河南省周口市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）周民终字第326号
上诉人（原审原告）项城市新桥粮食经营管理所。住所地：项城市。
法定代表人王金生，该所主任。
委托代理人孙自昂，男，该所副主任。
委托代理人郭建领，男，该所法律顾问。
上诉人（原审被告）张勋会，又名张勋惠，男，汉族，l949年7月14日生，住项城市。
被上诉人（原审第三人）项城市粮食局。
法定代表人孔玉生，该局局长。
委托代理人高少山，该局监察室主任。
上诉人项城市新桥粮食经营管理所（以下简称新桥粮经所）、张勋会因与被上诉人项城市粮食局劳动争议纠纷一案，不服项城市人民法院（2013）项�初字第00952号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新桥粮经所的法定代表人王金生、委托代理人郭建领，上诉人张勋会，被上诉人项城市粮食局的委托代理人高少山到庭参加了诉讼。
原审查明，张勋会（惠）1970年参加工作，1973年调至项城县新桥粮经所，1978年因反革命冤案被开除回家，199O年经项城县劳动局以1990第602号文件恢复了张勋会计划外合同工，1992年选招转正时因张勋会本人没有缴纳个人负担的养老保险金，劳动部门和用人单位没有为其办理转正手续。到2009年新桥粮经所、张勋会一直存续劳动关系，张勋会始终按正式工参加调资。2004年国企改制时由于身份不符合，造成张勋会一直到退休也没有办理相关手续，使其无法退休。张勋会不服，提起仲裁，项城市仲裁委于2012年6月10日作出项劳仲裁字（2012）第004号仲裁�决书，裁决：原新桥粮管所现新桥粮经所依法为张勋会缴纳养老保险金：本息31l92.62元，补发给张勋会17个月生活费68O0元。新桥粮经所不服提起诉讼，请求依法判令不应当为张勋会缴纳养老金本息31192.62元及17个月生活费6800元，并由张勋会承担诉讼费用。张勋会申请追加项城市粮食局为第三人，认为新桥粮经所在2004年改制为个人承包，租赁经营才具备法人资格，此前该所一直为项城市粮食局的下属机构，不具备企业法人资格，自己的事情发生在2004年之前应由项城市粮食局承担主要责任。
原审认为，张勋会（惠）从1973年调至项城县新桥粮经所，1978年因反革命开除回家，1990年经项城县劳动局以（1990）第602号文件恢复了张勋会计划外合同工，到2009年新桥粮经所、张勋会一直存续劳动关系，张勋会始终按正式工参加调资。2004年国企改制时由于身份不符合，造成张勋会一直到退休年龄无法办理相关手续，使其无法退休。张勋会不服，提起仲裁。项城市仲裁委作出新桥粮经所为张勋会缴纳31192.62元养老金本息及17个月生活费6800元的仲裁决定并无不妥，新桥粮经所所诉事实不清，证据不足，要求依法判令不应当为张勋会缴纳养老金及生活费诉讼请求不能成立，不予支持。张勋会辩称应由项城市粮食局承担责任，因张勋会档案工资关系一直在新桥粮经所，故张勋会辩称的理由不能成立。故依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、五十条、《中华人民共和国劳动法》第七十七条之规定判决如下：驳回原告项城市新桥粮食经营管理所的诉讼请求。诉讼费l0元由原告项城市新桥粮食经营管理所承担。
张勋会不服原判，向本院上诉称，张勋会70年在高寺粮管所参加工作，72年经粮食局续订了全县第一批劳动局分配给粮局的60名亦工�农合同指标，每个粮管所分二名，由粮食局统一调配，因没有县自筹粮补贴又叫计划外合同工。73年我被调到新桥粮管所任保管员。77年2月回粮管所领工资和春节补助时，无意听了会计程霞灵讲《推背图》，ＸＸＸ坐不长的言论，没有举报。78年元月被粮食局按听信反革命言论错误报劳动局开除其回家。政治前途被夭折，其妻闹离婚，其父亲要断绝父子关系，三个子女高考、参军的权力被剥夺。1989年其申诉上访，经县委领导批示；粮食局组成调查组，经检察院复查结论为：程霞灵一案，与张勋会同志无株连。1990年1月4日报劳动局研究批准恢复其计划外合同工（即亦工亦农合同工）连续计算工龄，月工资6O元。又经劳动职能部门项城县工资改革委员会定级造册，调资，身份转换为全民合同工。恢复了全民正式工的工资待遇（包括每月扣20元浮动工资为养老保险金）。1992年转合同制时，本来就是全民合同工，粮食局应该按上述转换的合同工身份给其上报参加转合同制，或者先补办1979年的三工转全民工手续，因为1979年三工转正时我符合转正条件，（即1971年l2月31日前参加工作的临时工、合同工、轮换工转为全民工，其因冤案期间没有参加转正，因冤案恢复工作后，应该给其补办三工转正手续。按全民工转合同制个人都不交养老金。然而粮食局是按计划外用工（临时工）给其上报参加选招的，由个人交纳养老金，但在上报的花名册上注明了其是恢复70年l0月份参加工作，劳动局在审批时没有给我填批个人交养老金的数目。全系统共上报46O人，批准转合同制的437人，其中436人都填写有个人交款数目，唯有其本人没给填写，粮食局接到该批文之后无法通知新桥粮管所让其个人交多少养老金，应该重新给其申报，办理相关参保手续，但没有这样做。自使其冤案延续到今日。l994年粮管所因效益不好，发不了工资，2月22号召开职工大会宣布：谁愿意下海外出承包，粮管所保留工龄，不发工资，不给资金，每年交240元外承包费，不愿意继续承包者回来上班，粮管所随时接收，其和杨光复、凡钢印等各交一年24O元外包费，后去新疆打工，做小生意为生，因路途太远不可能每年回来交240元外承包费，其不是辞职，不是自动离岗，至今没有和粮食局粮管所解除劳动关系。2004年国有企业改制为个人承包租赁经营，原有的职工一刀切，一次性补发生活费，按工作年限一年补一个月500元的生活费，半年以上按一年计算，不足半年的按半年算，愿意在单位工作的重新签订合同。符合退职退休条件的办理退职退休，接近退休年龄5年以内，工龄30年以上办理内部退养，领取内退生活费每月500元，养老金由粮食局交纳。到达�休年龄办理退休，领取退休金。当时其接近退休年龄不足5年，工龄34年零2个月，符合内退条件。应发给其一次性生活补助费l7250元，应发内退工资55个月（2005年元月—2009年7月）27500元，医疗保险补助费6000元，因1992年粮食局没有给其办理参保手续，身份不符合，粮管所没有通知其回来参加改制，没有发给其上述款项。20O8年其回来补交承包费，办理退休手续，因没有1992年的参保手续，劳动局不给其办理退休，无耐其到信访部门申诉，劳动局按临时工给其上报材料，不能参加保险，不给办理退休，导至周口市人社局下发周人社函57号文件才按个体户交纳20％计算，让我补交养老金37350.90元，劳动代理费200元，于2011年3月份通知我交钱，元月份始发工资，延期退体17个月，少发工资（1l85.9l×l7=20160元）。职工个人应交的3％一8％没有计算交纳。（社会保险法l3条规定：国营企业职工视同交费年限期问，应交的社会保险费由政府承担。我的视同交费年限为29l个月（70年10月至95年1月，95年以前我不应该交养老金）已交的养老保险金应有粮食局代国家给我补偿。鉴于上述损失，根据劳动法的有关规定我向劳动仲裁委员会申请仲裁，要求项城市粮食局代国家补偿补发我的上述损失，仲裁委裁决由现在的新桥粮经所补偿我已交的部分养老金3ll92.62元，补偿我延期退休l7个月的生活费6800元，新桥粮经所不服提起诉讼，经项城市人民法院20l3年l1月15号判决：驳回新桥粮经所的诉讼请求，诉讼费由新桥粮经所承担，张勋会辨称应由项城市粮食局承担责任，因张勋会的档案关系一直在新桥粮经所，故辩称不能成立。张勋会的冤案是当时的社会环境造成的应该申请国家赔偿。平反恢复工作后，由于粮食局的个别经办人员有意或无意的不作为延续了我的冤案，我又上下奔波了四年，精力消耗待尽，休力消耗严重，经济损失惨重。为此我要求补偿我冤案12年工资损失28640元。项城市粮食局是国家粮食行政领导机关，负责管理原新桥粮管所的人权，财权，物权，原新桥粮管所不具备法人资格，仅是粮食局的下属派出机构，经过2004年的改制原新桥粮管所机构已不存在，由粮食局代行起权力和义务。我和改制后现在的粮经所没有建立劳动关系更不存在档案工资关系，他们虽具备主休资格，但是个人合伙的私营企业，没有管理国家资金，仅有几栋旧仓库和一栋旧楼房，人员走散领导不见，常年关门，大门被法院查封，没有能力，权力和义务补偿我的损失。我也没有理由要求他们补偿。我是70年高中没有毕业的在校学生，是高寺公社党委研究抽我回大队组织工作，负责领导整党建党运动，运动没有结束，十月份抽调我到高寺粮管所担任理论学习辅导组组长，代理防化员工作，出席了项城县第二届青年积极分子代表大会，任高寺代表团付团长。自72年粮食局办理亦工亦民合同手续开始，我就是粮食系统在工资表的正式职工，负责管理几百万斤公粮的安全责任，为党为人民为国家付出了大量的心血和汗水，这样的重任能交给一个临时工吗连续40多年的工龄，退休时还是个临时工，有这种事吗根据《民法通则》第一百二十条，一百二十一条（实施意见）第一百五十二条规定：国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、合法权益造成损害的，国家机关应当承担民事责任。为此特请求二审依法判决由项城市粮食局向国家申请补发、补偿我应得的一次性生活补助费17250元，应内退生活费27500元，医疗保险补助费6000元，延期退休17个月的工资20160元，冤案12年工资损失28640元，补偿我己交的单位�负担20％的养老金37350.90元、劳动代理费200元、合计：l37l00元。我没有要求国家赔偿，仅是个人应享受的工资补助金，和不应该个人交纳的养老金。因此，请求依法判令项城市粮食局向国家申请补发张勋会冤案期间应得的工资损失28640元，一次性下岗生活补助费17250元，应内退生活补助费27500元，医疗补助费6000元，延期退休17个月工资20160元；依法判令项城市粮食局向国家申请补偿张勋会不应该个人负担交纳的养老金及劳动代理费37550.9元；项城市粮食局承担诉讼费。
新桥粮经所答辩称，一、1992年“选招”时张勋会没有参加，也没有办理任何手续，因而造成项城市劳动局的档案及电脑中查询不到，2004年改制也没有参加，造成单位无法办理；1995年之前的养老保险金按规定只有6000元左右，其中的一部分应当由张勋会个人缴纳，而张勋会个人不予缴
纳，因而劳动部门没有为其办理转正手续，这一点“周人社
函（2010）57号的“报告”已经明确认定。基于上述原因，张勋会自身有过错，造成单位无法缴纳和办理。故张勋会应当自己承担。二、张勋会诉求的延期退休17个月少发的工资单位也不应当赔偿。按照“周人社函【201O】57号”的“报告”，1995年之后至退休之前应当由张勋会自行全额缴纳的养老保险费张勋会没有缴纳，造成逾期退休；张勋会的前述原因也是造成延期退休的因素。所以责任应当由其自己承担，不应转嫁到单位。三、张勋会诉求的的下岗生活补助费不能成立。首先，张勋会是“停薪留职”，不是下岗。这一点“周人社函（2010）57号”的“报告”已经明确认定。所以张勋会不存在下岗；四、张勋会即便是下岗（只是假如），单位也不可能发给其下岗补助，粮食系统都不存在下岗补助，不可能给包括张勋会在内的任何人�特殊，否则整个粮食系统的其他人怎么处置!五、张勋会诉求的内退生活补助费单位更不应当补偿。首先，张勋会是“停薪留职”，不是内退。这一点不再累述；其次，1992年“选招”时张勋会不参加，也没有办理任何手续，造成项城市劳动局的档案及电脑中查询不到，2004年改制也没有参加；其三、应当由张勋会个人缴纳的保险金，而张勋会个人不予缴纳，因而劳动部门没有为其办理转正手续；所以，张勋会诉求的内退生活补助费单位更不应当补偿。六、新桥粮经所和张勋会并没有也不存在劳动关系，张勋会在上诉状第三页说的很清楚：“我和改制后现在的粮经所没有建立劳动关系，更不存在劳动关系……，我没有理由要求他们补偿”。这一点敬请法庭认定并判决。综上所述，张勋会之上诉无事实根据和法律依据，请法庭驳回张勋会的请求，并撤销一审判决，改判粮经所不应当为张勋会缴纳养老保险金本息3l192.62元、不应为被告补发17个月生活费6800元。
项城市粮食局答辩称，一、张勋会的冤案是由国家及政策造成的，不是项城市粮食局造成的，张勋会如有损失应向认定和处理其问题的人民政府申请国家赔偿。让项城市粮食局向国家申请为张勋会赔偿没有法律依据。二、粮食局和张勋会并没有也不存在劳动关系，张勋会不应当诉求项城市粮食局，与粮食局无关，一审没有判决让粮食局承担责任是正确的。综上所述，张勋会对粮食局的上诉无事实根据和法律依据，请法庭驳回张勋会的请求。
新桥粮经所不服原判，向本院上诉称，一、张勋会的冤案是由国家及当时的政策造成的，与新桥粮经所无关，被上诉人可申请国家赔偿，不应当将过错强加给新桥粮经所；事实上张勋会也申请了国家赔偿，只是被申请的主体不对。二、1992年选招时，张勋会不参加、不办理任何手续，项城市劳动局的档案中没有，且其在2004年改制时也不参加，新桥粮经所想办理也无法办理，所以过错全部在于张勋会；三、按照周人社（201O）57号文件规定，1、1995年之前的养老保险金的一部分属个人缴纳；2、1995年之后至退休之前的养老保险金应当由张勋会自行缴纳，而张勋会均没有缴纳，造成新桥粮经所单位无法缴纳或不能办理退休手续，造成延期退休。综上所述，根据民法通则“过错责任”赔偿原则，新桥粮经所单位没有任何过错，当然也不应当承担任何责任。所以，项劳仲裁字（2012）004号裁决书裁决结果错误，没有任何事实根据和法律依据支持。一审驳回新桥粮经所的诉讼请求没有事实根据，不能令人信服，故此上诉至你院，请依法改判，判决新桥粮经所不应当为张勋会缴纳养老保险金本息31192.62元、不应为张勋会补发l7个月生活费6800元。
张勋会答辩称，92年选招的时候我参加了，粮食局给我报错了。04年改制的时候粮经所没有通知我，我也没有参加。
项城市粮食局的意见：92年选招不是粮食局报错了，79年三工转正的时候，张勋会没有平反，劳动局没有给其转正，92年选招的时候张勋会不应该享受全民制工，因为劳动局之前没有给他转。
本院认为，原审程序违法，可能影响案件的实体处理。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销项城市人民法院（2013）项民初字第00952号民事判决。
二、本案发回项城市人民法院重审。
审 判 长 陶 贺
代理审判员 付天军
代理审判员 侯丽霞
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 苏彦坡