内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）包开刑初字第103号
公诉机关包头稀土高新技术产业开发区人民检察院。
被告人牛某某，男，1987年12月23日出生于内蒙古自治区察哈尔右翼前旗，汉族，初中文化，陕西省西安市盘锦广利达电器公司员工，户籍地内蒙古自治区察哈尔右翼前旗土贵乌拉镇，捕前住址陕西省西安市未央区。2015年9月6日因涉嫌危险驾驶罪被陕西省西安市莲湖分局拘留，2015年9月17日因涉嫌诈骗罪被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局刑事拘留，2015年9月30日被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
被告人韩某，男，1988年8月6日出生于内蒙古自治区察哈尔右翼前旗，汉族，初中文化，无职业，户籍地内蒙古自治区察哈尔右翼前旗平地泉镇花村，捕前住址同户籍地。2015年6月29日因涉嫌诈骗罪在逃，被呼和浩特铁路公安局呼和浩特公安处抓获羁押，2015年7月22日被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局刑事拘留，2015年7月27日被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
辩护人韩振婷，内蒙古义利律师事务所律师。
辩护人杨利慧，内蒙古义利律师事务所律师。
被告人韩某某，男，1984年4月9日出生于陕西省咸阳市，汉族，大学本科，无职业，户籍地陕西省西安市未央区，捕前住址同户籍地。2015年6月12日，因涉嫌诈骗罪在逃，被西安铁路公安处西安乘警支队抓获羁押，2015年6月20日被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局刑事拘留，2015年7月27日被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
辩护人和瑗碧，陕西维恩律师事务所律师。
辩护人吴江涛，陕西维恩律师事务所律师。
被告人斯某某，男，1987年7月30日出生于内蒙古自治区察哈尔右翼前旗，蒙古族，中专文化，呼和浩特市铁路局包头客运段员工，户籍地内蒙古自治区察哈尔右翼前旗土贵乌拉镇，捕前住址内蒙古自治区呼和浩特市回民区。2015年6月29日因涉嫌诈骗罪被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局刑事拘留，2015年7月27日被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院以高开检公诉刑诉（2015）第85号起诉书指控被告人牛某某、韩某、韩某某、斯某某犯诈骗罪，被告人牛某某犯危险驾驶罪，于2015年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员李书耀出庭支持公诉，被告人牛某某、韩某、韩某某、斯某某，被告人韩某的辩护人韩振婷、杨利慧，被告人韩某某的辩护人和瑗碧到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指控，2015年5月26日至2015年6月3日期间，被告人牛某某组织被告人韩某、韩某某、斯某某，在包头稀土高新技术产业开发区某酒店会议室以开办老年人健康讲座为名，吸引老年人参加并在前期发放小礼品骗取老年人信任，后以购买旅游卡、保健枕头为由骗取受害人钱财，共计金额54900元。
2015年9月2日22时45分，被告人牛某某驾驶车牌号为陕AXXX**棕色马自达牌小型轿车在陕西省西安市沿西大街由东向西行驶至桥梓口十字路口时，被执勤民警检查发现其涉嫌酒后驾驶机动车，民警随即将驾驶人牛某某带至西安市中心医院抽取血样，经陕西省西安市公安交通司法鉴定中心检测，牛某某血液血醇浓度为185.01mg／100ml，系醉酒后驾驶机动车。
公诉机关提供了报案材料21份及被害人询问笔录、抓获经过、驾驶证及车辆信息、血中乙醇检验报告、酒后驾驶照片、扣留车辆放车存单、扣押清单、物流运单票据2张、旅游券1张、惊喜卡1张、老年讲座卡1张、常住人口基本信息、临时羁押期限证明、证人证言、被告人牛某某、韩某某、斯某某、韩某的讯问笔录、辨认笔录16份等证据材料。指控四名被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。指控被告人牛某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，应以危险驾驶罪追究其刑事责任。提请人民法院对被告人依法予以惩处。
被告人牛某某对起诉书的指控没有异议。
被告人韩某对起诉书的指控没有异议。其辩护人辩护称，被告人韩某系从犯，能积极退赔，有坦白情节，又系初犯，可从轻或减轻处罚。
被告人韩某某对起诉书的指控没有异议。其辩护人辩护称，被告人韩某某系从犯，能积极退赔，有坦白情节，又系初犯，可从轻或减轻处罚。
被告人斯某某对起诉书的指控没有异议。
经审理查明，2015年5月26日至2015年6月3日期间，被告人牛某某组织被告人韩某、韩某某、斯某某，在包头稀土高新技术产业开发区某酒店会议室以开办老年人健康讲座为名，吸引老年人参加活动，并以发放小礼品、退还购物款的方式，骗取老年人信任。2015年6月3日，被告人推出双飞广西巴马旅游购卡及保健枕头惊喜活动为由骗取21名老年人54900元，携款逃离。被告人报案后，公安机关立案并发布网上追逃，将四名被告人抓捕归案。
审理过程中，四名被告人主动退赔被害人54900元。
2015年9月2日22时45分，被告人牛某某驾驶车牌号为陕AXXX**棕色马自达牌小型轿车在陕西省西安市沿西大街由东向西行驶至桥梓口十字路口时，被执勤民警检查发现其涉嫌酒后驾驶机动车，民警随即将驾驶人牛某某带至西安市中心医院抽取血样，经陕西省西安市公安交通司法鉴定中心检测，牛某某血液血醇浓度为185.01mg／100ml，系醉酒后驾驶机动车。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1、被害人王某等21人的报案材料及询问笔录，证实被害人被骗的经过及数额；
2、公安机关出具的归案情况说明、抓获经过、羁押证明，证实被告人的归案经过及临时羁押情况；
3、扣押清单、物流运单票据2张、旅游券1张、惊喜卡1张、老年讲座卡1张，证实被告人实施诈骗使用的工具、采取的手段及被扣押情况；
4、公安机关出具的扣押物品清单，证实本案涉案物品的扣押情况；
5、汇款凭证，证实四名被告人的家属在公安机关立案后积极退赔被害人的经济损失54900元；
6、公安机关出具的户籍证明，证实四名被告人在案发时的年龄及身份情况；
7、驾驶证及车辆信息、血中乙醇检验报告、酒后驾驶照片、扣留车辆放车存单，证实被告人牛某某系醉酒后驾驶机动车。
8、辨认笔录，证实四名被告人实施了犯罪行为；
9、四名被告人在公安机关的供述。
上述证据取证合法，具有客观真实性，能够证明本案的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人牛某某、韩某、韩某某、斯某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取21名被害人54900元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人牛某某醉酒后驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立，应当追究各被告人的刑事责任。被告人牛某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人韩某某、斯某某、韩某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；四名被告人诈骗老年人财物，酌情从严处罚；四名被告人如实供述自己的罪行，可从轻处罚；案发后，四名被告人主动退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人牛某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第二款、《最高人民法院关于＜中华人民共和国刑法修正案（九）＞时间效力问题的解释》第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款（四）项之规定，判决如下：
一、被告人牛某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；犯危险驾驶罪，判处拘役两个月，并处罚金一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月6日起至2018年9月5日止。罚金于判决生效后十五日内缴纳。）
二、被告人韩某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月29日起至2016年12月28日止。）
三、被告人韩某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2016年10月11日止。）
四、被告人斯某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月29日起至2016年10月28日止。）
五、涉案款物54900元已退还被害人。
六、涉案物品神枕60个、杯子30个、包装箱22个、炭皂1箱、酒2瓶、被子2袋予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹 波
人民陪审员 李天合
人民陪审员 王 伟
二〇一六年一月五日
书 记 员 朱乾坤
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕以后，管制仍需执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院关于＜中华人民共和国刑法修正案（九）＞时间效力问题的解释》
第三条对于2015年10月31日以前一人犯数罪。数罪中有判处有期徒刑和拘役，有期徒刑和管制，或者拘役和管制，予以数罪并罚的，适用修正后刑法第六十九条第二款的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。