深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深罗法刑一初字第301号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人周某，男，汉族，无业。2009年4月16日因犯盗窃罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑一年，2009年8月12日刑满释放。因本案，2013年10月31日被羁押，次日被刑事拘留，于2013年11月14日被逮捕，现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人叶启富，北京市大成（深圳）律师事务所律师。
辩护人高晓杰，北京市大成（深圳）律师事务所实习律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2014）795号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员刘若茵出庭支持公诉。被告人周某及其辩护人叶启富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控，2013年10月31日17时许，购毒人员魏某乙与被告人周某电话联系购买毒品，约定以人民币1200元购买3.5克冰毒，交易地点在魏某乙位于本市罗湖区的自己住处。当晚20时许，魏某乙到达上述住处后联系周某，周某要求变更交易地点至罗湖区××××路酒店门口，随后魏某乙来到该处等候，后周某驾BU××小车来到交易地点。魏某乙上了周某的车后，称只带了500元，提出先拿毒品再去附近银行另取700元给周某，但周某收了500元没有将毒品马上给魏某乙，魏某乙离开车去取钱时，埋伏的民警遂上前将周某抓获，并在其车上缴获两包冰毒（经鉴定，分别重0.76克、9.31克，均含甲基苯丙胺成分），从周某身上缴获毒资人民币500元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提交了下列证据予以证实：
一、物证
缴获的毒品、毒资照片。
二、书证
1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品收条、一份情况说明及照片：证实缴获毒品、毒资情况，证实从被告人车上缴获二小包毒品冰毒，身上缴获500元毒资，且该500元人民币与事先给举报人的500元人民币编号一致；
2、通话记录、手机开户资料：魏某乙与被告人周某联系购毒的通话记录；
3、前科判决书及释放证明、被告人身份信息、监管医院体格检查表；
4、二份情况说明：公安机关出具情况说明，证实案发当日在被告人身上搜出1000元人民币，其中毒品交易的500元人民币被扣押，与本案无关的500元人民币后由巡防员龚某某送往看守所，存入周某的个人账户里。
三、证人证言
1、证人魏某甲的证言，证实其在案发前到派出所举报被告人贩毒，并用手机与被告人周某联系购买毒品，周某表示只相信“十三”，让其跟“十三”联系。后其打电话给“十三”之后再打给被告人，并约定以1200元购买3.5克冰毒。开始双方约定的交易地点是罗湖区，后周某提出变更交易地点为酒店门口。其到约定地点时，上了周某的车，先给了周某500元人民币，说钱不够先给毒品再去银行取钱。周某收下500元，没有给其毒品，要其先去取700元再给毒品，于是其下车，民警上前将被告人周某抓获，并从周邦成车上缴获二包毒品。其辨认出被告人周某及外号叫“肥妹”的女子。
2、证人谭某（民警）的证言。其陈述与同事王某抓获被告人周某的经过，证实接到魏某乙举报有一男子在罗湖区××路一带贩毒，其与同事让魏某乙约被告人在魏的住处交易1200元人民币毒品。当公安人员与魏某乙到达魏的住处后，被告人将交易地点改在罗湖区××××路酒店左侧路边车上。于是交给魏某乙500元人民币，让其先给对方500元，拿到冰毒后，以钱不够再去取钱的方式拖住对方。2013年10月31日20时30分许在魏某乙的配合下将正在进行毒品交易的被告人周某抓获，并从被告人车上的驾驶位左侧和右侧各扣押一小包毒品冰毒，从被告人周某手中扣押毒资人民币500元。
3、证人王某（民警）的证言。其陈述与同事谭某抓获被告人周某的经过，与证人谭某的陈述相一致。
4、证人黄某甲的证言，其绰号“肥妹”，证实没有把毒品放在被告人的车上，也没有让其送东西给朋友。其辨认出本案的被告人周某。
四、被告人周某的供述
被告人周某供认车上的毒品冰毒，是案发前一日，一个外号叫“肥妹”的香港女子委托其交给“肥妹”的朋友，并让其向对方朋友收取500元车费。其事后发现是毒品就从中分出了一小包，之后一男子打电话给其称是“肥妹”的朋友来拿毒品，让其送到酒店门口，其开车到约定地点，该男子上车给了其500元，但是没有把毒品拿走就下了车，之后就有民警上前将自己抓获。其辨认出“肥妹”。
五、鉴定意见
涉案毒品的鉴定意见及通知书。
六、勘验、检查、辨认等笔录
现场勘查笔录及照片、辨认笔录。
七、视听资料
监控录像及截图。
公诉机关认为，被告人周某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周某在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。建议判处被告人周某有期徒刑七年六个月至八年六个月，并处罚金。诉请法院惩处。
被告人周某否认控罪，辩称其没有贩卖毒品，毒品是他人委托其送交的，缴获的500元人民币是自己的钱，不是毒资，其行为是非法持有毒品。并且后来公安机关有把这500元人民币存回到其看守所的账户上。辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人周某构成贩卖毒品罪的证据不足，缴获的二包毒品中也没有事先约定的3.5克一袋的毒品，通话记录显示是魏某乙主动联系周某，周某是代为转交毒品给他人，收取的500元人民币是被告人拉客人的车费，不是魏某乙给他的，并非毒资，被告人应是涉嫌非法持有毒品罪；2、本案属于特情介入、特情引诱案件，涉案毒品没有也不会流入社会，没有产生严重的社会危害后果。涉案的毒品其中有一小包0.76克是周某想留来自己吸食，应予以扣减；3、被告人周某认罪态度较好，家庭情况特殊，家中有老人需要照顾，其子女现在都在读书，所有家庭支出都来源于被告人在外开车的收入。综上，请求法庭对被告人周某从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人周某贩卖毒品的上述犯罪事实客观、真实，上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。
另查明，公安机关在抓获被告人周某时，从其身上搜查到人民币1000元，将其中编号涉案的500元人民币予以扣押，另外500元人民币由公安机关交存至被告人周某在罗湖区看守所的个人账户上。
被告人周某及其辩护人均否认控罪，辩称被告人的行为构成非法持有毒品罪。经查，本案系证人魏某乙在案发前到公安机关举报被告人周某有贩毒行为，有证人魏某乙的证言证实是与被告人周某本人联系购买毒品，并商定好数量、价格、交易地点，在交易时，被告人周某当场收取了500元人民币，但因魏某乙差欠部分毒资，被告人周某未当场交付毒品，魏某乙下车后，公安人员将被告人当场抓获并缴获涉案毒品和毒资。上述事实还有证人谭某、王某的证言相印证，有当场缴获的有固定编号的毒资、毒品冰毒及鉴定意见等证据相佐证。被告人周某亦多次供述其将毒品送至约定地点，当魏某乙上车后，其收取了魏某乙给付的500元人民币，并对编号涉案的500元人民币以及涉案毒品进行了确认。另有证人黄某甲的证言证实没有委托被告人转交毒品。而缴获的毒品数量与贩卖毒品的数量不完全一致，并不影响本案中认定被告人周某有贩卖毒品的故意和行为。综上，上述证据足以证实被告人周某实施了贩卖毒品的行为，而不是非法持有毒品的行为。
本院认为，被告人周某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人周某犯贩卖毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。被告人周某在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于本案在公安机关的控制之下，毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。被告人周某及其辩护人关于本案属非法持有毒品的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。其辩护人关于酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币5000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2021年4月30日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、本案缴获的上述涉案毒品，依法予以没收，由公安机关销毁。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 裴 斐
人民陪审员 刘明理
人民陪审员 刘志勇
二〇一四年五月九日
书 记 员 黄丽英