湖北省竹溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂竹溪民初字第00611号
原告杨广珍，农民。
委托代理人潘峰，代理权限为承认、放弃、变更诉请，代收文书。
被告薛克海，个体司机。
委托代理人冯少华。代理权限为承认、反驳诉讼请求，进行调解，提起反诉或上诉，代收法律文书。
被告中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司。
负责人蒋治文，该公司经理。
地址：湖北省十堰市北京路82号京华新天地。
委托代理人周鹏，男，汉族，1985年4月1日生。代理权限为一般代理。
原告杨广珍诉被告薛克海、中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称平安财保十堰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月27日立案受理后，依法由审判员丁友才适用简易程序于2015年11月16日公开开庭进行了审理。原告杨广珍及其委托代理人潘峰、被告薛克海及其委托代理人冯少华、平安财保十堰支公司的委托代理人周鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨广珍诉称，2015年6月18日17时许，被告薛克海驾驶鄂C×××××号自卸货车行驶至竹溪县城关镇鄂陕大道市政公司门前路段时，发生交通事故造成原告受伤。事故经竹溪县公安局交通警察大队认定被告薛克海负事故主要责任，原告杨广珍负次要责任。原告受伤后先在竹溪县人民医院住院，后转入十堰市太和医院，再转回竹溪县中医院住院治疗，被告为原告垫付了部分医疗费，大部分医疗费用是原告自己支付。原告的伤情经十堰天平司法鉴定中心鉴定为捌级伤残并需护理。因被告在平安财保十堰支公司投保有交强险和商业险，且被告未履行相应赔偿义务，故原告诉至本院请求依法判令二被告赔偿各项损失共计178029元，在诉讼过程中将诉讼请求变更为186019元。
原告杨广珍为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
证据一、竹溪县公安局交通警察大队道路交通事故认定书一份。拟证明事故发生的经过及原告负次要责任，被告薛克海主要负责任的事实。
证据二、出院记录三份，病情证明两份。拟证明原告受伤后住院治疗93天，需加强营养的事实。
证据三、十堰天平司法鉴定中心鉴定意见书一份及鉴定费发票一份。拟证明原告的伤情构成捌级残疾、误工时间为10个月，护理5个月，花鉴定费2100元的事实。
证据四、竹溪县人民政府办公室文件复印件一份。拟证明国家机关工作人员省内出差伙食补助为每人每天100元，主张按此标准计算住院伙食补助的事实。
证据五、交通费票19张，金额为1000元。拟证明原告因此次交通事故花交通费的事实。
证据六、医疗费发票两张，金额为84284.68元。拟证明原告花费医疗费，其中被告薛克海垫付20000元的事实。
被告薛克海辩称，本次交通事故是原告横穿公路所致，原告本身有过错，在原告住院期间我为其垫付了48905.10元医疗费和花交通费用1387元，同时在医院护理原告21天，尽到了相应义务。原告的部分赔偿请求过高，住院天数是93天而不是94天，残疾赔偿金计算有误，精神抚慰金主张过高，应按3000元每级计算为9000元。同时，我在平安财保十堰支公司投保有交强险和商业险，应由保险公司赔偿后，再按责任划分赔偿，对我垫付的费用返还给我。
被告薛克海为支持其抗辩理由，向本院提交了下列证据：
证据一、平安财保十堰支公司保险单两份。拟证明薛克海在平安财保十堰支公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，商业第三者责任险保险限额5万元的事实。
证据二、被告薛克海为原告杨广珍在竹溪县人民医院垫付医疗费28905.10元。拟证明薛克海为杨广珍垫付医疗费的事实。
证据三、十堰市太和医院住院病人预收款收据复印件两份。拟证明薛克海为杨广珍在十堰市太和医院住院垫付医疗费的事实。
证据四、被告薛克海为原告垫付交通费的车票16张，金额为1387元。拟证明薛克海为原告从竹溪县医院转院到十堰太和医院住院所花交通费的事实。
证据五、被告薛克海机动车驾驶证和行驶证复印件一份。拟证明薛克海具有驾驶资格的事实。
被告平安财保十堰支公司口头答辩称，一、原告的诉讼请求请法庭在双方质证后予以据实核算。二、第一被告在我公司投保的商业险保险没有购买不计免赔，所以15%的免赔我公司不予赔偿。三、我公司不承担本案的诉讼费和鉴定费。
被告平安财保十堰支公司为支持其抗辩理由，向本院提交了机动车辆保险条款第十三条。拟证明被保险机动车未购买不计免赔，对负主要责任的保险公司免赔15%的事实。
经庭审质证，二被告对原告提交的证据一、二、五、六无异议，原告及被告平安财保十堰支公司对被告薛克海提交的证据一、二、三、五无异议，对各方均无异议的证据，本院依法予以采信。
二被告对原告提交的证据三的真实性无异议，对其证明目的提出异议，认为误工、护理时间过长，被告平安财保十堰支公司还认为捌级残疾不准确，误工费应计算至定残日前一天。本院认为，该鉴定结论，客观真实，被告平安财保十堰支公司虽对捌级残疾等级有异议，但不申请重新鉴定，故二被告的异议理由不能成立，本院依法对原告提交的证据三的证明目的予以采信。
二被告对原告提交的证据四提出异议，认为住院伙食补助不能按国家机关工作人员省内100元标准计算，在县内应按30元，市内按50元为宜。本院认为，该证据证明国家机关工作人员出差伙食补助标准为县内30元／天，省内100元／天，故本院根据原告在不同医院治疗确定其住院伙食补助费。
被告平安财保十堰支公司对被告薛克海提交的证据四提出异议，认为交通费过高，其中350元没有合理的用途。本院认为，原告伤势严重医疗机构建议转院而包车运送，且被告薛克海也派人在太和医院护理，所花交通费用基本合理，原告对此亦予以证实，故被告平安财保十堰支公司的异议理由不能成立，本院不予采信。
原告及被告薛克海对被告平安财保十堰支公司提交的证据提出异议，认为保险条款是格式条款，保险公司在投保人投保时未作明确说明的，应作对投保人有利的解释。本院认为，商业险保险合同以双方约定为准，被告薛克海未投保不计免赔，保险公司依据合同约定免赔部分符合法律规定，故本院对原告及被告薛克海的异议理由依法不予采信。
经审理查明，2015年6月18日17时许，被告薛克海驾驶鄂C×××××号自卸货车行驶至竹溪县城关镇鄂陕大道市政公司门前路段时，遇行人原告杨广珍横穿公路，将杨广珍挂倒，造成杨广珍受伤的交通事故。事故经竹溪县公安局交通警察大队认定被告薛克海负事故主要责任，原告杨广珍负次要责任。原告受伤后先在竹溪县人民医院住院16天，后转入十堰市太和医院住院32天，又转回竹溪县中医院住院治疗45天，医嘱注意休息，加强营养，共计住院93天。被告薛克海在原告住院期间两次垫付医疗费48905.10元，交通费1387元，并承担护理16天和8天的住院伙食费用。原告为治伤花医疗费64284.58元，交通费1000元，鉴定费2100元。原告的伤情经十堰天平司法鉴定中心鉴定为捌级伤残，误工时间为10个月，护理期间为5个月。因被告在平安财保十堰支公司投保有交强险和商业险（保险金额为50000元），事故发生在保险期间内。原告因交通事故造成人身损害而诉至本院请求依法判令二被告赔偿各项损失共计178029元，在诉讼过程中将诉讼请求变更为186019元。
另查明，湖北省2015年度道路交通事故损害赔偿标准为：农村居民人均可支配收入为10849元；农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为26209元；居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为28729元；十堰市国家机关工作人员出差伙食补助县内为30元／天，省内为100元／天。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告因交通事故造成人身损害，被告薛克海负事故主要责任，原告负次要责任，被告应依法承担赔偿责任。因被告薛克海驾驶的车辆在平安财保十堰支公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间内，故被告平安财保十堰支公司应先在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，再依据商业险约定的限额内赔付，仍有不足的，由侵权责任人按过错责任比例赔偿。
因本案交通事故原告与被告薛克海是主次责任，其划分赔偿比例以三七为宜。由于被告薛克海购买的商业险未购买不计免赔，对商业险赔付应扣除15%。
对原告主张赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的请求，合法有据，本院依法予以支持。对原告主张精神损害抚慰金的请求，根据其伤情及造成的损害程度酌情10000元为宜。对原告主张的误工损失，鉴定意见为10个月，根据法律规定应按医疗证明或鉴定机构意见确定。对原告主张的交通费及被告薛克海垫付的交通费，应根据实际必要和陪护人确定。
对被告薛克海辩解的交通事故是原告横穿公路造成的，原告也有过错，且为原告垫付的医疗费和承担的护理、住院伙食补助应返还给本人的理由，因原告负次要责任，且原告认可被告薛克海垫付的医疗费及承担的部分护理和住院伙食费，故本院依法予以采纳，应从被告薛克海应赔偿的总额中扣除。
对二被告辩解原告的误工时间过长，应计算至定残日前一天，且在十堰市太和医院的住院伙食补助按50元／天计算的理由，于法无据，应根据鉴定意见及相关规定确定，故本院依法不予以采纳。
根据原告的诉讼请求及本院查明的事实，本院对此次事故给原告造成的损失认定如下：1、医疗费用119569.68元，【医疗费113189.68元、住院伙食补助费5030元（30元×61天＋100元×32天）、营养费1350元（45元×30天）】；2、交通费2387元；3、误工费21541.64元（26209元÷365天×300天）；4、护理费11806.43元（28729元÷365天×150天）；5、残疾赔偿金65094元（10849元×20年×30%）；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费2100元，以上损失共计232498.75元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告杨广珍120000元；在商业第三者责任险中赔偿42500元（50000元-7500元（15%免赔）】，共计162500元。
二、剩余69998.75元（232498.75元-162500元），由被告薛克海赔偿48999.13元（69968.75元×70%），扣除其垫付的48905.10元和已承担的住院伙食补助费240元（30元×8天）、护理费1259.35元（28729元÷365天×16天），应返还给薛克海1405.32元。
由杨广珍自行承担20999.62元（69998.75元×30%）。
三、驳回原告杨广珍的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效之日起三十日内付清。逾期给付的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。
案件受理费1930元，由被告薛克海承担1351元，由原告杨广珍579元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费3860元。款汇湖北省十堰市中级人民法院诉讼费用专户，户名：湖北省十堰市中级人民法院，开户银行：农业银行十堰广场支行，帐号：17×××01；通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000，地址：十堰市邮电街12号；汇款时须注明汇款用途和一审案号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时递交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理，本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知。
审判员 丁友才
二〇一五年十一月二十日
书记员 孙 明
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照《道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。