文书内容湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂09民终217号上诉人（原审被告）：李锦伟，男,1972年8月24日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：邱亦庭，广东华南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:湖北汉美光电科技有限公司，住所地：湖北省云梦县城关镇和平路018号。法定代表人：陈小明，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄红，湖北睡虎律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭也，湖北睡虎律师事务所律师。原审被告：珠海市可益尔科技有限公司，住所地：珠海市南屏科技工业园屏西路B栋厂房2楼。法定代表人：李锦伟，系该公司执行董事、经理。委托诉讼代理人：邱亦庭，广东华南律师事务所律师。上诉人李锦伟因与被上诉人湖北汉美光电科技有限公司（以下简称湖北汉美公司）、原审被告珠海市可益尔科技有限公司（以下简称可益尔公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省云梦县人民法院（2017）鄂0923民初1331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李锦伟及原审被告可益尔公司的委托诉讼代理人邱亦庭、被上诉人湖北汉美公司的委托诉讼代理人黄红、彭也到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李锦伟上诉请求：撤销云梦县人民法院(20l7)鄂0923民初字1331号民事判决，依法重新作出公正的裁决。事实和理由：一、原审判决所认定的证据未经上诉人质证，违反法定程序，以致作出错误的判决。原审判决认为“2017年1月10日，李锦伟在内容为截至2016年12月30日累计应付我司鼓芯货款为80858.58元的对账单上以自然人身份签字确认，并承诺付款时间，实质上构成了李锦伟个人担保，李锦伟理应依法承担担保责任”是错误的。该证据未经上诉人质证，违反法定程序，以致作出错误的判决。二、原审判决所认定事实不清，以致作出错误的判决。首先，关于涉案《对账单》的效力问题。即使上诉人2017年1月10日在涉案《对账单》上签名，也即代表可益尔公司确认公司欠款问题，而非上诉人确认对涉案货款提供担保。其次，根据《担保法》第26条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，退一万步，即使上诉人2017年1月10日在涉案《对账单》上签名，被上诉人未在六个月内要求上诉人承担连带清偿责任，上诉人也应依法免除涉案货款的保证责任。湖北汉美公司辩称，一、原审程序合法，证据已质证。原审庭审中，因上诉人无故不参加庭审，其放弃了质证，法院缺席审理符合法律规定。二、上诉人应当对可益尔公司的下欠货款承担担保清偿责任。2016年可益尔公司在原合同期满后又继续与答辩人发生业务，双方仍按原合同条款继续履行而没有提出任何异议，应视为原合同的继续履行。此后，双方对下欠货款数额进行了对账和确认，属于对新、旧债务的重新确认，但没有约定债务履行期限。2017年1月10日，上诉人在对账单上签字，不仅是其对可益尔公司下欠货款的认可，更是对原合同中自己的担保责任的继续认可。由于后续双方履行合同产生的下欠货款债务即主债务的履行期限未确定，依据担保法司法解释规定，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。因此，上诉人应当继续承担担保清偿责任，其上诉理由于法无据，应当驳回。可益尔公司述称，同意李锦伟的上诉意见。湖北汉美公司向一审法院起诉请求：1、判令可益尔公司立即清偿下欠的货款79736.8元；2、判令可益尔公司承担违约责任，支付下欠货款数额自2017年8月1日起至2017年9月5日按日万分之三计算的违约金5980.21元和湖北汉美公司为追索货款花费的律师费2000元；此后至实际付清全部货款本金之日的违约金按日万分之三继续计算；3、判令李锦伟对上述给付义务承担连带清偿责任；4、判令李锦伟、可益尔公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认为，湖北汉美公司提供的2017年1月10日，由李锦伟签字确认，内容为“截止2016年12月30日累计应付我司鼓芯货款为80858.8元”的《对帐单》，印证可益尔公司尚欠湖北汉美公司货款79736.8元（扣减2017年7月前已经退货款项）真实必然，予以采纳。湖北汉美公司诉请可益尔公司给付货款的请求，依法予以支持。湖北汉美公司诉请可益尔公司支付迟延履行违约金、因追索货款发生的律师代理费2000元，是可益尔公司未履行货款支付义务而产生的约定违约责任，依法予以支持。关于李锦伟在书面答辩中辩称，按照《销售合作协议》的约定，其连带担保责任期限为2015年1月1日起至2015年12月31日，而可益尔公司的涉案货款是2016年之后产生的，其已不是涉案货款的保证人，不应承担担保责任的辩解。一审法院认为，2017年1月10日，李锦伟在内容为“截止2016年12月30日累计应付我司鼓芯货款为80858.8元”的《对帐单》上以自然人身份签字确认（无可益尔公司的单位印章)，并承诺付款时间，实质上构成了李锦伟个人担保，李锦伟理应依法承担担保责任。对李锦伟不应承担担保责任的书面辩解，不予支持。判决：一、可益尔公司给付湖北汉美公司货款79736.8元。二、可益尔公司向湖北汉美公司支付迟延支付货款79736.8元的违约金(自2017年8月1日起至全部货款清偿完毕之日止，按日万分之三计算)。三、可益尔公司赔偿湖北汉美公司律师代理费损失2000元。四、李锦伟对可益尔公司的上述债务负连带清偿责任。上述给付义务，均限本判决生效之日起十日内履行。案件受理费1793元，减半收取896.5元，保全费817元，共计1713.5元，由可益尔公司、李锦伟共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、关于可益尔公司与湖北汉美公司签订和履行的《销售合同协议》的事实。甲方（需方）可益尔公司与乙方（供方）北汉美公司于2015年签订一份《销售合作协议》，约定乙方向甲方供应OPC鼓，并对货物的价格、交付以及货款结算进行了约定。合同还约定，甲乙双方任何订单合同中的货款由保证人李锦伟向乙方提供个人担保；本协议有效期由2015年1月1日至2015年12月31日止；若甲方逾期付款达到五日，除应承担应付款数额的每日万分之三的违约金外，乙方有权单方解除本协议；甲方应当在收到乙方解除本协议的书面通知之日起十五日内付清全部下欠货款并赔偿乙方为追索货款所花费的差旅费、律师费等全部经济损失。李锦伟作为担保人在该协议上签名。该合同期满后，可益尔公司与湖北汉美公司未另行签订书面销售合同，继续按照上述合同约定发生购销业务。双方的行为表明，原《销售合同协议》期满后，双方实际延长了履行期限，该合同仍应作为双方继续发生购销业务的依据。2、关于李锦伟提供担保的事实。李锦伟对可益尔公司与湖北汉美公司签订的《销售合同协议》提供了保证担保，按照合同约定，担保的范围为该合同履行期限内可益尔公司与湖北汉美公司发生购销业务所产生的货款。该《销售合同协议》约定的有效期为2015年1月1日至2015年12月31日，则李锦伟应对2015年1月1日至2015年12月31日期间可益尔公司与湖北汉美公司发生购销业务所产生的货款承担保证责任。此后，可益尔公司与湖北汉美公司虽然实际继续履行原合同，但李锦伟没有就其对新发生的货款提供担保作出书面意思表示。2017年1月10日，李锦伟在湖北汉美公司提供的内容为“截止2016年12月30日累计应付我司鼓芯货款为80855.8元”的《对帐单》上签字，内容为“1月20号付5月、6月，2月30号付余款，有退货另外扣减。李锦伟2017.1.10日”。本院认为，本案争议的焦点问题是：李锦伟对本案争议之货款是否应承担保证担保责任。可益尔公司与湖北汉美公司签订的《销售合同协议》履行期限届满后，双方未续签书面合同，但仍按该合同约定继续发生购销业务，应视为双方对原合同履行期限的延长，原合同的约定对双方仍具有约定束力。原合同期满后发生的业务中，可益尔公司尚欠湖北汉美公司货款79736.8元，各方当事人均认可。对此欠款可益尔公司应立即支付，并按原合同约定承担应付款数额每日万分之三的违约金，以及支付湖北汉美公司为追索货款所花费的律师费。李锦伟在上述《销售合同协议》中作为保证人提供担保，其担保的主债务为合同有效期内（2015年1月1日至2015年12月31日期间）可益尔公司与湖北汉美公司发生购销业务所产生的货款。该合同期满后，虽然购销双方仍在继续履行，但李锦伟并未作出对该合同期满后发生的货款承担保证责任的书面意思表示。李锦伟作为可益尔公司的法定代表人，在湖北汉美公司提供的对账单上注明付款时间及签名的行为属于职务行为，是其代表公司对支付货款时间的承诺，不能以此推定其对本案争议之货款提供保证担保的意思表示。故李锦伟对可益尔公司与湖北汉美公司在原《销售合同协议》约定的期满后发生的货款不应承担担保责任，李锦伟上诉称其对本案争议之货款不应承担保证责任的理由成立，本院予以支持。综上所述，李锦伟的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省云梦县人民法院(20l7)鄂0923民初字1331号民事判决第一、二、三项及履行期限的内容，即：“珠海市可益尔科技有限公司给付湖北汉美光电科技有限公司货款79736.8元”；“珠海市可益尔科技有限公司向湖北汉美光电科技有限公司支付迟延支付货款79736.8元的违约金(自2017年8月1日起至全部货款清偿完毕之日止，按日万分之三计算)”；“珠海市可益尔科技有限公司赔偿湖北汉美光电科技有限公司律师代理费损失2000元”；“上述给付义务，均限本判决生效之日起十日内履行”。二、撤销湖北省云梦县人民法院(20l7)鄂0923民初字1331号民事判决第四项，即：“李锦伟对珠海市可益尔科技有限公司的上述债务负连带清偿责任”。三、驳回湖北汉美光电科技有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1793元，减半收取896.5元，保全费817元，共计1713.5元，由珠海市可益尔科技有限公司负担。二审案件受理费1793元，由湖北汉美光电科技有限公司、珠海市可益尔科技有限公司各负担896.5元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  戴 捷审判员  鲍 龙二〇一八年三月六日书记员  胡羽青