湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0192民初2761号
原告：朱小庆，男，1981年9月15日出生，汉族，住湖北省浠水县，
委托诉讼代理人：黄明，湖北华浩诚信律师事务所律师。
被告：高金友，男，1993年1月10日出生，汉族，住武汉市新洲区，
被告：李志刚，男，1982年5月16日出生，汉族，住武汉市东西湖区，
委托诉讼代理人：王江川，湖北省正大法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：王魁，湖北省正大法律服务所法律工作者。
原告朱小庆诉被告高金友、李志刚侵权责任纠纷一案，本案于2016年9月8日立案后，依法由审判员吴边适用简易程序审理。因案情复杂，依法转为普通程序，由审判员吴边担任审判长，与人民陪审员李昂、高选成组成合议庭，于2017年8月8日公开开庭审理。原告朱小庆及其委托诉讼代理人黄明、被告高金友、被告李志刚及其委托诉讼代理人王江川、王魁均到庭参加诉讼。诉讼过程中，双方当事人申请调解，本院予以准许，但双方未达成协议。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告朱小庆向本院提出诉讼请求：1、判决两被告赔偿原告朱小庆医疗费662元、护理费7677.90元、伤残赔偿金54102元、交通费2000元、住院伙食补助费5000元、营养费2700元、鉴定费1500元、误工费53970元、精神损害赔偿金3000元、被抚养人生活费21566.50元，以上各项损失合计152178.40元；2、判决两被告负担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告朱小庆申请撤回对被告高金友的诉讼请求，本院予以准许。事实和理由：原告朱小庆与被告高金友均受雇于被告李志刚，在被告李志刚承包的武汉光谷创业街烽火科技公司空调施工工地做工。因该工地没有宿舍，被告李志刚安排摩托车让原告朱小庆与被告高金友每天驾驶前往住宿地点。2015年11月3日17时30分，原告朱小庆下班乘坐被告高金友驾驶的摩托车回被告李志刚安排的宿舍，当行驶至高新大道路段时由于路面坑洼不平，被告高金友行驶速度较快又没有减速，导致摩托车失控后倒地，造成原告朱小庆受伤。原告朱小庆伤后两次在武汉大学人民医院住院治疗，共计住院50天。原告朱小庆的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定，伤残程度为X（10）级伤残，赔偿指数10%，误工期为257天，护理期为90天，营养期为90天。本次事故发生时，被告高金友无合法驾驶证，被告李志刚作为雇主，安排的摩托车也无牌无证，应当承担赔偿责任。原告朱小庆受伤后，被告李志刚仅支付了医药费127504元，其他损失双方多次协商无果。
被告高金友辩称：被告高金友对原告朱小庆的起诉没有意见，对其诉讼请求和陈述的事实与理由予以认可，对于其陈述车速过快有异议，当时被告高金友行驶的路段正在修路，摩托车速度不快。
被告李志刚辩称：1.被告李志刚是湖北泰新宏业机电工程有限公司的员工，并非原告朱小庆、被告高金友的雇主，也未提供肇事摩托车，被告李志刚主体不适格，不应承担责任。2.原告朱小庆受伤属于交通事故人身侵权纠纷，应当通过相应司法途径处理，并提供相应证据。被告李志刚提供的证明系根据原告朱小庆的陈述而出具，是为配合原告朱小庆向相关主体索赔而使用，并非被告李志刚本人亲历的事实，不具有证明效力。同时，原告朱小庆明知肇事车辆以及被告高金友系无牌无证仍然搭乘，其自身具有过错，且其搭乘系被告高金友好意施惠，依法应当酌情减轻其相应责任。3.被告李志刚垫付的费用合计为150304元，属于不当给付，被告李志刚保留相应权利。
本院经审理认定事实如下：原告朱小庆、被告高金友经被告李志刚通知，前往武汉东湖新技术开发区光谷创业街烽火科技公司从事空调安装工作，该项目主要由被告李志刚负责管理，原告朱小庆、被告高金友在工作上接受被告李志刚的安排，工资由被告李志刚发放，被告李志刚安排原告朱小庆、被告高金友及其他工人居住在东湖××保税区的工地上，原告朱小庆、被告高金友平时上下班驾驶空调安装工地上的一辆无牌无证的摩托车作为交通工具。2015年11月3日17时30分下班后，不具备驾驶资格的被告高金友驾驶上述摩托车搭载原告朱小庆前往位于东湖××保税区的住处，在行驶至武汉东湖新技术开发区高新大道路段时，摩托车因地面坑洼不平而失控后倒地，原告朱小庆受伤。
原告朱小庆伤后被被告高金友送往武汉大学人民医院住院治疗，先后两次共计住院50天，出院医嘱要求加强营养。原告朱小庆因本次受伤共计花费医疗费128167.89元。被告李志刚在原告朱小庆伤后共计向其支付150304元。
经原告朱小庆委托，浠水嘉嘉法医司法鉴定所于2016年7月21日作出鉴定意见：1.被鉴定人朱小庆伤残程度属X（10）级伤残，赔偿指数为10%；2.无必然发生的后续治疗费；3.误工期为伤后至定残前一日，护理期为伤后90日，营养期为90日。原告朱小庆为此支出鉴定费1500元。诉讼过程中，经本院释明，被告高金友、李志刚均不申请重新鉴定。
另查明，原告朱小庆与妻子夏彩云共生育两个儿子，其中朱锦成出生于2007年11月27日，朱新意出生于2014年7月21日。原告朱小庆共兄妹二人，其父亲朱续祠出生于1953年6月7日。原告朱小庆系非农业户口，其父亲属于农业户口。
诉讼过程中，经本院询问，原、被告均不申请追加湖北泰新宏业机电工程有限公司为本案当事人参加诉讼。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告朱小庆、被告高金友经被告李志刚通知前往武汉东湖新技术开发区光谷创业街烽火科技公司从事空调安装工作，受被告李志刚的指挥，工资由被告李志刚发放，住宿亦由被告李志刚安排，被告李志刚提出其并非原告朱小庆、被告高金友的雇主，但其并未提供充分证据予以证明，亦不申请追加湖北泰新宏业机电工程有限公司为本案当事人参加诉讼，因此，本院认定原告朱小庆、被告高金友与被告李志刚之间属于劳务关系，被告李志刚系原告朱小庆、被告高金友的雇主。被告高金友不具有驾驶资格，在下班途中驾驶空调安装工地上无牌无证的摩托车而发生事故，导致原告朱小庆受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款的规定，被告高金友下班途中驾驶摩托车搭载原告朱小庆返回住宿地点的行为与履行职务有内在联系，应当认定为“从事雇佣活动”，因此，被告李志刚作为雇主，应当承担赔偿责任。原告朱小庆作为雇员受被告李志刚的安排，对于乘坐何种交通工具并无决定权，原告朱小庆对本案事故的发生不存在过错，对其自身损失不应承担责任。本院对原告朱小庆要求被告李志刚承担赔偿责任的主张，予以支持；对被告李志刚提出其不应承担赔偿责任的主张，不予支持。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，结合本案事实，本院对原告朱小庆的损失认定如下：
1.医疗费：128167.89元。根据医疗费票据据实计算；
2.住院伙食补助费：750元。原告朱小庆共计住院治疗50天，按15元/天计算为：15元/天×50天=750元；
3.营养费：900元。法医鉴定意见营养期为90日，根据出院医嘱和原告朱小庆的伤情酌情认定900元；
4.残疾赔偿金：75668.50元。根据法医鉴定意见，原告朱小庆所受残疾为十级，本院参照2016年湖北省城镇居民人均可支配收入27051元计算为：27051元/年×20年×10%=54102元；原告朱小庆共有三名被扶养人，其被扶养人生活费分别为：父亲朱续祠8332.50元（9803元/年×17年×10%÷2=8332.55元，原告朱小庆只主张8332.50元，本院予以支持），儿子朱锦成4901.50元（9803元/年×11年×10%÷2=5391.65元，原告朱小庆只主张4901.50元，本院予以支持），儿子朱新意8332.50元（9803元/年×17年×10%÷2=8332.55元，原告朱小庆只主张8332.50元，本院予以支持）；
5.误工费：31330.06元。从受伤之日即2015年11月3日计算至定残日即2016年7月21日前一天，原告朱小庆的误工时间为261天，原告朱小庆主张误工时间为257天，本院予以支持；原告朱小庆未提供证据证明其工资收入情况，本院参照2016年湖北省建筑业人均年平均工资收入44496元计算为：44496元/年÷365天×257天=31330.06元；
6.护理费：7677.86元。法医鉴定意见护理期为伤后90日，本院参照2016年湖北省居民服务业人均年平均工资收入31138元计算为：31138元/年÷365天×90天=7677.86元；
7.交通费：500元。考虑到原告朱小庆治疗期间发生交通费用的实际需要，本院酌情认定500元；
8.精神损害抚慰金：1000元。根据本案案情酌定1000元；
9.法医鉴定费：1500元。根据票据据实认定。
以上合计247494.31元，对于超出上述数额部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告李志刚已向原告朱小庆支付150304元，还应支付97190.31元。本院对原告朱小庆要求被告李志刚赔偿97190.31元的诉讼请求，予以支持；对超出上述数额的诉讼请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告李志刚于本判决生效之日起十日内向原告朱小庆支付赔偿款97190.31元；
二、驳回原告朱小庆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3344元，由原告朱小庆负担1422元，被告李志刚负担1922元（此款原告朱小庆已预交，被告李志刚于本判决生效之日起十日内将1922元支付给原告朱小庆）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费缴纳办法》第十三条第一款第一项的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴 边
人民陪审员 李 昂
人民陪审员 高选成
二〇一七年十一月三十日
法官 助理 孟 涛
书 记 员 白羽舒