上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第23083号
原告田长江。
委托代理人林汞勤，上海致格律师事务所律师。
�告张学庆。
被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
负责人李凤生。
委托代理人鲁淳。
原告田长江诉被告张学庆、阳光财产财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称阳保菏泽中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月16日公开开庭进行了审理。原告田长江的委托代理人林汞勤、被告阳保菏泽中心支公司的委托代理人鲁淳到庭参加诉讼，被告张学庆经本院传票传唤未到庭且未提出不到庭的理由，故本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。
原告田长江诉称，2014年1月11日22时50分左右，被告张学庆驾驶鲁RJXX**号中型客车在上海市浦东新区川沙新镇长桥村普新路、长桥路路口处与驾驶电动自行车的原告发生交通事故。经上海市公安局浦东分局调查后认定，被告张学庆承担事故全部�任，原告无事故责任。现原告起诉要求在122，835.50元（人民币，下同）范围内由被告阳保菏泽中心支公司在交强险理赔限额及商业三者险理赔限额内先予赔付（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），理赔不足部分由被告张学庆赔偿。122，835.50元的具体赔偿项目为：交通费364元、误工费9，100元（1，820元／月×5月）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、护理费4，500元（50元／天×90天）、精神损害抚慰金5，000元（在交强险内优先赔偿）、医疗费3，769.50元（根据医疗费票据）、营养费3，600元（40元／天×90天）、电动自行车损失费1，300元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师代理费5，000元。
被告张学庆辩称，由法院审核原告的各项赔偿请求，不同意对原告的伤残等级及三期重作司法鉴定，鉴定费、律师代理费等应在保险理赔款内理赔。
被告阳保菏泽中心支公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，但复旦大学上海医学院司法鉴定中心（以下简称复旦鉴定中心）评定原告伤残等级为10级过高，要求重新鉴定。要求重新鉴定的理由是：根据上海市司法鉴定协会首界法医临床专业委员会会议纪要（一）（以下简称司法鉴定委员会会议纪要）第12条规定，腰椎三处以上骨折并畸形愈合，才可评定为XXX伤残，现司法鉴定书并无畸形愈合的描述；其次，复旦鉴定中心的鉴定是原告单方委托的结果。此外，原告主张的各项赔偿标准也过高，尤其是残疾赔偿金、精神损害抚慰金等有待重新鉴定后再定，鉴定费、律师代理费不属保险理赔范围。
经审理查明，2014年1月11日22时50分左右，被告张学庆驾驶鲁RJXX**号中型客车在上海市浦东新区川沙新镇长桥村普新路、长桥路路口处与驾驶电动自行车的原告发生交通事故。经上海市公安�浦东分局调查后认定，被告张学庆承担事故全部责任，原告无事故责任。事故发生后，原告进行了治疗，共产生医疗费5，621.37元，至本案起诉日，被告张学庆已给付了原告部分医疗费用1，851.87元，垫付了原告电动自行车从事故地到交警停车场产生的运费、停车场的停车费等180元。原告及被告阳保菏泽中心支公司均同意被告张学庆已给付、垫付的款项在本案中一并处理。2014年4月8日经上海市公安局浦东分局委托，复旦鉴定中心对原告因交通事故受到的伤害作了鉴定，结论为原告因交通事故致L2-4左侧横突骨折、左腓骨上断骨折，遗留腰部活动功能障碍构成XXX伤残，应营养90日，护理90日，休息150日。该鉴定报告在“检查所见”部分明确：腰背部压痛，活动受限，活动度…。在“阅片”部分明确：左腓骨上段骨折、L2-4左侧横突骨折。在“分析说明”部分明确：原告因交�事故致L2-4左侧横突骨折、左腓骨上断骨折，遗留腰部酸痛，腰部活动受限，活动度丧失22%，…，目前遗留腰部活动功能障碍构成XXX伤残。案件审理过程中，被告阳保菏泽中心支公司举证了司法鉴定委员会会议纪要，该纪要第12条明确：腰椎三处以上横突或棘突骨折，畸形愈合，遗留腰部活动度丧失10%以上的，可评定为XXX伤残。
另查明，鲁RJXX**号中型客车登记的车主为被告张学庆，事故发生时，该车处于被告阳保菏泽中心支公司机动车交通事故责任强制保险期间内，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。该车同时也处于被告阳保菏泽中心支公司机动车商业保险期间内，其中第三者责任保险限额为500，000.00元。
以上事实，由以下证据在案佐证：原告提供的道路交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险�商业险保单、门诊病历、医疗费发票、司法鉴定报告及鉴定费发票、户籍材料、交通费票据、修车费发票、律师代理费发票，被告张学庆提供的医疗费票据、停车费及拖车费票据、收据，被告阳保菏泽中心支公司提供的司法鉴定委员会会议纪要文件、商业三者险合同条款文本及原、被告在庭审笔录、谈话笔录中的陈述。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方来承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。肇事机动车在被告阳保菏泽中心支公司设有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，并就保险期间和赔偿限额等进行了约定，本起交通事故发生在上述合同约定的保险期间内，因此被告阳保菏泽中心支公司应当按照合同约定和法律规定在强制保险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分在商业三者险内赔偿，被告张学庆应对交强险、商业三者险理赔不足部分承担赔偿责任。案件审理过程中，本院注意到被告阳保菏泽中心支公司关于原告诉称的鉴定费、律师代理费不予理赔的辩称，但本院认为鉴定费及被告张学庆垫付的停车费等均是因交通事故而使原告现有利益的损失，并非是如不发生交通事故，原告未�预期可得到的财产收益方面的损失（间接损失），故鉴定费、停车费等应予理赔。此外，复旦鉴定中心的鉴定报告确未明确原告腰椎骨折处是否“畸形愈合”，但原告的“L2-4左侧横突骨折、左腓骨上断骨折，遗留腰部活动功能障碍，活动度丧失22%”的结论是在对原告的腰部功能现场检查并查阅原有医疗记录的基础上得出，在此基础上得出的XXX伤残及相应的三期结论有权威性，也与司法鉴定委员会会议纪要12条中“遗留腰部活动度丧失10%以上的，可评定为XXX伤残”的规定不冲突。综上，复旦鉴定中心的鉴定报告可以作为查明本案事实的依据之一，被告阳保菏泽中心支公司要求重新鉴定的意见本院不予采纳。现对原告的损失分析如下：1、交通费364元在合理范围内，本院予以酌情支持；2、原告的骨折伤害确需要休息，原告虽不能提供证据证实休息期内具体的误工损失金额，但休息期内不工作造成无收入或收入受损，是符合常理的，现原告主张依最低工资标准赔偿误工费9，100元（1，820元／月×5月），本院予以酌情支持；3、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）予以支持；4、护理费4，500元（50元／天×90天）予以酌情支持；5、精神损害抚慰金5，000元（在交强险内优先赔偿）予以支持；6、根据原、被告提供的医疗费票据，医疗费5，621.37元予以支持；7、营养费3，600元（40元／天×90天）予以支持；8、电动自行车损失费1，300元本院予以支持；9、衣物损失费500元酌情支持300元；10、鉴定费2，000元予以支持；11、电动自行车装运费及停车费180元予以支持；12、律师代理费5，000元予以支持。
上述12项中1至5项106，666元可在交强险死亡伤残赔偿限额110，000元范围内赔偿；6至7项9，221.37元可在交强险医疗费用赔偿限额10，000元范围内赔偿；8至9项1，600元可在交强险财产损害赔偿限额2，000元范围内赔偿。故被告阳保菏泽中心支公司应赔付原告交强险理赔款117，487.37元，其余10至11项2，180元由被告阳保菏泽中心支公司在商业三者险理赔项下赔偿。第12项5，000元由被告张学庆赔偿，但此款应扣除被告张学庆已垫付、给付的2，011.87元（医疗费、停车费等），被告张学庆实际支付原告2，988.13元。此外，被告张学庆经本院传票传唤不到庭，应承担相应的法律后果。现依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告田长江交强险理赔款117，487.37元；
二、被告阳光财产保险股份有限公司菏泽中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告田长江商业三者险理赔款2，180元；
三、被告张学庆于本判决生效之日起十日内给付原告田长江2，988.13元；
四、驳回原告田长江的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，756.71元，减半收取计1，378.35元，由被告张学庆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海�第一中级人民法院。
审判员 陈 梁
二〇一四年七月二十五日
书记员 孙辉筱
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方来承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣�工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的�人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先有承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。