福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鼎刑初字第480号
公诉机关福鼎市人民检察院。
被告人周瑞绵，曾用名周瑞锦，男，住福建省福鼎市。曾因犯故意伤害罪于2007年2月27日被本院判处有期徒刑一年，同年11月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有枪支罪于2013年1月4日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年2月6日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福鼎市人民检察院以鼎检公刑诉（2013）490号起诉书指控被告人周瑞绵犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，于2013年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，福鼎市人民检察院指派检察员林翼出庭支持公诉，被告人周瑞绵到庭参加诉讼。现已审理终结。
福鼎市人民检察院指控：
一、非法制造枪支
2012年12月底，被告人周瑞绵与陈某甲（另案处理）经预谋，商定自制以火药为动力的枪支，供陈某甲开设的赌场使用。2013年1月4日下午，周瑞绵伙同陈某甲将用于自制枪支的钢管、木料等原材料与手割机、磨砂纸、胶带等工具装入号牌为闽J796**小车后备箱，并由陈某甲驾驶闽J796**号小车至福鼎市白琳镇下炉村柘里雄发石材厂内，由周瑞绵利用钢管、木料采用手割机切割、磨砂纸打磨等方式共非法制造4把半成品枪支并放入闽J796**小车后备箱。
二、非法持有枪支
2013年1月4日傍晚，被告人周瑞绵在明知闽J796**号小车后备箱内存放有除其自制的4把半成品枪支外的其他枪支的情况下，仍从陈某甲处借来该小车并使用，晚20时许当其驾驶该车至福鼎市白琳镇农业银行门口路段时被公安机关抓获，侦查人员从该小车后备箱内查获4把自制半成品枪支、2把自制成品枪支（自制土铳）、1把工艺枪支（仿“来福枪”）、1台手割机。经宁德市公安局鉴定，2把自制成品枪支可以火药燃烧为动力正常击发，可以认定为枪支。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示证人陈某甲、耿某甲、缪某某、钟某某、绍某某、夏某甲、夏某乙、耿某乙、陈某乙、郑某某、庄某某、吴某某、苏某某证言，辨认笔录，扣押自制枪支及扣押物品清单，被告人周瑞绵供述及辩解，宁德市公安局刑事科学技术研究所出具的宁公刑技（枪）字（2013）2号痕迹鉴定书，破案经过，手机通话清单，刑事判决书、刑满释放证明书，检查笔录，现场照片及被告人周瑞绵的户籍证明等证据证实。公诉机关认为，被告人周瑞绵伙同他人违反国家关于枪支管理规定，非法制造枪支且非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法制造枪支罪、非法持有枪支罪实行数罪并罚。被告人周瑞绵已经着手实施非法制造枪支犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
被告人周瑞绵对公诉机关指控其非法制造枪支的犯罪事实及罪名无异议，但辩解所指控的非法持有枪支一节中2支自制成品枪并非其持有。
经审理查明：2012年12月底，被告人周瑞绵与陈某甲经预谋商议由被告人周瑞绵自制以火药为动力的枪支，供陈某甲开设的赌场使用。2013年1月4日下午，被告人周瑞绵伙同陈某甲将自制枪支的钢管、木材等原材料及手割机、磨砂纸、胶带等制造枪支工具装入一辆车牌号为闽J796**的小车后备箱内，并由陈某甲驾该辆小车至本市白琳镇下炉村柘里雄发石材厂。在该石材厂内，被告人周瑞绵采用手割机切割木材、钢管及用磨砂纸打磨等方式，非法制造4把半成品枪支。当晚20时许，被告人周瑞绵借用陈某甲的闽J796**小车时，在本市白琳镇农业银行门口路段被公安机关抓获，并从闽J796**小车后备箱内查获4把自制半成品枪支。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人陈某甲证言，证实其和周瑞绵共同商议制造枪支，由周瑞绵具体负责制作枪支，2013年1月4日，其驾驶闽J796**小车送周瑞绵至本市白琳镇下炉村柘里的一个石材厂内制作枪支，同日下午17时许，周瑞绵打电话向其借闽J796**小车回白琳镇大赖村，其遂将车借给周瑞绵，到了当晚20时许，周瑞绵将车开至白琳镇市场附近还给其时，被公安人员查获。
2、证人周某某证言，证实被告人周瑞绵在案发前两天从其经营的车辆维修店内拿走一台手割机。
3、证人郑某某证言，证实2013年2月4日侦查人员到其与周瑞绵位于本市白琳镇大赖村住所处的2楼后间搜查时，在电视机桌子抽屉里查扣一本笔记本，并证实该笔记本上的枪支图案系周瑞绵手绘的。
4、被告人周瑞绵及陈某甲的手机于2013年1月4日的通话清单，证实当日二人的通话情况。
5、被告人周瑞绵的供述及辨认笔录，证实2012年12月底，其经“阿考”（经被告人周瑞绵辨认“阿考”系陈某甲）提议，遂和“阿考”一起到白琳镇白琳寨路边的一个茶园试枪，后“阿考”让其试着仿照其提供的枪支制造枪支，并由“阿考”提供枪管、木头、胶带等制枪工具，以供“阿考”开设的赌场使用。2013年1月4日中午，“阿考”开着闽J796**小车带其到本市白琳镇下炉村柘里的一个石材厂，其用“阿考”提供的制枪材料及枪支模型制造出4把半成品枪支。同日傍晚，其和“阿考”等人将制作的4把半成品枪支及制枪材料装入红色编织袋放在闽J796**小车的后备箱内。当晚20时许，该辆车在本市白琳镇农业银行门口被侦查人员查获。
6、勘验、检查笔录、押物品文件清单，证实2013年1月4日20时25分许，侦查人员于从被告人周瑞绵驾驶的闽J796**丰田凯美瑞小汽车后备箱内查获自制半成品枪支4支及制造枪支工具手割机一台；2013年2月侦查人员在被告人周瑞绵位于本市白琳镇大赖村住所处的2楼后间电视机桌子抽屉里查获一本笔记本，内有被告人周瑞绵绘制的枪支结构图。
7、现场照片及涉案枪支照片，证实被告人周瑞绵非法制造枪支的现场情况及枪支被查获的现场情况。
8、福鼎市公安局出具的破案经过，证实被告人周瑞绵于2013年1月4日晚被福鼎市公安局抓获。
9、本院（2007）鼎刑初字第77号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人周瑞绵2007年2月27日被本院判处有期徒刑一年，2007年11月20日刑满释放。
10、被告人周瑞绵的户籍证明，证实被告人周瑞绵犯罪时已达完全刑事责任年龄。
上述证据能相互印证，形成完整的证据锁链，所证内容互相吻合，足以证实被告人周瑞绵非法制造枪支的犯罪事实，本院予以采信，
关于公诉机关指控被告人周瑞绵非法持有枪支一节的犯罪事实。经审查，本院认为：1、侦查人员于2013年1月4晚从被告人周瑞绵驾驶的闽J796**小车内查扣钓鱼包时，该钓鱼包系密封保存，在公安人员进行检查后，被告人周瑞绵才明确知道该车后备箱内的钓鱼包还有其他枪支。2、公诉机关出示的证人缪某某、江绍明、耿某甲等证人证言，仅能证实上述证人怀疑闽J796**小车内查获的以火药燃烧为动力可正常击发的枪支系周瑞绵所有，上述几名证人证言不具有排他性。3、证人陈某甲证言虽然证实钓鱼包内的枪支系被告人周瑞绵所有，但该名证人证言与被告人周瑞绵关于钓鱼包的枪支系陈某甲的辩解意见是相互矛盾的，又无其他证据能印证钓鱼包内的枪支系周瑞绵所有，且证人陈某甲证言却明确证实了案发当晚闽J796**小车系被告人周瑞绵向其借用给其女儿买药，周瑞绵于案发当晚20时许，欲将该车返还给其即被公安机关抓获。4、被告人周瑞绵向陈某甲借用闽J796**小车使用的时间较短。综上，本院认为，公诉机关提供上述证据无法证实被告人周瑞绵在主观上明知其当晚向陈某甲借用的闽J796**车上钓鱼包内藏有枪支；在客观上，被告人周瑞绵没有对钓鱼包内的枪支加以支配、控制或对枪支形成实际控制。故公诉机关指控被告人周瑞绵非法持有枪支犯罪事实，系事实不清，证据不足，依法予以剔除。被告人周瑞绵上述辩解意见，本院予以采纳。
综上所述，本院认为，被告人周瑞绵伙同他人违反枪支管理规定，非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪，公诉机关指控罪名成立。被告人周瑞绵已着手实施非法制造枪支犯罪，但因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人周瑞绵曾因故意犯罪被判处刑罚，具有劣迹，可酌情从重处罚。综合被告人周瑞绵的犯罪情节及上述量刑情节，本院决定对被告人周瑞绵予以从轻处罚。据此，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周瑞绵犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月4日起至2016年1月3日止）
二、扣押在案的枪支等违禁品，由扣押机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘其雄
审 判 员 吴丽云
人民陪审员 李德锐
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 陈裕云
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》条文
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百零五条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。