鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂商终字第20号
上诉人（原审被告）鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司
法定代表人高峰，该公司总经理。
地址：东胜区。
委托代理人孙荣，系该公司职工。
委托代理人张翼轩，系该公司职工.
被上诉人（原审原告）上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司。
法定代表人杨步碎，系该公司经理。
地址：鄂尔多斯市东胜区。
委托代理人陈芊帆，内蒙古永晟律师事务所律师。
上诉人鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司因与被上诉人上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服东胜区人民法院（2014）东商初字第87号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月7日受理后，依法组成合议庭于2015年2月11日公开开庭进行了审理。双方当事人的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年8月29日，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司与鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司签订了合同编号为DXSR2011-57／01号的《大兴热源厂4×116MW锅炉高低压设备采购、安装及调试商务合同》。该合同约定：工期为2011年9月30日之前完工。合同总价款人民币930万元（设备清单后附），以上价格包括设备费、拉运费、运输保管费、装卸费、送达施工现场后的二次搬运费、设备现场保管费、安装费、调试费等全部费用以及所有对货物应征收的已付或将要支付的各类税费，同时承担有关政策性调整和市场价格变化而发生的风险，并且包含对鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司技术操作人员进行培训产生的费用。本次价格为一次性包死价、不论发生任何情况，均不作调整。施工水源、电源等由上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限自行解决并承担相应费用。付款方式为买方向卖方支付现金或承兑汇票①合同签订后支付合同总价10%的预付款；②货全部运至现场验收合格后支付合同总价的30%；③安装、调试完毕验收合格后支付合同总价款30%；④正常运行两个月后支付合同总价的20%；⑤合同总价的10%为质量保修金，保修（从验收合格之日起）为两个采暖期，满一个采暖期无质量问题后支付合同总价的5%，满两个采暖期无质量问题一次性无息付清剩余合同总价的5%。本合同项下的质量保证期为自货物安装调试完毕通过验收合格后24个月。在交货前或货到现场，对设备全部质量、规格、性能、数量、和重量等进行详细而全面的检验，并出具一份证明货物符合合同规定的检验证书，检验证书是付款时所需文件的组成部分，但不能作为有关质量、规格、数量、或重量的最终检验依据。制造商检验结果和细节应附在检验证书后面。违约赔偿，如果上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司没有按照合同规定的时间交工和提供服务，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司可从货款中扣除违约赔偿费而不影响合同项下的其他补救方法，赔偿金按每日5000元计收，逾期超过10日，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司有权单方解除合同，并有上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司向鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司支付合同总价款20%的违约金。如鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司没能按照合同约定支付款项，所造成的责任由鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司自负，同时鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司需支付上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司延误工期所造成的相关费用，每日按5000元计收，逾期超过10日，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司向上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司支付合同总价款20%的违约金。履约保证金，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司在收到中标通知书签订之日，向买方提供相当于合同总价3%的履约保证金，即279000元。履约保证金的有效期到产品完成货到或安装完毕，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司确认符合在交接验收文件签字时5个工作日内，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司将按照鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司财务管理制度自行办理履约保证金。
同时该合同后附有：合同汇总表（该表载明：I标段合价4000000元；II标段合价5000000元；I标段、II标段安装费30000元；合计9300000元）、合同附表、杨有光的授权委托书、2011年8月23日的284527.55元履约保证金收据一张、中标通知书、工作落实表。合同及以上附件加盖了鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司的公章作为骑缝章。中标通知书中要求接到中标通知书后两日内到内蒙古大兴集团六楼财务部交纳合同总金额3%的履约保证金。持收据到鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司。
再查明，《大兴热源厂4×116WV锅炉高低压设备安装工程10月计划及10月产值》载明：“2011年10月份完成产值约4742612.8元（不包括电缆和未开箱的配电柜），说明：电缆已到，因停工全部暂存我公司库房。”。
2012年11月1日的《鄂尔多斯市大兴热源厂4×116W锅炉高低压设备采购、安装及调试施工项目产值报表》载明：本月累计完成产值4719245元，已按合同的全部到货并进行安装、调试，现报产值4719245元。该表有承包人、监理、驻工地代表、工程管理部负责人、产业公司总经理、预算部、企业管理部等部门人员签字确认。
2012年11月1日的《设备、材料进场验收证明书》中，由施工单位即上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司方填写的内容为：设备、材料合格证及资料完备。设备、材料质量良好、数量实大于合同量。按现场的数量安装。已全部按合同安装至调试（结算执行合同条款约定）。由验收单位即鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司填写的验收结论为＋进场设备、材料量后附清单。验收单位包供货单位、监理公司总监、分管项目负责人、企管处处长、总工／分管副总、产业公司总经理、企管部部长，以上各单位均在该《设备、材料进场验收证明书》签字确认。
另查明，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司于2012年12月1日给上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司出具了7张收料单，金额共计为4419245元。有鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司公司人员的签字确认。
原审法院认为，双方签订的合同编号为DXSR2011-57／01的《大兴热源厂4×116MW锅炉高低压设备采购、安装及调试商务合同》是双方当事人所作的真实的意思表示，且没有违反法律规定，双方之间已经形成了有效的买卖合同法律关系。该合同约定的总价款为930万元，价款包含设备费、安装等费用，其中900万元为设备费用，30万元为安装等费用
上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司方称已履行了全部供货及安装调试义务，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司认可只收到价值4742612.8元的货，且该金额与《大兴热源厂4×116WV锅炉高低压设备安装工程10月计划及10月产值》产值4742612.8元一致。该院对此部分金额予以确认。对于剩余的价值为4257387.2元（900万元-4742612.8）货，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司是否履行了供货义务，该院认为，《大兴热源厂4×116WV锅炉高低压设备安装工程10月计划及10月产值》表示“不包括电缆和未开箱的配电柜”。2012年12月1日的7张“收料单”中接收的货物里包括有“电缆”和“配电柜”。故该7张收料单所收的货物应当是与2012年11月1日的＋《鄂尔多斯市大兴热源厂4×116W锅炉高低压设备采购、安装及调试施工项目产值报表》相对应的，且7张收料单的货物金额4419245元与30万元安装费之和与2012年11月1日的《鄂尔多斯市大兴热源厂4×116W锅炉高低压设备采购、安装及调试施工项目产值报表》载明的产值为4719245元相符，2012年11月1日的《设备、材料进场验收证明书》写明：设备、材料数量实大于合同量。该描述与合同中所写的价格为包死价，不论发生任何情况，均不作调整相吻合。综上，该院认为2012年11月1日的＋《鄂尔多斯市大兴热源厂4×116W锅炉高低压设备采购、安装及调试施工项目产值报表》、《设备、材料进场验收证明书》、7张收料单相互佐证，已经证明了上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司已经履行了剩余设备的供货义务。
《大兴热源厂4×116MW锅炉高低压设备采购、安装及调试商务合同》约定的付款方式①合同签订后支付合同总价10%的预付款；②货全部运至现场验收合格后支付合同总价的30%；③安装、调试完毕验收合格后支付合同总价款30%；④正常运行两个月后支付合同总价的20%；⑤合同总价的10%为质量保修金，保修（从验收合格之日起）为两个采暖期，满一个采暖期无质量问题后支付合同总价的5%，满两个采暖期无质量问题一次性无息付清剩余合同总价的5%的。2012年11月1日的《设备、材料进场验收证明书》中的第3项执行合同情况：“已全部按合同安装至调试（结算执行合同条款约定）”，表明设备已于2012年11月1日安装并已调试，于2012年11月1日至起诉时止已经过两个采暖期，现支付全部合同价款的条件已成就，故鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司应当支付下欠合同价款＋7668231.8元（930万元-
已付1631768.2元）。
对于履约保证金，合同约定了，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司在收到中标通知书签订之日，向鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司提供相当于合同总价3%的履约保证金，即279000元。该院认为，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司已中标并已履行完毕合同义务，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司应当退还履约保证金。履约保证金虽然为铅笔书写，但并不影响合同的效力及证明力，且该收据是有鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司公司的公章，故该院认为鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司应当按照实际收取的金额退还上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司保证金284527.55元。
上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司请求支付逾期付款违约金，该院认为，双方约定了合同价款的支付应当依据货物进场及验收时间按比例支付，同时也约定了工程的完工日期为2011年9月30日。而该工程的实际完工日期已迟于合同约定的完工日期，而上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司提供的工程签证单为复印件，不能证明工程顺延导致的迟延是由鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司单方原因所造成。该院认为，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司没有按期完工，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司也没有按照合同约定支付相应比例的款项，故合同双方当事人都构成了违约，均应当承担违约责任，合同约定如果上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司没有按照合同规定的时间交工和提供服务，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司可从货款中扣除违约赔偿费而不影响合同项下的其他补救方法，赔偿金按每日5000元计收，逾期超过10日，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司有权单方解除合同，并有上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司向鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司支付合同总价款20%的违约金。如鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司没能按照合同约定支付款项，所造成的责任由鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司自负，同时鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司需支付上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司延误工期所造成的相关费用，每日按5000元计收，逾期超过10日，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司向上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司支付合同总价款20%的违约金。故该院对上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司请求支付186万元的违约金不予支持。但至起诉时，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司仍未支付剩余合同价款，故鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司应当按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率支付起诉后至实际给付时的逾期付款违约金。
鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司辩解由于上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司方没有按时维修，鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司委托了第三方进行施工产生了维修费，及上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司没有按期供货以及工期延期。该院认为，上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司请第三方的维修应当是在通知对方履行对方不履行的前提下采取的措施，而鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司提供的工作联系单为复印件，并不能证明通知了对方，对方拒绝或迟延履行维修等义务，且扣款单审批单系鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司公司内部的单方行为，故该院对鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司要求抵扣第三方维修费用的辩解不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十三条、第一百二十条的规定，判决如下：一、鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司于本判决书生效之日起十五内给付上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司设备款、安装费7668231.8元并支付从起诉时即2014年3月7日起至实际给付时的逾期付款违约金（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计付）。二、鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司于本判决书生效之日起十五内给付上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司履约保证金284500元。三、驳回上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40245元，由鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司负担。
上诉人鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司请求撤销东胜区人民法院（2014）东商初字第87号民事判决依法改判，并由被上诉人上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司承担本案的一、二审的全部诉讼费用。主要理由为：一、原审法院判决上诉人向被上诉人支付设备款、安装费7668231.8元有误，应承担货款3110844.6元。二、原审法院一审法院判决上诉人向被上诉人支付履约保证金284500元错误，应为279000元。
被上诉人上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司答辩认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，应维持原判。理由：一、原审法院已经全部履行了双方所签的合同的供货义务。二、原审法院认定的退还284500元的履约保证金数额正确。
经审理查明，二审庭审中，双方当事人均未提交新证据，二审认定的事实与原审相同，对原审法院认定的事实，予以确认。
本院认为，上诉人鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司与被上诉人上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司于2011年8月29日签订的合同编号为DXSR2011-57／01的《大兴热源厂4×116MW锅炉高低压设备采购、安装及调试商务合同》，该合同为双方当事人的真实意思表示，为有效合同。该合同约定总价款为930万元，其中900万元为设备费用，30万元为安装等费用。对于上诉人的供货义务，被告认可只收到了价值4742612.8元的货，对剩余的价值为4257387.2元（900万元-4742612.8元）的货，有2012年11月1日的各部门负责人签字的《鄂尔多斯市大兴热源厂4×116W锅炉高低压设备采购、安装及调试施工项目产值报表》、《设备、材料进场验收证明书》、7张收料单相互佐证，能够证明上海一开电气集团内蒙古光大电气成套工程有限公司已经履行了剩余设备的供货义务。对于被上诉人的付款义务，根据2012年11月1日的《设备、材料进场验收证明书》中的第3项执行合同情况：“已全部按合同安装至调试（结算执行合同条款约定）”，表明设备已于2012年11月1日安装并已调试，于2012年11月1日至起诉时止已经过两个采暖期，现支付全部合同价款的条件已成就，双方对于已付款1631768.2元均予以认可。故被上诉人仍应当支付下欠合同价款＋7668231.8元（930万元-
已付1631768.2元）。
关于保证金的问题。合同约定：“卖方在收到中标通知书签订之日，向买方提供相当于合同总价3%的履约保证金，即279000元。履约保证金的有效期到产品完成货到或安装完毕，买方确认符合在交接验收文件签字时5个工作日内，卖方将按照买方财务管理制度自行办理履约保证金。”上诉人只认可承担履约保证金279000元，但其不能提供该收取该保证金的凭据。被上诉人出具了交纳履约保证金的收据，该票据虽为铅笔书写，但并不影响合同的效力及证明力，且该收据是加盖了被告公司的公章，故本院认为上诉人应当按照实际收取的金额退还被上诉人保证金284500元。
综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80490元，由上诉人鄂尔多斯市大兴热电有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李顺和
代理审判员 杨瑞华
代理审判员 蔺晓艳
二〇一五年三月五日
书 记 员 胡全伟
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条＋：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；