吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民五终字第636号
上诉人（原审原告）郭宝利，男，1981年10月8日出生，汉族，原长春凯旋康复医院医务工作者，现住长春市朝阳区。
委托代理人李不渝，长春中信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）长春凯旋神康医院（原长春凯旋康复医院），住所地长春市南关区大经路****号。
法定代表人韦琼，院长。
委托代理人王淑君，该医院副院长。
委托代理人刘宇琦，吉林国洋律师事务所律师。
上诉人郭宝利因与被上诉人长春凯旋神康医院（以下简称凯旋医院）劳动争议纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2013）南民初字第213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭宝利及其委托代理人李不渝，被上诉人凯旋医院的委托代理人王淑君、刘宇琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭宝利原审时诉称，郭宝利于2010年5月12日通过招聘到凯旋医院从事住院部医师工作至2012年10月31日，凯旋医院始终未与郭宝利签订劳动合同。郭宝利在凯旋医院工作期间，凯旋医院未支付郭宝利加班费及公休日工资。凯旋医院违法解除劳动合同，应当支付经济补偿金。请求：1、判令凯旋医院支付郭宝利自2010年5月至今未签订劳动合同的双倍工资210600元；2、支付郭宝利年假工资10758.60元；3、支付郭宝利工作期间加班工资467712元；4、支付郭宝利每月公休日少休一天的工资88932.80元；5、支付郭宝利经济补偿金23400元。
凯旋医院原审时辩称，凯旋医院不同意向郭宝利支付未签劳动合同的双倍工资，郭宝利没有医师资质，没有办法办理劳动合同，郭宝利当时是明知的，另外，依据法律规定，郭宝利的主张已经超过仲裁时效，故应驳回郭宝利该项请求。其次，郭宝利在我单位工作期间，关于加班的问题已经支付了加班费，不存在郭宝利所述情况，郭宝利出具的工资收条每月都含有加班工资。郭宝利是自己提出辞职的，按照规定，凯旋医院不同意支付经济补偿金。关于郭宝利提出的未休年假工资问题，凯旋医院同意按仲裁裁决予以支付。
原审法院经审理查明，2010年5月12日，郭宝利应聘到凯旋医院工作，从事医师职务，双方商定，郭宝利的工作时间为工作一天一夜，休一天一夜。2012年10月31日郭宝利向凯旋医院提出辞职报告。之后郭宝利再未到凯旋医院工作。郭宝利在凯旋医院工作期间，月平均工资约4500元。期间郭宝利享有带薪年假7日未休。另查，2013年1月16日，长春市南关区劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字（2012）第15号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（凯旋医院）支付申请人（郭宝利）应休年假未休年假工资2897元。二、依法驳回申请人其他仲裁请求。
原审法院认为，建立劳动关系，应当订立劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。郭宝利于2010年5月到凯旋医院应聘工作，凯旋医院应与郭宝利签订劳动合同，但直至2011年5月12日止，凯旋医院一直未与郭宝利签订劳动合同，郭宝利依法应于2012年5月12日前申请劳动仲裁，郭宝利于2012年11月15日向长春市南关区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，已超过法律规定的仲裁时效，故郭宝利主张凯旋医院支付未签订劳动合同的双倍工资的主张，应予以驳回。郭宝利在凯旋医院工作期间应享受7天带薪年假而未休假。依照《职工带薪年休假条例》之规定，郭宝利主张凯旋医院支付未休年假工资，符合法律规定，应予支持。关于郭宝利主张在凯旋医院工作期间长期加班，凯旋医院依法应当支付加班费用一节，鉴于郭宝利在凯旋医院工作期间，双方商定工作时间为工作一天一夜，休息一天一夜，正常工作期间，凯旋医院已向郭宝利支付加班费用，有郭宝利出具的工资收据为凭，郭宝利并未提供相关证据证实在双方商定的工作时间以外，凯旋医院要求郭宝利加班的事实，故对郭宝利该项请求不予支持。关于郭宝利主张凯旋医院支付违法解除劳动合同的经济补偿金一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；鉴于郭宝利系主动向凯旋医院提出辞职申请，且郭宝利未提供相关证据证明凯旋医院存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，故对郭宝利该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原审法院判决：一、凯旋医院于判决生效后立即给付郭宝利未休年假工资2897元；二、驳回郭宝利的其他诉讼请求。案件受理费10元，由凯旋医院负担。
宣判后，郭宝利不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判或者发回重审，诉讼费由凯旋医院负担。理由是：1.郭宝利从2010年5月12日起在凯旋医院工作，凯旋医院一直未与郭宝利签订书面劳动合同，凯旋医院与郭宝利之间存在无固定期限劳动合同，凯旋医院应当从订立无固定期限劳动合同之日起向郭宝利支付27个月的二倍工资；2.2012年10月31日郭宝利因凯旋医院未给郭宝利缴纳养老保险和医疗保险而向凯旋医院提出辞职，郭宝利向凯旋医院主张经济补偿金于法有据；3.郭宝利在凯旋医院的工作时间是工作一天一夜休息一天一夜，凯旋医院应该按照月工资7800元的标准为郭宝利支付加班费；4.原审法院程序违法，原审多次更换办案人且多次重新开庭，严重超过案件审理期限。
被上诉人凯旋医院二审辩称，凯旋医院与郭宝利之间不存在无固定期限劳动合同，凯旋医院不应支付郭宝利二倍工资。郭宝利是主动向凯旋医院辞职的，且没有说明辞职原因，凯旋医院不应支付郭宝利经济补偿金。郭宝利不存在加班事实，凯旋医院不应支付郭宝利加班费。原审程序完全符合法律规定。综上，应驳回郭宝利的上诉，维持原判。
本案二审认定的事实与原审认定的事实基本一致。另查明，长春凯旋康复医院于2014年5月7日在长春市工商行政管理局南关分局变更名称为长春凯旋神康医院。郭宝利与凯旋医院一直未签订书面劳动合同。2011年12月至2012年10月凯旋医院为郭宝利发放工资共计51243元（4533＋4157＋2116＋6961＋5166＋6010＋5244＋5522＋3505＋4810＋3219=51243）。郭宝利离职前12个月的平均工资是4544元。郭宝利的月工资由基本工资、提成费、值班费、奖金（节假日）、补出勤天数费等组成。郭宝利于2012年11月15日向长春市南关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
本院认为，1.关于郭宝利提出要求凯旋医院支付其未签劳动合同二倍工资的上诉请求，依照劳动合同法的规定，用人单位应自用工之日起一个月内，应与劳动者签订书面劳动合同。自郭宝利入职之日起，直至2012年11月其申请仲裁，凯旋医院始终未与郭宝利签订劳动合同，其违法行为一直处于持续状态中，郭宝利提出支付2011年12月至2012年10月期间二倍工资的诉讼请求并未超过仲裁时效期间，凯旋医院应当支付此期间的二倍工资。郭宝利提出凯旋医院应支付其27个月二倍工资的上诉请求没有法律依据，不予支持。凯旋医院提供了2011年12月至2012年10月间郭宝利签字的工资收据，工资共计51243元，故凯旋医院应支付郭宝利未签书面劳动合同的二倍工资51243元。虽郭宝利主张其每月工资为7800元，除凯旋医院提供的工资收据外还有其他的工资支付，但是郭宝利对此并未提供证据证明，应按凯旋医院提供的郭宝利的工资数额计算二倍工资。凯旋医院提出应按照郭宝利每月基本工资1400元的标准给付二倍工资的抗辩理由不能成立。2.关于郭宝利提出凯旋医院支付经济补偿金的上诉请求，郭宝利在凯旋医院工作期间凯旋医院未缴纳郭宝利的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的，第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，郭宝利于2012年11月15日向仲裁机关申请仲裁时表明因凯旋医院未给郭宝利缴纳各项社会保险导致郭宝利辞职，故凯旋医院应向郭宝利支付经济补偿金。郭宝利从2010年5月12日至2012年10月31日在凯旋医院工作，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，凯旋医院应向郭宝利支付2.5个月工资的经济补偿金，而不是郭宝利提出的3个月工资的经济补偿金。根据凯旋医院提供2011年11月至2012年10月间郭宝利的工资收据计算出郭宝利离职前12个月的平均工资是4544元，故凯旋医院应支付郭宝利经济补偿金11360元（4544×2.5=11360）。3.关于郭宝利提出要求凯旋医院支付加班费的上诉请求，虽然郭宝利主张在凯旋医院工作一天一夜休息一天一夜，但凯旋医院已经按照郭宝利每月的实际工作时间向其全部支付了工资。在凯旋医院支付的工资中含有值夜班补贴、节假日奖金、补出勤天数的费用等，郭宝利的工资收入中已包含了其加班的劳动报酬，且郭宝利在领取工资时并未对加班费的支付情况提出异议。郭宝利主张凯旋医院应支付其加班费的上诉请求，不予支持。4.关于郭宝利提出原审更换办案人员，办案严重超期，程序违法的上诉主张，原审因工作原因变更合议庭成员符合法律规定，也符合在法律规定的审理期限内审理案件，故郭宝利提出原审程序违法的上诉主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市南关区人民法院（2013）南民初字第213号民事判决第一项，即“被告长春凯旋康复医院于本判决生效后立即给付原告郭宝利未休年假工资2897元”；
二、撤销长春市南关区人民法院（2013）南民初字第213号民事判决第二项“驳回原告郭宝利其他诉讼请求”；
三、被上诉人长春凯旋神康医院于判决生效后立即给付上诉人郭宝利未签书面劳动合同二倍工资51243元；
四、被上诉人长春凯旋神康医院于判决生效后立即给付上诉人郭宝利经济补偿金11360元；
五、驳回上诉人郭宝利的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费20元，均由被上诉人长春凯旋神康医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 宏
审 判 员 高 心
代理审判员 邵明福
二〇一五年三月五日
书 记 员 竭海涛