内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0722刑初68号
公诉机关莫力达瓦达斡尔族自治旗人民检察院。
被告人苗某某，男，1951年3月25日出生于河北省阳原县，汉族，初中文化，个体经营者。因合同诈骗一案，于2014年7月28日被莫旗公安局取保候审。
被告人苗某某合同诈骗一案，莫力达瓦达斡尔族自治旗（以下简称莫旗）人民检察院以莫检刑诉[2015]第67号起诉书指控被告人苗某某犯合同诈骗罪，于2015年7月31日向本院提起公诉，本院于2016年6月3日以（2015）莫刑初字第85号刑事判决，认定被告人苗某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元，被告人苗某某不服该判决上诉于呼伦贝尔市中级人民法院，呼伦贝尔市中级人民法院以（2015）呼刑终字第160号刑事裁定书将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年7月25日公开开庭审理了本案。莫旗人民检察院指派检察员ＸＸ媛、郭志勇出庭支持公诉，被告人苗某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年9月5日，被告人苗某某在没有销售权的情况下将自己承建的某花园小区以每平方米2750元的价格出售给被害人李某某，二人签订购楼协议，当日苗某某收李某某预付购楼款人民币60000元。后该楼被某房地产开发有限公司（以下简称“某房地产公司”）出售，后苗某某离开莫旗后更换了联系方式。被告人苗某某于2014年7月25日被抓获归案。案发后，被告人苗某某向侦查机关退案件款人民币40000元。公诉机关当庭出示受案登记表、证人证言、被告人供述、书证等证据。依据上述事实及证据，公诉机关认定被告人苗某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人苗某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认为事情确实是发生了。
经审理查明，2012年，某房地产公司与某城建建设集团有限公司签订“某小区”施工承包协议书，被告人苗某某自以某城建建设集团有限公司的委托代理人的身份在协议书上签字。同时，某房地产公司与苗某某签订协议书，约定某房地产公司将苗某某施工建筑的6层带阁楼共计12户留用抵付应付苗某某的工程款，面积为1006.95㎡，价格为每平米2900元，合计约2920155元，最终按房产实测面积多退少补。工程结算时，上款从拨付总工程款中由某房地产公司一次扣除。2012年9月5日，被告人苗某某将自己承建的某花园小区的房屋以每平方米2750元的价格出售给被害人李某某，二人签订购楼协议，当日苗某某收李某某预付购楼款人民币60000元。某花园工程竣工后，某房地产公司将全部建楼款拨付给苗某某，包括6层带阁楼十一户共计12户的建楼款，为此被告人苗某某以代理人的身份与某房地产公司签订该协议中的7.3项双方并没有履行。2012年11月16日，某房地产公司将某花园小区房屋出售给闫某某。苗某某于2012年8月份离开莫旗，并更换了联系方式。被害人李某某与苗某某失去联系。苗某某于2014年7月25日被抓获归案。案发后，苗某某向侦查机关退款人民币40000元。在原审审理过程中，被告人苗某某向我院退款人民币20000元。
上述事实由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、举报材料、接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证实2013年1月16日，莫旗公安局经侦大队接到李某某的举报材料，举报苗某某将自建的某花园房屋以2750元／平方米价格卖给李某某，李某某预交了60000元购楼款，约定交楼时间到期后该楼房被开发商卖给其他人，现苗某某下落不明，李某某要求经侦大队查处。2014年4月3日，莫旗公安局决定对苗某某合同诈骗案立案侦查。
2、被告人基本情况、户籍证明、抓获经过，证实苗某某的个人信息情况。
3、购楼协议一份及收据一份，证实2012年9月5日，苗某某与李某某签订“购楼协议书”，双方约定苗某某将自建的某花园房屋卖给李某某，单价为2750元，李某某预交款60000元，其余欠款在12月份一次性交清，苗某某、李某某、中间人李某甲签了字。同日，李某某付60000元订金，苗某某给李某某出具了收据。
4、莫旗棚户区改造项目协议书一份、“某小区”施工承包协议书一份、某房地产公司企业法人营业执照一份、组织机构代码证一份，证实莫旗人民政府与某房地产公司签订棚户区改造项目协议，由某房地产公司承建某小区项目。某房地产公司与某城建建设集团有限公司签订承包协议，由某城建建设集团公司承建某小区，苗某某作为某城建建设集团有限公司的委托代理人与某房地产公司签字。
5、某房地产公司某花园售楼处与苗某某签订的协议书一份，证实苗某某同意按照已签订的某小区施工承包协议书有关内容，将为某房地产公司施工建筑的6层带阁楼十一户共计12户留用抵付某房地产公司应付苗某某的工程款，六层计12户，面积为1006.95㎡，价格为每平米2900元，合计约2920155元，最终按房产实测面积多退少补。工程结算时，本款从拨付总工程款中由某房地产公司一次扣除。
6、某房地产公司出具的某花园小区工程款拨付情况说明一份，证实某房地产公司已向苗某某支付了建楼款。
7、商品房预销售许可证三份、关于“某花园”小区销售情况说明一份，证实某房地产公司具有某花园小区的公开预销售权，某房地产公司从无授权苗某某有销售权。
8、某花园定购确认书一份及收据一张，证实2012年11月16日，某房地产公司销售部与闫某某签订了房屋的定购确认书，闫某某于当日向某房地产公司销售部一次性交清房款270773元。
9、证人证言。
（1）证人张某某的证言，张某某系某花园小区的开发商，其证言证实某花园小区是苗某某承建的。2012年4月张某某与苗某某签了协议，2012年11月中旬工程完工。但2012年9月苗某某就离开莫旗，不知去向。苗某某离开时承建的这三个楼没有完工，张某某等人又出资建完的。张某某在苗某某走时不欠苗某某工程款，是按照工程进度给苗某某拨款的。苗某某没有对外销售8、9、10号楼的权利，当时张某某与苗某某约定如果工程结束后，张某某欠苗某某工程款，苗某某才可以有权处理他建的楼。因为张某某没欠苗某某工程款，所以苗某某无权对外卖楼。
（2）证人李某甲的证言，证实2012年9月5日，李某某买某花园楼的时候李某甲在场，李某甲作为中间人在协议书签了字。李某某与苗某某签完协议，交了订金，总共是60000元，苗某某给李某某出的收据。2012年10月份开始联系不上苗某某。后来因为苗某某欠砖款的事与苗通过两次电话，但未提到李某某楼款的事情。
（3）证人闫某某的证言，证实2012年11月16日，闫某某在某房地产公司某花园销售部购买了某花园的房屋，面积93.41平米，付了全款270773元，并签了定购确认书。
10、被害人李某某陈述，证实2012年9月5日，李某某与苗某某签订购楼协议，以每平米2750元的价格购买苗某某建的某花园10号楼6单元601室，面积93.41平米，预交了60000元，约定2012年10月末交楼。签完协议后，李某某将60000元交给苗某某，苗某某出具了收据。当时有中间人李某甲在场。到2012年12月份时，苗某某一直没给李某某这个楼房，找到苗某某他就说让等等。后来就联系不上苗某某，打他电话也不接。后来李某某找到了开发商张某某，张某某说他不欠苗某某钱，已经把这个楼收回了，现在这个楼房已经卖给别人。
11、被告人苗某某的供述，证实苗某某于2012年9月5日与李某某签订了某花园买卖楼房的协议书，原来是向李某某借款60000元，后来用这60000元用作了买楼的订金，苗某某给李某某出具了收据。某花园是苗某某从张某某那转包过来承建的。2012年7月18日，苗某某与张某某签订了协议，张某某把6层带阁楼的十一户共12户抵押给苗某某做工程款。2013年6月份，张某某把工程款全部结清，结清后张某某把抵押的这十二户楼房收回，李某某买的楼房实际上不是苗某某的。2012年8月份，因为工程款迟迟不给付，工人追着要钱，开发商让苗某某回海拉尔躲一阵，苗某某就离开莫旗，手机号也更换了。2013年8月，李某某联系到苗某某，要求退还60000元，苗某某称过一阵时间再给李某某。后来因为一直没有钱就没将60000元退还给李某某。
12、退款收据二份，证实被告人苗某某在本案侦查阶段向莫旗公安局经侦大队退款人民币40000元，在我院审理本案期间退款人民币20000元。
以上证据经过举证、质证，来源合法，内容客观真实，各证据之间具有关联性，能够形成证据链条证实本案事实，本院对证据的证明效力予以认定。
本院认为，被告人苗某某自以代理人的身份与某房地产公司签订了某花园施工承包协议书，其中7.3项条款约定用楼房顶工程款，只是双方的约定并且是有条件的，其条件是工程结算时并入工程款拨付数中，并且面积等还有待双方的进一步明确。对此，被告人苗某某尚没有取得涉案房屋的所有权。在双方结算后，明知与被害人李某某的合同已经无法继续履行，仍没有将订金退还，骗取对方当事人财物后失联，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实，罪名成立，本院予以采纳。鉴于被告人苗某某当庭自愿认罪、全部退还购房款及犯罪情节较轻等情节，且考虑到被告人苗某某身体状况，不适宜羁押等情况，对被告人苗某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下：
被告人苗某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。即自2016年9月5日起至2017年9月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李健龙
审 判 员 郝长生
人民陪审员 曹 满
二〇一六年九月五日
书 记 员 佟慧勇
附本判决书所引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，解除特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。