河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫17刑初32号
公诉机关河南省驻马店市人民检察院。
被告人李高社，男，1955年4月20日出生于河南省平舆县，汉族，高中毕业，农民，住河南省平舆县。因犯贩卖毒品罪于2001年8月23日被辽宁省鞍山市中级人民法院判处无期徒刑，在服刑期间减刑两次，刑期至2021年4月19日止。在服刑期间因患严重疾病，辽宁省监狱管理局于2011年1月31日决定暂予监外执行（保外就医）一年转河南省监狱管理局，由河南省监狱管理局决定准予继续监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月15日被平舆县公安局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
辩护人钱秋峰，河南北纬律师事务所律师。
被告人牛九德，男，1954年7月2日出生于河南省平舆县，汉族，高中毕业，农民，住河南省平舆县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月15日被平舆县公安局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
辩护人曾建国、金庆立，河南文苑律师事务所律师。
河南省驻马店市人民检察院以驻检公诉刑诉（2016）18号起诉书指控被告人李高社、牛九德犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2016年6月28日公开开庭审理了本案。河南省驻马店市人民检察院指派检察员陈旭辉、班齐歌出庭支持公诉。被告人李高社及其辩护人钱秋峰，牛九德及其辩护人曾建国、金庆立到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省驻马店市人民检察院指控：2015年8月12日，家住辽宁省大石桥市永安镇永安村的刘某1（另案处理）电话联系被告人李高社欲购买100克海洛因。8月13日上午，李高社电话联系被告人牛九德向其购买100克海洛因，并商定海洛因价格为每克450元。当天上午，牛九德向他人以每克430元的价格购买了80克含有海洛因的毒品，并在家中将20克底料掺在毒品中。2015年8月14日下午，刘某1乘车到平舆县城在人民公园内交给李高社现金41000元，随后李高社乘车到牛九德位于驻马店市土产公司家属院的住处，以每克450元的价格购买牛九德91克含有海洛因的毒品，购买毒品金额共计41000元，李高社从中拿取500元现金做路费，牛九德将剩余的毒品放在客厅的茶几抽屉里。2015年8月14日20时许，牛九德送李高社离开时，平舆县公安局侦查员在土产公司家属院门口将二人抓获，分别从李高社携带的手提袋和身上查获白色毒品可疑物一包、现金500元。随后，侦查人员在牛九德住处查获毒品可疑物一包、现金40500元、电子称一个和金属模具一台。经鉴定，两包可疑物均检出海洛因成份。李高社携带毒品中海洛因的含量为75.86%。
河南省驻马店市人民检察院就上述指控事实，当庭对被告人进行了讯问，并向法庭宣读和出示了被告人李高社、牛九德的供述，证人证言，辨认笔录，毒品检验鉴定意见，户籍证明，抓获证明，电子称等证据。公诉机关认为，被告人李高社、牛九德违法毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，其中李高社贩卖海洛因91.28克，牛九德贩卖海洛因99.88克，上述犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人李高社、牛九德的刑事责任；李高社因贩卖毒品罪被判刑，在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚，并数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，请求本院依法判处。
被告人李高社及其辩护人辩称，李高社是为他人代购毒品，并未从中牟利，应构成非法持有毒品罪，且在犯罪中起次要作用，应认定为从犯，请求对其从轻处罚。
被告人牛九德及其辩护人辩称，牛九德是在他人引诱下产生的犯意，应认定牛九德为从犯，牛九德认罪态度较好，其交代李高社、丁官、刘某1的行为应认定为立功，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2015年8月12日，家住辽宁省大石桥市永安镇永安村的刘某1（另案处理）电话联系被告人李高社欲购买100克海洛因。8月13日上午，李高社电话联系被告人牛九德向其购买100克海洛因，并商定海洛因价格为每克450元。当天上午，牛九德向他人以每克430元的价格购买了80克含有海洛因的毒品，并在家中将20克底料掺在毒品中。2015年8月14日下午，刘某1乘车到平舆县城在人民公园内交给李高社现金41000元，随后李高社乘车到牛九德位于驻马店市土产公司家属院的住处，李高社吸食了牛九德的部分毒品后，以每克450元的价格购买牛九德91克含有海洛因的毒品，购买毒品金额共计41000元，李高社从中拿取500元现金做路费，牛九德将剩余的毒品放在客厅的茶几抽屉里。2015年8月14日20时许，牛九德送李高社离开时，平舆县公安局侦查员在土产公司家属院门口将二人抓获，分别从李高社携带的手提袋和身上查获白色毒品可疑物一包、现金500元。随后，侦查人员在牛九德住处查获毒品可疑物一包、现金40500元、电子称一个和金属模具一台。经称重，从李高社身上查获的毒品重91.28克，从牛九德家中茶几内查获的毒品重8.6克。经鉴定，两包可疑物均检出海洛因成份，李高社携带毒品中海洛因的含量为75.86%。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
1.受案登记表、立案决定书证实受案、立案情况。
2.搜查笔录、扣押物品清单、照片证实了从李高社、牛九德处扣押毒品可疑物两包、人民币共计41000元，铁制模具一个，电子称一个，手机二部。
3.上缴毒品单据：抓获李高社时查获的一包可疑物编号为检1，在牛九德家中查获的可疑物编号为检2，检1为91.28克、检2为8.6克。
4.辨认笔录证实，刘某1辨认出李高社就是帮其联系毒品的李姓男子；李高社辨认出刘某1就是让其购买毒品的小刘。
5.现场检测报告书证实，牛九德尿检呈阴性，李高社尿检呈吗啡阳性。
6.鉴定意见
（1）驻马店市公安局刑事科学技术研究所（驻）公（刑）鉴（理化）字（2015）512号检验鉴定报告，鉴定意见：两包可疑物均检出海洛因成份。
（2）驻马店市公安局刑事科学技术研究所（驻）公（刑）鉴（理化）字（2015）512-1号检验鉴定报告，鉴定意见：检1的海洛因含量为75.86%。
7.抓获经过、户籍证明等材料
平舆县公安局禁毒大队大队出具的抓获经过、侦破报告证实：2015年8月14日晚平舆县公安局禁毒大队民警根据线索在驻马店市中华路土产公司家属院门口将牛九德、李高社抓获，当场查获李高社携带的白色毒品可疑物一包、现金500元，随后在牛九德位于土产公司家属院的住处查获白色毒品可疑物一包、现金40500元、电子称一个，金属模具一台。
被告人李高社、牛九德的身份情况。
辽宁省鞍山市中级人民法院（2001）鞍刑初字第150号刑事判决书证实，李高社因犯贩卖毒品罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产5000元。
辽宁省高级人民法院（2003）辽刑一执字第1104号刑事裁定书证实，李高社的刑罚减为有期徒刑十八年六个月，剥夺政治权利四年，刑期自2003年11月20日起至2022年5月19日止。
辽宁省大连市中级人民法院（2009）大审刑执字第2845号刑事裁定书证实，准予对李高社减刑一年一个月，剥夺政治权利四年，刑期至2021年4月19日止。
河南省监狱管理局（2012）豫狱刑执续字第61号、（2013）豫狱刑执续字第54号、（2014）豫狱刑执续字第68号、（2015）豫狱刑执续字第46号暂予监外执行决定书证实，李高社因患病被准予暂予监外执行。
8.证人证言
（1）刘某1证实，2015年8月12日下午，我给驻马店平舆的李大爷打电话问他是否能找到白海洛因，他说帮我看看。8月14日下午两点，我从营口市坐长途汽车到了驻马店，三点多到的平舆，李大爷让我到人民公园见面。见面后，李大爷说白海洛因450元一克，我就给了他41000元钱，让他按100克买。后来李大爷给我打电话说只能买91克，我就让他拿样品给我看，他说好，当晚十点左右，我在平舆县双龙宾馆等他时被抓住了。李大爷是我父亲刘某2在瓦房店监狱服刑时认识的，他因为贩毒被关的，我就想着他能联系到毒品。
（2）李某证实，2015年8月14日下午，我丈夫牛九德领着李高社来到我家里，我在卧室躺着，牛九德和李高社就在客厅谈论交易毒品的事。我听到李高社说带的钱不够，牛九德就把毒品去掉了一点放在客厅茶几的抽屉里，后来李高社和牛九德就出去了。我到客厅发现沙发上有很多钱，就过去数钱，这时警察就进来了。
（3）刘某2证实，我是在瓦房店监狱服刑时认识的李高社，我只知道李高社是河南平舆人以及他的电话，其他都不了解，我儿子刘某1是通过我知道的李高社。
9.被告人供述
（1）被告人李高社供述综述：2015年8月12日下午，辽宁营口的小刘给我打电话问我有没有白海洛因，要100克，我说我问问。8月13日，我问和我一个村委的牛九德有没有白色海洛因，牛九德说没有。过了半小时，牛九德给我打电话说找到白海洛因了，我们在电话里商量好450元一克，要100克。然后我给小刘打电话说找到毒品了，8月14日，小刘到了平舆，我们约好在人民公园见面。见面后，小刘给了我41000元，问我是否能买100克毒品，我说我不加价，能买多少是多少。我拿着钱到驻马店市找牛九德，到了牛九德家，把41000元钱放到了他家沙发上，牛九德说钱不够，只能买91克，我说有多少是多少。我趁牛九德分毒品的时候从毒品大货里挑出一点吸食了。牛九德将91克毒品用透明的塑料包好，剩下的毒品放他家里了，还给了我500元当路费。我把毒品和我拿的雨衣装到一个黑色布袋子里，牛九德接着送我出门，走到一个地下道旁边被警察抓住了，并当场从我身上查获了毒品。我和小刘的父亲在同一个监狱服刑时认识的，小刘也是从他父亲那知道我的电话的。
（2）被告人牛九德供述综述：2015年8月13日上午九时许，李高社给我打电话说有个辽宁的朋友要100克白色海洛因，我和李高社说好每克450元。然后我给同村的丁官联系要80克白色的海洛因和20克料子，丁官说每克430元，料子不要钱，让我去平舆县杨埠镇大马庄拿毒品。下午我到大马村委王谷子庙庄后面的路上拿到了毒品，并给了丁官34400元。回到驻马店的家里，我把毒品和底料掺在一起用白色塑料袋包好。14日上午十时许，李高社打电话问毒品是否准备好，并说辽宁的客过来了就到驻马店拿毒品。下午四、五时许，李高社给我打电话说马上来拿毒品，六时许，李高社过来了，我到驻马店南地下道桥头接住他一块到了家里。到家后，李高社让先拿出点毒品让他尝尝，我就给他弄了一点让他吸了。李高社交给我41000元钱，说客人就带这么多钱，就拿这么多货，我就称出91克毒品用白色塑料袋包着给了李高社，剩下的9克我用白色塑料袋包着放在我家客厅里的一个柜子的抽屉里，李高社又从41000元钱里拿走500元说是做路费，然后李高社从我家里找了一个布手提袋装毒品就走了，我送李高社到桥头那，公安人员就把我们抓住了。从我家查获的铁制模具是用来压毒品的模具。我不吸毒。
关于被告人李高社及其辩护人辩称李高社是为他人代购毒品，未从中牟利，应以非法持有毒品罪定罪处罚的意见，经查，李高社在为他人代购毒品时，不仅吸食了毒品还将刘某1购买毒品的41000元中的500元占为己有，应当视为从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪，故该意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人李高社及其辩护人、牛九德及其辩护人均辩称李高社、牛九德为从犯的意见，经查，牛九德从他人处购买毒品又卖给李高社，二人的犯罪行为是分别独立完成的，不构成共同犯罪，故该意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人牛九德及其辩护人辩称牛九德认罪态度较好的意见，经查属实，本院予以采纳。关于牛九德的辩护人辩称牛九德交代李高社、丁官、刘某1的行为应认定为立功的意见，经查，如实交代犯罪事实的行为不构成立功，故该意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人李高社、牛九德违反毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，李高社贩卖毒品91.28克，牛九德贩卖毒品99.88克。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。李高社因贩卖毒品罪被判刑，在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚，并数罪并罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第四十七条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、被告人李高社犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产一万元。与前罪没有执行的刑罚五年八个月零五天、剥夺政治权利四年、并处没收个人财产五千元并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利八年，并处没收个人财产一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2035年8月13日止）
二、被告人牛九德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2030年8月13日止）
三、查获的毒品共99.88克及毒资41000元由平舆县公安局上缴。随案移送的作案工具手机两部、电子称一个、铁制模具一台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 马洪涛
审判员 曹黎萍
审判员 任蕴力
二〇一六年九月七日
书记员 王 丹