湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民一终字第511号
上诉人（原审原告、被告）黄金华，女，1967年出生，汉族，工人，住常德市鼎城区。
委托代理人黄璜，湖南和讯律师事务所律师。
委托代理人曾明，湖南和讯律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）常德市滨湖公园管理处，住所地湖南省常德市武陵区朗州南路***号。
法定代表人熊祚元，系该管理处主任。
委托代理人吕舒，湖南天迪律师事务所律师。
委托代理人谢田，湖南天迪律师事务所实习律师。
上诉人黄金华与上诉人常德市滨湖公园管理处（以下简称滨湖公园）劳动争议一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第197、203号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人黄金华及其委托代理人黄璜，上诉人滨湖公园的委托代理人吕舒、谢田均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年1月，黄金华入职滨湖公园。2014年10月9日，滨湖公园以公园改造为由口头通知黄金华与其解除劳动关系，之后黄金华未在滨湖公园处工作。2014年10月21日滨湖公园出具书面解除通知。2014年10月25日，滨湖公园向黄金华出具《解除劳动关系证明》。滨湖公园自2011年7月起为黄金华缴纳失业保险费。黄金华于2014年11月10日向常德市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，常德市劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月15日作出（2014）常劳人仲字219号仲裁裁决书，黄金华与滨湖公园均对该仲裁裁决书不服，向法院提起诉讼。滨湖公园请求判令：1、滨湖公园不支付违法解除劳动合同赔偿金给黄金华，按黄金华在滨湖公园单位工作的年限支付4个月工资的经济补偿6216元；2、确认滨湖公园支付低于最低工资的差额2870元给黄金华，且不加付赔偿金；3、确认滨湖公园不支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资给黄金华；4、黄金华承担本案诉讼费。黄金华请求判令：1、确认滨湖公园解除黄金华劳动合同行为违法，并支付违法解除劳动合同赔偿金12433.36元；2、滨湖公园支付黄金华2011年2月至2014年11月1日未签订书面劳动合同的双倍工资48160元；3、滨湖公园支付黄金华失业保险待遇损失2000元；4、滨湖公园支付申请人2012年、2013年、2014年低于最低工资标准的差额4405元，并加支付赔偿金4405元。
另查明，滨湖公园于2014年11月额外支付黄金华一个月工资。黄金华2012年至2014年除加班工资外每月工资930元，低于常德市最低工资标准。黄金华解除劳动合同之前12个月平均工资为1554.17元。
再查明，2011年7月至2012年6月常德市城区最低工资标准为每月930元。2012年7月至2013年6月常德市城区最低工资标准为每月1050元。2013年12月1日至2014年11月30日常德市城区最低工资标准为每月1145元。
原审法院认为，本案属劳动争议纠纷。本案的争议焦点为：一、滨湖公园解除与黄金华的劳动合同是否违法。二、滨湖公园是否应当向黄金华支付失业保险待遇。三、滨湖公园是否应当向黄金华支付未签订书面劳动合同的双倍工资。四、滨湖公园是否应当向黄金华支付多少低于最低工资标准的差额。
关于争议焦点一，本案中，滨湖公园按照上级要求进行封园施工改造，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中虽然滨湖公园与黄金华订立劳动合同时所依据的客观情况确已发生重大变化，但滨湖公园未能提前三十日以书面形式告知劳动者本人，且其额外支付黄金华一个月工资系滨湖公园通知黄金华解除劳动合同之后，故滨湖公园解除劳动合同的行为属违法。滨湖公园应当向黄金华支付违法解除劳动合同补偿金12433.36元（1554.17元×4月×2）。
关于争议焦点二，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费满1年，且非因本人意愿中断就业并办理相关手续的，失业人员可以领取4个月失业保险金，以后每增加一年增加两个月的失业保险金，最长不超过24个月。失业人员每月领取失业保险金的标准为当地最低工资标准的80%。黄金华于2011年与滨湖公园建立劳动关系，故滨湖公园应当支付的失业保险待遇为2000元。
关于争议焦点三，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同。黄金华自2011年1月建立劳动关系，已满一年，该请求已过诉讼时效，故对黄金华的该项诉讼请求不予支持。
关于争议焦点四，2012年7月至2013年6月常德市城区最低工资标准为每月1050元。2013年12月1日至2014年11月30日常德市城区最低工资标准为每月1145元。黄金华自2012年至2014年发放的除加班费外基本工资为930元，故滨湖公园应支付的低于最低工资标准的差额为4405元［（1050元-930元）×17个月＋（1145元-930元）×11个月］，关于黄金华要求加付赔偿金的请求，其属于劳动行政部门的管理范围，不予处理。
综上，劳动者与用人单位的合法权益均应当得到依法保护。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最低工资规定》第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《失业保险条例》第十四条、第十七条之规定，判决：一、常德市滨湖公园管理处解除与黄金华劳动关系违法，常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币12433.36元；二、常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付失业保险金待遇人民币2000元；三、常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付低于最低工资标准的差额人民币4405元；四、常德市滨湖公园管理处不应向黄金华支付未签订劳动合同期间的双倍工资；五、驳回常德市滨湖公园管理处的其他诉讼请求。六、驳回黄金华的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由常德市滨湖公园管理处负担。
判决后，黄金华不服原审判决，向本院提出上诉，认为：原审未支持黄金华未签订书面劳动合同的双倍工资是适用法律错误，黄金华从2010年12月31日合同期满后一直签订书面劳动合同，2011年12月30日之后视为已签订无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，滨湖公园应支付到签订书面劳动合同为止的双倍工资。请求维持原判第一、二、三、五、六项，撤销原判第四项，改判：滨湖公园支付黄金华自2011年2月至2014年11月1日未签订书面劳动合同的双倍工资48160元，诉讼费由滨湖公园承担。
针对黄金华的上诉，滨湖公园答辩称：黄金华要求支付2011年2月至2014年11月1日的未签订书面劳动合同的双倍工资不应支持，超过一年未签订书面劳动合同是视为签订了劳动合同，只有不满一年的情况下才给付双倍工资。请求驳回黄金华的上诉请求，支持滨湖公园的上诉请求。
滨湖公园亦不服原审判决，向本院提出上诉，认为：1、滨湖公园是因常德市实行“三改四化”对公园进行提质改造及公园的管理体制发生重大变化，致使与黄金华的劳动合同无法履行才解除的，并且额外支付了黄金华一个月工资且通知了单位的工会组织，滨湖公园解除劳动合同并不违法，只应支付经济补偿金，补偿金也只能按工作年限补偿6216.68元；2、黄金华要求滨湖公司赔偿失业保险待遇损失的请求不应支持，滨湖公园已为黄金华缴纳了失业保险费，黄金华实际领取的失业保险金没有减少，滨湖公园不应赔偿，且黄金华的此项请求没有经过仲裁前置程序，应该驳回；3、原判关于滨湖公园向黄金华支付的低于最低工资标准的差额4405元计算有误，正确数额是2870元。请求撤销原判第一、二、三、五项，改判：1、滨湖公园按黄金华的工作年限支付经济补偿6216.68元；2、滨湖公园不支付失业保险待遇损失给黄金华；3、滨湖公园支付黄金华低于最低标准工资的差额2870元；4、诉讼费由黄金华承担。
针对滨湖公园的上诉，黄金华答辩称：1、滨湖公园支付的一个月工资是在黄金华提起劳动仲裁后才支付的，滨湖公园解除劳动合同前没有提前三十天通知，也没有在解除合同前支付额外的一个月工资，滨湖公园解除劳动合同是违法的；2、黄金华在仲裁时还未领到失业证，当时还不知道实际领取的失业保险金是否有减少，所有没有在仲裁提出，但在诉讼时提出了该项请求，应该支持；3、原审对黄金华的最低标准工资的补差的计算是正确的。请求驳回滨湖公园的上诉请求，支持黄金华的上诉请求。
二审期间，黄金华、滨湖公园均未向本院提交证据材料。
本院二审审理查明，滨湖公园额外支付黄金华一个月工资系分两次发放，前半个月工资与2014年10份工资一起于2014年10月24直接转入黄金华银行卡中，后半个月工资于黄金华在申请劳动仲裁后转账支付。黄金华2011年除加班费外的基本工资为每月800元。原审查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、滨湖公司应支付黄金华的是经济补偿金还是赔偿金？其具体数额是多少？2、滨湖公园是否应赔偿黄金华的失业保险待遇损失？如要赔偿，其具体数额是多少？3、滨湖公园是否应支付黄金华未签订书面劳动合同的双倍工资？如要支付，其具体数额是多少？4、滨湖公园应支付给黄金华的最低标准工资的差额具体是多少？
关于争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，滨湖公园虽然要进行封园改造，致使与黄金华的劳动合同无法履行，但没有证据显示在解除合同之前，其与黄金华协商过变更劳动合同的内容，其于2014年10月9日口头解除劳动合同时，并没有提前三十日以书面形式通知黄金华本人。滨湖公园虽在黄金华的劳动合同解除后额外支付了一个月工资，但在2014年10月9日口头解除时，并没有承诺要额外支付其一个月工资，滨湖公园于2014年10月21日给黄金华出具的书解除劳动合同的《通知》及同年10月23日出具的《临聘人员解除劳动关系补偿费》中均无额外支付黄金华一个月工资的意思表示，且实际支付的一个月工资中有半个月工资是在黄金华提出劳动仲裁后才发放的，故滨湖公园的行为不符合额外支付一个月工资后可以解除劳动合同的法律规定，其解除与黄金华的劳动合同系违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，违法解除劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故滨湖公司上诉认为其没有违法解除与黄金华的劳动合同而不应支付赔偿金的请求不符合事实及法律规定，本院不予支持。至于赔偿金的具体数额，因黄金华自2011年1月进入滨湖公园工作，至2014年10月9日解除劳动合同，其在解除劳动合同前12个月的平均工资为1554.17元，故黄金华的赔偿金为12433.36元（1554.17元／月×4个月×2）。
关于争议焦点二，《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》第九条第一款规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。……”本案中，黄金华与滨湖公园于2011年1月建立劳动关系，于2014年10月9日解除劳动关系，故黄金华可领取8个月的失业保险金。滨湖公园虽然自2011年7月才为黄金华缴纳失业保险费，但黄金华仍能从失业保险基金领取8个月的失业保险金，其实际领取的数额并没有因滨湖公园迟延缴纳失业保险费而减少，因此黄金华请求滨湖公园赔偿其失业保险待遇损失没有事实依据，滨湖公园上诉认为其不应赔偿黄金华的失业保险待遇损失的请求符合事实及法律规定，本院予以支持。原审认为滨湖公园应赔偿黄金华的失业保险待遇损失2000元不符合事实及法律规定，本院予以纠正。
关于争议焦点三，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，黄金华自2011年1月进入滨湖公园工作后至今未签订书面劳动合同，因此应认定自2012年1月起双方已签订无固定期限劳动合同，故黄金华只能请求2011年2月至2012年1月期间未签订书面劳动合同的二倍工资。黄金华2011年除加班费外的基本工资为每月800元，2012年除加班费外的基本工资为每月930元，故滨湖公园应支付黄金华未签订书面劳动合同期间的二倍工资（已支付了一倍）8930元（800元／月ｘ10个月＋930元／月ｘ1个月）。因此黄金华上诉请求滨湖公园支付其2011年1月至2014年10月之间未签书面劳动合同的双倍工资部分符合事实与法律规定，本院部分予以支持。因黄金华与滨湖公园一直未签订书面劳动合同，黄金华的劳动权益受到侵害的状态也一直在持续当中，故黄金华申请劳动仲裁或提起诉讼的时效的起算点应为劳动争议发生之日，在本案中劳动争议的发生之日为滨湖公园解除劳动合同的2014年10月9日，而黄金华于同年11月12日申请劳动仲裁及2015年1月27日提起诉讼显然没有超过仲裁时效和诉讼时效，故原审认为黄金华请求未签订书面劳动合同的二倍工资已过诉讼时效不符合事实及法律规定，本院予以纠正。
关于争议焦点四，2012年7月至2013年6月常德市城区最低工资标准为每月1050元。2013年12月1日至2014年11月30日常德市城区最低工资标准为每月1145元。黄金华自2012年至2014年发放的除加班费外基本工资为930元，故滨湖公园应支付的低于最低工资标准的差额为4405元［（1050元-930元）×17个月＋（1145元-930元）×11个月］，原审对此计算并无不当，滨湖公园上诉认为原审计算有误不符合本案事实，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实、适用法律部分错误，实体处理不当，本院予以纠正。黄金华的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。滨湖公园的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条、《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：，
一、维持湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第197、203号民事判决第一、三项，即一、常德市滨湖公园管理处解除与黄金华劳动关系违法，常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币12433.36元；三、常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付低于最低工资标准的差额人民币4405元；
二、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第197、203号民事判决第二项，即二、四、五、六项，即二、常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付失业保险金人民币2000元；四、常德市滨湖公园管理处不应向黄金华支付未签订劳动合同期间的双倍工资；五、驳回常德市滨湖公园管理处的其他诉讼请求；六、驳回黄金华的其他诉讼请求。
三、常德市滨湖公园管理处于本判决生效之日起十日内一次性向黄金华支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资8930元；
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，二审受理费10元，共20元，由常德市滨湖公园管理处负担15元，黄金华负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 李 浚
审判员 贺德全
审判员 张 利
二〇一五年十月十九日
书记员 赵丹丹
附本案引用法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》
第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过24个月。
本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉，第二审人民法院不得再次发回重审。