福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仓民初字第1764号
原告陈赛明，男，1944年10月1日出生，汉族，住福州市仓山区。
委托代理人陈万昌，福建融成律师事务所律师。
被告傅道安（男，1983年12月31日出生，汉族，住福建省邵武市。
被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福州市仓山区。
负责人耿捷，总经理。
委托代理人杨丁娟、吴恩增，北京大成（福州）律师事务所律师。
原告陈赛明与被告傅道安、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈万昌、被告傅道安及被告平安保险公司的委托代理人杨丁娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月7日22时06分，被告傅道安驾驶其本人所有的闽A033**小型轿车沿盘屿路西侧道路由北往南行驶至透湖一路交叉口车头碰撞沿该路口北侧人行横道由西往东横过该路口的原告陈赛明，造成原告陈赛明受伤、车辆受损的交通事故。福州市公安局仓山分局交通巡逻警察大队对本起事故作出道路交通事故认定书，认定：傅道安负本事故全部责任，原告不负事故责任。2015年3月16日，福建正方圆鉴定所对原告的伤残程度、营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为：原告伤残的情况为十级伤残、营养期90日、护理期120日、后续取内固定费用9000元。本起事故给原告造成医疗费等各项损失共计人民币124340.92元。被告平安保险公司作为肇事车辆的保险公司，应在其承保的强制险和第三者责任商业险的责任限额内赔偿原告的损失，保险责任限额之外的部分由被告傅道安承担赔偿责任。原告诉请判令：1、被告傅道安、平安保险公司赔偿原告126799.92元，其中被告平安保险公司在交强险和商业险的责任限额内承担赔偿责任，且精神损害赔偿金在交强险内优先赔偿，保险责任限额之外的部分由被告傅道安承担赔偿责任；2、原告的后续治疗费等相关费用（取内固定物费用之外）待实际发生后另行起诉；3、本案诉讼费由两被告承担。
被告傅道安辩称，其已垫付4000元，同意在合法范围内承担赔偿费用。
被告平安保险公司辩称，一、肇事车辆在被告平安保险公司处投有交强险、第三者责任商业险50万元（含不计免赔率险），事故发生在保险期间内。在确定车辆行驶证和驾驶证合法有效情形下，被告平安保险公司在保险范围内对原告的合理合法损失承担赔偿责任。
二、被告平安保险公司已先行垫付10000元，应在确定被告平安保险公司应承担的赔偿责任时予以扣减。
三、原告诉求赔偿项目金额过高，且部分项目缺乏事实与法律依据，应予扣减或剔除。1、医疗费：认可医疗费总额45124.92元，其中非医保金额经晟蓝所鉴定为7914.4元。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《机动车辆保险条款》商业第三者责任保险部分第十七条均规定：“保险事故发生后，本公司按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。因此非医保用药不在申请人的赔偿范围之内。2、后续治疗费：原告诉请保留除内固定外的后续治疗费主张，未来必然还会发生诉讼，本次诉讼提供的证据显示取内固定物费用标准不统一，因此应待实际产生后另行主张。3、伙食补助费：每日30元。4、营养费：原告在住院期间中的用药已经给予营养补给，也没有提供相关购买营养品费用支出的凭证。原告诉请4500元的营养费明显过高。正方圆鉴定所的鉴定范围不包括三期鉴定，无权作出“营养期90天”的鉴定结论。平安保险公司酌情认可800元。5、护理费：原告并无护理费支出凭证，该项请求应不予支持。即便计算护理费，根据福州市中级人民法院《民事司法信箱回复》第四点“住院期间护理费标准按50-80元／日掌握，出院后按照50元／日掌握。”住院期间的护理费标准应为每日80元。原告出院后并无医嘱需要护理，其要求出院后继续护理没有事实与法律依据。而正方圆鉴定所的鉴定范围不包括三期鉴定，省高院已有判例认定鉴定机构的业务范围中法医临床鉴定不包括护理期、营养期，因此鉴定机构无权出具护理120天的鉴定结论，不应采纳。原告提出的每天150元过高，也无相关的护理费支出票据证据支持。6、交通费：交通费应根据原告因就医或者转院实际产生的费用计算。原告没有提供交通费票据，且原告住院期间明显不产生交通费，不应支持。7、伤残赔偿金：应按2015年度交赔标准计算即30722.4元，今年的计算标准33275仍未实施，不应当采纳。8、鉴定费：不属于保险理赔范围，不应由被告平安保险公司承担。9、精神损害抚慰金：诉请8000元过高，仅认可3000元。
四、被告平安保险公司不承担本案的诉讼费。交强险的赔偿范围并不包括诉讼费、鉴定费。本案是侵权责任，平安保险公司并不是侵权人，平安保险公司作为被告参加诉讼的依据是因承保交强险、商业险，并不适用“诉讼费由败诉方承担”这一法律规定。而且，本案也不是因保险公司怠于履行赔偿义务的诉讼。据此，被告平安保险公司不承担本案的诉讼费。
原告陈赛明向法庭提交如下证据：
A1.事故认定书，证明事故发生的经过，被告傅道安对本起事故负全部责任，原告无责任；
A2.入院记录、出院小结、诊断证明书、收费票据、费用清单，证明原告受伤及治疗的情况，原告在空军医院住院治疗22天，原告支出住院费及门诊费共计45124.92元，医嘱要求原告出院后加强营养，继续健骨消肿药物治疗，三个月内禁止左下肢任何负重活动，出院后1、2、3、6个月及1年定期复查，一年后如骨折愈合好，可去除内固定，取内固定费用约10000元；
A3.户口本，证明事故发生前原告住在福州市仓山区建新镇；
A4.福建正方圆司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告伤残的情况为十级伤残、营养期为90日、护理期为120日、后续取内固定费用9000元，并支出鉴定费2200元。
被告平安保险公司对原告提交证据的发表质证意见如下：对证据A1的真实性及证明对象均无异议；对证据A2中的入院记录、发票等真实性无异议，但总医疗费中有部分用药属于非医保用药，不应由被告平安保险公司承担。出院小结中，医嘱是出院一年后如骨折愈合好，可去除内固定，取内固定费用约10000元，但至开庭时原告已经出院一年半，但仍未产生取内固定费用的后续治疗费，且医生建议并非明确的收费标准，根据司法解释规定应当实际发生后再主张。出院医嘱中没有出院后继续护理和护理等级的记载，且没有实际产生护理费支持，不应当支持出院后护理费诉请；对证据A3的真实性及证明对象均无异议；证据A4的形式真实性无异议，证明对象有异议，其中伤残等级应按照法院委托的晟蓝鉴定报告确定。另外，对于“营养期90日、护理期120日、”“后续9000元”的鉴定结论有异议，正方圆鉴定中心没有鉴定三期的业务范围，无权作出三期鉴定结论，是否护理系事实问题，不能做鉴定。后续治疗费根据司法解释规定应当实际发生后再主张，无需进行鉴定。由此产生的护理期及营养期鉴定费700元和后续鉴定费700元不是合法的鉴定，属于原告自行扩大损失，应由原告承担。而伤残鉴定费800元不属于保险理赔范围。
被告傅道安的质证意见均同被告平安保险公司的质证意见。
被告傅道安未向法庭提交证据。
被告平安保险公司向法庭提交以下证据：
B1.机动车辆保险单、机动车辆保险投保单，证明涉案车辆在被告平安保险公司处投有交强险和商业三者险50万元（含不计免赔率险），本起事故发生在保险期限内。且被告傅道安在“投保须知”和“投保人声明”处签字确认收到《平安机动车辆保险条款》，并对保险条款内容完全理解并无异议。因此，非医保费用不在商业三者险赔偿范围内；
B2.交强险保险条款，证明依据条款第七条、第十九条的规定，非医保费用不在交强险的赔偿范围之内，依据条款第十条规定，交强险不负责赔偿诉讼费、鉴定费等；
B3.机动车辆保险条款，证明第一章商业第三者责任保险第十七条规定，非医保费用不在商业险的赔偿范围之内；
B4.垫付支付信息表，证明被告平安保险公司已经先行垫付人民币10000元。
原告对被告平安保险公司提交证据的发表质证意见如下：证据B1、B2、B3与原告无关，不发表质证意见。对证据B4无异议。
被告傅道安对证据B1、B2、B3、Ｂ4的真实性与证明对象均无异议。
法庭出示：证据Ｃ.福建晟蓝司法鉴定所于2０15年9月2０日出具的鉴定文书，评定原告的伤情为十级伤残，非医保费用为7914.4元。
原告及两被告对该鉴定文书的真实性与证明对象均无异议。
本院结合双方质证意见，对上述证据分析认证如下：
两被告对原告提交的证据Ａ1、Ａ3均无异议，本院对上述证据予以确认并作为定案依据；两被告对原告提交的证据Ａ2真实性无异议，本院对其真实性予以确认；两被告对原告提交的证据Ａ4的形式真实性无异议，对证明对象有异议。被告平安保险公司对其中的伤残等级申请重新进行鉴定，经本院委托重新作出鉴定，且原告与两被告对重新鉴定的结论即证据Ｃ均无异议，故本院依法认定原告伤情为十级伤残；护理期及营养期的鉴定，被告平安保险公司未申请重新鉴定，结合原告的伤情，本院对该部分的证明内容予以认定，确认原告的护理期为120天，营养期为90天。原告陈赛明对被告平安保险公司提交的证据B1、B2、B3不发表质证意见，但对证据Ｂ4无异议，被告傅道安对证据B1、B2、B3、Ｂ4均无异议，本院对上述证据真实性予以确认并作为定案依据。
根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院确认如下法律事实：
2014年9月7日22时06分，被告傅道安驾驶其本人所有的车牌号为闽A033**小型轿车沿盘屿路西侧道路由北往南行驶至透湖一路交叉口时，车头碰撞沿北侧人行横道由西往东横过该路口的原告陈赛明，造成原告陈赛明受伤、车辆受损的交通事故。2014年9月9日，福州市公安局仓山分局交通巡逻警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告傅道安负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第四七六医院救治，住院22天，共支出医疗费45124.92元，医院诊断原告伤情为“左胫腓外侧平台骨折、腰3椎体陈旧性压缩性骨折”，出院医嘱“1、注意休息，加强营养……出院后1、2、3、6个月及1年定期复查……”。2０15年3月16日，福建正方圆鉴定所出具的鉴定意见书，评定原告因本案交通事故造成十级伤残，营养期为90日，护理期为12０日、后续治疗费（取内固定费）9000元。被告平安保险公司对上述鉴定结论有异议，向本院申请对原告的伤情进行重新鉴定，并对医疗费中的非医保部分申请鉴定。经本院委托福建晟蓝司法鉴定所重新鉴定，其于2015年9月2０日出具的《鉴定文书》，评定原告的伤情为十级伤残，非医保费用为7914.4元。
又查，事故发生后，被告陈赛明垫付4000元，被告平安保险公司垫付10000元。
另查，肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险及第三者责任商业险（责任限额500000元，含不计免赔），本案交通事故发生在保险责任期间。
本案双方争议焦点主要在于各项赔偿金额的认定，本院结合双方庭审陈述及对证据的分析，作如下认定：
一、医疗费。两被告对已发生的医疗费45124.92元无争议，故本院对该项费用予以认定。但被告平安保险公司抗辩称其赔偿应当扣除非医保用药7914.4元，鉴于其并未提交证据证明其已向投保人明确说明按保险合同约定其只按国家基本医疗保险的标准核定赔偿医疗费用，对超出国家基本医疗保险可报比例之外的费用免除其赔偿责任，且亦未提交证据证明原告使用的非医保用药不属于治疗的必要与合理性，故关于被告平安保险公司应扣除医疗费中非医保用药部分的抗辩，本院不予采信。
二、住院伙食补助费。原告住院22天，每日酌定50元，故该项费用应为1100元。
三、营养费。鉴于原告证据A2中《出院小结》有“加强营养”的医嘱记载，且福建正方圆鉴定所出具的鉴定意见书，评定原告因本案交通事故造成十级伤残，营养期为90日，本院每日酌定30元，故该项费用为2700元。
四、残疾赔偿金。结合前面关于原告提交证据的分析、认证部份，本院依法认定原告因本案交通事故造成十级伤残；此外，结合原告的户籍信息，应适用城镇标准计算该项金额，具体为2015年度城镇居民人均可支配收入33275元／年＊10%＊10年=33275元。
五、护理费。结合原告具体伤情及十级伤残的等级评定，确需护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，每日酌定148.6元，原告共住院22天，故住院期间的护理费用为148.6元＊22天=3269.2元；出院后的护理费酌定为50元／天＊120天（依照鉴定结论评定的护理期120天）=6000元。综上，护理费共计为9269.2元。
六、交通费。结合原告入院、出院记录及具体治疗经过，本院酌情认定交通费用300元。
七、精神损害抚慰金。原告因本案交通事故导致十级伤残，确须抚慰，本院认为原告主张8000元过高，本院核定5000元为宜。
八、鉴定费用。结合原告证据A4，本院依法认定该项费用为2200元。
九、后续治疗费。根据福建正方圆鉴定所出具的鉴定意见书，评定原告后续治疗费（取内固定费）为9000元，另医院出院小结中的出院医嘱中有取内固定器费用约需10000元的记载，结合上述证据，可以确认该费用系确定必然发生的费用，故本院依法认定该项费用为9000元。
本院认为，原告因事故受伤，被告傅道安作为侵权人应承担侵权赔偿责任，被告平安保险公司依法应在交强险范围内先予赔偿，不足部分在第三者责任商业险范围内依据保险合同予以赔付，仍有不足部分由行为人按过错比例分担。根据前述查明事实，原告损失如下：已发生的医疗费45124.92元、住院伙食补助费1100元、营养费2700元、残疾赔偿金33275元、护理费9269.2元、交通费300元、后续治疗费9000元，另有精神损害抚慰金5000元，以上共计105769.12元。被告平安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元，交强险不足部分为47924.92元（医疗费45124.92元＋住院伙食补助费1100元＋营养费2700元＋后续治疗费9000元-医疗费用赔偿限额10000元=47924.92元）由被告平安保险公司在第三者责任商业险范围内依据保险合同赔偿，该款未超过本案肇事车辆所投保的第三者责任商业险的赔偿限额，由被告保险公司直接支付原告；另外，被告平安保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、交通费、精神损害抚慰金，共计47844.2元，未超过交强险伤残死亡赔偿限额，应由被告太平洋保险公司直接支付原告。综上，被告平安保险公司应支付原告105769.12元（交强险医疗费用赔偿项下10000元＋交强险死亡伤残赔偿项下47844.2元＋第三者责任商业险47924.92元=105769.12元）；另有鉴定费2200元不属保险理赔范围，故应由被告傅道安承担。此外，被告傅道安已支付原告的4000元与被告平安保险公司已支付原告的10000元均应从上述款项中予以扣除（被告傅道安支付给原告的4000元，扣除其应支付原告的鉴定费2200元，余款1800元，被告平安保险公司应返还给被告傅道安）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈赛明人民币93969.12元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告傅道安1800元；
二、驳回原告陈赛明的其他诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2787元，由原告陈赛明负担430元，由被告傅道安负担2357元，被告傅道安负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 刘兴宝
人民陪审员 吴国钧
人民陪审员 陈新燕
二〇一六年五月十九日
书 记 员 范彬彬
附一：本民事判决书引用的主要法律条文
1．《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照的有关规定承担赔偿责任。”
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”
3.《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”
4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”
第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”
第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”
第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”
附二：执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”