沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初8839号
原告：马烁,女，1992年11月30日出生，汉族，住辽宁省辽中县。
委托代理人：程鲁豫，系辽宁卓政律师事务所律师。
被告：宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司（统一社会信用代码：91330200730186169P），住所地海曙环城西路南段826号。
法定代表人：张江平，系该公司董事长。
委托代理人：任常姝，1979年4月23日出生，汉族，系该单位职工，住辽宁省丹东市振兴区。
原告马烁与被告宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由本院审判员金春雷独任审判，后本案转为普通程序审理，依法由审判员金春雷担任审判长，与人民陪审员刘秋霞、徐莉组成合议庭，于2016年11月14日公开开庭进行了审理。原告马烁的委托代理人程鲁豫，被告宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司的委托代理人任常姝到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告诉称：2012年7月，原告马烁入职被告宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司在沈阳的分公司上班，并先后与被告签订了两份劳动合同，2016年5月恩被告沈阳分公司的任常姝经理在无任何正当理由，劳动合同没有到期且没有与原告者协商的情况下，口头告诉包括原告马烁在内的三名员工不用来上班了，原告不同意要求继续上班，并向总公司进行投诉，总公司一直没有明确答复。原告只好申请仲裁，沈阳市和平区劳动争议仲裁委员会于2016年7月22日作出沈和劳人仲字（2016）174号裁决。原告在单位工作期间认真负责，从没有擅离岗位的行为，被告无故进原告辞退的行为属于违法解除劳动关系，原告所提出的违法解除劳动合同的经济赔偿金，加班费等诉求是有事实和法律根据的。综上，被申请人违反劳动合同法及相关法律的规定，违法辞退员工，应承担相应的法律责任。现为维护申请人合法权益，特向和平区人民法院提出诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、请求依法判决被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金47,000元；2、请求依法判决被告给付失业金损失12,852元；3、请求依法支付法定假日加班费103,526.40元；4、请求依法判决被告出具解除合同证明，并办理档案和保险关系转移手续。庭审中原告补充以下事实2016年8月4日被告向原告出具一份书面的解除劳动合同通知书。
被告辩称：一、被答辩人主张答辩人无理由将其辞退与事实不符。被答辩人于2016年4月7日通过微信向答辩人沈阳分公司的任常姝经理提出离职，2016年5月7日起便未到答辩人处上班，本案事实系被答辩人自愿辞职，而非答辩人违法将其辞退。答辩人在提出微信离职后，2016年5月9日还在公司OA网站上发布了题为《沈阳区域的黑暗管理我们被离职》的投诉信，答辩人针对投诉信已于2016年5月31日通过电话形式进行沟通处理，并于2016年6月2日通过短信明确告知被答辩人其仍为公司员工，希望其回到原来的岗位工作。2016年6月2日，答辩人还在OA上发布了《关于沈阳区域员工投诉事件的通报》，将被答辩人以公司员工的身份进行了通报处理，此亦表明2016年5月份，答辩人与被答辩人的劳动关系仍然存续。因被答辩人自2016年6月2日起一直处于旷工状态，按照公司《宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司营运终端考勤制度》第4.2.6款的规定，已构成重大违纪且公司有权解除劳动关系，答辩人遂按《女装事业部终端人员任用管理程序》第6.5.2条规定进行处理。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除合同。故答辩人于2016年8月4日向被答辩人邮寄《解除劳动合同通知书》，并于2016年8月5日送达并终止了劳动关系。综上，2016年5月份被答辩人与答辩人之间的劳动关系仍然存续，2016年8月4日答辩人解除与被答辩人劳动关系符合法律规定，且有正当理由。故，被答辩人关于答辩人无理由将其辞退的主张不能成立。被答辩人主张的解除劳动合同赔偿金和失业损失金于法无据。被答辩人主张的解除劳动合同赔偿金和失业损失金应以答辩人与被答辩人解除劳动合同为前提，而本案中，2016年8月4日前，答辩人与被答辩人之间的劳动关系仍然存续，答辩人无须支付经济补偿金与失业保险金。而2016年8月4日起，答辩人解除与被答辩人之间的劳动合同，前述第一点已阐明系由于被答辩人过失，故答辩人无须支付经济补偿金。因被答辩人对劳动合同解除具有过错，答辩人不再支付失业损失金，被答辩人可依法领取失业保险金。三、被答辩人主张的加班费没有依据。根据《宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司营运终端考勤制度》第4.3.7条规定，因营运终端确实工作需要可安排员工加班，但需填写《终端加班申请单》并经相关人员审核后实施。因被答辩人没有提交《终端加班申请单》，即没有加班事实，故要求答辩人支付加班费的请求不应得到支持。答辩人因被答辩人原因而未具解除合同证明以及协助被答辩人办理档案和保险关系转移手续因2016年8月4日答辩人向被答辩人送达《解除劳动合同通知书》后，被答辩人一直处于无法联系的状态。双方《劳动合同》中约定，被答辩人离职时应办清各种离职手续，但被答辩人至今未办理手续，致使答辩人无法出具解除合同证明及协助办理档案和社保关系转移手续。综上所述，被答辩人主张答辩人违法将其辞退与事实不符，被答辩人主张的赔偿金及各项费用没有法律依据，不应得到支持，故请法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。
经审理查明：2012年7月24日，原、被告签订书面劳动合同，合同约定期限为2012年7月24日至2015年7月23日，工作岗位为市场岗位。2015年7月25日，双方续签劳动合同，约定合同期限为2015年7月25日至2020年7月24日，工作岗位为市场岗位。
原告主张“2016年5月7日，被告口头告知不用上班，与其解除劳动关系，没有说明理由。”被告则主张“原告通过微信提出离职。我们招聘新人顶替，后原告不想走，在原岗已经没有的情况下，对其进行了调岗。原告对调岗不满向被告总部就离职问题投诉，经被告公司调查，作出双方劳动关系未解除的结果。”
2016年5月7日起，原告未再到被告处工作。
2016年8月4日，被告向原告发出终止（解除）劳动合同通知书，载明：……现因旷工原因，依据劳动合同法及公司相关规章制度于2016年8月4日解除劳动合同，终止雇佣关系。
另查明：2016年5月18日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1、请求依法判决支付违法解除劳动合同的经济赔偿金47,000元；2、支付5月1日至5月7日上班期间工资1,887.5元；3、请求给付失业金损失12,852元；4、支付法定假日加班费103,526.40元；5、请求依法出具解除合同证明、并办理档案和保险关系转移手续。该委作出沈和劳人仲字[2016]第196号仲裁裁决书，该委认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。申请人主张解除劳动合同赔偿金和失业救济金，应以被申请人与申请人解除劳动合同为前提，因申请人未能对被申请人已与其解除劳动合同提供证据，本委对申请人有关解除劳动合同赔偿金和失业救济金的请求不予支持；申请人主张加班费应对加班事实的存在负举证责任，因申请人未能提供相关证据，本委对申请人有关加班费的请求不予支持；因被申请人已经支付2016年5月份全月工资，本委对申请人有关支付2016年5月1日至7日工资的请求不予支持。另，申请人有关出具解除合同证明、并办理档案和保险关系转移手续的请求不属劳动争议仲裁委受案范围，本委不予处理。裁定：驳回申请人马烁的全部仲裁请求。原告不服，诉至本院。
再查明：原告向法庭提供另案原告王瑞雪与被告委托代理人任常姝5月5日的通话录音证据，该录音显示：任：……现在新的陈列也招到了，现在呢人也齐了，陈列主管我们也招到了，现在的位置也没有了，如果你们想留下那，那我们就调个岗。王：为什么要给我调岗，为什么要给我们调岗……
还查明：被告未为原告出具解除劳动合同证明及办理社会保险关系转移手续。被告亦未为原告办理领取失业保险金手续。
上述事实，有仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、劳动合同、解除劳动合同通知书及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。
本院认为：关于解除劳动合同赔偿金。原告主张“2016年5月7日，被告口头告知不用上班，与其解除劳动关系，没有说明理由。”被告则主张“原告通过微信提出离职。我们招聘新人顶替，后原告不想走，在原岗已经没有的情况下，对其进行了调岗。原告对调岗不满向总部就离职问题投诉，经公司调查，作出双方劳动关系未解除的结果。”在双方劳动关系未解除的情况下，即使原、被告因调岗问题产生纠纷，原告也应到岗工作，不应当旷工。但原告自2016年5月7日起至2016年8月4日止，原告近3个月时间里未到岗工作，原告的行为严重违反劳动纪律及企业规章制度。被告解除与原告的劳动合同，并无不当。故原告的该项诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于失业金损失。《中华人民共和国社会保险法》第五十条一款规定：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。本案中，因被告原因导致原告无法领取失业金，因此造成的损失应由被告承担赔偿责任，故对原告主张的失业保险金损失，本院予以支持。关于失业保险金损失的数额。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。据此，被告应赔偿原告2016年8月4日至2016年11月14日庭审辩论终结前期间失业保险金损失3,213元（1,530元×70%×3个月）。
关于法定假日加班费。相关法律法规规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告未能提供有效证据证明其存在加班的事实，应承担举证不能的法律责任。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于出具解除合同证明，并办理档案和保险关系转移手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，被告与原告解除劳动关系，被告应出具解除劳动合同证明，并办理社会保险关系转移手续。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条二款、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司于本判决生效之日起15日内一次性支付原告马烁失业保险损失3,213元；
二、被告宁波太平鸟时尚服饰股份有限公司于本判决生效之日起15日内为原告马烁出具解除劳动合同证明及办理社会保险关系转移手续；
三、驳回原告其他诉讼请求；
四、驳回原告其他仲裁请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 金春雷
人民陪审员 刘秋霞
人民陪审员 徐 莉
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 张 晖
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国劳动法》第三条二款劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。
《中华人民共和国社会保险法》第五十条一款用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。