甘肃省渭源县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）渭刑初字第0162号
公诉机关渭源县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杜某军，男，生于1982年11月22日，汉族，初中文化，农民。
附带民事诉讼原告人杜某某，男，生于1986年6月17日，汉族，初中文化，农民。
附带民事诉讼原告人王某某，男，生于1978年10月12日，汉族，初中文化，农民。
被告人杨某伟，又名杨某锋，男，生于1990年9月10日，汉族，初中文化，农民。2009年4月2日因犯盗窃罪被渭源县人民法院判处有期徒刑六个月，2009年5月14日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪被渭源县公安局于2014年4月4日刑事拘留，4月16日逮捕。现押于渭源县看守所。
辩护人董某某，甘肃德鑫律师事务所律师。
被告人孙某，曾用名孙某，男，生于1990年11月11日，汉族，初中文化，农民。2005年10月31日因犯抢劫罪被渭源县人民法院判处免于刑事处罚。因涉嫌犯聚众斗殴罪被渭源县公安局于2014年4月4日刑事拘留，4月16日监视居住。
附带民事诉讼被告人陈某某，男，生于1992年5月20日，汉族，初中文化，农民。
渭源县人民检察院以渭检刑诉（2014）101号起诉书指控被告人杨某伟、孙某犯聚众斗殴罪，于2014年10月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杜某军、杜某某、王某某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。渭源县人民检察院指派检察员陈永林出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杜某军、杜某某、王某某，被告人杨某伟及辩护人董某某、被告人孙某，附带民事诉讼被告人陈某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
渭源县人民检察院指控，2013年9月10日1时10分至3时51分之间，徐某某（批捕在逃）与另外6名操兰州口音男子（身份均待查）在渭源清池洗浴中心洗浴消费后，因消费费用发生争执。后徐某某以取钱为由出门，找来杨某伟、孙某、陈某某等人，手持钢管、砍刀、木棒等工具，将该洗浴中心的前台及收银设备等物品损坏，同时将该洗浴中心负责人杜某军、杜某某用钢管、砍刀致伤，后乘车逃离现场。在此过程中，杨某伟手持钢管对洗浴中心店员实施殴打，被告人孙某夺过该店店员木棒对店员殴打。陈某某等打砸结束后驾车搭载杨某伟、孙某等人逃离现场。被害人杜某军损伤程度经鉴定为轻伤（偏重），杜某某为轻伤。洗浴中心被损坏物品经渭源县价格认证中心鉴定为10533元。
公诉机关认为，被告人杨某伟、孙某等人结伙进行聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人要求依法从重追究三被告聚众斗殴的刑事责任，并赔偿各项经济损失共计1030418.25元。
被告人杨某伟、孙某对起诉书指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。
辩护人董某某提出的辩护意见是，被告人杨某伟既不是聚众斗殴的首要分子，也不是积极参加者，不具备聚众斗殴罪的主体要件，公诉机关指控的证据不足。附带民事诉讼原告人虽在斗殴中受伤，但也是聚众斗殴的参与者，是行为一方，除具有过错外，还应追究刑事责任。附带民事诉讼原告人的民事请求，案发后被告人已经赔偿，附带民事诉讼原告人有过错且违法经营，应驳回原告人的民事请求。
经审理查明，在2013年9月10日1时10分至3时51分之间，徐某某（批捕在逃）与6名操兰州口音男子（身份均待查）在渭源县城清池洗浴中心洗浴消费后，因消费费用发生争执。洗浴中心人员将徐某某等七人扣留，徐某某付了部分钱后以取钱为由出门。洗浴中心人员杜某军、杜某某、王某某等人为防止其余六人逃跑，都手持器械在门口守候、观望约20分钟。徐某某离开洗浴中心之后打电话叫来被告人杨某伟、孙某及附带民事诉讼被告人陈某某，同时又叫上在渭水源酒店内住宿的徐某某其他同伙6人，分乘两辆车于3时48分到达清池洗浴中心门口，徐某某与同来的被告人杨某伟等人手持钢管、砍刀、木棒等工具将守候在门口的洗浴中心人员殴打，并冲进洗浴中心大厅将杜某某、杜某军、王某某殴打，同时将该洗浴中心的前台、玻璃及收银设备等物品损坏。被告人孙某在洗浴中心门口将一服务生手中的木棒夺后抡打。3时51分打砸结束，被告人杨某伟、孙某等人乘坐陈某某驾驶的车辆逃离现场。被害人杜某军、杜某某的损伤经定西市公安司法鉴定中心鉴定均构成轻伤，后经甘肃省公安厅物证鉴定中心重新鉴定，杜某军的损伤程度构成轻伤（偏重），杜某某的损伤程度构成轻伤。经渭源县价格认证中心鉴定，清池洗浴中心被损坏物品价格为10533元。杨某伟、孙某、陈某某被采取强制措施后向公安机关各交纳10000元，被杜某某、杜某军、王某某领回。
另查明，清池洗浴中心违反《娱乐场所管理条例》和《娱乐场所管理办法》，未取得公安机关登记备案，私自营业。2013年9月24日，渭源县公安局城关派出所对该洗浴中心检查时，查获“爱丽丝”牌避孕套1箱，约5000个。9月30日渭源县公安局对该洗浴中心下发了责令限期整改通知书。
在开庭审理过程中，附带民事诉讼原告人未能向法庭提供有效证据。
上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，并有经过法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实了案件来源。
2、被害人杜某军陈述，证实事发当晚他已睡了，接到杜某某电话说有客人消费后不买单。他就到店里去看，到大厅时看到有七个人在大厅里坐着，七嘴八舌的说要打折，他说他是白班经理，权限有限，他们就骂着，其中一个拿起茶几上的烟灰缸摔在地上摔碎了，后七人中的一人给了部分钱后借口取钱出去了。过了一会有几个人从门里冲了进来，手持砍刀、钢管、木棒对他和店员就打开了，他只感觉到背部被打了一棒还是一钢管就晕了，不一会他感觉左腋下热乎乎的，一摸发现全是血，那帮人已经不见了。
3、被害人杜某某陈述，证实事发当晚大约凌晨两点多，他们店内来了七个小伙子洗澡消费，后因消费费用发生争执。秃头小伙子付了1400元说外面取钱就走了，其余六人在前台沙发上坐着，他怕六人跑就和杜某冬、小黄三人各手持一根PVC管在门口守着，大约十多分钟，有一较胖小伙，手持砍刀带着七、八人向我们浴场走来，秃头也在这七、八人之中，带头的胖子进来什么话没说，就朝他的脸上一刀背，头比较秃的手持钢管跟上在他的腹部抽了一下，胖子又用刀背向他的头部砍来，他用左手去挡，打在了左胳膊上，将他打到了休息室的门口，这时他看到他们提的砍刀都是用什么东西包住的，他就往外面跑，跑的过程中背部和腹部又挨了一棒，有三四个人追，最后他跑到教育局才发现再没人追。
4、证人王某某证言，证实出去取钱的穿淡蓝色夹克的小伙带着十几个人从外面巷道冲进来，这些人手里拿着砍刀、钢管、木棒等物，有个穿黄衣服的小伙提着砍刀先追砍杜某某，杜某某跑到休息室门口时，被他们抓住乱打了一顿，杜某某就挣脱跑到大厅外了，这时洗澡的人中的一个将他右腰部踏了一脚踏倒在地，他用手护头，觉得左肩部和左手腕处同时被打了一棒。他看到黄衣服的小伙子和另外几个将杜某军打到鞋房里，就说“再别打了，钱我们不要了。”这时穿黄衣服的又转过来提着刀追赶他，他跑到吧台旁的宿舍将门反锁上，听见外面将门砍了几刀，踏了几脚，将门踏坏了。他在此房呆了三两分钟，听见外面没动静了，出来见那一帮人都走了。
5、证人杜某冬证言，证实他和姓黄的拿着PVC管子在大厅门外转着。最前面的一个人拿着一把砍刀，冲进洗浴中心直接就在杜某某肩部一砍刀，他和杜某军也被其他人围着打，杜某某还被几个追着在门外打。他的眼镜、手表被打坏了。打人的离开洗浴中心时，有一个穿黑衣服，留长头发的提钢管在他胳膊上打了几下。前面取下钱的临走时将大厅窗户玻璃捣了个洞，最后离开的是提刀的那个人。
6、证人成某某、黄某某、朱某某证言，均证实在2013年9月10日凌晨在渭源清池洗浴中心发生打架斗殴的事实。
7、被告人杨某伟供述，证实事发当天凌晨1时许，徐某某给他打电话说洗浴消费后因买单钱不够被洗浴中心的人扣下了。让他到渭水源大酒店接兰州来的人，他让陈某某开车到渭水源大酒店楼下，这时徐某某来了，把兰州的六个人叫上了他的车，他和孙某、陈某某开车在前面往洗浴中心走，徐某某在后面。到之后看到洗浴中心门口站着两个人，手里拿着约80厘米的钢管，他也从车上拿了一根约40厘米的钢管先下了车，下车后将钢管背在身后往洗浴中心门口走，徐某某和车上下来的人也跟在后面，到门口时站的一个男子说你是干啥的，他就骂他并用一只手抓住对方指他的钢管往台阶方向甩了一把，顺势用手中钢管将这个人背部打了一下，然后进入到洗浴中心大厅，看到李某手里拿着一把长约60厘米的刀，将洗浴中心一个比较瘦的长头发老板踏倒着用刀剁在对方的胳膊上或身上，这时有一个人从吧台后面的木门里跑进去，李某就用脚踏了木门。他进去后把骂他们的小个子男子踏倒了，被吧台旁边的一女子扯住，他就出来了。出来看到他们一起的两个用木棒捣洗浴中心一男子，那个被打的小伙在哭，他拉开了。随后看到洗浴中心空地上跑出来的卷发大个子男子被另外几个追着出来绊倒了，被那几个人用木棒打。他劝开后叫门里面的人赶紧跑，他们就沿316国道往会川方向跑了。在此过程中孙某下车了，没有打人，陈某某没有下车。一个兰州的个子挺高的小伙用钢管砸洗浴中心大厅的玻璃，李某用刀砸吧台和吧台上的电脑。
8、被告人孙某供述，证实2013年9月10日凌晨两、三点钟，他与杨某伟、陈某某酒后在县城街道闲转，杨某伟接了一个电话，他们就驾车去了金源小区楼下的洗浴中心，在“蓝巨星KTV”门口时，看见洗浴中心的四个服务生手里拿着钢管和木棒站在门口，杨某伟说他先看去，下车时把他车上的一根30多公分长的钢管拿上了。另一辆黑色轿车上的人也下车跟了过去，手里拿着木棒和钢管，杨某锋走在前面，他最后一个下车，跟着过去到洗浴中心的门口把杨某锋撕住的一个服务生手里拿的拖把把子夺过扔掉了。他在门口看见洗浴中心吧台上的电脑被他们打坏掉在地上，有一个人跑出来绊倒在地上被几个人围住打，那个人跑了，他就回到车上了。杨某锋当时把门外一个服务生的背部打了两钢管，大厅里他没进去。陈某某一直开车，没有下车。
9、陈某某陈述，证实他将车开到“蓝巨星KTV”门口停下，杨某锋就顺手将车上放的一根钢管拿上下车了，孙某也从车上下去了，他车后的另一辆车上下来了几个人，手里拿着棒棒向洗浴中心冲了过去，当时在灯光下看到洗浴中心门口站着几个人，手里也拿着棒棒之类的东西，冲过去的几个人到洗浴中心门口时就提的棒棒打开了，还有几个进入洗浴中心将洗浴中心的人用棒棒之类的东西一顿乱打，他没下车，里面打的具体情况说不上。在外面看见几个人追着打一个人，把这个人追着打跑了，把一个打倒了。临走时有一个拿棒棒的将洗浴中心的玻璃打破了。当时只看到杨某伟在洗浴中心门口将一个服务生打了几钢管，孙某在门口夺了一个棒抡了一下，具体打在谁身上没看见。
10、当庭播放的视频监控画面，证实2013年9月10日3时48分至3时51分期间，被告人杨某伟、孙某伙同他人参与了对渭源清池洗浴中心打架斗殴的事件。
11、甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定书，证实杜某军损伤程度构成轻伤（偏重），杜某某损伤程度构成轻伤。
12、渭源县价格认证中心鉴定书，证实渭源县清源镇“清池洗浴中心”被损物品的价格总计为10533元。
13、辨认笔录及照片，证实被告人杨某伟、孙某伙同他人参与了对渭源清池洗浴中心人员及物品的打砸事件。
14、渭源县人民医院诊断证明及出院证明，证实杜某军、杜某某住院治疗的事实。
15、收条及领条，证实杨某伟、孙某、陈某某各赔偿医药费10000元，共计30000元被领取。
16、户籍证明，证实杨某伟，男，生于1990年9月10日。孙某，曾用名孙某，男，生于1990年11月11日。对聚众斗殴罪具有完全刑事责任能力。
17、渭源县人民法院刑事判决书2份，证实被告人杨某伟、孙某均具有犯罪前科。
18、检查笔录、照片及责令限期整改通知书，证实渭源县清池洗浴中心没有取得公安机关登记备案，不具备合法经营资格。
本院认为，被告人杨某伟、孙某被他人纠集不甘示弱，积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某伟、孙某有犯罪前科，但归案后均自愿认罪，有悔罪表现，积极赔偿受害人经济损失，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以酌情从轻处罚。辩护人辩护被告人杨某伟的行为不构成犯罪的辩解理由不能成立，不予支持。附带民事诉讼原告人均对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但未提出有效证据证明自己的主张，应承担举证不利的后果。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告人杨某伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
被告人孙某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人杨某伟的刑期自2014年4月4日起至2015年4月3日止；被告人孙某的刑期自2014年12月15日起至2015年6月2日止。）
二、驳回附带民事诉讼原告人杜某军、杜某某、王某某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 段有安
审判员 康继芳
审判员 石小平
二〇一四年十二月十五日
书记员 田雯霞