内蒙古自治区库伦旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）库刑初字第105号
公诉机关库伦旗人民�察院。
附带民事诉讼原告人额某，男，1964年7月20日出生，蒙古族，初中文化，农民。
委托代理人腾志强，系内蒙古铭真律师事务所律师。
被告人合某，男，1966年11月13日出生，蒙古族，高中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月25日被库伦旗公安局刑事拘留，同年8月29日被库伦旗公安局取保候审。
辩护人特古斯，系北京尚衡律师事务所通辽分所律师。
库伦旗人民检察院以库检公诉刑诉（2014）74号起诉书指控被告人合某犯故意伤害罪，于2014年12月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人额某要求被告人赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭合并审理了本案。库伦旗人民检察院指派检察员包金海、白永俊出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人额某及委托代理人腾志强、被告人合某及辩护人特古斯到庭参加诉讼。现已审理终结。
库伦旗人民检察院指控，2014年4月13日21时许，被告人合某在库伦旗白音花镇街里自己经营的种子化肥经销处，因琐事与前来购买种子化肥的额某发生争吵并撕打在一起，在撕打过程中，被告人合某将额某的嘴唇、肩部、腿部打伤。经法医鉴定，左侧小腿左腓骨骨折，损伤程度为轻伤二级。为了证实上述事实，公诉机关向法庭列举了以下证据：被告人合某的户籍证明；被害人额某的报案材料及陈述；证人哈某、金某、达某、红某、阿某、玉某、照某、王某、秀某的证言；库伦旗蒙医院的DR诊断报告单；法医学人体损伤程度鉴定意见；被告人合某的手臂受伤的照片一张；到案经过；被告人合某的供述等证据。据此认为，被告人合某的行为构成故意伤害罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，依法判处。
附带民事诉讼原告人诉称，被告人合某不如实供述罪行，包庇其弟弟的犯罪事实，其犯罪性质恶劣，情节严重，依法追究被告人额某的刑事责任，同时要求被告人合某赔偿医疗费15401.89元（其中包括鉴定费1600.00元）；住宿费170.00元；残疾赔偿金50994.00元；误工费2250.00元；护理费500.00元；住院伙食补助费880.00元；营养费2000.00元；交通费1000.00元；精神抚慰金30000.00元。并向法庭出示医疗费收据及鉴定费收据共7枚、通辽市科尔沁区新工一路豆地主饭店的发票5枚、交通费票据13枚、通辽市医院司法鉴定意见书（内容为人体损伤程度和伤残程度鉴定意见），被害人额某的DR片子一张、库伦旗蒙医院的住院病历一份。
被告人合某辩称，对起诉书指控的罪名没有异议，但其认为，被害人额某当时喝酒了，我没打被害人的腿，我承认打了被害人的肩膀和嘴巴。民�赔偿部分，同意赔偿合理部分，附带民事诉讼原告人请求营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金缺乏事实及法律依据，请求法庭驳回该部分的诉讼请求。
被告人的辩护人辩称，对起诉书指控被告人合某故意伤害罪的定性无异议，但被告人有以下法定和酌定从轻或减轻处罚的情节，建议法庭对被告人减轻处罚，对其适用缓刑或免除处罚。一、关于本案指控的证据有疑点：1、本案指控被告人将被害人腿部打伤的证据不足，侦查机关和控方认定腿部打伤只有被害人的陈述，没有其它证据加以佐证，且被害人的腿部骨折不排除被害人与被告人发生撕打以前或以后因跌倒、扭伤或滑倒所致的骨折，且病历查体记载被害人左小腿部无外伤，侦查卷中对被害人左小腿部照片也看不出有外伤。依据医学知识和生活常识可以知道，如果是外力打击所致就应该有局部软组织损伤的特征，但指控没有相关证据。从指控意见来看是推测出来的结论，认为双方发生了撕打，没有第三人目击和参与，事后经检查DR片子显示被害人左腿腓骨骨折，所以是被告人打伤的。故作为本案定罪的事实“被告人将被害人的腿部打伤”不能达到确实充分的证明效果。2、指控证据所提供的法医鉴定也存在疑点，鉴定意见书分析说明“额某左下肢外伤后致左腓骨骨折”，但该认定没有送检材料和检查依据，也没有事实来源、理论、规范依据论述，送检病历上医疗机构查体结果左小腿没有外伤，而且直接打击不是可能造成腓骨骨折的唯一条件，DR片报告显示骨折，但未说明致骨折原因的情况下，鉴定意见既没有认定外力打击致伤的原因、理由和依据，也没有排除运动伤或跌落伤所致的结果。故依据《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第八十四条、第八十五�“鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：（六）鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的；（八）鉴定意见与案件待证事实没有关联的；（九）违反有关规定的其他情形”之规定，不能作为定案的依据。二、被害人对本起案件的发生存在过错；三、被告人的行为主观恶性和社会危害性较小，危害结果较轻；四、被告人没有犯罪前科劣迹，是偶犯、初犯，且认罪态度好；五、被告人具有自首情节；六、被告人积极主动想予以赔偿被害人，应从轻处罚。附带民事诉讼原告人请求赔偿营养费没有医疗机构建议。向法庭提交的交通费票据与原告人受伤住院治疗的时间、地点均无关联，鉴定费的诉请缺乏法律依据。残疾赔偿金和精神抚慰金于法无据。原告人向法庭提供伤残鉴定意见书适用法律错误，不能做为认定案件事实的依据。并向法庭出示被害人额某的库伦旗蒙医院住院病历。
经审理查明，被告人合某与被害人妻子系同学关系。案发之前，被害人额某以被告人合某经常领着其妻子出去打麻将为由与被告人合某发生过矛盾。2014年4月13日21时许，被告人合某将自己在白音花街里经营的种子化肥店关门，并准备启动小轿车要回家时，被害人额某酒后到合某处，因其对合某不满而双方发生争吵，继而被害人额某拿砖头砸被告人的车之后，被告人合某下车，二人撕打在一起，被害人额某拿砖头欲打被告人时，被告人用手遮挡，其左胳膊小臂处划伤，随后被告人合某用拳头打被害人额某的头部、面部，用脚踹肩部、左腿部，致其摔倒在地后离开现场。被害人额某被其妹夫哈某送到库伦旗蒙医院住院治疗22天，被诊断为头部外伤、颈部外伤、左侧上颌中切牙离断、左侧上颌侧切牙松动、左侧腓骨骨折、左手外伤。经鉴定，被害人额某左下肢外伤后致左腓骨骨折，其损伤程度为轻伤二级，伤残程度为十级。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人合某的户籍证明，证实被告人合某具有完全刑事责任能力，符合故意伤害罪的犯罪主体要求。
2、被害人额某的报案材料及陈述，证实2014年4月13日21时30分许，我驾驶三轮车到白音花镇合某经营的种子化肥店想购买种子化肥，我到那儿时，合某在店里，我问合某种子化肥的价格，合某说“问什么价格”，随后就用巴掌打了我头部一下，我被打之后抓住合某的衣领质问他为什么打我，这样我们二人一直撕打到种子化肥店门外，这时合某的弟弟阿某来到现场，从我后面打我，随后合某说“把你的腿给打断了”，便踹我的左小腿，阿某也踹我的头部和面部，我被打晕了。后来等我清醒的时候我躺在合某的种子化肥店门前的马路上，合�及阿某离开现场。2014年年前一段时间，因为合某经常领我妻子出去打麻将，在我们村的路上碰到合某时，我和他说过不要再领我妻子出去打麻将，当时我和他吵了几句。
3、证人哈某的证言，证实2014年4月13日21时许，我妻子来电话说“额某被合某打了，在合某经营的店门口，让我过去看一看”，我和我朋友玉某一起去现场，看见额某昏迷在合某经营的种子化肥店门口的道边，鼻子、嘴部出血，我和玉某一起将额某送到库伦旗蒙医院，到医院后额某才清醒的。
4、证人玉某的证言，证实2014年4月13日21时30分许，哈某让我开车到额某与合某打架的现场，到那儿看见额某躺在路边，哈某下车将额某扶上车之后送到医院，额某的鼻子和嘴部有血迹，身上有浓烈的酒味。
5、证人照某的证言，证实2014年4月13日晚，我与哈某、玉某一起聊天时，哈某接一个电话后和玉某说要用车，玉某让我陪他去，然后我们三人到合某店前面，额某躺在合某店前面路边，哈某将额某扶上车时全身有酒味，嘴角上有血，到库伦旗蒙医院哈某扶他下车时，额某说腿疼。
6、证人王某的证言，证实2014年4月13日晚21时许，我的邻居秀某给我打电话告诉我，说我哥哥额某与合某在合某经营的种子化肥店门前发生打架，随后，我给我丈夫哈某打电话，让他过去看了。
7、证人秀某的证言，证实2014年4月13日21时许，我在白音花街溜达时看见合某与额某二人厮打在一起，随后我给王某打电话告诉了。
8、证人金某的证言，证实我和达某二人自2014年3月末开始在阿某家装修房子，白天一起干活到晚上21时许，干完活，我们二人和阿某一起到阿某的商店吃饭、看电视、喝水唠嗑到23时。2014年4月13日晚，阿某和我们二人在一起。
9、证人达某的证言，证实2014年4月初开始在�某家干瓦匠活，大概干了70天左右，每天晚上20时左右到22时左右，阿某基本都和我们一起吃饭、喝茶、聊天。
10、证人红某的证言，证实我是阿某的妻子，2014年4月13日晚，阿某一直在家，没出过门。
11、证人阿某的证言，证实合某是我哥哥。2014年4月13日21时至23时我一直在家，21时许，我和金某、达某三人到我家后一直在我家喝茶，因为我从4月份开始装修房子一直到5月中旬结束。我没去过合某经营的种子化肥经销处，我没参与过合某和额某的打架。
12、库伦旗蒙医院DR诊断报告单，证实额某左侧腓骨近端见骨折，影像学诊断为左腓骨骨折。
13、法医学人体损伤程度鉴定意见，证实额某左下肢外伤后致左腓骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。
14、到案经过，证实2014年8月1日8时50分许，白音花派出所的民警通过电话通知合某到白音花派出所接受讯问，传唤到案过程中，合某予以配合，没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑的行为。
15、被告人合某的供述，证实2014年4月13日21时许，我在白音花镇街里自己经营的种子化肥经销处准备关门回家，当我上车要走的时候，额某过来了，看样子喝了不少酒，他问我要干什么去，我说回家，便拽上车门准备走时，额某拿东西砸我车，我下车看见额某手里拿着一块儿砖头向我打过来，我用手一挡，砖头打在我左胳膊的小臂处，把胳膊打破皮了。我说额某你是不是有病啊，额某拿砖头还要打我，我就在额某的左侧肩部上踹一下，被我踹倒在地，额某起来之后还要用砖头打我，我上前抢他手里的砖头，我们二人就撕扯在一起，我用手打了额某的面部几下，用力往后一推，额某往后退几步并撞到农柴车的大厢板上了，随后摔倒在地后不动了，我就离开现场了。案发之前额某怀疑我和他媳妇有不正当男女关系，那天额某喝了不少酒，我怀疑额某是因为这件事来找我的。
16、被告人合某手臂受伤的照片，证实被告人合某与被害人额某打架过程中，被告人左手胳膊小臂处受伤的情况。
17、医疗费收据00026086号、16346291号、挂号单、16056345号、16056300号、鉴定费收据16056301号，证实被害人额某受伤后所花医疗费为11215.79元，鉴定费为1600.00元。
18、2014年4月13日23时05分的被害人额某的DR片子一张，证实被害人额某于案发当晚到库伦旗蒙医院将左小腿拍片情况。
19、库伦旗蒙医院的病历一份，证实被害人额某受伤后到库伦旗蒙医院住院治疗22天。
20、通辽市医院司法鉴定中心法医临床鉴定通医司法鉴定中心（2014）临鉴字第394号鉴定意见书，证实被害人额某人体损伤程度为轻伤二级，伤残程度为十级。
上述证据中，证据2被害人额某的报案材料及陈述当中，其到被告人合某处想购买种子化肥，问合某价格时，被告人用巴掌打其嘴部的陈述，不符合常理，不具有真实性，而被告人合某的供述具有可信性，故本院将被害人额某的关于案件起因的叙述，不予采信。另外，被害人额某陈述的被告人的弟弟阿某打伤其头部、面部的事实，没有证据证明，本院不予确认。其余证据内容，能够证实本案发生的时间、地点、经过以及被害人额某被打伤后住院治疗的情况等，本院予以采信。附带民事诉讼原告人向法庭提供的00619688号医疗费收据，住院日期载明2014年1月24日至1月29日，是案发之前发生的费用，与本案无关联，不予采信。附带民事诉讼原告人为了做鉴定，坐客车去通辽三次，故交通费合理的部分确定为216.00元，予以支持，其余交通费用的主张，没有有效的证据证明，不予支持。向法庭提交的通辽市科尔沁区新工一路豆地主饭店的发票，与本案的事实�关联，不予采信。
本院认为，被告人合某无视国法，非法侵犯他人身体健康权，将被害人头部、面部及左腿部打伤，经鉴定，被害人额某左下肢外伤后致左腓骨骨折，损伤程度为轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被害人额某陈述，其腿部被合某踹伤，且有库伦旗蒙医院的DR片子、诊断报告单及库伦旗公安局人体损伤程度鉴定意见和通辽市医院司法鉴定意见，并且案发当时，只有被告人合某与被害人额某互相撕打，没有其他人参与打架，故被告人合某的我没打伤被害人腿部以及辩护人提出的将被害人腿部打伤的证据不足的意见不成立，本院不予采纳。被告人合某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人额某造成经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人所主张的医疗费、鉴定费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费等�讼请求的合理部分，本院予以支持。关于营养费，没有医疗机构的明确意见给予营养补助，不予支持。精神抚慰金和残疾赔偿金的诉求，于法无据，不予支持。被害人额某与被告人合某之前因为被告人合某领被害人的妻子出去打麻将一事发生过矛盾，且案发当晚已21时许，被害人酒后到被告人处发生口角并撕打，从而引起本案的发生，被害人额某在本案的起因上存在一定的过错，应减轻被告人的民事赔偿责任。被告人合某赔偿被害人医疗费、鉴定费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费等损失共计16215.79元。本案开庭之后，由被告人合某向法庭交纳2万元，表示作为赔偿款全部给付被害人，被告人自愿赔偿被害人2万元，不违反法律规定，本院予以准许。被告人合某预交赔偿款，具有悔罪表现，且被害人额某在本案的起因上有过错，对被告人从轻处罚并宣告缓�。辩护人的关于对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人合某到案后，未如实供述全部犯罪事实，其不具备自首的条件，故辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、第一百三十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人合某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人合某赔偿附带民事诉讼原告人2万元。此款本判决生效后立即给付。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 桂 花
审 判 员 跟 胡
人民陪审员 王旭英
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 阿梨玛
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事选定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合�费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解、协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。