北京市顺义区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）顺民初字第14021号
原告北京中顺园橡塑科技有限公司，住所地北京市顺义区北务镇珠宝屯村东50米。
法定代表人陈广春，经理。
委托代理人卢明计，北京市臻昊律师事务所律师。
被告北京诚联恺达科技有限公司，住所地北京市通州区张家湾镇苍头村委会东1800米。
法定代表人宋铁生，董事长。
委托代理人马国振，北京市德通律师事务所律师。
原告北京中顺园橡塑科技有限公司（以下简称中顺园公司）与被告北京诚联恺达科技有限公司（以下简称诚联恺达公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员郭恩伟独任审判，公开开庭进行了审理。原告中顺园公司的委托代理人卢明计、被告诚联恺达公司的委托代理人马国振到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告中顺园公司起诉称：原、被告于2009年11月1日签订了《合作经营合同》。因被告擅自处理联营体的合伙财产，故原告依据合同第12条的约定解除与被告的合作经营合同关系。原告诉至法院请求：1.判令解除双方签订的《合作经营合同》；2.判令被告支付原告现金、债权、存料、成品价款计797956.65元，小车1台、硫化箱1套、线切割机1台折款45888.12元，折旧款72214.2元，并按照《合作经营合同》附件明细将原告的设备、备件交付给原告；3.判令被告因米鑫擅自支出款项赔偿原告68367.5元，被告因擅自出租联营体财产赔偿原告190035.95元，被告因擅自处理联营体财产赔偿原告396000元；4.诉讼费由被告承担。
原告中顺园公司就其主张提交了如下证据：1.录音，证明录音中提到的房租就是联营体对外出租获得的房租，提到的折旧费不在2011年账目汇总中，2012年3月22日联营体账面上已有资金900000元现金，诚联恺达公司擅自出租联营体财产，小车、线切割机、硫化箱均已经购买并用于出租中。2.《合作经营合同》原件，证明联营体的账目由诚联恺达公司控制、对外以其名义经营，诚联恺达公司的行为违反了合同的约定。3.解除合同通知书和快递单原件，证明中顺园公司已经向诚联恺达公司发送了解除合同的通知。4.《2011年账目汇总》原件，证明债权的总金额及明细。5.2011年管理费用明细表原件，证明米鑫擅自支出款项未经中顺园公司同意。6.2012年联营体制造费用明细表原件，证明折旧款不在《2011年账目汇总》中，该款由诚联恺达公司控制。7.（2012）顺民初字第5628号民事诉讼卷宗，证明诚联恺达公司擅自处理联营体的财产，并虚构成本、增加支出，损害了中顺园公司的利益。8.工商查询记录，证明北京市长城塑料增强材料福利厂（以下简称福利厂）的负责人系宋雄杰，其亦系诚联恺达公司的主要负责人。
被告诚联恺达公司答辩称：首先，关于原告要求解除《合作经营合同》的问题，被告不同意解除《合作经营合同》，理由如下：第一，双方成立“密封条事业部”，约定合作期20年，尚未到期，故不同意解除《合作经营合同》。第二，被告不存在擅自处理“密封条事业部”合伙财产的行为。原告法定代表人陈广春是原告在“密封条事业部”代表，与被告共同经营“密封条事业部”。既然是共同经营，原告参与经营的每一个环节，所有的经营活动包括财务都是在原被告双方的共同监督下进行的，怎么可能出现被告擅自处理“密封条事业部”合伙财产的行为，原告也不可能允许被告擅自处理“密封条事业部”合伙财产行为出现，而不制止。“密封条事业部”按照财务要求，每月制作财务报表一式两份（包括资产负债表、损益表、费用明细表），交予原被告各一份。报表中明确设置各种费用的支出，对此，原被告双方均知晓，原告没有提出任何异议。如果，原告认为某月的支出不合理、违反合同约定，肯定会在收到财务报表时就提出了，没有提出异议，说明每月的费用支出是合理的、是为原告所认可的。现在，原告想解除合伙经营，提出所谓的“擅自处理密封条事业部合伙财产的行为”，既没有事实依据，也违反经营常规。第三，为了合作，成立“密封条事业部”，被告已经投资1372505元，目前，“密封条事业部”尚处于亏损状态，解除《合作经营合同》，对于原被告双方均是损失，为此，不同意终止《合作经营合同》。第四，“密封条事业部”尚有大量债权未能追回。“密封条事业部”的对外签订业务基本都是由原告负责的，大部分业务与用货方之间没签供货合同，没有结算对账单，只有送货单，往往送了货，用货方不结算、不给钱。目前，尚有14个用货方尚欠347217.55元货款未还。由于合同手续不全，有的虽然通过诉讼追索债权，但也不能全部追回，部分债权成为死帐，比如，北京豪杰盛世幕墙装饰工程有限公司共欠“密封条事业部”143932元未还，2012年1月进入诉讼程序，因供货证据有瑕疵，一审法院仅判决归还20000多元，到二审程序，虽经过二审法官多次调解工作，北京豪杰盛世幕墙装饰工程有限公司才给了60000元，剩余83932元成为了死账，无法追回。现在到期债权大部分情况类似，即使全部债权通过诉讼程序解决，能够实现多少债权、需要多长时间、诉讼费用支出多少，目前均不确定，所以，提前解除《合作经营合同》，将不利于债权的追偿。第五，“密封条事业部”暂挂靠在被告内部，不具备法律主体资格，一旦解除《合作经营合同》，双方合作关系不存在，“密封条事业部”不复存在，追讨货款的法律主体没有了，目前的债权，将无法从法律途径予以追偿。其次，关于原告要求被告支付债权、存料、成品价款、设备折款等。第一，原告不能向被告主张这些权利。原、被告双方属于联营合同，双方共同出资成立“密封条事业部”，共同经营、共同管理、共担风险，“密封条事业部”是权利主体。原告如主张联营合作期间的权利，应向“密封条事业部”主张，而不能向被告主张，被告的身份与原告是一样的，是“密封条事业部”的出资方。第二，债权是指到期债务人应付而未付的货款，债务人没有将货款给“密封条事业部”，债权还没有实现了，钱从何而来。如果原告坚持分债权，那只能在解除《合作经营合同》后，按照出资比例分担“密封条事业部”亏损额、分担债务的前提下，分享部分债权，然后自己去追索债权，而不是分钱。第三，关于存料、产成品。当初合作成立“密封条事业部”，被告出资金、厂房等，原告出设备、材料等，其中，原告提供原材料（34304.3公斤，价值220808元）、产成品（4186.5公斤，价值62844元）作为出资的一部分，目前，尚剩余原材料5349.5公斤（价值63883.14元）、产成品2838.6公斤（价值46904元）。原材料、产成品是原告出资的一部分，怎能要回呢，如按照原告的逻辑“我出的原材料、产成品，剩余就归我”，那么，被告出的资金，所有资金就应当归被告了。逻辑上说不通，法律上也不允许。如果原告坚持要原材料、产成品，那只能在解除《合作经营合同》后，将按照出资比例分担“密封条事业部”的亏损额、债务、债权折合后，原告尚有可分配利益可享受时，可将折价后的原材料、产成品拉走。第四、关于小车、硫化箱、线切割机。这些设备均是经营过程中“密封条事业部”增加的固定资产，怎能由出资一方折价要走呢。如果原告坚持要这些设备，那只能在解除《合作经营合同》后，将按照出资比例分担“密封条事业部”的亏损额、债务、债权折合后，原告尚有可分配利益可享受时，可将折价后的这些设备拉走。再次，关于原告第三项诉求主张的被告擅自支出款项、虚构房租、处理合伙财产问题。第一，米鑫领取的47150元费用，在财务报表上有明确记载，不是虚构的，这笔款项是退还客户的，对此，原告是明知的，真实可靠。第二，在双方合作期间，另行租用北京市长城塑料增强材料福利厂的库房，双方同意按月支付租金，列支在财务表表上，被告不存在虚构。第三，被告不存在转移财产。设备转租，是原告提议的，也是原告找的承租人，对此，承租人秦红伟的证言可以作证。在第一次庭审中，原告也提交了转租的设备租赁合同，这说明转租设备，原告是明知的，是经过双方协商的。第四，“密封条事业部”财务月报表，一式三份，原被告各一份，表中所列项目、各种支出，原告均知晓，在长达两年多的合作期间，没有提出过任何异议，被告不存在原告第三项诉求主张的被告擅自支出款项、虚构房租、处理合伙财产问题，原告所谓的这些问题，都不是问题。第五，2012年2月22日原、被告双方对2011年12月底之前的财务账目进行了对账，签署了财务汇总对账单，原告签署财务汇总时，没有提出任何异议。对此，在原、被告双方到被告处查看设备情况时，代表原告签署财务账目汇总田金香承认前后两天到被告处对帐，对完账签署了财务汇总。米鑫领取的47150元费用、租金均在财务账目上有明确记载，对账时原告既没有提出任何异议，签署财务账目汇总时，原告也没有提出任何异议，这足以说明原告对双方共同经营期间的账目是清楚的，是没有异议的，被告不存在擅自支出款项、虚构房租问题。庭审材料也证明被告不存在擅自转移财产问题。综上，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告诚联恺达公司就其主张提交了如下证据：1.《合作经营合同》原件，证明双方共同经营，中顺园公司也有财务人员进行监督，双方均有权检查联营体的账目。2.《2011年账目汇总》原件，证明中顺园公司的法定代表人认可所有账目的汇总，双方每月均有对账。3.厂房设备租赁合同原件，证明联营体出租给了秦红伟等人，中顺园公司对此知情。4.统计表原件，证明中顺园公司的投资数量。5.凭证原件，证明米鑫支出款项的依据。6.资产负债表、损益表、应收账款明细表和销售费用明细表原件，证明账目清楚。7.债权统计表、调解书原件，证明联营体还有应收账款未收回。
经审理查明：
2009年11月1日，双方签订了《合作经营合同》。《合作经营合同》作了如下的约定：“甲方为诚联恺达公司，乙方为中顺园公司。鉴于甲乙双方于签订本合同前已就合作开发、生产、销售密封条等相关事宜以及市场情况进行了充分调研，经双方友好平等协商，达成如下合作经营合同，以期双方共同遵守。第一条，合作经营的目的、内容及地点。1.目的：本着加强经济合作和技术交流的愿望，采用先进而适用的技术和科学的经营策略，提高产品质量，开发、生产和销售密封条产品及其他相关产品，提高市场竞争力，使甲乙双方按各自出资比例获得满意的经济效益。2.内容：共同合作开发、生产、销售密封条产品及其他相关产品，且在甲方公司内部成立“密封条事业部（暂定名）”。3.地点：北京市通州区张家湾镇苍头村委会东1800米。第二条，出资额度、比例、方式及期限。1.出资额度及比例：甲乙双方出资价值总额共计2495464元。其中：甲方的出资价值人民币1372505元，占甲乙出资总额的55%；乙方的出资价值人民币1122959元，占甲乙出资总额的45%。2.出资方式：（1）甲方以流动资金、厂房、场地出资；（2）乙方以机器设备，辅助配套设施、设备，原材料，成品，半成品，市场关系、模具开发技术等方式出资，其中有形资产（种类及价值详见附件一）的出资价值已经达到本合同约定的出资额度及45%的出资比例。3.出资期限：乙方的出资已经于本合同签订时全部落实到位。甲方的出资应于2010年10月1日前全部落实到位。第三条，合作经营期限。合作经营期限暂定20年，即自2009年11月1日起至2029年10月31日至。第四条，收益分配和风险亏损承担。1.甲乙双方根据各自所占出资比例按年度进行收益分配，即在密封条事业部盈利时，在履行各项正常合法支出后，利润由甲方分配55%，由乙方分配45%。2.密封条事业部运营期间如遇风险亏损，甲乙双方按各自出资限额及比例进行负担，即甲方负担风险亏损的55%，乙方负担风险亏损的45%，且乙方仅以本合同所约定的其有形资产出资为限对该事业部负担有限责任。第五条，密封条事业部性质。1.密封条事业部虽在甲方公司内部设立，属于甲方内部部门之一，但鉴于本合作经营之特殊性，该事业部应独立核算，应在适当时设立单独帐户。2.密封条事业部应自主经营、自负盈亏，对外应以甲方公司名义进行经营。第六条，合作双方代表人及代表人权利义务。1.甲方指派米永存为甲方在密封条事业部的代表人，乙方指派陈广春为乙方在密封条事业部的代表人。2.代表人有权对密封条事业部的经营进行监督、提出建议或质询。3.代表人有权查阅密封条事业部账簿等一切与运营相关的文件。4.代表人有权依据各自公司授权共同决定经营方针和投资计划、共同审议批准密封条事业部年度财务预算方案和决算方案、共同审议批准密封条事业部年度利润分配方案和弥补亏损方案。5.代表人有权代表各自公司参与、决策密封条事业部的其他经营管理。第七条，技术、设备和原材料。1.甲乙双方应当互相尊重对方所持有的技术及资源，且互负保密义务。本合同签订前，甲乙任何一方单方所独自持有的技术仍属单方独自享有；在合作经营期间，甲乙任何一方利用密封条事业部资源进行的新技术研究、新技术开发或者虽未利用密封条事业部资源但与密封条事业部相关的新技术研究、新技术开发等，其所得成果应归属于甲乙双方按出资比例共同所有。在合作经营期间，甲乙双方所有的技术（含独自享有的技术及共同享有的技术）均负有保密义务，任何一方不得擅自将上述共同享有的技术以有偿或者无偿方式转让或者泄露给甲乙方以外的第三方。2.密封条事业部除现有设备外，在今后的经营中如需要引进新设备，须经甲乙双方一致同意方可购进；该事业部运营过程中如需要淘汰或者出售设备，亦须甲乙双方一致同意方可处分。3.密封条事业部运营过程中原材料的购买、价格等应由甲乙双方共同审定。第八条，密封条事业部的经营管理。1.甲乙双方对密封条事业部享有平等的经营管理权，密封条事业部的日常经营管理主要由甲方负责，甲方须尽善意经营管理之义务，乙方对此有知情权、决策权和监督权。2.密封条事业部运营期间如遇重大或者紧急事务，须由甲乙双方共同决策。3.甲乙双方对密封条事业部的经营状况、财务状况、客户资料、技术资料、科研成果均享有完全的知情权，且均负有遵守和保密的义务。4.密封条事业部的重要人事任免，需由甲乙双方共同决定。第九条，密封条事业部的税务和财务制度。1.按中华人民共和国有关法律、法规的规定缴纳各项税金。2.甲乙任何一方为密封条事业部利益所作公务支出，须本着精简、必要、合理的原则进行。甲乙任何一方支出的公务费用须有双方共同签字方可在公司报销。甲乙任何一方支出的公务费用，如需要经财务提款，亦须甲乙双方一致同意。3.甲乙双方可视密封条事业部发展情况各自向事业部委派财务人员。第十条，特别条款。1.鉴于乙方出资中的有形资产价值已经达到本合同约定的45%出资比例，且乙方还有无形资产出资（暂不作价），故甲乙双方认可：密封条事业部续存期间，甲乙双方的出资比例保持55%：45%不变。2.除乙方派出的财务人员外，密封条事业部的劳资问题以及一般人事任免问题由甲方出面负责解决，但需与乙方充分协商（应有书面文件）方可进行。3.甲乙双方于合作期间内均不得擅自抽回出资或所提供的合作文件。4.甲乙双方之间在合作期间可以相互转让全部或者部分股份；但如有一方需要对甲乙外的第三方转让其全部或者部分权利、义务时，须经另一方书面同意。5.甲乙任何一方转让其全部或者部分权利、义务时，在同等条件下另一方有优先购买权；一方向除甲乙外第三方转让权利、义务的条件，不得比向合作方转让的条件优惠；违反上述规定的转让无效。6.本合同因正常履行而自然届满终止后，如双方同意继续合作，可再行签订合同。如双方无继续合作之意向，则密封条事业部的债权债务等事务由双方按出资比例进行处理，在处理完毕密封条事业部相关事务后可视情况收回各自出资。7.本合同如因单方违约被解除，无论密封条事业部盈亏与否，守约方均有权撤回出资，且有权在盈利的前提下分配利润；违约方除应承担违约责任外，还应在密封条事业部亏损的前提下承担该部门全部债务。第十一条，合同变更、解除与终止。1.本合同及其附件所涉事项的重大修改，密封条事业部的转产、扩大经营范围、分立、合并或者其他重要事项的变更，必须经甲乙双方一致通过且签订书面协议后才能生效。2.由于合作一方不履行合同约定的义务，或者严重违反合同约定，造成密封条事业部无法经营或者无法达到合同约定的经营目的，则视为违约方单方违约，守约方除有权向违约方索赔外，并有权解除本合同。解除合同的条件应依据本合同约定及法律规定。3.由于不可抗力致使合同无法履行，或者由于密封条事业部亏损、无力经营，经甲乙双方协商同意，可以提前终止本合作合同，密封条事业部的债权债务等相关事务由双方按出资比例进行处理，在处理完毕密封条事业部相关事务后可视情况收回各自出资。4.本合同于履行期限届满自动终止。第十二条，违约责任。1.如一方在密封条事业部运营期间徇私舞弊、严重失职或者滥用职权，违约方应向守约方赔偿相应损失。2.如一方擅自向甲乙以外第三方转让全部或者部分股份，违约方应向守约方支付相当于其转让份额20%的违约金，给守约方造成损失的，还应赔偿损失。3.如一方在密封条事业部运营期间抽逃资金或者隐匿资产，违约方除应承担补齐、归还责任以外，还应向守约方支付相当于其所抽逃资金或者所隐匿资产价值20%的违约金，给守约方造成损失的，还应赔偿损失。4.如一方擅自处理密封条事业部的资产，违约方除应向密封条事业部承担赔偿责任外，还应向守约方单倍赔偿其所擅自处理的资产。5.如一方违反密封条事业部的财务制度，擅自支出或者报销，违约方除应向密封条事业部弥补该不当支出或报销外，还须按照其擅自支出或者报销的数额向守约方单倍赔偿。6.任何一方不得以任何方式阻碍或者变相减少另一方的收益分配权，否则应向被侵权方承担补齐收益的责任和单倍赔偿所差收益的责任。7.如出现本条约定的1—6种情形之一的，守约方还有权解除本合同。第十三条，不可抗力。由于地震、火灾、水灾、战争以及其他不能预见并且对其发生和后果不能阻止或避免不可抗力，致使直接影响本合同之履行或者不能按约定的条件履行时，遇有上述不可抗力的一方，应立即通知另一方，并应在15日内，提供不可抗力详情及本合同不能履行，或者需要延期履行的理由的有效证明文件，此项证明文件应由不可抗力发生地区的权威机构出具。按其对履行本合同影响之程度，由双方协商决定是否解除合同，或者部分免除履行合同的责任或者延期履行合同。第十四条，适用法律及争议的解决。1.本合同的订立、效力、解释、执行、修改、终止及争议的解决，均适用中华人民共和国的法律。2.在本合同履行过程中，合同当事人如出现争议、纠纷，应尽量本着友好的态度协商解决；如果协商解决不成，应当向北京市顺义区人民法院诉讼解决。第十五条，其他条款。1.本合同附件一为《材料统计表》、《成品、半成品统计表》、《设备、低值统计表》，附件一为本合同的一部分，与本合同具有同等效力。2.本合同约定的内容为甲乙双方真实意思表示，本合同一式两份，均具有同等效力，由甲乙双方各持一份，由双方签章后即行生效。”
双方进行了联营合作。
关于解除《合作经营合同》的主张，中顺园公司提出如下理由：1.诚联恺达公司未经中顺园公司同意擅自由米鑫支出款项41750元。2.厂房本应是诚联恺达公司提供的联营条件，双方均不应当承担该租金，但诚联恺达公司用关联企业长城福利厂用虚假的账目侵占联营体财产。3.诚联恺达公司擅自将联营体设备转租给第三人并把半成品等材料转让给第三人。4.诚联恺达公司存在虚列、多列制造成本的行为。5.根据合同约定，共同财产支付和现金的提取，需要双方签字，诚联恺达公司从未让中顺园公司书面签字。上述任何一项行为均已达到联营合同的解除条件。经本院释明，就前述第4项理由，中顺园公司未向本院提出审计的申请。
（2012）顺民初字第5628号民事诉讼案件的庭审中，联营体财产承租人秦红伟作为诚联恺达公司的证人出庭作证，作证内容如下：“秦红伟和王兵共同承租联营体的设备，秦红伟去现场进行了考察，当时米永存和陈广春一同接待了秦红伟，陈广春称身体不好、想由秦红伟接手该联营体。合同是秦红伟、王伟和宋雄杰签订的。”
陈广春、田金香、周云霞、米永存对《2011年账目汇总》签字确认。
田金香在本院2014年4月4日的谈话笔录中作了如下的陈述：“2012年2月22日双方签订了《2011年账目汇总》，那天田金香在诚联恺达公司的会计处查看了账目，2011年账目汇总的数和合作项目账簿的数目是一致的，具体凭证没有细看。中顺园公司对支出及利润不认可。”
诚联恺达公司提交的账目有关于米鑫支出的款项和诚联恺达公司向福利厂支付的租金。
宋雄杰系福利厂的法定代表人，同时在（2012）顺民初字第5628号民事诉讼案件中作为诚联恺达公司的诉讼代理人。米永存系联营体中诚联恺达公司的代表，田金香系陈广春的配偶，周云霞系诚联恺达公司的财务工作人员。
（2012）顺民初字第5628号民事诉讼案件中的当事人、案由、诉讼主张与本案相同，后中顺园公司撤回该案的起诉。
以上事实，有原告中顺园公司提交的前述证据，被告诚联恺达公司提交的前述证据和庭审笔录在案佐证。
本院认为：中顺园公司与诚联恺达公司的联营合同关系合法有效，本院予以确认。中顺园公司主张诚联恺达公司存在违约行为，并成就了中顺园公司行使合同解除权的条件和要求诚联恺达公司返还投资并赔偿的条件。关于中顺园公司主张解除合同的第1项理由，诚联恺达公司已将款项支出情况记载于联营体的账簿中，中顺园公司可随时查阅该账簿，且双方对《2011年账目汇总》均签字确认，故中顺园公司的该项理由，本院不予采信。关于中顺园公司主张解除合同的第2项理由，本院意见同上。关于中顺园公司主张解除合同的第3项理由，联营体财产的承租人出庭作证，证明联营体财产出租给承租人，中顺园公司系知情。故中顺园公司关于其对联营体财产对外出租一事不知情的主张，无事实依据，本院不予支持。关于中顺园公司主张解除合同的第4项理由，因中顺园公司的该项主张涉及专业知识，而中顺园公司经本院释明后未向本院提出审计的申请，故本院对该项理由不予采信。关于中顺园公司主张解除合同的第5项理由，联营合同约定处分联营体财产须经双方书面同意，虽然涉及联营体财产的处分并无中顺园公司的书面同意，但联营合同前述约定的目的系保障双方利益之必要，如一方对另一方处分联营体财产的行为知情并不持异议，应视为充分保障了相关方的利益，再拘泥于有无书面同意的文件，既和设立该约定的目的相左，亦悖于联营双方的具体实践。故就中顺园公司的该项理由，本院不予采信。综上，中顺园公司提交的证据不足以证明诚联恺达公司存在违约行为并成就了行使解除权的条件，故中顺园公司的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十三条之规定，判决如下：
驳回原告北京中顺园橡塑科技有限公司的诉讼请求。
案件受理费九千四百六十七元，由原告北京中顺园橡塑科技有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 郭恩伟
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 聂佳飞