河北省承德市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）承行终字第00152号
上诉人（原审原告）宋玉坤。
委托代理人孙利民，河北山庄律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）滦平县公安局。
法定代表人张瑞林，职务：局长，组织机构代码：00096203-1。
委托代理人高光银，滦平县公安局付营子乡派出所所长。
委托代理人孟广全，滦平县公安局付营子乡派出所协勤。
原审第三人葛涛。
原审第三人魏亚南。
上诉人宋玉坤诉被上诉人滦平县公安局行政处罚决定一案，上诉人不服滦平县人民法院（2014）滦行初字第152号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宋玉坤及其委托代理人孙利民、被上诉人滦平县公安局的委托代理人高光银、孟广全，原审第三人葛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告滦平县公安局2014年1月6日作出的滦公（付）行罚决字（2014）第0008号公安行政处罚决定书，决定对宋玉坤行政拘留十日，并处罚款伍佰元整。原告宋玉坤不服，向本院提起行政诉讼。
一审法院查明事实，2013年11月20日17时许，原告宋玉坤酒后到第三人葛涛、魏亚南夫妇所开的超市隔壁屋内小便后，与葛涛、魏亚南夫妇发生口角，后宋玉坤与魏亚南相互厮打，葛涛打宋玉坤身上一拳。2013年12月9日原告宋玉坤经滦平司法医学鉴定中心（2013）临鉴字第383号鉴定为轻微伤。2013年12月24日魏亚南经滦平县付营子乡卫生院、双滦区妇幼保健院超声检查诊断为宫内孕13周。被告滦平县公安局于2014年1月6日作出了滦公（付）行罚决字（2014）第0008号行政处罚决定书，决定对宋玉坤行政拘留十日，并处罚款伍佰元整；于2014年1月6日作出了滦公（付）决字（2014）第0007号行政处罚决定书，决定对魏亚南行政拘留五日，因魏亚南怀孕，决定不予执行行政拘留；于2014年5月4日作出了滦公（付）行罚决字（2014）第0537号行政处罚决定书，决定对葛涛行政拘留五日。原告宋玉坤按时交纳了罚款伍佰元，于2014年1月20日向滦平县公安局申请暂缓执行行政拘留十日的处罚决定。2014年2月27日原告宋玉坤向承德市公安局申请行政复议，承德市公安局于2014年5月4日作出承复决字（2014）16号行政复议决定书，维持原处罚决定。原告不服向本院提起行政诉讼。上述事实有原告、被告、第三人的诉辩陈述，原告、被告、第三人所举证据予以证实。
一审法院认为，原告宋玉坤酒后到第三人葛涛、魏亚南夫妇的超市隔壁屋内小便，后又与葛涛、魏亚南夫妇发生争执，并与魏亚南相互厮打，被告滦平县公安局对原告宋玉坤作出的行政处罚决定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，依法应予维持。原告要求撤销该处罚决定书的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项的规定，判决维持被告滦平县公安局于2014年1月6日作出的滦公（付）行罚决字（2014）第0008号行政处罚决定书。
上诉人上诉称：一、被上诉人作出的处罚没有事实和法律依据，应当依法撤销滦公（付）行罚决字（2014）第0008号公安行政处罚决定书，免除对上诉人的处罚。上诉人为什么到此处小便，因为原来就是公共厕所，现在是两间简易房子，上诉人酒后失控到此小便，属于道德方面的问题，并不是进行行政处罚的理由。上诉人在不知情的情况下，到原是厕所的地方小便，不是被打的理由，葛涛先动手打上诉人，上诉人被葛涛打倒在地后，其妻子骑在我身上殴打，上诉人受到二人的拳打脚踢等暴力，身体和精神均受到了严重伤害，被上诉人对上诉人不应当进行处罚却加重了处罚。魏亚南当时已经怀孕上诉人并不知情，魏亚南向派出所提供的诊断证明说明了其身体并没有受到伤害。到目前为止，被上诉人和本案第三人没有提供魏亚南住院证明，医院诊断证明，或者伤情鉴定等有效的证据证明魏亚南身体受到伤害，属于证据严重不足。被上诉人提供的录像只能证明两个人打一个人，应当对葛涛、魏亚南加重处罚，上诉人是被害人，是被动挨打的，没有还手的能力，不应当加重处罚。所以依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，对上诉人进行从重处罚没有事实理由，属于适用法律错误。二、被上诉人违反了行政告知义务，剥夺了当事人重新鉴定的合法权利。上诉人根据《司法鉴定程序通则（试行）》第32条之规定，依法享有重新鉴定的权利，并于2013年12月20日依法向滦平县公安局付营子派出所提交书面重新鉴定申请书，至今上诉人没有得到答复。该鉴定书结尾处未告知上诉人应享有的权利，送达给上诉人时办案人员也没有告知上诉人的权利，上诉人依据有关规定提出重新鉴定申请，至今没有得到答复，属于程序违法。上诉人的伤情应属于轻伤，可鉴定结论却是轻微伤。上诉人被打造成双侧鼻骨骨折并拌有明显移位。根据《人体轻伤鉴定标准》第十条，鼻损伤之规定（一）鼻骨粉碎性骨折，或者鼻损伤之规定（一）鼻骨粉碎性骨折，或者鼻骨线形骨折伴明显移位的应当认定为轻伤。综上，请求二审法院查清事实，依法撤销被上诉人作出的（2014）第0008号处罚决定书。
被上诉人答辩称：一、我局作出的行政处罚决定程序合法。1、我局在执法过程中严格按照《中华人民共和国行政处罚法》和《中华人民共和国治安管理处罚法》、《公安机关办理行政案件程序规定》之规定办案，及时出警，调查取证，并依法对证据进行了登记保存。2、2013年12月9日，滦平县司法医学鉴定中心鉴定宋玉坤伤情为轻微伤，滦平县公安局付营子派出所民警于2013年12月10日向宋玉坤送达了鉴定意见通知书（宋玉坤丈夫肖申签收）并告知其申请重新鉴定的权利，宋玉坤当时没有提出异议。2013年12月20日宋玉坤向我局提出重新鉴定，依据《公安机关办理行政案件程序规定》宋玉坤申请重新鉴定已经超过了规定的期限，办案民警明确给宋玉坤进行了答复。3、2013年12月24日，办案民警到承德市中心医院向宋玉坤送达了魏亚南怀孕证明的复印件，并向宋玉坤进行了行政处罚告知。4、2014年1月8日，办案民警到承德市中心医院向宋玉坤宣告并送达滦公（付）行法决字（2014）第0008号公安行政处罚决定书，决定对宋玉坤行政拘留十日并处罚款伍佰元。二、本案事实清楚、证据确凿、适用法律正确。因宋玉坤具有违法行为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，我局对宋玉坤作出的滦公（付）行罚决字（2014）第0008号公安行政处罚决定书是正确的。三、办案人员不存在偏袒一方、打击报复的行为。1、在对宋玉坤进行行政处罚时，宋玉坤的违法行为只因魏亚南在案件发生时正处在怀孕期间，属从重情节，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定对宋玉坤做出拘留十日并处500元罚款的行政处罚，也是法律规定的最低处罚标准。2、在对葛涛的行政处罚时，因葛涛的违法行为不属从重情节，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对葛涛行政拘留五日。3、在对魏亚南的行政处罚时，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第（一）款之规定，决定对魏亚南行政拘留五日，因魏亚南怀孕，决定对魏不予执行行政拘留。综上一审判决认定事实清楚，程序合法、适用法律正确，请二审法院维持。
第三人葛涛述称，滦平县公安局对宋玉坤作出的行政处罚决定书事实清楚，程序合法。
二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，被上诉人滦平县公安局作出公安行政处罚决定前，向上诉人宋玉坤补充鉴定或者重新鉴定申请的法定期限，上诉人十日后申请重新鉴定未被允许，当事人的伤情鉴定未能查清，公安行政处罚决定认定事实不清，证据不足，原判认定事实不清，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项之规定判决如下：
一、撤销滦平县人民法院（2014）滦行初字第18号行政判决；
二、撤销被上诉人作出的滦公（付）行罚决字（2014）第0008号公安处罚处罚决定，责令被上诉人重新作出具体行政行为；
二审诉讼费50元由被上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘松平
审 判 员 李 奇
代理审判员 祁春梅
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 张斌斌