广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0205刑初25号
公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。
被告人雷某，男，1962年4月11日生于广西壮族自治区柳州市，汉族，小学文化，无业，家住广西柳州市柳北区，户籍所在地：广西柳州市柳北区。曾因犯诈骗罪于1991年2月24日被柳州市中级人民法院判处有期徒刑六年。现因涉嫌犯非法持有枪支罪于2017年5月3日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同月16日被变更强制措施为取保候审。2018年1月3日被本院决定逮捕，并于同月4日由柳州市公安局柳北分局执行逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
辩护人曾华林，广西超仁律师事务所律师。
辩护人黎远骏，广西超仁律师事务所律师。（未到庭）
柳州市柳北区人民检察院以柳北检公刑诉[2017]470号起诉书指控被告人雷某犯非法持有枪支罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。柳州市柳北区人民检察院指派检察员周钰杰出庭支持公诉，被告人雷某及其辩护人曾华林、证人汤某、周某、麻某、丁某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年5月2日12时许，公安人员在柳州市柳北区柳长路乐居小区6栋3单元2-4室被告人雷某的住处进行例行检查时，被告人雷某因担心被公安人员发现其住处藏有枪支，遂从其住处阳台窗口将一把双管左轮手枪丢出。之后，公安人员在该小区6栋3单元楼下地面上发现并提取到上述手枪。经鉴定，上述手枪系《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
公诉机关认为，被告人雷某的行为构成非法持有枪支罪，提请本院依法惩处。
被告人雷某辩称上述手枪是一个外号叫“百朋老扁”的男子在案发前一天晚上（即2017年5月1日）带到其家中的，当晚“百朋老扁”和一个外号叫“三都老扁”的男子在其家中留宿。2017年5月2日，公安人员打电话说要到其家中喝茶，“三都老扁”得知后从正门跑走，“百朋老扁”从其阳台翻墙逃跑，上述手枪是“百朋老扁”掉下楼的。并称本案系公安人员让其顶罪。
辩护人曾华林认为被告人雷某在庭审中态度较好，本案没有发生严重性危害结果，且被告人雷某患有严重疾病，不至再危害社会，请求法院对被告人雷某适用缓刑。
经审理查明：
2017年5月2日，因发现有盗窃案件嫌疑车辆出现在柳州市柳北区柳长路乐居小区内，柳州市公安局沙塘派出所公安人员对该小区进行清查，并派巡防队员驾驶一辆五菱牌小汽车（车牌号：桂Ｂ×××××）停在该小区6栋3单元楼下蹲守布控。同日14时许，公安人员在对该小区6栋3单元2-4室被告人雷某的住处进行清查时，被告人雷某因害怕被公安机关发现其家中藏有枪支，遂将“老扁”（姓名不详，系被告人雷某交代，在逃）放在其家中的一把自制转轮手枪从阳台窗口处丢到楼下。在楼下蹲守的巡防队员发现后便向沙塘派出所报告，沙塘派出所接警后派员赶到现场，公安人员在被告人雷某住处楼下的地面上提取到上述手枪，并将被告人雷某抓获归案。经鉴定，上述枪支结构完整，功能正常，能发射51式7.62毫米制式手枪子弹，是以51式子弹的火药为动力发射金属弹丸的枪支，系《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
证实上述事实，经庭审举证、质证，本院予以确认的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源及受理、立案情况。
2、被告人雷某的户籍证明，证实被告人雷某的身份情况。
3、被告人雷某的供述，被告人雷某在公安机关供述称2017年4月22日左右，“老扁”去我家玩，他把一把仿左轮手枪放在我家大厅窗台上，过了3天左右，我在窗台浇花的时候发现了，我拿来看了一下就放回原位了。2017年5月2日公安到我家敲门时，我就把那把手枪从阳台丢下楼了。被告人雷某在庭审中对上述事实予以否认。
4、证人汤某（系沙塘派出所民警）的证言，称2017年5月2日，我们根据天网监控，发现一名涉嫌盗窃的嫌疑人驾车进入了乐居小区，便前往该小区调查。我们发现嫌疑车辆停在雷某家楼下，怀疑雷某家中藏匿有嫌疑人，于是我就先打电话给雷某，告知他10分钟后到他家去喝茶。过了10分钟这样，我和巡防队员韦正艺就上到二楼敲雷某家的门，上楼的过程中没有发现有人下楼，敲了1分钟这样雷某才开门。进入雷某家后，我就四处查看了一下，发现除了雷某外没有其他人，我就问他家里还有没有其他人，他说没有，我们就坐在他家沙发跟他聊天。我进入雷某家以后没有离开过，整个过程中没有人进出过他家。大约过了十几分钟，周警官和沙塘派出所所长冯某一行人也进入雷某家查看情况，冯所长告诉我说，我敲雷某家门的时候，从他家里阳台丢下来了一把枪。雷某家的窗户都是装有防盗网封死的，防盗网的铝合金管之间的缝隙很小。我们不存在叫雷某顶案的情况。
5、证人周某（系沙塘派出所民警）的证言，称2017年5月2日15时左右，冯所长接到报告说在乐居小区一居民楼下发现一把枪，于是组织我和其他民警一起去现场查看。我发现有监控探头，于是留下巡防队员保护现场，我去查看监控，从监控中看到这把枪是从汤警官上的那栋楼的二楼（一楼是车库，不连车库的话该户属于二楼）丢下来的，巡防队员说丢枪的地方是雷某家的阳台。我就打电话给汤警官，告知他有一把枪从雷某家阳台丢下楼，要他看好雷某，注意自身安全。然后技术员对发现枪的地方进行现场勘查，并提取了枪支，接着我们就上楼对雷某家进行了搜查。上楼的过程中，没有发现有人下楼。我们先搜查了客厅，接着到带有阳台的卧室，再搜查了一个小房间。他家都装有封死的防盗网，除了大门外没有其他地方可以进出。除了雷某以外，没有其他人在家，搜查的过程中我们也问过雷某家里是否还有其他人，他说没有。我们对雷某家进行了全面搜查，堆放杂物的地方也看过了，不会存在有人藏匿的情况，我们也不存在叫雷某顶案的情况。
6、证人麻某（系沙塘派出所民警）的证言，称2017年5月2日下午，冯所长打电话给我说在乐居小区发现一把枪，于是我就过去了。到了雷某家，我们所的几位警官都在场，我看到房间里没有其他人员，搜查的过程中我们也问过雷某家里是否还有别人，当时他的孙女也不在家。雷某家的阳台、窗口都装有防盗网的，除了大门外没有别的地方可以进出。当时调取的监控我也看了，监控显示在丢枪下楼的前后都没有人从雷某家的窗口进出过。
7、证人丁某（系沙塘巡防大队中队长）的证言，称2017年5月2日，我接到通知，发现一名涉嫌盗窃的嫌疑人驾车进入乐居小区，于是我驾驶桂Ｂ×××××号五菱牌小汽车到乐居小区一居民楼下蹲守。汤某警官怀疑嫌疑人可能藏匿在雷某家中，于是和一名巡防队员上楼查看，我和其他几名巡防队员在楼下继续蹲守。我听到旁边有一声响声就下车过去查看，发现是一把枪躺在水泥地上，于是我就报告值班所长。过了十几分钟这样，值班所长和技术员来到现场对发现枪支的地方进行了勘查并提取了枪支，然后上楼去搜查。我没有上楼到雷某家，一直在楼下蹲守。一听到枪掉在地上的响声我们就马上下车查看了，我没有看到有人从雷某家那栋楼的防盗网爬出来过，他家装有防盗网是封死的，防盗网的材质应该是不锈钢，我也没有看到有人从正门的楼梯口出来过。
8、乐居小区监控录像，证实2017年5月2日14时44分左右，沙塘派出所汤某警官从乐居小区6栋3单元上楼，同日14时45分30秒左右，一把黑色的手枪从该单元2-4号被告人雷某家的阳台丢出到地面，在楼下蹲守的桂Ｂ×××××号五菱牌小汽车上的巡防队员迅速下车查看现场。自2017年5月2日14时30分到同日15时20分，未见有人从被告人雷某家的阳台爬出来，亦未见有与雷某描述的“老扁”相似的人员从该单元正门出来过。
9、搜查录像，证实公安人员对被告人雷某家进行搜查时，雷某向公安人员指认了上述手枪在其家中摆放的位置及其丢枪下楼的位置，并向公安人员确认了其家中安装有防盗网，无人能从防盗网进出的情况。
10、提取物证情况说明、提取痕迹、物证登记表、现场照片，证实公安人员在乐居小区物业管理人员谭欣壮的见证下，在该小区6栋3单元楼下提取到一把黑色手枪，从现场照片可见上述手枪掉落的位置，并可见手枪掉落位置所对应的该单元2-4号被告人雷某家的阳台安装有防盗网。
11、辨认笔录及照片，证实被告人雷某辨认出柳州市柳北区沙塘镇乐居小区6栋3单元2-4室其房间阳台系其丢手枪下楼的位置，并指认了其所丢弃的手枪。
12、扣押物品清单，证实公安机关扣押了上述手枪，暂扣于柳州市公安局沙塘派出所。
13、枪支鉴定书，证实上述手枪结构完整，功能正常，能发射51式7.62毫米制式手枪子弹，是以51式子弹的火药为动力发射金属弹丸的枪支，系《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
14、归案经过，证实被告人雷某系被公安机关抓获归案。
15、情况说明，证实因被告人雷某无法提供“老扁”的真实姓名和住址，现无法找到该人的情况；原归案经过对发现枪支时间及被告人雷某的归案时间表述有误，予以纠正的情况；公安人员在对被告人雷某讯问过程中，没有对其刑讯逼供、引供、诱供的行为，也没有让雷某顶罪的行为。
16、柳州市中级人民法院（1991）中刑字第9号刑事判决书，证实被告人雷某的前科情况。
本院认为，被告人雷某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立。对于被告人雷某认为该手枪是一个外号叫“百朋老扁”的男子在案发前一天晚上带到其家中，并和一个外号叫“三都老扁”的男子一同在其家中留宿，案发当天公安人员打电话说要到其家中喝茶，“三都老扁”得知后从正门跑走，“百朋老扁”从其阳台翻墙逃跑，该手枪是“百朋老扁”掉下楼的辩解，经查，根据证人汤某、周某、麻某、丁某等人的证言以及小区监控视频、搜查录像、现场照片等证据证实，公安人员在2017年5月2日14时44分左右上楼对被告人雷某家进行清查，同日14时45分30秒一把黑色手枪从被告人雷某家的阳台被丢出，在楼下蹲守的巡防队员听到声响迅速下车查看现场，并一直留在现场等候，未见有人从雷某家的阳台爬下来过。同时，上楼清查的公安人员经过进房查看并询问雷某后，发现只有雷某一人在家中，雷某家的各窗口、阳台均有密封的防盗网，不能供人进出，除了大门以外，雷某家中无其他出入口。小区监控视频亦显示，自2017年5月2日14时30分到同日15时20分，未见有人从被告人雷某家的阳台爬下来，亦未见有与雷某描述的“老扁”相似的人员从该单元正门出来过，故上述手枪只能系被告人雷某从阳台丢出。被告人雷某的该辩解与查明事实不符。被告人雷某原在公安机关供述该手枪系“老扁”于2017年4月22日左右放在其家中，因其害怕被公安机关查处而于2017年5月2日丢下楼，雷某在庭审中对上述事实予以否认系无理由的翻供，本院不予支持。
对于被告人雷某称本案系公安人员让其顶罪的辩解，经查，证人汤某、周某均出庭作证，表示不存在让雷某顶罪的情况，柳州市公安局沙塘派出所亦出具情况说明，证实公安人员在对被告人雷某讯问的过程中，没有对其刑讯逼供、引供、诱供的行为，也没有让雷某顶罪的行为，且结合本案相关证据，公安机关、检察机关对被告人雷某的指控与查明事实相符。被告人雷某的该辩解无证据予以佐证，本院不予支持。
综合考虑被告人雷某的犯罪事实、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，本院决定对被告人雷某不予从轻处罚。被告人雷某不符合缓刑条件，辩护人曾华林请求对被告人雷某适用缓刑的辩护意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人雷某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押的15日，即自2018年1月4日起至2019年6月18日止）。
二、被告人雷某非法持有的自制转轮手枪一把，依法予以没收。（暂扣于柳州市公安局沙塘派出所）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王珏
人民陪审员 吕哲
人民陪审员 凌丽
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 赵琳
附：
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照前一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。