安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1126民初970号原告：安徽凤阳农村商业银行股份有限公司（原凤阳县农村信用合作联社），住所地安徽省凤阳县府城镇云霁路99号。法定代表人：王冠华，该公司董事长。委托代理人：张祖国，该公司法律顾问。被告：刘二兵，个体工商户。被告：刘凤洲，教师。委托代理人：张汝勇，安徽律维律师事务所律师。原告安徽凤阳农村商业银行股份有限公司（简称凤阳农商行）与被告刘二兵、刘凤洲金融借款合同纠纷一案，本院于2014年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月8日作出（2015）凤民二初字第00014号民事判决书。宣判后，被告刘凤洲不服，提起上诉。安徽省滁州市中�人民法院以原审认定部分事实不清为由，于2015年12月4日作出（2015）滁民二终字第00417号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2016年3月23日立案受理，依法另行组成合议庭，于2016年6月21日公开开庭进行了审理。原告凤阳农商行的委托代理人张祖国、被告刘凤洲的委托代理人张汝勇到庭参加诉讼。被告刘二兵经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审判。本案现已审理终结。凤阳农商行诉称：刘二兵于2012年10月25日从凤阳农商行官塘支行处借贷款本金300000元，用于购防盗门原材料，约定到2013年10月25日偿还，利息按照年利率10.2%计算，并由刘二兵的财产抵押（对称式卷板机、拉伸液压机）和刘凤洲的担保，逾期加收30%的罚息。经催要，刘二兵偿还利息至2013年7月9日，后期本息分文未还。请求判令：刘二兵偿还贷款本金300000元及利息（利息自2013年7月10日起按年利率10.2%计算至2013年10月25日，此后按合同年利率加收30%的罚息计算至判决生效之日）；刘二兵以抵押财产优先偿还上述贷款本息；刘凤洲对刘二兵的抵押财产清偿以外不足部分承担连带清偿责任。刘凤洲辩称：本案中物的担保是由刘二兵提供的，并依法进行了抵押登记，根据物权法第176条规定，凤阳农商行应当先就物的担保实现债权；刘二兵已将价值150万元的担保物全部处置，该担保物已不存在，刘凤洲在刘二兵提供价值150万元物的担保范围内免除担保责任。该案件在2014年9月9日已经当庭宣判，凤阳农商行应当在判决前撤诉，其在判决后撤诉无法律依据。请求驳回凤阳农商行对刘凤洲的诉讼请求。刘二兵未提出答辩。凤阳农商行为支持自己的主张，提交下列证据，并经对方当事人质证：1、中国银监会安徽监管局文件、营业执照副本、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明各一份。证明凤阳农商行于2013年12月23日成立，原农村信用合作联社终止，其债权债务转为凤阳农商行债权债务，并证明凤阳农商行的主体资格。刘凤洲质证意见为：无异议。2、刘二兵身份证复印件、刘凤洲身份证及户口本复印件各一份。证明刘二兵、刘凤洲向凤阳农商行借款时提供的身份情况。刘凤洲质证意见为：无异议。3、凤阳农商行与刘二兵签订的借款合同、借款借据、凤阳农商行与刘凤洲签订的保证合同、收回贷款凭证各一份。证明刘二兵于2012年10月25日与凤阳农商行签订借款合同，从凤阳农商行处取得贷款。贷款本金是30万元，双方约定年利率是10.2%，逾期未还罚息利率为贷款利率上浮30%。该笔贷款由刘�洲担保。利息偿还至2013年7月9日，后期的本息至今分文未付。刘凤洲质证意见为：无异议。4、2011年10月15日凤阳农商行与刘二兵签订的最高额抵押合同及抵押物品清单各一份。证明凤阳农商行与刘二兵对抵押物品的种类、质量、数额、担保范围及债务人履行债务期限约定的具体情况；刘二兵向凤阳农商行借款后，用其经营的万达门厂机器设备予以抵押；借款最高额为30万元。刘凤洲质证意见为：无异议。5、凤阳县人民法院（2014）凤民二初字第00241号民事裁定书一份。证明凤阳农商行向刘二兵、刘凤洲主张过权利。刘凤洲质证意见为：无异议。6、动产抵押登记书一份、上海增值税普通发票二张。证明抵押物的价格及办理抵押登记的事实。刘凤洲质证意见为：无异议。刘凤洲为支持自己的抗辩意见，提交下列证据，并经对方当事人质证：1、国内小包邮件详情单、投递邮件清单复印件、告知函、邮件查询回单复印件各一份。证明刘凤洲于2014年10月9日书面告知凤阳农商行立即对刘二兵提供的抵押物品采取财产保全措施，以确保实现担保物权的事实依据。凤阳农商行的质证意见为：真实性无异议，不能达到刘凤洲的证明目的。2、厂房照片打印件十张。证明刘二兵向凤阳农商行提供的抵押物现已处置，刘凤洲在抵押物价值范围内依法应免除担保责任。凤阳农商行的质证意见为：对证明目的有异议，照片虽然能看到厂房，但是不能证明是刘二兵的厂房。3、2014年3月10日凤阳农商行的民事诉状一份。证明凤阳农商行在2014年第一次起诉时，放弃实现担保物权。据此证明凤阳农商行怠于行使担保物权。凤阳农商行的质证意见为：对真实性无异议，但对证明目的有异议。凤阳农商行一直在主张权利，不能证明凤阳农商行放弃行使担保物权。4、动产抵押登记书复印件和抵押清单复印件各一份。证明刘二兵提供物的担保的数额超出刘凤洲担保的数额。凤阳农商行的质证意见为：证据来源不明，不能达到刘凤洲的证明目的。刘凤洲的辩证意见为：该证据是法院送达的，是凤阳农商行提供的。5、（2014）凤民二初字第00241号案件庭审笔录及民事裁定书各一份，照片四份（拍摄日期同证据2，均为2014年12月底）。证明因凤阳农商行未主张担保物权，法院当庭宣判驳回对刘凤洲的诉请，凤阳农商行遂以证据不足为由撤诉。刘二兵将抵押物处置后，凤阳农商行才向其主张担保物权。刘二兵怠于行使担保物权的行为，致其无法实现担保物权，故应在担保物价值范围内免除刘凤洲的担保责任。凤阳农商行的质证意见为：对庭审笔录、民事裁定书的真实性无异议，但庭审笔录宣判的结果没有生效，凤阳农商行当天就已经领取了民事裁定书。对照片的证明目的有异议，不能证明是刘二兵的厂房。刘二兵未提交证据。本院对上述证据认证如下：凤阳农商行提交的证据1、2、3、4、5、6，刘凤洲均无异议，上述证据具有真实性、合法性，及与本案的关联性，其证明效力，本院予以确认。刘凤洲提交的证据1、3及证据5中的庭审笔录、民事裁定书的真实性，凤阳农商行无异议，上述证据的真实性本院予以确认，对对其证明目的，将结合其他证据及相关法律规定予以综合认证；刘凤洲提交的证据2及证据5中的照片，凤阳农商行认为照片虽然能看到厂房，但是不能�明是刘二兵的厂房。本院经现场勘查核实后认为，该组照片系客观事实情况，对其证明力，本院予以确认；刘凤洲提交的证据4，凤阳农商行认为证据来源不明，不能达到刘凤洲的证明目的。本院经审查认为，该证据与凤阳农商行提交的证据4中的抵押清单及证据6中的动产抵押登记书相同，凤阳农商行的异议理由不成立，该证据的证明力，本院予以确认。根据上述认定的证据结合庭审中当事人的陈述，查明以下事实：2011年10月15日，原农村信用合作联社（××）与刘二兵（××）签订《最高额抵押合同》一份。约定××提供抵押物所担保的主债权为贷款人自2011年10月15日至2014年10月14日，向借款人提供的最高贷款金额为300000元；××担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等××实现债权的一切费用；××以机械设备（详见动产抵押清单）作为抵押物，抵押物暂作价152万元，抵押物最终价值以抵押权实现时实现处理抵押物的净收入为准。当日，双方制作抵押物品清单、动产抵押登记书，并在凤阳县工商行政管理局办理了动产抵押登记。抵押物品清单中载明的抵押物为三辊对称式卷板机、单动薄板拉伸液压机。上述抵押物使用、存放于刘二兵个体经营的凤阳县官塘镇万达门厂厂房内。2012年10月25日，刘二兵以购防盗门原材料为由与原农村信用合作联社官塘信用社签订《借款合同》一份，约定借款300000元，借款期限自2012年10月25日起至2013年10月25日；借款年利率为10.2%；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮30%。当日，刘凤洲与原农村信用合作联社官塘信用社签订《保证合同》一份，约定刘凤洲为刘二兵的上述借款提供连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；保证人担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。同日，刘二兵在原农村信用合作联社官塘信用社出具的300000元的借款借据上签名、按手印。刘二兵偿还借款利息至2013年7月9日，借款本金及下余利息未还，刘凤洲也未履行保证责任。凤阳农商行于2014年4月23日向本院提起诉讼，诉讼请求：1、被告刘二兵偿还贷款本金300000元及利息（利息自2013年7月10日起按年利率为10.2%计算至2013年10月25日，此后按合同年利率加收30%的罚息计算至判决生效之日）；2、本案的诉讼费、代理费、公告费等由被告刘二兵承担；3、被告刘凤洲对上述款项承担连带清偿责任。后又于2014年9月9日向本院提出撤诉申请，本院于当日作出（2014）凤民二初字第00241号民事裁定书：准许原告安徽凤阳农村商业银行股份有限公司撤回起诉。2014年10月9日，刘凤洲向凤阳农商行邮寄告知函，告知凤阳农商行对刘二兵提供的抵押物进行财产保全。凤阳农商行一直未对抵押物采取财产保全措施。后存放于凤阳县官塘镇万达门厂内的抵押物被撤离，在（2015）凤民二初字第00014号案件的审理中，该抵押物已不在原存放地点。2014年12月17日，凤阳农商行再次诉讼来院。另查明：2013年12月23日，经中国银监会安徽监管局皖银监复［2013］270号文件批复，同意安徽凤阳农村商业银行股份有限公司开业，凤阳县农村信用合作联社自行终止，其债权债务转为该行债权债务。本院认为：本案争议的焦点是刘凤洲是否还应当承担保证责任。凤阳农商�（原农村信用合作联社）与刘二兵之间签订的借款合同、最高额抵押合同及凤阳农商行与刘凤洲之间签订的保证合同，均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。刘二兵未按借款合同约定履行偿还借款义务，应按双方的约定承担偿还借款本息、罚息的相应责任。凤阳农商行要求刘二兵偿还借款本息的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。本案借款涉及物的担保与保证并存的情形。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条规定：债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。本案中，借款人刘二兵从凤阳农商行处借款30万元，并以其自有的价值150万元机械设备提供物的担保，且已办理抵押登记，凤阳农商行作为××，在刘二兵不履行到期债务时，有权就抵押财产优先受偿。而凤阳农商行在（2014）凤民二初字第00241号案第一次起诉时未主张实现担保物权，刘凤洲后又书面告知要求凤阳农商行对刘二兵提供的抵押物进行财产保全，但凤阳农商行仍未对抵押物采取财产保全措施，致使该抵押物不在原存放场所、去向不明。凤阳农商行的行为应视为其怠于行使担保物权，保证人刘凤洲应在刘二兵提供价值150万元物的担保范围内免除担保责任。故凤阳农商行要求刘凤洲对刘二兵的抵押财产清偿以外不足部�承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第三款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘二兵于本判决生效后十日内偿还原告安徽凤阳农村商业银行股份有限公司借款本金300000元及利息（利息自2013年7月10日起按年利率10.2%计算至2013年10月25日，自2013年10月26日起按年利率13.26%计算）；二、被告刘二兵不能按本判决确定的时间偿还上述债务，原告安徽凤阳农村商业银行股份有限公司有权以被告刘二兵提供的抵押物（三辊对称式卷板机、单动薄板拉伸液压机）变卖、拍卖所得价款优先受偿；三、驳回原告安徽凤阳农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6415元，由被告刘二兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  赵 燕审 判 员  邓书崎人民陪审员  陈宗芹二〇一六年七月八日代理书记员  邵青青附相关法律条文：�中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还�贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六规定被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人�履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为××，债权人为××，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。《最高人民法院关于适用�干问题的解释》第三十八条第三款债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。