山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁06民终78号
上诉人（原审被告）：田洪然，男，1984年8月16日出生，汉族，山东省潍坊市人，个体工商户，住潍坊市奎文区。
委托代理人：宋洪波，山东恒安盛德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张波，男，1980年5月26日出生，汉族，山东省招远市人，农民，住招远市。
委托代理人：赵伟，莱州济世法律服务所法律工作者。
原审被告：李凯，男，1990年1月2日出生，汉族，山东省潍坊市人，工人，原在烟台（招远）正佳食品有限公司工作。现下落不明。
上诉人田洪然因与被上诉人张波、李凯不当得利纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2015）招玲民初字第165号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，被告田洪然有招商银行卡号为51×××15的信用卡一张，曾借给被告李凯使用。2015年1月24日下午，原告从李凯处取得被告田洪然的该信用卡，先用卡消费了650元，核实密码正确后，原告向该卡上转款35000元，被告田洪然接到短信通知后，随即将该信用卡挂失。原告持该卡无法消费，随于当日19时42分到招远市公安局梦芝派出所报案称其被“张成”骗了。
报案记录称，2015年1月24日16时许，“张成”给原告打电话，让原告帮他把信用卡还上35000元钱，然后用此卡消费35000元，他就是为了提升额度，原告拿到被告李凯提供的被告田洪然的信用卡和密码后，往该卡上转款35000元，随后刷卡消费时，发现卡已挂失了。给“张成”打电话，他说可能是刷卡机坏了，让原告换一台试试，之后，“张成”的电话就关机了。“张成”是济南人，在招远市一家食品厂上班，他通过一个朋友认识的。报警之后，原告又通过朋友得知这个“张成”的名字叫李凯。
2015年3月23日下午，派出所工作人员找到被告田洪然。田洪然的询问笔录记载，被告李凯是山东省潍坊市人，2010年左右的秋天，通过劳务市场找被告李凯给他粉刷墙壁认识的。2014年8月前，被告李凯借了他34000多元钱，有欠条一张。2014年8月份左右，被告李凯又去找他借钱，他没有现金，就把信用卡借给了被告李凯，信用卡的信用额度为6000元。之后李凯持信用卡消费6000元，共欠他4万多元，多次索要没有偿还。2015年1月24日下午，手机提示卡里打进来35000元现金，他当即用电话挂失了该信用卡。当天被告李凯给他打来电话，称是他朋友的钱，让他不要动，以后要还人家。2015年1月26日，他通过网上银行从该信用卡上转出了28957元，剩下6000多元抵顶以前的透支额度。2015年6月2日，原告向其委托代理人所在单位交纳代理费、实际支出费用4100元。2015年6月29日，原告向原审法院提起诉讼，要求被告李凯、田洪然偿还以上欠款。并提供了烟台正佳食品有限公司2015的6月12日证明一份，内容是：“兹证明：李凯（身份证：）为我单位正式员工。2013年11月22日入厂。现职务：车间操作工。月平均工资3000元。”原审法院向该公司传达室工作人员丛正久调查时，其称李凯在该单位工作了一年左右，现下落不明，也不知道是什么地方的人。原审法院根据该公司提供的被告李凯的身份证号码，查询到其登记住址为潍坊市青州市曹家园西巷139号，向该地址邮寄快件被退回。因原告张波和被告田洪然均不能确定被告李凯的准确住址及其他联系方式，原审法院通过《山东法制报》刊登公告，向被告李凯公告送达了起诉状副本、通知应诉书、举证通知及开庭传票，被告李凯在传票指定的时间无正当理由未到庭。审理中，被告田洪然未能提供被告李凯欠其34000元的欠条及其他证据。
原审法院认为，原告向被告田洪然的信用卡上转款35000元、用该卡消费650元，有汇款记录、原告和被告田洪然的陈述为证，法院依法予以认定。被告田洪然将信用卡挂失后，被告李凯通知其是别人的钱，不让其处理，说明被告李凯承认这笔款不是他的。原告将款转至被告田洪然卡上是其与被告李凯达成了协议，即由原告转帐后再消费，目的是替被告李凯所持的卡提升额度，而非为其偿还欠被告田洪然的款，且无证据证明被告李凯欠被告田洪然款，被告田洪然取得该款无合法依据，属不当得利，依法应予返还。被告李凯要求原告向其所持卡上转帐35000元，系民间借贷行为，因被告田洪然挂失无法还款，与原告间形成合法的债权债务关系，故被告李凯亦应承担偿还该款的义务。原告先消费650元，又转帐35000元，兑除两被告共应付给原告债款34350元。原告支付的代理费和实际支出费用系其为诉讼支出的费用，原告主张约定以上费用由被告李凯负担，无证据证实，依法不予支持。被告李凯经原审法院合法传唤无理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院于2016年6月6日判决：被告李凯、田洪然共同偿还原告张波人民币34350元，于判决生效后10日内付清。如果被告李凯、田洪然未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费778元，由原告张波负担103元，被告李凯、田洪然负担675元。
宣判后，上诉人田洪然对判决不服，向本院提起上诉称，被上诉人张波在原审中没有如实陈述案情，伪造了与原审被告的虚假借款事实欺骗法院立案，而原审法院对该虚假事实没有进行审理。并且被上诉人隐瞒了其欠原审被告材料款的事实。实际上原审被告欠上诉人款，上诉人在追要该款的时候，原审被告曾经告知让被上诉人将款打到信用卡上，原审亦没有审理该事实。而上诉人与原审被告之间的借贷关系，原审中上诉人已经向法院提交了相关证据，原审法院只偏信被上诉人一面之词。上诉人与被上诉人之间没有借贷关系，而是与原审被告之间存在借贷关系，原审在认定我与原审被告之间存在借贷关系仍判决我偿还借款没有事实和法律依据，故请求二审法院依法予以改判。
被上诉人张波答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告李凯未到庭未提交书面答辩意见。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人应原审被告要求向持卡人为上诉人的信用卡还款35000元，准备再消费以提高信用卡的额度，在还款成功后，该卡让上诉人挂失。因上诉人认可其与被上诉人之间没有债权债务关系，亦没有其他金钱往来，故被上诉人主张上诉人系不当得利于法有据，本院予以支持。上诉人主张被上诉人欠原审被告材料款，而原审被告欠上诉人48000元，该35000元的款项系被上诉人代原审被告向其还款。关于上诉人的该主张，其只提供证据证实原审被告与其之间有借款的事实，没有证据证实被上诉人欠原审被告材料款以及被上诉人同意替原审被告还借款的事实，故对上诉人的该主张本院不予认可。原审被告欠上诉人的借款，上诉人可依法向原审被告主张。上诉人与被上诉人之间无债权债务关系，故其收到被上诉人35000元信用卡还款属于不当得利，应当予以返还。原审被告与被上诉人之间关于该35000元款项的关系因原审被告未出庭，亦未对原审判决提出上诉，故本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。原审判决正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费675元，由上诉人田洪然负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 栾建伟
审 判 员 张燕华
代理审判员 王莉莉
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 王 玥