浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1121刑初445号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人陈xx，男，1996年9月4日出生于浙江省青田县，汉族，高中文化，务工，住浙江省青田县。2016年5月19日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被青田县公安局刑事拘留，同年6月22日经青田县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人舒春晓，浙江五洲律师事务所律师。
被告人段xx，女，1990年6月27日出生于江苏省徐州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江苏省徐州市市辖区。2016年5月26日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被青田县公安局刑事拘留，同年6月22日经青田县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押在丽水市看守所。
辩护人孙景利，江苏义行律师事务所律师。
被告人王xx，男，1995年7月28日出生于浙江省青田县，汉族，高职文化，务工，住浙江省青田县。2016年5月19日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被青田县公安局刑事拘留，2016年6月22日被取保候审，2016年10月14日经本院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人胡安阳，浙江五洲律师事务所律师。
被告人覃xx，男，1994年2月23日出生于湖南省泸溪县，汉族，初中文化，务工，住湖南省泸溪县。2016年5月19日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被青田县公安局刑事拘留，2016年6月22日被取保候审，2016年10月14日经本院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人王雷音，浙江五洲律师事务所律师。
青田县人民检察院以青检未检刑诉〔2016〕22号起诉书指控被告人陈xx、段xx、王xx、覃xx犯传播淫秽物品牟利罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月3日、2016年12月13日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派代理检察员丁露、检察员马丽娅出庭支持公诉，被告人陈xx及其指定辩护人舒春晓、被告人段xx及其辩护人孙景利、被告人王xx及其指定辩护人胡安阳、被告人覃xx及其指定辩护人王雷音到庭参加诉讼。现已审理终结。
青田县人民检察院指控：2016年4月29日，被告人陈xx创建了“影片独家冠名群”QQ群用于发送淫秽视频，通过让群成员办理会员在群中观看淫秽视频的方式收取群成员每人5元、10元、20元、30元不等的“免踢费”，并由群管理员被告人段xx、被告人王xx、被告人覃xx、犯罪嫌疑人朱某某（另案处理）等人通过在QQ群中发送淫秽视频、拉人进群、踢发广告的人和踢未交费用的人出群的方式帮其管理该群。而被告人段xx、王xx、覃xx三人明知该QQ群利用传播淫秽视频牟利，仍帮助被告人陈xx管理该群。其中被告人段xx担任群管理员后，在该QQ群中发送淫秽视频，数量较大，并使用管理员权限拉人进群和踢人出群；被告人王xx担任群管理员后，在该QQ群中发送淫秽视频，并使用管理员权限拉人进群和踢人出群；被告人覃xx担任群管理员以来，虽未发送过淫秽视频，但使用管理员权限进行拉人进群和踢人出群。至案发时该群成员人数达580多人，被告人陈xx向QQ群成员收取“免踢费”共计200余元。从被告人陈xx建立的“影片独家冠名群”QQ群中提取的126部疑似淫秽视频，经鉴定其中100部属于淫秽视频。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人陈xx、段xx、王xx、覃xx以牟利为目的传播淫秽视频数量达一百部，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人陈xx在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人段xx、王xx、覃xx在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人陈xx对指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望法庭能对其从轻处罚。
指定辩护人舒春晓的辩护意见是，被告人陈xx系初犯，主观恶性不大，且自愿认罪，有明显悔罪表现，希望法庭对其从轻处罚。
被告人段xx自愿认罪，但辩称对被告人牟利的事实系2016年5月17日才知晓，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人孙景利的辩护意见是，1、被告人段xx无牟利的主观想法和客观行为，与被告人陈xx亦无商议收费等意思联络，即使构成共同犯罪，也仅构成传播淫秽视频罪；2、现有证据只能证明被告人段xx传播淫秽视频58部，不属于情节严重；3、被告人段xx系从犯，应当从轻或者减轻处罚；综上，希望法庭综合考虑被告人段xx认罪态度较好、社会危害性不大、智力相对低下且家中尚有智力残疾的儿子需要照顾等因素，对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人王xx对指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望法庭能对其从轻处罚。
指定辩护人胡安阳的辩护意见是，1、被告人王xx传播淫秽视频的数量应认定为58部，不属于情节严重；2、被告人王xx系从犯，应当从轻或者减轻处罚；3、被告人王xx系初犯，在该犯罪中无任何获利，主观恶性较小，且自愿认罪，悔罪态度较好，希望法庭对被告人王xx从轻处罚并适用缓刑。
被告人覃xx自愿认罪，但辩称对被告人牟利的事实原先不知情，希望法庭对其从轻处罚。
指定辩护人王雷音的辩护意见是，现有证据只能证明被告人覃xx传播淫秽视频的数量为58部，不属于情节严重，且其系从犯、初犯，未自行发送淫秽视频，犯罪情节较轻，社会危害性较小，又自愿认罪，希望法庭对被告人覃xx从轻处罚。
经审理查明：2016年4月29日，被告人陈xx创建了名为“影片独家冠名群”的QQ群用于发送淫秽视频，通过让群成员办理会员在群中观看淫秽视频的方式收取群成员每人5元、10元、20元、30元不等的“免踢费”，并由群管理员帮其在群内以发送收费信息及淫秽视频、拉人进群、踢发广告和未交“免踢费”的人出群等方式管理该群。2016年5月4日左右被告人覃xx、王xx加入该群，并于5月10日左右成为群管理员；2016年5月11日被告人段xx加入该群并成为群管理员；2016年5月13日，朱某某（未满十八周岁，另案处理）加入该群并成为群管理员。被告人王xx、覃xx、段xx、同案人员朱某某等人担任群管理员后，明知该QQ群以传播淫秽视频方式牟利，仍通过在QQ群中发送淫秽视频、拉人进群、踢发广告或未交“免踢费”的人出群等方式帮助被告人陈xx管理该群。其中被告人段xx、王xx、同案人员朱某某有在该QQ群中发送淫秽视频和使用管理员权限拉人进群、踢人出群，被告人覃xx有使用管理员权限拉人进群和踢人出群。至案发，该群成员人数达580多人，被告人陈xx向QQ群成员收取“免踢费”共计200余元。从被告人陈xx建立的“影片独家冠名群”QQ群中提取的126部疑似淫秽视频中，经鉴定有100部属于淫秽视频，其中58部淫秽视频发布于2016年5月17日22时10分至2016年5月18日15时59分。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审举证、质证的手机五部，被告人的身份信息、归案经过、扣押清单、情况说明，被告人陈xx、段xx、王xx、覃xx以及同案人员朱某某的供述与辩解，青公鉴字（2016）006号青田县公安局淫秽物品审查鉴定书、温某司某所[2016]精鉴字第469号法医精神病鉴定意见书，搜查笔录及照片，电子证物检查工作记录及补充说明、淫秽视频光盘等证据证实，足以认定。关于辩护人孙景利当庭提交的被告人段xx的结婚证及其儿子的残疾人证、医院报告、门诊病历等材料复印件，经庭审举证、质证，与本案定罪不具有关联性，不予认定。
本院认为，被告人陈xx以牟利为目的传播淫秽视频数量达一百部，情节严重；被告人段xx、王xx、覃xx明知被告人陈xx利用QQ群传播淫秽视频牟利仍帮助管理该群，传播淫秽视频数量达五十部；上述四被告人的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。在共同犯罪中，被告人陈xx起主要作用，系主犯；被告人段xx、王xx、覃xx起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人陈xx、王xx归案后均如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚；被告人段xx、覃xx自愿认罪，被告人陈xx主动退出违法所得，酌情从轻处罚。各辩护人提出的与此相一致的辩护意见，予以采纳。关于被告人段xx、覃xx及辩护人孙景利提出的被告人段xx、覃xx事先不知道被告人陈xx系牟利的意见，经查，电子证物检查工作记录证实，被告人陈xx在涉案QQ群名片上注明了“办理免踢5r…”，在群公告中列明了具体的收费标准，且在2016年5月13日有发布“办理免踢5r…”等消息，结合各被告人在侦查阶段所做关于“免踢”、“会员”的供述与辩解，足以认定被告人段xx、覃xx对被告人陈xx传播淫秽视频牟利是明知的，故上述意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、被告人陈xx犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2019年5月25日止），并处罚金人民币1000元；
二、被告人段xx犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1000元；
三、被告人王xx犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1000元；
四、被告人覃xx犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1000元；
五、被告人陈xx退出的违法所得人民币200元、扣押在案的作案工具被告人陈xx、段xx、王xx、覃xx的手机各一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊秀丽
代理审判员 楼伟标
人民陪审员 刘晓君
二〇一六年十二月十三日
代书 记员 叶圣洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
【为他人提供书号出版淫秽书刊罪】为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。