江苏省泰州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）泰中执异字第0014号
异议人（被执行人）定远县万汇龙置业有限公司，住所地安徽省定远县双塘安置点。
法定代表人曹红寿，董事长。
委托代理人顾海涛，江苏兴泰律师事务所律师。
申请执行人殷石斤，男，汉族。
委托代理人ＸＸ华，江苏ＸＸ华律师事务所律师。
被执行人黄建顶，男，汉族。
本院在执行殷石斤与定远县万汇龙置业有限公司（以下简称万汇龙公司）、黄建顶民间借贷纠纷一案中，万汇龙公司对执行行为提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
异议人万汇龙公司称，我公司已按执行依据履行了全部义务，申请执行人不应再向法院申请执行，法院亦不应立案执行。在我公司已履行全部义务的情况下，法院查封了我公司价值2600万元的房产，同时冻结我公司帐户2400万元，严重影响到我公司正常经营活动，侵犯了我公司合法权益。请求立即解除查封，停止执行。
查明，殷石斤与黄建顶、万汇龙公司民间借贷纠纷一案，殷石斤于2011年12月6日向本院提起诉讼，要求判令黄建顶立即偿还借款2149.97万元及利息。案经调解，于2012年2月2日达成如下协议：1、因黄建顶目前因病已丧失意识，黄建顶家属周桂香对黄建顶为无民事行为能力人无异议，并作为黄建顶的法定代理人参加诉讼，依法全权处理案争纠纷并签署所有法律文书，其行为对黄建顶发生法律效力，日后，无论黄建顶病情如何，黄建顶及其家属均不得以未经黄建顶本人同意为由而反悔。2、黄建顶对殷石斤诉称的借贷事实确认无异。3、殷石斤同意以每月1.5%的利息由黄建顶偿还本金1500万元，利息471万元（计算至2012年1月22日），本息合计1971万元，在此基础上殷石斤同意黄建顶一共以1831.115万元结清所有债务。4、上述债务第三人万汇龙公司同意代为偿还，（1）其中400万元以第三人开发的房产按市场价抵算给殷石斤，具体抵算的房产殷石斤可自行选择确定，如超出或不足一套的尾款，双方以现金结清；（2）1431.115万元以第三人在定远县拍得的定远县人民医院老住院部国有土地使用权及已支付的部分费用合计4088.9万元中的35%的资产（黄建顶应享有的份额）抵算，本协议签订后，殷石斤即享有该宗土地价值的35%，该宗土地上的所有权利义务与黄建顶无关。5、债务代偿后的偿还事宜，黄建顶与第三人及第三人其他股东各方另行订立协议予以明确。6、本调解书第4项确定的第三人代偿义务于本调解书生效之日起10日内办理完毕，黄建顶予以协助，如第三人未按照本协议履行上述代偿义务，则殷石斤以本协议第3条确定的债务本息为标的向泰州市中级人民法院申请执行，并由第三人承担连带清偿责任。本院据此作出（2011）泰中民初字第0042号民事调解书，三方当事人均予签收。
另查明，万汇龙公司成立于2009年4月29日，注册资金1000万元，股东为曹红寿、黄建顶、蔡志伟，出资比例分别为45%、35%、20%，董事会成员为曹红寿、蔡志伟、黄建顶、黄海先（黄建顶之弟）。该公司成立后先行开发了万汇龙国际装饰城，于2010年8月27日取得商品房预售许可证。2011年，万汇龙公司通过竞拍取得定远县人民医院老住院部的土地使用权（以下简称新地块），继续开发万汇龙时代金街项目，为购置新地块支付的4088.9万元，出自万汇龙国际装饰城利润。
2012年2月2日，曹红寿、蔡志伟、黄建顶（由法定代理人周桂香代理）及黄海先、殷石斤签订协议，主要内容为：1、黄建顶同意办理工商变更登记文件，将其在万汇龙公司中的35%股份转让给黄海先。2、新地块国有土地使用权及相关权益，黄建顶、黄海先不再享有，由殷石斤替代享有权益，承担义务。3、万汇龙公司代黄建顶以400万元房产偿还殷石斤债务，视为黄建顶的分红款，在万汇龙公司的结算分配过程中，以黄建顶、黄海先应得的分配款中扣抵，若分配款不足以扣抵的，黄建顶、黄海先应以现金弥补。2012年2月8日，万汇龙公司办理了工商变更登记，将黄建顶的35%股权变更为黄海先所持。
同年8月18日，殷石斤与万汇龙公司签订《确认书》，载明：为妥善履行调解书相关内容，现经殷石斤与万汇龙公司协商，就万汇龙公司以相关商铺抵充殷石斤400万元款项一事，确认1、万汇龙公司以其所开发的位于定远县万汇龙装饰城内10幢1011、1012、1013、1015、1016、1017、1021共7间商铺的1－3层，面积合计约1029平方米左右的商铺抵充黄建顶所欠殷石斤的400万元欠款。2、自本确认书签订之日起，上述房屋的产权归殷石斤所有，万汇龙公司协助殷石斤将上述房产予以出售，所得款项亦归殷石斤所有。3、上述房产暂不过户，待出售后，直接由万汇龙公司办理受让人的产权手续。
2012年12月17日，殷石斤与万汇龙公司及曹红寿、蔡志伟签订《协议书》，载明万汇龙公司原有股东3人，分别为黄建顶、曹红寿、蔡志伟。因原股东黄建顶所欠殷石斤债务经泰州市中级人民法院调解，并经万汇龙公司股东会协商一致，同意由万汇龙公司以其所有的新地块中黄建顶所享有的35%的份额偿还殷石斤1400余万元，故该地块实际属于万汇龙公司其余两股东曹红寿、蔡志伟及殷石斤，现有股东之一黄海先对该地块不享有股份。现殷石斤与万汇龙公司就该地块的开发事宜经协商达成协议如下：1、殷石斤与万汇龙公司的出资份额分别为35%、65%，其中蔡志伟占20%，曹红寿占45%。2、该地块双方共同开发，投资比例和盈亏均按双方出资比例进行分配或承担。3、双方一致同意开发所需资金可以开发地块的土地用于银行抵押贷款，资金不足部分按比例投资。4、开发地块的分工如下，曹红寿负责全面工作，蔡志伟负责项目现场的全面实施，殷石斤负责项目财务的监管并有权委派人员担任该项目的总帐会计。5、双方合作期间，统一思想精诚合作，如有损坏公司利益、影响公司形象造成的一切损失，均由违约方承担。
还查明，2013年4月，殷石斤与曹红寿、蔡志伟共同参与了万汇龙公司时代金街项目工程招标，江苏大都建设工程有限公司中标后，万汇龙公司要求该公司让利，殷石斤参与了让利谈判。同年5月，殷石斤推荐李宏生到万汇龙公司担任总帐会计，公司决定聘请其担任该职务，为其安排了宿舍，并与原会计办理了移交手续。殷石斤还参加了时代金街项目奠基和开盘仪式，施工过程中数次到现场视察。李宏生曾按月向三名股东提供报表，但因其认为殷石斤看不懂报表，故改为电话汇报，殷石斤也不时向李宏生询问公司财务情况。
2014年5月6日，殷石斤以黄建顶、万汇龙公司未按民事调解书履行义务为由，要求强制执行黄建顶、万汇龙公司1831.115万元及迟延履行期间双倍利息。本院于同年5月12日立案执行。5月14日，本院作出（2014）泰中执字第0193执行裁定：查封、冻结万汇龙公司银行存款2400万元或相应价值的财产。执行中实际查封万汇龙时代金街一层商业用房89间，二层商业用房22间，冻结万汇龙公司银行存款合计672171.55元。万汇龙公司遂提出执行异议。
本案的争议焦点在于，本院生效民事调解书送达后，关于以房抵债和以资抵债的条款否履行完毕，本院能否强制执行。
一、关于以房抵债问题
殷石斤认为，在调解书确定的履行期限到期后，万汇龙公司未履行义务，后经我多次要求，双方才于2012年8月18日对价值400万元的房屋进行确认，但该7套房屋已由万汇龙公司对外出租，且万汇龙公司将租金占为己有，至目前为止，该7套房屋仍在万汇龙公司名下，未曾过户给我。万汇龙公司认为，1、虽然调解书明确在2012年2月12日前办理完毕，但调解书同时载明“具体抵算的房产原告可自行选择确定”，殷石斤2012年8月18日才选择了7间商铺，超过履行期限的责任不在我公司。2、殷石斤接受房屋同时，要求我公司协助其出售，暂不办理过户，因此暂未过户不能成为执行理由，如殷石斤要求过户，我公司可立即为其办理。3、关于该7间商铺出租问题，早在殷石斤确认抵债前即已出租，万汇龙国际装饰城的经营模式是所有售出的商铺均由我公司向业主返租，租金从房价中扣除，所有商铺由公司统一对外出租，我公司并未隐瞒这一事实，殷石斤也是明知的。此7间商铺的租期为32个月，于2011年8、9月间租出，到2014年9月届满，每间年租金4000元。殷石斤从接受房屋之日起到租期届满应享有7间商铺25个月的租金计58000元，我公司已于2013年7月19日向其支付租金50000元。为此，万汇龙公司提供了于2013年7月19日向殷石斤汇款5万的银行票据一份及公司制作的《借支单》一份，该凭证记载“借支事由：万汇龙装饰城房租款，借支人殷石斤，李宏生代写”字样。本院听证中，殷石斤对上述7间商铺的受让《确认书》之真实性不持异议，并承认系本人现场选定。但认为万汇龙公司所汇5万元并非租金，而是向公司的借款。理由是银行汇款单载明的用途是“借款”，且《借支单》是法院立案执行后的2014年5月20日才制作，万汇龙公司提供《借支单》复印件时故意遮挡了记帐日期。万汇龙公司辩称，《借支单》复印件虽无记帐日期，但2013年7月19日汇款5万元属实，该款确属租金，公司不会无缘无故借钱给个人。
本院认为，殷石斤于2012年8月18日现场选定7间商铺，双方签订《确认书》，明确以此抵算黄建顶400万元欠款，上述房产暂不过户，待出售后由万汇龙公司办理受让人产权手续，该《确认书》是双方真实意思表示。虽然抵债时间有所推迟，但因调解书同时载明“具体抵算的房产原告可自行选择确定”，可见抵债行为需经双方共同完成。既然双方签订了《确认书》，即便推迟了时间，也应当是履行生效调解书的行为。关于抵债房产存在租赁问题，因该7间商铺早在抵债前一年即已出租，殷石斤是在现场选定，对房屋已出租的事实，万汇龙公司没有也无法隐瞒。殷石斤现以房产未过户及存在出租为由主张对方未履行义务，该请求与事实不符，本院不予采纳。至于租金支付问题，应属双方以物抵债后所发生的新纠纷，与本案并无直接关联，本院不予理涉。
二、关于资产抵债问题
殷石斤认为，1、黄建顶于2012年2月8日将其持有的万汇龙公司35%股权转让给了其弟黄海先，造成我无法获得黄建顶在万汇龙公司的股权及相关权益。2、2012年12月17日，曹红寿、蔡志伟与我签订的协议处分了黄海先的股份及相关权益，黄海先并未确认，也不是该协议的当事人，故该协议无效。3、楼盘开发至今，公司从未让我参与经营管理，我对公司的情况皆不知晓，只得申请强制执行。万汇龙公司认为，根据民事调解书和此后签订的一系列协议，殷石斤已是万汇龙公司实际股东，享有新地块土地价值35%的权利。殷石斤的股权未办登记，是因黄建顶的股权包含两个楼盘权益，而前一个项目尚未结算及分红，故经各方协商，由黄海先代持黄建顶的股份等待分红。
本院认为，本案执行依据已明确“本协议签订后，殷石斤即享有该宗土地价值的35%，该宗土地上的所有权利义务与黄建顶无关”。首先，从民事调解书生效之日起，殷石斤即享有新地块及已支付的部分费用合计4088.9万元中35%的资产权利，双方资产抵债行为成立。其次，我国公司法对有限责任公司股东身份和股权地位采取的是登记对抗主义而非登记生效主义。实践中当显名股东、实际股东不相一致，实际出资人与公司或者相关民事主体所签订的确认股东身份和股权份额的协议是司法机关认定事实的依据，当实际出资人根据公司法及与相关民事主体的协议均不能证明自己的出资地位时，才依据工商登记认定。本案中，万汇龙公司将黄建顶的35%股权变更为黄海先，该行为依据的是公司全体股东及殷石斤、黄海先2月2日所签协议。这一变更行为及殷石斤在新地块开发中的股东身份、股权份额未办理登记的情况均对殷石斤行使权利不构成妨碍。再次，2012年12月17日，曹红寿、蔡志伟、殷石斤所签协议进一步明确了三人各占新地块之份额，并就新地块的开发达成一致，明确各投资人在新地块开发中的权利义务，因之前的协议已明确黄建顶、黄海先对新地块资产不再享有权利，该协议并不侵犯他人权利。
综上所述，本案执行依据已得到履行。殷石斤所提理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：
一、异议人定远县万汇龙置业有限公司所提执行异议成立。
二、撤销本院（2014）泰中执字第0193执行裁定，解除对定远县万汇龙置业有限公司财产的查封措施。
三、驳回殷石斤的执行申请。
如不服本裁定，可自裁定送达之日起十日内向江苏省高级人民法院申请复议。
审判长 张谦恒
审判员 周惠明
审判员 徐 勇
二〇一四年七月十一日
书记员 张 伟