吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉08民终1475号
上诉人（原审原告）：马秀云，女，1960年6月3日生，汉族。
上诉人（原审原告）：马凤杰，女，1962年3月17日生，汉族。
二上诉人委托诉讼代理人：董百石，吉林百石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马凤江，男，1965年2月19日生，汉族。
委托诉讼代理人：李秀春（被上诉人之妻），女，1967年1月28日生，汉族。
原审第三人：白城巿洮北区东风乡三跃村民委员会，
法定代表人：付春光，系该村主任。
委托诉讼代理人：马雪松，吉林厚合律师事务所律师。
上诉人马秀云、马凤杰因与被上诉人马凤江、原审第三人白城巿洮北区东风乡三跃村民委员会（以下简称三跃村）农村土地承包合同纠纷一案，不服洮北区人民法院（2012）白洮东民初字第289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马秀云、马凤杰及二上诉人委托诉讼代理人董百石，被上诉人马凤江委托诉讼代理人李秀春、第三人三跃村委托诉讼代理人马雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马秀云、马凤杰上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人支付征地补偿款230116.00元。事实和理由：1、原审认为“请求法院判令被告及第三人支付其征地补偿款无事实和法律依据”是错误的。上诉人要求被上诉人给付征地补偿款，不是向第三人主张土地补偿款，所以与上诉人是否具有集体经济组织成员资格没有关系。原审认为上诉人已丧失农村土地承包经营权是错误的，原审认为上诉人不属于马凤江家庭成员，是错误的。2、原审认为上诉人所提交的仲裁裁决及吉林省高院的判决不能作为上诉人享有1.725亩土地经营权的依据是错误的。
马凤江辩称，其本身是三跃村村民，签订的土地承包合同是有效的，土地是在2007年土地被征用，其获得了相应的补偿款，上诉人户口是1985年、1987年变成城镇户口，已经不是农村户口，土地属于村民集体土地，上诉人不应该享有。
三跃村述称，本案属于农村土地争议补偿款案件，其根据白城市中级人民法院生效的判决文书支付的补偿款，支付过程中第三人没有过错。
马秀云、马凤杰向一审法院起诉要求：1、二原告享有1.725亩土地承包经营权，约合1150.58平方米，征地补偿费为每平方米200.00元。被告应给付二原告征地补偿费230116.00元。2、由于被告拒绝按土地仲裁裁决意见执行并提起民事诉讼，致使二原告时至今日未能取得征地补偿费。根据《民事诉讼法》第二百二十九条规定和最高人民法院关于使用《民诉法》若干问题的意见第294条规定，二原告请求依法判决被告加倍支付迟延履行期间的债务利息。按银行同期贷款利率双倍计算，自2006年10月30日土地裁决之日至2012年10月29日（暂按次计算）期间，利息总额为176038.74元。3、第三人三跃村系土地发包单位，对被告应给付的征地补偿费及应支付的迟延履行期间的债务利息承担连带给付责任。
一审法院查明的事实：二原告与被告系姐妹兄弟关系。二原告为白城巿城巿居民，被告为三跃村村民。1982年12月白城市洮北区东风乡三跃村进行第一轮土地承包，二原告及被告的父亲马忠双与村民王凤江、王振学三家共同签订了一份土地承包合同，共分得16.2亩土地，其中，马忠双家分得6口人土地5.4亩，后被村里收回两口人的土地，即马秀珍、马凤艳的土地被收回，马忠双家的土地变为3.74亩。原告马秀云于1982年结婚，I985年户口迁入设区的白城巿居住。原告马凤杰于I987年迁入设区的白城巿居住。1997年1月10日，三跃村进行二轮土地承包，并与马凤江（户代表）签订了30年不变的土地承包合同，土地面积为3.45亩，其中并没有载明有二原告的土地。以上事实有原、被告举证、质证及庭审调查加以佐证，本院予以确认。
一审法院认为，本案的争议焦点是二原告是否属于马凤江家庭二轮土地承包经营权的共有人。在1982年12月，三跃村第一轮发包土地时，二原告户口虽登记在马忠双家。但原告马秀云、马凤杰户籍相继于1985年、1987年迁入白城巿居住，白城巿为设区的城巿。《农村土地承包法》第二十六条第三款规定：“承包期内，全家迁入设区的巿，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。”可见，迁入设区的巿、转为非农业户口，是丧失农村土地承包经营权的条件。由于目前我国法律没有对农村居民个人丧失土地承包经营权的条件做出明确具体的规定，因此应当比照法律中最相类似的条款进行认定，上述法律规定应当作为三跃村1997年开始的第二轮土地承包中，二原告是否对马凤江代表其家庭承包的3.45亩土地享有承包经营权的法律依据。显然，此时二原告户口已经迁入设区的巿，成为城巿居民，因此不应再享有由农村居民享有的农村土地承包经营权。三跃村第二轮土地承包仍然是依照《农村土地承包法》第十五条之规定，以本集体经济组织的农户为单位，期限是三十年。延包的含义为只丈量土地，不进行调整。符合增人不增地、减人不减地的政策。二原告作为城巿居民，此时已经不属于马凤江家庭成员，在二轮土地延包中不享有土地承包经营权。而征地补偿费是农村集体土地被征收后，征地单位依法支付给被征地农村集体经济组织和农户的经济补偿。最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持……”显然，2007年三跃村征收土地时，二原告并不具有集体经济组织成员的资格，故二原告请求法院判令被告及第三人支付其征地补偿费无事实和法律依据，对原告的诉讼请求，依法应予驳回。
本案二原告以2007年10月30日洮北区农村土地承包合同仲裁委员会裁决及吉林省高级人民法院吉民提字第72号民事判决书作为二原告享有1.725亩土地承包经营权的依据，要求被告支付其征地补偿款及利息。但由于被告马凤江在该裁决书发生法律效力之前，即向人民法院提起诉讼，故洮北区农村土地承包合同仲裁委员会作出的农仲裁字〔2007〕053号裁决书并未发生法律效力。而吉林省高级人民法院（2012）吉民提字第72号民事判决书中也未确定二原告在被告土地承包经营合同中享有承包经营杈及享有承包经营权土地的数量。因此上述两份证据不能作为二原告享有1.725亩土地承包经营权的依据。
综上，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”判决如下：驳回原告马秀云、马凤杰的诉讼请求。案件受理费3820.00元由二原告负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实和一审一致。
本院认为，在三跃村第一轮发包土地时，二上诉人户口登记在马忠双家，分得了土地。但马秀云、马凤杰户籍相继于1985年、1987年迁入白城巿，转为非农业户口。白城巿为设区的城巿。因二人已变为城市居民，故不应再享有由农村居民享有的农村土地承包经营权。同时二上诉人也不再是三跃村集体经济组织成员。故原审认定上诉人请求法院判令被上诉人及第三人支付其征地补偿款无事实和法律依据，是正确的。虽然农仲裁字〔2007〕053号裁决书裁决：二上诉人享有1.725亩土地承包经营权，但裁决作出后，马凤江在法定期限内向人民法院提起诉讼，根据《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第四十八条的规定，仲裁裁决作出后，当事人三十日内向法院起诉的，法院受理后，仲裁裁决自然没有法律效力。而吉林省高级人民法院（2012）吉民提字第72号民事判决书中也未明确二上诉人在被上诉人土地承包经营合同中享有承包经营杈及享有承包经营权土地的数量。故仲裁裁决和吉林省高院的判决不能作为二上诉人享有1.725亩土地承包经营权的依据。
综上所述，上诉人马凤杰、马秀云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3820.00元，由上诉人马凤杰、马秀云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常宗仁
代理审判员 吴金研
审 判 员 杨剑虹
二〇一七年三月一日
书 记 员 赵惠子