山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁17刑终99号
原公诉机关山东省郓城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨广宪，曾用名杨广献，男，1957年4月24日出生于山东省郓城县，汉族，初中文化，农民，中共党员，原郓城县党支部书记，住郓城县。因涉嫌犯贪污罪于2015年3月13日被刑事拘留，同年3月27日被取保候审。
上诉人（原审被告人）杨崇允，男，1961年6月22日出生于山东省郓城县，汉族，初中文化，中共党员，原郓城县村委会会计，住郓城县。因涉嫌犯贪污罪于2015年3月13日被取保候审。
山东省郓城县人民法院审理山东省郓城县人民检察院指控被告人杨广宪、杨崇允犯贪污罪一案,于二○一六年十二月二十三日作出(2015)郓刑初字第288号刑事判决，被告人杨广宪、杨崇允不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人杨广宪、杨崇允的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了杨广宪、杨崇允，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，2008年下半年，被告人杨广宪、杨崇允在分别担任郓城县陈坡乡杨寺村党支部书记、村委会会计期间，在协助政府从事行政管理工作中，利用各自职务的便利，伪造农村义务教育债务化解资料，以杨广宪的名义虚报债务人民币158040元，经审核确认债务人民币148320元。2011年初，县财政局化解农村义务教育债务专项资金下拨后，二被告人将106054.7元用于支付教育化债配套资金及偿还村委会的公共支出等费用，剩余人民币42265.3元被杨广宪、杨崇允占为己有。其中，被告人杨广宪得款人民币32265.3元，杨崇允得款人民币10000元。在侦查过程中，被告人杨广宪、杨崇允将赃款退缴检察机关。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
（1）被告人杨广宪、杨崇允的户籍证明。证实被告人杨广宪、杨崇允已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
（2）破案经过。证实杨广宪、杨崇允系被传唤到案，杨广宪在拘留期间内，有立功意愿，其提供他人受贿的线索，经侦查未予查实。
（3）中共郓城县陈坡乡委员会出具的证明。证实自2004年至今，杨广宪、杨崇允分别担任陈坡乡杨寺村党支部书记、村委会会计。
（4）郓城县农村义务教育债务化解档案。证实因陈坡乡华营小学基建欠款，郭庄中学以杨法环的名义申报化债基建款9万元、利息68040元，共计申报化债资金158040元，经审核确认为148320元。2010年，杨广宪将债权人的名字由杨法环变更为杨广宪。
（5）郓城县会计核算中心资金往来结算收据、地税代扣代收税款凭证。证实2010年12月15日杨广宪垫付虚假的杨寺小学化债配套资金31608元；于2011年3月17日垫付虚假的杨寺小学建设配套税款4894.56元。
（6）化债资金存折取款凭证。证实2011年3月29日，杨广宪取出90000元，2011年5月15日，杨广宪取出10000元，2011年9月30日，杨广宪取出40000元。
（7）杨寺村成立的浩霖谷物种植专业合作社0.4万亩高标准农田建设项目可行性研究报告资料。证实杨寺村村民入股成立合作社做可行性报告花费20000元。
（8）杨寺村村委公共支出单据资料。证实2011年至2013年，杨寺村公共支出共计33712.14元。
（9）郓城县人民检察院扣押财物清单、上缴财政存款凭证。证实杨广宪、杨崇允于2015年3月27日分别上缴赃款5万元、1万元，已上缴郓城县财政局。
（二）证人证言
（1）杨某2、王某、杨某3、杨某4、杨某5（均为杨寺村村委会成员）证言。证实杨寺村小学不欠外债，在申报化债时，杨广宪、杨崇允给其商量过虚报化债的事。
（2）证人杨某（杨寺村小学门岗）证言。证实杨寺村小学化债资料中“杨某”签名是伪造的。
（3）证人吴某（陈坡乡财所副所长）证言。证实杨寺村小学申报化债的过程，以及杨广宪交了31608元配套资金的事实。
（4）证人陈某（陈坡乡中心校校长）证言。证实其作为陈坡乡中心校校长在化债审核表上签字的过程，及其在任杨寺小学校长时，该小学不存在债务。
（5）证人张某（郓城县财政局农业综合开发办公室副主任）证言。证实杨寺村因申报的郓城县浩霖谷物种植专业合作社，杨广宪上缴了20000元制作的可行性研究报告的费用。
（三）被告人供述和辩解
被告人杨广宪、杨崇允对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。
郓城县司法局出具调查评估意见书，证明被告人杨广宪、杨崇允无犯罪前科，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，同意适用社区矫正。
原判认为，被告人杨广宪、杨崇允身为农村基层组织人员，利用协助政府从事行政管理工作的便利，采取骗取手段非法占有公共财物，数额较大，其行为均构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人杨广宪、杨崇允归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪态度较好，且主动退缴赃款，可从轻处罚。被告人杨广宪、杨崇允确有悔罪表现，不具有再犯的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条及全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决：一、被告人杨广宪犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。二、被告人杨崇允犯贪污罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人杨广宪退缴的赃款三万二千二百六十五元三角，被告人杨崇允退缴的赃款一万元，予以没收，上缴国库。
上诉人杨广宪、杨崇允上诉称，其在提起公诉前如实供述自己的犯罪事实，真诚悔罪，主动退出全部赃款，请求对其免予刑事处罚。
本案经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人杨广宪、杨崇允身为村基层组织人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，骗取公款，数额较大，其行为均已构成贪污罪。原判定罪准确。《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款规定：犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚。上诉人杨广宪、杨崇允在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，根据本案的具体情况，可对其免予刑事处罚，原判量刑不当，应予撤销。二上诉人要求对其免予刑事处罚的上诉请求，本院予以支持。上诉人杨广宪、杨崇允退缴的赃款应予没收，上缴国库。原判对赃款的处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第九十三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款及全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项的规定，判决如下：
维持郓城县人民法院(2015)郓刑初字第288号刑事判决第一、二项中的定罪部分和第三项，即被告人杨广宪、杨崇允犯贪污罪，被告人杨广宪退缴的赃款三万二千二百六十五元三角，被告人杨崇允退缴的赃款一万元，予以没收，上缴国库。
撤销维持郓城县人民法院(2015)郓刑初字第288号刑事判决第一、二项中的量刑部分，即对被告人杨广宪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。对被告人杨崇允判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币十万元。
对上诉人杨广宪、杨崇允免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 李昌安
审判员 于 博
审判员 王力争
二〇一七年三月二十二日
书记员 王 然