安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖03民终1043号上诉人（原审被告）：顾军，男，1968年5月8日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。被上诉人（原审原告）：顾张友，男，1960年4月4日出生，汉族，农民，住安徽省蚌埠市怀远县，系上诉人顾军的哥哥。委托诉讼代理人：杨代娣，安徽乐业律师事务所律师。上诉人顾军因与被上诉人顾张友健康权纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2015）怀民一初字第01718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顾军，被上诉人顾张友及其委托诉讼代理人杨代娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顾军上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、一审判决让顾军承担顾张友损失的全部责任错误，双方均有过错。2、一审判决顾军承担顾张友的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、复印费依据不足。顾张友辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。顾张友向一审法院起诉请求：判令顾军赔偿其医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费等合计6329.4元，并由顾军承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年3月1日16时，在顾张友位于怀远县白莲坡镇白莲坡村的家中，顾军与顾张友因琐事发生打架，在打架过程中，顾军对顾张友进行殴打。2015年4月8日，怀远县公安局作出怀公（白）行罚决字［2015］674号行政处罚决定书，给予顾军行政拘留五日并处罚款200元的处罚。顾张友受伤后，于当日17时30分到怀远县找郢乡（现白莲坡镇）医院进行门诊治疗，初步诊断为左侧面颊部软组织损伤，输液治疗，花费门诊医疗费97.5元。后经医生建议，于2015年3月2日到怀远县中医院住院治疗，住院至3月13日，住院12天，花费医疗费2681.9元。入院诊断为：多处外伤、气滞血瘀，多处软组织挫伤，××。出院医嘱：1、院外继续用药治疗；2、门诊随访。2015年4月13日，在怀远县中医院调阅病历，花费10元复印费。根据顾军的申请，安徽天平司法鉴定所对顾张友用药合理性及误工期举行鉴定，该司法鉴定所于2015年7月21日作出皖天司临鉴字［2015］第（290）号司法鉴定意见书，分析认为:顾张友被他人打伤，门诊及住院病历显示：多处软组织挫伤，××。入院后对症处理，共使用药物12种，根据顾张友提供的用药清单，西药5种均为：活血、脱水、消肿及预防胃部并发症的药，中成药7种均为：营养心肌、扩张血管、活血化瘀，改善睡眠及治疗感冒的药物，××治疗基本符合（有二种药品1：奥美拉唑针为预防胃部并发症药物；2、清开灵注射液是治疗感冒药品，治疗其在住院期间出现的疾病），无明显不合理用药。鉴定意见为：1、顾张友住院期间所用药品无明显不合理用药；2、建议顾张友软组织挫伤的休息期为伤后15日。为此，顾军花费鉴定费1500元。2015年8月1日，顾军提出鉴定复核申请书，认为安徽天平司法鉴定所出具的司法鉴定意见书仅对用药合理性作出鉴定，遗漏了申请鉴定事项，××的治疗，××、鼻窦检查是否与人身伤害治疗具有关联性，申请对该鉴定意见书进行复核，由鉴定机构对顾张友住院治疗的药品及检查手段等医疗项目中，人身损害治疗项目及自身疾病治疗项目进行区分，以确定医疗费用与本次人身伤害的关联性及不属于本次人身伤害的治疗项目。2016年1月8日，安徽天平司法鉴定所出具不予受理通知书，认为经该所初步审查所送鉴定资料，鉴定项目复杂，该所决定不予受理，法院根据相关法律规定，终结了对外委托鉴定。后因顾军一直未对顾张友进行赔偿，请求法院判令顾军赔偿顾张友医疗费2789.4元、护理费1522.5元、误工费982.5元、营养费450元、住院伙食补助费390元、交通费195元，合计6329.4元，并由承担本案的诉讼费用。安徽省《2014年度全省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资》中农业在岗职工平均工资为27185元/人，每天74.48元；居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为38091元/人，每天104.36元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人健康权益，应当承担侵权责任。顾军与顾张友系亲兄弟，在处理问题和矛盾时，本应互相商量，多进行沟通，相互理解，和气解决问题、化解纠纷。根据怀远县公安局行政处罚决定书查明的事实，双方因琐事发生打架，且顾军在顾张友家，对顾张友进行殴打，事后又拒绝对顾张友进行赔偿，其对顾张友身体的非法伤害行为，侵犯了顾张友的健康权，应赔偿顾张友因此所受到的经济损失。其辩称在双方争执过错中，顾张友自身存在过错，应承担50%的责任，但其没有提供顾张友存在过错的证据，不予认定。顾张友主张医疗费2789.4元，因顾张友提供的医药费票据金额为2779.4元（97.5元+2681.9元），医疗费为2779.4元。于2015年4月13日在怀远县中医院花费的10元不属于医疗费范畴，应属病历调阅复印费，该款系为了确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由侵权人负担。医疗费中所包含中成药费785.2元，根据药品的功效系治疗××的，应予扣除。鉴于安徽天平司法鉴定所司法鉴定意见书已经确定顾张友住院期间所用药品无明显不合理用药，顾张友提供的怀远县中医院住院病案记载：“入院后予以积极完善相关检查，治疗上予以活血化瘀、营养支持及对症处理”，且顾军未提供证据对其辩称予以证明，故对其辩称，不予采信。顾张友要求的按照65.5元/天的标准主张误工费982.5元，是对其权利的处分，不违反法律规定，且顾军予以认可，予以确认。顾张友要求按照101.5元/天标准计算护理费，不违反法律规定，予以确认。顾军辩称顾张友提供的病历中显示其住院11天，应该按照11天计算损失，因顾张友提供的住院病人医药费收据显示其住院12天，且住院病案中显示入院日期为2015年3月2日10:10，出院日期为2015年3月13日10:00，也反映其实际住院12天，故对顾军的辩称不予采信。顾张友要求按照15天计算护理费、按照13天计算住院伙食补助费的主张不符合其住院时间，应该按照其12天的住院时间计算护理费和住院伙食补助费。因顾张友所提供的用药清单中所载明的营养餐费已经计算在医疗费中，且其所提供的医疗机构的意见即出院医嘱未要求其继续加强营养，未提供其他证据证明其确有必要增加营养，故对于其关于营养费的主张，不予支持，对顾军辩称顾张友要求营养费没有依据的意见予以采纳。对于顾张友主张的交通费195元，符合实际，予以支持。关于1500元鉴定费，顾军辩称因司法鉴定结论改变了顾张友原来的诉请，该鉴定费应该由顾张友承担。考虑到顾张友起诉时主张按照43天计算误工费，司法鉴定意见书作出后变更为15天，同时考虑到顾张友被殴打导致本案纠纷的产生，顾军受到行政处罚，顾张友并未因此受到行政处罚，酌定鉴定费由顾张有负担300元，由顾军负担1200元。顾张友的经济损失为：医疗费2779.4元，护理费1218元（101.5元/天×12天），误工费982.5元（65.5元/天×15天）、住院伙食补助费360元（30元/天×12天），交通费195元、病历调阅复印费10元、合计5544.9元。顾军应该赔偿顾张友各项损失5244.9元（5544.9元-300元）。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、顾军赔偿顾张友医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费等各项经济损失合计5244.9元，于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回顾张友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费50元，由顾张友负担10元，顾军负担40元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，2015年3月1日，顾军因琐事对顾张友进行殴打，致使顾张友受伤，有怀远县公安局行政处罚决定书和顾张友受伤后提供的住院病历予以证明，事实清楚，作为侵权行为人的顾军依法应对顾张友因此次纠纷所产生的损失承担民事赔偿责任。顾军上诉主张顾张友在本起纠纷中承担一定的责任，但其没有提供证据推翻顾张友提供证据的证明效力，也未提供相应的证据证明顾张友在本起纠纷中存在过错，故本院对其该项上诉主张不予支持。关于顾张友因此次纠纷产生的医疗费，一审法院结合顾张友提供的医药费票据及安徽天平司法鉴定所皖天司临鉴字［2015］第（290）号司法鉴定意见书，认定金额为2779.4元有据。结合顾张友的住院病历，能够证明其住院12天，原审依法确定其住院伙食补助费、护理费交通费也符合法律规定。至于交通费，原审法院根据本案事实结合顾张友家住边远农村、离入住医院较远的实际情况，酌情认定顾张友交通费195元并无不当。顾军上诉主张2015年4月13日在怀远县中医院花费的10元复印费不应支持，但该10元复印费系为了确定顾张友损失所支付的必要的、合理的费用，在顾张友的诉讼请求中也没有放弃该项请求，故该10元复印费也应由顾军负担。另，一审法院酌定鉴定费的分担不违反法律规定。综上，上诉人顾军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由顾军负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏宏波审 判 员  熊爱军代理审判员  张志荣二〇一六年十二月二日书 记 员  房 鑫