内蒙古自治区察哈尔右翼后旗人民法院
民 事 判 决 书
（2013）察后商初字第71号
原告（反诉被告）乌兰察布市柏斯化工有限公司（以下简称柏斯公司）。地址：察右后旗。
法定代表人孔令山，系柏斯公司总经理。
委托代理人徐学强，男，汉族，1953年8月22日出生，河北省张家口市人，中专文化，系柏斯公司工会主席，现住察右后旗（特别授权）。
委托代理人张桂霞，北京西山律师事务所律师。
被告（反诉原告）内蒙古乌兰察布市第二建筑安装工程有限责任公司（以下简称二建公司）。地址：内蒙古集宁区。
法定代表人戴惠良，系二建公司董事长。
委托代理人鲍蒙华，内蒙古博曦律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人王新生，男，汉族，1972年5月18日出生，河南省太康县人，大学文化，系二建公司项目经理，现住内蒙古集宁区（特别授权）。
原告（反诉被告）柏斯公司诉被告（反诉原告）二建公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托代理人徐学强、张桂霞，被告（反诉原告）委托代理人鲍蒙华、王新生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柏斯公司诉称，2012年4月7日，原、被告签订了《建设工程施工合同》。合同约定，由被告承建原告发包的“乙炔炭黑配套工程”，工程造价约为500万元人民币，工期为105天，工程质量标准为合格。合同签订后，被告不按约定履行义务。在原告给被告宽限了25天工期后，被告至2012年9月18日才将工程勉强进入尾声，直到10月24日原告进行试生产，10月25日工程竣工。被告不仅给原告耽误了60天工期，而且其完成的工程质量存在严重问题，造成了不能进行竣工验收和正常生产的恶果。更为可恶的是，被告的项目部经理王新生于2013年5月13日，采用工人要挟、围攻的手段，胁迫原告在违背真实意思表示的情况下，订立了《协议书》。被告既不管如何违反《建设工程施工合同》的约定，也不管工程质量存在多少问题，让原告再付给220万元工程款。
2012年7月26日，被告项目部经理王新生与原告订立了《补充协议》，承诺从2012年8月21日起，每天罚款10000元，直至工程项目验收完工为止，所产生的罚款费用均从工程款中扣除。王新生的合伙人刘克义也在《工程完工保证书》中承诺迟完工一天同意罚款2000元。被告给原告整整延误了60天工期，按照每天罚款10000元计算，被告应给付原告工程罚款60万元人民币。按照《建设工程施工合同》的约定，在没有任何理由的情况下，多延误一天罚款1000元，被告应承担60000元的罚款。刘克义承诺罚款12万元。
另外，被告承揽的“乙炔炭黑配套工程”系豆腐渣工程，用手能将水泥捏碎。2013年3月20日，被告为原告提供的《柏斯化工厂地面维修施工方案》，也承认其所做的工程存在严重的质量问题，并同意返工重做。被告的工程维修造价为86489.60元人民币（待鉴定后再定）。时至今日，被告未派任何施工队前来维修和重建。
由于被告严重违反合同约定、延误工期，工程质量不合格，且采取非正常手段胁迫原告，给原告造成了巨大经济损失。原告依法提起诉讼，请求人民法院判令被告向原告支付延期完工及其罚款即违约金691000元，返还让利288995元，返还已交付的工程款330000元，支付地面下沉维修工程费283037元，支付地面下沉造成的设备损坏修复费183025元，支付设备、电气控制系统拆除、安装费585588元，支付因地面下沉维修停业损失费489907.58元，负担公正费2100元，鉴定费45000元，以上共计人民币2898652.58元；要求被告提交验收报告并开具工程款发票。本案的诉讼费用由被告负担。
被告二建公司辩称，延期完工与不可抗力因素和原告不能按时足额支付工程进度款有直接关系，也与原告变更图纸、增加工程量有关；造成地面下沉的原因诸多，有设计问题、数次更换建筑工程队问题，再就是基础工程不是我公司做的；代付的各种费用在2013年5月间结算工程款时都已经剔除了，再重复计算，太不厚道了。具体地讲，原告请求我公司支付违约金691000元是不合理的，因为工程没有验收；返还让利288995元，不合理、不合法；返还已交付的工程款330000元，不知原告是怎么计算出来的，我方认为原告还欠我们工程款；支付地面下沉维修费283037元，该款在2013年5月签订《协议书》时，已经扣除了300000元，系重复请求；关于支付地面下沉造成设备损坏的修复费183025元，支付设备电器控制系统拆除、安装费585588元，支付因地面下沉维修停业损失费489907.58元，由于工程至今未经竣工验收，原告擅自使用视为工程合格，再向被告请求没有道理；公证费2100元，被告不支付；鉴定费45000元，其中有一项我们根据工程的总造价可以考虑合理支付。关于地面下沉，我们不同意鉴定，因此不负担鉴定费用。原告要求我方提交验收报告，工程应由原告组织验收，因原告至今没有组织验收，故无法提交验收报告；28万元税款已在2013年5月15日签订《协议书》时在工程总造价740万元中予以扣除，税款已经支付原告，我们再开税票就构成重复纳税。要想让我们开税票，原告必须将这28万元税款返还我们。否则，工程款发票不能开据。综上所诉，原告柏斯公司无视事实、漫天要价，浪费宝贵的诉讼资源，请求人民法院在查明案件事实的基础上给予公正裁判。本案诉讼费用由原告承担。
反诉原告二建公司诉称，2012年4月7日，反诉原告二建公司与反诉被告柏斯公司签订了《建设工程施工合同》。合同第二部分第十条对违约、索赔和争议作了明确规定，第35项对违约作了规定，第35.1条明确规定了发包人违约的相关事宜。柏斯公司从2011年3月23日二建公司进入施工现场至施工结束，均未按照合同第三部分专用条款第25条、第26条的规定支付工程款（进度款）。从2011年4月后至2011年8月，反诉被告柏斯公司均未按照“根据月产值支付月产值的60%，25日报预算，下月5日前支付上月工程款”的规定支付工程款。2011年4月份的工程进度款于2011年5月28日支付，违约23天；2011年5月份的工程进度款违约346天；2011年6月份的工程进度款违约304天；2011年7月份的工程进度款违约264天。按照银行同期贷款利率计算，反诉被告柏斯公司应当支付反诉原告二建公司延期支付工程进度款的违约金57650.29元。
反诉被告共计支付反诉原告工程进度款210万元，剩余的工程款一直没有支付。2013年5月间，双方就“剩余工程款如何支付”进行了多次协商，于同年5月15日在友好协商的前提下达成了一致意见，工程总造价预算为795万元。经双方同意，工程总造价按740万元结算。扣除已支付的210万元工程进度款、30万元维修费、28万元税金、二建公司在察右后旗的60万元欠款及代付的各种费用，反诉被告柏斯公司再付反诉原告二建公司220万元。协议达成后，柏斯公司支付了二建公司66万元人民币。在没有履行第二笔款项时，柏斯公司背信弃义地向人民法院提起了民事诉讼。由于该工程至今未进行验收，反诉原告保留剩余工程款延期支付而反诉被告应当支付违约金的诉讼权利。反诉原告恳请人民法院在查明案件事实的基础上，判令反诉被告向反诉原告给付延期支付工程款（进度款）违约金57650.29元。本案的诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告柏斯公司辩称，柏斯公司向二建公司支付工程款，首先应由二建公司向监理公司出具工程进度款报审表，经监理公司签字认可后，才由监理公司交给柏斯公司，柏斯公司再按监理公司核实的进度款的60%向二建公司付款，而二建公司每次都迟延报批。根据《工程进度与付款对照表》和《建设工程施工合同》第21页47条补充条款第一项约定：“现场内甲方所剩余的材料，经双方清点做价后，将总金额分期从工程款中扣除，扣除比例第一个月30%，第二个月30%，竣工40%”中可以看出，柏斯公司已按期并足额将工程款支付。另外，二建公司在庭审中出示的证据均为复印件，柏斯公司除对徐学强签字及4、5月份的《月工程进度款报申表》认可外，对其他证据均不认可。即使二建公司在庭审后提交原件，柏斯公司也依法不予质证，法庭也不应采信。综上所述，二建公司的诉讼请求不合法、理由不能成立，不应得到支持。
经审理查明，2012年4月7日，作为发包人（甲方）的柏斯公司与作为承包人（乙方）的二建公司在柏斯公司签订了《建设工程施工合同》。根据合同约定，工程名称：乙炔炭黑配套工程；工程地点：乌兰察布市察右后旗杭宁达莱工业园区；工程内容：框架、砖、砼、现浇水池、上下水管道、路面硬化等；资金来源：企业自筹；承包范围：图纸以内的所有工程项目，其中包括结构、装饰、水电安装及室外工程；开工日期：2012年4月10日；竣工日期：2012年7月25日；合同工期总日历天数为105天；工程质量标准：合格；合同价款金额：约500万元；工期要有甲方的批准，在没有任何理由的情况下，多延误1天罚款1000元，提前1天奖2000元；本合同价款采用按实际完成的工程量，依照2001年北京市预算定额作出决算，甲方审批后作出工程总价，然后在总价下浮4个百分点为最终价；现场内甲方所剩的材料，经双方清点后，将总金额分期从工程款中扣除，扣除比例为第一个月30%、第二个月30%、竣工40%。2012年7月6日，作为发包人的柏斯公司的委托代理人石静仁与作为承包人的二建公司的委托代理人王新生签订了《补充协议》。补充协议约定：本工程计价依据2001年预算定额，执行定额计价，取费按2001年费用定额执行，临时设施费取费标准按京造（2009）4号文执行，所有取费地理位置执行4环外，拆除工程按北京市2005年修善定额计算规则及取费标准执行；本工程材料费、机械费按施工期当月集宁市造价信息执行，竣工结算按每月完成工程量及造价信息价格进行加权平均结算；造价信息没有的材料按市场实际价格经双方确认后作为竣工结算依据；人工费按招标文件70元／工日（综合工日）执行；发生变更洽商，工程量及价格、取费按上述1、2条执行。
2013年5月15日，作为甲方的柏斯公司与作为乙方的二建公司签订了《协议书》。协议约定：甲方承付乙方220万元（不含本地所欠款项和税金）；此款项为三次承付：第一次即2013年5月18日承付66万元（30%），第二次即2013年9月15日承付66万元（30%），第三次即2014年1月15日承付88万元（40%）；本地所欠款项60万元以内由柏斯公司承付，乙方必须现场确认，超出60万元的款项由乙方承付；每次款项到账前乙方必须向甲方提供款项收据或发票；乙方必须配合甲方完成工程整体验收工作及相关手续；此协议经双方签订后立即生效，乙方如再发生到甲方工厂闹事及其他行为等，甲方将追究其法律责任。上述《协议书》，是柏斯公司与二建公司就二建公司2012年度在柏斯公司承建的乙炔炭黑配套土建工程完工后，由于种种原因问题造成工程欠款，经双方友好协商达成的。柏斯公司已按照《协议书》的约定，将220万元工程款全部支付二建公司。2013年9月24日，经乌兰察布市中级人民法院司法鉴定室委托，乌兰察布兴正工程造价咨询事务所有限公司分别作出乌兴建造字（2013）第23号、乌兴造鉴报字（2013）第25号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：土建单位工程15项，电气单位工程12项，总计造价为7224876.11元；柏斯化工厂地面维修工程金额合计283037元。
另查明，2012年10月24日，柏斯公司的炭黑车间开始投入生产。二建公司在施工期间，因下雨、停电等原因共计延误工期12天。2013年3月20日，二建公司因其建设工程地面塌陷、设备基础下沉等一系列问题，向柏斯公司作出《柏斯化工厂地面维修施工方案》，预计维修工程将于同年5月10日完成。因地面基础下沉造成柏斯公司设备损坏，柏斯公司购买设备支出费用183025元。2013年7月20日，作为甲方的柏斯公司与作为乙方的北京博达宏业机械设备加工有限公司（以下简称博达公司）签订了《设备拆除、安装合同书》。合同约定：甲方的炭黑生产线拆除、安装工程任务款585588元；工程完工后甲方支付款项的90%（52万元），剩余10%为质保金，待试生产3个月后，无工程质量问题，甲方一次性承付。同年10月29日，柏斯公司支付博达公司拆卸安装修理费389188.50元。柏斯公司支付厂房工程鉴定费42300元、厂房地面等工程维修鉴定费2700元。
上述事实，可从柏斯公司、二建公司的陈述及双方向法庭提供的证据得以证实。
本院认为，柏斯公司与二建公司签订的《建设工程施工合同》合法、有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，二建公司没有依约于2012年7月25日将承包的乙炔炭黑配套工程竣工，且其建筑的工程存在地面塌陷、设备基础下沉等质量问题，故应当依法承担违约责任。关于本案工程的竣工日期，本院将其酌定为柏斯公司的炭黑车间投入生产日，即2012年10月24日。从双方约定的竣工日期即2012年7月25日，至本院酌定的竣工日期2012年10月24日，共计延误工期90日。扣减因下雨、停电等原因延误的12天工期，二建公司实际延误工期78天。因柏斯公司在诉称中自认二建公司整整延误了60天工期，故延误工期应按60天认定。按照双方签订的《建设工程施工合同》约定的“多延误1天罚款1000元”进行计算，二建公司应支付柏斯公司延期完工罚款60000元。二建公司应当支付柏斯公司地面下沉维修工程费283037元、地面下沉设夅扗坏修复费183025元、设备及电气控制系统拆除、安装修理费389188.50元；二建公司应当向柏斯公司提交验收报告。对于柏斯公司提出的要求二建公司返还让利288995元、返还已交付的工程款330000元，支付地面下沉维修停业损失费489907.58元的诉讼请求，因其所举证据不足以证明其主张的事实，故不予支持；对于柏斯公司提出的要求二建公司开具工程款发票的诉讼请求，因开具工程款发票属于行政法律关系，不属于民事法律关系，故不予支持。对于二建公司提出的延期完工与不可抗力、柏斯公司不能按时足额支付工程进度款及其变更图纸、增加工程量有关的辩解意见，因其所举证据不足以证明其主张的事实，故不予采纳；对于二建公司提出的地面下沉维修费已于2013年5月15日双方签订《协议书》时扣除的辩解意见，因其未能提供相关证据予以证明，故不予采信；对于二建公司提出的工程至今未经竣工验收，柏斯公司擅自使用工程视为工程合格，柏斯公司再行请求支付地面下沉造成的设备损坏修复费、设备及电气控制系统拆除、安装费，地面下沉维修停业损失费没有道理的辩解意见，因理由不能成立，故不予采纳。对于二建公司提起的反诉，因其没有预交案件受理费，依法应当按自动撤诉处理，故对其提出的反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、二建公司于判决发生法律效力后30日内支付柏斯公司延期完工罚款60000元、地面下沉维修工程费283037元、地面下沉设备损坏修复费183025元、设备及电气控制系统拆除、安装修理费389188.50元，共计人民币915250.50元；
二、二建公司于判决发生法律效力后30日内向柏斯公司提交验收报告；
三、驳回柏斯公司的其他诉讼请求；
四、驳回二建公司的反诉请求。
案件受理费18300元，由柏斯公司负担12426元，由二建公司负担5874元；鉴定费45000元，由柏斯公司负担30557元，由二建公司负担14443元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。
审 判 长 史秀永
审 判 员 张润来
人民陪审员 于志勇
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 包志娟
附：相关法律条款
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。