云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云04民终750号
上诉人（原审被告）：云南省玉溪市金葫化工有限公司。住所地：玉溪市高新区高龙潭。
法定代表人：包开波，总经理。
委托诉讼代理人：罗俊，云南天外天（玉溪）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：包龙泉，男，1973年3月7日生，汉族，居民，住玉溪市红塔区。
上诉人云南省玉溪市金葫化工有限公司（以下简称金葫化工公司）因与被上诉人包龙泉民间借贷纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2016）云0402民初1376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
金葫化工公司上诉请求：撤销原判，改判驳回包龙泉的诉讼请求。理由为：1、本案所涉款项借据上虽加盖了上诉人的公章，但借据中明确载明款项系包开龙向包龙泉所借，且包龙泉承认款项汇入包开龙账户，并非上诉人的账户，包开龙及包龙泉在一审中均承认该笔款项系合伙做尾砂生意，故本案应确认为合伙纠纷。2、若本案认定公司债务与股东之间的财务混淆，公司原股东与本案存在利害关系，应追加公司原股东作为第三人参加诉讼，故本案遗漏当事人。3、本案争议的借款发生于2009年，但2016年2月2日出具的借据未约定利息，包龙泉所举证据也无法证明双方约定了利息，故一审判决支持利息错误。
包龙泉答辩称，1、其提交的借据中已明确载明本案所涉借款系金葫化工公司所借，且借据加盖了公司印章，包开龙作为原公司法定代表人对公司所借债务签字确认符合实际，李瑞芬作为公司原会计参与办理借款事宜也符合实际，包开龙、李瑞芬作为公司的法定代表人、会计，以公司的管理人员参与借款的相关事务，其所借款项应由公司承担，故包开龙、李瑞芬并非本案当事人，本案不存在遗漏当事人情形。同时，金葫化工公司主张本案借款系包龙泉与包开龙合伙做尾砂生意不属实。2、根据法律规定，对借款利息的约定有书面、口头等方式，公司原法定代表人、会计的陈述及还款情况均能证明双方在借款时约定了借款年利率为30%。
包龙泉向一审法院起诉请求：判令金葫化工公司向其归还欠款320000元，自2017年3月26日起至实际归还全部款项之日止按月息2%向其支付逾期还款利息。
一审认定事实，2009年3月26日，金葫化工公司因资金周转困难向包龙泉借款100000元。包龙泉通过银行转账的方式将上述借款汇至金葫化工公司原法定代表人包开龙账户内，当日金葫化工公司向包龙泉出具了一份收款收据。双方口头约定借款期限为一年，年利率为30%。借款后金葫化工公司于2010年9月15日、2013年2月7日分两次共计向包龙泉支付了20000元利息。2016年2月2日，金葫化工公司出具给包龙泉一份借据，借据写明借款金额为320000元，用于公司使用，借款期限为2009年3月26日至2017年3月26日，到期一次还清借款。
2017年4月1日，包开龙、李瑞芬、包开平（甲方）和包开波、邓宏宇（乙方）签订《股权转让协议》，甲方将在金葫化工公司的股份全部转让给乙方。协议第七条第3项约定：股权转让后，若甲方（转让方）有债权人要求金葫化工公司依法偿还股权转让前的债务，甲方应主动偿还，若甲方未按约承担金葫化工公司转让前的债务，导致该债务最终由金葫化工公司偿还，则甲方应在金葫化工公司履行给付义务之日起十日内，将公司代其偿还的债务及利息返还公司。2017年5月12日双方完成了股权转让相关的工商登记变更手续，将法定代表人从包开龙变更为包开波。股权变更后，现公司对包龙泉的债务不予认可，故包龙泉向一审起诉要求解决。
一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护。”公司股权转让并不影响公司的主体资格，转让前后的公司在法律上仍具有同一性。本案金葫化工公司在股权转让前向包龙泉借款100000元，尚欠本金和部分利息未还属实。现该公司全部股权转让给新股东，包龙泉继续向金葫化工公司追要尚欠借款本息具有事实及法律依据。金葫化工公司称其不应承担还款责任的答辩意见无事实及法律依据，不予采纳。双方借款借据上虽未明确利率，但金葫化工公司于2016年2月2日出具给包龙泉的借据上的金额是根据年利率30%计算利息扣减已付利息并加上借款本金得出，故一审法院对包龙泉主张双方约定的利息为年利率30%予以认定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。金葫化工公司已经支付的利息未超过法律规定，但未付利息已经超过法律规定的年利率24%的标准，包龙泉起诉中要求按法律规定年利率24%计算利息符合规定，予以准许。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。金葫化工公司以100000元借款本金为基数按年利率30%计算后将未还利息计入本金重新出具借条，该利息的计算标准超过了法律规定的24%，故应按年利率24%重新计算2009年3月26日至2017年3月26日的借款利息并扣减金葫化工公司已偿还的20000元借款利息后才能将剩余未还利息计入借款本金，即可计入本金的利息为172000元（100000元×24%×8年-20000元），金葫化工公司还应偿还包龙泉借款本金272000元，包龙泉主张的超出部分不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第(二)项规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。双方约定借款利率为年利率30%，未明确逾期利率标准，因约定利率超过法律规定，包龙泉要求金葫化工公司按年利率24%计算支付逾期之日至还款之日的逾期利息符合法律规定，但计入借款本金的172000元是以最初借款的100000元借款本金为基数按照年利率24%计算的2009年3月26日至2017年3月26日的借款利息，包龙泉要求金葫化工公司再以年利率24%的标准计算该部分钱款逾期利息的主张，违反了“借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和”的规定，故包龙泉的该部分诉讼主张不予支持，一审法院只支持以100000元借款本金为基数计算自2017年3月26日至款项清偿之日的逾期利息的诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一是一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条第(二)项之规定，判决:“一、被告云南省玉溪市金葫化工有限公司于本判决生效之日起十日内赔还原告包龙泉借款本金272000元，并以借款本金100000元为基数按年利率24%计算支付原告包龙泉自2017年3月26日起至款项还清之日止的逾期利息；二、驳回原告包龙泉的其他诉讼请求。”
二审中，双方均未提交新证据材料。
经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：“合法的借贷关系受法律保护。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案包龙泉为主张其与金葫化工公司之间的借贷关系成立，提交了金葫化工公司于2016年2月2日出具的借据予以佐证，且金葫化工公司原法定代表人包开龙认可收到过款项，只是否认该款项系借款，综合当事人所举证据及各方陈述，可以确认包龙泉主张金葫化工公司向其借款100000元的请求成立，现金葫化工公司未在约定期限内还款已违约，包龙泉要求金葫化工公司偿还借款本金的请求应予支持。至于借款利息问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。”第二十九条第二款第（二）项规定：“约定了借期内的利息但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。”金葫化工公司在向包龙泉出具的借据中虽未载明利息，但金葫化工公司向包龙泉出具的《借据》载明借款金额为320000元，借款期限为2009年3月26日至2017年3月26日，结合包龙泉的主张及借款期限内支付过款项20000元的实际，包龙泉主张双方口头约定借款利息为年息30%符合实际，应予采信。2016年2月2日，包龙泉与金葫化工公司对前期借款本息及后期借款期间的利息进行结算重新出具了借据，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”之规定，双方自借款之日至结算之日（即2009年3月26日至2016年2月2日）的借款利息在不超过年息24%部分计入后期借款本金应予支持，本案双方按年息30%将借款利息计入本金重新出具借据已违反法律规定，本院仅支持合理部分。结算后的利息不应计入本金，一审将2016年2月3日至2017年3月26日期间的借款利息计入借款本金进行确认表述不当，本院予以更正。
综上所述，金葫化工公司上诉要求改判驳回包龙泉诉讼请求的主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但将结算后利息计入借款本金予以认定表述不当，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初1376号民事判决第二项；
二、变更云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初1376号民事判决第一项为：由云南玉溪市金葫化工有限公司于本判决生效之日起十日内赔还包龙泉借款本金及2017年3月26日前的利息共计272000元，并以借款本金100000元为基数按年利率24%支付2017年3月26日起至款项还清之日止的逾期利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6100元，由包龙泉负担915元，由云南省玉溪市金葫化工有限公司5185元；二审案件受理费5442元，由云南省玉溪市金葫化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，如负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向人民法院申请执行。
审 判 长 卢 伟
审 判 员 吴晓琳
审 判 员 方明慧
二〇一七年十月十九日
法官助理 戴龙飞
书 记 员 白子益