湖北省武汉经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武经开民初字第02144号
原告：张军英。
委托代理人：雷朝霞，湖北天下律师事务所律师。
委托代理人：刘贤臣，湖北省正大法律服务所法律工作者。
被告：理研汽车配件（武汉）有限公司，住所地武汉经济技术开发区珠山湖大道258号。
法定代表人：村山仁至，该公司董事长。
委托代理人：蔡芬，该公司员工。
委托代理人：胡燕，湖北元申律师事务所律师。
原告张军英与被告理研汽车配件（武汉）有限公司（以下简称理研公司）劳动争议纠纷一案，不服武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲裁经（2015）第92号仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院受理于2015年9月21日受理后，依法由代理审判员甘磊适用简易程序公开开庭进行审理。原告张军英的委托代理人雷朝霞，被告理研公司委托代理人蔡芬、胡燕，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张军英诉称：原告张军英于2006年3月21日入职被告理研公司从事管理工作，月均工资人民币7，940元。原告张军英于2007年5月8日患病，经湖北省肿瘤医院诊断为右乳癌，被告理研公司委托案外人武汉市华中对外服务公司请求武汉市江汉区社会保险管理处为原告张军英鉴定为重症，并于2007年5月31日由该处办理重症病历，指定湖北省肿瘤医院就医并享受重症待遇，原告张军英病情好转的情况下坚持在被告理研公司上班。2013年7月29日，原告张军英突然发病并入住湖北省肿瘤医院诊断为右乳癌术后双肺转移，并在此后的2013年8月6日、8月21日、9月11日、10月3日、10月9日入住湖北省肿瘤医院分别住院治疗8天、7天、7天、7天、6天。2013年8月1日至2015年2月10日，原告张军英病休。2015年2月10日，被告理研公司解除与原告张军英的劳动关系。原告张军英认为，根据原告张军英所患××情，依法应享受24个月医疗期，被告理研公司在原告张军英只病休医疗期18个月时，在原告张军英重症尚未治愈的情况下，解除劳动合同的行为，违反法律规定，故诉至法院，请求判令：1、被告理研公司支付原告张军英违法解除劳动关系经济赔偿金人民币142，920元（7，940元／月×9年×2倍）；2、被告理研公司支付原告张军英医疗补助费人民币95，280元（7，940元／月×12个月）；3、本案诉讼费由被告理研公司负担。
被告理研公司答辩称：1、被告理研公司已经依法给足原告张军英病休假，根据法律规定，原告张军英能享受的病休假为9个月，被告理研公司已经给足18个月医疗期，因此不存在违法解除的行为；2、据劳动合同法的相关规定，月工资计算标准为上一年度12个月平均工资，原告张军英的平均工资为人民币3，700.3元，因此被告理研公司向原告张军英支付的补偿金等费用是符合法律规定的，并无错误。综上，被告理研公司认为原告张军英的诉请于法无据，请求法院依法驳回原告张军英的全部诉请。
经审理查明：被告理研公司是一家登记设立于武汉经济技术开发区的从事汽车零部件生产的有限责任公司（外商独资企业）。2006年3月21日，双方签订书面劳动合同一份，合同期限自2006年3月21日起至2007年3月20日，原告张军英于合同签订当日入职被告理研公司任职品质保证课课长，该份合同到期后双方与2007年3月29日续签至2010年3月20日。2010年3月16日，双方又签订一份期限自2010年3月21日至2013年3月20日的书面劳动合同，合同确认原告张军英工作岗位为推进课课长。2013年2月28日，双方再行签订一份期限自2013年3月21日起至2016年3月20日止的书面劳动合同一份，约定原告张军英工作岗位为体系推进课课长，月工资标准为人民币6，510元。原告张军英入职被告理研公司前已有工龄3.8年。
双方劳动关系存续期间，被告理研公司与案外人上海外服（武汉）人力资源服务有限公司签订《委托人事代理协议》，由上海外服（武汉）人力资源服务有限公司代为被告理研公司管理包括原告张军英在内的员工档案、社会保险缴费、公积金缴存、工资奖金发放业务；其中工资发放金额与标准均由被告理研公司确定；案外人上海外服（武汉）人力资源服务有限公司根据代理协议为原告张军英缴纳了2012年11月至2015年2月期间的各项社会保险。
2007年5月31日，武汉市江汉区社会保险管理处向原告张军英发放重症病历一份，原告张军英持该病历于当日入住湖北省肿瘤医院，住院治疗11天后于2007年6月11日出院，入院及出院诊断为右乳癌。2013年7月29日，原告张军英再次入住湖北省肿瘤医院住院治疗8天后于2013年8月6日出院，入院及出院诊断为右乳癌术后双肺转移T2N1M1IV期。并因上述病因于2013年8月21日、9月11日、10月3日入住湖北省肿瘤医院分别住院治疗7天、7天、6天。2013年8月1日至2015年2月10日期间，原告张军英病休未至被告理研公司上班。2014年2月14日，被告理研公司以原告张军英长期病休不能从事原岗位工作，将原告张军英由品质管理部品质体系课课长调至管理部部员岗，享受课长待遇，并决定在病休结束后根据本人身体及资质状况再行岗位调整。
2015年2月10日，被告理研公司作出《解除劳动合同通知书》，载明因法定医疗期9个月满后，被告理研公司根据病情延长医疗期至2015年2月10日后，原告张军英在被告理研公司提出的回岗上班和解除劳动关系支付经济补偿两方案中选择了解除劳动关系方案，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项规定解除劳动关系并支付经济补偿金人民币36，767元（函本企业工龄对应的9个月经济补偿金人民币33，300元和即时解除劳动关系额外支付的工资人民币3，467元）。经报请被告理研公司工会委员会，工会委员会于2015年2月13日复函同意解除劳动关系后，被告理研公司于2015年2月13日向原告张军英送达了上述《解除劳动合同通知书》，原告张军英在签署该通知时注明“本签字仅代表收到此通知”；同日，被告理研公司向原告张军英出具《解除、终止劳动合同证明书》，记载双方劳动关系基于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款于2015年2月10日解除。2015年3月3日，原告张军英收到被告理研公司支付的解除劳动关系经济补偿金人民币36，767元，双方办理完毕工作交接，被告理研公司向原告张军英结算了2015年2月工资并告知其办理社会保险和住房公积金转移手续的相关事宜。
2015年4月28日，原告张军英向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令：1、被告理研公司支付原告张军英赔偿金人民币142，920元（7，940元／月×9年×2倍）；2、被告理研公司支付一次性医疗补助人民币95，280元（7，490元／月×12个月）；3、被告理研公司支付原告张军英失业保险金人民币17，190元（910元／月×19个月）。该委员会经审理后于2015年8月3日作出武劳人仲裁经（2015）第92号仲裁裁决书，裁决：1、被告理研公司支付原告张军英医疗补助费人民币22，201.8元；2、驳回原告张军英的其他仲裁请求。原告张军英不服该裁决，法定期限内诉至本院，请求依诉予判。
另查明：双方劳动关系解除前，2014年2月至2015年1月期间，被告理研公司正常应当向原告张军英支付工资总额为人民币93，430元，被告理研公司扣除病假工资人民币49，026.47元，实际支付工资总额（含代扣代缴社保、税费、公积金）人民币44，403.53元，其中2015年1月扣除病假工资后税前工资为人民币3，466.78元。截止法庭辩论终结前，被告理研公司尚未按照仲裁裁决支付原告张军英医疗补助费人民币22，201.8元。
以上事实，有本院庭审笔录，原告张军英提供的劳动合同一份、工资单、解除劳动合同通知书、解除终止劳动合同证明书、门诊病历、出院记录、出院小结、仲裁裁决书，被告理研公司提交的证据劳动合同三份、伤病休假单、解除劳动合同通知书、解除劳动合同证明书、工资单、招商银行代扣代发业务详细信息、人事令、离职交接证明、社保缴费证明及人事代理协议，予以证实。
本院认为，根据原被告双方诉辩意见及在案证据查实的事实，双方主要争议焦点为：1、计算原告张军英经济待遇的月平均工资标准；2、本案原告张军英依法可享受的医疗期限；3、被告理研公司解除劳动关系是否违法。
关于计算经济待遇平均工资标准的问题。本案中所涉经济待遇包括经济赔偿金和医疗补助费，此两项均需以离职前12个月工资为基数。原告张军英主张以应发工资为计算基数，被告理研公司主张以税前工资为基数。对此，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。该条规定的工资标准为劳动者正常提供劳动时的计算方法，但在本案中原告张军英在上述期间内并未向被告理研公司提供劳动，而是处于医疗期内。那么本案被告理研公司在原告张军英医疗期内扣减病假工资的行为，是否符合法律规定，本院认为，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有××救济费，病假工资或××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％。因此，被告理研公司在原告张军英医疗期内，扣减病假工资并向原告张军英发放不低于武汉市最低工资标准80%的工资符合法律规定，原告张军英主张以扣减病假工资前的工资水平确定其经济待遇的意见无法律依据，本院不予支持，综上，本院确定原告张军英离职前的月均工资为人民币3，700.29元（44，403.43元÷12个月）。
关于本案中原告张军英依法可享受的医疗期问题。《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》的通知（劳部法（1994）479号）第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为3个月；五年以上的为6个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为6个月，五年以上十年以下的为9个月；十年以上十五年以下为12个月；十五年以上二十年以下的为18个月；二十年以上的为24个月。本案中原告张军英累计工龄超过十年，且在被告理研公司工作时间为五年以上十年以下，因此原告张军英根据上述规定依法可享有的医疗期为9个月。对原告张军英根据其所患××或非因工负伤医疗期的规定〉的通知》第二条规定延长医疗期至24个月的意见，本院认为，《关于贯彻〈企业职工患××在法定医疗期内不能痊愈而延长期限的，须经企业和劳动部门批准，可以适当延长，该规定一方面对于延长医疗期并未作强制性规定，另一方面该条规定延长医疗期需报劳动部门批准，在于须经劳动行政部门确认相关××状况达到确需延长的程度。本案中被告理研公司已在原告张军英法定医疗期满9个月后批准延长至2015年2月10日，原告张军英并未提交由劳动行政部门认定的其所患××需要继续延长医疗期的证据，故本院对原告张军英根据《关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定〉的通知》第二条所主张医疗期应为24个月的主张不予支持。被告理研公司于2015年2月10日以后解除劳动关系不属于医疗期内解除劳动关系。
关于被告理研公司是否违法解除劳动关系问题。原告张军英认为，在被告理研公司解除劳动关系时，期所患××尚未痊愈，被告理研公司不得解除劳动关系，解除行为违法。对此，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同；《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）项规定，患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得基于第四十条之规定解除劳动合同。即在医疗期内，即使存在不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位不得解除劳动关系，本案中原告张军英依法及根据被告理研公司批准医疗期已于2015年2月10日结束，虽然此时原告张军英××尚未痊愈，被告理研公司解除劳动行为已不在医疗期内，故被告理研公司可以依照《劳动合同法》第四十条第（一）项之规定解除劳动关系。因本案中被告理研公司基于法定事由单方解除劳动合同，原告张军英以解除劳动合同未经协商所作抗辩于法无据，本院对相应意见不予采信。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第（三）项及第四十七条之规定，被告理研公司应参照2015年1月工资标准向原告张军英支付额外一个月工资人民币3，466.78元并支付原告张军英9个月经济补偿金人民币33，302.61元（3，700.29元／月×9个月）。被告理研公司已经实际支付额外一个月工资人民币3，467元、解除劳动关系经济补偿金人民币33，300元，应补足支付解除劳动关系经济补偿金差额人民币2.61元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条之规定，劳动者患病或非因公负伤，经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作也不能从事用人单位安排得其他工作而解除劳动关系的，用人单位在依法给付经济补偿金的同时，应发给不低于六个月工资的医疗补助费，绝症患者可增加不低于100%的医疗补助费。本案中虽原告张军英未能提交劳动能力鉴定委员会就是否能够从事原工作或用人单位安排的其他工作的鉴定意见，但从原告张军英继续主张医疗期的意见看，其对其自身不能继续工作的事实是持肯定态度，原仲裁裁决被告理研公司支付医疗补助费后，被告理研公司也未提出异议诉讼，推定被告理研公司也同意支付6个月工资医疗补助费。故本院确定被告理研公司应支付原告张军英医疗补助费人民币22，201.47元，被告理研公司认可原仲裁裁决金额人民币22，201.8元，故本院确定被告理研公司应支付原告张军英医疗补助费人民币22，201.8元。关于原告张军英主张其该项待遇应增加一倍的意见，本院认为其未能提交证据证实其所患癌症构成《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定的绝症，故对该项请求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第（三）项、第四十七条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告理研汽车配件（武汉）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告张军英解除劳动关系经济补偿金差额人民币2.61元；
二、被告理研汽车配件（武汉）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告张军英医疗补助费人民币22，201.8元。
三、驳回原告张军英的其他诉讼请求。
如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告理研汽车配件（武汉）有限公司负担，并于本判决生效之日起3日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，按照不服本院判决部分的上诉请求数额交纳上诉费，上诉于湖北省武汉市中级人民法院，上诉费汇至武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账户：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行（行号：832886）；上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 甘磊
二〇一五年十二月十九日
书 记 员 何诚