山东省定陶县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）定民初字第413号
原告雷某，男，1967年7月10日生人，汉族，农民。
委托代理人申忠和，山东天清律师事务所律师。
被告定陶县建筑工程总公司。
法定代表人武宪彬，该公司经理。
�托代理人方婷，山东邦治律师事务所律师。
被告王某，男，1968年2月23日生人，汉族，农民，。
委托代理人黄贤军，山东陶城律师事务所律师。
原告雷某诉被告定陶县建筑工程总公司、被告王某健康权纠纷一案，原告于2013年2月27日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序，于2013年4月16日公开开庭进行了审理，后转为普通程序，依法组成合议庭，并于2013年12月10日公开开庭进行了审理。原告雷某及其委托代理人申忠和，被告定陶县建筑工程总公司的委托代理人方婷、被告王某及其委托代理人黄贤军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告雷某诉称：我受雇于被告王某在被告定陶县建筑工程总公司承建的陈集新村工地从事泥瓦工。2012年6月16日，我在该工地施工时被工地上塔吊坠落的锤子击中头部，致使颅脑严重损伤，后被送往医院住院治疗，二被告只支付了我住院期间的医疗费用，依据法律规定的其它赔偿费用，二被告至今未予赔付，故诉至法院，要求依法判令二被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金等共计88882.8元。
被告定陶县建筑工程总公司辩称：原告雷某与答辩人之间不存在任何联系。答辩人和雷某之间既没有雇佣合同关系更无劳动合同关系，即雷某既不是定陶县建筑工程总公司的临时雇员更不是正式员工。答辩人已将泥瓦工程以80元／平米转包给了第二被告王某，并约定第二被告在施工中出现的事故与答辩人无关由第二被告自行承担，原告是第二被告雇佣的人员，与答辩人无关，故原告的人身损害不应由答辩人承担赔偿责任，原告雷某不应该起诉答辩人。另外原告在这一健康权纠纷案件中自身存在过错，建筑工程施工过程中工人进入工地作业一律应当佩戴安全帽，但原告经多次提醒仍然没有佩戴安全�施工，最终导致损害的发生，原告自己应当承担部分责任。答辩人在原告两次手术治疗期间已经为其垫付了手术费9万余元，并已支付原告家属生活费6200元，已经本着人文关怀的想法为原告解了燃眉之急，不应该再为原告承担赔偿费用，原告不应该将答辩人列为共同被告。综上，原告起诉答辩人没有事实根据和法律依据，请求法院驳回原告对答辩人的起诉。
被告王某辩称：原告在陈集新村工地干活不是受答辩人雇佣，亦没有签订任何合同，更没有从答辩人处领取一分钱的报酬，答辩人与原告之间没有任何法律关系，因此不承担任何法律责任。原告诉称其是于2012年6月16日在陈集新村工地施工时被工地上坠落的锤子击中头部，致使其颅脑严重损失，事实非常清楚，侵权人非常明确，因此原告因工地吊车坠落物受到侵害应向吊车所有人或管理人主张民事权益。原告诉称�院期间的医疗费用由二被告支付，于法无据，答辩人从来没有向原告支付过任何费用。综上，答辩人与本案没有任何法律关系，故请求依法驳回原告对答辩人的起诉，维护答辩人的合法权益。
为支持自己的主张，原告在庭审中出示以下证据：
1、原告的住院病历二份和用药清单二份，证明原告于2012年6月16日头部受伤，两次入住菏泽市创伤医院手术治疗，住院共计63天。
2、鉴定意见书一份，证明原告因此次事故造成颅脑损伤，属于九级伤残。
3、常住人口登记卡一组及雷福平的身份证明一份，证明原告与雷某某、雷某甲之间的亲属关系同时也证明被抚养人抚养费的计算依据，也证明原告妻子董某与雷某乙共同护理原告。
4、交通费票据共50张500元及鉴定费票据1张800元，证明原告为此事支付交通费500元及鉴定费800元。
5、证人雷某的出庭证言。
6、证人游某的出庭证言。
经质证，二被告对原告所举证据1、2、3及证据4中鉴定费单据无异议，故认定为有效证据。二被告对原告所举证据4中2012年印刷使用的交通费票据无异议，但对2013年印刷使用的13张130元的交通费单据提出异议，本院认为，原告受伤后两次住院治疗均是在2012年，故二被告的异议理由成立，对原告所提交的2013年印刷使用的13张交通费票据认定为无效证据，即认定原告因受伤支出交通费370元。二被告对原告方证人雷某、游某的出庭证言均提出异议，故认定为无效证据。
为支持自己的主张，被告定陶县建筑工程总公司在庭审中提供证人孔某的出庭证言一份，证明原告在施工时没有佩戴安全帽。经质证，原告对其施工时没有佩戴安全帽这一事实予以认可，故对该证人的证言予以采信。
根据原、被告的举证、质证及对证据的认定情况，本院确定如下事实：2012年6月16日�原告雷某在被告定陶县建筑工程总公司承建的陈集新村工地上施工时被工地塔吊上坠落的锤子砸伤头部。原告受伤后，被送往菏泽市第二人民医院住院治疗37天，后又于2012年12月12日被送往菏泽市第二人民医院住院治疗26天，原告出院后其伤残程度经鉴定为九级伤残。事故发生后，被告定陶县建筑工程总公司只支付了原告住院期间的医疗费97000元，误工费、护理费等其它费用经原告与二被告协商未果，故原告诉至法院，要求依法判令二被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计88882.8元。
另查明：2012年度山东省农、林、牧、渔业年平均工资为32869元，农民人均纯收入为9446元，2012年度山东省农民家庭人均生活消费支出为6776元。
同时查明：原告雷某与其妻董桂梅于1997年7月30日生育一女孩雷玉田，于2003年11月21日生育一男孩雷德顺。
本院认为：因生命、健康、身体遭受损害，赔偿权利人起诉赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，应予支持。被告定陶县建筑工程总公司在其承建的陈集新村工地上施工时，塔吊上掉落的锤子将原告砸伤，故应当承担侵权责任。但原告在工地上施工时没有佩戴安全帽，在该次事故中没有尽到安全注意义务，对此伤害自身存在一定过错，应负相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。原告雷某对于事故的发生存在过错，据此，应减轻被告定陶县建筑工程总公司的责任。结合原、被告各自过错程度及原告的伤残等级等，原告对自身受到伤害存在过失，应承担此损害的30%责任，被告定陶县建筑工程总公司承担70%责�，故原告要求被告定陶县建筑工程总公司赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费的诉讼请求，本院予以部分支持。被告定陶县建筑工程总公司辩称已支付给原告6200元生活费，原告认可收到4000余元，被告定陶县建筑工程总公司也未举出相应的证据证明其主张，故本院酌情认定原告收到被告生活费4500元，该部分费用应从被告定陶县建筑工程总公司赔偿数额中予以扣除。被告王某非直接侵权责任人，故对原告要求被告王某承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。因原告所受到的伤害程度不足以对其造成的严重的精神痛苦，且原告自身在此次事故中未尽到安全注意义务，故对原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。原告请求的赔偿项目与赔偿金额的合理性，经本院审查后，确认如下：
1、误工费，自原告2012年6月16日受�至定残前一日即2013年1月20日共219天，参照2012年度山东省农、林、牧、渔业年平均工资32869元标准计算，计19720.95元（32869元÷365×219天）；
2、护理费，根据原告两次住院病历，第一次住院37天期间为一级护理，第二次住院26天期间1天为二级护理，25天为一级护理，参照2012年度山东省农、林、牧、渔业年平均工资32869元标准计算，计11256.25元【（32869元÷365×1天×1人）（32869元÷365×62天×2人）】；
3、残疾赔偿金，根据鉴定意见确定的九级伤残，参照2012年度山东省农村居民人均纯收入9446元标准计算，计37784元（9446元×20年×20%）；被抚养人生活费，根据原告伤残的情况，参照2012年度山东省农民家庭人均生活消费支出6776元标准计算，雷玉田为1355.2元（6776元×2年÷2×20%），雷德顺为5420.8元（6776元×8年÷2×20%），合计为44560元；
4、交通费，根据原告举证及被告质证情况，认定为370元；
5、鉴定费800元。
综上，原告雷某的合理损失共计人民币76707.2元，应由被告定陶县建筑工程总公司赔偿49195.04元（76707.2元×70%-4500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告定陶县建筑工程总公司赔偿原告雷某误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计49195.04元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告对被告王某的诉讼请求。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费人民币2022元，由原告负担992元，被告定陶县建筑工程总公司负担1030元。
如果未按本判决书指定的期间履�给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判长 王景安
审判员 谢海龙
审判员 李学龙
二〇一四年一月六日
书记员 张士全