江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）熟梅民初字第00088号
原告刘双来。
委托代理人吴永洪，江苏圣益律师事务所律师。
委托代理人王华，江苏圣益律师事务所律师。
被告上海逸祝恒物流有限公司，住所地上海市浦东新区书院镇丽正路1628号3区12号。
法定代表人祝祥军，总经理。
委托代理人王静，上海源盈律师事务所律师。
被告谢永华。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，总经理。
委托代理人孟凡辉，江苏均锐律师事务所律师。
原告刘双来诉被告上海逸祝恒物流有限公司、谢永华、中国平安财产保险股份有限公司上海市长宁支公司交通事故损害赔偿纠纷一案，本院于2015年3月16日立案受理。审理中，原告撤回了对被告中国平安财产保险股份有限公司上海市长宁支公司的起诉，并追加中国平安财产保险股份有限公司上海分公司为本案共同被告参加诉讼。本案依法由审判员朱文奎适用简易程序公开进行了审理。后依法组成合议庭，并于2015年10月26日公开开庭进行了审理，原告刘双来的委托代理人吴永洪、被告上海逸祝恒物流有限公司的委托代理人王静、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人孟凡辉到庭参加诉讼，被告谢永华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘双来诉称：2013年11月17日，谢永华驾驶登记车主为上海逸祝恒物流有限公司的沪B重型半挂牵引车牵引沪D挂重型集装箱半挂车在常熟市梅李镇江夏北路华联路路口处与原告驾驶的常熟电动自行车相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。谢永华负事故的主要责任。原告因交通事故而造成的各项损失为医疗费161588.11元、住院伙食补助费1100元、营养费6000元、护理费13200元、误工费45000元、残疾赔偿金288506.40元、被扶养人生活费16433.20元、精神损害抚慰金21000元、残疾辅助器具费3418元、交通费1047元、住宿费2490元、鉴定费2520元合计562302.71元，根据事故责任和相关法律规定，扣除被告已支付的120000元，现起诉要求被告赔偿原告人民币353842.17元；本案诉讼费用由被告承担。
被告上海逸祝恒物流有限公司辩称：谢永华是本公司驾驶员。沪B重型半挂牵引车、沪D挂重型集装箱半挂车已投保交强险和商业险，应由保险公司承担赔偿责任；诉前本公司已支付原告人民币110000元，超出赔偿部分应予返还。
被告谢永华辩称：本人系被告上海逸祝恒物流有限公司驾驶员，应该由所在公司承担赔偿责任。车辆已投保交强险和商业险，应由保险公司承担赔偿责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称：原告主张金额过高；保险公司愿意在保险责任范围内依法承担赔偿责任；诉前本公司已经为原告垫付医疗费10000元。
经审理查明：2013年11月17日16时5分许，被告谢永华驾驶沪B重型半挂牵引车牵引沪D挂重型集装箱半挂车在常熟市梅李镇江夏北路华联路路口处与原告驾驶的常熟电动自行车相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。常熟市公安局交通巡逻警察大队于2013年12月26日出具交通事故认定书，认定谢永华负事故的主要责任，刘双来负事故的次要责任。事故发生后，被告上海逸祝恒物流有限公司已支付原告人民币110000元；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已为原告垫付医疗费10000元。
另查明：事故发生后，原告刘双来即被送至常熟市中医院住院治疗，诊断为上肢骨折-气滞血瘀，胸部外伤-
气滞血瘀，闭合性胸部外伤，左侧多发肋骨骨折，左侧肱骨干开放性骨折伴神经损伤等多发伤，于2013年11月18日转院至上海市第六人民医院住院治疗，于2013年12月9日出院。原告住院累计22天，治疗期间共计产生医疗费160210.11元，同时支付残疾辅助器具费3418元。刘双来的伤情经苏州大学司法鉴定中心鉴定后，于2015年1月6日出具司法鉴定意见书，结论为：刘双来交通事故致目前遗留肺通气功能中度减退评为七级伤残；致左侧多发肋骨骨折评为十级伤残；左上肢功能障碍评为十级伤残，余伤情不足评残；刘双来的误工期限掌握在伤后300日；伤后住院期间予以一人护理，出院后综合考虑予以一人护理90日为宜；伤后120日可根据临床需要予以营养支持。为此次鉴定，原告支付鉴定费2520元。
又查明：原告系农民，事发前已来常熟打工生活多年，从事个体泥瓦工工作，其主张月收入为4500元。原告之母王某生于年月日，王某共生育刘双来、刘某甲、刘某乙三个子女。沪B重型半挂牵引车及沪D挂重型集装箱半挂车车主为被告上海逸祝恒物流有限公司，谢永华系该公司驾驶员，事发当时其驾车行为系职务行为。沪B重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保有交强险，交强险保险单载明死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；沪B重型半挂牵引车及沪D挂重型集装箱半挂车均在该保险公司投保有商业三者险，责任限额分别为100万元及10万元，并投保有不计免赔。事故发生在保险期间内。
审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司对苏州大学司法鉴定中心就刘双来所作的鉴定结论中伤残等级部分有异议，向本院申请要求对刘双来的伤残等级重新鉴定。受本院委托，苏州同济司法鉴定所于2015年9月21日出具鉴定意见书，结论为：刘双来因交通事故致左侧多发肋骨骨折构成十级伤残；左肱骨中下段、肱骨外侧髁、桡骨小头骨折伴桡神经损伤遗留左上肢功能障碍构成十级伤残。另其因交通事故致颅脑损伤，因未进行精神医学司法鉴定，故尚不能明确是否存在智力缺损或精神障碍，不予评残。庭审中，原告表示考虑客观情况不再进行精神医学司法鉴定。
以上事实，有交通事故认定书、病历、医疗费票据、出院记录、保险单、法医学鉴定书、公安部门的户籍信息、车辆登记信息、证明、收条等证据予以证实。
本院认为：原告因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。交警部门认定谢永华负事故的主要责任，刘双来负事故的次要责任，符合事实和法律，本院予以采信，可作为划分民事赔偿责任的依据。沪B重型半挂牵引车在被告保险公司投保了交强险，故对原告因交通事故造成的损失，应由被告保险公司在交强险范围先予赔偿。关于超过交强险部分的损失，因谢永华负主责，其驾车行为系职务行为，应由其所在用人单位被告上海逸祝恒物流有限公司承担80%的赔偿责任。沪B重型半挂牵引车及沪D挂重型集装箱半挂车亦在被告保险公司投保了商业三者险，故对于上海逸祝恒物流有限公司应当承担的赔偿责任由被告保险公司根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，仍有超出部分由被告上海逸祝恒物流有限公司予以赔偿。关于原告主张的赔偿费用，应按《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算。关于原告主张的营养费6000元、住院伙食补助费1100元、残疾辅助器具费3418元、鉴定费2520元，均符合法律规定，本院予以认定；关于原告主张的医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证，结合相关的就诊资料等进行认定，医疗费为160210.11元；关于护理费，根据鉴定意见，原告住院期间及出院后90日予以一人护理，参照护工标准每天100元计算，护理费计算为11200元（90天100元／天＋22天100元／天）；关于误工费，原告因伤误工300天，因原告从事个体泥瓦工，参照国有同行业（土木工程建筑业）年平均工资标准48757元／年计算，其误工费应计算为40074元（300天48757元／年）；关于原告因本次事故致伤的伤残等级，综合二份鉴定意见书，本院认为苏州同济司法鉴定所系本院应当事人申请且经双方当事人一致确认的受委托鉴定单位，鉴定程序比诉前原告单方委托苏州大学司法鉴定中心更为公开、公正，且伤残鉴定的评定原则应以伤后治疗效果及恢复情况为依据，相应的时间在后的鉴定结论更为客观，故本院对苏州同济司法鉴定所所作的鉴定意见予以认定，因原告不再进行精神医学司法鉴定，故本院认定原告因本次交通事故致伤构成两个十级伤残。关于原告主张的残疾赔偿金，因本次事故发生在《中华人民共和国侵权责任法》施行后，除按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定计算的“残疾赔偿金”外，还应将被扶养人生活费按该解释的规定单独计算后一并计入，结合原告的伤残等级，其“残疾赔偿金”应计算为75561.20元（20年34346元／年11%），原告主张按照江苏省城镇居民年人均消费性支出标准23476元计算王某的被扶养人生活费，应予准许。结合王某的年龄应计算5年，因扶养人有3人，故应按三分之一计算，结合原告的伤残等级，其被扶养人生活费应计算为4303.93元（5年23476元／年11%÷3人），残疾赔偿金应为79865.13元（75561.20元＋4303.93元）；关于精神损害抚慰金，原告因交通事故致残造成精神损害，应予抚慰，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；关于交通费，根据原告提供的票据，考虑本案的实际情况，认定为800元；关于原告主张的住宿费2490元，因缺乏相关依据，本院不予支持。综上，原告可计算的损失，本院认定为医疗费160210.11元、残疾辅助器具费3418元、住院伙食补助费1100元、营养费6000元、护理费11200元、误工费40074元、残疾赔偿金79865.13元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费2520元合计310187.24元。上述损失中，应由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在122000元第三者责任强制险限额内分项赔偿原告120000元（110000元＋10000元）。超过保险限额的部分190187.24元（310187.24元-120000元），结合事故责任，应由被告上海逸祝恒物流有限公司赔偿152149.79元（190187.24元80%）。该款未超过商业三者险赔偿限额，由被告保险公司在商业三者险范围内予以全部赔偿，故保险公司在交强险和商业三者险范围内合计赔偿原告272149.79元（120000元＋152149.79元）。被告上海逸祝恒物流有限公司诉前已向原告支付的110000元，应视为上海逸祝恒物流有限公司为保险公司垫付的款项，保险公司在对原告进行赔偿时应扣除其垫付的110000元，并由该公司将此款支付给被告上海逸祝恒物流有限公司。被告谢永华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃应诉抗辩的权利，应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在保险责任范围内赔偿原告刘双来因交通事故造成的各项损失计人民币272149.79元，扣除已支付的10000元以及被告上海逸祝恒物流有限公司垫付的110000元，还应赔偿152149.79元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079）。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司给付被告上海逸祝恒物流有限公司人民币110000元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入被告上海逸祝恒物流有限公司指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079）。
三、驳回原告刘双来的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2169元，由原告刘双来负担1008元，被告上海逸祝恒物流有限公司负担1161元（该款原告已预交，由被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）；鉴定费1800元，由原告刘双来负担（该款被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已支付，由原告于本判决生效之日起十日内直接给付被告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：1076。
审 判 长 朱文奎
审 判 员 李 远
人民陪审员 薛炳良
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 王 非