河南省焦作市山阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）山刑初字第00264号
公诉机关焦作市山阳区人民检察院。
被告人杜保生，男，1969年2月2日出生于河南省焦作市，汉族，小学肄业，无业，住焦作市山阳区（户籍地为焦作市解放区）。因犯抢劫罪，于1986年1月29日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因盗窃，于1988年4月13日被焦作市公安局解放分局劳动教养三年；因犯故意伤害罪，于1991年10月14日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪，于1993年10月4日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2000年1月19日刑满释放；因犯盗窃罪，于2010年8月3日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，于2010年11月27日刑满释放。因吸食毒品，2008年7月30日至2009年11月26日、2010年5月16日至2010年5月28日被强制戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，于2013年11月15日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，于同年12月20日被执行逮捕。
被告人郭凤花，女，1966年6月13日出生于河南省焦作市，汉族，初中毕业，无业，租住于焦作市山阳区农机公司家属院1号楼2单元11号（户籍地为焦作市中站区荆庵街10号楼2单元6号）。因犯盗窃罪，2010年7月26日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，于2010年9月23日刑满释放。因吸食毒品，于2007年5月18日、2010年3月11日、2013年11月15日被强制戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品、罪，于2013年12月11日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年12月20日被执行逮捕。
以上二被告人现均羁押于焦作市看守所。
焦作市山阳区人民检察院以焦山检公诉刑诉（2014）20号起诉书指控被告人杜保生、郭凤花犯贩卖毒品罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，依法适用普通程序并组成合议庭，于2014年9月16日公开开庭进行了审理。焦作市山阳区人民检察院指派检察员张金凤出庭支持公诉，被告人杜保生、郭凤花到庭参加诉讼。期间，焦作市山阳区人民检察院分别建议延期、恢复审理各一次。现已审理终结。
焦作市山阳区人民检察院指控：
2013年8月份以来，被告人杜保生伙同王某（另案处理）以兑钱的形式，多次从周口、许昌等地一个叫“小强”的人手中购买毒品，二人将所购得的毒品平分，被告人杜保生一部分用于自己吸食，另一部分卖给他人，以贩养吸。
2013年3月份以来，被告人杜保生在焦作市万方桥下面以80元、100元的价格卖给吸毒人员祁某毒品大约20次。
2013年10月份，被告人杜保生让被告人郭凤花在焦作市万方桥以80元、100元的价格卖给吸毒人员祁某毒品2次。
2013年11月14日，焦作市公安局高新分局民警在焦作市山阳区郑焦晋高速焦作南站将从周口购买毒品回焦的杜保生、王某抓获，当场从其驾驶的牌照为豫Ｈ×××××的黑色雪弗莱轿车上缴获两包用黑色塑料纸包裹的疑似毒品，分别重19.85克、73.56克。经鉴定，在重19.85克的疑似毒品中检测出海洛因、咖啡因成分。
公诉机关为证实其指控提交了户籍证明、前科证明、辨认笔录及照片等书证、物证；证人宋某等人证言；被告人杜保生、郭凤花的供述和辩解；鉴定意见，并认为，被告人杜保生明知是毒品而予以多次贩卖，且贩卖海洛因已满十克不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款；被告人郭凤花明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，犯罪事实清楚、证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。从被告人杜保生身上扣押的毒品，是其为了犯罪，准备工具、制造条件，是犯罪预备，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人杜保生、郭凤花均系在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人杜保生、郭凤花均起主要作用，均系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定，应当按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请本院依法判处。
被告人杜保生对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名均有异议，认为：一、其在被查获时车上装有毒品的行为构成非法持有毒品罪；二、其没有卖过毒品，也没有让被告人郭凤花卖过毒品。
被告人郭凤花对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但其辩称仅卖过一次价值180元人民币的毒品给吸毒人员祁某。
经审理查明：
2013年8月份以来，被告人杜保生伙同王某（另案处理）以兑钱的形式，多次从周口、许昌等地一个叫“小强”的人手中购买毒品，二人将所购得的毒品平分，被告人杜保生一部分用于自己吸食，另一部分卖给他人，以贩养吸。
2013年10月份，被告人杜保生让被告人郭凤花在焦作市万方桥以180元的价格将一包毒品卖给吸毒人员祁某。
2013年11月14日，焦作市公安局高新分局民警在焦作市山阳区郑焦晋高速焦作南站将从周口购买毒品回焦的杜保生、王某抓获，当场从其驾驶的牌照为豫Ｈ×××××的黑色雪弗莱轿车上缴获两包用黑色塑料纸包裹的疑似毒品，分别重19.85克、73.56克。经鉴定，在重19.85克的疑似毒品中检测出海洛因、咖啡因成分；在重73.56克的疑似毒品中检测出咖啡因成分。经现场检验，该二被告人的尿液均呈阳性。
上述事实，有证人王某、赵某、祁某、宋某的证言，焦作市公安局高新分局出具的发破案经过、抓获证明、扣押物品清单、现场检查报告、辨认笔录三份、称量笔录、上缴毒品单据、强制戒毒决定书，焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的（焦）公（刑）鉴（理）字（2013）235号物证检验鉴定报告，被告人杜保生、郭凤花的户籍证明、前科判决书、释放证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜保生明知是毒品而予以贩卖、运输，且贩卖、运输海洛因数量达十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人郭凤花知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杜保生的罪名不当，不予支持；指控被告人郭凤花的罪名成立，予以支持。对于公诉机关指控的在被告人杜保生乘坐的车上搜出的19.85克海洛因系犯罪预备的事实不予支持。对于公诉机关指控的被告人杜保生向吸毒人员祁某贩卖毒品大约20次的事实，没有证据相互印证，不予支持。对于被告人杜保生提出的辩护意见，与开庭审理查明的事实不符，不予支持。被告人杜保生、郭凤花均系在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。本案系共同犯罪，被告人杜保生、郭凤花在共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人郭凤花当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杜保生、郭凤花以贩养吸，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杜保生犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2013年11月15日起至2022年5月14日止）。
被告人郭凤花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币1000元。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2013年12月11日起至2015年1月10日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 勇
代理审判员 罗蒙楠
人民陪审员 孙慧芳
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 南 凯