湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第03124号
原告湖南桔洲建设集团有限公司。
法定代表人曹征东。
委托代理人艾河清。
被告湖南港岛投资有限公司。
法定代表人郑延午。
委托代理人黄婧。
原告湖南桔洲建设集团有限公司（以下简称“桔洲公司”）诉被告湖南港岛投资有限公司（以下简称“港岛公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本案于2014年5月8日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯担任审判长，与人民陪审员孙新容、徐佑珍组成合议庭公开开庭进行了审理，原告桔洲公司的委托代理人艾河清，被告港岛公司的委托代理人黄婧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告桔洲公司诉称：原告（原名长沙市桔洲建设工程有限公司）于2010年7月3日与被告就“港岛（青山店）演艺中心”工程签订了一份《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》。合同约定，由原告承包被告“港岛（青山店）演艺中心”工程±0以上的主体结构及钢结构屋顶制作等工程，合同约定了工期、被告港岛公司逾期付款的违约责任以及被告港岛公司原因导致停工损失的赔偿责任等。合同签订后，原告依约缴纳了履约保证金，并按照被告下达的开工令于2010年7月31日及时开工，并于2010年9月14日完成主体砼屋面、钢屋架主体，共计完工工程量1000余万元（具体以司法鉴定或双方确认的工程造价为准），依据合同约定，在原告向被告索要60%工程进度款时，被告一拖再拖，一直以投资不到位为由拖延付款，致使工程被迫停工，2011年7月29日双方达成补充协议，约定被告支付100万元给原告后立即复工，被告亦未履行。由于被告的资金状况差等问题，致使原告停工至今，期间造成原告人工费、管理费、材料费等多项巨大损失。原告认为，由于被告拒绝支付工程款长达近4年，合同已无法继续履行，依法应当解除该合同。同时，原、被告双方应就已完成工程立即进行结算，被告应将未付工程款支付给原告。原告为维护自身合法权益根据法律相关规定，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、解除原被告双方签订的《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》；2、被告立即支付原告工程款2450601元，退付保证金140万元，承担违约金4620721元；3、由被告承担本案诉讼费用。
被告港岛公司辩称：一、同意原告的第一项诉讼请求解除合同；二、关于停工责任问题：被告租赁了位于长沙市岳麓区雷锋大道78号“青山花卉大市场”展厅及其周边空坪间隙地共约32亩地，租期十年用于开发建设“港岛娱乐大酒店（青山店）”，共同签订后即给付了22.8万元租金和20万元押金，共计42.8万元，工程于2010年年初动工，然而由于该宗土地并非系出租方权属，即无土地证又无房产证，致使被告无法进行消防报建而被长沙市公安消防支队强行查封和命令停工。2011年11月30日，工地发生纠纷造成社会不稳定事件，致使工地开始停工；三、关于工程结算问题：2010年12月3日区政府召开了协调会，责成被告先支付30万元给三个施工队的民工发放工资。原告分得了16万元，原告借嫌钱太少而继续闹事，经区政府批准，乡政府借给被告500多万元，由乡政府出面主持再次发放，原告又分得280万元，被告退还给原告保证金102万元，原告领取被告的瓷砖价值27万元，故被告付给原告工程款296万元，退还保证金102万元，瓷砖款27万元，共计425万元。另外，有关工程结算，被告同意依照工程承包合同第八条中第4项约定执行，并根据原告出示的、真实的经监理公司签证的签证单，有关重复的签证单，被告不予认可，再根据已完成的实际工程量进行结算；四、原告非法控制被告法定代表人郑延午10天，群殴被告总经理郑延翰：2010年12月3日，原告非法限制郑延午自由，直至2010年12月13日；五、关于对2011年7月29日原告与被告所签“补充协议”：2011年6月1日，被告通过民间融资办法，以股权质押借款叁仟万元，又组织了开工。2011年7月26日被告又纠约了另外几个包工头，堆土将进入工地的几个路口堵塞，天顶乡政府和天顶乡派出所又组织协调会，原告在会上大放厥词又造成了停工。因为当时原告已将被告起诉到岳麓区人民法院，要求法院解除合同。被告因顾及当时正在变更为集团公司，打官司影响声誉，请求原告撤诉，于是原告向法院申请了撤诉。事隔三天，因为已撤诉，原告才假惺惺地要求被告签订了补充协议。但是，由于2011年7月26日原告的倒土拦路，又造成被告停止施工的后果，请法院公正判定；六、请求法院判定原告带人伤害被告工作人员心身健康损害的责任与赔偿；七、被告认可佳扬公司做出的鉴定意见，认可该鉴定意见的工程总造价款，被告已经付给了原告398万元。对于履约保证金被告没有看到凭证，所以不认可；八、诉讼费请求法院依法判定。
原告桔洲公司为支持其诉讼主张，提供如下证据证明：
证据一、港岛青山店演艺中心及附属工程合同。拟证明双方于2010年7月3日建立建设工程合同关系，合同对工程款的支付作了明确的约定；
证据二、工程质量验收记录。拟证明原告进场施工并将已完工程报验且验收合格；
证据三、开工令。拟证明被告对工程下达的开工令；
证据四、申请付款的报告。拟证明达到合同约定的工程进度款付款条件的情况下，原告向被告催收，被告签收后未支付工程款；
证据五、补充协议。拟证明被告未依约支付工程款导致工程停工，后双方达成此补充协议，约定被告支付100万元工程款后复工，但被告依旧未支付工程款；
证据六、工程联系单以及工程经济技术签证单。拟证明工程施工过程中发生的一些超出设计合同范围之外的应予工程计价的工程变更；
证据七、本项目当中的钢结构工程的设计图、竣工图以及竣工验收资料一套。拟证明工程单位中的一个分项工程，分项工程已经完工；
证据八、青山港岛项目的设计图纸一整套。拟证明项目施工内容及范围；
证据九、原告自己制作的结算书。拟证明完成的工程总造价10283354.21元；
证据十、监理合同。拟证明监理单位是被告合法聘请的，监理单位是湖南正茂建设监理有限公司。
被告港岛公司为支持其抗辩，向本院提交了下列证据：
证据一、长沙市公安消防支队“长公消强字（2010）第001号决定书”。
证据二、长国土资罚（2006）28号国土资源违法案件行政处罚决定书。
证据一、二拟共同证明出租方（天顶乡人民政府和湖南青山园林发展有限公司）所出租给建设方（被告）的土地并非出租方所有，是国有储备用地；而所出租的房屋（青山花卉市场展厅）系违章建筑；
证据三、出租方湖南青山园林发展有限公司2010年4月23日和2010年8月10日发给被告的通知函。拟证明原告在施工中挖掘机挖断了供电线路，为了施工，确保青山村居民安全用电，在出租方湖南青山园林发展有限公司两次函告的压力下修复用电；
证据四、临时用电综合验收报验申请表。拟证明被告同意原告进行恢复，并保证正常供电及安全，另外接出的一条供电线路，该另行接出供电线路的工程也是原告施工。签证单中因停电造成误工是不属实的，因为被告已经恢复用电了；
证据五、原告向被告领取瓷砖而出具的收条。拟证明演艺厅所有瓷砖均为被告港岛公司（被告）购进，再由原告领取施工；
证据六、原告与被告签订的建设工程承包合同、港岛青山店演艺中心民工工资表、收条、欠条。拟证明原告与被告于2010年7月9日才签订“港岛”（青山店）演艺中心及附属工程承包合同，被告已经付给原告280万元整；
证据七、开工令。拟证明2010年7月28日被告才发出开工令，原告才被允许开工；
证据八、两份“脚手架工程综合验收报验申请表”。拟证明塔吊并未在2010年8月1日就租进了施工场地；
证据六、七、八拟共同证明施工的具体时间、共同证明签证单不属实。
被告港岛公司对原告桔洲公司提交的证据发表如下质证意见：对原告证据专项支模架工程验收记录表（验收时间2010年8月20日3张、8月23日2张、9月8日3张）、分部（子分部）工程质量验收记录（5张）有异议，内容一模一样，重复出现。对其他证据没有异议。原告桔洲公司对被告港岛公司提交的证据发表如下质证意见：对证据一的真实性无异议，此证据恰恰说明由于被告的违法导致工程被停止施工造成原告在施工过程中的损失，与原告本身无关；对证据二的真实性无异议，对其证明目的有异议。土地、建筑不合法被告自身应该非常清楚的，不是等处罚机构来处罚时才知道，是被告无视法律的行为造成原告的巨大损失，证据一、二证明被告应承担对原告造成损失的责任；对证据三、四，这两个证据完全不是一回事，无论是停电还是停水，这个工程是工程中的临时工程，与两个通知无关，这个工程多次因停电造成停工，造成原告损失，被告应承担责任；对证据五，价款无法核实，与本案无关，不在合同范围内；对证据六、七、八的真实性无异议，不能实现被告的证明目的。被告说开工时间是7月28号，这中间准备时间很长，真正下达开工令前，原告就已经进场了，不存在8月1日才进入施工场地。物料提升机、塔吊、脚手架，并不是选其中一个进行的，可以同时进行，在一个工程中三者可以同时存在。原告认可已经付了农民工工资2314630元，转到原告一笔20万元、一笔50万元认可。2010年12月3日的16万元认可，2010年9月7日的2万元认可，2010年11月19日的30万元不认可，打了收条但是没有收到。
根据原、被告的质证意见，本院对双方当事人提交的证据认证如下：原告桔洲公司提交的证据一至证据八、证据十，能反映双方权利义务关系，本院对真实性、合法性与关联性予以认定；对于证据九，系原告单方面制作的结算书，不具备证据效力，本院对其不予确认。被告港岛公司提交的证据一系有权机关做出的法律文书，本院对其真实性和合法性予以确认；证据二系国土部门对案外人湖南青山园林发展有限公司非法占地的行政处罚，与本案没有关联性，本院不予确认；对于证据三，2010年4月23日的通知早于原、被告合同签订日期，本院对其关联性不予确认；对于2010年8月10日的通知，本院对其真实性予以确认；证据四与本案无关，且不能达到被告的证明目的，本院对其关联性不予确认；证据五与本案无关，本院对其关联性不予确认；证据六、七、八原告对真实性无异议，反映双方的权利义务关系，本院予以确认。
在本案审理过程中，原告桔洲公司申请对其在“港岛（青山店）演艺中心”项目中所施工工程量、工程价款进行鉴定，本院予以准许并依法委托湖南佳扬工程造价咨询有限公司进行鉴定，鉴定意见认为，本工程鉴定总造价为5645231.19元，其中，仅有鉴定单位签字盖章的工作联系函和签证单总金额为133903.93元。原、被告对该鉴定意见均无异议，本院对该鉴定意见予以采纳。
综合上述有效证据及庭审当事人的陈述，本院查明如下事实：2010年7月3日，原告桔洲公司（乙方）和被告港岛公司（甲方）签订《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》，被告港岛公司的全权委托代理人郑延翰，原告桔洲公司全权委托代理人为何维柱，约定由原告桔洲公司承包被告港岛公司位于岳麓区天顶乡青山花卉市场的港岛（青山店）演艺中心工程，承包范围与工程内容为：（1）演艺中心±0以上的主体结构与墙体、防水、屋面、钢结构与顶棚抹灰及刮888，地面水泥沙浆找平，铝合金门窗安装，外墙装修等工程；（2）钢结构屋顶制作安装；（3）室内给排水，以被告港岛公司和设计院图纸及要求为准；（4）室内普通照明；（5）舞台基坑的土建；（6）室内精装修。承包方式为包工包料。工程期限为自原告桔洲公司收到被告港岛公司开工通知进场施工三日起为起始日，共120天。开工日期为具备施工条件、被告港岛公司下达开工令、原告桔洲公司进场开始施工三日起。合同总价款以按实结算数为准。因被告港岛公司与设计变更原因造成的造价变化按实际工程量调整，原告桔洲公司应当及时将变更签证单造成的造价变化以书面形式通知被告港岛公司和监理，被告港岛公司确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付，被告港岛公司收到原告桔洲公司通知后28天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。合同第五条约定被告港岛公司责任为：1、使施工场地具备施工条件，处理完前期工程遗留事项；2、协调周边关系，提供施工用水、电源；3、向原告提供施工场地的工程地质和地下管线情况的反映；……8、组织竣工验收、及时支付工程款；9、被告港岛公司未能履行1－8款各项义务，导致工期延误而给原告桔洲公司造成的损失，由被告港岛公司视其具体情况，顺延或赔偿损失，如未按时结算工程款，由被告港岛公司承担银行同期贷款利息的四倍支付违约金。原告桔洲公司责任第8项约定为在合同签订三个工作日内，向被告港岛公司指定账户交纳履约保证金壹佰伍拾万元整，此数到达被告港岛公司指定账户上，本合同生效，此款不计息，在原告桔洲公司主体工程交付验收后退还给原告桔洲公司。工程款（进度款）支付约定为：1、经双方及监理确认工程主体及附属工程钢结构完工验收后，在十个工作日内支付工程总价的60%工程款；2、经双方及监理确认工程主体及附属工程完工后，其余工程在第一次付款后按工程进度付款；3、工程竣工被告港岛公司及监理验收合格后，一个月内被告港岛公司支付至合同造价80%工程款；4、竣工结算审核完毕并经双方认可后45天内付至合同总价款的95%，剩余5%在一年内无质量问题7天内一次性付清；5、被告港岛公司每次付款必须付至原告桔洲公司指定账户，不得随意付至其他账户，否则原告桔洲公司不予认可。合同第十二条违约和争议约定为：被告港岛公司不按时支付工程款，则按应付而未付工程款额的银行同期4倍利息处以违约金。2010年7月28日，被告港岛公司向原告桔洲公司发出《开工令》，内容为：“请在三天内按2010年7月16日签订的演艺中心±0以上的土建装修工程承包合同的约定，履行合同条款后进场开工。”原告桔洲公司于2010年7月31日进场施工。2010年9月27日，何维柱领到被告港岛公司20000元。2010年11月19日，何维柱出具收条，收到被告港岛公司300000元。2010年10月21日，原告桔洲公司向被告港岛公司发出《申请付款报告》要求付款，被告港岛公司的郑延翰签收了该报告。原告桔洲公司于2010年11月30日开始停工。2010年12月3日，原告桔洲公司要求被告港岛公司支付工程款，原告的项目经理何维柱收到民工工资160000元。此外，天顶乡政府代被告港岛公司支付农民工工资2800000元。该工程的主体建筑与结构工程于2010年11月8日经被告及监理单位验收合格。2011年7月29日，原告桔洲公司又和被告港岛公司签订《补充协议》，内容为：一、被告港岛公司在本协议签订之日起20日内通知原告桔洲公司进场，原告桔洲公司接到通知并进场后3日内被告港岛公司一次性支付原告桔洲公司壹佰万元人民币作为工程款，原告桔洲公司在收到工程款后立即复工；如被告港岛公司在本协议签订之后未在约定期限内通知原告桔洲公司进场的，被告港岛公司应在本协议签订之日起23日内一次性支付原告桔洲公司壹佰万元人民币；二、原告桔洲公司需在复工前进场部分工程所需材料；三、双方同意本工程的工期变更为：本协议第一条约定工程款100万元支付给原告桔洲公司之日起3个月内竣工；四、“港岛（青山店）演艺中心”工程施工合同其他约定不予变更；五、本补充协议经双方签字盖章后生效。但双方未按补充协议履行。
在本案审理过程中，原告桔洲公司已完工的工程经委托鉴定，工程总造价为5645231.19元，其中监理单位签字盖章的工作联系函及签证单总金额为133903.93元。
另查明，原告桔洲公司施工的场地系被告港岛公司租赁而来，2010年7月22日，因该工程未经消防设计审核擅自施工，长沙市公安消防支队（以下简称“消防队”）向被告港岛公司做出行政处罚决定，后因被告港岛公司逾期不执行决定，消防队于2010年7月30日决定强制执行，对被告港岛公司兴建的娱乐休闲场所港岛娱乐酒店施工工地一楼、二楼及室外施工机械设备动力用电配电柜予以查封。2010年8月28日，原告桔洲公司完成了临时用电综合验收工作。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原、被告双方签订的《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》及《补充协议》是双方当事人真实意思的表示，原告桔洲公司具有承包相应工程的资质，不违反法律规定，该合同依法有效。关于工程价款，本院委托佳扬公司对原告桔洲公司在“港岛（青山店）演艺中心”项目中所施工工程量、工程价款予以鉴定，鉴定意见认为原告桔洲公司所施工的工程总造价为5645231.19元，被告港岛公司并无异议，故被告港岛公司应支付原告桔洲公司工程款5645231.19元。对于被告港岛公司已支付的款项，原告桔洲公司否认其项目负责人何维柱于2010年11月19日出具的30万元的收条，称实际没有收到钱，但没有提交相反的证据，本院不予采纳。根据被告提交的证据港岛青山店演艺中心民工工资表，可知天顶乡政府代被告港岛公司支付农民工工资2800000元，此外，根据原告桔洲公司的项目负责人何维柱出具的收条及在庭审过程中查明的事实，被告港岛公司已支付其工程款1180000元，故被告港岛公司已支付原告桔洲公司工程款3980000元（2800000＋1180000），佳扬公司鉴定被告港岛公司应支付原告桔洲公司工程款5645231.19元，故被告港岛公司还应支付原告桔洲公司工程款1665231.2元（5645231.19－3980000）。依照原、被告双方的约定，工程款的支付时间为：1、经甲乙双方及监理确认工程主体及附属工程钢结构完工验收后，在十个工作日内支付工程总价的60%工程款；2、将甲乙双方及监理确认工程主体及附属工程完工后，其余工程在第一次付款后按工程进度付款。涉案工程即港岛青山演艺厅的主体建筑与结构工程于2010年11月8日验收合格，2010年11月30日工程停工，合同实际并未履行完毕，双方未办理工程款结算，被告港岛公司应当在原告桔洲公司要求履行支付工程款的义务时（即2010年12月3日）支付全部工程款，但被告港岛公司并未支付，按照双方合同的约定应当自延迟支付之日起按应付而未付工程款额的银行同期4倍利息支付违约金，故被告港岛公司应当自应付未付之日起即2010年12月3日以未付工程款1665231.2元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准的4倍支付违约金。关于保证金，原告桔洲公司提交的证据未能证明其向被告港岛公司支付保证金的具体数额，故本院对原告桔洲公司要求被告港岛公司退还其140万元的诉讼请求不予支持。原告桔洲公司在诉讼请求中主张解除双方签订的《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》，被告港岛公司在2014年5月28日的答辩状中同意解除合同，故本院对原告桔洲公司解除合同的诉讼请求予以支持，该合同于2014年5月28日解除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第六十二条、第九十一条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条之规定，判决如下：
一、原告湖南桔洲建设集团有限公司和被告湖南港岛投资有限公司于2010年7月3日签订的《港岛（青山店）演艺中心及附属工程（±0以上）承包合同》于2014年5月28日解除；
二、限被告湖南港岛投资有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告湖南桔洲建设集团有限公司工程款1665231.2元及违约金（违约金以工程款1665231.2元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准的4倍自2010年12月3日起计算至工程欠款实际付清之日止）；
三、驳回原告湖南桔洲建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费71099元，由被告湖南港岛投资有限公司负担47000元，原告湖南桔洲建设集团有限公司承担24099元。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 刘蜜纯
人民陪审员 孙新容
人民陪审员 徐佑珍
二〇一六年一月十三日
书 记 员 贺福华
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。