江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1033号
上诉人（原审原告）：王林娟，女，1962年10月19日生，汉族，江西省南昌市人，住江西省南昌市西湖区。
委托诉讼代理人：肖玉佳，系江西瀚友律师事务所律师。
委托诉讼代理人：万齐仁，系江西瀚友律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：杨劲鹰，女，1976年10月22日生，汉族，江西省南昌市人，住江西省南昌市青山湖区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新建支公司，住所地：江西省南昌市新建县长堎镇长征路249号，组织机构代码：85866773-8。
委托代理人：陈险峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张芳山，系江西华邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：毛斌，系江西华邦律师事务所律师。
上诉人王林娟、上诉人杨劲鹰因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新建支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服江西省南昌东湖区人民法院作出的（2016）赣0102民初字892号民事判决，向本院提出上诉。本院2017年5月17日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人王林娟及其委托诉讼代理人肖玉佳、上诉人杨劲鹰、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人张芳山到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人王林娟上诉请求：1、请求二审法院依法判决被上诉人赔偿上诉人王林娟131560.1元（即在原判基础上增加判决金额19287元，16683+10600+2960-6120-4836=19287元）。2、一审受理费、保全费、鉴定费、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人王林娟因交通事故产生的误工费应当为16683元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。具体到本案中，王林娟发生交通事故后在医院住院治疗55天，医生出院医嘱建议全休四个月，故误工时间应当为175天。此外，原审庭审过程中，上诉人已经提交了工作证明、单位营业执照、17份工资原始财务凭证证明上诉人事发前的固定收入为2860元每月，故误工费计算标准应当为16683元。[2860元/月×（55住院+120医嘱）天=16683元]。二、上诉人王林娟因交通事故产生的护理费应当为13560元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。具体到本案中，上诉人王林娟住院期间有53天系聘请护工进行护理，并按照200元每天的标准支付护理费，原审庭审过程中，已经提供护理费收条，护工童燕萍也出庭作证证明护理时间及护理费的计算标准。而且，上诉人王林娟聘请护工时间为农历春节前后，护工童燕萍每天24小时对上诉人王林娟进行护理，故200元每天的护理费标准完全符合南昌地区的市场行情。此外，上诉人因交通事故导致全身多部位受伤，结合受伤及治疗情况，出院后必然还仍需继续护理，鉴定机构的鉴定意见也表明护理期为90天，故护理费应当为13560元。[住院请护工：200元/天×53天=10600元，家属护理：80元/天×（90-53）天=2960元]。
上诉人杨劲鹰针对上诉人王林娟的上诉辩称：1、误工费，一审法院判决合法合理，应当按照住院天数55天计算，上诉人在受伤时主治医生诊治结果是不需要住院要留在门诊部观察，后来她自己要求住院，我前往去请求主治医生办理住院，医生是不同意的，后来是她自行住院的。2、护理费，她是农历年之后要求请护工，具体请多少天我不清楚，一审法院判决78元每天计算，计算天数也是合法合理的。
被上诉人保险公司对上诉人王林娟的上诉辩称：护理费应该按照住院时间计算，以私营居民服务行业标准计算。
上诉人杨劲鹰上诉请求：1、请求判决的保全费520元由被上诉人王林娟承担；2、请求判决扣除的非医保用药2854元由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新建支公司承担3、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、王林娟恶意保全财产，扣押冻结上诉人的财产，保全费520元应由王林娟承担。二、非医保用药费用2854元，应由保险公司承担。
上诉人王林娟针对上诉人杨劲鹰的上诉辩称：一、保全费520元依法应当由杨劲鹰承担。虽然赣Ａ×××××车投保了交强险及商业第三者责任保险，但是保险公司仅依据保险条款承担赔偿责任，存在免赔、拒赔事由，在案件未作出审判、判决未生效前，王林娟仍有保全的必要性。发生交通事故后，王林娟腰背部及左膝左手疼痛，入院诊断为肩袖损伤、骨折，医生建议住院治疗,并非上诉人杨劲鹰所称的无需住院，只需门诊治疗。答辩人多次要求杨劲鹰支付医药费，但其均拒绝支付，并非其所谓的我方不配合提供银行卡，而且答辩人当时在住院，其只需将费用交给答辩人医药费账户即可，无需答辩人办理其他手续。因杨劲鹰拒不支付医药费，且车辆保险存在免赔、拒赔事由，答辩人为确保后期能得到足额赔偿，不得以的情况下采取了财产保全措施，充分利用法律赋予受害人的司法权力，杨劲鹰作为交通事故的全责方及诉讼的败诉方，理应承担本案保全费。二、因非医保问题系被保险人与保险人的内部约定，根据合同的相对性，该约定对答辩人不产生法律效力，故该笔费用不属于答辩人的承担范围。
被上诉人保险公司针对上诉人杨劲鹰的上诉辩称：关于扣除非医保用药的问题是有相关法律规定的，不应由保险公司承担。
一审原告王林娟向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费34036.56元、后期治疗费3000元、残疾赔偿金53000元、误工费16683元、住院请护工护理费10600元、家属护理2960元、住院伙食补助费5500元、营养费1200元、交通费1200元、车辆损失费690元、鉴定费3100元、外购药510.6元、EMS特快费12元、精神损害抚慰金3000元，合计135492元；本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院查明：2016年1月29日16时40分，被告杨劲鹰驾驶赣Ａ×××××号小车在南昌市××江边小区××门口××驾驶室车门时与原告骑驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定：被告杨劲鹰负本次事故的全部责任。事故发生后，原告在江西省人民医院住院治疗55天，花费住院费29384.36元、急救费170元、门诊费5614.9元，外购用药510.6元，共计35679.86元，其中由被告杨劲鹰垫付1302.7元。出院诊断：骨折、指骨骨折、软组织疾患、糖尿病、腱鞘炎、肩袖损伤。出院医嘱：加强营养、适当加强功能锻炼；全休四月；随诊。诉前，经原告委托，2016年6月13日江西天剑司法鉴定中心鉴定：原告损伤十级伤残；后续治疗费3000元，自受伤之日起，误工期120日、营养期60日、护理期90日。原告为此支付鉴定费3100元。因赔偿事宜无法达成一致，故原告诉至法院。审理中，被告保险公司提出对原告伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，2016年12月27日江西南昌司法鉴定中心鉴定：原告十级伤残。
一审法院另查明：被告杨劲鹰为赣Ａ×××××号小车在被告保险公司投保了交强险和30万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。被告保险公司对原告的两轮电动车损失核定金额为690元。
一审法院认为：原告在本案交通事故中受伤，有权要求赔偿义务人依法承担赔偿责任，涉案责任认定书符合事实和法律规定，且当事人亦无异议，一审法院予以确认。被告杨劲鹰为肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。被告保险公司主张扣除15%非医保用药费用，未提交充分证据，一审法院结合原告治疗情况酌定扣除8%即2854元（35679.86元×8%），该部分费用根据本案事故责任及案情由被告杨劲鹰承担。原告根据其诉前委托的鉴定结论主张的护理期、营养期及误工期，无法律依据，一审法院不予以支持。结合其伤情和治疗情况及出院医嘱，误工期酌定120天，护理期酌定55天，营养期酌定60天。原告主张护理费证据不足，酌定按2015年度私营服务行业平均工资标准每天78元计算，因原告住院治疗发生在春节期间，鉴于春节期间的用工费用的实际情况，酌定春节期间7天按156元每天计算；原告提供的误工费证据不足，酌定按2015年度江西省职工最低工资标准1530元每月计算。原告主张车辆损失690元，亦经被告保险公司核定，一审法院予以确认。原告主张其EMS特快专递费，无法律依据，一审法院不予支持。结合本案案情和证据，确认原告因本案交通事故造成的损失如下：医疗费35679.86元；住院伙食补助费5500元（100元/天×55天）；营养费1200元（20元/天×60天）；后续治疗费3000元；误工费6120元（1530元/月×120天）；护理费4836元（78元/天×48天+156元/天×7天）；残疾赔偿金53000元（26500元/年×20年×10%）；精神损害抚慰金酌定3000元；交通费酌定550元；车辆损失690元；共计113575.8元，扣除非医保用药费用2854元为110721.8元，故被告保险公司共计应赔偿原告110721.8元，被告杨劲鹰应赔偿原告非医保用药费用1551.3元(2854元-1302.7元)。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新建支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告王林娟各项损失共计110721.8元，于本判决生效之日起十五日内支付；二、被告杨劲鹰于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王林娟非医保用药费用1551.3元；三、被告杨劲鹰垫付的其他费用自行承担；四、驳回原告王林娟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的受理费3010元、保全费520元、鉴定费3100元，共计6630元，由被告杨劲鹰承担，限被告杨劲鹰于本判决生效之日起十五日内交纳。
二审庭审上诉人王林娟、上诉人杨劲鹰与被上诉人保险公司均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的相同。
本院认为，本案的争议焦点为：1、王林娟的误工费和护理费如何计算？2、本案的诉讼保全费以及非医保费用由谁承担？
对于焦点1、误工费按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审判决对误工天数的计算有误，上诉人王林娟在2016年1月29日受伤住院，计算至首次定残前一天为2016年6月12日，误工天数为136天，误工费为6936元（1530元/月×136天），上诉人王林娟上诉要求按175天计算误工费（在医院住院治疗55天，按照出院医嘱全休4个月），与法律规定相悖，本院不予支持。对护理费一审判决按照按2015年度私营服务行业平均工资标准每天78元计算，符合护理费的计算规定，考虑到住院治疗发生在春节期间，春节期间7天劳务费确会上涨，本院按其主张的200元每天计算，护理时间按照住院天数进行计算，护理费为5144元。上诉人王林娟上诉要求住院期间的护理费均按200元一天，出院家属护理期间按80元一天，以其单方委托鉴定的护理期90天计算计算，因其未提供足够的证据证明护理人员的收入，对其上诉请求本院不予支持。
对于焦点2、本案的诉讼保全是因上诉人杨劲鹰道路交通肇事撞伤王林娟而引发，王林娟为了保障自己的合法权益，按照法律规定申请诉讼保全，并无不当，诉讼保全的费用判由败诉方承担，符合诉讼费的处理原则，对上诉人杨劲鹰的该项诉讼请求，本院不予支持。对非医保费用，按照规定应由侵权人承担，上诉人杨劲鹰是本起交通事故的肇事方，负本次事故的全部责任，判由其承担非医保费用并无不当。
综上，本案中上诉人王林娟因本案交通事故造成的损失项目，一审判决除误工费、护理费计算有误外，其余项目计算并无不当，误工费应为6936元，护理费为5144元，王林娟可获得的赔偿金额共计114699.8元，扣除非医保用药费用2854元为111845.8元，保险公司在保险限额内应赔偿111845.8元，上诉人杨劲鹰应赔偿非医保用药费用1551.3元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销江西省南昌市东湖区人民法院（2016）赣0102民初字892号民事判决第一项、第四项；
二、维持江西省南昌市东湖区人民法院（2016）赣0102民初字892号民事判决第二、三项；
三、中国人民财产保险股份有限公司新建支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险和商业三者险限额内赔偿王林娟各项损失共计111845.8元；
四、驳回原审原告王林娟的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费用按一审判决执行，二审案件受理费330元，由上诉人王林娟负担150元，上诉人杨劲鹰负担180元。
本判决为终审判决。
审判长 段 毅
审判员 吴红龙
审判员 彭保玉
二〇一七年七月十三日
书记员 易晓天