文书内容安徽省宿松县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0826民初129号原告:宿松县中小企业融资担保有限公司,安徽省安庆市宿松县孚玉镇孚玉西路。法定代表人：余爱国，公司总经理。委托代理人：刘佩良。安徽松圣律师事务所律师。被告:宿松县佳佳旺食品有限公司,住所地宿松县工业园区。法定代表人：尹新华，该公司总经理。被告:宿松县国华服饰有限公司,住所地宿松县工业园区。法定代表人：虞慎国，该公司经理。被告：尹新华，男，1971年8月29日生，汉族，宿松县佳佳旺食品有限公司总经理，户籍地安徽省宿松县，经常居住地宿松县工业园区。被告：黄艳红，女，1971年9月29日生，汉族，宿松县佳佳旺食品有限公司职员，户籍地安徽省合肥市瑶海区，经常居住地宿松县工业园区，系被告尹新华之妻。原告宿松县中小企业融资担保有限公司（下简称宿松融资担保公司）诉被告宿松县佳佳旺食品有限公司（下简称佳佳旺食品公司）、宿松县国华服饰有限公司（下简称国华服饰公司）、尹新华、黄艳红追偿权纠纷一案，本院于2016年1月15日立案受理后，依法组成合议庭于2016年5月10日公开开庭进行了审理。原告宿松融资担保公司的委托代理人刘佩良、被告佳佳旺食品的法定代表人尹新华、被告尹新华到庭参加诉讼，被告国华服饰公司法定代表人虞慎国、被告黄艳红经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。宿松融资担保公司诉称：佳佳旺食品公司为向安徽宿松农村商业银行股份有限公司（下简称宿松农商行）贷款350万元，请求宿松融资担保公司为其提供信用保证，国华服饰公司自愿以其座落于宿松县工业园区东区某某路中段西侧的房地产〔房产证号：松房证字第20XXXXXX号，土地使用权证号：松国用（2006）第XXX号、第XXX号〕为佳佳旺食品公司提供抵押反担保，被告尹新华、黄艳红自愿为佳佳旺食品公司提供信用反担保。各方就上述事项达成一致意见后，2014年9月19日佳佳旺食品公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》，约定宿松农商行为佳佳旺食品公司提供借款350万元，借款期限为12个月，利率为固定利率，即7.8%（基准利率上浮30%），逾期罚息利率为贷款利率上浮50%。同日，佳佳旺食品公司与宿松融资担保公司签订《委托担保合同》，约定宿松融资担保公司为佳佳旺食品公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因佳佳旺食品公司违约而由宿松融资担保公司向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等；如果宿松融资担保公司代佳佳旺食品公司偿还债务即构成佳佳旺食品公司违约，应偿付宿松融资担保公司代偿的全部款项，给付宿松融资担保公司全部代偿资金自代偿次日起的占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行），承担宿松融资担保公司为行使追偿权而产生的全部费用，按本合同第三条之规定支付违约金（按主合同贷款金额的15%计算）。2014年9月22日，宿松融资担保公司同宿松农商行签订了保证合同，约定宿松融资担保公司为佳佳旺食品公司向该行贷款350万元提供信用保证，保证范围为合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等。同日，宿松融资担保公司与国华服饰公司签订了抵押反担保合同，约定国华服饰公司以其位于宿松县工业园区东区某某路中段西侧的房地产〔房产证号：松房证字第20XXXXXX号，土地使用权证号：松国用（2006）第XXX号、第XXX号〕向宿松融资担保公司提供抵押反担保，并依法办理了抵押登记。同日，宿松融资担保公司与尹新华、黄艳红夫妇签订了信用反担保合同，约定尹新华、黄艳红夫妇向宿松融资担保公司提供信用反担保。上述合同签订后，2014年9月22日宿松农商行根据宿松融资担保公司的通知向佳佳旺食品公司发放贷款350万元。2015年9月21日贷款到期后，佳佳旺食品公司没有偿还宿松农商行的贷款，宿松融资担保公司和宿松农商行反复催促佳佳旺食品公司还款，宿松融资担保公司还多次催促国华服饰公司和尹新华、黄艳红夫妇履行反担保合同约定的担保义务，但是，至2015年12月28日，佳佳旺食品公司、国华服饰公司和尹新华、黄艳红夫妇都没有偿还一分钱。无奈，宿松融资担保公司于2015年12月29日向宿松农商行代佳佳旺食品公司偿还了全部借款本息等共计3696774.58元。为维护自身合法权益，故起诉，诉请：1、判令佳佳旺食品公司给付宿松融资担保公司为其代偿的借款本息等3696774.58元，并自2015年12月30日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，按贷款金额350万元的15%支付违约金，承担宿松融资担保公司支出的律师代理费；2、判令国华服饰公司、尹新华和黄艳红对上述债务承担连带清偿责任；3、判令宿松融资担保公司对国华服饰公司享有的宿松县工业园区东区某某路中段西侧的房地产〔房产证号：松房证字第20XXXXXX号，土地使用权证号：松国用（2006）第XXX号、第XXX号〕享有优先受偿权。在庭审中，宿松融资担保公司撤回要求佳佳旺食品公司承担宿松融资担保公司支出的律师代理费的诉请。佳佳旺食品公司和尹新华共同辩称：对宿松融资担保公司诉称的事实无异议。因经营不善，暂无力还款，请求延期还款。罚息及违约金过高，要求宿松融资担保公司予以免除。国华服饰公司和黄艳红未作答辩，亦未提交证据。宿松融资担保公司为证明其主张而向本院提交的证据及被告质证意见如下：证据一、宿松融资担保公司营业执照及法定代表人证明各一份，证明原告主体。证据二、佳佳旺食品公司、国华服饰公司的企业法人营业执照、组织机构代码证各一份，尹新华、黄艳红的身份证、户口簿、结婚证各一份，证明诸被告主体资格。证据三、《委托担保合同》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《信用反担保合同》、《反担保抵押合同》、《他项权证》、《借款凭证》各一份，证明佳佳旺食品公司向宿松农商行借款350万元，借款期限12个月，利率为固定利率即7.8%(基准利率上浮30%),逾期罚息利率为贷款利率上浮50%，宿松融资担保公司为佳佳旺食品公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保。国华服饰公司以其房地产向宿松融资担保公司提供抵押反担保，依法办理了抵押登记。尹新华、黄艳红夫妇向宿松融资担保公司提供信用反担保。上述合同签订后，宿松农商行根据宿松融资担保公司的通知向佳佳旺食品公司发放贷款350万元。证据四、代偿凭证一份，证明因被告违约，宿松融资担保公司于2015年12月29日为被告代偿3696774.58元。佳佳旺食品公司及尹新华对宿松融资担保公司的证据均无异议。佳佳旺食品公司及尹新华未提交证据。本院对宿松融资担保公司所举证据分析认证如下：宿松融资担保公司证据真实、合法，能达到其证明目的，佳佳旺食品公司及尹新华亦无异议，予以采信。根据以上采信的证据及当事人陈述，本院查明：佳佳旺食品公司为购原材料而向宿松农商行贷款350万元，请求宿松融资担保公司为其提供信用保证，国华服饰公司自愿以其房地产向宿松融资担保公司提供抵押反担保，尹新华、黄艳红夫妇自愿向宿松融资担保公司提供信用反担保。各方就上述事项达成一致意见后，2014年9月19日佳佳旺食品公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》，约定宿松农商行为佳佳旺食品公司提供借款350万元，借款期限为12个月，利率为固定利率，即7.8%（基准利率上浮30%），在借款期限内按此利率执行；逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；按月结息，结息日固定为每月的第20日。同日，佳佳旺食品公司与宿松融资担保公司签订《委托担保合同》，约定宿松融资担保公司为佳佳旺食品公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因佳佳旺食品公司违约而由宿松融资担保公司向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等；委托担保期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起二年；如果宿松融资担保公司代佳佳旺食品公司偿还债务即构成佳佳旺食品公司违约，应偿付宿松融资担保公司代偿的全部款项，给付宿松融资担保公司全部代偿资金自代偿次日起的占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行），承担宿松融资担保公司为行使追偿权而产生的全部费用，按本合同第三条之规定支付违约金（合同第三条内容：甲乙双方违反本合同任何一条款应按主合同贷款金额的15%向对方支付违约金；如果违约行为给对方造成损失，违约方还应当按对方实际损失数额赔偿损失）。同日，宿松融资担保公司与国华服饰公司签订《反担保抵押合同》，国华服饰公司以其位于宿松县工业园区东区某某路中段西侧的房地产〔房产证号：松房证字第20XXXXXX号，土地使用权证号：松国用（2006）第XXX号、第XXX号〕为佳佳旺食品公司提供抵押反担保，担保数额为借款本金350万元及利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等，反担保抵押的范围为宿松融资担保公司代为佳佳旺食品公司清偿的全部债务（借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等）以及应由佳佳旺食品公司支付给宿松融资担保公司的代偿资金占用费，委托合同中约定的佳佳旺食品公司应向宿松融资担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费等，宿松融资担保公司为实现抵押权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费、律师费、咨询费、差旅费等；抵押权的效力及于抵押物的附着物、从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息；主合同约定的债务履行期届满，佳佳旺食品公司未履行偿付债务本息及其他费用义务的，宿松融资担保公司有权依法拍卖、变卖抵押物，并从所得价款优先受偿，或与国华服饰公司协商，将抵押物折价抵偿主合同债务；当佳佳旺食品公司未履行债务时，无论宿松融资担保公司对主合同债权是否拥有其他担保，宿松融资担保公司均有权直接要求国华服饰公司在其担保范围内承担反担保责任。并依法办理了抵押登记。同日宿松融资担保公司又与尹新华签订《信用反担保合同》，约定尹新华为涉案借款350万元提供连带保证责任担保，并在接到宿松融资担保公司书面通知后十五天内向宿松融资担保公司清偿垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用、损失等；保证期间为两年；保证担保的范围为宿松融资担保公司代为佳佳旺食品公司清偿的全部债务（借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金和贷款人为实现债权的费用等），以及应由佳佳旺食品公司支付给宿松融资担保公司的代偿资金占用费（代偿资金占用费从代偿后次日起依代偿的全部债务数额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%计算）、委托合同中约定的佳佳旺食品公司应向宿松融资担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费等，以及宿松融资担保公司为实现担保权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、过户费、代理费、律师费、咨询费、差旅费等；佳佳旺食品公司未按主合同约定履行偿付债务本息和其他费用的义务，尹新华即按照本合同约定承担连带保证责任，而不论宿松融资担保公司是否有其他任何单位或个人提供的财产抵押反担保、信用反担保。黄艳红作为共有人在《信用反担保合同》上签名。2014年9月22日，宿松融资担保公司与宿松农商行签订《保证合同》，约定宿松融资担保公司为佳佳旺食品公司向该行贷款350万元提供信用保证，保证范围为合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和征收征用补偿以及律师费等债权人实现债权的一切费用。上述合同签订后，宿松农商行根据宿松融资担保公司的通知于2014年9月22日向佳佳旺食品公司发放贷款350万元，年利率7.8%，到期日期为2015年9月22日。2015年9月22日贷款到期后，佳佳旺食品公司没有偿还宿松农商行的贷款。宿松融资担保公司和宿松农商行反复催促佳佳旺食品公司还款，宿松融资担保公司还多次催促国华服饰公司和尹新华、黄艳红履行反担保合同约定的担保义务，均未果。宿松融资担保公司遂依《保证合同》约定于2015年12月29日向宿松农商行代佳佳旺食品公司偿还了全部借款本息等共计3696774.58元。后宿松融资担保公司要求诸被告履行反担保义务未果，起诉来院，要求判准所请。另查，2015年12月29日，中国人民银行执行的同期银行一年期贷款基准利率为4.85%。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。宿松农商行与佳佳旺食品公司签订的《流动资金借款合同》及与宿松融资担保公司签订的《保证合同》，宿松融资担保公司与佳佳旺食品公司签订的《委托担保合同》、与国华服饰公司和尹新华、黄艳红签订的《反担保抵押合同》和《信用反担保合同》均真实、合法有效。宿松融资担保公司已履行了保证还款义务，佳佳旺食品公司未及时偿付宿松融资担保公司代偿的全部款项及其他相应费用，国华服饰公司和尹新华、黄艳红亦未按约履行反担保付款义务，显已违约，诸被告均应依约承担相应的违约责任。本案债权既有保证又有第三人提供物的担保，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”之规定，以及双方签订的《反担保抵押合同》和《信用反担保合同》中约定当佳佳旺食品公司未履行债务时，无论宿松融资担保公司对主合同债权是否拥有其他任何单位或个人提供的财产反担保、信用反担保担保，宿松融资担保公司均有权直接要求国华服饰公司和尹新华、黄艳红在其担保范围内承担反担保责任，故宿松融资担保公司有权同时请求物的担保人国华服饰公司和保证人尹新华、黄艳红承担担保责任。依据合同约定，佳佳旺食品公司应自2015年12月30日起至实际清偿之日止依据代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，并按贷款金额350万元的15%支付违约金。而同期银行一年期贷款基准利率为4.85%，上浮100%即为年利率9.7%。按贷款金额350万元的15%支付违约金计52.5万元，如按一年期计算，则折算其年利率为15%，与上浮后的利率9.7%累计，为年利率24.7%，超过年利率24%。为遵循公平原则，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，本院对其违约金予以调整，即佳佳旺食品公司自2015年12月30日起至实际清偿之日止，以3696774.58元为基数，依据代偿天数按年利率9.7%给付宿松融资担保公司代偿资金占用费，并以350万元为基数，按照年利率14.3%（年利率24%－年利率9.7%）支付违约金，总计违约金不超过52.5万元。国华服饰公司、黄艳红不到庭应诉，依法视为其放弃质证权利，不影响本院依据查明的事实和证据对本案作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第百八十条第一款第（一）项、第百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款、第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿松县佳佳旺食品有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告宿松县中小企业融资担保有限公司3696774.58元，并自2015年12月30日起至实际清偿之日止，以3696774.58元为基数，依据代偿天数按年利率9.7%给付原告宿松县中小企业融资担保有限公司代偿资金占用费；以350万元为基数，按照年利率14.3%支付违约金，总计违约金不超过52.5万元。二、原告宿松县中小企业融资担保有限公司对被告宿松县国华服饰有限公司享有的、位于宿松县工业园区东区某某路中段西侧的房地产〔房产证号：松房证字第20XXXXXX号，土地使用权证号：松国用（2006）第XXX号、第XXX号〕折价或者拍卖、变卖后的价款在第一项判决不能偿还的范围内优先受偿；被告宿松县国华服饰有限公司承担抵押担保还款责任后，有权向被告宿松县佳佳旺食品有限公司追偿。三、被告尹新华、黄艳红对第一项判决承担连带保证还款责任。被告尹新华、黄艳红承担连带保证还款责任后，有权向被告宿松县佳佳旺食品有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36374元，由被告宿松县佳佳旺食品有限公司负担，被告宿松县国华服饰有限公司、尹新华、黄艳红共同承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  吴哮豹代理审判员  汪 淳人民陪审员  何 民二〇一六年五月十二日书 记 员  王少霞附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国》的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。 债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。