福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第1509号
上诉人（原审原告）福州庆利保洁服务有限公司，住所地福州市鼓楼区福新路239号双子星大厦18B1商品房。
法定代表人杨文兵，总经理。
委托代理人刘志毅，黄晓强，福建臻永律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）肖奶寿，男，1956年3月29日出生，汉族，住福建省寿宁县。
委托代理人黄太华、周婷婷，福建宁仁律师事务所律师。
上诉人福州庆利保洁服务有限公司与被上诉人肖奶寿劳动争议纠纷一案。不服宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉民初字第1885号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人福州庆利保洁服务有限公司的委托代理人刘志毅，黄晓强、被上诉人肖奶寿及其委托代理人黄太华、周婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月1日被告至原告承包的宁德万达华城小区当保洁员，2014年9月2日9时40分左右，被告在宁德万达华城乘坐装运垃圾的电动三轮车，运往小区地下室垃圾装运场，途经地下室下坡通道拐弯处时，电动三轮车发生侧翻，被告左腿不慎被从车上丢落的垃圾桶压伤。事故发生后，被告被送往宁德市中医院住院治疗，经诊断为左骨股劲骨折，2014年10月29日出院；2014年11月13日经宁德市人力资源和社会保障局认定被告受伤为工伤；2015年3月17日宁德市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为七级。因赔偿问题，原告诉至法院，请求判令：1、请求依法撤销宁德市劳动争议仲裁委员会宁劳仲案（2015）29号仲裁裁决书；2、依法判令本案属于劳务（雇佣）关系纠纷，原告不需要向被告支付停工留薪工资11738.35元�护理费6262.02元、住院伙食补助费570元、一次性伤残补助金30563元、一次性工伤医疗补助金39180元、一次性伤残就业补助金39180元。
原审判决另查明，宁德市2013年度职工月平均工资为3918.33元，宁德市最后一次公布的男性平均预期寿命为72.24岁。宁德市统计局最后一次公布的居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为28673元。
原审争议的焦点是：1、原、被告双方是否存在劳动法律关系？2、原告是否应当支付被告工伤待遇及具体项目、数额多少？
原审判决认为，被告主张与原告解除劳动关系，符合《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，本院确认双方劳动关系于2015年5月6日解除。被告虽在劳动争议仲裁阶段主张按照《劳动合同法》第三十八条之规定与原告解�劳动关系，但未提供其已按该条规定告知用人单位的证据，双方签订的合同解除不属于《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故被告要求原告支付经济补偿金的主张，本院不予支持。原告已与被告订立书面劳动合同，被告要求原告支付未订立书面劳动合同二倍工资差额23100元，没有依据，不予支持。
被告受伤之日起至评定伤残等级之日止为停工留薪期，停工留薪期计6.5个月，该期间原告应支付停工留薪工资11738.35元（1805.9元／月6.5个月）。被告住院治疗57天，期间确需护理，原告应向被告支付护理费，其标准按我市统计部门公布的居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算，折算为每日109.86元（28673元／年÷12个月÷21.75天），原告应支付护理费6262.02元（57日109.86元／日），超出部分不予支持。依据《宁德市人民政府办公室关于明确我市工伤住院伙食补助费及到统筹地区以外就医交通费、食宿费支付标准等有关事项的通知》规定，被告在统筹地区内住院治疗，原告应按每日10元的标准支付住院伙食补助费，住院伙食补助费计570元（57天10元／日），超出部分，不予支持。被告在统筹地区内治疗，且未提供相关交通费支出凭证，主张交通费600元没有依据，不予支持。被告要求被申请人支付3500元医疗费，但未提供有效的医疗费由其垫付的证据，该主张没有依据，不予支持。
被告伤残等级七级，原告应向申请人支付一次性伤残补助金30563元（3918.33元／月0.613个月，依据《工伤保险条例》第六十四条规定，被告工资低于我市职工平均工资60%，按我市职工平均工资的60%计算），被告主张27300元，按27300元支付。被告与原告于2015年5月6日解除劳动关系，原告应向申请人支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，依据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，应以我市2014年度的职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，但我市2014年度职工月平均工资标准尚未公布，申请人以2013年度的职工月平均工资为基数主张，原告也未就该标准提出异议，且近5年的职工月平均工资均是每年增长，本院认可被告以2013年度职工月平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的主张；该两项补助金金额均为39183.3元（（3918.33元／月10个月（我市最后一次公布的男性平均预期寿命与被告年龄之差0.4，低于10个月的，按10个月计算）），被告主张39180元，按39180元支付。为此，原告应向被告支付停工留薪期工资11738.35元、护理费6262.02元、住院伙食补助费计570元、一次性伤残补助金27300元。被告与原告劳动关系于2015年5月6日解除，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金39180元、一次性伤残就业补助金39180元。被告其他主张没有依据，本院不予支持。
原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条之规定裁决：一、原告与被告劳动关系于2015年5月6日解除。二、原告应于本判决书生效之日起十日内向被告支付停工留薪期工资11738.35元、护理费6262.02元、住院伙食补助费计570元、一次�伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金39180元、一次性伤残就业补助金39180元，合计124230.37元。
宣判后，福州庆利保洁服务有限公司不服判决，向本院提出上诉。
上诉人福州庆利保洁服务有限公司上诉称，一、上诉人与被上诉人依法不属于劳动关系，应当属劳务关系。1、被上诉人已经超过法定的退休年龄，与上诉人的关系依法不属于劳动关系。2、被上诉人已经享受养老保险和领取退休金待遇，依法也属于劳务关系。二、被上诉人依法不属于工伤。1、上诉人与被上诉人属劳务关系，依法不应认定为工伤。2、宁德市人力和社会保障局所作出的工伤认定明显违法，不能作为本案依据。三、即使上诉人与被上诉人存在劳动关系，也存在：1、被上诉人的停工留薪期没有经过宁德市劳动能力鉴定，原审即认定停工留薪期为6.5个月，明显错误。2、上诉人与被上诉人签订的合同中约定被上诉人工资为1170元，应以此作为依据领取补偿款。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人肖奶寿答辩称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确。二、劳动部门已经认定被上诉人为工伤，也可以进一步认定为被上诉人与上诉人之间存在劳动关系。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，诉争双方对原审认定的被上诉人在劳动中受伤等事实均无异议。本院对双方当事人无异议的事实予以确认。
诉争双方争议的焦点是：被上诉人是否构成工伤及被上诉人与上诉人之间属于何种法律关系，停工留薪期和工资是多少。围绕争议焦点，本院予以查明、分析并认定。
本院认为�被上诉人在劳动过程中受伤，宁德市人力资源和社会保障局依据工伤保险条例，以《宁人社决字（2014）95号》文，认定被上诉人所受伤害构成工伤。上诉人也已经收到该工伤认定，但没有在法定期限内依法提出行政复议或向人民法院提出诉讼，该文已经生效。本案诉讼过程中，上诉人也没有提出相反证据，证明该认定错误。因此，被上诉人的伤害应按照宁德市人力资源与社会保障局的认定为工伤。
被上诉人出生于1956年，受伤时（2014年）并未达到法定退休年龄，不能认定为退休。被上诉人提供劳动力，领取报酬，劳动期间受制与上诉人，之间的关系应属于劳动关系。且在2014年6月至2015年5月间，双方还签订了劳动合同，因此，双方当事人之间的关系符合劳动关系的特征，原审认定为劳动关系并无不当。
被上诉人2014年9月2日受伤，至2015年3月17日宁德市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定书》，期间为6.5个月，在此期间被上诉人不能劳动，依据工伤保险条例的规定，应享受停工留薪待遇。
被上诉人工资低于宁德市职工年平均工资的60%，依据工伤保险条例的规定，应按照宁德市职工年平均工资的60%计算相关损失。不能以上诉人与被上诉人之间签订的劳动合同中的有关工资约定作为计算标准。
综上所述，本院认为，被上诉人在劳动过程中受伤，经有权机关认定为工伤，应按照工伤保险条例的规定取得赔偿。原审判决认定事实清楚，使用法律正确，所作判决可以予以维持。上诉人上诉理由不足，本院不能予以支持。据此，依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规�，判决如下：
驳回上诉人福州庆利保洁服务有限公司的上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人福州庆利保洁服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高树惠
审 判 员 郑 彦
代理审判员 易丽容
二〇一六年三月十四日
书 记 员 何斌坤
附主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；