浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义商初字第5736号
原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城银龙A区宾王路6号。
法定代表人：张建民，董事长。
委托代理人：锁鸿，浙江岱昌律师事务所律师。
委托代理人：蒋江峰，浙江岱昌律师事务所律师助理。
被告：金云臻。
一案，本院于2015年9月2日立案受理后，依法由审判员张小燕适用简易程序，于2015年11月10日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人锁鸿、被告金云臻到庭参加诉讼；后本案依法转为普通程序审理，并组成合议庭于2015年12月29日第二次�开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人锁鸿到庭参加诉讼，被告金云臻经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告义乌市掌中数码产品有限公司起诉称，2014年8月10日，原、被告签订《零预存话费租机协议书》一份，约定，被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果5S手机一台并随机赠送号码一个，号码为133××××6200，被告保证此号码在本协议签字之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3000元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支付的费用由被告承担。然而原告赠送被告的�码133××××6200已于2014年11月15日开始处于停机状态，被告的行为已构成违约，原告为“零预存花费租金活动”投入了巨额的人力、财力，以及不断的广告推广。由于被告的违约行为，不但给原告造成了话费、手机等直接损失，还使得原告无法取得二年合约期满后可获得的可得利益损失。为此，原告发函并上门告知被告要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担违约责任，但被告置之不理。请求法院判令解除原、被告于2014年8月10日签订的《零预付话费租金协议书》；判令被告赔偿话费损失6069元并支付违约金3000元；判令被告赔偿推广费损失1600元；判令被告承担本案律师代理费3300元。
被告金云臻答辩称，因为电信公司把被告的号码停机了，被告没有再消费了，因此，被告不需要再支付话费；违约金3000元过高，手机本身的价值才5000多元；推广费1600元不知道是怎么计算出来的；律师费3300元过高。当初之所以参加这个活动，是考虑经济能力的原因，现被告违约了，在合理范围内的违约损失被告是愿意承担的，可以继续履行合同，或者被告赔偿原告手机价格的损失。
为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：
1、协议书一份，证明目的：原、被告合同关系。
2、律师函复印件、快递单各一份，证明目的：因被告违约原告通知解除合同及要求承担违约责任。
3、律师费发票一份，证明目的：原告的诉讼成本。
4、拆机证明一份，证明目的：原告的推广费及本案协议里绑定的电信号码消费情况。
经庭审质证，被告对原告的上述证据没有异议。对原告提供的证据的证明力，本院依法予以认定。
被告未向本院提供证据材料。
综上，本院认定本案事实如下：
2014年8月10日，原告义乌市掌中数码产品有限公司（乙方）与被告金云臻（甲方）签订《零预存话费租金协议书》一份，约定：甲方自愿参加乙方推出的零预存话费租机活动，协议期限为本协议签订之日起24个月。乙方提供苹果5S手机一台，乙方随机赠送甲方号码一个，号码为：133××××6200；甲方保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元（不含SP、信息费等代收费），以运营商资费为准。甲方停机2个月仍未缴纳欠费的，乙方有权将该号码作销号处理并有权收回重�利用。协议期间，甲方承诺不退网、不离网，并连续使用乙方提供的移动服务并至少缴纳24个月的包月话费，欠费状态持续不超过2个月（含2个月），未经乙方书面同意不得办理过户、改号、销号、停机等变更、注销手续。甲方出现违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月）。除此之外，还应向乙方支付违约金3000元。甲方违约未主动承担违约责任，乙方为主张权利所支出的费用（包括但不限于律师代理费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由甲方承担。同时双方还约定了其他相关权利义务。协议签订后，原告依约于当日向被告提供了苹果5S手机一台及号码一个（133××××6200）。2014年11月15日，被告使用的号码133××××6200欠费停机，2015年4月21日拆机。2015年4月27日，原告委托浙江岱昌律师事务所向被告发送债务催告函，要求被告支付协议内剩余入网月最低消费额及承担违约责任。被告未能支付。为此，原告诉至本院，为本案诉讼，原告花去律师代理费3300元。
本院认为，本案原、被告签订的《零预存话费租机协议书》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。合同签订后，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务，现原告已按约将手机及号码交付给被告，被告也应当按照约定保证133××××6200号码在网24个月。然而，被告在交纳三个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，以致133××××6200号码断网停机，经原告催告后，被告仍未履行，应当认定被告已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，根据协议确定，如被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3000元，考察上述约定，即使133××××6200号码已经停机断网，被告仍需补足剩余月份的最低消费，说明被告承担上述违约责任无需以移动通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，被告仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴，而法律对此并无禁止，因此，本案的违约金有两部分，一部分为剩余入网月的最低消费6069元（也就是原告所主张的话费损失），一部分为固定违约金3000元。根据合同法第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；根据《合同法》司法解释（二）第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。上述的损失为一方当事人因违约造成的法定损失，包括直接损失和合同正常履行情况下的可得利益损失，由于原告提供手机是以被告每月支付最低入网话费为代价，故在被告中途“断供”的情况下（被告使用手机的时间为3个月），原告的手机损失应认定为5288元-5288÷24月×3=”4627元。关于原告主张的推广费损失1600元，原告所提供的证据不足以证明该损失的存在，对此，本院不予支持。因此，原告的损失为4627元。被告在庭审中对违约金过高提出了抗辩，现原告要求被告承担的违约责任为9069元（6069元+”3000元）超过了被告损失的1.3倍，属于约定的违约金过分高于造成的损失的情�，本院依法调整为：4627元×130%=6015.1元。关于原告主张要求被告支付律师代理费3300元的诉讼请求，参照《浙江省物价局、浙江省司法厅关于完善律师和基层法律服务收费的通知》的相关规定，诉讼标的额10万元以下的，律师收费标准为6-8%，收费不足2500元的，可按2500元收取，因此，本院支持本案的律师代理费为2500元。综上，原告的诉讼请求合理合法部分，本院予以支持。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告金云臻于2014�8月10日签订的《零预存话费租机协议书》。
二、被告金云臻于本判决生效后十日内赔偿原告义乌市掌中数码产品有限公司损失及违约金计人民币6015.1元。
三、被告金云臻于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司支出的律师代理费2500元。
四、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费150元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司负担100元，由被告金云臻负担50元。
如不服本判决，可在判决书送�之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币150元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：196999010400040900000106003；开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
审 判 长 张小燕
人民陪审员 何京伟
人民陪审员 杨伟超
二〇一六年八月五日
代书 记员 何丽斯