陕西省凤翔县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）凤翔刑初字第00104号
公诉机关凤翔县人民检察院。
被告人张红安，绰号“安安”，男，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市凤翔县。2012年5月18日因犯合同诈骗罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年10月31日刑满释放。2015年6月2日因涉嫌赌博罪被凤翔县公安局刑事拘留，2015年6月12日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
辩护人马朝丽，陕西马朝丽律师事务所律师。
被告人程某甲，绰号“黑蛇”，男，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市凤翔县。2010年12月10日因犯故意伤害罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2015年6月2日因涉嫌赌博罪被凤翔县公安局取保候审，2015年7月9日被凤翔县人民检察院取保候审。
被告人欧某，绰号“大龙”，男，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市凤翔县。2015年6月2日因涉嫌赌博罪被凤翔县公安局刑事拘留，2015年6月12日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
辩护人姚红星，陕西西虢律师事务所律师。
被告人李某甲，曾用名李涛，男，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市陇县。2015年6月2日因涉嫌赌博罪被凤翔县公安局刑事拘留，2015年6月12日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
被告人付某甲，男，汉族，户籍所在地陕西省宝鸡市凤翔县。2015年6月2日因涉嫌赌博罪被凤翔县公安局刑事拘留，2015年6月12日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
凤翔县人民检察院以凤翔检诉刑诉（2015）82号起诉书指控被告人张红安、程某甲、欧某、李某甲、付某甲犯赌博罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤翔县人民检察院代检察员王婷出庭支持公诉，被告人张红安及其辩护人马朝丽、被告人程某甲、被告人欧某及其辩护人姚红星、被告人李某甲、被告人付某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤翔县人民检察院指控，1、2015年5月中旬一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等20余人，到欧某事先联系好的宝鸡市高新区八鱼镇鱼池村怡园农家乐包房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元。
2、2015年5月份的一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到欧某事先联系好的凤翔县陈村镇槐北砖厂空房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由张红安提供自动麻将机一台，由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元。
3、2015年5月底的一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到“小强”（另处）事先联系好的宝鸡市金台区北坡公园美林山庄包房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元。
4、2015年5月31日晚，被告人张红安、程某甲负责组织纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到欧某事先联系好的凤翔县陈村镇槐北砖厂空房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由张红安提供麻将机，由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人。后被公安机关现场抓获涉赌人员37人，涉嫌赌资19万余元被凤翔县公安局依法收缴。依法扣押赌具自动麻将机一台、验钞机一台、对讲机三部，并从张红安处扣押赌资33000元，从程某甲处扣押赌资9900元，从欧某处扣押赌资490元。
公诉机关认为，被告人张红安、程某甲、欧某、李某甲、付某甲违反社会公共秩序，以营利为目的聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究五被告人的刑事责任。被告人张红安、程某甲在有期徒刑执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属累犯，应当从重处罚。被告人欧某、李某甲、付某甲在共同犯罪中起次要或辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，属从犯，应当从轻、减轻处罚。
被告人张红安辩称，对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人马朝丽提出的辩护意见是：1、被告人张红安有以下法定及酌定的从轻、减轻处罚情节。①被告人张红安当庭自愿认罪，悔罪态度诚恳，可酌情从轻处罚；②被告人张红安主动交待了其全部犯罪事实，应认定为坦白，可从轻处罚；③被告人张红安没有抗拒抓捕，配合调查，认罪态度诚恳；④被告人张红安虽然构成犯罪，但从其整个社会危害性来说，明显小于其他暴力犯罪，社会危害性小，参照其他判例应判处管制拘役为宜。2、被告人张红安的行为不构成累犯。前罪判处有期徒刑，本罪不一定判处有期徒刑，本罪应判处管制为宜。3、扣押的被告人33000元不应认定为赌资。两高（2005）3号司法解释第8条规定：“赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。”被告人张红安的这些由张某丁保管，不具有上述三种情形，不应认定为赌资。综上，请求对被告人张红安从轻判处，并以管制、拘役为宜。
被告人程某甲辩称，其对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。
被告人欧某辩称，其对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人姚红星提出的辩护意见是：1、被告人欧某属从犯，应当从轻或减轻处罚。2、被告人欧某还有以下从轻处罚的酌定情节。①被告人欧某在服兵役期间遵纪守法表现良好，退伍后影响良好，且系初犯、偶犯；②被告人欧某到案后认罪态度好，能如实供述其罪行，可从轻处罚；③被告人欧某在侦查阶段至审判阶段供述一致，表现出诚恳的悔罪态度，且表示愿意认罪服法，可从轻处罚。建议对被告人欧某判处管制6个月。
被告人李某甲辩称，其对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。
被告人付某甲辩称，其对公诉机关指控的事实无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，1、2015年5月中旬一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等20余人，到欧某事先联系好的宝鸡市高新区八鱼镇鱼池村怡园农家乐包房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元，程某甲获利3000元，欧某获利300元，李某甲、付某甲各获利200元。
2、2015年5月份的一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到欧某事先联系好的凤翔县陈村镇槐北砖厂空房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由张红安提供自动麻将机，由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元，程某甲获利3000元，欧某获利300元，李某甲、付某甲各获利200元。
3、2015年5月底的一天晚上，被告人张红安、程某甲组织、纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到“小强”（另处）事先联系好的宝鸡市金台区北坡公园美林山庄包房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人，抽头渔利达10000余元，程某甲获利2600元，欧某获利500元，李某甲、付某甲各获利200元。
4、2015年5月31日晚，被告人张红安、程某甲负责组织纠集参赌人员苏某某、桑某某等30余人，到欧某事先联系好的凤翔县陈村镇槐北砖厂空房内，利用“推豹豹”的方式聚众赌博，现场由张红安提供麻将机，由欧某负责“打水”抽头，由李某甲、付某甲负责望风看人。后被公安机关现场抓获涉赌人员37人，涉嫌赌资19万余元被凤翔县公安局依法收缴。依法扣押赌具自动麻将机一台、验钞机一台、对讲机三部，并从张红安处扣押33000元，从程某甲处扣押9900元，从欧某处扣押490元。
上述案件事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证
1.自动麻将机一台，验钞机一台、对讲机三部，证实被告人张红安、程某甲为组织赌博活动所使用工具。
（二）书证
1、受案登记表、抓捕破获经过、案件破案报告表，证实案件的来源及侦破情况。
2、户籍证明材料，证实被告人及涉案人员的身份情况。
3、凤翔县公安局现场检查笔录一份，证实2015年5月31日23时07分至2015年6月1日1时17分，凤翔县公安局民警在凤翔县陈村镇槐北村砖厂抓获聚众赌博人员欧某等人，查获麻将机一台、对讲机1部、点钞机1部、赌资19万余元。
4、赌博现场照片4张，证实凤翔县公安局民警于2015年5月31日在凤翔县陈村镇槐北砖厂现场查获张红安、程某甲等人涉嫌赌博的情况。
5、扣押物品、文件清单4份，证实凤翔县公安局于2015年6月1日在杨帆见证下，从张红安处扣押33000元，从程某甲处扣押9900元，从欧某处扣押490元，并扣押作案工具验钞机一台、对讲机两部。
6、凤翔县公安局情况说明一份，证实涉案人员联系宝鸡市金台区北坡公园美林山庄包房为赌博提供条件的“小强”及小毛、猴子、牛蛙、高凯、兵兵、乔东等人，经多次核查均无果。
7、凤翔县公安局关于张红安等人赌博案件情况概述一份，证实四次赌博人员分工、参赌人员、赌博地点、时间等情况。
8、行政处罚决定书25份，证实公安机关对参赌人员胡某甲等25人已经行政处罚的事实。
9、凤翔县公安局收缴、追缴物品清单，证实凤翔县公安局收缴了参赌人员赌资及非法所得的有关情况。
10、刑事判决书2份及刑满释放证明1份，证实被告人张红安因犯合同诈骗罪被宝鸡市渭滨区人民法院于2012年5月18日以（2012）宝渭法刑初字第00162号刑事判决书判处有期徒刑三年六个月，2014年10月31日刑满释放。被告人程某甲因犯故意伤害罪被凤翔县人民法院于2010年12月10日以（2010）凤翔刑初字第132号刑事判决书判处有期徒刑二年，缓刑二年；
11、凤公（刑）取保安（2005）12取保候审决定书一份，证实被告人欧某因故意伤害被凤翔县公安局于2015年5月4日取保候审。
（三）证人证言
1、证人董某某、王某甲、杨某甲、曹某某、寸某某、杨某乙、王某乙、赵某某、张某乙、王某乙、罗某甲、马某某、蔡某某、党某某等14人证言，证实2015年5月31日晚在凤翔县槐北村砖厂参加赌博，参赌人员有三十余人，采用麻将“推豹豹”，张红安组织，有专人（外号“大龙”）抽头，场外有专人放哨望风。
2、证人陈某、齐晓伟、刘某某、侯某某、霍某某、张某丙、欧某某等7人证言，证实2015年5月31日晚在凤翔县槐北村砖厂参加赌博，参赌人员有三十余人，采用麻将“推豹豹”形式赌博，张红安组织，有专人（外号“大龙”）抽头。其参赌两次。
3、证人张某丁、王某丙、苏某某、侯某甲等4人证言，证实2015年5月31日晚其在凤翔县槐北村砖厂参加赌博，参赌人员有三十余人，采用麻将“推豹豹”形式赌博，赌场是黑蛇和安安组织的，有专人抽头，黑蛇叫她去的。其前后参赌三次。
4、证人桑某某、刘某甲、马某甲、杨某乙、王某丁等5人证言，证实2015年5月31日晚其在凤翔县槐北村砖厂参加赌博，现场参与人员大概有三十几个人，采用麻将“推豹豹”形式赌博，张红安、程某甲组织，有专人抽头，其四次赌博参加，每次均有三十多人参加。
5、证人胡某甲证言，证实其于2015年5月31日晚送张红安到凤翔县槐北村砖厂赌博，购买水和牛奶提进赌场内，发现场内大概聚集三十多人正在以“推豹豹”方式赌博。赌场是张红安组织，有专人（外号“大龙”）抽头，曾三次接送张红安。
6、证人王某戊证言，证实2015年5月31日晚，其姐夫张红安叫其帮忙并叫来付某甲，让其跟着付某甲走。之后其坐付某甲的车来到凤翔陈村一砖厂门口，张红安叫其与付某甲一起在路口给赌场放风，一晚给其200元，付某甲拿着对讲机和里面联络。
7、证人刘某乙证言，证实2015年5月中旬的一天，给其砖厂拉气化渣的欧某打电话说要租用地方使用，其就没有问干啥就将砖厂西北角的那间老牛房借给他用，也没有收租金。
8、证人谭某某证言，证实2015年5月中旬的一天晚上，其在八鱼镇鱼池村怡园农家乐看门时，一伙人来到农家乐打牌，一直玩到第二天凌晨才走，大概有二三十人，其中一个男的事前过来和他联系过地方。
（四）勘验、检查、辨认笔录及照片
1、现场勘验笔录、现场草图及照片，证实公安机关于2015年6月1日8时45分至11时45分在见证人张某戊等2人的见证下，对2015年5月31日晚22时许张红安等人在陈村镇槐北村砖场一间闲置房屋内聚众赌博地点，此砖场为民营砖场，位于槐北村东南方向，北接王堡村，南临槐塬村。
2、证人谭某某辩认笔录及照片，证实2015年6月8日谭某某在侦查人员组织下对到其经营的八鱼镇鱼池村怡园农家乐联系场地的男子进行辨认，经辨认照片，指认联系地方的那名男子就是被告人欧某，且欧某当晚带二十多人到农家乐打麻将，持续三四个小时的事实。
3、被告人张红安、欧某的辩认笔录及照片，证实2015年6月4日被告人张红安、欧某分别对聚众赌博的地点宝鸡市高新区八鱼镇鱼池村怡园农家乐、宝鸡市金台区北坡公园附近的美林庄园、陈村镇槐北砖厂空房的赌博现场进行辨认。
（五）被告人的供述和辩解
1、被告人张红安供述，证实其于2015年5月以来先后四次伙同程某甲组织他人聚众赌博，具体由欧某联系场地、现场抽头，李某甲、付某甲在外负责望风防范，在八鱼镇、陈村镇、金台区抽头获利各为10000余元，其每次给程某甲3000元，给欧某各付了300元、300元、500元的工资，给李某甲、付某甲每次各付给200元的工资。
2、被告人程某甲供述，证实其于2015年5月以来先后四次伙同张红安组织他人聚众赌博，具体由张红安负责联系场地、现场抽头以及安排在外面望风防范的人，其负责来场的人参与赌博，在八鱼镇、陈村镇、金台区各抽头为10000余元、12000元至13000元、10000余元，张红安各给其分别给了3000元、3000元，2600元，张红安如何给欧某、李某甲、付某甲付工资的其不知道。
3、被告人欧某供述，证实其于2015年5月以来先后四次参与张红安等人组织的聚众赌博，具体由张红安和程某甲负责组织，其按照张红安的安排联系场地、现场抽头，李某甲和付某甲在外望风，在八鱼镇、陈村镇、金台区摆赌时张红安各付给其300元、300元、500元的工资。
4、被告人李某甲供述，证实其于2015年5月以来先后四次参与张红安等人组织的聚众赌博，具体由张红安和程某甲负责组织，其按照张红安的安排和付某甲在现场外面负责望风，赌场结束后张红安分别给其和付某甲200元工资。
5、被告人付某甲供述，证实其2015年5月以来先后四次参与张红安等人组织的聚众赌博，其按照张红安的安排和李某甲在场外面望风，赌场结束后张红安发给其200元工资。
本院认为，被告人张红安、程某甲、欧某、李某甲、付某甲违反社会公共秩序，以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张红安在有期徒刑执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚，被告人程某甲被判处有期徒刑，在缓刑考验期满三年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，可不作累犯对待，故公诉机关指控被告人程某甲属累犯不成立。被告人张红安、程某甲在共同犯罪过程中起组织、领导作用，属主犯。被告人欧某、李某甲、付某甲在共同犯罪中起辅助性作用，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。五被告人均能如实供述其罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。且经委托评估，被告人欧某、付某甲适宜社区矫正，可适用缓刑。被告人张红安所有的33000元不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》关于赌资的解释规定，故不应认定为赌资，对辩护人的此点辩护意见予以采纳。被告人欧某在共同犯罪中起帮助作用，为赌博活动提供服务，未曾参与赌博，其随身携带的490元不应认为是赌资，对其辩护人的此点辩护意见亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人张红安犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月2日起至2016年6月1日止，罚金除已缴纳6000元，剩余6000元限判决生效之日起缴纳。）
二、被告人程某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，罚金已缴纳。）
三、被告人欧某犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金8000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
四、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月2日起至2015年10月1日止，罚金已缴纳）
五、被告人付某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金6000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
六、对被告人张红安违法所得21400元予以追缴，程某甲违法所得8600元、被告人欧某违法所得1100元、被告人李某甲违法所得600元、被告人付某甲违法所得600元均予以没收；对作案工具自动麻将机一台、验钞机一台、对讲机三部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 蒲鹏飞
审 判 长 韩雅琴
人民陪审员 闫邦鑫
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 杨耀龙