南省五指山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）五刑初字第38号
公诉机关海南省五指山市人民检察院。
被告人赵X国，男，XX年X月16日出生，汉族，大学本科文化，中共党员（预备），曾任海南省林业科学研究所通什分所办公室主任、海南省林业科学研究所森林病虫害防治室副主任（副科级），住X。因涉嫌贪污、受贿罪，于2013年11月22日被五指山市人民检察院决定刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕。现羁押于海南省保亭县看守所。
辩护人张涛，海南威盾律师事务所律师。
五指山市人民检察院以五检刑诉（2013）28号起诉书指控被告人赵X国犯诈骗罪，于2014年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。五指山市人民检察院检察员黄汉、代理检察员王书能出庭支持公诉。被告人赵X国及其辩护人张涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年8月，五指山市翠城酒家的陈X英向负责海南省林业科学研究所通什分所（以下简称通什分所）经济适用房销售工作的被告人赵X国打听通什分所的经济适用房出售情况，并表示想购买通什分所的经济适用房。赵X国为了谋取非法利益，私自将通什分所两套经济适用房出售给陈X英，并向陈X英虚构了所出售的这两套房系他人所有，要陈X英除了支付购房款外，需再另行支付购房指标款。陈X英误以为其所认购的这两套房系他人所有，便同意了在先支付这两套房的购房款后，再支付26万元购房指标款给赵X国。根据赵X国的安排，陈X英于2011年3月8日，以其女儿和外甥为购房人的名义，向通什分所支付其认购的两套经济适用房款共计人民币427200元。2011年3月底至7月底期间，陈X英根据赵X国的要求，分三次将26万元作为购房指标款付给赵X国，赵X国在收到这26万元购房指标款后据为己有。案发后，赵X国的家属代其退还赃款共计人民币8万元。
公诉机关认定上述事实的证据有：书证－常住人口信息表、集资合作建房实施（分配）方案、通什分所《会议记录》、现金交款单、收款收据、林科所通什分所电梯楼名单、历年来为我林科所的事业关心和支持的社会有知人士购房名单、收条、海南省五指山市人民检察院赃款赃物专用收据等；证人陈X英、陈X仁、林X贤、连X枝、叶X英、赵X、赵X荣等人的证言；被告人赵X国的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人赵X国以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人26万元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人赵X国及其辩护人对指控涉嫌犯罪的事实及构成的罪名均无异议。在量刑上，辩护人提出，（一）赵X国在侦查期间，如实供述全部犯罪事实经过，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。（二）赵X国所取得赃款主要用于借给原通什分所生活条件较差的二养蜂工人，与用之赌博、其他挥霍等行为有较大区别，其社会危害性明显较低。（三）赵X国系初犯，无犯罪前科，主观恶性小。其诈骗行为与社会上存在的其他诈骗行为的社会危害性有明显区别。买卖购房指标在全国司空见惯，况且被害人因被告人的行为而实际取得了房屋，实现购房目的，该房屋的实际价值不低于被害人支出的购房款与被骗款的总和。（四）赵X国及其家人亦明确表示在已退8万元赃款的基础上，正努力筹集余款争取全额退赃，结合本案事实及相关证据，被告人社会危害性小，社区矫正即可充分起到教育改造作用，且其家庭困难，孩子幼小，全额退赃后，还需要他养家糊口，担起丈夫和父亲的责任，其至今已被羁押近一年，已受到惩罚与教育。综上，建议对赵X国判处有期徒刑三年，并适用缓刑。
经审理查明：海南省林业科学研究所（以下简称省林科所）原属事业单位，2001年6月，海南省人民政府下文（琼府（2001）38号）对该所实行改制，转为企业，但是，该改制不彻底。改制前工资系财政拨款，改制后靠项目经费，实行企业化管理，但是，改制后由于没有法人资格证，为确保银行帐户开通，省林科所一直沿用事业法人的组织机构代码证。也因为没有法人资格证，该所无法向国家科技部申请科研项目。
被告人赵X国于2007年8月16日担任省林科所通什分所（以下简称通什分所）办公室主任。于2009年7月14日任省林科所森林病虫害防治研究室副主任，但因工作需要，至2011年8月回省林科所工作，期间，一直在通什分所工作。
2009年12月3日，通什分所向省林科所请示集资兴建职工住宅楼，省林科所批复同意；2010年2月25日，五指山市人民政府批复同意通什分所建设经济适用住房；2010年3月30日，通什分所研究通过《集资合作建房实施（分配）方案》（以下简称《方案》）。赵X国负责选房、分房、销售等工作事宜。2010年8月，五指山市翠城酒家的陈X英向赵X国打听通什分所的经济适用房出售情况，并表示想购买该所的经济适用房。由于《方案》中设定了符合参与集资条件之一为“历年来为我林科所事业有关心、支持的社会人士”，赵X国认为陈X英符合该条件，便决定将通什分所两套经济适用房出售给陈X英，但是，为了谋取非法利益，赵X国虚构了所出售的这两套房系他人所有，要陈X英除了支付购房款外，需再另行支付购房指标款。陈X英误以为其所认购的这两套房系他人所有，便同意在先支付这两套房的购房款后，再支付26万元购房指标款（按13万元／套计）给赵X国。根据赵X国的安排，陈X英于2011年3月8日，以其女儿和外甥为购房人的名义，向通什分所支付其认购的两套经济适用房款共计人民币427200元。2011年3月底至7月底期间，陈X英根据赵X国的要求，分三次将26万元购房指标款付给赵X国。所获26万元，赵X国分别借给赵X国13万元用于盖房、赵X荣9万元用于盖房和买农用车，余下用于自己花销。侦查期间，赵X国的家属代为退还赃款8万元；审理期间，退还赃款18万元，退赃合计：26万元。
以上事实有公诉机关、辩护人当庭出示并经庭审质证的下列证据予以证实：
书证：1.关于集资兴建职工住宅楼实施方案的请示、海南省林业科学研究所通什分所关于兴建职工经济适用房宿舍楼的报告、五指山市人民政府关于海南省林业科学研究所通什分所建设经济适用住房的批复、海南省林业科学研究所通什分所职工集资电梯住宅楼项目立项的申请报告、五指山市发展和改革局关于建设省林业科学研究所通什分所职工宿舍楼项目的批复等书证证实，2009年12月3日，通什分所向省林科所请求集资兴建职工住宅楼，省林科所批复同意后，通什分所向五指山市人民政府报批；2010年2月25日，五指山市人民政府批复同意通什分所建设经济适用住房。2.集资合作建房实施（分配）方案、通什分所《会议记录》等书证证实，2010年3月30日，通什分所制定选房方案；该方案中列有“历年来为我林科所事业有关心、支持的社会人士”为符合集资人条件之一，在“历年来为我林科所的事业关心和支持的社会有知人士购房名单”中列有缴款人“陈X青”；赵X国负责选房、分房、售房等工作。3.林科所通什分所电梯楼名单证实赵X国冒用其单位职工叶X英名义购房。4.收条3张，证实赵X国共收取陈X英26万元购房指标款。5.现金交款单、收款收据等书证证实，2011年3月8日，陈X英以其女儿陈X青、外甥陈X桦为购房缴款人以转帐方式向通什分所支付二套房房款共计427200元。6.常住人口信息表、海南省林业科学研究所通什分所关于赵X国等同志任职的通知、海南省林业科学研究所关于人事任免的通知等书证证实，赵X国案发时已达刑事责任年龄；赵X国案发时任省林科所森林病虫害防治研究室副主任，但因工作需要仍在通什分所继续工作并负责该所兴建经济适用住房的相关处理事宜。7.进帐单、现金缴款单。证明案发后，赵X国家人退缴全部赃款。8.关于赵X国同志工作表现情况说明。证明赵X国在通什分所及省林科所工作期间的表现情况。
证人陈X仁、连X枝、叶X英、赵X、赵X荣等人的证言，证实因担心资金募集问题，经通什分所班子成员讨论通过后，报省林科所审批同意，将“历年来为我林科所事业有关心、支持的社会人士”作为灵活性条件，允许社会人士购买该房产；通什分所兴建的经济适用住房相关工作由赵X国负责；叶X英系通什分所职工，其不认识陈X英和陈X桦，也没有申购电梯楼房、没有支付房款、也没有卖过指标款；赵X国、赵X荣曾向赵X国借过钱，分别为13万元、9万元。
（三）被害人陈X英的陈述。证实陈X英找赵X国询问购买通什分所的房屋事宜，经商谈，陈X英欲购买二套房，除房款外，另需支付购房指标款26万元。事后，陈X英支付完购房款后，分三次将指标款支付给赵X国，并要求把房子缴款人分别登记为女儿陈X青、外甥陈X桦名下。
（四）被告人赵X国的供述。证实被害人陈X英找赵X国欲购买通什分所经济适用房二套，赵X国以所售房的房主为他人，如购买需支付购房指标款，13万元／套。2011年，陈X英分三次将26万元购房指标款支付给赵X国，并要求其出据收据。赵X国将该26万元分别用于借给其堂叔赵X国13万元盖房子；借给其二叔赵X荣9万元盖房子，余下的自己花销完。
本院认为，被告人赵X国以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物26万元，其行为已构成诈骗罪。事实清楚、证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立，应予惩处。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，诈骗公私财物价值三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”。赵X国诈骗他人财物26万元，属数额巨大。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，诈骗公私财物数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑。在涉及量刑问题上，通什分所对经济适用房违法分配、销售管理所导致的混乱局面，并非赵X国因本案诈骗行为所致，其诈骗行为与通什分所经济适用房系列问题之间并无因果关系。公诉机关以此作为赵X国酌定从重处罚的意见，本院不予采纳。辩护人提出关于被害人陈X英虽被赵X国骗取26万元，但陈X英因此从中获得二套经济适用房，依价值而言，仍然是受益者的辩论意见，本院予以采信。赵X国在归案后，能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；积极退缴全部赃款，酌定从轻处罚。鉴于赵X国系初犯、偶犯，具有悔罪表现，其在单位工作期间积极肯干、表现突出，多次受到上级主管单位的表扬和肯定，对其量刑在法定幅度允许范围内，可以适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，为保护公私财物所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人赵X国犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、退缴赃款人民币26万元，应予返还被害人陈X英。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 蔡 文
审 判 员 胡进冲
人民陪审员 卓启新
二〇一四年九月十七日
书 记 员 陈 虹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
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