湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终466号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地河南省驻马店市白桥路中段华达西湖小区38-1。
负责人冯朝军，总经理。
委托代理人姬朋先，公司员工。
委托代理人戴军，湖南金球律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李月军。
委托代理人谢志祥，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）钱凌志。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地河南省驻马店市春晓街145号。
负责人潘建华，总经理。
上诉人安邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称“安邦财险驻马店中心支公司”）因与被上诉人李月军、钱凌志、原审被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称人保财险驻马店分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市君山区人民法院（2015）君民初字第547号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年3月17日受理后，依法组成由审判员李芬担任审判长，审判员朱作平、代理审判员苏洁参加的合议庭于2016年5月19日进行公开审理，安邦财险驻马店中心支公司的委托代理人戴军、姬朋先，被上诉人李月军及其委托代理人谢志祥，被上诉人钱凌志委托代理人谭正文到庭参加诉讼，原审被告人保财险驻马店分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年3月25日15时许，钱凌志驾驶鄂L×××××号小车沿S306线由东往西行驶，行至林角佬加油站违反让行规定右转弯时与辅道直行李月军驾驶的湘F×××××号两轮摩托车相撞，造成李月军受伤，两车受损的交通事故，此事故经岳阳市公安局交警支队君山大队认定，钱凌志负此次事故的全部责任，李月军无责任。李月军受伤后，被送往岳阳市二医院住院治疗154天，出院诊断为左股骨颈骨折、左股骨中段骨折、左胫骨下段骨折、左髌骨骨折、肺挫伤、羊皮血肿。2015年10月9日岳阳市巴陵司法鉴定中心作出【2015】临鉴字第0796号司法鉴定意见书，鉴定认定李月军构成两个拾级伤残。医疗建议：1、前期医疗费用凭票据审定，后期医疗费用1000元；2、自受伤之日起全休至鉴定前一日；3、第二次手术取内固两次预计医药费13000元,其中住院治疗40天。另查明：1、事故车辆鄂L×××××号小车所有人为胡新建，实际使用人为钱凌志，该车在人保财险驻马店分公司投保了交强险，投保金额122000元，在安邦财险驻马店中心支公司投保了第三者责任险200000元，此事故发生在保险期内。2、李月军因交通事故实际减少的收入为25000元。3、安邦财险驻马店中心支公司认为住院期间体温单中显示“外出”，即认为挂床42天，经查，李月军在骨科住院期间又另在康复科做康复治疗。4、李月军因本次交通事故构成两个十级伤残，故其残疾赔偿系数计算为13%。
原审法院经审理后认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损失的，应当予以赔偿。岳阳市公安局交通警察支队君山大队作出的《道路交通事故认定书》认定，钱凌志负事故的全部责任，该《道路交通事故认定书》内容真实，程序合法，原审法院予以采信。2、涉案的鄂L×××××号小车登记所有人为胡新建，钱凌志为实际使用人，胡新建在此次事故中没有过错，故钱凌志承担事故的赔偿责任。根据该事故认定书及《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条的规定，因交通事故造成损害的，首先，应由人保财险驻马店分公司在交强险赔偿限额范围内赔偿；其次，交强险以外的损失由钱凌志承担，安邦财险驻马店中心支公司在第三者责任险范围内替代钱凌志承担赔偿责任。李月军因本次交通事故造成的损失为：1、医药费75157.06元（医疗费72361.76元+门诊费2795.3元）；2、住院伙食补助费。住院154天，后期取固住院40天，按100元／天的标准，住院伙食补助费为19400元；3、后续治疗费。依据司法鉴定意见书，后期治疗费为14000元。4、营养费。李月军主张营养费4620元，依出院诊断书，予以确认。以上1-4项共计113177.06元。5、残疾赔偿金，李月军构成两个十级伤残，原审法院确认残疾赔偿金计算为69082元（26570元／年×20年×13%）；6、护理费。参照湖南省居民服务业年平均工资40520／年的标准，确认护理费共计21536元（40520元／年÷365天×194天）。7、误工费。李月军主张误工费31868元，根据定残时间，误工时间为194天以及李月军提供的其误工实际减少的收入为25000元的证明，故确定实际误工费为25000元。8、交通费。李月军主张交通费1940元，予以支持。9、精神损害抚慰金。根据的伤残等级以及交通事故的责任划分，本院予以支持5000元。10、被扶养人生活费，因父母有退休工资，不符合法律规定的失去劳动能力且无收入来源的被扶养对象，不予支持。以上5-10项，合计122558元。11、财产损失费用。李月军主张交通事故造成衣物损失1000元的请求，酌情认定500元。12、司法鉴定费。李月军为查明和确定损失程度以及原因所支付的鉴定费1400元，是必要的、合理的费用，且有正式发票证实，予以支持。李月军的总损失237635.06元（伤残赔偿损失122558元＋医药费损失113177.06元＋财产损失500元＋司法鉴定费1400元）。人保财险驻马店分公司应在交强险范围内赔偿李月军伤残赔偿限额内为110000元，医药费项目内为10000元，财产损失项目内为500元，共计120500元。剩余损失为117135.06元（总损失237635.06元-交强险范围内损失120500元），按过错责任，由钱凌志承担。安邦财险驻马店中心支公司依保险合同在第三者商业保险限额内替代钱凌志赔偿损失117135.06元。综上所述，李月军因交通事故造成各项损失合计237635.06元，其中人保财险驻马店分公司应在交强险限额内承担120500元、安邦财险驻马店中心支公司应在第三者责任保险限额内承担117135.06元。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第二款的规定，判决：一、由人保财险驻马店分公司赔偿李月军损失120500元（人保财险驻马店分公司已经支付10000元，实际还应支付110500元）；安邦财险驻马店中心支公司赔偿李月军损失117135.06元（其中包括应返还给钱凌志垫付的35623.2元）。二、驳回李月军的其他诉讼请求。上述款项限二赔偿义务人在判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5165元，由钱凌志负担4764元，李月军负担401元。
宣判后，上诉人安邦财险驻马店分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定李月军的医疗费错误，李月军未提供2795.3元的票据，且没有相应的门诊病历、处方相对应，不能予以认定。李月军2015年10月9日产生的门诊费系其进行鉴定所产生的费用应由李月军承担。2、原审法院没有对李月军的医药费进行相应的非医保核减，一审庭审时上诉人提出按照15%进行非医保核减，被上诉人并没有提出异议，应按照15%进行非医保核减。3、李月军存在42天的挂床情况，故原审法院多认定的42的住院伙食补助费和护理费应该予以核减。综上，请求撤销原判决，依法进行改判。
被上诉人李月军答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。关于挂床问题，李月军在住院期间又在医院进行康复治疗，不存在挂床现象。
被上诉人钱凌志答辩称：关于非医保核减，在一审时提出了但上诉人一直没有提出相应的证据，不应得到支持。
原审被告人保财险驻马店分公司未进行答辩。
二审过程中，各方当事人均未提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院经审查认为，本案二审的争议焦点为：1、一审法院认定李月军的医疗费、住院伙食补助费、护理费是否正确。2、是否应当进行非医保核减。
关于焦点1、一审法院认定李月军的医疗费、住院伙食补助费、护理费是否正确。（1）医疗费，本案受害人李月军受伤后在岳阳市二医院住院治疗总计花费医药费75157.06元，其中住院医疗费72361.76元，门诊费2795.3元，上述费用有岳阳市二医院盖章的费用清单和门诊收费票据予以证实，且与李月军受伤时间吻合。2015年10月9日产生的费用系李月军2015年10月8日在岳阳市二医院进行复诊时产生的门诊费，属于必然且已经发生的医药费，应当计算在医药费之内。故，上诉人提出2015年10月9日发生的门诊费属于李月军进行鉴定产生的费用，应由其自行承担以及2795.3元门诊费用不应计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。（2）住院伙食补助费、护理费。本案上诉人认为李月军存在挂床现象，应当核减42天的住院伙食补助费和护理费，经法庭调查李月军在岳阳市二人民医院住院期间，同时在该医院康复科进行康复治疗，上述事实有××人费用汇总型清单予以证实，故李月军不存在挂床现象，上诉人认为应该核减42天对应的住院伙食补助费和护理费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2、是否应当进行非医保核减。根据投保人钱凌志与安邦财险驻马店中心支公司签订的第三者责任险的第二十七条第二款：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的保险金额”之规定，保险公司对于非医保范围内的医药费不承担赔偿责任。本案受害人李月军发生住院医疗费72361.76元，因上诉人安邦财险驻马店中心支公司未提供医保部分提供的非医保用药核减清单，本院酌情按15%进行非医保核减即10854.26元（72361.76元×15%）。上诉人安邦财险驻马店中心支公司认为应当核减非医保费用的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，李月军的总损失237635.06元，由人保财险驻马店分公司应在交强险范围内赔偿李月军120500元。剩余损失为117135.06元由安邦财险驻马店中心支公司在商业三者险范围内支付106280.8元，剩余损失10854.26元由钱凌志承担。
综上，原审法院认定事实不清，处理欠妥，应予以纠正。依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市君山区人民法院（2015）君民初字第547号民事判决书。
二、由中国人民财产保险股份有限公司驻马店分公司在交强险范围内向李月军支付120500元。
三、由安邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司在商业三者险范围内向李月军支付106280.8元。
四、由钱凌志赔偿李月军10854.26元。
上述款项限赔偿义务人于本判决送达后十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回李月军的其它诉讼请求。
本案一审案件受理费5165元，由钱凌志负担4764元，李月军负担401元，二审案件受理费372元，由安邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 朱作平
代理审判员 苏 洁
二〇一六年六月十三日
书 记 员 李超伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律苦干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项…原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。