上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第35946号
原告上海金丝猴食品股份有限公司。
法定代表人赵某某。
委托代理人苗栋，上海凯曼律师事务所律师。
被告雷石生。
委托代理人陈志娟，上海市郑传本律师事务所律师。
原告上海金丝猴食品股份有限公司与被告雷石生经济补偿金纠纷一案，本院于2013年10月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月13日公开开庭进行了审理。原告委托代理人苗栋、被告委托代理人陈志娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海金丝猴食品股份有限公司诉称，被告于2012年7月13日在浦劳人仲（2012）办字第6142号案件中提出了违法解除劳动合同赔偿金请求，未获支持后，于2013年7月15日以相同理由提起涉案仲裁申请，已经超过1年的仲裁时效期间。被告于2012年9月以直接向法院起诉的方式提出解除劳动合同，未依《劳动合同法》第38条第一款的规定履行事先告知程序，不产生解除劳动合同的效力。被告于2012年5月11日后未再出勤，不应获得该日之后至7月10日期间的基本工资，被告在之前两次仲裁申请中亦未主张过该段期间的基本工资。被告于2009年2月入职，原告不应为其缴纳该月之前的社会保险。被告存在促销超支费用、不良库存处理费用而未解决，原告未及时支付相关报酬不存在恶意。解除劳动关系前十二个月平均工资应以基本工资计算，不应包含销售提成和奖金。现不服仲裁裁决，请求判令不支付被告解除劳动合同经济补偿60，610元（人民币，下同）。
被告雷石生辩称，原告在浦劳人仲（2012）办字第6142号案件审理中称双方劳动关系仍旧存在，被告遂于2012年9月以直接向法院起诉的方式提出解除劳动关系，于2013年7月提起涉案仲裁申请，未超过申请仲裁的1年时效。被告以原告拖欠基本工资、未缴社会保险为由，以向法院起诉方式提出解除劳动关系，未违反《劳动合同法》第38条第一款的规定。被告于2012年5月11日至7月10日期间仍在为原告提供劳动，原告应当支付该段期间的基本工资。被告之前未对此提出主张，并不意味着权利不存在。被告于2002年6月入职，原告却未为缴纳该月至2009年1月期间的社会保险。不存在应由被告承担的促销超支费用和不良库存处理费用，原告长期拖欠劳动报酬，实有恶意。奖金、提成是劳动报酬的一部分，应计入解除劳动关系前十二个月平均工资。故请求维持仲裁裁决。
经审理查明，原告前身为上海金丝猴食品有限公司。原告为被告缴纳了2009年2月至2011年6月的外来从业人员综合保险。被告于2011年3月至2012年1月期间任原告处赣州城市经理，工资由基本工资4，000元、季度考核奖5，000元和年度奖金12，000元组成；于2012年2月任赣州办事处主任，工资由月基本工资3，000元加销售提成组成。2012年3月15日，原告发文免去被告赣州办事处主任一职、赣州市场划归南昌办事处管理，被告随后陆续办理交接工作，直至2012年5月中旬。被告支付原告工资至5月11日。2012年7月10日，原告任命被告为宜春办事处副主任。2012年7月13日，被告向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金133，333元等。原告在该案仲裁审理中称，双方劳动关系仍然存续。该仲裁委员会于2012年8月24日作出裁决，裁令原告支付被告2012年2月1日至5月16日期间销售提成30，328.38元，未支持其余请求。被告不服该仲裁裁决，于2012年9月6日向本院递交民事起诉状，表示以原告未支付2012年5月11日至7月10日的基本工资、未缴纳2002年6月至2009年1月的社会保险为由，要求与原告解除劳动合同，并提出解除劳动合同经济补偿66，666元等请求。该起诉状副本由本院于2012年9月12日送达给原告。原告亦不服上述仲裁裁决，依法向本院提起诉讼。本院受理上述双方起诉后，经审理于2013年3月7日作出判决，判令原告支付被告2011年第一季度奖5，000元和年终奖12，000元、2012年2月1日至3月15日的销售提成19，654.59元、不支付被告2012年3月16日至5月16日的销售提成；对被告提出的解除劳动合同经济补偿请求，以属于独立的、未经仲裁前置程序处理的劳动争议为由，而未予处理。原告不服该判决，依法提起上诉。上海市第一中级人民法院于2013年6月21日判决驳回上诉，维持原判。原告已履行上述判决确定的支付义务。2013年7月15日，被告向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付解除劳动合同经济补偿60，610元。该仲裁委员会于2013年9月10日作出裁决，裁令原告支付被告解除劳动合同经济补偿60，610元。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。
再查明，在本院（2012）浦民一（民）初字第29530号雷石生与上海金丝猴食品股份有限公司劳动合同纠纷一案审理中，经当庭展示电子邮件显示，雷石生提供的2011年江西年度绩效考核奖金统计表扫描件系由原告处华南大区行政主管莫湘玲使用的邮箱clover86629@163.com于2012年8月1日发至雷石生使用的邮箱leishisheng137@163.com；该统计表载有雷石生入职时间为2002年6月1日、郭冬建入职时间为2004年7月1日等内容。
上述事实，由2012年9月6日民事起诉状、（2012）浦民一（民）初字第29530号民事判决书及庭审笔录、预执行通知、企业银行付款回单、涉案仲裁裁决书，原、被告的当庭陈述等经庭审质证的证据证实。
审理中，被告称其于2002年6月1日入职，并提供2011年3月和2012年1月的人力资源统计月报表打印件（均载有被告入职日期为2002年6月1日等）、2011年10月和12月的工资明细表打印件（均载有被告入职时间为2002年6月1日等）、2007年4月荣誉证书原件（载有授予被告2006年度“优秀员工”称号等，加盖有上海金丝猴食品有限公司南方营销分公司印章）、2013年1月19日关于酒桶型代可可脂巧克力促销政策的通知复印件（加盖有上海金丝猴食品有限公司南方营销分公司印章）。原告称被告于2009年2月入职，对该组证据均不认可。
本院认为，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由，提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据双方的诉辩意见，对本案的相关争议评析如下：其一，关于被告提起的涉案仲裁申请是否超过1年时效期间。原告在被告2012年7月提起的仲裁案件审理中称，双方劳动关系仍然存续。后被告于2012年9月提出解除劳动关系，并在相关案件中提出了解除劳动合同经济补偿请求。故涉案仲裁申请的时效期间应自相关案件的生效判决作出之日即2013年6月21日起重新计算，被告于2013年7月提起涉案仲裁申请，未超过1年的时效期间。
其二，关于被告解除劳动关系的方式是否合法。根据《劳动合同法》第38条等的规定，劳动者以用人单位存在该条规定的过错为由，提出解除劳动合同的，不须履行事先告知手续，解除劳动合同的意思表示到达用人单位时即发生解除的效力。本案中，被告于2012年9月6日在民事起诉状中，以原告未支付2012年5月11日至7月10日的基本工资和未缴纳2002年6月至2009年1月的社会保险为由，提出解除与原告的劳动合同。该起诉状副本于2012年9月12日送达给原告。该解除方式未违反《劳动合同法》第38条等的规定，故本院认定双方劳动关系于2012年9月12日解除。
其三，关于被告解除劳动关系的理由是否成立。被告2012年9月解除劳动合同的理由有二，即原告未为缴纳2002年6月至2009年1月的社会保险、拖欠2012年5月11日至7月10日的基本工资。就前一个理由，原告称被告于2009年2月入职，不应为其缴纳该月之前的社会保险。被告为证明自己的入职日期为2002年6月1日，提供有2011年江西年度绩效考核奖金统计表、2011年3月和2012年1月的人力资源统计月报表、2011年10月和12月的工资明细表、2007年4月荣誉证书、2013年1月19日关于酒桶型代可可脂巧克力促销政策的通知等证据。经审查，2011年江西年度绩效考核奖金统计表系由原告处相关人员通过电子邮件发送给被告，结合被告等销售人员长期派驻外省市的事实，该统计表的取得来源合乎常理。该统计表显示被告的入职时间为2002年6月1日，该内容亦由被告提供的上述其他证据加以佐证，故本院对该内容予以采信，认定被告于2002年6月1日入职。原告确实未为被告缴纳2009年2月之前的社会保险，故被告前一个解除劳动合同的理由成立。因与案件处理结果无碍，被告后一个解除劳动合同理由，本院不再赘述。
其四，关于涉案经济补偿的计发基数。原告认为计发基数应仅为月基本工资，不含奖金和销售提成。根据《劳动合同法实施条例》第27条等的规定，计发经济补偿的月工资按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的正常工作时间的平均应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据生效判决查明的情况，被告2011年的工资由月基本工资4，000元、季度考核奖5，000元和年度奖金12，000元计80，000元组成，2012年2月起的工资由月基本工资3，000元加销售提成组成，其中2012年2月1日至3月15日的销售提成为19，654.59元。上述工资组成中的季度奖、年度奖、销售提成，均属正常工作时间内的应得工资，原告要求扣除的意见缺乏依据，本院不予采纳。现无证据反映被告于2012年5月中旬之后继续在为原告提供劳动，或者原告支付过该日之后的劳动报酬，本院酌情选择被告为原告正常提供劳动期间的应得工资即2011年5月至2012年4月的工资，作为计算解除劳动合同前十二个月平均工资的参照。经折算，结合被告该十二个月月均应得工资数额、涉案经济补偿的计发年限，涉案仲裁裁决认定原告支付被告解除劳动合同经济补偿60，610元未高于法定标准，被告未对该裁决结果提起诉讼，视为对裁决结果的认可，故本院对该数额予以确认。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，判决如下：
原告上海金丝猴食品股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告郭冬建解除劳动合同经济补偿60，610元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孟高飞
二〇一四年一月十六日
书 记 员 苏春晓
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
……
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。