新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）塔民二终字第71号
上诉人（原审被告）：新疆正升建设工程有限公司，住所地：新疆和布克赛尔蒙古自治县。
法定代表人：周宇新，系该公司董事长。
委托代理人（特别授权）：邓海伟，新疆法蒂玛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：闫秋现，男，1968年2月2日出生，汉族，务工人员。
委托代理人：钟世京，新疆天赛律师事务所律师。
原审被告：王伯维，男，1963年5月10日出生，汉族。原审被告：塔城市二工建筑公司，住所地：塔城市爱国街。
法定代表人：隋龙江，该公司经理。
委托代理人（特别授权）：董建明，新疆文刚律师事务所律师。
上诉人新疆正升建设工程有限公司（以下简称正升公司）与被上诉人闫秋现、原审被告王伯维、塔城市二工建筑公司（以下简称二工建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服额敏县人民法院（2013）额民二初字第81号民事判决，提起上诉。本院于2014年3月21日受理后，依法组成合议庭于2014年4月3日公开开庭进行了审理。上诉人正升公司的委托代理人邓海伟、被上诉人闫秋现、原审被告二工建筑公司的委托代理人董建明到庭参加诉讼。原审被告王伯维经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年10月22日，案外人额敏县塔安酪蛋白有限公司（以下简称塔安公司）与被告正升公司签订《建设工程施工合同》，约定工程名称塔安酪蛋白生产厂区生产车间，工程地点额敏县桥南工业区，开工日期2010年10月22日，竣工日期2011年6月22日。合同价款2975000元等内容。该合同签订后，正升公司与被告王伯维签订《项目施工承包合同书》，内容为：建设单位额敏塔安酪蛋白有限公司，工程名称额敏县塔安酪蛋白有限公司厂区生产车间工程，工程地点额敏县桥南工业区，暂定工程总价2975000元。甲方正升公司，乙方以王伯维为首的工程项目经理部，乙方职责自行选择施工作业队伍等。2011年11月9日，塔安公司酪蛋白工地负责人赵红伟出具一份证明，内容为兹有额敏县塔安酪蛋白工地车间的外墙保温及室内外涂料由闫秋现带领人员以包工包料的工程按规定日期完工。2012年5月28日，王伯维出具欠条一份，内容为今欠到闫秋现在额敏酪蛋白厂内墙涂料和外墙保温材料款和人工工资，办公室外墙保温材料款共计139858元，本人同意甲方支付此款总造价扣除。同年6月7日，王伯维出具欠条一份，内容为今欠到闫秋现酪蛋白厂、办公室内墙涂料款18500元。2013年4月21日，正升公司向额敏县劳动监察大队书写《陈述申辩书》，内容为：1、人工闫秋现主张属实，正升公司与闫秋现之间系基于建设工程施工合同部分施工内容的肢解分包或承揽合同关系；2、所谓拖欠闫秋现139858元和18500元，单纯从两份欠条来看，系王伯维出具塔安酪蛋白办公室项目所致，需要着重说明该项目系王伯维挂靠二工建筑公司施工，与正升公司无任何关联，基于该项目产生的一切法律责任由王伯维及二工建筑公司承担。
原审法院认为，从本案查明的事实来看，原被告双方对正升公司承建工程无异议，本案的争议焦点是：1、王伯维是否为正升公司项目经理；2、二工建筑公司是否承担连带责任；3、诉争款项应当由谁支付。具有施工资质的建筑企业被告正升公司承包额敏酪蛋白生产车间工程后，以内部承包的形式将该工程承包给被告王伯维，王伯维为了完成该工程，依据与正升公司签订的项目施工承包书的约定，自行选择施工队伍进行作业，不违反合同约定，由此产生的债务158358元，应由内部承包人王伯维承担，承包企业正升公司对此债务承担连带清偿责任。正升公司的辩解理由与本案查明的事实不符，本院不予采信。原告闫秋现未能举证证实被告二工建筑公司与其有法律上的利害关系，故应承担不利后果，二工建筑公司不承担连带责任。二工建筑公司的辩解理由，符合事实和法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第六十四条之规定判决一、被告王伯维于本判决生效之日起五日内支付原告闫秋现工程款158358元；被告正升公司承担连带清偿责任。二、驳回原告闫秋现的其他诉讼请求。案件受理费3468元、投递费300元由被告王伯维负担，被告正升公司承担连带责任。
正升公司上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律不当。1、王伯维拖欠闫秋现的工程款指向的是塔安酪蛋白厂办公室项目，与我公司施工的生产车间工程没有任何关联性。2、王伯维也非我公司该项目的项目经理。3、从合同的相对性来看，欠条是由王伯维书写，非职务行为，在王伯维未出庭的情况下，应当由其承担不利后果，不应当判决由我公司承担连带责任。请求撤销原审关于由我公司承担连带责任的判决。
闫秋现答辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法。1、上诉人正升公司的上诉没有事实和法律依据。被上诉人为上诉人承建的工程提供劳务应当得到劳务费，至于正升公司提出的该项目经理是谁的问题以及与王伯维的关系，是上诉人内部管理事务。2、被上诉人基于上诉人正升公司与王伯维《项目施工承包合同书》而提供劳务作业，所有的劳务费用结算由王伯维出具欠条，这些行为确定王伯维是上诉人正升公司内部人员，其找被上诉人施工履行的是上诉人正升公司的工程项目。3、被上诉人主张劳务费除了有王伯维出具的欠条，还有酪蛋白厂施工负责人赵红伟关于外墙保温和内外墙涂料是被上诉人提供劳务完成的证明。请求驳回上诉，维持原判。
王伯维未到庭也未答辩。
二工建筑公司答辩称：该项目与我公司没有关系，也没有挂靠我公司，起诉我们是没有依据的。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。
本案的争议焦点：上诉人正升公司是否应当为王伯维拖欠被上诉人闫秋现工程款158358元承担连带责任？
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据上诉人与额敏塔安酪蛋白有限公司签订的建设施工合同，上诉人正升公司承建的是额敏酪蛋白生产厂区的生产车间，原审被告王伯维是上诉人承建额敏酪蛋白生产厂区的生产车间的项目经理，王伯维向被上诉人闫秋现出具的两张欠条显示，139858元欠条中，虽然含有办公室外墙保温款，但是从庭审查明以及当事人的陈述可以确定办公室工程仅是刷涂料而没有外墙保温这一项，因此，该欠条上的139858元应当是酪蛋白厂生产车间内墙涂料和外墙保温工程欠款所形成，根据伊犁州高院的指导意见，应当由上诉人正升公司承担连带责任。对办公室工程内外墙涂料形成的欠款18500元的问题，因正升公司没有承建办公室工程，该部分欠款由王伯维承担，正升公司不承担连带责任。该厂办公室工程由谁承建，根据本案现有的证据无法查清；被上诉人闫秋现向法庭提交的赵红伟的证明，由于不能说明赵红伟的身份和职务，赵红伟也没有出庭证实，不足以证实都是为上诉人正升公司承建的生产车间项目付出的劳务，就不能直接确认第二笔工程款应当由上诉人正升公司负担连带清偿责任，被上诉人闫秋现对此应当承担举证不能的不利后果。上诉人正升公司上诉理由部分成立。综上，原审判决认定事实基本清楚，但是证据不足，应当予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、撤销额敏县人民法院（2013）额民二初字第81号民事判决第一项。
二、原审被告王伯维于本判决生效之日起五日内支付被上诉人闫秋现工程款139858元；上诉人新疆正升建设工程有限公司承担连带清偿责任。
三、原审被告王伯维于本判决生效之日起五日内支付被上诉人闫秋现工程款18500元。
四、维持额敏县人民法院（2013）额民二初字第81号民事判决第二项。
一审案件受理费3468元、投递费300元、二审案件受理费3467元，投递费120元，由被上诉人王伯维负担。案件受理费中6125元，由上诉人新疆正升建设工程有限公司负担连带清偿责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 努斯拉提
审 判 员 马 桂 兰
代理审判员 许 兴 远
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 张 玲