广西壮族自治区来宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂13民终943号
上诉人（一审原告）
法定代表人：廖晗，法定代表人：廖晗，
委托代理人：陈保勇，广西至和律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）
上诉人武宣县盛林木业有限公司（以下简称盛林木业公司）因与被上诉人卓明光劳动争议纠纷一案，不服武宣县人民法院（2015）武民初字第1152号民事判决，向本院提出上诉，本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人武宣县盛林木业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院仅以被上诉人6个月的平均工资标准判决上诉人支付相关赔偿金不符合法律规定。《工伤保险条例》第64条第二款规定，本人工资应是受伤前12个月平均月缴费工资。而被上诉人仅有6个月工资，该6个月平均工资并不能如实客观反映12个月的平均工资，不能以此进行计算，应按照《工伤保险条例》第64条第二款规定以本地区职工平均工资的60%计算。
被上诉人卓明光辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，计算标准符合法律规定，上诉人上诉理由不能成立，请求依法予以驳回。
上诉人武宣县盛林木业有限公司向一审法院起诉请求：判令：一、原告不用向被告支付一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金40000元、一次性伤残就业补助金32000元；二、原告不用向被告支付停工留薪工资16000元；三、原告不用向被告支付住院伙食补助费585元、护理费2610.54元；四、由被告承担本案诉讼费用。。
一审法院认定事实：2013年7月份，被告卓明光经人介绍到原告盛林木业公司工作，由原告方厂长安排做上料工，双方未签订书面劳动合同。2014年3月4日，原告安排被告做码方工作，被告在堆木头、码方过程中发生意外，被崩塌下来的木头压对左脚受伤，被送到武宣县中医院住院治疗39天，原告为被告支付了全部医药费。2014年4月16日被告向来宾市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，来宾市人力资源和社会保障局于2014年5月5日作出（2014）0308号《认定工伤决定书》，随后被告卓明光向来宾市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，来宾市劳动能力鉴定委员会于2014年5月27日作出来劳鉴伤字（2014）26号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为九级伤残。来宾市人力资源和社会保障局于2014年8月5日撤销（2014）0308号《认定工伤决定书》，重新审理，并于2014年8月6日作出中止决定。2014年8月26日被告向武宣县劳动人事争议仲裁委员会申请确认原、被告存在劳动关系，武宣县劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月27日作出武劳人仲裁字（2014）第26号仲裁裁决书，裁决原告与被告之间存在劳动关系，原告不服仲裁裁决于2014年11月11日向本院起诉请求确认原告与被告之间不存在劳动关系，本院（2014）武民初字第747号民事判决书确认原告盛林木业公司与被告卓明光之间存在劳动关系，原告不服本院判决上诉至来宾市中级人民法院，二审法院作出维持原判的判决。来宾市中级人民法院作出判决后，来宾市人力资源和社会保障局恢复工伤认定程序，于2015年9月18日作出来人社工伤决字（2015）0322号《认定工伤决定书》认定卓明光本次受伤属于工伤。随后被告卓明光向武宣县劳动人事争议仲裁委员会申请对工伤保险待遇进行仲裁，请求裁决盛林木业公司向卓明光支付一次性伤残补助金36000元（4000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金40000元（4000元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金32000元（4000元／月×8个月）、停工留薪期工资28000元（4000元／月×7个月）、住院护理费2892元（27071元／年÷365天×39天）、住院伙食补助费585元（15元／天×39天）、未签订劳动合同双倍工资差额48000元（4000元／月×12个月），合计187477元。武劳人仲案字（2015）第35号仲裁裁决书裁决：一、被申请人盛林木业公司支付一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金40000元、一次性伤残就业补助金32000元给卓明光；二、被申请人盛林木业公司支付停工留薪工资16000元给申请人卓明光；三、被申请人盛林木业公司支付住院伙食补助费585元、护理费2610.54元给申请人卓明光；四、驳回申请人卓明光其他请求。原告不服诉至法院。2015年12月15日原告向来宾市兴宾区人民法院提起行政诉讼，要求撤销《认定工伤决定书》，并向本院提出中止审理的申请，本院于2016年1月11日作出民事裁定书中止本案诉讼。来宾市兴宾区人民法院于2016年1月27日作出驳回原告盛林木业公司的诉讼请求的行政判决，原告盛林木业公司不服该院判决上诉至来宾市中级人民法院，来宾市中级人民法院经审理后于2016年4月28日作出维持原判的判决。另查明，原告未替被告缴纳工伤保险费，被告未参加工伤保险。被告的工资发放情况为：2013年8月-12月工资分别是2453元、3369元、4510元、4184元、3789元；2014年1月3179元。
3789元；2014年1月3179元。一审法院认为，根据劳动法规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在工伤等情况下获得医疗救治和经济补偿，同时也分散用人单位的工伤风险。被告卓明光与原告盛林木业公司之间存在事实劳动关系，卓明光的合法权益应受法律的保护。被告卓明光在工作过程中受伤构成工伤，该事实已经来宾市人力资源和社会保障局作出认定，并经一、二审法院作出维持《认定工伤决定书》的判决，因此被告构成九级伤残的结论本院予以采纳。按照《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。但用人单位未依法缴纳工伤保险费的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中被告在原告处工作过程中受伤，被认定为工伤，并经鉴定为因公致残程度九级，且被告伤后就赔偿问题与原告发生纠纷，被告未再到原告处工作，可视为以行为提出解除劳动关系。由于原告没有为被告交纳社会保险费，导致被告无法获得工伤保险基金的理赔，故原告应当按照规定支付被告相应待遇。现被告构成工伤，原告盛林木业公司应当向被告支付一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告卓明光在受伤后住院39天，武宣县中医院出院记录出院医嘱：“适当患肢锻炼，拄拐3个月，禁患肢过度负重及剧烈活动半年”，结合被告的伤情及医疗部门出具的医嘱，本院认为原告应支付被告停工留薪期工资四个月。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，原告应支付被告住院期间的伙食补助费。被告工伤住院39天，根据其伤情其住院期间应由关于赔偿标准及计算问题，本院确定原告的月工资为3580.67元［（2453元＋3369元＋4510元＋4184元＋3789元＋3179元）÷6个月］，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又根据《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条规定，五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施﹤工伤保险条例﹥（修订）有关问题的通知》第二条第（一）项规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。原告武宣县盛林木业有限公司应支付被告卓明光因本次工伤的经济损失计算如下：
1.一次性伤残补助金32226.03元（3580.67元／月×9个月）；
2.一次性工伤医疗补助金35806.70元（3580.67元／月×10个月）；
3.一次性伤残就业补助金28645.36元（3580.67元／月×8个月）；
4.停工留薪期工资14322.68元（3580.67元／月×4个月）；
5.住院伙食补助费585元（15元／天×39天）；
6.护理费2610.54元（24432元／年÷365天×39天，参照《2014年广西道路交通事故损害赔偿项目及标准》计算）；
以上合计114196.31元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、原告武宣县盛林木业有限公司支付被告卓明光一次性伤残补助金32226.03元、一次性工伤医疗补助金35806.70元、一次性伤残就业补助金28645.36元；二、原告武宣县盛林木业有限公司支付被告卓明光停工留薪期工资14322.68元；三、原告武宣县盛林木业有限公司支付被告卓明光住院伙食补助费585元、护理费2610.54元；四、驳回原告武宣县盛林木业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告武宣县盛林木业有限公司负担。
双方当事人对一审认定的事实没有异议。
二审中，双方当事人没有新的证据向法庭提交。
经审理查明，一审法院认定事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案中，上诉人与被上诉人存在劳动关系，并且在劳动过程中受伤构成工伤，经鉴定为九级伤残的事实清楚，根据《工伤保险条例》规定，对被上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应从工伤保险基金支付，由于上诉人未依法缴纳工伤保险费，应由上诉人按照规定向被上诉人支付，同时，一审法院按照被上诉人六个月平均工资标准进行计算有事实和法律依据。一审法院判决正确。上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人武宣县盛林木业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李德彬
审 判 员 蓝东桃
代理审判员 韦霄倩
二〇一六年十一月一日
书 记 员 石柳军
附：相关法律条纹
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式判决驳回上诉，维持原判决、裁定；