海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼01刑终48号
原公诉机关海口市美兰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林胜雄。2015年3月11日因涉嫌非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪被海口市公安局美兰分局刑事拘留，同年4月17日经海口市美兰区人民检察院批准被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
海口市美兰区人民法院审理海口市美兰区人民检察院指控原审被告人林胜雄犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年11月25日作出（2015）美刑初字第588刑事判决。宣判后，被告人林胜雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市人民检察院指派代理检察员黄东、陈彬出庭履行职务，上诉人林胜雄到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年2月份起，被告人林胜雄多次容留王某某、莫某某在其位于海口市美兰区桂林洋镇高山村演高路附近的家中吸食毒品。2015年3月10日23时许，王某某、莫某某、“老马”（姓名不详）来到被告人林胜雄家中吸食毒品，3月11日凌晨4时许，“老马”离开。3月11日11时许，公安机关根据群众的举报，在被告人林胜雄家中抓获林胜雄及吸毒人员王某某、莫某某，当场在被告人林胜雄家中缴获2支改制射钉枪、1支自制立式双管火药手枪及110发用S3型射钉弹添加钢珠弹头改制的枪弹和16发用S3型射钉弹添加铜弹头改制的枪弹、210发S3型射钉弹、16发S5型射钉弹、1发五一式子弹，以及用白色透明塑料密封袋包装的白色晶体5包、黄色晶体1包、白色粉末状固体1包、黄色块状固体1包，用面值壹元人民币包装的白色晶体3包、用棕色塑料瓶包装的土黄色药片2瓶、用红色塑料薄和白色锡纸封装的黄色药片4粒、用“海之蓝”酒瓶包装的棕色液体1瓶、用棕色塑料瓶包装的黄色液体1瓶；从王某某身上缴获用白色透明塑料密封袋包装的毒品白色晶体1包。
经海口市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人林胜雄家中缴获的2改制支射钉枪、1支自制立式双管火药手枪均认定为枪支，具有致伤力；110发用S3型射钉弹添加钢珠弹头改制的枪弹和16发用S3型射钉弹添加铜弹头改制的枪弹构成弹药；210发S3型射钉弹、16发S5型射钉弹，在改制射钉枪管内填充金属弹丸用该弹发射，具有致伤力；送检的1发五一式子弹是废旧子弹。
经海口市公安司法鉴定中心鉴定，从林胜雄家中缴获的用白色透明塑料密封袋包装的白色晶体5包，检出氯胺酮成分，净重69.5913克；用白透明塑料密封袋包装的黄色晶体1包，检出氯胺酮成分，净重5.5656克；用白色透明塑料密封袋包装的白色粉末状固体1包，检出咖啡因成分，净重0.8792克；用白透明塑料密封袋包装的黄色块状固体1包，检出羟苯甲酯成分，净重0.1323克；用面值1元的人民币包装的白色晶体3包，检出氯胺酮、咖啡因成分，净重0.9632克；用棕色塑料瓶包装的土黄色药片2瓶，检出MDMA（摇头丸）成分，净重92.6266克；用红色塑料薄和白色锡纸封装的黄色药片4粒，检出对羟基苯甲酸甲酯成分，净重0.7063克；用“海之蓝”酒瓶包装的棕色液体1瓶，检出氯胺酮、咖啡因成分，净重480.3克；用棕色塑料瓶包装的黄色液体1瓶，检出氯胺酮、咖啡因成分，净重10.0072克。从王某某身上缴获的毒品白色晶体1包检出氯胺酮成分，净重0.5876克。
上述事实，被告人林胜雄在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过，扣押决定书及扣押清单，户籍信息、全国违法犯罪人员信息库信息、刑事判决书、释放证明书，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，证人莫某某、王某某的证言，被告人林胜雄的供述，枪支弹药鉴定书，毒化鉴定书，现场勘验、检查笔录及现场照片，辨认笔录及指认照片等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人林胜雄违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品氯胺酮566.4XXXXX克、咖啡因0.8792克、MDMA（摇头丸）92.6266克，其行为已构成非法持有毒品罪，且被告人林胜雄非法持有毒品数量大，应依法惩处；同时被告人林胜雄容留多人在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人林胜雄还违反国家对枪支管理的规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支3支、弹药126发，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。对于被告人林胜雄所犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪应实行数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人林胜雄的辩护人关于该支自制立式双管火药手枪不应认定为枪支的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人林胜雄辩护人提出被告人林胜雄法律意识淡薄，能如实供述其犯罪事实，且当庭表示认罪、悔罪，要求依法对其从轻处罚，该辩护理由成立，予以采纳。鉴于被告人林胜雄自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十九条、第六十四条的规定，遂判决如下：
一、被告人林胜雄犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；三罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币8000元。
二、从被告人林胜雄家中扣押的改制射钉枪2支、自制立式双管火药手枪1支、用S3型射钉弹添加钢珠弹头改制的枪弹110发、用S3型射钉弹添加铜弹头改制的枪弹16发、S3型射钉弹210发、S5型射钉弹16发、五一式子弹1发均予以没收销毁；从被告人林胜雄家中扣押的毒品白色晶体5包（含氯胺酮成分，重69.5913克）、黄色晶体1包（含氯胺酮成分，重5.5656克）、白色粉末状固体1包（含咖啡因成分，重0.8792克）、白色晶体3包（含氯胺酮、咖啡因成分，净重0.9632克）、土黄色药片2瓶【含MDMA（摇头丸）成分，净重92.6266克】、棕色液体1瓶（含氯胺酮、咖啡因成分，净重480.3克）、黄色液体1瓶（含氯胺酮、咖啡因成分，净重10.0072克）以及黄色块状固体1包（含羟苯甲酯成分，净重0.1323克）、黄色药片4粒（含对羟基苯甲酸甲酯成分，净重0.7063克），从王某某身上扣押的毒品白色晶体1包（含氯胺酮成分，净重0.5876克）均予以没收销毁。
宣判后，原审被告人林胜雄不服，向本院提出上诉称，其对容留他人吸毒的定罪量刑没有异议，但认为查获的毒品不是其本人的，故不构成非法持有毒品罪，枪支是射钉枪改制用于打猎的，并未危害社会，不构成非法持有枪支罪，请二审查清改判。
出庭履行职务的检察员认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人林胜雄非法持有毒品氯胺酮566.4XXXXX克、咖啡因0.8792克、MDMA（摇头丸）92.6266克，容留多人在其家中吸食毒品，同时非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支3支、弹药126发的犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证和认证的上述所列证据为证。二审期间，上诉人、出庭履行职务的检察员均未提出新的证据。本院对原审判决中认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人林胜雄违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品氯胺酮566.4XXXXX克、咖啡因0.8792克、MDMA（摇头丸）92.6266克，其行为已构成非法持有毒品罪，且属于非法持有毒品数量大情形，应依法惩处；林胜雄容留多人在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；林胜雄还违反国家对枪支管理的规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支3支、弹药126发，情节严重，其行为亦构成非法持有枪支罪。上诉人林胜雄所犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪应实行数罪并罚。
对于林胜雄关于查获的毒品不是其本人的，故不构成非法持有毒品罪的上诉意见，本院认为，首先林胜雄在一审中认罪，即在公开开庭的情况下对所指控的罪行及所出示的证据无异议；第二，无证据证实所查获的毒品系他人所有；第三、涉案吸毒人员的毒品系其提供；四、所查获的毒品在其保管之下，且毒品数量大，故原审判决认定其非法持有毒品并无不妥，其上诉意见不成立，不予以采纳。
对于林胜雄关于枪支是射钉枪改制用于打猎的，并未危害社会，不构成非法持有枪支罪的上诉意见，本院认为，枪支用途并不是构成非法持有枪支罪的构成要件，违反国家对枪支管理的规定而持有枪支且达到法定数量即构成非法持有枪支罪，故其上诉意见不成立，不予以采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。出庭履行职务的检察员的意见有事实根据和法律依据，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 温智勇
审判员 王 滢
审判员 何亚敏
二〇一六年三月三日
书记员 侯 静