安徽省淮南市田家庵区人民法院
行 政 判 决 书
（2013）田行初字第00002号
原告：贺国义，男，1965年8月5日生，汉族，住本市谢家集区。
委托代理人：沈国松，安徽震一律师事务所律师。
被告：淮南市工伤生育保险管理中心，住所地本市田家庵区陈洞路**号社保大楼。
法定代表人：杨晓东，该中心主任。
委托代理人：余涛，系该中心副主任。
委托代理人：赵艳，系该中心预防康复科科长。
原告贺国义不服被告淮南市工伤生育保险管理中心（以下简称工伤保险中心）行政给付一案，于2012年12月26日向本院提起行政诉讼。本院受理后于2012年12月26日向被告送达了起诉书副本及应诉通知书，并依法组成合议庭于2013年1月14日公开开庭审理了本案。原告贺国义及委托代理人沈国松，被告工伤保险中心法定代表人杨晓东及委托代理人余涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2005年7月24日，淮南市劳动和社会保障局作出（2005）淮劳伤认516号工伤认定结论书，贺国义I期煤工尘肺，认定为工伤。2006年4月10日，淮南市劳动能力鉴定委员会作出职工因工致残等级证明书，劳动功能障碍为柒级。2011年8月22日，淮南市劳动能力鉴定委员会作出职工因工致残（等级）证明书，劳动功能障碍为叁级。工伤保险中心根据《工伤保险条例》给付贺国义2004年11月受伤前12个月平均工资的伤残津贴。
工伤保险中心在法定期限内向本院提交以下证据依据：1、《工伤认定结论书》、《因工致残程度﹤等级﹥证明书，证明原告受伤（患××）时间为2004年11月。证据2、国投新集公司提供的受伤前平均工资，证明原告受伤前12个月内的平均工资。证据3、《淮南市统计局2003年国民经济和文化发展情况的统计公报，证明2003年统筹地区职工平均工资11867元，月平均工资988.9元。法律依据：《工伤保险条例》第35条、第64条。
原告贺国义诉称：原告系国投新集能源股份有限公司新集一矿工人。2004年11月3日被淮南市××防治所诊断为I期煤工尘肺。工伤认定编号（2005）淮劳伤认517号，2006年4月鉴定为劳动功能障碍为柒级。2011年6月15日经淮南市××防治所诊断为II期煤工尘肺，同年8月鉴定劳动功能障碍为叁级。按照《工伤保险条例》第35条规定，本人应享受伤残人津贴，标准为本人工资为80%。同时《工伤保险条例》第64条规定，原告工伤保险基数为8845元每月。因此，根据《工伤保险条列》的相关规定，自2011年12月起，原告每月应从工伤保险基金获取7076元的伤残津贴。但是，被告每月发放的伤残津贴仅为2313元，显然与《工伤保险条例》不符。原告认为，《工伤保险条例》第45条规定职工再次发生工伤，根据规定享受伤残津贴，按照新认定的伤残等级享受伤残津贴。安徽实施的《工伤保险条例》办法第31条规定，工伤职工关于复查鉴定结论作出次月起，按新的鉴定结论支付相应的工伤保险待遇。鉴于此，被告每月发放的伤残津贴2313元的标准错误。该行政行为违反法律规定。请求法院确认原告的诉讼请求。
原告贺国义向本院提交如下证据：1、原告身份证，证明主体资格。2、原告存折，证明第一个月发放四千多的伤残津贴，而以后就变成两千多，伤残津贴错误。3、淮南市社会保险基金管理中心提供的工伤保险基数证明，证明2011年8月前十二个月平均工资，被告应按新鉴定前的十二个月平均工资.4、工伤职工长期待遇核实表，证明再次受伤前工资。
被告工伤保险中心辩称：原告2004年11月被淮南市尘肺预防所诊断为I期煤工尘肺。2006年经淮南市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动能力障碍为柒级。2007年复查鉴定，劳动能力障碍为六级。2011年复查鉴定，劳动能力障碍为叁级。按照《工伤保险条例》第三十五条第二款规定，第六十四条规定。计算工伤待遇以工伤职工受伤时或患××前12个月的平均工资为准。
贺国义的受伤事件（患××）是2004年11月，其受伤前十二个月的工资标准未超过2003年统筹的在职工平均工资300%，因此按照受伤前十二个月的平均工资计算。其诉讼中提到的工资8845元每月，为2011年8月复查鉴定前十二个的缴费工资，非受伤前的工资。
原告被诊断为××的时间2004年11月，由于尘肺病不可逆转性，病性加重，2011年8月复查鉴定，劳动能力障碍为叁级。属于伤残等级发生变化，不属于再次发生工伤，答辩人已经依法按照新的伤残等级叁级核发其伤残津贴。
综上所述，答辩人认为，原告的诉讼请求明显于法无据。请求法院驳回原告的诉讼请求。
根据举证、质证，本院对证据作如下确认：原告对被告证据1-3真实性无异议。但对被告的证明观点有异议，认为××再次发生工伤的，应当按照新的伤残标准计算。2011年后病变再次复查，重新鉴定等级，应当依照新的鉴定按2011年8月前十二个月平均工资支付伤残津贴。而不是2004年前的十二个月的平均工资支付。被告对原告证据一无异议。对证据二真实性无异议，但对证明观点有异议，认为是原告单位报晚了，第一个月发放的是两个月伤残津贴，不是计算错误。被告对原告证据三的真实性无异议，认为再次伤残的认定是以工伤认定书为准的，而原告只有一次伤残认定书，而复查鉴定是以受伤前的工资标准为准。对证据四真实性无异议。
根据举证、质证，结合当事人陈述，确认以下案件事实：2005年7月24日，淮南市劳动和社会保障局作出（2005）淮劳伤认516号工伤认定结论书，认定2004年11月3日被淮南市××防治所诊断为I期煤工尘肺的贺国义为工伤。2006年4月10日经淮南市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动能力障碍为柒级。2011年8月22日淮南市劳动能力鉴定委员会复查，作出淮南鉴定编号8744201120953的职工因工致残程度（等级）证明书，劳动功能障碍为叁级。认定受伤时间2004年11月3日，工伤认定书编号2005淮劳伤认516。淮南市工伤生育保险管理中心依据《工伤保险条例》第三十五条第二款，第六十四条的规定，以贺国义患××前十二个月的平均工资按月支付给贺国义伤残津贴2313元。贺国义认为应当按照2011年8月22日淮南市劳动能力鉴定委员会做出后劳动功能障碍为叁级的前十二个月的平均工资，应按月支付伤残津贴7076，被告发放的伤残津贴错误。原告贺国义于2012年12月26日向本院提起行政诉讼，要求判定被告重新核发原告每月伤残津贴标准为7076元。
本院认为：原告贺国义认为应当依照《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条及第四十五条的规定，按照新认定后伤残等级享受伤残津贴，同时认为应按照2011年8月22日前的十二个月平均工资重新核发伤残津贴，系贺国义对《工伤保险条例》平均工资及再次受伤的理解错误。《工伤保险条例》第六十四条明确规定平均工资是指工伤职工遭受事故伤害或患××前12个月平均月缴费工资。2011年8月22日重新复查后鉴定为叁级系伤残等级变化，是贺国义依法应享有伤残津贴及享有多少平均工资比例的法律依据，而非再次发生工伤。如果再次发生工伤，应有第二次工伤认定书。2011年8月22日的因工致残程度（等级）证明书明确的记载贺国义受伤时间是2004年11月3日，工伤认定书的编号是2005年淮劳伤认516号，只有一次工伤认定书。因此贺国义的诉讼请求无事实和法律依据，系个人对《工伤保险条例》平均工资及再次受伤的理解错误。被告淮南市工伤生育保险管理中心的具体行政行为事实清楚，程序合法，符合法律规定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条一款一项的规定，判决如下：
维持淮南市工伤生育保险管理中心每月支付贺国义2313元的伤残津贴。
案件受理费50元由原告承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判长 袁 州
审判员 汪庆华
审判员 张怀德
二〇一三年三月十三日
书记员 鲁 艺
附法律依据：
《工伤保险条例》
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
第六十四条本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《中华人民共和国行政诉讼法》：
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。