宁夏回族自治区同心县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）同民初字第270号
原告吴彦银，男，生于1960年9月7日，汉族，农民，初中文化，住宁夏回族自治区同心县。
被告宁夏对外建设总公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人张燕云，系该公司经理。
委托代理人胡开云、唐小娟，系宁夏正义达律师事务所律师。特别授权。
被告胡成武，男，生于1975年1月15日，汉族，大学文化，系河南省潢川县人，现羁押于宁夏回族自治区石嘴山监狱。
被告同心县教育局，住所地宁夏回族自治区同心县。
法定代表人丁文，系该局局长。
原告吴彦银诉被告宁夏对外建设总公司、胡成武、同心县教育局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月21日立案受理后，依法组成合议庭于2015年6月19日公开开庭进行了审理。原告吴彦银、被告宁夏对外建设总公司的委托代理人唐小娟、被告胡成武到庭参加了诉讼。被告同心县教育局经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告吴彦银诉称，被告同心县教育局于2011年7月份将同心县韦州镇中学、下马关中学校舍安全加固工程发包给被告宁夏对外建设总公司，被告宁夏对外建设总公司委托被告胡成武作为该工程负责人负责施工；在施工过程中，被告胡成武将该工程的窗户安装部分转包给原告，由原告自己负责制作安装。双方约定每平米的窗户价款是240元，以实际安装完成的平米结算工程价款。在整个安装过程中，被告宁夏对外建设总公司委托被告胡成武向原告支付相关款项共计11万元。该工程于2011年8月底竣工。另被告同心县教育局仍拖欠被告宁夏对外建设总公司工程款70余万元。工程结束后，原告多次找被告胡成武结算剩余工程价款，但始终找不到其本人。2014年6月份，原告得知被告胡成武因涉嫌犯罪被羁押于西吉县看守所，故前去就该工程剩余价款主张权利，被告胡成武凭记忆中的原告实际安装平米数810向原告出具了欠条，注明出具日期为2013年6月23日。但原告实际安装窗户的平米数为909，这个数额通过实地查看就可以得到印证。综上，原告根据相关法律规定，并结合《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际承担责任的规定向贵院提起诉讼，1.请求人民法院依法判决被告宁夏对外建设总公司、胡成武向原告支付窗户制作、安装款108160元（909平米ｘ240元-11万元）及逾期利息损失25200元（按每10万元每月贷款利息700元计算，共计算36个月），由被告同心县教育局在拖欠的工程款范围内对上述款项的支付承担连带责任；2.判决由三被告承担本案的诉讼费。后原告变更诉讼请求，要求被告支付门窗款4万元，对于主张超出的部分全部放弃。
被告宁夏对外建设总公司辩称，第一，本案为承揽合同纠纷，应由原告向被告胡成武进行主张。第二，原告主张的门窗款4万元应向同心县教育局进行主张。第三，被告不承担诉讼费。
被告胡成武辩称，我欠原告总工程款为194400元，支付了11万元，下欠84400元，但是该费用应当扣除税金11000元、马如林、金大星等人垫付的试验费5000元、窗纱18000元、装订资料费5000元、后期维修费5000元，现只欠原告窗款36000元。在马如林、金大星、王彦伏、杨晓东诉我建设工程施工合同纠纷三案中，马如林、金大星、王彦伏、杨晓东四人承诺将同心县教育局拖欠的75万元工程款中的4万元放弃予以支付原告的门窗款，现我只向原告支付门窗款4万元，该4万元应由原告向宁夏对外建设总公司和同心县教育局主张，因我在服刑，故不承担诉讼费。
原告吴彦银为证明其主张，出示了欠条1份，证明胡成武拖欠原告窗款84400元。对该证据经过质证，被告宁夏对外建设总公司认为与其无关，被告胡成武无异议。该证据系书证原件，来源合法，内容客观真实，与本案密切相关，本院予以确认。
三被告未向本院提供证据。
经审理查明，2011年7月2日，被告同心县教育局作为发包方与被告宁夏对外建设总公司作为承包方签订了1份《协议书》，双方约定工程名称为同心县2011年校安工程加固项目（同心县下马关中学教学楼、下马关中学瞭马山小学、下马关中心白家滩小学、韦州中学教学楼、田老庄锁岔小学、田老庄胡庄小学）；工程期限为2011年7月2日至2011年8月20日；合同价款为2548933元。被告宁夏对外建设总公司的工作人员刘晓航与胡成武就上述工程签订了《项目施工承包协议》1份，双方约定工程价款为2548933元、管理费为工程结算总造价的2%，双方还约定了其他权利和义务。被告胡成武将涉案工程的土建加固部分转包给了马如林，马如林与金大星、王彦伏、杨晓东合伙施工。同时被告胡成武将涉案工程的窗户制作和安装工程分包给了原告吴彦银。2013年6月23日，原告吴彦银和被告胡成武经过结算，双方确认原告完成了810平方米，每平方米造价为240元，工程款共计194400元，被告胡成武曾向原告吴彦银支付工程款11万元，下欠工程款84400元由被告胡成武向原告吴彦银出具欠条1份。同心县2011年校安工程加固项目的总造价为3248846.11元，尚欠工程款753846.11元被告同心县教育局一直未能支付。马如林、王彦伏、杨晓东、金大星分别以同心县教育局和宁夏对外建设总公司作为被告向本院提起诉讼。之后原告亦向本院提起诉讼，在诉讼过程中，马如林、王彦伏、杨晓东、金大星表示每人放弃1万元，共放弃4万元作为窗户制作安装的费用。现原告表示只主张该4万元债权。
本院认为，被告同心县教育局将同心县2011年校舍安全工程加固项目三标段工程承包给被告宁夏对外建设总公司，被告宁夏对外建设总公司又违法转包给胡成武，胡成武又将该工程中窗户制作安装工程违法分包给原告吴彦银。因此，本案案由是建设工程施工合同纠纷，不是承揽合同纠纷。原告作为实际施工人，完成了涉案工程窗户的制作和安装，原告要求支付窗户制作和安装费用4万元，被告胡成武作为违法分包人应当承担给付义务，被告宁夏对外建设总公司作为违法转包人应当承担连带责任，被告同心县教育局作为发包人应当在欠付工程价款的范围内承担责任。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第五十二条第（五）项、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条第（一）项、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告胡成武于本判决生效之日起十日内向原告吴彦银一次性支付工程款4万元，被告宁夏对外建设总公司承担连带责任；
二、被告同心县教育局在欠付工程价款的范围内承担支付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由被告胡成武负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
审判长 李 奎
审判员 马卫录
审判员 丁翠翠
二〇一五年九月二十一日
书记员 马小东
本案所适用的法律规定：
一、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条
建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
二、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项
有下列情形之一的，合同无效：
......
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
三、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条第（一）项
建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
......
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
四、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第二条
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
五、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第二十六条
实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条
人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。