广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法民二初字第18号
原告（反诉被告，下统称原告）熊灿辉
委托代理人肖少秋，广东滨都律师事务所律师。
委托代理人姚俊达，广东滨都律师事务所律师助理。
被告（反诉原告，下统称被告）徐礼铭
委托代理人李伟盛，广东砝码律师事务所律师。
原告熊灿辉诉被告徐礼铭以及徐礼铭反诉熊灿辉建设工程合同纠纷一案，本院于2014年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月30日、7月30日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人肖少秋、被告本人及其委托代理人李伟盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告在东莞市xxxx有一栋五层商住楼，面积约为567平方米，原告将案涉工程的土方、土建与装修发包给被告，被告同意承包，双方并于2013年签订了《建筑承包合约》，合约约定：被告包工不包料，每平方米工程计价380元，共分六期完工；工程总工期为245天，开工时间暂定为2013年7月15日，完工时间为2014年4月15日。原告已按工程进度及合约约定，如期支付了工程款，然而被告却无故延误工期，时至今日被告仍然只完成了案涉工程六期中的前两期，剩余四期工程却毫无动工的迹象。原、被告双方约定的工程工期已过半年有余，被告却无任何理由停止了施工，被告的行为构成违约，并导致双方无法继续履行该合约，被告的行为事实上已经单方面违约解除了双方订立的《建筑承包合约》，被告不仅应对合约的解除承担全部违约责任，还应赔偿原告因此所受的全部损失。鉴于原告所发包的案涉工程是商住楼，建成后是用于出租，而被告对此情况又系明知，且双方未约定违约损失计算标准及方法的情况下，原告保留根据同地段房屋租金计算损失，要求被告赔偿的权利。为了维护原告的合法权益，请求判令：一、解除原、被告双方之间签订的《建筑承包合约》（工程实际面积为598平方米，其工程总金额为227240元）；二、被告承担本案诉讼费用。原告后书面增加诉讼请求要求判决被告赔偿原告租金损失6万元（自2014年4月计算至起诉之日止，每月租金约为6000元，具体以司法评估价为准。）原告在庭审中陈述起诉状上的实际面积存在笔误，实际面积是567平方米，工程总金额为215460元。同时原告明确其要求的租金损失是计算至合同解除之日止。
被告对原告的本诉辩称：第一，原告当庭更改的工程实际面积被告不予认可，原告庭前提交的起诉状反映的工程面积是本工程的实际建筑面积，也是原、被告双方一直都确认的工程面积。原告擅自更改这一实际工程面积是违背事实的，其目的是为了逃避支付工程款的责任。第二，该工程延误的责任在于原告。该工程建筑承包合约约定建筑面积为567平方米，但在施工过程中，原告却擅自增加了工程面积，实际的工程面积为598平方米。第三，被告完成了主体工程的建设经原告确认验收并支付进度款后，原告却无故停止建筑材料的投入，建筑承包合同明确约定被告只承包人工，原告应提供水电费用以及工程材料，被告已经按约定安排施工人员在场待命，并已经架设了施工设备，由于原告未能按时提供工程材料，才导致了工期延迟。工期延迟的责任应该由原告承担。第四，被告的实际承包价格以及包工不包料的市场施工价格与合同约定的主体面积每平方米200元是有差距的，被告承包的价格偏低，且承包合同体现的承包价是对于整个建筑物的建设价格，包括主体、框架及室内装修的价格，如果按照合同约定的分配款项的标准，被告得到的工程款比实际的市场价格形成的工程款要低，所以被告在反诉中的主张也是按照工程的市场价格来进行核算工程款的。
被告反诉称，原告与被告签订《建筑承包合约》，合同约定被告承包原告位于东莞市xxxx一栋五层商住楼建设工程，承包方式为包人工进行土方、土建、装修工程，合同对工程的期限、工程款计算等进行了具体约定，合同第七条第一项还约定，原告必须做好报建手续。该合同签订后，被告按约进行了相关建设工程。起初，原告也能按约按工程进度提供建筑材料，但原告不时出现拖欠被告工程款的情况，并一直未办理相关报建手续。工程进行过程中，原告多次擅自对工程设计方案及工程量进行更改，被告为完成工程只能配合原告的要求，工程量也从约定的567平方米增加至598平方米。但被告于2013年12月30日完成主体建筑工程后，原告以各种原因对被告施工进行阻挠，其后更是停止提供建筑材料，导致施工无法进行。对此，被告多次邀请中介人与原告进行协商，但原告依然置之不理，导致工人的部分工程余款未清，无奈之下工程只能暂停施工，被告不得不支付停工期间的工人工资。原告的违约行为已经造成被告的损失，但原告反而为此起诉被告。为了维护被告的正当权益，依据法律规定提起反诉，请求判令：一、原告立即支付被告工程款68140元；二、本案的诉讼费用由原告承担。被告在庭审中明确其工程款的计算方式为按照工程的实际工程面积598平方米，乘以单价按照市场价格250元每平方米，再减去原告已经支付的9万元工程款，再加上棚架的造价8640元，得出反诉请求的数额。
原告针对被告的反诉辩称，第一，建筑承包合同是双方的真实意思表示，包括价款、付款方式以及工程总额，根据原告提交的收据可以证明原告是按时支付工程款的，而被告怠于履行合同责任。第二，被告的承包方式在合同中已经明确约定，其承包方式包括被告主张的棚架，被告不得再次主张棚架的工程款。从被告确认原告支付的款项9万元及结合案涉房屋的状况，可以证明原告已经超额支付工程款。第三，被告主张因原告无法提供建筑材料而导致工程延误，其没有实质的证据，以及工程量从约定的567平方米到598平方米都没有增加工程量确认单。
经审理查明，原、被告签订了一份《建筑承包合约》，约定原告将位于东莞市xxxx一栋五层商住楼发包给被告施工。合同约定开工日期暂定2013年7月15日，完工期为2014年4月15日。被告承包方式为包人工，合同价款计算方式为：本工程实行承包主体框架结构为200元每平方米和室内外装修为180元每平方米综合单价包人工，以共380元每平方米投影面积计算（结算时按实际投影面积计算，如增减工程另作结算）。付款方式为：第一期：被告进场完成桩基础工程后，原告应付肆万元；第二期：完成每层主体楼面后原告每层各应付壹万元；第三期：完成每层室内批挡后原告各层应付伍仟元；第四期：完成每层地面装修后原告各层应付伍仟元；第五期：完成外墙沙浆底后原告应付贰万元；第六期：完成外墙装修后原告应付贰万元。其余在验收后一个月内付清。原告需做好当地报建手续，提供3份图纸给被告，同时现场提供水、电及费用、工程材料（钢筋制作好送到现场、砖、水泥、砂、石灰、瓷砖、余泥外运、门窗、防水隔热材料等）。原、被告双方均确认原告已经向被告支付了工程款9万元。
原告提交东莞市民房住宅工程施工许可证，证明案涉工程在2004年已经办理了施工许可并交纳了相关的建房按金和工程质量监督费，屋主为郑浩芬，郑浩芬向本院出具了一份声明，说明其已经将案涉房屋转让给原告，转让前是以其名义办理的报建规划手续。
原、被告均向本院申请了司法鉴定，被告申请对案涉工程已完工的工程量进行鉴定，但是因为逾期未缴纳鉴定费用，本院终止了此项鉴定工作。原告申请对案涉房产的租金损失进行评估，经本院摇珠选定中国检验认证集团深圳有限公司作为司法鉴定机构，后该机构向本院出具了一份《司法鉴定报告书》，该报告书的鉴定意见为案涉房产（五层）月租金价格为5139元，评估基准日为原告主张的租金损失计算期间2014年4月15日-2014年10月28日。
案涉工程现并未完工，原、被告双方对停工的原因各执一词。原告认为是因为春节后工人放假或者被告承接了其他工程，被告认为过年后工人进场了，但是原告不允许施工人员住在工地，但案涉工程没有生活区，按照惯例工人应该住在工地内，所以原告不让被告继续施工。且原告没有按照合同及时提供工程材料给被告施工。对此，被告申请了证人黎贵旺、彭石保出庭作证。黎贵旺陈述，其在案涉工地施工，主要负责上料，就是将水泥运上楼，在2014年过完年将吊机装好了，大概过了半个多月因为没有材料，就将吊机撤走了没有继续施工。彭石保陈述其在案涉工地负责倒水泥，已经完工，施工时间是2013年3、4月份到2013年10月份，彭石保陈述黎贵旺是和他在一个工地施工，负责吊砖。
另，在本案审理过程中，原、被告双方就案涉工程的外棚架项目达成一致意见，原告可以自行拆除和处理外棚架并向被告支付该项目的工程款4000元。现已履行完毕。
以上事实，有原、被告各自提供的上文所列证据及本院质证笔录、庭审笔录等附卷为证。
本院认为，原、被告之间签订的《建筑承包合约》，因为被告是不具有施工资质的个人，该合同应为无效合同。同时，原告明知被告没有施工资质而委托其施工，也对合同的无效负有过错。虽然合同无效，但是关于合同工期和单价的约定确为双方的真实意思表示，应该参照合同来确定施工工期和工程价款。案涉工程虽未最终完工，但是已停工一年多，原告也不要求被告继续施工，原告应该向被告支付其已经完工部分的工程款。关于工程量的问题，合约中约定工程量约为567平方米，结算时按实际投影面积计算。原告在起诉状的诉讼请求注明（工程实际面积为598平方米，工程总金额为227240元），根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据以推翻的除外。”被告也同意按照此面积计算案涉工程工程量，对于案涉工程的施工面积应该按照598平方米予以确认，同时因为被告并未从事室外装修工程，所以工程单价应该按照承包主体框架结构的单价200元／平方米计算，被告主张按照市场价格250元／平方米计算并无依据，本院不予支持。案涉工程已完成的工程价款应为598平方米×200元／平方米=119600元。原告已经支付了90000元，还应向被告支付工程价款29600元。对于被告超出该数额的反诉请求，本院不予支持。
关于案涉工程停工的原因。本院认为，首先，被告主张是原告没有提供相关的施工材料所以停工，对此也只有证人黎贵旺的陈述予以证明，黎贵旺是被告雇佣的工人，其单方的陈述不能作为认定事实的依据，且中国检验认证集团深圳有限公司在施工现场拍摄的照片显示工地现场堆放了大量的砖和水泥，情况明显与证人陈述的不一致。其次，被告在庭审中陈述原告不允许其住在工地现场，所以没有办法继续施工。但是从双方签订的合约内容来看，原告并没有提供生活区给被告使用的义务，被告以此理由停止施工毫无依据。综上所述，在原、被告双方均没有证据证明停工原因的情况下，被告作为案涉工程的施工方对停工原因负有举证责任，被告无法证明案涉工程停工原因在于原告，因此，本院认定案涉工程的停工原因在于被告。双方签订的《建筑承包合约》中已经说明案涉工程是一栋商住楼，即被告应该明知案涉工程以后可能会用于出租获益，参照合约中关于工期的约定案涉工程应于2014年4月15日完工，但被告早已停工，不可能如期完工，原告应当采取适当措施防止损失的扩大，及时和被告进行结算，支付完工程款后另行委托他人施工等，本院根据案涉工程的性质和规模，酌情认为原告采取适当措施的合理时间应为6个月，被告应该支付这6个月的租金损失给原告，即5139元／月×6个月=30834元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告徐礼铭应于本判决生效之日起五日内向原告熊灿辉支付租金损失30834元；
二、原告熊灿辉应于本判决生效之日起五日内向被告徐礼铭支付工程款29600元；
三、驳回原告熊灿辉的其他诉讼请求；
四、驳回被告徐礼铭的其他反诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费1300元，已由原告熊灿辉预交，由原告熊灿辉负担632元，被告徐礼铭负担668元；反诉受理费751.75元，已由被告徐礼铭预交，由原告熊灿辉负担327元，被告徐礼铭负担424.75元。本案鉴定费4600元，已由原告熊灿辉预交，由原告熊灿辉负担2236元，被告徐礼铭负担2364元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 廖 敏
审 判 员 陈 蕾
人民陪审员 翁敏妃
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 梁晓明
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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