四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安居刑初字第88号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人杨某某，男，1953年5月13日出生于四川省蓬溪县，汉族，户籍所在地四川省蓬溪县，小学文化，无业。2003年6月3日，因犯生产、销售伪劣产品罪被原遂宁市市中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币25万元。2013年9月29日，因本案被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，同年10月28日被该局取保候审。2014年11月4日，经本院决定，由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕，现羁押于遂宁市看守所。
辩护人李明洪，四川诸葛律师事务所律师。
被告人杨某，女，1963年5月3日出生于四川省绵阳市涪城区，汉族，高中文化，无业。2013年11月28日，因本案被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，同年12月3日被该局取保候审。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检公刑诉（2014）75号起诉书指控被告人杨某某、杨某犯非法经营罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。遂宁市安居区人民检察院指派代理检察员任鹏出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人李明洪、被告人杨某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2012年下半年，被告人杨某某主动联系被告人杨某，经二人商议后，由被告人杨某从王某某、舒某某、刘某某等人处收购非食用的初练猪油。二被告人在明知遂宁市鹏香油脂厂是生产、销售食用油企业的情况下，仍由被告人杨某某出面，将被告人杨某收购的非食用初练猪油作为食用精炼猪油的原料销售给该厂。2012年6月至2013年8月，二被告人向遂宁市鹏香油脂厂出售非食用初练猪油共计118余吨，销售金额54万余元；被告人杨某某单独向遂宁市鹏香油脂厂出售非食用初练猪油共计26.6余吨，销售金额12万余元。对此有书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘查笔录、视听资料等在卷为证。
公诉机关认为，被告人杨某某、杨某以提供他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人杨某某对指控事实、罪名无异议。
辩护人李明洪辩护认为，被告人杨某某不生产、销售初炼油，仅是介绍他人将合格的猪油卖给鹏香油脂厂，从中收牟取每吨20元的中介费用，其行为不构成犯罪，请求宣告无罪。
被告人杨某对指控事实、罪名无异议，但认为其与杨某某仅是倒卖猪油给鹏香油脂厂，获利较少。
经审理查明，2012年下半年，被告人杨某某主动联系被告人杨某，经二人商议后，由被告人杨某从王国平、舒英华、刘绍富等人未取得生产、销售食用动物油脂（猪油）的相关证照的小作坊收购非食用的初炼猪油。二被告人在明知遂宁市鹏香油厂是从事生产、销售精炼食用猪油的企业后，仍在2012年6月2日至2013年8月25日期间，将自己从漆文联、吴定会、王久荣等人处收购的118吨工业用猪油，以每吨平均5000元的价格销售给遂宁市鹏香油脂厂作为生产食用猪油的原料，销售金额达59万余元，从中获得每吨比销售工业油多300元的利润，非法获利3.54万元。杨某某单独销售工业用猪油26.6吨，销售金额达13.3万余元，从中获得每吨比销售工业油多300元的利润，非法获利7980元。被告人杨某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，二被告人在开庭审理中亦无异议，并有公诉机关提交，经当庭举证、质证的受理案件登记表、立案决定书、拘留证、延长拘留通知书、释放通知书、取保候审决定书、起诉意见书、调取证据通知书、获证生产企业名单、鹏香油脂厂原料入库单、扣押清单、证人王某某、舒某某、漆某某、吴某某、王某甲、何某某、雷某某、李某某、杨某某证言，被告人杨某某、杨某供述，检验报告书、辨认笔录及照片、户籍证明、前科查询、到案说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨某某、杨某以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人杨某在案发后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨某某的辩护人提出的辩护意见与本案查证的事实不符，不予采纳。综合全案的事实和情节，结合宽严相济的刑事司法政策，决定对被告人杨某适用从轻处罚，对被告人杨某某适用酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第二十五条第一款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣减已被羁押的30天，即自2014年11月4日起至2016年4月3日止，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳）
三、对杨某某、杨某共同的非法所得人民币3.54万元，予以追缴（由扣押机关上缴国库）。
四、对杨某某的非法所得人民币7980元，予以追缴（由扣押机关上缴国库）。
五、被告人杨某在缓刑考验期内禁止从事相关食品生产、加工、销售等活动。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈必林
人民陪审员 邓方清
人民陪审员 朱道斌
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 廖思佳
附：《中华人民共和国刑法》条款如下：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，依照刑法二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。