黑龙江省大庆市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）黑06执异54号
案外人：中国农业银行股份有限公司肇源县支行，住所地黑龙江省肇源县肇源镇。
负责人：尚大军，该行负责人。
申请执行人：冯玉强，男，1970年12月10日出生，汉族，系大庆油田房屋开发公司干部，住黑龙江省大庆市让胡路区世纪家园。
被执行人：大庆市肇源县鑫源城市建设综合开发有限公司，住所地肇源县第七建筑工程公司。
法定代表人：李义，总经理。
在本院执行冯玉强与大庆市肇源县鑫源城市建设综合开发有限公司（以下简称鑫源公司）房屋买卖合同纠纷一案中，案外人中国农业银行股份有限公司肇源县支行（以下简称农行肇源支行）对本院查封执行标的提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
案外人农行肇源支行称，2017年6月20日，大庆市中级人民法院（以下简称大庆中院）依法冻结了被执行人鑫源公司在农行肇源支行开立的保证金账户600万元整，案外人认为大庆中院采取的执行措施不当，依法提出异议。理由：（1）2009年11月5日农行肇源支行与鑫源公司签订《一手房贷款业务银企合作协议》银企合作按揭贷款，按规定鑫源公司在我行开立保证金账户，账号为：XXXX，合作按揭的楼盘为信合尚城小区，该小区从2009年12月5日至2009年12月18日共发放按揭贷款10笔金额141.2万元，该公司按照保证金比例11%存入该保证金账户（XXXX）。（2）2011年1月20日农行肇源支行与鑫源公司签订《一手房贷款业务银企合作协议》银企合作按揭贷款，合作的楼盘为滨海之都小区，滨海之都小区从2011年3月18日至2012年6月19日共发放按揭贷款30笔、金额305万元，该公司按照保证金比例11%存入保证金账户（XXXX），现账户余额193,053.12元。（3）由于该账户在BOEing（核心业务系统）未上线之前我行工作人员将该账户开立在XXX其他组织机构存款科目下，而未开在相应的保证金存款科目下，2014年10月3日BOEing（核心业务系统）上线后导致该账户未能及时存入相应的保证金存款科目内，只是普通的专用存款账户，且被大庆中院冻结，冻结时间为2016年6月21日至2017年6月20日，冻结金额为600万元整。综上所述，大庆中院对鑫源公司在我行开立的保证金账户存在冻结不当行为，为维护案外人合法权益，特请求法院依法撤销（2012）庆执字第81-10号执行裁定书。
本院查明，申请执行人冯玉强与被执行人鑫源公司买卖合同纠纷一案，本院于2012年5月29日作出（2012）庆民二初字第10号民事调解书，调解书内容为“（一）被告鑫源公司返还原告冯玉强购房款人民币2360000元，于2012年7月30日前一次性付清；（二）被告鑫源公司赔偿原告冯玉强经济损失按236万元本金计算，按月息3%计算，计算时间自2011年12月2日至被告给付之日止；（三）如到期被告鑫源公司不能履行给付义务，将查封标的物拍卖、变卖履行给付义务。案件受理费46940元，减半收取23470元，诉讼保全费5000元，合计28470元，由鑫源公司负担”。民事调解书生效后，被执行人未按期限履行法律文书确定的给付义务，经权利人冯玉强申请，本院于2012年8月4日立案执行。
本案诉讼前，原告冯玉强提出诉前保全申请，本院于2012年4月1日作出（2012）庆立保字第3号裁定书，保全查封位于肇源县政府大街南，建设路北侧鑫明佳苑10号楼20户住宅，查封期限自2012年4月1日至2013年3月31日。
案件进入执行后，2012年9月21日本院作出（2012）庆执字第81号执行裁定书，查封被执行人鑫源公司名下位于肇源县松花江大街南侧的远大丽景二期B区商服、住宅及车库。后案外人邹雪梅等31人对查封标的物提出执行异议，本院经审查执行异议后，分别作出（2012）庆执异字第81、81-1、81-2、81-3、81-4号执行异议裁定，裁定中止对查封房屋的执行。之后，申请执行人冯玉强针对中止执行裁定向本院提出执行异议之诉，本院作出（2013）庆民二初字第13号民事判决书，判决驳回申请执行人冯玉强的诉讼请求，并依法对上述房屋予以解除查封。
2014年7月16日，本院对被执行人鑫源公司在农行肇源支行开立的账户账号为：XXXX（案涉账户）依法冻结，冻结期限自2014年7月16日至2015年1月15日止；2016年6月21日对该账户继续冻结一年，期限自2016年6月21日至2017年6月20日止；2017年6月20日对该账户继续冻结一年，期限自2017年6月20日至2018年6月19日止。现该账户余额193344.42元。案外人农行肇源支行以冻结的账户为保证金账户为由，向本院提出执行异议，并提供2009年11月24日农行肇源支行（甲方）与鑫源公司（乙方）签订的《一手房贷款业务银企合作协议》及中国人民银行《开立单位银行结算账户申请书》。合作协议约定农行肇源支行同意对购买鑫源公司开发的项目提供购房贷款。第二条约定：“甲方向合作项目的购房人发放的个人购房贷款合计不超过1200万元，甲方有权增加实际的贷款发放额度”。第十二条约定：“乙方须在甲方设立合作项目售房款专户（户名大庆市肇源县鑫源城市建设综合开发有限公司，账号XXXX），甲方向购房人发放的贷款应全部进入该账户，自该账户建立之日起至合作项目竣工验收合格之日止，乙方接受甲方对该账户的监管。监管期限，乙方需从售房款专户支取款项的，应征得甲方同意后予以支付”。第十四条约定：“乙方提供连带责任保证的，应按购买本协议项下房屋产生的甲方购房贷款余额的百分之壹拾壹（大写）交纳保证金作为质押，存入保证金专户（户名大庆市肇源县鑫源城市建设综合开发有限公司，账号XXXX）。在乙方承担连带责任保证期间，购房人未按借款合同约定按期还本付息的，由乙方代为偿还，甲方有权直接从上述保证金账户中划收相关款项”。《开立单位银行结算账户申请书》记载：存款人为鑫源公司，开户行银行账户为XXXX。
本院认为，一、关于涉案冻结的账户性质问题。复议申请人农行肇源支行与被执行人鑫源公司合作协议约定交纳保证金作为质押，购房人如未按借款合同约定按期还本付息的，由鑫源公司代为偿还，农行肇源支行有权直接从上述保证金账户中划收相关款项，该约定视为双方对该账户用于质押的共同合意。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”即金钱作为一种特殊的动产，具备一定形式要件后，可以用于质押。具体到本案，虽双方当事人按照《一手房贷款业务银企合作协议》中存在质押约定，且双方当事人按照该合作协议约定开立了账户为XXXX的保证金专用账户，后鑫源公司亦按照合作协议约定的保证金比例11%将保证金，即视为该款用途均与保证金有关，不同于一般结算账户。但由于银行系统方面等原因，不能认定该保证金账户已被特定化。
二、关于对农行肇源支行保证金账户能否冻结的问题。《最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》法释〔1997〕4号第一条规定最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规
最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻“人民法院在审理或执行案件时，依法可以对信用证开证保证金采取冻结措施，但不得扣划。如果当事人认为人民法院冻结和扣划的某项资金属于信用证开证保证金的，应当提供有关证据予以证明。人民法院审查后，可按以下原则处理：对于确系信用证开证保证金的，不得采取扣划措施；……”。《最高人民法院、中国人民银行关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》第九项规定：人民法院依法可以对银行承兑汇票保证金采取冻结措施，但不得扣划。根据上述规定，本院依据申请执行人冯玉强申请依法对被执行人鑫源公司保证金采取冻结措施，仅是对其采取的控制措施，而并未采取扣划行为，因此本案执行行为符合法律规定。案外人农行肇源支行以保证金账户不能冻结的请求于法无据，其异议理由本院不予支持。
综上，本院依法采取执行行为符合法律规定，案外人异议理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十五条之规定，裁定如下：
驳回案外人中国农业银行股份有限公司肇源县支行异议请求。
案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。
审判长 孙 丽
审判员 李统君
审判员 王 慧
二〇一七年八月十六日
书记员 吴亚南
附：法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十五条案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条（现在二百二十七条）的规定，向执行法院提出异议。《中华人民共和国物权法》第二百一十条规定：“设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产给付的时间。”第二百一十二条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”