杭州市富阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭富商初字第2347号
原告：中国银行股份有限公司富阳支行。
代表人：杨励刚。
委托代理人：陈登峰，浙江峰翔律师事务所律师。
被告：浙江国裕隧道管片制造有限公司。
法定代表人：凌国余。
被告：浙江国裕资源再生利用科技有限公司。
法定代表人：凌明杰。
被告：海通能源集团有限公司。
法定代表人：钱伟军。
委托代理人：何桢达，浙江秦望律师事务所律师。
被告：凌国余。
被告：凌芬芳。
原告中国银行股份有限公司富阳支行（以下简称中国银行）与被告浙江国裕隧道管片制造有限公司（以下简称国裕隧道）、浙江国裕资源再生利用科技有限公司（以下简称国裕再生）、海通能源集团有限公司（以下简称海通能源）、凌国余及凌芬芳金融借款合同纠纷一案，于2015年7月20日向本院起诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年9月29日公开开庭进行了审理。原告中国银行的委托代理人陈登峰，被告海通能源的委托代理人何桢达到庭参加诉讼。被告国裕隧道、国裕再生、凌国余及凌芬芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中国银行起诉称：2014年5月12日，国裕隧道与中国银行签订富阳2014人借450号流动资金借款合同一份，约定：国裕隧道向中国银行借款8000000元，期限12个月，自实际提款日起算。借款利率为固定利率年6.9%，按季结息，逾期罚息利率为约定浮动利率上浮50%。合同还对违约事件及处理等事项进行了约定。合同签订后，中国银行依约向国裕隧道发放贷款8000000元。现该贷款已经到期。截至2015年7月20日，尚欠本金8000000元，应付利息、复利及罚息235230.1元。
2015年4月9日，国裕隧道与中国银行签订富阳2015人借363号流动资金借款合同一份，约定：国裕隧道向中国银行借款5000000元，期限为10个月，自实际提款日起算。借款利率为周期浮动利率（首期为年利率5.89%），按季结息，逾期罚息利率为约定浮动利率上浮50%。合同还对担保、违约事件及处理等事项进行了约定。合同签订后，中国银行依约向国裕隧道发放贷款5000000元。现该贷款已出现合同约定的违约事件，中国银行按照合同约定以诉讼方式宣布该笔贷款于2015年7月20日提前到期。截至该款到期日，尚欠本金5000000元，应付利息、复利83003.44元。
2015年4月8日，国裕再生与中国银行签订富阳2015人抵046号最高额抵押合同，约定：一、主合同中国银行与国裕隧道自2015年4月8日起至2016年3月31日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同，以及债权人与债务人签订的编号为2014人借450号的借款合同，属于本合同项下之主合同。该合同项下债权由本合同提供最高额抵押担保；二、除依法确定或约定发生期间外，在2015年4月8日起至2016年3月31日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与抵押权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币21550000元。被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。合同对其他权利义务作了约定。合同显示的抵押物为位于杭州市富阳区东梓关村的国有土地使用权［一宗面积为25365平方米，富国用（2012）第003651号；一宗面积为11020平方米，富国用（2011）第000550号］。2015年4月9日，双方就抵押物办理了抵押登记手续。
2015年4月7日，海通能源与中国银行签订编号富阳2015人保120号最高额保证合同，约定：中国银行与国裕隧道自2015年4月7日起至2016年4月7日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。二、除依法确定或约定发生期间外，在2015年4月7日起至2016年4月7日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币1600000元；被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。四、担保方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。同时合同还对违约事件及处理等事项进行了约定。
同日，凌国余、凌芬芳与中国银行签订编号富阳2015人个保121号最高额保证合同，约定：一、中国银行与国裕隧道自2015年4月7日起至2016年4月7日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。二、除依法确定或约定发生期间外，在2015年4月7日起至2016年4月7日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币16000000元；被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。四、担保方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。合同还对违约事件及处理等事项进行了约定。
2015年4月9日，国裕隧道与中国银行签订编号富阳2014人借补450号补充协议一份，约定：双方一致同意将富阳2014人借450号资金借款合同第九条变更为：本合同属于担保人国裕再生与中国银行签订的富阳2015人抵046号最高额抵押合同项下的主合同，由其提供最高额担保；本合同属于担保人凌国余、凌芬芳与中国银行签订的编号富阳2015人个保121号最高额保证合同项下的主合同，由其提供最高额保证；本合同属于担保人海通能源与中国银行签订的编号富阳2015人保120号最高额保证合同项下的主合同，由其提供最高额保证。
2015年4月9日，国裕再生与中国银行就最高额抵押办理了抵押登记。现起诉要求：一、国裕隧道归还中国银行编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下借款本金8000000元，支付该款项暂计至2015年7月20日止利息、复利及罚息235230.1元；2015年7月21日起至该款项付清日止，按年利率10.35%继续支付逾期罚息；二、国裕隧道归还中国银行编号为富阳2015人借363号流动资金借款合同项下借款本金5000000元，支付该款项暂计至2015年7月20日止利息、复利83003.44元；2015年7月21日起至该款项付清日止，按年利率8.835%继续支付逾期罚息；三、国裕隧道承担律师代理费25000元；四、中国银行有权就上述一、二、三款项对国裕再生提供的抵押物即位于杭州市富阳区东梓关村的国有土地使用权折价或拍卖、变卖所得价款在最高抵押担保本金余额21550000元内优先受偿；五、海通能源、凌国余、凌芬芳对上述一、二、三款项在最高本金余额16000000元内承担连带清偿责任；六、被告共同承担本案受理费、保全费。
原告中国银行就所诉事实向本院提供如下证据材料：
1、富阳2014人借450号流动资金借款合同及借款借据各1份、富阳2015人借363号流动资金借款合同及借款借据各1份，证明：⑴中国银行与国裕隧道存在真实、合法、有效贷款合同关系；⑵贷款合同关于借款期限、利率、担保方式、违约责任等约定事项；⑶中国银行已依约发放13000000元借款；⑷截至2015年7月20日，国裕隧道尚应支付编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下借款本金8000000元，支付该款项暂计至2015年7月20日止利息、复利及罚息235230.1元；尚应支付编号为富阳2015人借363号流动资金借款合同项下借款本金5000000元，支付该款项暂计至2015年7月20日止利息、复利83003.44元。
2、富阳2015人抵046号最高额抵押合同1份、他项权证书2份，证明国裕再生向中国银行提供最高本金余额为21550000元抵押担保并已办理抵押登记手续的事实。
3、富阳2015人保120号最高额保证合同、富阳2015人个保121号最高额保证合同各1份，证明海通能源、凌国余、凌芬芳向中国银行提供最高本金余额16000000元连带责任保证担保。
4、富阳2014人借补450号补充协议1份，证明富阳2014人借450号流动资金借款合同为富阳2015人抵046号最高额抵押合同、富阳2015人保120号最高额保证合同、富阳2015人个保121号最高额保证合同项下主合同的相关事实。
5、委托代理合同及代理费发票各1份，证明中国银行为实现债权支出律师代理费的事实。
被告国裕隧道、国裕再生、凌国余、凌芬芳未作答辩，也未提交证据材料。
被告海通能源答辩称：海通能源与中国银行在2015年4月7日签订最高额保证合同属实。根据该合同约定，海通能源对借款人国裕隧道向中国银行在2015年4月7日起到2016年4月7日期间发生的借款，在最高额16000000元范围内承担担保责任。而本案中国银行起诉的第一笔借款即2014年5月12日发生借款8000000元不属于海通能源担保范围，对该笔借款海通能源不承担担保责任。2015年4月9日发生的5000000元借款属于担保范围，应提供担保责任无异议。
被告海通能源未向本院提交证据材料。
被告国裕隧道、国裕再生、凌国余、凌芬芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自动放弃举证、质证权利。经庭审举证、质证，对原告中国银行提交的证据材料，被告海通能源认为：
一、对证据材料2、3、5无异议，本院予以认定。
二、对证据材料1，海通能源没有提供担保，不是合同当事人，不属于海通能源担保范围，不知情，对真实性不发表意见。对证据材料4，协议是中国银行和国裕隧道签订的，海通能源不是协议当事人，无法核实其真实性，对合法性和证明对象有异议。本院认为该两份证据材料形式合法，内容真实，具有证明力，予以认定。
根据已认定的证据及当事人庭审陈述，本院认定如下事实：
2014年5月12日，国裕隧道与中国银行签订富阳2014人借450号流动资金借款合同，约定：国裕隧道向中国银行借款8000000元，借期12个月，自实际提款日起算。合同第四条第1款约定借款利率为固定利率，年利率为6.9%。结息为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。第4款约定：如未按期支付利息及罚息，按罚息利率计收罚息、复利。罚息利率A、浮动利率，浮动周期为12个月，自逾期之日起每个浮动周期重新定价一次。重新定价日为逾期之日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的，则当月最后一日为重新定价日；B、逾期贷款利率为本款C确定的基础利率上上浮50%确定；C、首个浮动周期内，浮动利率为本条第1款约定的借款利率。每满一个浮动周期后，下个浮动周期的基础利率按重新定价日人民银行公布的同档次贷款基准利率上浮15%。合同约定：本合同债务属于由国裕再生与中国银行签订的富阳2014人抵043号最高额抵押合同项下的主合同；属于凌国余、凌芬芳与中国银行签订的编号富阳2014人个保083号最高额保证合同项下的主合同，由其提供最高额担保。同时合同在违约条款中约定：借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务时作为违约事件。2014年5月13日，中国银行依约向国裕隧道发放贷款8000000元。借款借据显示还款日为2015年5月12日。利率年6.9%。
2015年4月9日，国裕隧道与中国银行签订富阳2015人借363号流动资金借款合同，约定：国裕隧道向中国银行借款5000000元，借期为10个月，自实际提款日起算。合同第四条第1款约定借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每10个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的，则当月最后一日。就每一笔贷款：人民币借款浮动利率，A，首期利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加59基点。B，重新定价日，与其他分笔提款一并按当日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加59基点重新定价，作为该浮动周期的适用利率。结息为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。第4款约定：如未按期支付利息及罚息，按罚息利率计收罚息、复利。贷款逾期的罚息利率为浮动利率水平上加收50%。合同约定：本合同属于由国裕再生与中国银行签订的富阳2015人抵046号最高额抵押合同项下的主合同，又由其提供最高额担保；属于海通能源与中国银行签订的富阳2015人保120号最高额项下的主合同，又由其提供最高额担保；属于凌国余、凌芬芳与中国银行签订的编号富阳2015人个保121号最高额项下的主合同，由其提供最高额担保。合同在违约条款中约定：借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务时作为违约事件。对违约后，贷款人有权宣布借款提前到期等事宜进行了约定。2015年4月9日，中国银行依约向国裕隧道发放贷款5000000元。借款借据显示还款日为2016年2月8日。利率为同业一年期LPR加59BP%。
2015年4月9日，国裕隧道与中国银行签订编号富阳2014人借补450号补充协议一份，约定：双方一致同意将富阳2014人借450号资金借款合同第九条变更为：本合同属于担保人国裕再生与中国银行签订富阳2015人抵046号最高额抵押合同项下的主合同，由其提供最高额担保；本合同属于担保人凌国余、凌芬芳与中国银行签订的编号富阳2015人个保121号最高额保证合同项下的主合同，由其提供最高额保证；本合同属于担保人海通能源与中国银行签订的编号富阳2015人保120号最高额保证合同项下的主合同，由其提供最高额保证。
另查明：2015年4月8日，国裕再生与中国银行签订富阳2015人抵046号最高额抵押合同，约定：一、主合同中国银行与国裕隧道自2015年4月8日起至2016年3月31日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同，以及债权人与债务人签订的编号为2014人借450号借款合同属于本合同项下之主合同。二、主债权自2015年4月8日起至2016年3月31日间内主合同项下实际发生的主债权，在本合同生效前债务人与抵押权人已发生的债权，以及债权人与债务人签订的编号为2014人借450号的借款合同，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币21550000元。被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。合同显示的抵押物为位于杭州市富阳区东梓关村的国有土地使用权［一宗面积为25365平方米，富国用（2012）第003651号；一宗面积为11020平方米，富国用（2011）第000550号］。2015年4月9日，双方就抵押物办理了抵押登记手续［富土抵他项（2015）第00080号、00079号）。
2015年4月7日，海通能源与中国银行签订编号富阳2015人保120号最高额保证合同，约定：一、中国银行与国裕隧道自2015年4月7日起至2016年4月7日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。二、除依法确定或约定发生期间外，在2015年4月7日起至2016年4月7日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币16000000元；被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。四、担保方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。同时合同还对违约事件及处理等事项进行了约定。
2015年4月7日，凌国余、凌芬芳与中国银行签订编号富阳2015人个保121号最高额保证合同，约定：一、中国银行与国裕隧道自2015年4月7日起至2016年4月7日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务以及其它授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。二、除依法确定或约定发生期间外，在2015年1月5日起至2016年1月5日期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币16000000元；被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。四、担保方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。同时合同还对违约事件及处理等事项进行了约定。
借款期间，国裕隧道未按合同约定还款及支付利息。审理中，中国银行确认：编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下8000000元借款，欠截至2015年5月12日欠利息75041.46元，欠截至2015年8月25日止复息2286.89元，逾期罚息243800元。编号为富阳2015人借363号流动资金借款合同项下5000000元借款，欠截至2015年8月25日欠利息112880.29元，复息953.85元。
又查明：中国银行因本案诉讼支付律师代理费25000元。本案起诉状副本于2015年8月25日送达借款人国裕隧道。
本院认为：当事人对自己的主张，有责任提供证据，民事诉讼法第六十四条第一款对此定有明文。中国银行作为原告主张涉案权利，则依法应对相应事实举证证明。中国银行提交的证据显示该行与国裕隧道签订的两份流动资金借款合同及补充协议均系当事人真实意思表示，内容也不违反有关法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。现查明国裕隧道就编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下8000000元借款未按期还款付息，编号为富阳2015人借363号流动资金借款合同项下5000000元借款未按约支付利息，已构成违约。中国银行按约有权要求国裕隧道归还上述两笔借款，支付所欠利息、复利及逾期利息，利率按借款合同约定执行。
关于律师费。本院认为：涉案流动资金借款并未明确约定借款人应承担贷款人就系争借款发生诉讼时由借款人承担律师费，故中国银行该诉求没有事实依据，本院不予支持。
关于抵押问题。本院认为：国裕再生以其所有的国有土地使用权为涉案借款向中国银行在最高本金余额21550000元内，并对借款利息、复息、逾期利息等提供抵押担保的意思表示真实、有效，抵押物也办理了抵押登记，故中国银行对该抵押物的抵押权成立，有权就系争借款在最高本金余额21550000元内，并就借款利息、复息及逾期利息对抵押物行使抵押权。
关于保证人责任。本院认为：海通能源与中国银行签订的编号富阳2015人保120号最高额保证合同明确约定：除依法确定或约定发生期间外，中国银行与国裕隧道自2015年4月7日起至2016年4月7日止主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下借款发生时间虽不在2015年4月7日起至2016年4月7日间，但属于富阳2015人保120号最高额保证合同生效前发生的中国银行与国裕隧道间的债权，属于本保证合同约定的保证范围，海通能源应承担保证责任。海通能源对该部分借款不承担保证责任的辩称与合同约定不符，本院不予采纳。对涉案两笔借款及相应利息、复息、逾期罚息，海通能源应在最高本金余额16000000元内，并对借款利息、复息、逾期罚息承担连带保证责任。凌国余、凌芬芳就涉案款项在最高本金余额16000000元及利息、复息、逾期罚息等提供连带保证担保的意思表示真实、有效，应予确认。中国银行要求凌国余、凌芬芳在最高本金余额16000000元内，并对借款利息、复息、逾期罚息承担连带清偿责任具有合同依据，本院予以支持。国裕隧道、国裕再生、凌国余及凌芬芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自动放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告浙江国裕隧道管片制造有限公司归还原告中国银行股份有限公司富阳支行编号为富阳2014人借450号流动资金借款合同项下借款本金8000000元，支付该款截至2015年5月12日利息75041.46元，截至2015年8月25日复息2286.89元，逾期罚息243800元，并继续支付该借款到付清日止逾期罚息（利率按借款合同第四条第4款第⑶项执行）；
二、被告浙江国裕隧道管片制造有限公司归还原告中国银行股份有限公司富阳支行编号为富阳2015人借363号流动资金借款合同项下借款本金5000000元，支付该款截至2015年8月25日利息112880.29元、复息953.85元，并继续支付该借款到付清日止逾期罚息（利率按借款合同第四条第4款第⑶项执行）。
上述一、二款项，被告浙江国裕隧道管片制造有限公司于判决生效之日起十日内付清。
三、原告中国银行股份有限公司富阳支行有权就一、二款项中的借款本金在21550000元范围内，以及该部分借款本金对应的利息、复利、逾期罚息对被告浙江国裕资源再生利用科技有限公司提供的抵押物即位于杭州市富阳区东梓关村的国有土地使用权［一宗面积为25365平方米，富国用（2012）第003651号；一宗面积为11020平方米，富国用（2011）第000550号］折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；
四、被告海通能源集团有限公司、凌国余及凌芬芳对上述一、二款项中的借款本金在16000000元范围内，及该部分借款对应的利息、复利、逾期罚息承担连带清偿责任；
五、驳回原告中国银行股份有限公司富阳支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费101859元，保全费5000元，由原告中国银行股份有限公司富阳支行负担300元，各被告共同负担106559元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。对财产部分不服的，按不服一审判决部分的上诉请求数额向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 蒋 明
人民陪审员 周爱根
人民陪审员 孙明霞
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 张鸿达