江西省南昌市东湖区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）赣0102刑初160号
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
附带民事诉讼原告人戴某，女，1986年10月2日出生，汉族，大专文化，公司员工，身份证号3601221986********，家住江西省南昌市红谷滩新区红角洲云溪花园54-1-401室。系被害人谈某己之母。
附事民事诉讼原告人谈某乙，男，1985年1月28日出生，汉族，初中文化，无业，身份证号码3601221985********，住址同上。系被害人谈某己之父。
诉讼代理人谈家荣，男，1960年8月15日出生，汉族，身份证号3601221960********，江西省南昌市红谷滩新区红角洲云溪花园。
代理权限：特别授权代理。
附带民事诉讼原告人谈某甲。
法定代理人戴某，系谈某甲之母。
法定代理人谈某乙，系谈某甲之父。
附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙、谈某甲的诉讼代理人王国强、熊凌，江西英华律师事务所律师。
代理权限：戴某、谈某乙为一般代理，谈某甲为特别授权代理。
被告人（暨附带民事诉讼被告人）潘某，司机。2015年12月27日因涉嫌犯交通肇事罪被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王祖军、程岚，安徽皖东南律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人渤海财产保险服份有限公司宣城中心支公司
负责人尚殿龙。
诉讼代理人李东坡，系该公司员工。
代理权限：特�授权代理。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉（2016）158号起诉书指控被告人潘某犯交通肇事罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本案在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙、谈某甲分别向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭并适用普通程序，因本案基于同一事实，本院决定公开开庭进行了合并审理。南昌市东湖区人民检察院指派代理检察员况太兴出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人戴某及其诉讼代理人王国强、附带民事诉讼原告人谈某乙的诉讼代理人谈家荣、被告人潘某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王祖军、附带民事诉讼被告人渤海财产保险股份有限公司宣城中心支公司诉讼代理人李东波到庭参加诉讼。本案经南昌市中级人民法院批准延长审理期限三个月，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年12月27日9时许，被�人潘某驾驶车牌号为冀A×××××东风牌重型半挂牵引车沿着320国道行驶至祥云大道时与戴某驾驶的两轮电动车发生碰撞，致使电动车侧倒在地，戴某的儿子被害人谈某己当场死亡，女儿被害人谈某甲受伤。事故发生后，潘某停车并拨打报警和急救电话，后被赶至现场的民警带走调查。
经依法鉴定，死者谈某己系因交通事故致颅脑损伤死亡，谈某甲因车祸致左肩胛骨骨折等损伤，碰撞摔跌作用可形成，损伤程度构成轻伤二级。经依法认定，被告人潘某驾驶车辆装载超出车辆荷载长度和宽度的货物，并占两条车道行驶，未观察道路情况，承担本次事故的主要责任；戴某驾驶电动车违反规定载人，承担本次事故的次要责任；谈某甲、谈某己等人不承担责任。
公诉机关指控上述事实的证据有：归案经过、常住人口信息等书证；证人戴某的证言、鉴定意�、现场勘查笔录、被告人潘某的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人潘某违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡、一人轻伤二级，其行为违反《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人谈某乙、戴某、谈某甲诉称：2015年12月27日9时40分许，被告人潘某驾驶车牌号为冀A×××××东风牌重型半挂牵引车沿着320国道由北向南行驶，与戴某沿320国道靠右侧同方向驾驶的电动车发生碰撞，造成受害人谈某己当场死亡，戴某、谈某甲受伤的重大交通事故。经交警部门依法认定，被告人潘某承担本次事故的主要责任；戴某承担本次事故的次要责任；谈某甲、谈某己等人不承担责任。肇事车辆在渤海财产保险股份公司宣城中心支公司（下简称渤海保险公司）投保了机动车交通事故�任强制保险及100万元商业第三者责任险。被告人潘某的行为已构成交通肇事罪，请求法院判令被告人潘某及渤海保险公司赔偿附带民事诉讼原告人谈某乙、戴某因谈某己死亡造成的死亡赔偿金530000元、丧葬费23949.5元、办理丧事支出的交通费、住宿费、误工损失100000元、精神抚慰金1000000元，合计1653949.5元；赔偿戴某因交通事故造成的损失医疗费741.88元、营养费1500元、住院伙食补助费500元、护理费1000元、误工费6000元、交通费3000元、精神抚慰金100000元，合计112741.88元；赔偿谈某甲医疗费8417.37元、营养费3000元、住院伙食补助费1000元、护理费12000元、交通费2000元、精神抚慰金100000元，合计126417.37元。
其诉讼代理人王国强的意见是：被害人谈某己居住在城镇，应按城镇户口计算其死亡赔偿金；被害人谈某甲、戴某的各项损失请求合理，依法应得到赔偿；被告人潘某承担主要责任，故应承担８0%的赔偿责任，保险公司应在交强险不分责任比例和商业险的责任限额内赔偿被害人；保险公司要求扣除10%的免赔偿于法无据，保险公司未尽到告知义务。
被告人潘某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。对民事部分表示由诉讼代理人答辩。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王祖军的辩护及代理意见是：被告人潘某有自首情节，系初犯、偶犯，本案系过失犯罪，被害人戴某有一定过错，被告人潘某有悔罪表现，其家属已代为赔偿，取得了被害人的谅解，请求对被告人潘某适用缓刑。民事方面：案发后被告人潘某已赔偿了5万元，其已被采取强制措施，且可能受到刑事处罚，不应再承担精神抚慰金；保险公司没有明示要扣除违规装载免赔10%，扣除15%非医保用药无法律依据。
附带民事诉讼被告人渤海保险公司辩称：被告人潘某驾驶的肇事车辆存在违规装载的情形，根据双方保险合同规定，在商险中应实行10%的免赔率；本案产生的医疗费用应扣除15%的非医保用药；原告方诉讼请求过高部分请法院核定；刑事附带民事不应赔偿精神抚慰金，且被告人潘某负主要责任，应承担刑事责任。
经审理查明：
（一）刑事部分
2015年12月27日9时许，被告人潘某驾驶车牌号为冀A×××××/冀A×××××东风牌重型半挂牵引车沿着320国道行驶，当行至本市祥云大道时，与被害人戴某驾驶的两轮电动车发生碰撞，电动车侧倒在地，致使坐在电动车上的戴某之子谈某己当场死亡，其女谈某甲及戴某均受伤的道路交通事故。事故发生后，被告人潘某停车并拨打报警和急救电话并在现场等候民警处理，后被赶至现场的民警带走调查。被告人潘某如实供述了上述全部犯罪事实。
经依法鉴定，死者谈某己系因交通事故致颅脑损伤死亡，被害人谈某甲因车祸致左肩胛骨骨折等损伤，损伤程度构成轻伤二级。被害人戴某全身多处软组织挫伤。经依法认定，被告人潘某驾驶车辆装载超出车辆荷载长度和宽度的货物，并占两条车道，未观察道路情况，承担本次事故的主要责任；戴某驾驶电动车违反规定载人，承担本次事故的次要责任；谈某甲、谈某己等人不承担责任。
在本案诉讼过程中，被告人潘某的家属与三附带民事诉讼原告人就民事赔偿达成协议，由被告人潘某的家属先行赔偿三附带民事诉讼原告人因本次事故造成的损失共人民币18万元（已给付，包括之前已给付的5万元），其他由三附带民事诉讼原告人按相关法律规定向保险公司索赔，保险公司的所有赔偿款全归三附带民事诉讼原告人所有，被告人潘某事后对上述协议签字认可。附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙、谈某甲对被告人潘某表示谅解，建议法院对被告人潘某从轻处罚并适用缓刑。
认定上述事实的证据有：
1、证人戴某的证言证实：本案交通事故发生的经过。
2、交通事故车辆安全性能鉴定报告证实：车牌号为冀A×××××/冀A×××××挂东风天龙牵引半挂车的制动、转向、灯光性能符合GB7258-2012《机动车运行安全技术条件》的要求。戴某驾驶的车架号99Z140915江某两轮电动车的制动、转向、灯光性能符合GB17761-1999《电动自行车通用技术条件》的安全要求。
3、毒物检验报告书证实：经依法检验，在送检的潘某的血液中未检出乙醇成份；对潘某的检测样本检测，其甲基安非他明、吗啡、氯胺酮均呈阴性。
4、道路交通事故死亡原因分析意�书证实：死者谈某己头部和四肢等处损伤，系钝性暴力作用所致，碰撞摔跌及碾压等作用可形成，结合现场勘验及调查情况，分析认为谈某己系因交通事故致颅脑损伤死亡。
5、法医学人体损伤程度鉴定书证实：谈某甲因车祸致左肩胛骨骨折等损伤，碰撞摔跌作用可形成，损伤程度构成轻伤二级。
6、车辆痕迹检验意见书证实：冀A×××××/冀A×××××挂东风半挂牵引车车头右侧碰擦痕迹符合该车行驶与车架号140915江某二轮电动车左侧方向手柄顶端相碰擦致使电动车左侧倒地，其牵引车右后轮二排外侧轮胎碾压电动车乘坐人员身体，在本次事故中可形成。
7、现场勘查笔录证实：经现场勘查，在320国道有肇事车辆二辆，为车牌号冀A×××××的车和一无牌电动车，肇事司机潘某在现场。对其提取血样、尿样及相关事故现场情况。
8、�案登记表、立案决定书证实：2015年12月27日9时许，潘某驾驶车牌号为冀A×××××重型半挂牵引车在320国道由北向南行驶时，与同向行驶的两轮电动车发生碰撞，致使电动车上乘客谈某己当场死亡，戴某、谈某甲、谈某丁受伤。当日，红谷滩分局决定对潘某交通肇事案立案侦查。
9、道路交通事故责任认定书证实：本案事故的经过及潘某承担本次事实的主要责任，戴某承担本次事故的次要责任，谈某甲、谈某丁、谈某丙滨、谈某己不承担责任。
10、归案经过、122警情信息、南昌急救中心证明证实：被告人潘某案发后报警及归案情况。
11、常住人口信息证实：被告人潘某犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力，无违法犯罪记录。
12、赔偿协议书、谅解书、收条证实：被告人家属已给付赔偿款及被告人取得谅解的事实。
13、被告人潘某对上述事实供认不讳，且其供述能与上述证据相印证。
上述所有证据均经庭审举证、质证、认证，证据之间具有内在联系，共同指向待证事实，且能合理排除矛盾，可以作为本案定案的根据，本院予以确认。
（二）附带民事部分
经审理查明，附带民事诉讼原告人戴某与谈某乙于2008年12月登记结婚，婚后居住在南昌市××新区红角洲云溪花园小区，属城镇范围。2009年7月生育女儿谈某丁、2011年1月生育女儿谈某甲，2014年2月20日生育双胞胎儿子谈某己、谈某戊。因上述交通事故造成被害人谈某己死亡，给附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙造成的损失有：死亡赔偿金26500元×20年=530000元、丧葬费23949.5元，共计553949.5元；被害人谈某甲因上述事故受伤，于2015年12月29日至2016年1月8日在江西省儿童医院住院治疗，共花去医疗费6864.97元、营养费20元/天×10=200元、住院伙食补助费100元/天×10天=1000元,护理费27975元/年（2015年度城镇私营单位居民服务业年平均工资）÷365天×10天=766.4元,共计8831.37元；戴某因上述事故受伤后,于2015年12月29日至2016年1月3日在新建县人民医院住院治疗,共花去医疗费741.88元、营养费20元/天×5=100元、住院伙食补助费100元/天×5天=500元,护理费27975元/年（2015年度城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资）÷365天×5天=383.2元、误工费19天（住院5天加上出院记录中医嘱休息2周）×1530元/月（2015年本地区在岗职工最低工资标准）÷30=969元,共计2694.08元。
另查明，本案肇事车辆冀A×××××由被告人潘某于2015年12月4日向渤海保险公司投保了交强险和100万元不计免赔商业第三者责任险，本案事故发生在保险期内。
上述事实，有双方当事人的陈述、附带民事诉讼原告�提供的户口证明、结婚证、出院记录、医疗费发票及费用清单、经常居住地证明、出生医学证明、被告人潘某的驾驶证、行驶证、道路交通事故责任认定书、死亡通知单、保险单、戴某系私企公司员工证明、协议、收条等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人潘某违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致一人死亡，一人轻伤，且负本次事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控被告人潘某犯交通肇事罪的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人潘某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，与被害人家属就民事赔偿达成协议，取得了被害人及家属的谅解，双方已达成刑事和解，且犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，结合所在社区同意对其实施社区矫正的意见。依法可以对被告人潘某从轻处罚并适用缓刑。
三附带民事诉讼原告人在本案交通事故中遭受损失，有权要求赔偿义务人渤海保险公司在保险限额内赔偿，交警部门作出的本案交通事故责任认定书符合事实及法律规定，本院予以确认。因被告人潘某负本次事故的主要责任，渤海保险公司应在交强险限额内赔偿三附带民事诉讼原告人医疗费用（不超过10000元）及死亡赔偿金（不超过110000元）后，在商业保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人其余损失的80%，剩余20%由附带民事诉讼原告人戴某自行承担。三附带民事诉讼原告人在本案诉讼中与被告人潘某及家属达成和解协议，被告人潘某家属已按协议赔偿三附带民事诉讼原告人共18万元，三附带民事诉讼原告不再要求被告人潘某再作赔偿，双方协议并约定保险公司按法律规定应赔偿的款项全部归三附带民事诉讼原告人，上述协议不违反法律规定，故本院不再判决被告人潘某赔偿三附带民事诉讼原告人的经济损失。
关于本案是否应扣除15%非医保用药的问题，经查，附带民事诉讼原告人共花去医疗费7606.85元，因渤海保险公司未提供明确证据证实本案非医保用药情况，本院酌情扣除8%的非医保用药608.55元，确认应赔偿医药费6998.3元，与营养费、住院伙食补助费1800元合计8798.3元。
关于本案是否应赔偿精神损失费的问题，因精神损失费不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持；关于附带民事诉讼原告人要求赔偿住宿费、交通费，因其未提供相关证据，本院不予支持；关于附带民事诉讼原告人戴某要求赔偿其误工费6000元，只提供了其在私营企业工作的证明，未提供其工资银行账户明细或纳税证明，其误工期应以其住院天数及医嘱休息天数计算共19天，按照2015年度本地区在岗职工最低工资标准计算为969元；对三附带民事诉讼原告人提出要求附带民事诉讼被告人赔偿电动车损失3000元，因未提供事故电动车维修或灭失的证据，本院不予支持；对附带民事诉讼原告人提出的其他超出合理部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于渤海保险公司对本案肇事车辆违规装载是否应免赔10%的问题，经查，该条款虽在商业保险的保险单中载明，但该协议系由渤海保险公司提供的格式条款，且保险公司未提供证据证实其已采取合理方式提请对方注意或者对该条款予以说明，未尽到告知义务，被告人潘某也对此不认可，故本院对此请求不支持；辩护人王祖军提出的其他辩护及代理意见及代理人王国强提出的其他代理意见经查某与事实法律相符，本院予以采纳。
根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危�程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、二百七十九条之规定，判决如下：
一、被告人潘某犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）
二、附带民事诉讼被告人渤海财产保险服份有限公司宣城中心支公司在交强险限额内赔偿附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙、谈某甲医�费、营养费、住院伙食补助费8798.3元和死亡赔偿金11万元，共计118798.3元；在商业险限额内赔偿附带民事诉讼原告人戴某、谈某乙、谈某甲死亡赔偿金420000元、护理费1149.6元、误工费969元计422118.6元的80%为337694.88元。以上共计456493.18元，于本判决生效之日起十五日内支付。
三、驳回原告人戴某、谈某乙、谈某甲的其他诉讼请求。
如果被告人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 丽 琴
人民陪审员 詹 鹰 苹
人民陪审员 �阚林茹
二〇一六年七月十一日
书 记 员 王 艳 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有�徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三�有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身损害伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车�三责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故由机动车方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助�、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国合同法》
第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
格式条款是�事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，