山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）博刑初字第60号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
被告人赵某某，因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年11月6日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年12月11日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市看守所。
辩护人钱京卫，山东科力律师事务所律师。
被告人孙某某，因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年11月6日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年12月10日被依法变更为取保候审。
淄博市博山区人民检察院以博检公诉刑诉（2014）42号起诉书指控被告人赵某某犯挪用资金罪、职务侵占罪，被告人孙某某犯职务侵占罪，于2014年2月26日向本院提起公诉。本院于2014年2月26日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，于2014年3月20日公开开庭审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派代理检察员钱雪峰出庭支持公诉，被告人赵某某及其辩护人钱京卫，被告人孙某某，证人赵增亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。
淄博市博山区人民检察院指控：
1、2007年至2009年，被告人赵某某、孙某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会财务工作人员期间，利用职务之便，以伪造博山区城东街道窝疃社区居民委员会账目中月份科目汇总表作假账的方式，分三次合谋侵占集体资金10万元，赵某某、孙某某每人各分得现金5万元。
2、2006年至2011年，被告人赵某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，利用职务之便，私自占有集体资金存款利息共计4776.69元。
3、2010年4月至2011年3月，被告人赵某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，利用职务之便，先后36次挪用博山区城东街道窝疃社区居民委员会集体资金共计11380000元，购买中国工商银行理财产品进行个人营利活动，盈利金额共计15602.31元。
公诉机关为上述指控提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百七十一条之规定，依法予以惩处。
被告人赵某某、孙某某对公诉机关的指控当庭供认不讳。
被告人赵某某的辩护人提出如下辩护意见：（1）起诉书指控第二项中4776.69元的利息，应视为博山区城东街道窝疃社区居民委员会已处分给了被告人赵某某，并不是私自侵吞，不能认定为职务侵占；（2）起诉书指控第三项，被告人赵某某主观上并没有挪用集体资金的故意，客观上没有侵害单位对集体资金的使用权，其行为不应认定为挪用资金；（3）被告人赵某某有自首情节；（4）被告人赵某某归案后认罪态度好，有悔罪表现；（5）被告人赵某某此前无违法犯罪记录。
经审理查明：
1、2007年至2009年，被告人赵某某、孙某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会财务工作人员期间，利用职务之便，以伪造博山区城东街道窝疃社区居民委员会账目中月份科目汇总表做假账的方式，分三次合谋侵占集体资金10万元，赵某某、孙某某每人各分得现金5万元。
2、2006年至2011年，被告人赵某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，利用职务之便，私自侵占集体资金存款利息共计4776.69元。
3、2010年4月至2011年3月，被告人赵某某担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，利用职务之便，先后36次挪用博山区城东街道窝疃社区居民委员会集体资金共计11380000元，购买中国工商银行理财产品进行个人营利活动，获取盈利共计15602.31元。
另查明，侦查机关在对被告人赵某某、孙某某进行一般性排查询问时，二被告人分别如实供述了各自的犯罪事实，并在接到侦查机关电话通知后及时到案，依法应视为自首。
还查明，被告人赵某某、孙某某于被追诉前分别退还了各自侵占的集体资金5万元，被告人赵某某于被追诉前已全部归还挪用的集体资金。庭后，被告人赵某某的亲属代其向本院退赃4776.69元，并上缴非法所得15602.31元。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）淄博市公安局博山分局出具的受理案件登记表、到案说明、发破案说明及对被告人赵某某、孙某某的询问笔录证实：本案的发破案经过；还证实：被告人赵某某、孙某某有视为自首情节。
（2）博山区城东街道窝疃社区居民委员会账目资料一宗证实：博山区城东街道窝疃社区居民委员会账目记录情况。
（3）山东省农村信用社联合社出具的交易明细和结息明细表证实：2006年至2011年被告人赵某某在农村信用社以个人账户存取集体资金产生的利息情况。
（4）中国工商银行股份有限公司淄博博山支行出具的银行交易明细表证实：2010年至2011年，被告人赵某某在担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，在中国工商银行以个人账户存取集体资金产生的利息情况，以及购买工商银行理财产品交易明细和获取盈利情况。
（5）中国工商银行“灵通快线”个人无固定期限人民币理财产品说明书证实：被告人赵某某购买的理财产品类型为非保本浮动收益型，中国工商银行对购买理财产品支付的本金不提供保障，该项理财产品具有相应的金融风险。
（6）博山区城东街道窝疃社区居民委员会出具的证明证实：2006年2月至2011年3月，被告人赵某某担任窝疃社区居民委员会财务出纳员；1999年10月至2011年3月，被告人孙某某担任窝疃社区居民委员会主管会计。
（7）博山区城东街道窝疃社区居民委员会收据复印件证实：被告人赵某某、孙某某于被追诉前已分别归还侵占窝疃社区的集体资金5万元。
（8）淄博市公安局夏家庄派出所出具的被告人赵某某的户籍证明、城里派出所出具的被告人孙某某的户籍证明证实：二被告人犯罪时均系成年人，此前均无违法犯罪记录。
2、证人证言
（1）证人王某的证言证实：2011年，博山区城东街道窝疃社区居民委员会通过审计发现相关账目存有问题，后经询问孙某某、赵某某，其二人承认共同侵占了窝疃社区集体资金10万元，各分得5万元，并于之后相继全部归还的事实。
（2）证人赵某的证言证实：2011年11月份，赵某某、孙某某在其任职期间共同侵占了窝疃社区集体资金10万元，各分得5万元，以及已经全部归还的事实和经过；还证实：其知道被告人赵某某用个人账户存取居委会集体资金的事实，但不知道被告人赵某某用集体资金购买工行理财产品的事情，赵某某没有向其汇报过要个人占有集体资金产生的利息，居委会也没有对此集体研究过。
（3）证人李某的证言证实：其在担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会副主任期间，被告人赵某某为该居委会出纳员，集体资金都由赵某某保管，其不知道赵某某对利息是如何处理的。
3、被告人供述和辩解
（1）被告人赵某某的供述材料证实：其在担任博山区城东街道窝疃社区居民委员会出纳员期间，与孙某某共谋侵占集体资金共计10万元，其二人各分得现金5万元，后于2012年将5万元归还窝疃居委会，以及其私自侵占集体资金存款利息的事实；还供述：为获取高额盈利，其先后36次私自挪用集体资金用于购买工商银行理财产品的事实和经过。
（2）被告人孙某某的供述材料证实：2007年至2009年，其与被告人赵某某利用职务之便，合谋侵占博山区城东街道窝疃社区居民委员会集体资金10万元，其二人各分得现金5万元，后于2011年将5万元归还窝疃社区的事实。
对被告人赵某某的辩护人所提起诉书指控第二项4776.69元的利息，应视为窝疃社区居委会已处分给了被告人赵某某，其并不是私自侵吞，不能认定为职务侵占的辩护意见，经查，窝疃社区居委会确实存在将集体资金交由被告人赵某某，用其个人账户存取的事实，赵某某所用于存取集体资金的三个账户从未存取过个人资金。因此，该三个账户上集体资金在金融机构存款期间产生的利息，依法应归本金所有权人即窝疃社区居委会所有。被告人赵某某在既未向领导请示汇报，也未通知会计入账的情况下，利用其职务便利，将三个账户上产生的利息占为己有，其行为符合职务侵占的犯罪构成，应当认定为职务侵占。被告人辩称出纳员可以用利息折抵自己因公产生的交通费用，经查，居委会对此并没有专门的规定，时任社区书记的赵某称其当时默认被告人赵某某的行为，但赵某某没有就此事向其请示汇报，其也从未给予赵某某明确的意见。赵某个人的默认不能代表居委会集体的意思表示，不产生相应的法律后果。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于被告人赵某某的辩护人所提起诉书指控第三项，被告人赵某某主观上并没有挪用集体资金的故意，客观上没有侵害单位对集体资金的使用权，其行为不应认定为挪用资金的辩护意见，经查，被告人赵某某明知对存在其个人账户的集体资金没有支配权，作为出纳员也明知工商银行的“灵通快线”理财产品存在一定的投资风险，为获取高额盈利，其在未经居委会同意的情况下，多次私自挪用集体资金购买理财产品，挪用资金数额巨大，侵害了居委会的集体资金使用权。被告人赵某某的行为符合挪用资金罪的犯罪构成，应当追究其刑事责任。至于该理财产品风险大小、挪用期限长短、有无实际影响单位对集体资金的使用，只能作为量刑情节考虑，不影响对其行为的法律定性。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，供证一致，足以认定。
本院认为，被告人赵某某、孙某某利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人赵某某利用职务便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人赵某某犯职务侵占罪、挪用资金罪，被告人孙某某犯职务侵占罪成立。被告人赵某某、孙某某在起诉书指控第一项犯罪事实中系一般共同犯罪。被告人赵某某、孙某某有视为自首情节，依法对二被告人减轻处罚。被告人赵某某一人犯数罪，依法对其数罪并罚。被告人赵某某归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度好，且已全部退赃，全部归还挪用的集体资金，并已上缴违法所得，确有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。被告人孙某某归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度好，且已全部退赃，确有悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可酌情对其从轻处罚并适用缓刑。对被告人赵某某的辩护人所提被告人赵某某有自首情节，归案后认罪态度好，有悔罪表现，以及此前无违法犯罪记录的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。为了严肃国法，打击犯罪，保障公司、企业或者其他单位的财产所有权和使用权不受侵害，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，对被告人赵某某适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定；对被告人孙某某适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一三年十一月六日起至二O一七年十一月五日止。）
二、被告人孙某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、违法所得依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 显 营
审 判 员 罗 晓 庆
代理审判员 刁 永 超
二〇一四年四月九日
书 记 员 张宁存在