湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民二终字第350号
上诉人（原审被告）徐向阳，个体工商户。
委托代理人姚时雨，湖南昌言律师事务所律师。
委托代理人刘榆，湖南昌言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周超纲，个体工商户。
被上诉人（原审原告）杨茂云，个体工商户。
两被上诉人的共同委托代理人皮再新，湖南金鹗律师事务所律师。
原审被告岳阳铭阳城汽车有限公司，住所地岳阳市云溪区云溪乡新铺村石堪组，
法定代表人徐向阳，经理。
委托代理人唐俊颖，湖南昌言律师事务所律师。
委托代理人殷鹏，湖南昌言律师事务所律师。
上诉人徐向阳因与被上诉人周超纲、杨茂云，原审被告岳阳铭阳城汽车有限公司（以下简称铭阳城公司）合伙协议纠纷一案，不服岳阳县人民法院（2014）岳民初字第812号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员姚孟君担任审判长，审判员冯媛君、周闻丽参加评议的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员陈汝情担任记录。上诉人徐向阳的委托代理人姚时雨，被上诉人周超纲、杨茂云的共同委托代理人皮再新，原审被告铭阳城公司的委托代理人殷鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年11月初，徐向阳根据铭阳城公司销售一汽的产品数量及厂家要求，准备建一个一汽售后服务点，便邀周超纲、杨茂云及2014年初退伙的罗来兵合伙入股共同组建服务站，由杨茂云借用其他维修资质给徐向阳、铭阳城公司。2011年11月11日，铭阳城公司与一汽解放汽车销售公司签订《解放商用汽车服务站意向协议书》。2011年12月1日，铭阳城公司租用位于岳阳县××××镇的岳阳市海纳物流有限公司修理厂的场地开设一汽售后服务站。2012年2月16日，徐向阳从铭阳城公司汇出500000元到以铭阳城公司名义在新开信用社开设的一汽服务站合伙专户作合伙股金，周超纲、杨茂云两人分别向合伙专户汇入200000元，罗来兵汇入80000元，共计980000元用于作合伙开办经营一汽服务站的资金。此后980000元又从新开信用社汇到华融湘江银行五里牌支行的铭阳城公司名下，以铭阳城公司名义购买服务站所需设备等资产，开始经营一汽售后服务站。2012年6月22日，周超纲、杨茂云、徐向阳、罗来兵四人签订了一个《合作协议》，协议中约定：合伙企业名称为一汽解放岳阳铭阳城服务站，四人均以现金出资，合作期限不限，直至两方或两方以上同意结束经营或合伙人共同商议决定，2012年、2013年由徐向阳负责经营，合伙各方共同协作、共担风险，共负盈亏。徐向阳经营到2013年12月3日停业。2014年2月9日，徐向阳、周超纲、杨茂云、罗来兵分别作为甲、乙、丙、丁四方经充分协商，四人继续合作经营，并签订了一份《补充合作协议》。《补充合作协议》约定：一、甲方仍同意合伙企业开设在岳阳县××××镇海纳物流园内并使用“一汽解放岳阳铭阳城服务�”名称，由徐向阳协商处理好一汽所有的售后服务事宜，并继续使用一汽服务站的资质，且甲方不收取任何费用。二、甲、乙、丙、丁四方同意从2014年2月15日至2014年12月31日前，一汽解放岳阳铭阳城服务站交由乙方全面负责，甲方派人监督。三、¨¨¨。四、甲、乙、丙、丁四人须为合伙企业出力献策，各尽所能，维护合伙企业及合伙人的共同利益。五、¨¨¨。六、¨¨¨。七、任何一方违反本补充协议约定的，均按守约方已投合伙企业资金的百分之三十的标准赔偿，如上述标准的赔偿金不足以补偿时，由违约方赔偿守约方全部损失。2014年2月23日，各方对罗来兵的退股退伙进行了协商，并达成了一致意见，罗来兵的入伙股金原值退回，罗来兵不承担2013年年底以前的任何亏损，2013年年底的亏损由周超纲、杨茂云、徐向阳承担。2014年2月15日，周超纲接手经营一汽解放岳�铭阳城服务站后，双方之间合作不好发生纠纷，徐向阳不履行义务，将一汽解放岳阳铭阳城服务站与一汽售后服务的专用账户（TDS）关闭，致使一汽解放岳阳铭阳城服务站无法与一汽解放汽车销售公司进行业务往来，给周超纲、杨茂云造成了经济损失。为此，周超纲、杨茂云于2014年8月21日诉至法院，请求依法判令徐向阳、铭阳城公司共同支付周超纲、杨茂云违约金144000元，赔偿周超纲、杨茂云各项损失1000000元，并承担本案诉讼费。
原审法院认为，周超纲、杨茂云与徐向阳、原股东罗来兵经协商后签订《合作协议》与《补充协议》，系各方真实意思的表示，合法有效，协议各方均应依约履行各自的义务，在原股东罗来兵退股退伙后，周超纲、杨茂云依约履行了自己的义务，然徐向阳不按合伙协议及合伙补充协议的约定履行其义务，违反双方关于合伙企业�用一汽解放岳阳铭阳城服务站的名称，由徐向阳协商处理好一汽所有的售后服务事宜，并继续使用一汽服务站的资质且不收取任何费用的约定，将一汽解放岳阳铭阳城服务站与一汽售后服务的专用账户（TDS）关闭，致使周超纲、杨茂云无法经营。徐向阳的违约行为是造成本案纠纷的原因，应依法承担违约责任。故周超纲、杨茂云要求徐向阳承担违约责任支付违约金、赔偿周超纲、杨茂云申请法院调查的旅差费损失的诉讼请求，予以支持。因铭阳城公司不是本案讼争合伙企业的股东，其要求铭阳城公司承担违约责任没有事实依据，不予支持。周超纲、杨茂云主张的徐向阳、铭阳城公司应赔偿隐瞒侵吞的合伙企业收入及关闭服务站与一汽售后服务的专用TDS账户，造成服务站的经营损失的请求，系徐向阳、铭阳城公司侵害合伙企业财产的法律关系，与本案的合伙协议纠�有别，宜另案处理。该诉讼请求不予支持。徐向阳、铭阳城公司关于铭阳城公司不是本案适格被告的辩称理由成立，予以采纳。徐向阳辩称没有违约的理由不充分，其抗辩意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款的规定，判决：
1、由徐向阳在本判决生效后10日内支付周超纲、杨茂云违约金144000元，赔偿周超纲、杨茂云损失8296.4元；二、驳回周超纲、杨茂云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15096元，诉讼保全费5000元，共计20096元。由周超纲、杨茂云负担16816元，徐向阳负担3280元。
徐向阳不服，向本院提起上诉称，TDS账户是一汽解放汽车销售公司为经销服务站设置的零配件要数、对账系统，为了确保系统安全，一汽公司要求密码必须每月更新一次，上诉人2014年7月底更新T**账户密码是正常操作，不是阻止被上诉人正常经营，实际上服务站在本案审理期间仍在正常经营。如果被上诉人认为上诉人关闭TDS账户致使经营无法继续，应该按交易习惯向上诉人询问密码情况。更新T**账户也没有对被上诉人的经营造成任何损失，两者之间无因果关系，上诉人不存在违约，不应承担违约责任。根据双方补充协议，周超纲必须每月15日前向各合伙人通报财务状况，被上诉人在2015年7月份之前就不通报财务状况，是被上诉人违约在先。被上诉人申请法院调查了一汽解放销售公司有限公司和铭阳城公司的财务往来明细，该证据被原审法院认定与本案没有关联性，既然与本案无关，该笔费用就不是必须的、合理的支出，�判决支持该部分费用，明显错误。综上，原判决认定事实错误，适用法律不当，请求驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人周超纲、杨茂云共同答辩称，2014年7月，徐向阳以退伙为由关闭了TDS，在咸宁另建服务站从事一汽解放车辆的保养与维修服务，答辩人多次与徐向阳电话沟通，徐均以与一汽公司协调为由推脱，本案关闭TDS的责任主体是徐向阳。服务站中有徐向阳派驻的员工王江，账目在TDS上有体现，一审中徐向阳也申请封存了账务，不存在未通报财务状况的问题。本案事实责任的明确有赖于到一汽公司调查才能确定，调查费应由徐向阳承担。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告铭阳城公司答辩称，其与上诉人是不同的法律主体，请求依法处理。
二审审理期间，徐向阳向本院提交了下列证据：1、明细分账表。拟证明2014年7月、8月仍�通过TDS申领了备件，TDS账号在合伙期间周超纲、杨茂云能够正常使用；2、股东会议记录。拟证明徐向阳等三合伙人对关闭服务站达成了一致，铭阳城公司是在三人达成了关闭服务站的协议后更新了TDS服务账号的。3、岳阳县人民法院（2014）岳民初字第747-1号裁定书、协议书。拟证明周超纲、杨茂云、罗来兵扣留了铭阳城公司的两辆车辆，通过徐向阳协调，达成协议后岳阳县法院裁定准予撤诉，徐向阳尽到了协议约定的服务站合伙经营期间的协调义务。
经庭审质证，被上诉人周超纲、杨茂云对徐向阳提交的上述证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议，第1份证据使用TDS的是徐向阳而不是周超纲，第2份证据无法证实关闭服务站达成了一致，合伙的内容有几项，不能就其中的一项达成一致。第3份证据只能证明双方在合伙期间为关闭TDS出现纠纷，后面处理好了。原审被告铭阳城公司同意徐向阳的举证意见。
被上诉人周超纲提供了其与徐向阳的手机信息往来，拟证明徐向阳以一汽公司要求关闭一汽服务站为由，要求被上诉人关闭服务站，且与一汽公司协调不成功，一汽服务站TDS到今天都未关闭，由铭阳城公司在使用。
徐向阳对证据的真实性没有异议，但认为双方已经就关闭服务站达成一致，只是结算问题。TDS账户的更新与服务站的经营是两个概念，更新T**是铭阳城公司而不是徐向阳个人。铭阳城公司亦认为基于上诉人与被上诉人达成了解散合伙企业的一致意见才更新T**的，与上诉人没有关系。
本院经审查认为，双方提交的上述证据真实合法，与本案相关，本院予以采信。
本院经审理，原判决查明的事实属实，本院予以确认。另补充查明，2014年2月23日，罗来兵退伙后其入伙股�8万元，由周超纲、杨茂云支付。2014年7月，周超纲与徐向阳就经营服务站的问题多次短信往来，2014年7月31日，徐向阳、周超纲、杨茂云召开股东会，徐向阳提出退出合伙，关掉服务站，周超纲、杨茂云表示同意关掉服务站，但周超纲要求交纳租金并与杨茂云一起要求退还股金并计算利息，徐向阳对此不同意，要求重新商量一个他可接受的方案，协商未果，周超纲、杨茂云扣留了铭阳城公司的两辆货车。铭阳城公司以排除妨害为由向原审法院起诉周超纲、杨茂云，徐向阳向原审法院交纳了48万元保证金后，周超纲、杨茂云归还了铭阳城公司的两辆货车，铭阳城公司撤回了起诉。2014年11月27日，周超纲、杨茂云向原审法院申请向一汽解放汽车销售有限公司调查取证，花费调查取证费用8296.4元。二审期间，徐向阳认可服务站TDS为合伙人所有。
本院认为，本案焦�问题是徐向阳是否构成违约。徐向阳认为2014年7月31日的股东会已就关闭服务站达成了一致后更新T**密码，不构成违约。但该次会议周超纲、杨茂云明确表示应当处理好交纳租金、退还股金及利息的问题，言外之意就是在没有满足该条件的情况下不同意关闭服务站，徐向阳也称各种方案行不通，要求再商量一个他可接受的方案，可见并未就关闭服务站达成一致。本案TDS由合伙人所有，徐向阳在未就解散合伙达成一致意见的情况下，于2014年7月更新T**密码（徐向阳在上诉状中认可），而不告知周超纲、杨茂云，致使周超纲、杨茂云无法继续经营，其行为构成违约，应按照合同约定承担违约责任。徐向阳上诉称已就关闭服务站达成一致后更新T**密码，不构成违约的理由与事实不符，本院不予支持。徐向阳称周超纲、杨茂云未通报服务站的财务状况，周超纲、杨茂云违约�先，因服务站的账务状况TDS账户上全部有体现，而TDS账户的密码由徐向阳掌握，且徐向阳向合伙体派驻了员工，了解合伙财务状况，故徐向阳称周超纲、杨茂云未通报服务站的财务状况违约在先的理由，本院不予支持。周超纲、杨茂云在一审时申请原审法院调查取证系其举证义务，且该证据没有被原审法院采纳，徐向阳上诉称不应承担调查费用损失8296.4元的理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销岳阳县人民法院（2014）岳民初字第812号民事判决；
二、由徐向阳在本判决书送达后十日内支付周超纲、杨茂云违约金144000元；
三、驳回周超纲、杨茂云其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15096元，保全费5000元，二审案件受理费3346元，合计23442元，由周超纲、杨茂云共同负担7397元，徐向阳负担16045元。
本判决为终审判决。
审判长 姚孟君
审判员 冯媛君
审判员 周闻丽
二〇一六年五月十二日
书记员 陈汝情