广西壮族自治区宾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宾民二初字第27号
原告广西宾阳县建华混凝土有限公司，住址宾阳县宾州镇新廖村委鸡母岭七里路口，组织机构代码67774316-4。
法定代表人谭伟培，董事长。
委托代理人唐发励，广西颂诚律师事务所律师。
被告广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司，住址南宁市金浦路7号世纪商都1603号，组织机构代码79431370-2。
负责人周纫兰，该公司经理。
被告广西华南建设集团有限公司，住址广西钦州市钦州湾大道82号阳光丽城二期五楼，组织机构代码20114351-8。
法定代表人陈汉夫，董事长。
上列被告委托代理人林浩，广西冠益律师事务所律师。
原告广西宾阳县建华混凝土有限公司与被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年6月16日受理后，依法组成合议庭。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司于2014年2月12日向本院提交《管辖权异议书》，本院于2014年2月27日作出（2014）宾民二初字第27-2号《民事裁定书》裁定驳回其对管辖权提出的异议。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司不服，向南宁市中级人民法院提起上诉，南宁市中级人民法院于2014年7月16日作出（2014）南市立民终字第313号《民事裁定书》裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2014年9月30日对本案公开开庭进行了审理，原告广西宾阳县建华混凝土有限公司委托代理人唐发励，被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司委托代理人林浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广西宾阳县建华混凝土有限公司诉称：2013年6月18日，原告与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司签订《预拌混凝土买卖合同书》，约定：该分公司向原告购买预拌混凝土用于其承包的上林寨柳城市花园12#、13#楼建设；如双方中止交易超过30天的，该分公司必须向原告结清货款，时间不得超过10个工作日（从该分公司停工或双方中止交易30天后的第一天开始计算）；逾期支付货款的，每逾期一天，按照所欠货款总额的万分之五计付违约金。该分公司从2013年6月19日起至2013年11月1日止已向原告购买预拌混凝土总计4306.5立方米，货款总计1301405元。但该分公司未按合同约定在期限内支付原告货款，已严重违约，应承担违约责任。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司是广西华南建设集团有限公司的分支机构，广西华南建设集团有限公司对上述欠款负有清偿责任。请求：判决被告立即支付原告预拌混凝土买卖货款1301405元，并从2013年12月14日起按每日万分之五计付违约金，直至还清之日止。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据：
（1）《预拌混凝土买卖合同书》。证明原告与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司签订合同，约定该分公司向原告购买混凝土用于其承包的上林寨柳城市花园12#、13#楼建设，双方中止交易超过30天的，该分公司必须向原告结清货款，时间不得超过10个工作日（从该分公司停工或双方中止交易30天后的第一天开始计算），每逾期一天，按照所欠货款总额的万分之五计付违约金给原告；
（2）《建华混凝土有限公司对账单》。证明从2013年6月19日起至2013年11月1日止，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司向原告购买混凝土总计4306.5立方米，买卖货款总计1301405元，自2013年11月2日至今，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司再没有向原告购买混凝土，连续中止交易已超过40天。
被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司辩称：1、原、被告双方合同尚未中止，原告请求支付货款没有事实依据：原告提起本案诉讼时，被告在该建设项目仍然正常施工，合同一直在履行过程中，双方没有书面中止混凝土交易或解除合同，原告请求被告支付货款的条件未成就；2、双方未对供货的数量及货款进行核对，原告请求支付的数额不符合事实：合同约定双方每月结算一次，供货至10000立方米予以付款。但自合同生效履行以来，双方并未对供货的数量进行核实和结算，原告实际供了多少货目前并不清楚。从原告提供的数据可知，原告供货也还没到10000立方米，故其请求支付货款的条件尚未成就。原告一直也没有到项目部进行核对结算，对于货款的结算，应当有每次供货单以供核对供货的型号、数量、单价及款项，但原告不能提供这方面的证据证实。原告提供的《对账单》上没有被告盖章，也没有被告负责人或者授权的代表人签字确认，被告不认可；3、原告的货款应当由发包方广西龙盛房地产投资开发有限公司承担最终的支付责任：被告承包广西龙盛房地产投资开发有限公司的建设项目施工到目前为止，广西龙盛房地产投资开发有限公司尚未支付任何工程款给被告，致使被告无法支付分包人及材料商的款项，款项应最终由广西龙盛房地产投资开发有限公司支付。为查明事实，分清责任，请求追加广西龙盛房地产投资开发有限公司作为本案第三人参加诉讼；4、原告诉请被告按日万分之五计付违约金过高，依法不应当支持；5、根据公司法的规定，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司属于合法有限公司，虽然隶属于广西华南建设集团有限公司，但在对外承担债权债务时，应先以南宁第一分公司予以承担后，不足部分才由广西华南建设集团有限公司予以补充承担，两被告在本案中不应为连带承担。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司未向本院提供证据证明其主张。
本案争议焦点：原告请求被告支付货款及违约金是否有事实、法律依据。
经过开庭质证，本院对当事人提供的证据认定如下：
被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司对原告提供的证据（1）的真实性无异议，本院认定该证据真实、合法、有效，作为定案依据；被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司对原告提供的证据（2）的真实性、合法性有异议，并表示不认可，理由为：证据（2）反映买卖混凝土的价款、数量未经双方确认和核对；证据（2）上客户确认陈秋、廖望阳的签名是否就是陈秋、廖望阳本人亲笔签名，原告不能提供相应证据证明；证据（2）应当以每次供货的型号、数量、单价、款项的单据由双方负责人或授权的代表人签字认可，并由双方财务就单据结算，但证据（2）未经结算且加盖被告公章。原告认为陈秋、廖望阳是广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司的员工，廖望阳是合同上载明的技术负责人，陈秋、廖望阳现尚在上林县寨柳城市花园12#、13#楼建设项目办公室上班，被告对证据（2）存在质疑，应负举证责任。本院认为廖望阳是《预拌混凝土买卖合同书》中载明的技术负责人，其与陈秋共同签名确认的对账单可信，本院将原告提供的证据（2）作为本案的定案依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
原告与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司于2013年6月18日签订《预拌混凝土买卖合同书》，合同约定广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司向原告购买预拌混凝土用于项目建设，合同载明了工程名称：上林寨柳城市花园12#、13#楼；供货地点：广西上林县城寨柳城市花园；产品价款：本合同附件一《报价单》中的价格；核算验收：按甲方送货单上标明的数量由乙方指派的验收人员进行签收，按甲方送货单以及乙方签收后的数量作为混凝土买卖数量的结算依据；乙方联系人：项目负责人陈延刚，技术负责人廖望阳；付款方式及期限：1、甲、乙方双方每月结算一次，每月3日前由甲方提供上月对账单给乙方，乙方必须在8日前完成对账，并在对账单上签字、盖章确认。当双方混凝土交易量达到10000立方米时，乙方必须在三天内付给甲方70%货款，其余30%货款乙方在下月15日前付给甲方。混凝土交易量超过10000立方米部分的货款，经双方按照上述方法对账并签字、盖章确认后，乙方在每月的15日前将上月货款的70%付给甲方，其余30%货款乙方在下月15日前付给甲方。付款方式为银行转账或现金支付。2、在甲方按本合同约定正常供应混凝土的情况下，因乙方停工或双方中止交易超过30天，则乙方须向甲方结清货款，时间不得超过10个工作日（从乙方停工或双方中止交易30天后的第一天开始计算）。3、如乙方未能按照上述约定付款，每逾期一天，乙方应按照迟延付款金额的万分之五计付违约金给甲方。合同签订后双方已实际履行，原告从2013年6月19日起至2013年11月1日止，已多次运送混凝土（共计4306.5立方米）到广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司的上林寨柳城市花园12#、13#楼工程交付买受人，由其现场材料员张秋签字验收。自2013年11月2日起，双方已连续30日无混凝土交易，原告为取得广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司支付货款而制作《建华混凝土有限公司对账单》，经材料员张秋、工程技术负责人廖望阳核对后，两人在原告提供的该对账单上签名确认。《建华混凝土有限公司对账单》载明：对账客户广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司
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上林县寨柳城市花园12#、13#楼，对账日期2013年6月19日，付款／送货日期、工程部位、强度等级、浇筑方式、方量、单价、合计金额、已付金额、累计余额等内容。该对账单反映：累计供应混凝土方量为4306.5立方米，砼款总额为1301405元。自2013年11月2日起至本案诉讼，因广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司没有要求原告供应混凝土，买卖双方连续停止混凝土交易。原告依照合同约定要求广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司结清上述货款未果，向本院提起诉讼。
另查明，广西华南建设集团有限公司是经广西钦州市工商行政管理局注册登记设立的企业法人，组织机构代码××，公司类型有限责任限公司，注册号450700200001513（12-1），成立日期1986年3月10日，营业期限1986年3月10日至2022年3月10日。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司是广西华南建设集团有限公司设立的分支机构，组织机构代码××，机构类型企业非法人，注册号450103200009187（1-1），成立日期2006年10月9日，经营范围凭总公司资质证联系业务，税务登记证登记信息：总机构名称广西华南建设集团有限公司。
本院认为，关于原告请求被告支付货款及违约金是否有事实、法律依据的问题：原告与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司签订的《预拌混凝土买卖合同书》，是买卖双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效。当事人对有效合同应当积极履行各自的义务。原告在2013年6月19日至2013年11月1日期间已将混凝土4306.5立方米运送到合同约定的交货地点——广西上林县城寨柳城市花园，浇筑12#、13#楼工程建设相应部位，业经广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司的现场材料员张秋验收，事后已由材料员张秋、技术负责人廖望阳共同在原告提供的《建华混凝土有限公司对账单》上签名确认。本院认定原告已履行了交付买卖标的物（混凝土）的义务，买卖标的物的所有权已转移广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司，双方买卖关系成立。对合法成立的买卖关系，买受方应当依照合同约定的期限、价格向出卖方支付价款。自2013年11月2日至今，双方已连续无混凝土交易达10个月，依照《预拌混凝土买卖合同书》（五、结算、付款方式及期限：2、在甲方按本合同约定正常供应混凝土的情况下，因乙方停工或双方中止交易超过30天，则乙方须向甲方结清货款，时间不得超过10个工作日，从乙方停工或双方中止交易30天后的第一天开始计算。）的约定，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司应当在2013年12月2日至2013年12月11日期间内向原告付清货款1301405元，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司未支付，已构成违约，造成了原告在充分利用资金上的经济损失，其应当从2013年12月12日起以本金1301405元、年利率18.25%（日利率万分之五）向原告支付违约金。原告诉请被告从2013年12月14日起按每日万分之五计付违约金，本院准许。依照《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，本院认为，分公司的民事责任由公司承担，分公司也应当依其偿还能力自行清偿由其实施民事行为所产生的债务，即分公司的债务由公司和分公司共同清偿。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司是广西华南建设集团有限公司设立的分支机构，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司在本案中应承担的民事责任，由广西华南建设集团有限公司与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司共同承担。原告诉请被告支付货款1301405元，并从2013年12月14日起以本金1301405元，按日利率万分之五向支付违约金，符合法律规定，本院支持。被告主张广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司不应负连带责任，缺乏法律依据，本院不采纳。
关于被告的抗辩理由是否成立的问题：1、从《预拌混凝土买卖合同书》关于结算、付款方式及期限第1、2项的约定比较看，第1项约定正常混凝土交易数量达10000立方米时，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司须开始向支付货款，而第2项约定双方无混凝土交易时间连续中断达30日的，广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司须向原告付清已买卖混凝土的货款，并不受混凝土交易数量达10000立方米的限制。结算、付款方式及期限第1、2项的约定是在不同交易情况下结算付款，并不存在互为条件关系。被告主张混凝土交易数量未达到10000立方米，原告请求支付货款条件尚未成就，理由不成立，本院不支持。2、本案诉讼中原、被告均未主张解除《预拌混凝土买卖合同书》，该合同也无约定解除《预拌混凝土买卖合同书》是被告支付货款的前提条件。被告以双方未解除《预拌混凝土买卖合同书》，合同仍继续履行为由，抗辩原告请求支付货款条件尚未成就，理由不成立，本院不支持。3、《预拌混凝土买卖合同书》并未约定由广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司负责人或指定其他人员专门负责接收原告送达的混凝土，从交易习惯考虑，《预拌混凝土买卖合同书》中载明的技术人员廖望阳在《建华混凝土有限公司对账单》上签名确认，因廖望阳是广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司的员工，经廖望阳确认的《建华混凝土有限公司对账单》载明的混凝土数量、货款，完全可信。被告认为混凝土数量、货款未经原、被告双方负责人签字确认并加盖被告的公章，不认可《建华混凝土有限公司对账单》，但不能提供证据予以证明，本院不采纳。4、《预拌混凝土买卖合同书》关于“如乙方未能按照上述约定付款，每逾期一天，乙方应按照迟延付款金额的万分之五计付违约金给甲方。”约定的违约金按万分之五／日利率，等于年利率18.25%，并未高于中国人民银行收取逾期贷款利率的4倍。被告主张约定的违约金过高，无事实依据，本院不支持。5、《预拌混凝土买卖合同书》的相对方当事人是原告与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司，只有本合同当事人才能享有合同权利、承担义务。广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司依照《预拌混凝土买卖合同书》约定享有权利和承担义务，即使广西龙盛房地产投资开发有限公司与广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司存在上林寨柳城市花园12#、13#楼工程承包关系，广西龙盛房地产投资开发有限公司因不是《预拌混凝土买卖合同书》的当事人，也不受《预拌混凝土买卖合同书》约束。被告主张上林寨柳城市花园12#、13#楼工程的发包方为广西龙盛房地产投资开发有限公司，应最终承担支付原告货款的法律责任，请求本院追加该公司为本案第三人参加诉讼，抗辩理由不成立，本院不支持。
综上所述，原告之诉请具有事实、法律依据，应当支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下：
被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司支付原告广西宾阳县建华混凝土有限公司预拌混凝土买卖货款1301405元及违约金（违约金计算方法：从2013年12月14日起，以本金1301405元、按年利率18.25%计算至本案生效判决确定的履行期限最后一日止）。
案件受理费16513元，财产保存申请费5000元，全部由被告广西华南建设集团有限公司、广西华南建设集团有限公司南宁第一分公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费16513元（开户名：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：01×××17），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判长 韦 松
审判员 和大新
审判员 白育琛
二〇一四年十月十三日
书记员 李思琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。