河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终461号
原公诉机关河北省涿州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某，男，1966年9月7日出生，汉族，在职研究生学历，党员，原际华三五四三针织服饰有限公司总经理、董事长。户籍地，北京市丰台区，捕前住北京市丰台区。2015年7月10日被涿州市人民检察院刑事拘留，同年7月23日因涉嫌犯受贿罪被逮捕，2016年7月9日被涿州市人民法院取保候审。
河北省涿州市人民法院审理涿州市人民检察院指控原审被告人梁某犯受贿罪一案，于二O一六年六月十七日作出（2015）涿刑初字第309号刑事判决。原审被告人梁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2007年1月至2011年6月，被告人梁某在担任际华三五四三针织服饰有限公司总经理、董事长期间，于2008年春节前、2009年春节前、2009年中秋节前、2010年春节前、2010年中秋节前和2011年春节前先后六次收受业务单位安徽奥美非纺织造布有限公司总经理郭某现金人民币6万元。
另查，被告人于2014年4月案发前上交际华三五四三针织服饰有限公司纪委现金5万元，案发后于2015年7月向涿州市人民检察院退缴赃款2万元。
上述事实，公诉机关出示以下证据证实：
1、涿州市人民检察院到案、破案经过，证实该案系上级检察院交办，被告人梁某系传唤到案。
2、被告人梁某的供述，证实2007年1月至2008年9月担任际华三五四三针织服饰有限公司总经理，2008年10月至2011年6月担任该公司董事长。其在担任总经理期间主要负责公司的生产、经营的全面工作，担任董事长期间主要负责董事会的全面工作，公司的重大事项、投资决策等工作。际华三五四三针织服饰有限公司主要是经营针织服饰加工，安徽奥美非纺织造布有限公司是其公司的供货商，主要供应做服装用的辅料复合棉。2007年至2013年春节前和中秋节前，安徽奥美非纺织造布有限公司的老板郭某分九次给过其好处费人民币九万元，每次都是一万元，面值100元，装在牛皮纸信封里。其中2007年和2008年春节前收取的二万元人民币，其自己要了，用于了个人消费。2009年、2010年、2011年春节前收取的三万元人民币和2009年、2010年中秋节前收的二万元人民币，共计五万元人民币也是其自己要了用于个人消费了，但是2014年上半年其听说安徽奥美非纺织造布有限公司的郭某被查后，其害怕被查就将收取的五万元做了一份假的记录单，载明每笔款的收取时间和上交公司的时间。然后其找到公司的纪委副书记张某，让张某按照其写的记录单抄写了一份，并根据其写的那份时间记录做一份假的收钱记录，并告诉张某有人问起的时候就按这份收钱记录说，其就一次性把五万元人民币交给了张某，张某把钱收下后应该按照其给的记录单制作了其上交五万元人民币的假记录，2012中秋节前和2013年春节前收取的二万元，其在2013年春节前交到了新兴际华国际贸易有限公司财务。其收取郭某的九万元人民币，其中七万元人民币自己要了，用于了个人消费，另外的二万元人民币上交到了公司财务。郭某每次给其钱都是在其的办公室或北京总后勤部招待所，因为其公司生产的产品主要供给军方，当时军方指定的供货商有两家，郭某给其送钱就是为了际华三五四三针织服饰有限公司在订货的时候多订郭某公司的货，还有就是及时给郭某公司结清货款。其收了郭某的钱之后就是更快的给郭某的公司结货款，还有就是郭某公司的货物价格比其他供货商的价格低，其公司在采购的时候也确实多采购了郭某公司的货物，结账的时候也照顾了郭某公司，都比较及时的结算了货款。
3、证人郭某的证言，证实2006年6月至2009年3月任安徽奥美非纺织造布有限公司总经理，2009年3月至2013年任公司的董事长兼总经理。其负责公司的全面工作，主要是人事、产品销售等工作。其公司主要经营无纺布，生产成衣辅料，主要是销售给3502、3543等35开头的军队制衣厂或国有制衣厂。自2007年开始，其公司开始向际华三五四三公司销售无纺布，当时其联系的是际华公司的经理梁某和供应处处长。其与梁某之间有不正当的经济往来，2007年至2011年春节前和2013年春节前每年过节都给梁某一万元人民币，2012年春节梁某住院没有找到梁某，其没有送钱，2009年、2010年和2012年的中秋节各给梁某一万元人民币，共计九万元人民币。2007年至2013年春节前给梁某送钱都是在梁某的办公室，一共六次，每次都是100元面额的成捆人民币，装在牛皮纸信封里。2009年、2010年和2012年的中秋节送给梁某的钱都是在北京总后勤部军代局招待所，这三次给梁某的钱都是100元面值的成捆人民币，装在牛皮纸信封里。其给梁某送钱时没有其他人在场，也没有其他人知道，其给梁某送钱后，其公司得到了三五四三公司的订单，给其公司带来了经济效益。如果不给梁某送钱其公司就拿不到涿州三五四三公司的订单。其公司给梁某的钱其公司是通过公司销售提成出的这部分钱，但公司账目对提成这部分钱具体用途显示不出来。其个人不欠梁某的钱，其给梁某送钱就是为了公司拿到三五四三公司的订单给梁某的好处费。
4、证人张某的证言，证实其是际华三五四三针织服饰有限公司的纪委副书记，主要负责纪检监察和党群工作。梁某是其公司的董事长，2014年4、5月份，梁某在公司的四楼接待室跟其说，梁某以前在公司工作期间，客户给过他一些钱，一共是五万元人民币，梁某说这个事可能有人会查，他现在比较担心，想把钱交给公司纪委，他这里有一份每次客户给他钱的金额和时间以及梁某把钱上交公司的金额和时间的记录清单，让其根据这个清单做一个假账，如果有人来调查就让其把这个假账说成是真的。实际上梁某是一次性给了其五万元人民币，并不是按照清单上所记载的金额和时间上交公司的。其当时把梁某给其的记录单抄了一份，其记得记录单显示的是梁某分几次把五万元人民币上交公司纪委的，目的就是让其帮他掩饰这五万元人民币，显示梁某收到客户的钱之后很快就上交公司了。其收下梁某的五万元现金后问梁某是否上交公司财务，梁某说先放在其这里，其害怕出事就没有按照梁某的要求做假账，就把其抄写的那份记录单撕毁了，梁某给其的五万元钱一直放在其这里。其收梁某五万元现金的事公司没有人知道，梁某只在其处交过这五万元人民币，没有交过其它任何钱。
5、证人马某的证言，证实其是际华三五四三针织服饰有限公司的职工，梁某是其大舅哥，两人关系很好，双方经济往来比较多，2014年4、5月份，梁某从其这里拿过一笔45000元的现金，当时梁某跟其说急需45000元的现金，具体干什么梁某没有说，说完其就给了梁某45000元的现金。
6、证人庞某的证言，证实其是新兴际华国际贸易有限的总会计师，2011年7月至2013年7月任该公司的财务部长，主要负责公司的财务工作，梁某是该公司的执行董事兼总经理，其跟梁某是同事，个人之间没有经济往来，2013年2月份，梁某在公司财务交过一笔2万元的人民币现金，具体什么钱梁某没有跟其说，这笔钱是经其手收的，其收钱时给梁某开具了收据，2万元现金入了公司的财务帐。
7、证人周某的证言，证实2008年12月至2012年11月担任际华三五四三针织服饰有限公司的器材处处长，主要负责军需物资的采购、材料质量管理工作。该公司的供应商很多，主要分两大类，一类是军方指定的供应商，一类是自行采购的供应商，军方指定的供应商有天津泰达复合材料公司、安徽奥美非纺织造布有限公司等公司。安徽奥美非纺织造布有限公司主要供应法式罗纹面料和里料的复合棉，该公司给际华三五四三针织服饰有限公司供货主要是郭某跟其联系，其在担任公司器材处处长期间，公司董事长梁某就多采购安徽奥美非纺织造布有限公司的货物跟其打过招呼，因为其公司在向军方指定的供应商采购货物时采购货物的数量其公司有自主权，梁某让其在分配采购任务时多向安徽奥美非纺织造布有限公司倾斜。董事长梁某跟其说了之后，其在分配公司的采购任务时确实向安徽奥美非纺织造布有限公司倾斜了，多采购了该公司的货物，具体多采购了多少记不清楚了。
8、企业法人营业执照、际华轻工集团有限公司、新兴际华集团有限公司等工商档案，证实际华三五四三针织服饰有限公司性质为国有独资有限公司。
9、梁某的任职文件、际华集团股份有限公司证明，证实梁某自2007年至2013年先后担任际华三五四三针织服饰有限公司总经理、董事长，新兴际华国贸有限公司执行董事总经理兼法定代表人。
10、临泉县人民检察院出具的关于郭某套取公司资金数额的说明，证实郭某以虚列销售提成的手段套取公司资金的事实。
11、安徽奥美非纺织造布有限公司往来账、工业品买卖合同，证实该公司与际华三五四三针织服饰有限公司有业务往来的事实。
12、新兴际华国际贸易有限公司收据、收款凭证、记账凭证，证实梁某于2013年2月5日上交现金人民币二万元。
13、郭某辨认笔录，证实梁某就是其送给他十万元人民币的涿州市三五四三公司的经理。
14、北京市公安局户籍证明、违法犯罪登记三联单，证实被告人梁某的出生时间及身份。
15、涿州市人民检察院扣押决定书、扣押清单、结算票据，证实办案机关从张某处扣押现金五万元；从潘桂霞处扣押现金二万元。
辩护人当庭出示了以下证据：1、被告人于2007年6月上缴际华三五四三针织服饰织造有限公司纪委1万元现金的收据，证实被告人2007年收受的1万元现金及时上缴到了公司纪委。
2、际华三五四三针织服饰织造有限公司器材处定点采购说明、材料采购付款单、运费结算方式说明、付款明细、军代局的通知、买卖合同、生产计划统计表，证实被告人收受郭某钱财没有利用职务上的便利，为安徽奥美非纺织造布有限公司谋取利益。
以上证据中，关于辩护人提供的际华三五四三针织服饰织造有限公司纪委收取被告人1万元上交款的收据予以采纳，其它证据不能证实被告人收受郭某钱财没有利用职务上的便利，为安徽奥美非纺织造布有限公司谋取利益。
原审法院认为，被告人梁某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为构成受贿罪，公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关对被告人2007年春节前收受郭某一万元现金的指控，经查，被告人收受该款后即上交了公司纪委，应属于国家工作人员收受请托人财物后及时上交的情形，不应认定为犯罪数额，应从犯罪数额中扣减，因此被告人的犯罪数额应认定为六万元。辩护人关于对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，关于被告人投案自首的辩护意见，经查，被告人虽然在侦查机关如实供述了犯罪事实，但被告人不是主动投案，而是办案机关电话传唤到案，不具备投案自首的法定条件，因此，辩护人关于被告人投案自首的辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人在提起公诉前如实供述自己的犯罪事实，而且案发前上交了大部分赃款，案发后又将剩余的赃款上交了办案机关，没有损害结果的发生，且被告人当庭自愿认罪，表明被告人真诚悔罪，犯罪情节轻微，依法可对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第六十四条之规定，遂判决如下：一、被告人梁某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；二、被告人梁某违法所得人民币六万元依法予以收缴。
上诉人梁某提出，其不存在利用职务上的便利为他人谋取利益的事实和行为，也没用对单位产生损害后果，有投案自首情节，积极退赃，应当对其免予刑事处罚，原判量刑畸重。
经审理查明，原判决认定认定原审被告人梁某犯受贿罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为构成受贿罪。关于上诉人梁某所提出其不存在利用职务上的便利为他人谋取利益的事实和行为的意见，与审理查明的事实证据不符，不予采纳。关于上诉人提出其有投案自首情节的上诉意见，经查，被告人虽然在侦查机关如实供述了犯罪事实，但被告人不是主动投案，而是办案机关电话传唤到案，不具备投案自首的法定条件，故对其上诉提出有投案自首情节的上诉意见，本院不予采纳。上诉人梁某如实供述自己的犯罪事实，案发前上交了大部分赃款，案发后又将剩余的赃款上交了办案机关，当庭自愿认罪、悔罪，此情节原审法院已予认定，并在量刑时已对其从轻处罚，故对其上诉提出应当对其免予刑事处罚，原判量刑畸重的上诉意见，本院不予支持。原判定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田银娇
代理审判员 齐金谦
代理审判员 王 佳
二〇一六年九月十三日
书 记 员 张 哲