福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泉刑终字第618号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张芳芳，男，1984年10月8日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省三明市。曾因犯非法拘禁罪于2007年10月17日被三明市梅列区人民法院判处有期徒刑八个月，2007年12月28日刑满释放；因妨害公务行为于2010年1月21日被宁化县公安局处以行政拘留八日；因犯妨害公务罪于2012年11月2日被晋江市人民法院判处有期徒刑一年五个月，2013年11月15日刑满释放。
原审被告人雷寿南，男，1978年11月12日出生，畲族，初中文化，无业，住福建省三明市。曾因妨害公务行为于2010年1月21日被宁化县公安局处以行政拘留十日并处罚款人民币五百元；因犯妨害公务罪于2012年11月2日被晋江市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年8月15日刑满释放。
上列上诉人、原审被告人均因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月2日被刑事拘留，同月24日被执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人雷寿南、张芳芳犯盗窃罪，于2015年3月27日作出（2015）晋刑初字第1243号刑事判决。宣判后，被告人张芳芳提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张芳芳，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：1.2014年9月中旬的一天，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市西滨镇“雄溢”鞋厂对面空地处，盗走被害人杨某某停放于该处的两辆货车油箱中的柴油（无法估价）。2.2014年10月8日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市英林镇埭边村“天泉”菜市场的路边，盗走被害人焦某某停放于该处的一辆车牌号为赣F1**××货车油箱中价值共计人民币1745.03元的柴油257升。3.2014年10月20日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市英林镇“英宏”大厦附近，盗走被害人陈英文停放于该处的一辆土方车油箱中价值共计人民币1962元的柴油300升、被害人彭某某停放于该处的一辆土方车油箱中价值共计人民币1962元的柴油300升及他人停放于该处的一车辆油箱中的柴油（无法估价）。4.2014年10月20日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市五里工业园区“香榭丽景”售楼部前，盗走被害人汪某某的丈夫停放于该处的一辆车牌号为闽C1**××货车油箱中的柴油（无法估价）。5.2014年11月2日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市永和镇巴厝村变电站对面空地处，盗走被害人林某甲停放于该处的一辆货车及两辆装载车油箱中价值共计人民币1902元的柴油300升。6.2014年11月2日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市安海镇下山后村卫生所旁路段，盗走被害人陈某某停放于该处的三辆货车油箱中的柴油（无法估价）。7.2014年11月14日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市五里工业园区“群发”包装厂附近，盗走被害人林某乙停放于该处的一辆货车油箱中价值共计人民币1902元的柴油300升及他人停放于该处的两辆货车油箱中价值共计人民币2789.6元的柴油420升。8.2014年11月25日，被告人雷寿南、张芳芳驾车窜至晋江市五里工业园区“辉达”公司附近，盗走被害人方某某停放于该处的一辆货车油箱中价值共计人民币1854元的柴油300升。
综上，被告人雷寿南、张芳芳共参与实施盗窃作案八起，涉案金额共计人民币14116.63元。案发后，公安机关从被告人雷寿南、张芳芳处扣押作案工具螺丝刀三把、扳手六把、车牌两副、手电筒两把、抽油泵一条、手套一副。在原审审理过程中，被告人雷寿南的亲属代为退出赔偿款人民币14116.63元。
原审据以认定上述事实的证据有，被告人雷寿南、张芳芳在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证的被害人杨某某、焦某某、陈英文、汪某某、陈某某、林某甲、林某乙、方某某的陈述，价格鉴定意见书，辨认笔录、说明及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押物品清单及照片，户籍证明材料，刑事判决书，刑满释放证明书，司法罚没收款凭证，工作说明，抓获及破案经过报告等。
原审法院认为，被告人雷寿南、张芳芳以非法占有为目的，结伙采用秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人雷寿南、张芳芳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人雷寿南、张芳芳归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人张芳芳有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人雷寿南已退出赔偿款，酌情予以从轻处罚。据此，依法作出判决，一、被告人雷寿南犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。二、被告人张芳芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。三、被告人雷寿南退出的赔偿款人民币14116.63元，其中11327.03元予以发还被害人焦某某人民币1745.03元、被害人陈英文1962元、被害人彭某某1962元、被害人林某甲人民币1902元、被害人林某乙人民币1902元、被害人方某某人民币1854元，其余无主认领的2789.6元，予以上缴国库。四、暂扣于晋江市公安局的作案工具螺丝刀三把、扳手六把、车牌两副、手电筒两把、抽油泵一条、手套一副，予以没收。
上诉人张芳芳诉称，系被雷寿南召集参与作案的，是从犯；没有实施判决书认定的第7起中盗窃林某乙货车外的另外两部货车的柴油；归案后认罪态度好，有悔罪表现，请求从轻、减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人张芳芳伙同原审被告人雷寿南自2014年9月中旬至同年11月25日间，先后驾车窜至福建省晋江市西滨镇、英林镇、永和镇、安海镇、晋江市五里工业园区等地，盗窃作案8次，窃得被害人杨某某、焦某某、陈英文、汪某某、陈某某、林某甲、林某乙、方某某等人停放于该处的14部货车柴油价值14100余元的的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
上诉人张芳芳伙同原审被告人雷寿南于2014年11月14日，驾车窜至晋江市五里工业园区“群发”包装厂附近，盗走被害人林某乙停放于该处的一辆货车油箱中价值共计人民币1902元的柴油300升及他人停放于该处的两辆货车油箱中价值共计人民币2789.6元的柴油420升的事实，有被害人林某乙的陈述，上诉人张芳芳和原审被告人雷寿南在侦查阶段均供认不讳，原审庭审时亦当庭认罪，证据确实、充分，故上诉人张芳芳诉称没有实施该起中盗窃林某乙货车外的另外两部货车的柴油的辩解不能成立，不予采纳。
上诉人张芳芳虽被原审被告人雷寿南召集参与作案，但其为主实施盗窃柴油的具体行为，在共同盗窃犯罪中行为积极，故其诉称以认定其为从犯的上诉理由无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人张芳芳、原审被告人雷寿南以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审已根据上诉人张芳芳、原审被告人雷寿南曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人张芳芳、原审被告人雷寿南归案后如实供述自己的罪行，原审被告人雷寿南已退出赔偿款等法定、酌定从重、从轻情节综合评判并予以定罪量刑，量刑适当，故上诉人张芳芳请求再予以从轻、减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。但原审未对晋江市公安局扣押上诉人张芳芳、原审被告人雷寿南实施盗窃犯罪作案工具的一部黑色TOYOTA牌V6XLE轿车予以没收不当，应予补正。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持晋江市人民法院（2015）晋刑初字第1243号刑事判决之（一）、（二）、（三）、（四）项。即，被告人雷寿南犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；被告人张芳芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；被告人雷寿南退出的赔偿款人民币14116.63元，其中11327.03元予以发还被害人焦某某人民币1745.03元、被害人陈英文1962元、被害人彭某某1962元、被害人林某甲人民币1902元、被害人林某乙人民币1902元、被害人方某某人民币1854元，其余无主认领的2789.6元，予以上缴国库；暂扣于晋江市公安局的作案工具螺丝刀三把、扳手六把、车牌两副、手电筒两把、抽油泵一条、手套一副，予以没收。
二、扣押于晋江市公安局的上诉人张芳芳、原审被告人雷寿南作案工具的TOYOTA牌V6XLE黑色轿车一部予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈越新
审 判 员 王志贤
代理审判员 王 莹
二〇一五年六月十八日
书 记 员 陈 琳
附：本案所适用的法律法规、司法解释
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当驳回上诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。