扣款本院按15000元酌定;
（三）关于集装箱和污水泵不能返还的赔偿及押金问题。此两项在原、被告之间系借用关系，与本案并非同一法律关系，本案中不作一并处理，原告可另行主张。
综上，被告应向原告承担给付的费用共计为136600元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告赵勇支付原告许湘浥返工整改费30000元；
二、被告赵勇支付原告许湘浥施工资料费和结算资料费2000元;
三、被告赵勇支付原告许湘浥挖断光纤代赔费10000元；四、被告赵勇支付原告许湘浥代发工资28800元；
五、被告赵勇支付原告许湘浥机械吊车费24800元;
六、被告赵勇支付原告许湘浥代其向安厦建材公司履行的施工工程费用26000元；
七、被告赵勇赔偿原告许湘浥材料扣款15000元；
八、驳回原告要求被告承担安装用电费4000元的诉讼请求；
九、驳回原告要求被告承担管理费及税金、劳务税金19700元的诉讼请求；
十、驳回原告要求被告赔偿集装箱款及占有使用费损失的诉讼请求；
十一、驳回原告要求被告赔偿污水泵款、押金3000元及占有使用费损失的诉讼请求；
上列第一至七项合计136600元，于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告诉请金额为316700元,本院核定给付金额为136600元,占诉请金额的43.13%。案件受理费6050.50元(原告已预交)，由原告负担56.87%即3441元，被告负担43.13%即2609.50元;邮寄送达费30元、财产保全费1520元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 徐雪莉
人民陪审员 贾帮春
人民陪审员 晏太昌
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 罗建红