广西壮族自治区荔浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）荔刑初字第145号
公诉机关广西壮族自治区荔浦县人民检察院。
被告人李某，广西壮族自治区荔浦县人，无业，住荔浦县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2013年7月5日被荔浦县公安局刑事拘留，同年7月18日经荔浦县人民检察院批准逮捕，次日由荔浦县公安局执行逮捕。现羁押于荔浦县看守所。
辩护人赵正红，广西中园律师事务所律师。
广西壮族自治区荔浦县人民检察院以荔检刑诉（2013）126号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2013年9月30日向本院提起公诉，并于2013年11月21日以荔检刑变诉（2013）1号变更起诉决定书变更起诉，指控被告人李某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间荔浦县人民检察院申请延期审理一次。荔浦县人民检察院指派检察员黄鸾英出庭支持公诉。被告人李某及辩护人赵正红到庭参加诉讼。现已审理终结。
荔浦县人民检察院指控：
一、贩卖毒品
2013年7月2日晚22时许，吴某打电话给被告人李某向李某购买毒品，双方约定在荔浦县荔城镇京港娱乐城门口交易。当晚22时许，吴某在荔浦县荔城镇京港娱乐城门口用一部白色苹果4手机和被告人李某换了2小点海洛因。
二、非法持有毒品
2013年7月4日17时许，被告人李某在荔浦县荔城镇荔柳路中心菜市被公安人员抓获，公安人员在李某随身携带的手提包内查获冰毒3小包共4.9克（塑料袋包装）、海洛因26小包共5.18克（塑料袋包装），并依法从其家中提取了苹果4手机一部。
为证明上述犯罪事实，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述、刑事科学技术物证检验报告、辨认笔录等证据。公诉机关据此认为，被告人李某贩卖毒品且非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人李某辩称，对公诉机关指控的非法持有毒品罪的犯罪事实和罪名无异议，并当庭自愿认罪；对公诉机关指控的贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名有异议，认为其与吴某交易的并不是毒品，不构成贩卖毒品罪。
被告人李某的辩护人赵正红辩称，对公诉机关指控被告人李某犯非法持有毒品罪的犯罪事实和罪名无异议，对公诉机关指控被告人李某犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名有异议，认为公诉机关认定被告人李某犯贩卖毒品罪的客观方面的证据不足，理由在于：1、公诉机关仅对起诉书指控的被告人李某犯非法持有毒品罪中的毒品进行了鉴定，没有对起诉书指控的被告人李某犯贩卖毒品罪中的“两小点毒品”作出鉴定结论，因此没有证据证实被告人李某与吴某交易的物品是毒品；2、公诉机关没有证据证明被告人李某与吴某交易的物品的具体数量是多少；3、公诉机关没有充分的证据证明是被告人李某与吴某进行的交易。
经审理查明：
一、关于贩卖毒品的事实
2013年7月2日晚22时许，吴某打电话给被告人李某向李某购买毒品，双方约定在荔浦县荔城镇原京港娱乐城门口交易。当晚22时许，吴某在荔浦县荔城镇原京港娱乐城门口用一部白色苹果4手机和被告人李某换了2小点海洛因，在场人还有肖某（绰号“蒙山婆”）。
二、关于非法持有毒品的事实
2013年7月4日17时许，被告人李某在荔浦县荔城镇荔柳路中心菜市被公安人员抓获，公安人员在李某随身携带的手提包内查获冰毒3小包共4.9克（塑料袋包装）、海洛因26小包共5.18克（塑料袋包装），并依法从其家中提取了白色苹果4手机一部。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、物证
1、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、发还清单、领条、照片，证明荔浦县公安局依法对被告人李某的住处进行搜查，提取并扣押手提包一个、疑似毒品海洛因二十六小包、疑似毒品冰毒三小包、白色苹果牌手机一部，后办案人员已将手提包一个、包内现金人民币6，200元、粉红色触屏手机一部、居民身份证一张、银行卡三张发还给被告人李某的丈夫全刚的事实；
2、当面称量记录、涉案物品指认照片，证明办案人员从被告人李某身上提取疑似毒品海洛因、冰毒，经现场称重，疑似毒品海洛因毛重9.25克，净重5.18克，疑似毒品冰毒毛重6.7克，净重4.9克的事实。
二、书证
1、抓获经过，证明被告人李某的归案经过情况；
2、上交查获毒品登记单，证明荔浦县公安局已将查获的净重为5.16克的毒品海洛因、净重为4.88克的毒品甲基苯丙胺依法上交的事实；
3、户籍证明，证明被告人李某实施犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
三、证人证言
1、证人吴某的证言，证明2013年7月2日晚其打电话给李某讲要和她买毒品，之后其与李某还有一个叫“蒙山婆”的女子在荔浦县荔城镇“京港娱乐城”门口见面，其想用一部白色苹果牌手机向李某换取“两点”毒品海洛因，李某不想换，只想要现金，但“蒙山婆”表示愿用“两点”毒品海洛因换其手机，于是其用该部手机与“蒙山婆”换取了“两点”毒品海洛因的事实和经过情况；
2、证人刘某的证言，证明2013年7月2日晚其男朋友吴某打电话给李某讲要和她买毒品，之后在荔浦县荔城镇“京港娱乐城”门口，其男朋友吴某用一部白色苹果手机向李某换取了毒品海洛因的事实和经过情况；
3、证人肖某的证言，证明2013年7月初的一天晚上，其陪同李某到荔城镇尚书庙路口附近，一个二十多岁的男子用一台白色的苹果手机向李某换取了“两小点”毒品海洛因的事实及经过情况。
四、被告人供述
被告人李某的供述，供述1、毒品的来源；2、2013年7月2日22时许，刘某的老公用一部白色苹果手机向其换取“两点”毒品海洛因；3、2013年7月4日17时许，其在荔浦县荔城镇荔柳路中心菜市被公安人员抓获，公安人员在其身上查获毒品冰毒4.9克、毒品海洛因5.18克，并依法从其家中提取白色苹果手机一部的事实和经过情况。
五、鉴定意见
刑事科学技术物证检验报告、鉴定意见通知书，证明从被告人李某身上查获的白色固体样品和白色晶体样品，经检验鉴定，分别检出海洛因和甲基苯丙胺成分，公安人员已将鉴定意见告知被告人李某的事实。
六、辨认笔录
1、刑事案件涉案物品辨认笔录、涉案物品指认照片，证明被告人李某对涉案物品疑似毒品海洛因二十六小包、疑似毒品冰毒三小包、白色苹果手机、手提包进行辨认的事实；
2、辨认笔录，证明被告人李某对用白色苹果手机向其换取毒品海洛因的男子吴某进行辨认的事实。
公诉机关提供的上述证据，经过法庭举证、质证。本院认为，证据来源合法，证据内容客观真实，证据与本案事实有关联，证据之间能够相互吻合和印证，已形成了一个完整的证据链。每一个证据都能从不同的角度直接或间接地证明本案的犯罪事实。对于上述证据，本院确认为本案的定案依据。
本院认为，被告人李某贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人李某非法持有毒品海洛因5.18克、甲基苯丙胺4.9克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。被告人李某到案后，如实供述自己非法持有毒品的犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人李某一人犯两罪，依法应当数罪并罚。
被告人李某及辩护人均提出被告人李某不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，2013年7月2日22时许，吴某打电话称要向被告人李某购买毒品，后李某偕同“蒙山婆”与吴某在约定的荔浦县荔城镇原“京港娱乐城”门口见面，吴某欲用一部白色苹果手机向李某换取“两点”毒品海洛因，李某不同意，但“蒙山婆”愿意用“两点”毒品海洛因换取吴某的白色苹果手机，李某见状即拿出携带的毒品，由“蒙山婆”拿出“两点”毒品海洛因交给吴某，交易完成后，“蒙山婆”将白色苹果手机交给李某，李某将该手机放于家中房间衣柜的小抽屉里。以上事实有证人吴某、肖某、刘某的证言、被告人李某的供述、搜查笔录、照片、扣押清单、辨认笔录、指认照片等证据共同证实，且被告人李某的供述内容与证人吴某的证言内容在细节上能够相互印证、吻合，充分证实被告人李某与吴某交易的“两点烟”即是毒品海洛因，且被告人李某作为本案贩卖毒品犯罪的犯意联络者和参与者、“两点”毒品海洛因的所有者和提供者、毒资（用于换取“两点”毒品海洛因的白色苹果手机）的持有者，其将“两点”毒品海洛因带至交易现场，经“蒙山婆”之手交给吴某，并收取和保管用于换取“两点”海洛因的白色苹果手机的行为，属于贩卖毒品行为。被告人李某及辩护人关于被告人李某不构成贩卖毒品罪的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于本案被告人李某贩卖的“两点”毒品海洛因的具体数量，因客观原因已难以查实，本院综合全案事实和证据，认定被告人李某贩卖的“两点”毒品海洛因的数量不满七克，并在量刑时对其酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，总和刑期有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月5日起至2014年7月4日止。罚金限在判决生效后十日内交至本院上缴国库，期满不缴纳的，则强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于桂林市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 张举武
人民陪审员 吴四萍
人民陪审员 廖 冰
二〇一四年一月十三日
书 记 员 蔡艳萍