甘肃省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘民初20号
原告兰州银行股份有限公司科技支行。住所地：甘肃省兰州市城关区东岗西路***号。
代表人潘建军，该支行行长。
委托代理人张志庆，甘肃吉庆律师事务所律师。
委托代理人杜婉，甘肃吉庆律师事务所律师。
被告甘肃华宁东方贸易有限公司。住所地：甘肃省兰州市城关区庆阳路**号第*层***室。
法定代表人陈钢，该公司总经理。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人姚海燕，甘肃正天合律师事务所律师。
被告鞍山乐雪（集团）有限公司。住所地：辽宁省鞍山市铁东区安乐街**号。
法定代表人薛明，该公司董事长。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人姚海燕，甘肃正天合律师事务所律师。
被告陈钢。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人姚海燕，甘肃正天合律师事务所律师。
被告葛昉。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人姚海燕，甘肃正天合律师事务所律师。
被告薛明。
委托代理人赵小革，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人姚海燕，甘肃正天合律师事务所律师。
原告兰州银行股份有限公司科技支行（以下简称�州银行科技支行）为与被告甘肃华宁东方贸易有限公司（以下简称华宁公司）、鞍山乐雪（集团）有限公司（以下简称乐雪公司）、陈钢、葛昉、薛明金融借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，兰州银行科技支行代表人潘建军及委托代理人张志庆、杜婉，华宁公司、乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明共同委托代理人赵小革、姚海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兰州银行科技支行起诉称：2015年7月3日至2015年7月29日期间，华宁公司与兰州银行科技支行签订了六份《开立银行承兑汇票合同》。合同分别约定向华宁公司开立金额为4OOO万元、200万元、1000万元、500万元、300万元和4000万元的银行承兑汇票。汇票到期日依次为2016年1月3日、2016年1月10日、2016年1月20日、2O16年1月21日、2016年1月29日和2O16年7月6日。并约定�承兑人垫付票款之日起，申请人应立即向承兑人偿还垫款并按每日万分之五的利率支付利息。
乐雪公司以其名下的房产与兰州银行科技支行签订了《最高额抵押合同》并办理了抵押登记手续。陈钢、葛昉作为保证人与兰州银行科技支行签订了《最高额保证合同》，约定承担连带责任。乐雪公司股东薛明，以股东会决议的方式向兰州银行科技支行保证对华宁公司5000万元的款项承担无限连带清偿责任。
上述合同签订后，兰州银行科技支行依约履行了开票义务，开立银行承兑汇票金额共计1亿元，华宁公司也依约向兰州银行科技支行缴纳汇票保证金共计5000万元。至2016年1月29日，到期汇票总计6O00万元，兰州银行科技支行已为华宁公司垫付票款3000万元。剩余4O00万元汇票尚未到期，到期后兰州银行科技支行依法必须无条件支付，还得为华宁公司垫付票款2000万元。华宁公司未能按约定向兰州银行科技支行足额交存票面金额和补交保证金，各担保人也未承担责任，经多次催要未果。现提起诉讼，请求：1、华宁公司偿还承兑汇票垫款本金2964.119537万元及77.09145万元利息（计算至2016年3月2日）以及实际给付日之前以合同约定利率新产生的利息；2、华宁公司立即补交承兑汇票保证金2000万元及兰州银行科技支行实际垫款后依合同约定利率产生的利息；3、华宁公司、乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明承担兰州银行科技支行实现债权的律师费2O0万元；4、兰州银行科技支行就上述款项对乐雪公司抵押的房产（鞍房权证号：铁东字第2014120501**号）享有优先受偿权；5、陈钢、葛昉、薛明对上述款项承担连带清偿责任；6、本案诉讼费由华宁公司、乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明承担。在庭审中，兰州银行科技支行又增加诉请为：终止履行与�雪公司签订的《最高额抵押合同》、与陈钢、葛昉签订的《最高额抵押合同》，并由华宁公司、乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明承担诉前保全费。
华宁公司、乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明共同口头答辩称：对兰州银行科技支行起诉事实及所主张款项均不持异议，只是律师费偏高不应由其承担。另外，由于担保人陈钢、葛昉并未实际使用诉争款项，请法院免除其担保责任。对于兰州银行科技支行新增诉请也当庭表示予以认可。
经审理查明：2015年6月20日，乐雪公司形成如下股东会决议：“1、甘肃华宁东方贸易有限公司向贵行申请办理总金额伍仟万元整的综合授信，期限三年，我公司同意将公司名下房产：辽宁省鞍山市铁东区五一路38号1层，用途为商业用房，总面积为4418.53平方米，其中1000平方米，作为抵押担保。2、薛明愿意承担无限连带清偿责任�”该决议上由薛明签字并捺印，乐雪公司加盖了公司印章。
2015年7月3日，兰州银行科技支行（抵押权人）与乐雪公司（抵押人）签订了编号为兰银最高抵字2015年第101692015000123号《最高额抵押合同》，约定：“第一条最高额抵押，是指抵押权人与抵押人之间就甘肃华宁东方贸易有限公司（以下称‘债务人’）在本合同第二条约定的期间内连续发生的多笔债务，确定一个最高额度，由抵押人在此最高额度内对债务人履行债务向抵押权人提供财产抵押担保，当债务人不履行债务或发生本合同约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额度内就该担保财产优先受偿。该最高额度是指债务人在抵押权人处的各项债务（含或有负债）的总余额。第二条被担保的主债权是指自2015年7月3日至2018年7月3日期间抵押权人与债务人形成的一系列债权（包括但不限于因债权人发放贷款、出具银行承兑汇票、开立信用证、出具保函协议及/或其他法律性文件而形成的债权）。第三条一、本合同所担保债权之最高本金余额为：人民币伍仟万元整。在有多项债权或循环使用资金情况下，双方同意将本合同所担保的最高额本金约定为：本合同第二条所约定期间内抵押权人与主合同债务人所发生多项债权扣减已归还部分的剩余金额，而非实际发生各单项债权之和。二、在本合同第二条所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，包括但不限于全部主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、审计费、查询费、公证费、送达费、公告费、律师费等）、债务人应向抵押权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、受益人拒绝承担的有关银行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用、其他因被担保债务而产生的一切费用和损失等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。第四条抵押物有关情况见‘抵押物清单’。第九条一、抵押担保的债权自发生下列情况之日起确定：新的债权不可能发生；债务人未按合同的约定向抵押权人支付贷款本息及/或其他款项；债务人、抵押人违反主合同、本合同约定的其他义务。三、如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在本合同第三条规定的最高额内就抵押物优先受偿。第二十条抵押物清单载明：抵押物为鞍房权证号铁东字第2014120501**号房产。”该合同签订后，双方在鞍山市房屋产权登记发证中心办理抵押登记，取得编号为鞍房他证铁东字第2015033000**号房屋他项权证，该证上记载债权数额为5000万元。
同日，陈钢（保证人1）、葛昉（保证人2）与兰州银行科技支行（债权人）签订了编号为兰银最高保字第2015年第101692015000123号《最高额保证合同》，约定：“第一条最高额保证，是指债权人与保证人之间就甘肃华宁东方贸易有限公司（以下称‘债务人’）在本合同第二条约定的期间内连续发生的多笔债务，确定一个最高额度，由保证人在此最高额度内对债务人履行债务向债权人提供保证担保。该最高额度是指债务人在债权人处的各项债务（含或有负债）的总余额。第二条被保证的主债权是指自2015年7月3日至2018年7月3日期间债权人与债务人形成的一系列债权（包括但不限于因债权人发放贷款、出具银行承兑�票、开立信用证、出具保函协议及/或其他法律性文件而形成的债权）。第三条一、本合同所担保债权之最高本金金额为：人民币伍仟万元整。在有多项债权或循环使用资金情况下，双方同意将本合同所担保的最高额本金约定为：本合同第二条所约定期间内抵押权人与主合同债务人所发生多项债权扣减已归还部分的剩余金额，而非实际发生各单项债权之和。二、在本合同第二条所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，包括但不限于全部主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、审计费、查询费、公证费、送达费、公告费、律师费等）、债务人应向抵押权人支付的其他款项（包括但不限于�关手续费、电讯费、杂费、受益人拒绝承担的有关银行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用、其他因被担保债务而产生的一切费用和损失等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。第四条保证人在本合同项下提供的保证为连带责任保证。每个保证人均对主债务承担连带责任保证，各个保证人之间相互承担连带责任。第五条本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。第七条一、如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，或者债务人违反主合同的其他约定，或发生各方约定的保证人应承担保证责任的情况，保证人应在保证范围内立即承担保证责任。二、无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函�备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围先行承担全部保证责任，保证人无权提出任何异议。”
同日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000123号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币肆仟万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月3日前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请�履行本合同的担保。保证金计息方式：6个月。由乐雪公司向乙方提供抵押方式的担保，并另行签订编号为101692015000123的《最高额抵押合同》。第六条一、在任何情况下，申请人应将依本合同开立的任一汇票项下票款于汇票到期日前足额交存承兑人处。第七条出现下列任一情形，承兑人有权要求申请人补交保证达到本合同项下已开立且尚未付款的汇票金额的总和：申请人违反本合同的约定；申请人在履行与承兑人订立的其他合同时，有迟延履行等违约行为且经承兑人催告后仍未予以纠正。第八条自承兑人垫付票款之日起，申请人应立即向承兑人偿还垫款并按每日万分之五伍的利率支付利息。第十一条与本合同（包含但不限于订立、履行）及本合同项下担保有关的一切费用（包括但不限于占有、管理、处置、登记、公证、保险、运输、仓储、保管、评估、鉴定、维修�保养、拍卖、过户、诉讼、仲裁、保全、差旅、执行、送达、公告费、律师费等费用），均由申请人和担保人承担，另有约定的除外。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票2张，金额均为2000万元，到期日为2016年1月3日。
2015年7月6日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000124号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币肆仟万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月6日前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请人履行本合同的担保。保证金计息方式：12个月。由乐雪公司向乙方提供抵押方�的担保，并另行签订编号为101692015000123的《最高额抵押合同》。其余约定条款同上述合同一致。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票2张，金额均为2000万元，到期日为2016年7月6日。
2015年7月10日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000127号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币贰佰万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请人履行本合同的担保。由乐雪公司向乙方提供抵押方式的担保，并另行签订编号为101692015000123的《最高额抵押合同》。其�约定条款同上述合同一致。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票4张，金额均为50万元，到期日为2016年1月10日。
2015年7月20日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000135号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币壹仟万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月20日前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请人履行本合同的担保。保证金计息方式：6个月。其余约定条款同上述合同一致。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票1张，金额为1000万元，到期日为2016年1月20日。
2015年7月21日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000138号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币伍佰万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月21日前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请人履行本合同的担保。保证金计息方式：6个月。其余约定条款同上述合同一致。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票1张，金额为500万元，到期日为2016年1月21日。
2015年7月29日，华宁公司（申请人、甲方）与兰州银行科技支行（承兑人、乙方）签订了编号为兰银开承字2015年第101692015000149号《开立银行承兑汇票合同》，约定：第一条开立汇票金额共计人民币叁佰万元整。第二条承兑手续费按汇票票面总金额的0.5‰计收。第三条申请人应在2015年7月29日前向其在承兑处开立的保证金账户存入不低于申请开立汇票金额的50%的保证金，保证金及利息作为申请人履行本合同的担保。保证金计息方式：6个月。其余约定条款同上述合同一致。合同签订当日，兰州银行科技支行开立了出票人为华宁公司，收款人为兰州德豪商贸有限公司的银行承兑汇票6张，金额均为50万元，到期日为2016年1月29日。
另查明：1、华宁公司为开立上述银行承兑汇票交付保证金5000万元。2、截止2016年3月2日，除2015年7月6日开立的2张银行承兑汇票尚未到期外，兰州银行科技支行为承兑已到期银行承兑汇票替华宁公司垫款29641195.37元�产生利息777091.45元。3、兰州银行科技支行分别于2015年7月3日、2015年7月10日、2015年7月20日、2015年7月21日、2015年7月29日所开立承兑汇票到期日前向华宁公司发出《信贷业务到期通知书》，华宁公司及陈刚盖章确认签收。
还查明：2016年3月2日，兰州银行科技支行与甘肃吉庆律师事务所签订《委托代理合同》约定：就本案纠纷，甘肃吉庆律师事务所接受兰州银行科技支行的委托，指派张志庆律师为诉讼代理人。代为参加一审、二审、执行程序及可能的调解、和解、再审程序。代理费200万元，由兰州银行科技支行在本合同签订后五日内向甘肃吉庆律师事务所支付。2016年4月19日，兰州银行科技支行向甘肃吉庆律师事务所开立于中国建设银行兰州中山路支行账户内转入200万元。
以上事实，有双方签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《开立�行承兑汇票合同》、银行承兑汇票、《委托代理合同》、付款凭证等证据经质证后在卷佐证。
本院认为：本案所涉《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《开立银行承兑汇票合同》均系缔约双方当事人真实意思表示，合同内容亦未违反法律法规之规定，应为有效合同。合同各方应当按照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定全面履行合同义务。
六份《开立银行承兑汇票合同》签订后，兰州银行科技支行依约分别开立了16份总金额为1亿元的银行承兑汇票，而华宁公司除在开立银行承兑汇票时分次交存保证金5000元外，至本案审理终结前，并未按约定将已开立银行承兑汇票项下剩余款项于汇票到期日前足额交存于兰州银行科技支行处，华宁公司的行为显属《开立银行承兑汇票合同》第六条约定的违约行为。在兰州银行科技支行对已到期银�承兑汇票履行承兑义务后，在其与华宁公司之间形成了借贷法律关系，华宁公司除应对逾期贷款本金2964.119537万元承担偿还责任外，还应按约定标准支付至实际支付之日止的逾期贷款利息。由于华宁公司的上述违约行为，根据2015年7月6日《开立银行承兑汇票合同》第七条、第八条约定内容，兰州银行科技支行有权要求华宁公司补交承兑汇票保证金20O0万元及实际垫款后依合同约定利率产生的利息。此外，根据《开立银行承兑汇票合同》第十一条约定，华宁公司还应承担兰州银行科技支行为实现债权而支付的律师费200万元，因该笔律师费包括一审、二审、执行程序及再审程序，且计付符合甘肃省物价局、甘肃省司法厅甘价服〔2009〕133号规定的甘肃省律师服务费收费标准，故对华宁公司不承担律师费的抗辩主张不予支持。
乐雪公司与兰州银行科技支行签订《�高额抵押合同》，自愿以其所有的房产为华宁公司自2015年7月3日至2018年7月3日期间债务提供抵押担保，并于合同签订后依法对抵押物办理了抵押登记。根据该合同第九条约定内容及基于华宁公司的违约行为，兰州银行科技支行在诉讼中关于终止履行《最高额抵押合同》的意思表示，应确认乐雪公司所担保的债权已经确定。故依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条之规定，如华宁公司不履行到期债务，兰州银行科技支行有权对以乐雪公司抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在5000万元限额内优先受偿。陈钢、葛昉与兰州银行科技支行签订《最高额保证合同》，自愿为华宁公司自2015年7月3日至2018年7月3日期间债务提供连带责任担保，当兰州银行科技支行基于华宁公司的违约行为，在诉讼中明确表示终止履行《最高额保证合同�后，致使兰州银行科技支行与华宁公司之间不会再有新的债权发生，故陈钢、葛昉所保证债权数额予以确定。由于《最高额保证合同》第七条中对于多种担保并存时的实现方式作出了明确约定，故根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》有关规定及《最高额保证合同》约定内容，陈钢、葛昉应对华宁公司上述债务在5000万元限额内承担连带责任。鉴于《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》中担保人均是对华宁公司自2015年7月3日至2018年7月3日期间债务提供担保，而华宁公司的违约行为致使兰州银行科技支行不会再与其形成债权债务关系，加之兰州银行科技支行明确提出了终止履行上述合同的诉讼请求，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第项之规定，上述两份合同应予解除。
薛明在致兰州银行科技支行函中明确表示愿意对华宁公司债务承担连带清偿责任，对此意思表示兰州银行科技支行予以接受，应视为双方间形成保证法律关系。根据《中华人民共和国担保法》有关规定，薛明应对华宁公司上述债务承担连带责任。
根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条中关于“提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”、以及《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，乐雪公司、陈钢、葛昉、薛明在承担担保责任后，有权向华宁公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第项、第二百零一条第二款、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：
一、解除兰州银行股份有限公司科技支行与鞍山乐雪（集团）有限公司签订的《最高额抵押合同》、兰州银行股份有限公司科技支行与陈钢、葛昉签订的《最高额保证合同》；
二、甘肃华宁东方贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还兰州银行股份有限公司科技支行借款本金2964.119537万元、逾期利息77.09145万元（计算至2016年3月2日，自2016年3月3日起至全部借款本息付清为止，按每日万分之五计付）；
三、甘肃华宁东方贸易有限公司于本判决生效后十日内向兰州银行股份有限公司科技支行补交承兑汇票保证金2000万元及兰州银行股份有限公司科技支行实际垫款后依合同约定利率产生的逾期利息；
四、甘肃华宁东方贸易有限公司于本判决生效后十日内向兰州银行股份有限公司科技支行支付律师费200万元；
五、薛明对�肃华宁东方贸易有限公司上述付款义务承担连带清偿责任；
六、如甘肃华宁东方贸易有限公司不履行上述付款义务，兰州银行股份有限公司科技支行有权对以鞍山乐雪（集团）有限公司抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在5000万元限额内优先受偿；
七、陈钢、葛昉对甘肃华宁东方贸易有限公司上述付款义务在5000万元限额内承担连带清偿责任；
八、薛明、鞍山乐雪（集团）有限公司、陈钢、葛昉在承担担保责任后，有权向甘肃华宁东方贸易有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费303891元，诉前保全费5000元，由甘肃华宁东方贸易有限公司、鞍山乐雪（集团）有限�司、陈钢、葛昉、薛明共同负担,并限于本判决生效后七日内向本院交纳。兰州银行股份有限公司科技支行交纳的上述费用，于本判决生效后可向本院申请退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 关维德
代理审判员 唐志明
代理审判员 白 莉
二〇一六年六月八日
书 记 员 郑治帅