辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽07民终1882号上诉人（原审原告）：王俊龙，男，1955年3月21日出生，汉族，无业，住黑山县。被上诉人（原审被告）：辽宁圣源食品有限公司，住所地黑山县庞河经济开发区。法定代表人：刘英福，该公司董事长。委托诉讼代理人：张国山，辽宁古塔律师事务所律师。上诉人王俊龙因与被上诉人辽宁圣源食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省黑山县人民法院（2016）辽0726民初307号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王俊龙、被上诉人辽宁圣源食品有限公司委托诉讼代理人张国山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王俊龙上诉请求：1、伤残就业补助金不应去掉4个月。2、给付我孩子护理我误工费半个月5000元，亲属（我侄女）误工护理（100元/天×3人×2天=600元），家属（我妻子）护理费（3946.90元/月×8个月=31575.20元）。3、停工留薪工资应该给付我7个月。4、交通费票据共38张，票据的金额共2089元。5、家属护理医大租床费120元（10元/天×12天）。6、办理事实劳动关系，交劳动局手续费100元（未给开票）。7、其他日用品：尿不湿、手纸、棉衣、线衣、手机屏摔坏，共1200元。8、二次手术费问题，可以与单位协商。9、精神及营养补助赔偿共计20000元，误诊延误最佳治疗期，增加痛苦赔偿20000元。10、未签书面劳动合同，被上诉人支付上诉人双倍工资25300元。事实和理由：1、被上诉人公司未给上诉人鉴定书面合同，也未给上诉人缴纳任何社会保险，根据《工伤保险条例》第62条之规定被上诉人无理由扣除伤残就业补助金4个月。2、上诉人在一审民事起诉状中明确写出护理人员有工资，护理人员是联通公司员工，有工资卡复印件和单位证明。3、关于停工留薪工资应给付7个月的，《工伤保险条例》有法律依据。4、二次手术还没有做，治疗周期仍未结束，如被上诉公司同意可协商解决。5、关于交通费、宿费和医大租床费，已提交38张车票，一审认为未提供证据证明是错误的。医大床位紧张，家属只好住宿，等片子出来后再办理住院手续等。因办事后着急返回忘开收据，这一事实被上诉人公司领导是同意和知道的。租床收据已交法庭。6、关于日用品问题：纸尿裤、手纸等所需用品在小商店买，不给开收据。上诉人受伤当天进行检查把身上穿的衣服剪开做检查，是被上诉人公司负责人当场剪坏的，手机是当场从上诉人口袋里拿出屏幕已坏，上诉人要求被上诉人公司赔偿是合理合法的。7、关于精神损害及误诊损害，上诉人受被上诉公司领导指派，在距离地面3米多高的叉车平台上作业构成工伤。去沈阳入院检查病情时，让腰椎骨折的重伤患者回家翻身，别怕疼，这分明是黑心医生所为致使受害人遭受的精神上和肉体上的双重伤害。精神创伤难以平抚，这不是精神损害吗？上诉人在要求工伤赔偿过程中，被上诉公司勾结劳动部门，营私舞弊，作假鉴定，造成精神恍惚，直接影响伤情恢复。上诉人要求精神损害和误诊损害合情、合理、合法。8、根据《劳动合同法》第82条要求被上诉人公司支付二倍工资。一审法院认定事实错误，证据不足，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。辽宁圣源食品有限公司辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求应予驳回。一审按照《辽宁省工伤保险实施办法》确定的伤残补助金给付12个月，有法律依据。孩子护理上诉人误工费的问题，护理人员以医疗机构或者司法鉴定为准，包括一级护理、特级护理、二级护理，已经依法确定给付的护理费标准和时间，上诉人要求另外的护理费和误工费没有事实和法律的依据。停工留薪工资，医疗机构已经确定了病志和诊断书，确定的上诉人的休息的时间，共计5个月，有事实和法律依据。交通费合法合理。家属护理医大租床是家属自己的额外的支出，不是必要的支出，该事实无法确定。办理事实关系和劳动局的费用，上诉人没有证据证明。座便等日用品，上诉人在一审中提供了票据我们同意给付，其他损失没有证据证明。精神抚慰金没有法律依据，不同意给付。未签订书面的合同，不符合本案的审理范围，也不符合本案的情形，不同意给付。王俊龙向一审法院起诉请求：我要求被告圣源公司支付我8级伤残待遇：1、伤残补助金2300元/月×11个月＝25300元；2、医疗补助金3441.75元/月×11个月＝37859.25元；3、伤残就业补助金2300元/月×16个月＝36800元；4、医药费663.8元，挂号费6.00元；5、护理费，其中护理人员工资3946.9元/月×8个月＝31575.2元，孩子护理误工费333.00元×15天＝50000元，亲属护理误工费100元/天×3人×2天＝600元；6、停工留薪工资：5月至伤残鉴定11月止，共7个月，2300元/月×7个月＝16100元；7、二次手术费，根据医疗部门参考意见，两个手术大约90000元左右；8、伙食补助费，其中黑山30元/天×102天＝3060元，沈阳50元/天×12天＝600元；9、交通费2089元；10、宿费：108元×2天＝216元（无票据），医大租床120元（有票据40元，无票据80元）；11、鉴定费405元，邮费20元，病志复印85元（有收据10元，无收据75元）；12、日用品，坐便98元，腰椎挺120元，其它合计1200元；13、精神损害赔偿20000元，营养补助赔偿5000元，误诊延误最佳治疗时间，增加痛苦，赔偿20000元，共计45000元。以上金额合计：341917.25元。我2014年9月到圣源公司上班，作为司炉工人兼设备维修。2015年1月22日我在工作中受伤，造成腰椎骨折、左手桡骨骨折。在黑山医院住院治疗11天，后转入沈阳医大一院住院12天并做了手术，后转回黑山县第一人民医院住院治疗，于2015年5月14日出院。刚在黑山住院期间，被告圣源公司派了两个人护理。去沈阳后就没有人护理我了，之后回到黑山仍无人护理。2015年6月16日经黑山县劳动部门认定我为工伤，于2015年8月18日经锦州市劳动鉴定委员会鉴定为伤残9级。我不服申请复议，并于2015年11月16日经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定为伤残8级。住院期间医疗费被告圣源公司全部支付，护理费、伙食费及其他费用被告未支付。我们于2016年2月2日经黑山县劳动仲裁院仲裁裁决，我不服，故向法院起诉。一审法院认定事实：原告王俊龙2014年9月到被告圣源公司上班，从事设备维修。2015年1月22日原告在工作中受伤，造成腰椎骨折、左手桡骨骨折。在黑山县第一人民医院住院治疗11天，被告派人进行了护理。后转入中国医科大学附属第一医院住院治疗11天，又转回黑山县医院住院治疗90天，后于2015年5月14日出院。之后又于2015年6月2日、9月17日到中国医科大学附属第一医院复查，9月17日复查门诊病历为医嘱休息两周。期间，原告个人支付医疗费669.8元，其余医疗费均由被告支付。2015年6月16日经黑山县人力资源和社会保障局认定原告王俊龙为工伤，于2015年8月18日经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残9级，后由于王俊龙申请复议，2015年11月16日经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定伤残8级。2016年2月2日经黑山县劳动仲裁院仲裁并作出（2016）黑劳仲案字第001号仲裁裁决书，原告不服，于2016年2月16日向我院提起诉讼。另查明：原告王俊龙2014年9月份入职至2015年1月份受伤期间，月工资分别为：2014年9月份1600元，10月份1947元，11月份2453元，12月份2400元，2015年1月份2400元。其中，2014年9月份工资不足月。后被告圣源公司以2200元/月为原告王俊龙发放3个月受伤休养期间工资，2015年5月起停发原告工资。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告王俊龙在被告圣源公司工作期间，因工伤致八级伤残一事双方当事人均无异议，本院予以确认。庭审中，原、被告对解除劳动合同一事亦无争议，故原、被告之间的劳动合同依法予以解除。由于被告圣源公司未为原告王俊龙缴纳工伤保险，被告应依据《工伤保险条例》及相关文件规定依法支付原告八级伤残待遇。关于原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定：“七级至十级伤残的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中八级为10个月；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，其中八级为16个月。”第十九条规定：“五级至十级伤残的工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发1个月、2个月、3个月、4个月。”原告王俊龙应相应减发4个月的一次性伤残就业补助金，另据辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条第二款第一项：“1、一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中八级为11个月。”现原、被告自愿解除劳动关系，因被告圣源公司没有为原告王俊龙缴纳工伤保险，故被告应按上述规定给付原告11个月（本人工资）的一次性伤残补助金、11个月（锦州地区上年度职工月社会平均工资3441.75元/月）的一次性工伤医疗补助金和12个月（本人工资）的一次性伤残就业补助金。本人工资以2014年10月至2015年1月原告伤前月平均工资2300元为标准计算，一次性伤残补助金为人民币25300元；一次性工伤医疗补助金为人民币37859.25元；一次性伤残就业补助金人民币27600元。关于原告要求被告支付医药费、挂号费的问题，该费用属于原告王俊龙复查的费用，应视为工伤医疗的延续，故此诉求本院予以支持。医疗费、挂号费为人民币669.8元。关于原告要求被告支付护理费、护理人员工资、孩子护理误工费、亲属误工护理费的问题，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。如用人单位未提供护理或同意职工自己安排护理的，护理费标准按以下情形处理：住院期间有专门护工护理的，按护理费单据载明的金额确定；安排有固定收入来源的亲属护理的，按其亲属收入证明载明的金额确定，但不得超过当地上一年度职工社会平均工资；安排无固定收入来源的亲属护理的，可按当地一般护工市场价格水平确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的除外。单位安排护理人员的，单位无需再另行支付护理费。原告未提供护理人员因护理原告所造成的收入损失情况的相关证据。原告在黑山县第一人民医院住院的前11天，根据原告提供的住院病志显示住院期间为二级护理，且被告圣源公司派专人进行了护理，故被告无需支付这11天的护理费。后被告主张原告转院至中国医科大学附属第一医院住院期间也派人进行了护理，但无证据加以证明，根据原告提供的住院病志显示，原告在中国医科大学附属第一医院住院期间特级护理1天、一级护理4天、二级护理6天，后原告转回黑山县第一人民医院住院，被告圣源公司未派人进行护理，病志显示二级护理90天。故根据护理费标准每日96.24元，护理费为人民币10297.68元（计算标准：96.24元/日×3人×1天+96.24元/日×2人×4天+96.24元/日×1人×6天+96.24元/日×90天）。原告要求的护理人员误工费，孩子和亲属的误工费无法律依据，故此诉求本院不予支持。关于原告要求被告支付停工留薪工资的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据原告提交的三份病历载明，原告王俊龙共住院治疗112天，于2015年5月14日出院回家休养，后于2015年6月2日和9月17日到中国医科大学附属第一医院复查，9月17日复查的门诊病历医嘱休息两周，故本院认定原告的停工留薪期应为自2015年1月22日起至2015年9月30日止。被告圣源公司于2015年5月停发原告工资，故被告还应支付原告5个月的停工留薪期工资，并补发3个月伤前平均工资与实发工资差额100元/月。原告要求的7个月的停工留薪期工资无法律依据，故此诉求本院不予支持。停工留薪期工资为人民币11800元。关于原告要求被告支付二次手术费的问题，因该费用未实际发生，无事实依据，故此诉求本院不予支持。关于原告要求被告支付伙食补助费、交通费、宿费和医大租床费的问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《关于贯彻实施＜新工伤保险条例＞有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条规定：“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算。工伤职工到统筹地区以外就医的交通费报销标准，可凭火车票、船票、汽车票每次就医报销一次，工伤职工本人的往返交通费，其中不含火车软卧票和飞机票。工伤职工到统筹地区以外就医的宿费报销标准，可凭宿费票据报销在外埠住院前工伤职工本人的住宿费，日报销标准不超过150元。”2015年锦州地区月最低工资标准是900元，即伙食费为人民币2451元（计算标准：900元/月×70%÷30天×101天+900元/月÷30天×11天）。原告提出的伙食标准无法律依据，本院不予支持。原告要求的陪护人员及其他亲属的交通费无法律依据，本院不予支持。原告就医交通费原告未提供证据证明，被告认可交通费700元，故本院予以确认交通费为700元。因原告未提供住宿费的票据予以证明此费用，且宿费仅报销工伤职工本人的，故对于原告的要求给付宿费和租床费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付鉴定费、邮资、病志复印费的问题，因该要求符合工伤法律规定且原告提供的票据（鉴定费405元、邮费20元、病志复印费26.8元）均真实有效，故本院予以支持。鉴定费、邮资、病志复印费共计人民币451.8元。关于原告要求被告支付日用品费的问题，原告提供了两张购买坐便椅和腰椎挺的票据，共计218元，此票据真实有效且是合理支出，本院予以采信。其他费用原告未提供票据，故此部分费用本院不予支持。关于原告要求被告支付精神损害赔偿、营养补助赔偿及误诊延误治疗增加痛苦的赔偿的问题，因在《工伤保险条例》里没有相关赔偿的规定，故本院不予支持。综上，依据《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省政府令第187号）第十八条、第十九条，《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条之规定，判决如下：一、原告与被告解除劳动关系；二、被告圣源公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告王俊龙工伤保险待遇共计人民币117347.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人对证据进行了质证。上诉人提交的中国联合网络通信有限公司黑山县分公司出具的证明及崔明的工资存折，证明崔明系中国联合网络通信有限公司黑山县分公司员工，每月工资3900元。此外，一审认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于伤残就业补助金问题，《辽宁省工伤保险实施办法》第十九条规定：“五级至十级伤残的工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发1个月、2个月、3个月、4个月。”王俊龙与用人单位解除劳动关系时距退休还有4年，应当减发1个月。故王俊龙的一次性伤残就业补助金数额应为：2300元/月×15个月=34500元。二、王俊龙于2015年1月因工受伤，2015年9月17日复查医嘱为休息两周，因此王俊龙因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期间为2015年1月至2015年9月，此期间为王俊龙停工留薪期间，原审判决对此节事实认定正确，且符合《工伤保险条例》第三十三条关于停工留薪的相关规定，本院予以维持。三、关于交通费和伙食补助费，原审法院此项计算标准符合《工伤保险条例》第三十条第四款及辽人社[2010]483号《关于贯彻实施有关问题的通知》第六条规定，上诉人主张按照30元和50元每天计算伙食补助费，并要求其他陪护人员的交通费无法律依据，本院不予支持。四、关于租床费，此项费用属于因护理工伤职工而实际发生的费用，一审上诉人提交了40元的票据，此费用应当予以保护。上诉人主张的其他80元无相关证据证明，本院不予支持。五、关于护理费问题，上诉人二审提交了护理人员王俊龙妻子崔明所在单位证明和工资存折，能够证明崔明的固定月收入为3900元，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：安排有固定收入来源的亲属护理的，按其亲属收入证明载明的金额确定，但不得超过当地上一年度职工社会平均工资，崔明的日工资为3900元/月÷30天=130元/天。故王俊龙的护理费应为13707.44元（96.24元/天×2人×1天+130元/天×1人×1天+96.24元/天×1人×4天+130元/天×1人×4天+130元/天×1人×6天+130元/天×90天）。上诉人提出的要求给付亲属护理而误工的费用无法律依据，本院不予支持。六、关于上诉人主张的办理劳动关系手续费100元问题，因上诉人一审未就此项提出诉讼请求，亦无相关票据证明，故本案不予调整。七、关于上诉人主张的其他生活用品、衣物、手机屏损失1200元问题，上诉人未就此项请求提交证据证明，本院不予支持。八、关于上诉人主张的二次手术费问题，因此项费用尚未实际发生，故原审不予调整正确，上诉人可在实际发生后另行主张权利。九、关于上诉人主张的精神及营养补助、误诊增加痛苦的赔偿问题，此项主张因无法律依据，本院不予支持。十、关于上诉人主张的未签订书面合同双倍工资赔偿问题，因上诉人未就此项请求申请仲裁，在一审亦未提出此项诉讼请求，故本案不予调整。综上所述，王俊龙的上诉请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一、二项规定，判决如下：一、维持辽宁省黑山县人民法院（2016）辽0726民初307号民事判决第一项；二、变更辽宁省黑山县人民法院（2016）辽0726民初307号民事判决第二项为辽宁圣源食品有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付王俊龙工伤保险待遇共计127697.29元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回王俊龙的其他上诉请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由辽宁圣源食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王争妍审 判 员  张楠楠代理审判员  赵 薇二〇一六年十一月二十三日书 记 员  陈瑶曼