湖北省武汉市江夏区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0115民初798号原告即被告：湖北金林原种畜牧有限公司，住所地武汉市江夏区乌龙泉街土地堂社区杨湖村特1号。法定代表人：林万清，经理。委托诉讼代理人：朱长征、余珍，湖北君博律师事务所律师。被告即原告：张绍贵，男，1965年1月6日出生，汉族，住武汉市江夏区。委托诉讼代理人：况技兵，湖北光谷律师事务所律师。原告湖北金林原种畜牧有限公司（以下简称金林畜牧公司）与被告张绍贵劳动争议一案及原告张绍贵与被告金林畜牧公司劳动争议一案，系双方不服同一仲裁裁决，分别于2018年2月23日向本院起诉，本院受理后决定合并审理，将原告张绍贵与被告金林畜牧公司劳动争议一案[案号为（2018）鄂0115民初800号]并入原告金林畜牧公司与被告张绍贵劳动争议一案[案号为（2018）鄂0115民初798号]，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告即被告金林畜牧公司的委托诉讼代理人余珍、被告即原告张绍贵及其委托诉讼代理人况技兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金林畜牧公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方于2016年4月27日解除劳动关系；2.金林畜牧公司应向张绍贵支付一次性伤残补助金18000元、停工留薪期工资8000元、一次性工伤医疗补助金37664.8元、一次性伤残就业补助金47320元、住院伙食补助费545元；3.本案诉讼费由张绍贵承担。事实和理由：张绍贵于2015年9月11日入职我公司，从事食料加工工作。双方订立了书面的劳动合同，约定试用期满后基本工资1600元/月。2016年4月27日，张绍贵在工作期间从车上摔下，被诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，住院36天，我方支付医疗费27868.3元。张绍贵受伤后长期旷工，双方劳动关系应于2016年4月27日解除，其受伤前的月平均工资虽为5267.64元，但含消毒补贴、社保补贴等，相关工伤赔偿标准应扣减各类补贴，按基本工资2000元/月计算。张绍贵辩称，金林畜牧公司应依法向我支付工伤的相关费用。张绍贵向本院提出诉讼请求：1.金林畜牧公司支付张绍贵一次性伤残补助金47408.76元、一次性工伤医疗补助金39433.3元、一次性伤残就业补助金47320元、停工留薪期工资47408.76元、住院伙食补助费1800元、医疗费27868.3元、后期治疗费22000元、护理费9800元、营养费3000元、交通费300元、司法鉴定费1800元等各项工伤赔偿费用合计248139.12元；2.金林畜牧公司支付张绍贵养老保险金18000元、退回代扣未交的费用2400元，合计20400元；3.本案诉讼费由金林畜牧公司承担。事实和理由：我于2015年9月11日入职金林畜牧公司从事食料加工工作。双方订立了书面劳动合同，金林畜牧公司未给我缴纳社会保险。2016年4月27日，我受工伤，金林畜牧公司支付了医疗费。我的伤情经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定致残等级为九级，我对仲裁裁决书的部分不服，请求法院依法判决。在诉讼过程中，张绍贵撤回了要求金林畜牧公司退回代扣未交的费用2400的请求，本院依法予以准许。金林畜牧公司辩称，张绍贵第一项诉请，应以我公司诉请为准；第二项诉请不属人民法院审理范围；第三项诉请，请求法院依法裁判。本院经审理认定事实如下：2015年9月11日，张绍贵入职金林畜牧公司，从事食料加工工作。双方订立的书面劳动合同期限为2015年9月11日至2017年9月11日。双方劳动关系存续期间，金林畜牧公司未给张绍贵缴纳社会保险，张绍贵自行缴纳2015年9月至2017年5月期间的养老保险，费用合计13389.28元。2016年4月27日，张绍贵在工作时受伤，被诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，住院36天，金林畜牧公司承担医疗费27868.3元。2016年9月26日，经武汉市江夏区人力资源和社会保障局认定张绍贵受伤为工伤。2017年3月27日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定张绍贵工伤的致残等级为九级。2017年5月15日，张绍贵向武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认2017年4月16日解除劳动关系；2、金林畜牧公司支付一次性伤残就业补助金35490元、一次性工伤医疗补助金39433.3元；3、金林畜牧公司支付一次性伤残就业补助金47320元；4、金林畜牧公司支付停工留薪期工资35490元；5、金林畜牧公司支付养老金18000、退回代扣社保但未缴费的费用2400元、医疗保险和公积金18000元；6、金林畜牧公司支付后期医疗费22000元；7、金林畜牧公司支付护理费9800元、住院伙食补助费1800元、营养费3000元、司法鉴定费1800元、交通费300元。张绍贵在仲裁庭审过程中撤回了第五项仲裁请求，增加了要求金林畜牧公司支付医疗费27868.3元的请求。2018年1月8日，该委裁决如下：1、确认张绍贵与金林畜牧公司于2017年5月18日解除劳动关系；2、金林畜牧公司支付张绍贵一次性伤残补助金35490元、一次性工伤医疗补助金37664.8元、一次性伤残就业补助金47320元、停工留薪期工资21070.56元、住院伙食补助费540元；3、驳回张绍贵其他仲裁请求。张绍贵、金林畜牧公司对该裁决均不服，诉至本院。本院认为，针对当事人双方争议的焦点，具体评析如下：一、关于劳动关系解除时间认定问题。张绍贵在受工伤以后，其再未回公司上班。后张绍贵以工伤待遇为由申请劳动仲裁，应视为其以自身行为解除劳动合同，符合国务院《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故金林畜牧公司称张绍贵系自动离职，径行以工伤时间作为双方劳动关系解除时间，于法无据，本院以张绍贵20**年5月15日正式启动仲裁程序主张解除劳动关系作为终止时间。二、关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资计算标准问题。金林畜牧公司认为张绍贵受伤前月平均工资5267.64元含社保等多项补贴，应予以扣减，按基本工资2000元/月计算工伤保险待遇。关于社保补贴问题，张绍贵的工资条系公司单方制作，无张绍贵的签名确认，张绍贵不认可，金林畜牧公司也未根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，向本院提交相关证据，应承担举证不能的不利后果，故本院对社保补贴不予采信。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者的工资包含计时工资或计件工资以及奖金、津贴等货币性收入，本院以5267.64元/月的标准核算张绍贵相关工伤保险待遇。三、关于停工留薪期的确认问题。张绍贵的工伤被医院诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，属胫骨骨折，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.1、S82.2、S82.3的规定，停工留薪期应为9个月。四、关于工伤保险待遇的具体赔偿认定问题。张绍贵的工伤致残等级为九级，本院根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第五条、第三十四条、第三十六条第一款规定，核算张绍贵的一次性伤残补助金为35490元、一次性工伤医疗补助金为37664.8元、一次性伤残就业补助金47320元、停工留薪期工资47408.76元、住院伙食补助费540元。参照2017年湖北省居民服务业在岗职工人均年平均工资收入计算护理费为3222.94元（32677元/年÷365天×36天），交通费酌定200元。金林畜牧公司已经支付住院治疗费，张绍贵再行主张没有依据。后期治疗费、营养费、司法鉴定费于法无据，不予支持。五、关于养老保险损失问题。虽然张绍贵在仲裁阶段撤回了养老保险损失的请求，该请求未经仲裁前置程序，但该请求不是独立的劳动争议，本院对此请求一并处理。双方劳动关系存续期间，金林畜牧公司违反了《劳动法》第七十二条的规定未依法为张绍贵缴纳养老保险，金林畜牧公司应承担张绍贵自行缴纳养老保险费损失13389.28元。综上，依照《劳动法》第七十二条、《劳动合同法实施条例》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条第一款、《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条、《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》、《工资支付暂行规定》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认湖北金林原种畜牧有限公司与张绍贵的劳动关系于2017年5月15日解除；二、湖北金林原种畜牧有限公司于本判决生效之日起十日内支付张绍贵工伤保险待遇损失171846.5元（一次性伤残补助金为35490元、一次性工伤医疗补助金为37664.8元、一次性伤残就业补助金47320元、停工留薪期工资47408.76元、住院伙食补助费540元，护理费3222.94元、交通费200元）；三、湖北金林原种畜牧有限公司于本判决生效之日起十日内支付张绍贵养老保险损失13389.28元；四、驳回湖北金林原种畜牧有限公司、张绍贵的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减交5元，由湖北金林原种畜牧有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 员 李香玲二〇一八年五月十日法官助理 王 倩书 记 员 阮红梅