河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）驻刑一终字第00094号
原公诉机关汝南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1973年8月9日出生于山东省临朐县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年11月12日被山东省昌乐县公安民警抓获，同年11月18日被汝南县公安局刑事拘留，11月28日被逮捕。现羁押于汝南县看守所。
辩护人宗先栋，山东德宇律师事务所律师。
原审被害人张某某，男，1970年5月5日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省汝南县官庄镇宋屯村邓庄*号。
委托代理人王建国，河南鸿鹰律师事务所律师。
汝南县人民法院审理汝南县人民检察院指控被告人刘某某犯合同诈骗罪一案，于2014年10月23日作出（2014）汝刑初字第195号刑事判决，被告人刘某某不服，提出上诉。本院于2015年1月21日作出（2014）驻刑一终字第108号刑事裁定，撤销原判，发回汝南县人民法院重新审判。汝南县人民法院重审后于2015年6月11日作出（2015）汝刑初字第00075号刑事判决，被告人刘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案，驻马店市人民检察院指派检察员徐永东、李丹出庭履行职务，上诉人刘某某及其辩护人宗先栋、原审被害人张某某及其委托代理人王建国到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定：2012年，被告人刘某某与做城市绿化工程的王某某认识，2013年2月王某某向刘某某口头约定采购一批雪松树苗，用于山东省东营市黄河路与西二路之间的绿化提升改造工程。双方约定采购雪松树苗256棵，每棵500元，标准是高度5米，冠覆2.5米，货到付款，运费由王某某负担。刘某某从王某某处得知河南卖雪松树苗的张某某的手机号码。2013年3月17日，被告人刘某某与张某某电话联系，欲购买张某某的雪松树苗240棵。双方口头约定，雪松树苗高度5米，冠幅不低于2.5米，托角不高于0.5米，每棵450元，由刘某某派人挑选树苗。刘某某提出货到验收合格后付款，张某某要求装车付款。
2013年3月18日，被告人刘某某委托其妻弟杨某某到张某某处挑选雪松树苗。当日张某某雇人将杨某某选定的雪松树苗挖出并装车，第一车装雪松树苗87棵，张某某让杨某某联系老板刘某某付款，杨某某提出和第二车树款一同支付，张某某遂同意。该车87棵雪松树苗当天发车，3月19日上午7时许运至山东省东营市王某某的工地。因雪松树苗高度、挂幅（冠覆）都达不到要求，不符合工地栽种的质量标准。王某某遂联系把这87棵雪松栽种在东营市南二路路旁。后王某某给刘某某打电话说树苗质量标准不行，不要再供应树苗。
2013年3月19日当天张某某雇人继续挖、装杨某某选定的雪松树苗。当天挖装81棵雪松树苗，因为没装够155棵，没有发车，准备第二天接着装雪松树苗。3月20日上午，张某某继续挖、装杨某某标号的雪松树苗。上午9时许，刘某某打电话给杨某某说雪松质量不合格，不要再挖雪松。杨某某告知张某某，张某某即让工人停挖，并安排将已经挖好的40棵树苗包装好装上车。张某某让杨某某打款，杨某某让等等。当天吃过午饭后，货车司机急着发车，遂将树苗拉走。后杨某某告知张某某说刘某某不让发车，张某某和杨某某即追赶至确山县刘店乡撵上货车，杨某某与张某某因货款达不成协议，货车停在确山县高速路口近三个小时。下午五六时许，张某某给司机说山东的老板（刘某某）不要货了，让司机把货卸回去。因货车等了两天，司机向张某某要5000元损失，张某某不同意，说先给1000元，未达成协议，后张某某开车离开。其间，张某某让杨某某给司机打电话说将货拉回停到舍屯装货的地方，杨某某说司机已往回走。在此过程中，司机找到杨某某给的电话号码，给刘某某打电话说：“你不要货了，也不能让我等在这吧。”刘某某说：“你只管拉来就可以了，我给你运费。后司机按刘某某要求将货拉至山东省潍坊市寒亭区刘某甲的花木园中。3月21日，张某某以树苗被骗为由向公安机关报案。3月22日、4月20日，张某某两次到山东找刘某某，刘某某以到外地出差为由未能与张某某见面。后双方就树苗价款多次协商，未能达成一致意见。汝南县公安局于2013年7月23日以刘某某涉嫌犯合同诈骗罪立案侦查。
涉案两车雪松树苗共计208棵，总价值93600元。被告人刘某某至今尚未将雪松树苗款支付给张某某。
认定上述事实有被告人刘某某供述，被害人张某某陈述，证人杨某某、谭某某、张某甲、于某某、董某某、刘某甲、王某某等人的证言，货运协议，运输合同，公安机关出具的情况说明，雪松树苗照片，抓获证明，户籍证明等证据证实。
根据上诉事实和证据，汝南县人民法院认为，王某某因工地需要让刘某某联系采购树苗，被告人刘某某与张某某联系购买树苗，并委托其妻弟杨某某到张某某处挑选树苗。刘某某明知雪松树苗系杨某某挑选，树苗若出现质量问题其损失应由受托人杨某某负担，与卖方张某某无关。张某某与刘某某素不相识，按交易习惯，刘某某应在第一车树苗装车后即时付款，最迟也应于收到树苗后付款，但刘某某以树苗质量不合格为由拒付货款。因第一批树苗不合格，王某某告知刘某某，并安排刘某某不要再向其供应树苗。后刘某某与杨某某联系说树苗不合格，不要再挖树苗。杨某某告知张某某，遂停挖树苗，张某某要求工人将已挖好的树苗包装好并装车。因张某某与杨某某就树苗款的支付未协商好，司机向张某某要赔偿款，张某某不同意，司机遂将货车开走，并与刘某某联系。刘某某在明知因第一车树苗不合格王某某工地拒绝接收的情况下，仍要求司机将树苗拉至山东潍坊其朋友的园林中栽种。后刘某某以树苗不合格为由拒不按约定价格支付货款。后张某某到山东找刘某某协商时，刘某某以种种理由推拖不予见面，也未向张某某支付树苗款。由此可推定刘某某没有履行合同的诚意，主观上具有非法占有他人财物的故意。刘某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物价值93600元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。二、责令被告人刘某某退赔张某某树苗款93600元。
上诉人刘某某及其辩护人称本案仅为经济纠纷，刘某某的行为不构成犯罪，原审定性错误，应宣告刘某某无罪。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审认定一致，认定证据经一审庭审举证、质证，二审核实无误，予以确认。
本院认为，被告人刘某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，收受他人财物后逃匿，涉案财物价值93600元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。关于刘某某及其辩护人提出的本案仅为经济纠纷，刘某某的行为不构成犯罪的意见，经查，刘某某与张某某联系购买雪松树苗，并委托其妻弟杨某某来挑选树苗，刘某某在收到第一车树苗后明确告知杨某某树苗不合格，不要再挖树苗，杨某某亦告知张某某，张某某遂停挖树苗，将已挖好的树苗包装好并装车，后因司机向张某某索要赔偿款，张某某不同意，司机与刘某某联系后，刘某某在明知因第一车树苗不合格王某某工地拒绝接收的情况下，仍要求司机将树苗拉至山东潍坊其朋友的园林中栽种，而后以树苗不合格为由拒不支付货款，在张某某到山东找其追要货款协商时，以出差为由不予见面，在公安机关对其拘传时，也不予配合，由此可认定刘某某主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上在收受他人财物后有逃匿行为，故该意见不成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘某某上诉理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马洪涛
审 判 员 曹黎萍
代理审判员 任蕴力
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 刘莉平