湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终477号
上诉人（原审被告）：永州兴龙置业有限公司。
法定代表人：李国祁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李国清，湖南博大律师事务所律师（特别授权）。
上诉人（原审被告）：湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司。
法定代表人：唐水生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邹卫忠，湖南正赢律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：潘志贵。
委托诉讼代理人：张天全，道县舂陵法律服务所法律工作者。
上诉人永州兴龙置业有限公司（兴龙公司）、祁阳县城市建筑安装工程有限公司（祁阳市建公司）因与被上诉人潘志贵建筑设备租赁合同纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2016）湘1124民初1126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人兴龙公司的委托诉讼代理人李国清、上诉人祁阳市建公司的的委托诉讼代理人邹卫忠与被上诉人潘志贵及其委托诉讼代理人张天全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兴龙公司的上诉请求：请求法院撤销原审判决第二项或者发回重审。事实和理由：一、本案应定性为建筑设备租赁合同纠纷。1、被上诉人不是建筑工程的施工人，只是钢管脚手架的出租人。2、被上诉人与上诉人之间没有施工方面的联系，上诉人不是被上诉人的次发包人。3、就上诉人答应代扣工程款的行为要求上诉人承担连带给付责任没有法律依据。二、原审判决超出了被上诉人的诉讼请求，程序不合法。被上诉人请求上诉人履行扣除应给付原审被告的工程款，并非要求上诉人承担直接支付欠款的义务。三、上诉人在答辩中陈述原审被告施工的总工程款为15,445,198元，但是原审被告存在未完成工程的款项896,367元，现原审被告已实际领取工程款14,136,046元，剩余款项412,785元已不足合同约定的3%质保金463,355.95元。
祁阳市建公司辩称，与永州兴龙置业有限公司的结算尚未进行。本案当中的脚手架的实际使用人尚需确定。
潘志贵辩称，永州兴龙置业有限公司是否承担连带给付责任，一审法院根据相关法律规定，涉及到本案的定性，建设工程外架搭设的施工合同，并非仅仅是租赁合同。本案上诉人永州兴龙置业有限公司与被上诉人没有合同关系，脚手架没有拆除，影响了永州兴龙置业有限公司的建设使用，永州兴龙置业有限公司只能向湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司主张权利，然后湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司再向我方主张权利。永州兴龙置业有限公司是一种保证责任，故我方认为一审判决是合理合法的
祁阳市建公司的上诉请求：请求法院依法改判或发回重审。理由：一、被上诉人潘志贵搭设脚手架工程的总面积为53,329.16平方米。二、22#23#群楼外架继续超值租金3万元是永州兴龙公司自己承包给他人施工的，不是上诉人施工并使用脚手架。三、潘志贵不规范施工造成另请他人施工的工程支出58,306元应该从租金中扣除。四、应该从超期租金中扣减两个月的租金。
兴龙公司辩称：在本案的争议中，上诉人永州兴龙置业有限公司与上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司没有利益上的冲突，况且原审判决就他们之间的利益作出过判决，上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司将我方作为被上诉人提起上诉，主体上是存在错误的。对于上诉人在上诉状中提到的第二项是有异议的，对方认为我们使用了被上诉人潘志贵的脚手架，一审没有提出来，二审中看证据。
潘志贵辩称：合同内的脚手架在一审判决的数字是经过永州兴龙置业有限公司核算的数目，因此被上诉方认为这个数目是真实的，超期租金约定是6万元，总共超期6个月20天，实际上一审判决还少算了，至于两上诉人是如何约定的是两上诉人之间的问题，与被上诉方无关。补充协议之后，双方重新做了约定，约定的超期款少算了两个月，上诉人又提出扣除两个月租金没有事实和法律上的依据。
潘志贵向一审法院起诉请求：1、终止被告湖南祁阳县城市建筑安装工程有限公司与原告的合同及补充协议；2、被告湖南祁阳县城市建筑安装工程有限公司履行向原告支付脚手架租金和搭建费共计404,500元及其迟延付款利息；3、被告永州市兴龙置业有限公司履行为湖南祁阳县城市建筑安装工程有限公司垫付欠款的承诺；4、二被告承担本案的诉讼费、保全费等案件受理费用。
一审法院认定事实：被告湖南祁阳县城市建筑安装工程有限公司系被告永州市兴龙置业有限公司所开发的道县滨河路二段23#、24#楼建筑工程项目施工承包单位，并成立了工程项目部。2012年9月19日，被告祁阳城建公司项目部负责人刘功潜与原告签订了《钢管脚手架合同协议书》，双方在合同中对脚手架租用、搭建范围、价款、付款方式、进度及质量要求、安全事项、违约责任、纠纷处理等都作了明确约定，合同期限为16个月。2014年12月5日被告祁阳城建公司项目部与原告签订了《补充协议》，就脚手架的继续租用和搭建双方作出了新的约定。此后被告祁阳城建安装公司尚欠原告潘志贵脚手架租金和搭建费共计404,500元，因被告永州兴龙公司尚欠被告祁阳城建安装公司工程款，兴龙公司对被告祁阳城建安装公司所欠原告潘志贵的工程款承诺愿意从所欠被告祁阳城建安装公司工程款中扣付。因二被告尚未付清工程款，原告诉至法院。
一审法院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。被告祁阳城建安装工公司与原告潘志贵签订的《钢管脚手架合同协议书》和《补充协议》，虽是双方真实意思的表示，但原告潘志贵以个人名义承包工程，不具备脚手架工程施工的资质，该合同违反了法律的强制性规定，合同无效。合同无效，当然不存在解除合同；但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”，原告对脚手架经搭建并已拆除，被告祁阳城建安装工公司应依约向原告潘志贵支付尚欠的工程款404,500元。原告潘志贵要求从2015年1月26日按月息2%支付欠款利息，因《补充协议》约定超期租金从2014年6月26日起计算至完成拆架时止，从2014年6月26日至2015年1月26日计7个月，而原告起诉的超期租金为6个多月，即2015年1月26日前已拆架，故开始时间符合有关规定；对利率双方没有约定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”被告永州兴龙公司欠被告祁阳城建安装工公司工程款的事实存在，且数额多于被告祁阳城建安装工公司欠原告潘志贵的工程款数额及利息，此外，被告永州兴龙公司承诺扣除所欠被告祁阳城建安装公司工程款404,500元给原告，故被告永州兴龙公司对被告祁阳城建安装工公司欠原告潘志贵的工程款及利息承担连带给付责任。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条第二款的规定，判决：一、被告湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司支付所欠原告潘志贵脚手架租金和搭建费404,500元及其迟延付款利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2015年1月26日计算至给付完毕之日止），限于本判决生效后十日内付清；二、被告永州兴龙置业有限公司对上述欠款承担连带给付责任；三、驳回原告潘志贵的其他诉讼请求。案件受理费7366元，减半收取3683元，财产保全费5000元，由被告湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司负担3000元，由原告潘志贵负担683元。
二审中，上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司向法庭提交22#、23#支付总表，拟证明脚手架的实际使用有一段时间是归永州兴龙置业有限公司。
经审查，该证据在一审时已由上诉人永州兴龙置业有限公司提交。
二审期间，被上诉人潘志贵认可，因潘志贵在出租脚手架中，不规范施工产生的返工费有9310元。
本院查明的其余事实与原判认定的事实一致。
本院认为，本案系因建筑设备租赁产生的纠纷，应当定性为建筑设备租赁合同纠纷。根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、钢管、脚手架租金的确定；二、永州兴龙置业有限公司的责任承担方式。现评析如下：
一、关于建筑设备租金的确定，根据本案事实，涉案租金包括合同期限范围内的租金和超期租金。1、合同期限范围内租金：永州兴龙置业有限公司提交的“22#、23#支付总表”证实涉案工程面积为53,629.16㎡，该面积为施工设计图确定的面积，在实际面积尚未测量之前，应以此面积计算合同期内租金。湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司主张的面积为53,329㎡，经询，该面积是湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司测量的数据，不足为凭。因此，合同期限内的租金按合同约定为原判认定的1,528,431.06元。2、超期租金：依湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司与潘志贵签订的《补充协议》，超期租金为每月6万元。对超期天数，原判认定为6个月，双方在二审中已无争议，该部分租金为36万元。原判认定，群楼外架继续超期租金3万元。湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司认为该部分租金应由永州兴龙置业有限公司负担。经查，永州兴龙置业有限公司未与潘志贵之间直接发生合同关系，而根据永州兴龙置业有限公司与湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司的施工合同，该部分工程属于湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司的施工范围，故继续超期租金3万元应由湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司承担。至于实际由哪方施工，永州兴龙置业有限公司与湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司在工程结算时可另做处理。3、湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司主张的因潘志贵不规范施工的返工费58,306元，经审查湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司提交的“领款凭据”，无法达到湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司的证明目的。经询，潘志贵对其中的9310元予以认可，故该部分款项本院在租金中予以扣除。综上，涉案租金为1,909,121.06元，潘志贵领取租金1,507,400元，湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司尚欠租金401,721.06元。
二、永州兴龙置业有限公司在潘志贵出具的申请报告上承诺，从刘功前（湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司）工程款中扣除潘志贵应收租金，待潘志贵与湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司结算后支付。该承诺确定了永州兴龙置业有限公司代为支付义务，潘志贵的诉讼请求为永州兴龙置业有限公司履行垫付欠款承诺。因此，本案中永州兴龙置业有限公司承担责任的方式为，在欠付湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司工程款的范围之内承担代为支付的责任，原判确定永州兴龙置业有限公司承担连带责任于法无据。
综上所述，上诉人上诉理由部分成立，原判认定事实有不当之处，适用法律错误。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二、三项之规定，判决如下：
变更道县人民法院（2016）湘1124民初1126号民事判决为：
一、上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司支付被上诉人潘志贵租金和搭建费401,721.06元及迟延付款利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2015年1月26日计算至给付完毕之日止），限于收到本判决之日起十日内付清；
二、上诉人永州兴龙置业有限公司在与上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司工程款结算之后十日内在欠付工程款范围之内向被上诉人潘志贵承担代为支付的责任；
三、驳回潘志贵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的、应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费维持不变，二审案件受理费7366元，由上诉人湖南省祁阳县城市建筑安装工程有限公司、上诉人永州兴龙置业有限公司各负担3683元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐向东
审 判 员 刘志军
代理审判员 陈 楠
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 杨红英
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。