河北省承德县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）承民初字第970号
原告李素云。
委托代理人胡国臣，承德县法律援助中心律师。
被告郭海滨。
被告承德市环宇旅行社有限责任公司。
法定代表人刘成。
二被告的委托代理人ＸＸ明，河北冀督律师事务所律师。
第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司。
负责人丁萍。
委托代理人赵志忠，河北世纪方舟律师事务所律师。
原告李素云与被告郭海滨、被告承德市环宇旅行社有限责任公司（以下简称承德环宇公司）及第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称石家庄财产保险公司）旅游合同纠纷一案，本院于2015年3月18日受理后，依法组成合议�，并于2015年4月13日、10月21日公开开庭进行审理。原告李素云及其委托代理人胡国臣、二被告的委托代理人ＸＸ明、第三人石家庄财产保险公司的委托代理人赵志忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李素云诉称：2014年7月25日，郭海滨组织原告等人去大连旅游，2014年7月26日下午5点随团乘船观海，在靠岸离艇上岸过程中，船工拉原告上岸时，右胳膊被拉伤。导游给送当地医院检查后告知需要做核磁等进一步检查，导游不许，只让注射止痛针。组团社和地接社相互推诿不给原告治疗导致延误治疗10余天。后回到承德进行手术治疗，好转出院，协商解决。各被告仍然相互推诿拒不承担责任，后来原告才知道各被告相互有业务关系。现原告诉至法院，请依法判决被告赔偿医疗费27，355.48元、误工费28，240.00元（2，400.00元／30天×353天）、护理费3，325.00元（4，000.00元／30天×25天）、住院伙食补助费2，500.00元（100.00元／天×25天）、营养费1，250.00元（50.00元／天×25天）、租床费130.00元、交通费1，000.00元、二次手术费8，000.00元、残疾赔偿金48，282.00元（24，141.00元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金10，000.00元、鉴定费800.00元。
被告郭海滨辩称：我是承德环宇公司职工，在签订原告等人行程单是履行职务行为。故请求法院判决我在本案中不承担民事赔偿责任。
被告承德环宇公司辩称：我公司在第三人石家庄财产保险公司投保旅行社责任保险，保险期间为2014年1月1日至2014年12月31日，每次事故每人的责任限额为40万元。事故发生在保险期间内，故我公司依法应当承担原告的损失应由第三人石家庄财产保险公司在责任限额内承担。2014年7月23日，我公司与原告签订旅游合同定于7月25日赴大连旅游。7月26日下午5时许，�告乘座神龙仙岛自费观光游船上岸时，右臂被游船公司员工拉伤。发生事故后，原告在地接社导游的带领下前往当地医院治疗，并未及时与游船沟通。原告在治疗时与我公司取得联系，我公司在得知消息后及时与地接社导游沟通并了解当时相关情况。返程前原告并未采纳我公司提出的与地接社导游签订协议的建议。返程后我公司一直关心原告的伤势情况，两次前往医院看望原告，同时积极与此旅游行程相关的公司负责人联系，以便尽快解决此事故。
第三人石家庄财产保险公司述称：1、我公司对原告李素云的伤残鉴定报告不予认可。根据原告李素云的住院病案记载，其体内有钢板尚未取出，因此原告尚未治疗终结。同时从原告主张的二次治疗费用也可以看出原告尚未治疗终结。评定时机应以事故直接所致的损伤或者确因损伤所致的并发症治疗终结为准。综合�述两点，我公司认为原告在没有治疗终结的情况下进行伤残评定，必然会影响伤残评定结论。因此，我公司对该伤残鉴定不予认可。2、原告主张的后续治疗费尚未实际发生，根据法律规定赔偿医疗费是已支出合理费用。因此，我公司不予认可。3、原告应当为自己的旅游受伤承担相应责任。综上，请法院依法判决。
经审理查明：2014年7月23日，姜成华作为包括原告李素云在内旅游者的代表与被告承德环宇公司签订了《承德市国内旅游合同》及其补充协议书，合同主要约定：“出发时间2014年7月25日，结束时间2014年7月27日，共4天3宿；成人520.00元／人，儿童450.00元／人，合计8，560.00元。旅游费用支付方式和时间：团走后结清团款。”
2014年7月25日，原告李素云等人按照旅游合同约定去大连旅游。7月26日下午5时许，原告李素云在大连旅游景区乘船观海，在�岸离船准备上岸过程中，游船员工拉原告李素云上岸时，原告李素云右胳膊被拉伤。事故发生后，地接社员工将原告李素云送到大连大学附属新华医院检查治疗，经初步诊断为：“右肩关节损伤，韧带损伤？”医生建议做核磁共振进一步检查，但因故没有做核磁共振检查。原告李素云于2014年8月1日经承德医学院附属医院诊断为：“右肱骨大结节撕脱性骨折，肱骨头骨挫伤。冈上肌、冈下肌肌腱损伤，关节腔内少量积液。”于2014年8月4日肩关节三维重建报告为：“右侧肱骨头多发骨折。”于2014年8月6日住院治疗，经诊断为：“右肱骨大结节撕脱骨折。”住院14天，花医疗费27，355.48元。出院医嘱：“逐渐进行患肢外展功能锻炼，骨折愈合前患肢不持重，术后3个月门诊复查骨折愈合情况，1年后取出内固定物，口服金天格胶囊3粒日三次促进骨折愈合。”2015年7月13日，经�德县司法医学鉴定中心鉴定，原告李素云右上肢损伤程度属十级伤残，花鉴定费800.00元。2015年8月10日，承德医学院附属医院出具诊断证明书，证明取出内固定钢板治疗费用8，000.00元。原告李素云在此次事故中共花交通费1，000.00元，本院认定合理交通费800.00元。原告李素云虽系农民，但其土地大部分被国土资源局征收，现人均不足0.3亩，属于失地农民。
另查明：被告承德环宇公司在第三人石家庄财产保险公司投保旅行社责任保险，保险期间为2014年1月1日至2014年12月31日，每次事故每人人身伤亡责任限额40万元，每人精神损害责任限额1万元，本次事故发生在保险期间内。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、承德市国内旅游合同及补充协议书；2、承德医学院附属医院诊断证明书、出院记录及住院病例；3、承德医学院附属医院的医疗�用单据及费用结算清单；4、承德医学院附属医院二次手术费证明；5、交通费单据；6、承德县司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书及鉴定费发票；7、承德县下板城镇人民政府证明；8、旅行社责任保险统保示范项目保险单及发票；9、原告、被告及第三人的陈述。
本院认为：《中华人民共和国旅游法》第七十一条规定，由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。在本案中，原告李素云与被告承德环宇公司之间签订并履行的承德市国内旅游合同及其补充协议书，真实合法有效，本院予以确认，被告承德环宇公司作为组团社应当按照合同约定及法律规定全面履行自己的义务。原告李素云在大连旅游景区乘船观海，在靠岸离船准备上岸过程中，游船员工拉原告李素云上岸时，原告李素云右胳膊被拉伤，造成右肩关节损伤及右肱骨大结节撕脱骨折。被告承德环宇公司作为旅游经营者的组团社依法应当对造成原告李素云人身损害承担赔偿责任。但被告承德环宇公司已投保责任险，其应当承担的赔偿责任，根据保险条款依法应当由第三人石家庄财产保险公司赔偿。被告郭海滨是被告承德环宇公司职工，其在与原告李素云等人签订旅游合同是在履行本公司职务行为，故其依法不应承担民事赔偿责任。
对于原告李素云提出医疗费27，355.48元、住院伙食补助费700.00元（50.00元／天×14天）、营养费280.00元（20.00元／天×14天）、交通费800.00元、二次手术费8，000.00元、残疾赔偿金48，282.00元（24，141.00元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000.00元，证据充分，于法有据，本院予以确�。超出上述赔偿标准的，于法无据，本院不予支持。关于第三人石家庄财产保险公司提出原告李素云系农民，应按农民标准计算残疾赔偿金问题。本院认为，原告李素云虽系农民，但其土地大部分被国土资源局征收，现人均不足0.3亩，属于失地农民，其残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算。故第三人石家庄财产保险公司的此项辩解理由，本院不予采信。
对于原告李素云提出误工费28，240.00元问题。原告李素云的误工时间应当从事故发生之日2014年7月26日计算至评残前一日2015年7月12日，共计352天。关于误工收入状况，原告李素云虽然向本院提供了承德县壹加壹饭店月工资2，400.00元证明，但是该份证据并不能证明其有固定收入，故应按无固定收入每天60.00元标准计算。因此，原告李素云误工费是21，120.00元（60.00元／天×352天）。
对于原告李素云提出护理费3，325.00元问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。关于护理期限和护理人数，原告李素云住院14天，由1人护理。关于护理人员收入状况，原告李素云要求按每月4，000.00元计算证据不足，本院不予认定，应当参照河北省护理行业标准每天87.79元计算。故护理费是1，229.06元（87.79元／天×14天）。原告李素云提出租床费130.00元，属于护理费范畴，本院对护理费已作出认定，不应重复计算。
综上所述，原告李素云的合法损失112，766.54元，依法应当由第三人石家庄财产保险公司根据保险合同承担赔偿责任。本院为了保护当事人的合法权益不受侵犯，依据《中华人民共和国旅游法》第七十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第五条、第七条第一�之规定，判决如下：
一、第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告李素云医疗费27，355.48元、误工费21，120.00元、护理费1，229.06元、住院伙食补助费700.00元、营养费280.00元、交通费800.00元、二次手术费8，000.00元、残疾赔偿金48，282.00元、精神损害抚慰金5，000.00元，总计人民币112，766.54元；
二、被告承德市环宇旅行社有限责任公司及被告郭海滨在本案中不承担民事赔偿责任；
三、驳回原告李素云的其他诉讼请求。
如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，060.00元，鉴定费800.00元，总计人民币1，860.00元，由被告承德市环宇旅行社有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 宫学金
审 判 员 刘瑞华
人民陪审员 杨志东
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 赵文泽
附页：法律条文：
1、《中华人民共和国旅游法》
第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。
由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。
2、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。
第六条旅游经营者以格式合同、通知、声明、告示等方式作出对旅游者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害旅游者合法权益的责任，旅游者请求依据消费者权益保护法第二十四条的规定认定该内容无效的，人民法院应予支持。
第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由�三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。