鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0624民初1073号原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行，组织机构代码70142XXXX，住所地鄂托克旗阿尔巴斯街中水利局对面。法定代表人王福生，系该公司支行行长。委托代理人李永清，系该公司职工。被告贺利英，女，1983年10月9日出生，汉族，住所地内蒙古鄂尔多斯市，现住内蒙古鄂尔多斯市。被告罗孔鹏，男，1981年3月20日出生，汉族。被告内蒙古天誉房地产开发有限公司，统一社会信用代码×××，住所地鄂尔多斯市东胜区天骄路西创业大厦18层。法定代表人刘立军，系该公司董事长。委托代理人李芬，该公司职工。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行诉被告贺利英、罗孔鹏、内蒙古天誉房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月31日立案受理后，依法组成合议庭于2016年11月1日公开开庭进行了审理。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行委托代理人李永清，被告贺利英、内蒙古天誉房地产开发有限公司委托代理人李芬到庭参加了诉讼，被告罗孔鹏经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行诉称，2008年12月22日，被告贺利英、罗孔鹏与原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订了”个人住房（商业用房）借款合同”，向原告借款190000元，借款期限为120个月即从2008年12月22日起至2018年12月22日止，约定借款人的还款方法为等额本息还款法，贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%，利率调整日为每年的1月1日，担保方式为抵押加担保，以登记在贺利英名下的位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾路西天誉天城28号楼2单元304室房屋一处作了抵押担保，合同同时还约定了违约责任，如被告贺利英、罗孔鹏未如期足额偿还贷款，原告有权要求被告贺利英、罗孔鹏立即偿还全部到期和未到期的借款本金、利息、罚息及原告为实现债权所支出的全部费用并依法以抵押物进行折价或拍卖、变卖，从拍卖、变卖所得价款中优先受偿上述借款本金及费用。担保人为被告内蒙古天誉房地产开发有限公司，保证方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满后两年。借款后，被告贺利英、罗孔鹏向原告偿还过部分借款本金及其利息，但自从2013年8月份以来，被告贺利英、罗孔鹏开始陆续违约，截止2016年3月11日止欠原告借款本金70128.13元，利息601.5元。经原告多次催要无果后，现诉至本院，要求被告贺利英、罗孔鹏立即偿还原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行借款本金70128.13元及其截止2016年3月11日止利息利息601.5元，（借款期限内，按年利率4.9%计算；逾期年利率，按7.35%计算）和2016年3月12日至借款本金实际还完为止的逾期罚息；要求对登记在被告贺利英名下的一处位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾路西天誉天城28号楼2单元304室房屋享有抵押权；同时要求被告内蒙古天誉房地产开发有限公司对上述欠款承担连带偿还责任并要求被告贺利英、罗孔鹏、内蒙古天誉房地产开发有限公司共同承担本案诉讼费、律师费等一切实现债权的费用。被告贺利英辩称，对借款事实无异议，但无能力偿还。被告内蒙古天誉房地产开发有限公司辩称，对借款事实无异议，愿意承担担保责任。被告罗孔鹏未答辩。原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行为证明其主张向法庭提供了个人住房（商业用房）借款合同一份复印件、个人贷款支付凭证复印件一份、房屋所有权登记证明及房屋他项权利登记证明各一份(复印件），证明2008年12月22日被告贺利英、罗孔鹏在内蒙古天誉房地产开发有限公司的担保下向原告银行借款190000元，借款期限从2008年12月22日至2018年12月22日，借款期限内约定年利率为4.9%，逾期年利率为7.35%。被告贺利英、内蒙古天誉房地产开发有限公司对上述证据无异议。被告罗孔鹏未质证，也未向法庭提供证据材料。因被告贺利英、内蒙古天誉房地产开发有限公司对上述证据无异议，被告罗孔鹏无正当理由拒不到庭参加诉讼，未提出答辩意见，未质证，也未提供相应的证据，应承担对自己不利的法律后果，故本院对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行提供的个人住房（商业用房）借款合同、个人贷款支付凭证、房屋所有权登记证明及房屋他项权利登记证明均予以采纳。经审理查明，2008年12月22日，被告贺利英、罗孔鹏与原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订了”个人住房（商业用房）借款合同”，向原告借款190000元，借款期限为120个月即从2008年12月22日起至2018年12月22日止，约定借款人的还款方法为等额本息还款法，贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%，利率调整日为每年的1月1日，担保方式为抵押加担保。被告贺利英、罗孔鹏于2008年12月22日与原告签订了抵押协议以登记在贺利英名下的位于内蒙古自治区鄂托克旗棋盘井镇迎宾路西天誉天城28号楼2单元304室房屋一处（建筑面积为130.68㎡）作了抵押担保，并作了房屋他项权利抵押登记（证号为：鄂托克旗房棋盘井镇他字第302721号）。原告与被告贺利英、罗孔鹏双方签订的个人住房（商业用房）借款合同第十三条第八款第一项约定了关于抵押权实现的规定”借款人未足额履行本合同项下到期债务（包括依照本合同约定被宣布提前到期的债务），或违反本合同的其他约定，贷款人有权行使抵押权利”、第十六条第一款第一项明确规定了构成违约责任的情形：”借款人不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项”及第十七条第一款第二项规定的关于违约救济措施的情形”宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用”。该合同同时约定了被告内蒙古天誉房地产开发有限公司为此笔借款作担保，在与原告签订的个人住房（商业用房）借款合同第十二条第一款约定保证方式为连带责任保证；第二款约定担保的范围为包括”借款本金、利息（包括复利和罚息）、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于送达费、邮寄费、公告费等”；保证期间为该合同约定第三十六条”保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日后两年”。借款后，被告贺利英、罗孔鹏向原告偿还过部分借款本金及其利息，但自从2013年8月份以来，被告贺利英、罗孔鹏开始陆续违约，截止2016年3月11日止欠原告借款本金70128.13元及其利息利息601.5元，起诉后开庭前，被告贺利英、罗孔鹏又偿还了部分本金及利息，截止2016年11月1日止欠原告借款本金62912.13元，利息3002.35元。本院认为，被告贺利英、罗孔鹏与原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》证明了双方借贷关系的存在，双方的借贷关系符合法律的规定，应受法律保护。该借款合同第十六条第一款第一项明确规定了构成违约责任的情形：”借款人不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项”及第十七条第一条第二项规定的关于违约救济措施的情形”宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用”，被告贺利英、罗孔鹏作为借款人应当按照合同约定向原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行按期、足额偿还贷款，但被告贺利英、罗孔鹏多次违约。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定”当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百零五条”借款人应当按照约定的期限支付利息。”第二百零六条”借款人应当按照约定的期限返还借款。”、第二百零七条规定”借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”原告与被告贺利英、罗孔鹏签订的《个人住房（商业用房）借款合同》中约定”贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%”，因被告贺利英、罗孔鹏已构成违约，原告有权要求二被告立即清偿借款本息、罚息及相关费用。故对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行要求被告贺利英、罗孔鹏偿还借款本金62912.13元及其截止2016年11月1日的利息3002.35元及之后的利息的诉讼请求予以支持，但因原告并未向法庭提供任何关于律师费的证据，本院对要求被告支付律师费的诉讼请求不予支持。被告贺利英、罗孔鹏与原告中国建设银行鄂托克旗支行签订了”抵押协议”，约定以登记在被告贺利英名下的位于鄂托克旗棋盘井镇迎宾路西天誉天城28号楼2单元304室房屋一处（建筑面积为130.68㎡）作抵押担保，并作了房屋他项权利抵押登记（证号为：鄂旗房棋盘井镇他字第302721号）。该协议第十三条第八款第一项约定了关于抵押权实现的规定”借款人未足额履行本合同项下到期债务（包括依照本合同约定被宣布提前到期的债务），或违反本合同的其他约定，贷款人有权行使抵押权利”，现被告贺利英、罗孔鹏未按期、足额向原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行偿还借款，已构成违约，原告有权依据抵押协议约定享有抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第二款分别规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。”、”抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”，故本院对原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行请求确认对抵押人贺利英、罗孔鹏所有的登记在贺利英名下的房屋享有抵押权的诉讼请求予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第十八条规定”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”该法第二十一条规定”保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，原告与被告内蒙古天誉房地产开发有限公司约定的保证方式为连带责任保证，保证范围为”借款本金、利息（包括复利和罚息）、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于送达费、邮寄费、公告费等”，保证期间为合同约定第三十六条”保证期间至贷款人宣布的债务提前到期日后两年”。原告于2016年3月31日向本院起诉，要求被告贺利英、罗孔鹏立即偿还借款本金及其利息，同时要求被告内蒙古天誉房地产开发有限公司承担了连带担保责任，被告内蒙古天誉房地产开发有限公司保证期间未经过，故对原告要求被告内蒙古天誉房地产开发有限公司承担连带偿还借款本金、利息及逾期利息和诉讼费的请求本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条规定”人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。”本案既有物的担保又有人的担保，因原告与被告贺利英、罗孔鹏、内蒙古天誉房地产开发有限公司没有约定实现债权的先后顺序，故债权人即本案原告应当先就债务人贺利英、罗孔鹏提供的抵押担保实现债权，保证人被告内蒙古天誉房地产开发有限公司在被告贺利英、罗孔鹏提供的抵押物折价或变卖、拍卖所得价款不能足额清偿上述各项债务的范围内承担连带带清偿责任后，被告内蒙古天誉房地产开发有限公司如果代借款人被告贺利英、罗孔鹏偿还了上述债务，被告内蒙古天誉房地产开发有限公司公司有权利向被告贺利英、罗孔鹏追偿。综上诉述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一、二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，判决如下：一、被告贺利英、罗孔鹏于本判决生效之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行借款本金62912.13元及其截止2016年11月1日的利息3002.35元和2016年11月2日至本金实际还完的利息(正常期内贷款利率按中国人民银行同期借款基准利率计算，逾期利率为在中国人民银行同期借款基准利率水平上加收50%)；二、如被告贺利英、罗孔鹏未在本判决确定的期限内给付上述款项，原告中国建设银行鄂托克旗支行有权对被告贺利英、罗孔鹏提供的房地权鄂托克旗房棋盘井镇他字第302721号《房地产他项权证》项下的房地产抵押物折价或变卖、拍卖所得价款在前述一项及本案被告贺利英、罗孔鹏所应承担的诉讼费用以及原告未来为实现债权所需支出费用的范围内优先受偿；三、被告内蒙古天誉房地产开发有限公司在被告贺利英、罗孔鹏提供的抵押物折价或变卖、拍卖所得价款不能足额清偿上述各项债务的范围内承担连带带清偿责任；四、驳回原告中国建设银行股份有限公司鄂托克旗支行其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1568元，公告费400元，由被告贺利英、罗孔鹏、内蒙古天誉房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审?判?长??韩飞代理审判员 边 丽代理审判员 翟宇东二〇一六年十一月二十日书 记 员 青 兰