安徽省砀山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）砀民一初字第00199号
原告：蒋勇敢，男，1981年8月25日出生，汉族，农民。
委托代理人：蒋运珠，砀山县官庄坝镇法律服务所法律工作者。
被告：宿州市汽车运输有限责任公司。
法定代表人：安中淮，该公司董事长。
委托代理人：王学文，该公司员工。
委托代理人：李夫永，安徽序力律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司。
负责人：尹瑞雪，该公司总经理。
委托代理人：陈莽，安徽梨都律师事务所律师。
原告蒋勇敢与被告宿州市汽车运输有限责任公司（以下简称运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘存领适用简易程序，于2014年3月25日公开开庭进行了审理。原告蒋勇敢及委托代理人蒋运珠，被告运输公司的委托代理人李夫永、王学文，被告保险公司的委托代理人陈莽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋勇敢诉称：2012年6月18日10时左右，原告驾驶皖L×××××学号轿车练习汽车道路行驶，当车行至砀山县汇源集团前公路，在原告准备上车时被其他学员撞伤。原告经诊断：右股骨粗隆区粉碎性骨折、左肱骨髁上粉碎性骨折。在中心医院及县医院共住院71天，花费医疗费35785.27元（被告已支付）。2013年10月8日，原告又到砀山县人民医院手术取肢体内固定器材，住院15天，于2013年10月23日出院，花费医疗费7924.5元。原告腿和胳膊两处受伤致残，经安徽方正司法鉴定所鉴定，原告车祸致左上肢损伤十级伤残，右下肢损伤九级伤残。原告是被告运输公司汽车驾驶技术学校的学员，所驾皖L×××××学号轿车归被告运输公司所有，且该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。为维护自己的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神抚慰金等合计172071元，诉讼中诉讼请求变更为240959.56元（包括被告运输公司垫付医疗费35785.27元）；被告承担本案的诉讼费用。
原告蒋勇敢为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据，并阐明了证明目的；被告分别发表了质证意见：
1、原告身份证复印件，证明原告个人信息。
2、2013年3月5日砀山县公安局城关派出所证明，证明事故发生时间地点。
3、补报案申请，证明当时没有报案，事情发生后进行补报案。
4、住院病历，证明原告第一次治疗经过。
5、诊断证明书，证明原告伤情、第一次出院情况。
6、第二次住院病历，证明原告第二次治疗经过。
7、住院发票，证明原告第一次住院花费35785.27元。第二次花费医疗费6941.5元，已经报销一部分，原告蒋勇敢承担4466.21元。
8、医疗费收据，证明原告开支医疗费983元。
9、保单，证明皖L×××××学号轿车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。
10、蒋勇敢社保卡，证明原告已加入社保，应视同城市居民。
11、工作证明，证明原告在深圳工作已经二年。
12、原告蒋勇敢工资证明，证明原告工资状况。误工费应按深圳期间最低工资4700元计算。
13、鉴定费发票，证明支付鉴定费1000元。
14、司法鉴定书，证明原告右下肢九级、左上肢十级两处残。
被告运输公司对上述证据的质证意见：真实性均无异议，赔偿标准请法院对证据审查后计算。
被告保险公司对上述证据的质证意见：对证据1、5、7、8、9、10、14均无异议；对证据2有异议，交通事故的发生以及责任划分应依据交警部门责任认定书为准，仅凭这份证明也反映不了责任划分情况，对此证据不认可。况且证明出示时间是2013年3月5日，系交通事故发生几个月后；对证据3真实性无异议，但是与本案没有直接关系；对证据4、6真实性无异议，但是该证据没有医生医嘱需要加强营养；对证据11、12有异议，原告蒋勇敢所在公司出具了误工情况的证明，还应出具公司营业执照、组织机构代码及原告的纳税证明；对证据13的真实性无异议，但是不属于保险公司承担范围。
运输公司在庭审中辩称：本案被告运输公司的肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业第三者险。运输公司应承担的赔偿数额应由保险公司先于赔偿，不足部分应按责任比例及运输公司应负担的费用承担补充赔偿责任；交强险范围内诉讼费应由保险公司赔偿。
运输公司提供以下证据支持自己的辩论意见，原告蒋勇敢及保险公司分别发表质证意见：
1、营业执照、组织机构代码、法定代表人证明各一份，证明被告资质。2、车辆行驶证、教练证及教练员的驾驶证，证明本案肇事车主为被告运输公司，教练员有合法驾驶资质。
原告蒋勇敢质证：无异议。被告保险公司质证：真实性无异议，但是证明目的应通过责任认定书查清事故发生时驾驶车辆的是学员还是教练员。
保险公司在庭审中辩称：1、原告没有提供事故认定书，不能证明交通事故发生时的实际情况、车辆驾驶人及乘员的详细情况。2、即使交通事故发生属实，原告要求的赔偿数额明显过高：原告赔偿清单1、2项按城镇标准赔偿过高，应按非农标准赔偿；误工费要求过高，应赔偿至定残前一日，而不是16个月；原告要求的营养费没有医嘱需要加强营养，不予认可；要求中心医院住院3天营养费和伙食补助费等费用，没有提供病历及医疗费发票，不认可；鉴定费不属于保险公司承担范围。3、由于肇事车辆在保险公司投保三者险没有投保不计免赔，超出交强险范围，应扣除免赔率。保险公司未提交证据证明自己的辩论意见。
根据当事人的陈述以及举证、质证，本院认证如下：原告证据1、5、7、8、9、10、14，二被告均无异议，予以认定；原告证据2、3、4、6、11、13，被告运输公司证据1、2，均具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定；原告证据12，能够证明原告蒋勇敢在城镇务工，但无固定收入，应按安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算误工费。
根据当事人的陈述以及举证、质证，结合本院认证，本院查明的事实如下：2012年6月18日10时左右，原告蒋勇敢在砀山县汇源集团附近公路上练习时，被被告运输公司汽车驾驶技术学校教练员裴明驾驶的皖L×××××学号轿车因操作不当而撞伤。原告蒋勇敢先后两次在砀山县人民医院住院治疗，经诊断为右股骨粗隆区粉碎性骨折、左肱骨髁上粉碎性骨折，共住院83天，两次花费医疗费分别为35785.27元和6941.5元，手术门诊费费983元，第二次医疗费用经农合报销后，剩余4466.21元。原告蒋勇敢伤情经安徽方正司法鉴定所鉴定为左上肢损伤十级伤残，右下肢损伤九级伤残。原告蒋勇敢是被告运输公司汽车驾驶技术学校的学员，实际侵权人裴明是被告运输公司汽车驾驶技术学校的教练员，所驾皖L×××××学号轿车归被告运输公司所有，且该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。商业三者险的保险标的为300000元，未投不计免赔。保险期间为2011年8月19日0时至2012年8月18日24时，事故发生在保险期间内。原告蒋勇敢治疗期间，被告运输公司垫付医疗费35785.27元。
查明：蒋勇敢长期在城镇务工，无固定收入。2013年安徽省城镇居民人均可支配收入23114元，居民服务和其他服务业为35602元／年。蒋勇敢伤情定残之日为2012年10月15日。故蒋勇敢的损失为：医疗费41234.48元（35785.27元＋4466.21元＋983元），护理费8095.8元（35602元÷365天×83天），误工费按安徽省2013年度城镇居民人均可支配收入23114元计算，误工费为7472.5元（23114元÷365天×118天＝7472.5元），住院伙食补助费83天×30元／天＝2490元，伤残赔偿金97078.8元（23114元×20年×21％），精神抚慰金10000元，鉴定费1000元。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担赔偿责任。本案中实际侵权人裴明作为运输公司所有的汽车驾驶技术学校的教练员，在教学员驾驶技术的过程中因操作不当将原告撞伤，该行为即属于上述所称的职务行为，所造成的损害后果应由其工作单位即被告运输公司承担。因被告运输公司为该车在被告保险公司投保了交强险和300000元商业险，故被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险的医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告蒋勇敢医疗费10000元，伤残赔偿金97078.8元、精神抚慰金10000元，护理费8095.8元及误工费7472.5元中的2921.2元，以上合计120000元。原告蒋勇敢下余的医疗费31234.48元、住院伙食补助费2490元，护理费8095.8元及误工费7472.5元中的12647.1元，共计46371.58元。因运输公司未投保不计免赔，保险公司应在扣除20%免赔率后在第三者责任保险范围内赔偿蒋勇敢，即赔偿37097.26元（46371.58元×80%）。剩余的9274.32元（46371.58元×20%），由被告运输公司赔偿，因被告运输公司给原告蒋勇敢垫付医疗费35785.27元，二者相抵后，蒋勇敢应返还被告运输公司26510.95元。原告蒋勇敢主张营养费的诉求因缺乏医嘱证明，本院不予支持。原告蒋勇敢超过实际赔偿部分的其他诉讼请求，无证据证明，本院亦不予支持。根据保险合同约定，鉴定费1000元由被告运输公司承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第三条，第六条，第十六条，第三十四条第一款，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司应于判决生效之日起20日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告蒋勇敢医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计120000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司应于判决生效之日起20日内在第三者责任保险限额范围内赔偿原告蒋勇敢下余的医疗费31234.48元、住院伙食补助费2490元，护理费8095.8元及误工费7472.5元中的12647.1元，共计46371.58元的80%即37097.26元。
三、被告宿州市汽车运输有限责任公司应于判决生效之日起20日内赔偿原告蒋勇敢鉴定费1000元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告蒋勇敢的其他诉讼请求。
案件受理费1160元，因适用简易程序，减半收取580元，由原告蒋勇敢负担280元，被告宿州市汽车运输有限责任公司负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 刘存领
二〇一四年四月八日
书记员 王 萌
附本案适用的法律、法规条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，海应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，海应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前十级发生的数额确定。器官功能恢复训练所必须的康复费、适当的整容费以及后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤势持续武功的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人吴固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地守丧一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故早成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。