福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽03民终1498号
上诉人（一审互为原、被告）：肖懿，男，1998年12月6日出生，瑶族，住湖南省辰溪县。
委托诉讼代理人：郭剑辉、陈晶，福建典冠律师事务所执业律师。
上诉人（一审互为原、被告）：福建省仙游县众鑫古典家具有限公司，住所地福建省仙游县,统一社会信用代码×××421Ｍ。
法定代表人：游志旺，总经理。
委托诉讼代理人：黄剑飞，福建理顺律师事务所执业律师。
上诉人肖懿与上诉人福建省仙游县众鑫古典家具有限公司（以下简称众鑫公司）因劳动争议一案，不服福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了合并审理。本案现已审理终结。
肖懿上诉请求：撤销福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决第二、三、四项，改判支持肖懿一审诉讼请求。事实和理由：1.肖懿提供的门诊费收费票据、疾病证明书、入院记录等足以证实肖懿因工伤产生门诊费用235.9元的事实，一审法院不支持不当。2.肖懿因工伤父母从湖南老家过来照顾，因居住廉价房没有办法提供票据，请求法院酌定支持。3.肖懿父母从湖南老家过来照顾，一审法院认定交通费每天30元偏低，请求按每天50元计算。4.一审法院按肖懿每月工资2400元计算工伤赔偿待遇不当，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，应按2016年莆田市职工平均工资的60%，即每月2619.25元计算。5.一审法院以人口平均预期寿命71.8岁认定工伤赔偿待遇不当，应按莆田市公布的2015年全市人均预期77.04岁计算一次性医疗、就业补助金。
众鑫公司辩称：1.关于门诊费用问题，对方没有提供该门诊费用的相关病历，不符合医疗费的主张要件。2.关于住宿费用，对方没有提供住宿的相关票据，视为没有证据。3.关于交通费用，原审法院已经酌情认定。4.关于本人工资，对方自认每天工资为80元，所以其本人工资应该是2400元一个月。5.关于男性平均人口寿命问题，目前莆田市没有新的文件出台，所以统筹地区最新公布的男性平均寿命是71.8岁。综上，我方认为对方的上诉请求不能成立，应当驳回上诉请求。
众鑫公司上诉请求：福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决第一、二、三、四、五项判决，改判：1.确认众鑫公司与肖懿之间不存在劳动关系；2.众鑫公司无需向肖懿支付未签订劳动合同双倍工资9680元；3.众鑫公司无需向肖懿支付一次性伤残补助金31200元，一次性工伤医疗补助金95690元、一次性伤残就业补助金95690元、停工留薪期工资12000元、医疗费16300.33元、伙食补助费480元、护理费2006.08元、鉴定费320元。事实和理由：1.众鑫公司与肖懿之间不存在劳动关系。众鑫公司仅与案外人米先君存在承揽关系，肖懿系米先君私自招收的未成年学徒，肖懿的报酬由米先君支付、考勤由米先君负责记录，众鑫公司与肖懿之间不存在管理与被管理、监督与被监督的人身隶属关系，因此双方之间不是劳动关系。2.即使双方之间存在劳动关系，肖懿主张的工伤待遇也不尽合理合法。（1）住院伙食补助费应按每天20元计算；（2）肖懿在众鑫公司上班未满两个月即发生事故，应按半个月认定解除劳动合同经济补偿金为1200元；（3）肖懿主张合理的未签订劳动合同双倍工资的差额应是80元/天×9天计720元，而不是9680元；（4）关于一次性伤残补助金，肖懿的伤情明显未达到七级伤残标准，应当予以再次鉴定；（5）关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，即使获赔，计算标准也只能按每月2400元。
肖懿辩称：1.关于劳动关系，双方的事实劳动关系已经人力资源和社会保障局、人民法院生效判决确认，肖懿是在上班时间受伤，应当属于工伤。2.住院伙食补助费应当按照一审的判决。3.众鑫公司没有依法为肖懿缴纳社会保险费，肖懿提出解除劳动合同符合法律规定，因此请求众鑫公司支付经济补偿金应予支持。4.肖懿2015年12月8日起在众鑫公司公司担任木工，已经年满17周岁，属于劳动法规定的未成年工，众鑫公司超过一个月未与肖懿签订劳动合同，应当支付两倍的工资，双方于2015年12月8日形成劳动关系，2016年10月9日解除劳动关系，原审法院对双倍工资的认定是正确的。5.莆田市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论书认定肖懿构成伤残七级，对方未向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，并且本案在一审时也没有申请重新鉴定，因此应当按照七级认定。5.肖懿的工资应当按照每个月2619.25元认定。
肖懿向一审法院起诉请求：1.判令众鑫公司支付医疗费16300.33-10000元=6300.33元、门诊费235.9元、住院伙食补助费480元、住宿费3200元、交通费800元、营养费2000元、住院护理费2006.08元、停工留薪期待遇31431元、一次性伤残补助金34050.2元、一次性医疗补助金119389.2元、一次性就业补助金119389.2元、鉴定费320元。2.判令众鑫公司支付解除劳动合同的经济补偿金2619.25元。3.判令众鑫公司支付未签订劳动合同的双倍工资28811.75元。4.判令众鑫公司补交2015年12月8日起至解除劳动关系之日止的社会保险费（基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险）。上述款项共计351032.91元。
众鑫公司向一审法院起诉请求：1.依法确认众鑫公司与肖懿之间不存在劳动关系。2.依法判决众鑫公司无需向肖懿支付未签订劳动合同双倍工资720元。3.依法判决众鑫公司无需向肖懿支付一次性伤残补助金22620元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各95680.08元、停工留薪期工资5220元、医疗费6300.33元、住院伙食补助费480元、住院护理费1536元、劳动能力鉴定费320元，以上各项工伤待遇合计227836.49元。4.依法判决驳回肖懿要求众鑫公司补交2015年12月8日至2016年1月20日期间的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险的请求。
一审法院认定事实：肖懿于2015年12月8日起在众鑫公司担任木工，工资按天计酬，日工资80元。众鑫公司未与肖懿签订劳动合同，也未为肖懿办理社会保险。2016年1月20日上午9时15分许，肖懿在众鑫公司厂房制作茶桌抽屉时，不慎被机器割伤手指，当日被送往仙游城东医院住院治疗，住院期间行右示、中指清创修复术+关节融合术，于2016年2月6日出院，共住院16天，花去医疗费16300.33元，众鑫公司已垫付肖懿医疗费10000元。出院诊断肖懿伤情为：右示、中指切割伤：1.右示指离断伤；2.右中指近中关节面碎裂伴缺损；3.右中指双侧固有神经血管束断裂；4.右中指中未关节囊断裂；5.右中指屈伸肌腱断裂。出院医嘱：1.门诊随访；2.术后21天门诊视情况解除外固定物；3.加强患指功能锻炼；4.预防烫伤；5.术后3个月视情况门诊解除内固定。肖懿住院期间由其亲属护理。2016年3月28日，仙游县人力资源和社会保障局作出仙人社工认[2016]第045号《认定工伤决定书》，认定肖懿与众鑫公司存在事实劳动关系，且肖懿是在工作时间和工作场所内，因工作原因而受伤，其2016年1月20日所受伤害性质为工伤。2016年4月28日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2016]《劳动能力鉴定结论书》，结论为肖懿构成伤残七级。肖懿花去鉴定费320元。2016年10月9日，肖懿向仙游劳动仲裁委申请仲裁，请求：1、解除与众鑫公司之间的劳动关系，并支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额27000元；2、众鑫公司支付解除劳动关系经济补偿金3000元；3、众鑫公司补交2015年12月8日开始参保至今的社会保险费；4、众鑫公司支付工伤保险待遇308038.61元；5、众鑫公司支付鉴定费320元。2016年11月17日，仙游劳动仲裁委作出仙劳仲案[2016]618号《裁决书》，裁决：1、肖懿与众鑫公司之间的劳动关系自2016年10月9日解除；2、众鑫公司支付给肖懿未签订书面劳动合同的双倍工资720元；3、众鑫公司支付给肖懿各项工伤赔偿费用227836.49元；4、众鑫公司为肖懿补交2015年12月8日至2016年1月20日期间的基本养老保险、基本养老保险、工伤保险、失业保险，具体金额由社会保险征收机构核定；5、驳回肖懿的其他申请请求。众鑫公司、肖懿均不服，分别向本院提起诉讼。本案诉讼期间，众鑫公司不服仙游县人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定并申请行政复议，被莆田市人力资源和社会保障局予以驳回；众鑫公司又提起行政诉讼，莆田市荔城区人民法院于2017年3月27日作出（2017）闽0304行初38号行政裁定，认为众鑫公司提起行政诉讼超过起诉期限且没有正当理由，裁定驳回众鑫公司的起诉。众鑫公司不服并提起上诉，莆田市中级人民法院于2017年7月14日作出（2017）闽03行终102号行政裁定，驳回众鑫公司上诉，维持原裁定。
一审法院认为，肖懿与众鑫公司之间存在事实劳动关系。肖懿于2015年12月8日起在众鑫公司担任木工，众鑫公司自用工之日起超过一个月未与肖懿签订劳动合同，其应当依法向肖懿支付二倍的工资差额。众鑫公司未依法为肖懿缴纳社会保险费，现肖懿以此为由提出解除劳动合同有理，予以支持，双方之间的劳动关系自2016年10月9日起解除，众鑫公司应当向肖懿支付解除劳动的经济补偿。肖懿2016年1月20日在工作时间和工作场所内，因工作原因而受伤，其所受伤害性质为工伤，依法应享受工伤待遇。众鑫公司未为肖懿投保工伤保险，其应支付给肖懿工伤保险待遇。肖懿请求众鑫公司补缴社会保险，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原审法院在本案中不作处理，肖懿可以向社会保险机构或者相关行政部门申请解决。众鑫公司关于用人单位与劳动者缴纳社会保险的争议不属于劳动争议受案范围的抗辩意见有理，原审法院予以采纳。肖懿、众鑫公司有理的请求予以支持，无理的请求应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第十四条第一项、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《福建省实施工伤保险条例办法》第二十七条规定，判决：一、肖懿与众鑫公司之间的劳动关系自2016年10月9日解除；二、众鑫公司应支付给肖懿解除劳动合同的经济补偿金2400元；三、众鑫公司应支付给肖懿未签订劳动合同的二倍工资差额9680元；四、众鑫公司应支付给肖懿工伤保险待遇包括医疗费16300.33元、伙食补助费480元、护理费2006.08元、交通费320元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金31200元、一次性医疗补助金95690元、一次性就业补助金95690元、鉴定费320元，共计254006.41元，该公司已付10000元予以折抵后，尚应再支付给肖懿244006.41元。上述第二、三、四项款项限众鑫公司在本判决生效之日起十日内履行；五、驳回众鑫公司的其他诉讼请求；六、驳回肖懿的其他诉讼请求。案件受理费20元，由众鑫公司负担。
二审中，当事人未提交新的证据。经审理查明，双方对原审查明的事实均无异议，但众鑫公司认为遗漏认定本案争议期间特别是劳动仲裁期间，其已对肖懿的劳动功能障碍提出再次鉴定的申请。对双方均无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，根据仙游县人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定，肖懿与众鑫公司存在事实劳动关系，肖懿2016年1月20日所受伤害性质为工伤，该认定已经发生法律效力，可以确认。众鑫公司辩解其与肖懿不存在劳动关系、肖懿所受伤害不是工伤，但其提供的证据不足以推翻上述认定，本院对其主张不予支持。
肖懿发生工伤后，经鉴定为伤残七级，众鑫公司没有为肖懿办理工伤保险，应承担相应的工伤保险待遇。众鑫公司对劳动能力鉴定结果有异议，但其没有在规定的时间内向有关部门申请再次鉴定或重新鉴定，一审法院依据莆田市劳动能力鉴定委员会的《劳动能力鉴定结论书》认定肖懿为伤残七级并无不当。双方对以下工伤保险待遇有异议，本院予以分析认定如下：1.门诊费。肖懿请求众鑫公司支付门诊费235.9元，但其无法证明该支出与本案有关联，本院不予支持。2.交通费、住宿费。肖懿请求众鑫公司按每天50元支付交通费，并酌情支付住宿费。因肖懿未到统筹地区以外就医，其请求交通费、住宿费依据不足。一审法院考虑实际情况，酌情认定交通费320元并无不妥，本院予以维持。3.伙食补助费。众鑫公司请求按照每天20元的标准计算伙食补助费依据不足，一审法院根据肖懿的请求，参照相关标准，判决众鑫公司向肖懿支付伙食补助费480元并无不妥。4.一次性伤残补助金。肖懿认为根据《工伤保险条例》第六十四条规定，其月工资应按每个月2619.25元计算，一审法院按照其实际月工资2400元认定不当。经查，2015年莆田在职职工平均月工资为4365元，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，其本人月工资应按2619.25元认定，故其一次性伤残补助金为2619.25×13＝34050.25元，一审法院按照其实际月工资2400元认定不当，本院予以纠正。5.一次性医疗补助金、一次性就业补助金。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》规定，一次性医疗补助金、一次性就业补助金是按照解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算，众鑫公司主张按肖懿实际月工资2400元进行计算没有法律依据，不予支持。肖懿主张一次性医疗补助金、一次性就业补助金应按77.04岁的平均预期寿命计算，但经查本地区最后一次公布的人口平均预期寿命男性为71.8岁，肖懿的主张依据不足，不予支持。6.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪内原工资福利待遇不变，肖懿实际月工资为2400元，其主张应按每月2619.25元的标准计算停工留薪期工资没有法律依据，不予支持。
肖懿在众鑫工作时已年满17周岁，是劳动法规定的未成年工，众鑫公司应依法与其签订劳动合同。众鑫公司于2015年12月8日起与肖懿建立事实劳动关系，故肖懿可向众鑫公司请求自2016年1月8日起至用工之日起一年内的双倍工资。但肖懿发生工伤后，未提供正常劳动，其享受的待遇并非劳动报酬，众鑫公司无须向肖懿支付双倍工资，因此肖懿可请求双倍工资期间为2016年1月8日至2016年1月20日，双倍工资差额为80元/天×13天＝1040元。众鑫公司主张肖懿的双倍工资差额应计算至工伤发生之日理由成立，本院予以支持。一审法院判决众鑫公司向肖懿支付双倍工资差额9680元不妥，本院依法予以纠正。
众鑫公司与肖懿劳动关系存续期间，没有为肖懿办理社会保险，现肖懿请求解除与众鑫公司的劳动关系并支付经济补偿金，符合法律规定，予以支持。双方于2015年12月8日建立劳动关系，2016年10月9日解除劳动关系，一审判决众鑫公司应向肖懿支付一个月的经济补偿金2400元并无不当，众鑫公司辩解应按半个月认定经济补偿金1200元，没有事实和法律依据，不予支持。
综上，肖懿和众鑫公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决第一、二项；
二、撤销福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决第五、六项；
三、变更福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决第三项为：福建省仙游县众鑫古典家具有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给肖懿未签订劳动合同的二倍工资差额1040元；
四、变更福建省仙游县人民法院（2016）闽0322民初7829、7860号民事判决为：福建省仙游县众鑫古典家具有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给肖懿工伤保险待遇包括医疗费16300.33元、伙食补助费480元、护理费2006.08元、交通费320元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金34050.25元、一次性医疗补助金95690元、一次性就业补助金95690元、鉴定费320元，共计256856.66元，该公司已付10000元予以折抵后，尚应再支付给肖懿246856.66元；
五、驳回肖懿的其它上诉请求。
六、驳回福建省仙游县众鑫古典家具有限公司的其它上诉请求；
二审案件受理费各10元，共计20元，由肖懿、福建省仙游县众鑫古典家具有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈志华
审判员 吴远征
审判员 黄冰晶
二〇一八年六月二十日
书记员 江琦敏
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。