杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭滨商初字第515号
原告（反诉被告）：杭州淘讯电子商务有限公司。
法定代表人：杨万卷。
委托代理人（特别授权）：吴义刚、来清清。
被告（反诉原告）：海宁市琳佳服饰有限公司。
法定代表人：胡林。
委托代理人（特别授权）：李文哉、ＸＸ嘉。
原告杭州淘讯电子商务有限公司（以下简称淘讯公司）诉被告海宁市琳佳服饰有限公司（琳佳公司）合同纠纷一案，于2013年5月20日向本院起诉，本院于当日立案后，依法适用简易程序审理。审理过程中，被告琳佳公司提起反诉，本院依法受理，组成合议庭合并审理，于2013年8月19日公开开庭进行了审理。淘讯公司的委托代理人吴义刚、琳佳公司的委托代理人李文哉、ＸＸ嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淘讯公司就本诉诉称：琳佳公司在天猫商城网站开设网店琳艾服饰旗舰店，从事服装销售。因网店销售业绩低迷，琳佳公司遂与淘讯公司合作经营。2012年5月17日，双方订立《大品牌电子商务整体托管服务协议》，约定合作经营方式为淘讯公司为琳佳公司提供互联网上电子商务整体托管管理服务，淘讯公司按琳佳公司的支付宝账户实际到账金额的10%分得销售佣金，如有纠纷向淘讯公司所在地法院提交诉讼。双方合作经营之后，网店销售业绩大幅度增长，累计销售额为人民币279971194元，琳佳公司应向淘讯公司支付销售佣金人民币279971.19元，但琳佳公司仅支付了人民币102060元。为维护淘讯公司的合法权益，诉请法院判令：1、琳佳公司支付销售佣金人民币102774.71元；2、琳佳公司承担本案全部诉讼费用。
琳佳公司就本诉辩称：1、双方签订服务协议是事实。2、淘讯公司的主张没有事实和法律依据，淘讯公司签订协议时明显存在欺诈嫌疑，淘讯公司并没有能力完成；淘讯公司存在明显违约，至今没有全面完整履行其义务。3、即便按照该协议约定的内容双方进行结算，淘讯公司也无权再主张销售佣金。综上，请求驳回淘讯公司的诉讼请求。
琳佳公司就反诉诉称：琳佳公司与淘讯公司于2012年5月7日签订了《大品牌电子商务整体托管服务协议》，双方约定，淘讯公司应当为琳佳公司提供网店的日常维护、建立顾客档案、售后服务处理、推动销售、提供报表及配置相关专业人员等的服务。但合同签订后，淘讯公司并没有按合同约定具体履行，琳佳公司也未得到淘讯公司约定的服务。为此，琳佳公司自己努力推广店铺，加上网店旺季到来，业绩虽然有所提升，但扣除成本，利润微薄。这种情况下，琳佳公司多次要求淘讯公司提供约定的服务，履行协议。淘讯公司仍不作为，甚至在网店销售高峰期（双11活动和双12活动），出现了销量没有增长反而严重下滑的现象。加上广告的投入，使得琳佳公司的网店严重亏本，�法继续正常经营。当月12日，琳佳公司通过邮件方式通知淘讯公司解除本协议。另外，在合同签订后，淘讯公司向琳佳公司收取了人民币的60000元的保证金，约定协议终止后保证金返还。但淘讯公司至今未向琳佳公司返还。综上，为维护琳佳公司的合法权益，诉请法院判令：1、淘讯公司返还佣金人民币102060元；2、淘讯公司返还保证金人民币60000元；3、本案诉讼费用由淘讯公司承担。
淘讯公司就反诉辩称：淘讯公司的服务是即时性服务，若不符合要求，琳佳公司应当及时提出。而且双方已经结算了佣金，双方是正常履行合同。2、即便淘讯公司提供的服务不符合合同要求，琳佳公司只能提出整改要求，整改后不符合要求，琳佳公司才能单方提出解除，本案合同是到期自然终止。琳佳公司应当交至2013年5月的佣金，不存在返还之说。3、淘讯公司将2012年12月结算清单发�琳佳公司，琳佳公司未按时支付，且擅自改管理密码和支付宝密码，属于严重的违约行为，保证金人民币60000元不予返还。因此，请求驳回琳佳公司的反诉诉讼请求。
淘讯公司为支持自己的本诉诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、《大品牌电子商务整体托管服务协议》1份、琳艾琳服饰旗舰店网店首页打印件1份，证明双方订立合同，约定了合作经营方式、销售佣金比例以及诉讼管辖；合同有效期内，琳佳公司不得擅自修改网店管理账号密码和支付宝密码；此外，琳佳公司若对淘讯公司的服务有异议，按照双方约定，琳佳公司应提出书面的整改要求。
证据2、琳艾琳服饰旗舰店销售统计表打印件1份，证明累计销售金额为人民币2799711.94元，琳佳公司应向淘讯公司支付销售佣金人民币279971.19元。
证据3、淘讯公司申请法院调取的琳佳公司支付宝账户2012年、2013年（截至2013年5月17日）的进账记录，证明：1、在淘讯公司与琳佳公司合作之前，琳艾琳服饰旗舰店的销售额很低，其中12年2月、5月销售额只有人民币1000多元，在双方合作后，销售额大幅增加，增长幅度有几十倍，足以证明淘讯公司的服务有效，给琳佳公司带来了巨大的利益。2、琳佳公司未按时付款造成原告损失，而且琳佳公司修改密码后，网店的销售业绩不佳，导致淘讯公司可以期待的佣金收入减少，按照合同第3页的约定保证金不予返还。
琳佳公司为证明其本诉的辩称事实，向本院提交如下证据：
证据1、支付宝到账金额，证明截止2012年12月琳佳公司的实际到账金额。
琳佳公司为证明其反诉诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、琳艾琳8月销售额统计表1份、账户明细查询表1份、借记卡一卡资料查询单1份，证明琳佳公司转账支付淘讯公司2012年8月份销售佣金人民币19600元、9月份销售佣金人民币48660元、10月份销售佣金人民币33800元，合计人民币102060元。
证据2、qq邮箱邮件1份，证明：1、2012年12月12日，琳佳公司希望与淘讯公司协商解除合同，双方未能协商一致；2、截止琳佳公司提出协商解除合同之前，琳佳公司未对合作事务提出任何异议。
证据3、交易明细单1份，证明琳佳公司支付淘讯公司保证金人民币60000元。
淘讯公司为支持其反诉辩称事实，向本院提交如下证据：
证据1、琳艾琳8月销售额统计表打印件1份、11月财务总结、账户明细查询表打印件1份、借记卡一卡资料查询单，证明琳佳公司支付淘讯公司2012年8月份销售佣金人民币19600元、9月份销售佣金人民币48660元、10月份销售佣金人民币33800元，合计人民币102060元；淘讯公司已于2012年12月5日向琳佳公司提交上月财务总结，琳佳公司未依约付款。
证据2、qq邮箱邮件1份，证明2012年12月12日，琳佳公司希望与淘讯公司协商解除合同，双方未能协商一致；截止琳佳公司提出协商解除合同之前，琳佳公司未对双方合作事务提出任何异议。
证据3、交易明细单，证琳佳公司转账支付淘讯公司保证金人民币60000元。
证据4、琳佳公司申请法院调取琳佳公司支付宝账户2012年8月至2012年12月份直通车充值记录，证明淘讯公司在进行网络托管服务时，合同约定广告投入不能超过到账金额的15%，但现在广告投入远远大于合同约定，被告琳佳公司造成了损失，淘讯公司的行为已经构成根本违约，致使合同无法继续履行，这也是琳佳公司解除合同的主要原因。
对淘讯公司、琳佳公司提供的本诉、反诉证据，双方质证及本院认证如下：
1、对淘讯公司提供的本诉证据
证据1，琳佳公司对真实性没有异议，对证明内容不予认可，服务协议中淘讯公司的服�内容，至今无法完整履行，实际也无法履行，价款计算的第二点销售佣金、第六点约定的广告比例，淘讯公司实际要求琳佳公司支付的远远超过约定，双方的权利和义务中淘讯公司没有履行，对协议内容双方不履行的可以终止协议或解除；对首页不予认可。本院经审核认为，对真实性予以认定。
证据2，琳佳公司对真实性、合法性和关联性均不予认可。本院经审核认为，对真实性不予认定。
证据3，琳佳公司对真实性没有异议，对表现的金额和内容有异议，与被告自行在支付宝后台核实的金额有出入。本院经审核认为，对真实性予以认定。
2、对琳佳公司提供的本诉证据，淘汛公司认为不具有证据的形式要件，不具有真实性，不能反映每月的到账金额，仅仅能反映截止日期是2012年12月31日，之后的到账金额没有反映，最终的金额由法院调取的为准。本院经审核认为，对支付宝的到账金额，以本院到支付宝公司调取的数据及双方认可的为准。
3、对琳佳公司提供的反诉证据
证据1，淘讯公司对真实性、合法性和关联性均没有异议，其证明效力本院予以认定。
证据2，淘讯公司对证明目的有异议，该证据可以证明琳佳公司的qq72×××82和淘讯公司的qq10×××46进行联系。本院经审核认为，对真实性予以认定。
证据3，淘讯公司对真实性没有异议，淘讯公司收到保证金人民币60000元。本院经审核认为，对真实性予以认定。
证据4，淘讯公司对真实性、合法性没有异议，但认为该证据达不到被告的证明目的，双方合同第三条第ⅱ款第六项约定广告经费等于支付到账总金额乘以15%，双方是以一整年的网店销售额为计算基数，琳佳公司擅改网店密码，淘讯公司无法继续操作网店，双方约定的计算基数不可能产生，如果淘讯公司操作网店一年�自会将广告经费控制在15%以下。本院经审核认为，对真实性予以认定。
4、对淘讯公司提供的反诉证据
证据1，琳佳公司认为不符合证据的三性，与事实不一致。本院经审核认为，对琳佳公司已支付佣金人民币102060元的事实予以认定。
证据2，琳佳公司予以认可，对两份协议书的真实性没有异议，2012年12月30日，双方合同已经解除，协议真实性没有异议。本院经审核认为，对真实性予以认定。
证据3，琳佳公司没有异议，其证明效力本院予以认定。
根据上述有效证据和当事人的陈述、答辩及庭审调查，本院查明事实如下：
2012年5月17日，淘讯公司与琳佳公司签订大品牌电子商务整体托管服务协议，约定：一、服务内容：淘讯公司为琳佳公司在淘宝网、拍拍网及其他电子商务平台的销售提供店铺运营服务中整体托管运营管理服务（包括但不限于店铺装修、图片设计�图片设计、客服外包、产品上架、策划推广、售前客服、售后客服）。二、服务期限：自2012年5月17日至2013年5月17日。三、合作经营方式及价款计算：ⅰ、合作经营方式：淘讯公司为琳佳公司提供互联网上电子商务整体托盘运营管理服务，包括：1、网店的日常维护：策略规划、商城装修、图片设计、产品上架、营销推广、售前客服、售后客服、e客服团队7天／周×15小时在线响应；2、建立顾客档案，定期对顾客进行个性化回访和关怀，提升重复购买率；3、对琳佳公司网店经营过程中所产生的售后服务进行跟进处理，提升客户满意度；4、运用电子邮件营销，关键词优化，网络广告，论坛营销，即时通讯等多维整合营销推定销量的上升；淘讯公司每月一提供上月店铺总销售额报表给琳佳公司；6、淘讯公司所服务的网店，将配置客服人员、网页设计、售后人员、策划人�、产品专员、电话客服、财务人员等，根据店铺销售情况，不定期增加人员配置。ⅱ、价款计算：2、销售佣金：淘讯公司在每月三日前进行服务费结算并通过书面或电子邮件方式提交给琳佳公司，琳佳公司须在每月三日前支付上月的销售佣金（销售佣金的计算方式：上月琳佳公司委托的支付宝账户实际到账金额为准，计算当月销售佣金），年佣金比例为年销售总额（支付宝年到账总金额）的10%，毛利润控制在40%的情况下，如果毛利润低于20%的情况下，佣金比例为5%，毛利润的计算方式＝（零售价－出价）／零售价。3、服务保证金：淘讯公司向琳佳公司收取服务保证金人民币60000元，并开具加盖淘讯公司财务专用章的收据，协议期间如果琳佳公司违反本服务协议，在未经淘讯公司同意前提下单方面终止本协议，或违反本协议相关条款，导致淘讯公司造成经济损失的，淘讯公司有权扣除该保证金。4、服务保证金的返还：双方协议到期后，核算并结清相关服务费、销售佣金及其他费用，且琳佳公司无任何违约行为，淘讯公司将在十个工作日内向琳佳公司返还服务保证金，并向琳佳公司收回保证金收据。5、天猫商城保证金，设计天猫商城、拍拍网及其他电子商务平台的开店保证金等相关费用均在得到琳佳公司知情及许可的情况下，由琳佳公司承担并自行与淘宝网、拍拍网及其他电子商务平台结算。6、经营过程中进行广告宣传、促销活动等所产生的相关宣传费用均由琳佳公司承担，广告经费比例为支付宝年到账总金额的15%。7、所有费用支出收入均以双方指定的银行账户进行转账。四、双方的权利和义务：ⅱ、淘讯公司的权利和义务：服务期间，淘讯公司每月必须发《上月销售对账表》给琳佳公司，协助琳佳公司进行对账；服务期间，琳佳公司须淘宝账户、拍拍网及其他电子商务平台的密码交接给淘讯公司，同时也须将支付宝等支付密码交接给淘讯公司，支付宝等仅用于在运营过程中出现的退款、开通相关业务等运营工作；服务期间，琳佳公司将淘宝网店账号、拍拍网及其他电子商务平台及其绑定的支付宝账户等移交由淘讯公司管理及保管，淘讯公司将有权修改相关密码，对因支付宝密码保管不当而产生的风险，由淘讯公司承担。五、违约处罚：ⅰ、琳佳公司存在下列行为，琳佳公司应自行承担由此造成的一切损失：6、甲方未能按照本协议第三条第ⅱ项第1款的规定支付销售佣金以及第三条第ⅱ项第2款的规定。ⅱ、淘讯公司存在下列行为，则淘讯公司按以下方式承担由此对琳佳公司造成的损失：3、淘讯公司提供的服务未能符合第三条第ⅰ项第1-7款所述，导致琳佳公司相关利益受到损害的，淘讯公司必须赔偿琳佳公司因此造成的损失。六、双方发生纠纷，应协商解决，协商不成，可向淘讯公司所在地法院提交诉讼。七、协议生效：本协议生效以琳佳公司一次性支付淘讯公司本协议第三条第ⅱ项第3款约定的服务保证金人民币60000元后生效。九、协议终止：1、甲乙双方合同到期前，可提前两个月商讨续约事宜。2、本协议经双方签署之日起生效，有效期为一年；3、淘讯公司在协议终止后一周内，移交支付宝等账户及淘宝账号等手续给琳佳公司；4、双方有以下情形之一的，双方均有权提出协议终止：1）双方协议一致终止本协议的；2）淘讯公司提供的服务内容不符合协议所约定的，琳佳公司有权提出书面整改要求，淘讯必须在约定的期限内整改；淘讯公司整改后仍不符合协议所约定，琳佳公司可以作出书面通知终止本协议；3）由于本协议一方严重违反本协议，致使本协议的履行和完成成为不可能，在此情形下，另一方有权单方以书面通知方式终止本协议。协议签订当日，淘讯公司出具收据一份，载明收到琳佳公司服务保证金人民币60000元，合同终止后，保证金予以返还。协议签订后，琳佳公司将网店交于淘讯公司托管。琳佳公司单方出具两份协议书，一份称因双方的合作未能达到预先的期望和要求，经双方友好协商，同意之前签订的合作合同提前终止，终止日期2012年12月30日。另一份称经双方友好协商，于2012年12月30日终止此前签订的合作合同，合同终止日2012年12月30日，淘讯公司归还琳佳公司合同保证金人民币60000元，琳佳公司付清在合作期间11月-12月的合作佣金。淘讯公司收到上述协议书，但未签字同意。后琳佳公司单方修改了网店账号和支付宝密码。后双方发生纠纷，提起本案诉讼。2013年6月10日，海宁市琳佳贸易有限公司变更为海宁市琳佳服饰有限公司。
另查明：双方确认2012年5月17日至2012年12月31日网店绑定的支付宝到账金额为人民币1415707元，2012年5月17日至2013年5月16日网店绑定的支付宝到账金额为人民币1961432元。琳佳公司已支付淘讯公司2012年8月、9月、10月的销售佣金共计人民币102060元。
本院认为：淘讯公司与琳佳公司的整体托管服务协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。双方应按照协议约定的要求履行各自的义务。琳佳公司单方修改了网店账号和支付宝密码后，淘讯公司无法履行托管义务，故在2012年12月31日之后，淘讯公司未提供协议约定的服务，该段时间不能向琳佳公司要求支付佣金；但在2012年5月17日至2012年12月31日之间的佣金，琳佳公司应当支付。该段时间内网店支付宝的到账金额为人民币1415707元，按协议约定10%的比例，琳佳公司应支付佣金为人民币141570.70元，琳佳公司已支付佣金人民币102060元，还应支付淘讯公司佣金人民币39510.70元，对淘讯公司的该项诉讼请求，本院予以支持；超过部分，不予支持。琳佳公司未提供有效证据证明淘讯公司构成违约，其要求淘讯公司退还佣金的诉讼请求，本院不予支持。现协议约定的期限已到期，合同已终止，按照协议约定，淘讯公司应归还服务保证金人民币60000元，对琳佳公司的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、海宁市琳佳服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州淘讯电子商务有限公司佣金人民币39510.70元。
二、杭州淘讯电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付海宁市琳佳服饰有限公司退还保证金人民币60000元。
三、驳回杭州淘讯电子商务有限公司的其他本诉诉讼请求。
四、驳回海宁市琳佳服饰有限公司的其他反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费人民币2355元，由杭州淘讯电子商务有限公司负担1567元，由海宁市琳佳服饰有限公司负担788元；本诉财产保全费人民币1410元，由海宁市琳佳服饰有限公司负担。反诉案件受理费人民币1770.60元，由海宁市琳佳服饰有限公司负担1120.60元，由杭州淘讯电子商务有限公司负担人民币650元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉本诉案件受理费人民币2355元，反诉案件受理费人民币1770.60元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工行湖滨支行，帐号为12×××68】。
审 判 长 钟飞燕
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 陆文伟
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 石 慧