辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）本民四终字第00036号
上诉人（原审被告）辽宁金帝第二建筑工程有限公司，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人杨建明，该公司经理。
委托代理人王英飞，辽宁湘辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李华义，男，1951年11月22日出生，汉族，辽宁省本溪市人，葫芦岛第十一地质队退休工人，现住辽宁省葫芦岛市龙港区。
上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司因承揽合同纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2014）溪民初字第00403号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司委托代理人王英飞、被上诉人李华义到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院判决认定的事实是：2012年11月17日，被告在承包本溪恒康制�有限公司生物医药产业园区新厂建设项目一期一标段外墙保温工程中与原告签订一份《外墙保温涂料工程》合同书，合同约定，被告将该工程的一期一标段中制剂车间及中心外墙保温工程的人工费及保温辅助材料承包给原告。墙面费价格20元／㎡、辅助材料价格10元／㎡，总价款约210000元（最终价格按照实际发生量计算），合同工期为10天，即开工日期为2012年11月17日，竣工日期为2012年11月27日。付款方式为按工程进度拨款并按实际发生量结算。合同签订后，原告按合同规定予以施工，实际发生量为6000㎡，价格为180000元。在施工期间，被告已给付原告138000元，工程结束后尚欠42000元未付。
原审法院认为，依法成立的合同，应受法律的保护。原、被告签订的《外墙保温涂料工程》合同书内容不违反法律规定，且系双方当事人的真实意思表示，应认定为是合法有效的合同。本案中，原告按照合同的约定如期履行了合同义务，被告也应当按照合同的约定如期给付价款。被告已给付原告138000元，还应给付42000元。被告以“外墙保温质量不合格而找人维修的费用应由原告支付”为由不给付原告剩余款项，因被告未能提供证明原告履行的外墙保温质量不合格的证据，故应承担举证不能的责任，又因本溪高新技术产业开发区工程质量监督站出具证明该工程质量达标。故对被告不给付原告剩余款项的辩解不予支持。综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条，《》第一百四十二条之规定，判决如下：被告辽宁金帝第二建筑工程有限公司给付原告李华义工程款四万二千元，自判决生效之日起十日内付清。案件受理费一千二百七十五元，由被告负担。
上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司的上诉请求：请求撤销一审判决，依法驳回被上诉人诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审判决查明事实有误。双方合同第六条约定：⑴每月发包人核完工程量后十日内，按“支七留三”原则向承包人支付，即发包人按进度产值的70%支付给承包人。⑵工程完工竣工验收合格后满三个月，或者通过行业管理部门的竣工验收备案后付款至结算总金额的95%（两个时间以较早时间为准）。⑶保留结算总金额5%作为质保金，待竣工验收合格满两年后付清。上诉人与被上诉人的外墙保温涂料工程合同书是2012年11月17日补签的，李华义是在2011年10月17日开始施工，至2011年11月末大面积工程才施工完毕，但质量不合格。《工作联系单》和《监理工程师通知书》可以证明被上诉人施工质量不符合合同要求。双方于2013年8月7日签订《补充协议》，之后，上诉人另找施工队返工，上诉人提交了《补充协议》和《返工费用清单》，证明发生了74650元维修费用。一审判决对上述事实未予查清。2、一审判决采信证据有误。监督报告书和高新区工程质量监督站出具的证明只能证明恒康公司新厂建设项目共11项工程，最终质量达标，但不能证明李华义在实际施工期内的工程达标。3、一审判决论理、适用法律均有误，导致判决结果错误。
被上诉人李华义辩称：我干的外墙保温工程是经过质量监督站验收合格的，上诉人没有让我维修，不同意上诉人的上诉请求，请求按原审判决执行。
本院经审理查明的事实：上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司（以下简称金帝二建公司）将本溪恒康制药有限公司生物医药产业园区新厂建设项目一期一标段外墙保温工程中制剂车间及动力中心外墙保温工程的人工费及保温辅助材料发包给被上诉人李华义施工，李华义自2012年10月中旬进场施工，施工期间，双方于2012年11月17日补签一份《外墙保温涂料工程》合同，合同约定墙面价格20元／㎡、辅助材料价格10元／㎡，总价款约210000元（最终价格按照实际发生量计算），合同工期为10天，即开工日期为2012年11月17日，竣工日期为2012年11月27日。合同第六条约定：⑴每月发包人核完工程量后十日内，按“支七留三”原则向承包人支付，即发包人按进度产值的70%支付给承包人。⑵工程完工竣工验收合格后满三个月，或者通过行业管理部门的竣工验收备案后付款至结算总金额的95%（两个时间以较早时间为准）。⑶保留结算总金额5%作为质保金，待竣工验收合格后满两年后付清。2012年11月末因气候原因无法继续施工，李华义退出施工现场，该工程未能全部完工。经双方核实，李华义施工实际工程量为6000㎡，价格为180000元。金帝二建公司在施工期间已给付李华义138000元，尚欠42000元。2013年8月7日，金帝二建公司副经理吴某某与李华义签订“补充协议”，协议内容为“本溪恒康制药新厂建设项目一期一标段保温工程，因验收不合格，需要进行维修及修补，所产生费用由李华义承包的保温工程款余款支付，不足部分不再向李华义追补，特此说明”。
另查明：本溪恒康制药有限公司新厂建设项目于2014年4月验收合格。2014年6月27日，本溪市高新技术产业开发区工程质量监督站开具“证明”，证明本溪恒康制药有限公司生物医药产业园区新厂建设项目一期一标段外墙保温工程于2012年11月17日开工，至2012年11月27日已竣工，工程质量达标。
再查明：金帝二建公司提供证人证明其于2013年4月中旬将李华义施工未完工部分及质量不合格维修部分发包给王某某施工，王某某自2013年4月施工至2013年10月，工程价款74650元。
上述事实，有当事人的陈述笔录、《外墙保温涂料工程》合同书，监督报告书，证明，支出凭证七份，收条一张，补充协议，证人证言等证明材料及庭审笔录在卷为凭，这些证明材料经一审、二审庭审质证和本院审查，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为：本案的争议焦点是被上诉人李华义施工的工程是否存在需要维修的质量问题，金帝二建公司是否应当支付李华义尚欠工程款。由于双方签订的“补充协议”明确说明李华义施工的工程因验收不合格需要进行维修及修补，根据证据规则，“补充协议”约定的事实系当事人自认的事实，其证明效力高于其他证据，李华义虽然不认可工程存在质量问题，并提供本溪市高新技术产业开发区工程质量监督站开具的“证明”证明其工程质量合格，因该“证明”中所述的开工时间、完工时间与事实不符，且其证明的事实缺乏其他证据佐证，不足以推翻双方签订的“补充协议”，故对金帝二建公司提出的李华义施工部分存在质量问题需维修维补的上诉意见本院予以采信。关于金帝二建公司是否应当支付李华义尚欠工程款的问题，根据双方签订的“补充协议”约定，维修及修补所产生费用由李华义工程款余款支付，故金帝二建公司应当就维修及修补所产生费用与李华义核定后，在剩余工程款中扣除。而金帝二建公司提供的证人证言证明王某某施工的部分既包括维修工程部分亦包括李华义施工未完工程部分，故金帝二建公司提供的《返工费用清单》不能证明李华义施工部分的维修费用，其未提供其他证据证明维修所需费用，应当承担举证不能的不利后果。根据本案实际情况，双方已据实结算工程价款180000元，金帝二建公司可以依据合同约定扣留9000元质保金作为维修费用。综上，对上诉人金帝二建公司的上诉请求本院予以部分支持，原审法院判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销原审判决“被告辽宁金帝第二建筑工程有限公司给付原告李华义工程款四万二千元，自判决生效之日起十日内付清”的判项，改判为：“上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司于本判决生效后三日内给付被上诉人李华义工程款三万三千元整”。
二、驳回被上诉人李华义的其他诉讼请求。
一审案件受理费一千二百七十五元，由被告辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担八百五十元（直接给付原告李华义），由原告李华义负担四百二十五元；二审案件受理费八百五十元，由上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担六百二十五元，由被上诉人李华义负担二百二十五元（与辽宁金帝第二建筑工程有�公司应给付李华义的一审诉讼费抵顶）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈玉芝
代理审判员 王珊珊
代理审判员 尹慧慧
二〇一四年十月十三日
书 记 员 张晓迪
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对�回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。