湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘3101民初843号原告：王某某。委托诉讼代理人：杨自华，村民委员会推推荐。委托诉讼代理人：张俊，重庆春雨律师事务所律师。被告：吉首市阳光花卉苗木基地，经营者：张健。委托诉讼代理人：王吉靖，湖南生元律师事务所律师。原告王某某与被告吉首市阳光花卉苗木基地（以下简称“阳光花卉”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月29日立案后，依法组成合议庭，于同年10月9日公开开庭进行了审理，原告王某某及其委托诉讼代理人杨自华、张俊，被告委托诉讼代理人王吉靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告补发原告半个月工资（2016年3月1日至2016年3月16日）1150元。2.判决被告因违法解除劳动合同，支付原告双倍经济补偿，12个月×2300元/月×2=55200元。3.判决被告支付原告失业保险金1500元/月×80%×24个月=28800元。4.判决被告支付原告法定休息日（12年×104日/年×102元/日×2=254592元），节假日工资（12年×11日/年×102元/日=40392元）。事实与理由：自2004年7月开始，原告在吉首市政府大楼从事绿化苗木修剪、培管工作至今，已近十二年。原告与被告存在事实上的劳动关系。现被告违法解除与原告的劳动合同，还扣下原告半个月的工资，（时间是指：2016年3月1日至2016年3月16日）。原告认为，在劳动关系存续期期间，被告违法解除劳动合同，应当向原告支付经济赔偿金；被告未依法为原告缴纳失业保险费，根据《劳动法》第44条规定依法应承担失业保险的支付义务；原告在法定节假日与休息时间都在上班，依法应补偿原告法定节假日的加班工资。现因双方无法达成一致意见，原告向吉首市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，吉首市劳动人事争议仲裁委员于2016年6月19日作出吉劳人仲案字[2016]第10号仲裁裁决对原告的申请不予支持，原告不服，故诉至法院，请求判如所述。被告吉首市阳光花卉苗木基地辩称：1.被告不存在恶意拖欠工资，半个月工资原告可以随时去取；2.原告的第2、3、4项诉请，应当是基于劳动关系的存在，才会产生被告的义务和责任。被告认为与原告不存在劳动关系。原告陈述2004年张杰雇佣其在吉首市人民政府从事绿化，而张杰是自然人，不具备用工的主体资格，应当属于劳务关系。被告与原告是劳务分包关系，原告不接受被告的相关规章制度的约束，上下班时间由原告自行确定。在市政府从事绿化养护工程有十几个人，都是原告自行聘请并管理，原告提交的考勤表系原告自己制作，与被告没有任何关系。原被告之间是劳务关系，不存在劳动关系。原告的诉请没有事实和法律依据，请法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证人证言（11份）、调查笔录一份，拟证明原告作为被告的员工自2004年7月开始至2016年在吉首市政府从事绿化工作，每月工资2300元的事实。被告质证对原告在吉首市政府从事绿化工作及月工资2300元没有异议，但认为不能达到证明原、被告之间存在劳动关系的目的。经审查，原、被告双方对原告王某某于2004年7月开始至2016年3月16日在吉首市人民政府从事修剪和室内摆花工作，月工资2300元的基本事实不持异议，本院予以认可。因证人未出庭作证，对证言和调查笔录的真实性难以确定，且证言和调查的内容仅能够证明原告在吉首市政府从事绿化工作，并不能表明原告与被告之间存在劳动关系，该组证据无法单独证明原、被告之间存在劳动关系。另查明，2016年3月16日，原告与案外人张杰吵架，张杰口头告知原告不要再去上班，自此，原告离职。张杰与被告阳光花卉的经营者张健系同胞兄弟关系。原告提交的员工考勤表，拟证明原告系被告员工。被告质证认为，考勤表原告王某某单方制作，被告并不清楚。仅凭考勤表不能证明原告系被告员工。经审查，2004年7月，珠海格力物业有限公司承包了吉首市政府绿化和卫生工程，后将工程分包给案外人张杰，张杰以个人名义聘请原告王某某在吉首市政府内从事修剪及室内摆花工作至2013年。2013年后，被告阳光花卉承包吉首市政府的绿化工程，原告王某某以相同的模式为被告工作。在本组证据中，被告的反驳没有证据佐证，被告虽否认知晓考勤表的存在，但却承认让原告负责招聘工作人员的事实。结合上述证人证言、调查笔录及庭审调查，本院认为原告提交的证据能够形成证据锁链，相较被告的反驳更具有说服力，能达到证明目的，予以采信。本院认为：本案系劳动争议纠纷，被告对拖欠原告半个月工资1150元没有异议，本院予以确认，被告应当向原告支付半个月工资1150元。双方诉争的焦点是：1.原、被告之间是否形成劳动合同关系；2.被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金及数额;3.被告是否应当向原告支付失业保险金及数额。4.被告是否应当向原告支付法定节假日加班工资及数额。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，劳动关系的双方具有隶属关系，在劳动合同订立后，劳动者接受用人单位的管理和监督。本案中，原告自2004年7月开始受案外人张杰聘请在吉首市政府从事绿化工作至2013年。2013年后，被告承包吉首市政府绿化工程，原告按原有模式为被告工作。考虑到被告阳光花卉的经营者与案外人张杰之间的兄弟关系及原告的工资一直由被告阳光花卉的会计张丽（案外人张杰的妻子）发放等实际情况，本院认可原告为被告工作的基本事实。被告虽然否认与原告存在劳动关系，但客观上原告为被告提供了劳动，被告按月向原告发放了工资。另外，被告系接受原告的安排从事工作，从考勤表中也可以看出被告在对原告进行监督和管理，故原、被告双方具有隶属关系。另外，工作时间虽不固定，但与该工作性质相符，被告认为双方是承包关系，工作内容与时间由原告自行安排的辩称缺乏事实依据，本院不予支持。被告辩称原告还在吉首市信访局进行兼职，故不属于被告员工。通过庭审可知，原告是在下班后再到吉首市信访局兼职，对被告的工作没有造成影响，被告的辩称缺乏事实依据，不予支持。综上所述，原告与被告之间存在事实上的劳动关系，但因张杰系自然人，不具备用工主体资格，被告阳光花卉于2012年10月15日才进行个体工商户的注册登记，故原、被告之间的劳动关系存续期间应当从2012年10月15日计算至2016年3月16日。通过庭审可知，原告系与案外人张杰发生争吵后，被张杰告知不要再去上班后离职，被告阳关花卉并未下达书面的辞退通知。但考虑到案外人张杰与被告阳光花卉经营者之间的兄弟关系，视为原、被告协商一致解除合同，被告不存在违法解除合同，对原告主张的经济赔偿金不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位应当向劳动者支付经济补偿金之规定，被告应向原告支付经济补偿金。原告主张根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿……新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿或赔偿年限时合并计算为新用人单位工作年限之规定要求从2004年7月开始计算工作年限。本院认为在2012年10月15日之前原告系为张杰个人提供劳务，不存在用人单位。对该主张不予支持。结合上述劳动关系存续期间的认定，补偿年限为3年5个月，按照满一年补偿一个月，未满六个月补偿半个月的标准，补偿金额为8050元。原告诉请的失业保险金28800元，原告没有提交失业证,且失业保险金是向社保机构缴纳，不必然归原告所有，原告的主张没有法律依据，本院不予支持。原告诉请法定休息日及节假日工资共计294984元。考虑到原告工作性质的特殊性，工作时间和任务的灵活性，不宜按照固定的上下班和休息休假时间来界定。并且庭审中原告亦承认每个月有3天休假。另外，就本项诉请，原告未提交相关的证据予以证明，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第（二）款、第三十六条、第四十六条第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吉首市阳光花卉苗木基地于本判决生效之日起五日内向原告王某某支付半个月工资1150元；二、被告吉首市阳光花卉苗木基地于本判决生效之日起五日内向原告王某某支付经济补偿金8050元；三、驳回原告王某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  黄 蕾审 判 员  张清珍人民陪审员  杨 静二〇一六年十月十八日代理书记员  龙微君附援用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。