江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑一终字第152号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1976年8月4日出生于江西省高安市，汉族，小学文化，个体户，住江西省高安市。因涉嫌犯开设赌场罪、赌博罪于2014年10月25日被江西省高安市公安局刑事拘留，2014年11月21日被取保候审。经江西省高安市人民法院决定，于2015年8月7日被执行逮捕，现羁押于江西省高安市看守所。
原审被告人陈某甲，男，1990年1月22日出生于江西省高安市，汉族，高中文化，无业，住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年2月10日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年3月11日被依法逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人黄某甲犯开设赌场罪、赌博罪，原审被告人陈某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年8月1日作出（2015）高刑初字第195号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、开设赌场的事实、寻衅滋事的事实
2014年9月底至10月25日，被告人黄某甲在奉新县赤田镇祠堂村委会金冷组租用冷火生的一套民房摆设了一台“俄罗斯转盘”游戏机（单挑机），利用现金上分的方式可同时供八人在游戏机上赌博，刘某某和陈晰分别在游戏机室里上分和做事。参与赌博的人员有周某甲、周某乙、金某、胡某、徐姐等人，黄某甲开设赌博机已上分14万余元。10月中旬，朱某某（外号“大罗汉”，另案处理）投资3万元入股黄某甲赌博机，两人各占一半股份。两人合伙一个星期后，被告人黄某甲和朱某某因合伙问题产生纠纷，朱某某退出黄某甲游戏机股份。10月23日，朱某某认为自己还有钱在被告人黄某甲那里，便想不用现金上分在游戏机赌博，但遭到游戏机室上分人员的拒绝，对此朱某某怀恨在心，便想去逼被告人黄某甲还钱，挽回面子。朱某某打电话给喻某某、伍某某（已判刑），要他们第二天去被告人黄某甲游戏室帮其挽回面子。10月24时日上午九时许，被告人陈某甲叫了“小星”、“小虎”，伍某某叫了“中啊”、“教练”，喻某某叫了漆涛、“鬼子”、“剁猪”、“小明”、“华仔”等人，所有人员在高安市七星大酒店集合后朱某某带着被告人陈某甲和伍某某、喻某某叫来的共二十余人，带着接了钢管的柴刀到被告人黄某甲开设的游戏机室，朱某某要伍某某等人每人用100元上分方式想霸占游戏机不让别人玩，遭到刘某某的拒绝，随后朱某某带来的人用接了钢管的柴刀将游戏机砍烂。经高安市物价局价格认证中心鉴定，游戏机损失价格为人民币18620元。
上述事实，有下列证据予以证实。
loz1loz被告人黄某甲的供述证实，2014年10月，他在奉新县赤田镇的一处民房内开游戏机室，他在大厅内放了一台俄罗斯转盘游戏机，一个主机分八个分机，可以同时让八个人玩。是他从南昌人手里买的二手机。按规定，开机10天就要到厂家打一个码，打一次码1000元。至现在为止，他一共打了两次码，第一次打了4万分，第二次打了10万分，一分一元，总的打了14万多分。意思就是玩游戏机的人拿钱上的分。从开业到现在，玩的人总共花了14万多元在这里，赢的钱不算在里面，由他们补钱到赢家。每天差不多有十多个人在这里玩。开赌场期间，算下来，他输了差不多有4万元。他在赌场里管事，他老婆和陈晰负责收钱和上分。中途朱某某提出要入股，因为当时他亏了有十多万元，就同意了。他跟朱某某合伙了七天，后因朱某某和在游戏机室玩的周军闹矛盾，他就要朱某某退出股份。合伙期间，每天会结账，现金每天会分。这七天每人在店内分了5万元左右的现金。最后结账时，每人还有13000元的外账，说好了由他担保，对方还了钱后再给朱某某。折伙后的第二天，朱某某来店内来玩，上了3000元空分，赚了4000元走了。第三天，又上了2000元空分，输掉了。后又拿现金上分，又输了。到今天即10月24日上午10点多钟，朱某某开车带了二三十个“崽里子”拿着刀到店内，喊：给每部游戏机上100元分。他跟朱某某说有事好说。朱立样说叫谁来都没用。又对这些“崽里子”说：他们不上分，就拿游戏机砸掉。这些“崽里子”就拿刀将店内的游戏机全部都砸烂了。砸烂后，朱某某对“崽里子”讲：把他带到高安去。后两个“崽里子”拿刀押他上车。他们将他押到了“人之常情”酒店。在车里，朱某某就说要他拿6万元钱，不拿的话就不能走。后他请“花狗”帮他出面，朱某某说至少拿4万元。后他要在店内做事的陈晰送了2万元钱过来，还打了2万元欠条。朱某某接了2万元钱，他就走了。他就到公安局报案来了。
loz2loz被告人陈某甲的供述证实，“峰啊”打电话给他说明天去奉新帮“大罗汉”打架，并问他去吗，他说可能不会去。“峰啊”就打电话给他手下的“崽里子”“小星”。后“小星”就打电话给他说“峰啊”要他和“小虎”去奉新打架，问他要不要去。他说如果答应了就去。到了第二天，他开车到了七星宾馆门口集合，他看到有“小星”、“小虎”、“多多”、“峰啊”，还有二三十个他不认识的人。“大罗汉”来了，他们三十多个人开了六七辆车去了奉新。到了奉新“鱼苗子”游戏机店，有十几二十个人拿了钢管接柴刀下车，他车子里没刀，但也都下了车。当时“鱼苗子”在店门口，“大罗汉”就带了“多多”、“峰啊”和“鱼苗子”谈，“大罗汉”叫“多多”去给每台机子上分。后就看到“多多”、“小虎”还有七八个不认识的用钢管接柴刀将游戏机砸烂了。
loz3loz同案人朱某某的供述证实，“鱼苗子”对他说，其在奉新县赤岸镇开了用单挑机赌博的游戏机室，现在需要备用金，要他合伙，每人各占50%股份。他就同意了，给了3万元给“鱼苗子”。他提出他不参与管理，每天要算账，要拿现金给他。一直到第七天“鱼苗子”在跟他算账时说周军赌博欠了一万元，没有现金给他。第二天，周军就找到他并骂他。于是“鱼苗子”对他说：你和周军弄成这样不太好，要不然你退出股份，再来谈这事。他就明白“鱼苗子”是想将他赶出股份，当时就很生气，但他没说什么。于是，“鱼苗子”就和他算账，除去之前入股交的三万元备用金，还有两万元赢利。但“鱼苗子”说现在没有现金，等拿到了钱就会给他。第二天，他向“鱼苗子”要钱，“鱼苗子”还是说没有。他就说在游戏机上分赌博。服务员说要现金上分，最后“鱼苗子”出面说同意上分。当天他就很生气，因为他有钱在“鱼苗子”那里，他去上分，他们还不上，觉得很不给他面子，于是回高安后，他就想第二天去逼“鱼苗子”还钱来。然后他就打电话给“多多”、“峰啊”，他们同意了。第二天就是10月24日上午，他打电给“多多”、“峰啊”，可以出发，“峰啊”还问他是否要带刀，他就说带就带。后他租了三辆车。他驾驶自己的车带着“多多”、“峰啊”以及他们叫来的三十余人去了奉新。他要“鱼苗子”还钱，“鱼苗子”说有事好好谈。他给了700元钱给“峰啊”，要他们每人上100元分，“峰啊”就给了“多多”，后用几个年青人进去游戏室上分，好像是女服务员不上分，进去的几个年青人就用刀砸烂了游戏机。
loz4loz同案人伍某某的供述证实，“大罗汉”打电话给他和喻某某，要他们叫点人去找和“大罗汉”合伙的人，把面子扳回来。他叫了“中阿”、“教练”，喻某某叫了十多个人，陈凯叫了一些人。他带了三四把刀。后“大罗汉”带他们到了奉新地界的一个民房，“大罗汉”就要大家进房子大厅的游戏机室坐下，要老板上分。上分的女的就不上，大家就把游戏机砸了。
loz5loz同案人喻某某的供述证实，证实“大罗汉”打电话给他说，其在奉新县开游戏机室，“鱼苗子”将其踢开。叫他准备六七个带上家伙第二天去游戏机室。他叫了漆涛等人。第二天，“大罗汉”带他们到了游戏机室。“大罗汉”就和“鱼苗子”谈判。后游戏机室里面的崽里子就起哄将游戏机砍烂。
loz6loz证人刘某某的证言证实，“鱼苗子”在奉新县一民房开了游戏机室。她在游戏机室负责上分。后“大罗汉”也参股进来，后又拆伙。后“大罗汉”来游戏机室不给钱就要她上分，她不同意。后找来“鱼苗子”，“鱼苗子”同意给他上分。第二天又是这样。10月24日，“大罗汉”就带人将游戏机砸烂。
loz7loz证人周德全、周某乙、金某的证言证实，他们均去过“鱼苗子”在奉新县开的游戏机店玩过。
loz8loz江西省高安市人民法院（2015）高刑初字第88号刑事判决书证实，被告人黄某甲开设赌场及朱某某带被告人陈某甲等人将游戏机砸烂。
loz9loz高安市物价局价格认证中心高价涉案（2014）168号价格鉴定结论书证实，被砸坏的游戏机损失价值人民币18620元。
还有证人冷根香、陈晣、杨文军等人的证言、现场照片、人口信息等证据证实。
2、赌博的事实
2013年8-9月期间，被告人黄某甲和肖某某（另案处理）共同召集朱某甲（因犯挪用资金罪被判刑）、“老杨”（身份不详）四人在高安市棉麻公司宿舍4栋3单元1楼西杨某家利用扑克牌赌“三公”，四人分别在五天共赌了五次，朱某甲输了37万余元，黄某甲赢了5万余元，肖某某赢了2.8万余元，其余钱被“老杨”赢得。朱某甲所输钱财都是通过银行转账的方式汇给了刘某某的农业银行卡号，该银行卡一直由被告人黄某甲使用，黄某甲得钱后再拿给肖某某、“老杨”等人。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人黄某甲的供述证实，他和肖某某、朱某甲、“老杨”在中山商贸城一户人家赌“三公”，赌了五天，他赢了5万余元，肖某某和“老杨”赢得较多，“老杨”赢得最多。朱某甲一直是输钱的，大概有40多万元。朱某甲输钱后通过银行汇款到他的银行卡上，他再给肖某某和、“老杨”。他的这张卡户名是刘某某。
2、同案人肖某某的供述证实，他和“鱼苗子”、朱某甲、“老杨”四人在中山商贸城里面的中山佳苑老房子一楼玩过五次牌，赌“三公”。他赢了2-3万元，“鱼苗子”赚了20多万元，“老杨”赚了10多万元，所有的钱都是朱某甲输的，输了有30多万元。
3、同案人朱某甲的供述证实，他和“鱼苗子”、肖某某等人在一起赌博很多次，是“鱼苗子”、肖某某打电话叫他去的。其中，在中山商贸城后面宿舍一楼一私人家里，赌了五次，这五次都是他、肖某某、“鱼苗子”、“老杨”四个人，是赌“三公”。每次抽1000元钱给房东。这五次他输了约50万元。有时他会向放高利贷的人借钱。输钱后在几天内以打款方式打到对方指定账户。有时打到“鱼苗子”，由“鱼苗子”将钱还给放贷的人，有时也直接打给放贷的人。他打款的户名是贾云香。“鱼苗子”提供的账号户名是刘某某。
4、证人杨某的证言及辨认笔录证实，2013年8月份左右，一个30多岁年青人和一个年纪40多岁的中年人找到她，说要她家打牌，会给点卫生费，她就同意了。后这两人就带了二三个人在她家赌博，用扑克牌赌博，赌了五天左右。经辨认，这个30多岁的年青人是肖某某，40多岁的中年男子是被告人黄某甲。
5、辨认笔录证实，肖某某、朱某甲辨认被告人黄某甲及互相辨认的情况。
还有证人杨军平的证言、现场照片等证据证实。
原审法院认为：被告人黄某甲以营利为目的，提供赌博机供人赌博，其行为已构成开设赌场罪；以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人陈某甲参与任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人黄某甲、陈某甲的犯罪事实和罪名成立。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人陈某甲起了次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。被告人黄某甲、陈某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。为维护社会公共秩序，对被告人黄某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十五条第一款；对被告人陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元；犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；
二、被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人黄某甲上诉提出，原审判决量刑过重。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，原判所列证据已经一审法院当庭举证、质证，经本院核实，予以确认。
本院认为：上诉人黄某甲以营利为目的，提供赌博机供人赌博，其行为已构成开设赌场罪；黄某甲还以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。原审被告人陈某甲任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。陈某甲犯寻衅滋事罪系共同犯罪。在共同犯罪中，陈某甲起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。黄某甲、陈某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于黄某甲上诉提出原审量刑过重的意见，经查，原审法院在对黄某甲量刑时已充分考虑了其有自愿认罪的量刑情节，并已对黄某甲予以了从轻处罚，故本院对其上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 丁圣翔
代理审判员 刘思婷
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 彭剑斌