广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0102刑初347号
公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。
被告人黄良怀，男，1987年10月22日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地宜州市，现暂住南宁市兴宁区。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年5月12日被南宁市青秀区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元，2015年5月29日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月11日被南宁市公安局西乡塘分局刑事拘留，同年4月16日被依法执行逮捕。
辩护人韦初韩，广西益佳律师事务所律师。
被告人黄某某，绰号发型师，男，1987年3月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宜州市，现暂住南宁市兴宁区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月11日被南宁市公安局西乡塘分局刑事拘留，同年4月16日被依法执行逮捕。
南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉（2016）329号起诉书指控被告人黄良怀、黄某某犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派代检察员庞忠琳出庭支持公诉，被告人黄良怀及其辩护人韦初韩、被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市兴宁区人民检察院指控，2016年3月10日15时45分许，被告人黄某某在被告人黄良怀安排下，到南宁市兴宁区友爱南路9号南宁市妇幼保健院门诊一楼通道内，以600元的价格贩卖一包毒品（经检验为氯胺酮，净重11克）给黄某。随后，公安机关在被告人黄良怀的住处将其抓获，并在该租房内查获十五包毒品氯胺酮（净重130.58克）、一包MDMA（净重1.51克）。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证照片、书证、辨认笔录、检验报告及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人黄良怀、黄某某明知是毒品，仍然进行贩卖，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪依法追究被告人黄良怀、黄某某的刑事责任。被告人黄良怀曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人黄良怀及其辩护人认为，本案系公安机关控制下，犯罪嫌疑人黄某向黄良怀的约购毒品行为，属于犯罪引诱，且被告人黄良怀购买毒品只用于自己吸食，应只构成非法持有毒品罪。
被告人黄某某对罪名无异议，但提出其只将黄良怀送予其的一包毒品卖给黄某，在黄良怀家中搜出的毒品其并不知情，也不应计入贩卖毒品的总克数中。
经审理查明，2016年3月10日15时45分许，被告人黄某某在被告人黄良怀安排下，到南宁市兴宁区友爱南路9号南宁市妇幼保健院门诊一楼通道内，以600元的价格将一包毒品（经检验为氯胺酮，净重11克）卖给黄某后被公安民警抓获。随后，公安机关在被告人黄某某的住处抓获被告人黄良怀，并在该租房内查获十五包毒品（经检验为氯胺酮，净重130.58克）、一包MDMA（净重1.51克）。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案受理、立案的情况。
2、抓获经过，证实2016年3月10日15时45分许，公安机关在广西南宁市兴宁区友爱南路9号南宁市妇幼保健院门诊一楼通道内将贩卖毒品的黄某某抓获。随后，在搜查黄某某位于南宁市友爱路金之岛C座0621号房（以下简称“金之岛C0621号房”）住处时抓获被告人黄良怀。
3、户籍证明，证实被告人黄良怀、黄某某的真实身份情况。
4、刑事判决书，证实被告人黄良怀的前科情况。
5、现场检测报告书，证实黄某、黄某某、黄良怀三人尿液检测样本均呈氯胺酮类阳性。
6、检查笔录、搜查证、搜查、扣押笔录、决定书、收据，证实2016年3月10日15时许，公安机关依法对黄某某、黄某进行检查，在黄某某处查获600元、二把钥匙和一部手机，在黄某处查获一包K粉疑似物（净重11克）；公安机关依法对黄某某居住的金之岛C0621号房进行搜查时抓获被告人黄良怀，在黄良怀处查获一部手机，在的天台上查获黄良怀丢弃的十五包K粉疑似物（共计净重130.58克）和一包茗茶外包装的K粉疑似物（净重1.51克）。公安机关依法扣押上述财物及毒品。
7、提取、称量笔录、检验报告、称量、送检情况说明、鉴定委托书、鉴定意见通知书，证实公安机关将从黄某处扣押的一包K粉疑似物及从被告人黄良怀处扣押的十六包K粉疑似物提样送检，其中十六份样品检出氯氨酮成分，一份样品检出MDMA成分。检验结论已书面通知被告人黄良怀、黄某某。
8、辨认笔录及指认照片证实，黄某与被告人黄某某指认从手机上提取到交易毒品的微信聊天记录；黄某及被告人黄良怀、黄某某指认毒品交易地点、弃毒地点、毒资、毒品及称量取样的过程。
9、证人黄某的证言及辨认笔录，证实我因贩卖毒品被南宁市公安局西乡塘分局抓获后，向民警举报外号“良怀”及外号“发型师”的二名男子贩卖毒品的事。从2014年开始，我通过外号“小飞”的男子介绍认识了平时卖K粉的“良怀”，后来“良怀”因贩卖毒品被抓坐了几个月的牢，出来后我们一直有微信联系。从今年1月开始，我又跟“良怀”购买K粉了，他说半个起卖，价钱为600元，而且不用现金直接交易，而是让我将钱通过微信或者支付宝转钱给他，他再叫“发型师”将K粉拿给我。2016年3月10日，在征得民警同意后，我通过微信以600元的价格向“良怀”购买半个K粉，他让我先转钱，我说卡里没钱，让“发型师”帮我转钱给“良怀”，我等下给现金给“发型师”，同时也与“发型师”微信聊了此事，他们同意了这样的交易方式。当日下午15时许，我与“发型师”在南宁市妇幼保健院门诊一楼过道交易毒品时，公安民警将“发型师”抓获，从他身上查获一小包K粉、600元钱、两把钥匙和一部手机。
辨认笔录：黄某辨认出黄某某（发型师）、黄良怀（良怀）就是向其贩卖毒品的人。
10、被告人黄某某的供述及辨认笔录，证实2016年2月，黄良怀租住金之岛C0621号房，我过去跟他一起住，他跟我提出一起贩卖K粉，当时我没有答应，后来跟他住一起吸食K粉多了，他再次提出帮他卖K粉，由他负责购买K粉、联系买家，我负责送毒品给买家就可以了。我除了免费居住他租的房子，还能免费吸食毒品、获得日常消费开支，2016年3月7日，黄良怀通过微信转账1000元给我使用。2016年3月10日凌晨，黄良怀向“阿希”购买了K粉，黄良怀让我到金之岛楼下等“阿希”开车送过来，“阿希”见我后，将一个黑色的塑料袋丢到我身边的花圃内，然后驾车离开，我捡起黑色塑料袋，打开发现里面约有十包大包的K粉，一些小包的K粉，我将毒品拿回金之岛C0621号房，用二个烟盒各装好四包大包的K粉，一盒烟盒为二包大包的K粉，剩下的小包的K粉就没注意看了。2016年3月10日15时许，黄良怀和通过微信约定以600元的价格将半个K粉卖给“小飞妹”，并让我将毒品拿给“小飞妹”，我从房间玻璃桌上的十包大包的K粉中拿了一包，并用一个“大吉大利”封面的红包包好，来到南宁市妇幼保健院一楼门诊过道与“小飞妹”进行毒品交易后被公安民警抓获。民警找到了我和黄良怀的住处，抓获了黄良怀并查获了玻璃桌上剩下的九大包K粉和另外六、七包小包的K粉。在案发前，我和黄良怀以上述联系、交易方式，还向“小飞妹”卖过几次毒品。辨认笔录：黄某某辨认出黄良怀是与其共同贩卖毒品的人；辨认出黄某（小飞妹）是向其购买毒品的人。
11、被告人黄良怀的供述及辨认笔录，证实我工作收入不高，所以想贩卖毒品来增加收入。我以提供免费的房子居住、免费吸食毒品等条件，让黄某某帮助送毒品给买家。2016年3月8日，我联系“阿希”购买100多克K粉，并按照“阿希”指示，在金之岛楼下的路边花圃等候，拿到了“阿希”丢到花圃内的一个黑色塑料袋，我打开看见里面有十几包K粉和一包“茶”。2016年3月10日下午，“小飞妹”通过微信与我约定以600元价格购买半个K粉，我让黄某某从房间桌子上拿了一包大的K粉，放进一个“大吉大利”字样的红包内，让他至南宁市妇幼保健院给黄某，收600元回来。因之前我也曾让他送毒品给“小飞妹”，所以他们互相认识并都有对方的微信号联系。十几分钟后，我拨打黄某某手机无人接听，意识到黄某某可能被公安民警抓获了，我急忙将桌子上的十五包K粉和一包新型毒品“茶”塞进四个烟盒内，然后用一个黑色塑料袋装好，再用一件蓝色长袖衬衫包裹，将毒品扔到了五楼平台上，同时删除手机上和“小飞妹”交易毒品的聊天记录。一小时后，民警敲门对我进行盘查，我交待了贩卖毒品给“小飞妹”及扔掉毒品的事实，并带领民警找到了上述丢弃的毒品。辨认笔录：黄良怀辨认出黄某某是与其共同贩卖毒品的人；辨认出黄某（小飞妹）是向其购买毒品的人。
本院认为，被告人黄良怀、黄某某明知是毒品，仍予以贩卖，情节严重，二被告人的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄良怀、黄某某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予支持。被告人黄良怀及其辩护人提出存在犯罪引诱，因只构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，本案在案证据有被告人黄良怀、黄某某的供述、黄某的证言、辨认笔录及照片、微信聊天记录等证据证实了二被告人贩卖毒品的事实，不属于犯罪引诱。故被告人黄良怀及其辩护人提出的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。被告人黄某某提出在黄良怀住处搜出的毒品不应计入贩卖毒品的总克数的辩护意见，经查，被告人黄良怀、黄某某的供述相互印证了被告人黄某某在与黄良怀共同居住时，为利益所诱，协助黄良怀贩卖毒品的事实，被告人黄某某被抓获后，从其二人共同居住的住所查获的毒品，应计入贩卖毒品的克数中，故被告人黄某某提出的该项辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人黄良怀负责购毒、联系买家，在案中作用积极，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄某某为利益所诱，协助贩卖毒品，在案中起辅助作用，系从犯，对被告人黄某某可酌情减轻处罚。被告人黄良怀曾因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。为维护社会管理秩序，保护公民的身心健康不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人黄良怀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2020年3月9日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳）；
二、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2018年8月9日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳）；
三、在案扣押的141.58克氯氨酮、1.51克MDMA，依法予以销毁；毒资600元依法没收，上缴国库；在案扣押的一部苹果6手机、一部苹果6plue手机系作案工具，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 刘慧玲
人民陪审员 肖 楠
人民陪审员 曾丽华
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 李秋艳
【附法律条文】
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。.
第四款对于第三款以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，法院在任何时候发现被执行人的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条第（一）项具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；