天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终635号
上诉人（原审被告）天津津南颐养医院，住所地天津市津南区小站镇颐养医院院内*号楼。
法定代表人莽咏青，院长。
委托代理人张厚朝，该院副院长。
被上诉人（原审原告）梁爱粉。
上诉人天津津南颐养医院因劳动争议纠纷一案，不服天津市津南区人民法院2015年9月23日受理，2015年11月16日作出的（2015）南民二初字第1319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月19日受理后，依法组成合议庭，并于2016年3月3日公开开庭审理了本案。上诉人天津津南颐养医院的委托代理人张厚朝、被上诉人梁爱粉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告、被告于2015年3月通过网络招聘形式互相联系，被告欲聘用原告至被告处工作。因被告筹建口腔科室需订购设备及耗材，原告于2015年3月21日、3月28日、4月30日与被告共同为订购设备做准备工作。2015年5月21日，被告为原告在天津市津南区人力资源和社会保障局办理就业登记，其中载明双方建立劳动合同的起始时间为2015年5月1日，终止时间为2016年4月30日。原告自2015年5月4日正式坐班应诊工作。2015年5月13日，双方签订协议书，约定原告工资不低于天津市最低工资标准，且约定工作满3个月后签订劳动合同，并约定员工应遵守被告各项规章制度。双方未签订书面劳动合同。2015年6月3日起，原告不再至被告处工作。2015年6月24日，双方进行工作交接。原告于2015年7月份申请劳动仲裁，要求被告支付未签订劳动合同二倍工资等，天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会以津南劳人仲裁字（2015）第305号裁决书，裁决被告未与原告签订劳动合同违法；被告支付原告工资2782.35元；驳回原告其他诉讼请求。原告对该裁决书不服，呈讼原审法院，提出如上诉请。庭审中，原告主张其入职时约定工资为5000元加提成，2015年6月3日后未至被告处工作系请假准备考试，2015年6月24日系被告将科室外包，不再聘用原告。被告则主张工资为2500元加提成，原告于2015年5月29日口头辞职，并于2015年6月1、2日完成前期的患者医疗工作，且不认可原告请假的事实。
原审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护，现对原告的诉请分析、认定如下：
1、关于被告应当支付的原告工资期间及数额。由于被告在人力资源和社会保障局的就业、劳动合同登记名册中显示双方劳动合同的起始时间为2015年5月1日，原告亦自2015年5月4日起正式坐班应诊工作，故双方建立劳动合同的时间应为2015年5月1日。关于双方解除劳动合同的时间，由于双方已于2015年6月24日交接工作，故认定双方解除劳动合同的时间应为2015年6月24日。原告主张2015年3月、4月的工资无法律依据，不予支持。被告应当依法支付2015年5月工资2500元。由于原告自2015年6月3日起未为被告提供劳动，原告虽主张为请假，但并未提交证据证实。故被告仅应当支付原告6月1-2日工资230元。双方均认可原告工作期间提成为280元，予以确认，综上，被告应当支付原告工资、提成共计3010元。
2、关于被告未依法与原告订立书面劳动合同是否违法。《中华人民共和国劳动合同法》第十条明确约定，双方建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。故就本案来说，被告应于2015年6月1日前与原告订立书面劳动合同，被告未依法与原告订立书面劳动合同应属违法。被告主张未能订立书面劳动合同系原告的责任，但未提供证据予以证实，不予采纳。同时被告应当承担自2015年6月1日至2015年6月24日未签劳动合同的法律责任。由于双方未签订劳动合同，原告亦未能提供证据证明双方约定的工资标准，而双方签订的协议中约定工资不低于本市最低工资标准，故对于被告主张的工资数额予以采信，原告的工资标准应为2500元加提成。由于原告自2015年6月3日至2015年6月24日并未向被告提供劳动，原告主张该期间系请假考试，但未提供证据予以证实，不予采纳。2014年6月1日至2014年6月24日的未签劳动合同的二倍工资，应当支付230元。
3、关于原告主张的未按时支付劳动报酬的赔偿金。由于原告在被告处工作时间较短，并未及时向被告提供发放工资的相关资料，导致被告未按时支付原告工资。且庭审中查明，被告并非无故故意拖欠原告工资，系双方对工资的数额有争议，故依案情，不符合适用加付赔偿金的法律规定，故对原告该项诉请，不予支持。
4、关于双方解除劳动合同是否违法，被告未提供证据证明原告口头辞职的事实，故对被告主张原告2015年5月29日口头辞职，不予采纳。被告曾于2015年5月29日做出解除关系通知书，虽该通知书未送达原告本人，对于通知书中所列的个人违规事实亦无法确认，但该通知书可以表明被告具有解除劳动合同的意愿。后双方于2015年6月24日办理完毕工作交接，原告亦依据《劳动合同法》第四十条主张解除劳动合同的经济补偿金，故该案应属双方协商一致解除劳动关系，被告与原告解除劳动合同不属违法。关于原告主张的提前解除劳动合同经济补偿金，标准应为原告半个月工资1390元。综上依据《劳动合同法》第十条、第三十六、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告天津津南颐养医院未与原告签订书面劳动合同违法。二、被告天津津南颐养医院于本判决生效后5日内向原告支付工资及提成3010元、未签劳动合同二倍工资230元、经济补偿金1390元，共计4630元。三、驳回原告梁爱粉其他诉讼请求。如果被告天津津南颐养医院未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津津南颐养医院承担。
上诉人天津津南颐养医院不服原审判决，提起上诉，请求：1、变更原审判决第一项为上诉人在试用期内且与被上诉人劳动合同未满一个月既已解除劳动合同的前提下，未与被上诉人签订书面劳动合同不违法；2、变更原审判决第二项为上诉人仅向被上诉人支付工资及提成2780元；3、维持原审判决第三项；4、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：根据上诉人与被上诉人微信记录，被上诉人确认自己是2015年5月4日到上诉人处上班的，所以双方劳动用工之日和劳动合同日期应为2015年5月4日。根据上诉人与被上诉人微信记录，上诉人明确告知被上诉人试用期30天，即试用期至2015年6月2日。法院应判定双方劳动合同自2015年5月4日起，终止于2015年5月29日或2015年6月2日。上诉人与被上诉人于2015年5月21日共同去津南区人力资源和社会保障局进行就业登记。上诉人于2015年5月29日将《劳动合同书》签字盖章后提供给被上诉人签字时，被上诉人拒签并当场提出试用期满后与上诉人解除劳动合同。上诉人在试用期内且与被上诉人劳动合同未满一个月已解除劳动合同的前提下，未与被上诉人签订书面劳动合同不违法。上诉人与被上诉人劳动关系自用工之日起至终止劳动关系不超过一个月，上诉人仅需承担被上诉人不超过一个月的工资2500元和提成280元即可，此外无需支付任何其他赔偿和经济补偿金。
被上诉人梁爱粉则表示不同意上诉人的上诉请求，同意原审判决。
本院查明的事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，被上诉人到上诉人处工作，双方建立了劳动合同关系。上诉人到相关劳动行政部门办理就业登记的登记名册，表明双方已经确立了劳动合同的期限为1年，从2015年5月1日至2016年4月30日。签订书面劳动合同应当自用工之日起一个月内完成，上诉人主张被上诉人于2015年5月29日口头辞职，没有证据证明。上诉人作出辞退被上诉人的决定，也没有证据证明辞退决定已送达被上诉人，而被上诉人实际工作至2015年6月2日，办理交接手续是在2015年6月24日，双方劳动关系存续已经超过一个月，因此原审法院认定上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同违法，是正确的。原审法院判令上诉人给付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资230元，并无不妥，本院予以维持。根据双方商定的劳动合同期限以及双方的庭审陈述，可以认定上诉人提出解除劳动关系，双方协商一致解除劳动关系。上诉人应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金，原审法院判令上诉人给付被上诉人补偿金1390元，符合法律规定，本院亦予以维持。此外，原审法院判令上诉人给付被上诉人工资及提成3010元计算正确，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉请求证据不足，本院不予支持。原审判决处理结果并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天津津南颐养医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许素梅
审 判 员 周金钟
代理审判员 王国庆
二〇一六年三月三日
书 记 员 郭智臣