甘肃省白银市平川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民二初字第91号
原告刘保河，男，汉族。
委托代理人魏彩芸（系原告妻子），女，汉族。
委托代理人王进彩，白银长征律师事务所律师。
被告刘明潮，男，汉族。
被告天安保险股份有限公司白银中心支公司
法定代表人李信强，该公司负责人。
委托代理人黄发军，该公司法律顾问。
委托代理人宋明宝，该公司员工。
原告刘保河诉被告刘明潮、被告天安保险股份有限公司白银中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘保河的委托代理人、被告刘明潮和被告天安保险股份有限公司白银中心支公司的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘保河及其委托代理人诉称：2013年9月28日19时许，王国安驾驶被告刘明潮所有的甘D330**-甘D31**挂号重型货车在平川岳虎沙场倒车时与原告相撞，致原告严重受伤。原告当即被送往靖煤公司总医院抢救，被诊断为：创伤性失血性休克；急性颅脑损伤；左侧颞枕部硬膜下血肿；左侧颞、枕骨骨折；颅内积气；左侧乳突锋房内积血；左侧颞枕部头皮下血肿；两侧筛窦内积血；头皮软组织挫裂伤；双下肺挫伤；第6颈椎爆裂性骨折伴后突畸形；左侧股骨干闭合性粉碎性骨折；尿崩症。住院治疗11天后，由于病情加重，转兰大二院住院治疗47天，由于费用高昂，于2013年11月26日转往靖远县人民医院住院治疗108天后出院。原告住院期间的医疗费及部分护理费已由被告刘明潮支付。本次事故经认定：王国安负事故的全部责任。原告认为，王国安的行为严重侵犯了原告的身体健康权，现起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费315842.3元、住院期间的护理费23406元、伙食补助费6640元、营养费1660元、伤残赔偿金356537.86元、误工费34048元、精神损害赔偿金30000元、被抚养人生活费42415.6元［其中女儿刘某甲17351.8元，儿子刘某乙25063.78元］、取除内固定手术费用15000元、后续治疗费400000元、定残后的护理费411728元、鉴定费4500元、交通费5000元，以上合计1646777.76元，已付321068.5元，下剩1325709.26元。2、本案的诉讼费用由被告承担。
被告刘明潮辩称：事故发生属实，责任认定属实，我的车在被告天安保险股份有限公司白银中心支公司投了交强险和30万元的第三者责任险，主车和挂车各投了三十万，原告的医疗费我交了，具体数额忘记了，诉求金额太高了，保险责任范围内合理部分由保险公司承担，超额部分与原告协商解决。
被告天安保险股份有限公司白银中心支公司的委托代理人辩称：一、原告诉求保险公司承担赔偿责任事实不清，证据不足。承办交警只是依据当事人陈述出具了事故认定书，事故认定书出具的时间是2013年10月8日，但对受害人刘保河的询问笔录是在10月10日做的，先出具的事故认定书后做的询问笔录，事故认定书事实不清，证据不足，程序违法，责任认定严重不公，不应作为定案证据使用，不能让保险公司承担交通事故第三者损害赔偿责任。二、本案的交通事故第三者损害赔偿责任限额是42万元，也就是主车的交强险12万元和商业三者险30万元，虽然挂车也投了保险，但根据保险合同中的商业第三者保险条款第十二条的约定“主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险限额的比例，在各自的责任限额内承担责任，但赔偿金额总和以主车责任限额为限”。三、住院期间护理人员应按1人计算，护理人员工资应按每天67.95元计算；精神损害赔偿金严重偏高，应在1万元左右计算；交通费偏高，应依法据实计算；定残后的护理费应在60%-70%计算。四、后续治疗费应在实际发生后计算。
原告提供的证据有：1、事故认定书，欲证明本次交通事故的发生情况；2、住院病历，出院证明书，欲证明原告的病情、入院时间、出院时间；3、医疗费票据、费用结算单；4、户口本，证明；5、驾驶证复印件；6、鉴定费票据；7、司法鉴定意见书，欲证明原告的伤残等级；8、误工证明，工资表。
被告天安保险股份有限公司白银中心支公司提供的证据有：1、电话录音报案材料，欲证明刘保河是从车上摔下来的；2、交警队对刘保河做的询问笔录，欲证明交警队做询问笔录时事实不清；3、事故现场车辆照片，欲证明痕迹是重复若干次摩擦造成的；4、照片，欲证明撞的部位与交警队的照片部位不一致，交警队的照片有伪造；5、保险条款第七条，第十二条，第二十七条；6、医保审核核算单一份。
被告刘明潮未提供证据。
经被告天安保险股份有限公司白银中心支公司申请，我院通知白银市公安局交通警察支队平川交警大队工作人员李郁斌、赵金阳，甘D330**号车司机王国安出庭作证的证言及对刘保河的伤情重新鉴定的鉴定结论、鉴定费票据、甘肃法医学会司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书，李郁斌证实“接到报案后出警，根据当事人的陈述和事故现场痕迹做出的事故认定书，询问笔录的时间与事故认定书的时间可能是弄错了”。赵金阳证实“到现场调查取证，两人都陈述是倒车时出的事故，结合痕迹做出责任认定；因刘保河受伤，按规定10内做出认定，先做出认定，后补了一个询问笔录”。王国安证实“当时天黑风大，刘保河在车中间指挥我倒车，后我听见有人喊了一声，就停了车，下去一看，人已压在主车二桥的轮胎下，我把车往前开了一下，把人拉了出来”。
被告刘明潮对原告的证据均无异议；对被告天安保险股份有限公司白银中心支公司提供的证据6有异议，庭外再找人核算，对其他证据无异议；对证人证言无异议；对甘肃法医学会司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费票据无异议。
被告天安保险股份有限公司白银中心支公司对原告的证据的质证意见：对证据1有异议，责任认定书是10月10日做出的，当时只有王国安的笔录，刘保河的询问笔录是10月10日作出的，不是笔误，先做的认定后做笔录，不能作为定案证据使用；对证据2病历的真实性没有异议，没有2人护理的医嘱，住院有7天是重合的，住院病历中医嘱的病情与鉴定书有出入，不可能恢复的越来越差，骨折不可能出现这种，对甘肃三联司法鉴定所的司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，与病历记载不符，当时选鉴定机构时当事人没有达成一致；对鉴定费票据真实性无异议；对误工证明和工资表有异议，真实性无法确定，证据不完善，无法确定该单位有无资格出具证明；对户口本无异议；对证人证言有异议，王国安的证言与在交警队的证词存在冲突；对甘肃法医学会司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费票据无异议。
原告对被告天安保险股份有限公司白银中心支公司的证据的质证意见：证据1证明就是倒车时受的伤；对证据2没有异议；对证据3无异议；证据4与本案无关；对证据5没有异议；对证据6有异议，保险公司自己核算的材料不能作为证据使用；对证人证言无异议；对甘肃法医学会司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费票据无异议。
对原、被告提供的证据法律效力认定如下：原告提供的证据1、2、3、4、5、6，被告提供的证据2、3、5、6及证人证言，甘肃法医学会司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书，其内容真实、来源合法、与本案有关联性，对其法律效力均予以确认。原告提供的证据7有其他证据推翻，证据8因无其他证据加以证实及被告提供的证据1是其自己的记录，无其他证据加以证实，证据4与本案无关，对其法律效力不予认定。
经审理查明：2013年9月28日19时00分许，王国安（雇用司机）驾驶被告刘明潮所有的甘D330**-甘D31**挂号车在平川岳虎沙场倒车时，与车右侧指挥倒车的刘保河相撞，致刘保河受伤，造成伤人交通事故。原告受伤后被送往靖远煤业集团有限责任公司总医院住院治疗，被诊断为：创伤性失血性休克；急性颅脑损伤；左侧颞枕部硬膜下血肿（少量）；左侧颞、枕骨骨折；颅内积气；左侧乳突锋房内积血；左侧颞枕部头皮下血肿；两侧筛窦内积血；头皮软组织挫裂伤；双下肺挫伤；第6颈椎爆裂性骨折伴后突畸形；左侧股骨干闭合性粉碎性骨折；尿崩症，住院治疗11天，于2013年10月9日转入兰州大学第二医院住院治疗，诊断为：寰椎前弓骨折、C6椎体骨折并不全瘫、左股骨干粉碎性骨折、左侧颞、枕骨骨折、硬膜下血肿、颅内血肿、头皮软组织挫裂伤、肺挫伤、骶尾部、左足跟部褥疮，住院治疗47天，于2013年11月26日又转入靖远县人民医院住院治疗，被诊断为：1、寰椎前弓骨折；2、颈6椎体骨折并不全瘫术后；3、左股骨干粉碎性骨折术后；4、颅内骨折；5、骶尾部、左足跟褥疮，住院治疗108天，于2014年3月14日出院。原告在靖远煤业集团有限责任公司总医院住院的医疗费为57653.48元，门诊费1403.8元；在兰州大学第二医院住院的医疗费为239247.89元；在靖远县人民医院住院的医疗费为16817.13元，门诊费720元；原告住院期间的医疗费及部分护理费被告刘明潮已支付321068.5元，被告天安保险股份有限公司白银中心支公司先予支付原告医疗费100000元。原告住院费及门诊费共计315842.3元，经被告天安保险股份有限公司白银中心支公司核算理赔金额为205253.9元，剔除金额为110588.4元。该起事故经白银市公安局交通警察支队平川交警大队白公交认字（2013）第93号道路交通事故认定书认定：王国安负事故的全部责任。甘D330**-甘D31**挂号重型货车分别在被告天安保险股份有限公司白银中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险及30万元的第三者责任保险，保险期限分别为：主车为2013年2月19日至2014年2月18日，挂车为2013年2月24日至2014年2月23日。原告起诉后申请对其伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定，本院委托甘肃三联司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年5月5日做出了鉴定意见书，花去鉴定费4500元（原告支付），但被告天安保险股份有限公司白银中心支公司对该鉴定意见书不服，申请重新鉴定，本院又委托甘肃法医学会司法医学鉴定中心重新鉴定，该中心于2014年9月25日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘保河在道路交通事故中致C6椎体骨折并不全瘫，评定为三级伤残；致左侧股骨干闭合性粉碎性骨折，评定为十级伤残。2、被鉴定人刘保河日后行“前入路颈椎融合内固定、左股骨干骨折切开复位内固定取出术”，手术治疗期间需产生的术前检查费、麻醉费、手术费、术中监护费、药费、床位费、护理费等医疗费约13000元-15000元人民币；亦可以实际产生的费用进行核算。被鉴定人刘保河日后每年的康复治疗费用约需14000-16000元，亦可依据三甲医院实际产生的费用进行计算。3、被鉴定人刘保河的护理依赖程度评定为大部分护理依赖。花去鉴定费4500元，鉴定差旅费800元，被告天安保险股份有限公司白银中心支公司支付。
另查明：原告刘保河生有女孩刘某甲，生于2005年，男孩刘某乙，生于2009年，均为农业户口。
本院认为：公民的人身权利受法律保护。该起交通事故王国安负事故的全部责任，因王国安系被告刘明潮雇用的司机，其责任应由车主刘明潮承担，因刘明潮的甘D330**-甘D31**挂号重型货车分别在被告天安保险股份有限公司白银中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险及30万元的第三者责任保险，且事故发生在保险期内。对原告的损失，合理部分应由被告天安保险股份有限公司白银中心支公司在甘D330**-甘D31**挂号的机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险限额内予以赔偿，超过部分由被告刘明潮承担。原告刘保河的损失有：医疗费315842.3元（被告天安保险股份有限公司白银中心支公司核算理赔金额为205253.9元，剔除金额为110588.4元），伙食补助费6640元（按原告实际住院天数166天计算，每天40元），营养费1660元（按原告实际住院天数166天计算，每天10元），住院时的护理费13113元（按原告请求的2人及93天计算，但原告请求按100元计算，无确凿证据证实，不予支持，应按2013年甘肃省道路交通损害赔偿标准，农、林、牧、渔业年人均收人25733元计算），误工费34048元（标准应按甘肃省2013年道路交通事故损害赔偿标准，交通运输业年人均收入46750元计算，计算时间从原告住院时起算至原告定残前一日止，按原告请求的266天计算），交通费酌情考虑3000元，伤残赔偿金311026元（按2014年甘肃省道路交通损害赔偿标准，城镇居民人均可支配收入每年18965元计算，计算20年，再乘以原告的伤残系数82%，伤残系数按多等级伤残综合计算办法计算），后续手术费（内固定取出术）14000元（按鉴定结论中间数计算），后续康复治疗费75000元（按鉴定结论中间数15000元计算，计算年限酌情考虑5年，5年后可另行起诉），后续护理费102932元（按原告的请求的标准每年25733元计算，但计算年限酌情考虑5年，5年后可另行起诉，按80%计算），精神抚慰金酌情考虑10000元，被抚养人的生活费共计42415.6元［刘娅琦的17351.8元（实际计算大于原告请求，按原告请求计算），刘治博的25063.78元（实际计算大于原告请求，按原告请求计算））］，鉴定差旅费800元，以上共计930476.9元。《中华人民共和国合同法》第四十条规定“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”，被告天安保险股份有限公司白银中心支公司提供的保险合同中的商业第三者保险条款第十二条的约定属免除其责任的条款，该条款应为无效条款，对被告天安保险股份有限公司白银中心支公司辩称的以主车限额为限赔偿的观点本院不予采信。其辩称事故认定书程序违法，事实不清，本庭查明的事实与事故认定书的事实一致，事故认定时的询问笔录与事故认定书的时间有误，但不影响事故的认定，对其辩称不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定的规定判决如下：
一、被告天安保险股份有限公司白银中心支公司在甘D330**-甘D31**挂号重型货车机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险限额内赔偿原告刘保河医疗费，伙食补助费，营养费，住院时的护理费，误工费，交通费，住宿费，伤残赔偿金，后续手术费，后续康复治疗费，后续护理费，精神抚慰金，被抚养人的生活费共计819888.5元；已付100800元，余719088.5元，于本判决生效后十日内一次性支付；
二、被告刘明潮赔偿原告刘保河非医保药费110588.4元，已付321068.5元，原告刘保河应返还被告刘明潮210480.1元，于本判决生效后十日内一次性支付。
案件受理费14000元，原告刘保河承担3600元，被告刘明潮承担10400元；鉴定费9000元，由被告刘明潮承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审 判 长 舒朝芳
审 判 员 李富永
人民陪审员 王兴沛
二〇一四年十一月五日
书 记 员 路翠珍