安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0824刑初36号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人李某1，男，1986年8月9日出生于安徽省潜山县，汉族，高中文化，农民，住安徽省潜山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月11日被潜山县森林公安局刑事拘留，同年4月22日被潜山县森林公安局取保候审。
辩护人林志耘，潜山县法律援助中心律师。
被告人李某2，男，1988年1月19日出生于安徽省潜山县，汉族，中专文化，农民，住安徽省潜山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月22日被潜山县森林公安局取保候审。
辩护人余凤娥，安徽天柱律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2017]21号起诉书指控被告人李某1、李某2盗窃罪，于2017年5月18日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年6月2日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员储穗栋出庭支持公诉，被告人李某1及其辩护人林志耘、被告人李某2及其辩护人余凤娥到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省潜山县人民检察院指控：2016年3月15日下午，被告人李某1、李某2伙同朱某2携带弯刀、剪刀、编织袋、绳子等工具，在天柱山风景区青龙背景点左侧石壁下方悬崖底部平台状山地上盗挖两棵鱼鳞木。经李某1电话联系，三人当晚将此两棵鱼鳞木运到潜山县天柱路五谷杂粮饭店出售给饭店老板葛某，获利6500元。葛某现场支付5300元，朱某2分得2500元，余款2800元和欠账1200归李某1、李某2所有。经鉴定两棵鱼鳞木中一颗三杆的价值为4800元，一棵双杆的价值为3700元，共计价值8500元。被告人李某1、李某2分别于2016年4月11日、14日主动到潜山县森林公安局天柱森林派出所投案。针对指控的事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人李某1、李某2以非法占有为目的，秘密窃取天柱山风景名胜区内价值8500元的鱼鳞木，盗窃数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李某1、李某2自动投案如实供述罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。
被告人李某1、李某2对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人林志耘、余凤娥对公诉机关的指控无异议，均辩称：二被告人主动投案并如实供述罪行，构成自首，应当从轻或减轻处罚;积极退赃，又系初犯，可从轻处罚，建议对二被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年3月15日，被告人李某1与朱某2（另处）相约到天柱山风景区盗挖鱼鳞木。当天下午，李某1携带弯刀、剪刀、编织袋、绳子等工具，伙同朱某2、被告人李某2，由李某1驾驶皖Ｈ×××××蓝色“三菱”牌小汽车到达天柱山风景区大龙窝停车场。随后，三人步行上山，沿途寻找鱼鳞木，在天柱山风景区青龙背景点左侧石壁下方悬崖底部山地上发现两棵鱼鳞木，三人利用所带工具盗挖这两棵鱼鳞木，并将此两棵鱼鳞木运下山。经李某1电话联系，三人当晚将此两棵鱼鳞木用李某1的皖Ｈ×××××小汽车和朱某2聘请的皖Ｈ×××××面包车运到潜山县天柱路五谷杂粮饭店，出售给饭店老板葛某，获利6500元。葛某当场支付5300元，朱某2分得2500元，余款2800元和欠账1200归李某1、李某2所有。经潜山县价格认证中心认定，两棵鱼鳞木中一颗三杆的价值为4800元，一棵双杆的价值为3700元，共计价值8500元。
被告人李某1、李某2分别于2016年4月11日、2016年4月14日主动潜山县森林公安局天柱森林派出所投案，如实供述了犯罪事实。同年4月22日，潜山县森林公安局扣押被告人李某2退赃款2800元。
潜山县森林公安局已将被盗的两棵鱼鳞木追回，发还天柱山风景名胜区管理委员会。
上述事实，被告人李某1、李某2在开庭审理时亦无异议，并有天柱山景区综合执法大队报案材料、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书、归案情况说明、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、情况反映、调取证据通知书、调取证据清单、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、收条、违法犯罪记录查询情况说明、营业执照、天柱山风景名胜区总体规划书、风景名胜区条例、户籍信息等书证，证人胡某、孙某、葛某、朱某1的证言，被告人李某1、李某2的供述和辩解，潜山县价格认证中心[2016]8号关于两棵被盗挖的鱼鳞木的价格鉴定结论书，勘验、检查、辨认笔录、现场图及照片等经过庭审举证、质证的证据证实，足以认定。
本院认为：被告人李某1、李某2以非法占有为目的，伙同他人秘密盗挖天柱山风景名胜区内鱼鳞木，变卖谋利，被盗鱼鳞木价值8500元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共�犯罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。二被告人主动投案并如实供述犯罪事实，构成自首，又系初犯，依法可以从轻或减轻处罚；被告人李某2积极退赃，可对二被告人酌情从轻处罚。经本院委托，潜山县司法局出具《社会影响评估意见书》认为，对被告人李某1、李某2适用社区矫正对其所居住社区没有重大不良影响。根据被告人李某1、李某2犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，本院决定对二人从轻处罚并适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人李某1犯�窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千五百元。
二、被告人李某2犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千五百元。
（以上缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、潜山县森林公安局扣押的退赃款二千八百元，予以没收，由潜山县森林公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判员 丁向东
二〇一七年六月二日
书记员 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八�岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违�品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十五条第二款涉案财产未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。