上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉民一（民）初字第4645号
原告顾福林，男，1956年6月27日生，汉族，住上海市宝山区。
委托代理人郭强，上海昊坤律师事务所律师。
被告张启高，男，1964年2月4日生，汉族，住江苏省海门市。
被告上海天茂电子科技有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人居纪忠，董事长。
委托代理人李波，上海万宏律师事务所律师。
原告顾福林诉被告张启高、上海嘉庞电器有限公司（以下简称嘉庞公司）、上海天茂电子科技有限公司（以下简称天茂公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员邹敏独任审判。审理中，原告申请撤回对被告嘉庞公司的起诉，本院口头裁定予以准许。本案于2015年7月21日、9月6日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人郭强、被告张启高、被告天茂公司委托代理人李波均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告顾福林诉称，2014年9月，被告张启高找到原告，表示要雇原告等人拆除被告天茂公司的铁管，原告到现场察看后同意受雇。双方谈好人工费为每天每工300元，材料费氧气、乙炔每套100元。9月17日早上，原告与顾福兴、顾品祥到现场开始施工。下午，朱卫江也到现场一起施工。施工前，原告出于安全考虑，提出请厂方的叉车帮忙，厂方同意并照做了，但在第二根铁管切割完毕，转到下一个切割处时，厂方却不再同意使用叉车了。下午4时15分左右，原告在进行后面的铁管拆除作业时，由于尚未拆除的铁管断裂，砸到了移动脚手架，致使原告从脚手架上跌落到地面，造成双下肢骨折。事故发生后，原告被送往宝山区医院救治，由于伤情严重，后转院到市第六人民医院治疗。事后原告多次找两被告，但被告天茂公司以与张启高有合同为由拒绝承担责任，被告张启高则表示无力赔偿，故起诉至法院，请求判令两被告连带赔偿原告残疾赔偿金114504元、医疗费150844.64元、营养费8400元、护理费42000元、误工费44000元、交通费1600元、住院伙食补助费820元、精神抚慰金6000元、律师代理费20000元、鉴定费2000元，合计人民币390164.64元。
被告张启高辩称，原告是受其雇佣去天茂公司干活的。叉车是厂方主动提出给原告使用的，开走后原告未再提出继续使用。其和厂方多次提醒原告注意人身安全，但原告盲目施工，导致受伤，原告自身也有责任，故不同意原告的赔偿要求。
被告天茂公司辩称，其与被告张启高签有协议书，施工期间发生意外后果自负，厂方不负责任。原告受伤系自己野蛮施工所致，故不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年9月，被告天茂公司将拆除其仓库吊顶及房屋的工程发包给被告张启高，双方并签订协议书，约定人工费共计8000元（其中拆吊顶3000元，拆房5000元），如发生意外，后果自负，天茂公司概不负责。后被告张启高以1400元的价格雇佣原告顾福林等4人进行吊顶拆除工作，原告持有气割特种作业资格证书。2014年9月17日，原告等4人至被告天茂公司进行拆除作业。上午，为了安全起见，被告天茂公司自愿将厂里的叉车提供给原告等人使用。中午后，天茂公司未再提供叉车。当日下午16时30分许，原告在拆除一根架在方管上的铁管时，该铁管较长，原告未及时将铁管割短，导致下方的方管拆除后铁管少了承托自身过重，而从接口处脱落，碰到原告站立的脚手架，为此原告跌地受伤。事发后，原告被立即送往医院治疗，经诊断右侧胫腓骨下段骨折、右跟骨结节骨折、左侧胫骨平台骨折，原告住院治疗36.5天，支付医疗费86441.61元（含短腿支架费165元）。2015年4月8日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定，后出具司法鉴定意见书，结论为原告因摔落所致右胫腓骨下端粉碎性骨折、左胫骨外侧平台骨折，遗留右下肢、左下肢功能障碍，分别构成XXX伤残，遵医嘱择期行内固定拆除术，原告伤后可予以休息至评残日，营养180日，护理180日，二期取内固定术可另予休息60日，营养30日，护理30日。为此，原告支付鉴定费2000元。因原、被告就赔偿事宜协商不成，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，1、被告张启高无建筑行业相应资质；2、原告等人作业时，站在两层脚手架上，无任何安全防护措施；3、原告系非农户口；4、原告聘请律师参与诉讼，支付律师代理费20000元；5、原告受伤后由妻子范之娟护理，原告和范之娟均系个体工商户，经营范围为五金、普通劳防用品零售等。
审理中，关于残疾赔偿金，原告主张按城镇标准计算，被告则表示按农村标准计算；医疗费，被告认为原告将两张住院期间护工陪护费收据纳入医疗费中，属于重复计算，且不符合证据形式，不予认可，短腿支架费没有医嘱，不予认可，后续治疗费未实际发生，不予认可，原告同意后续治疗费暂不主张；营养费，原告主张按40元／天计算，被告则主张按20元／天计算；护理费、误工费，原告主张伤后由其妻子进行护理，故护理费、误工费均应按两人的月收入6000元标准计算，被告表示原告未提供
6000元工资标准依据，故不予认可，应按最低工资标准计算；交通费，原告提供停车费、加油费、交通卡发票主张损失，被告均不予认可；住院伙食补助费，被告认可20元／天计算35天，原告表示同意；精神抚慰金被告只认可5500元；律师代理费，被告认为过高。另，被告天茂公司陈述事发后给付原告1000元，要求一并处理，原告予以认可。
以上事实，有协议书、病史资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、营业执照、户口簿、律师代理费发票、证人证言及双方当事人的陈述等证据为证，本院予以确认。
本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，被告天茂公司将仓库吊顶及房屋的拆除工程发包给被告张启高，被告张启高之后召集原告至天茂公司从事仓库吊顶拆除工作，张启高与天茂公司之间形成承发包关系，原告与张启高之间形成劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张启高在自己无建筑行业相应资质情况下接受建筑工程发包，并雇佣原告进行高空吊顶拆除作业，又未向原告提供高空作业所必须的安全防护设施，故对原告因提供劳务而受到的人身伤害应承担过错责任。原告作为完全民事行为能力人，对自身的安全应具有防范和注意义务，但作业时未采取任何安全措施，将自己置于危险境地，且切割铁管时操作亦有失误，故对其坠落受伤亦应自行承担一定的过错责任。结合本案实际情况，本院酌定由被告张启高承担60%的过错责任、原告承担40%的过错责任为宜。被告天茂公司将工程发包给了无资质的被告张启高，依照法律规定应当与被告张启高承担连带赔偿责任。至于具体的赔偿范围和金额则应按照相关法律规定予以确定。关于残疾赔偿金，因原告系非农户口，故其主张按城镇标准计算，合法有据，本院予以支持。关于医疗费，后续部分原告同意待实际发生后另行主张，故本案中不作处理，其余医疗费扣除医保统筹部分，确系原告实际所发生的费用，应属合理、必须，故本院予以支持。关于营养费，根据原告的伤情，本院酌定按30元／天计算。关于护理费、误工费，本院根据零售行业工资标准结合休息和护理的期限予以确定，因护理期限已涵盖住院期间，故原告主张的住院期间护工陪护费不再重复计算；关于交通费，因该项损失确实存在，故本院根据本案实际情况及原告的治疗情况酌定。关于住院伙食补助费，双方一致同意按20元／天计算35天，本院予以照准。关于精神抚慰金，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。关于律师代理费，因诉讼具有专业性，该项支出应属合理，本院予以支持，具体数额根据有关规定及本案的实际情况由本院酌定。关于鉴定费，系实际发生费用，故本院亦予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、第二款、第十八条之规定，判决如下：
一、被告张启高应于本判决生效之日起十日内赔偿原告顾福林残疾赔偿金114504元、医疗费86441.61元、营养费6300元、误工费29751.42元、护理费24085.83元、交通费800元、住院伙食补助费700元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2000元，合计人民币270582.86元的60%即162349.72元；
二、被告张启高应于本判决生效之日起十日内赔偿原告顾福林律师代理费人民币4000元。
三、被告上海天茂电子科技有限公司对被告张启高上述债务承担连带清偿责任；
四、原告顾福林在取得上述赔偿款的同时，应将被告上海天茂电子科技有限公司垫付的人民币1000元退还被告上海天茂电子科技有限公司。
本案受理费7152.47元，减半收取3576.24元，由原告负担1762.74元，被告张启高负担1813.50元，被告上海天茂电子科技有限公司承担连带责任（被告负担之款应于本判决生效之日起七日内缴付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邹 敏
二〇一五年十月二十三日
书记员 陈培瑶
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条……
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。