浙江省永康市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0784刑初993号
公诉机关浙江省永康市人民检察院。
被告人应晓敏，于浙江省永康市，农民。1996年12月3日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑五年零六个月，2007年11月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，2013年2月4日假释出狱（2015年5月7日假释期满）。2015年9月23日因本案被永康市公安局刑事拘留并上网追逃，同月25日被抓获归案并执行刑事拘留，同年10月30日被依法执行逮捕。现羁押于永康市看守所。
被告人夏某，于浙江省永康市，农民。2015年9月22日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年10月20日变更强制措施为取保候审。
辩护人ＸＸ，浙江畅想律师事务所律师。
被告人程某甲，于浙江省永康市，农民。2013年7月30日因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月，缓刑两个月，并处罚金人民币二千元。2016年1月5日因赌博被永康市公安局行政拘留三日。2015年10月29日因本案被永康市公安局监视居住，2016年1月11日被刑事拘留，同月26日被依法执行逮捕。现羁押于永康市看守所。
辩护人王霞，浙江三星律师事务所律师。
被告人胡某甲，于浙江省永康市，农民。2015年11月6日因本案被永康市公安局取保候审。
被告人童某甲，于浙江省永康市，农民。2015年1月13日因涉嫌开设赌场被永康市公安局刑事拘留，同年2月10日变更为取保候审，同年6月16日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。2015年11月3日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年12月7日被依法执行逮捕。现羁押于永康市看守所。
浙江省永康市人民检察院以永检公诉刑诉[2016]951号起诉书，指控被告人应晓敏、夏某、程某甲、胡某甲、童某甲犯开设赌场罪，于2016年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永康市人民检察院指派代理检察员金瑜出庭支持公诉。被告人夏某及其辩护人ＸＸ、被告人程某甲及其辩护人王霞、被告人应晓敏、胡某甲、童某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
1、2015年8月份期间，被告人应晓敏、程某甲、夏某伙同徐登宇（另案处理）经事先商量，建立名为“露营交友”的微信红包群进行抢红包赌博，四人分工合作、共同管理，按照每人25％的股份分成。期间对群内红包发放、兑奖等设置了详细的群规，并安排被告人胡某甲、童某甲及骆噹噹（另案处理）等多名代包手在微信红包群内为他人代发红包获取抽头，并约定对每一个红包进行总抽头29元，其中代包手抽取6元。经查，该群建群以来，被告人应晓敏、夏某、程某甲、胡某甲、童某甲以及徐登宇等人总计抽头金额为20余万元，其中，被告人应晓敏非法获利3万余元，被告人夏某非法获利3万余元，被告人程某甲非法获利3.96万元，被告人胡某甲非法获利7000余元。现被告人夏某、程某甲、胡某甲已退赃。
上述事实，被告人夏某、程某甲、胡某甲、童某甲在开庭审理过程中并无异议，并有被告人应晓敏、夏某、程某甲、胡某甲、童某甲的供述、证人胡某乙、胡某丙、祝某、胡某丁、郑某、高某、王某、孙某的证言、辨认笔录及照片、视听资料、视频截图、扣押决定书、电子证物检查笔录及照片、夏某、应晓敏农业银行开户情况及流水等证据证实，足以认定。
2、2015年7月份期间，被告人夏某伙同童某乙、童某丙、徐登宇、胡某戊（以上人员均另案处理）经事先商量，建立名为“顶级俱乐部”的微信红包群进行抢红包赌博，五人分工合作、共同管理，按照每人20％的股份分成。期间对群内红包发放、兑奖等设置了详细的群规，并安排程某乙（另案处理）作为代包手在微信红包群内为他人代发红包获取抽头，并约定对每一个红包进行总抽头28元。经查，在被告人夏某参与的十来天时间里，被告人夏某及童某乙、童某丙、徐登宇、胡某戊等人总计抽头金额为5万余元，被告人夏某非法获利1万余元。现被告人夏某已退赃。
上述事实，被告人夏某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人夏某的供述，证人童某乙、童某丙、胡某戊、程某乙的陈述，程某乙代包的手机截图等证据证实，足以认定。
3、2015年5、6月份期间，被告人夏某伙同ＸＸ、李文静、徐超群、孔某、乐乐、阿佳、紫涵、李某乙经事先商量，建立名为“白金群”的微信红包群进行抢红包赌博，约定ＸＸ占20%股份，其余人员平均分成，同时，被告人夏某及李某甲、孔某、李文静、李某乙、徐某等所有人均代包抽头。经查，该群建立以来总计抽头金额为2.4万元，其中，被告人夏某非法获利1200元。现被告人夏某已退赃。
上述事实，被告人夏某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人夏某的供述，证人徐某、李某乙、孔某、李某甲、应某的陈述等证据证实，足以认定。
4、2015年6、7月份期间，被告人应晓敏伙同项某（已起诉）经事先商量，建立名为“777”的微信红包群进行抢红包赌博，并约定五五分成。由被告人应晓敏找来秦某（另案处理）作为代包手代包抽头并且自行负责群内账务。自该群开设以来，被告人应晓敏、项某伙同代包手总计抽头金额为2.7万余元，其中，被告人应晓敏至少非法获利1.16万元。
上述事实，有经庭审质证的被告人应晓敏的供述、证人徐某、胡某己、秦某、项某的证言等证据证实，足以认定。
案发后，被告人程某甲、胡某甲先后到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实；被告人程某甲、夏某检举揭发其他犯罪嫌疑人，经查证属实。
综合证据有身份证明、到案经过、自首证明、立功材料、暂扣款发票、罪犯档案资料、前科材料、公安行政处罚决定书等附卷佐证。
本院认为，被告人应晓敏、夏某、程某甲、胡某甲、童某甲以营利为目的，共同为他人赌博提供场所，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，提请依法判处五被告人的意见，予以支持。被告人童某甲缓刑考验期限内犯新罪，依法撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人应晓敏在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人程某甲具有自首情节和立功表现，被告人胡某甲具有自首情节，被告人夏某具有立功表现，被告人童某甲在共同犯罪中起次要作用系从犯，被告人夏某、童某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，对被告人程某甲、胡某甲、童某甲予以减轻处罚，对被告人夏某予以从轻处罚。被告人夏某、程某甲、胡某甲已退出违法所得，被告人应晓敏能自愿认罪，均酌情予以从轻处罚。辩护人提出与上述相符的辩护意见，予以采纳。为维护社会主义的良好风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、依法撤销本院（2015）金永刑初字第706号刑事判决书中被告人童某甲因犯开设赌场罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元中的缓刑部分。
二、被告人应晓敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月25日起至2019年9月24日止。罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
三、被告人夏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十七万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决发生法律效力之日起七日内缴纳）。
四、被告人程某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决发生法律效力之日起七日内缴纳）。
五、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决发生法律效力之日起七日内缴纳）。
六、被告人童某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十二万元；连同先前因犯开设赌场罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币十四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2017年10月4日止。尚未缴纳的罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
七、被告人夏某涉案违法所得人民币四万一千二百元、被告人程某甲涉案违法所得人民币三万九千六百元、被告人胡某甲涉案违法所得人民币七千元，由扣押单位依法收缴，上缴国库；被告人应晓敏涉案违法所得人民币四万一千六百元，依法继续予以收缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 应建栋
人民陪审员 金顺谱
人民陪审员 吕振珩
二〇一六年八月十八日
代书 记员 邵美丽