四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川15刑终167号
原公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李华，男，1978年4月25日出生，汉族，四川省宜宾市翠屏区人，小学，无业。因犯故意伤害罪于2004年12月16日被四川省宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑四年六个月。因本案于2015年8月17日被抓获，同月22日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于宜宾市看守所。
四川省宜宾市翠屏区人民法院审理四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控原审被告人李华犯非法持有枪支罪一案，于2016年4月13日作出（2015）翠屏刑初字第793号刑事判决。原审被告人李华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并依法讯问上诉人李华，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4月30日上午，被告人李华搭乘尹某某的川QE×××5号轿车前往宜宾市翠屏区沙坪街道火花村街道刘某某经营的茶馆玩耍，之后，李华对尹某某谎称去钓鱼，遂将家中的两支火药枪放于该轿车内。当日中午，李华和刘某某、“小胖儿”（身份不详）的男子等人在火花村吃饭、喝酒，期间刘某某向李华介绍朋友张某甲。李华因与张某甲因言语不合，发生争执，便拿出放在轿车内的一把火药枪吓唬张某甲，张某甲见状启动其驾驶的川QG×××8号轿车逃跑，李华遂用火药枪枪把敲击川QG×××8号轿车后玻璃窗，“小胖儿”持另外一支火药枪与李华追赶张某甲一段距离，后又乘坐川QE×××5轿车回到翠屏区江北，李华将两支火药枪放回翠屏区象鼻街道鱼塘小区3楼4号家中。
案发后，公安机关接报案并于2015年8月17日在杭州德清火车站将李华抓获。同月22日，民警在李华家中将两支火药枪查获。经鉴定，李华持有的两只火药枪属于枪支。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、归案经过，证实案件经由群众报案，公安机关立案侦查及被告人李华被抓获归案的事实。
2、被害人张某甲的陈述，证实2015年4月30日中午1点过，张某甲跟张某丙、刘某某在沙坪火花村农贸市场张某丙开的饭店外的路边摆龙门阵，经刘某某介绍，张某甲认识了李华。后张某甲和李华说话说来逞起了，刘某某就把双方劝开，李华就边打电话边朝一边走去了。张某甲正准备开车走，见李华手里拿着一支四十多公分长的火管枪走过来。张某甲就赶紧开车跑，没开多远，就听到后车窗“嘭”的一声，他不敢回头，就往顺南方向开走了。后来发现是打在左后车门的玻璃上。后来有人打电话喊张某甲回去，张某甲开车回到美景山庄，派出所的民警也来了。
3、证人证言
（1）刘某某的证言，证实2015年4月30日中午，刘某某和张某甲在沙坪双石碑农贸市场张某甲车里摆龙门阵，有一个中年男子过来说了声：“强哥。”张某甲就说：“你年龄比我大，喊啥子强哥哟。”张某甲就和那人说来吵起来了，刘某某就劝他们。后来看到那男子不知从哪里拿了根木棒，张某甲就进车开车走，那男子还追上去用木棒敲车窗。后来张某甲回来，身上也没有伤。
（2）杨某某的证言，证实2015年4月30日中午，刘某某请杨某某在火花街上转盘的美景山庄吃饭。吃完后，杨某某就去买烟准备回家，在途经转盘时听到一响声，回头看见张某甲开车，后面有二人拿着火药枪在追。拿火药枪跑在前面的是李华，后面那个是和李华一起来的人，二人追了一百多米都没追上。李华回来就上他们来的车，开车去追去了。
（3）谢某某的证言，证实谢某某是李华妻子。2015年3月的一天，谢某某在家打扫卫生，在客厅电视柜看见两把火药枪，谢某某就喊李华不要把这些东西放在家里。2015年8月22日，公安民警带李华到家来把李华放在电视柜里的两把火药枪拿走了。
（4）尹某某的证言，证实2015年4月30日8点过，李华租尹某某的车去临港钓鱼，见李华手里提了个黑色布口袋，又到鲁家园去接了个二十多岁的“小娃儿”。他们到沙坪双石碑街上的转盘处，李华就和“五哥”喝茶。后来吃饭时那“小娃儿”有点喝醉了。过了不久，李华就在公路中间吼，尹某某就把车开过去停在李华面前，李华上车把黑口袋拿出来，尹某某才看到是火药枪。李华说要弄那“私娃子”，并拿了一支火药枪给“小娃儿”，李华也拿了一支火药枪，朝一个黄色车追去，“小娃儿”也跟到李华追。那黄色车就开走了，李华和“小娃儿”追不上就跑回来喊尹某某开车去追，尹某某不愿意，“五哥”等人也在劝，后来李华就叫“五哥”开车送李华回去。尹某某就开车送李华到鲁家园，李华和那“小娃儿”把黑口袋提着下车走了。
（5）张某乙的证言，证实2015年4月30日中午，张某乙在侄儿张某丙开的美景饭店吃饭后，看见有一个客人从车后备箱上拿了一个黑色的口袋出来，从里面拿了两支枪出来去追张某甲，还用火药枪打了张某甲的车一下，打在左后车门的玻璃上。张某甲就开车跑了，后来张某乙就报了警。
（6）张某丙的证言，证实2015年4月30日中午，刘某某在张某丙的美景饭店请客吃饭。张某甲和李华两个人吵起来了，李华从他的车上拿了一支枪出来，还用枪把子打了张某甲的车子一下，张某甲开车跑了。警察来了以后，张某甲才回来的。
（7）陈某的证言，证实2015年4月30日中午，陈某和刘某某一起在美景饭店吃饭。李华跟另外一个人扯皮，就在车上拿了一把自制的火药枪去打那个人，那个人上车走了，李华还用枪把子打了那个车子一下。
4、被告人李华的供述，证实2015年4月30日那天上午，李华出门时把家里原来的两把火药枪带着，准备放到另一个朋友那里去。李华喊了个野的到了沙坪镇双石碑刘某某的茶馆。中午李华和“小胖儿”、野的司机一起和刘某某、陈某等朋友一起喝酒。后李华与一个年轻人说话说来撑起，他就到自己租的野的车上将火药枪拿出来，准备吓唬那个年轻人。刘某某拦李华，但李华仍然用火药枪敲了那个年轻人开的轿车后车窗玻璃。那个年轻人启动车子开走，李华持枪追，没有追到，就回来了。期间，“小胖儿”也拿了另外一把枪帮着追。后来李华又把两支枪带回家放在电视柜里。
5、辨认笔录及照片，证实张某甲、杨某某、尹某某、张某丙、刘某某、陈某均分别辨认出李华。
6、现场指认照片及说明，证实李华指认作案现场，尹某某指认装载李华的川Q×××5起亚轿车，李华指认枪支照片、张某甲指认驾驶的川QG×××8福特轿车左后门玻璃被敲击痕迹照片。
7、现场视频截图及说明，证实案发当日李华从川QE×××5起亚轿车内拿出枪支向张某甲驾驶汽车走去，张某甲驾车离开后李华持枪追赶过程。
8、搜查证、搜查笔录、提取笔录、物证照片，证实2015年8月22日，民警在李华位于宜宾市翠屏区上江北鱼塘小区3楼4号家客厅电视柜中查获火药枪两支。
9、宜宾市公安局物证鉴定所枪支检验鉴定书，证实李华持有的两只火药枪经鉴定属于枪支。
10、四川省宜宾市翠屏区人民法院（2005）翠屏刑初字第24号刑事判决书，证实李华前科及身份情况。
原判认为，被告人李华违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪，且属情节严重。在诉讼过程中，李华如实供述罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项之规定，判决：被告人李华犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。
李华的上诉理由：一是其主动上缴枪支，不是被查获；二是没有造成伤害结果，不属情节严重；三是其如实供述其罪行，没有从轻处罚。原判量刑过重，请求二审从宽处罚。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李华违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪。公安机关受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、提取笔录、物证照片及李华亲笔签字确认、李华的妻子谢某某的签名及证言，均证实公安机关在经群众报案后，民警经过调查，到李华家查获李华所持有的两支火药枪的事实。故李华提出“其主动上缴枪支，不是被查获”的上诉理由不成立。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项之规定，非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”，应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人李华非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支二支，属于该条款规定的“情节严重”的情形。原判已根据被告人李华在诉讼过程中，如实供述罪行的情节，予以从轻处罚。故李华提出“其没有造成伤害结果，不属情节严重”、“其如实供述其罪行，没有从轻处罚”的上诉理由均不成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭美宏
代理审判员 朱 琳
代理审判员 杨 艳
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 朱 霞