湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1103民初1870号原告：永州泰豪科技有限公司。法定代表人：李初德，总经理。委托诉讼代理人：林湘，湖南九子龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：永州市冷水滩区薇阁大酒店。经营者：周艳玲，女，1965年8月29日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈顺民，湖南新星律师事务所律师，代理权限为一般授权。原告永州泰豪科技有限公司与被告永州市冷水滩区薇阁大酒店承揽合同纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即支付剩余空调调货款人民币50350元和违约金70920元，两项共计121270元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年5月7日，原告与被告前身永州微笑大酒店（签订合同时还未办理营业执照）签订了《微笑大酒店中央空调项目承包合同》，合同约定由原告承包被告酒店中央空调设备材料供应和安装，约定工程造价为426000元，后增加项目工程款9350元，共计435350元。合同签订后，原告履行完自己的全部义务，被告于2011年12月5日对工程进行验收合格并使用至今。被告本应按照合同约定按时足额支付款项，但是被告没有按照约定履行付款义务，2011年12月8日前被告应付款为合同约定的第六笔款11万元和增加的9350元，共计119350元，被告2012年8月8日、9月2日、10月5日、11月7日每月付款1万元，共计付款4万元，2012年12月5日后质保金4.6万元应当予以支付而未及时足额支付，2013年2月、4月、5月、6月各付1万元、11月付款2万元、12月付0.5万元、2014年1月付0.5万元、4月付0.2万元、5月付0.3万元，共计7.5万元，被告共计支付了11.5万元，工程款和质保金剩余50350元至今没有支付。按照合同约定，被告的行为属于违约行为，依法应承担违约责任，从2011年12月10日至2016年6月10日违约金按照2分计算，违约金共计70920元。综上，被告的行为已经严重违约，给原告造成重大损失。被告辩称，一、被答辩人泰豪科技有限公司诉请答辩人支付货款11.7元无事实依据。答辩人于2012年8月前以银行现存的方式支付28万元，之后于2012年8月至2014年5月现金支付了12万元，剩余货款2.6万元未支付；二、被答辩人泰豪科技有限公司诉请答辩人支付违约金117030元无事实和法律依据。1.被答辩人承包的过程至今未验收，对最后应当支付的工程款未确定，支付剩余工程款的条件未成就；2.被答辩人承包的工程质量存在严重缺陷，达不到合同约定的安装使用效果，答辩人有权抗辩；3.合同履行过程中，被答辩人存在重大过错，造成答辩人的工程达不到预期使用效果，给答辩人的经营造成重大不利影响。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：被告提交的证据一为银行转账流水，拟证实被告通过转账方式支付原告28万元。原告对证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为其中27万元是给付的合同工程款，另1万元是被告在合同之外要求原告为其代购水泵的货款。对此因原告未提交证据证实其中1万元为代购水泵货款，故对该证据应确认其证明力；原告对被告提交的证据三退房记录及同步视频录像、证据四照片一张均有异议。本院认为被告提交的证据三、四不能达到其证明目的，在本案中不予确认其证明力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月7日，原告（乙方）与被告前身永州微笑大酒店（甲方，2012年4月19日注册登记为永州市冷水滩区薇阁大酒店，经营者为周艳玲）签订了一份《永州泰豪科技有限公司微笑大酒店中央空调项目承包合同》，合同约定由原告承包被告酒店中央空调项目，工程内容为报价范围内的所有设备、材料购买及安装调试，约定工程造价为426000元（不含税，乙方可以提供主机发票）。工程款的支付办法为：1.合同生效后5日内付定金2万元；2.乙方管道进场开工5日内付3万元；3.风机盘管进场后3日内付款6万元；4.主机发货时付6万元；5.主机进场后3日内付款10万元；6.工程全部完工（因甲方原因而后延的部分工程除外）验收合格后5日内付款11万元；7.余款4.6万元工程验收合格后一年内付清。质保期为调试验收合格后一年（压缩机保修三年）。双方对违约责任约定为：……2.工程质量达不到要求，乙方必须无条件返工，费用由乙方负责；3.甲方必须按合同要求付款给乙方，否则，每拖延一天，乙方按拖延款额的千分之五向甲方收取滞纳金；……。合同中还约定室内热水主管保温由乙方负责，室内热水循环泵由甲方委托乙方购买（甲方另行付款）。合同签订后，原告于2011年5月17日进场施工，同年11月28日竣工，原、被告双方于同年12月5日对工程进行竣工验收，结论为空调系统运行正常。2012年8月8日前，被告已支付28万元，后分别于2012年8月8日给付1万元、9月2日给付1万元、10月5日给付1万元、11月7日给付1万元、12月25日给付1万元、2013年4月25日给付1万元、5月28日给付1万元、6月21日给付1万元、11月13日给付2万元、12月31日给付5000元、2014年1月14日给付5000元、4月9日给付2000元、5月29日给付3000元，以上共给付39.5万元，余款3.1万元至今未给付。本院认为，原告承包被告酒店中央空调项目，工程内容为报价范围内的所有设备、材料购买及安装调试，双方之间已形成承揽合同关系，双方当事人均应按合同约定享有权利、履行义务。现原告已按照被告的要求完成工作，交付了工作成果，被告应按合同约定给付报酬和材料费。按合同约定，被告应在验收合格后5日内即2011年12月10日前付款11万元；在2012年12月6日前付清余款4.6万元，而被告未按约及时支付，被告的行为已构成违约，应承担给付报酬和材料费并支付违约金的违约责任。被告的抗辩主张无事实依据，本院不予支持。双方约定的违约金过高，原告主张以月利率2%计算不违反法律规定，本院予以支持。违约金应以逾期未付款为本金，按月利率2%计算至2016年6月10日共计60238元。综上所述，本院对原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告永州市冷水滩区薇阁大酒店在本判决生效之日起五日内给付原告永州泰豪科技有限公司报酬和材料费31000元并支付违约金60238元；二、驳回原告永州泰豪科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2725元，由原告负担675元，被告负担2050元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  唐建军审 判 员  冯玉珍人民陪审员  周湘英二〇一六年十月三十一日代理书记员  熊慧意附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。