天津市滨海新区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）津0116刑初20213号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，女，1977年6月5日出生于吉林省，汉族，户籍地吉林省白山市八道江区，现住天津市滨海新区。
诉讼代理人李晓、王元元，天津政联律师事务所律师。
被告人曹定恒，男，1969年12月31日出生于湖北省黄梅县，汉族，户籍地湖北省黄梅县，现住天津市滨海新区。2016年7月28日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2016年12月1日因�案被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘公诉刑诉〔2017〕159号起诉书指控被告人曹定恒犯故意伤害罪，于2017年3月13日以简易程序向本院提起公诉，同时附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，于同日立案，2017年4月13日决定将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2017年4月24日公开开庭进行了合并审理。天津市滨海新区人民检察院指派检察员张力军出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某的诉讼代理人王元元以及被告人曹定恒到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2016年3月5日23时许，被告人曹定恒在天津市滨海新区塘沽xx公路xx饭店二楼单间内，因琐事与被害人刘某发生争执后殴打�某，造成刘某小肠损伤并部分切除、右眼挫伤。经鉴定，刘某躯干部的损伤为重伤二级，眼部的损伤为轻微伤。2016年12月1日被告人曹定恒被抓获归案。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人曹定恒故意伤害他人身体，致人重伤，被告人曹定在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条、第六十九条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，被告人曹定恒的犯罪行为造成其身体受到伤害，并因此遭受经济损失，要求曹定恒赔偿医疗费42855.16元、住院伙食补助费2700元、营养费4000元、误工费16436元、护理费8450元、交通费5000元、精神损失费500000元，其中护理费按每日200元标准，主张41日，当庭变更为8200元。
附带民事诉讼原告人刘某就上述诉讼请求向法庭出示了医疗费票据、住院病历、伤情鉴定等证据。
被告人曹定恒辩称，其只殴打了被害人刘某的眼睛，未殴打其他部位。民事部分同意赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费，误工费主张标准过高，刘某曾在其所经营的饭店做老板娘，按照同类职位标准，认可刘某每月工资6000元，护理费同意刘某主张的41天护理期限，但每日护理费标准只认可150元，其他费用不同意赔偿。
经审理查明，2016年3月5日23时许，被告人曹定恒在天津市滨海新区塘沽xx公路xx饭店二楼单间内，饮酒后与被害人刘某发生争执，用拳头殴打其面部并用脚踹其腹部，造成刘某小肠损伤并部分切除、右眼挫伤后果。经鉴定，刘某躯干部的损伤为重伤二级，眼部的损伤为轻微伤。
2016年12月1日，被告人曹定恒被抓获归案。另查，2016年3月24日，曹定恒因另案涉嫌故意伤害罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，同年7月28日，天津市滨海新区人民法院作出（2016）津0116刑初20397号刑事判决，以被告人曹定恒犯故意伤害罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
附带民事诉讼原告人刘某于2016年3月10日先后到中国人民武装警察部队后勤学院附属医院及天津港口医院检查治疗，并于同日至2016年4月6日在天津港口医院住院治疗，经诊断，其伤情为：小肠损伤、粘连性肠梗阻、腹腔积液、盆腔脓肿、右眼挫伤等。原告人提供了42855.26元医疗费票据及住院病历，医嘱出院后休假二周，未能提供误工费、护理费、交通费等损失的其他相关证据。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以�实：
1、案件来源、抓获经过，证实本案案件来源及被告人曹定恒被抓获归案情况。
2、被害人刘某陈述，证实其曾与被告人曹定恒谈恋爱并在曹定恒经营的xx餐厅做经理，后双方分手。2016年3月5日，曹定恒约其晚上至xx餐厅与利某吃饭，双方均饮酒后，曹定恒对其进行殴打，用脚踹其肚子，用手殴打其脸部，其腹部被打肿胀，脸部被打青。其于2016年3月10日至同年4月6日先后到武警医院及天津市港口医院进行治疗，小肠损伤被截取一米左右。
3、证人张某证言，证实2016年3月初的一天晚上，其在xx餐厅与被告人曹定恒、被害人刘某一起吃饭，曹定恒在饮酒后因琐事与刘某发生争吵并对其殴打，曹定恒用脚踢刘某的腹部，还用脚踹她的腹部，后来刘某蜷在地上不动了，并辨认出本案被告人曹定恒。
4、证人王某证言，证实其现在xx餐�工作，平时大家都叫其xx。xx餐厅的老板叫四哥，姓曹，叶子是四哥的女朋友。2016年3月5日晚上其在xx餐厅下班收拾单间的时候，看到叶子在二楼大包间里坐着，其看到叶子喝醉了就留在单间里照顾她，后二人都在沙发上睡着了，转天叶子自己走了。
5、证人何某证言，证实2016年3月5日17时许，刘某约其去xx餐厅吃饭但其没去，3月6日上午刘某打电话说难受，3月7日早上其去刘某家发现刘某脑袋上肿了一个大包，右眼附近已经黑了，左脸颊和左脖子都青了，腹部周围也肿了。刘某说是曹定恒将其打伤，刘某在家躺了几天后病情加重，于3月10日上午在港口医院住院治疗。
6．被告人曹定恒供述，证实被害人刘某曾系其女朋友并帮其经营xx餐厅。2016年3月5日，其与刘某、利某和饭店一女服务员在xx餐厅吃饭并喝酒，期间其与刘某因琐事发生争吵，其用拳头殴打刘某，并用一个空啤酒瓶子砸了刘某后背一下，刘某就捂着肚子跪在地上说自己肚子疼，其把刘某抱到包间里的沙发上，叫了一个叫xx的女服务员陪着她。
9、病历材料、诊断证明、鉴定意见，证实被害人刘某于2016年3月9日至港口医院治疗，其伤情为：右眼挫伤，小肠损伤等。经鉴定，刘某躯干部的损伤为重伤二级，眼部损伤为轻微伤。
10、情况说明，证实卷中有现场平面图一份和公安机关出具的因被害人报案时间距案发时间已过六天，故无法进行现场勘验。
11、刑事判决书，证实被告人曹定恒于2016年7月28日因犯故意伤害罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
12、户籍证明，证实被告人的基本身份情况。
13．医疗费票据、住院病历、诊断证明、入院、出院记录、检查报告，证实刘某的住院情况、医疗费损失及误工期限。
本院认为，被告人曹定恒故意伤害他人身体，致一人重伤后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控曹定恒犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人曹定恒在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。关于曹定恒所提其未殴打被害人腹部的辩解意见，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、书证等证据，足以证实曹定恒以脚踹方式致被害人腹部重伤后果，本院对该辩解意见不予采纳。
民事方面，因被告人曹定恒的犯罪行为致附带民事诉讼原告人刘某遭受经济损失，曹定恒依法应当承担相应的赔偿责任。原告人主张医疗费42855.16元，提供了相应证据，被告人无异议，本院予以支持；住院伙食补助费及营养费，被告人同意赔偿，本院根据原�人的住院及伤情情况依法予以照准；误工费，刘某未能提供工资证明，曹定恒认可其每月工资6000元，本院照准，根据刘某提供的误工期限证明，其误工费为8200元，超出部分不予支持；护理费，原告人未能提供相应证据，曹定恒同意按照每日150元标准赔偿41日的护理费，应予照准，护理费为6150元，超出部分不予支持；交通费，原告人未能提供相应证据，根据原告人就医、复诊情况，酌情认定500元，超出部分不予支持。精神损失费，与法相悖，不予支持。综上，曹定恒应赔偿刘某经济损失医疗费42855.16元、住院伙食补助费2700元、营养费4000元、误工费8200元、护理费6150元、交通费500元，共计64405.16元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉�解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、撤销（2016）津0116刑初20397号刑事判决中被告人曹定恒犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月,缓刑一年的缓刑部分；
二、被告人曹定恒犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人曹定恒犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已先行羁押127日，即自2016年12月1日起至2021年5月26日止。）
三、被告人曹定恒于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失64405.16元；
四、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 信 彧
代理审判员 周庆春
人民陪审员 李向荣
二〇一七年五月八日
书 记 员 冯树娜