福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云刑初字第277号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人何某某，男，1969年8月23日出生，汉族，小学文化，福建省云霄县人，案发前系云霄县马铺乡桥头村村委主任。
被告人何某甲，男，1965年8月16日出生，汉族，初中文化，福建省云霄县人，案发前系云霄县马铺乡桥头村报账员。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2015）228号起诉书指控被告人何某某、何某甲犯贪污罪，于2015年11月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧出庭支持公诉，何某某、何某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，
（1）2013年5月，被告人何某某、何某甲利用其协助马铺乡人民政府管理土地复垦经费的职务便利，由何某某提议，何某甲具体制作单据，将本应由何某某支付的工人种植淮山的工资人民币13600元在马铺乡拨付给桥头村的土地复垦经费中予以列支套取。
（2）2013年5月，被告人何某某利用其协助云霄县扶贫办从事造福工程危房改造对象材料申报、参与验收、资金发放等工作的便利，谎报房屋建筑时间申请危房改造补助款，被告人何某甲明知何某某谎报行为，仍帮助何某某在危房改造审批表中签字确认，骗取造福工程危房改造补助款21000元，骗取的款项由何某某个人占有。
（3）2013年5月，被告人何某甲利用其协助云霄县扶贫办从事造福工程危房改造对象材料申报、参与验收、资金拨款报告、资金发放等工作的便利，谎报房屋建筑时间申请危房改造补助款，被告人何某某明知何某甲谎报行为，仍帮何某甲在危房改造审批表中签字确认，骗取造福工程危房改造补助款12000元，骗取的款项由何某甲个人占有。
案发后，被告人何某某、何某甲于2015年3月24日自动到云霄县人民检察院投案。
另经本院审理查明，案发后，被告人何某某、何某甲已向云霄县人民检察院分别退缴违法所得34600元、12000元。
以上事实，被告人何某某、何某甲在开庭审理过程中亦无异议；并有证人何某乙、方某某、吴某某、何某丙、何某丁、何某戊的证言；漳州市检察院司法会计鉴定书；云霄县人民检察院扣押决定书、查封／扣押财物、文件清单、移送扣押、冻结物品物品、文件清单、票据；云霄县检察院出具的到案情况说明；云霄县公安出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；云霄县马铺乡人民政府政府出具的任职说明及情况说明；云霄县马铺乡桥头村村民委员会出具的任职证明、情况说明；云霄县扶贫办出具的情况说明；云霄县扶贫办拨付款凭证、代发补助款账号、“造福工程危房改造”补助名单；云霄县马铺乡桥头村村民委员会2013年记账凭证；云霄县扶贫办提供的何某某、何某甲申请造福工程危房改造的相关材料；误工补贴工人名单、桥头村付款证明单；农村信用社存折；户籍证明；何某某、何某甲的供述等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人何某某、何某甲作为农村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，共同侵吞土地复垦经费及骗取危房改造补助款共计46600元，其中何某某得款346000元，何某甲得款12000元，何某某、何某甲的行为构成贪污罪，属共同犯罪。公诉机关指控何某某、何某甲犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究何某某、何某甲犯贪污罪的刑事责任，责令其退缴违法所得。在何某某、何某甲骗取土地复垦经费13600元及危房改造补助款21000元的共同犯罪中，何某某起主要作用，系主犯，何某甲起次要作用，系从犯，应当对何某甲在该犯罪部分从轻处罚；何某甲、何某某骗取危房改造补助款12000元的共同犯罪中，何某甲起主要作用，系主犯，何某某起次要作用，系从犯，应当对何某某在该犯罪部分从轻处罚。案发后，何某某、何某甲主动到案并能如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。归案后，何某某、何某甲能积极退缴违法所得，并在法庭上自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据何某某、何某甲的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。何某某、何某甲必须依法接受社区矫正。根据《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第九十三条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款、第四条第一款、第三款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人何某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人何某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人何某某、何某甲已分别退缴违法所得34600元、12000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 陈宏辉
人民陪审员 林海滨
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 朱丽敏
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
全国人民代表大会常务委员会关于
《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于第第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于第第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用第和第贪污罪、第挪用公款罪、第和第受贿罪的规定。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件
认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见
一、关于自首的认定和处理
第一款根据第第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
四、关于赃款赃物追缴等情形的处理
第一款贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。
第三款犯罪分子及其亲友主动退赃或者在办案机关追缴赃款赃物过程中积极配合的，在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别。
最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律
若干问题的解释
为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。