柳州市中级人民法院文件稿头
广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终1449号
上诉人（一审被告）：广西矿建集团有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳邕路364号。
法定代表人：尹鸿翔，该公司董事长。
委托代理人：莫鹭瑶，该公司员工。
被上诉人（一审原告）：柳州市广贸物资有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市红碑路6号红卫生产资料市场西区5号门面。
法定代表人：李惠琼，该公司总经理。
委托代理人：朱月香，广西超仁律师事务所律师。
委托代理人：李节，柳州市金盾法律服务所法律工作者。
上诉人广西矿建集团有限公司（以下简称矿建公司）因与被上诉人柳州市广贸物资有限公司（以下简称广贸公司）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民二初字第429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月20日受理后，依法组成合议庭于2016年6月21日公开开庭审理了本案。上诉人矿建公司的委托代理人莫鹭瑶、被上诉人广贸公司的委托代理人朱月香、李节到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年7月9日，广贸公司与矿建公司下属防水消防工程公司签订钢材购销合同，合同约定广贸公司供给矿建公司钢材，矿建公司在收货后一个月内付清货款，如不按时支付，则每日按未付货款总额的万分之八支付逾期付款违约金，直至货款付清为止。由此造成的一切损失，由矿建公司负责赔偿（赔偿的损失包括：诉讼费、律师费或诉讼代理费、差旅费、以及其他实际损失等）。合同履行后，广贸公司从2013年7月10日到2013年11月2日一共供给矿建公司钢材360.907吨价值金额1342372.05元。但矿建公司一直没按合同约定的时间付款，截止到2013年12月26日，经双方对账确认，矿建公司欠广贸公司货款1012372.05元，违约金115533.51元。经广贸公司催款，矿建公司于2014年1月9日付了500000元货款，于2014年6月7日付了50000元货款。余下货款462272.05元以及违约金一直拖欠至今不付。故双方引起纠纷成诉讼。为此，广贸公司诉至法院请求：1、判决矿建公司支付给广贸公司钢材货款人民币462372.05元，判令矿建公司支付给广贸公司逾期付款违约金281847.17元（从2013年8月9日到2015年5月18日以货款462372.05元为基数按每天万分之8计算违约金，2015年5月19日到判决确定的履行期限最后一日的逾期付款违约金以货款462372.05元为基数按每天万分之8另计），2、判决矿建公司承担本案广贸公司为实现债权而支付的律师费32768元；3、本案案件受理费、诉讼保全费由矿建公司负担。
一审法院另查明：广西矿建集团有限公司防水消防工程公司是矿建公司下属单位，无法人资格。广贸公司、矿建公司在合同编号：HZ13-0708《钢材销售合同》第七条约定：“若需方未能在一个月内支付货款，则欠款部分，每逾期壹天按4元／吨／天计算违约金，直至货款付清为止”；第八条约定：“如需方不按本合同约定的时间支付货款，则每日按未付货款总额的万分之捌支付违约金给供方，直至货款付清时止”。矿建公司于2013年7月10日提货103.069吨，应付货款370179.71元；于2013年7月31日提货87.913吨，应付货款339900.36元；于2013年8月8日提货51.728吨，应付货款188289.92元；于2013年8月28日提货42.79吨，应付货款158022.46元；于2013年9月18日提货43.279吨，应付157082.52元；于2013年11月2日提货32.128吨，应付货款128897.08元。矿建公司于2013年8月8日付货款50000元，于2013年8月28日付货款200000元，于2013年9月18日付货款80000元，于2014年1月9日付货款500000元，于2014年6月7日付货款50000元。
一审法院审理认为：广贸公司、矿建公司之间在平等、自愿的基础上形成的买卖合同符合法律规定，且已实际履行，应受法律保护。合同签订后，广贸公司已依约交付了钢材，并无过错。广贸公司、矿建公司对货款的形成时间、金额以及律师费均无异议，该院审查后予以确认。本案争议主要在于违约金的计算问题。本案中，矿建公司未按约定的时间支付货款已经构成了违约，应当承担违约责任。矿建公司违约给广贸公司造成的损失主要是资金占用造成的损失，故对本案违约金的数额应在保护当事人意思自治的基础上，参照法律法规对民间资本流通利率的限制及我国合同法司法解释对于违约金上限的规定酌情进行认定。广贸公司、矿建公司在合同第七、第八条的约定，已经超过了民间借贷可主张的最高利率的百分之三十即超过了中国人民银行同期贷款基准利率的四倍的百分之三十，对超出部分该院不予支持，本案违约金计算应以所欠货款为基数，以中国人民银行同期贷款基准利率的四倍上浮百分之三十分段计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，一审法院判决如下：一、矿建公司向广贸公司偿还货款462372.05元并支付逾期付款的违约金（违约金以所欠货款为基数，以中国人民银行同期贷款基准利率的5.2倍分段计付至还清所欠货款时止）；二、矿建公司向广贸公司赔偿律师代理费32768元。案件受理费11570元，保全费4520元（广贸公司均已预交），其中案件受理费减半收取5785元，共计10305元，由矿建公司承担。该院退回广贸公司5785元。
上诉人矿建公司不服一审判决，上诉称：矿建公司对尚欠广贸公司货款462372.05元没有异议，但一审判决的违约金计算标准没有法律依据。双方合同约定的违约金过高，矿建公司依法要求减免，本案为买卖合同关系而不是民间借贷，根据买卖合同法司法解释，违约金的计算标准应按照人民银行同期贷款利率计算，故请求二审法院撤销一审判决，依法改判矿建公司支付的违约金按照同期人民银行贷款利率计算。
被上诉人广贸公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，双方在合同中对违约金做了明确约定，逾期付款是每日万分之八，这约定合理合法，并没有过高。并且广贸公司的资金属于生产经营性资金，还需支付人工、水电、银行的贷款利息，并依法向国家纳税，存在经营成本。所以合同约定的逾期违约金每日万分之八是合适的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人对一审查明的事实没有异议，亦未提交新的证据。
经二审查明，一审查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为：矿建公司的下属单位和广贸公司签订的《钢材购销合同》是双方在平等协商的基础上达成的，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。由于矿建公司对尚欠广贸公司的货款数额为462372.05元没有异议，故本院归纳本案的争议焦点为：广贸公司诉请的逾期付款违约金应如何计算？
针对上述争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，以及参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的“过分高于造成的损失”。
本案中，在未有其他证据证实的情况下，广贸公司因矿建公司及其下属的消防工程公司逾期付款受到的损失主要体现为利息损失，《钢材购销合同》中约定每日按未付货款总额的万分之八给付违约金确实过高，一审法院支持矿建公司及其下属的消防工程公司请求予以调整的观点正确，本院予以维持。一审法院参考按照民间借贷可得利益的最高标准来认定广贸公司的实际损失，该方式实际已经兼顾了合同的具体履行情况、当事人的过错程度以及广贸公司的预期利益等综合因素，足以填补广贸公司的损失。据此，根据本案的实际情况，并根据上述法律及司法解释的规定，本院酌定矿建公司及其下属的消防工程公司应自《钢材购销合同》中约定的提货后一个月内支付货款，以尚欠款项为基础，按照中国人民银行贷款基准利率的四倍分段向广贸公司支付违约金：1、2013年8月9日至2013年8月27日的货款为320179.71元（370179.71-50000），逾期付款违约金为3586.01元（320179.71元×4×5.6%×19天）；2、2013年8月28日至2013年8月29日的货款为120179.71元（320179.71-200000），逾期付款违约金为74.78元（120179.71元×4×5.6%×2天）；3、2013年8月30日至2013年9月6日的货款为460080.07元（120179.71＋339900.36），逾期付款违约金为2003.9元（460080.07元×4×5.6%×8天）；4、2013年9月7日至2013年9月17日的货款为648369.99元（460080.07＋188289.92），逾期付款违约金为4034.3元；5、2013年9月18日至2013年9月26日的货款为568369.99元（648369.99-80000），逾期付款违约金为2829.22元；6、2013年9月27日至2013年10月16日的货款为726392.45元（568369.99＋158022.46），逾期付款违约金为8587.57元；7、2013年10月17日至2013年11月30日的货款为883474.97元（726392.45＋157082.52），逾期付款违约金为24187.58元；8、2013年12月1日至2014年1月8日的货款为1012372.05元（883474.97＋128897.08），逾期付款违约金为23936.97元；9、2014年1月9日至2014年6月6日的货款为512372.05元（1012372.05-500000），逾期付款违约金为47183.77元；截止2014年6月6日的逾期付款违约金总额为116424.1元。10、2014年6月7日至本案生效判决确定的履行期限之日止的货款为462372.05元（512372.05-50000），逾期付款违约金按照中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计算）。
综上所述，上诉人矿建公司的上诉请求符合法律及司法解释规定的部分，本院予以支持，于法无据的部分，本院予以驳回；一审判决适用法律错误，本院依法改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民二初字第429号民事判决第二项；
二、变更广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民二初字第429号民事判决第一项为上诉人广西矿建集团有限公司向被上诉人柳州市广贸物资有限公司偿还货款462372.05元并支付逾期付款的违约金116424.1元（截止至2014年6月6日，2014年6月7日至本案生效判决确定的履行期限之日止的逾期付款违约金，以货款462372.05元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍分段计算）。
一审案件受理费11570元，减半收取5785元，保全费4520元，共计10305元（被上诉人柳州市广贸物资有限公司已预交），由被上诉人柳州市广贸物资有限公司负担305元，上诉人广西矿建集团有限公司负担10000元；二审案件受理费11570元（上诉人广西矿建集团有限公司已预交），由被上诉人柳州市广贸物资有限公司负担570元，上诉人广西矿建集团有限公司负担11000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 侦
审 判 员 温清华
代理审判员 彭 霞
二〇一六年七月八日
书 记 员 钟艳鸿