浙江省建德市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭建民初字第1009号
原告楼红旗。
委托代理人（特别授权）翁洪、何治。
被告杭州市旅游汽车公司。
法定代表人陈金龙。
委托代理人（特别授权）董辉。
被告郑水华。
原告楼红旗与被告杭州市旅游汽车公司（以下简称旅游汽车公司）、郑水华公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2013年8月28日立案受理后，依法由审判员韩雨清适用简易程序，于2013年9月26日、11月20日两次公开开庭进行了审理。原告楼红旗的委托代理人翁洪、何治、被告旅游汽车公司的委托代理人董辉、被告郑水华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告楼红旗诉称，2012年11月18日9时许，被告郑水华驾驶被告旅游汽车公司所有的浙A×××××号轿车与浙A×××××号轿车发生追尾，导致浙A×××××号轿车上乘客刘雪琴和我受伤。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队杭州支队认定，被告郑水华负事故的全部责任，我和刘雪琴对本次事故无责任。浙A×××××号轿车系登记在被告旅游汽车公司名下的出租车。事故发生时我搭乘该出租车，被告应保证将我安全送达至目的地，在途中发生交通事故，致使我受伤，被告依法应当按客运合同承担全部赔偿责任。现因双方就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，请求判令：1、被告旅游汽车公司赔付人身损害赔偿款人民币267733.5元；2、被告郑水华对前述赔偿款项负连带赔偿责任。
原告楼红旗为证明其主张成立向本院提交了以下证据：
1、浙江省公安厅高速公路交通警察总队杭州支队出具的《道路交通事故认定书》（简易程序）一份，用以证明本案交通事故发生的经过以及责任认定情况。
2、病历二份，用以证明原告伤情及进行治疗的事实。
3、医疗费收费收据十四份（门诊十三份、挂号一份），用以证明原告因事故损失医药费的事实。
4、建德市第三人民医院出具的医疗诊断证明书三份，用以证明原告误工情况。
5、杭州中正司法鉴定意见书一份，用以证明原告的伤势经鉴定构成十级伤残的事实。
6、鉴定费发票一份，用以证明原告为确定伤情支付鉴定费1200元的事实。
7、交通费发票十八份，用以证明原告损失交通费555元的事实。
8、户口本一份，用以证明原告系城镇户口的事实。
9、驾驶证、车辆档案复印件各一份，用以证明肇事车辆信息情况。
10、补偿协议一份，用以证明被告在事故处理中支付给原告的2100元系额外补偿的事实。
被告旅游汽车公司辩称，对本起交通事故的发生及责任认定无异议。浙A×××××号轿车系我公司所有，被告郑水华系肇事车辆承包人，根据承包合同的约定，被告郑水华应当自行承担本案交通事故责任。根据被告郑水华的陈述，事故发生当天，被告郑水华驾驶肇事车辆与妻子刘雪琴、儿子、女儿，一家四口从杭州回江山老家给刘雪琴过生日。原告是在杭州之江路六和塔附近搭载上车，即肇事车辆当时不是处于为社会大众提供运输服务的营运状态，而是处于个人私家车使用状态，也就是说原告乘坐肇事车辆系搭载行为，而不是有偿乘坐出租车的运输服务行为。原告上车后曾给与被告郑水华50元，根据杭州出租车收费标准，该50元只能打车20公里，不符合运输合同标的对价，也不符合合同成立的公平原则，且事故发生后，原告又向被告郑水华收回了50元。如果本案是旅客运输合同，原告无权收回全额计程车打车费，根据杭州计程车收费标准，只有在11元起步价范围内没有送到目的地的，才可以收回打的费。故原告与被告郑水华之间并没与形成旅客运输合同关系，不属于出租车交易行为。原告损失只能根据我国侵权法、道路交通法及相关司法解释主张。综上，要求驳回原告对我公司的起诉，原告的损失应当由被告郑水华承担，具体赔偿数额应当根据重新鉴定的结果计算。
被告旅游汽车公司为证明其抗辩事由成立，向本院提交了《客运出租汽车承包经营合同》原件、复印件各一份（原件核对后当庭退还），用以证明被告郑水华系肇事车辆承包人，并约定了由承包人郑水华承担相关交通事故责任的事实。
被告郑水华辩称，对本案事故发生和责任认定无异议。肇事车辆是我承包的，根据承包合同的约定，相关事故责任由我承担。本案原告是搭乘行为，原告也已经收回了50元钱，故我认为旅客运输合同不能成立，应当根据侵权责任追究责任。其他意见与被告旅游汽车公司的答辩意见一致。
被告郑水华为证明其抗辩事由成立，向本院提交如下证据：
1、户口本复印件四份，用以证明被告郑水华一家人信息情况，当天是回家为妻子过生日途中发生事故，而不是在营运过程中发生事故。
2、浙江省公安厅高速公路交通警察总队杭州支队处理事故民警郑亮出具的证明一份，用以证明被告郑水华在事故发生后已经支付原告2100元的事实，并且该事故当时已经协商达成协议，由被告郑水华一次性补偿原告3500元，原告以后凭医药费到被告郑水华处报销的事实。
上述当事人所举证据，经庭审质证，本院认证如下：
（-）原告提供的证据1、2、3、4、7、8、9，两被告质证后无异议，本院审查认为，原告提供的前述证据符合真实性、合法性、关联性的要求，能够证明本案的相关事实，对该七组证据，本院予以认定。
（二）对原告提供的证据5、6，两被告对其合法性有异议，理由是该鉴定是原告自行委托鉴定，且该意见书第一页倒数第五行，原告并未通知被告到场参与鉴定，故申请重新鉴定。为此，本院依法委托了杭州法会司法鉴定所重新鉴定。杭州法会司法鉴定所重新鉴定后出具了《法医学临床司法鉴定意见书》，确认原告在2012年11月18日交通事故中，右眼睑挫裂伤、泪小管断裂等，因右眼下泪小管断裂吻合失败且术后并发感染导致右眼泪道不畅，遗留溢泪症状，已构成道路交通事故X（拾）级伤残。对该鉴定意见书，双方均无异议，本院予以确认。
（三）原告提供的证据10，两被告对其真实性无异议，但被告郑水华认为其支付的款项系赔偿款，且双方已就赔偿事宜达成协议，之所以写“补偿”是因为当时其车辆被扣于交警大队，希望尽快能解除扣押，恢复营运。本院审查认为，原告提供的该份证据，能够证明事故发生后，被告郑水华已付给原告人民币2400元，但从协议内容分析，该款应属被告郑水华预付的赔偿款。
（四）被告旅游汽车公司提供的证据，原告及被告郑水华均无异议，对该证据，本院予以确认。
（五）被告郑水华提供的证据1，原告楼红旗及被告旅游汽车公司对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认。
（六）被告郑水华提供的证据2，被告旅游汽车公司无异议，原告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，理由是该证据属证人证言，证人未能出庭作证，该证据形式不合法。本院审查认为，原告所提异议成立，对该证据本院不予认定。
根据上述有效书证及当事人在庭审中的陈述，本院查明：
2012年11月18日，原告楼红旗乘坐被告郑水华驾驶的浙A×××××号出租汽车从杭州回建德。9时许，车辆行驶至S31杭新景高速公路江西方向25KM路段，与浙A×××××号轿车发生追尾，导致浙A×××××号轿车上乘客刘雪琴和原告楼红旗受伤。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队杭州支队认定，被告郑水华负事故的全部责任，原告和刘雪琴对本次事故无责任。
另查明，浙A×××××号出租汽车系属被告旅游汽车公司所有，由被告郑水华承包经营。
本院认为，客运合同是承运人将旅客从起运地点运输到约定地点，旅客支付票款的合同。承运人应当在约定的期间或者合理期限内按照约定的或者通常的运输线路将旅客安全运输到约定地点。承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。乘客在运输途中因事故遭受人身损害，如按照合同纠纷处理，属于违约责任，如按道路交通事故主张权利，则属于侵权责任。在此情形下，就构成了违约责任与侵权责任的竞合。当事人可以选择适用相关的法律主张权利。本案中，原告楼红旗与被告旅游汽车公司间的运输合同客观成立，被告旅游汽车公司未能将原告安全运输到约定地点，构成违约；原告选择违约之诉并向被告主张赔偿权利并无不当。浙A×××××号出租汽车属被告旅游汽车公司所有，以被告旅游汽车公司名义对外经营，故被告旅游汽车公司系公路旅客运输合同的相对人，对原告楼红旗的损失应负赔偿责任。虽然该肇事车辆系由被告郑水华实际承包经营，但承包合同系发包人与承包人之间就相关权利义务所作的内部约定，对外仍由被告旅游运输公司承担责任。原告选择公路旅客运输合同纠纷主张权利的主体对像应是合同相对人，故要求被告郑水华承担连带责任，于法无据，本院不予支持。被告旅游汽车公司及被告郑水华提出原告乘坐肇事车辆系搭载行为，而不是有偿乘坐出租车的运输服务行为。经查，原告楼红旗乘坐被告郑水华驾驶的出租车，被告郑水华收取了相关费用，费用的高低系双方当事人之间的合意，不影响旅客运输合同的性质，故对两被告所提该抗辩意见，本院不予采纳。根据双方提交的有效证据，本院审理确定原告楼红旗的各项合理损失为：医疗费3140.31元、误工费3953.7元、交通费555元、残疾赔偿金129270元、残疾者一次性生活补助费129270、伤残鉴定费1200元，合计267389.01元。被告已经预付的赔偿款2100元，应予扣除。综上，本院对原告主张的合理部分的诉讼请求予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第二百九十三条、第三百零二条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十一条、第四十一条、《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法（修正）》第五十四条之规定，判决如下：
一、被告杭州市旅游汽车公司于本判决生效后十日内赔偿原告楼红旗人身损害赔偿款人民币265289.01元。
二、驳回原告楼红旗的其他诉讼请求。
当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币5316_元，减半收取计人民币2658元，由原告楼红旗负担50元，被告杭州市旅游汽车公司负担2608元。
当事人在本判决书生效后十五日内到本院办理诉讼费用结算手续，逾期不交纳应负担的诉讼费用，依法强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本2份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币5316元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【人民法院户名（浙江省杭州市中级人民法院），帐号1202024409008802968，开户行（工商银行湖滨分行）】。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。
审判员 韩雨清
二〇一三年十二月二十日
书记员 盛 莉