山东省临沂经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临经开民初字第839号
原告临沂市兰山区沂蒙建筑安装公司。
法定代表人刘艳斌，经理。
委托代理人宋国民，山东拓成律师事务所律师。
被告临沂经济技术开发区人民医院。
法定代表人朱炳亮，院长。
委托代理人刘宗耀，山东图文律师事务所律师。
原告临沂市兰山区沂蒙建筑安装公司（以下简称沂蒙公司）与被告临沂经济技术开发区人民医院（以下简称开发区医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月26日、6月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人宋国民、被告委托代理人刘宗耀均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沂蒙公司诉称，2011年5月28日，原、被告就被告部分建筑工程签订了建设工程施工合同一份，合同约定由原告承建被告的供应室、太平间、洗衣房及污水处理池建筑工程，合同总价款为1691200元，该价款按固定价格合同方式确定。原、被告根据合同的约定由各方共同签字确认增加了部分工程量。另根据合同约定原告向被告方交纳了100000的履约保证金，约定工程竣工后一次性无息返还。原告根据施工合同的约定将工程完成并交付给被告使用已达三年半之久，被告只给付了原告部分工程款，剩余工程款及履约保证金，原告多次催要，但被告迟迟未履行偿付义务。为此，请求法院依法判决被告偿还工程款65万元及履约保证金10万元共计75万元及相应的利息，诉讼费用由被告承担。
被告开发区医院辩称,原告主张的工程量及工程价款不符合合同约定，原告未按合同约定履行合同义务，未提交竣工验收报告和相关资料，工程存在严重质量问题。另外该工程还需要履行财政部门审计和报批手续，被告已经支付了工程款114万元。
经审理查明，2011年5月28日，原、被告签订建设工程施工合同一份，合同约定，原告沂蒙公司承建被告开发区医院的供应室、洗衣房、太平间及污水处理池建筑工程，开工日期为2011年5月30日，竣工日期为2011年6月30日，合同总价款为1691200元。其中在专用条款部分约定，合同价款与支付：合同价款采用固定价格合同方式确定，合同价款包括的风险范围：承包人自购材料的价格变化引起的工程价款变化；安全文明施工措施费及施工技术措施费；承包人在投标报价中对设计文件规定的工程内容遗漏计算部分的工程价款；地质变化引起的与承包人在投标报价计算不相同的工程价款变化；承包人在投标报价中承诺不计取的有关费用；除合同规定可调整价款的项目以外的其他原因造成的工程价款的变化。同时约定了风险范围以外合同价款调整方法：设计变更增减的工程量、发包人在招标文件规定的工程范围以外确定调整增减的工程量引起的工程价款变化；承包人根据发包人书面确认的工程量按相关规定编制工程价款结算并根据投标文件承诺工程总价下浮5%（含税），经发包人审核确认后据实调整合同价款。工程款的支付方式和时间：本工程按形象进度支付工程进度款，工程施工完成至±0.00拨付完成工程量的80%，主体结构完成付至完成工程量的80%，装饰工程完成后付至完成工程量的80%，工程竣工验收合格拨至总造价的80%，剩余工程款除保修金外一年内付清。双方另外签订补充条款约定了工程价款的结算办法，并约定本合同签订前需缴纳履约保证金10万元，保证承包方按照合同约定的质量、标准、工期完成施工任务，待竣工验收合格后一次性无息付给承包方。否则，发包方有权按照合同约定没收或部分扣除履约保证金。对于供应室的供排水招标时漏项，双方约定以财政局根据图纸进行审计的预算价乘以承包方投标时的降低点6.4%为承包价格。对建筑材料中的主材和配电箱及元器件的品牌进行了确认。同日，双方签订了建筑工程质量保修书，约定了质量保修期：1、地基基础工程或主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热与供冷系统为1个采暖期、供冷期。双方在合同签字并加盖公章。
合同签订后，原告沂蒙公司于2011年6月13日向被告交付了履约保证金10万元，并组织人员进行施工。在施工过程中，双方对于变更的项目以签证记录和工作联系单的形式进行签字确认；原告在施工中出现的应整改的问题由工程监理单位山东天元监理公司及时发现并通知原告，原告施工人员予以签字确认并书面保证整改。2012年7月，原告沂蒙公司完成施工后并交付给被告使用，但双方一直未进行综合验收和工程结算，被告支付了部分工程价款，对于已经支付的数额，原告主张约为114万元，被告对此予以认可，但双方均不能提供具体的给付日期。
庭审过程中，本院委托山东中成信建设项目管理有限公司对涉案工程造价进行鉴定，2016年1月22日，山东中成信建设项目管理有限公司根据施工图纸（含变更）、招投标文件、建设工程施工合同、图纸会审记录、现场签证、结算书及其他相关资料，出具鲁中成信咨字第（2016）66号报告书，确定工程造价为1335675.25元，原告支付鉴定费9750元。
上述事实，主要依据原告提供的建设工程施工合同、竣工图纸、变更签证、工作联系单、被告提供的监理工程师通知单、告知函、本院委托的鉴定报告等证据及双方当事人的陈述、庭审查证加以认定，已记录在卷。
本院认为，原告沂蒙公司与被告开发区医院签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行义务。原告沂蒙公司已经完成施工并交付被告使用，被告应当按约定的数额和时间支付工程款。双方争议的焦点为：涉案合同是否为固定总价；被告未支付的工程款数额。
本案中，根据双方在专用条款部分中对合同价款与支付和补充条款的约定，可以看出双方仅是采用了合同固定单价方式，对于风险范围以外的价款和漏项以及最终结算等均另行约定了结算方式，故原告主张系固定合同总价，应按合同约定的价款为准，理由不当，不予采信。由于双方未进行竣工验收也未对工程量和工程价款进行结算，涉案工程价款应以本院委托出具的工程造价鉴定报告结果为准，即1335675.25元。在庭审中，原告主张被告已经支付了工程款114万元，被告对此予以认可。后原告在本院委托审计后数额明确后又否认已经认可的数额，但双方在法庭预留的合理期间内均未向法庭提供具体的付款数额，故本院确认付款数额为114万元。被告尚欠原告支付工程款195675.25元。原告收取被告10万元的履约保证金作为其履行保证，现被告施工义务已经完毕，被告应当返还。由于双方对工程价款一直未结算，故原告要求被告支付利息，理由不当，不予支持。被告主张原告工程质量存在问题尚未整改，并以此抗辩拒付剩余工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，由于被告未经验收而使用了涉案建设工程，其抗辩理由不能成立。虽然按照双方质量保修书的约定，其屋面防水等工程尚未超过保修期，被告要求从工程款中扣减维修费用，提供的证据不够充分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、被告临沂经济技术开发区人民医院于本判决生效后十日内支付原告临沂市兰山区沂蒙建筑安装公司工程款195675.25元。
二、被告临沂经济技术开发区人民医院于本判决生效后十日内返还原告临沂市兰山区沂蒙建筑安装公司履约保证金100000元。
三、驳回原告临沂市兰山区沂蒙建筑安装公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11300元、鉴定费9750元，由原、被告平均负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 孙 棣
人民陪审员 伊永峰
人民陪审员 朱爱红
二〇一六年九月十八日
书 记 员 王 娜