陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00533号
上诉人（原审被告）雷XX。
委托代理人张XX。
被上诉人（原审原告）贾XX。
委托代理人贺XX，XXXX法律援助中心法律工作者。
委托代理人王X，XXXX律师事务所实习生。
原审被告XXX保险公司XXXX支公司。
负责人汤XX,系该公司总经理。
上诉人雷XX因与被上诉人贾XX、原审被告XXX保险公司XXXX支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省横山县人民法院作出的（2014）横民初字第00067号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年10月5日19时许，被告雷XX驾驶蒙XXXX**小车沿榆靖高速横山接引线由大古界向横山方向行驶,行至榆靖高速横山接引线绿景家园路口时与由绿景家园路口左转弯向横山方向行驶由韩涛驾驶其后乘坐原告贾XX的两轮摩托车发生碰撞,致两车受损、原告贾XX受伤、韩涛经抢救无效死亡的道路交通事故。原告贾XX随即被送往横山县红十字会医院住院治疗，经诊断贾XX的伤情为：1、头部外伤；2、胸部闭合性损伤；3、左挠骨远端骨折；4、左耻骨支及坐骨支粉碎性骨折。共住院88天，花医疗费47816.1元。2012年10月12日，横山县公安局交通警察大队作出横公交认字（2012）第378号道路交通事故认定书认定，韩涛与被告雷XX负事故的同等责任，原告贾XX无责任。原告贾XX的伤情单方委托榆林市公安交通司法鉴定中心鉴定，后被告雷XX不服该鉴定，申请对贾XX的伤情重新鉴定，本院予以准许。2014年10月13日，经陕西榆林科正司法鉴定中心重新鉴定，原告贾XX颈部功能障碍构成九级伤残、右下肢功能障碍构成九级伤残、右上肢功能障碍构成十级伤残，对后续治疗费因无特别有效措施，费用以实际支出为准。为此原告提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。
另查明，被告雷XX驾驶的蒙XXXX**小车在被告XXX保险公司XXXX支公司投保了交强险，因本次事故造成摩托车驾驶人韩涛死亡，被告天安保险公司已经向被保险人雷XX赔偿保险款121570元，雷XX已赔偿了死者韩涛的所有费用并垫付原告医疗费24000元。原告贾XX自2008年起在横山县横山镇柴兴梁村租赁王生有的房屋居住，其与他人合伙开办广百园服装门市，平时以打工为生。贾XX共兄弟姊妹两人。哥哥贾俊宏已去世。原告贾XX因本次事故造成的损失为：医疗费47816.1元、误工费88935元（121元×735天）、护理费10648元（121元×88天）、营养费1760元（20元×88天）、住院伙食补助费2640元（30元×88天）、残疾赔偿金105146.8元（22858元×20年×23%）、残疾器械费12060元、交通费1000元、被抚养人生活费6582.6元（5724×5×23%）。
原审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。被告雷XX驾车未确保安全及安全车速与韩涛未取得机动车驾驶证驾驶无号牌两轮摩托车上道路行驶、转弯车辆未让直行车辆先行是造成成此次事故的共同原因，应负此事故的同等责任，原告贾XX无责任。横山县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，本院予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”被告雷XX驾驶的蒙XXXX**小车虽在被告XXX保险公司XXXX支公司投保了交强险，但在本案审理时上述保险款已被雷XX领取，原告请求被告先在交强险限额内承担赔偿责任并无不当，因此原告的损失应先由被告雷XX在交强险限额内赔偿，不足部分按事故责任的划分承担赔偿责任。原告关于住宿费的诉求，因其未向法庭提供相应的证据，本院无法支持。对后续治疗费根据鉴定结论，待原告实际产生后另行主张。本次事故原告贾XX构成两个九级伤残和一个十级伤残，对其身心造成了极大痛苦，但本起事故的另一当事人韩涛已经死亡，故本案只考虑被告雷XX应承担的同等责任部分，因此对原告的精神抚慰金本院酌定考虑。被告辩称，原告乘坐无证驾驶的无牌照摩托车存在一定过错，依法应当承担30%责任，本院认为，横山县公安局交通警察大队针对本起事故出具的道路交通事故认定书认定原告在本次事故中不负有责任，被告要求原告承担责任的观点于法相悖，本院不于采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通法》第七十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告雷XX于判决生效后十日内赔偿原告贾XX医疗费1万元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金10.5万元，合计12万元（已付24000元）；二、被告雷XX于判决生效后十日内赔偿原告贾XX医药费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助、残疾器械费、交通费共计161588.5元的50%即80794.25元；三、被告XXX保险公司XXXX支公司在本案中不承担赔偿责任。案件受理费4310元，减半收取2155元由被告雷XX负担。
上诉人认为，1、一审法院认定被上诉人误工费735天，误工费88935元违反法律规定及公平原则。上诉人主张了重新鉴定的权利，误工时间却成为735天，误工费为88935元。一审法院确定误工费违反《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，违背民事审判应遵循的公平原则。被上诉人的误工费应当依第一次定残确定，误工300天，误工费36300元。2、一审法院判决上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人医疗费1万元，精神损害赔偿金5000元，残疾赔偿金105000元缺乏法律依据。上诉人将领取的交强险赔偿金赔偿同案死者，再让上诉人在交强险限额内全额赔偿缺乏法律依据。3、一审法院判决被上诉人的医疗费与实际不符。被上诉人实际产生的医疗费45191.10元，而一审法院认定为47816.1元错误。4、一审法院判决上诉人赔偿被抚养人生活费违反法律规定。被抚养人的生活费已计入残疾赔偿金，一审法院再判决被抚养人生活费违反《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定。5、一审法院认定被上诉人12600元残疾器具费缺乏事实依据。一审法院未见配置机构的意见，仅凭一张票据就认定高额器具费缺乏事实依据。请求：1、依法撤销陕西省横山县人民法院（2014）横民初字第00067号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人医疗费45191.10元，误工费36300元，护理费10648元，残疾赔偿金105146.8元，营养费1760元，住院伙食补助费2640元，交通费1000元，共计202685.9元50%的101342.95元；2、上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人答辩认为，1、一审法院判决被上诉人误工时间735天事实清楚，于法有据。从被上诉人受伤至第二次鉴定作出前一日，被上诉人的误工时间即为735天，因此，计算误工费88935元正确，不违反公平原则。2、一审法院判决被上诉人医疗费47816.1元，有被上诉人住院医院的真实记录和医疗费结算单。3、对于交强险的赔偿，被上诉人属交强险赔偿的第三人，一审法院判决上诉人在交强险限额内赔偿公平合理。4、对于辅助器具，被上诉人因交通事故致残，购置普通辅助器具是合理的，一审法院判决购置辅器具费12060元并无不当。
本院审理查明，被上诉人母亲名叫白凤珍，1939年3月19日出生，农村居民。其他事实与原审判决查明的事实相同。
本院认为，2012年10月5日，上诉人雷XX驾驶蒙XXXX**小车，行至榆靖高速横山接引线绿景家园路口时与由绿景家园路口左转弯向横山方向行驶由韩涛驾驶其后乘坐被上诉人贾XX的两轮摩托车发生碰撞,致两车受损、被上诉人贾XX受伤、韩涛经抢救无效死亡的道路交通事故，且该车在原审被告XXX保险公司XXXX支公司投保交强险已由上诉人领取，双方当事人均无异议，其争议的焦点是：1、上诉人雷XX是否应首先在交强险限额内赔偿；2、被上诉人的误工费应计算至第一次定残的前一日还是第二次定残的前一日；3、对被上诉人医疗费用数额的确定；4、计算了残疾赔偿金是否应再计算被抚养人生活费；5、赔偿残疾辅助器具费是否合理。
关于交强险的赔偿问题。上诉人作为交强险投保义务人，履行了其投保义务。涉案事故致人一死一伤，应当按照各死伤人数的损失比例确定交强险的赔偿数额。上诉人与死者家属达成赔偿协议，从保险人处将交强险的赔偿金领取不当，应当给上诉人留一定的份额。根据二受害人的损失比例，上诉人向被上诉人承担交强险赔偿金3万元较适当。一审法院再将交强险的医疗费赔偿金限额和残疾赔偿金限额全额赔偿被上诉人不当，应予纠正。
关于被上诉人误工费的计算问题。被上诉人的伤残程度经两次评定，经查，第一次是被上诉人申请交警队委托的司法鉴定，评定时间为2013年8月1日，第二次是上诉人对第一次评残提出异议而申请人民法院委托重新评定的，评定时间为2014年10月13日。对计算误工费截止日期，上诉人主张按第一次评残前一日计算，被上诉人在二审期间明确表示按哪一次的前一日计算都同意，但保留后续治疗费的诉权。再查，第一次评残至第二次评残期间，被上诉人没能提供其持续误工的证据，因此，本院在被上诉人没有持续误工证据的情况下尊重双方当事人意见，计算被上诉人的误工费截止日期认定至第一次评残的前一日，误工总天数为300天，误工费36300元（121元×300天）。
关于被上诉人医疗费用问题。被上诉人受伤后，入住横山县红十字会医院接受治疗，经查，2013年该院出具编号为YL1200047237号住院医疗费用结算收据一支，金额47351.10元；一审法院另将被上诉人提供的医院门诊医疗费用票据酌情465元，一并确定被上诉人治疗费为47816.10元并无不当。上诉人对一审法院确定被上诉人的医疗费数额提出异议，但其不能提供证据加以证明，本院不予支持。
关于被上诉人被抚养人生活费问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条没有将被抚养人生活费列入赔偿范围，但《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当根据《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人的生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”由此，上诉人赔偿被上诉人残疾赔偿金后不应再赔偿被抚养人生活费的上诉理由于法相悖，本院不予采纳。
关于被上诉人残疾辅助器具费问题。被上诉人受伤后，医院诊断：左桡骨远端骨折；右桡骨远端内缘撕脱性骨折等伤情，经鉴定右下肢功能障碍构成九级伤残。受伤前被上诉人能正常独立生活，为恢复生活能力，所购买辅助行走轮椅支出的费用与上诉人的行为存在着直接的因果关系，且属法律规定的赔偿项目。因此，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人的购置轮椅费具有合理性。上诉人对被上诉人购置轮椅的必要性且超标的主张，因没有提供证据证明，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第(二)项之规定，判决如下：
一、维持陕西省横山县人民法院（2014）横民初字第00067民事判决第三项；
二、撤销陕西省横山县人民法院（2014）横民初字第00067民事判决第二项、第三项；
三、上诉人雷XX于判决生效后十日内用已领取的交强险赔偿金中赔偿被上诉人贾XX医疗费10000元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金15000元，合计30000元（已付24000元）；
四、上诉人雷XX于判决生效后十日内赔偿被上诉人贾XX医药费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助、残疾器械费、交通费共计198953.5元的50%即99476.75元；
二审案件受理费2300元，由上诉人雷XX承担1600元，被上诉人贾XX承担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛海鸥
审 判 员 乔幼涛
代理审判员 闫徐平
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 田建伟