广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕尾中法刑一终字第5号
原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林添梅，男，1972年2月28日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，无业，住陆丰市。2000年12月16日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年。2014年6月10日因本案被刑事拘留，同年7月17日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林添梅犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月19日作出（2014）汕陆法刑初字第326号刑事判决。宣判后，原审被告人林添梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年3月至7月间，被告人林添梅以每克甲基苯丙胺（冰毒）人民币150元的价格贩卖给卢某某（已判刑）吸食，每次贩卖甲基苯丙胺10克，先后四次贩卖给卢某某甲基苯丙胺共计40克。卢某某购买毒品吸食后，将剩余的5小袋毒品藏放于其住宅抽屉。2013年7月26日11时许，公安机关对位于本市卢某某住宅进行清查时，在其住宅内抽屉查获白色结晶状物5小袋。经鉴定，查获的白色结晶状物5小袋均检出甲基苯丙胺成分，净重计11克。
原审认定上述事实的证据有：物证书证、现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。
原审据此认为，被告人林添梅违反毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺竟多次贩卖给他人吸食，贩卖数量计40克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人林添梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币50000元。
上诉人林添梅上诉称：1.上诉人没有贩卖毒品给卢某某，只是由卢某某出资让上诉人从卓某甲处购买了200元的冰毒，然后到卢某某的住宅里一起吸食，上诉人没有从中获取分毫利益；2.一审法院认定上诉人贩卖冰毒40克给卢某某吸食仅仅是吸毒者卢某某自己的供述，并无其他直接证据证明，这是错误的。上诉人根本不认识卓某乙，而卢某某的供述是说卓某乙让上诉人送去的毒品。
经审理查明，2013年1月至7月间，同案人卓某乙以每克甲基苯丙胺（冰毒）人民币150元的价格，先后多次将冰毒贩卖给卢某某（已判刑）吸食，从中牟利。其中四次由上诉人林添梅送冰毒给卢某某，每次10克共计40克。卢某某购买毒品吸食后，将剩余的5小袋毒品藏放于其住宅抽屉。2013年7月26日11时许，公安机关对位于陆丰市卢某某住宅进行清查时，在其住宅内抽屉查获白色结晶状物5小袋。经鉴定，查获的白色结晶状物5小袋均检出甲基苯丙胺成分，净重计11克。2014年6月10日，上诉人林添梅被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实：2013年7月26日11时，陆丰市公安局南塘派出所在该市卢某某的家查获晶体状物5小袋计10多克后，遂决定立案侦查。
2.陆丰市公安局南塘派出所《抓获经过》证实：2014年6月10日，陆丰市公安局南塘派出所在该市将上诉人林添梅抓获归案。
3.陆丰市公安局现场勘查笔录、照片、陆公搜查字（2013）00066号《搜查证》及搜查笔录证实：2013年7月26日11时，陆丰市公安局南塘派出所对吸毒者卢某某位于该市的住处进行搜查，在卢某某家里的抽屉中查获白色晶体状5小袋，总共重约13克，在房间里床上查获三部手机，及11支未开启的针筒。对现场进行拍照，并对查获的物品予以扣押。
4.陆丰市公安局《现场检测报告书》证实：检测结果：林添梅、卢某某的尿检均呈“阳性”。
5.陆丰市公安局陆公调证字（2013）00290号《调取证据通知书》及中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司通话清单，证实：调取卢某某手机号码自2013年5月1日至2013年7月31日通话记录中，尚未发现其他涉案信息。
6.陆丰市人民法院（2013）汕陆法刑初字第345号《刑事判决书》证实：2013年12月6日，被告人卢某某犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
7.陆丰市人民法院（2000）陆刑初字第258号《刑事判决书》，证实：2000年12月16日，被告人林添梅犯抢劫罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。
8.陆丰市公安局《户籍证明》证实：林添梅的出生时间为1972年2月28日及其他基本身份情况。
9.汕尾市公安局（汕）公（司）鉴（化）字（2013）542号《刑事化验检验报告》证实：鉴定结果：查获的结晶状物5小袋，均检出甲基苯丙胺成分，净重11克。
10.证人卓某乙的证言：我于1999年开始吸食毒品，我有提供过二次毒品给卢某某吸食，没有收钱。我不认识林添梅，也没有叫林添梅帮我送毒品给卢某某。
11.证人卢某某的证言：我于2013年1月10日开始吸食冰毒，毒品一直向卓某乙购买至今，平均一个月购买三次冰毒，一次购买10克，至7月份共向卓某乙购买18次，冰毒总计重180克。刚开始用手机打卓某乙的手机，联系后在湖东镇内路上交接毒品。2013年3月份，卓某乙通过林添梅告知我，叫我每月1日、11日、21日的18时多在南塘镇溪畔教师村路口交易毒品，平常我都是这三日的18时多等交冰毒，一次交易10克，每克人民币150元。其中有四次是林添梅拿冰毒来我家给我，林添梅第一次拿冰毒来我家时就说是卓某乙叫他拿冰毒来的。这四次，林添梅拿冰毒到我家卖给我，我现场拿人民币1500元给林添梅。每次林添梅都有在我家与我一起吸毒。林添梅拿冰毒给我是否有赚钱我不清楚。
经照片辨认：指认4号照片就是贩卖给其毒品的卓某乙；9号照片就是给其送毒品的犯罪嫌疑人林添梅。
12.上诉人林添梅在公安机关的供述：我于2000年开始吸食海洛因，2013年1月开始改吸食冰毒。2013年5、6月份的一天，卢某某拿200元叫我去买冰毒，我接过钱后到曲清村向卓某甲买了200元冰毒，重1克多，回到卢某某家，我和卢某某一起吸食，我还带走一点供自己吸食。我自己没有贩卖毒品给卢某某。我吸食的海洛因是向卓某甲购买的，共向卓某甲购买过约有10克海洛因、1克冰毒。海洛因每克300多元，冰毒每克100元至200元。
经照片辨认：指认5号照片是卢某某，10号照片（卓某甲）就是贩卖给其毒品的嫌疑人。
以上证据均经一审庭审举证、质证，事实清楚，证据充分，足资认定。
本院认为，上诉人林添梅无视国家法律，参与贩卖毒品甲基苯丙胺共计40克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人林添梅前因犯抢劫罪被判处有期徒刑，属有前科，依法应酌情从重处罚。对于上诉人所提上诉理由，经查，上诉人林添梅参与贩卖毒品的事实有证人卢某某的证言及辨认笔录，在卢某某家查获毒品及毒品鉴定意见等证据证实，足以认定；上诉人林添梅上诉称其没有贩卖毒品的上诉意见，理据不足，不予采纳。但鉴于上诉人林添梅系受同案人卓某乙指使而向卢某某送毒品，本院在量刑时予以酌情考虑。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2014）汕陆法刑初字第326号刑事判决对上诉人（原审被告人）林添梅的定罪部分；撤销对上诉人（原审被告人）林添梅的量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）林添梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年6月10日起至2024年6月9日止）
本判决为终审判决。
审判长 陈朝伟
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一五年一月二十八日
书记员 郭晓珊