广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终264号
原公诉机关广州市从化区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁浩源，出生地广州市从化区，原系从化区鳌头镇岭南村村委治保主任兼调解主任，中共党员，住广州市从化区。因涉嫌犯贪污罪于2010年11月2日被广州市从化区人民检察院取保候审，2011年12月16日被逮捕，自2012年1月16日开始监外执行至今。
辩护人胡海源、潘光育，广东流溪律师事务所律师。
广州市从化区人民法院审理广州市从化区人民检察院指控原审被告人梁浩源犯职务侵占罪一案，于2011年12月15日作出（2011）穗从刑初字第333号刑事判决。原审被告人梁浩源不服，于2015年4月18日向广州市从化区人民法院提交刑事申诉书，请求对（2011）穗从刑初字第333号刑事案件进行再审。广州市从化区人民法院于2015年12月16日作出（2015）穗从法刑申字第2号再审决定书，决定再审，于2016年12月16日作出(2016)粤0184刑再1号刑事判决。原审被告人梁浩源不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过查阅卷宗材料，讯问被告人，审阅辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2006年至2007年间，被告人梁浩源与同案人梁鉴洪、梁志祥、梁燕飞协助从化市鳌头镇政府在岭南村步美经济联社进行征地工作，被告人梁浩源与同案人梁某甲受委托协助发放征地补偿款。2016年11月8日，鳌头镇政府在旗杆派出所征地项目中拨款597627元到步美经济联社以被告人梁浩源名义开设的账户里。2006年11月19日至2007年4月6日期间，被告人梁浩源利用其发放征地补偿款的便利，与同案人梁某甲、梁某丙、梁某乙，在发放属于个人的征地补偿款后，先后三次从集体的补偿款中以征地协助费的名义提取12万元，四人进行私分，被告人梁浩源分得4万元。其中：
1、2006年11月19日，由同案人梁某甲从上述账户中提取5万元，被告人梁浩源与同案人梁某甲、梁某丙、梁某乙各分得1万元；
2、2007年1月10日，由被告人梁浩源、同案人梁某甲从上述账户中提取4.5万元，其中被告人梁浩源与同案人梁某甲、梁某丙、梁某乙各分得1万元；
3、2007年4月6日，被告人梁浩源与同案人梁某甲从上述账户中提取了4万元，被告人梁浩源、同案人梁某甲各分得2万元。
另，在步美经济联社以被告人梁浩源名义开设的账户里，被告人梁浩源分别于2008年11月1日提取了40000元、2009年2月6日提取了50000元、2010年7月12日提取了49900元，合共139900元。除了经经济社同意于2007年3月11日支付15275元给十二社的梁浩孙外，被告人梁浩源私自于2008年11月、2010年3月、2010年8月以宣讲费的名义分别支付8000元、17000元、12000元共计37000元给梁某锋；于2010年4月以额外征地费用的名义支付5000元给梁某保；于2009年1月左右以茶水费的名义支付25000元给梁某台；于2010年3、4月份以征地额外补偿费的名义支付33000元给梁某文；于2008年11月以额外征地费的名义支付6000元给梁某强。
根据（2012）穗从法刑重字第1号案查明，同案人梁某甲共同侵占款项数额为14.7万元，退款3.7万元；同案人梁某丙共同侵占款项数额为10.7万元，退款1.9万元；同案人梁某乙共同侵占款项数额为10.7万元，退款1.5万元；同案人梁某甲、梁某丙、梁某乙共同退款7.1万元。
原判认定上述事实的证据有：中共从化市鳌头镇委会出具的任职证明、从化市鳌头镇委员会党务办公室出具的岭南村第三届村民小组长登记表、证人陈某池的证言、证人杨某明的证言、证人杨某业（2006年9月-2008年8月任征地办主任）的证言、证人朱某的证言、证人饶某忠（2001-2007年任鳌头镇政府财政所所长）的证言、证人梁志某的证言、证人梁某锋的证言及收据、证人梁某保的证言及收据、证人梁某台的证言及收据、证人梁某文的证言及收据、证人梁某强的证言及收据、被告人梁浩源的供述、同案人梁鉴洪在公诉机关的供述、同案人梁燕飞在公诉机关的供述、同案人梁志祥在公诉机关的供述、征用岭南村步美经济社土地丈量表、发放表、报销凭证、经被告人梁浩源、同案人梁某甲辨认的银行对账单、抓获经过、户籍材料。
原审判决认为，被告人梁浩源占有的款项属集体资金，其无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的行为已构成职务侵占罪。被告人梁浩源犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，应当撤销原判决，依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：一、撤销从化区人民法院作出的（2011）穗从法刑初字第333号刑事判决。二、原审被告人梁浩源犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。三、继续追缴被告人梁浩源与同案人梁某甲、梁某丙、梁某乙共同侵占的违法所得4.9万元，追缴后发还给广州市从化区鳌头镇岭南村步美经济联社。四、继续追缴被告人梁浩源个人侵占的违法所得124625元，追缴后发还给广州市从化区鳌头镇岭南村步美经济联社。
宣判后，上诉人梁浩源上诉提出：原审认定事实不清，其所提取款项并非集体款，而是政府给其的征地协助费，其行为不构成犯罪。其辩护人提出辩护意见如下：梁浩源主观上不存在将集体财产非法占为己有的故意，客观上也不存在将集体财产非法占为己有的行为。被征地人员的征地补偿款均已足额发放，余下的款项是给协助征地的村社干部的征地协助费和解决之前征地历史遗留问题的款项。本案现有证据不足以证实梁浩源构成职务侵占罪，梁某甲等人的证言及统计表、征地协议书等证据材料均可证实梁浩源无罪。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同。本院查明认定事实的证据，在原审法院庭审时已当庭公开出示，并经质证，证据来源合法，内容真实，相互印证，本院对原审判决所列举的证据予以采信。
关于上诉人梁浩源及其辩护人提出上诉人的行为不构成职务侵占罪的上诉意见及辩护意见，本院综合评析如下：经查，上诉人梁浩源伙同梁某甲、梁某丙、梁某乙先后三次从集体补偿款中提取款项共12万元，后梁浩源个人三次提取款项共139900元，除去经济社同意支付给梁某孙的15275元，余124625元。其辩称其所提取款项是政府允许通过增大征地面积的方式领取的征地协助费，但有证人陈某池、杨某明、朱某、杨某业等的证言证实征地协助费的发放要由村委打报告到镇政府，经领导审批后发放，不允许从征地补偿款中支取，且征地协助费的标准仅数百元一亩，而本案中上诉人梁浩源所提取的款项远超过该标准。对于《征用岭南村步美经济社土地丈量补偿数据统计表》比《征地协议书》中所记载的征地面积多出的3.849亩，经查，多出的土地是为了解决政府与步美社之间对农科所这块地的归属存在争议的问题，这3.849亩土地属返还给步美社的土地范围，并非虚大征地面积。本案中，政府发放597627元到步美社以梁浩源个人名义开设的存折中，其中属个人征地补偿款的部分已发放，余下的款项属集体补偿款，也是集体资金。上诉人梁浩源利用其协助发放征地补偿款、掌管步美经济社账号的职务便利，从集体资金中提取款项据为己有，其行为已构成职务侵占罪。综上，上诉人梁浩源及其辩护人提出上诉人的行为不构成职务侵占罪的上诉意见及辩护意见与现查明的事实与证据不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人梁浩源利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人梁浩源犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人梁浩源提出的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见经查均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡丽君
审判员 平文林
审判员 李晓刚
二〇一七年四月一日
书记员 林 洁