甘肃省兰州市西固区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）甘0104刑初185号
公诉机关兰州市西固区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张甲某，男，1946年6月29日出生，汉族，兰州市人，大专文化程度,甘肃矿区退休职工。系本案被害人。
委托代理人张海玉，女，甘肃惠普律师事务所律师。
被告人张乙某，男，1943年5月21日出生，汉族，兰州市人，初中文化。2016年7月4日因涉嫌故意伤害罪被取保候审。
辩护人暨附带民事代理人张志鹏，男，甘肃得舍律师事务所律师。
兰州市西固区人民检察院以西检公诉刑诉[2016]437号起诉书指控被告人张乙某犯故意伤害罪，于2016年9月21日向本院提起公诉并建议我院适用简易程序审理本案。因被告人张乙某提出自己的行为不构成犯罪，本案不宜适用简易程序，要求公诉机关按照普通程序提起公诉。2017年4月24日公诉机关再次向本院提起公诉。在诉讼过程中附带民事诉讼原告人张甲某向本院提起附带民事诉讼。本院审查受理后，依法组成合议庭，于同年5月26日公开开庭进行了合并审理。兰州市西固区人民检察院指派检察员路晓峰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张甲某的委托代理人、�告人张乙某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
兰州市西固区人民检察院指控：2015年11月7日18时许，在兰州市西固区河口街13号门口，被告人张乙某因整修自家下水管道与邻居张甲某（男，69岁）产生肢体冲突，两人用拳头互殴撕打，致张甲某左眼玻璃体出血、视力下降，腰椎横突骨折，张乙某头面部外伤。经兰州市西固区公安司法鉴定中心鉴定：张甲某之损伤属轻伤二级，张乙某之损伤属轻微伤。
为了证明上述事实，公诉机关向法庭提交了报案材料、接受刑事案件登记表及立案决定书、证人缪某某、陈某某、张丙某、张丁某、张戊某证言、伤情鉴定意见书、辨认笔录、被告人供述及户籍证明等证据材料，认为被告人张乙某的行为应当以故意伤害罪追究刑事责任，建议判处一年以上二年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人诉称，1、要求追究被告人张乙某故意伤害罪的刑事责任；2、要求被告人张乙某赔偿住院费、治疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等经济损失共计92033.59元。
为支持其主张，附带民事诉讼原告人向法庭提交了如下证据：
1、五○四医院、甘肃省人民医院的住院病历及住院费用收费票据、住、出院证明、护理证明、门诊病历及收费票据，证明张甲某受伤后，2015年11月7日在五○四医院住院治疗，因张甲某左眼玻璃体出血，需手术治疗，11月13日办理出院，11月16日继续在甘肃省人民医院住院治疗，11月30日办理出院，根据医嘱，出院后分别在甘肃省人民医院、甘肃省中医院及兰州市第一人民医院进行门诊治疗，共�花费医疗费20452.59元。
2、住宿票据1张、火车票3张、公路客运发票2张、租车费白条3张，证明张甲某受伤后租用他人车辆三次，费用350元，张甲某子女自嘉峪关来兰进行护理，产生交通费用643元、在兰住宿费2856元。
3、司法医学鉴定意见书及鉴定费票据，甘肃法医学鉴定中心出具鉴定意见，张甲某的伤残等级评定为八级伤残。鉴定费用1500元。
被告人张乙某对公诉机关起诉书指控的事实经过予以供认，在与被害人张甲某厮打间，自己与张甲某均受伤，因张甲某构成轻伤，为此自己要承担刑事责任。自己年迈，只能支付对方2万元的赔偿金，请求法院从轻判处。
被告人张乙某的辩护人暨委托代理人提出被告人张乙某在归案后对与张甲某相互殴打的事实供认不讳，认罪态�较好，本案是由邻里纠纷所引起，且在2014年6月双方就因邻里纠纷发生厮打，张乙某被张甲某殴打受伤后住院治疗10天。在此次事件中，被告人张乙某与张甲某在相互厮打中自己也受了伤，也支付了医疗费用。为此，请求对被告人张乙某从轻判处。庭审中，辩护人暨委托代理人表示提供张乙某2015年11月9日至11月21日在兰州石化总医院住院治疗及相关费用的证据，是为了证明张乙某也因此受伤并住院治疗，证明目的并非要求对方承担相关费用。
辩护人暨委托代理人向法庭提交了如下证据：
1、兰州石化医院出院证复印件一份、住院收费票据复印件一份及鉴定意见通知书一份，证明张乙某因与张甲某相互厮打受伤，2015年11月9日至11月21日在兰州石化总医院住院治疗12天，支付医疗费5754.88元。
2、2014�6月27日至7月7日兰州军区总医院住院病历材料及照片四张、治安调解协议书一份、河口村调解委员会出具的情况说明及照片二张，证明2014年6月27日张乙某与张甲某曾因盖房发生争执后双方厮打，相互致伤对方，张甲某一次性赔偿张乙某经济损失50000元。说明本案涉及的河口街13号老宅纠纷属于历史遗留问题，村调解委员会多次调解未果，张甲某与张乙某的矛盾由来已久。
经审理查明，被告人张乙某与被害人张甲某系邻居，2015年11月7日18时许，在兰州市西固区河口街13号门口，被告人张乙某因整修自家下水管道时与张甲某产生肢体冲突，两人用拳头互殴撕打，致张甲某左眼玻璃体出血、视力下降，腰椎横突骨折，张乙某头面部外伤。经兰州市西固区公安司法鉴定中心鉴定，张甲某之损伤属轻伤二级，张乙某之损伤属轻微伤。
案发后，张甲某因受伤自2015年11月7日在五○四医院住院治疗6天，因张甲某左眼玻璃体出血，需手术治疗，11月13日办理出院，11月16日在甘肃省人民医院办理住院治疗手续，2015年11月24日对其左眼玻璃体积血、左眼视网膜静脉阻塞进行手术治疗，11月30日办理出院，医嘱要求继续局部用药、一周后复诊、不适随诊。张甲某出院后分别在甘肃省人民医院、甘肃省中医院及兰州市第一人民医院进行门诊治疗，共计花费医疗费20452.59元。2015年11月9日至11月21日，被告人张乙某在兰州石化总医院住院治疗12天，支付医疗费5754.88元。庭审中，被告人张乙某的辩护人暨附带民事代理人提出张乙某因本案受伤住院费用不要求附带民事诉讼原告人支付。
本案审理过程中，2015年9月4日张乙某支付附带民事诉讼原告人张甲某经济损失20000元。
另查，双方曾在2014年6月27日因宅基地发生争执并相互殴打，张乙某头部、右前臂被打伤并住院治疗，张甲某眼部受伤。经由兰州市公安局西固公局河口派出所调解，张甲某向张乙某赔礼道歉并赔偿经济损失50000元。
上述事实，有下列证据材料证明：
1、报案材料、受案登记表、受案回执及立案决定书，证明2015年11月7日19时许，民警接到110指令“报警人称因琐事邻居夫妇将其殴打”。接到报警后，我所民警迅速到达现场。经了解，张乙某与邻居张甲某因邻里纠纷发生打斗，张甲某被殴打致伤后住院治疗。11月9日河口派出所干警收到张甲某的报案材料。2016年3月21日兰州市西固区公安司法鉴定中心鉴定，张甲某左眼现有之损伤属轻伤二级、腰椎骨折属轻伤二级，认定张甲某之损伤属轻伤二级。2016年4月18日兰州市公安局西固分局决定对张甲某被伤害案立案侦查。
2、抓获经过，证明2015年11月7日19时许，民警接到110指令到达现场，了解到，张乙某与邻居张甲某因房屋纠纷发生打斗，二人都不同程度受伤，民警告知双方到医院检查治疗后到派出所接受调查，11月8日张乙某到河口派出所接受调查。2016年4月8日河口派出所民警电话传唤被告人张乙某，张乙某供述与张甲某发生争执双方扭打互殴的事实。
3、被害人张甲某陈述，2015年11月7日下午六点半左右看到张乙某在他家门口铲沙子，张乙某家的大门开着，进门看了一下他挖化粪池有没有挖到我家的墙，看后发现没有挖我家的墙，便出了他家院大门，张乙某在门口骂我说：“你看球啥哩”，接着张乙某拿着铁锹在我腰部打了一下，我气坏了，就和张乙某厮打在一起，张乙某在我的脸上打�几拳，我也用拳头打张乙某了，具体打上了没有打到哪了我也记不清楚了。这时张乙某的媳妇就过来把我的腿抱住了，张乙某就在我左眼上打了一拳，我就晕过去了，后面的事我就不知道了，等我醒来时妻子说是陈某某送我回家。
4、证人缪某某（系张乙某妻子）证言证明，2015年11月7日18时许出门看到张甲某骑在张乙某的身上，张乙某躺在地上，张甲某用双手拧张乙某的头，口里说着“我要把你组死呢”。然后我就赶紧过去拉张甲某的手，张甲某将我打倒在地，我就喊“打架了打架了，把老家打死呢”，这时邻居陈某某、对面药房的老板、原来儿（读音记录）赶紧过来劝架，陈某某和对面药房的老板过来劝架，对面药房的老板、原来儿将在地上撕扯的张甲某和张乙某拉开了，我就赶紧把张乙某拉回家了。当时天太黑了，我没看清张乙某有没�打张甲某。不知道张甲某的伤情，张乙某的两个耳朵都流血了，嘴角也破了，背有些疼。当时就张甲某和张乙某两个人打架，没有其他人参与打架。
5、证人陈某某证言，证明2015年11月7日18时30分左右，我吃过饭到外面转悠，快走到张乙某家的门口时，我看见有两个人抱在一起在地上滚着，我用手电照了一下，是张乙某和张甲某抱在一起打架，我岁数大了，也没办法拉，我就赶忙过去叫了“方林儿”和“原来儿”，过来就把张乙某和张甲某劝开了。当场在场的人有打架的张乙某和张甲某、张乙某的妻子、我以及我叫来劝架的“方林”和“原来儿”，张乙某的妻子没有参与打架。
6、证人张丙某证言证明，村上的人都叫我“原来儿”。2015年11月7日18时30分左右，我当时在河口街看施工队施工，陈某某过来叫我，当时药店老板也在，我和药店老板就跟陈某某过去了，过去之后，看见张甲某和张乙某两个躺在地上相互撕扯，张乙某的媳妇在旁边站着，嘴里骂着，我们赶快过去把他们分开了，分开之后张甲某被陈某某劝回家了，张乙某和他媳妇在旁边骂着，我也就回家了。当时天黑，没注意他二人谁受伤。
7、证人张戊某证言证明，2015年11月7日18时左右，我和“原来儿”在街道看施工方施工，陈某某手里拿了个手电筒跑过来说打架了，让我和“原来儿”去拉架。我和原来儿跟着陈某某到了张乙某家门口的街道边，看见张乙某和张甲某两个人抱在一起躺在地上，我和“原来儿”上前把他们两人分开，当时张乙某的妻子在旁边站着。分开以后我看见旁边有把铁锹，我就收拾到张乙某屋里了，我和原来儿就走了。当时天太黑，他二人全身都是土，没看清他们的受伤情�。
8、证人张丁某证言证明，2015年11月7日18时30分左右，路过张乙某家门口时听到有人在吵架，当时天气刚麻麻黑，我看见张乙某拿铁锹朝张甲某的后腰部打了一下，张乙某的妻子在旁边站着，因为是同村的村民，他们以前也打过架，我也不好劝，我就赶紧走开了。走了十几米后回头一看，看到张乙某的妻子抱住张甲某的腿，张乙某走过去了，我走过去十五米左右的时候我又回头看了一下，我看到张乙某的媳妇把张甲某的腿抱住了，张乙某拿着铁锨立在地上在旁边站着。我也就离开了，后面的事不清楚。
9、现场指认笔录及照片，2016年4月8日被告人张乙某指认，确认兰州市西固区河口街13号大门口就是与张甲某的打架现场。
10、鉴定意见，①兰州市西固区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度�定意见书（兰）公（西）鉴（法）字[2016]F0015号《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定结论，证明张甲某左眼现有之损伤属轻伤二级；张甲某腰椎骨折属轻伤二级。张甲某之损伤属轻伤二级。
②兰州市西固区公安司法鉴定中心鉴定文书（兰）公（司）鉴（临）字[2016]33号《法医学人体损伤程度鉴定书》鉴定结论，证明张乙某现有之损伤属轻微伤。
11、被告人张乙某供述，因为宅基地纠纷自己与张甲某一直有矛盾，曾经也发生过打架，当时通过公安机关的调解，张甲某给我赔偿了50000元。2015年11月7日18时左右，我在家门口埋排水管道，半个小时后我和我媳妇刚把管子埋好，天已经黑了，我让我媳妇拌些水泥把排水管子包住，我在门口用铁锨铲剩下的沙子和水泥。过了一会我看见门口出来一个人影，由于天比较黑看不清楚�我以为是我媳妇，就骂了一句“你快求些，你舀个水都这么慢的”。突然那个黑影骂了一句就扑了过来，我才知道那个黑影是张甲某，他直接过来把我抱住搡倒在地上，然后骑到我身上在我头上打了两拳然后拧我的头还说他不想活了，他要把我的头拧掉，他拧我的头，我就用拳头打在他的头、面部，这时候我媳妇从院子里出来拉架，结果张甲某把我媳妇打了一拳，用脚把我媳妇踹倒在地上。我趁机翻过身压在张甲某的身上，我用肘子在张甲某的面部上捣了一下，具体捣在哪个部位我不清楚。接着，张甲某又翻过身将我压在地上，我们两在地上厮打。这时陈某某过来了，把我们往开里劝，没有劝开，就走了，随后他带药铺的老板和“原来儿”过来把我和张甲某劝开了，“原来儿”和药铺老板把张甲某劝回家了，我也准备回家，发现我刚才用的铁锨不见了，我进门的�候看见铁锹在我家院门口内放着，我想可能是别人收拾进去的。这个铁锹是当时施工的工程队在我家附近街道施工时一直在我家门道子里放着，施完工后他们就拿走了。我和张甲某厮打时都是用的拳头打的，也用胳膊肘打了对方，我没有用铁锹打张甲某。我媳妇一直在拉架，她没有动手打张甲某。
12、被告人户籍证明，张乙某生于1943年5月21日，案发时已到刑事责任年龄。
13、附带民事原告人张甲某提交的五○四医院住院病历、出院、甘肃省人民医院住院病历复印件及出院证明各1份，证明张甲某因本案受伤后自2015年11月7日至13日在五○四医院接受住院治疗6天，医院建议手术治疗。同年11月16日至30日张甲某在甘肃省人民医院进行手术治疗，出院医嘱继续局部用药，不适随诊，一周后复查。
14、附带民事原告人张甲某提交的门诊病历二份、五○四医院、甘肃省人民医院住院收费票据2张，金额18560.33元；门诊医疗费用票据21张，金额1892.26元，证明张甲某因本案花费医疗费用20452.59元。
15、交通、住宿费用票据7张，证明张甲某受伤住院治疗期间，子女来兰住宿及交通费用共计3699元。
16、被告人张乙某提交的兰州石化医院出院证复印件一份、住院收费票据复印件一份及鉴定意见通知书一份，证明2015年11月9日至11月21日，被告人张乙某在兰州石化总医院住院治疗12天，支付医疗费5754.88元。
17、2014年6月27日至7月7日兰州军区总医院住院病历材料及照片4张、治安调解协议书1份、河口村调解委员会出具的情况说明及照片二张，证明张甲某与张乙某因本案涉及的河口街13号老宅纠纷的矛盾由来已久，村调解委员会多次调解未果。2014年6月27日张乙某与张甲某曾因盖房发生争执后双方厮打，相互致伤对方，张甲某一次性赔偿张乙某经济损失50000元。
18、交款条及收条，证明2017年9月4日张乙某将20000元赔偿款交于法院。9月5日张甲某收到张乙某赔偿款20000元。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源清楚，搜集程序合法，证据内容真实、有效，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
关于附带民事诉讼原告人提交的张甲某受伤后乘坐他人车辆支付费用白条，被告人当庭质证不予认可，且上述三张收条不符合证据形式要件，不予认定；关于附带民事诉讼原告人提交的向医院交护理费180元的字据，因无医院公章，不予认定，护理费用根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干�题的解释》的规定计算确定；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》的规定，伤残赔偿金及后续治疗费不属于刑事附带民事赔偿范围，故对附带民事诉讼原告人提交的伤残等级鉴定意见及发票在本案中不予认定。
本院认为，邻里之间理应相互谦让，发生纠纷应通过正当途径解决，被告人张乙某在与被害人发生争执后不能冷静处理，双方在厮打过程中，被告人张乙某致被害人张甲某轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。鉴于被害人所受伤害系双方互殴所致，被告人亦受轻微伤，故对被告人张乙某酌情从轻处罚。考虑到张乙某已年满七十周岁，加之本案系邻里纠纷所引起，对其可适用缓刑。
由于被告人张乙某的伤害行为造成附带民事诉讼原告人张甲�的经济损失，应承担民事赔偿责任，张甲某请求赔偿的合理部分予以支持，赔偿范围和标准应根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的规定并参照《甘肃省2017年道路交通事故及人身损害赔偿标准》计算，可获得本院支持的赔偿项目有：医疗费20452.59元、住院期间陪护费2149元、住院伙食补助费800元、营养费1000元、住宿及交通费3699元。附带民事诉讼原告人张甲某关于残疾赔偿金的诉讼请求不属于附带民事诉讼范围，故本案不作处理，对于附带民事诉讼原告人提交的伤残等级鉴定意见书及鉴定费用亦不做认定。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条、第三十六条第一款以及《最高人民法院关于适用<中华人民刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条�第一百五十五条第一款、第一百五十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人张乙某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张乙某赔偿附带民事诉讼原告人张甲某各项经济损失人民币28100.59元，扣除已经支付的20000元，余款8100.59元于判决书生效后三十日内一次付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书第二日�十日内，通过本院或直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹长虹
人民陪审员 李燕婷
人民陪审员 王增林
二〇一七年九月五日
书 记 员 景文娟
附：本案法律适用及相关司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照�定。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第一百五十五条第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用�可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十一条第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。