四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第2048号
上诉人（原审原告）成都市鑫宏巨物资有限公司。住所地：四川省成都市金牛区友联村量力钢材物流中心二区**幢*号。
法定代表人陈晓忠，经理。
被上诉人（原审被告）浙江中南建设集团钢结构有限公司。住所地：浙江省杭州市滨江区长河街道长二社区下庄里***号。
法定代表人王宇伟，总经理。
委托代理人陈志宽，四川志宽律师事务所律师。
委托代理人康鹏程，四川志宽律师事务所律师。
上诉人成都市鑫宏巨物资有限公司（以下简称鑫宏巨公司）与被上诉人浙江中南建设集团钢结构有限公司（以下简称中南建设公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2013）金牛民初字第1646号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月20日公开开庭进行了审理。鑫宏巨公司法定代表人陈晓忠、中南建设公司的委托代理人陈志宽、康鹏程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2009年3月19日至2010年9月29日，鑫宏巨公司作为供方（乙方）与购方中南建设公司（甲方）签订《工矿产品购销合同》共计16份，约定了产品名称、规格、材质、产地、数量、验收标准方法及质量异议处理、交货地点和费用、违约责任等内容。其中违约责任均约定，若甲方违反合同约定逾期付款的，则每逾期一天按未付款金额的千分之一向乙方支付补偿金；若乙方违反合同约定则应赔偿由此给甲方造成的损失；乙方送货迟延按3000元每天承担罚金。其中编号ZN09005、ZN090022（包括2009年6月30日合同和2009年8月5日合同两份）、ZN090023、ZN090025、TB10010、TM4-01的案涉合同结算方法及期限约定在合同签订后2天（或3天、5天）内支付首笔款项外，尾款在送货后一个月内付清，该部分合同金额共计5279869.7元；编号ZN09007、ZN09008、ZN09009、ZN090012、ZN090013、ZN090014、ZN090016、ZN090019、ZN100514合同约定在合同签订后2天（或3天、5天）内支付首笔款项，未对尾款的支付进行约定，此部分合同金额共计4168153.18元；TM4-01合同结算方法及期限均约定，在合同签订后5天内支付首笔款项，余款在货送完验收合格后付清。
庭审中双方一致确认2009年3月至2010年9月共签订《工矿产品购销合同》16份，价值11575777.88元。鑫宏巨公司应中南建设公司要求另行在16份合同外供了7154982.92元的货物。共供货18730760.8元。中南建设公司从2009年3月至2012年7月共向鑫宏巨公司支付了18730760.8元的钢材款。鑫宏巨公司主张合同编号为ZN09005、ZN09007、ZN09008、ZN09009、ZN090012、ZN090013、ZN090014等合同履行过程中，中南建设公司无违约行为。双方还同时确认了订立案涉合同前中南建设公司尚欠2322元货款，中南建设公司无法确认该笔款项的具体支付日期，确认在案涉合同的履行中有未按时付款情形，但无法区分具体是哪一份合同违约，因为合同内货款和合同外货款是一并支出的。
上述事实有双方当事人身份信息材料一组，《工矿产品购销合同》、对账单、货款明细等证据及当事人当庭陈述在案予以佐证。
鑫宏巨公司请求判令中南建设公司支付未按合同约定期限履行付款义务的违约金309478.1元。
原审认为，案涉合同系当事人真实意思表示，合法有效，双方买卖合同关系成立，应按约全面履行相应义务。合同订立后，鑫宏巨公司按约履行了供货义务，中南建设公司亦应按约履行付款义务。中南建设公司未按约付款构成违约，应承担相应民事责任。鑫宏巨公司当庭陈述其所诉违约金从2009年9月3日至2010年11月29日以1369276.1元为基数按每天千分之一进行计算，2010年11月29日开始以1304152.3元为基数按每天万分之一计算。但本案中，中南建设公司在履行付款义务的过程中除支付案涉合同内货款外，尚存在支付合同外货款及合同签订前欠款的情形，因合同外买卖关系无书面约定，无法确认付款期限及违约责任，且这两部分款项的支付混合于合同内货款的支付，导致无法确定合同内货款违约的具体金额及违约时间，即无法确认合同内货款违约金计算的基数及实际违约天数。鑫宏巨公司当庭举出了《合同具体付款时间及违约补偿金》明细表，但该明细表系其自行制作，是鑫宏巨公司按自己理解确定的起始日期、截止日期及金额，对此，中南建设公司不予认可，原审无法以此明细表否认中南建设公司所支付的鑫宏巨公司确认的违约金基数中有支付合同外款项和合同签订前欠款的事实。同时，中南建设公司在诉讼中提出违约金明显过高，请求予以降低，该请求符合法律规定，原审予以准许。综上，中南建设公司存在违约行为，应承担民事责任，但因无法确认具体违约金额，原审酌定为50000元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：中南建设公司于判决生效之日起十日内向鑫宏巨公司支付违约金50000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2971元，由中南建设公司承担。
鑫宏巨公司的主要上诉理由及请求为：1、原判认定事实不当，实际履行金额虽大于合同额，是因为大于部分依附于主合同。只是对原合同数量的变更。2、部分合同未约定尾款支付时间是因为双方长期合作，应按惯例支付货款。3、违约造成的利息损失大，时间跨度长，故不能下调。
中南建设公司辩称，1、16份合同外的供货是因为增加工程量而通过电话或者其他方式另行采购，具体过程已无法确定，并不依附于16份合同。2、16份合同约定的付款期限不一致，付款期限不明，就不能支付全部违约金。3、中南建设公司支付货款时，未区分哪一笔对应哪一份合同，本案的违约金无法算清。4、一审在无法确定具体违约金数额时酌定50000元并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
二审中双方当事人对原审查明的事实无异议，亦无新证据提交。中南建设公司在一审中未否认存在迟延支付货款事实。另查明，中南建设公司分40余次付18730760.8元，所有付款为转账和承兑汇票，无法对应哪批货。鑫宏巨公司送货次数约在50至100次之间，每次规格、型号、单价不等。
本院认为，鑫宏巨公司上诉认为发货金额高于主合同的部分应依附于主合同，但没有举证证明该事实。其认为部分合同未约定尾款支付时间应按惯例履行，亦未举出证据证明双方付款的惯例。本案客观上存在着双方书面合同与事实合同并存、发货及付款次数多、难以逐一对应的情形。因中南建设公司未否认违约的事实，逾期付款的损失实际系资金利息损失，合同约定的违约金计算标准高于国家同期银行贷款利率，原审基于鑫宏巨公司已收回货款本金的情况，酌定违约金并无不当。鑫宏巨公司单方计算的违约金因无法证明发货、付款对应具体哪一份合同而不能被采信。综上所述，鑫宏巨公司的上诉请求因无证据支持而不能成立。原审未能判决驳回鑫宏巨公司的其他诉讼请求，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、浙江中南建设集团钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市鑫宏巨物资有限公司支付违约金50000元；
二、驳回成都市鑫宏巨物资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费的承担方式不变，二审案件受理费5942元，由鑫宏巨公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张引千
代理审判员 王 果
代理审判员 张菲菲
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 范锡鹏