舟山市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0903民初3460号原告：舟山市普陀区信用担保有限公司，住所地：舟山市普陀区东港街道昌正街169号东港商务中心3号楼东5层。法定代表人：施斌，董事长。委托诉讼代理人：俞宏波、董佳艺，浙江星舟律师事务所律师。被告：林燕国，男，1969年7月17日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告：竺小娜，女，1971年12月21日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告：曾细妹，女，1987年6月8日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告：徐铭谦，男，1986年3月10日出生，汉族，住舟山市普陀区。被告：林燕君，女，1963年8月26日出生，汉族，住舟山市普陀区。五被告委托诉讼代理人：李巍巍，舟山市星欣法律服务所法律工作者。原告舟山市普陀区信用担保有限公司（以下简称普陀担保公司）为与被告林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君追偿权纠纷一案，于2017年9月25日诉于本院，本院于同日立案受理后，依法由审判员缪忠海适用简易程序，于2017年11月1日公开开庭进行了审理，原告普陀担保公司委托诉讼代理人俞宏波、被告曾细妹及被告林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君委托诉讼代理人李巍巍到庭参加诉讼。期间，根据原告普陀担保公司申请，本院对被告徐铭谦的相关财产采取了保全措施。本案现已审理终结。普陀担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令林燕国、竺小娜偿还普陀担保公司代为归还的借款本金250万元及该款自2017年6月30日起至实际清偿日止按月利率20‰计算的违约金；二、判令被告林燕国、竺小娜承担普陀担保公司为实现债权支出的律师代理费3万元、担保业务费72000元；三、判令普陀担保公司有权就上述款项以其享有抵押权的竺小娜名下位于舟山市普陀区产（房产证号：舟房权证普字第××号，土地证号：舟普国用2012第057**号）、曾细妹名下位于舟山市普陀区产（房产证号：舟房权证普字第××号，土地证号：舟普国用2014第060**号）、徐铭谦名下位于舟山市普陀区产（房产证号：舟房权证普字第××号，土地证号：舟普国用2014第013**号）、林燕君名下位于舟山市普陀区产（房产证号：舟房权证普字第××号，土地证号：舟普国用2009第6-3**号）折价或拍卖、变卖所得款中优先受偿。事实与理由：2016年5月10日，舟山中茂水产有限公司（以下简称中茂公司）因经营周转需要向中国邮政储蓄银行股份有限公司舟山市分行（以下简称邮储银行舟山分行）借款400万元（借款期限为2016年5月10日—2017年5月9日），普陀担保公司为该笔借款提供保证担保，中茂公司与普陀担保公司还签订《委托担保合同》一份，约定如中茂公司在借款期满后无法偿还借款导致普陀担保公司利益受损的，中茂公司应承担普陀担保公司为实现债权而承担的所有费用，包括但不限于律师代理费，且应以代偿总额为本金，按年利率24%按月向普陀担保公司支付违约金。为取得普陀担保公司对上述贷款的担保，林燕国、竺小娜向普陀担保公司出具反担保保证函，表示在中茂公司无法归还邮储银行舟山分行贷款的情况下，在普陀担保公司代偿后愿意按上述《委托担保合同》中的约定向普陀担保公司承担连带保证责任。同时，竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君分别与普陀担保公司签订反担保合同，愿意以其各自名下分别位于舟山市普陀区（抵押金额170万元）房产向普陀担保公司提供抵押反担保，抵押反担保的债权范围为上述《委托担保合同》中确定的担保业务费、主债权、利息及普陀担保公司实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），同时约定，若抵押反担保人违约，除应向普陀担保公司支付代偿全部款项外，还需以代偿总额为本金，按年利率24%按月向普陀担保公司支付违约金。2017年5月9日，借款期限届满，中茂公司无法归还借款本息，故普陀担保公司于2017年6月30日代为偿还贷款本金250万元，之后，普陀担保公司多次与林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君沟通，要求其按承诺履行相应义务，但上述五人均未诚信履约，为此，普陀担保公司诉至本院。林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君辩称：一、对普陀担保公司主张的担保事实、担保金额、律师代理费、担保业务费无异议，认可需支付违约金，但普陀担保公司主张的违约金过高，要求调整为银行基准利率的1.3倍；二、中茂公司已向普陀担保公司支付40万元的风险保证金，该笔费用在本案中应按照普陀担保公司实际代偿的费用比例优先抵扣其代偿的借款本金；三、反担保合同约定抵押合同清单为合同组成部分，在抵押合同清单中约定了抵押房产的限额，故曾细妹、徐铭谦、林燕君应在抵押房产的限额范围内承担反担保责任。本院经审理查明的事实与普陀担保公司诉称基本一致。另查明，2016年5月6日，中茂公司与普陀担保公司签订委托担保合同[合同编号为：（2016）第30号]一份，合同约定中茂公司委托普陀担保公司对其与邮储银行舟山分行签订的第33016241100216050002号借款合同（借款金额：400万元，借款期限：2016年5月10日—2017年5月9日）中的债务、利息、罚息、违约金及邮储银行舟山分行实现债权的费用等全部款项提供信用担保，委托保证期间为从保证担保贷款合同约定的主债务履行期届满之日起两年；中茂水产应按月按贷款总金额的0.15%向普陀担保公司支付担保业务费，且应按借款金额的10%向普陀担保公司交纳风险保证金，风险保障金按以下原则操作：1.风险保证金所有权属中茂公司，但不计息；2.用以清偿普陀担保公司承担的代偿债务；3.支付中茂公司在普陀担保公司代偿后因违约所需支付的违约金等费用；4.支付普陀担保公司为实现债权所产生的合理费用；普陀担保公司按照委托担保合同约定履行担保义务代中茂公司清偿债务后，有权随时要求中茂公司归还普陀担保公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及普陀担保公司的其他费用和损失等，中茂公司不履行义务的，普陀担保公司有权随时通过诉讼主张权利，因诉讼产生的所有费用（包括且不限于律师代理费等）均由中茂公司承担；中茂公司未及时归还贷款，导致普陀担保公司代偿的，视为中茂公司违约，中茂公司除了应向普陀担保公司代偿全部款项外，还需以代偿总额为本金，按年利率24%按月向普陀担保公司支付违约金。2016年5月6日，林燕国、竺小娜向普陀担保公司出具反担保保证函，自愿以所有资产向普陀担保公司提供无限连带责任反担保，反担保的债权范围为《委托担保合同》中确定的担保业务费、主债权、利息及普陀担保公司实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。同日，竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君分别与普陀担保公司签订反担保合同，自愿以其各自名下分别位于舟山市普陀区（抵押金额170万元）房产向普陀担保公司提供抵押反担保，并办理了不动产抵押登记手续，抵押反担保的范围同反担保保证函，同时约定，若抵押反担保人违约，除应向普陀担保公司支付代偿全部款项外，还需以代偿总额为本金，按年利率24%按月向普陀担保公司支付违约金。因中茂公司在贷款到期后未能按约履行还款义务，普陀担保公司于2017年6月30日代为清偿借款本金250万元，履行了担保义务，但中茂公司未按约支付担保业务费，林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君亦未履行相应反担保义务，故普陀担保公司诉至本院。同时，普陀担保公司为本案支出律师代理费3万元。本院认为，普陀担保公司与中茂公司之间签订的委托担保合同及普陀担保公司与林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君之间签订的反担保保证函、反担保合同，均系当事人真实意思表示，应属合法有效，各方当事人均应按照约定履行各自义务。现中茂公司未能按约归还邮储银行舟山分行借款本息，普陀担保公司代为归还借款本金250万元，承担了担保责任，故其依法取得了向中茂公司追偿的权利以及要求林燕国、竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君承担反担保责任的权利。故普陀担保公司要求林燕国、竺小娜支付律师代理费3万元、担保业务费72000元（400万元*0.15%*12）的诉讼请求，符合双方的约定及法律规定，本院予以支持。对于普陀担保公司诉请的违约金，结合其实际受到的损失，本院酌情将违约金调整为中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的1.3倍，故对林燕国、竺小娜请求法院依法调整违约金的抗辩意见，本院予以采纳。对于林燕国、竺小娜提出的中茂公司已向普陀担保公司支付40万元的风险保证金应按照普陀担保公司实际代偿的费用比例优先抵扣其代偿的借款本金的抗辩意见，因该意见符合客观事实及合同约定，本院予以采纳，故在本案中，可抵扣的代偿金额为25万元（250万元/400万元*40万元），林燕国、竺小娜尚应归还的代偿金额为225万元。竺小娜、曾细妹、徐铭谦、林燕君自愿以其各自名下分别位于舟山市普陀区（抵押金额170万元）房产向普陀担保公司提供抵押反担保，并办理了不动产抵押登记手续，故对普陀担保公司要求实现抵押权的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。对于曾细妹、徐铭谦、林燕君提出的在抵押合同清单中约定了抵押房产的限额，而抵押合同清单为反担保合同的组成部分，故曾细妹、徐铭谦、林燕君应仅在相应抵押房产的限额范围内承担反担保责任的抗辩意见，普陀担保公司认为抵押合同清单中的抵押金额仅为房管处登记金额，并非反担保限额，但其未提供足够的证据予以证明，故结合本案证据及客观事实，本院对曾细妹、徐铭谦、林燕君的抗辩意见予以采纳。鉴于抵押人竺小娜同时又系债务人，故其抵押金额不受限制。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、林燕国、竺小娜在本判决生效之日起十日内偿还普陀担保公司代为归还的借款本金225万元及该款自2017年6月30日起至实际清偿日止按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的1.3倍计付的违约金；二、林燕国、竺小娜在本判决生效之日起十日内支付普陀担保公司律师代理费3万元、担保业务费72000元；三、普陀担保公司有权对其享有抵押权的竺小娜名下位于舟山市普陀区产（担保限额为170万元）采取拍卖、变卖等方式依法变价，并由普陀担保公司在上述房产各自担保限额范围内对前述第一、二项所列款项按照抵押顺序优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费27616元，减半收取13808元，由普陀担保公司负担1328元，林燕国、竺小娜共同负担12480元；保全费5000元，由林燕国、竺小娜共同负担。曾细妹、徐铭谦、林燕君对前述林燕国、竺小娜负担部分承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审 判 员 缪忠海二〇一七年十一月二十七日代书记员 林晓敏附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。??