广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2015)东三法民四初字第145号原告：东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司，住所地，广东省东莞市樟木头镇蚌湖。法定代表人：余丹云，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李超鹏，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：何巧，女，该公司工作人员。被告：陈嘉华，男，1986年4月27日出生，香港特别行政区居民。原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司诉被告陈嘉华追偿权纠纷一案，本院于2015年7月22日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月18日公开开庭进行了审理。原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司的委托诉讼代理人李超鹏到庭参加诉讼，被告陈嘉华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司诉称：2013年10月10日，原、被告�订《商品房买卖合同》（合同编号为201310109C500E118179），约定陈嘉华通过贷款方式购买东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司开发的位于东莞市樟木头镇樟洋村香樟半岛花园（一期）住宅楼第4幢2102号房。2013年11月18日，原、被告及中国建设银行股份有限公司东莞市分行三方签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定陈嘉华向该行贷款413000元用于购买案涉房屋，东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司为陈嘉华的借款承担连带保证责任。后东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司于2015年3月31日代陈嘉华偿还其银行欠缴借款1420元。其后又因陈嘉华未能依照合同约定按时偿还借款，中国建设银行股份有限公司东莞市分行于2015年6月23日向东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司发出《回购通知书》。东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司收到中国建设银行股份有限公司东莞市分行的�行保证责任相关通知后，于2015年6月30日向中国建设银行股份有限公司东莞市分行支付代偿款人民币416169.01元。东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司承担保证责任后，多次向陈嘉华催讨未果，故原告起诉至法院请求判令：1.被告陈嘉华立即向原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司支付代偿款人民币417589.01元；2.被告陈嘉华立即向原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司支付违约金，违约金以代偿款人民币417589.01元为本金，按日百分之一的标准，自代偿之日起计至全部代偿款付清之日止，暂计至2015年7月31日为125276.70元（其中，以人民币1420元为本金，自2015年3月31日计至实际付清之日止，因超过损失即代偿款的30%，现按照代偿款的30%计算违约金为426元；以人民币416169.01元为本金，自2015年6月30日计至实际付清之日止，因超过损失即代偿款的30%，现按照代偿款的30%计算违约金为124850.70元）；2.被告陈嘉华负担本案的全部诉讼费用。原告向本院提供了以下证据：《商品房买卖合同》、《个人住房（商业用房）借款合同》、《中国建设银行个人贷款履行保证责任通知书》、《回购通知书》、个人贷款还款凭证、代偿证明、《中国建设银行个人贷款结清证明》、催款通知书、快递单、跟踪单。被告陈嘉华没有答辩，也没有举证。本院查明：2013年10月10日，原、被告签订《商品房买卖合同》（合同编号为201310109C500E118179），约定被告陈嘉华以590682元的价款购买原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司开发的位于东莞市樟木头镇樟洋村香樟半岛花园（一期）住宅楼第4幢2102号房，陈嘉华通过贷款方式付款，其中首付款为177682元，按揭贷款413000元。合同的补充协议（一）还约定，如因陈嘉华�依约向贷款银行偿还到期贷款本息，导致东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司需承担保证责任，则陈嘉华应在东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司的告知函送达之日起三日内将代偿款一次性偿还给东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司，逾期，陈嘉华应自东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司代为还款之日起按日支付相当于代偿款百分之一的违约金。2013年11月18日，原、被告及中国建设银行股份有限公司东莞市分行三方签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定陈嘉华向该行贷款413000元用于购买案涉房屋，东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司为陈嘉华的借款承担连带保证责任。后因陈嘉华未能依照合同约定按时偿还借款，中国建设银行股份有限公司东莞市分行向东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司发出《中国建设银行个人贷款履行保证责任通知书》，告�其截至2015年3月18日陈嘉华共拖欠贷款本息1403.85元，要求东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司承担连带保证责任。2015年3月31日，东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司履行保证责任，向中国建设银行股份有限公司东莞市分行支付了代偿款1420元（包括借款本金1003.16元、利息406.27元、罚息10.57元）。后中国建设银行股份有限公司东莞市分行又向东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司发出《回购通知书》，告知其截至2015年6月29日陈嘉华连续3期无还款记录，要求东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司代偿还贷款本金407513.30元、利息8461.23元。2015年6月30日，东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司履行保证责任，向中国建设银行股份有限公司东莞市分行支付了代偿款416169.01元（包括借款本金407513.30元、利息8534.11元、罚息121.60元）。2015年7月17日，东莞中惠鸿福山庄商住开发�限公司通过邮寄方式向陈嘉华发出《催款通知书》，要求陈嘉华清偿代偿款。2015年7月22日，原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司向本院起诉，请求判如所请。以上事实，有原告提供的证据及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案是涉港担保责任追偿权纠纷案件。关于准据法，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”，本案当事人没有协议选择合同适用的法律，但本案原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司的住所地在中国内地，合同履行地也在中国内地，中国内地与合同有最密切联系，故本案应以中华人民共和国内地法律作为本案争议适用的准据法。被告陈嘉华经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，也没有向本院说明正当理由，视为放弃举证、质证与抗辩的权利，其应当承担由此产生的不利法律后果。东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司作为陈嘉华向中国建设银行股份有限公司东莞市分行借款的保证人，在陈嘉华未依约偿还借款本息时，已按照合同约定履行保证义务，代陈嘉华偿还借款本息共计人民币417589.01元。现东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司向陈嘉华追偿，符合《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，故对其要求陈嘉华偿还代偿款人民币417589.01元的诉讼请求，本院予以支持。东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司于2015年3月31日、2015年6月30日履行保证义务代偿上述借款本息，随后发出《催款通知书》，要求陈嘉华清偿代偿�，但陈嘉华未清偿，按照双方签订的补充协议（一）的约定，陈嘉华应从代偿之日即2015年3月31日、2015年6月30日起，分别以代偿款项1420元、416169.01元为本金，按每日百分之一的标准计付违约金，现东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司仅要求陈嘉华按代偿款的30%计算违约金即125276.70元，该标准远低于双方约定的标准，是其对自己权利的合法处分，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告陈嘉华于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司偿还代偿款人民币417589.01元及其违约金人民币125276.70元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8836元，由被告陈嘉华负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  庄乐波人民陪审员  凌栩棋人民陪审员  殷立基二○二○一六年十月十八日书 记 员  黄明杰附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国担保法》第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。