广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0112刑初442号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人方海林（绰号“海马”)，男，1980年10月12日出生，汉族，出生地湖南省平江县，文化程度初中，住湖南省平江县。因本案于2017年12月14日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕，现羁押于广东省广州市第一看守所。
指定辩护人李群龙，广东尹远律师事务所律师。
被告人林丁想（绰号“小林”)，男，1989年10月2日出生，汉族，出生地广东省英德市，文化程度高中，住广东省英德市。因本案于2017年12月24日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕，现羁押于广东省广州市第一看守所。
指定辩护人蔡鸣野，广东骤韵律师事务所律师。
被告人陈国明（绰号“吖九”)，男，1985年7月1日出生,汉族，出生地广东省化州市，文化程度初中，住广东省化州市。曾因犯抢夺罪于2006年6月26日被广东省化州市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；因犯盗窃罪于2008年12月18日被广东省化州市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，2013年9月6日刑满释放。因本案于2017年12月14日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕，现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
指定辩护人麦建晃，广东普罗米修（广州）律师事务所律师。
被告人江秋华（绰号“老江”)，男，1963年1月11日出生，汉族，出生地福建省永定县，文化程度中专，住福建省龙岩市永定区。因本案于2017年12月14日被羁押，次日被公安机关取保候审，2018年1月31日被公诉机关取保候审。经我院决定，于同年8月7日被逮捕。
指定辩护人陈文胜，广东明浩律师事务所律师。
被告人胡延招（绰号“老胡”)，男，1981年4月8日出生，汉族，出生地河南省罗山县，文化程度初中，住河南省罗山县。因本案于2017年12月27日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕，现羁押于广东省广州市第一看守所。
指定辩护人秦红华，广东高义律师事务所律师。
被告人杨铁枚，女，1970年3月26日出生，汉族，出生地湖南省醴陵市，文化程度初中，住湖南省醴陵市。因本案于2017年12月14日被羁押，同日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕，2018年2月9日被公诉机关取保候审。
指定辩护人刘传根，广东厚载律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉[2018]384号起诉书指控被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚犯开设赌场罪，于2018年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年6月20日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙靖出庭支持公诉。被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚及指定辩护人李群龙、蔡鸣野、麦建晃、陈文胜、秦红华、刘传根到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年11月以来，钟锦洪（另案处理）在广州市黄埔区荷村一带开设赌场。2017年12月，钟某伙同被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华共同作为股东，将前述赌场扩大，在广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场办公室、广州市黄埔区东区毫塘街3号房的士多店、广州市黄埔区东区荷塘北街15号一楼出租屋、广州市黄埔区东区荷村路一街29号开设赌场，采取打“三公”的方式聚众赌博并“抽头”渔利。被告人胡延招为荷手，被告人杨铁枚负责提供广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场的场地并收取费用。
2017年12月13日晚，被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华及钟锦洪在广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场办公室内开设赌场，召集多人参赌，至次日凌晨，公安机关在上述地址抓获被告人方海林、陈国明、江秋华、杨铁枚及多名参赌人员，并在现场查获扑克牌、桌子等赌具，缴获赌资人民币23300元。
2017年12月24日，被告人林丁想被公安人员抓获。
2017年12月27日，被告人胡延招主动到公安机关投案，并上缴“水钱”人民币3800元。
公诉机关认为：被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚开设赌场，其行为已共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究各被告人的刑事责任。被告人陈国明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人胡延招、杨铁枚在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，是从犯，应当从轻处罚。被告人胡延招犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻处罚。被告人方海林、林丁想、陈国明、杨铁枚虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华在有期徒刑一年以下处刑，并处罚金；对被告人胡延招在有期徒刑八个月以下处刑，并处罚金；被告人杨铁枚判处拘役，宣告缓刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。惟被告人方海林辩称其公安机关扣押的人民币4100元系用于买手机的钱，而非赌资。
被告人方海林的指定辩护人提出以下辩护意见：1.方海林主观恶性不深，客观上造成的社会危害性不大。2.涉案赌场系由钟某发起设立，方海林不参与实际管理，在本案中作用较小、获利较少，系从犯。3.方海林归案后如实供述、悔罪态度明显，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人方海林从轻处罚，对其判处八个月以下有期徒刑。
被告人林丁想的指定辩护人提出以下辩护意见：被告人林丁想的行为社会危害性不大，犯罪情节相对轻微，系初犯，悔罪态度好，故建议对其从轻处罚，判处八个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈国明的指定辩护人提出以下辩护意见：1.陈国明系受洪叔邀请参与犯罪，仅占有部分股份，没有参与赌场管理工作，应属从犯。2.陈国明的犯罪情节较轻，没有实际获得违法所得，能够如实供述、认罪悔罪。故建议对被告人陈国明从轻处罚，建议判处八个月以下有期徒刑。
被告人江秋华的指定辩护人提出以下辩护意见：1.江秋华没有实际分得水钱，没有参与赌场组织策划拉客，处于可有可无的地位，应属从犯。2.其当庭已认罪认罚，目前仍需复查伤情。综上建议法庭对其从轻处罚，判处六个月有期徒刑，并适用缓刑。
被告人胡延招的指定辩护人提出以下辩护意见：被告人胡延招有自首情节，系从犯，认罪悔罪态度好，自愿认罪认罚，没有犯罪前科。建议对其判处有期徒刑六个月。
被告人杨铁枚的指定辩护人提出以下辩护意见：被告人杨铁枚在本案中其次要、辅助作用，系从犯，归案后如实供述其罪行，属初犯，犯罪情节轻微，社会危害不大。建议判处被告人杨铁枚单处罚金或判处拘役宣告缓刑并处罚金。
经审理查明：2017年11月以来，钟锦洪（另案处理）在广州市黄埔区荷村一带开设赌场。2017年12月，钟某伙同被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华共同作为股东，将前述赌场扩大，在广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场办公室、广州市黄埔区东区毫塘街3号房的士多店、广州市黄埔区东区荷塘北街17号一楼出租屋、广州市黄埔区东区荷村路一街29号开设赌场，采取打“三公”的方式聚众赌博并“抽头”渔利。被告人胡延招为荷手，负责发牌、抽水，被告人杨铁枚提供广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场的场地及饮用水。
2017年12月13日晚，被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华及钟锦洪在广州市黄埔区云庆路7号“新欧机械”对面一停车场办公室内开设赌场，召集多人参赌，至次日凌晨，公安机关在上述地址抓获被告人方海林、陈国明、江秋华、杨铁枚及蒙某、苏某、陆某、张某、段某、翁某、郑某、吴某、李某等参赌人员，并在现场查获扑克牌、桌子等赌具，缴获赌资人民币23300元。公安人员还从参赌人员吴某、段某、张某处扣押赌资合计人民币8000元并已依法收缴。
2017年12月24日，被告人林丁想被公安人员抓获。2017年12月27日，被告人胡延招主动到公安机关投案，并上缴“水钱”人民币3800元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的有证人刘某1、陈某1的证言及辨认笔录、证人蒙某、苏某、陆某、张某、段某、翁某、郑某、吴某、李某、陈某2、杨某、赵某、余某、刘让树、方敏的证言、《现场勘验笔录》、现场照片、赌资照片、作案工具照片、《搜查笔录》、《扣押清单》、参赌人员的行政处罚决定书、（2006）化刑初字第105号《刑事判决书》、（2008）化刑初字第338号《刑事判决书》、《释放证明书》、广州市公安局黄埔区分局刑事警察大队出具的《证明》、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的《抓获经过》、《情况说明》、户籍材料、被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华、胡延招、杨铁枚开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控六名被告人犯开设赌场罪的罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人陈国明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人方海林、林丁想、陈国明、江秋华在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人胡延招、杨铁枚为他人开设赌场提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，本院依法对二被告人从轻处罚。3.被告人胡延招犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，本院依法对其从轻处罚。4.被告人方海林、林丁想、陈国明、杨铁枚归案后能如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。5.被告人江秋华当庭自愿认罪，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的相关意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与六名被告人的罪责相适应，本院予以采纳。
对于被告人及辩护人提出的辩解及辩护意见，本院评析如下：
1.关于被告人方海林提出其公安机关扣押的钱款并非赌资的辩解。经查，根据被告人方海林在公安侦查阶段的供述，其在2017年12月13日晚的开设赌场犯罪中分得水钱人民币4000元，次日凌晨即被公安机关抓获，据此公安人员从其身上扣押的人民币4100元现金应属其犯罪违法所得，依法应予收缴，其于凌晨携带上述钱款用于购买手机的说法明显与常理不符。故上述辩解本院不予采信。
2.关于被告人方海林、陈国明、江秋华构成从犯的辩护意见。经查，上述三名被告人均系涉案赌场的股东，都可参与分配水钱，在共同犯罪中并非起次要、辅助作用，不属于从犯。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.辩护人就本案量刑情节提出的其他意见，本院已予以考虑。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第一款及第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人方海林犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2018年9月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人林丁想犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月24日起至2018年9月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人陈国明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2018年12月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
四、被告人江秋华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月7日起至2019年5月4日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
五、被告人胡延招犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月27日起至2018年8月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
六、被告人杨铁枚犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
七、追缴公安机关扣押的赌资、开设赌场违法所得人民币19100元，上缴国库（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
八、没收公安机关扣押作案工具木桌1张、扑克牌1副（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 靳 梦
人民陪审员 李少芬
人民陪审员 张 帆
二〇一八年八月七日
书 记 员 严秀娟
温斯斯
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款及第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款及第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪情节较轻的。可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条第二款赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。