宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0106民初3664号
原告：雷恒武，男，1976年2月8日出生，汉族，自由职业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。
被告：宁夏回族自治区总工会，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。
负责人：左军，系单位主席。
委托诉讼代理人：马晓娜，宁夏天盛律师事务所律师。
原告雷恒武与被告宁夏回族自治区总工会劳动争议一案，本院于2017年7月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告雷恒武，被告宁夏回族自治区总工会的委托诉讼代理人马晓娜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付经济补偿金差额部分10060元；2、依法判决被告支付赔偿金10060元；3、依法判决被告支付自2014年9月1日至2016年1月31日共17个月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资78258.61元；4、依法判决被告支付自2008年8月20日至2016年1月31日未休年休假工资差额44680元。事实及理由：一、原告自2008年8月20日至2016年1月31日在被告处工作，因车改，被告与原告于2016年1月31日解除劳动合同，按照《劳动合同法》第47条规定用工单位解除劳动合同应向原告支付7.5个月的经济补偿金。按原告2015年2月至2016年1月份的月平均工资为4673.33元经济补偿金应计算为35050元，但被告只支付了24990元，故应向原告支付差额部分10060元。二、根据《劳动合同法》第八十五条第四项规定，被告应向原告支付赔偿金10060元。原告于2016年1月31日解除的劳动合同，直到2016年3月16日才接到解除劳动合同证明书并签字，其原因是前期在双倍工资的问题上与单位协商未达成一致意见，而之前的经济补偿金计算中，被告给原告核算的月平均工资是5033.33元，共补偿37750元。就是因为原告提出了2014年9月至2016年1月未签订无固定期限劳动合同需支付双倍工资的问题，让单位领导生气，导致经济补偿金标准降低再降低。故应按劳动合同法的规定上限即100%执行，被告应当向原告支付赔偿金10060元。三、原告在被告处工作期间先后于2008年9月和2010年9月签订过两次固定期限劳动合同，第二次签订劳动合同的终止日期是2014年8月31日。劳动合同到期前后原告多次与该单位相关领导反应劳动合同到期并要求签订无固定期限劳动合同，单位都以马上要车改为由进行推脱不与原告签订无固定期限劳动合同。根据劳动合同法的规定未订立无固定期限劳动合同需支付二倍工资的规定，被告应向原告支付自2014年9月至2016年1月共17个月的二倍工资78258.61元（4673.33×13+4376.33×4=78258.61）。四、根据《职工带薪年休假条例》第3条、第5条和《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》第8条规定，被告应向原告支付未休年休假差额部分38090元。原告的年休假天数为：2008年至2009年每年5天、2010年至2016年每年10天，共90天。（200元×300%×10天+220元×300%×30天+250元×300%×50天=63300元），而原告在被告处工作7年多时间里从未休过一天年休假。故根据上述规定被告应当向原告支付未休年休假工资63300元，被告实际支付18620元（含已发工资），需支付差额部分44680元。故原告诉至法院，请求判如所请。
原告当庭放弃在仲裁申请中要求被告向原告支付额外经济补偿金5005元的请求。
被告辩称，一、被告给原告的经济补偿金已经审核并全部支付完毕,无需支付差额。原告于2008年8月20日进入被告处工作,双方于2008年9月1日签订了劳动合同,合同约定月工资为800元,岗位为驾驶员。合同签订后，被告按照国家规定不断提高原告的工资待遇及福利,依法缴纳各项社会保险。原告陈述其平均工资为4673.33元不属实。双方于2016年1月31日解除劳动合同,原告的经济补偿金是被告严格按照解除劳动合同前原告12个月工资计算得出,并经某人力资源和社会保障厅审核后,由某单位于2016年3月23日统一支付至原告指定的账户中,不存在少算或少支付的情况,原告对此是知晓并认可。二、原告要求支付赔偿金的请求无事实和法律依据。首先,赔偿金是对用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同对劳动者造成经济损失的惩罚性和补偿措施。只有在用人单位违法解除或者终止劳动合同时,才应支付赔偿金。本案中,被告无论从解除劳动合同还是经济补偿金的发放,均是按照《劳动法》、《劳动合同法》的规定以及车改的相关文件精神执行,有法有据。其次,赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同的情形,经济补偿金适用于用人单位依法解除或终止劳动合同的情形,二者不能同时适用,赔偿金与经济补偿金之间应是一种替代关系,而不是重叠关系。本案中,原告的经济补偿金已经支付完毕,又要求支付赔偿金的请求不符合法律规定。三、原告要求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资无事实和法律依据。根据《劳动合同法》第十四条第二款规定,签订无固定期限劳动合同的方式有两种,一种是用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同，另一种是劳动者在满足一定条件下向用人单位提出签订无固定期限劳动合同。本案中,原告既不满足与被告订立无固定期限劳动合同的条件,也未向被告提出过订立无固定期限劳动合同的要求或进行协商,因此,被告有权不与原告订立无固定期限劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定,劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的,视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。《劳动法》第二十条之规定,用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的,人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系,并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。因此本案原告已与被告签订了劳动合同,符合法律规定,不应支付双倍工资。四、原告主张未休年休假的诉讼请求没有事实和法律依据,应当驳回。1、原告该诉讼请求超过诉讼时效，同时违反劳动争议仲裁前置原则。原告自2008年8月20日进入被告处工作,从未向被告主张过支付年休假工资差额。2016年1月31日双方解除劳动关系，原告于2016年4月13日向自治区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁时,亦没有主张支付年休假工资。2、原告称其从未休过一天年休假并不属实,原告岗位为司机,工作时间较为灵活,统一由车队队长调派,未休年休假工资已按照相关文件全额支付甚至是超额支付,不存在未付的情形。综上所述,原告的仲裁请求无事实和法律依据,恳请贵院依法查明事实,驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告于2008年8月20日至被告处从事驾驶员工作，双方于2008年9月1日签订劳动合同一份，合同期限自2008年9月1日至2009年8月31日，工资为800元/月，后逐年增长，工资发放方式为次月由银行代发。因公车改革政策，被告于2015年12月31日向原告出具解除劳动合同通知书，要求原告于2016年1月31日前办理离岗手续。2016年1月31日，被告向原告出具了解除劳动合同证明书，额外向原告支付了一个月工资2000元，并按月平均工资3332元的标准向原告支付了7.5个月的经济补偿金24990元。原告认为被告没有按照应有的标准发放经济补偿金，于2016年4月向某劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求：1、被告支付解除劳动合同经济补偿金差额部分10010元；2、被告向原告支付额外经济补偿金5005元；3、被告支付自2014年9月1日至2016年1月31日未签订无固定期限劳动合同的二倍工资78145.39元。因该仲裁委至今未做出仲裁裁决，故原告诉至法院，请求判如所请。
另查明，原告2015年1月份工资1465.1元，2015年2月份工资1465.1元，2015年3月份工资2965.1元，2015年4月份工资2641.1元，2015年5月份工资1759.1元，2015年6月份工资1759.1元，2015年7月份工资1759.1元，2015年8月份工资2647元，2015年9月份工资3647.5元，2015年10月份工资2092.7元，2015年11月份工资8827.71元，2015年12月份工资3655.95元，原告离职前十二月平均工资为2890.38元。
本院认为，一、原告主张其离职前十二个月的平均工资为4673.33元，但原告提交的证据不足以证明该主张。根据原告提交的银行工资流水经核算原告离职前十二月平均工资为2890.38元。被告系按照月平均工资3332元的标准向原告支付的经济补偿金，故原告要求被告支付经济补偿金的差额10060元的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。二、被告因公车改革政策提前三十日以书面形式通知原告解除劳动合同，并按照法律规定向原告支付了经济补偿金，被告与原告解除劳动合同符合法律规定，故原告要求被告支付赔偿金10060元的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。三、因双倍工资是法律对用人单位未签订劳动合同的惩罚，而非劳动报酬，应当受到仲裁时效的限制。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”虽然原告主张双方签订了两份固定期限劳动合同，但被告并不认可，且原告并未提交证据予以证明，该主张本院不予采纳。原被告双方的劳动合同于2009年8月31日到期，未签订劳动合同的事实于此时发生，原告于2016年4月提起劳动仲裁申请，未签订劳动合同双倍工资已超过一年的仲裁时效，原告在诉讼时并无证据证明仲裁时效存在其他中止、中断的情形或其超过仲裁申请期限系有不可抗力或者其他正当理由，本院不予支持。四、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。原告主张被告支付自2008年8月20日至2016年1月31日未休年休假工资差额44680元的诉讼请求在仲裁时并未提出，且该项诉讼请求与其他的诉讼请求并不具有不可分性，故应当先行仲裁。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十三条之规定，判决如下：
驳回原告雷恒武的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告雷恒武负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长陈婷
人民陪审员翁一君
人民陪审员宋惠娟
二〇一七年十二月二十日
书记员胡雅茹