北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终8247号
上诉人(原审原告)桑×，女，1979年1月12日出生。
被上诉人（原审被告）夏×1，男，1969年6月21日出生。
上诉人桑×因与被上诉人夏×1离婚纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初10554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日受理后，依法组成由法官高贵担任审判长，法官李春香、潘蓉参加的合议庭，于2016年7月13日公开开庭进行了审理。上诉人桑×，被上诉人夏×1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桑×一审起诉称：桑×与夏×1于2011年3月经人介绍相识，2011年5月9日登记结婚。2013年5月7日生育一女夏×3。婚后夏×1好逸恶劳、酗酒生事，桑×于2015年3月曾起诉离婚，2015年6月被法院判决不准离婚。此后夏×1变本加厉，公然与其前妻非法同居，并殴打桑×及女儿，给桑×及女儿造成了身体及精神上的伤害。因此，桑×诉至法院，要求判令：1、桑×与夏×1解除婚姻关系；2、桑×、夏×1婚生女夏×3由桑×抚养，夏×1每月支付抚养费5000元，至夏×318周岁时止；3、夏×1赔偿桑×精神损失费人民币15万元；4、位于江苏省睢宁县魏集镇颖都花园房屋归桑×所有。
夏×1一审答辩称：桑×所述的认识和结婚的时间均属实，但夏×1不同意离婚，桑×是受其家人的挑唆才跟夏×1离婚的，之前夏×1起诉离婚是因为桑×和她的叔叔骗取夏×1的钱款和车辆，但后来撤诉了。夏×1在家庭中付出了很多，现在是桑×将夏×1赶出家门，且不让夏×1见孩子，夏×1现在只能回到老家居住。桑×骗取了夏×186万元现金，且有一套购房合同仍在桑×处。桑×为了达到在京可以多得到拆迁补偿的目的，让夏×1回老家开具无房无业的证明。桑×夏×1结婚5年的时间，桑×在家不做家务，孩子主要是由夏×1照顾，而且孩子年龄尚小，为了孩子的健康成长，夏×1不同意离婚。
一审法院审理查明：桑×夏×1于2011年3月经人介绍相识，于2011年5月9日登记结婚，双方均系再婚，婚后于2013年5月7日生一女夏×3，现夏×3与桑×一同居住生活。
庭审中，桑×提交了结婚证、出生医学证明、北京市朝阳区辛庄村委会于2016年1月8日出具的证明、房屋买卖合同及购房收据、门急诊病历手册、照片2张、（2015）朝民初字第14157号民事判决书及生效证明。夏×1对结婚证、出生医学证明的真实性予以认可；对证明的真实性予以认可，但称其在结婚后对该房屋进行了扩建并且装修；对房屋买卖合同及购房收据的真实性予以认可，但称此套房屋现在已经被桑×出卖，钱款被桑×和桑×的叔叔分割了；对门急诊病历手册的真实性不认可，并称其从来没有殴打过桑×，是桑×对夏×1进行过殴打；对照片的真实性予以认可，但称桑×将其赶出家门，夏×1住在汽车里，桑×又将车砸了，夏×1没有地方住，所以才去找了前妻一起住了几天；对（2015）朝民初字第14157号民事判决书及生效证明的真实性予以认可。桑×还向一审法院提交了2016年1月20日开庭笔录、2016年2月25日谈话笔录、2016年2月26日谈话笔录、2016年2月26日夏×1书写的撤诉申请。夏×1对上述证据的真实性均予以认可。
夏×1向一审法院提交了夏×1的常住人口登记卡。桑×对该证据的真实性予以认可。夏×1证人夏×2出庭作证，证明桑×与夏×1的夫妻感情起初很好，后来不知道什么原因不好了，而且夏×1曾经委托其卖房，房款中有31万元交给了桑×，桑×交给了自己亲属使用。桑×对证人证言的真实性不予认可，并称该证言与本案无关，而且该证人已经在夏×1起诉的其他案件中作为证人出庭作过证了。夏×1对证人所述的内容均予以认可。
2015年3月，桑×以离婚纠纷为由将夏×1诉至一审法院。2015年6月5日，一审法院作出（2015）朝民初字第14157号民事判决，驳回了桑×的诉讼请求。2015年11月，夏×1以离婚纠纷为由将桑×诉至一审法院。2016年3月夏×1撤回起诉。
桑×当庭表示，在其租住的房屋里有一些日常使用的电器，但不需要法院处理，夏×1亦表示不需要法院处理，并称其不同意离婚。双方经释明，均未就双方日常使用的电器提供相应的财产证明及清单。另，庭审中，桑×夏×1均要求抚养婚生女夏×3。此外，夏×1当庭表示其现没有工作，亦没有固定的收入。桑×则主张，夏×1曾经在第一次离婚诉讼中，明确表示其月收入为8000元至1万元。夏×1对此辩称其现在没有固定收入。桑×夏×1均未就夏×1现月收入情况提供充分的证据。
关于桑×所主张的位于江苏省睢宁县魏集镇颖都花园房屋，经一审法院释明，桑×夏×1均确认该房屋因无法办理产权证，故尚未办理产权证明，因此无法提供房产证。
一审法院认为：婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。桑×以双方夫妻感情破裂为由起诉要求离婚，虽然夏×1对桑×解除婚姻关系的诉讼请求不予认可，且不同意与桑×离婚，但根据桑×所提供的证据和一审法院核实的情况，以及桑×夏×1的离婚诉讼经历，一审法院认为可以确认桑×夏×1的夫妻感情确已破裂，符合《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定的应予离婚之情形，故一审法院依法准予桑×离婚的诉讼请求。
《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
关于桑×要求桑×夏×1所生之女夏×3由桑×抚养之请求，根据桑×夏×1的现生活状况和生活习惯，为了有利于子女身心健康发展，一审法院认为应当由桑×抚育夏×3为宜，故一审法院对桑×该项诉讼请求亦予以支持。
《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款规定：离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于桑×要求夏×1支付夏×3每月5000元抚养费的诉讼请求，因桑×所主张的数额过高，且桑×未就夏×1的收入情况提供充分的证据，故一审法院对桑×所主张的数额不予采纳，抚养费的具体数额，一审法院将根据现有证据以及庭审中查明的情况，在综合考虑夏×3生活地区基本生活水平因素的基础上依法予以酌定。另，关于桑×要求夏×1一次性支付全部期间的抚养费90万元的主张，因缺乏事实与法律依据，故一审法院不予支持。
关于桑×要求判令位于江苏省睢宁县魏集镇颖都花园房屋归其所有的诉讼请求，因桑×夏×1均未就该房屋的权属提供充分的证据，且桑×夏×1均当庭表示该房屋因无法办理产权证，故尚未取得房屋的产权，故一审法院不宜在本案中，对该房屋进行处理。桑×夏×1可待该房屋的权属明确后另行解决。
关于桑×当庭表示的在其租住的房屋里有一些日常使用的电器，但不需要法院处理，夏×1亦表示不需要法院处理，并称其不同意离婚一节，经一审法院释明，桑×夏×1均未就双方日常使用的电器提供相应的财产证明及清单，故一审法院对此不予处理。如果桑×夏×1认为还有其他未分割的财产，可以在发现新的证据或提供新的证据后另行解决。
关于桑×所主张的精神损失一节。关于桑×称夏×1对其实施家庭暴力的主张，因桑×未向一审法院提供充分的证据，故一审法院对桑×该主张不予采信。桑×所主张的夏×1对其实施家庭暴力的主张，因证据不足，一审法院未予采信，故桑×要求夏×1因家庭暴力支付其精神损失的诉讼请求亦无法予以支持。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第二条规定：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”另，虽然桑×向一审法院提交了夏×1与婚姻关系之外的异性共同居住的照片，但尚不符合前述司法解释所述的有配偶者与他人同居的条件，故桑×要求夏×1对其进行损害赔偿的依据不足，据此，一审法院对桑×要求夏×1赔偿其精神损失费的诉讼请求，不予支持。但需要指出的是，夏×1在婚姻关系存续期间与婚外异性发生不正当关系的行为已经违背了公序良俗，对双方离婚的结果存在过错，一审法院在此对夏×1予以批评，希望夏×1引以为戒，规范自己的行为。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条第一款、第四十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、桑×与夏×1于判决生效之日起解除婚姻关系；二、桑×与夏×1婚姻关系存续期间所生之女夏×3由桑×抚育；三、夏×1自判决生效之次月起每月十五日前给付夏×3抚养费人民币二千元，至夏×3年满十八周岁时止；四、驳回桑×的其他诉讼请求。
桑×不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一审判决事实不清。夏×1数次自述其做营销，月入8000元至1万元。现又在江苏开办会所，其经济实力完全可以支付孩子每月生活费5000元。现孩子即将上幼儿园，费用又要增加。每月2000元不足以支付，应提高至每月5000元。桑×与其前妻同居，2015年9月即搬至其前妻处。一审判决不顾上述事实，未支持桑×要求夏×1支付精神损害赔偿金的诉讼请求。现桑×起诉至法院，要求撤销（2016）京0105民初10554号第三项，改判夏春阳支付抚养费每月5000元，并判令夏春阳支付精神损害赔偿金15万元。
桑×未向本院递交证据。
夏×1二审答辩称：夏×1服从一审法院判决，不同意桑×的上诉意见。
夏×1未向本院递交证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有当事人陈述、结婚证、出生医学证明、证明、房屋买卖合同、购房收据、门急诊病历手册、照片、（2015）朝民初字第14157号民事判决书、生效证明书、开庭笔录、谈话笔录、撤诉申请、常住人口登记卡、证人证言等证据在案佐证。
本院认为：本案系离婚纠纷，现桑×与夏×1在上诉期间，对一审法院解除双方婚姻均无异议，本院对此予以确认。桑×上诉称应判令夏×1支付抚养费5000元。依据夏×1在庭审中的陈述，其认可其收入为8000元至1万元之间，桑×虽称夏×1收入较高可以负担每月5000元的抚养费用，但并未就夏×1之收入状况提供相应证据。一审法院综合考虑夏×1的收入状况，以及当地的基本生活费用等情况，对抚养费进行的酌定并无不当。桑×关于抚养费问题提出的上诉，缺乏事实及法律依据，本院对其上诉意见不予采纳。桑×上诉称夏×1与其前妻长期稳定同居，对其造成精神损害，应赔偿其精神损失15万元。现桑×虽提供夏×1与其他女性同居之照片，但并未能证明其夏×1与他人有长期稳定之同居关系。夏×1于婚姻内与他人同居，其行为确有不当,本院予以批评。但根据现有证据，夏×1之行为并非法律规定应予精神损害赔偿之行为。本院对桑×要求夏×1支付精神损害赔偿之上诉意见亦不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费75元，由桑×负担37.5元（已交纳）；由夏×1负担37.5元（桑×已预交，夏×1于本判决生效之日起七日内给付桑×）。
二审案件受理费150元，由桑×负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 高 贵
审判员 潘 蓉
审判员 李春香
二〇一六年七月十三日
书记员 黄 璐
书记员 崔 莹