云南省临沧市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云09民终503号
上诉人（原审被告）:杨某1，男，1976年2月8日生，汉族，住凤庆县，现羁押于临沧市看守所。
被上诉人（原审原告）：罗某（曾用名罗顺利），女，1985年9月25日生，汉族，住凤庆县。
委托诉讼代理人：汤庆源，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
上诉人杨某1因与被上诉人罗某离婚纠纷一案，不服凤庆县人民法院（2017）云0921民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案受理后，依法组成合议庭于2017年11月22日公开开庭审理了本案。上诉人杨某1、被上诉人罗某及其委托诉讼代理人汤庆源到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
上诉人杨某1上诉称：1、被上诉人罗某是婚姻的过错方及离婚诉讼的提起方，应承担大部分责任和义务，而一审判决没有根据事实和证据认定被上诉人为过错方，反而给予一定的照顾和保护。2、共同债务中的银行贷款由被上诉人洽谈和使用，应由被上诉人独自承担，一审判决对此没有明确说明。3、被上诉人离家出走并迁出自己的户口、另立户口属自主行为，应视为自动放弃家庭财产。宅基地由上诉人独自建设，是上诉人的唯一财产，也是上诉人今后的生活保障，根据婚姻法规定及被上诉人的行为，宅基地不应判给被上诉人。4、孩子一直由上诉人抚养照顾，被上诉人品德有缺陷，不利于抚养孩子。虽然上诉人在短期内不能直接监护抚养，但上诉人的父母愿意且有能力代上诉人履行监护抚养责任，且孩子长期随祖父母生活已形成稳定的生活学习环境，一审将孩子判给被上诉人监护抚养，对孩子成长不利。5、上诉人追加夫妻共同债务一项：欠杨文权现金3万元。综上，请求二审法院判决：1、上诉人与被上诉人离婚，被上诉人为事实上的过错方，上诉人有提起损害赔偿的权利；2、孩子由上诉人监护抚养，在上诉人不能行使权利期间，由上诉人的父母代为行使，被上诉人按月支付抚养费；3、宅基地由上诉人建设，归上诉人所有；4、夫妻共同债务由被上诉人负责偿还。
被上诉人罗某答辩称：1、上诉人提交的通话记录和短信记录不能证明被上诉人有婚外情，被上诉人与他人不存在婚外情，都是上诉人自己的揣测。2、关于贷款，之前上诉人一直在深圳做生意，为此贷款5万元，后因生意亏本又贷款5万元。后上诉人与被上诉人回到老家，与被上诉人的姐姐买了一宗宅基地，为此与信用社贷款10万元，主要是用于支付宅基地款，现宅基地款尚欠2.5万元，该宅基地属于夫妻共同财产，应当共同享有。3、孩子从小由上诉人的父母照顾，但被上诉人一直都在承担抚养费。4、对于杨文权的3万元，被上诉人不知情。
原审原告罗某在一审中的诉讼请求：1、判令原、被告解除婚姻关系；2、婚生女杨某2由原告抚养监护；3、对原、被告的共同财产进行分割。
一审法院认定的法律事实：××××年××月××日，原告罗某以曾用名罗顺利与被告杨某1登记结婚。婚后于××××年××月××日生育女儿杨某2，其一直在勐佑镇随被告父母生活、学习。婚初双方感情尚可，2013年以来因夫妻关系不和，产生矛盾，原告于2013年6月17日提起离婚诉讼，凤庆县人民法院于2013年7月24日作出（2013）凤民初字第348号民事判决书，判决不准双方离婚。2017年4月13日，原告再次提起离婚诉讼。在诉讼期间，被告杨某1因毒品犯罪，一审被临沧市中级人民法院判处无期徒刑。另查明，原、被告的夫妻共同财产：凤庆县勐佑中学的宅基地一宗，购买价格为5万元，现价值约10万元。原、被告的共同债务：1、欠凤庆县勐佑镇信用社贷款本金10万元；2、欠李文菊1万元；3、欠原告姐姐罗顺琴地基款2.5万元；以上三笔债务原、被告均认可；4、欠原告父母1.9万元；5、因被告已实际建设双方的共同宅基地，欠下李应东与杨棋红债务，但由于原、被告双方均未能提供证据证明该两笔情况具体数额，故不能认定欠款的具体数额，只能认定该两笔欠款确实存在。
一审法院经审理认为，原告提出离婚，被告也同意离婚，可见双方的夫妻感情确已完全破裂，故对原告的离婚请求，予以准许。关于双方孩子杨某2的抚养问题，因被告杨某1毒品犯罪被临沧市中级人民法院一审判处无期徒刑，其短期内不能直接监护抚养孩子，也不能实际支付抚养费，加之考虑到孩子出生之后绝大多数时间随被告父母共同生活，已形成了相对稳定的生活和学习环境，暂时不变动孩子的生活学习环境更有利于孩子健康成长，且被告父母也愿意继续代为看管照顾孩子，故孩子杨某2由原告抚养监护，被告不承担抚养费，原告暂时不能改变孩子的生活学习环境，孩子继续由被告父母代为看管照顾。关于双方的共同财产及债务问题，因被告犯罪被限制人身自由，短时间内在客观上不能处理双方共同欠下的债务，且双方所欠债务数额远远大于双方所有的共同财产，故双方共同财产宅基地一宗归原告所有，共同债务由原告负责清偿。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十八条、第三十九条第一款、第四十一条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、准予原告罗某与被告杨某1离婚；二、婚生女杨某2由原告罗某抚养监护，被告杨某1不承担孩子抚养费；三、夫妻共同财产宅基地一宗归原告罗某所有；四、夫妻共同债务由原告罗某负责偿还。”
在二审诉讼过程中，上诉人杨某1提交了如下证据：欠条两份，证明上诉人为建设宅基地，欠李如东、杨红军即李应东、杨棋红款项各为1.84万元、2.1万元。
经质证，被上诉人罗某表示对该欠款不清楚，对上述证据的真实性、合法性及关联性均不予认可。
被上诉人罗某提交了如下证据：土地转让协议一份，证明欠汤继荣、罗顺琴宅基地款2.5万元。
经质证，被上诉人杨某1对上述证据予以认可。
本院认为，上诉人杨某1所举证据不能证明李如东、杨红军即是李应东、杨棋红，且无此二人的身份证予以佐证，被上诉人罗某对该欠款亦不予认可，故上诉人杨某1所举证据不能成立，不予采信。被上诉人罗某所举证据，上诉人杨某1予以认可，且与一审查明的事实一致，予以采信。
经二审审理查明，一审判决认定的法律事实属实，本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案二审争议焦点为：1、杨某1能否要求离婚损害赔偿；2、孩子由谁抚养为宜；3、夫妻共同财产如何分割；4、夫妻共同债务如何认定。
针对上述争议焦点，本院作如下评判：
一、关于杨某1能否要求离婚损害赔偿的问题。
本院认为，《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待或遗弃家庭成员。本案中，杨某1认为罗某是导致双方离婚的过错方，提交了手机通话清单及短信记录予以证明。但该证据只能证明罗某与他人通讯频繁，不能证明罗某存在重婚、与他人同居等不正当的两性关系，故杨某1提交的证据不能达到其证明目的，其要求罗某给予离婚损害赔偿的主张不能成立，本院不予支持。
二、关于孩子由谁抚养为宜的问题。
本院认为，无论是父亲还是母亲，对子女的爱均不容置疑，但是在获得子女抚养权的问题上，应当更多地为孩子考虑。即使一方因某种优势条件获得了孩子的抚养权，另一方仍有权利去探视孩子，同样可以关心、照顾孩子，只是方式不同而已。本案中，杨某1因犯罪已被限制人身自由，不具备抚养孩子的条件，故一审将孩子抚养权判归罗某正确。同时考虑到孩子成长的因素，杨某1的父母已经和孩子建立了极其深厚的感情，舍不得离开孩子，并仍然愿意帮助照顾孩子，一审明确孩子暂时由杨某1的父母代为看管照顾，符合本案实际情况，也有利于孩子健康成长，本院予以维持。
三、关于夫妻共同财产如何分割的问题。
本院认为，《中华人民共和国物权法》第十七条规定，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。本案双方争议的夫妻共同财产宅基地，属于不动产，双方在二审庭审中一致认可系与同村不同组的人转让所得的承包地，转让过来欲作宅基地使用，但未征得所在村委会同意，亦未取得相关不动产权属证书，故双方要求在本案中对该宅基地的归属予以确认并进行分割的主张不能成立，本院不予支持，双方可待权属明确后另循途径予以解决。一审在双方未提交证据证明宅基地取得是否具有合法性及是否办理权属证书的情况下，即判决该宅基地归罗某所有显属不当，本院予以纠正。
四、关于夫妻债务如何认定的问题。
本院认为，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负债务，应当共同偿还。本案双方共同债务包括信用社贷款10万元、欠李文菊1万元、欠罗顺琴2.5万元、欠罗某父母1.9万元，合计15.4万元。根据上述规定，对外：罗某、杨某1应共同对债权人承担偿还责任；对内：罗某、杨某1各自应承担的债务分别为7.7万元。关于欠李应东、杨棋红的债务，因数额不清，双方均未提交证据予以证明，故在本案中不予认定及划分。关于杨某1主张的欠李如东、杨红军的债务，因无法核实李如东与李应东、杨红军与杨棋红是否为同一人，且罗某对此不予认可，不能核实该债务的真实性，故在本案中不予认定及划分。关于杨某1主张的欠杨文权的债务，杨某1未提交证据予以证明，罗某对此不予认可，该主张不能成立，不予支持。杨某1认为罗某系导致离婚的过错方，债务应由罗某全部承担的主张不能成立，本院不予支持。一审判决债务由罗某全部承担显属不当，本院予以纠正。
综上，上诉人杨某1的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审判决准予罗某与杨某1离婚，孩子由罗某监护抚养、杨某1不支付抚养费正确，本院予以维持；判决宅基地归罗某所有、夫妻共同债务由罗某全部承担不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持凤庆县人民法院（2017）云0921民初356号民事判决第一、二项；
二、撤销凤庆县人民法院（2017）云0921民初356号民事判决第三、四项；
三、夫妻共同债务15.4万元，对外由罗某、杨某1共同承担偿还责任，对内由罗某、杨某1各自承担7.7万元。
四、驳回原审原告罗某的其他诉讼请求。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费300元，由上诉人杨某1承担。
本判决为终审判决。
审判长 段晓玲
审判员 李 明
审判员 赵艳洁
二〇一七年十一月二十二日
书记员 李孟楠