宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）宁01刑终241号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何立冬，男，1980年1月23日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区永宁县人，原系永宁东盈劳务派遣有限公司法定代表人，户籍所在地宁夏回族自治区永宁县。2017年5月27日至2017年6月7日临时羁押于拉萨市看守所。2017年6月7日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年6月23日被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
指定辩护人郭蕾，银川市法律援助中心律师。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人何立冬犯合同诈骗罪一案，于2018年7月5日作出（2018）宁0104刑初166号刑事判决。原审被告人何立冬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、2015年6月，被告人何立冬谎称自己承包了”银川市道路信号灯安装工程””路标牌底座土建坑工程”，并以将该二”工程”转包给被害人曾某甲为由，与曾某甲签订《银川市道路信号灯安装合同》《承包工程协议书》，从曾某甲处骗得人民币3万元。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
（一）户籍证明，证实被告人何立冬出生于1980年1月23日，案发时系成年人；
（二）受案登记表、立案决定书，证实本案由曾某甲于2016年7月29日报警至银川市公安局兴庆区分局，称2015年6月15日，何立冬谎称自己在兴庆区北京××路红绿灯基座建设工程。曾某甲与其签订合同后，在新华东街”金茂”加油站将保证金6万元分两次交给何立冬。此后工程并未开工。该局受理该案件后于同年9月29日立案侦查；
（三）银川市道路信号灯安装合同、承包工程协议书，证实甲方（何立冬）与乙方（曾某甲）签订”银川市道路信号灯安装合同”；
（四）收条，证实2015年6月30日，何立冬收到曾某甲工程保证金70000元整；
（五）银川市辖区内道路交通设施施工的说明，证实（1）2016年9月28日，银川市公安局交通警察分局说明，银川市辖区内道路交通设施（标志标线、交通信号灯、电子警察、道路护栏等）的施工与维护必需经过银川市人民政府统一招标。中标后与银川市公安局交通警察分局签订政府采购合同后方可进行施工。（2）2016年9月28日，银川市公共资源交易中心证明：2014年至今，没有在北京路进行”北京道路信号灯安装工程”及”道路标牌底座土建坑工程”的招标事项；
（六）曾某甲提供的卡号为×××的取款记录单，证实2015年6月15日被害人曾某甲在工商银行取款4万元；
（七）调取证据通知书、调取证据清单，调取银行卡号为×××的户名及该卡的交易流水及交易对手信息，证实卡号为×××的户名是何占军（何立冬父亲）；2016年3月30日，尾号为6976的卡号向尾号为2217的卡号转款3000元；同年4月24日，尾号为6976的卡号向尾号为2217的卡号转款3000元；同年5月12日，尾号为6976的卡号向尾号为2217的卡号转款5000元；
（八）证人赵某某的证言，证实2015年6月（具体时间想不起来了），在银川市兴庆区新华东街”金茂”加油站附近的路上，曾某甲和何立冬签订的合同，签订合同是在何立冬的车上，当时何立冬开着一辆银灰色的北京”现代”牌轿车。何立冬和曾某甲签订的××路信号灯和挖基座的工程，具体内容我不是很清楚，合同签订完后，何立冬在合同上签了字并盖了永宁劳务派遣公司的印章。曾某甲当着我和姚秀的面给了何立冬现金3万元，姚秀问何立冬要钱，何立冬从曾某甲给的3万元钱当中拿出2千元给了姚秀。签订合同在场的共四个人，我、曾某甲、何立冬和姚秀。曾某甲是通过永宁县望远镇的姚秀认识的何立冬。曾某甲没有干成合同上所说的××路红绿灯和挖基底的工程。后来经多方打听，根本就没有在银川市北京路安装红绿灯和挖基座的工程。之后我听曾某甲给我说，第一次当着我和姚秀的面给了何立冬3万元保证金后的不长时间，曾某甲又给了何立冬工程保证金3万元。一共给了何立冬工程保证金6万元；
（九）证人黎某某的证言，证实我和曾某甲认识很多年了，关系不错，他是四川广元人，原来在我们重庆群洲实业集团干劳务工作，现在我们重庆群洲实业集团撤了不存在了，我们又成立了四川同程建设工程有限公司，曾某甲还在我们公司干劳务。2015年的6月份（具体时间记不清了），曾某甲给我打电话，说是他和一个叫何立冬的人签订了在银川北京路”安装道路红绿灯和挖基座的工程”人家让交工程保证金，问我借3万元钱。在电话上说他在我住的小区外边的一家”回忆”荼楼等着我，我从家里拿上3万元现金到茶楼交给了曾某甲，不到一个月的时间，曾某甲就将3万元还给我了。后来曾某甲没有干成安装红绿灯和挖基座的工程，何立冬也没有退保证金，曾某甲让他打欠条，当时我在场的情况下，何立冬给曾某甲打了欠曾某甲7万元的条子；
（十）被害人曾某甲的陈述，证实我与何立冬之间所签订的”银川市道路信号灯安装合同”中的承包工程协议书的具体内容就是银川市”道路信号灯”安装合同中安装红绿灯的基座，就是基座土建坑施工。原来讲好6月15日开工，到了时间没有开工，我找到何立冬，何立冬说了种种原因后，将合同的时间他自己写了2014年6月15日。打印部在”金茂”加油站附近。我给何立冬工程保证金6万元，分两次给的何立冬，都是新华东街”金茂”加油站附近在何立冬的车上给的他。他当时开了一辆银灰色北京”现代”牌轿车。车号我没记住。第一次给他3万元保证金时，姚秀、赵某某都在场，是我和赵某某在新华东街塞上凝聚力的一家工商银行取的现金，我一共取了4万元，将其中的3万元交给何立冬做保证金，我取钱的银行卡号是×××，户名就是我本人。第二次给何立冬的3万元保证金，是我们”重庆群洲”公司的副经理黎某某给我的，我将3万元交给了何立冬，给钱的地点还是在新华东街”金茂”加油站附近，在何立冬的车上给何立冬的，那次没有别人在场；
（十一）被告人何立冬的供述，证实我认识曾某甲，那份”银川市道路信号灯安装合同”是我和曾某甲之间签订的。我和曾某甲签订那份合同的地点在银川市兴庆区银川市第一中学那，具体位置及合同签订的时间我现在想不起来了。大概是2015年开春的时候。我收取了曾某甲工程保证金3万元，曾某甲给的是现金，是在银川市××区给我的现金，我记得是在”金茂建材城”那里的加油站给我的，当时姚秀在场。我和曾某甲签订的”银川市道路信号灯安装合同”没有的，我欺骗了曾某甲。我收取曾某甲的3万元工程保证金，我用在其他方面了。那张收条上的文字是我亲笔书写的收条，内容是：今收到曾某甲工程保证金七万元整。收款人:何立冬，2015年6月30日。收条上写的是收到曾某甲工程保证金7万元整，是因为曾某甲没有干成道路信号灯安装工程，原来收的工程保证金进行加息，变成了6万元。另外的1万元我和曾某甲已算清楚了。
二、2016年3月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”转包给被害人杨某某为由，与杨某某签订《工程分包协议》，从杨某某处骗得人民币5万元。
三、2016年4月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”转包给被害人曾某某为由，与曾某某签订《工程分包协议》，从曾某某处骗得人民币1万元。
四、2016年4月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”转包给程艳枫为由，与程艳枫签订《工程分包协议》，后程艳枫与李含静签订《工程分包协议》《居间协议》，后李含静又与被害人封三桂签订《工程承包合同》《居间协议》，并向封三桂收取居间费用6万元，后李含静将5万元作为工程保证金转给程艳枫，程艳枫又将该5万元作为工程保证金转给何立冬。
上述事实，被告人何立冬在开庭审理中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的被告人何立冬的常住人口详细信息、到案经过、接受证据材料清单、辨认笔录、被害人的陈述、证人证言、被告人何立冬的供述合同、收条、违法犯罪信息记录等证据予以证实，足以认定。
五、2016年4月，被告人何立冬谎称自己承包了”悦海万家F3区、宁东宝塔石化化工基地厂区硬化工程”，并以将该”工程”转包给被害人尹某某为由，与尹某某签订《劳动合同》，从尹某某处骗得人民币1万元。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、报案材料、劳动合同、证人曾某乙的证言、被害人尹某乙的陈述、被告人何立冬的供述等证据予以证实。
六、2016年5月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”转包给被害人李某乙乙李某乙甲为由，与李某乙乙李某乙甲签订《工程承包协议》，从李某乙乙李某乙甲处骗得人民币3万元。
七、2016年5月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”分包给被害人刘某某为由，与刘某某签订《工程分包协议》，从刘某某处骗得人民币2万元。
八、2016年5月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”分包给被害人宗某某为由，与宗某某签订《工程承包协议》，从宗某某处骗得人民币2万元。
上述事实，被告人何立冬在开庭审理中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的被告人何立冬的常住人口详细信息、到案经过、接受证据材料清单、辨认笔录、被害人的陈述、证人证言、被告人何立冬的供述、收条、违法犯罪信息记录等证据予以证实，足以认定。
九、2016年5月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”分包给被害人何某某、胡某某为由，分别与何某某、胡某某签订《工程承包协议》，从何某某处骗的人民币7000元、从胡某某处骗得人民币1万元。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的、受案登记表、立案决定书、报案材料、工程承包协议、收条、居间协议、收条、证人张某某的证言、被害人何某某的陈述、被告人何立冬的供述等证据予以证实。
十、2016年5月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并双将该”工程”分包给被害人李某乙丙为由，与李某乙丙签订《工程承包协议》，从李某乙丙处骗得人民币1万元。
十一、2016年7月，被告人何立冬谎称自己承包了”乌海市护城河土方护坡石砌筑工程”，并以将该”工程”分包给被害人李某乙丁李某乙丙为由，与李某乙丁李某乙丙签订《工程承包协议》，从李某乙丁李某乙丙处骗得人民币2万元。
另查明，被告人归案后如实供述其犯罪行为。
上述事实，被告人何立冬在开庭审理中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的被告人何立冬的常住人口详细信息、到案经过、接受证据材料清单、辨认笔录、被害人的陈述、证人证言、被告人何立冬的供述合同、收条、违法犯罪信息记录等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人何立冬以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额为267000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人何立冬归案后如实供述了自己的犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1.被告人何立冬犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币三万元。2.责令被告人何立冬于本判决生效后十日内向各被害人进行退赔。
上诉人何立冬上诉称，原判认定的犯罪数额低于公诉机关起诉的金额，但量刑没有调整，其有坦白情节，原判量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，2015年6月，上诉人何立冬以其承包了”银川市道路信号灯安装工程””路标牌底座土建坑工程”为由，骗取被害人曾某甲人民币6万元。
认定以事实的证据与一审提交的证据相同。
二审审理查明的其他事实和采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人何立冬以非法占有为目的，在签订履行合同过程中骗取对方价值297000元的财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人何立冬具有坦白情节，依法可从轻处罚。原判认定上诉人何立冬骗取被害人曾某甲3万元，经查，上诉人何立冬于2015年6月30日向被害人出具的收条、证人赵某某、黎某某、被害人曾某甲的陈述等证据足以证实上诉人何立冬骗取被害人曾某甲6万元，原判认定此起诈骗金额为3万元有误，本院予以纠正。原判虽然对犯罪金额认定有误，但综合考虑上诉人的犯罪事实、犯罪情节及其具有的坦白情节，原判对其所处刑罚适当，上诉人何立冬及其辩护人所提原判量刑过重的上诉及辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定主要事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾琳巧
审判员 黄 琼
审判员 何文波
二〇一八年八月十三日
书记员 王 蕊
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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