陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终6142号
上诉人（原审被告）刘凯，男，1987年9月30日出生，汉族，西安缪斯广告文化传播有限公司职员，现住西安市。
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。
负责人原廷会，该公司总经理。
委托代理人马成芳，陕西仁达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李玉枝，女，1958年11月24日出生，汉族，西安市碑林区东关南街辖区保洁员，住西安市碑林区。
委托代理人郝家宽，男，1956年2月20日出生，汉族，西安市莲湖区闲舍养生会所员工，住西安市碑林区。
上诉人刘凯、上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西公司）与被上诉人李玉枝机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00115号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘凯、上诉人平安财险陕西公司委托代理人马成芳，被上诉人李玉枝的委托代理人郝家宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年10月14日13时45分许，刘凯驾驶陕Ａ×××××号小型轿车（检验有效期至2013年6月）沿环东路由南向北行驶至枣园巷口时，车辆前部将在快车道内作业的李玉枝撞伤，造成交通事故。西安市公安局交警支队碑林大队认定刘凯负事故主要责任，当事人李玉枝负事故次要责任。李玉枝因事故受伤后，于当天前往西京医院进行了门诊治疗，该院2014年10月14日14:09急诊病历记载：20分钟前车祸致患者头面部出血，伴意识障碍、小便失禁，无呕吐、抽搐、大便失禁；诊断意见：车祸伤，颅脑损伤，左侧额叶出血，头皮挫裂伤，唇部挫裂伤，上右侧牙齿脱落，全身多处软组织损伤。李玉枝未住院治疗。后在西京医院进行多次门诊治疗。在此期间，刘凯为李玉枝垫付门诊医疗费15186元。
陕Ａ×××××车辆登记系刘凯所有，该车在平安财险陕西公司投保了交强险，本案交通事故发生在保险期内。
应李玉枝申请，原审法院经由西安市中级人民法院司法技术室委托陕西中金司法鉴定中心对李玉枝的伤残等级、后续治疗费进行了司法鉴定，鉴定意见为：1、李玉枝此次外伤致颅脑损伤，左侧额叶出血，头皮挫裂伤，唇部挫裂伤，上右侧牙齿脱落，全身多处软组织损伤均未达到伤残等级。2、李玉枝此次外伤后续定期复查，继续给予营养脑神经等对症治疗的相关费用约需人民币5000元，对上脱落牙齿给予烤瓷治疗，共需烤瓷牙齿三颗，每次每颗牙齿的相关费用约需人民币1100元至1300元，5-10年适时更换一次。鉴定费1600元，李玉枝另提出鉴定产生核磁共振费1700元，并出具了票据，认为应由刘凯与平安财险陕西公司承担。刘凯与平安财险陕西公司无异议。
庭审中，李玉枝提供如下证据：交通事故责任认定书、急诊病案材料，证明李玉枝与刘凯驾驶车辆发生交通事故致其受伤的事实，刘凯与平安财险陕西公司对此无异议；李玉枝本人及护理人郝家宽的收入证明，证明其二人工资收入分别为1500元与3400元，刘凯与平安财险陕西公司对该证据持有异议。刘凯提供如下证据：预交款的银行回单存根6份，医疗费票据14张（垫付部分）、急诊治疗病人收费单两张共354元、急诊治疗病人收费单十七张，证明刘凯为李玉枝垫付医疗费共计15186元；李玉枝及平安财险陕西公司对此持有异议。李玉枝对上述证据真实性无异议，平安财险陕西公司对票据持有部分异议。
李玉枝于2014年12月诉至西安市碑林区人民法院称，2014年10月14日13时45分许，刘凯驾驶陕Ａ×××××号小型轿车沿环东路由南向北行驶至枣园巷口时，车辆前部将在快车道内作业的其撞伤，后经西京医院抢救治疗诊断为：车祸伤，颅脑损伤，左侧额叶出血，头皮挫裂伤，唇部挫裂伤，上右侧牙齿脱落，全身多处软组织损伤。住院11天后，因刘凯与平安财险陕西公司不给其支付医疗费，其无力支付巨额医疗费被迫出院。其多次向刘凯与平安财险陕西公司索要赔偿款，刘凯与平安财险陕西公司均不予理睬。诉讼请求：1、判令平安财险陕西公司在交强险范围内赔偿李玉枝医疗费13685元，住院伙食费用330元，护理费18100元，误工费10500元（按李玉枝每月收入1500元，计7个月），营养费300元，精神损害抚慰金10000元，共计52915元；2、依法判令刘凯与平安财险陕西公司承担司法鉴定费3300元（鉴定费1600元、核磁共振费1700元）、后续治疗费9900元（本案先按三次主张）。3、诉讼费由刘凯与平安财险陕西公司承担。
刘凯辩称，其当时在快车道行驶且未超速，不存在违章驾驶情况，其在快车道正中央行走，其无法躲避，对事故的责任较小。对李玉枝诉讼请求，其要根据证据核实和确认，符合交强险赔偿范围的，由交强险赔付。
平安财险陕西公司辩称，刘凯在其公司投保交强险属实，其公司同意在交强险赔偿范围内承担责任。诉讼费、鉴定费不属于赔偿范围，其方不予承担。刘凯在事故发生时行驶证脱审，属于驾驶无有效证件机动车，属于拒赔范围。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因驾驶车辆撞伤行人，造成交通事故，构成公民人身损害的，应当赔偿受害人医疗费、误工费、护理费等。刘凯驾驶机动车将李玉枝撞伤，经交管部门认定其负有事故的主要责任，应依法承担损害赔偿责任。平安财险陕西公司应在交强险范围内承担赔偿责任。刘凯作为机动车一方，经交管部门认定付事故主要责任，故本案中，其依法承担90%的责任，李玉枝自行承担10%的责任。平安财险陕西公司应先行在交强险范围内赔偿李玉枝损失，不足部分，由刘凯在其应承担的范围内予以承担。本案中，李玉枝未住院治疗，主张的其自付医疗费部分因未提供有效证据佐证，不予支持；住院伙食费用330元不予支持；营养费酌定300元；精神损害抚慰金酌定5000元；误工费参照西安市保洁员在岗工资状况，以1450元/每月酌定五个月计7250元；李玉枝护理费按照其护理人郝家宽因护理减少的收入计算，护理期限酌定五个月，护理费15000元；李玉枝主张的后续治疗费（三次）予以支持。鉴定费及鉴定产生的核磁共振费由刘凯承担。根据产生的医疗费总额，扣除保险赔偿的份额外，对医疗费按照李玉枝与刘凯1:9的比例承担，李玉枝其余部分的合理损失也照此计算、承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在交强险范围内赔偿原告李玉枝交通事故损失医疗费10000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在其交强险死亡伤残赔偿限额内支付原告李玉枝误工费7250元、护理费15000元、精神损害抚慰金5000元，合计27250元。三、被告刘凯于本判决生效后十日内，给付原告李玉枝医疗费14389.12元，鉴定费1440元、核磁共振费1530元。四、驳回原告李玉枝其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1124元，由原告负担112元，由被告刘凯负担1012元（此款原告李玉枝已预交，被告刘凯于本判决生效后十日内一并支付原告李玉枝）。
宣判后，刘凯与平安财险陕西公司均不服，向本院提起上诉。刘凯上诉称，1、一审法院判决其承担90%的赔偿责任过高；2、李玉枝在西安市第四医院1700元的核磁共振费，没有相关病历也没有说明检查部位，应与本案无关；3、对司法鉴定意见书中李玉枝做3颗烤瓷牙有异议，李玉枝只有一颗牙齿受损，做3颗没有依据。请求：撤销原判，驳回李玉枝的不合理诉讼请求。
李玉枝答辩称，其在急诊住院11天，司法鉴定意见书合理。
平安财险陕西公司答辩称，对刘凯的上诉意见无异议。
平安财险陕西公司上诉称，李玉枝的伤情为颅脑损，唇部挫裂、牙齿脱落，一审法院认定李玉枝误工及护理期限各为五个月没有事实和法律依据；李玉枝并未构成伤残，认定其承担精神损害抚慰金与本地司法实践严重相悖。请求：1、撤销一审判决书中第二判项并依法改判；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。
李玉枝答辩称，其护理人员郝家宽在莲湖区休闲会所做饭，之前没有劳动合同，发工资是在工资表上签字领取。
刘凯答辩称，其对保险公司上诉无意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿；在承保交强险保险公司赔偿之后，应该明确侵权责任的性质，明确加害人基于侵权行为所应承担的赔偿范围，在此基础和范围内，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同对侵权人（××）依法承担的赔偿责任部分进行赔偿；在承保商业险的保险公司作出赔偿后，仍有不足部分的，剩余不足部分的侵权责任由侵权人承担。本案中，刘凯驾驶小型轿车将在快车道内作业的李玉枝撞伤，经交通事故认定书认定刘凯负事故主要责任，李玉枝负事故次要责任。该车系刘凯所有，在平安财险陕西公司投保了交强险。刘凯上诉认为，一审法院判决其承担90%的赔偿责任过高。依照陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条之规定，机动车与行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方主要责任承担百分之九十。刘凯上诉认为，李玉枝在西安市第四医院1700元的核磁共振费，没有相关病历也没有说明检查部位，应与本案无关。因李玉枝未向法庭提交核磁共振检查单及相关结论，刘凯该项上诉请求成立，本院予以认可。刘凯上诉认为，李玉枝只有一颗牙齿受损，对司法鉴定意见书中李玉枝做3颗烤瓷牙有异议。3颗烤瓷牙系司法鉴定部门作出的，故其该项上诉请求本院依法不予支持。平安财险陕西公司上诉称，一审法院认定李玉枝误工期限和护理期限为五个月，没有任何依据。因李玉枝此次外伤致颅脑损伤，故原审法院酌定李玉枝误工费及护理费为五个月并无不妥。平安财险陕西公司上诉认为，李玉枝并未构成伤残，认定其承担精神损害抚慰金与本地司法实践严重相悖。因李玉枝未构成伤残，故对其精神损害抚慰金应不予支持。据此，原审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00115号民事判决第一、四项；
二、变更西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00115号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在其交强险死亡伤残赔偿限额内支付李玉枝误工费7250元、护理费15000元，合计22250元。
三、变更西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00115号民事判决第三项为：刘凯于本判决生效后十日内，给付李玉枝医疗费14389.12元，鉴定费1440元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1124元（李玉枝已预交，由李玉枝承担112元，由刘凯承担1012元，刘凯于给付上述款项时一并给付李玉枝）。
二审案件受理费500元（刘凯已预交450元，由刘凯承担。中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交50元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。）
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年十月十二日
书 记 员 范致远