山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁13刑终116号
原公诉机关山东省莒南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）涂久红，男，1965年7月15日出生于山东省青州市，汉族，大专文化，中共党员，原任莒南县国土资源局矿产管理科科长，住莒南县。2015年1月30日因本案被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，2016年4月29日被莒南县人民法院取保候审。
辩护人秦庆华，山东法程律师事务所律师。
辩护人王守涛，山东沂蒙律师事务所律师。
山东省莒南县人民法院审理莒南县人民检察院指控原审被告人涂久红玩犯忽职守罪、受贿罪一案，于二○一七年一月三日作出（2015）莒刑二初字第77号刑事判决。原审被告人涂久红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、玩忽职守罪
自2013年12月至2015年1月，被告人涂久红在担任莒南县国土资源局矿产管理科科长期间，违反矿产资源管理法律、法规及相关文件规定，未认真履行对辖区内矿产资源的监督管理职责，致使辖区内相关矿山企业出现非法开采，造成国家矿产资源重大损失。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人杨某、宋某、李某的证言，书证，鉴定意见，被告人涂久红的供述等证据予以证实。
二、受贿罪
自2012年3月至2014年秋天，被告人涂久红在担任莒南县国土资源局矿产管理科科长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，先后多次非法收受他人贿赂的现金及购物卡等，折合人民币共计51380元。具体犯罪事实分述如下：
1、2012年夏天，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县白家岭石子厂原负责人杨某为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的现金1000元。
2、2012年夏天和2014年夏天，被告人涂久红利用职务之便，非法收受临沂嘉磊石材有限公司负责人郁某为感谢对其采矿的支持而贿赂的银元十枚、金币四枚，折合人民币共计16880元。
3、2012年年底，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县天鸿矿业有限公司负责人刘某1为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的现金5000元。
4、2013年春节及当年中秋节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县青云石材有限公司负责人滕某为感谢对其采矿业务的支持，而贿赂的现金共4500元。
5、2013年中秋节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县鑫鹏石材有限公司负责人郭某为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的购物卡3000元。
6、2013年中秋节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南石盟矿业有限公司负责人胡某为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的购物卡2000元。
7、2013年中秋节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受临沂市凯乐鑫工贸有限公司负责人张某1为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的购物卡1000元。
8、2013年中秋节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受连云港新华润房地产开发有限公司负责人董某为感谢对其办理采矿业务的支持而贿赂的现金10000元。
9、2013年秋天，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县振龙石材厂负责人刘某3龙之女刘某2为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的现金1000元。
10、2014年春节，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县军兴矿业有限公司负责人张某2为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的购物卡2000元。
11、2014年夏天，被告人涂久红利用职务之便，非法收受莒南县富开石料厂负责人宋某为感谢对其采矿业务的支持而贿赂的现金5000元。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人杨某、郁某、文某、李某、刘某1、滕某、郭某、胡某、张某1、董某、刘某2、张某2、宋某的证言，书证，鉴定意见，被告人涂久红的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人涂久红身为国家机关工作人员，未认真履行依法保护矿产资源的工作职责，致使辖区内先后多次发生非法采矿的事实，造成国家矿产资源遭受了严重破坏的后果，给国家利益造成了重大损失；利用职务之便，非法收受他人贿赂51380元，为他人谋取利益，其行为构成玩忽职守罪、受贿罪。被告人涂久红犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第三十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条第一款之规定，以被告人涂久红犯玩忽职守罪，免予刑事处罚；犯受贿罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币十万元。对被告人涂久红犯罪所得扣押于莒南县人民检察院的受贿赃款人民币30500元、扣押于莒南县人民法院的银元十枚、金币四枚、4000元购物卡予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人涂久红不服，提出如下上诉理由：
１、上诉人对违法采矿行为无巡查责任，不构成玩忽职守罪，破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，莒南县价格认证中心对矿产资源价格进行的价格鉴定不能作为认定上诉人犯有玩忽职守罪的证据使用。
２、上诉人收受刘某1的5000元系借款。
３、收受董某的10000元是私人间友好往来，没有利用职务之便为其谋取利益。
４、收受郁某十块银元与四块金币后，多次打电话让其拿回去，没有受贿的故意。
其辩护人还提出如下辩护意见：
１、收受刘某3龙1000元是刘丽让上诉人帮忙工商局协调关系，没有利用其职务之便，不构成受贿罪。
２、上诉人不构成玩忽职守罪和受贿罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人涂久红身为国家机关工作人员，未认真履行依法保护矿产资源的工作职责，致使辖区内先后多次发生非法采矿的事实，造成国家矿产资源遭受了严重破坏的后果，给国家利益造成了重大损失；利用职务之便，非法收受他人贿赂51380元，为他人谋取利益，其行为构成玩忽职守罪、受贿罪。上诉人涂久红犯数罪，应数罪并罚。
关于上诉人涂久红及其辩护人所提“上诉人对违法采矿行为无巡查责任，不构成玩忽职守罪，破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，莒南县价格认证中心对矿产资源价格进行的价格鉴定不能作为认定上诉人犯有玩忽职守罪的证据使用。”的上诉理由和辩护意见，经查，根据相关书证及上诉人涂久红在侦查阶段的供述，其具有依法保护矿产资源的工作职责，因未认真履行工作职责，致使辖区内先后多次发生非法采矿的事实，造成国家矿产资源遭受了严重破坏的后果；根据自2016年12月1日开始起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，莒南县价格认证中心对矿产资源价格进行的价格鉴定可以作为认定造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额的证据，不需要再由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，其行为符合玩忽职守罪的犯罪构成要件。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人涂久红及其辩护人所提“上诉人收受刘某1的5000元系借款。”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人涂久红作为国土资源局矿产管理科科长，对刘某1经营的矿有监管职责，并且在其有归还能力的前提下，在长达接近二年的时间里没有归还借款，符合以借为名向他人索取财物的受贿行为。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人涂久红及其辩护人所提“收受郁某十块银元与四块金币后，多次打电话让其拿回去，没有受贿的故意。”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人涂久红收受郁某贿赂的银元十枚、金币四枚后，在有条件归还的前提下，在长达接近二年的时间里没有归还，上诉人涂久红将银元和金币交给李某保管系因纪委对其调查立案，为掩饰犯罪而上交的，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条的规定，国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人涂久红及其辩护人所提“收受董某的10000元是私人间友好往来，没有利用职务之便为其谋取利益。”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人涂久红利用自己担任矿产管理科科长的职务便利，为请托人董某选矿提供方便，虽然董某因客观原因未能在莒南县选址开矿，但不影响上诉人受贿罪的构成。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人涂久红的辩护人所提“收受刘某3龙1000元是刘丽让上诉人帮忙工商局协调关系，没有利用其职务之便，不构成受贿罪。”的上诉理由和辩护意见，经查，证人证言和上诉人涂久红在侦查阶段的供述均证实，证人行贿的目的是为感谢对刘某3龙采矿业务的支持，符合受贿罪的犯罪构成要件。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 侯培栋
审 判 员 李殿基
代理审判员 薛彩喜
二〇一七年四月十日
书 记 员 张 宁