新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乌刑初字第147号
公诉机关乌苏市人民检察院。
被告人李学勤，男，1974年5月10日出生于河南省淮阳县，汉族，小学四年级文化，农民，住河南省淮阳县，户籍所在地：河南省淮阳县公安局四通派出所。2015年5月22日，因涉嫌合同诈骗犯罪被新疆乌苏市公安局刑事拘留，同年6月25日被乌苏市人民检察院批准逮捕。现羁押于乌苏市看守所。
辩护人张玉，新疆鼎智律师事务所律师。
被告人黄俊伟（又名山岭），男，1974年8月16日出生于河南省淮阳县，汉族，初中文化，农民，住河南省淮阳县，户籍所在地：河南省淮阳县公安局四通派出所。2015年5月22日，因涉嫌合同诈骗犯罪被新疆乌苏市公安局刑事拘留，同年6月25日被乌苏市人民检察院批准逮捕。2015年11月6日经乌苏市人民检察院决定取保候审。2016年1月11日，经乌苏市人民法院决定对其逮捕，同年1月13日，由乌苏市公安局执行逮捕。现羁押于乌苏市看守所。
辩护人赵建明，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。
乌苏市人民检察院以乌苏市检公诉刑诉（2015）120号起诉书指控被告人李学勤、黄俊伟犯合同诈骗罪，于2015年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭。公开开庭审理了本案。乌苏市人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人李学勤及辩护人张玉、被告人黄俊伟及辩护人赵建明到庭参加诉讼，现已审理终结。
乌苏市人民检察院指控，2014年7月，被告人李学勤通过微信和乌苏市居民李某某聊天，告知李某某其认识新疆的河南商会会长朱某，李某某问李学勤能否帮她办理位于乌苏市哈图布呼镇6000亩地的承包审批手续。后，李学勤便将此事告知被告人黄俊伟，两人经商议，认为有利可图，便行至新疆找人办理此事，对方均答复无法办理此事，但李学勤和黄俊伟告诉李某某能够帮助她办理，李某某信以为真，双方签订了土地办理协议。期间，李学勤和黄俊伟以办事为由，向李某某索要一辆价值39.99万元的丰田霸道车，手续费用3.72万元由李某某支付。另，索取现金64.6万元，李学勤分得27.6万元，黄俊伟分得37万元，后，黄俊伟将车以50万元卖给朱某，其中40万元用于归还个人债务，10万元用于个人消费，现赃款已全部追回退还。公诉机关认为、二被告人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计108.22万元，数额特别巨大，其行为均构成合同诈骗罪，要求对二被告人依法惩处。
被告人李学勤对公诉机关指控的事实和确定的罪名无异议。
其辩护人辩称：1、对公诉机关指控李学勤犯合同诈骗罪罪名有异议。2、在共同犯罪中，被告人李学勤属于从犯。3、本案中的涉案车辆的处分与被告人李学勤无关，犯罪数额中不应包括涉案车辆的价格。综上，建议对被告人李学勤从轻处罚。
被告人黄俊伟对公诉机关指控的事实和确定的罪名无异议。
其辩护人辩称：1、对公诉机关确定的罪名有异议。2、李某某、李学勤、黄俊伟三人签订的土地办理协议和李某某、李学勤两人签订的协议内容上不一致。3、朱某将50万元的卖车款交给黄俊伟属于借款性质。4、除涉案车辆外，当事人之间属于民事纠纷。综上，被告人黄俊伟的行为不构成犯罪。
经审理查明，2014年7月中旬，被告人李学勤通过微信聊天方式与乌苏市居民李某某相互了解，被告人李学勤自诩认识新疆的高官。李某某将自己有意开垦土地需要办理审批手续的意图告诉被告人李学勤，被告人李学勤又将此讯息告知被告人黄俊伟，被告人黄俊伟表示愿意尝试，被告人李学勤给李某某承诺自己与黄俊伟会帮忙办理此事。8月中旬，被告人李学勤与黄俊伟从河南省来到新疆，被告人黄俊伟通过他人联系到新疆国土资源厅科员陶某，陶某明确告知农业用地无法办理。但被告人李学勤与黄俊伟仍将李某某夫妇叫到乌鲁木齐市了解所要办理的6000亩土地的情况并提出要去看地，在乌鲁木齐市李某某按照被告人李学勤的要求给付其6000元办事费用。李某某夫妇与被告人李学勤、黄俊伟先后来到乌苏市会和后一同前往乌苏市哈图布呼镇北边的一片荒地进行查看。李某某按被告人李学勤的要求再次给付二人20000元的办事费用，被告人李学勤将此款交给被告人黄俊伟。李某某表示若被告人李学勤、黄俊伟能将6000亩荒地开发手续办妥愿意给付二人人民币300万元。被告人李学勤通过手机微信聊天方式告知李某某河南商会会长朱某帮忙办理此事，有能力办妥6000亩土地的开垦手续。期间，被告人李学勤又向李某某提出自己与黄俊伟办事需要车辆。2014年9月15日，李某某夫妇陪同被告人李学勤、黄俊伟到乌鲁木齐市汽车销售城选定一辆“丰田普拉多”牌越野车，16日，李某某先后通过转账方式付清购车款共计人民币380000元及此车的落户、车辆购置税、保险等费用36678.3元。将车辆交给被告人李学勤、黄俊伟使用。2014年9月24日，李某某应被告人李学勤的要求向被告人黄俊伟账户汇款人民币
20000元。9月26日，被告人李学勤、黄俊伟带领河南商会会长朱某等人前往乌苏市哈图布呼镇，李某某带领上述人员前往需办手续的地块查看。同年9月30日，李某某按照被告人李学勤的要求向其邮政银行卡账户汇款600000元。当日，被告人李学勤按照黄俊伟的要求将其中的350000元转存到被告人黄俊伟农业银行卡内。2014年11月份，被告人李学勤、黄俊伟到乌苏市，通过他人联系见到乌苏市国土资源局领导苏某某，苏某某告知被告人黄俊伟国家有政策不允许开垦荒地。此后，李某某多次催促被告人李学勤办理开垦荒地一事。2015年春节后，被告人李学勤继续以办事需要开支为由向李某某索要钱款，李某某对被告人李学勤、黄俊伟能否办理此事已产生怀疑婉拒被告人李学勤的要求。据李某某陈述：“当时自己经到乌苏市国土资源局咨询得知无法办理所托之事”。2015年5月7日，李某某夫妇再次与被告人李学勤、黄俊伟会面，被告人李学勤、黄俊伟仍表示有能力办理开垦6000亩土地的手续。同期，李某某与被告人李学勤、黄俊伟签订“土地办理协议”，该协议约定：李学勤、黄俊伟及相关领导给李某某办理一宗6000亩土地手续，土地手续办成后，李某某付给李学勤、黄俊伟相关经济报酬（好处费）、2014年9月李某某购买的一辆丰田汽车肆拾多万元，交给李学勤、黄俊伟使用。后又打款给李学勤名下陆拾多万元，两次付给李学勤、黄俊伟壹佰壹拾万元，作为前期预付款（办事用），李学勤、黄俊伟办好此土地手续后，李某某再付李学勤、黄俊伟余款。如办不成李学勤、黄俊伟退给李某某购车款现金和付给李学勤、黄俊伟的预付款共计壹佰壹拾万元，并包括此款利息。双方在此协议上签名确认。同年5月20日，受害人向警方报案，警方于次日立案侦查，同日，被告人李学勤、黄俊伟在乌苏市继续以办事需要费用为由向李某某索款人民币40万元，当日，警方将被告人李学勤、黄俊伟抓获。
另查明，被告人李学勤、黄俊伟使用“丰田普拉多”牌越野车期间，经乌鲁木齐市军达利商贸投资公司工作人员介绍斡旋与玉石商曹某某达成出售涉案的“丰田普拉多”越野车的意向。之后，被告人黄俊伟、李学勤将该车转让给曹某某，因曹某某与乌鲁木齐市军达利商贸投资公司之间存在债权债务关系，乌鲁木齐市军达利商贸投资公司将购车款50万元转入被告人黄俊伟的账户。
案发后，被告人李学勤、黄俊伟的亲属给受害人退赔全部赃款合计1100000元。2015年6月18日，受害人李某某给被告人李学勤、黄俊伟出具刑事谅解书。
上述事实，有被告人李学勤、黄俊伟的供述，受害人李某某
的陈述，证人陶某、王某某、魏穆某、吾某、苏某某、左某某、朱某、杨某某等人的证言，辨认笔录，乌苏市公安局出具的抓获经过、扣押清单，涉案地块的坐标图，双方签订的土地办理协议，银行卡明细、转账凭条，机动车保险凭单，车辆销售发票、车辆购置费发票、办理车辆落户、保险的相关发票、行车证复印件、购车协议、二手车成交证明，被告人李学勤与李某某微信聊天记录，录音书面整理材料，李某某出具的收条、刑事谅解书，被告人的身份证明等证据证实，上述证据均经法庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人李学勤、黄俊伟非法占有为目的，虚构自己或其朋友认识新疆的高官，以有能力给受害人办理大宗土地的使用权为名先后从受害人处骗取含车辆在内价值约为107余万元的财物，二被告人的行为触犯刑律，构成诈骗罪。本案中，虽双方签订了“土地办理协议”。但根据合同成立的要件之一“标的”形式上必须是合法的。而该协议确定的标的为通过不正当手段获取土地的开垦权。该协议并非为法律意义的合同，而只能作为一份表述事实的证明作用。因此，二被告人的行为构成的是诈骗罪。对被告人李学勤的辩护人辩称：在共同犯罪中，被告人李学勤属于从犯。本案中二被告人相互配合共同实施犯罪，无明显主从犯区分，均属于主犯，对此辩护意见不予采纳。对其辩称：本案中的涉案车辆的处分与被告人李学勤无关，犯罪数额中不应包括涉案车辆的价格。二被告人虚构事实引诱受害人为其购买车辆，在处分车辆时，有证据证实被告人李学勤亦明知，仅是处分车辆的款项被告人李学勤未参与分配，不影响诈骗事实的认定。对此辩护意见不予采纳。对被告人黄俊伟的辩护人辩称：双方委托事宜属于民事纠纷，不应以犯罪论处。截止双方签订“土地办理协议”时，二被告人应当明知自己或其朋友无能力为受害人办理相应的土地开垦审批手续，但仍隐瞒真相继续向受害人索要所谓的“办事费用”，其非法占有他人财物的主观目的明确，被告人黄俊伟的行为已构成犯罪，故对此辩护意见不予采纳。在侦查过程中，二被告人的亲属积极退赔涉案全部赃款，获得受害人的谅解，可认定二被告人具有悔罪表现。酌情应从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人李学勤犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2025年5月21日止.罚金于判决生效后十日内交纳）。
二、被告人黄俊伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2025年7月28日止.罚金于判决生效后十日内交纳）。
三、被告人李学勤、黄俊伟的作案工具手机三部，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向塔城地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 吴兴华
人民陪审员 姚胜文
人民陪审员 饶世雄
二〇一六年一月十三日
书 记 员 马春梅
乌苏市人民法院裁判文书附页
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解
释》第二百四十一条第一款第（二）项：对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（二）、起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；