宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0206刑初795号
公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
被告人张永付，绰号“老二”、“二哥”，男，汉族，1978年7月8日出生于安徽省颍上县，小学文化，无业，住颍上县。2017年8月4日因吸毒被浙江省慈溪市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月8日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年10月13日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。
辩护人石涛宇，浙江甬泰律师事务所律师。
宁波市北仑区人民检察院以甬仑检公诉刑诉〔2017〕778号起诉书指控被告人张永付犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，因案件需要补充侦查，经宁波市北仑区人民检察院建议，本院决定延期审理一次。宁波市北仑区人民检察院指派检察员苏某出庭支持公诉，被告人张永付及其辩护人石涛宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2017年7月22日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店门口以人民币400元的价格向陈某1贩卖一包（约0.6克）甲基苯丙胺（冰毒）。
2.2017年7月28日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店对面的巷子里，以人民币500元的价格向陈某1贩卖一包（约0.8克）甲基苯丙胺。
3.2017年4月25日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币500元的价格向毛某1贩卖一包（约0.8克）甲基苯丙胺。
4.2017年4月28日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币400元的价格向毛某1贩卖一包（约0.6克）甲基苯丙胺。
5.2017年5月2日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币900元的价格向毛某1贩卖一包（约1.7克）甲基苯丙胺。
6.2017年8月17日，被告人张永付在本区小港医院门口以人民币500元的价格向毛某1贩卖一包（约0.9克）甲基苯丙胺。
7.2017年8月3日，被告人张永付打算以人民币1600元的价格向曹某贩卖甲基苯丙胺约4克，因被抓获未交易成功。
8.2017年6月27日，被告人张永付在本区小港街道江南公路路边，以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
9.2017年7月11日，被告人张永付在本区小港街道季景宾馆外面的路边以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
10.2017年7月23日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店旁边的巷子里面以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
11.2017年8月初，被告人张永付在本区小港街道千里行足浴旁边的工地上以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
12.2017年4月8日，被告人张永付以人民币350元的价格向施某贩卖一包（约0.5克）甲基苯丙胺。
13.2017年4月16日，被告人张永付以人民币1000元的价格向施某贩卖一包（约1.4克）甲基苯丙胺。
14.2017年5月5日，被告人张永付以人民币600元的价格向施某贩卖一包（约1克）甲基苯丙胺。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相应证据。公诉机关认为，被告人张永付多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人张永付对起诉指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人张永付的辩护人对起诉指控的罪名无异议，但对部分事实有异议，认为：1.关于公诉机关起诉书指控的第四笔，该笔事实毛某1陈述钱是付了，但张永付并没有把毒品给他，而且也把钱退还给他了，对该笔事实不应予以认定；第七笔，该笔事实是曹某付款后，张永付并未实际交付毒品，可以认定为犯罪未遂，没有相应的社会危害性，比照既遂犯应从轻或减轻处罚；第十二、十三、十四笔，该三笔事实不应认定，施某两次讯问笔录对于交易的时间、地点、毒品克数的陈述相互矛盾，施某可能是其他案件的被告人，有可能是为了立功，所以施某与张永付之间存在法律上的利害关系，其证言可信性比较低，在张永付首次的笔录中有谈到施某，与客观事实比较接近。除了此三笔微信转帐记录以外，他们俩还有多次的微信转帐记录，故该三笔交易记录系用于购毒的可信度较低。2.关于毒品的克数都是估计值，缺乏准确性，估计值并不符合刑法要求证据的客观性、准确性。关于量刑，张永付当庭自愿认罪，并主动退赃，可酌情从轻处罚。综上所述，请求法庭对被告人张永付从轻处罚。
经审理查明：
1.2017年7月22日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店门口以人民币400元的价格向陈某1贩卖一包少量甲基苯丙胺（冰毒）。
2.2017年7月28日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店对面的巷子里，以人民币500元的价格向陈某1贩卖一包少量甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
（1）证人陈某1的证言、辨认笔录及照片:其手机号码为135××××8555，“老二”（经辨认系被告人张永付）的手机号码为189××××0666。2017年7月份，其在本区小港街道名仁假日酒店门口向“老二”买了400元的毒品（冰毒），毒资是用微信发红包支付的；2017年7月27日或28日的一天晚上，其在上述酒店对面的巷子里向“老二”买了500元的一包冰毒，毒资实际支付300元，是用微信发红包支付的，尚欠200元，“老二”说他买来的毒品都是分好的，500元一包，没有零的。
（2）提取笔录及微信转账记录截图，证实被告人张永付和证人陈某1之间的毒资交易情况；
（3）上述2个手机号码的通话记录及基站分析，证实被告人张永付向陈某1贩卖毒品的通话情况。
（4）被告人张永付的供述与辩解，庭审中其对上述犯罪事实无异议。
3.2017年4月25日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币500元的价格向毛某1贩卖一包（约0.8克）甲基苯丙胺。
4.2017年4月28日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币400元的价格向毛某1贩卖一包少量甲基苯丙胺，但实际未交付。
5.2017年5月2日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店附近以人民币900元的价格向毛某1贩卖一包（约1.7克）甲基苯丙胺。
6.2017年8月17日，被告人张永付在本区小港医院门口以人民币500元的价格向毛某1贩卖一包（约0.9克）甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
（1）证人毛某1的证言、辨认笔录及照片：其手机号码为133××××1693，其微信名为“轮回之氺”，“二哥”（经辨认系被告人张永付）的手机号码是189××××0666，他的微信名为“我行我素”。其于2017年8月17日在本区小港医院门口向“二哥”购买了500元的毒品，份量0.8克左右；2017年5月2日900元、同年4月25日500元，均是其先微信转账给他，后其到本区小港街道名仁假日酒店附近的一个墙上的洞里拿的货，其中两次拿到货了，一次没拿到货，后来他现金退款了，是400元还是500元记不清了。毒品均是冰毒。其带领民警辨认出了拿到毒品的具体地点。
（2）微信转账记录截图，证实被告人张永付和证人毛某1之间的毒资交易情况。
（3）上述2个手机号码的通话记录及基站分析，证实被告人张永付向毛某1贩卖毒品的通话情况。
（4）视听资料，证实2017年8月17日被告人张永付在本区小港医院门口交易毒品的过程。
（5）被告人张永付的供述与辩解，庭审中其对上述犯罪事实无异议。
7.2017年8月3日，被告人张永付打算以人民币1600元的价格向曹某贩卖甲基苯丙胺约4克，因被抓获未交易成功。
证明上述事实的证据有：
（1）证人曹某的证言、辨认笔录及照片：其手机号码为137××××3433，支付宝账号名称为“青松”，“老二”（经辨认系被告人张永付）的手机号码为189××××0666，支付宝账号名称为“顺其自然（张永付）”。2017年8月3日晚，其向张永付要4个毒品
1600元，扣掉5元手续费，收到1595元，他说晚上十一、二点给其送过来，他一直未来，后来知道他被派出所抓了。
（2）提取笔录及支付宝转账记录截图，证实被告人张永付和证人曹某之间的毒资交易情况；
（3）上述2个手机号码的通话记录及基站分析，证实被告人张永付向曹某贩卖毒品的通话情况。
（4）被告人张永付的供述与辩解，庭审中其对上述犯罪事实无异议。
8.2017年6月27日，被告人张永付在本区小港街道江南公路路边，以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
9.2017年7月11日，被告人张永付在本区小港街道季景宾馆外面的路边以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
10.2017年7月23日，被告人张永付在本区小港街道名仁假日酒店旁边的巷子里面以人民币1000元的价格向陈某2贩卖一包（约2克）甲基苯丙胺。
11.2017年8月3日，陈某2支付人民币1000元给被告人张永付，用于购买甲基苯丙胺；8月中旬，被告人张永付在本区小港街道千里行足浴旁边的工地上贩卖给陈某2一包（约2克）甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
（1）证人陈某2的证言、辨认笔录及照片：其手机号码为139××××5779，支付宝账号昵称为“E佳美味”，手机和支付宝的真实姓名均是其阿姨叶彩霞，绑定的也是她的银行卡，实际都是其在用，张永付的手机号为189××××0666，其手机号码簿备注为“张总”，支付宝账号昵称为“顺其自然”。其辨认出贩卖给其毒品的人就是被告人张永付。其共向张永付购买了四次毒品，均是冰毒，每次1000元，都是支付宝支付，每次份量大概2克；1个就是1克的意思。分别是：2017年6月27日在本区小港江南公路开到海天公司的路边；同年7月11日在本区小港街道季景宾馆外面的路边；同年7月23日在本区小港街道名仁假日酒店旁边的巷子里面；同年8月3日，其向张永付支付1000元用于购买毒品，他说没有了要去慈溪去拿，但第二天就联系不到了，大概十多天后，他在本区小港街道千里行足浴店旁边的工地上给了其一包毒品。其带领民警辨认出毒品交易的具体地点。
（2）提取笔录及支付宝转账记录截图，证实被告人张永付和证人陈某2之间的毒资交易情况；
（3）上述2个手机号码的通话记录及基站分析，证实被告人张永付向陈某2贩卖毒品的通话情况。
（4）被告人张永付的供述与辩解，庭审中其对上述犯罪事实无异议。
12.2017年4月8日，被告人张永付在本区小港街道渡口路附近施某的暂住房以人民币350元的价格向施某贩卖一包（约0.5克）甲基苯丙胺。
13.2017年4月16日，被告人张永付在本区小港街道渡口路附近施某的暂住房以人民币1000元的价格向施某贩卖一包（约1.4克）甲基苯丙胺。
14.2017年5月5日，被告人张永付在本区小港街道渡口路附近施某的暂住房以人民币600元的价格向施某贩卖一包（约1克）甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
（1）证人施某的证言、辨认笔录及照片：其手机号码为158××××6211，微信昵称为“白天不懂夜的黑”，“小永”（经辨认系被告人张永付）的手机号为189××××0666，微信昵称为“我行我素”。其向张永付购买过冰毒，毒资是微信转账给他，交易过程一般是给他钱后，他把毒品送到渡口路其住的地方。其清楚记得有三次，分别是2017年4月8日其通过微信发红包（50元、100元、200元）的形式向其支付毒资350元，其送过来0.5克左右的冰毒，还和其说毒品涨（价）了；同年4月16日，其通过微信向其转账1000元购买2个毒品，实际送过来1.4克左右的冰毒；同年5月5日其通过微信发红包（200元、200元、200元）的形式向其支付毒资600元，其送过来1克左右的冰毒。
（2）提取笔录及微信转账记录截图，证实被告人张永付和证人施某之间的毒资交易情况；
（3）上述2个手机号码的通话记录，证实被告人张永付向施某贩卖毒品的通话情况；
（4）辨认笔录及照片，证实被告人张永付辨认出微信昵称为“白天不懂夜的黑”的人即是证人施某；
（5）被告人张永付的供述与辩解，庭审中其对上述犯罪事实无异议。
2017年9月8日上午，民警在本区小港街道桂冠公寓二期16幢102室抓获被告人张永付，并依法扣押其手机一部（金色苹果6SPLUS）及银行卡四张。在本案审理过程中，被告人张永付向本院退缴违法所得人民币10000元。
证明上述事实的证据有：
（1）扣押笔录、扣押决定书及清单、提取笔录及照片，证实公安机关依法扣押被告人张永付持有的手机一部，并从中提取了其微信、支付宝转账记录情况；
（2）行政处罚决定书，证实被告人张永付于2017年8月3日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十日，执行期限自2017年8月4日至2017年8月14日；
（3）暂收款票据，证实被告人张永付于2018年5月24日向本院退缴违法所得人民币10000元；
（4）抓获经过陈述笔录、常住人口基本信息，证实被告人张永付的到案和身份情况。
上述证据经庭审质证，合法有效，本院予以确认。
？关于被告人张永付的辩护人提出的辩护意见,本院综合评判如下:1.起诉书指控的第四笔犯罪事实，根据在案证据能够证明证人毛某1向被告人张永付支付了毒资，但被告人张永付未交付毒品后退款，系未遂，故对其辩护人提出第四笔犯罪事实不应予以认定的辩护意见，不予采纳；2.起诉书指控的第七笔犯罪事实，因被告人张永付被抓获而未交易成功，在案证据无法证明毒品已经进入了交易环节，系未遂，可依法比照既遂犯从轻处罚，故对其辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳；3.起诉书指控的第十二、十三、十四笔犯罪事实，不仅有被告人张永付的有罪供述,还有证人施某的证言、微信转账记录、手机通话记录、辨认笔录及照片等证据，能够相互印证，该辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳；4.关于毒品的克数，被告人张永付均作有罪供述，根据证人毛某1、曹某、陈某2、施某的证言，结合毒资的金额，能够相互印证，贩卖甲基苯丙胺克数以本院根据事实和证据查明的克数予以认定，该辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳；5.被告人张永付当庭自愿认罪，并积极退赃，酌情从轻处罚，故对其辩护人以此为由请求法庭对其从轻处罚的相关辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人张永付违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法均应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人张永付的违法所得，应予追缴；用于犯罪所用的工具，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张永付犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月8日起至2025年7月7日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人张永付已退缴违法所得人民币一万元，予以追缴，其余违法所得人民币七百五十元，应予继续追缴，上缴国库；扣押在案的手机一部，予以没收（由扣押机关宁波市公安局北仑分局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李东阳
人民陪审员 张秀云
人民陪审员 袁素月
二〇一八年六月二十二日
代书 记员 郑敏芬