福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终257号
抗诉机关福建省屏南县人民检察院。
原审被告人杨云春，男，1983年9月21日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务工，户籍地，住所地。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年11月25日被�保候审。
福建省屏南县人民法院审理福建省屏南县人民检察院指控原审被告人杨云春犯危险驾驶罪一案，于2017年4月10日作出（2017）闽0923刑初26号刑事判决。抗诉机关即原公诉机关屏南县人民检察院认为原判不当，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，福建省宁德市人民检察院指派检察员焦晶晶出庭履行职务，原审被告人杨云春到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年11月17日23时许，原审被告人杨云春醉酒驾驶小车与郑某1驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成郑某1轻微伤，两车不同程度损坏的交通事故，且杨云春负事故主要责任。2016年11月25日，被告人杨云春经屏南县公安局交通警察大队民警传唤后自动到案。
原判认定上述事实的证据有：证人陆某1、杨某、陆某2、�某1证言，道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、现场照片，屏南县公安局交通警察大队屏公交简认字[2016]第20161214001号事故认定书，涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表、酒精呼气测试单、福建南方司法鉴定中心[2016]醇检字第2599号司法检验报告书,屏南县公安局物证鉴定室屏公鉴[2016]320号鉴定书，驾驶证核查证明，查询违法犯罪记录情况说明及常住人口基本信息，屏南县公安局的侦破报告、到案经过，和解协议书、谅解书、领条，被告人杨云春的供述等。
原判认为，被告人杨云春在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人杨云春醉酒驾驶机动车发生交通事故且负事故主要责任，应予以从重处罚。被告人杨云春有自首情节，依法可以从轻处罚，且已赔偿被害人郑某1的经济损失并与其达成和解，可酌情予以从轻�罚。被告人杨云春具备社区矫正条件，可依法对其宣告缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一、三款之规定，判决：被告人杨云春犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十天，缓刑三个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
屏南县人民检察院抗诉认为：被告人杨云春作为危险驾驶的犯罪嫌疑人被公安机关控制后，经允许脱离控制的情况下，按指令自行到案并如实供述犯罪的，不构成自首。一审判决认定事实、适用法律确有错误，量刑偏轻。
宁德市人民检察院支持抗诉意见认为：原审被告人杨云春不属于自动投案的情形，其被查获后公安机关虽未对其采取强制措施，但已明确告知其涉嫌犯罪，并要求其等候通知接受调查，故其经传唤前往公�机关制作笔录，是“到案”之后的行为，是其作为犯罪嫌疑人应尽之义务，该行为在节约司法成本、提高司法效率的效果与自首的效果不可同日而语。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条的规定，要求本院依法纠正。
原审被告人杨云春对一审判决没有意见。
经审理查明，2016年11月17日23时许，原审被告人杨云春驾驶闽Ｊ×××××号小型客车途经屏南县古锋镇翠屏路街心广场路段左转弯时与郑某1驾驶的二轮摩托车发生碰撞，在事故现场附近执勤的民警即前往查处，经酒精呼气测试，杨云春血液中的酒精含量为132mg/100ml，随后杨云春被先后带至屏南县医院抽取血样送检及公安机关依照行政案件程序接受询问，之后公安人员允许杨云春回家并要求其随传随到。同年11月21日，经福建南方司法鉴定所鉴定，杨云春血液中乙醇含量为115.22mg/100ml，郑某1血液中乙醇含量为59.8mg/100ml。次日，屏南县公安局决定对杨云春危险驾驶一案立案侦查，11月25日杨云春经口头传唤，到屏南县公安局交通管理大队办理传唤手续并接受讯问。
认定上述事实的证据有：
1．受案登记表证实，2016年11月17日23许，原审被告人杨云春驾车发生交通事故，经酒精呼气测试，结果为132mg/100ml，屏南县公安局认为本案属于其管辖的刑事案件而受理。
2．立案决定书证实，2016年11月22日，屏南县公安局决定对原审被告人杨云春危险驾驶案立案侦查。
3．屏南县公安局情况说明、传唤证、取保候审决定书证实，2016年11月25日14时，原审被告人杨云春经电话传唤到屏南县公安局交警大队接受讯问。同日被取保候审。
4．酒精呼气测试单证实，原审被告人杨云春经酒精呼气测试，结果为132mg/100ml。
5．道路交通事故现场勘查笔录、现场图、照片、事故责任认定书证实，原审被告人杨云春负事故主要责任，郑某1负次要责任。
6．涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表、照片、福建南方司法鉴定所出具的司法鉴定意见证实，2016年11月17日23时43分，原审被告人杨云春及郑某1被公安人员带至屏南县医院抽取血样，均真空密封于两个试管内。经检测，杨云春血液中乙醇含量为115.22mg/100ml，郑某1血液中乙醇含量为59.8mg/100ml。
7．伤情鉴定、照片证实，郑某1的伤情属轻微伤。
8．领条、和解协议、谅解书证实，事故发生后原审被告人杨云春赔偿郑某1经济损失10000元，获得谅解。
9．证人陆某1证言证实，2016年11月17日，原审被告人杨云春发生事故前，与他在屏南县路下乡家中喝酒，杨云春喝了两罐啤酒。
10．证人杨某、陆某2证言证实，2016年11月17日晚，她们与原审被告人杨云春的朋友一起乘坐杨云春驾驶的小车从屏南县路下乡到城关，在城关街心广场左转弯时，小车和一辆摩托车相撞。
11．证人郑某1证言证实，2016年11月17日16时许，他喝了约四两的红葡萄酒。23时许，他驾驶一辆二轮女式摩托车途经屏南县城关街心广场时，与一辆左拐小车相撞，其头部、脚部受伤。
12．驾驶证核查证明证实，原审被告人杨云春的准驾车型为C1。
13．户籍证明证实，原审被告人杨云春的户籍登记情况，其犯罪时已满十八周岁。
14．原审被告人杨云春供述证实，2016年11月17日晚，他和朋友陆某1屏南县路下乡家中喝酒，他喝了两罐500ml啤酒。而后，驾驶闽Ｊ×××××号小车送朋友林某等四人从路下乡到城关，途经翠屏路街心广场左拐准备进入达顺路时，迎面与一辆二轮摩托车相撞，附近值勤的民警即过来查处，民警先后对其进行了酒精呼气测试及抽取血样送检，又对其进行询问。之后民警告诉他涉嫌危险驾驶，让其回家但必须随传随到。
本院认为，原审被告人杨云春醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。关于抗诉机关及宁德市人民检察院认为，原审被告人杨云春不能认定自动投案的意见，经查，原审被告人杨云春于2016年11月17日被查获后，公安机关仅对其依治安案件程序进行了询问，但未采取任何强制措施，至同年11月22日公安机关方以涉嫌危险驾�罪对杨云春立案侦查后，经口头传唤，杨云春自行到公安机关接收讯问，同日被采取取保候审措施，故杨云春到案时属于尚未受到讯问、未被采取强制措施的犯罪嫌疑人。其在接到公安机关传唤通知后，在本人意志的决定下自动到公安机关接受调查，应当认为具有将自己交付公安机关的控制的主观心态，从而节约了司法成本、提高了司法效率，与其他自动投案行为并无二致，符合“自动投案”的本质属性，杨云春归案后如实供述自己的罪行，应当认定自首，依法予以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 章 鸫
审判员 李 维
审判员 常 虹
二〇一七年九月六日
书记员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。