广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江新法民四初字第87号
原告张文烈。
被告卢仕军。
被告汤祥艳。
原告张文烈诉被告卢仕军、汤祥艳民间借贷纠纷一案，本院于2014年3月31日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张文烈到庭参加诉讼，被告卢仕军、汤祥艳经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，两被告是夫妻关系。2013年12月12日，两被告与原告签订《民间抵押借款合同》、借据，向原告借款人民币200000元，双方就借款期限、利息及费用、违约金等进行了约定。原告依约借款给被告，但被告却没有依约还款。借款期限届满后，原告多次催促两被告还款，但两被告始终多次推搪。2014年3月19日，被告卢仕军出具还款计划给原告，但也没有依计划还款，故原告向法院起诉，请求法院判令：一、被告卢仕军、汤祥艳连带偿还借款200000元、违约金60000元、利息及其他费用32700元（从2013年12月12日起，每月支付利息及其他费用9000元，直至还清借款时止。暂计至2014年3月31日，利息及其他费用为32700元）给原告。二、诉讼费用由被告承担。
原告对其主张提供以下证据：
1.还款计划（原件），拟证明被告卢仕军在2014年3月19日向原告承诺在相应期限内将借款归还给原告。
2.收据（No.0*****1）（原件），拟证明被告卢仕军收款后开具收据给原告保存。
3.工商银行个人业务凭证（填单）（原件），拟证明原告已经委托冯惠全通过工商银行将款项汇给被告卢仕军。
4.民间抵押借款合同（原件），拟证明原告和两被告签订合同，由谭健强做见证，约定原告借钱给被告，并且对抵押事宜作了约定。
5.借据（原件），是上述证据2、4所指向的20万元，证明借据中同时约定了如果被告不按时还款则被告要支付6万元违约金给原告。
6.两被告的身份证复印件，拟证明两被告的身份资料，来源是被告借钱时原告要求被告提供的身份证明复印件。
7.银行卡复印件，拟证明被告用来接收借款的账户，来源是被告借钱时提供给原告的复印件。
8.两被告的结婚证复印件，拟证明借款发生时两被告是夫妻关系，该复印件是被告在借钱时提供给原告的。
9.江门市新会区会城雍庭古典家具厂及新会区会城盛世雍庭古典家具店个体工商户营业执照复印件，拟证明两家个体工商户的经营者都是被告卢仕军。
10.公证书（复印件），拟证明被告卢仕军凭该公证书主张他有一处房产，有相应的偿债能力，请求借钱给他。
11.机动车行驶证（复印件），拟证明在合同中约定被告卢仕军提供他所有的粤J****7号小车作为抵押。
两被告没有答辩，也没有向本院提供证据。
经庭审示证质证，对原告所提供的证据，因本案两被告未到庭进行质证辩证，且亦未向本院提供相关的证据及陈述以予反驳；而本案亦未发现有影响原告张文烈所提供证据的真实性、合法性和关联性的因素存在，故本院均予以采纳。
经审理查明：2013年12月12日，在案外人谭健强的见证下，被告卢仕军、汤祥艳两人作为甲方与原告张文烈作为乙方签订一份《民间抵押借款合同》，约定:被告向原告借款人民币200000元，用于被告偿还银行贷款、流动资金周转和发放工资；借款期限为3个月（自2013年12月12日至2014年3月11日止）;合同签订当日，贷款人张文烈委托冯惠全从冯惠全的工行账户9558**********497以转账方式向借款人卢仕军工行账户6222**********346提供本合同项下的资金;被告每月12日向原告支付9000元作为上述款项的借款利息及原告派驻人员冯惠全的管理工资及有关费用（其中借款利息5000元，原告派驻人员管理工资及有关费用4000元），三个月利息和费用合计人民币27000元；如果被告逾期还本需支付违约金人民币60000元；在合同期内，原告及代表和派驻人有权定期或者不定期到被告所有经营场所进行监督管理，被告必须配合派驻人员的工作，按时支付管理工资及有关费用，不得以任何借口拒绝，否则视为违约；因履行本合同发生争议，由江门市新会区人民法院处理。
合同签订当日，两被告写下借据，借据的内容为：“兹借到张文烈交来人民币贰拾万元整（小写200000.00元），期限3个月，到2014年3月11日归还。如逾期还本加收（大写陆万元整小写60000.00元）违约金”。同时，被告卢仕军立下《收据》一份，内容为：“兹收到张文烈先生交来借款人民币贰拾万元。此款项由张文烈代理人冯惠全代支付。期限3个月，到期归还。合同编号：ALLI**********2-3”。
庭审中，原告确认两被告偿还借款、支付利息和费用的情况：第一次在签订合同当日，支付利息和管理人员工资，共9000元；第二次支付利息和管理人员工资，共9000元；第三次在签订还款计划前一两天，支付5000元（其中2000元原告用作管理人员工资）。
另查明，2014年3月19日，被告卢仕军出具还款计划，确认欠原告20万元，计划2014年3月23日前还款10万元，剩下的欠款在半个月内还清。
本院认为，本案是民间借贷纠纷。因原告是香港居民，本案属涉港民事案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”的规定，原、被告书面协议由本院管辖，没有违反相关的规定，故本院对本案享有管辖权。另外，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案适用中华人民共和国内地法律调整。被告经本院传唤不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院对本案缺席判决。
本案的主要问题是：一、涉案借款合同的效力问题；二、两被告是否应承担违约责任。
一、关于第一个问题
最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”，鉴于涉案《民间抵押借款合同》中有关利息条款约定月息5000元，已超出了以约定的借款本金为基数按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的数额，故其超出部分的约定无效。而对于合同中的其他约定，由于没有违反法律法规的效力性强制性规定，且属当事人的真实意思表示，故本院认定合法有效。
二、关于第二个问题
原告提供借款给被告，履行了出借人的义务；两被告应依约定向原告履行还款义务。现两被告没有偿还借款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和第二百零六条关于“借款人应当按照约定的期限返还借款”的规定，两被告的行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任。
对于借款本金。一方面，虽然原告出借款项为200000元，但鉴于被告在借款当日又即向原告偿还未到期的利息5000元，应视为在本金中预先扣除该利息的行为，而根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，则实际借款本金应不含已扣除的该利息5000元，即应为195000元。另一方面，如前面第一个问题所述，法律只保护按中国人民银行同期同类贷款利率四倍1.86%/月计算的利息，故两被告已支付的借款期间（三个月）利息（13000元）中，超出合理部分的利息，应用作偿还借款本金。因此，经核算，两被告应偿还的尚欠借款本金为人民币192228.5元。
对于借款利息（根据原告的诉讼请求，包括借款期间的利息和逾期利息）和违约金。首先是借款期间的利息，鉴于借款三个月期间中，被告已支付前两个月的利息和第三个月的利息3000元，而经核算，第三个月的利息应为3575.5元，则两被告还需支付借款期间的利息为575.5元。第二是逾期利息和违约金60000元，鉴于按民间借贷的性质，民间借贷的违约金应当是借贷行为发生时可以预见的逾期利息损失，那么违约金折算后的实际利率与逾期利息的计算利率之和，应以中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍为限，而自被告逾期还款之日至本案辩论结束之前，按上述方法折算，原告主张的违约金60000元和逾期利息超过上述限度，其超出部分本院不予支持，则逾期利息和违约金两者合计的数额，应以192228.5元为本金，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算。
对于原告主张的管理人员工资。首先是借款期间（自2013年12月12日至2014年3月11日止）发生的该类款项，根据查明可知，在约定的借款期间内两被告尚欠该类款项2000元没有支付，而涉案借款合同已明确约定由两被告承担，故原告主张两被告支付该款2000元有理，本院予以支持。第二是借款逾期后（2014年3月12日起）发生的该类款项，由于合同中对于借款逾期后是否还继续产生该款项以及是否仍由两被告承担，没有明确反映；而且诉讼中原告也没有提供相关证据证明两被告逾期还款后，其是否还继续派驻相关管理人员进行监督管理以及其是否已代为支付该款项。因此，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告主张两被告支付该款项，证据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百四十四条“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，判决如下：
一、被告卢仕军、汤祥艳应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张文烈偿还借款192228.5元、支付利息575.5元以及支付逾期利息和违约金（两者合计的数额，以192228.5元为本金，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算）。
二、驳回原告张文烈的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币6218元，申请（诉讼保全）费2020元，合计8238元，由被告卢仕军、汤祥艳负担6238元，原告张文烈负担2000元。
如不服本判决，原告张文烈可在判决书送达之日起三十日内，被告卢仕军、汤祥艳可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 林峻永
代理审判员 李月贤
人民陪审员 陈仲爱
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 范苑芬