福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）晋民初字第6689号
原告林泽明，住重庆市秀山县。
委托代理人黄振来，福建尚品律师事务所律师。
委托代理人郭文进，福建尚品律师事务所律师。
被告晋江市恒新陶瓷有限责任公司，
法定代表人吴义世，该公司总经理。
委托代理人陈凯腾，福建景天律师事务所律师。（特别授权）
原告林泽明与被告晋江市恒新陶瓷有限责任公司（以下简称恒新公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年8月7日立案受理，本院依法先适用简易程序，后转入普通程序于2014年1月21日公开开庭进行了审理。原告林泽明及其委托代理人黄振来，被告恒新公司的委托代理人陈凯腾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林泽明诉称，其于2012年2月6日应聘到被告恒新公司从事球磨工，月工资4000元。2012年2月8日凌晨4时30分许，原告在被告车间工作时，右上肢不慎被机台伤及。事故发生后，原告被送往泉州丰泽仁福骨外科医院医治，伤情诊断为：1、右上臂中断以远毁损伤；2、失血性休克。被告支付了住院期间的医疗费。该事故分别被泉州市劳动和社会保障局认定为工伤。原告的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会、福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，需配置右上肢假肢。被告应支付原告如下各项费用：住院伙食补助费720元、护理费21978元、交通费1500元、鉴定费320元、停工留薪期工资29600元、一次性伤残补助金92000元、一次性工伤医疗补助金98681元、一次性伤残就业补助金98681元、残疾辅助器具费190000元、残疾辅助器具维修费117800元，以上合计651280元。但晋江市劳动争议仲裁委员会只裁决被告支付原告282847元。请求判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、残疾辅助器具费、残疾辅助器具维修费，合计651280元。审理中，原告变更诉讼请求被告应支付原告工伤保险待遇各项费用共计1155824元，其中护理费变更为412522元、残疾辅助器具费变更为304000元。
被告恒新公司辩称，1.原告并非被告公司的员工，双方并不存在劳动关系。2.原告诉求的赔偿金额严重偏高，计算标准错误。本案属人身损害赔偿纠纷，应按双方的过错责任计算赔偿。原告的各项赔偿应结合实际重新计算。原告住院24天，住院伙食补助费应按每天20元标准计480元；护理费按农林牧渔标准为每天88元计2126元；交通费240元。若法院依据工伤保险待遇赔偿，应按制造业的标准每月3215元进行计算，停工留薪期工资23474元；一次性伤残补助金23个月计73945元；一次性工伤保险长期待遇178859元。伤残辅助器具费及维修费应以重新申请鉴定结果为依据，每四年支付一次，安装假肢的护理费不符合法律规定。
经审理查明：原告林泽明于2012年2月6日进入被告恒新公司任球磨工。2012年2月8日凌晨4时30分许，原告在被告车间工作时，右上肢不慎被机台伤及，造成：右上臂中断以远毁损伤。事故发生后，原告被送往泉州丰泽仁福骨外科医院住院治疗24天，于2012年3月3日出院，出院医嘱：“全休一个月”，被告支付了原告住院期间的医疗费，并支付给被告款项3000元。该事故经泉州市人力资源和社会保障局认定为工伤事故。被告不服提起行政复议，经泉州市人民政府作出维持工伤认定后，被告不服提起行政诉讼，泉州市丰泽区人民法院作出维持工伤认定的行政判决，被告不服提起上诉，泉州市中级人民法院作出维持原判的终审判决。原告的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会、福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，需配置右上肢假肢。原告于2012年12月3日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2013年7月19日向该委书面申请解除劳动关系，自愿享受一次性工伤保险长期待遇。该委于2013年7月27日作出晋劳仲案（2012）784号裁决书。被告未为原告办理工伤保险。
另查，2012年度泉州市在岗职工年平均工资为41117元，泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命为72.86岁。
以上事实，有原告提供身份证、工伤认定书、劳动能力鉴定书、内资企业登记基本信息表、晋劳仲案（2012）784号裁决书、送达回执以及当事人的陈述等证据佐证，本院予以确认。审理中，依原告的申请，本院委托泉州市艾格美康复器具有限公司及福建三晋司法鉴定所对其安装假肢的费用、更换周期、假肢的维修费用及佩戴假肢后的护理依赖程度进行鉴定。经鉴定后，被告以原告在法院委托鉴定前已到泉州市艾格美康复器具有限公司订制假肢，本次鉴定违反程序，申请重新鉴定，原告同意重新鉴定，经本院委托泉州市福德假肢矫形器有限公司重新鉴定。
双方当事人争议的焦点为：本案工伤保险待遇的各项费用如何认定问题。对此本院予以查明，分析并认定。
原告认为，其住院伙食补助费应按每天30元标准计算；护理时间应按福建三晋司法鉴定所出具的鉴定意见书认定的20年，住院24天应按完全护理100%，剩下的时间19年341天应按部分护理依赖50%，参照泉州地区职工平均工资每天99元的标准计算；原告住院期间及申请鉴定的交通费320元合理；原告每月的工资4000元，停工留薪期的工资为29600元；原告残疾辅助器具费用应按泉州地区预期人均寿命为72.86岁，残疾器具费38000元，四年更换一次，每一年的维修费按照假肢安装费用的10%计算。原告提供如下证据：1.劳动能力鉴定结论书及发票，以此证明原告的伤残等级为三级、需配置右上肢假肢及鉴定费为320元；2.疾病诊断证明书、病案首页、病历、手术记录、出院小结，以此证明原告住院治疗的情况；3、车票，以此证明原告花费的交通费的情况；4.泉州市艾格美康复器具有限公司出具残疾辅助器具评估鉴定书，鉴定意见：“被鉴定人林泽明可装配上臂二自由度肌电手，价格为叁万捌仟元整。使用年限为肆年，每年维修费用为假肢款的10%”，以此证明被告应支付原告残疾辅助器具费304000元、残疾辅助器具维修费117800元；5.福建三晋司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：“1.被鉴定人林泽明因故受伤至右上臂中断以远损伤，其护理期限为20年。2.……出院后建议对其进行部分护理依赖（三级护理依赖）”，以此证明原告伤后的护理期限、护理等级。经被告质证称，证据1的适用标准错误，本案不属于工伤；对证据2的证据三性均无异议；证据3上日期均无法体现与本案有关联性，该证据缺乏关联性；对证据4、5的真实性有异议，原告安装假肢后并不需要护理。
被告恒新公司认为，原告住院时间24天，住院伙食补助费应按每天20元标准计480元；护理费按2012年福建省农林牧渔业每天88元的标准计2126元；交通费240元，原告的月工资按2012年福建省制造业每月3215元的标准计算，停工留薪期工资23474元；一次性伤残补助金23个月计73945元；一次性工伤保险长期待遇178859元。原告的伤残辅助器具费及维修费应以重新申请鉴定结果为依据，每四年支付一次，安装假肢的护理费不符合法律规定。泉州地区男性平均年龄是69.97岁，原告主张按泉州地区预期人均寿命应是72.86岁计算，缺乏法律依据。被告提供证据泉州市福德假肢矫形器有限公司出具的鉴定意见书，鉴定结论：“……根据假肢分级规则系统适配原则，以及患者残肢实际状况，装配国产普及型上臂假肢，假肢价格叁万陆仟伍佰正（￥36500.00），假肢正常使用年限约4年，假肢每年维修费用约产品价格的10%，患者需终身穿戴使用假肢”。经原告质证称，对其真实性有异议，从有利于原告的角度，应采用泉州市艾格美康复器具有限公司出具残疾辅助器具评估鉴定书中臂二自由度机电手。
本院认为，原告提供证据1、2来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，应予认定。对原告提供证据3以此证明其花费的交通费320元，本院酌情予以认定交通费300元。因原告在晋江市以外的泉州丰泽仁福骨外科医院住院治疗24天，其住院伙食补助费按每天30元标准，合计720元。原告的伤残等级经劳动能力鉴定委员会确认为三级伤残，需配置右上肢假肢，但未确认原告的生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，原告主张应按福建三晋司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定的护理期限20年，本院不予支持；原告住院治疗24天，需要他人完全护理；原告未提供护理人员的工资情况，本院酌定按2012年度泉州市在岗职工日平均工资157.5元（41117元÷12月÷21.75天）计算，原告主张护理费按每天99元计算，予以照准；原告的护理费应确定为2376元。原告向本院申请安装假肢鉴定前已到泉州市艾格美康复器具有限公司订做假肢，而第一次委托鉴定安装假肢的机构又是泉州市艾格美康复器具有限公司，被告对此产生合理怀疑，申请重新鉴定，本院委托泉州市福德假肢矫形器有限公司重新鉴定，对比前后两次鉴定，第二次鉴定更能体现程序上的公正，避免当事人产生利益冲突的怀疑，且重新委托鉴定已经得原告同意，本院采纳第二次鉴定结论。由于原告在被告处上班第二天就发生工伤，且双方均未能提供原告发生工伤前的工资报酬情况，故本院酌定参照2012年度泉州市在岗职工月平均工资3426元／月（41117元÷12月）。原告主张其工资4000元／月，证据不足，不予认定。职工因工伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇福利不变，由所在单位按月支付，根据原告的受伤情况，被告应支付原告至评定伤残等级后共计7个月12天的停工留薪期工资计25872元（3426元／月×7个月＋3426元÷21.75天×12天），一次性伤残补助金78798元（3426元／月×23个月）。原告请求被告支付其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并结合原告在劳动仲裁阶段自愿解除双方的劳动关系，可认定原告自愿享受一次性工伤保险长期待遇，故被告应支付原告一次性工伤保险待遇金。双方共认原告发生事故时41.5岁，被告应支付原告一次性工伤保险待遇金按57.6个月【（72.86-41.5，不满1年按1年计算）×1.8×3426元／月】计197337，6元。劳动能力鉴定费320元，依法应由被告承担。原告伤残等级业经法定部门评定，劳动功能障碍叁级，配置右上肢假肢。福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的补充通知》第一条规定：福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的通知》（闽劳社文（2005）148号）第二条，关于“一至四级因工伤残农民工自愿一次性领取工伤保险长期待遇（含长期支付的各项工伤保险待遇）……。”的规定中，“含应长期支付的各项工伤保险待遇”，是指伤残农民工根据劳社部发（2004）18号文的规定，选择一次性享受工伤保险长期待遇的，其一次性待遇包含了（除首次可以安装假肢等辅助器具待遇外）所有应享受的各项长期待遇。原告请求的残疾辅助器具费304000元及残疾辅助器具维修费117800元，本院予以调整至原告首次残疾辅助器具费36500元及4年的残疾辅助器具维修费14600元，合计51100元。上述费用共计356823.6元。
综上所述，本院认为，原告受雇于被告公司从事球磨工，双方未签订书面劳动合同，形成事实劳动关系。原告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害构成三级伤残，经劳动行政主管部门认定为工伤，事实清楚，证据充分，足以认定。被告主张双方不存在劳动关系，缺乏证据证明，本院不予采纳。原告于2013年7月19日提出解除与被告公司的劳动关系，且受伤后未再到被告公司上班，双方事实劳动关系实际已解除。被告未为原告办理工伤保险，应根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定向原告支付工伤保险待遇的相关费用。原告要求被告支付工伤待遇相关费用1155824元，数额偏高，应予调减为356823.6元。扣除被告已支付的款项3000元，被告应再支付原告工伤待遇相关费用353823.6元。原告享受一次性工伤保险长期待遇已包含了原告诉求的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金等所有应享受的各项长期待遇，原告诉讼请求不合理的部分予以驳回。依照国务院《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第三十条第一款、三十三条第一款、第二款、三十五条、六十二条第二款，参照福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工保险长期待遇一次性支付有关问题的通知》、《关于一至四级因工伤残农民工保险长期待遇一次性支付有关问题的补充通知》的规定，判决如下：
一、被告晋江市恒新陶瓷有限责任公司应于本判决生效之日起一个月内支付给原告林泽明护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤保险待遇金、假肢安装费用、劳动能力鉴定费合计353823.6元。
二、驳回原告林泽明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告晋江市恒新陶瓷有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 郭灿培
代理审判员 洪新民
人民陪审员 曾海峰
二〇一四年四月十一日
书 记 员 刘 青
附件：本案所适用法律法规、司法解释
1.《工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付的有关问题的通知》
二、1至4级伤残农民工自愿一次性领取工伤保险长期待遇（含应长期支付的各项工伤保险待遇）的，一次性待遇支付标准按照统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与伤残农民工发生事故伤害或者被诊断为职业病之日时年龄之差和统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，具体标准为：一级，每满一年发给2.2个月；二级，每满一年发给2.0个月；三级，每满一年发给1.8个月；四级，每满一年发给1.6个月；不满一年的按一年计算。一至二级伤残农民工一次性领取的工伤保险待遇低于60个月的，按60个月计算；三至四级伤残农民工一次性领取的工伤保险待遇低于50个月的，按50个月计算。
患职业病的伤残农民工；一次性领取的工伤保险待遇在上述标准的基础上增发30％。
四、1至4级伤残农民工已按月领取工伤保险长期待遇的，不再按上述规定领取一次性工伤保险待遇。
福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工保险长期待遇一次性支付有关问题的补充通知》
《福建省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付的有关问题的通知》（闽劳社文（2005）148号）第二条，关于“一至四级因工伤残农民工自愿一次性领取工伤保险长期待遇（含应长期支付的各项工伤保险待遇）……。”的规定中，“含应长期支付的各项工伤保险待遇”，是指伤残农民工根据劳社部发（2004）18号文的规定，选择一次性享受工伤保险长期待遇的，其一次性待遇包含了（除首次可以安装假肢等辅助器具待遇外）所有应享受的各项长期待遇。二、伤残农民工经劳动能力鉴定委员会鉴定为一至四级伤残等级，在未确定选择一次性或长期享受工伤保险待遇前，符合《工伤保险条例》第三十条规定可以安装假肢等辅助器具的，其首次安装假肢等辅助器具所需费用，按照有关规定的标准应从工伤保险基金支付。三、伤残农民工未参加工伤保险的，其首次安装假肢等辅助器具所需费用由用人单位支付
法官提示：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》
第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。