云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云26民终200号
上诉人（原审原告）张俊文，男，1978年10月8日出生，汉族，云南省砚山县人，居民，住砚山县。
委托诉讼代理人：陆道晃，云南七乡律师事务所执业律师。特别授权。
被上诉人（原审被告）云南文山斗南锰业股份有限公司。统一社会机构代码：915300002181727614。
住所地：云南省砚山县平远镇丰湖路***号。
法定代表人：李永庆，该公司董事长。
委托诉讼代理人：沈吟，北京大成（昆明）律师事务所执业律师。特别授权。
委托诉讼代理人：李谢红，男，汉族，1982年9月8日生，云南省砚山县人，现住砚山县。系公司员工。特别授权。
上诉人张俊文因与被上诉人云南文山斗南锰业股份有限公司（以下简称斗南锰业公司）劳动争议纠纷一案，不服砚山县人民法院（2016）云2622民初1057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人张俊文的委托诉讼代理人陆道晃、被上诉人斗南锰业公司的委托诉讼代理人沈吟、李谢红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张俊文上诉请求：1、依法撤销原判；2、改判由被上诉人向上诉人支付2015年9月至2016年6月期间的工资35800元；3、由被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金42960元；4、由被上诉人支付上诉人违法解除劳动关系赔偿金85920元；5、由被上诉人为上诉人补缴2015年9月至2016年6月期间的社会保险，并为上诉人办理解除劳动关系后的社会保险关系转移手续；6、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由是：一审法院认定事实不清，适用法律错误，严重侵害了上诉人的合法权益。上诉人与被上诉人签订了劳动合同，双方约定了工资待遇、工作岗位和工作地点，被上诉人将上诉人派往云南云铝泽鑫铝业有限公司工作，是变更工作岗位和工作地点的行为，属于变更劳动合同。《劳动合同法》第三条规定：“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。”该条规定明确了变更劳动合同的条件是协商一致，变更劳动合同的形式是书面协议，当事人因故不能履行劳动合同约定内容时，应当依法变更或解除劳动合同。本案中，被上诉人与云南云铝泽鑫铝业有限公司签订劳务用工协议后，与上诉人订立劳动合同时所依据的主观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与上诉人协商变更，劳动合同未达成一致意见的情形下可协商解除劳动合同并支付经济补偿金，但被上诉人却执意安排上诉人到新的工作单位工作。2015年9月份，上诉人到云南云铝泽鑫铝业有限公司后，上诉人在云南云铝泽鑫铝业有限公司上班20天左右，因新单位工作环境较差，无法正常工作，上诉人向被上诉人报告了情况，要求返回被上诉人处工作。返回被上诉人处后，被上诉人未履行双方签订的劳动合同约定，未给上诉人安排任何工作及答复，直至2015年10月30日擅自以违反公司管理规章制度及旷工15天为由单方解除了劳动合同。据此，被上诉人事实上已单方解除了与上诉人的劳动合同，被上诉人的行为应认定为违法解除。理由是：1、被上诉人无劳务派遣资质；2、劳务派遣系被上诉人强制性指定，上诉人被逼才去的；3、被上诉人与接受劳务单位无任何隶属关系，是相对独立的法人机构，不属于岗位调动；4、上诉人被强制指派到新公司的工种是电解厂的炉前工，完全改变了双方约定的工作岗位；5、接受劳务单位工作环境差，劳动强度大，工资待遇差；6、接受劳务单位提交的旷工记录属于假证，无休息时间安排，因上诉人劳务关系在被上诉人处，接受劳务单位的规章制度不适用于被上诉人，故不能作为本案的定案依据；7、被上诉人解除与上诉人的劳动关系具有针对性、选择性，与上诉人具有类似情况的员工都没有解除劳动关系，对上诉人严重不公。据此，被上诉人在一审的答辩于法无据，被上诉人的行为应认定为违法解除，而一审法院未充分分析并作出正确评判，故一审法院适用法律错误。况且，一审法院认定：“斗南锰业公司外派张俊文等到云铝泽鑫铝业公司上班一年，张俊文体检后已实际到泽鑫公司上班一个月，实际履行变更后的劳动合同，故双方的劳动变更合同有效。”是错误的，上诉人只到泽鑫公司上班20天左右，并未超过一个月，因此，该劳动合同变更无效。基于上述事实，被上诉人应当支付上诉人2015年9月至2016年6月期间的工资35800元；解除劳动合同经济补偿金42960元；违法解除劳动合同关系的赔偿金85920元；为上诉人补缴2015年9月至2016年6月份期间的社会保险。理由如下：一、根据《工资支付暂行规定》第十二条规定，因被上诉人在未与上诉人解除劳动合同之前，停止向上诉人支付工资。故被上诉人应按上诉人的平均工资标准进行计算支付上诉人停发的工资，即：2015年9月至2016年6月，每月3580×10个月=35800元；二、根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条规定，被上诉人应支付上诉人12个月的经济补偿金，从1997年起，被上诉人职工的月工资最低为3580元，故该项经济补偿金费用为42960元，被上诉人违法解除劳动合同的行为，应支付以经济补偿金为标准的二倍经济赔偿金，即为85920元；三、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，被上诉人应为上诉人补缴2015年9月至2016年6月份期间的社会保险。
被上诉人斗南锰业公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，上诉人的上诉主张没有事实及法律依据，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。1、上诉人被外派到泽鑫公司上班，双方对变更合同是达成了协议，双方变更劳动合同是合法有效的；2、经济补偿金、赔偿金两者不能同时主张；3、上诉人2015年9月开始旷工，双方已终止劳动关系，上诉人未向被上诉人提供劳动，上诉人主张要求被上诉人支付35800元的工资没有依据；4、上诉人要求被上诉人补缴社会保险的主张没有依据，上诉人因为旷工，已经被解除了劳动关系，劳动关系解除后用人单位就无需再为劳动者缴纳社会保险，并且社会保险不属于人民法院的受案范围。
原审原告张俊文向一审法院起诉请求：1、依法判决支持砚山县劳动人事争议仲裁院作出的（2016）第38号仲裁裁决第一项；2、判决由被告向原告支付2015年9月至2016年6月期间的工资35800元；3、由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金42960元；4、由被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金85920元；5、由被告为原告补缴2015年9月至2016年6月期间的社会保险；6、本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理确认本案法律事实是：斗南锰业公司外派张俊文到云南云铝泽鑫铝业有限公司工作，张俊文体检后于2015年8月17日至9月18日到云南云铝泽鑫铝业有限公司上班。张俊文提出其不是自愿到云南云铝泽鑫铝业有限公司上班，其已向公司反映，但未提供证据证实。张俊文因在云南云铝泽鑫铝业有限公司存在严重旷工行为，斗南锰业公司作出与其解除劳动合同的决定。
一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定：“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”本案中，斗南锰业公司外派张俊文等到云铝泽鑫铝业有限公司上班一年，张俊文体检后已实际到云南云铝泽鑫铝业有限公司上班一个月，实际履行了变更后的劳动合同，故双方的劳动变更合同有效。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:……(二)严重违反用人单位的规章制度的；……”斗南锰业公司《管理规章制度汇编（第二册）》第十八条规定：“职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名”，该规章制度制定程序合法，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示，可以作为审理本案的依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”张俊文擅自离开工作岗位构成旷工行为，已严重违反斗南锰业公司的规章制度，斗南锰业公司按程序作出的《关于解除张俊文同志劳动合同的决定》合法有效。决定作出后，斗南锰业公司已通过电话通知的形式告知张俊文前往公司办理相关手续，张俊文一直未到公司办理，并不影响决定的效力，应认定双方的劳动关系已解除。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，斗南锰业公司应为张俊文办理档案和社会保险关系转移手续，对张俊文的该项诉讼请求，本院予以支持。斗南锰业公司解除劳动合同的行为不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的向劳动者支付经济补偿金或赔偿金的情形，故对张俊文要求斗南锰业公司支付经济补偿金42960元、赔偿金85920元的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”张俊文与斗南锰业公司签订的《云南省劳动合同书》约定：“六、劳动报酬。（一）乙方在法定工作时间内为甲方提供了正常劳动后，甲方以货币形式按时支付不低于省人民政府规定的最低工资标准的工资。在履行合同期间，甲方支付给乙方现岗位的工资定为：甲方按乙方的生产（工作）任务，质量支付岗位技能工资及辅助工资。”因张俊文2015年9月19日后未到公司上班，从该月起即未为甲方提供正常劳动，故对张俊文提出的由斗南锰业公司支付2015年9月至2016年6月期间的工资35800元及补缴社会保险的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、斗南锰业公司于本判决生效之日起十五日内向张俊文出具解除劳动合同证明书，并为张俊文办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回张俊文的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由张俊文负担。
本案二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。
经征询双方当事人对一审判决所认定法律事实的意见，被上诉人斗南锰业公司未提出异议；上诉人张俊文提出：对一审有关争议的事实的证据认定都有异议，因为一审时上诉人对被上诉人提交的证据均不予认可。
关于上诉人张俊文提出的异议，本院认为，一审审理时，被上诉人斗南锰业公司提交的两组证据，虽然上诉人张俊文质证时不予认可，但斗南锰业公司外派张俊文到云南云铝泽鑫铝业有限公司工作，张俊文体检后于2015年8月17日至9月18日到云南云铝泽鑫铝业有限公司上班，张俊文因在云南云铝泽鑫铝业有限公司存在严重旷工行为，斗南锰业公司作出与其解除劳动合同的决定，张俊文得知公司解除与其的劳动合同后，遂向砚山县劳动人事争议仲裁院申请仲裁这些均是事实。张俊文提出其不是自愿到云南云铝泽鑫铝业有限公司上班，其已向斗南锰业公司反映要求回原单位处工作，以及其称2015年9月19日因病向工段长请病假，所以才至今未到公司上班的理由，未提供证据证实。故对上诉人张俊文关于对一审认定事实的异议，本院不予采纳。
二审审理中，除一审查明的事实外，本院还查明：张俊文于1997年7月31日到斗南锰业公司工作，双方签订了《劳动合同》，在合同履行期满后，双方于2002年12月续签了无固定期限《劳动合同》，并约定斗南锰业公司按《劳动合同法》向张俊文支付劳动报酬、缴纳社会保险等事项。2015年8月，斗南锰业公司生产经营困难，在无法为申请人提供劳动岗位的情况下，根据集团公司（云南冶金集团）及云南云铝泽鑫铝业有限公司（以下简称泽鑫公司）的要求，按照相关选派及体检程序选派包括张俊文在内的职工到泽鑫公司上班，但劳动、社保关系保留在斗南锰业公司，每月工资由斗南锰业公司造册发给泽鑫公司，由泽鑫公司垫付发放。张俊文于2015年8月17日到岗工作至2015年9月18日，后于2015年9月19日擅自离开工作岗位后自此一直未去公司上班。之后，泽鑫公司于2015年10月23日向斗南锰业公司发出《关于与张俊文解除劳务用工关系的函》，内容为因张俊文连续旷工，公司决定解除与张俊文的劳务用工关系。斗南锰业公司报经公司工会委员会同意后，于2015年10月26日作出《关于解除张俊文同志劳动合同的决定》，单方解除了双方的劳动合同，并以电话告知的方式通知张俊文办理解除合同手续，但双方至今未办理相关手续。后张俊文认为斗南锰业公司单方解除劳动合同违法，遂向砚山县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁。2015年8月30日，张俊文不服劳动仲裁裁决向一审法院提起诉讼。同时查明，张俊文的工资发放到2015年9月，社会保险费已缴纳至2015年9月。其余事实与一审认定的一致。对一审认定的本案法律事实，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辨主张，本案在二审中的争议焦点是：被上诉人斗南锰业公司解除劳动合同的行为是否合法以及是否应当向上诉人张俊文支付2015年9月至2016年6月期间的工资35800元、经济补偿金42960元、赔偿金85920元以及为上诉人补缴2015年9月至2016年6月期间的社会保险的问题。
本院认为，张俊文在外派前在斗南锰业公司的工作岗位为锰矿生产、加工、经营服务，张俊文派往泽鑫公司从事的是电解厂炉前工工作。斗南锰业公司在生产经营困难的情况下将职工外派的目的是为了解决职工工作、增加职工工资收入，虽然外派张俊文的行为改变了工作岗位及工作地点，属于变更劳动合同，且未采用书面形式，但作为用人单位为了生产经营的需要有调整劳动者工作岗位的用工自主权利，斗南锰业公司外派职工到其他公司工作的行为并未受相关法律法规的禁止，也不违反相关法律规定和国家相关政策，其具有外派职工的权利和资格。张俊文关于斗南锰业公司无劳务派遣资质的理由不能成立。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，张俊文去做体检以及到泽鑫公司报到上班是事实，其实际到泽鑫公司上班一个月，实际履行了变更后的劳动合同。按照被上诉人斗南锰业公司与泽鑫公司的协议，被外派人员应在泽鑫公司工作一年时间，既然上诉人张俊文已实际到泽鑫公司上班，说明其接受公司关于履行时间、地点、工种的安排，因此，应当遵守公司有关上下班管理规章制度。张俊文从2015年9月18日离开泽鑫公司后自此一直未到公司上班，连续旷工15天以上。张俊文提出其不是自愿到泽鑫公司上班，其已向公司反映要求回斗南锰业公司上班，以及其称2015年9月19日因病向工段长请病假，所以才至今未到公司上班的理由，因其未提供证据证实，其理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:……(二)严重违反用人单位的规章制度的；……”斗南锰业公司《管理规章制度汇编（第二册）》第十八条规定：“职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名”及《关于选派云南云泽鑫铝业有限公司工作人员相关事宜的通知》第七条：“派出人员在工作期间必须严格遵守、服从泽鑫的管理。”该规章制度、通知，制定程序合法，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示，可以作为审理本案的依据。张俊文擅自离开工作岗位连续旷工15天以上的行为，已属严重违反斗南锰业的规章制度和泽鑫公司相关管理规定，故斗南锰业公司依照程序作出的《关于解除张俊文同志劳动合同的决定》合法有效，其解除行为属于合法解除。该决定作出后，斗南锰业公司已电话告知张俊文前往公司办理相关手续，但其一直未到公司办理，并不影响决定的效力，可以认定双方的劳动关系已解除。因斗南锰业公司解除劳动合同是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的向劳动者支付经济补偿金或赔偿金的情形，故上诉人张俊文要求被上诉人斗南锰业公司向其支付经济补偿金42960元、赔偿金85920元的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。上诉人张俊文关于被上诉人斗南锰业公司应向其支付2015年9月至2016年6月期间的工资35800元的主张，因张俊文于2015年9月18日擅自离开泽鑫公司后自此一直未到公司上班，即自此以后未为斗南锰业公司提供正常劳动，且公司已向其发放了9月份工资，社会保险费已缴纳至2015年9月，双方于10月解除劳动合同后，斗南锰业公司依法不应向张俊文支付2015年9月至2016年6月期间的工资，张俊文并未提供正常劳动，不应获得劳动报酬，故其关于支付工资的主张不能成立，本院不予支持。根据《社会保险法》的相关规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险费是其应尽的法定义务和社会责任，具有强制性，即劳动者个人要求用人单位补缴社会保险费用的诉求，不属于法院的受案范围。故上诉人张俊文关于要求被上诉人斗南锰业公司为其补缴2015年9月至2016年6月期间的社会保险的诉请，不属于法院受案范围，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”上诉人张俊文关于被上诉人斗南锰业公司应向其出具解除劳动合同证明，为其办理档案和社会保险关系转移手续的诉请成立，本院予以支持。故一审法院判决斗南锰业公司向张俊文出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续，驳回张俊文其余诉讼请求并无不当，应予维持。
综上所述，上诉人张俊文的上诉理由不能成立，本院不予支持；原判认定事实基本清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张俊文负担。
本判决为终审判决。
本判决书送达后即发生法律效力。如果义务人未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不自动履行原审判决，权利人可在原审判决规定的履行期限届满后二年内向云南省砚山县人民法院申请执行。
审判长 邹祖俊
审判员 张 祺
审判员 陈登荣
二〇一七年四月二十八日
书记员 王文锦