上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第32131号
原告王秀兰，住上海市浦东新区。
委托代理人王悦，上海市锦天城律师事务所律师。
被告上海浦东新区金高公共交通有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人许才贵，总经理。
委托代理人蒋某某，男，上海浦东新区金高公共交通有限公司工作。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人张渝，总经理。
委托代理人李飞，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告王秀兰诉被告上海浦东新区金高公共交通有限公司（以下至判决主文前简称金高公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋财保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月24日公开开庭进行了审理。原告王秀兰委托代理人王悦、被告金高公司委托代理人蒋某某、被告太平洋财保上海公司的委托代理人李飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王秀兰诉称，2012年11月1日，原告晚饭后在家附近散步时，与被告金高公司的995路公交车发生碰撞，致使原告右腿胫骨骨折。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告金高公司的驾驶员刘某某承担事故全部责任。原告伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，原告因车祸造成十级伤残，休息期180日，营养期75日，护理期105日。原告高龄，身体恢复能力和营养、护理条件、费用都需要较高保障，定期到医院复查也是必要之举。由于原、被告就赔偿问题无法协商一致，故原告起诉至法院，要求对原告的如下损失：人民币残疾赔偿金23，855元、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费6，300元（60元／天×105天）、交通费1，000元、住院伙食补助费380元（20元／天×19天）、衣物损失费200元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元、二次手术费用10，000元、后续治疗费10，000元，由被告太平洋财保上海公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险理赔范围部分由被告金高公司赔偿；诉讼费由被告承担。
被告金高公司辩称，对事发经过与责任认定没有异议。肇事车辆在被告太平洋财保上海公司处投保了交强险、商业三者险（保险金额为15万元），未投保不计免赔条款。被告金高公司为原告垫付了医疗费75，397.15元（含伙食费628元）、鉴定费1，800元、护理费2，200元、交通费400元，要求在本案中一并处理。鉴定费应当由被告太平洋财保上海公司赔偿。律师费认可3，000元。
被告太平洋财保上海公司辩称，对事发经过与责任认定没有异议。肇事车辆在本被告处投保了交强险、商业三者险（保险限额为15万元），未投保不计免赔条款。本被告同意在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，对于超出交强险的部分商业三者险理赔时应当扣除20%的免赔部分。对鉴定意见书没有异议，原告系城镇户籍，故对残疾赔偿金23，855元、精神损害抚慰金5，000元没有异议。营养费认可按照每天40元的标准计算60天为2，400元。护理费认可住院期间44天的护理费2，200元，剩余一期的护理期46天要求按照每天45元的标准计算，合计4，270元。对住院伙食补助费认可每天20元的标准按照原告第一次和第二次住院的天数37.5天计算为750元。对衣物损失费200元没有异议。交通费酌情认可400元。鉴于原告的年龄较大，对于后续治疗费及二次手术费用待实际发生后另行主张。对于被告金高公司垫付的医疗费应当提供相对应的病历卡及出院小结，对于无法对应的医疗费用不予认可。鉴定费1，800元不属于保险理赔范围，应当由被告金高公司承担赔偿责任。
经审理查明，2012年11月1日18时30分许，被告金高公司的驾驶员刘某某驾驶牌号为某某大客车行驶至上海市浦东新区杨高中路云山路路口时与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。本起交通事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告金高公司承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后至上海市浦东新区公利医院住院治疗，于2012年11月1日至2012年11月20日住院治疗18.5天，2012年12月21日至2013年1月8日住院治疗18.5天，2014年3月3日至2014年3月10日住院治疗7天。原告共计支出医疗费74，769.15元及伙食费628元。原告支出2012年11月1日至2012年11月19日共计19天的护理费950元，2012年12月21日至2013年1月8日共计19天的护理费950元，2014年3月5日至3月10日共计6天的护理费300元。上海市东方医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，于2013年4月8日出具鉴定意见书，原告因车祸致右胫腓骨下段粉碎性骨折，经手术内固定治疗后，目前遗留右踝关节活动受限，该损伤评定十级伤残。酌情给予治疗休息期150日，营养期60日，护理期90日，内固定物拆除的后续治疗休息期30日，营养期15日，护理期15日。原告支出鉴定费1，800元。因原、被告未能就相关赔偿事项达成一致，原告聘请律师于2015年8月26日提起本案诉讼，要求判如所请。
又查明，原告系城镇户籍。被告金高公司为原告垫付医疗费74，769.15元、伙食费628元、鉴定费1，800元、护理费2，200元、交通费400元，合计79，797.15元。
另查明，被告金高公司的驾驶员刘某某所驾驶的沪B819**车辆在被告太平洋财保上海公司投保了机动车交通事故责任强制险，其中医疗费用赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。该肇事车辆并在被告太平洋财保上海公司投保了机动车商业三者险，其中第三者责任险限额150，000元。商业三者险保险合同第九条约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……”。第十七条约定：“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率，负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%。”本案交通事故发生在保险期间内。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业三者险保单、司法鉴定意见书、常口现实库信息资料、户籍摘抄，被告金高公司提供的医疗费发票复印件、鉴定费发票复印件、护理费发票复印件、交通费发票复印件，被告太平洋财保上海公司提供的商业三者险保险条款以及当事人的庭审陈述在案佐证。
审理中，原、被告对原告主张的残疾赔偿金23，855元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元、营养费按照每天40元的标准计算达成一致意见。原告与被告金高公司对原告主张的律师费3，000元达成一致意见。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，被告金高公司的驾驶员刘某某承担事故全部责任，原告无责任。被告太平洋财保上海公司作为肇事车辆的保险人，应在交强险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分在商业三者险范围内承担赔偿责任，鉴于被告金高公司未投保不计免赔条款，故商业三者险理赔时需扣除20%的免赔率，超出及不属于保险理赔的部分由被告金高公司承担赔偿责任。原告主张二次手术费用、后续治疗费用以及二期治疗的营养费及护理费，鉴于原告年事已高，上述费用尚未实际发生金额尚未确定，故应待实际发生后另行主张，在本案中不予处理。审理中，原、被告对原告主张的残疾赔偿金23，855元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元达成一致意见，原告与被告金高公司对原告主张的律师费3，000元达成一致意见，并无不当，本院予以确认。至于原、被告争议的原告其他损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、营养费，审理中，原、被告对营养费按照每天40元的标准计算达成一致意见，本院予以准许，根据鉴定意见书原告一期治疗的营养期为60日，故营养费按照每天40元的标准计算60日为2，400元。2、护理费，根据鉴定意见书原告一期治疗的护理期为90日，原告住院期间支出了44天的护理费2，200元，对于剩余的46天护理期，本院考虑到原告的伤情及上海市护工市场的价格酌情按照每天50元的标准计算为2，300元，故护理费合计4，500元。3、交通费，原告未提供交通费发票，被告金高公司提供交通费发票确认其为原告垫付的交通费为400元，本院根据该交通费发票结合原告的就诊情况酌情认定原告的交通费为400元。4、鉴定费，商业三者险保险条款第九条并未明确约定鉴定费不予赔偿。保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定行为为确定机动车交通事故中人身损害赔偿范围及其金额所必须，故鉴定费1，800元应由太平洋财保上海公司在商业三者险范围内赔付。5、医疗费及伙食费，被告太平洋财保上海公司辩称原告2014年3月3日至2014年3月10日住院发生于原告鉴定后，故对此期间发生的医疗费及伙食费不予认可。鉴于该期间的医疗费及伙食费系原告因伤治疗住院实际发生的合理费用，故对于被告太平洋财保上海公司的辩称意见本院不予采信。经核算，原告支出医疗费74，769.15元，本院予以确认。原告三次住院天数共计44天，本院确认住院伙食补助费按照每天20元的标准计算为880元。以上各项损失，医疗费用赔偿限额项下的医疗费74，769.15元、营养费2，400元、住院伙食补助费880元，合计78，049.15元，由被告太平洋财保上海公司在交强险限额内赔偿原告10，000元、在商业三者险限额内赔偿原告54，439.32元，由被告金高公司赔偿原告13，609.83元；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金23，855元、护理费4，500元、交通费400元、精神损害抚慰金5，000元，合计33，755元，由被告太平洋财保上海公司在交强险限额内赔偿原告；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告太平洋财保上海公司在交强险限额内赔偿原告。鉴定费1，800元，由被告太平洋财保上海公司在商业三者险限额内赔偿原告1，440元，由被告金高公司赔偿原告360元。律师费3，000元由被告金高公司赔偿原告。综上，被告太平洋财保上海公司应在交强险责任限额内赔偿原告43，955元，在商业三者险责任限额内赔偿原告55，879.32元。被告金高公司应当赔偿原告16，969.83元，与其已经垫付的79，797.15元相抵扣，原告应当返还被告金高公司62，827.32元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告王秀兰43，955元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告王秀兰55，879.32元；
三、原告王秀兰应于本判决生效之日起十日内返还被告上海浦东新区金高公共交通有限公司62，827.32元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，418元，减半收取计709元，由被告上海浦东新区金高公共交通有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张恋华
二〇一五年十月二十一日
书记员 朱 琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对伤残赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。