湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）娄中刑一终字第179号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘亚平，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现押湖南省娄底市看守所。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院指控原审被告人刘亚平犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月14日作出（2014）双刑初字第258号刑事判决。原审被告人刘亚平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
双峰县人民法院认定：
1、2014年2月底，被告人刘亚平在娄底某酒店客房内贩卖给外号叫“胜公司”、曾某甲等人2克多冰毒、4粒麻古，得毒资750元。
该院认定上述事实的证据有：
（1）证人曾某甲的证言。证明2014年2月底的一天凌晨3点钟左右，他和“胜公司”住在娄底某酒店，“胜公司”打电话联系刘亚平。没过多久，刘亚平过来了，他们在其手上买了3套货，每套货是250元，钱是“胜公司”给的，从这次以后他认识了刘亚平。
（2）辨认笔录。证明2014年7月3日，曾某甲辨认出一起在刘亚平手里买过毒品的“胜公司”。
（3）被告人刘亚平的供述。证明2014年3月份左右的一天，他和“胜公司”、曾某甲还有几个朋友一起在娄底某酒店，“胜公司”向他买毒品，他将2克多冰毒和4粒麻古卖给了“胜公司”一起吸食，“胜公司”给了他750元。
2、2014年5月15日中午，曾某甲打电话给被告人刘亚平称要买3克冰毒、3粒麻古，刘亚平要曾某甲先打款至户名为刘亚平的农业银行卡内，并将卡号通过短信发给曾某甲。曾某甲汇了900元后，刘亚平要曾某甲到双峰县城乡里宾馆，在乡里宾馆客房内刘亚平贩卖给曾某甲2.6206克冰毒、3粒麻古。
该院认定上述事实的证据有：
（1）证人曾某甲的证言。证明2014年5月15日中午，他到双峰找朋友徐总（徐某）玩，不久他发毒瘾了，就用自己的手机138××××4677打刘亚平的电话180××××1888购买毒品。刘亚平要他先打款，然后再拿毒品，每套要300元，他讲要买三套毒品，即3克冰毒和3粒麻古，并要刘亚平发个账户给他。没多久，刘亚平用手机发了个户名为刘亚平的中国农业银行账号。他要徐某带他到附近的农业银行汇了900元给刘亚平后，他打电话告诉刘亚平已经汇了钱，刘亚平就要他到乡里宾馆去拿毒品。徐某在宾馆楼下等候，他上楼找到刘亚平，刘亚平先给他一套毒品，讲手里暂时只有这么多，“中哥”（曾某乙）手里有毒品，已经叫其送来了。没多久，曾某乙过来了，给了他两套毒品。
（2）证人徐某的证言。证明2014年5月15日中午，他和朋友“刚妹子”（曾某甲）在双峰玩，不久，曾某甲告诉他准备买点毒品吸食，然后看见曾某甲打电话联系，打完后，曾某甲讲对方要先汇款再拿毒品，要他带其到附近的农业银行汇款。他看见曾某甲往一个户名叫刘亚平的账号汇了900元，曾某甲讲要买三套毒品。汇完钱后，曾某甲打电话联系毒品卖家，卖家讲其在乡里宾馆，然后他带曾某甲到乡里宾馆，曾某甲上楼去了，他在楼下等候。大约过了十几分钟，曾某甲下楼，将买到的毒品拿给他看，总共是3小袋冰毒，3粒麻古。他因为好奇，从曾某甲手里拿了一小袋冰毒和麻古，称拿回去玩玩，但他没有吸食，而是交给了公安机关。
（3）证人曾某乙的证言。证明2014年5月15日的一天，刘亚平打他手机，讲有人到其手上买毒品，但其手中没有，要他分2克冰毒和2粒麻古给其，他接到电话后来到永丰镇乡里宾馆分了一套多毒品给刘亚平，刘亚平将这些毒品给了一个年轻男子（曾某甲），刘亚平没有给他钱。
（4）双峰县公安局扣押物品、文件清单。证明2014年5月22日，民警在徐某处扣押冰毒疑似物1小袋（约1克），麻古疑似物1粒。
（5）湖南省毒品收缴专用收据。证明从徐某处扣押的冰毒，麻古于2014年5月27日由双峰县公安局禁毒大队收缴。
（6）娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴（理化）字（2014）180号毒品检验鉴定报告。证明从徐某处扣押的冰毒疑似物净重0.6206克，从中检验出甲基丙胺成分；麻古疑似物净重0.0962克，从中检验出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
（7）提取笔录及照片。证明民警于2014年5月28日从被告人刘亚平手机里提取的刘亚平与曾某甲的对话短信，内容为2014年5月15日，刘亚平发了银行卡号62×××19给曾某甲，要曾某甲打900元到卡里，曾某甲要刘亚平拿三个货给他。
（8）银行交易明细查询单。证明被告人刘亚平持有的农业银行62×××19卡于2014年5月15日现金存入900元。
（9）通话详单。证明被告人刘亚平持有的180××××1888号码与曾某甲的手机号138××××4677在2014年5月15日有多次通话记录。
（10）辨认笔录。证明曾某甲、刘亚平分别对公安机关提供的12张免冠男子照片进行辨认，均辨认出贩卖毒品的“中哥”系曾某乙。
（11）被告人刘亚平的供述。证明2014年5月15日中午，他在双峰县城乡里宾馆房间玩，曾某甲打他电话要买3套毒品，他要曾某甲先汇900元钱，汇完后再到双峰县城乡里宾馆238房间找他。曾某甲过来后，他讲手里只有一套毒品，另两套要“中哥”（曾某乙）才有，曾某甲要他帮忙联系。没多久，曾某乙过来将两套毒品放在桌子上，曾某甲拿毒品离开。
3、2014年5月22日15时许，被告人刘亚平在双峰县梓门桥镇某酒店门前地段贩卖给刘某甲冰毒2克、麻古4粒，得赃款600元。
该院认定上述事实的证据有：
（1）证人刘某甲的证言。证明他听说刘亚平手里有毒品贩卖，就打了电话给刘亚平要求购买2套（1克冰毒和1粒麻古为1套）毒品，当时刘亚平讲没有，过几天有了就告诉他，并且讲好价格为300元每套。2014年5月22日下午1时许，刘亚平用180××××1888号码打他电话138××××7372，讲其手里有冰毒和麻古，他告诉刘亚平讲现在梓门桥镇修车，刘亚平讲其等下经过梓门桥时打电话给他。下午3时许，刘亚平打电话给他，他要刘亚平到梓门桥镇政府前的某酒店门口等候。一会儿，刘亚平开小车过来，车上副驾驶位有一个20多岁的年轻人（曾某甲），他上车坐在后排，刘亚平给他2克冰毒和4粒麻古，他给刘亚平600元钱。
（2）证人曾某甲的证言。证明2014年5月22日下午，刘亚平开车与他去双峰县城，在梓门桥镇不远的路边上，有个20多岁的男子上车给了刘亚平600元，买了2套毒品，刘亚平和那个人比较熟，多给了一点麻古。
（3）通话详单。证明被告人刘亚平持有的180××××1888号码与刘某甲的手机号码138××××7372于2014年5月22日下午有多次通话记录。
（4）辨认笔录。证明经分别对公安机关提供的十二张免冠男子照片进行辨认，刘某甲辨认出卖冰毒和麻古给他的刘亚平，曾某甲辨认出在梓门桥地段从刘亚平处购买600元毒品的男子刘某甲。
（5）被告人刘亚平的供述。证明刘某甲之前曾打过电话给他，讲要从他手里买点毒品，但他之前没有。2014年5月22日，他购进了毒品后，经过梓门桥镇时，用自己的手机180××××1888打刘某甲电话，约好在离梓门桥镇政府不远的某酒店门口交易。没多久，他到达该酒店门口并看见刘某甲，他在车上将准备好的两克冰毒、四粒麻古与刘某甲进行了交易，刘某甲给了他600元。这次交易曾某甲也看到了。
2014年5月22日16时许，民警在双峰县城富厚大酒店门口将被告人刘亚平抓获，当场在刘亚平身上查获冰毒和麻古疑似物若干。经鉴定，冰毒疑似物净重15.6475克、麻古疑似物净重1.6532克，冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物中检查甲基苯丙胺、咖啡因成分。
该院认定上述事实的证据有：
（1）扣押物品、文件清单。证明2014年5月22日，民警扣押刘亚平的冰毒和麻古疑似物、电子秤、手机等物品。
（2）称重记录。证明2014年5月22日，民警当场用微型电子秤对从刘亚平身上扣押的冰毒和麻古疑似物在公安机关当着刘亚平的面进行称重。
（3）湖南省毒品收缴专用收据。证明从被告人刘亚平处扣押的冰毒和麻古疑似物由双峰县公安局禁毒大队收缴。
（4）娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴（理化）字（2014）181号毒品检验鉴定报告。证明从刘亚平身上扣押的冰毒疑似物净重15.6475克，麻古疑似物1.6532克，从冰毒疑似物中检验出甲基丙胺成分；从麻古疑似物中检验出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
（5）证人曾某甲的证言。证明2014年5月22日下午，刘亚平开车和他到富厚大酒店门口时被公安民警抓获，民警从刘亚平身上搜出了冰毒和麻古。
（6）被告人刘亚平的供述。证明2014年5月22日下午4点多，他开着一台小车刚停到永丰镇富厚大酒店门外就被公安民警抓获，当时车上还有他朋友“小徐”（曾某甲）。民警当场在他的身上搜出冰毒和麻古、现金，在他车上搜出微型电子秤、手机等物品，这些物品被当场扣押。他身上的冰毒和麻古是他在娄底街上从外号叫“飞大”的人手中买的。
该院认定全案事实的证据有：
（1）户籍资料。证明被告人刘亚平的出生年月日及家庭住址等基本情况。
（2）抓获经过。证明2014年5月22日16时许，双峰县公安局民警接到群众举报，在双峰县富厚大酒店门外抓获涉嫌贩卖毒品的刘亚平，当场在刘亚平身上扣押毒品、麻古疑似物。
（3）杏子铺镇人大主席团出具的证明。证明刘亚平系杏子铺镇第十四届镇人大代表，公安机关已将刘亚平因涉嫌贩卖毒品于2014年5月22日被抓获并于次日被刑事拘留的情况告知杏子铺镇人大主席团。
（4）尿样检测报告书。证明2014年5月22日，公安机关提取刘亚平的新鲜尿液进行苯丙胺类毒品筛选试验，结果呈阳性。
（5）证人刘某乙的证言。证明她从2013年3月份开始吸食毒品冰毒麻古，刘亚平给过多次冰毒和麻古给她吸食。刘亚平跟她在一起的时候，偶尔听到刘亚平在电话里跟别人讲关于贩卖毒品的事。
该院认为，被告人刘亚平违反国家毒品管理法规，明知是毒品而进行贩卖，数量在10克以上不满50克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决：被告人刘亚平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人刘亚平上诉提出：第一次事实不应认定为其贩卖毒品，“胜公司”并没有给其750元钱；第二次事实不应认定其为贩卖毒品，其只知道“中哥”系吸毒者，并不知道“中哥”系贩卖者；民警在其身上查获的毒品系其自己吸食的，不应认定为其贩卖毒品的数量，应认定为非法持有；原审对其量刑过重。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘亚平违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。上诉人刘亚平提出，第一次事实不应认定为其贩卖毒品，“胜公司”并没有给其750元钱。经查，该次事实有证人曾某甲的证言证明，且与上诉人刘亚平的供述相互印证，足以证明刘亚平系贩卖毒品给“胜公司”。上诉人刘亚平提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘亚平提出，第二次事实不应认定其为贩卖毒品，其只知道“中哥”系吸毒者，并不知道“中哥”系贩卖者。经查，该次事实中，吸毒人员联系上诉人刘亚平购买毒品，并按照刘亚平的要求将购毒资金打到了刘亚平的账户上，刘亚平因当时手中毒品少而联系“中哥”送了部分毒品过来。因此，该次事实系上诉人刘亚平与吸毒人员进行毒品交易，并非“中哥”直接贩卖毒品给吸毒人员。上诉人刘亚平提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘亚平提出，民警在其身上查获的毒品系其自己吸食的，不应认定为其贩卖毒品的数量，应认定为非法持有。经查，上诉人刘亚平有贩卖毒品的事实，从其身上缴获的毒品，应当认定为其贩卖毒品的犯罪数量。上诉人刘亚平提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘亚平还提出，原审对其量刑过重。经查，原审根据上诉人刘亚平贩卖毒品的犯罪数量、情节及犯罪后的表现，判处相应的刑罚，量刑并无不当。上诉人刘亚平提出的该意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾昭德
审 判 员 张菖青
代理审判员 贺 丽
二〇一五年九月三十日
书 记 员 邓叶梅
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。