河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汴民终字第733号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
住所地开封市。
负责人杨文胜，总经理。
委托代理人曹思博，开封市禹王台区三里堡街道法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审原告）刘不井。
委托代理人贺成生，杞县148法律服务中心法律工作者。代理权限：特别授权。
一审被告刘方。
一审被告刘健。
刘不井为与刘方、刘健、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司（下称平安保险开封支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年1月31日向杞县人民法院提起诉讼，请求三被告赔偿医疗费、误工费、伤残抚慰金等共计150292.79元。2013年11月19日，杞县人民法院作出（2013）杞民初字第326号民事判决，平安保险开封支公司对判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审经审理查明：被告刘健系被告刘方之父。2012年2月1日20时40分许，马守志驾驶四轮助残代步车沿213省道由东向西行驶至226公里＋600米处，与相对方向刘方驾驶的豫B×××××轿车相撞，造成马守志、刘不井、刘俊熙受伤及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经杞县公安局交通警察大队2012年2月13日作出杞公交认字（2012）第000129号道路交通事故认定书，马守志负事故的主要责任，刘方负事故的次要责任，刘不井、刘俊熙无责任。豫B×××××轿车车主是被告刘健。原告受伤后去杞县人民医院住院治疗，住院24天，支付医疗费23497.52元，因右股骨下段骨折内固定术后骨不愈合于2013年3月19日去郑州中医骨伤病医院住院治疗，住院11天，支付医疗费18733.69元。两次医疗费共计42231.21元。原告要求交通费未提供票据。2013年9月30日开封金杞法医临床司法鉴定所对原告伤情作出金杞司鉴所（2013）临鉴字第67号鉴定意见书，鉴定意见书为：刘不井右下肢的损伤目前系十级残。被告刘健为其所有的豫B×××××轿车在被告平安保险开封支公司投有交强险，保险期间为2011年5月19日至2012年5月18日。被告平安保险开封支公司已支付给原告医疗费10000元，且与另一受害人刘俊熙达成赔偿协议并已赔偿18600元。受害人马守志放弃保险公司限额内赔偿。
原告刘不井的父亲刘述平，1950年8月28日生，其母亲韩新菊，1955年7月14日生。刘述平、韩新菊有子女三人，儿子刘不井，女儿刘娜、刘玲玲。原告刘不井有两个儿子，长子刘俊豪，2004年2月13日生，次子刘俊熙，2007年12月29日生。
另查明：2013年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年，城镇居民人均生活消费支出13732.96元／年，原告住院35天，按照相关标准，原告的各项损失计算结果为误工费33828.34元（20442.62元／年÷365天×604天）、护理费1960.25元（20442.62元／年÷365天×35天）、营养费350元（10元／天×35天）、住院伙食补助费1050元（30元／天×35天）、残疾赔偿金40885.24元（20442.62元／年×20年×10%）、鉴定费600元、被抚养人刘述平生活费7782元（13732.96元／年×17年×10%÷3人）、被抚养人韩新菊生活费9155元（13732.96元／年×20年×10%÷3人）、被抚养人刘俊豪生活费12359.6元（13732.96元／年×9年×10%）、被抚养人刘俊熙生活费16479.5元（13732.96元／年×12年×10%）。四被抚养人生活费共计45776.1元。
上述事实，有双方当事人陈述、道路交通事故认定书、医疗费票据、住院病历、出院证、伤残鉴定书、（2012）杞民初字第329号民事调解书等证据予以证实。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。杞县公安局交通警察大队2012年2月13日作出杞公交认字（2012）第000129号道路交通事故认定书具有事实依据和法律依据，予以采信。肇事车辆豫B×××××轿车在被告平安保险开封支公司投有交强险，事故发生在保险期间，被告保险公司应在保险限额内承担赔偿责任，因保险公司已在限额内赔偿原告刘不井医疗费10000元并赔偿刘俊熙18600元，被告平安保险开封支公司应在伤残赔偿限额内赔偿原告刘不井91400元（120000元-10000元-18600元）。超出部分由被告刘健按事故责任比例承担30%的赔偿责任。原告提供的发放工资表上的印章（深圳市金达顺时装厂）与劳动合同上的印章（深圳市川泸服饰有限公司）不一致，并且与原告提供的工厂名称变更证明、深圳市川泸服饰有限公司营业执照时间上相互矛盾，对上述证据不予采信。原告要求误工费按发放工资计算，不予支持，应按事故发生地城镇居民标准予以计算。原告主张精神损害抚慰金，根据被告过错，损害的后果及本地平均生活水平，酌定为4000元。要求交通费1000元，未提供相关票据。根据实际住院天数、就医地点，本院酌定为300元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心公司在交强险限额内赔偿原告刘不井残疾赔偿金40885.24元、被抚养人生活费45776.1元、护理费438.66元、交通费300元、精神损害抚慰金4000元，共计91400元；二、被告刘健赔偿原告刘不井医疗费42231.21元、误工费33828.34元、护理费1521.59元、营养费350元、住院伙食补助费1050元、鉴定费600元，共计79581.14元的30%即23874.34元；三、驳回原告刘不井的其他诉讼请求。上述第一、二项于判决生效后十日内执行。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3305元，由原告刘不井负担700元，被告刘健负担2605元。
平安保险开封支公司上诉称：被抚养人生活费应当根据抚养人丧失劳动能力程度来综合判定。本案被上诉人伤残级别过低，没有丧失劳动能力，不应计算被抚养人生活费。另外，侵权责任法实施后，根据最高法通知，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，本案已经计算了残疾赔偿金，不应再计算被抚养人生活费。请求撤销一审判决，依法改判。
刘不井答辩称：根据侵权责任法及最高法院的相关司法解释，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，并不是取消了被抚养人生活费，而是指《侵权责任法》中的残疾赔偿金的计算，是以《人身损害赔偿案件的解释》中的残疾赔偿金与被抚养人生活费相加。另外，被上诉人因交通事故造成十级伤残，一审根据伤残情况认定被上诉人丧失劳动能力的程度，确定被抚养人生活费正确。上诉人的上诉理由，不能成立，请求驳回其上诉，维持一审判决。
刘方、刘健未进行答辩。
二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地城镇居民消费性支出计算。本案被上诉人刘不井因交通事故导致十级伤残，一审根据其伤残等级，认定其丧失劳动能力程度，以此计算被抚养人生活费用，并无不当。《最高人民法院关于适用侵权责任法若干问题的通知》第四项规定，适用侵权责任法审理民事纠纷，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金。上述《通知》的精神是取消了被抚养人生活费这一赔偿项目，但没有取消这笔赔偿费用。因此，被抚养人生活费应作为独立的赔偿金计入残疾赔偿金名下，该项赔偿额是被抚养人生活费加上残疾赔偿金。虽然一审依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，分别计算了伤残赔偿金与被抚养人生活费后，未将被抚养人生活费计入伤残赔偿金，统称伤残赔偿金。但这笔赔偿费用作为被上诉人的损失，并无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果无误。对上诉人的上诉理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费944元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘庆龙
审判员 李曼曼
审判员 周超举
二〇一四年四月二十八日
书记员 张世杰