湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终2199号
上诉人（原审被告）：段家国，无固定职业。
委托代理人：柯炳潭，湖北安格律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王胜军，无固定职业。
委托代理人：张纯，湖北瀛楚律师事务所律师。
上诉人段家国与被上诉人王胜军提供劳务者受害责任纠纷一案，湖北省武汉市青山区人民法院于2016年2月25日作出（2015）鄂青山民一初字第00831号民事判决，上诉人段家国不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员肖曼、彭显海、白瑞参加的合议庭，于2016年5月26日对本案进行调查谈话。上诉人段家国的委托代理人柯炳潭，被上诉人王胜军及其委托代理人张纯均到庭参加调查。本案现已审理终结。
经审理查明，2014年3月，段家国承接了R9m7机7流连铸新建设备安装工程后，雇佣王胜军从事该工程的电焊工作。同年的5月5日，王胜军在段家国的安排下同其他四人一起在江苏省镔鑫特钢材料有限公司的厂房内安装隔热板，在王胜军调试设备的过程中由于电源开关被他人启动，导致王胜军的手被链条卷入而受伤。事故发生后，王胜军被送至山东日照人民医院住院治疗21天，后转至鄂州市中医院住院治疗23天，共计花费医疗费33911.65元，该费用由段家国垫付。王胜军的伤情经湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定结论为：王胜军残疾程度属十级残疾；后期治疗费用16000元；误工时间为伤后300日；护理时间为伤后100日（含后期取内固定护理时间）。此案在庭审过程中，段家国对上述鉴定结论有异议，并申请复核鉴定。法院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心对王胜军的伤情进行了复核鉴定，鉴定结论为：王胜军所受伤，伤残程度评定为十级；后期治疗费建议给予15000元或据实赔付；自受伤之日给予误工时间300日，护理时间100日。
另查明，事故发生后，段家国为王胜军垫付医疗费33911.65元及交通费585.50元，共计34497.15元。
王胜军的经济损失，经法院核定为：医疗费33911.65元（段家国垫付）、后期治疗费15000元、住院伙食补助费660元（15元／天×44天）、营养费660元（酌情）、残疾赔偿金49704元（24，852元／年×20年×0.1）、护理费7870.96元（28729元／年÷365天×100天）、误工费23612.88元（28729元／年÷365天×300天）、交通费1000元（含段家国垫付），共计132419.49元。
原审认为，此案系提供劳务者受害责任纠纷案件，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。王胜军受段家国的雇请在从事雇佣活动的过程中受伤，段家国应当对王胜军的损失承担赔偿责任。对于段家国辩称王胜军对事故的发生存在一定的过错，应承担40%责任的抗辩主张，因段家国未提供证据证明王胜军在从事劳务的过程中存在过错行为，故对该主张法院不予支持。
关于王胜军主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费符合法律规定，法院依法予以支持。关于王胜军主张的133.50元的门诊费，因未提供发票原件予以证明，故法院不予支持。关于王胜军主张的后期治疗费16000元，因该项费用应以复核鉴定的结论为依据，故法院支持后期治疗费15000元。关于王胜军主张的误工费，因王胜军未提供劳动合同、工资清单等证据证明王胜军的误工损失，但考虑到王胜军在事故发生时确实有参加劳务获取收入的情况，故法院参照居民服务、修理和其他服务业平均工资收入情况，依法核定为误工费23，612.88元（28，729元／年÷365天×300天）。此外，王胜军主张的精神抚慰金3000元，法院认为该项请求过高，法院酌定精神损害抚慰金1000元。
综上，扣除段家国已先行垫付的34497.15元，还应赔偿王胜军经济损失97922.34元及精神损害抚慰金1000元。据此，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决：
一、段家国于判决生效后十日内赔偿王胜军各项经济损失共计97922.34元；
二、段家国于判决生效后十日内赔偿王胜军精神损害抚慰金1000元；
三、驳回王胜军的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费435元，由段家国负担。
宣判后，上诉人段家国不服判决向本院上诉称：一、原审判决认定事实不清，遗漏了重要事实，本案系侵权案件，原审判决却没有查清侵权人主体身份，实际上在原审庭审过程中，无论是证人证言、还是被上诉人王胜军当庭陈述、上诉人段家国当庭陈述，均证实侵权人为江苏省镔鑫特钢材料有限公司的员工，原审判决应当确认该事实，否则将影响上诉人段家国追偿权利的实现。另外，本案涉及到第三人侵权导致被上诉人王胜军受伤，因此在上诉人段家国承担责任后还涉及到上诉人段家国向第三人进行追偿的问题，由于原审判决没有查清案件事实，导致影响上诉人段家国追偿权利的实现，因此，对于上诉人段家国极为不公平。二、本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，一审判决没有考虑被上诉人王胜军自身的过错，将全部责任判决由上诉人段家国承担极为不公，上诉人段家国认为，若被上诉人王胜军没有过错，对自身人身安全尽到了注意义务，则本次事故就不会发生，因此，对于被上诉人王胜军的损失还是应当按照事故责任比例进行分摊。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。上诉人段家国认为，被上诉人王胜军本身不具有电焊工的施工资质，却仍旧从事电焊工的工作，且在施工作业过程中，没有按照操作规范进行安全文明施工，而是采取危险方法施工，并且没有对施工现场的周边环境进行安全检查，没有对自身人身安全尽到注意义务，并且在危险发生后事故发生前没有及时采取有效的避免措施，因此，其自身的疏忽大意也是该事故发生的原因之一，其对事故的发生存在一定过错，应承担部分责任，结合本案事故发生的经过及成因，上诉人段家国认为被上诉人承担40%的责任较为适宜，原审判决对于被上诉人王胜军的损失没有按责分摊，全部判决由上诉人段家国承担极为不公，故请求二审法院依法予以改判。三、上诉人段家国已经提供了被上诉人王胜军收到上诉人段家国支付的赔款5000元的收据，但是，原审判决并未依法进行扣减，导致判决上诉人段家国多承担5000元。上诉人段家国已经提交了被上诉人王胜军收到上诉人5000元的收据，在被上诉人王胜军未提供相反的证据反驳的情况下，应当按照上诉人段家国的主张进行认定。上诉人段家国认为，原审判决违反了证据认定规则，最终导致判决结果错误。被上诉人王胜军受伤住院期间，上诉人段家国不仅向被上诉人王胜军支付了全部的住院医疗费，而且还向被上诉人王胜军支付了营养费、交通费、住院期间护理用品费、部分家属陪护费等，在被上诉人王胜军出院后，经双方结算，被上诉人王胜军向上诉人段家国出具了收据，因此，应当认定该5000元为事故赔款，应当依法予以扣减。四、原审判决对于上诉人已经实际支出的第一次鉴定费1500元、第二次重新鉴定费3700元均未进行认定，从而影响了上诉人段家国向侵权人进行追偿的赔款金额，故请求原审法院对于上述事实补充进行确认。五、原审判决认定残疾赔偿金按照城镇标准计算缺乏依据，由于被上诉人王胜军长期居住和生活在农村，因此，残疾赔偿金应当按照农村标准计算。综上所述，请求二审法院撤销原判决，依法将本案发回重审，或在查清事实的基础上予以改判；一、二审诉讼费用由被上诉人王胜军承担。
被上诉人王胜军辩称：上诉人段家国的上诉没有事实和法律依据，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理中，上诉人段家国与被上诉人王胜军均未向本院提交新证据。对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为，关于本案事实是否查清的问题。本案被上诉人王胜军即原审原告在行使自己诉权时，已经选择了向自己提供劳务一方即上诉人段家国主张权利。原审法院依据被上诉人王胜军的主张，查明了上诉人段家国与被上诉人王胜军间的关系、被上诉人王胜军受伤的原因、被上诉人王胜军因此产生的损失及上诉人段家国与被上诉人王胜军对该后果的造成各自是否存在过错即可对被上诉人王胜军的诉请作出判决。被上诉人王胜军是否向侵权人主张权利是其自身可以选择的权利，法律对此并无强制性要求。故，原审对事实查明部分并无遗漏，本院予以确认。对于上诉人段家国要求原审法院明确造成被上诉人王胜军受伤的系江苏镔鑫特钢材料有限公司员工的上诉理由，因原审中上诉人段家国未申请追加江苏镔鑫特钢材料有限公司作为原审第三人参加诉讼，亦未向法院提交相应证据证实此事实，即使其上诉状中所称原审中被上诉人王胜军提交的两份书面证言也仅表述了被上诉人王胜军的受伤地点及上诉人段家国与被上诉人王胜军之间的关系，并无具体侵权人的表述，且出具书面证言的证人并未到庭作证，原审中并未形成完整证据链证实江苏镔鑫特钢材料有限公司的员工为具体侵权人。故本院对上诉人段家国的该项上诉理由，不予支持。关于被上诉人王胜军是否应承担责任的问题。本院认为，被上诉人王胜军在与其他工友进行设备安装时因电源开关被他人启动，导致受伤的事实，上诉人段家国与被上诉人王胜军均无异议。上诉人段家国并未提交证据证实被上诉人王胜军在此过程中存在过错行为，或电源的启动与被上诉人王胜军有关联；另外上诉人段家国亦不能证实被上诉人王胜军是在其进行电焊作业时受伤，故其是否具有电焊资质与其此次受伤并无必然联系。据此，本院对上诉人段家国提出的该项上诉理由亦不予支持。关于上诉人段家国称被上诉人王胜军收到赔付款项5000元应予抵扣的上诉理由，本院认为，上诉人段家国提交的证据不足以证实该笔款项系其对被上诉人王胜军的赔偿款项，对其据此提出的上诉理由不予支持。对于上诉人段家国要求明确本案两次鉴定费用的上诉理由，本院认为没有法律依据，且该请求可以在其向侵权人主张时一并证实，并非本案中必须明确的事项，对其的此项上诉理由不予支持。对于被上诉人王胜军残疾赔偿金的计算标准问题，原审依据已经查明的事实，参照被上诉人王胜军收入的实际情况确定误工费标准并无不当，对上诉人段家国要求调整计算依据的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费870元，由段家国负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖 曼
审判员 彭显海
审判员 白 瑞
二〇一六年六月二十七日
书记员 刘政益