山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁12刑终38号
原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高寿平，男，汉族，1978年4月22日出生于山东省莱芜市，初中文化，务农，户籍所在地莱芜市莱城区，捕前住。2016年7月18日因涉嫌犯非法买卖、储存爆炸物罪被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。
辩护人刘连轩，山东赢牟律师事务所律师。
原审被告人傅来喜，男，汉族，1960年1月16日出生于山东省莱芜市，高中文化，务农，户籍所在地莱芜市莱城区，现住。2016年8月8日因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，2017年5月27日被莱城区人民法院取保候审。
原审被告人高寿喜，男，汉族，1956年4月26日出生于山东省莱芜市，小学文化，务农，户籍所在地莱芜市莱城区，现住。2016年9月20日因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪被取保候审。
莱芜市莱城区人民法院审理莱芜市莱城区人民检察院提起公诉的被告人高寿平涉嫌犯非法制造、买卖爆炸物罪，被告人傅来喜、高寿喜涉嫌犯非法买卖爆炸物罪一案，于2017年5月26日作出(2017)鲁1202刑初21号刑事判决。宣判后原审被告人高寿平不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，依法讯问了上诉人高寿平,听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年夏天，被告人高寿平欲自己制造火药，遂通过网上联系“潍坊昌盛硝盐公司”购买了一吨硝酸钾、从莱芜官寺商场购买了200余斤机制木炭、从口镇东西街路南一农资店内购买了100斤粉末状硫磺。后高寿平在茶业口镇龙堂村其岳父陈玉泉处用约170余斤木炭，与50余斤硫磺和50余斤硝酸钾配制了约270余斤爆炸物。被告人傅来喜从高寿平处购买了70斤爆炸物，被告人高寿喜从高寿平处购买了100斤爆炸物。傅来喜多次在“鹁鸽崖”石窝内用从高寿平处买来的爆炸物爆破开采石头。高寿喜因故未使用该爆炸物。高寿平多次用其自制爆炸物在其石窝中开采石头。案发后，民警在高寿平家中查获剩余的11.28千克爆炸物，在高寿平藏匿火药的陈某1养鸭棚内查获硝酸钾864公斤，从高寿平岳父家查获部分木炭。经山东省公安厅物证鉴定研究中心鉴定，高寿平自制爆炸物符合黑火药的特征组成；查获的自制引爆装置符合烟火药的特征组成。
上述事实，有以下证据予以证实：
书证
(1)受案登记表、立案决定书、发破案经过，工作说明、证实被告人高寿平系传唤到案；被告人傅来喜系传唤到案，到案后如实供述其犯罪事实；被告人高寿喜系主动投案，投案后如实供述其犯罪事实。
⑵户籍证明三份，证实被告人高寿平、傅来喜、高寿喜案发时均达完全刑事责任年龄。
⑶证明五份，证实被告人高寿平、傅来喜、高寿喜均不具备爆破作业人员资格，亦不具备开采石料资格。
(4)证据保全决定书、保全清单，证实办案民警对被告人高寿平家中的黑色粉末12.2KG、自制引爆装置一宗进行证据保全。
(5)请求从轻处理被告人高寿平联名书一份，证实被告人高寿平所在的莱芜市茶业口镇东腰关村委会和全体村民请求对高寿平宽大处理。
（6）现场照片，证实开采现场遗留物情况。
（7）扣押清单，证实涉案物品扣押情况。
2、证人证言
⑴证人许某的证言，证实两三年之前的一天，被告人高寿平雇佣许某、宋某分别驾驶鲁Ｓ×××××号面包车、鲁Ｓ×××××面包车去潍坊的一个厂子里拉了一吨肥料（白色编织袋包装）。
⑵证人宋某的证言，与许某的证言相互印证。
⑶证人陈某1的证言，证实2016年7月25日民警从陈某1处扣押的白色结晶物是二十多天前高寿平说是肥料存放在陈某1的敞篷内。
（4）证人高某的证言，证实被告人高寿平从河道里采石，没有与村委会签订任何的书面协议或者口头协议。
（5）证人陈某2的证言，证实陈某2在家里见过高寿平晒黑火药。
3、鉴定意见
山东省公安厅物证鉴定研究中心鲁公物鉴（理）字[2016]（069）号物证鉴定书一份，证实从被告人高寿平家中的自制引爆装置内提取的灰色物质符合烟火药特征组成；从高寿平家中提取的黑色粉末符合黑火药的特征组成。
4、检查笔录，证实2016年7月6日，办案民警检查并发现被告人高寿平家剩余黑火药12.2KG、引爆装置及引爆线等物品一宗，后检查人员对上述物品进行了扣押。
5、搜查笔录两份，证实通过搜查陈某1养鸭场敞篷内物品，发现被告人高寿平存放的易制自爆品（未开封白色结晶物质十七袋，每袋五十公斤；已开封白色结晶物质一袋，为十四公斤），并对上述物品进行扣押；通过搜查陈玉泉住处，发现被告人高寿平存放的木炭两箱和用白色编织袋盛放的部分木炭，并对上述物品进行扣押。
6、现场勘验检查笔录，证实被告人高寿平家中存放黑火药的位置情况。
7、被告人的供述和辩解
（1）被告人高寿平的供述和辩解，证实被告人高寿平2013年夏天在其岳父家大门外制造了270斤（135公斤）左右的黑火药，其中两袋分别以每袋700元的价格卖给了傅来喜和高寿喜，价格是每斤7元，每袋100斤，具体重量没有称量。
（2）被告人傅来喜的供述和辩解，证实2013年，被告人傅来喜从高寿平处购买了不到一百斤黑火药，大约七八十斤，用于在龙堂村炸石头，买黑火药的钱是到了年底用两车石头顶账。
(3)被告人高寿喜的供述与辩解，证实被告人高寿喜在2013年以每斤7元的价格从高寿平那里购买了100斤黑火药，给了高寿平700元现金。购买了黑火药以后，因为国土部门管的比较严，高寿喜的石窝一直没敢干，后来将黑火药都倒在河里了。
原审法院认为，被告人高寿平非法制造、买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪；被告人傅来喜、高寿喜非法买卖爆炸物，情节严重，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。被告人高寿平经传唤到案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在公安机关掌握其制造、买卖爆炸物犯罪事实之前主动交代，应认定为如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚；被告人傅来喜经传唤到案后如实供述其犯罪事实，被告人高寿喜主动投案并如实供述其犯罪事实，均系自首，均依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第六项、第二条第一项之规定，以被告人高寿平犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑五年；被告人傅来喜犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；被告人高寿喜犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；涉案物品依法予以追缴。
上诉人高寿平的上诉理由是，1、原审判决认定从上诉人家中查扣的物品分别为烟火药和黑火药，证据不足；2、上诉人是为了村里修桥，方便村民，需要打石头，才制造使用爆炸物，且未造成危害后果，不应认定为“情节严重”；3、上诉人认罪、悔罪，系初犯、偶犯，家庭非常困难，请求对上诉人减轻处罚。
辩护人的辩护意见是：省公安厅物证鉴定中心及其工作人员没有编入司法鉴定机构和司法鉴定人名册中，不具备司法鉴定业务资质，所出具的物证鉴定结论不能作为刑事证据使用。其余辩护意见同上诉人上诉理由。
经二审审理查明,2013年夏天，上诉人高寿平欲自己制造火药，遂通过网上联系“潍坊昌盛硝盐公司”购买了一吨硝酸钾、从莱芜官寺商场购买了200余斤机制木炭、从口镇东西街路南一农资店内购买了100斤粉末状硫磺。后高寿平在茶业口镇龙堂村其岳父陈玉泉处用约170余斤木炭，与50余斤硫磺和50余斤硝酸钾配制了约270余斤爆炸物。原审被告人傅来喜从高寿平处购买了70斤爆炸物，原审被告人高寿喜从高寿平处购买了100斤爆炸物。高寿平多次用其自制爆炸物在其石窝中开采石头。案发后，民警在高寿平家中查获剩余的11.28千克爆炸物，在高寿平藏匿火药的陈某1养鸭棚内查获硝酸钾864公斤，从高寿平岳父家查获部分木炭。经山东省公安厅物证鉴定研究中心鉴定，高寿平自制爆炸物符合黑火药的特征组成；查获的自制引爆装置符合烟火药的特征组成。
经二审审理查明的证据与一审相同。
另，二审审理期间，莱芜市人民检察院提供并出示了傅来喜、高寿喜的二份辨认笔录，对二份辨认笔录进行了质证。傅来喜辨认称其家前边小河为从高寿平处购买火药使用部分后剩余的约5斤火药的销毁现场、高寿喜辨认称其村西大桥底下为从高寿平处购买的全部火药的销毁现场。
关于上诉人高寿平的辩护人所提“省公安厅物证鉴定研究中心及其工作人员没有编入司法鉴定机构和司法鉴定人名册中，不具备司法鉴定业务资质，所出具的物证鉴定结论不能作为刑事证据使用”的辩护意见。经查，《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第七条第一款规定“侦查机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构，不得面向社会接受委托从事司法鉴定业务”。《司法部司法鉴定机构登记管理办法》第四十四条、《司法部司法鉴定人登记管理办法》第三十四条分别规定，该二办法所称司法鉴定机构、司法鉴定人不含《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第七条规定的鉴定机构、鉴定机构中从事鉴定工作的鉴定人。因此，侦查机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构及鉴定机构中从事鉴定工作的鉴定人，不需要司法行政部门登记并编入司法鉴定机构和司法鉴定人名册，山东省公安厅物证鉴定研究中心及二鉴定人具有公安部下发的鉴定机构资格证书及鉴定人资格证书，可以依法接受办案机关委托进行司法鉴定，其依法作出的鉴定结论可以作为刑事证据使用。故辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人高寿平及其辩护人所提“原审判决认定从上诉人家中查扣的物品分别为烟火药和黑火药，证据不足”的上诉理由。经查，莱芜市公安局莱城分局出具、制作的检查证、检查笔录、证据保全决定书、高寿平家现场检查照片以及山东省公安厅出具的鲁公物鉴（理）字〔2016〕（069）号物证鉴定书证实，莱芜市公安局莱城分局在高寿平及见证人在场的情况下，依法对高寿平家进行了检查，提取了黑色粉末及自制引爆装置内的灰色物质，并依法提请山东省公安厅对从高寿平家中提取的检材进行成分分析，省公安厅物证鉴定中心经检验，认定从高寿平家中的自制引爆装置内提取的灰色物质符合烟火药特征组成，提取的黑色粉末符合黑火药的特征组成。高寿平、傅来喜、高寿喜的供述以及高寿平开采石头现场照片同时证实，高寿平使用自制的黑火药炸过石头，傅来喜也用高寿平卖给的黑火药炸过石头。上述证据相互印证，足以证实从高寿平家中查扣的物品分别为烟火药和黑火药。故上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人高寿平所提“上诉人是为了村里修桥，方便村民，需要打石头，才制造使用爆炸物，且未造成危害后果，不应认定为‘情节严重’；上诉人认罪、悔罪，系初犯、偶犯，家庭非常困难，请求减轻处罚”的上诉理由。经查，高寿平本人不具备爆破作业人员资格和开采石料资格，其开采石料的行为不属于从事合法的生产经营活动，其制造黑火药约135公斤，其中约85公斤卖给了他人，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项的规定，属于“情节严重”的情形。原审法院综合考虑高寿平的犯罪事实、犯罪性质、情节、对于社会的危害程度以及悔罪表现等，对高寿平予以减轻处罚，以非法制造、买卖爆炸物罪判处高寿平有期徒刑五年，量刑并无不当。故高寿平所提的相关上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人高寿平非法制造、买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪；原审被告人傅来喜、高寿喜非法买卖爆炸物，情节严重，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。上诉人高寿平、原审被告人傅来喜、高寿喜均系自首，均依法可减轻处罚。原审法院认定的基本事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李淑芹
审判员 刘丰涛
审判员 孟庆孝
二〇一七年九月十五日
书记员 刘 青