宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第225号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人肖某，男，1975年12月5日出生，回族，高中文化，宁夏回族自治区石嘴山市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。2014年11月8日因吸毒被吴忠市公安局红寺堡区分局罚款500元。2014年11月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2014年12月10日被执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
辩护人萧霖，系本案被告人肖某的兄长。
辩护人杨燕，宁夏浩晟律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）192号起诉书指控被告人肖某犯贩卖毒品罪，于2015年3月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月5日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员黄�林出庭支持公诉，被告人肖某及其辩护人萧霖、杨燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控：
一、2014年11月10日19时许，被告人肖某在银川市兴庆区进宁北街与上海路路口，以450元的价格向叶某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒，净重0.78克），后民警从叶某某处缴获甲基苯丙胺0.78克。
二、2014年11月11日1时许，被告人肖某在银川市兴庆区绿地二十一城附近，向叶某某贩卖甲基苯丙胺（净重0.73克），被民警当场抓获，缴获肖某贩卖的甲基苯丙胺0.73克。
公诉机关认为，被告人肖某明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并向法庭提交了户籍证明、毒品检验鉴定意见、证人叶某某的证言、被告人肖某的供述和辩解等证据。
被告人肖某辩称：一、被告人肖某未�施公诉机关指控的第一起贩卖毒品的犯罪行为，叶某某开车将被告人肖某带到青松园小区帮叶某某购买毒品，但被告人肖某没有钱，就从青松园小区出来离开，叶某某被公安机关缴获的毒品不是被告人肖某卖给他的；二、被告人肖某也未实施公诉机关指控的第二起贩卖毒品的犯罪行为。被告人肖某因没有地方休息就到叶某某处休息，被告人肖某没有将毒品卖给叶某某，也没有收到450元毒资。被告人肖某的行为构成非法持有毒品罪。
辩护人萧霖的辩护意见是：一、公诉机关指控的第一起贩卖毒品，只有买毒人叶某某的证言，没有其他证据佐证，不能定罪。二、公诉机关指控的第二起贩卖毒品，也只有叶某某的证言，被告人肖某自始至终没有供述过，而叶某某指认肖某丢到地上的毒品是被告人肖某准备卖给叶某某的行为系故意诬告陷害，第二起犯罪毒品的指控也不能�立。
辩护人杨燕的辩护意见是：一、定性部分：对公诉机关指控的第一起贩卖毒品没有异议，但对第二起贩卖毒品有异议，被告人肖某在公安机关供述称其打算将毒品送给叶某某，目的是想在叶某某的住处落脚，被告人肖某没有贩卖毒品的意思表示，也没有实际的交易现场，不应当构成贩卖毒品罪。二、量刑部分：被告人肖某主动交代了犯罪事实，并且配合公安机关查清案件的基本事实，应当认定具有坦白情节。
经审理查明：
一、2014年11月10日19时许，被告人肖某在银川市兴庆区进宁北街与上海路路口，以450元的价格向叶某某贩卖甲基苯丙胺（净重0.78克），后民警从叶某某处缴获甲基苯丙胺0.78克。
二、2014年11月11日1时许，被告人肖某在银川市兴庆区绿地二十一城附近，向叶某某贩卖甲基苯丙胺（净重0.73克），被民警当场抓获，缴获肖某贩卖的甲基苯丙胺0.73�。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
一、被告人肖某的户籍证明，证实被告人肖某案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。
二、受案登记表、抓获经过、扣押决定书，证实2014年11月10日20时许，民警将吸毒人员叶某某抓获，从其身上搜出毒品一小包，叶某某供述该毒品系从肖某处以450元价格购买，后叶某某与肖某联系于2014年11月11日凌晨1时许在绿地二十一城进行毒品交易，后民警赶到现场将肖某抓获，肖某把毒品扔在地上，被民警带回取证。
三、现场称重笔录及照片、毒品检验鉴定报告及鉴定聘请书、鉴定意见通知书、毒品上缴收据，证实2014年11月11日在肖某在场的情况下，用电子秤进行称重，称重结果为：从肖某处扣押毒品疑似物一袋，净重为0.73克；从叶某某处扣押的毒品疑似物一袋，净重为0.78克。
四、通话清单，证实2014年11月10日至11日期间被告人肖某与叶某某多次通话。
五、证人叶某某于2014年11月11日、2015年3月13日的证言及辨认笔录，证实2014年11月IO日15时左右，叶某某给肖某打电话问有没有毒品，肖某说有，让他到北环批发市场北门口找他，见面后二人到进宁北街上海路附近拿东西，叶某某下了车。过了大概10分钟，肖某给了叶某某一个小包毒品，叶某某给了他450元。叶某某到超市买东西时被民警抓获，毒品被民警收缴了。后民警让叶某某联系肖某，说要一包毒品，肖某说一会儿打电话。到了晚上9时左右，双方约定在绿地二十一城见面。到了之后，肖某感觉不对就打开车门跑了，警察追上去抓住肖某。叶某某回到派出所里看见两包毒品，一包是肖某下午卖给他的，一包是肖某晚上准备卖给他的。案发后，叶某某从公安机关提供的照片模板中辨认出编号为7的照片上的人�是2014年11月10日15时许在上海路和进宁北街路口以及2014年11月11日1时在绿地二十一城附近卖给其毒品的肖某。
六、被告人肖某于2014年11月11日在派出所的供述：2014年11月10日19时许，叶某某打电话说要500元左右的毒品包子，肖某说没有，然后叶某某让肖某帮忙买一个500元的毒品包子，当时肖某身上正好有一个500元的毒品包子，但肖某想向叶某某要点钱，就说可以帮他买一个。之后叶某某开车把肖某拉到进宁北街青松园小区门口，肖某进去说给他买东西，出来后肖某给了叶某某一小包毒品，叶某某给了肖某450元。当天晚上9时许，叶某某又打电话让肖某再卖给他一个毒品包子，二人约好在绿地二十一城附近交易。11月11日1时许，肖某到了丽景街与环球一号巷道口等他，过了一会警察过来，肖某在跑的过程中把毒品扔到地上，大概0.5克，也是用透明的小塑料袋包装。
本院�为，被告人肖某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人肖某犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人肖某两次贩卖毒品甲基苯丙胺1.51克，对被告人肖某应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对于被告人肖某及其辩护人萧霖提出的公诉机关指控的第一起贩卖毒品的事实不存在的辩解及辩护意见，经查证，有抓获经过、扣押决定书、毒品称重笔录及称重照片、通话记录、证人叶某某的证言及指认笔录与被告人肖某在派出所的供述相互印证，证实2014年11月10日被告人肖某在银川市兴庆区进宁北街与上海路路口以450元的价格向叶某某贩卖甲基苯丙胺0.78克，后民警从叶某某处缴获甲基苯丙胺0.78克，故被告人肖某及其辩护人的相应辩护意见本院不予采纳。对于被告人肖某及其辩护人萧霖、杨燕提出被告人肖某在公诉机关指控的第二起贩卖毒品中没有贩卖毒品的犯罪故意，也没有实施贩卖毒品的行为，被告人肖某的行为不构成贩卖毒品罪的相应辩解及辩护意见，经查证，有抓获经过、扣押决定书、毒品称重笔录及称重照片、通话记录、证人叶某某的证言及指认笔录与被告人肖某在派出所的供述相互印证，证实2014年11月11日1时许被告人肖某赶往银川市兴庆区绿地二十一城附近向叶某某贩卖甲基苯丙胺0.73克时被民警当场抓获，缴获肖某贩卖的甲基苯丙胺0.73克，人赃俱获，被告人肖某的行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，故被告人肖某及其辩护人的相应辩解及辩护意见本院不予采纳。被告人肖某被抓获后虽然供述过其两次向叶某某贩卖毒品，但随后翻供，在庭审过程中不承认其贩卖毒品的犯罪事实，被告人肖某的行为不属于坦白，故被告人肖某的辩护人提出被告人肖某构成坦白的辩护意�本院不予采纳。为了维护社会秩序，保护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月14日起至2015年11月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 李国群
人民陪审员 林晓君
人民陪审员 纳莺萍
二〇一五年六月三日
书 记 员 王瑾毅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、�输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有�徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。