安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖16民初126号
原告：亳州市欣鹤混凝土有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区十河镇105国道，组织机构代码66144768-6。
法定代表人：沙鹤生，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张林，安徽公德律师事务所律师。
被告：河南永畅建工集团有限公司，住所地河南省周口市八一路中段6号，组织机构代码58173580-5。
法定代表人：李辉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：石中华，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：郭力，河南颍滨律师事务所律师。
被告：河南永畅建工集团有限公司亳州分公司，营业地安徽省亳州市谯城区光明路天润上层一号楼一单元2134室。
负责人：张振华，该公司经理。
原告亳州市欣鹤混凝土有限公司（以下简称亳州欣鹤公司）与被告河南永畅建工集团有限公司（以下简称永畅公司）、河南永畅建工集团有限公司亳州分公司（以下简称永畅公司亳州分公司）买卖合同纠纷一案，该案本院原作出（2014）亳民二初字第00083号民事裁定，驳回亳州欣鹤公司的起诉，亳州欣鹤公司不服提起上诉，安徽省高级人民法院以（2015）皖民二终字第01085号民事裁定撤销了本院作出的（2014）亳民二初字第00083号民事裁定，指令本院进行审理。本院受理后，依法组成合议庭于2016年8月11日公开开庭审理了本案。亳州欣鹤公司的委托诉讼代理人张林、永畅公司的委托诉讼代理人石中华、郭力到庭参加了诉讼，永畅公司亳州分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
亳州欣鹤公司向本院提出诉讼请求：判决两被告共同支付混凝土款及利息为2688845元（利息计算至2014年6月10日，6月10日之后的利息要求计算至还清之日，按月息2%），本案一切诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告永畅公司因承建亳州市南部新区风光发电项目工程需要，2013年9月1日，和原告签订了一份《预拌混凝土供货合同书》，原告按照合同的约定为其承建的工地供应工程所需的混凝土，截止至2014年1月底永畅公司共欠混凝土款2726845元，按照合同约定，永畅公司应支付原告的全部欠款及利息。2014年6月11日永畅公司亳州分公司和原告签订了一份协议书，该协议书分别约定：一、乙方（永畅公司、永畅公司亳州分公司）实际欠货款为2726845元，并自愿承担2014年6月10日之前利息762000元，合计3488845元；二、上述第一项的款项，乙方于2014年6月15日之前支付807845元；于2014年7月15日之前支付575000元；于2014年8月15日之前支付575000元；于2014年9月15日之前支付575000元，余款575000元于2014年10月15日之前全部付清。上述款项以实际欠款数额自2014年6月10日按月息2%计息至还清之日止。如乙方按照上述期限如期还款，上述款项中剩余的利息381000元，甲方（亳州欣鹤公司）自动放弃。王继强作为担保人在协议上进行了签字画押。两被告未能履行《协议书》中的约定。
永畅公司辩称，原告与我公司没有任何业务往来，我公司也没有在亳州设立分公司，鉴于亳州分公司已经被工商行政管理局撤销且经办人员已涉嫌刑事犯罪被公安机关立案，张振华等人与原告签署的合同应当由张振华本人承担相应的责任，请求驳回原告对我公司的诉求。
永畅公司亳州分公司未提交书面答辩状。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，亳州欣鹤公司向本院提交以下证据：
证据一、2013年9月1日，原告和永畅公司签订的《亳州市预拌混凝土买卖合同》一份。
证明：原告和永畅公司之间形成了买卖合同关系，合同上有永畅公司亳州分公司负责人签字。
证据二、1、2014年6月11日，原告和永畅公司亳州分公司之间签订的协议书一份；2、混凝土对账单一份。
证明：1、永畅公司承建亳州市南部新区风光发电项目工程拖欠原告混凝土款的事实。2、永畅公司亳州分公司和原告签订了一份还款协议书，因永畅公司亳州分公司不具备法人资格，产生的债权债务应由永畅公司承担。
证据三、1、亳州市工商行政管理局企业登记档案，2013年4月25日，永畅公司成立亳州分公司时提交的盖有公章资料一份；2、阜阳市工商行政管理局企业登记档案，2013年6月24日，永畅公司成立阜阳分公司时提交的盖有公章的资料一份；3、淮北市工商行政管理信息中心档案，2013年5月2日，永畅公司成立淮北分公司时和2014年8月20日淮北分公司变更登记时提交的资料各一份。
证明：1、永畅公司成立亳州分公司、阜阳分公司和淮北分公司时，提交给登记部门的资料上加盖的公章与永畅公司和原告签订《亳州市预拌混凝土买卖合同》时使用的公章是同一枚公章。2、2014年8月20日，淮北分公司变更登记资料使用的公章与成立时使用的公章不一致，永畅公司同时使用两枚不同的公章，证明永畅公司对成立淮北分公司时使用的公章是认可的，进一步证明永畅公司与原告签订《亳州市预拌混凝土买卖合同》是永畅公司使用的公章。
证据四、1、淮北市工商行政管理信息中心档案，永畅公司成立淮北分公司时提交的盖有被告公章的资料及变更时提交的资料各一份；2、淮北市工商行政管理信息中心档案，2012年8月10日成立安徽分公司和2012年12月20日变更登记时提交的资料各一份；3、晋城市工商行政管理局企业登记档案，2014年12月18日，永畅公司成立山西分公司时提交的资料一份；4、孟州市工商行政管理局企业登记档案，2013年11月15日，永畅公司成立孟州分公司时提交的资料一份；5、洛阳市工商行政管理局专业分局企业登记档案，2014年5月8日，永畅公司成立洛阳分公司时提交的资料一份。
证明：1、永畅公司在成立淮北分公司和淮北分公司变更登记时使用过两枚不同的公章，永畅公司在成立安徽分公司和安徽分公司变更登记时使用过两枚不同的公章。晋城分公司成立时使用的公章和其他地方使用的公章均不相同，孟州分公司成立时使用的公章与其他地方使用的公章均不一样，但与淮北分公司变更时使用的公章一致，成立洛阳分公司时使用的公章与其他分公司成立时使用的公章完全不一样。2、进一步证明永畅公司同时使用的公章7枚公章，加上永畅公司提供给法庭的一枚，共计8枚公章。3、证明永畅公司主张的不同时期使用的公章共计三枚不能成立。
证据五、1、临汾市工商行政管理局企业登记档案，2012年9月18日永畅公司成立临汾分公司时提交的资料一份；2、永畅公司作为原告起诉的民事起诉状一份。
证明：证明永畅公司成立临汾分公司时，向工商局报送的资料中显示有两枚公章，其中的一枚公章的编号为“（柒）”，且该编号为“（柒）”的公章与永畅公司的民事起诉状中的所使用的编号为“（七）”的公章不一样，证明永畅公司同时使用的有多枚公章，永畅公司主张的不同时期使用的公章仅有三枚公章不能成立。进一步证明永畅公司与原告签订合同时使用的公章是永畅公司经常使用的公章之一。
证据六、1、2014年12月23日，永畅公司与利辛县龙腾置业有限公司签订的《金龙国际商贸港工程补充协议书》；2、2015年1月26日，永畅公司阜阳分公司与张朝友签订的《劳务承包合同》一份；3、2014年永畅公司出具的《授权委托书》一份。以上证据来源于利辛县人民法院（2015）利民字第02047号卷宗内。
证明：永畅公司承建的金龙国际商港工程的劳务由永畅公司阜阳分公司转包给了张朝友，进一步证明了利辛金龙国际商贸港工程实际是由阜阳分公司具体负责，证明永畅公司对阜阳分公司的存在是认可的，明知的，是永畅公司设立的阜阳分公司。由于阜阳分公司和亳州分公司成立时使用的公章与亳州欣鹤公司签订《买卖合同》加盖的公章是一枚公章，因此进一步证明永畅公司和原告签订的《买卖合同》上加盖的公章是被告永畅公司正常使用的一枚公章。
证据七、1、中标通知书一份；2、2013年7月12日，被告永畅公司与业主签订的《建设工程施工合同》一份。
证明内容：永畅公司中标了安徽瑞特磁悬浮风光发电机组工程，并与业主之间签订了《建设工程施工合同》。永畅公司在招投标时和签订《建设工程施工合同》时使用的公章，与永畅公司和原告签订《混凝土买卖合同》时使用的公章是一枚公章，进一步证明永畅公司与原告签订合同时使用的公章是永畅公司正常使用的公章。
证据八：亳州市中级人民法院（2014）亳民二初字第00028号民事判决书和（2016）皖16民初字27号民事调解书各一份。
证明：被告永畅公司亳州分公司依法成立，符合民事诉讼法之规定，且永畅公司亳州分公司作为诉讼主体进行诉讼已成事实。
证据九：1、2016年1月12日，亳州市公共资源招投标交易中心出具的《关于退付亳州市应急救援指挥中心围墙项目投标保证金的函》一份；2、2016年1月13日，亳州药都农村商业银行小额往账凭证一份；3、2013年11月28日，安徽省建设工程招标投标中标通知书一份；4、亳州市公安消防支队与永畅公司亳州分公司之间签订的《合同协议书》一份。
证明：永畅公司为投标亳州市应急救援指挥中心围墙工程时，以永畅公司的名义向亳州市公共资源招投标交易中心转入工程保证金4万元的事实，永畅公司中标之后，有亳州分公司与亳州市公安消防支队签订的《合同协议书》。亳州市应急救援指挥中心围墙项目工程结束后，工程投标保证金连本带利息退回了永畅公司，进一步证明了永畅公司认可亳州分公司是其设立的分公司；永畅公司在成立亳州分公司递交的资料上所加盖的公章是永畅公司的公章，永畅公司和原告之间签订的买卖合同上的公章是永畅公司认可的公章。
证据十、被告永畅公司为投标亳州市应急救援指挥中心围墙项目工程时的《报名材料》一份。
证明：永畅公司为中标亳州市应急救援指挥中心围墙项目工程时报送的材料，进一步证明永畅公司参与了该工程的招投标，其中标之后，由永畅公司亳州分公司与业主签订的合同，进一步证明永畅公司认可亳州分公司是其依法成立的。
证据十一、补充举证永畅公司设立分公司清单一份。
证明：永畅公司在全国范围内设立了28家分公司，进一步证明永畅公司称没有设立分公司的事实是不能成立的，来源于全国组织机构代码中心网上下载的资料。
永畅公司向本院提交以下证据：
证据一、周口市公安局第四分局《立案决定书》、周口市公安局第四分局治安管理服务大队《情况说明》各一份。
证明：张振华、王继强伪造永畅公司印章成立亳州分公司，并以永畅公司名义承接工程，由于刑事案件正在侦查，请求中止审理本案。
证据二、阜阳市公安局颍州分局《立案告知书》一份。
证明：王继强等人在阜阳伪造永畅公司印章成立阜阳分公司。
证据三、印章密封袋一个及周口市公安局出具的公司的印章备案《证明》两份。
证明：我公司自2011年5月20日成立后备案的印章情况及2014年6月15日新备案印章情况，永畅公司同时期使用的印章与原告提供的合同上的印章明显不一致。
证据四、永畅公司亳州分公司与阜阳分公司公司档案各一套。
证明：两个分公司成立的印章与原告合同上的印章一致，该两公司均已涉嫌伪造公司印章，不能证明买卖合同系永畅公司行为。
证据五、企业名称变更核准通知书。
证明：2010年12月31日前河南永畅建工集团有限公司尚不存在。
证据六、安徽省亳州市工商局行政处罚决定书一份和阜阳市公安局颍州分局鉴定意见通知书一份。
证明：两个分公司均系伪造永畅公司印章成立。原告认为混凝土买卖合同上的印章与亳州、阜阳分公司工商登记时印章一致，可以得出一个结论即该合同上的印章与永畅公司无关。
证据七、周口市工商局出具的河南永畅建工集团有限公司工商档案一份。
证明：原告所出具的多个分公司工商档案中的章程与永畅公司实际章程不一致，进一步证明了分公司成立的虚假，特别是亳州分公司工商档案中只有两名股东，而永畅公司实际工商档案有多名股东，且李辉的签名与分公司档案签名不一致。
证据八、调查笔录两份。
证明：亳州分公司系张振华伪造印章设立，原告所涉项目系张振华个人行为，与永畅公司无关。
庭审中法庭出示本院调取的两组证据。第一组亳州市建设工程交易中心情况说明、中国人民银行支付系统专用凭证、和2013年11月22日亳州市应急救援指挥中心围墙工程、关于退付亳州市应急救援指挥中心围墙项目投标保证金的函以及未中标退付保证金名单和履约保证金退款审批单；第二组关于市消防应急救援指挥中心围墙工程项目的相关说明、证明、永畅公司法人委托书及围墙工程款支付报表相关手续和围墙结算审核意见的函。
本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据本院认定如下：对原告所举证据一、二，能证实永畅公司亳州分公司的负责人张振华以永畅公司名义与原告签订买卖合同，后来永畅公司亳州分公司和原告进行结算，签署还款协议，予以认定。证据三，不能证明案涉《亳州市预拌混凝土买卖合同》上的印章是永畅公司使用的公章，对其证明目的不予认定。证据四、五、六，不能证明系永畅公司使用过不同印章，不予认定。证据七，真实性予以认定，该《建设工程施工合同》是张振华、赵殿柱以永畅公司名义与安徽瑞特科技发展有限公司签订，对该组证据的证明目的部分予以认定。证据八真实性予以认定，证明目的不予认定。证据九、十，结合本院调取的二组证据，予以认定。能证明永畅公司亳州分公司以永畅公司名义投标亳州市应急救援指挥中心围墙工程时，永畅公司向亳州市公共资源招投标交易中心转入工程保证金4万元，中标后永畅公司亳州分公司与亳州市公安消防支队签订的《合同协议书》。亳州市应急救援指挥中心围墙项目工程结束后，工程投标保证金连本带利息退回了永畅公司。对证据十一，系复印件不予认定。对永畅公司所举证据一、四，七真实性予以认定，证明目的不予认定。证据二真实性予以认定，证明目的与本案无关，不予认定，证据三、五、六予以认定。证据八，张振华并未到庭，该组证据不能达到其证明目的，不予认定。对本院调取的二组证据予以认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月16日张振华、赵殿柱以永畅公司名义与安徽瑞特科技发展有限公司签订《安徽瑞特悬浮风光发电机组项目工程》建设工程施工合同，公司法定代表人处加盖有名为“李辉”的印章及署名张振华的签名，委托代理人处署名赵殿柱。因该工程需要混凝土，2013年9月1日，张振华以永畅公司名义和原告签订了一份《亳州市预拌混凝土买卖合同》，张振华在法定代表人处签名。随后，原告向该风光发电机组项目工程供应混凝土。截止至2013年11月28日，共产生混凝土欠款3257445元。2014年6月11日原告委托张林与永畅公司亳州分公司签订协议书，协议书加盖有永畅公司亳州分公司印章，担保人处署名王继强，赵殿柱及张振华在协议书上签名。协议约定了永畅公司、永畅公司亳州分公司截止至2014年1月底共欠混凝土款2726845元，永畅公司、永畅公司亳州分公司自愿承担2014年6月10日之前利息762000元，合计3488845元，并约定永畅公司、永畅公司亳州分公司分五期于2014年10月15日之前全部付清款项，其中第一期应于2014年6月15日前支付807845元。协议约定所欠款项的利息按月息2%计息至款项还清之日止，如永畅公司、永畅公司亳州分公司按协议约定如期还款，原告自愿放弃381000元利息。协议签署后，原告称永畅公司、永畅公司亳州分公司仅于第一期支付了80万元欠款。
另查明，亳州市消防应急救援指挥中心项目围墙工程于2013年11月启动公开招投标程序，永畅公司于2013年11月21日通过自己公司所在的周口银行股份有限公司六一支行10×××56账户向开户于亳州药都农村商业银行的亳州市建设工程交易中心保证金户内汇款4万元保证金，2013年11月22日该围墙工程经亳州市招标中心开标，永畅公司中标。2013年11月28日，亳州市公安消防支队向永畅公司下发中标通知书，随后张振华以永畅公司亳州分公司名义与亳州市公安消防支队签署关于亳州市应急救援指挥中心项目围墙工程的合同协议书。永畅公司亳州分公司完成该项工程后，经亳州市审计局2015年2月10日审计，该工程价款为545854.79元。永畅公司亳州分公司于2015年7月22日向工程项目监理机构安徽省中瀚项目管理有限公司申请支付工程款508854.79元，当日安徽省中瀚项目管理有限公司向亳州市公安消防支队开具工程款支付证书。2016年1月13日，亳州市建设工程交易中心将保证金及利息40364.93元退还给永畅公司的周口银行股份有限公司六一支行10×××56账户内。
2014年12月30日，周口市公安局第四分局对张振华涉嫌伪造永畅公司印章刑事立案，2015年3月31日阜阳市公安局颍州分局对永畅公司印章被伪造一案立为刑事案件侦查。周口市公安局2015年3月6日出具证明，证明2011年5月20日永畅公司在公安机关备案编号4116010008223印章一枚，2014年6月12日印章损坏，重新备案编号4116010016869印章一枚。本院依据原告申请于2014年10月17日冻结了永畅公司在周口银行股份有限公司六一支行（现为中原银行股份有限公司周口六一支行）账户内275万元。永畅公司亳州分公司于2013年4月25日在亳州市工商行政管理局注册登记，负责人是张振华，2015年4月8日，亳州市工商行政管理局作出亳工商企处字[2015]30号行政处罚决定书，撤销永畅公司亳州分公司登记。
本院认为，综合原、被告的举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点是：永畅公司是否应向原告承担偿还混凝土款本息的责任？
从本案查明的事实可知，在2013年11月亳州市消防应急救援指挥中心项目围墙工程招标中，是永畅公司在开标前将保证金汇入亳州市建设工程交易中心保证金户。永畅公司中标后，张振华以永畅公司亳州分公司名义与亳州市公安消防支队签署了该工程的合同协议书，并将该工程承建完成，永畅公司对张振华以永畅公司亳州分公司的名义在亳州承接工程活动系明知，且当时未作否认表示。永畅公司亳州分公司于2013年4月25日已经在亳州市工商机关注册登记，负责人是张振华，张振华以永畅公司名义与原告签订买卖合同购买混凝土，并由永畅公司亳州分公司与原告进行结算，原告有充分理由相信永畅公司亳州分公司的行为系代表永畅公司，本案中原告并不存在过错，永畅公司应对永畅公司亳州分公司所欠的混凝土款债务承担责任。
案涉协议书中约定的混凝土欠款2726845元及2014年6月10日前利息762000元，对该762000元的利息，原告称根据案涉《亳州市预拌混凝土买卖合同》第三条第（四）项中的约定，如对方不按时付清所有混凝土欠款，自2013年9月1日起，按照欠款2726845元为基数开始计算利息，按月息三分计算到2014年6月10日，共计大约762000元左右利息。该利息约定过高，本院依月息2%计算，利息为509011元（自2013年9月1日起，至2014年6月10日止）。由于原告对收到80万元混凝土款主张从2014年6月10日抵扣本息，除去偿还的利息509011元，剩余抵扣本金，混凝土欠款为2435856元。本院对混凝土欠款利息损失从2014年6月11日起以2435856元为基数，依照案涉协议书约定的月息2%计算至欠款还清之日止。
综上，案经审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决如下：
一、被告河南永畅建工集团有限公司于本判决之日起十五日之内支付给原告亳州市欣鹤混凝土有限公司2435856元及利息（以2435856元为基数，自2014年6月11日起按月息2%计算至欠款清偿之日止）；
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费28311元，由被告河南永畅建工集团有限公司负担26285元，亳州市欣鹤混凝土有限公司负担2026元，保全费用5000元由被告河南永畅建工集团有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 刘 强
审 判 员 王艳东
人民陪审员 李 飞
二〇一六年十一月九日
书 记 员 张宇楠
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。