四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川01民终11916号
上诉人（原审被告、反诉原告）：成都佳州房地产开发有限公司。住所地：成都市武侯区航空路*号*栋*单元**层****号。
法定代表人：林自强，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：罗扬，四川道达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：程雪菲，四川道达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：上海永大电梯安装维修有限公司。住所地：上海市松江区九亭镇伴亭路***号***幢。
法定代表人：马克民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈建波，上海君澜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：翟凤甲，男，该公司员工。
上诉人成都佳州房地产开发有限公司（以下简称佳州房产公司）因与被上诉人上海永大电梯安装维修有限公司（以下简称永大安装公司）承揽合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2015）武侯民初字第6502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
佳州房产公司上诉请求：事实和理由：撤销一审判决，改判支持佳州房地产公司的反诉请求，并由永大电梯公司承担一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.一审判决认为部分认定永大安装公司未充分履行合同，对其要求承担违约责任的请求不予支持，却在主文部分判令佳州公司支付违约金，前后矛盾，存在判决一致性和严肃性的合理怀疑。2.双方所签合同通用条款第8.1条约定未经书面同意，佳州公司不得将合同全部或部分义务向他人转包或分包，一审判决也认定佳州公司存在违约分包事实，同时根据合同约定因各方的义务未全部履行完毕，合同尚未终止，一审判决以超过诉讼时效为由驳回佳州公司该反诉请求，与该判决认定合同有效、诉讼时效未终止的结论相矛盾。对方分包违约行为的诉讼时效，应自两年质保期满后14天即2014年3月28日起算，请求判令永大安装承担合同总价款10%的违约责任。3.根据合同约定，在保修期结束后14日内应由佳州公司出具保修责任终止书，永大安装公司的保修义务才能终止，该义务不是附随义务。在小区业主反映电梯噪声过大，第三方也出具材料证明电梯存在安装质量问题的情况下，佳州公司未出具保修责任终止书，故永大安装公司的保修义务尚未终止，一审判决认定保修期已经届满、该公司不再承担维修责任，不符合双方合同约定目的。因此，应判令永大安装公司继续承担维修义务。
永大安装公司辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求维持原判。事实和理由：1.一审判决在认为部分的准确意思为永大安装公司有一定分包行为，后未支持其5%违约金的诉讼请求，而令佳州承担按银行同期贷款利率承担责任，二者并不矛盾。2.上海永大电梯（中国）公司在当地成立一个分公司，是为了更好地进行安装和维修，其与永大安装公司虽然是不同法人，但实质是一家人，而且佳州房产公司与永大电梯四川分公司共同在竣工交付使用资料上签章，并共同前往办理备案，表明他们已接受该分包行为案涉电梯由永大电梯四川分公司安装不属于分包行为。即便永大安装公司存在违约分包行为，诉讼时效最迟应从电梯交付使用之日起算。3.保修期满后由佳州房产公司签发保修责任终止书，只是一个习惯性商务条款，并无明确的约束力，保修责任应自2014年3月14日终止，此后14日内佳州房产公司即应支付尾款。
永大安装公司向一审法院起诉请求，永大安装公司为佳州房产公司供应和安装电梯后，佳州公司拒不支付尾款，请求判令佳州房产公司立即向原告支付安装费余款119500元及违约金（从2014年3月16日起按银行同期贷款利率计算至本金付清之日止）。
佳州房产公司向一审法院反诉称，永大电梯公司未完全履行合同义务，电梯安装存在质量问题，被告未出具保修责任终止证书，存在严重的违约行为，请求驳回其诉讼请求，并判令其支付违约金239000元。
一审法院认定事实：2012年12月25日，佳州房产公司作为发包方，四川蜀道建筑工程有限公司作为总承包方，永大电梯安装公司作为指定分包方，三方签订《电梯安装工程合同文件》，约定由永大电梯安装公司承包玲珑郡项目电梯安装工程。《电梯安装工程合同文件》中第一部分《合同协议书》约定，质量保修金为合同安装费的5%，质保期2年满后支付；第二部分《合同文件》约定，未经发包方书面同意，指定分包方不得将本合同的全部或其中任何部分转让或分包给其他单位或个人；本工程保修期为竣工之日起24个月，维修期内如出现质量问题，指定分包方在接到发包方通知24小时内派人维修，如指定分包方在接到发包方通知后未及时进行维修，发包方有权聘请第三方进行维修，相关费用从指定分包方保修款中扣除，并保留向指定分包方追偿的权利，同时发包方应以书面形式将这种情况通知指定分包方；如果指定分包方已经完全履行保修义务，则在保修期结束之日后14天内，发包方向指定分包方颁发经本项目物业管理方确认的保修责任终止证书，同时发包方在扣除其代理维修所发生的款项后，将余款支付指定分包方；原则上，指定分包方应为自己的每次违约行为向发包方支付的违约金最低额度为人民币1000元，最高额度为人民币10000元整，累计额度不超过合同价款的10%；第四部分《工程量清单》约定，安装价合计2390000元；第六部分《合同文件附件》中《工程质量保修书》约定，发包方在工程竣工验收合格满二年后第14天内，将工程质量保修金给指定分包方；《售后服务承诺》约定，在产品质保期结束前对电梯免费进行一次综合性的检查和实验，并免费矫正发生的问题。
涉案工程由永大电梯设备（中国）有限公司四川分公司完成安装，于2012年3月15日全部竣工，全部电梯通过成都市特种设备检验所检验，获发《安全检验合格》证。2012年8月，佳州房产公司与永大电梯设备（中国）有限公司四川分公司在《电梯安装竣工移交证明书》上签章，证明2012年7月7日，佳州房产公司收到电梯随机文件50套，含电梯技监局验收报告。佳州房产公司向永大电梯安装公司支付了前期款项，质保金119500元一直未支付。
2015年4月和2015年9月，佳州房产公司委托北京有彬物业管理有限公司成都分公司向武侯区力奥电梯配件经营部支付涉案电梯维修费29000元。2015年10月，四川力奥电梯工程有限公司出具《关于玲珑郡小区永大电梯问题的报告》，载有涉案电梯存在质量问题，四川力奥电梯工程有限公司对涉案电梯维修报价为307038.6元。
另查明，涉案电梯每年均通过质量检验。
以上事实有，《电梯安装工程合同文件》、《电梯监督检验报告》、《电梯安装竣工移交证明书》、收据、《关于玲珑郡小区永大电梯问题的报告》等证据材料以及双方当事人的陈述笔录在案予以证实。
本院认为，原、被告签订的《电梯安装工程合同文件》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方应按合同的约定履行各自的义务。本案中，永大电梯安装公司讼争的安装款尾款119500元实际为合同约定的质量保修金，根据合同第六部分《合同文件附件》中《工程质量保修书》的约定，佳州房产公司应于工程竣工验收合格满二年后第14天（2014年3月28日）内支付质量保修金，故本院对佳州房产公司抗辩合同未约定明确的支付期间的理由不予采信，对永大电梯安装公司要求佳州房产公司支付尾款119500元的诉讼请求予以支持。关于佳州房产公司以其未出具保修责任终止证书为由主张保修期处于延续状态并未结束的抗辩意见，本院认为，合同明确约定质保期间为工程竣工后2年，且合同并未约定以佳州房产公司开具保修责任终止证书为保修期终止的附加条件，永大电梯安装公司未在质保期结束前对电梯进行综合性的检查和实验也不能产生阻止保修期间终止的法律后果，故本院对佳州房产公司主张保修期处于延续状态的抗辩意见不予采信，但因永大电梯安装公司未充分履行合同义务，本院对其要求佳州房产公司承担逾期付款的违约责任的诉讼请求不予支持。关于佳州房产公司辩称电梯安装存在质量问题，永大电梯安装公司未尽到质保期维修义务的抗辩意见，本院认为，佳州房产公司仅向本院提交一份书面的证人证言，提及2014年3月涉案电梯的其中一部出现运行声音过大的问题，因质保期限于2014年3月14日截止，且该证人未到庭作证，故本院对该份证据不予采信；佳州房产公司提交的委托案外人维修电梯的票据及案外人出具的电梯检测报告的时间均在2015年，同时，涉案电梯每年均通过质检部门的质量检验，故本院对佳州房产公司的上述抗辩意见以及主张在质保金中扣除维修款的主张不予采信。关于佳州房产公司以永大电梯安装公司分包合同业务为由要求永大电梯安装公司支付违约金的反诉请求，本院认为，永大电梯安装公司将电梯安装工程交由永大电梯设备（中国）有限公司四川分公司确属违约，但从《电梯安装竣工移交证明书》可以看出，佳州房产公司于2012年7月收到《电梯监督检验报告》等全套电梯文件，上述文件及《电梯安装竣工移交证明书》均载明电梯实际安装公司为永大电梯设备（中国）有限公司四川分公司，但佳州房产公司一直未为向永大电梯安装公司主张过违约责任，故本院对永大电梯安装公司抗辩佳州房产公司的反诉请求已过诉讼时效的主张予以采信，对佳州房产公司的反诉请求不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决：一、成都佳州房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向上海永大电梯安装维修有限公司支付安装费余款119500元及违约金（以本金119500元为基数，从2014年3月29日始按照中国人民银行同期贷款利息计算至本判决确定的给付之日止，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；
二、驳回上海永大电梯安装维修有限公司的其他诉讼请求；三、驳回成都佳州房地产开发有限公司的反诉请求。本诉案件受理费2860元，因适用简易程序减半收取1430元，反诉案件受理费2445元，共计3875元，由成都佳州房地产开发有限公司负担。
二审中，本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，佳州房产公司与永大安装公司签订的《电梯安装工程合同文件》系双方的真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效，并应成为双方行使权利、履行义务的依据。
关于佳州房产公司所提一审判决一方面认定永大安装公司未充分履行合同，对其要求承担违约责任的请求不予支持，一方面却在主文部分判令佳州公司支付违约金，前后矛盾的上诉意见，本院认为，一审判决的确在裁判理由部分以永大安装公司未充分履行义务为由，认为不应支持永大电梯公司关于对方违约的诉讼请求，但在此后又在充分阐明佳州房产公司保修期满后未按期支付质保金属于违约的基础，认定该行为构成对退还质保金义务的违约，并判令支付相应违约金。上述两方面的表述表面存在矛盾，但判令佳州房产公司支付违约金系基于后一违约行为所认定，加之退还质保金在永大安装公司已交付电梯且质保期满的情况下，已成为佳州房产公司的主要义务，在佳州房产公司怠于履行的情况下一审判决上述表述虽有瑕疵，但无明显不当，本院对佳州房产公司该上诉意见不予采纳。
关于佳州房产公司所提永大房产公司存在违约分包，一审判决也予认定，但以超过诉讼时效为由驳回佳州房产公司反诉请求存在错误，应判令永大安装承担合同总价款10%的违约责任的上诉意见，本院认为，永大安装公司违反合同约定将安装工作交由永大电梯四川分公司确属违约行为，但双方在合同中未约定该违约行为应损失赔偿责任，在佳州房产公司不能举证证明实际损失的情况下，其主张永大安装公司应为此赔偿损失的反诉请求不应予以支持。因此，佳州房产公司该上诉意见不能成立，本院不予支持。
关于佳州房产公司所提在其未出具保修责任终止书的情况下，永大安装公司的保修义务尚未终止，且有证据反映电梯至今存在质量问题，应判令永大安装公司继续承担维修义务的上诉意见，本院认为，首先，根据双方合同约定保修期满后14日后，佳州房产公司应将质保金及时退还永大公司，故保修期满14日后是退还质保金的主要条件。其次，合同中虽有保修期满由佳州房产公司出具保修义务终止书的规定，但未明确将其作为不出具该文书则视为保修期未满的约束性规定，且在佳州房产公司扣有质保金未支付的情况下，简单以不开具该文书作为不退还质保金的理由，对永大安装公司有失公正。故佳州房产公司不出具该文书不意味保修期届满。第三，佳州公司所出示的证据证明的是保修期满后曾维修过电梯的事实，因该事实不在保修期内，一审法院未支持其请求承担相应义务的反诉请求并无不当。故佳州房产公司该上诉请求不能成立，本院不予采纳。
综上所述，佳州房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5305元，由成都佳州房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张卫敏
审判员 曹 洁
审判员 冯 璐
二〇一七年三月八日
书记员 刘 璐