广西壮族自治区靖西市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）靖民一初字第1351号
原告梁杰史，居民。
委托代理人陈荣兵，广西凌盛律师事务所律师。
委托代理人李教荣，广西凌盛律师事务所实习律师。
被告广西靖西大华建材有限公司。
法定代表人李华，总经理。
委托代理人邓荔，广西济文律师事务所律师。
原告梁杰史与被告广西靖西大华建材有限公司健康权纠纷一案，本院于2015年10月26日受理后，依法组成由审判员黄裕康担任审判长，与审判员蒋文边和人民陪审员阮莉婷参加的合议庭进行审理。在诉讼过程中，被告于2015年12月3日向本院提出对原告的伤残等级重新鉴定，经委托鉴定，鉴定部门于2016年3月18日重新作出伤残等级鉴定意见书。于2016年5月20日公开开庭审理了本案。书记员廖高上担任法庭记录。原告梁杰史及其委托代理人陈荣兵、李教荣，被告广西靖西大华建材有限公司的委托代理人邓荔，证人姚某、阮某、韦某
到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁杰史诉称，原告2011年起就受雇被告公司从事大货车驾驶员工作，几年来工作顺利，但是，在2014年8月4日10时许，原告驾车到被告公司石场后，在车内等待装车（石料）期间，被告的排险钩机钩下的石头砸中原告所驾驶的车辆，将驾驶室内的原告一并砸成重伤。后原告被送到靖西县人民医院抢救治疗，经该医院诊断为：右上肢毁损伤、失血性休克、胸部闭合性损伤
---右侧部分肋骨骨折并右侧胸膜反应、腹部闭合性损伤---
肝挫伤、右肾缺如、颜面部软组织挫裂伤、皮肤搓擦伤等。由于原告右上肢的尺桡骨多处粉碎性骨折、中段断离，前臂异物留存，为保存性命，医生对原告的已坏死的右上肢行截肢术。如今，原告变成了××人，经右江司法鉴定中心对原告的伤残等级鉴定为三级。目前，原告没有钱去安装假肢，经广西博尔特假肢矫形器有限公司对原告需安装假上肢的病情出具证明：原告需配普及型上臂假肢，假肢型号BOLT-
AE，价格为叁万叁仟捌佰元（￥33800元）。原告的伤残是被告公司的生产安全事故造成的，虽然，被告已支付原告前期的住院治疗费，但是，不同意支付原告安装假肢的后期治疗费用、××赔偿金等。为了维护自己的合法权利，特提起诉讼，请求人民法院依法判令被告赔偿原告的伤残赔偿金24669元×14年×80%=276292.80元、后续治疗（安装假肢）费33800元、精神抚慰金30000元，共计340092.80元。在庭审中，原告变更伤残赔偿金为24669元×14年×60%=207219.60元，后续治疗费和精神抚慰金不变，变更后原告的各项
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证实原告的诉讼主体资格；2、电脑咨询单，证明被告的工商注册登记信息；3、入院记录、出院证、诊断证明书，证明2014年8月4日中午，原告受伤后被送到靖西县人民医院救治，伤情诊断：右上肢毁损伤、失血性休克、胸部闭合性损伤
---右侧部分肋骨骨折并右侧胸膜反应、腹部闭合性损伤---
肝挫伤、右肾缺如、颜面部软组织挫裂伤、皮肤搓擦伤；4、右江司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明右上肢毁损伤、失血性休克、胸部闭合性损伤---
右侧部分肋骨骨折并右侧胸膜反应、腹部闭合性损伤---
肝挫伤、右肾缺如、颜面部软组织挫裂伤、皮肤搓擦伤等，2015年1月23日右江司法鉴定中心对原告的伤残鉴定为三级。5、假肢安装证明，证明2015年2月27日，广西博尔特假肢矫形器有限公司出具证明：原告需配普及型上臂假肢，假肢型号：BOLT-
AE，价格为叁万叁仟捌佰元（33800元）；6、民事判决书，证明靖西县人民法院于2015年10月13日作出的（2015）靖民一初字第576号民事判决书，法院认定：原告是从2011年起在被告处从事大货车驾驶员工作的；受伤时已66岁，与被告之间的关系是劳务合同关系，相关的赔偿按劳务关系处理；7、右江区人民政府关于同意撤销大旺等6个村民委员会并设立相应社区的批复，证实2014年原告已经由村民变成居民，应按城镇计算伤残赔偿金。
居民，应按城镇计算伤残赔偿金。被告广西靖西大华建材有限公司辩称，一、原告对事故发生存在重大过失行为。我方证人证实：原告作为内运驾驶员，经过上岗前的培训，其对在采石场安全行驶、安全停车及不得在排险区内停车等最基本的安全要求和规定是应知、明知的。2014年8月4日10时，原告在排队等候装运时，将其驾驶的车辆停在有警戒线标志的排险区域内，当山上的石块即将滚落，其他的司机鸣笛示意其离开，其却毫无反应以致被石块砸伤。由此可见，原告麻痹大意，没有尽到相应安全注意义务，违规停车是导致事故发生的主要原因，原告对事故的发生存在重大过失，应承担主要责任。二、原告的××赔偿金应按农村居民收入标准计算。原告举证的《百色市右江区人民政府关于同意撤销那毕、逻索、莲塘、大湾、大同、大旺6个村民委员会并设立相应社区的批复》无原件，我方对该批复的真实性不予认可，对其合法性，关联性均有异议。假设该政府批复是真实的，也不能作为按城镇居民标准赔偿的依据。这是因为案发时，原告户籍所在地及经常居住地为百××市××区××办事处大旺村豆屯，属百色市右江区城区以外的农村，且为农业人口，属于农村居民。这一事实并未因该批复的存在而改变。原告现仍居住在大旺村坡，仍是农村居民，仍领取农村养老保险金，收入仍来自于农村，其生活消费水平也未发生影响。根据本案事实，综合考虑原告的经常居住地、获取收入地、生活消费地等因素进行判断，应当按照农村居民收入标准计算××赔偿金。三、原告的其他诉求不符合法律的规定，不应支持。××赔偿金应为7565×13年×60%=59007元、精神抚慰金应为5000元，后续治疗（购买假肢）未实际产生，应不得到支持。应由原告承担80%，被告承担20%的责任，应承担的金额为（59007元＋5000元）×20%=12801.40元。被告已支付原告的医疗费及伙食费为31783.17元。按比例分担责任，原告承担80%为25426.54元，即被告已多付原告25426.54元-12801.40元=12625.14元。综上，原告在本次事故中存在重大过失行为，原告所主张的各项赔偿金额不符合法律规定，被告已多付原告款项请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告广西靖西大华建材有限公司对其主张向本院提交的证据有：1、百色市医疗单位住院治疗费收据、现金支出凭单、靖西县人民医院一次性耗材收款收据，证实被告已为原告支付医疗费31009.22元、一次性耗材费273.95元、原告家属护理费及伙食费500元，共计31783.17元；2、金桂司法鉴定意见书，证明原告伤残等级为5级；3、证人姚某、阮某、韦某出庭作证，证实原告为内运司机是把石头从装料区拉到生产区，原告等待装料时
经开庭举证、质证，被告广西靖西大华建材有限公司对原告梁杰史提交的证据1、2、3没有异议；对证据4有异议；对证据5有异议，认为没有实际装假肢，不具有证明力的作用；对证据6没有异议，但认为原告从2011起在被告处工作，但是不是一直做的，有间断性的；对证据7认为没有见到原件，仅有复印件是不能作为证据的，假设该证据是真实的，也不能以城镇标准作为索赔的依据，虽然变成社区，但是生活环境、收入等都没有改变，还是农村，不能够成为索赔的依据。原告对被告提供的证据1中住院费和500元伙食费没有异议，对一次性耗材有异议，认为已经算在大发票里面，重复举证了，不予认可；对证据2没有异议。
本院认为，原告提供的证据1、2、3、5、6、7，被告虽有部分异议，但未能提供相关证据予以反驳，以上证据客观反映本案的事实，本院予以确认。原告提供的证据4，因该鉴定是原告自己委托，已被后面双方确定的鉴定机构的鉴定意见所推翻，故该证据本院不予认定。被告提供的证据1、2客观反映本案的事实，本院予以确认。被告申请证人出庭证实的内容只有证人陈述，原告予以否认，被告未能提供相关证据证实自己已经划分清楚哪里是装料区、生产区和排险区，已尽到安全警示义务等相互印证，没有形成证据链，故本院不予认定。
有形成证据链，故本院不予认定。综合本案证据，本院确认以下法律事实：原告梁杰史从2011年起不间断的在被告广西靖西大华建材有限公司从事大货车内运石料驾驶员。2014年8月4日10时，原告在车内等待装石料时，被告的员工在排险，在未注意到下方人员的情况下，用钩机钩下一块大石头，石头从山上滚落下来砸中原告所驾驶的车辆，原告在车内被砸中受重伤，当天被送到靖西县人民医院抢救治疗，于2014年8月30日出院，共住院26天。被告为原告支付了医疗费31009.22元和一次性耗材费273.95元以及给付原告家属护理费及伙食费500元，共计31783.17元。2014年12月11日，广西百色市靖西县人力资源和社会保障局认定梁杰史为工伤。该认定书已生效。2015年3月26日百色市劳动能力鉴定委员会对原告梁杰史的劳动能力进行鉴定，认定其劳动能力结论为伤残肆级。2015年2月27日，原告梁杰史到广西博尔特假肢矫形器有限公司咨询，该公司出具关于梁杰史配置××辅助器具的安装证明，证实如安装假肢的费用数额。原告认为自己应享有的相应工伤保险待遇被告一直拒绝给付，受聘期间被告也一直未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳养老、工伤等类保险。原告在与被告自行协商无果后依据工伤保险条例等劳动法规，于2015年4月9日向靖西县劳动争议仲裁委员会提起了仲裁，靖西县劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月10日以原告不具备劳动关系主体资格为由作出靖劳仲不字（2015）第2号不予受理通知书。原告对此不服，于2015年4月22日向本院提起劳动争议诉讼，本院对该劳动争议案件审理后，于2015年10月13日作出（2015）靖民一初字第576号民事判决，认定本案属于劳务关系，不是劳动关系，相关赔偿按劳务关系处理。因原告没有伤残鉴定，除伤残赔偿金和后续治疗费以及精神抚慰金外，原告的其他损失，本院已作出判决，现判决并已发生法律效力。原告在未经被告同意的情况下自行委托鉴定部门进行伤残鉴定，鉴定部门评定原告梁杰史的伤残等级为三级。原告于2015年10月26日再向本院提起诉讼，请求人民法院依法判令被告赔偿原告的伤残赔偿金24669元x14年x80%=276292.80元、后续治疗（安装假肢）费33800元、精神抚慰金30000元，共计340092.80元。在诉讼过程中，被告于2015年12月3日向本院提出对原告的伤残等级重新鉴定，在双方当事人选定广西金桂司法鉴定中心作为鉴定部门后，该司法鉴定中心经鉴定，于2016年3月18日作出伤残等级鉴定意见书，评定原告梁杰史的伤残等级为五级。在庭审中，原告变更伤残赔偿金为24669元×14年×60%=207219.60元，后续治疗费和精神抚慰金不变，变更后原告的各项经另查明，经右江区人民政府于2014年7月18日关于同意撤销大旺等6个村民委员会并设立相应社区的批复，原告现居住地已经划为城镇辖区。
原告现居住地已经划为城镇辖区。本院认为，原告梁杰史因受伤时年龄已超过60岁，不再符合《劳动合同法》规定的劳动者主体资格，但原告是从事被告的授权或者指示范围内的生产经营活动，双方形成了劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。在本案中，被告没有证据证实原告有故意和对事故的发生存在重大过失，故应由被告承担全部责任。被告认为原告麻痹大意，没有尽到相应安全注意义务，违规停车是导致事故发生的主要原因，原告对事故的发生存在重大过失，应承担主要责任，要求原告承担其已经垫付的医疗费及伙食费共计31783.17元中的80%的责任的辩解意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。关于原告的各项损失如何计算的问题。1、伤残赔偿金的计算，因原告的右上肢已被截肢，××致残等级》评定，属劳动关系伤残，而本案是劳务关系造成的伤残，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评残，故应按广西金桂司法鉴定中心定残日确定原告的定残日期即2016年3月18日。原告于1948年10月22日出生，定残时原告已年满67周岁。关于原告的××赔偿金应按城镇居民还是按农村居民收入标准计算问题，根据右江区人民政府于2014年7月18日关于同意撤销大旺等6个村民委员会并设立相应社区的批复，原告居住地已经划为城镇，故应按城镇居民计算伤残赔偿金，即24669元／年×13年×60%=192418.20元。因原告的右上肢已被截肢造成伤残，确需安装假肢才方便生产生活，且原告已提供辅助器具配置机构的证明，故原告主张安装假肢费33800元符合相关规定，本院予以支持；被告辩称该费用未实际产生应不予支持的意见，本院不予采纳。精神抚慰金30000元过高，根据本案的实际情况和受诉法院所在地的生活综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第二十五条、第二十六条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，判决如下：
一、由被告广西靖西大华建材有限公司赔偿原告梁杰史伤残赔偿金、安装假肢费和精神抚慰金共计236218.20元；
二、驳回原告梁杰史的其他诉讼请求。
以上款项限在本判决生效后二十日内履行；义务人应按判决书规定的期限内履行义务，逾期则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本院判决书规定的履行期限最后一日起2年内向本院申请执行，逾期则视为放弃权利。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：20－605101012001397，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄裕康
审 判 员 蒋文边
人民陪审员 阮莉婷
二〇一六年六月十七日
书 记 员 廖高上