广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1972刑初1050号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人谢先国。曾因犯盗窃罪于1999年被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑九年，2009年9月14日刑满释放；后因犯妨害公务罪于2016年8月16日被本院判处有期徒刑一年，2017年1月28日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月7日被羁押并被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
指定辩护人黄健，广东众坚律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2018〕905号起诉书指控被告人谢先国犯故意伤害罪，于2018年5月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年7月5日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人谢先国及其指定辩护人黄健到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2017年12月6日晚，被告人谢先国与江某1等人在东莞市虎门镇则徐社区宜家花园旁百川便利店前路段玩扑克牌。2017年12月7日零时许，被害人胡某与朋友苏某1到该处找江某1归还之前的借款，期间胡与江发生争执，继而互相推拉，谢先国为劝阻持啤酒瓶让二人分开。胡某问谢先国什么意思，谢便掏出美工刀划向胡，划烂胡的衣服，谢又持烂啤酒瓶划伤胡左脸部。案发后，胡某的朋友苏某1报警。因胡某需要处理伤口，后谢先国跟着胡与苏某1到东莞市第五人民医院。2017年12月7日1时许，民警接报后赶到东莞市第五人民医院将谢先国带回审查。经法医鉴定，被害人胡某所受损伤为轻伤一级。
公诉机关并提交了以下证据予以证实：
1.被害人胡某的陈述及辨认笔录，陈述称2017年12月6日22时30分许他到虎门镇海运路宜家花园百川便利店找一个外号叫“当兵”（江某1）的人还钱，当时江某1和老谢（经辨认为谢先国）等人在赌三公。后他和江某1因还钱的事情发生了争吵和推扯，这时谢先国从身边的塑料箱里拿起一个啤酒瓶砸碎后放在他和江中间称要打架就去对面打，打赢的那方还能得到谢给的一千元钱。谢先国说完他和江某1就松开了手。接着谢先国从电动车前面的车筐里拿出一把美工刀在他身旁划来划去，还将其衣服都划破了。他一边用右手拍谢的肩膀，一边说“我们那么熟了你还火上浇油”，这时谢先国再次从塑料箱里拿起一个啤酒瓶在桌子上砸碎了底部后刺向他的左眼角位置并说了句“你是什么身份跟我说话”。他受伤后退了几步从口袋里拿出手机让朋友苏某1帮忙报警，当时他血流不止便骑电动车准备去医院，路上遇到120救护车就上了车赶去医院治疗。
辨认笔录，辨认出谢先国（老谢）。
2.证人苏某1的证言，证实案发时有六七人在虎门镇海运路百川便利店门口赌三公，期间胡某叫“当兵”（江某1）还钱，后两人还发生了争吵和推搡，老谢（经辨认是谢先国）便从电动车上拿了一个啤酒瓶对着胡某和江某1轻轻敲打了一下，叫他们分开。两人分开后江某1站在便利店门口，胡某绕过桌子走到谢先国旁边，拍谢的肩膀说：“我跟你那么熟，经常捧你场（赌博）”。谢先国说：“我的肩膀是你拍的，你是什么人”。后谢先国从电动车上拿了一把美工刀划向胡某，胡某用手一挡把美工刀挡断了，谢便走到便利店口拿了一个啤酒瓶在地上敲碎，右手拿着破碎的瓶嘴向胡某的左脸划了几下，并叫胡跪下来，还用脚踢了胡的脚部说“我搞死你都没事”。他当时想过去拉开谢但被江某1拦住了，接着他打电话报了110和120。后他驾驶电动车载着胡某去医院，路上将胡送上了救护车。后他和谢先国各骑一辆电动车赶去医院，在医院急诊处谢先国想和胡某私了，叫胡某去小医院检查，但胡某不同意。后民警过来了，老谢说“信不信我到派出所收拾你”，民警就将谢带回派出所，叫胡某在医院检查。
并陈述称因为谢先国有时会在便利店门口赌三公，谢觉得胡某和江某1吵架是在搅乱其场地所以打了胡某。
辨认笔录，辨认出谢先国。
3.证人江某1的证言，证实案发时他与老谢（经辨认是谢先国）还有其他约10名男子在便利店门口玩扑克牌，后他接到一名男子（胡某）的电话，后该男子胡某根据其提供的地址过来找他并一起玩牌。玩了约一小时胡某要他还钱，两人发生争执和拉扯，后谢先国拿着半截玻璃瓶走到他们身边要他们把手松开，不然就到马路中间去打。他和胡某松开手后，谢先国就将啤酒瓶丢了，这时胡某走到谢先国面前边推谢边说“你这是什么意思”，谢先国就从便利店前拿了一个空的啤酒瓶砸向胡某的左眼角位置，谢先国还叫胡跪下，胡跪下后谢就自己报警处理了。
辨认笔录，辨认出谢先国就是老谢。
4.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场东莞市虎门镇则徐社区宜家花园旁百川便利店前路段的基本情况。
5.法医学人体损伤程度鉴定书，证实经法医鉴定，被害人胡某的损伤为轻伤一级（具体是外伤致面部多处创口，左眉弓见一处4.2cm缝合创口，左眉弓外侧见两处缝合创口，大小分别为5.6cm、0.7cm缝合创口，左耳廓前见两处缝合创口，大小分别为1.7cm、0.8cm）。
6.到案经过，证实公安机关接被害人胡某的手机报案后于2017年12月7日1时40分将谢先国口头传唤到太平派出所接受审查，被告人系被动归案。
7.户籍材料、常住人口基本信息，释放证明书、刑事判决书，证实谢先国于1999年10月15日被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑九年，在湖南省东安监狱服刑，服刑期间加刑一次一年，2009年9月14日刑满释放；曾因犯妨害公务罪于2016年8月16日被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑一年，2017年1月28日刑满释放。
8.说明材料、接警材料，证实该案系被害人胡某让其朋友苏某1用其手机（150××××6372）打110指挥中心报警，未发现谢先国有报110指挥中心的记录。
9.被告人谢先国的供述及辩解，被告人谢先国在侦查阶段前期认罪，供述称2017年12月7日1时许，他在虎门镇宜家花园百川便利店和他人一起斗地主，期间两名男子因还钱的事情发生口角并互扯衣领，他遂上前劝架，让双方松手。但其中一名男子（胡某）不肯听他说，并用拳头打了他左胸口靠近左肩位置一下，他感觉恼火就从便利店门口放酒瓶子的塑料栏内取出一瓶烂掉的玻璃制酒瓶，往胡某头部位置挥了一下，接着他就打电话报了警。其他在场人员也打了急救车电话。
在侦查后期拒不认罪，辩称他当时看到有一男子（胡某）拉住“当兵”（江某1）的衣服，江某1从身上拿了一根棍敲了对方右脑一下。他见状便过去拉开双方，后见有人受伤还一起将其送医院治疗。他没有拿啤酒瓶去劝架，之前在派出所供述自己被打伤以及他用啤酒瓶打伤别人都是其乱说的，他没有被打，胡某的伤是江某1用棍子打伤的，他有一辆电动车放在便利店内。（后又称他当时在地上拾到一个破碎的玻璃瓶去劝架，但他不确定是否用该玻璃瓶划伤对方，后他看见胡某受伤流血了）。
在审查起诉阶段拒不认罪，供述基本与侦查阶段后期一致。辩解自己只是劝架。
公诉机关据此认为被告人谢先国的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，且具有累犯情节，提请本院依法判处。
在庭审前期，被告人辩称他只是过去劝架，他有拿啤酒瓶划伤被害人的脸，但没有拿美工刀去划对方的衣服，案发后是他自己报的警，他不构成犯罪。在辩论阶段辩称他只是劝架，认为自己有自首情节，不是累犯。其指定辩护人提出如下辩护意见：1.被告人在民警对其传唤时没有拘捕逃跑的行为；2.被告人的本意是劝阻胡某和江某1分开不要打架，但胡某质问谢的好意是导致本案发生的诱因，被害人胡某具有一定的过错。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方的质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，可以作为本案的定案依据，且上述证据互有关联，互相印证，公诉机关据此指控被告人谢先国故意伤害的犯罪行为，事实基本清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于谢先国将被害人胡某和江某1分开后某对谢具体说了什么话，因胡某、苏某1与江某1的陈述不尽相同，被告人谢先国又未作相关供述，本院无法具体查实，但其大意并未超出公诉机关的指控，本院予以认定。
本院认为，被告人谢先国持械故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人谢先国犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
经查，1.被害人胡某详细陈述了案发的具体经过，与证人苏某1、江某1的证言基本相符，都指证胡的伤情是被谢用破碎的啤酒瓶划伤所致，其中胡某和苏某1均提及谢先国从电动车上拿过美工刀划向胡；谢先国在归案前期如实供述了其持碎啤酒瓶划伤胡某的经过，在庭审时也予以了承认，其虽在侦查后期及审查起诉阶段予以否认，辩解只是劝架没有拿过啤酒瓶且拒不认罪，但未作出合理解释，且与在案证据相左，不足采信；且本案还有人体损失程度鉴定书附卷为证。上述证据相互印证，互为关联，足以证实被告人谢先国持啤酒瓶划伤被害人胡某的犯罪事实，构成故意伤害罪。2.证人苏某1证实是他报了110及120，与胡某关于其拿手机给苏某1报警的陈述及警情信息显示报警手机系胡150的手机号码相符，侦查机关出具的说明亦证实谢先国并没有报案的记录，且谢先国到案后供述反复，并未如实供述全部犯罪事实，直至庭审时也不认罪，其不具有自首情节；3.根据相关法律规定，因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，刑事判决书、释放证明等证据证实被告人谢先国曾因故意犯罪被判处有期徒刑，2017年1月28日刑满释放，其刑满释放后不满一年即再犯故意伤害罪，属于累犯。4.根据被害人胡某的陈述及证人江某1、苏某1的证言，虽无法查实胡跟谢所说的具体话语，但可以证实并非极具挑衅或过激的内容，胡某的行为并不属于刑法意义上的过错。对辩护人的第2点辩护意见及被告人的当庭辩解均不予采信。指定辩护人的第1点辩护意见经查属实，本院予以采纳。
关于本案的量刑问题。公诉机关建议对被告人判处有期徒刑一年六个月至二年六个月。被告人认为量刑建议偏重。根据现行刑法规定，本案的法定刑为三年以下有期徒刑，拘役或者管制。具体到本案，被告人谢先国具有累犯情节，依法应从重处罚；另被告人持械致一人轻伤二级，且还有其他犯罪前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议合理有据，符合本案实际，本院予以采纳。被告人的量刑建议不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人谢先国犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月7日起至2019年12月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审
审 判 长 梅 晶
人民陪审员 伍乃仁
人民陪审员 梁焕弟
二〇一八年八月六日
书 记 员 袁陪辇
邹艳芬
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。