四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）攀刑终字第123号
原公诉机关攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭某，男，1967年10月5日出生，汉族，大专文化，公务员。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2013年10月9日被攀枝花市公安局刑事拘留，同年10月15日被取保候审。
辩护人刘忠国，四川极宇律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人彭某犯危险驾驶罪一案，于2014年8月22日作出（2014）攀东刑初字第52号刑事判决，原审被告人彭某不服，提出上诉。本院于2014年9月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭审理了本案。攀枝花市人民检察院指派检察员杨沙出庭履行职务，原审被告人彭某及其辩护人刘忠国到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年10月4日下午，被告人彭某驾驶川DN0A**号北京现代轿车到本市西区观音岩水电站一餐馆吃饭并饮酒，后其朋友驾驶该车将其送回市区。途中，彭某接到同事电话，说和其孩子的老师在稻香村酒楼吃饭，要彭某来喝酒。彭某便要朋友送其到稻香村酒楼。其朋友将其送到本市东区炳草岗稻香村酒楼楼下，并把车停放在楼下的停车位上后离开，被告人彭某到稻香村酒楼继续饮酒。21时40分，被告人彭�离开稻香村酒楼回到自己车内坐在驾驶位置上，此时，冷某驾驶川DT0B**号出租车到稻香村酒楼附近，与被告人彭某发生纠纷。被告人彭某原地倒车后，驾驶车辆右转驶入稻香村后面的停车场，将车停好离开现场。冷某跟在其后面，走到本市炳草岗中心广场后，冷某向巡逻民警报警，巡逻民警将彭某抓获。经四川兴法机动车司法鉴定所鉴定，被告人彭某血液中乙醇含量为346.8mg／100ml，为醉酒驾驶。案发后被告人彭某赔偿了冷某现金人民币8000元。
上述事实，有经庭审质证、认证的抓获经过、勘查笔录、扣押笔录、刑事照片、视听资料、鉴定结论、证人证言、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人彭某在和出租车司机发生纠纷，原地倒车后，驾驶机动车进入另一停车场，属在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百�十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决：被告人彭某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人彭某不服，与辩护人提出“上诉人发动了车，与冷某驾驶的出租车发生纠纷，围堵的人多，使其恐慌，准备向后挪动时，被同车人阻止，原判认定事实有误；原判采用出租车司机冷某用手机拍摄的视频作为定案证据存在瑕疵；情节显著轻微、危害不大”的诉、辩意见，请求二审法院依法宣告无罪。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年10月4日21时40分许，上诉人（原审被告人）彭某酒后来到本市东区炳草岗稻香村酒楼楼下停车位处，打开其的川DN0A**号北京现代轿车车门，坐到驾驶位置。尔后，冷某驾驶川DT0B**号出租车至川DN0A**号北京现代轿车处，冷某称彭某驾驶川DN0A**号车将其出租车刮了，要彭某下车查看其车被刮情况，彭某不予理睬，准备驾车离去。冷某即向110报警，同时用手机拍摄彭某驾车离开的过程。上诉人（原审被告人）彭某原地倒车后，将川DN0A**号车右转驶入稻香村酒楼后面的停车场，将车停好离开现场。冷某跟随其后，来到本市炳草岗中心广场，再次向110及巡逻民警报警，巡逻民警将彭某抓获。经四川兴法机动车司法鉴定所鉴定，上诉人（原审被告人）彭某血液中乙醇含量为346.8mg／100ml，为醉酒驾驶。案发后，上诉人（原审被告人）彭某通过他人与冷某协商，赔偿了冷某经济损失。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.接（报）处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，案件的来源。
2.抓获经过及天网监控录像说明证实，被告人彭某被抓获归案的情况。
3.报警电话录音说明证实，2014年10月4日晚冷某用自己的手机报警，第一次（21时45分）说电影院“赵鸭子”店铺附近有人酒驾刮了其车，该人想走。第二次（21时56分）说酒驾的人已经走到中心广场了，其跟着这个酒驾的人。第三次（2014年10月5日20时05分）说酒驾的人已经委托人赔偿了其经济损失。
4.血液提取登记表证实，2013年10月4日晚，彭某血液样本为0118389503和0118389495。
5.司法鉴定意见书证实，彭某血液中乙醇含量为346.8mg／100ml。
6.公安交通管理行政强制措施凭证证实，攀枝花市公安局交警支队二大队对彭某采取扣留机动车、行驶证、检验血液的行政强制措施。
7.道路交通事故现场勘验图证实，目击证人夏某指认了2013年10月4日晚稻香村门口事故其看见的黑色轿车与出租车的摆放位置。
8.冷某手机自拍�频的获得过程说明及视频资料证实，一个中年男子正驾驶川DN0A**黑色轿车打燃火往后倒车，该男子在倒车后将处于开启状态的车窗玻璃升起。画面内的车辆号牌清晰可见，中年男子的外表特征明显，可以辨认出犯罪嫌疑人就是彭某。该视频中的语音内容反映了冷某对川DN0A**黑色轿车司机说其把冷某的车刮了，请黑色轿车司机下车，黑色轿车司机跑了，不下车，并说黑色轿车司机是酒驾，黑色轿车司机刮了冷某的车倒就转去了。多次叫黑色轿车司机下车看车子插刮情况。
9.道路交通事故照片证实，彭某的车停在稻香村岔口的停车场内，车头有疑似与其他车辆相抵撞痕迹。
10.证人冷某证实，2013年10月4日晚，其驾驶出租车到炳草岗稻香村门口被一辆川DN0A**号现代轿车抵到了尾部，于是其下车叫对方下车看损失，但对方没有下车，便立即倒车，然后把头伸出车窗看了一�其车尾部的损失，然后继续倒车，将车开进稻香村旁边的岔口内，进入岔口后他停了车，下车对其说“对不起”。其说：“你要赔我的车损失”。他说“对不起，我撞了你的车，但是你的车没有损失”。说完他又上车继续驾车一直行驶到岔口内的一个停车场中。其看他没有经过其同意无视其权利将车开走，于是其就报了警。争执中其用手机录了像，给对方拍了视频。其将视频资料交给了公安机关。其猜测对方有酒后驾车的行为，便报了警，并称川DN0A**号现代轿车是酒驾。
11.证人余某某、王某某证实，2013年10月4日晚，余某某在稻香村请老师吃饭，请王某某作陪。席间彭某打电话说要参加，彭某约21时30分到达酒楼，两个武警将彭某送到稻香村酒楼余某某处，彭某喝了两杯啤酒，余某某安排彭某与王某某一起打车回家，彭某说有事，就没再管彭某，后王某某打车离开�
12.证人唐某证实，其是巡警。2013年10月4日21时30分，其与同事在大梯道处值班时，一名出租车司机向其报警说一名中年男子酒驾撞车后想要逃离，正走向中心广场，已经报交警了。于是巡警和其一起将该名男子控制住，直到交警赶到，其等人又一起将该名男子送往市中西医结合医院才离开。
13.证人汪某证实，其在花城中街稻香村酒楼岔口对面开了一家福彩小卖部。2013年10月4日晚九、十点钟，其听到小卖部外的公路上喇叭声不停，就出门查看。其看到其门面外面的公路上有一辆出租车停在前面，一辆黑色私家车停在出租车后面，私家车的车头对着出租车的车尾。出租车司机已经下车，对私家车的驾驶员说：“你下来，你把我的车撞了”。但是私家车驾驶员坐在车上不下来，也不说话。出租车司机对私家车驾驶员说：“你快下来，再不下车我就给你录像”。说着就拿出手机给黑色私家车和驾驶员录像。其看见出租车司机录像时，先是录了驾驶员的像，然后又把手机对着黑色私家车的车牌照录像，这时私家车开始向后倒车，想向左边拐出来驶离。出租车司机立即叫停了旁边路过的两辆出租车将私家车的去路挡住，私家车就在原地倒车，之后向右转弯拐进稻香村酒楼旁的岔口里面去了，出租车驾驶员见私家车拐进岔口内后，等了一会，便步行追了进去。之后其就没有看见出租车司机和那辆黑色私家车出来，直到其关门，出租车还停在其店门口的公路上。其看见黑色私家车驾驶室的车窗玻璃先是摇下去了的，私家车驾驶员见出租车驾驶员在录他的像时就把车窗玻璃摇起来了。私家车驾驶员在车上一直没有说话，其见他倒了几次车以后，就向右拐入了稻香村酒楼岔口内。私家车驾驶员是一个40多岁中年短发男人。其能确定两车相撞�，因为其看到黑色私家车的前保险杠是抵在出租车的后保险杠上的。
14.证人夏某证实，2013年10月4日晚，其驾驶出租车路过稻香村岔口处时，看到一辆出租车和一辆私家车一前一后，出租车司机对私家车在录像。其看私家车主有逃逸的想法就与另外一辆出租车将其左侧车道占领，私家车在原地来回磨车，试图逃离，但是被其他的出租车挡住去路。
15.证人彭某某证实，2013年10月4日晚，其和彭某在西区观音岩水电站吃饭，席间彭某喝了约半斤白酒，饭后其安排战士高某某开其的车，战士林某某开彭某的车，把彭某送回炳草岗。
16.证人林某某、高某某证实，2013年10月4日晚，其受彭某某的委托，高某某开彭某某的车，林某某开彭某的车一同送彭某回炳草岗，其按照彭某的要求将其送到稻香村门口，将彭某托付给其朋友，并将车钥匙给了该朋友，其便离开。
17.被告人彭�供述，2013年10月4日晚，其驾驶川DN0A**号现代轿车到西区观音岩水电站与朋友吃饭、喝酒。饭后朋友驾车将其送到稻香村楼下，其又到稻香村与朋友喝了几杯酒，下楼准备到车上拿其挎包时，一辆出租车拐到其车的前面停车上人，不一会，出租车司机说其的车刮到了出租车，叫其赔偿，其没有答应，对方就说其是酒驾，他说：“你如果不赔，就要报警”，于是用手机对其录像。由于出租车驾驶员报了警，其害怕就又上车，将车移到了停车场，在这期间出租车驾驶员一直步行跟着其至中心广场。出租车驾驶员向巡警求助说其酒驾，巡警便将其控制起来，等交警来了以后便带到医院抽血，其血液中乙醇含量为346.8mg／100ml。第二天，其委托朋友与出租车司机冷某商量，赔了冷某8000元钱。
18.户籍资料和驾驶证证实，被告人彭某的身份情况。
一审对证人曾某某的证言予以�证、认证，本院认为，曾某某证实是其将车从稻香村酒楼楼下停车位开到停车场，彭某没有酒后驾车。但被告人彭某在公安机关、检察机关的多次供述中均不否认案发当日其酒后将车从稻香村酒楼楼下停车位开到了停车场，证人冷某也证实是彭某将车开到了停车场。证人曾某某的证言与被告人彭某的多次供述、证人冷某、汪某、夏某的证言及冷某的手机录像等证据所证实的内容相矛盾，且曾某某的两次证言亦相互矛盾，其证实的内容不具有真实性，对证人曾某某的证言不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）彭某违反道路交通安全管理法规，其饮酒后驾驶川DN0A**号北京现代轿车与出租车司机发生纠纷后，原地倒车，驶入另一停车场，其血液中乙醇含量为346.8mg／100ml，属在道路上醉酒驾驶机动车，且情节严重，其行为已构成危险驾驶罪。
在案证据报警记录、�音、录像，证人冷某、汪某、夏某的证言，上诉人彭某在公安侦查机关、检察机关的多次供述相互印证，足以认定上诉人彭某醉酒后驾驶车辆的事实，故上诉人彭某及其辩护人提出“上诉人发动了车，与冷某驾驶的出租车发生纠纷，围堵的人多，使其恐慌，准备向后挪动时，被同车人阻止，原判认定事实有误”的诉、辩意见不能成立，本院不予采纳。刑事诉讼法第135条规定，任何单位和个人，有义务按照人民检察院和公安机关的要求，交出可以证明上诉人有罪或者无罪的物证、书证、视听资料等证据。本案中，公安机关依法从冷某处调取的手机视频录像资料来源及程序合法，且证人汪某证实冷某拍摄录像的详细过程与视频录像中反映的内容基本一致，冷某拍摄录像的情况还与证人夏某证实看到冷某在对私家车录像的内容相印证。故辩护人提出“原判采用出租车司机冷某用手机拍摄的视频作为定案证据存在瑕疵”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人彭某血液中乙醇含量超过200mg／100ml，属于情节严重，故上诉人彭某及其辩护人提出“情节显著轻微、危害不大；请求二审法院依法宣告无罪”的诉、辩意见，本院不予采纳。
原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一四年十月二十七日
书记员 李 燕
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适�法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。