山东省聊城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）聊刑二终字第41号
原公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘吉国，男，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年9月26日被贵州省六枝特区公安局抓获并羁押于六枝特区看守所，同年9月29日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年10月25日被执行逮捕。现羁押于聊城市看守所。
原审被告人鲍某，女，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月2日被贵州省水城县公安局抓获并羁押于水城县公安局看守所，同年10月15日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年10月25日被执行逮捕。羁押场所同上。
原审被告人夏某，男，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年9月18日被贵州省六枝特区公安局岩脚派出所抓获并羁押于六枝特区看守所，同年9月29日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年10月25日被执行逮捕。羁押场所同上。
原审被告人张某，女，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年11月4日被刑事拘留，同年12月10日被执行逮捕，2015年6月3日被取保候审。
原审被害人顾某甲，男，农民。
原审被害人徐某，女，农民。系顾某甲之妻。
山东省聊城市东昌府区人民法院审理聊城市东昌府区人民检察院指控原审被告人刘吉国、鲍某、夏某、张某犯诈骗罪一案，于2015年5月22日作出（2015）聊东刑初字第146号刑事判决，原审被告人刘吉国不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2014年6月，聊城市东昌府区侯营镇某村居民顾某甲欲为其子顾某找对象。被告人张某及潘某（另案处理）了解到情况后，随即与贵州省六枝特区的被告人刘吉国取得联系。后被告人刘吉国、鲍某、夏某、秦某（另案处理）共同商议，让鲍某和顾某虚假相亲，骗取钱财。
同年6月份，顾某甲、顾某父子在被告人张某、潘某带领下来到贵州省六枝特区一宾馆内与鲍某见面。顾某对鲍某表示满意后，由被告人张某、潘某与鲍某、夏某等人商谈，彩礼金额定为68000元。期间被告人张某、潘某、刘吉国三人另行商议，对被害人顾某甲谎称彩礼金额为88000元，多余20000元三人私分。6月8日，被害人顾某甲将存有88000元的银行卡交由被告人张某，张某将其中68000元转到被告人鲍某的银行卡中，剩余20000元截留。转到被告人鲍某银行卡中的68000元，其中30000元被秦某、刘吉国、夏某私分，剩余38000元被告人鲍某先后取出花费。
随后被告人鲍某跟随潘某、张某来到聊城市东昌府区侯营镇顾庄村顾某甲家中生活四天，期间被告人鲍某又骗取了苹果5S手机一部（价值4800元）、7.87克黄金项链一条（价值2449元）、黄金吊坠一个（价值1190元）、黄金戒指一枚（价值1810元），以上物品经鉴定价值共计10249元。后被告人鲍某携带以上财物逃跑。
综上，被告人刘吉国参与诈骗现金88000元，被告人鲍某参与诈骗财物价值78249元，被告人夏某参与诈骗现金68000元，被告人张某参与诈骗现金20000元。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、聊城市公安局东昌府分局出具的发破案经过，证实本案案发、破案的情况。
2、贵州省水城县公安局、六枝特区公安局交警大队、六枝特区公安局岩脚派出所出具的抓获经过；水城县看守所、六枝特区看守所出具的羁押证明，证实被告人刘吉国于2014年9月26日被抓获并羁押于六枝特区看守所；被告人鲍某于2014年10月2日被抓获并羁押于水城县看守所；被告人夏某于2014年9月18日被抓获并羁押于六枝特区看守所的情况。
3、聊城市公安局东昌府分局出具的抓获经过，证实被告人张某于2014年11月3日经办案人员电话传唤到案的情况。
4、聊城市公安局东昌府分局出具的办案说明，证实2014年6月23日被害人顾某甲报案后，侦查人员到贵州实地调查。因涉案人员所留地址不真实，侦查人员通过贵州当地警方联系到被告人刘吉国，刘吉国以身在遵义为由拒不见面，且拒不配合。侦查人员委托六枝特区新窑派出所工作人员继续传唤刘吉国，刘吉国于2014年7月31日接受询问。采取网上追逃措施后，被告人刘吉国于2014年9月26日被抓获的情况。
5、被害人提供的聊城市东昌府区可乐通讯经营部、大顺发超市专柜的收款收据，证实被害人顾某甲2014年6月给被告人鲍某购买苹果手机、黄金首饰等物品的事实。
6、鲍某邮政储蓄银行卡交易明细，证实该银行卡2014年6月8日开户，当天存入68000元并取出32000元的事实。
7、被害人顾某甲出具的收到条，证实2015年5月20日，其收到被告人张某退赃款20000元的事实。
8、贵州省六枝特区公安局、聊城市公安局东昌府分局出具的户籍证明、常住人口详细查询结果，证实被告人刘吉国、鲍某、夏某、张某的出生日期、出生地等基本身份情况。
（二）被害人陈述
1、被害人顾某甲的陈述，证实鲍某是别人给他儿子介绍的对象。2014年6月1日，张某、潘某带着他们父子到六枝相亲。潘某联系了一个四十来岁的男的（腿有点瘸），带着鲍某来跟他们见面，最后商定的彩礼钱是88000元。第二天鲍某想要彩礼钱，其把邮政银行卡给了张某，卡里有88000元钱。下午张某说88000元钱全部转到鲍某银行卡里了。回到聊城后第二天，鲍某催着买三金首饰，其给她买了黄金戒指、项链、吊坠、苹果5S手机、衣物等。6月14日他们一家找不到鲍某了，买的苹果手机和黄金首饰也都不见了。
2、被害人徐某的证言，证实其和顾某甲是夫妻，顾某甲通过张某给了鲍某88000元彩礼钱，来聊城后顾某甲又带着鲍某去买的衣服、首饰、化妆品和手机，又花了10000多元钱。2014年6月14日，鲍某从其家中走了后再也没回来。
（三）证人证言
1、证人秦某的证言，证实2014年6月，刘吉国的儿子从山东聊城带了一个男孩来贵州相亲。其把鲍某介绍给男方，准备骗男方的钱，他给男方说鲍某是他表妹。双方见面后，按照商量好的，鲍某给男方说她父母都死亡了，家里只有奶奶。其和夏某、刘吉国、刘吉国的儿子、鲍某商量好给男方要彩礼钱，还商量先把彩礼钱拿到，鲍某才能和男方回聊城，男方同意了。张某从男孩父亲给的银行卡里面取了68000元钱存到了鲍某的银行卡里。存完钱后，其和刘吉国、夏某、鲍某商量将38000元给鲍某，另外30000元由其和刘吉国、夏某分。然后他和鲍某去银行取了32000元，鲍某留了2000元，其实就是给她以后从聊城偷跑回来的路费钱。剩下的30000元钱他和刘吉国、夏某三人分了。大概六七天左右，鲍某要回贵州，其说时间太短男方会报案，后来鲍某就跑了。
2、证人杨某的证言，证实鲍某是其女儿，她在外面打工，很少回家，没有结婚，也没说过要去外地结婚的事情。
3、证人姜某的证言，证实其帮助顾某介绍了贵州的鲍某。鲍某要了顾某家八九万元的彩礼钱，来聊城后顾家又给她买了手机、首饰、衣服等物品，后来鲍某没跟顾某结婚就偷跑了。
（四）辨认笔录
被告人鲍某辨认出刘吉国、张某、夏某、秦某、潘某；被害人顾某辨认出被告人刘吉国、夏某及秦某。
（五）鉴定意见
山东省涉案物品价格鉴定认证结论书，证实被害人顾某甲为被告人鲍某所购买的7.87克黄金项链价值为2449元，黄金吊坠价值为1190元，黄金戒指价值为1810元，苹果牌5S手机价值为4800元。总价值10249元。
（六）被告人供述
被告人刘吉国、夏某、鲍某、张某的供述，证实2014年6月份，刘吉国、夏某、鲍某伙同他人通过安排鲍某与被害人顾某相亲共同诈骗被害人顾某甲、顾某彩礼68000元，刘吉国、张某伙同他人共同诈骗被害人彩礼20000元的事实。另鲍某还供述了其诈骗被害人苹果5S手机、黄金项链、黄金戒指等物品的事实。
原审法院认为，被告人刘吉国、鲍某、夏某、张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物。其中，被告人刘吉国参与骗取财物数额巨大；被告人鲍某、夏某、张某参与骗取财物数额较大，其行为均已构成诈骗罪。四被告人的行为侵犯了公民的财产所有权，依法应予刑罚。对被告人应当根据犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及在共同犯罪中的作用决定刑罚。被告人刘吉国、鲍某、夏某、张某当庭自愿认罪，认罪态度较好；且被告人张某已退还被害人的经济损失并取得谅解，均可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以诈骗罪判处被告人刘吉国有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币30000元；以诈骗罪判处被告人鲍某有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币25000元；以诈骗罪判处被告人夏某有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币20000元；以诈骗罪判处被告人张某有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元；责令被告人刘吉国、鲍某、夏某退赔被害人顾某甲、徐某现金68000元。
宣判后，被告人刘吉国不服，以“其实际所得一万多元，不构成数额巨大；其有自首情节”为由，提出上诉。
经二审查明的事实和证据与一审相同，对经一审开庭质证、认证的证据，本院予以确认。
关于上诉人刘吉国所提“其实际所得一万多元，不构成数额巨大”的上诉理由。经查，上诉人刘吉国伙同他人共同实施诈骗行为，其参与诈骗数额为88000元，其两次分得赃款19000元。根据法律规定，共同犯罪的数额应当以其参与共同犯罪所涉的犯罪数额进行认定，不以其实际所得数额进行认定。因此上诉人刘吉国参与共同诈骗数额为88000元，达到数额巨大的标准。上诉人刘吉国所提该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘吉国所提“其有自首情节”的上诉理由。经查，被害人报案后，聊城公安机关侦查人员到贵州实地调查案件时，通过当地警方联系到刘吉国后，刘吉国以身在外地为由未配合调查，后于2014年7月31日，刘吉国经六枝特区新窑派出所工作人员传唤后接受询问，其未如实供述犯罪事实。之后刘吉国被采取网上追逃措施，并于2014年9月26日被抓获。故上诉人刘吉国不符合成立自首的必要条件，其不构成自首。上诉人刘吉国所提该上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘吉国伙同原审被告人鲍某、夏某、张某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中，上诉人刘吉国诈骗数额巨大，原审被告人鲍某、夏某、张某诈骗数额较大。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘振全
审 判 员 户凤英
代理审判员 何林林
二〇一五年七月六日
书 记 员 茹 博