安徽省霍邱县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）霍民一初字第01034号
原告：牛传甫，男，1973年7月2日出生，汉族，住安徽省霍邱县潘集镇。
委托代理人：胡相华，霍邱县法律援助中心指派律师。
被告：安徽成晟建筑工程有限公司，住所地安徽六安市金寨县梅山镇新城区。
法定代表人：陈从宝，该公司经理。
被告：吴道圣，男，1967年10月30日出生，汉族，农民，住安徽省六安市裕安区丁集镇。
以上两被告共同�托代理人：卞士德，安徽成晟建筑工程有限公司法务部部长。
被告：王业玲，男，1974年8月15日出生，汉族，农民，住安徽省霍邱县潘集镇。
原告牛传甫与被告安徽成晟建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称成晟公司）、吴道圣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月27日立案受理。本案在审理过程中，成晟公司认为王业玲与本案有法律上的利害关系，于2015年5月12日向本院申请追加王业玲为本案被告。本院于2015年5月18日依法追加王业玲为被告后，于2015年7月27日依法适用简易程序由代理审判员程伟公开开庭进行第一次审理，原告牛传甫及其委托代理人胡相华，被告吴道圣及被告成晟公司、吴道圣的共同委托代理人卞士德，被告王业玲等到庭参加诉讼。因案件事实较为复杂，当事人争议较大，本院于2015年8月27日裁定将本案转为普通程序�行审理，并依法组成合议庭于2015年9月9日公开开庭进行了审理，原告牛传甫及其委托代理人胡相华，被告成晟公司、吴道圣的共同委托代理人卞士德，被告王业玲等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告牛传甫诉称：2014年11月初，牛传甫和王业玲一起到霍邱县彭塔乡中心学校学生宿舍楼工地施工。该工程是吴道圣承包的，工资多劳多得，平均日工资为320-340元。在此工作可以先预支生活费用，待验收后将劳动报酬支付完毕。牛传甫在此工地上的报酬于腊月二十九日计算完毕，工资是从吴道圣手中领取。2011年11月25日，牛传甫和王业玲在三楼室内粉刷墙面，因钢管跳板支撑松动，踏板移位，牛传甫不慎从跳板上摔下，造成左侧髌骨骨折。牛传甫受伤后被送往彭塔乡卫生院治疗，后转院至六安市中医院，住院14天。牛传甫受雇在吴道圣在成晟公司承包的彭塔�中心学校学生宿舍楼工程上工作，双方之间存在雇佣关系。公民的生命健康依法受法律的保护，牛传甫在工地受伤，吴道圣作为雇主应当承担赔偿责任。成晟公司将工程分包给无资质的他人，其应当审查吴道圣是否具有相应的资质及是否具备安全的施工条件，故成晟公司应当承担连带赔偿责任。此次伤害给牛传甫带来了极大的损失以及精神上的痛苦，根据相关规定，侵权人应当赔偿相应的精神损失。根据相关法律的规定，现起诉要求：1、被告赔偿原告各项损失118322.74元；2、被告承担本案的律师费、鉴定费、诉讼费。
原告牛传甫为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1、原告身份证复印件一份，证明原告身份信息及主体资格。
2、企业基本信息及中标公示各一份，证明被告企业基本信息及被告是本案适格主体。
3、住院病�及费用清单一组，证明原告因伤住院的时间、治疗经过及用药情况。
4、司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级、三期期限及后续治疗费情况。
5、出庭证人证言，证明事发原因、经过及原告日工资等情况。
6、被告吴道圣出具证明一份，证明原告的工资收入情况。
7、相关票据一组（医药费、鉴定费、交通费），证明原告因伤治疗花费医药费13190.74元，鉴定费3250元、交通费2000元。
被告成晟公司、吴道圣辩称：1、成晟公司根本不认识牛传甫，从未雇佣过牛传甫，也未与牛传甫签订过相关合同，因此成晟公司和牛传甫之间不存在雇佣关系，牛传甫的损失与成晟公司无关。2、吴道圣和牛传甫同属外出农民工，无资质承包工程，吴道圣也从未雇佣过牛传甫，其与牛传甫之间不存在雇佣关系，牛传甫的损害和吴道圣无关。综上，请求人民法院驳回牛传甫对成晟公司和吴道圣的诉讼请求。
被告成晟公司、吴道圣为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：
1、成晟公司的营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明各一份，证明被告主体资格。
2、被告吴道圣身份证复印件，证明吴道圣的身份信息、主体资格以及吴道圣没有承包工程的资质。
被告王业玲辩称：王业玲和牛传甫一样，都是在工地干活的，其不应当承担赔偿责任。
被告王业玲未向法庭提交证据。
当事人质证及法院认证如下：
成晟公司、吴道圣对牛传甫提供的证据质证意见为：对证据1的真实性没有异议。证据2系复印件，且只是一个公示，不能证明有承包合同，对三性持有异议。证据3中住院病案真实性没有异议，但与本案没有关联性。证据4真实性、合�性、关联性都持有异议，该鉴定的伤残级别和后期治疗费用是相互矛盾的。还需要治疗，就不能进行伤残鉴定。休息期180天没有异议，护理期应为60天、营养期应为30天。证据5三份证人证言证明牛传甫和三位证人是常年结伴在外务工的农民工，工资是不固定的，工作时间是不固定的。原告和几位证人承包了彭塔中心校的工程，主要是由王业玲和王传忠负责通知、工资发放及干活事宜，原告不是受雇于吴道圣，和吴道圣没有雇佣关系。证据6不是吴道圣出具的，与本案没有关联性。证据7中医疗费票据的真实性没有异议。具体数额请求法庭予以核实；鉴定费真实性没有异议，但不具有关联性；交通费过高，请求法庭酌定。
王业玲对牛传甫提供的证据质证意见为：对证据1、3、4、5、6、7没有异议。证据2不清楚。
牛传甫对成晟公司、吴道圣提供的证据质证意见为：对证据1没有异议，该证据与原告提交的证据是相互一致的，可以看出工程是该公司承建的。证据2的三性不持异议，但不能达到工程没有分包给吴道圣的证明目的。
王业玲对成晟公司、吴道圣提供的证据质证意见为：对证据1没有异议。证据2的三性不持异议，但活是从吴道圣那接的，其应当承担责任。
结合当事人举证、质证，本院认证如下：
牛传甫提供的证据1、2、3、4、7经本院审查，具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。证据5中关于事发原因、经过等方面的证言，本院予以认定，但是关于日工资的证言，因每天工作量不同，工资为不确定的数目，本院对该证言不予认定，证据6中并未写明牛传甫在工地工资为310元每天，且庭审中吴道圣陈述此证明不是其本人书写，仅凭该份证据不能证明其工资收入情况，故�院对该份证据不予认定。
成晟公司、吴道圣提供的证据1、2经本院审查具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
2015年8月14日，根据牛传甫的申请，本院依法调取了成晟公司与霍邱县彭塔乡中心学校建设工程施工合同，原、被告各方对该合同均不持异议，经审查该份合同具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
根据以上证据并结合当事人的当庭陈述，本院审理查明的事实为：成晟公司通过招投标方式承建霍邱县彭塔乡中心学校学生宿舍楼工程，并于2014年7月25日与霍邱县彭塔乡中心学校签订了建设工程施工合同。2014年11月初，吴道圣找到王业玲让其找一批工人在霍邱县彭塔乡中心学校学生宿舍楼工程上从事砌墙和粉墙工作，工资是按照平方进行计算，口头约定砌墙20元∕平方，粉墙6元∕平方。王业玲找到牛传甫等人�此工地进行施工，工资按照平方计算，参加工作的人平均分配，王业玲未多拿劳动报酬。
2014年11月25日，王业玲和牛传甫在三楼一房间内施工，因钢管滑动导致跳板不稳，牛传甫从跳板上跌落并受伤。牛传甫受伤后被送往霍邱县彭塔乡卫生院进行治疗，因伤情较重，当天转院至六安市中医院住院治疗12天，牛传甫的伤情被诊断为左侧髌骨骨折，出院后在霍邱县孟集镇卫生院进行复查和开药。牛传甫受伤后治疗共花去医疗费11910.74元。
2015年4月21日，牛传甫申请法院委托鉴定机构对其伤残等级、后续医疗费及“三期”期限进行评定，霍邱县人民法院依法委托安徽同德司法鉴定所进行评定。2015年6月12日，安徽同德司法鉴定所作出皖同（2015）临鉴字第F859号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）伤残等级被鉴定人牛传甫因外伤致左下肢丧失功能10%以�，属十级伤残。（二）后续医疗费用被鉴定人牛传甫的后续医疗费用一般约人民币8000元。（三）被鉴定人牛传甫伤后的误工期180日、护理期90日、营养期60日为宜。
另查明，牛传甫受伤后，吴道圣垫付10000元医疗费。
本院认为：
本案有两个争议焦点，其一牛传甫的损失应当由谁来承担以及如何承担？其二牛传甫的损失是多少？
（一）牛传甫在彭塔乡中心校宿舍楼工程工作，该工作系按照工作量计算报酬，报酬由王业玲从吴道圣手中领取后按照工作天数平均分发给工人。吴道圣在庭审中陈述，其交由牛传甫等人的工程是从赵守财手中拿的，因其未能提供相应的证据且未能提供赵守财的身份信息，本院对该辩解不予采纳。吴道圣与王业玲口头约定了劳动报酬计算的标准，随后牛传甫等人在此工地上施工，并在工程施工完毕后从吴道圣手中领取报酬。综上所述，牛传甫与吴道圣之间形成了劳务关系，其在工地工作中摔伤，吴道圣应当承担相应的法律责任，本院确定吴道圣承担40%的赔偿责任。牛传甫受伤后，吴道圣垫付了10000元医疗费，吴道圣要求该费用在本案中一并处理，该主张符合法律规定，本院决定一并处理。
成晟公司依法承建了彭塔中心校宿舍楼工程，其辩解公司未将工程分包给其他任何人，但吴道圣确实将彭塔乡中心学校砌墙等部分工程交由牛传甫等人施工并结算了报酬，因而成晟公司的陈述与事实不符，本院对其辩解不予采纳。成晟公司将彭塔乡中心校宿舍楼工程中的部分工程分包给吴道圣，而吴道圣并不具有承建工程的相应资质，成晟公司未能尽到合理的审查、监督及安全保障义务，系导致牛传甫受伤的间接原因，故成晟公司对其过错应当承担相应的赔偿责任，�院确定成晟公司承担30%的赔偿责任。
牛传甫在从事工作的过程中因跳板松动而摔伤，其自身未能尽到合理的安全注意义务，其应当检查跳板是否固定安全、稳妥后上跳板作业，牛传甫在本次事故中自身存在一定的过错，对其自身摔伤应当自担部分损失，本院酌定牛传甫自身承担30%的损失。
王业玲与牛传甫系共同提供劳务的工人，其在工作当中义务联系工友，并未收取除平均分配之外的报酬，其与牛传甫之间并非存在劳务关系。成晟公司和吴道圣认为王业玲应承担赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。
（二）牛传甫的损失本院依法核定为：
1、医疗费：2014年11月25日票号为0009105816的票据系记账联，且重复提供，该80元费用本院予以剔除；2015年1月2日出具的处方签中载明在诊所花费医疗费1200元，因无正规医疗发票，本院对该费用不予支持；结合医疗机构出具的票据，本院核定牛传甫的医疗费为11910.74元。
2、住院伙食补助费：牛传甫在六安市中医院住院12天，在诉讼中主张30元每天，本院予以确定，费用核算为360元。
3、营养费：根据司法鉴定所出具的鉴定意见，该部分损失计算为1800元。
4、误工费：牛传甫系农民，有时从事建筑行业，其诉请误工费按照323元每天计算，没有事实和法律依据，其误工损失应当安徽省上一年度农、林、牧、副、渔平均工资计算，具体数额计算为13406元（27185元／年÷365天×180天）。
5、护理费：牛传甫主张每天按照75元计算，不违反法律规定，本院予以确认，结合司法鉴定意见书确定的护理期限，护理费计算为6750元。
6、残疾赔偿金：牛传甫系农村户口，其残疾赔偿金的计算标准应当按照农村标�计算，该部分数额计算为19832元。
7、二次手术费8000元系根据司法鉴定意见确定的，该部分费用尚未实际发生，本院对二次手术费不予支持，待实际发生后可另行主张。
8、鉴定费：结合鉴定机构出具的发票，本院依法核算为3250元。
9、交通费：牛传甫住院12天，结合住院天数及住院地点，本院依法酌定交通费为1000元。
牛传甫要求被告承担本案的律师费，因未提供相应的证据，且没有法律依据，本院对该主张不予支持。
上述1至9项费用共计58308.74元。
牛传甫的伤残等级为十级伤残，精神损害抚慰金根据相关规定依法确定为3500元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告吴道圣赔偿原告牛传甫损失的40%，即款23323.49元，扣除已经垫付的10000元，尚需赔偿13323.49元；
二、被告吴道圣赔偿原告牛传甫精神损害抚慰金2000元；
三、被告安徽成晟建筑工程有限公司赔偿原告牛传甫损失的30%，即款17492.62元；
四、被告安徽成晟建筑工程有限公司赔偿原告牛传甫精神损害抚慰金1500元；
五、驳回原告牛传甫的其他诉讼请求。
上述一、二、三、四项赔偿义务于本判决生效后十日内一次性支付完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2600元，牛传甫负担1200元，吴道圣负担800元，安徽成晟建筑工程有限公司负担600元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 缪 国 利
代理审判员 程 伟
人民陪审员 雷 庆 阳
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 张丁（代）
附相关法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿�疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的�赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和�入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残�赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。