山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民一终字第636号
上诉人（原审被告）王桂林。
被上诉人（原审原告）丛培淑。
委托代理人刘强，山东博实律师事务所律师。
上诉人王桂林因身体权、健康权纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2013）文经民一初字第384号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，原、被告均系文登区文登营镇营前村村民。2012年12月15日10时许，原告丛培淑和被告王桂林在文登营镇营前村因纠纷相互厮打，致原告受伤。原告于当日至山东省文登整骨医院住院治疗14天，花销医疗费7001.44元，2013年4月25日原告至文登中心医院门诊检查，花销医疗费367元，以上共计花销医疗费7368.44元。2013年5月21日，原告诉至原审法院，要求被告赔偿其医疗费7262元、误工费4234元、护理费1411元、残疾赔偿金56480元、交通费500元、住院伙食补助费720元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2080元，共计73687元。
原审中，原告丛培淑提交公安机关法医学人身伤情鉴定委托书和文登市公安局文登营派出所出具的治安案件调解协议书各一份，拟证实被告殴打原告致伤。被告王桂林对该两份证据的真实性没有异议，但辩称该两份证据不能证实原告的伤情与被告有关。原告为证实其主张提交山东省文登整骨医院门诊病历、住院病历、出院记录、门诊收据、住院收费单据各一份、威海市文登中心医院门诊病历一份、门诊收据一份，证实其伤情及医疗费花销情况。被告王桂林对上述证据的真实性没有异议，但认为原告应当在同一家医院治疗，到其他医院治疗应当有转院证明。原告未提供证据证实其于2013年4月25日至威海市文登中心医院的诊治与本次外伤有关。原告主张其为治疗伤情花销交通费500元，并提供了出租车票据一宗予以证实。经质证，被告对出租车票的真实性不予认可。
原告诉前自行委托威海鉴正司法鉴定所对其伤残等级、误工时间及护理时间等事项进行鉴定，鉴定意见为：原告右眼外伤，评定为十级伤残；其误工时间为6O日，护理时间为一人陪护20日，包括住院治疗期间。经质证，被告对该鉴定意见书的鉴定意见有异议，但未提供相反的证据予以反驳，也不申请重新鉴定。原告为申请该鉴定花销鉴定费2080元。
另查明，2012年山东省城镇居民人均可支配收入为25755元。2012年山东省城镇居民人均消费性支出为15778元。2012年山东省农村居民人均生活消费性支出为6776元。
再查明，原告丛培淑系城镇居民，其住院期间的护理人员为其嫂子徐克莲，徐克莲系城镇居民。原告的父亲丛明滋（1943年3月5日生）、母亲刘春秀（1945年3月16日生）共生育三个子女，系农村户口。原告之女王灵燕（1995年1O月24日生），系城镇居民。原告因伤造成的误工费损失为4234元（25755元÷365天×60天），原告的护理人员徐克莲的护理费损失为1411元（25755元÷365天×20天）。因原告受伤后构成伤残，丛明滋的被扶养人生活费损失为2259元（6776元×1O年×10％÷3人），刘秀春的被扶养人生活费损失为2710元（6776元×12年×10％÷3人），王玲燕的被扶养人生活费损失为789元（15778元×1年×10％÷2人）。原告构成十级伤残的残疾赔偿金数额为：51510元（25755元×20年×10％）。
以上事实，有双方当事人陈述、门诊病历、住院病历、收款收据、治安案件调解协议书、司法鉴定意见书、户口本、书面证明、出租车票据等证据在案为凭。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告提交的治安案件调解协议书符合证据规则的有关规定，被告王桂林对此虽有异议但未提交相反的证据予以反驳，故对该证据的证明力予以认可。据此，原被告之间发生厮打致使原告受伤之事实应予确认，故原告因此造成的合理损失，被告应当承担相应的赔偿责任。
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告辩称原告的伤情系原告打被告时自己跌倒造成的，未提交有效证据予以证实，对被告的该主张不予采信。原告于受伤长达4个月后至威海市文登中心医院进行的检查治疗与外伤是否有关，应当提供证据证实，原告未提供证据证实，对原告该次诊治所花销的医疗费不予认定。原告丛培淑因伤花销的医疗费应为7001.44元。被告对原告提供的司法鉴定意见书的鉴定意见有异议，但未提供相反的证据予以反驳，也未申请重新鉴定，对原告庭前申请的司法鉴定意见书予以采信，被告应当按照该鉴定意见书所确定的伤残等级、误工时间和护理时间赔偿原告的残疾赔偿金、误工费、护理费等损失。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵害人可以请求精神损害赔偿。原告的伤情构成十级伤残，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金1000元，理由正当，予以支持。被告应当赔偿原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）总额为57268元（51510元＋2259元＋2710元＋789元），原告要求赔偿的数额为56480元，没有违反法律规定，予以支持。原告主张其为治疗伤情花销交通费500元虽提供了出租车票证实，但不能证明该车票均系用于治疗伤情所花销，且数额较大，根据其庭审自述从原告家至文登整骨医院乘坐出租车单程20元，至文登中心医院乘出租车单程12元，酌定其交通费损失为64元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告王桂林赔偿原告丛培淑医疗费7001.44元、误工费4234元、护理费1411.元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）56480元、交通费64元、住院伙食补助费420元（30元×14天）、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2080元，合计72690.44元，于判决生效之日起十日内付清。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费821元，原告负担11元，被告负担810元。
上诉人王桂林不服原审法院判决，向本院提起上诉称，一、事发当日，上诉人及被上诉人被他人反锁至屋内，被上诉人先行殴打上诉人，上诉人以自卫为目的向外推搡被上诉人，被上诉人即用棒子击打上诉人头部，上诉人耳朵当时即无法听到声音，上诉人并未打伤被上诉人眼部，故不应赔偿其相应的损失；二、被上诉人的伤情根本不构成伤残，请求改判驳回被上诉人关于残疾赔偿金的诉讼请求。
被上诉人丛培淑答辩称，原审审理过程中，原审法院已经征求上诉人的意见对被上诉人的伤情是否构成伤残是否进行重新鉴定，上诉人对此表示不申请鉴定。上诉人对被上诉人的伤残提出异议，没有依据，请求驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明，上诉人于二审中主张被上诉人的伤残等级不应按照职工工伤标准进行鉴定，而应按照道路交通事故评残标准进行鉴定，且被上诉人的伤情不构成伤残，并申请对被上诉人的伤残等级重新鉴定。关于事发经过，上诉人主张双方发生厮打时，被上诉人为躲避上诉人摔倒，上诉人即踢了被上诉人腹部两脚，但由于有柱子遮挡，事后查看监控录像时不能确认被上诉人摔倒时是否伤及头面部。根据上诉人申请，本院依法调取了事发当日的视频资料，根据该视频资料，双方当日发生争吵后，被上诉人上前推搡并动手殴打上诉人，上诉人还手殴打了被上诉人面部，后将被上诉人推搡摔倒在地，案外人上前拉架，将上诉人按在长椅上，被上诉人遂起身殴打了上诉人的头面部。
另查明，被上诉人伤后当日到山东省文登整骨医院住院治疗，被上诉人自述因打伤头部、左膝致头晕、肿痛、活动受限。其伤情经诊断为：视网膜震荡伤、脑外伤反应、左膝软组织损伤；出院情况为：右眼视力0.3、矫正无助、眼底未见明显异常。威海鉴证司法鉴定所作出的鉴定意见载明，根据委托鉴定材料记载，结合检验所见分析认为，被上诉人右眼外伤致视力0.3，矫无助，比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）j》十级16款“一眼矫正视力≤0.5，另一眼矫正视力≥0.8”之规定，属十级伤残程度。
本院查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，根据视频资料的记录，双方于事发当日发生了厮打，上诉人殴打了被上诉人的头面部并将被上诉人推搡倒地。而被上诉人在伤后当日即到医院住院治疗，上诉人亦未有证据证实被上诉人眼部的伤情系自伤或他伤所致，故应当认定被上诉人伤情系双方厮打所致，上诉人对被上诉人的合理损失应当予以赔偿。但被上诉人在事发时未能保持冷静克制，采取合理合法的途径解决双方纠纷，先行动手推搡并殴打上诉人引发双方厮打，对纠纷的发生存在引起过错，故可适当减轻上诉人的赔偿责任。综合双方的过错程度，以上诉人承担70%的赔偿责任为宜。
关于被上诉人的伤情是否构成十级伤残，因本次纠纷并非交通事故，鉴定部门按照职工工伤标准作出鉴定意见并无不当。威海鉴证司法鉴定所作出的鉴定意见对被上诉人伤情分析说明与医院的诊断一致，能够证实被上诉人确实存在右眼视力0.3且矫无助的伤情，构成十级伤残。上诉人于原审中对上述鉴定意见提出异议，经原审法院询问，其明确表示不申请重新鉴定，其于二审中申请重新鉴定，未提供充分证据证实其主张，其鉴定申请于法无据，本院不予准许。综上，上诉人之理由不当，本院不予支持；原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、变更威海市文登区人民法院（2013）文经民一初字第384号民事判决为：上诉人王桂林赔偿被上诉人丛培淑医疗费7001.44元、误工费4234元、护理费1411.元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）56480元、交通费64元、住院伙食补助费420元（30元×14天）、鉴定费2080元，合计71690.44元的70%即50183.31元，精神损害抚慰金1000元，共计51183.31元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回被上诉人丛培淑的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费821元，上诉人负担575元，被上诉人负担246元；二审案件受理费1620元，上诉人负担1134元，被上诉人负担486元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周明强
代理审判员 金永祥
代理审判员 潘 慧
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 梁燕妮