昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昌中民二终字第354号
上诉人（原审原告）：顾跃林，男，汉族。
委托代理人：兰虹，新疆四至律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司。
被上诉人（原审被告）：王正伦，男，汉族。
委托代理人：杨志生，新疆旭达律师事务所律师。
原审第三人：耿家宏，男，汉族。
委托代理人：边洁，新疆博达律师事务所律师。
上诉人顾跃林因合同纠纷一案，不服吉木萨尔县人民法院（2013）吉民二初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2009年8月初，原告顾跃林与耿家宏协商各投资50万元合伙以参股的形式向被告东盛公司投资。同年8月10日，原告为乙方与被告为甲方及东盛公司股东王某某、王某某、王某某签订了一份《投资合同书》，约定：一、乙方顾跃林以现金和生产原料等形式投入流动资金100万元，占甲方全部股权的30%；二、乙方顾跃林以技术管理形式参股，占甲方全部股权的3.3%；三、乙方维持33.3%的股权只参与公司正常生产经营期间所产生的利益分成，公司的任何债权、债务及将来的扩展兼并或破产、拍卖、转让与乙方无关，并且必须归还乙方投资资金及应得分成后方可执行；四、乙方从注资之日起成为该公司总经理，负责公司的日常经营和生产活动，甲方法人代表为公司董事长，监督总经理的生产经营活动，总经理直接对董事长负责；五、乙方投资参股时间为2年，自2009年8月15日起至2011年8月14日止。在此期间若双方合作不愉快，乙方可以任意时间撤资，甲方必须无条件同意，但甲方不得强迫乙方撤资，否则将承担违约责任，违约金为投资总额的50%。合同签订后，原告陆续向被告投资1003700元。2009年11月中旬，被告公司因经营状况差而停产。原告为抽回给被告的投资款，通过合伙人耿家宏联系购买生铁的客户，将生铁款汇给原告顾跃林，由原告安排被告给客户发货的方式直接抽回投资款。2009年11月23日，耿家宏通过银行给原告汇款60万元，原告安排被告给耿家宏发出生铁281.76吨，价值588878.40元（单价为2040元，运费为50元／吨）。2009年12月2日，原告与被告协议退出公司股份，并由公司会计赵某某对原告参与经营期间的账目进行了决算。结果为：亏损79450.78元。原、被告依据该结算结果经清算：按原告投入资金1003000元计算，被告经营亏损79450.78元，原告按所占股权33%应承担亏损26218.75元，原告还应承担以被告名义出售的生铁款588878.40元，被告尚欠原告投资款387900元。被告给原告出具欠条一张，承诺在恢复生产后三个月内还清，如不能生产则年底还清。同时，原告给被告出具一份说明中载明：“顾跃林与东盛公司所签定合同待东盛公司欠款还清之后自动解除，并合同连同附件一起交给东盛公司王某某。”另查明：庭审中，被告认为原、被告双方清算完毕后，帐目由原告保管，原告对此不认可，因原告参与经营期间的账目不全，也无财务凭证，故原、被告清算过程无法复原，也无法进行审计。另原告主张第三人耿家宏通过银行打给自己的60万元铁款已入东盛公司财务帐，对此被告不认可，第三人陈述原告是在自己的陪同下将此款购买了基金。
原审法院认为：本案双方争议焦点：1、原告退股后是否就其投资与被告进行了清算？2、被告应返还原告投资款数额？若返还应由被告东盛东公司承担还是被告王某某承担？争议焦点1、本案中，原告仅认可由公司会计赵明祥作出的决算表和其给被告出具的说明，否认被告给其出具了欠条及其草拟的结算清单。但结合上述四份证据能够相互印证，原告退股后，由被告公司会计赵某某就其参与经营期间的账目进行了决算，原、被告依据该决算结果清算后，被告给原告出具了欠条，同时原告给被告出具的说明中载明：双方所签合同待东盛公司欠款还清后自动解除。因此，原审法院认定原、被告之间已进行了清算。另因公司帐目双方均不认可在其处，故再次进行清算已无法实现。争议焦点2、原告要求被告返还投资款503700元，其认为自己与第三人共同向东盛公司投资1003700元，现要求撤资被告理应返还，但事实上原告与第三人向东盛公司投入是以注资的形式，并非借款，其也是东盛公司股东，理应风险共担，现被告公司经清算亏损79450.78元，并为原告出具387900元的欠条，故被告理应返还原告387900元，对原告要求被告返还503700元的诉讼请求，原审法院不予支持。原告要求二被告共同承担返还投资款的义务，被告王某某称东盛公司经股东同意出售给韩某某，但只是对公司法定代表人进行了变更，原告投资系与被告东盛公司签订投资合同，被告王某某仅属公司股东，故返还原告投资款的义务应由被告东盛公司承担，对原告要求被告王某某承担责任的辩解意见，原审法院不予采信。综上，依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第54条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：一、由被告吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司返还原告顾跃林投资款387900元；二、鉴定费4500元由被告东盛铸造有限责任公司承担；三、被告王某某在本案中不承担责任；四、驳回原告顾跃林的其他诉讼请求。本案受理费6930元，邮寄送达费240元，合计7170元，由原告顾跃林承担1649元，被告东盛铸造有限责任公司承担5521元。
上诉人顾跃林上诉称：1、本案程序错误。上诉人与原审第三人耿家宏是共同投资，耿家宏为有独立请求权的第三人，原审法院未对耿家宏提出的要求判令给付193950元的请求作出判决，程序违法；2、一审认定事实错误。上诉人与被上诉人东盛公司之间实际并未完成清算；上诉人并未将60万元生铁款截留，而是将其中的393561元通过现金方式交回公司，部分用于了公司经营；3、一审判决未对被告王某某提供的“证明”进行鉴定的鉴定意见书进行认证。请求：1、撤销吉木萨尔县人民法院（2013）吉民二初字第88号民事判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为：一、有独立请求权的第三人参加诉讼必须将本诉的原、被告均列为被告并以诉讼的方式进行，同时需提出实体的权利请求并缴纳诉讼费。本案原审第三人耿家宏参加本案诉讼不符合有独立请求权的第三人参加诉讼的情形，因此一审法院只需审理本诉的诉请，并不存在未对原审第三人耿家宏的诉请合并审理的程序违法情形；二、吉木萨尔县法院（2011）吉民二初字第63号生效民事判决书认定上诉人顾跃林已就其参与吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司经营期间的账目与被上诉人吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司进行了清算，被上诉人吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司向上诉人顾跃林出具欠条，仍欠付上诉人投资款387900元。该生效判决也认定上诉人顾跃林通过出售被上诉人吉木萨尔县东盛铸造有限责任公司生铁的方式收回投资款588878.40元。上诉人认为其将393561元生铁款交回被上诉人，部分用于了被上诉人经营，上诉人提交的王凯出具的收条四张及王某某出具的收条一张用以证实上述主张，该证明目的与上诉人在（2011）吉民二初字第63号生效民事判决书中用上述证据证实其于1003700元投资款之外另行投资的证明目的相矛盾，故对上诉人的上述主张不予支持；三、关于一审对被上诉人提交的“证明”是否伪造的鉴定意见书进行认证的问题，因该“证明”的内容为上诉人与被上诉人之间已完成清算，而该内容已经（2011）吉民二初字第63号生效民事判决书予以确认，故对该鉴定书的认证结果并不影响本案事实的认定。综上，上诉人顾跃林的上诉理由不能成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2542元，由上诉人顾跃林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张进羽
审 判 员 杨 睿
代理审判员 马玉文
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 马 聃