浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙甬刑二终字第588号
原公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李成恒，曾用名李之伦，农民。2005年7月因犯抢劫罪被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；2012年11月因犯贩卖毒品罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月22日被抓获，同月23日被慈溪市公安局刑事拘留，同年11月27日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
上诉人（原审被告人）陈某丰，农民。2002年2月因犯故意伤害罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑四年；2013年6月因犯容留他人吸毒罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2013年10月7日刑满释放。因本案于2014年10月22日被抓获，同月23日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年11月6日被慈溪市公安局刑事拘留，同年12月12日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
上诉人（原审被告人）卢辉，绰号“阿木”，农民。2011年9月因犯贩卖毒品罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2013年5月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月22日被抓获，同月23日被慈溪市公安局刑事拘留，同年11月27日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
原审被告人陈龙，曾用名陈洪江，绰号“小龙”，农民。2011年7月因犯贩卖毒品罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2013年9月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月22日被抓获，同月23日被慈溪市公安局刑事拘留，同年11月27日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
浙江省慈溪市人民法院审理浙江省慈溪市人民检察院指控原审被告人李成恒、陈龙犯贩卖毒品罪，原审被告人陈某丰、卢辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年8月21日作出（2015）甬慈刑初字第980号刑事判决。原审被告人李成恒、陈某丰、卢辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院委派检察员施卫红出庭执行职务，上诉人（原审被告人）李成恒、陈某丰、卢辉到庭参加诉讼。对原审被告人陈龙犯罪事实部分进行书面审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年9月21日，被告人陈某丰答应帮助陈某清、蒋某购买毒品，并当场与被告人李成恒进行了电话联系。当晚，被告人陈某丰与陈某清按事先约定，坐车前往慈溪市掌起镇购买毒品。被告人陈龙受被告人李成恒指使，携带毒品事先至慈溪市掌起镇万豪宾馆附近等候。在毒品交易过程中，被告人陈龙打电话给被告人李成恒，并由被告人李成恒通过让被告人陈某丰接听电话的方式，在确认毒品交易对象无误后，指使被告人陈龙将50克甲基苯丙胺（冰毒），以人民币5500元的价格贩卖给被告人陈某丰，后由被告人陈某丰将上述毒品交给陈某清。事后，被告人陈某丰从陈某清处获取甲基苯丙胺5克作为好处。
到案后，被告人陈龙如实供述了上述犯罪事实。
2014年9月份或10月份某日，被告人陈龙与被告人卢辉经事先联系，后被告人陈龙至慈溪市古塘街道天城宾馆一房间内，将50克甲基苯丙胺（冰毒），以人民币5000元的价格贩卖给被告人卢辉。
2014年10月23日凌晨，公安民警经被告人卢辉带路，在被告人陈龙位于慈溪市掌起镇周家段村直江南路7租A101室及掌起镇横街722号408室的租房内，分别查获疑似毒品晶体1包（净重49.3478克）、疑似毒品晶体1包（内装2小包，净重合计19.5796克）。经理化检验鉴定，从上述被查获疑似毒品晶体中，均检出甲基苯丙胺成份。
到案后，被告人陈龙如实供述了上述犯罪事实。
2014年9月19日，因沈某电话联系被告人卢辉，要求购买毒品，被告人陈龙受被告人卢辉指使，到被告人卢辉家里取得毒品后，至慈溪市浒山街道南二环路车城附近沈某的租房，将10克甲基苯丙胺（冰毒），以人民币2500元的价格贩卖给沈某。
2014年10月中旬某日，被告人卢辉在慈溪市浒山街道西门小区2号楼202室内，将1小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币400元的价格贩卖给宋某。
到案后，被告人陈龙如实供述了上述犯罪事实。
2014年9月至10月期间，被告人陈某丰在其租住的慈溪市锦湾商务酒店615房间内，先后容留蒋某、陈某清吸食毒品甲基苯丙胺共二次、容留陈某清吸食毒品一次。
2014年1月初某日、2014年10月22日上午，被告人卢辉在慈溪市浒山街道西门小区2号楼202室内，先后容留宋某吸食毒品甲基苯丙胺共计2次。
被告人陈某丰、卢辉到案后，如实供述了上述犯罪事实。
原审法院根据上述事实和相关法律规定，判决如下：一、被告人李成恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、被告人陈龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万五千元。三、被告人陈某丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑九年二个月，并处罚金人民币一万一千元。四、被告人卢辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币九千元。五、供被告人李成恒、陈龙、陈某丰犯罪所用的手机各一部，予以没收；供被告人卢辉犯罪所用的手机二部，予以没收；被告人李成恒、陈龙的共同犯罪违法所得人民币五千五百元，继续予以追缴；被告人陈龙的违法所得人民币五千元，继续予以追缴；被告人卢辉的违法所得人民币四百元，继续予以追缴；被告人卢辉、陈龙的共同违法所得人民币二千五百元，继续予以追缴。上述没收的财物及追缴的违法所得，均上缴国库。涉案被查扣的含有甲基苯丙胺成份的晶体三包（净重合计68.9274克），均予以没收。
上诉人李成恒上诉提出其没有贩卖毒品，没有指使陈龙贩卖毒品，也没有打电话联系贩卖毒品。原判事实不清，证据不足，要求改判。
上诉人陈某丰上诉提出其是代购毒品的，应以非法持有毒品罪处罚，并应减去已被其吸食的5克毒品的数量，原判定罪错误，量刑过重，要求改判。
上诉人卢辉上诉提出其贩卖给沈某的毒品不到10克，仅9克，贩卖给宋某1小包毒品不到1克，因此，其贩卖毒品的数量不满10克，有立功表现，原判适用法律错误，量刑过重，要求二审法院从轻处罚。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）李成恒、陈某丰、卢辉、原审被告人陈龙犯贩卖毒品罪，上诉人（原审被告人）卢辉、陈某丰犯容留他人吸毒罪的事实有证人蒋某、沈某、宋某、胡某、陈某清的证言、通某、吴成萍的银行卡历史交易明细、搜查笔录、扣押决定书、暂扣物品票据、辨认笔录及照片，情况说明、搜查笔录及照片、称重记录、扣押物品清单及暂扣物品票据、理化检验鉴定报告、刑事判决书、行政处罚决定书、抓获经过、身份证明，上诉人（原审被告人）陈某丰、卢辉、原审被告人陈龙在公安侦查阶段的供述等证据证实。上述证据均经一审法庭质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院均予确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李成恒、陈某丰、卢辉、原审被告人陈龙违反国家毒品管理法规，单独或共同贩卖毒品甲基苯丙胺，其中上诉人（原审被告人）李成恒、陈某丰、原审被告人陈龙贩卖数量均在五十克以上；上诉人（原审被告人）卢辉贩卖数量十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）卢辉、陈某丰又分别容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。在贩卖毒品犯罪中，上诉人李成恒、卢辉均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人陈龙在部分贩卖毒品犯罪中系从犯，依法予以从轻处罚；上诉人陈某丰在贩卖毒品犯罪中系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人李成恒、卢辉、原审被告人陈龙均系累犯、又系毒品再犯，依法予以从重处罚。上诉人陈某丰系累犯，依法应当从重处罚。上诉人卢辉有立功表现，依法予以减轻处罚。原审被告人陈龙到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人陈某丰、卢辉到案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，对上诉人陈某丰、卢辉犯容留他人吸毒罪，依法予以从轻处罚。上诉人陈某丰、卢辉一人犯数罪，依法应予并罚。涉案违法所得，继续予以追缴，上缴国库。供犯罪所用的工具及违禁品，依法予以没收。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李成恒上诉提出其没有贩卖毒品，没有指使陈龙贩卖毒品的意见，缺乏事实依据，并与在案证据证明的事实不符，上诉人李成恒也未提供足以改变本案事实、定性的证据，故其该没有贩卖毒品的上诉意见，理由不足，不能成立，不予采纳。上诉人陈某丰上诉提出其是代购毒品，应以非法持有毒品罪处罚、量刑过重的上诉理由，缺乏事实和法律依据，原判已根据其贩卖毒品的事实、情节及社会危害程度等情况，认定其系从犯，并予以减轻处罚，故该上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人卢辉上诉提出其贩卖给沈某的毒品不到10克的上诉理由，缺乏事实依据，并与在案证据证明的事实不符，理由不足，不能成立，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员出庭意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶永权
审 判 员 刘世宇
审 判 员 范波哲
二〇一五年十月十九日
代书记员 曹灵婵