山东省济南市历下区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）历刑一初字第234号
公诉机关济南市历下区人民检察院。
被告人徐某某，男，1989年10月12日出生于山东省五莲县，汉族，初中文化，无业，系山东省五莲县某村民，住该村72号，因犯抢劫罪于2011年8月30日被山东省临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元，2014年1月18日刑满释放，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年10月12日被刑事拘留，同年10月23日以贩卖毒品罪被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人韩超，山东齐鲁律师事务所律师。
辩护人王强，山东舜翔律师事务所律师。
被告人王某某，男，1989年3月6日出生于山东省肥城市，汉族，初中文化，系个体经营者，住济南市，户籍所在地山东省肥城市，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年10月13日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
济南市历下区人民检察院以济历下检公刑诉（2015）388号起诉书指控被告人徐某某犯贩卖、运输毒品罪、王某某犯非法持有毒品罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济南市历下区人民检察院检察员赵清、代理检察员陈海龙出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人韩超、王强，被告人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市历下区人民检察院指控：
一、贩卖、运输毒品的事实
2014年10月，被告人徐某某通过手机QQ联系被告人王某某等人，商谈毒品交易的价格、数量及交易地点。2014年10月11日，被告人徐某某携带200余克甲基苯丙胺（冰毒），以来济南看朋友为由，让吴某某（另案处理）租车从山东省日照市送其来济南。当日16时许，被告人徐某某在济南市天桥区以3000元的价格贩卖给王某某甲基苯丙胺11.727克；18时许，被告人徐某某在济南市历下区协和医院门口准备再次进行毒品交易时，被公安机关当场抓获，并在其身上及乘坐轿车内查获甲基苯丙胺四包。经鉴定，被查获的甲基苯丙胺总净重197.846克。
综上，被告人徐某某贩卖、运输甲基苯丙胺共计209.573克。
二、非法持有毒品的事实
2014年10月12日，被告人徐某某按照公安机关安排，打电话约被告人王某某在济南市历下区文化西路与千佛山路路口见面，王某某到达见面地点后，公安机关将其抓获，并在其暂住济南市查获其从徐某某处购买的甲基苯丙胺一包。经鉴定，被查获的甲基苯丙胺总净重11.727克。
公诉机关就指控的上述事实，向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人徐某某贩卖、运输甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人王某某非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人徐某某系累犯，依法应当从重处罚。被告人徐某某系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人徐某某的辩护人辩称：一、被告人当庭自愿认罪，态度较好。二、本案存在侦查机关进行“犯意引诱”或“数量引诱”的情形。三、被告人存在犯罪未遂的情况。四、被告人有立功情节。五、被告人有坦白情节。六、应针对被告人贩卖和运输毒品的不同数量、不同行为分别考量再综合量刑。七、针对毒品含量和纯度、参照鉴定报告作出准确量刑。
经法庭审理查明：
一、贩卖、运输毒品罪
2014年10月，被告人徐某某通过手机QQ联系被告人王某某等人，商谈毒品交易的价格、数量及交易地点。2014年10月11日，被告人徐某某携带200余克甲基苯丙胺（冰毒），以来济南看朋友为由，让吴某某（另案处理）租车从山东省日照市送其来济南。当日16时许，被告人徐某某在济南市天桥区以3000元的价格贩卖给王某某甲基苯丙胺11.727克；18时许，被告人徐某某在济南市历下区协和医院门口准备再次进行毒品交易时，被公安机关当场抓获，并在其身上及乘坐轿车内查获甲基苯丙胺四包。经鉴定，被查获的甲基苯丙胺总净重197.846克。
综上，被告人徐某某贩卖、运输甲基苯丙胺共计209.573克。
二、非法持有毒品罪
2014年10月12日，被告人徐某某按照公安机关安排，打电话约被告人王某某在济南市历下区文化西路与千佛山路路口见面，王某某到达见面地点后，公安机关将其抓获，并在其暂住济南市查获其从徐某某处购买的甲基苯丙胺一包。经鉴定，被查获的甲基苯丙胺总净重11.727克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人吴某某的证言证明：2014年10月10日，被告人徐某某让其帮忙租车到济南看朋友。次日，其租好车后，其开车载徐某某从日照出发，当天下午到达济南。徐某某开始说他朋友过去找他，后徐某某让其开车到历下区协和医院附近见朋友，到地方下车没走几步，便被民警抓获。
2、证人彭某某的证言证明：2014年10月11日上午9时许，一男子自称窦某某来其公司租车，此人此前曾在其公司租过车。
3、证人冯某某的证言证明：2014年10月11日上午，吴某某与其联系借车，其未同意，当日9时许，其和吴某某一起到租车公司租车。
4、证人窦某某的证言证明：其与吴某某于2010年相识，吴某某曾于2011年借用其驾驶证。两人已长时间没有联系。
5、证人刘某甲的证言证明：其QQ名为“疯狂的疯子”，2014年10月8日，其与QQ名为“迷茫”的人即徐某某通过QQ联系，两人约好徐某某以160元一克向其出售冰毒，100克以上徐某某可以送货，2014年10月11日在济南见面，其将上述情况告知公安机关。当日徐某某与其联系称他已到历下区协和医院，其通知民警将徐某某抓获。
6、证人刘某乙的证言证明：其QQ名为“冰爽生活”。2014年10月10日，其与徐某某通过QQ联系购买冰毒事宜，约好180元一克，徐某某给其带100克左右。次日，徐某某约其在天桥区同济医院附近的七天宾馆门口见面，其将上述情况告知公安机关。
7、QQ聊天记录证明：被告人徐某某与证人刘某甲商议冰毒交易数量、价格、时间、交易地点的过程。
8、电子物证检查工作记录证明：从徐某某手机中提取到的QQ聊天记录，证明了徐某某用“迷茫”的网名和王某某、刘某甲、刘某乙等人商议冰毒交易数量、价格、时间、交易地点的过程。
9、大鹏汽车租赁合同证明：2014年10月11日，吴某某以窦某某的名义租车的情况。
10、提取笔录、情况说明、扣押物品清单及照片证明：2014年10月11日，侦查机关在抓获徐某某时，在其身上及所租轿车的副驾驶座下提取毒品4包，称重为203.98克，并扣押。
11、历下公安分局扣押物品清单证明：2014年10月11日，公安机关扣押了徐某某3000元毒资。
12、提取笔录、扣押清单及照片证明：2014年10月12日，公安机关在王某某住处提取毒品13.12克，并扣押。
13、理化检验鉴定报告证明：在徐某某处扣押四大袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，晶体总净重为197.846克。
14、理化检验鉴定报告证明：在王某某处提取的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，晶体总净重为11.727克。
15、济南市公安局历下分局现场检测报告书证明：2014年10月12日，对王某某、徐某某、吴某某的甲基苯丙胺检测均呈阳性。
16、辨认笔录及照片证明：徐某某辨认出王某某系向其购买冰毒的男子。王某某辨认出徐某某是向其贩卖冰毒的男子。
17、公安机关的情况说明证明：一是公安机关现无法查实“郑红波”的身份。二是徐某某和王某某2014年7月在日照毒品交易的聊天记录无法提取。三是扣押的毒品现场称重与鉴定时数量存在差异，系现场称重时有外包装，且电子称存在一定误差。四是证人刘某丙证人刘某乙均为历下分局协勤人员。五是徐某某到案后主动交待与犯罪嫌疑人王某某进行毒品交易的事实，并主动配合侦查人员抓获王某某。六是王某某供述购买毒品的钱是从一个姓王的项目经理处领取的，但没有提供具体身份及联系方式，无法查实。七是徐某某供述一名叫张磊的开一辆尾号188的黑色奥迪认识郑洪波，但未能提供详细信息，无法查实。八是吴某某证明徐某某来济南之前见过他的外甥，但不能提供详细信息，徐某某对此否认，该情况无法查实。
18、行政处罚决定书证明：吴某某因吸毒被处以行政拘留十五日。
19、被告人徐某某、王某某的户籍信息证明：两被告人的身份情况，两被告人案发时均已年满十八周岁。
20、山东省临沂市兰山区人民法院（2011）临兰刑少初字第13号刑事判决书证明：被告人徐某某因犯抢劫罪于2011年8月30日被判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。其于2014年1月18日被释放。
21、抓获经过及发破案经过证明：本案案发经过及徐某某、王某某被抓获经过。徐某某协助公安机关抓获王某某。
22、被告人徐某某的供述证明：2014年6月，其与安徽的“郑红波”相识，自2014年8月至今一直帮“老郑”送冰毒。2014年10月，其通过网络以QQ名“迷茫”联系了三个买家，其在“老郑”处拿了冰毒约210克，2014年10月11日，其让吴某某在日照租车由吴某某开车，当日下午到达济南。其先出售给王某某十余克冰毒，王某某向其支付了3000元。后其约QQ名为“冰爽生活”的人在天桥区同济医院门口见面，但其到达后两人未碰面。其又约QQ名为“疯狂的疯子”的人在历下区协和医院门口见面，其与吴某某开车到达协和医院附近时被民警抓获。其在庭审中供述的事实与起诉指控的事实一致。
23、被告人王某某的供述证明：2014年6月，其通过QQ得知徐某某卖毒品。2014年8月，其与家人到日照，其在徐某某处以1500元购买冰毒约3克。2014年10月9日，徐某某通过QQ告知其他路过济南，可以给其带冰毒，两人商定200元一克。2014年10月11日下午16时许，其与徐某某约定在天桥区北关北路七天宾馆门口见面，徐某某给其少许冰毒让其拿回去品尝。后徐某某一直联系让其购买，当日17时许，两人约好在上述七天宾馆门口交易，其给徐某某3000元现金，徐某某给其一包冰毒约13克。次日，徐某某再次联系其称便宜处理给其冰毒，其到达约定地点时被民警抓获。
本院认为，被告人徐某某贩卖、运输甲基苯丙胺五十克以上，数量较大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王某某非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人徐某某如实供述犯罪事实，当庭认罪态度较好，有立功情节，依法从轻处罚，其辩护人的有关辩护意见成立，本院予以采纳，但其于2011年被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，其在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。辩护人认为本案存在侦查机关进行“犯意引诱”或“数量引诱”的情形，根据徐某某与刘某甲、刘某乙的QQ聊天记录，徐某某有实施毒品犯罪的主观意图，贩卖数量亦系其主动提出，不存在“引诱”，该辩护观点不成立，本院不予采纳。辩护人辩称被告人徐某某存在犯罪未遂的情况，经查，徐某某通过网络联系好买家、价格、数量，并已将毒品带至双方约定的交易地点，已构成既遂，故上述辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人辩称被告人徐某某有坦白情节，经查，徐某某交待在车辆副驾驶座下藏有毒品，此应认定为主动供述范畴，而非坦白，该辩护意见不成立，本院不予采纳。对辩护人提出的应针对被告人贩卖和运输毒品的不同数量、不同行为分别考量再综合量刑的辩护意见，本案徐某某以贩卖为目的将涉案毒品运至异地交易，其行为即构成贩卖、运输毒品罪，不能以贩卖毒品罪、运输毒品罪分别定罪量刑，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。另辩护人辩称应针对毒品含量和纯度、参照鉴定报告作出准确量刑，现被告人徐某某及辩护人均无证据证明涉案毒品存在毒品含量或纯度低、掺假等情形，反而其在与购买人的聊天记录中称所供毒品纯度高，故上述辩护意见亦不成立，本院不予采纳。被告人王某某能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚。对被告人徐某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项；第六十五条第一款；第六十四条；第六十七条第三款；第六十八条；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；对被告人王某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条；第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月12日起至2029年10月11日止），并处没收财产五万元；
被告人王某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月13日起至2015年12月12日止），并处罚金五千元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人徐某某非法所得3000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 郭 喆
人民陪审员 吴卫平
人民陪审员 王桂荣
二〇一五年十二月一日
书 记 员 周红芬