广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂08民终836号
上诉人（原审原告）：肖勇，男，1963年2月5日出生，汉族，居民，住广西柳州市鱼峰区。
委托诉讼代理人：梁琦，广西坤润律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广西华鹏房地产开发有限公司，住所地广西平南县平南街道朝阳街。
法定代表人：王展斌，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈志松，平南县鼎盛法律服务所法律工作者。
第三人：林金良，男，1963年5月18日出生，汉族，居民，住广东省罗定市。
上诉人肖勇因与被上诉人广西华鹏房地产开发有限公司（以下简称华鹏房地产公司），原审第三人林金良建设用地使用权转让合同纠纷一案，不服平南县人民法院（2017）桂0821民初2783号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月8日立案受理后，依法组成合议庭于同年7月30日开庭进行了审理。肖勇的委托诉讼代理人梁琦，华鹏房地产公司的委托诉讼代理人陈志松到庭参加诉讼，原审第三人林金良经合法传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肖勇上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人在一审时的诉讼请求；2.本案一二审受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、林金良接受华鹏房地产公司的委托，负责办理华鹏房地产公司在老树颈住宅开发小区相关业务，是有权代理行为，并非无权代理，因林金良的代理行为产生的法律后果应由华鹏房地产公司承担；二、林金良代表华鹏房地产公司与上诉人签订的“宅基地转让协议书”是合法有效的，但因华鹏房地产公司已将双方约定的宅基地卖给他人，已无法履行与上诉人签订的协议，因此，应判决终止双方签订的协议，由华鹏房地产公司承担违约责任。
华鹏房地产公司辩称，一、涉案宅基地并非华鹏房地产公司开发，而是林金良与他人合作，挂靠华鹏房地产公司开发，华鹏房地产公司没有收取上诉人的购地款，也没有收取林金良的挂靠费，依法不应承担责任；二、华鹏房地产公司委托林金良老树颈住宅开发小区相关业务并不包括签订转让宅基地合同，林金良即使以华鹏房地产公司名义与上诉人签订宅基地转让合同，对华鹏房地产公司也不产生法律效力。
原审第三人林金良书面述称，涉案宅基地实际是刘海波挂靠华鹏房地产公司开发的，其收取上诉人等人的购地款已经全部汇给刘海波了，其不应承担本案的责任。
肖勇向一审法院提出诉讼请求：1.判决终止原告与被告于2010年4月20日签订的《宅地转让协议书》；2.判决被告双倍返还购地款定金80万元给原告；3.判决被告偿付资金占用费给原告（以40万元为基数，从2010年4月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；4.案件受理费由被告承担。
原判认定事实：林金良系原林产化工厂的法定代表人。被告华鹏房地产公司于2009年1月6日在平南县国土资源局举办的国有土地使用权挂牌出让活动中竞得平南县2008年第八十九期（原林产化工厂）5731.5平方米的国有建设用地使用权，并于2009年1月8日与平南县国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》。2009年5月27日，原林产化工厂的土地使用证的使用权人由林产化工厂变更为华鹏房地产公司。2009年10月18日，华鹏房地产公司出具了一份《委托书》给林金良，《委托书》的主要内容为“因业务需要，现委托林金良为业务经理，负责我公司在老树颈住宅开发小区相关业务”（“老树颈”即“柳树颈”，原林产化工厂住所地）。2010年4月20日，林金良向肖勇出示了有关原林产化工厂国有建设用地使用权竞卖事项的《成交确认书》、《国有建设用地使用权出让合同》、《委托书》后，以华鹏房地产公司名义（甲方）与肖勇（乙方）签订了一份《宅地转让协议书》，约定由肖勇以40万元的价格购买原林产化工厂开发住宅小区42、43、45号三份土地使用权，并约定签订协议时交定金40万元。林金良在《协议书》甲方落款处署名。签订《协议书》时，肖勇已支付了40万元给林金良，并由林金良以个人名义出具了一张收条给肖勇收执。
另查明，被告华鹏房地产公司于2013年11月20日与案外人覃彬荣签订了一份《国有土地使用权转让协议书》，约定由华鹏房地产公司将原林产化工厂的国有建设用地使用权转让给覃彬荣，覃彬荣已于2014年3月21日取得了上述国有建设用地的土地使用权证。在诉讼中，原告放弃了第3项请求。
原判认为，案涉《宅地转让协议书》是林金良以华鹏房地产公司名义（甲方）与原告所签订，但在《宅地转让协议书》甲方（转让人）落款处署名的是林金良。林金良虽持有被告公司所出具的《委托书》及相关的合同文件，但被告在《委托书》中并未明确授予林金良代表被告公司对外签订土地使用权转让合同的权限，林金良在收取原告的款项后也仅是以个人名义出具了一般意义上的收条给原告收执，而非正规的收据发票，林金良的行为不具有代理权的客观表象，也不构成表见代理。另因被告公司对其行为事后亦未予追认，故其行为也不构成履行职务行为。原告与第三人林金良所签订的《宅地转让协议书》对被告公司无效。且林金良也未将收取原告的购地款上交至被告公司，故对原告请求被告双倍返还购地款40万元不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十八第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告肖勇的诉讼请求。案件受理费13018元（原告已预交），由原告肖勇负担。
二审期间，上诉人与被上诉人没有新的证据提交。
林金良在庭后提交两份证据：证据1免职通知，拟证明华鹏房地产公司于2010年10月17日免了林金良开发小区业务经理职务；证据2《宅基地转让协议书》两份和银行汇款凭证一份，拟证明涉案宅基地并非林金良开发。上诉人对这些证据无异议；华鹏房地产公司认为，林金良在一审时已承认涉案宅基地是其开发，现在又予以否认，不应采信。本院对这些证据的真实性予以确认。
经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。
另查明，华鹏房地产公司于2010年10月17日免了林金良开发小区业务经理职务。林金良在任职期间卖了包括本案宅基地在内总共二十多块地。
本案争议焦点：1.林金良在本案中与上诉人签订合同是否履行职务行为；2.林金良与上诉人签订的宅基地转让合同是否有效；3.华鹏房地产公司应否承担违约责任。
本院认为，关于第一个焦点。根据上诉人提供的华鹏房地产公司出具给林金良的《委托书》和林金良二审时提交的《免职通知》，应认定林金良自2009年10月18日至2010年10月17日担任华鹏房地产公司开发老树颈小区的业务经理，林金良在此期间以华鹏房地产公司名义开展与老树颈小区的开发业务都应认定是履行职务行为。本案中上诉人于2010年4月20日与林金良签订的《宅基地转让协议书》是以华鹏房地产公司名义签订的，虽未盖华鹏房地产公司的公章，但林金良在签订该协议书时向上诉人出示了有关原林产化工厂国有建设用地使用权竞卖事项的《成交确认书》、《国有建设用地使用权出让合同》和《委托书》，以其行为表明其是华鹏房地产公司的业务经理，有权处置涉案土地，应认定林金良签订这份合同是履行其华鹏房地产公司的业务经理职责的职务行为。原判认定林金良与上诉人签订这份合同是无权代理行为属认定事实错误，应予纠正；至于华鹏房地产公司认为其并没有授权林金良卖地的问题，本院认为，华鹏房地产公司委托林金良的职务是业务经理，负责的工作是华鹏房地产公司在老树颈住宅开发小区相关业务，委托书里面所讲的“住宅开发小区相关业务”应该包括了出卖宅基地的业务，华鹏房地产公司对这一问题的辩解理由不成立，不应采纳。
关于第二个焦点。林金良与上诉人签订的上述合同没有违反法律禁止性规定，依法应认定是有效合同。
关于第三个焦点。因林金良与上诉人签订合同是履行职务行为，其产生的后果应由华鹏房地产公司承担。又因华鹏房地产公司已无法将涉案土地交付上诉人，合同目的无法实现，依法可以解除。上诉人请求终止上述合同应理解为解除上述合同，理由成立，应予支持。华鹏房地产公司已无法将涉案土地交付上诉人已构成违约，依法应承担违约责任。但，虽然合同约定是交40万元定金，而林金良写给上诉人的收条却是收到40万元购地款，而不是定金，应根据收条记载认定收到这40万元是购地款而不是定金，因此，上诉人请求华鹏房地产公司双倍返还购地定金的理由不成立，不予支持，只能支持返还购地款。华鹏房地产公司主张涉案土地是林金良与他人挂靠其公司开发，未能提供证据证实，且即使是他人挂靠其公司开发，其作为被挂靠人仍不能免除责任。华鹏房地产公司主张其没有收取涉案土地的购地款，不应承担责任。因林金良的行为是职务行为，其是否将购地款交给华鹏房地产公司属于公司的内部管理问题，不影响华鹏房地产公司对外承担民事责任。
综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原判由于认定事实错误，导致判决错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销平南县人民法院（2017）桂0821民初2783号民事判决；
二、解除上诉人肖勇与被上诉人广西华鹏房地产开发有限公司于2010年4月20日签订的《宅基地转让协议书》；
三、被上诉人广西华鹏房地产开发有限公司返还购地款40万元给上诉人肖勇；
四、驳回上诉人肖勇的其他诉讼请求。
一审案件受理费13018元，二审案件受理费11800元，共24818元，由肖勇和广西华鹏房地产开发有限公司各负担12409元。肖勇多预交的二审受理费7118元由本院退回。
上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限最后一日起二年内，向广西壮族自治区平南县人民法院或者被执行人财产所在地的基层人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 刘立技
审判员 陆志然
审判员 马荣兴
二〇一八年八月二十八日
书记员 张 谦