湖北省竹溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂0324民初391号
原告：郭成香，女，1953年10月14日出生，汉族，住湖北省竹溪县。
委托诉讼代理人：龚卫华，系竹溪县正大法律服务所法律服务工作者。其代理权限为特别授权，即承认、放弃、变更诉请，和解，代收文书，代为领取执行款。
被告：鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区二堰街办北京南路**号*幢***号。
统一社会信用代码:91420300316442913L。
负责人：魏燕萍，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陆伟，男，系该公司员工，其代理权限为特别授权，即代为陈述事实、提交证据，代为进行辩论、提出反诉，代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为调解，代为签收诉讼法律文件等。
被告：肖星，男，1974年6月25日出生，汉族，住湖北省竹溪县。
委托诉讼代理人：莫启芬（系被告肖星的妻子），女，1976年2月16日出生，汉族，住湖北省竹溪县。其代理权限为特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为和解、调解，代为上诉，代为签收法律文书。
被告：吴天根（系原告郭成香的丈夫），男，1950年10月21日出生，汉族，住湖北省竹溪县。
委托诉讼代理人：张炜，系竹溪县和谐法律服务所法律服务工作者。其代理权限为一般代理。
原告郭成香诉被告鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称鼎和保险十堰支公司）、肖星、吴天根机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法由审判员吴燕适用简易程序于2018年5月4日公开开庭进行了审理。原告郭成香及其委托诉讼代理人龚卫华，被告鼎和保险十堰支公司的委托诉讼代理人陆伟，被告肖星的委托诉讼代理人莫启芬，被告吴天根及其委托诉讼代理人张炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭成香向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告鼎和保险十堰支公司在交强险范围内承担理赔责任89544.19元；2、保险公司理赔以外的部分按责任份额由被告肖星、吴天根各自承担相应的赔偿责任；3、由三被告在赔偿责任份额内各自承担相应的诉讼费用。在庭审过程中，原告要求撤回对被告吴天根的所有诉请，将第2项诉请变更为：保险公司理赔以外的部分由被告肖星承担赔偿责任，吴天根不承担责任，将第3项诉请变更为：诉讼费用由二被告承担，吴天根不承担诉讼费。事实与理由：2017年7月25日11时许，被告肖星驾驶鄂Ｃ×××××号小型普通客车行驶至蒋家堰河口路段时，在超越同向行驶的被告吴天根驾驶的无号牌二轮摩托车靠边停车时，吴天根驾驶的无号牌二轮摩托车与鄂Ｃ×××××号小型普通客车尾部发生碰撞，造成被告吴天根与原告郭成香二人受伤、二车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往竹溪县人民医院治疗，现身体仍遗留伤残。被告肖星驾驶的鄂Ｃ×××××号小型普通客车投保了交强险。因各方就赔偿事宜协商无果，故原告依法具文起诉。
鼎和保险十堰支公司口头辩称，1、保险公司在交强险和商业三者险限额范围内承担合理合法的赔偿责任，如本案有免责和免赔情形发生，保险公司应在免责条款内进行扣除；2、保险公司不承担本案的诉讼费和鉴定费；3、保险公司在本案中已经垫付的医疗费10000元应予扣减。
肖星辩称，2017年7月25日，原告与答辩人之间发生的交通事故已经过交警队调解处理，当时双方都同意交警队的调解意见，双方车辆保险公司也已经赔付，此案已终结。另外答辩人私人已经垫付医疗费总计约1000元。而且此次交通事故的主要过错在于被告吴天根，当时答辩人的车辆已经靠边停车了，是吴天根直接撞上来的，两车都没有什么损伤，只是郭成香和吴天根摔下来摔坏了，所以答辩人认为自己没有过错，不应当承担赔偿责任，即便答辩人承担一部分责任，也是出于人道主义。
吴天根辩称，1、被告肖星在被告鼎和保险十堰支公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据法律规定，保险公司应在保险限额内依法先行理赔；2、交警部门虽然认定被告肖星与答辩人负事故同等责任，但因答辩人家中经济困难，答辩人自己在本次交通事故中受伤后无钱医治，且答辩人的伤比妻子郭成香轻一些，妻子又必须有人护理，所以答辩人就放弃了在医院医治，自己在小药店购药医治，加之答辩人与原告都是老年人，事故发生后对相关赔偿没有保存证据，在诉讼中存在不利后果。因此，超过保险赔偿限额的部分，请法院酌情考虑由被告肖星承担全部赔偿责任，吴天根不承担赔偿责任，答辩人的合法权益也应予以保护。
本院经审理认定事实如下：2017年7月25日11时许，被告肖星驾驶鄂Ｃ×××××号小型普通客车行驶至蒋家堰河口路段时，在超越同向行驶的被告吴天根驾驶的无号牌二轮摩托车（搭载其妻子郭成香）后靠边停车，吴天根驾驶的无号牌二轮摩托车与鄂Ｃ×××××号小型普通客车尾部发生碰撞，造成吴天根、郭成香二人受伤、二车受损的交通事故。事故发生后，郭成香被送往竹溪县人民医院住院治疗29天，共计花费医疗费15642.64元，其中，被告鼎和保险十堰支公司垫付了10000元。此外，被告肖星还为原告垫付了医疗费415.50元。2017年7月31日，竹溪县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定肖星、吴天根负此次事故的同等责任，郭成香无责任。根据原告的申请，竹溪现代法医司法鉴定所分别于2017年11月19日、2018年1月26日作出【2017】临鉴字第222号、【2018】临鉴字第5号司法鉴定意见书，认定郭成香外伤致右侧股骨粗隆间粉碎性骨折，此损伤伤残程度评定为十级；误工期为225天、护理期为135天、营养期为135天；内固定取出费为7000元。原告因此支出鉴定费700元。被告肖星驾驶的鄂Ｃ×××××号小型普通客车在被告鼎和保险十堰支公司投保了交强险和限额为200000元的商业三者险，且不计免赔。此次交通事故发生在保险期间内。
另查明，此次交通事故的另一名伤者即被告吴天根，在庭审中明确表示自愿放弃要求被告鼎和保险十堰支公司和肖星赔偿损失的权利。
还查明，湖北省2017年度道路交通事故损害赔偿标准为：农村居民人均可支配收入（年）为12725元；农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入为31462元；居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为32677元。
上述事实，有原告郭成香提交的：1、竹溪县公安局交通警察大队道路交通事故认定书一份；2、竹溪县人民医院门诊病历一本、出院记录等病历资料十一张、病情证明书一份、医院说明一份；3、竹溪现代法医司法鉴定所司法鉴定意见书两份、鉴定费发票一张；4、农村土地承包经营权证复印件一份（原件经当庭核对后已退回）、竹溪县蒋家堰西桥村村民委员会证明一份、户口本复印件一份（原件经当庭核对后已退回）；5、医疗费发票四张；被告肖星提交的：1、交强险和商业险保险单原件各一份；2、医疗费发票二张，以及各方当事人的当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。
被告鼎和保险十堰支公司、肖星对原告郭成香提交的竹溪现代法医司法鉴定所【2018】临鉴字第5号司法鉴定意见书中所涉及的误工期、护理期和营养期提出异议，认为鉴定的期限过长，误工期根据法律规定只能计算到定残前一日，护理期和营养期应按原告实际住院天数计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案原告的伤情于2017年11月19日已经确定构成十级伤残，故误工时间应按法律规定计算到定残前一天，即2017年11月18日，因此二被告关于误工期的异议理由成立，本院依法予以采纳。关于护理期和营养期，二被告虽然提出异议，但经当庭询问，二被告均明确表示不申请重新鉴定，应视为其对上述期限无异议，故对竹溪现代法医司法鉴定所【2018】临鉴字第5号司法鉴定意见书中所涉及的护理期和营养期，本院依法予以采信。
被告鼎和保险十堰支公司、肖星对原告郭成香提交的农村土地承包经营权证、竹溪县蒋家堰西桥村村民委员会证明的真实性无异议，但认为土地承包经营权证只能证明其承包的有土地，不能证明原告仍然在从事相关农业生产活动，村委会证明的内容也显示从事相关农业生产活动的主要是原告的丈夫吴天根，并非原告。被告肖星认为原告已经65岁了，不应计算误工费。本院认为，原告提交的农村土地承包经营权证显示原告以家庭为单位，承包了1.6亩土地，村委会证明中载明“所承包经营的1.6亩土地也由郭及丈夫耕种，家中养有猪和鸡子，家庭以种地及家庭养殖为生活来源”，二者相互印证，可以证明原告虽然超过法定退休年龄，但仍然在从事农业生产活动并以此为主要生活来源的事实，亦能证明原告尚有劳动能力，且因此次交通事故受伤造成了误工损失，故二被告的异议理由不能成立，本院不予采纳，对原告提交的农村土地承包经营权证、竹溪县蒋家堰西桥村村民委员会证明及其证明目的，本院依法予以采信。
本院认为：根据法律规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足的部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同承担赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人承担相应的赔偿责任。本案中，原告郭成香因交通事故造成人身损害，经交警部门认定，被告肖星和吴天根负此次交通事故的同等责任，原告无责任，故对原告合理合法的损失，应先由被告鼎和保险十堰支公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足的部分，由鼎和保险十堰支公司根据其与肖星之间签订的商业保险合同约定承担赔偿责任；仍有不足的，再由被告肖星和吴天根按照各自责任比例承担相应的赔偿责任。关于具体责任比例，本院确定为肖星和吴天根各承担50%的赔偿责任，因原告已在庭审中自愿撤回对被告吴天根的所有诉讼请求，应视为原告自愿放弃对吴天根的追索权利，该行为系原告对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许，但本应由被告吴天根承担的50%赔偿责任，现应由原告自行负担。被告肖星辩称其与原告之间的交通事故已经过交警队调解处理、双方车辆保险公司已经赔付、此案已终结的辩解理由，与事实不符，本院不予采纳。被告肖星辩称其在此次交通事故中没有过错的辩解理由不能成立，本院不予采纳。原告郭成香及被告吴天根关于超出保险公司赔偿限额的部分，由被告肖星承担全部赔偿责任的请求，不符合法律规定，本院不予采纳。被告鼎和保险十堰支公司和肖星先行垫付的医疗费，依法应予扣减。
原告要求被告赔偿其医疗费、护理费、后续治疗费、精神抚慰金及鉴定费的诉请，合理合法，本院依法予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金，根据法律规定，应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。因原告定残时已年满64周岁，故残疾赔偿金只能计算16年。原告主张的误工费应自受伤之日起计算到定残前一天，即2017年7月25日至2017年11月18日，共计117天。原告主张的营养费过高，根据本地实际，本院酌定按每天20元的标准计算。原告主张的住院伙食补助费不违反法律规定，本院予以支持，未主张的部分视为原告对自己权利的放弃。
根据原告的诉请并结合本案查明的事实，参照《2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，本院对此次事故给原告郭成香造成的损失认定如下：
1、医疗费26628.14元【原告自付5642.64元+被告鼎和保险十堰支公司垫付10000元+被告肖星垫付415.50元+住院伙食补助费870元（30元/天×29天）+营养费2700元（20元/天×135天）+后续治疗费7000元】；
2、误工费10085.08元（31462元/年÷365天×117天）；
3、护理费12086.01元（32677元/年÷365天×135天）；
4、残疾赔偿金20360元（12725元/年×16年×10%）；
5、精神损害抚慰金3000元；
6、鉴定费700元。
以上各项损失合计为72859.23元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告郭成香因此次交通事故造成的除鉴定费外的各项经济损失共计72159.23元，由被告鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司在交强险限额内赔偿55531.09元；超出交强险限额的16628.14元，由被告肖星和吴天根各承担50%的赔偿责任，计款8314.07元；其中，吴天根应承担的部分，现由原告郭成香自行承担；肖星应承担的部分，由鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司在商业三者险限额内承担，即被告鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司在交强险和商业三者险限额内共计应赔偿原告郭成香63845.16元，扣除其已经垫付的医疗费10000元，鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司尚应赔偿原告郭成香53845.16元。
二、肖星垫付的医疗费415.50元，由鼎和财产保险股份有限公司十堰中心支公司从应支付给郭成香的赔偿款中直接扣付给肖星。
三、原告的鉴定费损失700元，由被告肖星赔偿350元，剩余部分由原告自行承担。
四、驳回原告郭成香的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效之日起十日内付清。逾期给付的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1019.50元（已减半收取），由被告肖星负担509.50元，由原告郭成香负担510元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。
审判员 吴 燕
二〇一八年六月二十日
书记员 王泓洋
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照《道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
6.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。