新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民二初字第59号
原告：，男，汉族，1976年6月18日出生。
委托代理人：。
委托代理人：。
被告：，：。
负责人：。
被告：，：。
法定代表人：。
以上二被告共同委托代理人：李钰，女，汉族，1963年3月6日出生，乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司员工，住乌鲁木齐市新市区铁路局八街八栋304号，一般授权代理。
被告：，：。
法定代表人：。
委托代理人：。
委托代理人：，男，汉族，1984年10月15日出生。
第三人：，：。
第三人：，：。
原告何欧洲与被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司（以下简称丝路旅行社第三分公司）、乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司（以下简称丝路旅行社）、新疆康辉大自然国际旅行社有限责任公司（以下简称康辉旅行社），第三人乌鲁木齐鑫达运输有限公司（以下简称鑫达运输公司）、中国平安财产保险股份有限公司（以下简称平安保险公司）旅游合同纠纷一案，本院于2013年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月3日公开开庭进行了审理，原告何欧洲及其委托代理人高鹏，被告丝路旅行社第三分公司、被告丝路旅行社共同委托代理人李钰，被告康辉旅行社委托代理人邱锦才、ＸＸ到庭参加了诉讼，第三人鑫达运输公司、平安保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告何欧洲诉称：2013年6月9日，我与丝路旅行社第三分公司签订《国内散客旅游合同》，约定由其提供车辆用于往返乌鲁木齐市至那拉提及安排旅游期间的住宿，合同期限为4天。合同签订后在我不知情情况下，丝路旅行社第三分公司将该团人员转移至康辉旅行社。当年6月11日，我乘坐旅游公司的客车在国道218线上发生交通事故，导致我受伤，并于当天被送往新源县人民医院治疗，诊断为：左肱骨中上段粉碎性骨折、左眼下睑皮肤挫裂伤，于6月22日出院，住院11天，经鉴定伤残程度已经构成十级伤残。根据法律规定，丝路旅行社第三分公司作为旅游经营者应当对我的人身尽到安全保障义务，康辉旅行社作为实际提供旅游服务的旅游经营者应与旅游业务转让者即丝路旅行社第三分公司对我的各项损失承担连带赔偿责任，丝路旅行社作为丝路旅行社第三分公司的总公司，应当对分公司的民事行为承担民事责任。据此，请求判令被告赔偿残疾赔偿金41468元（20734元×20年×10%）、住院伙食补助费275元（11天×25元）、营养费4500元（25元×180天）、护理费15600.6元（45234元÷12个月÷21.75天×90天）、被扶养人生活费17994.75元（实际主张10921元）、误工费37186.03元（45243元÷365天×300天）、交通费8760元、住宿费3216元、后期治疗费10000元、鉴定费2530元，并由被告承担本案诉讼费用。
原告为支持其诉求提供以下证据：
证据一、原告与丝路旅行社第三分公司签订的国内散客旅游合同，用以证明：双方成立旅游合同关系。三被告对该合同的真实性不持异议，本院予以确认。该合同直接反映旅游合同主体关系，对关联性，本院予以确认。
证据二、新源县交通事故认定书，用以证明：在旅游中乘车在新源县境内发生交通事故，原告不承担任何责任。三被告对该合同的真实性不持异议，本院予以确认。该认定书能够反映交通事故发生的事实和责任，对关联性，本院予以确认。
证据三、新源县人民医院医疗证明诊断证明书，用以证明：原告粉碎性骨折，住院11天，进行了钢板植入手术，是原告主张陪护费及营养费的依据。三被告对该证明书的真实性认可，本院予以确认。该证据反映原告住院治疗情况，对关联性，本院予以确认。
证据四、
1、公证书一份，载明：兹证明何增祥是徐淑芳的配偶，何增祥是原告的父亲，姚春苗是何增祥的儿媳，何乐琪是何增祥的孙女。用以证明：原告有父母二人及女儿需要抚养，是原告主张扶养费的依据。三被告对公证书形式真实性认可，内容存在异议，实际结婚证对应的配偶名与公证书的配偶名不一致，身份关系无法确认。亲属证明的完整性不认可，医疗诊断真名中原告自述有兄弟姐妹，而亲属证明未提及，不真实。认为主张扶养费的唯一证明应为户口本。
本院对该公证书的真实性予以确认。三被告对关联性提出异议，本院暂不确认。
2、咸阳市渭城区道北中学出具的证明一份，载明：何乐琪同学系该校初中二年级（3）班在读学生。用以证明：原告的女儿为初二，且是在城镇上学，计算扶养费应该按照城镇标准。三被告对该证明真实性认可，关联性不认可。本院对该证明的真实性予以确认。
3、咸阳市渭城区文汇路街道办事处社区居民委员会、光辉小区业主委员会出具的证明，载明：何乐琪2011年在文汇路小学上学，2012年秋季在咸阳道北中学上学，上学期间一直在咸阳市渭城区文汇路光辉小区2号楼2单元6层西及其外祖父家居住。用以证明：原告之女何乐琪子2001年开始就在城市上学，其间在外公家住，她的抚养费计算标准应该按照城镇的计算标准进行。三被告对该证明真实性认可，认为关联性由法院判定。本院对该证明的真实性予以确认。关联性综合其她证据认定。
4、原告住所地咸阳市公安局渭城分局窑店派出所、咸阳市渭城区窑店街道办事处三义村村民委员会出具的证明，载明：何娟和原告是兄妹关系，其家只有该兄妹二人。用以证明：原告父母的抚养费应该以5245元乘以（13年＋14年）（父母合计），且被告应当承担何娟来处理交通事故的交通费。三被告对该证明的真实性认可，认为关联性由法院判定。本院对该证明的真实性予以确认。关联性结合其他证据综合认定。
证据五、
1、结婚证一份，证明姚玲（曾用名姚春苗）与原告系夫妻关系。
三被告对结婚证的真实性认可，关联性、合法性不认可。本院对该证据的真实性予以确认。
2、咸阳市渭城区窑店街道办事处三义村村民委员会出具的证
明，载明：其村村民姚春苗（身份证号：000000000000000000）曾用名姚玲，当时办结婚证时用的是曾用名姚玲，是同一人，特此证明。三被告对该证明的真实性认可，合法性不认可，认为曾用名的身份证明应该由公安机关出具。用以证明：姚春苗和姚玲系同一人。
本院对该证据的真实性予以确认。
证据六、司法鉴定书一份，证明何欧洲伤残等级为10级，后续治疗费为1万元，是原告主张赔偿的依据。三被告对司法鉴定书不认可，认为未通知其到场，后期治疗费未实际发生，应以实际的金额及医院诊疗记录为准。本院对该鉴定书真实性予以确认。
证据七、鉴定费收据，用以证明：发生鉴定费2530元的事实。三被告对鉴定费收据真实性认可，关联性不认可，认为要求其承担鉴定费无事实及法律依据。本院对该鉴定费收据真实性予以确认。
证据八、交通费9张与住宿费单据8张（3张无宾馆印章，另5张金额为2800元），用以证明：原告主张交通费及住宿费的依据，包含原告回咸阳的机票。三被告对交通费单据真实性认可，对2013年7月3日原告从乌鲁木齐去咸阳的机票关联性认可，其他证据因身份不确定，不认可。另乘飞机办事的必要性不认可。三被告对住宿费票据中3张没有宾馆印章的真实性不认可，其他的真实性认可，关联性不认可。本院对交通费单据的真实性予以确认，对2013年7月3日原告从乌鲁木齐去咸阳的机票关联性予以确认，其他交通费票据关联性暂不确认；对住宿费单据中除无宾馆印章的三张（0001152、0001809、0001392）真实性不确认之外，其他单据的真实性予以确认。
证据九、2012陕西省统计局国民经济统计数据（打印件），用以证明：赔付标准应参招陕西标准。三被告对该数据（打印件）真实性认可，本院予以确认。
证据十、咸阳市渭城区底张街道办事处、咸阳市渭城区底张中心卫生院出具的证明，载明：原告自2008年就居住在底张镇医院家属院东户401室，特此证明。用以证明：原告在事故发生前一年在城镇居住的事实。三被告对该证明的真实性、关联性、合法性均不认可，认为居住证明合法有效出具单位应为公安机关，卫生院和街道办事处均不是合法出具证明的单位，对关联性亦不认可。本院认为，街道办事处作为政府派出机关，所出具的证明合法有效，对该证明的真实性、关联性，本院予以确认。
被告丝路旅行社第三分公司辩称：我公司与原告签订了旅游合同，但原告属于散客拼团，合同签订时原告是知情的。一家履行社和散客签合同，然后各旅行社之间依据彼此协议，哪一家达到出行条件，哪一家就先实际接团，费用按协议进行彼此的结算，只是行业惯例，因此，让康辉旅行社履行旅游合同是符合约定的，请求依法判决。
被告丝路旅行社辩称：我公司是丝路旅行社第三分公司的上级法人单位，我公司同意承担责任，原告的请求应由法院核实后依法予以裁判。
被告丝路旅行社第三分公司、被告丝路旅行社未提供证据。
被告康辉旅行社辩称：丝路旅行社第三分公司所辩述散客拼团及行业惯例等事实认可，对于原告的诉讼请求，请求法院依据原告提供的证据以及法律规定依法予以裁判。
被告康辉旅行社就其抗辩提供以下证据：
证据一、租车合同、旅游用车确认单，用以证明：康辉旅行社与第三人鑫达公司存在运输合同关系，事故是该第三人造成的。原告对该组证据真实性认可，关联性不认可，认为第三人不是合同相对人，与本案无关，追加第三人是根据相关法律规定便于查清法律事实。被告丝路旅行社第三分公司、被告丝路旅行社对该组证据的真实性予以确认。
本院对该组证据的真实性予以确认。关联性暂不确认。
证据二、旅行社责任险保险单两张，用以证明：康辉旅行社在平安保险公司处投保有旅行社责任险。原告认为第三人不是合同相对人，与本案无关，追加第三人是根据相关法律规定便于查清法律事实。被告丝路旅行社第三分公司、被告丝路旅行社对该组证据的真实性予以确认。
本院对该组证据的真实性予以确认。关联性暂不确认。
经审理查明：2013年6月9日，原告与丝路旅行社第三分公司签订《国内散客旅游合同》，约定原告参加该分公司组织的那拉提草原4日游，次日出发，团费280元，原告同意拼团。合同签订后，丝路旅行社第三分公司将其旅游业务转让给康辉旅行社，由其实际提供旅游服务。同年6月11日，原告乘坐康辉旅行社提供由案外人刘晓利驾驶的的新A646**号大型普通客车（该车辆所有人为鑫达运输公司）由西向东行驶至国道218线265公里加855米处时，与同向在前左转弯的努尔赛依特.阿不得热斯力驾驶的新FR94**号两轮摩托车发生在碰撞，导致刘晓利及原告等人受伤。该事故经新源县公安局交通警察大队认定，刘晓利负此事故主要责任，努尔赛依特.阿不得热斯力负事故次要责任，原告等人无责任。
事故发生当日，原告被送至新源县人民医院治疗，经检查，原告伤为：右肱骨中上段粉碎性骨折、左眼下睑皮肤挫裂伤，于2013年6月17日行右肱骨中上段粉碎性骨折切开复位钢板内固定术＋取自体髂骨植骨术。经治疗，原告于2013年6月22日出院，共住院11天，出院医嘱建议：骨科门诊定期复查，每月复查一至二次；休息半年、加强营养。另。原告亲属姚春苗乘坐飞机从西安往返新源县（那拉提）发生费用3970元，其在新源县住宿发生费用1128元，在乌鲁木齐住宿发生费用1672元，合计2800元。原告乘坐飞机从乌鲁木齐市返回西安市发生费用780元。
2013年9月11日，原告委托新疆卓鼎司法鉴定所对原告的伤残程度进行了鉴定，2013年9月18日，鉴定机构出具鉴定意见为：何欧洲右肱骨中上段粉碎性骨折内固定术后，评定为十级伤残。误工损失日评定为300日、营养期90日、护理期90日，发生鉴定费2530元。庭审中，原告明确表示其体内植入的内固定物不再取出，如后期需要取出，由此产生的医疗费等费用其将不再主张。
另查明：康辉旅行社与第三人鑫达运输公司签订旅游团队租车合同及用车确认单，康辉旅行社提供旅游服务的车辆系向鑫达运输公司租用。康辉旅行社在平安保险公司投保旅行社责任保险（保险单号：12376021900078173668），平安保险公司在保险单加盖其保单专用章，保险单载明保险期间365天，自2013年1月1日零时起至2013年12月31日二十四时止。2012年陕西省城镇居民人均可支配收入为20734元。2012年新疆维吾尔自治区城镇居民人均可支配收入为17921元。
另，原告原起诉标的为215198.92元，案件审理过程中变更为141530.38元。
本院认为：本案争议焦点为，一、本案责任主体的确定；二、原告各项赔偿主张能否得以支持及赔偿金额的确定。
一、关于本案责任承担问题。
1、原告与被告丝路旅行社第三分公司签订有国内散客旅游合同，双方系旅游合同的相对人。《最高人民法院〈关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定〉》第六条第一款规定，旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，丝路旅行社第三分公司作为旅游经营者，有义务保障原告在旅行过程中的人身安全，因其未尽到该合同义务并导致原告的人身受害损害，依据上述法律规定，应当承担责任。丝路旅行社作为丝路旅行社第三分公司的上级法人单位，亦应承担责任。
2、关于被告康辉旅行社的责任问题，本院认为，《最高人民法院〈关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定〉》第十条第二款规定，旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予以支持。本案中，虽然原告签订合同时注明同意拼团，但并不能直接以此认定丝路旅行社第三分公司将旅游业务转让给康辉旅行社时再无需征得其同意，上述二被告未提供有效证据证明双方进行旅游业务转让时已经征得原告的同意，故依据上述法律规定，对原告要求康辉旅行社承担连带责任的请求，本院予以支持。
3、关于第三人鑫达运输公司、平安保险公司是否承担赔偿责任的问题，本院认为，本案原告是按照旅游合同关系要求被告承担责任，第三人并不是旅游合同的相对人，故第三人鑫达运输公司、第三人平安保险公司在本案中不承担责任。
二、关于原告主张的各项损失。
1、残疾赔偿金。原告因本次交通事故造成的伤残程度已经达到十级伤残，并且，原告庭审中明确表示其不再取出内固定物，后期如果取出由此产生的医疗费等将不再主张，故原告按照十级伤残主张残疾赔偿金并无不当。针对残疾赔偿金的计算标准，原告提供了其在城镇居住一年以上的证据，对其参照陕西省2012年城镇居民家庭年人均可支配收入计算残疾赔偿金41468元（20734元×20年×10%）的主张，本院予以支持。
2、住院伙食补助费及营养费。原告因交通事故实际住院11天，其参照国家机关一般工作人员出差伙食补助每天25元计算住院伙食补助费275元（25元×11天）理由正当，本院予以支持。原告因本次交通事故受伤后医疗机构已经要求其加强营养，但结合原告的伤残程度，其按照180天主张营养费与其十级伤残的后果明显不符，故司法鉴定机构认定其营养期90天更为合理，据此本院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助每天25元支持其主张的营养费2250元（25元×90天）。
3、护理费。针对护理费的计算标准，法律规定护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案原告未提供护理人员有固定收入且收入实际减少的证据，亦未提供其雇佣护工的证据，故其护理费应当参照2012年乌鲁木齐市护工从事同等级别护理的劳务报酬即每月2120元计算。针对护理期限，法律规定护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，原告因本次交通事故导致医疗机构对其行右肱骨中上段粉碎性骨折切开复位钢板内固定术＋取自体髂骨植骨术，其客观上需要陪护人员对其进行护理，结合司法鉴定机构的鉴定意见，本院确认其护理期限90天，据此，本院支持原告主张的护理费6360元（2120元÷30天×90天）。
4、误工费。法律规定误工时间应当根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工费可以计算至定残前一天。本案原告因本次交通事故造成右肱骨中上段粉碎性骨折的损伤已经构成十级伤残，因此，原告存在持续误工的事实，但至定残前一日，原告的误工时间应为101天，鉴定机构认定原告的误工损失日为300日的鉴定意见与法无据。因三被告认为误工时间应为191天的意见对原告并未不利，本院确认原告的误工时间为191天。针对误工费的计算标准，因原告属于无固定收入人员，其亦未提供最近三年平均收入的证据，其参照自治区2012年在岗职工年平均工资45243元计算误工费理由正当，据此，本院支持原告主张的误工费23675.10元（45243元÷365天×191天）。
5、被扶养人生活费。法律规定该费用应当根据被扶养人丧失劳动能力的程度予以计算，本案中原告因本次交通事故导致的损伤为十级伤残，其伤残程度尚未达到丧失劳动能力的程度，其主张该费用缺乏法律依据，本院不予支持。
6、交通费、住宿费。法律规定交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本案原告因交通事故受伤后1人陪护即可满足其护理需要，因此其主张亲属姚春苗从西安往返乌鲁木齐的交通费理由正当。因三被告对2013年7月3日原告本人回其住所地的机票关联性认可，并考虑原告本人因此次交通事故导致损伤为十级伤残的情况，对该部分交通费，本院予以考虑。原告其他亲属从西安往返乌鲁木齐的交通费没有法律依据。据此，结合原告及其亲属姚春苗乘坐飞机实际产生的费用4750元、及其客观上需要乘坐其他交通工具的事实，本院酌定支持其主张的交通费5000元。关于住宿费，根据原告亲属姚春苗对其陪护的事实，其在疆产生的住宿费应予支持，考虑到原告提供的2800元住宿费票据（不含3张无宾馆印章票据）还包含另一亲属的住宿费用，故对2800元住宿费，本院酌定支持1400元，原告主张其他住宿费没有法律依据，本院不予支持。
7、鉴定费2530元，系原告为主张本案赔偿而进行伤残等级等评定而发生，对于其主张赔偿而言属于必要支出费用，对其该部分诉讼请求，本院予以支持。
8、后期治疗费。原告主张的该部分费用系其取出内固定物可能产生的费用，因其在庭审中明确表示不再取出内固定，故其主张该费用没有事实依据，本院不予支持。
第三人鑫达运输公司、平安保险公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若于问题的规定》第十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲残疾赔偿金41468元；
二、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲住院伙食补助费275元；
三、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲营养费2250元；
四、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲护理费6360元；
五、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲误工费23675.10元；
六、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲交通费5000元；
七、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲住宿费1400元；
八、被告乌鲁木齐丝路风光旅行社有限公司乌鲁木齐第三分公司、被告乌鲁木齐丝路风光国际旅行社有限公司赔偿原告何欧洲鉴定费2530元；
九、被告新疆康辉大自然国际旅行社有限责任公司对上述债务承担连带赔偿责任；
十、第三人乌鲁木齐鑫达运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司在本案中不承担责任。
十一、驳回原告何欧洲的其他诉讼请求。
本案给付金额82958.1元，占诉讼标的金额215198.92元的38.55%，案件受理费4527.98元（原告已预交），由原告负担1745.54元，由三被告负担2782.44元。
以上应给付款项，三被告应于本判决生效之日起十五日内给付原告，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 许 晋 江
审 判 员 孙 建 新
人民陪审员 肉孜.马合木提
二〇一四年六月十八日
书 记 员 李 庄 博