浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东刑初字第921号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人周某甲。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月16日被
东阳市公安局刑事拘留，同年3月12日依法逮捕。现羁押于东
阳市看守所。
辩护人于××。
被告人周某乙。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月8日被
东阳市公安局刑事拘留，同年3月12日依法逮捕。现羁押于东
阳市看守所。
辩护人邵××。
被告人施某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年1月23日
被东阳市公安局依法取保候审。
被告人韦某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年1月23日
被东阳市公安局依法取保候审。
东阳市人民检察院以东检刑诉（2013）962号起诉书指控
被告人周某甲、周某乙、施某、韦某犯开设赌场罪，于2013年
7月11日向本院提起公诉，本院于同月12日立案，并依法适用
普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人
民检察院指派代理检察员张某某出庭支持公诉，被告人周某甲、
周某乙、施某、韦某及辩护人于××、邵××到庭参加诉讼
。现已审理终结。东阳市人民检察院指控，2012年11月25日，被告人周某甲
、周某乙将1台具有赌博功能的捕鱼机摆放在被告人施某、韦
××夫妇经营的“贵州凉皮店”供他人赌博，并约定获利五五
分成。至2013年1月22日被查获时，获利共计人民币10000余元
。被告人施某、韦某归案后如实供述了犯罪事实，被告人
韦某向公安机关退缴赃款人民币10000元。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、
书证、鉴定意见及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，
公诉机关认为，被告人周某甲、周某乙、施某、韦某的行为已
构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三
百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规
定判处。
被告人施某、韦某在庭审中对起诉书指控的犯罪事
实和罪名均无异议。
被告人周某甲在庭审中辩称，其不构成开设赌场罪。
辩护人于××的辩护意见是，被告人周某甲主观恶性小、
犯罪情节轻微、社会危害性小；其归案后能坦白罪行，请求对
其从轻处罚。
被告人周某乙在庭审中辩称，捕鱼机非其所有，亦未分得
赃款，其在东阳开销均为其本人支付，其不构成犯罪。
辩护人邵××的辩护意见是，被告人周某乙不构成犯罪。
理由是：1、实体“赌场”无具体司法解释，故应参照判例，
符合“相对隐蔽、非法盈利巨大、组织很多人员参赌、参赌人
员目的为赌博、望风、抽头等分工明某”的特点。本案中，“参赌”人员均系务工人员，不是老板，金额小，目的只是娱乐
，且不存在望风、抽头情况。获利10000元，属正常服务费用
。2、机器并非周某乙所有，事先无共谋，其只是跟去玩，帮忙
抬了一下赌博机，起诉书指控周某乙提供捕鱼机，分得赃款无证
据证实。周某乙与周某甲一起吃饭属亲情行为。
经审理查明，2012年11月25日，被告人周某甲、周某乙兄弟
二人前往本市南马镇西田村被告人施某、韦某夫妇经营的
“贵州凉皮店”，经商议决定由被告人周某甲、周某乙在店内摆放
1台赌博机，被告人施某、韦某提供场地和电费，获利五
五分成。至2013年1月22日，非法牟利共计人民币10000余元。
上述事实，由下列当庭列举并经质证的证据证实，本院
予以确认：1、证人唐某的证言，证实2013年1月22日，其到
韦某夫妇开的“贵州凉皮店”，以购买积分玩捕鱼机的方式
赌博，后被当场抓获。一元钱兑换20积分，所赢积分可兑换成
人民币的事实。2、证人孙某的证言，证实2013年1月22日，
其和唐某两次到东阳市××马镇西田村老年协会旁的“贵州
凉皮店”以购买积分玩捕鱼机的方式赌博，赢得积分可退换的
事实。3、辨认笔录及照片，证实施某、韦某指认周某甲、
周某乙系提供捕鱼机的人的事实。4、检查笔录、扣押决定书、
扣押物品清单及照片，证实2013年1月22日晚上，民警发现东
阳市南马镇花园西田村“贵州凉皮店”内摆放捕鱼机供人赌博
，经检查，当场抓获参赌人员唐某、孙某，扣押“海洋之
星ⅱ”捕鱼机1台及唐某、孙某的赌资的事实。5、公某某
政处罚决定书，证实唐某、孙某因赌博被行政处罚的事实。6、户籍证明，证实被告人周某甲、周某乙、施某、韦某的
出生年月日及家庭住址等身份情况。7、抓获经过，证实被告
人周某甲、周某乙、施某、韦某的归案经过事实。8、被告人
周某甲、周某乙、施某、韦某对上述事实所作的供述。
对于被告人周某乙在庭审中提出捕鱼机非其所有，其未分
得赃款，其在东阳开销均为其本人支付的辩解及辩护人邵××
提出被告人周某乙提供捕鱼机，分得赃款无证据证实的辩护意见
，经查，被告人周某乙、周某甲一起到被告人施某、韦某夫妇
经营的“贵州凉皮店”商量好摆放赌博机事宜，后又一同前去
管理赌博机和分钱，所得款项用于二人生活开销的事实，由被
告人施某、韦某、周某甲的供述证实，且有被告人周某乙在侦
查阶段所作的供述印证，足以认定。被告人周某乙及辩护人邵×
×所提辩解和辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人周某甲、周某乙、施某、韦某以营利
为目的，开设赌场，供他人赌博，从中牟利，其行为均已触犯
刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予
支持。对于被告人周某甲、周某乙及辩护人邵××在庭审中提出被
告人周某甲、周某乙摆放赌博机供他人娱乐而非赌博，不构成犯罪
，以及辩护人于××在庭审中提出被告人周某甲主观恶性小、犯
罪情节轻微、社会危害性小的辩解和辩护意见，经审理认为，
四名被告人在固定场所放置赌博机，吸引不特定人员参与赌博
，虽然每人单次投注金额较小，但由于赌博机放置时间长、参
赌人员多、获利数额大，具有较大的社会危害性，故其行为符
合开设赌场罪的构成要件。被告人周某甲、周某乙及辩护人邵××、于××所提上述辩护意见，本院不予采纳。被告人周某甲、施
××、韦某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处
罚。被告人施某、韦某在庭审中认罪态度好，且被告人韦
××已退出赃款，据此可对被告人施某、韦某酌情从轻处
罚。根据本案被告人施某、韦某的犯罪情节及其悔罪表现
，依法可以宣告缓刑。辩护人于××据上所提辩护意见，理由
成立，本院予以采纳。为维护社会管理秩序和社会风尚，惩罚
犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第
二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三
条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款
、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，
并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执
行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月1
6日起至2013年9月15日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳
）。
二、被告人周某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，
并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执
行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月8
日起至2013年9月7日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）
。
三、被告人施某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月
，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元（缓刑考验期限，从
判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。四、被告人韦某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月
，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元（缓刑考验期限，从
判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
五、暂存公安机关由被告人韦某上缴的赃款人民币一
万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过
本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上
诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶爱玲
人民陪审员 张立春
人民陪审员 吴关虎
二〇一三年八月十九日
代书 记员 吴 博
南