四川省内江市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1002刑初169号
公诉机关内江市市中区人民检察院。
被告人周祥红，男，1964年9月25日出生，汉族，大学本科，住内江市市中区。2015年4月10日因涉嫌受贿被刑事拘留，4月27日被取保候审，2015年8月28日因受贿罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因本案于2016年5月3日经内江市市中区人民检察院决定刑事拘留，同年5月19日经内江市人民检察院决定逮捕,现羁押于内江市看守所。
辩护人朱敏，四川融众律师事务所律师。
被告人廖廷坤，男，1962年1月3日出生，汉族，大学本科，住内江市东兴区。2015年4月8日因涉嫌受贿被挡获，同年4月10日被刑事拘留，4月27日被逮捕，2015年8月25日因受贿罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，2015年8月25日因判处缓刑被取保候审。
辩护人张云，四川宏兴律师事务所律师。
被告人余泽永，男，1961年9月7日出生，汉族，高中文化，住内江市市中区。
内江市市中区人民检察院以内市区检公诉刑诉（2016）第145号起诉书指控被告人周祥红、廖廷坤、余泽永犯贪污罪，于2016年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内江市市中区人民检察院指派检察员蒋远琳出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。审理过程中，公诉机关建议延期审理一次，现已审理终结。
内江市市中区人民检察院指控：2012年8月至2013年9月，被告人周祥红、廖廷坤在分别担任内江市市中区壕子口街道办事处主任和党工委书记期间，在负责辖区内已征土地上的青苗及其附着物的补偿工作过程中，伙同办事处辖区担任松山社区的副书记被告人余泽永，利用职务上的便利，采取虚构青苗及其附着物补偿资料的手段，先后套取国家青苗补偿费132220元，用于三人私分，其中被告人周祥红分得49500元、廖廷坤分得49480元、余泽永分得33240元。其具体犯罪事实如下：
1、2012年8月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永以自己以及爱人的名字，编造虚假的青苗及附着物补偿金发放表，套取国家青苗补偿费8980元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红分得3500元，被告人廖廷坤分得3480元，被告人余泽永分得2000元。
2、2012年10月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永以自己的名字，虚造腊梅树和青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费28240元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得8000元，被告人余泽永分得12240元。
3、2013年3月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永假冒原苏家桥村十社社员杨某某、叶某某、刘某某和苏某某的名义，编造青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费共24000元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得10500元，被告人余泽永分得3000元。
4、2013年9月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永假冒原苏家桥村十社社员曹某某、王某某、郑某某的名义，编造青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费36000元后，又假冒郑某某的名义，以领取青苗丈量及进场工作协调费为由，套取国家青苗补偿费35000元。尔后，三人予以私分，其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得27500元，被告人余泽永分得16000元。
案发后，被告人周祥红、廖廷坤、余泽永接办案机关通知后主动归案，如实供述其罪行，且已经退缴全部赃款。
公诉机关提供了相应的证据认为，被告人周祥红、廖廷坤、余泽永作为国家工作人员，被告人余泽永作为受国家机关委托从事公务的人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额较大，其行为已触犯刑法，构成贪污罪。被告人周祥红、廖廷坤、余泽永具有投案自首情节，在提起公诉前如实供述自己的罪行，真诚悔罪、积极退赃，可以从轻或减轻处罚。被告人周祥红、廖廷坤在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当按照《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条之规定，数罪并罚。
被告人周祥红对指控无异议。其辩护人对指控犯罪无异议，就量刑提出如下意见：1、本次犯罪有自首情节，已全部退赃，建议判处三个月以下拘役或者免予刑事处罚。2、被告人在原判决生效后未犯新罪，其思想已得到改造，继续适用缓刑不致发生社会危害，故建议数罪并罚后继续适用缓刑。
被告人廖廷坤对指控无异议。其辩护人认为:1、被告人廖廷坤的犯罪数额应认定为其分得的49480元；2、其有自首情节，积极退赃，建议对本次指控的犯罪作出免予刑事处罚的判决；3、对被告人再适用缓刑，不致再危害社会，建议撤销原判决后再宣判缓刑。
被告人余泽永对指控无异议。
经审理查明：2012年8月至2013年9月，被告人周祥红、廖廷坤在分别担任内江市市中区壕子口街道办事处主任和党工委书记期间，在负责辖区内已征土地上的青苗及其附着物的补偿工作过程中，伙同办事处辖区担任松山社区的副书记被告人余泽永，利用职务上的便利，采取虚构青苗及其附着物补偿资料的手段，先后套取国家青苗补偿费132220元，用于三人私分，其中被告人周祥红分得49500元、廖廷坤分得49480元、余泽永分得33240元。其具体犯罪事实如下：
1、2012年8月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永以自己以及爱人的名字，编造虚假的青苗及附着物补偿金发放表，套取国家青苗补偿费8980元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红分得3500元，被告人廖廷坤分得3480元，被告人余泽永分得2000元。
2、2012年10月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永以自己的名字，虚造腊梅树和青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费28240元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得8000元，被告人余泽永分得12240元。
3、2013年3月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永假冒原苏家桥村十社社员杨某某、叶某某、刘某某和苏某某的名义，编造青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费共24000元后，三人予以私分。其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得10500元，被告人余泽永分得3000元。
4、2013年9月的一天，被告人周祥红、廖廷坤商议后，由被告人余泽永假冒原苏家桥村十社社员曹某某、王某某、郑某某的名义，编造青苗补偿发放表，套取国家青苗补偿费36000元后，又假冒郑桂芝的名义，以领取青苗丈量及进场工作协调费为由，套取国家青苗补偿费35000元。尔后，三人予以私分，其中，被告人周祥红、廖廷坤各分得27500元，被告人余泽永分得16000元。
案发后，被告人周祥红、廖廷坤、余泽永接办案机关通知后主动归案，如实供述其罪行，且已经向内江市市中区人民检察院退缴全部赃款。
另查明，被告人周祥红因2010年10月至2015年3月22日的受贿犯罪于2015年8月28日被内江市市中区人民法院以（2015）内中刑初字第270号刑事判决书判处其有期徒刑三年，缓刑三年；被告人廖廷坤因2010年10月至2015年3月22日的受贿犯罪于2015年8月25日被内江市市中区人民法院以（2015）内中刑初字第269号刑事判决书判处其有期徒刑三年，缓刑三年。在二被告人原受贿犯罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有原受贿判决宣告前的贪污漏罪没有判决。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、三被告人户籍信息、任职文件、干部履历表、壕子口街道办事处领导分工通知、余泽永的任职及其职能职责说明，证实三被告人系国家工作人员或者系受国家机关委托从事公务的人员。
2、财务凭证、工作笔记复印件、工作经费单据证实三被告人的贪污犯罪事实。
3、证人刘某某、叶某某、苏某某、杨某某、郑某某、王某某、曹某某、王某、肖某某的证言，证实三被告人的贪污犯罪事实。
4、三被告人在开庭审理过程中的供述，三被告人在侦查机关的供述，证实三被告人的贪污犯罪事实。
5、到案情况说明，证实三被告人案发后，接办案机关通知主动归案，如实供述罪行，有自首情节。
6、内江市市中区人民检察院扣押决定书及扣押清单、退赃票据，证实被告人已向内江市市中区人民检察院退清赃款。
7、内江市市中区人民法院刑事判决书，证实被告人周祥红、廖廷坤在原受贿犯罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有原受贿判决宣告前的贪污漏罪没有判决。
以上证据，来源合法，内容客观、真实，能互相印证，经庭审质证具有证明效力，本院予以采信。
本院认为，被告人周祥红、廖廷坤作为国家工作人员，被告人余泽永作为受国家机关委托从事公务的人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额较大，其行为已触犯刑法，构成贪污罪,且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。三被告人在共同犯罪中，被告人周祥红、廖廷坤起主要作用，系主犯；被告人余泽永起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人周祥红、廖廷坤、余泽永具有自首情节，在提起公诉前如实供述自己的罪行，真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。对被告人周祥红、廖廷坤辩护人提出的从轻处罚意见予以采纳；但据被告人周祥红、廖廷坤的犯罪事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，不符合免予刑事处罚的适用条件，对其二辩护人提出的免予刑事处罚意见不予采纳；被告人廖廷坤的辩护人提出应以廖廷坤分得的数额认定其犯罪数额的意见，与事实和法律不符，不予采纳。被告人周祥红、廖廷坤在原受贿犯罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现判决宣告前还有贪污犯罪没有判决，应当按照《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条之规定，数罪并罚。被告人周祥红、廖廷坤因职务犯罪的不同种罪被数罪并罚，不适用缓刑，对其辩护人提出的缓刑意见不予采纳。三被告人退出的违法犯罪所得赃款应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人周祥红犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金十万元；撤销内江市市中区人民法院（2015）内中刑初字第270号刑事判决书判处的有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金十万元。（被告人周祥红刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人周祥红的刑期抵刑因受贿犯罪羁押的18天应自2016年5月3日起至2019年10月15日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人廖廷坤犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金十万元；撤销内江市市中区人民法院（2015）内中刑初字第269号刑事判决书判处的有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金十万元。
（被告人廖廷坤刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人廖廷坤的刑期折抵因受贿犯罪羁押的140天。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人余泽永犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。
(被告人余泽永的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金已缴纳。)。
四、对被告人周祥红、廖廷坤、余泽永退缴到内江市市中区人民检察院的违法所得132220元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 朱志芳
审判员 郭锦平
审判员 王红雷
二〇一六年十一月十一日
书记员 廖世杰
附：一、《中华人民共和国刑法》与本案相关条文节选
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以上有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条是规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、贿赂罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。