河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终835号
上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司。
负责人彭永恒，该公司总经理。
委托代理人何效苇，河南银辉律师事务所律师（一般代理）。
被上诉人（原审原告）：余永礼，男，汉族，1968年8月6日生，户籍地信阳市平桥区，现住信阳市工区。
委托代理人董友谊，男，汉族，1957年1月23日生，住信阳市平桥区，（特别受权）。
被上诉人（原审被告）：何德良，男，汉族，1971年4月12日生，住信阳市浉河区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳�公司因与被上诉人余永礼、何德良机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2017）豫1503民初3112号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司的委托代理人何效苇，被上诉人余永礼的委托代理人董友谊及被上诉人何德良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2016年9月12日4时30分许，被告何德良驾驶豫Ｓ×××××号重型货车，沿信正公路由南向北行驶到信阳市平桥区洋河镇八里岗中学门前路段时，遇原告余永礼驾驶二轮电动车从相对方向行驶至此，两车因避让不及发生碰撞，造成原告余永礼受伤及车辆受损的交通事故。信阳公安交警对事故现场进行勘查及调查取证后认定，被告何德良因驾驶机动车上道路行驶，对路面情况观察不细�遇情况采取措施不当，未确保安全，且所载货物超过核定的载质量，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十八条第一款的规定，应负事故主要责任；原告余永礼驾驶非机动车上道路行驶，未靠道路右侧通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条的规定，应负事故次要责任。原告余永礼受伤后，被送到信阳市中心医院治疗，其伤情诊断为左胫腓骨骨折并骨筋膜室综合症、脑挫伤并头皮血肿、切齿松动。为治疗损伤，共花医疗费44888.14元，于2016年10月8日出院，出院医嘱要求加强营养，加强患肢功能锻炼，全休三个月，陪护一人，定期复查，不适随诊，并要求其适时取内固定物，需费用10000元。出院后，原告余永礼断断续续又进行了检查治疗，共花医疗费1934.5元。原告余永礼在治疗期间，被告何德良为其垫付了费用16000元，被告中国�民财产保险股份有限公司信阳分公司垫付费用10000元。2017年3月20日，信阳德正法医鉴定所对原告余永礼的伤残程度进行了鉴定，分别构成七级、十级伤残。因被告中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司以其未经双方选定鉴定机构，程序不合法，鉴定结论有失公正为由，申请重新鉴定。经双方选定同济法医鉴定中心重新鉴定：余永礼骨折致慢性骨髓炎、神经损伤分别构成八级伤残，建议多等级伤残系数0.34。
肇事的豫Ｓ×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司投入了交强险和第三者责任险（最高赔偿限额30万元，不计免赔），事故发生在保险合同期内。
原告余永礼伤前系河南省信阳安装总公司聘用的临时员工，该公司证实，原告余永礼在该公司从事施工工地材料保管业务，从业已逾两年，月均报酬为3480元，本次交通事故后，请假至今，期间没有报酬，公司是否继续聘用，将视原告余永礼健康状况××。该公司还证实，原告余永礼任前一直居住生活在该公司提供的职工住房内。
上述事实，原审采信的证据有当事人陈述、事故认定书、病历、诊断证明、医疗费票据、法医鉴定结论、证明等证据。
原审认为，遵守交通法规，确保道路行车安全是每位驾驶员的责任和义务。本次事故发生后，交警队经过调查及现场勘查，作出了事故责任认定书，该事故认定程序合法，结论公正，予以采信。关于被告中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司辩称的超载问题，交警部门事故责任认定书认定“被告何德良因驾驶机动车上道路行驶，对路面情况观察不细，遇情况采取措施不当，未确保安全”所致，并非系超载引发，因此，该辩解理由不能成立。结合本次事故的成因，具体责任�分以原告余永礼承担30%，被告何德良承担70%为宜。原告余永礼在本次事故中所造成的损失，首先应当在肇事车辆交强险及第三者责任险限额内获得赔偿，保险不足和保险理赔范围外的部分应由侵权责任人予以赔偿。关于原告余永礼的损失认定，应当符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，具体认定如下：1、医疗费56822.64元（含二次手术费用）；2、住院伙食补助费26天×100元/天=2600元；3、关于营养费，医嘱要求出院后仍应加强营养，根据原告余永礼的损伤情况，营养费期酌定为60天，即60天×30元/天=1800元；4、关于护理费，应按医嘱护理期限计算，即116天×92.8元/天＝10764.8元；5、关于误工费，因为其所供职的公司证实，其伤后一直请假未能上班，一直处于持续误工状态，因此，应当计算到定残前一天，即218×116元/天＝25288元；6、伤残补助费，因原告余永礼所提交证据足以证实其生活居住在城市，应按城市标准计算，20年×27232.92元/年×34%＝185177.6元；7、交通费根据原告余永礼就医的时间、距离等因素，酌定为1000元；8、精神抚慰金根据原告余永礼的伤残程度、侵权责任人的过错程度、当地的生活水平等因素考虑，酌定为17000元；9、车损1045元；10、鉴定费及鉴定的相关费用4157元（保险公司垫付3500元）。以上损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费61222.64元，在交强险医疗费限额内获得10000元赔偿，超出的部分51222.64元，由被告信阳保险公司在第三者责任险限额内赔偿70%，即35855.85元；护理费、误工费、伤残补助费、交通费、精神抚慰金共计239230.4元，在交强险死亡伤残限额内获得110000元赔偿，超出的129230.4元，被告信阳保险公司在第三者责任险限额内赔偿70%，即90461.28元；车损1045元在交强险财产损失限额内赔偿；鉴定费用不属于保险理赔范围，被告何德良按其责任承担70%，即2910元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿原告余永礼各项损失247362.13元（履行时应当扣除垫付的13500元）；二、被告何德良赔偿原告余永礼损失2910元，从其垫付的16000元费用中扣除，超出的部分应当退还；三、以上判决内容于判决书生�后十日内履行完毕；本案诉讼费5830元，减半收取2915元，由原告余永礼负担515元，被告何德良负担2400元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司不服上述判决，提起上诉称：一是肇事车辆发生事故时超载，根据保险合同约定，应扣除上诉人赔偿金额的10%；二是受害人余永礼赔偿标准应按农村标准计算；三是受害人余永礼误工时间是116天而不是计算到定残前一天218天；四是受害人余永礼护理期系住院天数26天而不是116天；五是受害人余永礼院外购药不属于保险赔偿范围；六是一审上诉人垫付的鉴定费3500元未退还。
被上诉人余永礼的委托代理人及被上诉人何德良均答辩称：原审认定事实清楚，处理正确，建议维持原判。
二审中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司和被上诉人余永礼、何德良均未提交新证据。二审查明事实和证据与一审相一致。
本院认为，针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳分公司上诉理由，经查：其一，从卷宗“机动车交通事故责任强制保险单（正本）”和“机动车商业保险保险单（正本）”中，未发现“保险车辆发生事故时有超载行为的，扣除保险赔偿金额的10%”这类约定。假若投保人与上诉人另有类似约定，也不能对抗交通事故善意受害人受偿权；其二，本次交通事故发生前，受害人余永礼在河南省信阳安装总公司从事材料保管业务，已连续工作两年余，与其妻常年居住在该公司位于信阳市区内职工宿舍，常年有稳定经济收入，对此其伤残赔偿金依法应按城镇标准赔偿；其三，本次交通事故发生后，受害人余永礼共计在信阳市中心医院住院26天，出院医嘱全休三个月，陪护一人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔�案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明××。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原审计算受害人余永礼误工时间至定残前一天和根据受害人实际住院天数及出院医嘱××其护理期适当；其四，受害人余永礼从信阳市中心医院出院后，继续进行康复治疗和必要检查，属于必要支出费用，属于保险赔偿范围；其五，对于上诉人所支付的鉴定费，原审在判决第一项中已作出判决。综上，上诉人上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5830元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司�阳分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 汪涛
审判员 吴斌
审判员 李牧
二〇一八年三月二十一日
书记员 刘唱