陕西省岐山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）岐民二初字第57号
原告宝鸡隆邦耐火材料厂。住所地：岐山县蔡家坡经济技术开发区。
负责人强勇。
委托代理人郭建国，任该企业法律顾问，特别授权。
被告乾县海螺水泥有限责任公司。住所地：乾县阳峪镇冯东村。
法定代表人王根木，任董事长。
委托代理人何魏宾，该公司办公室主任。
委托代理人许勃朝，该公司法律顾问。
被告乾县众喜水泥有限公司。住所地：乾县阳峪镇冯东村。
法定代表人王连生，任董事长。
委托代理人白宏社，该公司职员，特别授权。
委托代理人李官科，陕西扶济律师事务所律师。
原告宝鸡隆邦耐火材料厂与被告海螺水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其代理人郭建国与被告乾县海螺水泥有限责任公司及其代理人何魏宾、许勃朝、被告乾县众喜水泥有限公司及其代理人白宏社、李官科均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2011年3月29日，我厂与被告乾县众喜水泥有限公司签订了一份名为买卖合同实为加工承揽合同的协议，约定由我厂为其加工生产高强耐碱浇注料1070吨，钢纤维浇注料82吨，合同总价款为120.3324万元。乾县众喜水泥有限公司对产品的质量及技术标准提出了具体要求，双方对要货方式、货物单价、货款结算等作了具体约定。合同签订后，由于乾县众喜水泥有限公司股权转让及更名对外保密，我厂对此不知情，我厂依然按照乾县众喜水泥有限公司合同要求和以前长期合作形成的履行习惯足额生产了符合合同要求产品，在要求乾县众喜水泥有限公司收货时，正值乾县众喜水泥有限公司股权转让及更名，乾县众喜水泥有限公司以此为由推诿，无奈之下，于2011年10月6日我厂向乾县众喜水泥有限公司的最大股东陕西众喜水泥（集团）有限公司发出督促收货通知，但乾县众喜水泥有限公司违约至今没有通知我厂送货或者自己提货，现我厂按合同生产的产品已过保质期，丧失了应有的使用价值，致使合同不能履行。我厂为被告生产的产品是根据其提出的特定要求，利用我们的特有技术、配方为其生产的特定产品，被告不接收该产品致使其丧失使用价值，导致合同不能履行。现我厂要求解除合同，赔偿为其生产的高强耐碱浇注料1070吨，钢纤维浇注料82吨的损失1203324元及延期付款利息133990.1元并承担本案诉讼费12000元。
被告乾县众喜有限公司辩称，乾县众喜有限公司与原告确实签订了本案涉及的合同，但2011年8月26日乾县众喜有限公司的100%股权转让给安徽海螺水泥股份有限公司，乾县众喜有限公司也更名为乾县海螺有限责任公司，本案涉及的合同通过股权转让协议移交给乾县海螺有限责任公司。乾县海螺有限责任公司作为乾县众喜有限公司的承继人，理应由乾县海螺有限责任公司继续履行该案涉及的合同，合同不能履行的违约责任应由乾县海螺有限责任公司承担，请求依法驳回原告对乾县众喜有限公司的诉讼请求。
被告乾县海螺有限责任公司辩称，乾县众喜有限公司与原告签订的本案所涉合同在移交清单之外，乾县海螺有限责任公司对移交清单之外的合同不承担违约责任。涉案合同的履行是水泥窑建设的组成部分，水泥窑建设有许多不确定性，加之耐火材料要求防潮及保质期短等特点，因此通常情况下耐火材料买卖合同不明确具体的交货时间，交货时间必须基于买方的工程建设和施工要求确定。乾县海螺有限责任公司是一条新建的生产线，和正常的生产经营有所不同，对浇注料的使用可计划性、可预见性、可控性是很有限的，而且这条生产线进展缓慢，迟迟不能达到耐火材料的进场条件，所以直到现在也没有向原告发出交货通知。原告在未经乾县海螺有限责任公司发出指令情况下，按照与乾县众喜有限公司的其习惯生产，造成浇注料已过四个月保质期，原告不能不能把这一堆废品强卖给乾县海螺有限责任公司。该案所涉合同属于买卖合同，并非加工承揽合同，合同标的物属于水泥窑使用的通用商品，而非定制加工产品，原告的生产行为，是一个市场行为，因为市场行为导致的损失不应由乾县海螺有限责任公司承担。应驳回原告对乾县海螺有限责任公司的诉讼请求。
经审理查明：2011年3月29日，原告宝鸡隆邦耐火材料厂与被告乾县众喜水泥有限公司签订了一份买卖合同。合同约定：“由宝鸡隆邦耐火材料厂为乾县众喜水泥有限公司加工生产高强耐碱浇注料1070吨，每吨957元，钢纤维浇注料82吨，每吨2187元，合同总价款为1203324元，按被告实物过磅单计算货款；传真通知交货，由原告汽车送货到被告指定的地点卸货，运输费由原告承担担；原告要按被告提供的质量标准及理化指标加工，保证产品质量使用一年以上；根据产品的作业标准由被告按附件要求检验合格，使用6个月后，开17%增值税票付50%价款，使用12个月付50%价款。”合同签订后，原告依照合同的约定及以往的履行习惯于2011年8月加工完成高强耐碱浇注料和钢纤维浇注料。2011年8月26日，陕西众喜水泥（集团）有限公司等乾县众喜水泥有限公司的所有股东与安徽海螺水泥股份有限公司达成股权转让协议：“将乾县众喜水泥有限公司在陕西众喜水泥（集团）有限公司等名下的100%的股权出让给安徽海螺水泥股份有限公司；将乾县众喜水泥有限公司更名为乾县海螺有限责任公司；乾县众喜水泥有限公司已签署的土建、安装等工程合同，在移交清单内的，由股权出让方负责协调各施工单位与股权受让方重新确认、签署相关补充合同或解除合同。在移交清单以外的所有合同由出让方负责解除，解除合同及带来的相关责任由出让方承担；因乾县众喜水泥有限公司继续执行原施工合同引起的相关纠纷由出让方解决。”2011年10月6日原告向陕西众喜水泥（集团）有限公司发出督促收货通知。2011年12月原告为涉案合同生产的标的物超过保质期。
另查，原告宝鸡隆邦耐火材料厂与陕西众喜水泥（集团）有限公司及其控股的被告乾县众喜水泥有限公司、宝鸡众喜水泥有限公司、宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司、宝鸡众喜凤凰山水泥有限公司有长期业务关系、为其加工高强耐碱浇注料、钢纤维浇注料。自2007年以来，宝鸡隆邦耐火材料厂与陕西众喜水泥（集团）有限公司及其控股的以上公司签订了9份耐火材料供应合同，有7份合同对交货时间的约定为按生产科换砖用量及时交货或传真通知交货。这7份合同最迟在一年内买方通知宝鸡隆邦耐火材料厂交货，原告宝鸡隆邦耐火材料厂均按照其通知交货，宝鸡隆邦耐火材料厂与陕西众喜水泥（集团）有限公司及其控股的以上公司形成了最迟一年通知交货的履行习惯。
再查，中国人民银行2012年9月29日至2013年3月29日的同期贷款执行利率为年6.56%。
上述事实有原告提供的2011年3月29日与被告乾县众喜有限公司签订的工业品买卖合同、勘查笔录、2011年10月6日原告向陕西众喜水泥（集团）有限公司发出督促收货通知、原告与陕西众喜水泥（集团）有限公司、乾县众喜水泥有限公司、宝鸡众喜水泥有限公司、宝鸡市众喜金陵河水泥有限公司及宝鸡众喜凤凰山水泥有限公司签订的耐火材料买卖合同9份，被告乾县众喜有限公司提供的股权转让协议，原、被告的陈述经当庭质证，足以认定。
本院认为：原告为被告乾县众喜水泥有限公司生产高强耐碱浇注料及钢纤维浇注料，被告乾县众喜水泥有限公司向原告给付货款，双方意思表示一致，未违反法律、行政法规的强制性规定，买卖合同自签字时成立并生效，对双方产生拘束力，任何一方的违约行为应当承担违约责任。
原告接到被告乾县众喜水泥有限公的传真通知后交货是原告的合同义务，原告根据以往的履行习惯，为履行交货义务提前备货，积极履行了合同义务。被告乾县众喜水泥有限公司根据合同关于交货时间的约定，应当预见到原告在合同签订后、通知交货前必须备货，才能按合同约定的交货时间交货。而且根据履行习惯也应当预见原告在合同签订后、通知交货前备货，最迟一年应该通知交货，产品保质期只有四个月，而被告乾县众喜水泥有限公司既不及时通知其已不需要货物的事实，也不在货物超过保质期前通知原告及时处理合同标的物，致使原告生产了足量的合同标的物而且导致产品超过保质期成为废品。自乾县众喜水泥有限公司应该收货时起货物毁损、灭失的风险应该由乾县众喜水泥有限公司。乾县众喜水泥有限公司的违约行为使合同在客观上已失去了实际履行的意义，乾县众喜水泥有限公司在合同期内股东及名称变更，应由变更后的乾县海螺有限责任公司承担违约责任。原告要求解除与乾县海螺有限责任公司合同及赔偿损失的诉讼请求，理由充足，本院予以支持。原告对乾县众喜有限公司的诉讼请求，本院不予支持。
原告的损失应该包括加工产品的成本以及在签订合同时应当预见的可得利益即本案合同的价款扣除增值税后的余额，还包括逾期付款利息（按照诚实信用原则及履行习惯，被告最迟应该在合同签订后一年即2012年3月29日接收货物，分别于2012年9月29日、2013年3月29日付款）。
乾县海螺有限责任公司关于由于其生产线进展缓慢，迟迟不能达到耐火材料的进场条件，通知交货的条件不具备，未违反合同关于交货时间的约定的辩解意见违反诚实信用原则及履行习惯，本院不予采纳。
涉案合同货物是专为乾县众喜水泥有限公司加工生产的，原告受合同约束，必须履行通知交货的义务，未得到买方的允许，原告不能擅自销售他人，而且该产品不同于一般的商品，市场销售有很大的局限性，即使买方允许销售，在保质期内不一定能销售，原告无法履行减少货物损失的义务。被告乾县海螺有限责任公司关于市场行为导致的损失不应由其承担的辩解意见本院不予采纳。
股权转让协议附件移交清单只对转让方股东与受让方股东具有约束力，对作为债权人的原告不产生拘束力，被告乾县海螺有限责任公司关于涉案合同未在移交清单之内，自己不承担违约责任的辩解意见，本院亦不予采纳。
故依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第七十六条、第九十四条、第九十七条第一百零七条、第一百零九条、第一百一十条、第一百一十三条、第一百二十五条第一款、第一百三十条、第一百三十九条、第一百四十三条判决如下：
由被告乾县海螺水泥有限公司于判决生效后的10日内接收原告宝鸡隆邦耐火材料厂为其加工生产的高强耐碱浇注料1070吨，钢纤维浇注料82吨（已过保质期），并赔偿原告宝鸡隆邦耐火材料厂损失，即货款1203324元扣除增值税204565.08元，实际给付998758.92元及逾期付款利息16604.37元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12000元，由被告乾县海螺水泥有限公司承担9111.07元，由原告宝鸡隆邦耐火材料厂承担2888.93元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 张红波
审 判 员 卢金锁
代理审判员 杨选雄
二〇一三年三月二十八日
书 记 员 付亚军