湖北省十堰市张湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂0303民初356号
原告：彭民焕，女，1964年9月22日出生，汉族，无业，户籍所在地，湖北省十堰市郧阳区，现住十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：许天才（原告彭民焕的丈夫），1959年9月25日出生，汉族，无业，住十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：杨正魁，十堰市张湾区红卫法律服务所法律工作者。
被告：郑体，男，1964年12月28日出生，汉族，无业，户籍所在地，重庆市潼南县，现住十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：刘金平，湖北遇真律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冀芳芳，湖北遇真律师事务所律师。
被告：张湾区红卫农耕印象特色餐厅。住所地，张湾区红卫建设大道***号。
经营者：张青鹏，该餐厅业主。
委托诉讼代理人：徐祖群，湖北汉江源律师事务所律师。
原告彭民焕与被告郑体、张湾区红卫农耕印象特色餐厅（以下简称“农耕印象餐厅”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭民焕及其委托诉讼代理人许天才、杨正魁，被告郑体的委托诉讼代理人冀芳芳，被告农耕印象餐厅的委托诉讼代理人徐祖群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭民焕向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告郑体赔偿我因伤致残各项费用249770元。2、被告农耕印象餐厅与被告郑体共同承担赔偿责任。3、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：我自2015年9月起，受雇于被告郑体，长期打小工。2016年12月被告郑体承包被告农耕印象餐厅位于建设大道路口酒店房屋装修工程后，让我去干小工。2017年5月25日上午，我在酒店一楼站在木人字梯上取墙砖卡子，11时30分许我突然从3米多高的梯子摔倒地面，当场昏迷。被告郑体将我送到国药东风总医院治疗，经诊断：腰椎骨折、双侧跟骨骨折、腰部软组织损伤。被告郑体于当天将我送到十堰向氏骨科医院住院治疗，住院36天出院。2017年10月18日被告郑体带我到十堰市天平司法鉴定中心鉴定，我足部为捌级伤残、腰椎体为拾级伤残，后续治疗费15000元左右，误工时间为8个月，护理时间为3个月，营养时限4个月。我的住院费用、鉴定费由被告郑体支付。被告郑体为雇主，我为雇员，我在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告农耕印象餐厅明知被告郑体为个体，无装修施工资质、无安全生产条件和保障，却将房屋装修施工工程承包给其施工，存在过错，应与被告郑体承担共同赔偿责任。为维护我的合法权益，特此起诉。
被告郑体辩称，1、我和原告彭民焕均受雇于被告农耕印象餐厅。2、原告彭民焕是成年人，工作时没有尽到注意义务，且没有选择安全系数较高的工具，应承担相应的责任。3、我垫付了彭民焕医疗费和现金9000元等，近6万元，原告彭民焕应予以返还，请求法院依法判决。
被告农耕印象餐厅辩称，1、我们餐厅把酒店装修工程承包给被告郑体，因为是小装修，不用找有资质的公司装修，风险应由被告郑体承担。2、2015年9月原告彭民焕就在被告郑体处干活，应该经验丰富，但其未尽应有的注意义务，应承担至少50%的责任。3、原告彭民焕诉请过高，伤残鉴定结论过于主观，请求重新鉴定。
本院经审理认定事实如下：2016年12月，被告农耕印象餐厅将其位于建设大道路口酒店房屋装修工程中的贴砖部分承包给被告郑体，双方口头约定按贴砖面积每平方30元-40元进行结算。原告彭民焕是被告郑体雇请的小工，被告郑体按每天100元结算其工钱。2017年5月25日11时30分许，原告彭民焕在酒店一楼站在木质人字梯上取墙砖卡子时，突然从梯子上摔倒在地，原告彭民焕受伤后，被被告郑体送到国药东风总医院治疗，经诊断：其腰椎（L2椎体）骨折、双侧跟骨骨折、腰部软组织损伤。当天又被送到十堰向氏骨科医院治疗，住院36天。原告彭民焕住院期间的医疗费37240.38元，护理费用5000元，由被告郑体垫付。此外被告郑体支付原告彭民焕现金9000元。十堰市天平司法鉴定中心接受原告彭民焕的委托，于2017年10月30日作出十堰天平司法鉴定中心（2017）临鉴字1209号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、彭民焕右侧足弓结构完全破坏，左侧足弓结构部分破坏，其伤残等级评定为捌级伤残；2、彭民焕腰2椎体粉碎性骨折（椎体前柱2条骨折线，2块骨块）伤残等级评定为拾级伤残；3、彭民焕2处内固定物取出必然发生后续治疗费人民币15000元左右；4、彭民焕双侧跟骨骨折，误工时间自受伤之日起误工休息8个月，护理时间为一人护理3个月，营养时限4个月。被告郑体支付鉴定费2500元，另支付原告彭民焕现金600元，原告彭民焕支付交通费300元。原、被告因赔偿事宜发生纠纷，故而成诉。
另认定事实如下：十堰市张湾区红卫街办王湾居委会出具证明，原告彭民焕于2013年在本市车城西路小周家沟购买小产权房居住至今。
以上事实双方没有争议，本院予以确认。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告彭民焕受被告郑体的雇请，在劳务过程中，自身遭受损害，与自己操作平衡有关，故其自身应承担一定的民事责任，本院酌定其应承担35%的责任。原告彭民焕为被告郑体提供劳务，受其支配和指挥，被告郑体从原告彭民焕提供的劳务中获得收益，其有义务保障劳务人员在劳务过程中的安全，故其在本案中应承担相应的民事责任，本院酌定为35%的责任。被告农耕印象餐厅将装修工程承包给被告郑体，并以其工程完毕为支付报酬的必要条件，双方不具有管理和被管理的关系，故被告农耕印象餐厅与被告郑体之间形成事实上的承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告郑体没有装修资质，被告农耕印象餐厅在选任上存在过错，应承担次要的民事责任，本院酌定承担30%的责任。原告彭民焕主张护理费、误工费、精神抚慰金过高，对其合理部分，本院予以支持。被告郑体垫付共计54340.38元，应予以扣减。被告农耕印象餐厅辩称请求对原告彭民焕的伤残程度重新鉴定，因其申请未在举证期限内提交，该请求本院不予支持。综上，结合本案的事实和证据，原告彭民焕的损失可以认定为：医疗费37240.38元、后续治疗费15000元、误工费21785元（32677元/年÷12个月×8个月）、护理费9834元〔5000元+32677元/年÷365天/年×（90天-36天）〕、住院伙食补助费1800元（50元/天×36天）、营养费3600元（30元/天×120天）、残疾赔偿费188070元（残疾赔偿金235088元（29386元/年×20年×32%）、鉴定费2500元、交通费300元，合计280129.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：
被告郑体于本判决生效之日起赔偿原告彭民焕各项损失280129.38元的35%，即98045元，精神抚慰金3150元，合计101195元，扣减已垫付的54340.38元，还应赔偿46854.62元。
被告张湾区红卫农耕印象特色餐厅于本判决生效之日起三日内赔偿原告彭民焕各项损失280129.38元的30%，即84039元，精神抚慰金2700元，合计86739元。
驳回原告彭民焕的其他诉讼请求。
如果被告郑体、张湾区红卫农耕印象特色餐厅未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1549元，减半收取774.5元，由被告郑体负担271.25元，被告张湾区红卫农耕印象特色餐厅负担232元，原告彭民焕负担271.25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。
审判员 钟晓新
二〇一八年四月二十八日
书记员 李华倩
附：本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
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3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
4、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。