辽宁省灯塔市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）灯刑初字第215号
公诉机关灯塔市人民检察院。
被告人李××�男，因涉嫌销售假药罪于2012年7月26日被辽阳市公安局取保候审。
被告人何××，女。因涉嫌销售假药罪于2012年7月26日被辽阳市公安局取保候审。
辩护人李×，辽宁××律师事务所律师。
灯塔市人民检察院以灯检公刑诉（2012）325号起诉书指控被告人李××、何××犯销售假药罪，于2013年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了此案。灯塔市人民检察院检察员毛成权、郎海录出庭支持公诉。被告人李××、何××及其辩护人李×到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年11月至2012年7月，被告人李××、何××从田××（另案处理）手中以每盒7.5元的价格购进假药“贝参平喘胶囊”160盒。被告人李××、何××在明知是假药的情况下，仍然在自己经营的灯塔市××药房将购进的160盒假药以每盒15元的价格，全部销售给附近的�民，销售额累计为2400元。
案发后，被告人何××、李××被公安机关抓获归案。
被告人李××、何××对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，请求法庭从轻处罚。
被告人何××辩护人李××的辩护意见：被告人何××并不知道销售的“贝参平喘胶囊”是假药，田××向××药店推销该药品时是以××药业有限公司名义，该公司经营者是邓××，现在该药店更名为辽阳××医药物流有限公司，且推销该药有三证（药品经营质量管理规范认证证书、企业法人营业执照、药品经营许可证），辩护人认为被告人何××不构成犯罪。
辩护人提供如下证据：1、企业法人营业执照、中华人民共和国药品经营质量管理规范证书、药品经营许可证，证明田××向李××销售“贝参平喘胶囊”时以××药业有限公司（现更名为辽阳××医药物流有限公司）名义，且提供了上述“三证”证明田××有�售药品资格。2、田××在公安机关的询问笔录。3、李××在公安机关的询问笔录。4、立功材料。
经审理查明，被告人李××与被告人何××系夫妻关系，被告人李××是灯塔市富丽药房的经营者，2011年11月至2012年7月，被告人李××从没有销售药品职称的田××（另案处理）手中以每盒7.5元的价格购进批号为111201的“贝参平喘胶囊”160盒。被告人李××将购进的“贝参平喘胶囊”在自己经营的灯塔市××药房以每盒15元的价格，销售给附近的村民，被告人何××从田××处接过一、两次该药品，并参与销售该药品，二被告人销售该药品累计人民币2400元，获利人民币1200元。
另查，被告人李××向法庭提供的企业法人营业执照、中华人民共和国药品经营质量管理规范证书、药品经营许可证（以下简称“三证”）”的企业名称为辽阳××医药物流有限公司（原名称为××药业有限公司�，法定代表人是邓××。
2011年12月11日，××制药有限公司出具“贝参平喘胶囊”生产说明：我公司于2011年7月13日小批量生产一批“贝参平喘胶囊”，生产批号为110711，生产日期为2011年7月13日，2011年12月11日之前从未生产销售过该品种。因此市场上出现的其他批号的“贝参平喘胶囊”均为假冒产品；2011年12月19日，南宁市食品药品监督管理局关于协查“贝参平喘胶囊”有关情况复函：一、××制药有限公司为我辖区合法药品生产企业。二、该企业未生产过批号为1105001的“贝参平喘胶囊”；2012年2月29日，经南通市药品检验所检验：“贝参平喘胶囊”（批号为1105001）检验结果不符合规定。供样单位：××大药房连锁有限公司大同药房，委托单位：××市食品药品监督管理局。
2012年7月24日，被告人何××、李××被公安机关抓获归案。案发后，被告人李××、何××在公安机关�缴违法所得人民币1200元。
上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据证明：
被告人李××的供述与辩解：
被告人李××在公安机关供述：我于2011年11月开始从田××手里购进“贝参平喘胶囊”，大约购进5、6次，共计160盒。田××以个人名义向我推销该药，没有三证，我和老伴何××都卖过该药，何××从田××手里接过一、两次货。该药卖给附近居民，获利1200元。
被告人李××在庭审中的供述：田××向我推销“贝参平喘胶囊”时提供了“三证”即企业法人营业执照、中华人民共和国药品经营质量管理规范证书、药品经营许可证，田××是以××药业有限公司（现更名为辽阳××医药物流有限公司）名义推销该药，因为该药有“三证”，所以我才购进并销售。由于疏于管理，在公安机关调查时没找到三证，在法院审理过程中我才找到。
被告人何××的供述与辩解，我丈夫李××是××药店的法人，是田××向李××推销的“贝参平喘胶囊”，我不知道该药是假药，只是闲时帮忙买药，李××不在药店时，田××来送货，我接过一、两回货。
3、证人张××证言证明，我从北京一个姓赵的经理以每盒5.5元价格购进的“贝参平喘胶囊”，进药时没向对方要三证（药品经营质量管理规范认证证书、企业法人营业执照、药品经营许可证），我购进的一部分药以5.5元价格卖给田××。
4、证人田××证言证明，我以自己名义将从张××（田××大舅哥）手里匀来的“贝参平喘胶囊”卖给李××，该药批号为111201，111003，外包装生产厂家是××制药有限公司，该药没有药品合格证，没有药品经营许可证、工商许可证，我没有销售药品职称，我推销该药发货单写的辽阳××医药物流有限公司，按3%给这个公司报酬，我从辽阳××医药物流有限公司买发货单。
5、证人王××、李××、胡×的证言，证明在灯塔市××药房买过“贝参平喘胶囊”，是何××卖的。
6、鉴定意见：南通市药品检验所检验报告，“贝参平喘胶囊”检验结果不合格。
7、案件来源、抓捕经过、户籍证明、扣押物品清单、上缴款收据、情况说明，证明2012年7月24日，辽阳市公安局视频药品犯罪侦查支队工作中发现，辽宁省灯塔市沈旦富丽药房销售假药“贝参平喘胶囊”。2012年7月24日13时，李××、何××被公安机关抓获归案。被告人李××、何××上缴违法所得1200元。
8、公安部经济犯罪侦查局第二直属总队发电材料，证明辽宁辽阳地区收货人张××经营的××区××百姓药房向赵××等人购买假冒伪劣“贝参平喘胶囊”进行销售。
9、南宁市食品药品监督管理局复函，证明××制药有限公司没有生产本案所涉及“贝参平喘胶囊”，该公司生产的“贝参平喘胶囊”批号为110711，2011年12月11日之前从未生产过该药品，市场上生产的其他批号的该药品系假冒产品。
本院认为，被告人李××、何××在明知是假药的情况下，仍然在自己经营的灯塔市××药房将购进的160盒假药以每盒15元的价格，全部销售给附近的村民，其行为构成销售假药罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。证人张××证言证明，从北京一个姓赵的经理以每盒5.5元价格购进的“贝参平喘胶囊”，进药时没向对方要三证（药品经营质量管理规范认证证书、企业法人营业执照、药品经营许可证），购进的一部分药以5.5元价格卖给田××，证人田××证实将从张××（田××大舅哥）手里匀来的“贝参平喘胶囊”以自己名义卖给李××，该药批号为111201，111003，外包装生产厂家是××制药有限公司，该药没有药品合格证，没有药品经营许可证、工商许可证，田××自称没有销售药品职称，推销该药发货单写的辽阳××医药物流有限公司，按3%给这个公司报酬，从辽阳××医药物流有限公司买发货单，上述证据均证实被告人李××、何××购进“贝参平喘胶囊”是张××从非法渠道购进的并匀给田××，再由田××以个人名义卖给二被告人，二被告人虽供述称田××推销时有“三证”，并向法庭提供了“三证”，但不能证明该药品系合格药品，二被告人在购进假药品时是明知。被告人李××、何××于2011年11月至2012年7月购买并销售假药，案发前已将购进的“贝参平喘胶囊”售完，销售假药行为情节轻微。被告人李××、何××当庭自愿认罪，销售假药违法所得已上缴，可依法免于刑事处罚。本院为维护市场经济秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人李××犯销售假药罪，免于刑事处罚。
被告人何××犯销售假药罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省辽阳市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 王树斌
审 判 员 刘仲元
代理审判员 杜丽媛
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 王海霞
附件：
本案判决所依据的相关法律
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。