吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉06民终626号上诉人（一审原告）：张某甲，住黑龙江省龙江县。被上诉人（一审被告）：白山市倪太医院，住所：吉林省白山市江源区孙家堡子街一委。法定代表人：倪金芳，该院院长。委托诉讼代理人：王廷军，吉林荣锦律师事务所律师。上诉人张某甲因与被上诉人白山市倪太医院（以下简称倪太医院）医疗损害责任纠纷一案，不服白山市江源区人民法院（2016）吉0605民初730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某甲、被上诉人倪太医院委托诉讼代理人王廷军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某甲上诉请求：请求二审法院查清事实，公正判决。1、一审判决认定事实不清，剥夺我的诉讼权利；2、倪太医院存在侵权事实，应当承担赔偿责任；3、门诊病历、片子应当由医院保存。倪太医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回张某甲的上诉请求。张某甲向一审法院起诉请求：1、张某甲在倪太医院医疗过程中因倪太医院超范围行医造成伤害，依法进行过错鉴定并给予张某甲继续治疗；2、要求依法评残并予以赔偿；3、要求赔偿精神损害抚慰金1万元。事实及理由：2014年8月26日，张某甲在倪太医院诊治左手无名指第一节背侧伸直的肌腱断裂。去医院时已经是第四天，当时张某甲本意是咨询大夫，没有想治疗，但是该院普外科大夫说能治好，得先固定治疗，长不好再做手术也不晚。经诊断病症为左手无名指键帽损伤，大夫用压舌板给予固定治疗。大夫没有说明不良的严重后果，致使张某甲的手部发生“骨筋膜室综合症”缺血性挛缩。给张某甲身心造成严重损害。倪太医院过错行为与张某甲损害后果之间因果关系明显，倪太医院构成侵权。为此提出上述请求。一审法院认定事实：张某甲因左手无名指第一节背侧伸直的肌腱断裂，于受伤后的第四日即2014年8月26日来到倪太医院，经医生诊断病症为左手无名指腱帽损伤，医生用压舌板给张某甲左手无名指予以固定治疗。张某甲系门诊治疗，倪太医院将门诊手册和X光片交予张某甲。另查明：张某甲于2015年9月14日针对本案向法院提起过诉讼，后于2016年4月20日主动撤回诉讼。在该次诉讼期间，张某甲申请法院委托鉴定机构针对倪太医院对张某甲的诊疗行为是否存在过错等进行司法鉴定。经吉林津科司法鉴定中心召开听证会后出具退卷函，称听证会中申请鉴定方张某甲说门诊病历已丢失，该鉴定中心因没有医疗资料无法进行医学鉴定，故退卷。2016年3月16日原审法院再次出具鉴定委托书，由双方当事人共同选定吉林大众司法鉴定所对张某甲所申请鉴定事项进行鉴定，该鉴定所接到委托鉴定手续后出具不予受理通知书，理由为有下列情形之一，不予受理：1、超出本机构鉴定范围、技术条件和鉴定能力的；2、鉴定材料不全或鉴定材料与鉴定要求不符的。本次诉讼中张某甲称在倪太医院进行门诊治疗，倪太医院的医生交给张某甲的资料有门诊手册和X光片，现已丢失。但是张某甲认为根据医疗机构管理条例的规定医疗机构的门诊病例保存期不得少于十五年，同时张某甲认为根据《侵权责任法》的规定，倪太医院拒绝提供与纠纷有关的资料，应推定医疗机构有过错。倪太医院辩称，根据相关规定门诊手册交给患者自己保管，医疗单位不予保管；X光片也已经交给张某甲，X光片的底片在设备中因新片的增加将前期的覆盖，所以没有备份。一审法院认为，张某甲所提交的倪太医院于2015年8月14日出具的证明、2015年7月25日张某甲在倪太医院拍的片子、2015年7月24日张某甲的检验报告单可以证实，张某甲在倪太医院治疗左手无名指第一节背侧伸直肌腱断裂的事实客观存在，所以对张某甲提交的上述证据予以采信。张某甲向法庭提交的录音光盘及录音材料、倪太医院的宣传单、北京积水潭医院的诊断书、吉大二院手外科诊断、证人张某乙（张某甲的丈夫）证言以及相关医疗文献、诊疗规范、法律法规，不能证实张某甲的伤害后果是因为倪太医院的医生错误治疗造成的，所以对张某甲的上述证据所证明的问题不予认定。至于张某甲称因倪太医院的医生违反诊疗规范，造成张某甲前臂至手部缺血、缺氧，引发“骨筋膜室间隔综合症”的后果，其二者之间是否有因果关系，即倪太医院的医生对张某甲左手无名指的治疗行为有无过错，应当由有资质的司法鉴定机构进行司法鉴定来确认，但是由于双方均未向鉴定机构提交医疗资料，导致鉴定机构无法进行鉴定。《医疗机构管理条例实施细则》第五十三条规定：医疗机构的门诊病历的保存期不得少于十五年；住院病历的保存期不得少于三十年。同时《医疗机构病历管理规定》第四条规定：在医疗机构建有门（急）诊病历档案的，其门（急）诊病历由医疗机构负责保管；没有在医疗机构建立门（急）诊病历档案的，其门（急）诊病历由患者自负责保管。本案中张某甲在倪太医院是门诊治疗，倪太医院称已将门诊手册和X光片交给张某甲自行保管，倪太医院没有为张某甲建立门诊病历档案。张某甲承认倪太医院交给其医疗手册和X光片，但没有提交证据证实倪太医院为其建有门诊病历档案。所以本案不属于《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条关于医疗机构隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料而推定医疗机构有过错的情形。所以对张某甲的该项主张不予认定。由于张某甲没有保管好门诊手册和X光片，导致鉴定机构无法鉴定，张某甲主张倪太医院对其诊疗的行为存在过错的请求没有事实根据，所以对张某甲的所有诉讼请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据。”规定，一审法院判决：驳回张某甲的诉讼请求。案件受理费50元（张某甲已交纳50元），由张某甲负担。本院二审期间，张某甲围绕上诉请求依法提交了如下证据：1、2016年8月24日吉林大学第二医院门诊病例一份；2、卫生部《关于医师执业注册中执业范围的暂行规定》一份；3、《电子病历基本规范》一份（手抄）；4、《临床诊疗指南》一份（手抄）。证明医生不具备相关专业执业能力，严重违反执业医师法等相关法律法规而主观臆断，由于这件事情导致当时的医疗行为和现在的损害后果存在直接因果关系，未尽到必要的说明告知义务，当事医生没有尽到一丝一毫的风险说明，告知义务，患者是去医院治伤，医院却使患者伤上加伤，侵权责任人当事医生未尽法律义务、履行告知义务、注意义务的医疗损害本身就是一种严重的过错。本院组织当事人进行了质证。倪太医院质证认为，针对2016年8月24日病历，该证据不属于新证据，该证据与本案没有关联性，不是到倪太医院诊疗的门诊病历，其他三份规范资料不属于证据，我方不予质证，张某甲提供的该组证据不能证明其想证明的问题。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张某甲向二审法院提供的证据不能证实其所受到的损害与倪太医院诊疗行为有因果关系，本院对张某甲提供的上述证据拟证明的问题不予确认。本院经审理查明案件事实与原审判决认定事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。该解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。国家卫生计生委、国家中医药管理局《医疗机构病历管理规定》第十条规定，门（急）诊病历原则上由患者负责保管。医疗机构建有门（急）诊病历档案室或者已建立门（急）诊电子病历的，经患者或者其法定代理人同意，其门（急）诊病历可以由医疗机构负责保管。本案张某甲主张由于倪太医院存在诊疗过错，导致其受到人身损害，但其向法院提供的证据不足以证明其主张。且张某甲自认倪太医院已将门诊手册、X光片交由其自己保管，系其自己丢失相关材料。张某甲所受到的人身损害是否与倪太医院的诊疗行为存在因果关系，应由有资质的鉴定部门进行鉴定。但一审鉴定过程中，由于无鉴定检材，致使因果关系鉴定无法进行。根据上述规定，张某甲应当承担举证不能的不利后果，一审判决并无不当。综上所述，张某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由张某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  綦家通审 判 员  林 梅代理审判员  闫 靓二〇一六年十一月二十日书 记 员  杜文广