山东省威海市文登区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威文高商初字第12号
原告文登市东华塑料制品厂，住所地威海市文登区高村镇苏家泊村。
法定代表人于器超，厂长。
被告威海泓润祥模具有限公司，住所地威海市环翠区范家埠村南工业园。
法定代表人王海涛，经理。
委托代理人魏恒，山东博实律师事务所律师。
委托代理人赛军序，该单位职工。
被告柳耀钦。
被告宋庆华，工人。
文登市东华塑料制品厂（以下简称东华塑料厂）与威海泓润祥模具有限公司（以下简称泓润祥公司）、柳耀钦、宋庆华承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告东华塑料厂的法定代表人于器超，被告柳耀钦、宋庆华到庭参加诉讼，被告泓润祥公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，第二、三次开庭原告东华塑料厂的法定代表人于器超，被告泓润祥公司的法定代表人王海涛及委托代理人魏恒、赛军序，被告宋庆华到庭参加诉讼，被告柳耀钦经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，第四次开庭原告东华塑料厂的法定代表人于器超，被告泓润祥公司的法定代表人王海涛及委托代理人魏恒、赛军序到庭参加诉讼，被告柳耀钦、宋庆华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
原告东华塑料厂诉称，2014年6月15日，原告与被告泓润祥公司签订模具加工合同，合同约定，被告泓润祥公司加工活动扳手卡扣共2套，材料P20，模架S50C，腔数4腔，加工费5000元，被告应于收到加工费首付款之日起的20日内完成。合同签订后，由于被告泓润祥公司未在约定期间内制做出合格模具，双方又于2014年7月23日签订协议，约定被告泓润祥公司在规定时间内完成相应的塑料成品，否则愿意赔偿原告一切经济损失。2014年8月5日因被告泓润祥公司的逾期及加工模具不合格，导致原告不能按规定给威力工具有限公司加工合格的产品，被威力工具有限公司索赔69万元。现请求判令被告赔偿原告经济损失69万元，返还模具加工费5000元，共计695000元。三被告负连带赔偿责任。
被告泓润祥公司辩称，原告与被告泓润祥公司不存在合同关系，宋庆华非被告泓润祥公司的员工，无权代理公司签订协议。被告宋庆华在被告泓润祥公司不知情的情况下擅自盗用开出的空白收据，与被告泓润祥公司无关。泓润祥公司的法定代表人王海涛持有70%股权，被告柳耀钦作为股东持有30%股权，王海涛为泓润祥公司的实际控制人。被告柳耀钦无权代表被告泓润祥公司同意承担责任或放弃权利，其所作的陈述不对泓润祥公司产生法律效力。原告要求被告泓润祥公司承担69万元损失没有事实与法律依据，且原告的可得利益不可预见，损失不应由被告泓润祥公司承担。
被告柳耀钦辩称，被告柳耀钦系被告泓润祥公司的股东，职务为生产主管，原告与被告泓润祥公司是否签订承揽合同被告柳耀钦不清楚，本案与被告柳耀钦无关，如果被告泓润祥公司有责任，被告柳耀钦同意承担相应的责任。
被告宋庆华辩称，被告宋庆华2014年5月-8月担任被告泓润祥公司的业务经理。2014年6月被告泓润祥公司与原告签订承揽合同属实，是被告宋庆华经手。如有被告宋庆华有责任，同意按照法律规定承担。
经审理查明，原告从事塑料制品的加工、销售。被告宋庆华原系被告泓润祥公司的员工，于2014年5月-8月在职，被告柳耀钦系被告泓润祥公司的股东。2014年6月15日，被告宋庆华代表被告泓润祥公司与原告签订《模具加工合同》一份（合同格式由被告泓润祥公司提供），约定甲方（原告）以5000元价格委托乙方（被告泓润祥公司）加工生产活动扳手卡扣模具2套，模具材料P20、模架S50C、模具腔数4腔，模具交期为首付模具款之日起20天。合同签订当日，原告支付被告泓润祥公司模具加工费5000元，同时被告泓润祥公司向原告出具盖有发票专用章的收据一份（收据编号：N0.0947302）。
《模具加工合同》签订后，因被告泓润祥公司未按约定时间向原告提供合格模具，导致原告不能生产塑料吊卡，从而影响了原告对威海威力工具集团有限公司（以下简称威力工具公司）的交货期限，在这种情况下2013年7月23日原告与被告泓润祥公司又签订《协议书》一份，约定被告直接向原告交付塑料吊卡成品，协议书上具体内容为：“因为乙方（被告泓润祥公司）没有在2014年7月5日内给甲方（原告）作出合格模具，甲方不能按时完成文登市威力工具厂下达的产品数量。乙方承诺甲方，保证按威力工具厂规定供货时间、产品数量为甲方完成（时间为2014年7月25日，数量为6寸26300套、8寸27670套、10寸27780套、12寸19900套）。如果乙方在规定时间内完不成指定数量，愿意赔偿甲方一切经济损失。”原告主张签订《协议书》时原告的法定代表人于器超、被告泓润祥公司的法定代表人王海涛以及被告柳耀钦、宋庆华均在场。被告柳耀钦、宋庆华认可四人均在场，被告柳耀钦同时陈述：“我感觉有王海涛在场，我干涉不了那么多事，我知道原告那天去，主要就是谈这个事的，具体内容及结果，我不清楚。”被告泓润祥公司否认其法定代表人王海涛在场。上述协议签订之后，被告泓润祥公司未在约定时间内向原告提供塑料吊卡。
庭审中，原告主张因被告泓润祥公司未按协议约定完成塑料吊卡产品数量，影响了其向威力工具公司的产品交货期，而被威力工具公司索赔69万元。为证实上述主张，原告提交其与威力工具公司签订的《活扳手产品生产协议》一份、威力工具公司出具的《通知》两份，两份通知载明的主要内容为：“文登市东华塑料制品厂没有按照威力工具公司规定时间、数量供货，供货时间拖延三十个工作日，致使威力工具公司该批产品未能如期交货，造成大批产品作废，使威力工具公司直接损失69万元。威力工具公司物管部决定：文登市东华塑料制品厂无条件包赔69万元，查封东华塑料制品厂帐面货款。文登市东华塑料制品厂自2014年4月-12月给威力工具公司供货货款47万元，扣罚47万元，余款22万元继续待罚。”
同时查明，原告向威力工具公司供应的各规格的吊卡单价分别为：6寸0.3元、8寸0.33元、10寸和12寸0.45元。原告核算的成本费用分别为：6寸0.13元、8寸0.16元、10寸0.26元、12寸0.28元。被告泓润祥公司陈述对原告的供货价格及成本费用不知情，也不申请进行价格鉴定。
庭审中，被告泓润祥公司提交被告宋庆华书写的字据一份，字据内容为：“从0947301-0947308开出去的收据如出现问题不关威海泓润祥模具的事，以上此号收据是宋庆华所开不关公司事，所有在宋庆华手里的合同都作废。宋庆华2014年12月26日”，拟证实原告提交的编号N0.0947302收据与被告泓润祥公司无关。被告宋庆华质证后认为，“出具证明的原因是被告泓润祥公司要把之前的空白合同和收据都收回公司，上述证明的本意是2014年12月26日以后开出去的单据与被告泓润祥公司无关，在此之前出具的单据都有效。”
诉讼中，原告变更诉讼请求，主张被告未履行2014年7月23日协议产生的间接损失38477.1元（26300套×0.3元＋27670套×0.33元27780套×0.45元＋19900套×0.45元），同时表示其向被告主张的威力工具索赔款69万元在本案中不要求处理，请求另案主张权利。
以上事实，有原、被告陈述，双方签订的《模具加工合同》、《协议书》等在案为凭。
本院认为，本案的争议问题是原告与被告泓润祥公司是否存在加工模具及塑料产品的合同关系，若存在合同关系及被告泓润祥公司违约的情形，原告的损失应如何认定。被告泓润祥公司的员工宋庆华代表被告泓润祥公司与原告签订了《模具加工合同》，原告已向被告泓润祥公司支付加工费5000元，被告泓润祥公司向原告出具了盖有发票专用章的收据，故原告与被告泓润祥公司之间成立加工承揽合同关系。合同签订后，因被告泓润祥公司未按约定时间向原告提供模具，双方约定被告泓润祥公司直接向原告提供相应数量的塑料吊卡，上述约定有双方于2014年7月23日签订的《协议书》及庭审中原告、被告宋庆华、柳耀钦关于协议书签订过程的陈述证实，本院予以认定，故原告与被告泓润祥公司之间成立加工承揽关系，被告泓润祥公司应按约定为原告提供模具及塑料吊卡，被告泓润祥公司未按约定履行合同义务，应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”因原告与被告泓润祥公司在《协议书》中未明确约定损失赔偿额的计算方法，依照上述规定，被告泓润祥公司应当赔偿原告《协议书》履行后可以获得的利益，即原告生产相应数量的塑料吊卡可得的利润，数额为17836.1元（26300×（0.3-0.13）＋27670×（0.33－0.16）＋27780×（0.45－0.26）＋19900×（0.45－0.28）］。被告泓润祥公司对原告主张的塑料吊卡的市场价格及成本费用有异议，但不申请鉴定，故本院对原告主张的相应价格予以采信。被告泓润祥公司未向原告提供模具，应返还模具加工费5000元。据此，被告的合理损失数额为22836.1元（17836.15000）。原告要求另案处理威力工具索赔款69万元，本案予以准许。因被告宋庆华与柳耀钦系被告泓润祥公司的员工和股东，根据合同相对性原则，原告要求被告宋庆华、柳耀钦承担责任，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十三条、第二百五十一条的规定，判决如下：
一、被告威海泓润祥模具有限公司返还原告文登市东华塑料制品厂模具加工费5000元并赔偿原告损失17836.1元，共计22836.1元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告文登市东华塑料制品厂对被告威海泓润祥模具有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回原告文登市东华塑料制品厂对被告宋庆华、柳耀钦的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费887元，由被告威海泓润祥模具有限公司负担371元，由原告文登市东华塑料制品厂负担516元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 刘永波
人民陪审员 时述忠
人民陪审员 王安国
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 丛晓涛