福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终268号
上诉人（原审被告）吴淑平，女，1997年1月22日出生，汉族，农民，住南靖县。
委托代理人卢泵林，男，汉族，1968年12月5日出生，住南靖县。
被上诉人（原审原告）李银凤，女，1957年1月4日出生，汉族，农民，住南靖县。
委托代理人郑伟斌、郑南铿，福建兴世通律师事务所律师。
上诉人吴淑平因与被上诉人李银凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省南靖县人民法院于2015年12月7日作出（2015）靖民初字第2872号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴淑平的委托代理人卢泵林，被上诉人李银凤的委托代理人郑伟斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2015年6月5日10时50分许，吴淑平无证驾驶未登记二轮摩托车在金山镇东建市场旁边与李银凤驾驶二轮自行车发生碰撞，因双方当事人未及时报警，未保护好现场，致使事故原因无法查清，公安机关未对事故责任作出认定。事故发生后，吴淑平用发生交通事故的二轮摩托车载李银凤到金山卫生院门诊治疗，当日，李银凤被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗，于2015年6月16日出院，共住院11天。经诊断：1、左股骨颈骨折；2、中度贫血；3、低蛋白血症；4、低钾血症；5、肝功能异常。出院情况：现术后7天，已扶助行器下床活动，目前切口愈合好，患者及家属要求出院，经上级医师指示向其说明出院后应注意的事项后办理出院手续。出院医嘱：1、切口换药保持干燥，2日1次；适当多进食高钙高蛋白营养食物；2、术后侧卧要在两腿之间夹枕头，3个月后可不用枕头，加强患侧下肢肌肉收缩及髋关节屈伸功能锻炼，并继续口服抗凝药物利伐沙班片10mg1／日，以防止下肢深静脉血栓形成；3、术后3个月内需扶助行器于家人在场情况下行走，避免外伤等；4、术后避免患肢过度屈曲内外旋等不良动作，避免剧烈运动，近6周避免患肢做过度内收、外旋、深蹲动作（不盘腿、不侧卧、不翘二郎腿），术后3个月开始锻炼“穿袜子�和“下蹲”；5、术后3个月、半年、一年、以后每年来院复查X片；6、出院后若不适及时来院复诊避免严重后果出现。经李银凤申请，法院通过随机摇号依法委托福建寻真司法鉴定所对李银凤伤残等级、出院后的护理期限进行鉴定，该所于2015年10月9日以（2015）临鉴字第1246号司法鉴定意见书作出如下鉴定意见：李银凤伤残等级评定为捌级伤残；李银凤出院后护理期为139天。同时，该所还根据李银凤的要求，以（2015）临鉴字第1246B号司法鉴定意见书对李银凤的后续治疗费作出如下鉴定意见：李银凤左全髋人工关节后续治疗费用评定为35000元。经吴淑平申请，法院通过随机摇号依法委托福建诚正司法鉴定所对李银凤医疗费用用药的关联性、合理性、必要性进行鉴定，该所于2015年10月30日以（2015）法医临床鉴字第372号司法鉴定意见书作出如下鉴定意见：被鉴定人李银凤本次住院治疗医疗费用中不合理用药数额计11382.84元。吴淑平驾驶的未登记二轮摩托车所有人系吴淑平，该车未投保机动车第三者强制险及第三者商业险。事故发生后，吴淑平已支付给李银凤3445.6元。
原审判决认为，本案吴淑平与李银凤对双方之间发生交通事故的事实没有争议，但对双方在交通事故中的过错程度及责任大小有争议。由于双方当事人在发生交通事故后，未及时报警，未保护好现场，导致事故原因无法查清，公安机关无法对事故作出责任认定，因此，根据公平原则分摊双方的责任。根据上述查明的事实可确定李银凤因本次交通事故造成的损失为：医疗费49475.13元、营养费5000元、住院伙食补助费165元、护理费6405.59元、交通费110元、误工费11541.6元、残疾赔偿金75901.2元、精神损害抚慰金15000元、后续治疗费35000元，共计198598.52元。由于本案肇事车辆�有人吴淑平未投保机动车第三者强制险，因此，其首先应在机动车第三者强制险死亡伤残赔偿限额内赔偿李银凤108958.39元（包括护理费6405.59元、交通费110元、误工费11541.6元、残疾赔偿金75901.2元、精神损害抚慰金15000元）、在医疗费用赔偿限额内赔偿李银凤10000元（包括医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费）。对李银凤超过交强险限额内的损失79640.13元（198598.52元-108958.39元-10000元），根据公平原则，由双方各承担50%责任，即应由吴淑平赔偿其中的50%即39820.07元。故吴淑平应赔偿李银凤损失合计为158778.46元（108958.39元＋10000元＋39820.07元）。吴淑平已支付的3445.6元可抵扣其应承担的赔偿款。吴淑平以“鉴定意见书系法院依李银凤的申请单方委托，其鉴定程序违法；李银凤的原始损伤与左髋关节活动度丧失无关”为由，在庭审中申请对“李银凤伤残等级�出院后护理期限及后续治疗费用”进行重新鉴定。由于李银凤提出申请鉴定的同时，明确表示不与对方协商鉴定机构，已失去由双方当事人协商鉴定机构的前提，为此，法院通过随机摇号选定鉴定机构；在选定鉴定机构时，法院已通过电话通知双方当事人到场参与摇号选定鉴定机构。吴淑平经通知不到场参与摇号选定鉴定机构，现又以未通知其协商鉴定机构为由，申请重新鉴定，其该理由不能成立；同时吴淑平也未能提供证据证明该鉴定意见不真实、不客观，因此，其申请重新鉴定，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高�民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第（一）、（三）、（六）项、第十一条的规定，判决如下：一、被告吴淑平应于本判决生效后十日内赔偿原告李银凤因交通事故造成的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等损失合计人民币158778.46元，扣除已支付人民币3445.6元，应再支付人民币155332.86元；二、驳回原告李银凤的其他诉讼请求。本案受理费人民币2281元，由原告李银凤负担578元，被告吴淑平负担1703元。
宣判后，吴淑平不服，向本院提起上�。
上诉人吴淑平上诉称：一、一审法院认定上诉人承担本案的赔偿责任错误。被上诉人未能提供证据证实上诉人存在过错，应承担举证不能的法律后果，而且上诉人提供的视听资料可证实被上诉人的过错引发本案的事故。二、一审认定被上诉人有关的赔偿项目存在错误，应予纠正。1、一审对被上诉人的医疗费中的不合理用药的费用未扣除；2、一审支持被上诉人的营养费错误；3、一审支持被上诉人出院后的护理费错误；4、一审支持误工费错误，被上诉人的年龄已超过55周岁；5、一审判决支持被上诉人的残疾赔偿金和精神损害抚慰金错误，被上诉人的伤情不构成伤残；6、一审判决支持被上诉人的后续治疗费35000元错误，被上诉人的伤情无需要再次治疗，即便需要再次治疗，也可等实际发生另行主张。综上，请求法院撤销原判，依法改判。
被上诉�李银凤辩称：一、根据交警的询问笔录和事故证明，原审依公平原则判决50%的责任是合理的。二、一审法院认定本案的有关赔偿项目于法有据，应予维持。特别关于误工费的问题，被上诉人年满55周岁，判决误工费符合法律规定，丧失劳动能力应以年满60周岁为限，不区分男女。请求法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人与被上诉人均陈述对一审认定的事实没有异议，本院予以确认。
另查明，上诉人在庭审中自愿撤回关于医疗费项目的上诉理由，属于上诉人诉讼权利的自由处分，本院予以准许。
本院认为，本案交通事故经交警门处理，作出了《道路交通事故证明》，证明上诉人驾驶的车辆与被上诉人的骑自行车发生碰撞，符合客观事实，应予采信。虽然事故成因无法查清，责任无法认定，但事故确实存在，由于造成事故�任无法认定，双方均有责任，根据公平原则，一审法院确认双方各负事故50%的责任并无不当。因此，上诉人提出其不承担本案交通事故的赔偿责任的理由不能成立，不予以采纳。一审认定被上诉人李银凤的营养费，有出院时的医嘱为证，且酌定数额在自由裁量的合理范围内。一审认定出院后护理费，有鉴定机构的意见为证，且酌定数额亦在自由裁量的合理范围内，亦可以认定。因被上诉人李银凤未能提供证据证明其所从事的行业，其户口属于农村户口，事故时未满60周岁，一审参照福建省统计局公布的“农、林、牧、渔业”职工的平均工资标准计算其误工费并未违反有关法律的规定。依据鉴定机构的意见，李银凤的伤残等级被评定为八级，上诉人虽在一审对李银凤的伤残等级的评定意见有异议，并提出重新鉴定申请，但上诉人未能提供证据证实该鉴定意见书存�《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的四种情形，一审法院未采纳其重新鉴定的申请并无不当。因此，一审法院判决支持李银凤的残疾赔偿金和精神损害抚慰金于法有据。一审认定李银凤的后续护理费，有鉴定机构的鉴定结论为据，可以认定。综上，上诉人提出有关李银凤赔偿项目和金额的上诉理由依据不足，本院亦不予以采纳。原审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币为3476元，由上诉人吴淑平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐志忠
审 判 员 陈天明
代理审判员 杨国栋
二〇一六年三月七日
书 记 员 蒋舒红
附本判决适用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百�十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。