文书内容山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终3168号上诉人（原审被告）：苏某，农民。委托诉讼代理人：陈启香，农民。委托诉讼代理人：郑功富，沂源安邦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈某甲，农民。上诉人苏某因与被上诉人陈某甲离婚纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院(2015)源民初字第1045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人苏某及其委托诉讼代理人陈启香、郑功富，被上诉人陈某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人苏某上诉请求：1.改判一审判决第二项，按20%的比例按月支付孩子的抚养费。2.撤销一审判决第四项，改判对夫妻共同财产及房屋进行分割。3.撤销一审判决第五项，改判夫妻债务。4.赔偿上诉人精神伤害抚慰金5万元。5.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，有失公正，判决错误。上诉人与被上诉人结婚前翻建了三间北屋，所欠债务系用上诉人与被上诉人收入偿还，婚后在原宅基地内又新建三间北屋，由被上诉人父母居住至今，建设费用系上诉人与被上诉人出资，该六间房现已置换三套楼房，现已住上一套，另一套未分配。一审判决以宅基地是被上诉人父亲的名字，草率认定置换楼房不属于夫妻共同财产，不予分割，是不公正的，是错误的。夫妻共同财产中尚有冰箱一台、洗衣机一台、面包车一辆及其他财产没有分配。一审认定的夫妻共同债务不存在。被上诉人多次向上诉人父母借款12000余元，未认定。上诉人无工作、无收入，抚养费比例过高。被上诉人存在过错，应当赔偿上诉人精神损害抚慰金5万元。被上诉人陈某甲辩称，翻盖的房屋是我父亲继承我爷爷的，不是我的，两处房屋都是我父亲出资建设。抚养费我没有想要过。冰箱、洗衣机、面包车已经卖了。被上诉人陈某甲向一审法院起诉请求判令：1、婚生女儿陈某乙、儿子陈某丙由原告抚养，被告依法支付抚养费。2、判决与被告离婚。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告经人介绍于1999年相识，××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生一女孩，取名陈某乙，××××年××月××日生一男孩，取名陈某丙。原、被告婚后感情尚好。原告陈某甲于2014年10月27日诉至法院要求与被告苏某离婚。一审法院于2014年12月10日判决不准予原、被告离婚。之后原、被告仍未和好，并开始分居。原告于2015年7月13日再次提起离婚诉讼。同时查明：原、被告婚生子女陈某乙、陈某丙自原、被告分居后一直随原告生活，在庭审中被告称如果原、被告离婚，婚生子女陈某乙、陈某丙由原告抚养。原、被告均系农村居民，无固定收入。2014年农村居民人均纯收入为11882元。另查明：被告苏某婚前财产：海尔29英寸彩电一台、英伦缝纫机一台、液化气炉具一套、被褥十床、木箱一个。原、被告夫妻共同财产：电动车一辆（现在被告处）、沙发一套、高低柜一组；夫妻共同债务：欠陈明仓1500元，欠王安福3000元。一审法院认为，原、被告婚姻基础及婚后感情尚可，后双方因琐事发生纠纷后原告曾起诉要求与被告离婚，并且在法院判决不准予原、被告离婚后，双方夫妻关系仍未改善并分居。现原告再次起诉要求与被告离婚，已无和好可能，夫妻感情确已破裂，应准予离婚。原、被告婚生女儿、儿子在原、被告分居后一直随原告生活，现原告要求抚养女儿、儿子，被告也同意由原告抚养，故应由原告抚养，由被告支付子女抚养费，因被告系农村居民，无固定收入，每个子女抚养费的数额应参照上一年度山东省农村居民人均纯收入11882元的25%支付。被告的婚前财产归被告所有，夫妻共同财产由原、被告均等分割，夫妻共同债务由原、被告共同偿还。对被告要求分割拆迁补偿的请求，其所提供的拆迁住宅房屋补偿协议补偿表均证实拆迁补偿为原告之父陈国全所有，故被告的主张，不予采信。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干规定具体意见》第七条之规定，判决：一、准予原告陈某甲与被告苏某离婚。二、原、被告婚生女儿陈某乙（××××年××月××日出生）、儿子陈某丙（××××年××月××日出生）由原告陈某甲抚养，被告苏某于每年的20日前分别支付原告陈某甲每个子女抚养费2970.50元（11882×25%），分别至陈某乙、陈某丙十八周岁。三、被告苏某婚前财产：海尔29英寸彩电一台、英伦缝纫机一台、液化气炉具一套、被褥十床、木箱一个，归被告苏某所有。四、原、被告夫妻共同财产：沙发一套、高低柜一组，归原告陈某甲所有；电动车一辆（现在被告处）归被告苏某所有。五、夫妻共同债务：欠陈明仓1500元，欠王安福3000元，由原、被告共同偿还。案件受理费500元，由原、被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审庭审中，被上诉人同意上诉人按照20%的比例支付子女抚养费。二审认定的其他事实与一审判决认定事实一致。上述事实，有结婚证、拆迁补偿协议以及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，双方当事人对于一审判决双方离婚均未提出异议，该项判决符合当事人意思表示。二审庭审中双方当事人均同意上诉人按照上一年度山东省农村居民人均纯收入11882元的20%按月支付子女抚养费，本院予以支持。关于上诉人上诉主张的夫妻共同财产分割问题。双方当事人结婚居住的房屋系被上诉人父亲的宅基地，双方当事人均无权对该宅基地上的房屋进行分割，因该宅基地房屋拆迁换得的楼房同理不能分割，上诉人虽然主张其对房屋的翻建出资，但被上诉人不认可，且上诉人没有有效证据证明其主张和具体出资数额，无法进行处理；上诉人主张的夫妻共同财产中冰箱一台、洗衣机一台、面包车一辆，现已出卖且有关款项已经支出，被上诉人主张用于孩子生活，故现已无法分割；一审判决中认定的双方当事人夫妻共同债务，上诉人在一审庭审中当庭认可，二审中上诉人又不予认可，但未提供证据推翻其一审庭审中的认可，故其该主张无证据证明。关于上诉人所持被上诉人向其父母借款12000元的主张，上诉人一审庭审已提出该主张，但至今未提出有效证据予以证实。上诉人上诉中提出要求被上诉人赔偿精神损失抚慰金5万元的诉求，因其一审中未提出，故二审不予审理。综上所述，上诉人苏某的变更子女抚养费的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干规定具体意见》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省沂源县人民法院(2015)源民初字第1045号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，即（一）准予原告陈某甲与被告苏某离婚。（三）被告苏某婚前财产：海尔29英寸彩电一台、英伦缝纫机一台、液化气炉具一套、被褥十床、木箱一个，归被告苏某所有。（四）原、被告夫妻共同财产：沙发一套、高低柜一组，归原告陈某甲所有；电动车一辆（现在被告处）归被告苏某所有。（五）夫妻共同债务：欠陈明仓1500元，欠王安福3000元，由原、被告共同偿还。二、变更山东省沂源县人民法院(2015)源民初字第1045号民事判决第二项为：上诉人、被上诉人婚生女儿陈某乙（2005年1月19日出生）、儿子陈某丙（2010年8月25日出生）由陈某甲抚养，上诉人苏某于每月的20日前分别支付给被上诉人陈某甲每个子女抚养费198.03元（11882×20%÷12），至陈某乙、陈某丙年满十八周岁止。一审案件受理费500元，由上诉人苏某负担250元，被上诉人陈某甲负担250元；二审案件受理费500元，由上诉人苏某负担450元，由被上诉人陈某甲负担50元。本判决为终审判决。审判长  冯伟杰审判员  张 斌审判员  徐连宏二〇一六年十一月二十八日书记员  白杉杉