浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬奉重初字第2号
原告：周国校，退休干部。
委托代理人：李颂，浙江颂阳律师事务所律师。
委托代理人：胡腾龙，浙江颂阳律师事务所律师。
被告：罗亚儿，私营企业主。
委托代理人：杨继统，京衡律师集团宁波事务所律师。
第三人：包晓明，居民。
原告周国校为与被告罗亚儿债权人代位权纠纷一案，系宁波市中级人民法院发回本院重审，本院于2013年9月18日立案受理后，依法组成合议庭审理。本院在审理过程中，于2013年10月16日追加包晓明为本案的第三人。在本案原审过程中，根据原告周国校的申请，本院裁定查封了被告罗亚儿的财产。本院于2013年11月28日公开开庭审理了本案，原告周国校的委托代理人李颂，被告罗亚儿的委托代理人杨继统到庭参加了诉讼，第三人包晓明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告周国校起诉称：原告与包晓明之间的民间借贷经奉化法院调解于2010年4月12日达成协议，确定包晓明应偿还原告借款4000000元，并支付利息800000元。之后原告申请执行，但原告尚有3500000元及相应的迟延履行金和相关费用等债权未实现。原告经查发现被告于2008年8月31日向包晓明借款500000元，但借款到期后被告一直未予归还，而包晓明也一直未行使该债权。原告认为包晓明怠于行使债权的行为损害了原告的利益。故原告起诉要求被告罗亚儿将欠包晓明的500000元借款及相应利息（2010年11月21日前的利息100000元，按本金100000元自2010年11月26日、按本金150000元自2011年2月3日、按本金250000元自2012年1月23日至判决确定的履行之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息）归还给原告。
被告罗亚儿未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：被告向第三人包晓明总共实际借款只有500000元，时间是2008年8月31日，该借款被告已经向第三人包晓明履行了还款义务，第三人包晓明对罗亚儿的债权已经归于消灭，因此被告罗亚儿请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人包晓明未作书面答辩，也未提供证据材料。
原告周国校在举证时限内，向本院提供下列证据：
1.民事调解书一份。用以证明原告与包晓明之间存在债权债务关系的事实；2.情况说明一份。用以证明被告尚欠包晓明借款500000元、截止当日利息100000元并承诺分期付款的事实；3.银行业务回单一份。用以证明2008年8月31日包晓明通过会计周萍仙汇款给罗亚儿500000元的事实。
对原告周国校提供的上述证据，被告质证意见及本院认证意见如下：
被告罗亚儿对原告周国校提供的证据1的真实性、合法性没有异议，关联性有异议。本院对于该证据予以确认。对原告提供的证据2，被告罗亚儿对其签名真实性没有异议，但对于该证据证明的内容有异议，认为该情况说明是在包晓明被刑事拘留后，其弟弟包建明要求被告出具一个情况说明，来明确包晓明财产的去向，根据内容可以看出情况说明不是出具给包晓明的。本院认为情况说明明确了截止2010年11月21日被告罗亚儿尚欠包晓明借款500000元、利息100000元，并承诺该款项归还的时间，本院予以确认。对原告提供的证据3，被告罗亚儿对该日转账的事实没有异议，但辩解称其并不认识周萍仙，周萍仙是不是第三人的出纳被告罗亚儿并不知情，即便是第三人的出纳，该转账凭证只能证明2008年8月31日包晓明出借500000元的交付方式，而不能证明至今被告还欠包晓明500000元借款。本院认为原告提供的证据3能够证实原告主张的事实，本院予以确认。
被告罗亚儿在举证时限内，向本院提供了还款凭证一组共24份。用以证明罗亚儿向包晓明借款500000元后陆续向包晓明返还了借款本息共计727000元，收款人为包晓明、包建明（包晓明的兄弟）、章洁（包建明的妻子）、李红（包晓明的妻子）、林岳军（包晓明公司的员工），庄庆荣（包晓明公司的员工），被告已经清偿了包晓明的全部债务。
对被告罗亚儿提供的还款凭证，原告质证后认为编号为1-18的还款凭证都是在情况说明出具之前的，与本案无关，对编号为19-24的还款凭证，收款人均非包晓明，不能证明该款项与罗亚儿和包晓明之间的债权债务的关系。至于被告所称的收款人与包晓明之间的关系，除了李红是他的妻子以外，其他人的关系无法说明，这些收款人可能与被告之间有其他债权债务关系。本院认为，在2010年11月21日被告出具情况说明之前的还款凭证，应与本案无关，在情况说明出具之后的还款凭证，如果实际收款人能够证实收到的款项是被告向包晓明还款，应当从情况说明明确的债务中予以扣除。
鉴于第三人包晓明无正当理由拒不到庭，视为其放弃到庭质证的权利。
本院经审理，认定事实如下：原告与包晓明之间的民间借贷经本院调解于2010年4月12日达成协议，确定包晓明应偿还原告周国校借款4000000元，并支付利息800000元。至今包晓明尚欠原告周国校三百多万。2010年11月21日，被告罗亚儿出具一份情况说明，载明：“2008年7-8月间，我向包晓明借了共计人民币500000元。现在我承诺，在2010年11月25日先还人民币100000元。经协商另付利息100000元，在年前另付150000元，余下的在年后付清。”2010年11月27日，被告通过第三人包晓明的妻子李红支付给包晓明的50000元，2011年1月7日、2011年4月13日、2011年4月21日罗亚儿通过包晓明的弟弟包建明支付给包晓明共计22000元。其他欠款未付。
本院认为：原告周国校与包晓明之间的借贷事实已经本院审理确认，现包晓明尚欠周国校三百多万。被告罗亚儿与包晓明之间的借贷事实根据原告提供的情况说明，可以认定双方之间存在借贷关系。被告罗亚儿关于该借款已还清的辩称，缺乏依据，本院不予采纳。本院经核实被告罗亚儿汇给李红的50000元及给包建明的22000元是被告给包晓明还款，应当从情况说明明确的债务中予以扣除。因被告罗亚儿归还给包晓明的这72000元未明确约定是归还借款本金还是借款利息，本院认为，约定不明时应当认为是归还借款利息。对汇给章洁的10000元及汇给庄庆荣的30000元款项，因被告未举出相应的证据证明，本院也未能核实，因此不能从情况说明明确的债务中扣除。除应当扣除被告罗亚儿已支付给包晓明的72000元外，对原告周国校的其余诉讼请求本院予以支持。第三人包晓明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十三条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告罗亚儿应于本判决生效后三日内代包晓明偿还原告周国校借款500000元，并支付2010年11月21日前的利息28000元以及按中国人民银行同期贷款基准利率按本金100000元自2010年11月26日、按本金150000元自2011年2月3日、按本金250000元自2012年1月23日计算至判决确定的履行之日止的利息；
二、驳回原告周国校的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8800元，保全费3020元，合计11820元，由被告罗亚儿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 王 凯
代理审判员 吕亚锦
代理审判员 单宏洁
二〇一四年二月十七日
书 记 员 印孟娜
附：一、本判决依据的法律条文
1.第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担
2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十三条合同法第七十三条规定的”债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。
3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十三条：债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。
二、申请执行的规定
1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条:申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：
第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。
第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。
查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。