成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）金牛民初字第4584、4673号
原告张祥玉（被告）。
委托代理人潘誉，四川通典律师事务所律师。
被告四川桂溪商品混凝土有限公司（原告）。
法定代表人周高生。
委托代理人曾强，四川君合律师事务所律师。
原告张祥玉（被告）与被告四川桂溪商品混凝土有限公司（原告，以下简称桂溪公司）劳动争议纠纷一案，于2012年7月11日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2012年9月10日、11月15日两次公开开庭进行了合并审理。原告张祥玉的委托代理人潘誉到庭参加了诉讼，被告桂溪公司的委托代理人曾强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张祥玉诉称，2008年4月，张祥玉到桂溪公司从事驾驶员工作，月薪3600元左右。在工作期间，张祥玉常常超时加班，没有休息日，桂溪公司且未购买社保。在劳动合同未到期的情况下，桂溪公司单方终止了劳动合同，张祥玉向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，仲裁委员会仅支持了张祥玉的部分请求，遂起诉要求桂溪公司向张祥玉支付因违法解除劳动合同的赔偿金28800元；支付加班工资398784元。
被告桂溪公司辩称，1、仲裁裁决认定事实错误，张祥玉未加班，我公司不应支付加班工资；2、我公司未单方解除劳动合同，是张祥玉自动离职，我公司不应承担违法解除劳动合同的责任；3、张祥玉离职前12个月的月平均为3046元。
原告桂溪公司诉称，成都市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书认定张祥玉上一天（24小时）休一天（24小时），裁决给张祥玉支付加班工资的事实错误，事实是张祥玉上一天班工作时间是8小时，并非仲裁裁决认定的24小时，法定节假日均按规定放假休息，由于张祥玉没有加班的事实，故不应支付加班工资，遂起诉来院要求判令不支付张祥玉加班工资65886元。
被告张祥玉辩称，张祥玉在桂溪公司是上24小时班休息24小时，桂溪公司应当支付加班工资。
经审理查明，2008年6月，张祥玉到桂溪公司从事驾驶员工作，双方签订了劳动合同。2011年1月1日，桂溪公司以甲方的名义与张祥玉以乙方的名义又签订了一份劳动合同，合同期限：2011年1月1日起至2013年12月31日止，劳动合同约定：“第五条双方确定乙方实行以下工资形式1、实行月工资制，月基本工资为800元。2、甲方按两班倒的用工形式安排生产，实行不定时工作制度和综合计算的办法，不论当天是否有生产任务，生产任务多少及时间长短，甲方都按每天8小时支付基本工资，其余时间实行不定时工作和综合计算的办法计酬向乙方支付薪酬。3、由于混凝土行业用工的特殊性，为简化劳动考核计酬手续，乙方每天8小时以外的加班工资（包括法定假日等各种形式的加班工资）按甲方规定的标准计入乙方的总工资内核发，不再单独考勤造表，即甲方付给乙方的总工资内已包含每天8小时以外（包括法定假日等各种形式）的加班薪酬。第六条甲方应以法定货币形式于每月15日前支付乙方工资，并不得克扣或拖欠。同时，乙方如发现当月领取的工资（含加班工资）不符合实际情况，应在领取工资之日起3日内书面提出，否则视为对工资（加班工资）的计算无异议”。2012年1月22日至1月29日，桂溪公司安排张祥玉春节休假，同时通知同月30日至同月31日回单位报到，于2012年2月1日正式上班。张祥玉按时报到后，桂溪公司开会与张祥玉等驾驶员协商将运输部承包给成都桂砼运输公司（以下简称桂砼公司），并发放了一张《驾驶员须知》，载明：“广大驾驶员：为适应行业发展，四川桂溪混凝土有限公司决定，从2012年2月起，运输部从四川桂溪混凝土有限公司分离单独核算，挂牌成立桂砼公司，原所有运输部人员归属于桂砼公司，现把《成都桂砼运输公司车辆成本管理（暂行）实施办法》、《成都桂砼运输公司福利待遇（暂行）规定》打印给你们，请你们仔细阅读，若没有异议，请春节后到桂砼公司签订劳动合同。从与桂砼公司签订劳动合同后，以前与桂溪公司签订的劳动合同当即终止。若不愿意与桂砼公司签订劳动合同的，到桂砼公司办理车辆交接手续后，再到办公室办理离职手续¨¨¨”，该《驾驶员须知》为打印件，落款单位是桂砼公司，但无该单位盖章，其中也无桂溪公司的签字或盖章。为此，张祥玉与桂溪公司协商解除了劳动关系，与桂砼公司签订了劳动合同，2012年2月15日张祥玉以桂溪公司未足额支付劳动报酬、拖欠2012年1月工资为由，通过邮政特快专递向桂溪公司递交了辞职信。同年2月23日，张祥玉向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：1、桂溪公司支付张祥玉被克扣工资700元；2、桂溪公司支付张祥玉因违法解除劳动合同的赔偿金28800元；3、桂溪公司支付张祥玉加班工资398784元；4、桂溪公司退还张祥玉风险金3000元。张祥玉在仲裁庭审中申请撤回第1、4项仲裁请求，同年6月28日，该仲裁委作出成老人仲委裁字（2012）第865号仲裁裁决书，裁决：一、桂溪公司在裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付张祥玉加班工资65886元。二、准许张祥玉撤回第1、4项仲裁请求。三、驳回张祥玉的其他仲裁请求。张祥玉与桂溪公司均不服该仲裁裁决书，在法定期限内遂起诉来院。
同时查明，张祥玉劳动合同解除前月平均工资是3046元。桂溪公司未到劳动保障行政部门申请对驾驶员实行综合计算工时工作制或不定时工作制。桂砼公司登记成立时间是2009年5月27日，法定代表人张弛。
本案在审理中张祥玉增加诉讼请求，要求桂溪公司支付经济补偿金14400元。
上述事实有身份证复印件、营业执照复印件、成都市劳动人事争议仲裁裁决书、银行账户交易记录、驾驶员须知、商品砼送货单、邮政快递详情单、工资表、劳动合同及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，张祥玉主张桂溪公司违法解除劳动合同，张祥玉就其上述主张提供了一份2012年1月20日的《驾驶员须知》，虽然桂溪公司不予认可，但桂溪公司在庭审中陈述驾驶员愿意与桂砼公司签订合同就签订合同，不愿意签订劳动合同就继续上班，与《驾驶员须知》内容相符印证，足以佐证《驾驶员须知》系桂溪公司发放的，因本院已查明张祥玉与桂溪公司解除劳动关系后，与桂砼公司建立劳动关系，并于2012年2月15日向桂溪公司递交了辞职信申请辞职，证明系张祥玉主动与桂溪公司解除劳动合同，桂溪公司向张祥玉发放《驾驶员须知》的行为并不能证明桂溪公司违法解除了劳动合同，因此张祥玉要求桂溪公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。张祥玉以桂溪公司未足额支付劳动报酬、拖欠2012年1月工资为由，向桂溪公司辞职并解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，张祥玉向桂溪公司提出解除劳动合同，符合相关法律的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，桂溪公司应当向张祥玉支付经济补偿金即3046元×4月＝12184元。张祥玉要求桂溪公司支付加班费的诉讼请求，根据双方签订的《劳动合同》第五条第1、2、3项及第六条的约定，桂溪公司发放的工资包含了加班工资，加之张祥玉在领取工资后未提出异议，故本院认可桂溪公司发放的工资中包含有加班工资，张祥玉的该项诉讼请求本院不予支持，但张祥玉主张的未休年休假工资89280元（3600元÷21.75天÷8小时×3倍×24小时×15天×4年），根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条“……对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”、根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”，张祥玉主张的4年的未休年休假工资超出仲裁时效1年的请求，本院不予支持，加之桂溪公司支付的工资中已经包含了张祥玉在应休带薪年休假期间照常上班的100%工资，故桂溪公司还应当支付张祥玉的未休年休假工资为3046元÷21.75天×200%×5天＝1400.50元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决如下：
一、四川桂溪商品混凝土有限公司在本判决生效之日起5日内一次性支付张祥玉经济补偿金12184元、未休年休假工资1400.50元；
二、四川桂溪商品混凝土有限公司不应支付张祥玉加班工资65886元；
三、驳回张祥玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
金牛民初字第4584号、第4673号案件受理费各10元，由四川桂溪商品混凝土有限公司、张祥玉各负担10元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 周廉书
审 判 员 张 元
人民陪审员 刘燕飞
二〇一二年十一月二十九日
书 记 员 邱武军