湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终5507号
上诉人（原审被告暨原告）：肖文清，男，1962年10月18日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。
委托诉讼代理人：张庆文，湖北恒康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨被告）：华润新龙医药有限公司。住所地：湖北省武汉市汉阳经济发展区龙阳大道特*号。
委托诉讼代理人：彭金苟，该公司员工。
委托诉讼代理人：金鑫，该公司员工。
上诉人肖文清为与被上诉人华润新龙医药有限公司（以下简称华润新龙公司）劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2016）鄂0105民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
肖文清上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判华润新龙公司支付肖文清未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额98042.4元、违法解除劳动合同赔偿金70799.04元、年休假工资10000元、社会保险缴费损失3489元，协助肖文清办理失业保险金手续，并赔偿因未协助办理失业保险金手续之前的失业保险金损失。事实与理由：1、双方在连续签订两次劳动合同后，应当签订无固定期限劳动合同，但华润新龙公司利用其优势地位强令肖文清放弃权利，与其签订了固定期限劳动合同，应支付肖文清未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。2、一审认定肖文清严重失职导致劳动关系解除证据不足，华润新龙公司违法解除劳动关系，应支付赔偿金。3、肖文清工作期间从未休过年休假，也未得到任何补偿，公司应支付年休假工资。4、社会保险缴费损失与其他诉讼请求具有不可分割性，一审以该请求没有经过仲裁前置不予支持错误。5、肖文清非因本人原因中断就业，华润新龙公司应协助办理领取失业保险金手续并赔偿办理手续之前的失业保险金损失。
华润新龙公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
华润新龙公司向一审法院起诉请求判令：1、华润新龙公司解除肖文清劳动关系合法；2、华润新龙公司不应支付因未与肖文清签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额32676.48元以及不应支付2013年度的未休年休假工资差额2754元。
肖文清向一审法院起诉请求判令：华润新龙公司支付肖文清未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额98042.4元、违法解除劳动合同赔偿金70799.04元、年休假工资10000元、社会保险缴费损失3489元，协助肖文清办理失业保险金手续，并赔偿其领取失业保险金前的损失。
一审法院认定事实：肖文清于2002年11月入职华润新龙公司，从事驾驶员工作。双方共连续签订了三次劳动合同，其中最后一次签订时间为2013年5月1日，合同期限为2013年5月1日至2016年4月30日止。2014年8月12日，华润新龙公司提供一份制式《签收回执》，该回执上载明：“本人已经认真阅读《劳动合同》同意接受并郑重承诺严格遵守《劳动合同》中各项条款，自愿与华润新龙公司签订自2013年5月1日起3年期的劳动合同。……”，肖文清在该制式《签收回执》的“签收人”一栏签名确认。
2015年10月22日，华润新龙公司的控股股东华润医药商业集团领导到湖北省级平台召开运营调度会，华润新龙公司安排肖文清开车负责接送集团领导。为保证肖文清的车在10月23日早上6点20分前可以到达酒店将领导送往机场，华润新龙公司要求肖文清在10月22日晚开奔驰商务车回家，第二天直接开车去酒店，但肖文清于22日晚选择开日产天籁车回家，23日早上到达公司换车时已是6点43分，致使集团领导于6点30分从酒店自行搭乘出租车至机场。2015年10月27日，华润新龙公司以肖文清在接待工作中严重失职，使公司形象受损，影响十分恶劣为由，解除了双方的劳动合同并通知了工会，随后向肖文清出具了《终止、解除劳动合同通知书》。
另查明：肖文清2014年1月至12月期间剔除加班工资后的月平均工资为2496.07元，2014年11月至2015年10月期间剔除加班工资后的月平均工资为2723.04元。肖文清在个人流动窗口自行缴纳了2004年3月至2006年6月期间的社会保险费共计3489元，华润新龙公司从2006年7月开始为肖文清缴纳社会保险。根据肖文清的工作年限和2015年的实际工作时间，其在2013年和2014年各享有15天的带薪年休假，2015年实际工作298天，应当享有12天的带薪年休假。华润新龙公司在2013年1月15日制定了《关于每年春节放假安排的决定》，规定放假时间一般为每年的农历腊月二十六开始至正月初八，年假为带薪年休假，比国家法定假期多的假期用于抵减职工带薪年休假。结合考勤记录的记载，肖文清在2013年至2015年的春节期间休假时间分别为10天、9天和11天，其中包含的带薪年休假分别为3天、2天和4天。故肖文清2013年至2015年度的未休带薪年休假工资计算为：2496.07元／月÷21.75天×12天×200%＋2496.07元／月÷21.75天×13天×200%＋2723.04元／月÷21.75天×8天×200%=7741.25元。
肖文清于2015年11月24日向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求华润新龙公司支付其未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额92772元、违法解除劳动合同赔偿金67002元，并支付未休年休假工资5154元。武汉市劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月18日作出武劳人仲字（2016）第7号仲裁裁决，裁令华润新龙公司支付肖文清未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额32676.48元及2013年、2014年和2015年未休带薪年休假的工资差额7741.25元，驳回肖文清的其他仲裁请求。华润新龙公司与肖文清均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，诉请如前。
一审法院认为，根据法律规定，连续订立二次固定期限劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。肖文清在2013年5月1日已经具备签订无固定期限劳动合同的条件，但其仍选择与华润新龙公司签订第三份固定期限的劳动合同，视为其放弃了签订无固定期限劳动合同的权利。至2014年8月12日，双方的第三份劳动合同已履行15个月，肖文清不仅未在此期间提出异议，还在《签收回执》上签名确认，进一步明确了其签订固定期限劳动合同的意愿，故第三份劳动合同系双方真实意思表示，肖文清主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额缺乏事实依据，不予支持。《劳动合同》约定，劳动者严重失职、营私舞弊，对公司利益造成重大损害的，公司可以解除劳动合同。肖文清对于其在履行职务中严重失职的事实不持异议，华润新龙公司据此解除劳动合同，不存在违法解除情形，肖文清请求华润新龙公司支付违法解除劳动合同的赔偿金缺乏依据，不予支持。肖文清的诉讼请求中，要求华润新龙公司支付其社会保险缴费损失3489元、协助其办理失业保险金手续，并赔偿其领取失业保险金前的损失均系增加的诉讼请求，属于独立的劳动争议，未经前置程序，不宜在本案中一并审理。未休年休假工资差额属于劳动报酬的范畴，对于华润新龙公司提出的2013年度未休年休假工资差额已过诉讼时效的抗辩，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、华润新龙公司于判决发生法律效力之日起十日内支付肖文清2013年度、2014年度及2015年度未休带薪年休假的工资7741.25元；二、驳回华润新龙公司的其他诉讼请求；三、驳回肖文清的其他诉讼请求。案件诉讼费20元减半收取10元，华润新龙公司负担5元（已交纳），肖文清负担5元，予以免交。
本院二审审理期间，双方均未提交新证据。双方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。华润新龙公司在庭审中明确表示其可以协助肖文清办理失业保险金领取手续。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条之规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。针对肖文清上诉请求的主要内容，本院评判如下：
一、华润新龙公司是否应支付肖文清未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的问题。肖文清主张华润新龙公司利用其优势地位强令其在具备签订无固定期限劳动合同的条件下，放弃签订无固定期限劳动合同的权利，被迫签订了固定期限劳动合同，华润新龙公司应支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，肖文清应就其诉请所依据的事实承担举证责任，但在本案审理期间，肖文清并未提交证据证明其所主张的事实，应承担举证不能的不利后果，其要求华润新龙公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额没有事实与法律依据，本院不予支持。
二、华润新龙公司是否违法解除劳动合同的问题。肖文清作为一名在司机岗位上工作多年的员工，对于公司领导分配的重要接待工作，本应秉承认真负责的态度，不折不扣地完成工作任务，但肖文清在接到公司领导的工作指令后，并没有按照公司领导的要求提前将商务车开回家，而且在接待当天，公司领导多次询问其工作进展时，肖文清亦未如实反映情况，并且未完成工作任务。其工作中的严重失职行为，造成公司形象严重受损的事实客观存在。华润新龙公司以肖文清严重违反公司规章制度及根据双方劳动合同约定为由，与肖文清解除劳动合同并未违反法律规定。肖文清要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。
三、华润新龙公司是否应支付肖文清未休年休假工资10000元。一审法院判决华润新龙公司支付肖文清2013年至2015年未休年休假工资7741.25元后，华润新龙公司未提出异议，本院予以确认。肖文清超出此部分的诉请，没有事实与法律依据，本院不予支持。
四、华润新龙公司是否应支付肖文清社会保险缴费损失3489元、是否应协助肖文清办理失业保险金手续并赔偿办理失业保险金手续之前的失业保险金损失问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”肖文清的上述诉请虽未经过劳动争议仲裁前置程序，但其在一审起诉时增加该诉请，与本案讼争的劳动争议具有不可分性，根据上述规定，本案应当合并审理。一审对此未予审理不当，本院予以纠正。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，华润新龙公司未为肖文清缴纳2004年3月至2006年6月期间的社会保险，肖文清自行在个人流动窗口缴纳该期间的社会保险费3489元，应由华润新龙公司负担，对肖文清的该诉请，本院予以支持。华润新龙公司庭审中明确表示其可以协助肖文清办理失业保险金领取手续，本院予以确认。肖文清要求华润新龙公司赔偿办理失业保险金手续之前的失业保险金损失没有事实与法律依据，本院不予支持。
综上，肖文清的部分上诉请求成立，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院（2016）鄂0105民初1492号民事判决第一项，即：“一、华润新龙医药有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付肖文清2013年度、2014年度及2015年度未休带薪年休假的工资7741.25元”；
二、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2016）鄂0105民初1492号民事判决第二、三项，即：“驳回华润新龙医药有限公司的其他诉讼请求；三、驳回肖文清的其他诉讼请求”；
三、华润新龙医药有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付肖文清社会保险费3489元；
四、华润新龙医药有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内协助肖文清办理失业保险金领取手续；
五、驳回华润新龙医药有限公司的其他诉讼请求；
六、驳回肖文清的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元减半收取10元，由华润新龙医药有限公司负担5元；肖文清负担5元，予以免交；二审案件受理费10元由肖文清负担，予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 陈蔚红
审判员 吴建铭
审判员 赵 鹏
二〇一六年十一月九日
书记员 刘诗皓