福建省永安市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0481刑初12号
公诉机关永安市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，1981年2月3日出生，汉族，个体，住永安市。系本案被害人。
被告人谢某，男，1955年9月23日出生，汉族，小学文化，永安市榕树大酒店保安，家住永安市。因涉嫌故意伤害犯罪于2015年9月28日被取保候审，同年12月10日被永安市人民检察院决定取保候审。
辩护人黄家城，福建商通律师事务所律师。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2016）5号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员刘惠芬、黄巧巧出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人谢某1、被告人谢某及其辩护人黄家城到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：2015年9月27日10时许，被告人谢某到永安市曹远镇樟林村洋中稻田路边碰到欠其五万元债务的被害人谢某1，谢某遂上前找谢某1索要该欠款，二人为此发生争吵，后谢某遂持手中的劈草镰刀将谢某1的手臂及腿部等处砍伤，并将谢某1的一部16G白色国行苹果5手机砸坏。经永安市公安局法医鉴定，谢某1的损伤程度为轻伤壹级。对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人谢某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。案发后，谢某主动投案。
被告人谢某辩解，腰部不是他砍伤的。
辩护人黄家城认为，1、谢某在案发的第二天主动向公安机关投案，并如实交代自己的主要犯罪事实，应认定为自首。2、被害人对本案的发生有一定的过错。3、同意赔偿被害人的经济损失，从谢某申请执行谢某1的案件中予以扣除。请求法庭对其适用缓刑。
经审理查明：2015年9月27日10时许，被告人谢某到永安市曹远镇樟林村洋中稻田路边碰到欠其五万元债务的被害人谢某1，谢某遂上前找谢某1索要该欠款，二人为此发生争吵，后谢某遂持手中的劈草镰刀将谢某1的手臂及腿部等处砍伤，并将谢某1的一部16G白色国行苹果5手机砸坏。经永安市公安局法医鉴定，1、谢某1右尺桡骨下段骨折的损伤程度为轻伤壹级。2、谢某1L2、L3左侧横突骨折。
2015年9月28日，被告人谢某主动到永安市公安局坑边派出所投案。案发后，谢某赔偿被害人谢某1医疗费用人民币10000元。
上述事实，被告人谢某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、户籍证明，证实：被告人谢某年龄家庭住址等基本情况的事实。
2、到案经过，证实：被告人谢某于2015年9月28日主动到永安市公安局坑边派出所投案。
3、扣押决定书，证实：永安市公安局干警从樟林村洋中稻田边的草丛中提取被谢某丢弃的作案工具劈草镰刀一把（木质刀柄长1M），并予以扣押。
4、收条一份，证实：被告人谢某之子谢义勇垫付被害人谢某1医疗费用10000元。
5、借条二份，证实：借款人谢某1分别于2014年2月23日向谢某借款人民币2万元（3分息）、于2014年5月13日向谢某借款人民币3万元（3分息）。
6、被告人谢某指认笔录及指认现场照片，证实：经被告人谢某指认樟林村洋中稻田路边谢某1家坟墓处为其故意伤害的地点。
7、证人谢某2的证言，证实：2015年9月27日上午10点多，隐约听到谢某1家墓地那边传来吵架的声音，他没有理会，继续干活，过了一会儿，感觉好像有人喊他，是谢某1家坟墓那边，就走过去看见谢某1满身是血，问怎么回事，谢某1说是被谢某砍伤的，叫他帮忙报警，他拿出手机。谢某1接过手机就报警的事实。
8、被害人谢某1的陈述，证实：2015年9月27日上午10时许，他到父亲的坟墓边，停好车，拿事先准备的劈刀开始劈草，十几分钟后，谢某拿着一把劈刀朝他的方向走过来，把水壶放到路边跟他说要先还点钱（欠谢某5万元），他说，龙岩店铺已经退股，下个月可以拿一万多，下个月先还你一点。谢某就回答：哦。他就转身继续劈草，之后他感觉背后腰部被重重打了两三下，晕厥过去，清醒后谢某继续用劈刀刀背朝他的脚部、手臂等处砍，都是用刀背砍他，砍了几刀后问他手机呢，他说在口袋里，接着谢某就从裤子口袋里把手机扔在地上使劲敲，手机（白色苹果5手机）当场被砸烂了，谢某砸完手机后又把他一脚踢到父亲坟墓边的水沟里，用手中的劈刀的刀背砍了他两刀后就走了。他看见对面田地有人干活，呼救，干活的村民过来，是邻居谢某2，他要求谢某2帮他报警，谢某2拿出手机，他怕谢某2讲不清楚就拿谢某2的手机报警了。
9、行政处罚决定书，证实：被告人谢某于2015年9月27日在将谢某1砍伤的同时，砸坏被害人谢某1一步白色16G国行苹果5手机，同年12月1日对谢某处以行政拘留七日。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，经鉴定：被害人谢某1右尺桡骨下段骨折，可评定为轻伤壹级；被害人全身多处刀砍伤，可评定为轻伤贰级；谢某1L2、L3左侧横突骨折，可评定为轻伤贰级。谢某1的损伤为轻伤一级。
11、被告人谢某的供述，供认：2015年9月27日中午10时许，谢某1在樟林村洋中那边扫墓回来的路上，看见欠他钱的谢某1也在扫墓，问谢某1什么时候还钱，谢某1说没有钱还，他问谢某1为什么总是骗他，每次找谢某1要钱，谢某1就跟他说再过几天，二人就吵了起来，谢某1站在墓地上方，他在墓地下面，看见谢某1拿着一把劈草的刀朝他舞弄了一下，他以为谢某1想拿刀砍他，就更生气了，欠他钱还想打他，他就用手上的砍刀朝谢某1的脚上砍了过去，砍了一刀后，他又朝谢某1的手臂砍过去，谢某1就坐在那边了，然后谢某1叫他把谢某1电话拿出来打电话报案，他就拿过谢某1的手机往地板上砸过去，跟谢某1说你欠他钱还报什么案啊？然后他就回家了，路上把砍刀扔到附近的草丛里，2015年9月28日早上就自己到派出所投案了。
他是用劈草的柴刀（加木头手柄有一米多，柴刀是铁质的）的刀背砍了谢某1的脚一下，还有手臂一下，具体是哪只手、哪只脚、哪个部位他记不清楚了。谢某1没有还手。砍谢某1是因为谢某1欠他五万元一直没有还。在谢某1被他砍伤后在医院医治的时候，他的儿子谢义勇有垫了1万元的医疗费。
他将谢某1手机砸坏后，见谢某1流了很多血，他就在旁边站了一下就走了，没有继续砍谢某1。
关于被告人谢某辩解，腰部不是他砍伤的。经查，谢某1陈述，他转过身去拿起劈刀想继续劈草，之后感觉背后腰被东西打了两三下，当场就昏厥过去。待他清醒过来，谢某继续用劈刀朝他的脚部，手臂等处砍。谢某供述，他砍了谢某1手臂和脚两刀后，谢某就滚到水沟里面去了。显然谢某1的陈述与谢某的供述不一。而本案被害人谢某1右尺桡骨下段骨折被评定为轻伤壹级。谢某1L2、L3左侧横突骨折（被评定为轻伤贰级）是如何造成的。该伤情不能排除非谢某的此次行为所造成的，故被告人的辩解、理由不成立，不予采纳。
辩护人黄家城认为：1、谢某在案发第二天主动投案。并如实交代自己的主要犯罪事实。应认定为自首的辩护意见。经查本案事实，谢某的行为符合自首的构成要件。辩护人的意见，予以采纳。2、辩护人认为被害人对本案的发生具有一定过错。经查，谢某向谢某1追讨债务时发生争执，然后先持刀砍伤被害人，被害人并无过错。故辩护人的意见、理由不成立，不予采纳。
附带民事诉讼原告人谢某1诉称，要求被告人赔偿医疗费23479.71元、误工费10738元、护理费2751元、住院伙食补助费620元、营养费620元、交通费310元、后续医疗费20000元、精神损失费5000元、财产损失（苹果5手机一台）2000元，共计人民币65518.71元。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某1增加诉讼请求残疾赔偿金61632元，误工费变更为13098元，赔偿数额共计人民币129510.71元。
被告人谢某辩称及委托代理人黄家城答辩意见：1、医疗费、误工费、护理费，住院伙食补助费、营养费、交通费、财产损失无异议，扣除先前支付的1万元，余款从（2016）闽0481执1088号案件谢某1应支付给其的案件款中予以扣除。2、后续治疗费不能认定。3、精神损失费没有法律根据，依法不能支持。
查明，附带民事诉讼原告人受伤后，在三明市第二医院住院治疗，共花费医疗费23145.71元，于2015年10月28日出院。2015年11月4日、12月16日在三明市第二医院门诊就医，花费医疗费334元。
该案在审理过程中，附带民事诉讼原告人于2016年4月17日向本院提交福建恒正司法鉴定意见书，谢某1的损伤评定为X级伤残，并增加诉讼请求残疾赔偿金为61632元。将原误工费10738元变更为13098元。赔偿数额共计129510.71元。被告人谢某对伤残鉴定提出异议。要求重新鉴定。经双方同意由本院委托福建鼎力司法鉴定中心对谢某1的损伤进行重新鉴定。经重新鉴定谢某1的损伤未达到伤残等级。该鉴定意见书送达双方当事人后，均对该鉴定意见表示无异议。
再查明，谢某与谢某1民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月18日立案受理。同年12月15日对该案作出民事判决。谢某1应偿还谢某借款本金50000元，支付利息14800元，本息合计64800元。2016年3月1日，该案进入执行程序，案件号为（2016）闽0481执1088号。
对于附带民事诉讼原告人谢某1提出要求赔偿医疗费23479.71元，误工费13098元、护理费2751元，住院伙食补助费620元，营养费620元，交通费310元，财产损失（苹果5手机一台）2000元的诉讼请求，被告人均同意赔偿，且符合法律规定，本院予以支持。
对于附带民事诉讼原告人谢某1提出要求赔偿残疾赔偿金61632元的诉讼请求。庭审中，附带民事诉讼原告人谢某1要求撤回该项诉请，是对自己权利的处分，且符合法律规定，本院予以支持。
对于被告人谢某及其委托代理人提出的赔偿款从（2016）闽0481执1088号案件中谢某1应付给其的案件款中予以扣除的答辩意见。本院认为，待本案确认的赔偿数额生效后，由谢某向本院执行局提出予以抵扣。因此，被告人谢某及其委托代理人的上述答辩意见，本院不予采纳。
对于附带民事诉讼原告人谢某1提出要求赔偿后续治疗费20000元的诉讼请求，因该费用尚未发生，附带民事诉讼原告人谢某1可在继续治疗后，另行起诉。被告人谢某及其委托代理人的答辩意见，予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人谢某1提出要求赔偿精神损失费5000元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款的规定，因受到犯罪侵犯提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。因此，附带民事诉讼原告人谢某1对此项诉请，于法无据，本院不予支持。被告人谢某及其委托代理人的答辩意见，予以采纳。
综上，本案涉及的附带民事诉讼原告人谢某1要求赔偿的数额为医疗费23479.71元，误工费13098元、护理费2751元，住院伙食补助费620元，营养费620元，交通费310元，财产损失2000元，合计人民币42878.71元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人提出的身份证，出院记录，医疗费发票，辩护人提供的福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书，（2015）永民初字第4643号民事判决书，受理执行案件通知书，本院提取的执行案件流程管理信息表，受理执行案件通知书，申请执行书。
本院认为，被告人谢某在与他人争吵过程中，以故意损害他人身体健康为目的，持刀将谢某1砍伤致轻伤一级。其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。案发后，谢某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。辩护人的上述意见，予以采纳，其他辩护意见，不予采纳。谢某除应承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人谢某1提出要求赔偿经济损失诉讼请求合理部分，合计人民币42878.71元，本院予以支持。其他诉讼请求于法无据或者无证据证实，本院不予支持。鉴于本案系债务纠纷而引发被告人谢某向本院承诺，愿意从（2016）闽0481执1088号案件谢某1应支付给其的案件款中予以扣除，表明其愿意赔偿被害人的经济损失，根据谢某的认罪态度，悔罪表现，对其适用缓刑，不致再危害社会。辩护人的意见、理由成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》一百一十九条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正）。
二、作案工具劈草镰刀一把，予以没收。
三、被告人谢某应赔偿附带民事诉讼原告人谢某1经济损失人民币42878.71元。扣减已支付的人民币10000元。余款人民币32878.71元。应于本判决生效后十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人谢某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 树苏建
审 判 员 刘 珊
人民陪审员 罗兴华
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 林金华
附本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十六条【赔偿经济损失与民事优先原则】由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。