山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济刑二终字第93号
原公诉机关山东省章丘市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李志远，男，1979年11月22日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，无业，户籍地鸡西市，因犯盗窃罪于1996年6月13日被判处有期徒刑三年，1999年2月11日刑满释放，因涉嫌犯抢劫罪于2013年10月17日被抓获羁押，同年10月29日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕，现羁押于山东省章丘市看守所。
辩护人谭宝昌，黑龙江天利律师事务所律师。
山东省章丘市人民法院审理章丘市人民检察院指控原审被告人李志远犯抢劫罪、强奸罪一案，于二〇一四年七月十八日作出（2014）章刑初字第63号刑事判决。原审被告人李志远不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月12日1时30分许，被告人李志远窜到章丘市百脉泉广场长廊内，蒙面持刀抢劫在此避雨的赵某某的钱包一个，内有现金40元、面值200元购物卡一张、银行卡二张等财物。随后，李志远用胶带对赵某某及其女友苏某进行捆绑后，将苏某向南拖拽时，赵某某挣脱捆绑，与李志远发生厮打。在厮打过程中，苏某从李志远身上取得手机一部，并跑到百脉泉广场南边的汇泉路请求路人报警。在公安民警到达之前，李志远逃脱。2013年10月17日，李志远在黑龙江省鸡西市被当地公安机关抓获。
上述事实，有经原审庭审举证、质证、确认的下列证据证实：
1、被害人苏某的陈述及辨认笔录证明：2013年8月11日23时30分许，其与赵某某在章丘市百脉泉广场玩耍，因天降大雨，与赵某某到广场长廊下避雨。12日1时许，两人准备离开时，一穿黑色雨衣，戴黑色面罩，身高约165厘米，身材较瘦的男子到其面前掏出一把“手枪”（具体样式没看清）对准其与赵某某，赵某某将钱包交给该男子，男子拿出一团黄色胶布，令其将赵某某的双手绑住，并将赵某某绑在走廊的柱子上，男子又拿出一个眼罩，令其给赵某某戴上。其听出该男子是东北口音。随后，男子又用胶布将其双手背着绑住，让其靠在走廊柱子上，翻看其身上是否有钱，用手拍其身体两侧和肚子，摸其乳房。其斥责该男子，男子拿出一把刀，架在其脖子上威胁，后用胶布将赵某某的嘴粘住。其设计将赵某某眼上的眼罩摘下来，该男子将其拽开，其表示要把手链给赵某某。其将手链给赵某某戴上时，赵某某已将绑自己的胶布挣开，与男子厮打，其用手击打男子背部一下，并且自男子口袋里摸出一部手机。赵某某与男子厮打的过程中，赵某某将男子的面罩抓下来，其清楚地看到了男子的面部特征。其随后跑到汇泉路上让过路人帮忙报警。经公安机关组织辨认，其确认李志远系抢劫其的男子。
2、被害人赵某某的陈述证明：2013年8月11日22时左右，其与苏某到百脉泉广场聊天至12日1时左右。因天降大雨，其与苏某到广场长廊处避雨，突然，一身穿黑色雨衣、遮挡面部、身高1.6米左右、身材较瘦的男子用“短枪”指着其与苏某，让其别动。男子是东北口音。其将内有40多元钱、一张200元的银座购物卡、身份证、银行卡等物品的钱包交给男子。男子从身上拿出一盘胶带交给苏某，令苏某将其双手绑缚，戴上黑色眼罩，绑在柱子上。后苏某将其眼罩摘掉、趁将手链戴到其手腕之机，松了胶带，其将手从胶带中抽出，挣断胶带，与男子厮打。苏某在一旁击打男子几下。其与男子僵持几分钟，男子挣脱站起，随后又弯腰捡了两次东西，后跑到广场上。其赶到汇泉路上见到苏某和两个路人。不久，民警赶到现场。苏某从男子身上拿到一部直板手机，听苏某说她也被用胶带绑了双手。
3、证人刘某甲（被告人李志远的朋友）的证言及辨认笔录证明：李志远手机号码是1396408****。李志远系东北人，三十三四岁，身高1.70米左右，较瘦。其妻子与李志远的前妻刘某乙系朋友，李志远经济比较拮据，其曾听李志远称没钱时还向刘某乙要钱。一次喝酒时听李志远说过“不行去抢钱”。经公安机关组织辨认，其能辨认出李志远的照片。
4、证人刘某乙（被告人李志远的前妻）的证言证明：2006年前后，其与李志远结婚后来到章丘市义乌小商品市场共同经营服装生意。2011年9月，其与李志远协议离婚，服装店归其经营，李志远在章丘市明水打工。有时李志远经济拮据向其要钱。其为了孩子和李志远有短信交流。其电话号码为18705****XX。
5、证人马某某的证言证明：其手机中存储李志远“李哥（东北）”的电话是13964****XX。李志远是东北人，30多岁，离异，在章丘市明水清照路租房。李志远在2013年6、7月份曾经跟其从事安装空调。同年7月份二人同时不干了。当时，李志远曾当面向其借钱，还约其去原单位要工资，但其没有答应李志远，后李志远离开。2013年8月初的一天下午，李志远用1396408****的手机号和其联系，向其借钱。李志远使用一部黄壳子的手机，屏幕有点损坏。
6、公安机关提供的现场照片、提取笔录、扣押清单及物证照片证明：2013年8月12日凌晨2时许，明水第一派出所民警接报警后赶到现场，苏某交给民警一部黄黑色天语牌手机和黑色眼罩，并称此手机系从嫌疑人身上所得。民警在案发现场提取胶带一团。
7、生物物证检验鉴定书证明：送检的1号物证眼罩上检出人DNA，该DNA为赵某某所留；送检2号物证胶带纸上检出人DNA，该DNA为李志远所留。
8、本地网吧上网人员查询结果证明：李志远频繁到网吧上网，最后一次上网记录为：上网开始时间2013年8月11日10时37分，下网时间为当日17时53分，地点为章丘市长青藤网吧。
9、手机短信照片、通讯录查询证明：公安机关从苏某处提取的手机与他人通话联系及短信交流的情况，且能与证人刘某乙、刘某甲的证言相互印证。
10、公安机关出具的抓获材料、办案说明、物证照片、机动车驾驶证及其查询结果证明：2013年8月12日1时54分许，苏某报警称在章丘市百脉泉广场有一男子持刀抢走其财物。民警到达现场时嫌疑人已逃离。在询问中，苏某将一部天语牌手机（屏幕破裂）交给民警，声称是从嫌疑人处获得。民警通过手机存储的联系人进行联系问询，确定了机主为李志远。在此过程中，群众在百脉泉广场捡获一本名为李志远的驾驶证及五六十元钱交至派出所。李志远有重大作案嫌疑，遂对其进行网上追逃。2013年10月17日晚，李志远在鸡西市被当地警方抓获，后被押解至章丘市看守所。
11、黑龙江省监狱管理局出具的罪犯档案资料证明：李志远因犯盗窃罪，于1996年6月13日被黑龙江省鸡西市城子河区人民法院判处有期徒刑三年，1999年2年11日刑满释放。
原审法院认为，被告人李志远的行为构成抢劫罪。李志远具有前科劣迹，对其酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，被告人李志远犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三千元。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人李志远不服判决，以其没有作案为由提出上诉。辩护人提出：1、原审法院据以定案的生物物证检验鉴定书和被害人苏某的辨认不具有真实性、客观性，认定李志远犯抢劫罪的证据不足。2、一审仅依据被害人陈述即认定李志远抢劫到购物卡等财物证据不足。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人李志远所提其没有实施抢劫及辩护人所提生物物证检验鉴定书及被害人苏某的辨认不具有真实性、客观性，认定李志远犯抢劫罪证据不足的问题，经查，网吧上网查询记录证实李志远作案前就在章丘市，有作案时间，证人刘某甲、刘某乙、马某某的证言均证实李志远经济拮据，有作案动机，李志远实施抢劫行为有二被害人的陈述、辨认笔录、手机物证、生物物证检验鉴定书等证据予以证实，其中，被害人苏某是在侦查人员主持下对10张不同男性正面免冠照片进行的辨认，其能够确认李志远就是作案人，该辨认过程、方法和辨认笔录的制作符合有关规定，可以采信，赵某某没有辨认出作案人并不影响苏某的辨认效力；经查，公安机关送检的胶带是捆绑被害人双手的胶带，该胶带是公安机关依法从犯罪现场提取的，胶带上检出李志远的DNA，该生物物证提取程序、检验结果均合法、有效，可以采信，胶带上没有检出苏某的DNA并不影响对李志远犯罪的认定。据此，以上证据能够形成完整的证据链条证实李志远实施抢劫作案的事实，上诉人和辩护人的该条辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人所提一审仅依据被害人陈述即认定李志远抢劫到购物卡等财物证据不足的问题，经查，虽然李志远归案后对实施抢劫行为始终不予供述，案发后因客观原因钱包也没有找到，但被害人赵某某、苏某证实李志远实施抢劫及被劫取了钱包及包内物品，二人证言有其他证人证言、物证、鉴定意见等相印证，真实可信，且二人对抢劫财物的证言稳定、一致，足以认定李志远劫取钱款的事实。据此，辩护人的该条辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李志远以非法占有为目的，当场使用暴力手段劫取他人财物，原审法院认定李志远的行为构成抢劫罪是正确的。李志远有犯罪前科，本次再次故意犯罪，对其酌情从重处罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李洪川
代理审判员 秦荣萌
代理审判员 王国辉
二〇一四年十月十七日
书 记 员 刘 红