陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00152号
上诉人（原审被告）某财产保险股份有限公司渭南中心支公司。
负责人雷某，系公司总经理。
委托代理人任某，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）。
委托代理人朱某，陕西言泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贺某。
被上诉人（原审被告）陕西某有限公司运输服务公司。
负责人张某一，该公司总经理。
被上诉人（原审第三人）张某二。
委托代理人李某，定边县定边镇法律服务所工作者。
原审被告陕西某实业有限公司。
负责人张某一，该公司总经理。
上诉人某财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称某财保渭南支公司）因与被上诉人王某、贺某、陕西某有限公司运输服务公司（以下简称某运输公司）、张某二、原审被告陕西某实业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2014）定民初字第00653号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年8月25日12时许，原告驾驶自己所有的宁AP59**号轻型货运汽车，运载矿泉水，调味品等货物行驶至定边县贺红公路G307国道改线十字路口处时，与被告贺某驾驶的陕E716**（陕E96**挂）号半挂车相撞，造成原告身体受伤，车辆严重损坏及运载货物损失的交通事故。肇事后原告先后在定边县人民医院、宁夏医科大学总医院，定边县中医院等处进行治疗。经诊断原告的伤情为：左髋关节脱位并髋臼骨折、左尺骨鹰嘴开放性粉碎性骨折，先后住院治疗23天。2014年1月20日，定边县公安局交通警察大队作出定公交认字（2014）第020号道路交通事故认定书，认定被告金某负此次事故的全部责任，原告不负事故责任。原告经宁夏正泰司法鉴定所对其伤残程度经鉴定为九级伤残，附一页十级伤残；休息期限30周，营养期限12周，护理期限12周，后继续治疗费用约为12000元。后被告保险公司申请对原告的伤残等级重新进行鉴定，经榆林高科司法鉴定所鉴定，同样为九级伤残，附一页十级伤残，后续治疗费用为20000元。经核实原告三次住院治疗共花医疗费45715.31元。同时在本案审理过程中，张某二自愿申请作为第三人参加本案诉讼，经审查，张某二系陕E716**（陕E96**挂）半挂车实际车主，故本院予以准许其作为第三人参加诉讼。另查明，被告贺驾驶的陕E716**（陕E967**）号车是刘某采取分期付款形式购买，车辆所有权保留在被告陕西弘远实业有限公司运输服务公司处，后刘某又将该车转卖于第三人张某二，第三人张某二雇佣被告贺某为司机。事故发生后第三人张某二为原告垫付医疗费用33000元。同时该肇事车辆在被告大地保险公司渭南支公司投保了交强险及商业险，均未投保不计免赔，保险公司可免责20％责任。
一审法院判决认为：公民的生命健康权及合法财产权益受法律保护。第三人张某二所有的车辆陕E716**（陕E96**挂）号车与原告所驾驶的宁AP59**号货车相撞，致原告受伤，车辆及货物受到损失的交通事故，第三人张某二的驾驶员贺某负事故的全部责任，原告不负此事故责任。由于第三人所有的车辆在被告大地保险公司渭南支公司投保了交强险、第三者险，车辆损失险，货物损失险，根据《中华人民共和国保险法》六十五条的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。所以原告的合理损失可由被告保险公司在其赔偿限额内直接支付，不足部分，按照各自过错的比例分担赔偿。同时由于第三人张某二所有的车辆所购买的险种未投保不计免赔率，被告保险公司可在保险合同约定的赔付范围内免除20％的赔付责任。本案中被告贺某系第三人张某二所雇用的司机，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承认赔偿责任，雇员因故意重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中贺某对损害结果的发生没有损害或或者重大过失，故应由第三人张某二承担赔偿责任。第三人张某二所有的陕E716**（陕E96**挂）号半挂车是分期付款赊销被告陕西某有限公司运输服务公司的车辆，依照陕西省高级人民法院，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》的规定“采取分期付款方式购买机动车，出卖人在购买人付清全部购车款前保留车辆所有权的，购买人实际使用车辆发生交通事故造成受害人损害的，由购买人承担赔偿责任。”所以对原告要求被告陕西某有限公司运输服务公司，陕西某实业有限公司承担连带清偿责任的请求，本院不予支持。对原告所诉的医疗费、营养费、住宿费、车辆维修费、车辆停运费、货物损失费之事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。原告诉请的误工费、护理费、住院伙食补助费数额过高，应按法律规定的标注计算，对原告诉请的残疾赔偿金，因其所提供证据无法证明原告在城镇生活、居住一年以上，故应按陕西省交通事故人身损害赔偿标准规定的农村居民残疾赔偿金计算。对原告诉请的保险费，因不属于交通事故所产生的费用，本院不予支持。对原告诉请的交通费，本院酌情认定1298元。同时原告诉请精神损害抚慰金符合最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》的规定，对精神损害抚慰金酌定为5000元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条，第十七条，第十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证若干规格》第二条之规定，判决：1、原告王某所花医疗费45715.31元，误工费25504.50元，护理费8400元，交通费1298元，住宿费454元，残疾赔偿金27312.60元，鉴定费1600元，精神损害抚慰金5000元，营养费1680元，住院伙食补助费690元，后续治疗费20000元，货物损失费17001元，车辆停运费76500元，车辆维修费、停拖车费23500元，共计254655.41元。由被告某财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔付原告王某81569.10元，在第三者责任险限额内赔付原告王某46468.25元，在车辆损失险内赔付78400元，在货物损失险内赔付13600.80元，共计220038.15元，下剩34617.26元由第三人张某二于判决生效后十日内赔付给原告（赔付时应扣除已付的3300元）。2、被告贺某不承担赔偿责任。3、被告陕西某实业有限公司、陕西某有限公司运输服务公司不承担连带赔偿责任。4、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2420元，由原告负担800元，第三人张某二担1620元。
上诉人某财保渭南支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法改判，剔除上诉人多承担的车辆停运费76500元。2.二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由为：关于停运损失，保险条款系保单组成部分，一审时上诉人出示保单免责条款，条款明确“停运损失”属责任免除部分。一审判决上诉人承担停运损失没有法律依据，违反保险合同的约定，应依法予以改判。
被上诉人王某答辩认为：上诉人主张承担免赔责任，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定对于免赔条款，保险人应当向投保人以书面的方式明确告知，如未明确告知的，该条款不产生效力。但是上诉人在一审、二审期间，均未提交有效的证据证明就免赔条款对投保人履行了明确告知义务，上诉人在二审时提交的投保单复印件在背后的保险条款上没有投保人的签字和盖章，不能证明此保险条款是投保当时就有的还是后来复印上去的，也不能证明投保人对背书的条款知道及知情，上诉人不能依据该条款免除赔偿责任。上诉人所持上诉理由缺乏相关的证据支持。原审判决事实清楚，请求维持原判。
被上诉人张某二答辩认为：同王某的辩论意见一致。答辩人未收到免责条款，上诉人没有履行告知义务。上诉人在二审中提交的免赔条款来源不明，未向法庭提交原件，是复印件，该证据应在一审中提交。原审判决事实清楚，请求维持原判。
被上诉人某运输公司、贺某未作答辩。
原审被告陕西某实业有限公司未作答辩
本院在二审审理中，上诉人某财保渭南支公司向本院提交一份证据，系大地财保公司“机动车辆保险投保单”彩色复印件一支，证明陕西弘运有限公司在某财保渭南支公司投保，某财保渭南支公司已履行了告知免赔义务，车辆的停运损失属于间接损失，根据保险条款规定不属于某财保渭南支公司赔偿范围。被上诉人王某认为此份证据属于上诉人自己管理，在一审中其有条件、有责任、有义务、有能力提交而未向法庭提交，也没有申请延期举证和法庭调查，且此份证据是彩色复印件，不是原件，对于该证据的真实性无法判明，上诉人所称该证据原件被大地财保公司存档，不属于法定的不能提交原件的理由，在二审中如果予以认定该证据就等于剥夺了被上诉人在一审中的诉讼权利，此证据不属于合法有效的新证据，不能作为定案依据。被上诉人张某二同意王某的质证意见，另外补充认为此证据在一审中未提交，二审中也未提交证据的原件，已失去证据举证时效，属于证据失权。对上诉人某财保渭南支公司提交的证据，系复印件，且被上诉人王某、张某二对此证据均有异议，此证据不能证明某财保渭南支公司已履行了告知免赔义务，故上述证据本院不作为证明本案争议事实的证据采信。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，张某二所有的陕E716**（陕E96**挂）号半挂车与王某驾驶的宁AP59**号货车相撞，致王某受伤，车辆及货物受损。定边县公安局交通警察大队作出定公交认字（2014）第020号道路交通事故认定书，认定贺某负事故的全部责任，王某不负此事故责任。陕E716**（陕E96**挂）号半挂车在某财保渭南支公司投保了交强险、商业险。本次事故发生在保险期间，故大地保险公司渭南支公司应该在保险限额范围内承担赔偿责任。关于上诉人某财保渭南支公司所持一审时上诉人出示免责条款，条款显示“停运损失”属责任免除部分，其已就免责条款履行了“明确说明”义务，车辆的停运损失不属于某财保渭南支公司的赔偿范围之理由，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示、并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。2000年1月21日最高人民法院法研（2000）5号的批复对《中华人民共和国保险法》第十七条规定的“明确说明”应当如何理解的问题进行了解释，该解释指出：这里所规定的“明确说明”是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或代理人作出解释，以使投保人明了该条款真实含义和法律后果。据此，上诉人某财保渭南支公司对保险合同中的免责条款必须向投保人履行提示和明确说明的义务，否则免责条款不产生效力。上诉人某财保渭南支公司提供的证据不能证明其已履行对免责条款的明确说明义务，故免责条款对投保人不产生法律效力，大地保险公司渭南支公司应该赔偿停运损失。上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1700元，由上诉人某财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 惠莉莉
代理审判员 任捻团
二〇一五年六月十二日
书 记 员 段欣兵