广西壮族自治区贵港市港南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第1424号
原告陈国金，男，1964年8月18日出生，汉族，博白县东平镇大湖村亚周湖队人。
委托代理人梁锐全，广西诚济律师事务所律师。
被告杨经周，男，1982年10月7日出生，汉族，贵港市港南区八塘镇三板村石井屯人。
委托代理人杨谋新，贵港市民安法律服务所法律工作者。
原告陈国金诉被告杨经周提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2013年10月28日受理后，依法适用简易程序分别于2013年11月27日、2014年4月30日两次公开开庭进行了审理。原告陈国金及其委托代理人梁锐全，被告杨经周的委托代理人杨谋新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈国金诉称，原告从2013年2月起在被告的刨板厂从事木材加工工作。同年3月15日下午四时左右，原告在工作中不慎被电锯锯伤右手，当日到医院住院治疗，3月28日出院，经鉴定伤情属七级伤残。参照2013年度标准计算，原告的损失合计106735.20元，其中：1、残疾�偿金48064元；2、住院伙食补助费560元；3、护理费733.80元；4、误工费5451元；5、被扶养人生活费42926.40元；6、精神抚慰金8000元；7、鉴定费700元；8、交通费300元。被告是原告的雇主，原告在从事雇佣活动中遭受人身伤害，被告应当承担赔偿责任。另，原告的伤残经重新鉴定后为九级，相应的伤残赔偿金、被扶养人生活费等发生了变化，故申请变更诉讼请求。变更后的诉讼请求为：1、医疗费3728.40元（第二次手术医疗费）；2、住院伙食补助费40元／天×（14＋4）天=720元；3、误工费19131元／年÷365天×（18＋120）天=7233.10元；4、护理费19131元／年÷365天×（14＋4）天=943.20元；5、残疾赔偿金6008元／年×20年×20%=24032元；6、被扶养人生活费4878元／年×（11＋9＋6）年×20%=25365.60元；7、交通费300元；8、精神损害抚慰金8000元；以上总计70322.30元。为此，请求法院判决被告赔偿原告损�70322.30元。
被告杨经周辩称，原告的请求没有事实依据，损失过高。对医疗费、残疾赔偿金、交通费没有异议；住院伙食补助费应按实际住院天数计；误工费应计78天；被抚养人生活费应分三段计算，精确到月；本案不是因侵权造成，且原告伤残等级很低，精神损害抚慰金不应支持，如法院支持，应为1500元合适。原告在本案中存在主要过错，被告只承担原告损失的50%，且被告已支付的医疗费8275元元应扣除，被告已支付的重新鉴定的鉴定费1200元，原告应承担600元。
经审理查明，原告于2013年2月下旬开始受被告杨经周雇请，在被告经营的木材加工厂（未办理营业执照）工作，具体负责操作电锯锯木材。2013年3月15日下午，原告饮酒后操作电锯锯木头时，不慎被电锯压伤右手，当天被送到贵港市中西医结合骨科医院住院治疗，伤情为：1、右拇指近节指骨开放性骨折并骨缺损、伸肌腱断裂；2、右第2掌骨开放性骨缺损并关节囊破裂。原告于2013年3月28日出院，住院期间用去医疗费8275元，有护理人一名，出院医嘱：建议全休三个月。被告已支付原告医疗费8275元。2013年6月18日，原告经贵港市贵医司法鉴定所鉴定，因工所致右手损伤伤残属柒级，用去鉴定费700元。2013年6月25日，原告向贵港市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年8月12日以被告开办的木材加工厂未办理营业执照，双方不存在劳动关系，原告的申请不符合《工伤保险条例》第二条的受理条件为由决定不予受理。2013年12月2日至12月5日，原告到贵港市中西医结合骨科医院住院行取克氏针内固定术，住院期间用去医疗费3728.36元，有护理人一名，出院医嘱：建议全休一个月。
另查明，2013年11月25日，被告以贵港市贵医司法鉴定所的伤残鉴定适用工伤伤残标准不当为由申请重新鉴定。2014年3月8日，桂林市正诚司法鉴定中心依本院委托，作出原告因人身损害受伤致残程度属九级伤残的鉴定意见。被告支付鉴定费1200元。本案诉讼中，原告依法变更诉讼请求，诉讼标的由106735.20元变更为70322.30元。
再查明，原告与妻子林桂珍共生育三个子女，分别为陈家琼（2001年11月26日出生）、陈家兰（2004年5月28日出生）、陈家福（2006年7月19日出生），林桂珍已于2008年10月28日去世。参照2013年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，原告因伤造成的经济损失有：1、医疗费：8275元＋3728.36元=12003.36元；2、住院伙食补助费：40元／天×18天=720元；3、误工费：20534元／年÷365天×（18＋120）天=7763.54元（原告只请求7233.10元，按其请求计算）；4、护理费：20534元／年÷365天×18天=1012.64元（原告只请求943.20元，按其请求计算）；5、残疾赔�金：（1）残疾赔偿金：6008元／年×20年×20%=24032元；（2）被抚养人生活费：根据有关规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，原告依法需承担扶养义务的被扶养人有多人，且原告的妻子已去世，三个子女的抚养费均由原告一人负担，故本案的被扶养人生活费应为4878元／年×（11＋5／12）年×20%=11138.10元。根据《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国侵权责任法>；；若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，残疾赔偿金的总额为残疾赔偿金与被抚养人生活费之和，即24032元＋11138.10元=35170.10元）；6、交通费：300元；7、鉴定费1200元；以上各项合计57569.76元。
本案争议焦点为：原告因伤造成的损失为多少；应如何分担。
本院认为，原告在被告经营的木材加工厂工作，原告受被告雇佣、为被告提供劳务的事实清楚，双方形成的是劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告与被告对原告所遭受的损失均应根据各自的过错承担相应的责任。原告在工作中享有劳动保护的权利，被告对原告的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责。原告是在工作时间和场所受伤，被告未提供安全生产条件、未尽到安全管理和监督义务，显然在保障雇员的安全生产上存在过错，对原告的损失应承担责任。原告本人未能充分尽到安全注意义务，导致在工作中时受伤，也需自行承担部分责任。比较双方各自的过错大小，本院酌定由被告承担70%的责任，原告自负30%的责任为宜。
关于原告的损失为多少的问题。原告请求的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费合法有据，本院依法予以支持。原告请求的被抚养人生活费计算有误，以本院核定为准。根据原、被告的举证、质证情况，本院确认原告因伤造成的损失为57569.76元，由被告承担70%，即40298.83元（57569.76×70%），其余由原告自行负担。原告因伤构成玖级伤残，由此对其自身带来精神损害客观存在，故其主张赔偿精神损害抚慰金，理由正当，应予支持，结合其伤残、双方过错程度、承担责任的经济能力及当地平均生活水平等综合因素，本院酌情支持4000元。综上，被告应赔偿的金额为44298.83元（40298.83＋4000），减去其已支付的医疗费8275元、鉴定费1200元，被告尚应赔偿34823.83元（44298.83-8275-1200）。因此，原告的诉讼请求本院不予全部支持，合理、合法部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告杨经周赔偿原告陈国金因伤造成的经济损失及精神损害抚慰金共34823.83元；
二、驳回原告陈国金的其他诉讼请求。
本案受理费779元（原告已预交500元），由原告陈国金负担393元，被告杨经周负担386元。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起二十日内履行完毕，权利人�在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费，款汇至户名为：贵港市中级人民法院-
诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：455101012001893。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 梁冬云
二〇一四年五月五日
书记员 陆燕玲