河南省新野县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新城民初字第00088号
原告胡松华，男，1955年出生。
委托代理人胡小磊，男，1985年出生。
委托代理人樊军和，新野县法律援助中心法律工作者。
被告芦军然，男，1963年出生。
委托代理人王俊有，河南新光律师事务所律师。
被告赵忠平，男，1972年出生。
委托代理人沈晨永，河南锦明律师事务所律师。
原告胡松华与被告芦军然、赵忠平为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡松华的委托代理人胡小磊、樊军和，被告芦军然及其委托代理人王俊有、被告赵忠平及其委托代理人沈晨永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡松华诉称，2014年7月13日10时许，我在被告芦军然为被告赵忠平所承建的房屋施工现场垒墙，因施工搭架的钢管坍塌，造成我和其余三人从架子上摔下受伤。事故发生后，我和方姓工友被送往新野县中医院抢救，我经输血和右髋骨关节置换手术急救才脱离危险期。我在新野县中医院治疗18天，支出医疗费24497.61元。2014年12月9日，经南阳古城法医司法鉴定所鉴定，我的伤情构成七级伤残。2015年1月2日，我右大腿原发部位再次肿疼畸形发作，随即被再次送往新野县中医院住院治疗18天，支出医疗费20781.56元。因赔偿事宜协商未果，现请求二被告共同赔偿原告伤残赔偿金75328.8元，第一次住院伙食补助费540元、营养费540元、误工费9000元、护理费1080元；第二次住院医疗费20781.56元、营养费540元、住院伙食补助费540元、误工费18000元、护理费1080元，鉴定费500元，右髋关节置换后续治疗费24497.61元，精神抚慰金20000元，以上共计172427.97元。诉讼费由二被告负担。
在法庭指定的举证期限内，原告向法庭提交以下证据：
1、原告的身份证复印件1份，用以证实原告的身份情况。
2、原告第一次在新野县中医院住院病历、诊断证明、记账项目明细、每日用药清单、农村合作医疗住院补助费用清单各1份，用以证实原告的伤情及第一次受伤后住院治疗花去的医疗费情况。
3、原告第二次在新野县中医院住院的住院病历、诊断证明、记账项目明细、医疗费票据各1份，用以证实原告第二次受伤后住院治疗情况及花去的医疗费情况。
4、南阳古城法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据各1份，用以证实原告的损伤构成七级伤残及支出500元鉴定费的事实。
5、证人吴某甲出庭作证，用以证实原告胡松华从脚手架上摔伤的事实。
6、对芦军然，王某乙、胡某丙，方某戊的录音3份，用以证实原告胡松华摔伤的事实及经过。
被告芦军然辩称，我和胡松华不是雇佣关系，而是合作关系。胡松华从架子上摔下是因为脑梗塞复发造成的，且原告说是有一个人在上边打滴流造成的，应起诉这个人，不应起诉我。原告第一次住院全部费用都是我垫支的，误工费按90天没有依据。原告第二次受伤是因为其未遵医嘱造成的，也不应由我承担责任。请求驳回原告对我的诉讼请求。
在法庭指定的举证期限内，被告芦军然向法庭提交以下证据：
1、证人方某己出庭作证，用以证实自己和胡松华、芦军然等十来个人一起伙着干活，从芦军然处领取工资的事实。
2、证人赵某庚出庭作证，用以证实芦军然是工头，自己从芦军然处领取工资的事实。
被告赵忠平辩称，我与被告芦军然之间是承揽关系，我与原告胡松华之间不存在雇佣关系，我没有任何故意和重大过失，原告住院是因为脑梗塞后遗症及复发引起的，我不应承担责任。
在法庭指定的举证期限内，被告赵忠平向法庭提交建房协议1份，用以证实赵忠平将房屋施工承包给芦军然及工地发生事故赵忠平不负任何责任的事实。
根据案件审理需要，本院依法对新野县中医院医生韩某辛进行了调查，韩某辛称胡松华第一次住院给他做的全髋关节置换手术，如恢复良好，不用做二次手术，至于翻修假体是以后的事了。第一次住院用药是治骨折的，防止下肢静脉栓塞，以前脑梗塞后遗症都不用用药。第一次住院骨颈骨折和第二次住院近端骨折不是一回事，第二次住院的原因病历上都有，骨折和第一次手术本身无关。
经庭审质证，被告芦军然、赵忠平对原告提交的第1份证据无异议，本院予以采信。对原告提交的第2份证据有异议，称原告患有脑血栓，用药清单中的药是否用于治疗摔伤不清楚，原告提交的是新农合报销后的单据，且没有加盖医院公章，还缺少入院记录。因该份证据客观真实，故本院对该份证据予以采信。对原告提交的第3份证据有异议，称原告第2次住院是因为自己未遵医嘱，病例中显示是在行走中自己摔伤的，与第一次摔伤没有关系，该部分损失应由原告自行承担。因该份证据来源合法，具有客观真实性，其医疗费票据的出院时间能与记账项目明细的出院日期“2015年1月19日”相互印证，其第二次住院的出院时间应以实际出院时间“2015年1月19日”为准，故本院对该份证据的真实性予以采信。对原告提交的第4份证据有异议，称该鉴定系原告单方委托，不能作为定案依据。二被告虽对该份鉴定持有异议，但在法庭指定的期限未申请重新鉴定，故对该份证据予以采信。对原告提交的第5份证据有异议，称证人就没有到过现场，且事故发生时证人没有在现场，不能证明事故发生的经过。因二被告对该份证据持有异议，事故发生时证人未在现场，故本院仅对原告受伤的事实予以采信。对原告提交的第6份证据持有异议，称录音形式不合法，上面也没有显示录音时间，录音内容含糊不清，被录音的人应当到场。因该3组录音客观真实，且能相互印证，故本院对该份证据予以采信。对被告芦军然提交的第1份证据，原告持有异议，称证人所述合伙不属实，证人只是跟着芦军然干活，工资是芦军然发的，对证人所述其他内容无异议，被告赵忠平不予质证；对被告芦军然提交的第2份证据，原告无异议，被告赵忠平不予质证。因证人方某己、赵某庚能出庭接受双方当事人的质询，且该两份证人证言能够相互印证，故本院仅对被告芦军然是工头，原告从被告芦军然处领工资，工资每天95元的事实予以采信，对被告第1份证人证言的证明方向不予采信。对被告赵忠平提交的证据，原告无异议，被告芦军然对协议的真实性无异议，但对证明方向有异议，称协议不能证明原告与自己是雇佣关系。因该份证据客观真实，本院予以采信。对本院依法对新野县中医院医生韩某辛的调查笔录，原告有异议，称作为主治医生是清楚第二次骨折是在第一次骨折的原发部位的；二被告无异议。因该份证据客观真实，且与原告的两次住院病历相互印证，故本院对该份笔录予以采信。
依据以上有效证据，结合双方当事人的陈述，本院确认以下案件事实：被告芦军然系农村个体建筑工程队负责人。2014年6月16日，芦军然与赵忠平签订建房协议，约定由芦军然为赵忠平建房8间，共4套3层民房，包括主体建筑及内外粉刷墙体，包工不包料。后芦军然组织原告胡松华、江贺亭、方某戊等人施工，约定胡松华的工资为95元／天，由芦军然对准原告结算并发放。2014年7月13日上午10时许，原告胡松华在工地二楼架子上垒墙，因施工架子的一个连接部位未用抱箍固定，而是用一个细钢管插在了粗钢管里面，工地上另一位施工人员在从架子上下去时，架子突然受力，致使钢管破裂坍塌，导致原告胡松华从架子上摔下致伤。事故发生后，原告胡松华随即被送往新野县中医院住院治疗，经诊断为：1.右股骨颈骨折；2.脑梗塞后遗症；从2014年7月13日至2014年7月26日原告住院治疗13天，后遵照医嘱回家用药至7月30日，共支出医疗费24497.61元，随后原告接受辅助治疗。2014年12月10日，经南阳古城法医临床司法鉴定所鉴定，原告胡松华的损伤构成七级伤残，支出鉴定费500元。2015年1月2日，原告胡松华在行走时右侧大腿先着地摔伤，随即被再次送往新野县中医院住院治疗，经诊断为：右侧股骨近端骨折；2.右侧全髋关节置换术后；3.右下肢脑梗塞后遗症；从2015年1月2日至2015年1月19日住院治疗17天，支出医疗费20781.56元。本案庭审中，被告芦军然称自己还垫支的有输血费用，但原告予以否认，被告芦军然也未能提供其他证据予以证实。因赔偿事宜协商未果，原告诉至本院。
另查明，原告胡松华于2014年7月13日在新野县中医院住院后经农村合作医疗报销费用为13512元，事故发生后，被告芦军然已垫支医疗费24497.61元。河南省2014年农村居民人均纯收入为9416.10元。
本院认为，公民依法享有身体健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告胡松华应被告芦军然的召集为被告赵忠平搭建房屋，并从被告芦军然处领取工资，已经与被告芦军然形成提供劳务关系。被告赵忠平将建房的工作交予被告芦军然，被告芦军然完成施工并从被告赵忠平处领取相应的报酬，被告赵忠平与被告芦军然之间已形成承揽关系。原告胡松华在垒墙过程中因架子突然受力坍塌导致自己摔伤，自身不存在过错，其第一次住院相关费用及其他各项损失应当得到赔偿。结合本案具体情况，应由作为雇主的芦军然承担90%责任为宜。被告赵忠平作为房主，选任芦军然为其建房，未能尽到安全审查义务，对原告胡松华的损伤也应承担一定的责任，结合本案的实际情况，应由其承担10%的赔偿责任为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……”原告请求的各项数额，应以本院确认的为准。医疗费为24497.61元，扣除农村合作医疗住院补助费13512元，为10985.61元。原告住院13天，住院伙食补助费按每天30元，计算13天为390元。营养费按每天30元，住院13天，结合对新野县中医院医生的调查笔录，再计算60天为2190元，以原告请求的540元为准。误工费自受伤之日（2014年7月13日）计算至定残前一日（2014年12月9日）为149天，每天按60元，计算为8940元。护理费按每天60元，住院13天，结合对新野县中医院医生的调查笔录，再计算60天为4380元，以原告请求的1080元为准。原告系七级伤残，伤残赔偿金经本院释明后按河南省2014年农村居民人均纯收入9416.10元计算20年的40%为75328.8元。原告请求过高部分，依法不予支持。上述各项费用共计97264.41元。由被告芦军然承担90%为87537.97元，扣除已垫支的24497.61为63040.36元。由被告赵忠平承担10%为9726.44元。原告胡松华请求的右髋关节置换后续治疗费24497.61元，因未能提供合法有效证据证明具体费用，且费用未实际发生，待实际支出后，原告可另行主张权利。原告胡松华的伤残给其本人的精神造成较大伤害，故其应获得一定的精神赔偿，根据当地平均生活水平及事故当事人的过错程度，原告胡松华的精神抚慰金可酌定为18000元，由被告芦军然负担。关于二被告辩称，原告胡松华从架子上摔下系脑梗塞引起的，因无证据支持，本院依法不予采纳。关于被告芦军然称垫支的有输血费用的辩解理由，因无证据支持，本院依法不予采纳。关于被告芦军然辩称，依据原告代理人所述，原告受伤是因为工地上的一个人打滴流造成的，原告应起诉该侵权责任人的答辩理由，因依据现有证据无法证实其主张，故本院依法不予采纳。关于原告胡松华第二次受伤应否由二被告承担赔偿责任的问题，结合原告胡松华的住院病历及对其主治医生韩某辛的调查笔录，原告胡松华第二次受伤发生在定残之后，且系其在自己行走时不慎摔伤造成，因此造成的各项损失应由其自行承担，故对原告请求判令二被告支付第二次手术及相关费用的诉讼请求依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告芦军然于本判决生效后十日内赔偿原告胡松华各项费用共计81040.36元。
二、被告赵忠平于本判决生效后十日内赔偿原告胡松华各项费用共计9726.44元。
三、驳回原告胡松华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3750元，由原告胡松华负担1874元，由被告芦军然负担1826元，由被告赵忠平负担50元。鉴定费500元，由被告芦军然负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 陈金波
人民陪审员 何 冰
人民陪审员 袁荣聚
二〇一五年七月十七日
书 记 员 陶海英