安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0302民初421号原告：安徽省徽商同济物流有限公司，住所地安徽省蚌埠市解放路450号，统一社会信用代码91340300728532309C（1-1）。法定代表人：胡训春，该公司董事长。委托代理人：王栓继，安徽明锐律师事务所律师。委托代理人：刘帅，安徽明锐律师事务所实习律师。被告：安徽银迪面粉有限公司，住所地安徽省蚌埠市怀远县环城路147号，统一社会信用代码91340321764765492L。法定代表人：范亚伟，该公司董事长。被告：怀远县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省蚌埠市怀远县涡北新城区888号农商银行10楼，统一社会信用代码91340321675852789C（1-1）。法定代表人：李绪林，该公司董事长。委托代理人：马琼，安徽冠亚律师事务所律师。原告安徽省徽商同济物流有限公司（以下简称徽商物流公司）诉被告安徽银迪面粉有限公司（以下简称银迪面粉公司）、怀远县中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）债务转移合同纠纷一案，本院2016年5月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告徽商物流公司的委托代理人王栓继、刘帅，被告中小企业担保公司的委托代理人马琼到庭参加诉讼，被告银迪面粉公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院将依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：原告与安徽蒂王集团食品有限公司（以下简称蒂王食品公司）民间借贷纠纷一案，原告曾于2014年10月向蚌埠市中级人民法院起诉，要求蒂王食品公司偿还借款，以及为蒂王食品公司的债务提供保证担保的银迪面粉公司等公司在保证担保范围内承担连带清偿责任，在诉讼过程中，上述债务通过担保人代偿、债务转移以及蒂王食品公司自行承担，并全部由被告中小企业担保公司向各债务主体提供保证担保的方式达成和解。2015年6月5日，原告与蒂王食品公司、被告银迪面粉公司、被告中小企业担保公司签订协议书一份。协议约定：被告银迪面粉公司同意代蒂王食品公司偿还对原告的190万元，并自2015年2月1日起按照月利率1.2%向原告支付利息，按月支付，2015年12月20日前付清借款本息。如果被告银迪面粉公司未按照约定期限还款，被告中小企业担保公司保证在2015年12月31日前代偿未偿还的借款本息。被告中小企业担保公司的保证为连带责任保证，保证期限两年，保证期自2015年12月21日起计算，保证范围包括：借款本息以及原告为实现债权产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等费用。协议签订后，被告银迪面粉公司未按照协议约定履行全部还款义务（仅偿还借款本金20万元），被告中小企业担保公司亦未按照约定承担保证担保责任。两被告的违约行为损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权利，故请求法院依法判令被告银迪面粉公司偿还原告借款本金170万元及利息（按本金190万每月1.2%的标准计算，自2015年2月1日至2015年8月16日止；按本金170万每月1.2%的标准计算，自2015年8月17日至判决确定之日止）；被告银迪面粉公司支付原告实现债权的律师费4万元；被告中小企业担保公司对上述借款本金利息及原告实现债权的律师费承担连带清偿责任；本案诉讼费由两被告承担。中小企业担保公司辩称：1、被告银迪面粉公司和原告及蒂王食品公司签订的协议中是其代蒂王食品公司向原告偿还190万元，故被告银迪面粉公司代偿后，有权向蒂王食品公司追偿；2、我公司在清偿完毕原告借款本金后，有权向被告银迪面粉公司追偿并有权划扣其在我公司的保证金；3、我公司对律师费不应承担保证担保责任。徽商物流公司为支持自己的主张，向本院提供以下证据材料：1、原告的营业执照、法定代表人身份证明。证明原告的主体资格。2、借款合同及转款凭证（复印件）、收据（复印件）、最高额保证合同。证明原告向蒂王食品公司提供借款2000万元并由被告银迪面粉公司提供了保证担保。3、（2014）蚌民二初字第00153号案件民事起诉状。证明蒂王食品公司及被告银迪面粉公司未履行还款及保证责任，原告向蚌埠中院提起诉讼。4、协议书一份。证明蒂王食品公司将借款余额1900万元中的190万元债务转移给被告银迪面粉公司，并由被告中小企业担保公司对该债务承担保证担保。5、（2014）蚌民二初字第00153号民事裁定书。证明原、被告在达成债务和解协议后原告撤回了起诉。6、委托代理合同、律师费收费发票、银行付款凭证。证明原告因起诉被告而支付的律师代理费。中小企业担保公司的质证意见：对证据1无异议，对证据2中的真实性无异议；对证据3的真实性无异议，在该案中被告银迪面粉公司承担的保证担保责任；对证据4的真实性无异议，但认为该协议签订的基础是被告银迪面粉公司为蒂王食品公司的债务进行保证而履行其保证责任的行为，该协议不是蒂王食品公司将债务的转让于被告银迪面粉公司，如被告银迪面粉公司履行保证责任后，可以向蒂王食品公司追偿，如果我公司履行了相应的保证责任后，有权向被告银迪面粉公司追偿并划扣其在我公司的保证金；对证据5无异议；对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，且与本案无关，原告无权要求我单位承担律师费用。本院的认证意见：对证据1、5予以认定；对证据2、3、4的真实性予以认定；被告中小企业担保公司虽对证据6的真实性提出异议，因原告提供的证据系原件且被告无相反的证据予以反驳，故对证据6的真实性予以认定。中小企业担保公司为支持自己的主张，向本院提供以下证据材料：被告组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证。证明被告的主体资格徽商物流公司的质证意见：对该组证据无异议。本院的认定意见：对该组证据的真实性予以认定。银迪面粉公司既未在答辩期内提供答辩状，亦未在举证期内提供证据材料通过以上证据的分析与认定，本院确认以下案件事实：2014年10月8日，原告以蒂王食品公司、天宏房地产公司、安徽康乾商贸有限公司（以下简称康乾商贸公司）、上和实业公司、中海米业公司、安徽蒂王集团鹿参源食品有限公司（以下以下简称鹿参源食品公司）、蚌埠市龙城酒业有限公司（以下简称龙城酒业公司）、蒂王酒业公司、银迪面粉公司为被告向蚌埠市中级人民法院提起诉讼，要求蒂王食品公司偿还原告借款本金1714万元及其利息225万元，上述债权在蒂王食品公司抵押财产范围内优先受偿；其他被告在保证担保范围内承担连带清偿责任；诉讼费用及律师费用由上述被告承担。2015年6月5日，原告作为甲方，蒂王食品公司作为乙方，被告银迪面粉公司作为丙方，被告中小企业担保公司作为丁方，四方共同签订协议书一份，载明：一、各方确认：截止于2015年1月31日，乙方共欠甲方借款本金1714万元[注：2012年8月7日两笔各500万元，2012年8月10日一笔500万元，2012年10月19日一笔500万元，共2000万元，已偿还259万元（不含甲方应承担的承兑汇票贴息27万元）]，利息325万元。甲方同意折让利息139万元，即同意乙方只偿还借款本息1900万元。二、丙方同意代乙方向甲方偿还其中的借款本金190万元债并自2015年2月1日起以190万元为基数按照月利率1.2%支付利息，按月支付，于每月28日打入甲方账户：交行蚌埠龙子湖区支行：343006034018010004169。三、丙方同意在本协议签订后3日内代偿20万元及其利息，剩余的在2015年12月20日前代偿完毕。四、如丙方未按照本协议约定的期限代偿，丁方保证在2015年12月31日前代偿丙方未代偿的借款本息。丁方的保证为连带责任保证担保，保证期限两年，保证期限自2015年12月21日起计算。保证范围包括：借款本息以及甲方实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等费用。丁方代偿后，有权向丙方追偿。五、本协议签订丙方代偿了20万元借款本息后，甲方撤回对丙方的起诉，并申请法院解除对丙方采取的财产保全措施。六、丙方应提供抵押物作为丁方的反担保，双方应签订反担保协议。七、乙方就共计拖欠甲方的1900万元借款本息作出甲方认可的安排并签订债务转移或者代偿协议后，甲方撤回对乙方的起诉，且不再要求乙方还款。（570万元以外的部分）八、本协议一式四份，各执一份，自各方签章之日起生效。2014年12月7日，原告向蚌埠市中级人民法院撤回对上述被告的起诉，同日，蚌埠市中级人民法院作出（2014）蚌民二初字第00153号民事裁定书以当事人达成和解为由，裁定准许原告撤回起诉。2015年8月16日，被告银迪面粉公司偿还原告借款本金20万元，后两被告未按该协议履行全部还款及保证责任。本院认为，徽商物流公司以民间借贷纠纷为由诉至本院，因本案审理的基础法律事实系四方签订的协议书，被告银迪面粉公司承担还款责任的基础是债务转移（即其同意代蒂王食品公司支付借款本金及利息的行为），本院根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案由为债务转移合同纠纷。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，2015年6月5日，原告、两被告及蒂王食品公司签订的协议书中明确载明，被告银迪面粉公司同意代蒂王食品公司向原告偿还借款本金190万元，并自2015年2月1日起以190万元为基数按照月利率1.2%支付利息，可以视为蒂王食品公司将部分债务转移至被告银迪面粉公司，且原告表示同意。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。现还款期限已过，被告银迪面粉公司未能按该协议履行全部还款义务，故其应当支付原告170万元及利息（按本金190万每月1.2%的标准计算，自2015年2月1日至2015年8月16日止；按本金170万每月1.2%的标准计算，自2015年,8月17日至判决确定之日止）。关于原告实现债权所支付的律师费问题。因四方签订协议书中并明确约定被告中小企业担保公司保证范围包括但不限于诉讼费、律师费等费用，故被告银迪面粉公司亦应当支付原告为实现债权而支付的律师费4万元。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，该协议书约定如被告银迪面粉公司未按照本协议约定的期限还款，被告中小企业担保公司保证在2015年12月31日前代偿被告上和实业公司未偿还的借款本息。被告中小企业担保公司的保证为连带责任保证担保，保证期限两年，保证期限自2015年12月21日起计算。保证范围包括：借款本息以及原告实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等费用，故被告中小企业担保公司对上述债务、利息及原告为实现债权而支付的律师费4万元应承担连带清偿责任。关于四方在2015年6月5日签订的协议书中被告银迪面粉公司代蒂王食品公司偿还借款本金及利息的行为如何界定问题。被告中小企业担保公司认为基于在（2014）蚌民二初字第00153号案件中被告银迪面粉公司曾为蒂王食品公司提供保证担保，故其代为还款行为系其履行保证责任的一种行为，但本案与（2014）蚌民二初字第00153号案件并非同一案件，本案审理的基础法律事实系四方于2015年6月5日签订的协议书，从该协议书可以明确看出蒂王食品公司与被告银迪面粉公司之间存在债务转移法律关系，且债权人原告予以接受，故可以视为原告与被告银迪面粉公司之间存在一个新的债权债务法律关系，被告中小企业担保公司在协议书中已明确表明其对转移债务提供连带保证担保，故其与原告之间已存在一个保证合同法律关系，所以被告银迪面粉公司在（2014）蚌民二初字第00153号案件中是何地位及因何原因代蒂王食品公司偿还借款本金及利息均与本案无关。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六条、第十三条、第十五条、第十六条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、被告安徽银迪面粉有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告安徽省徽商同济物流有限公司170万元及利息（按本金190万每月1.2%的标准计算，自2015年2月1日至2015年8月16日止；按本金170万每月1.2%的标准计算，自2015年8月17日至判决确定之日止）；二、被告安徽银迪面粉有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告安徽省徽商同济物流有限公司为实现债权而支付的律师费4万元；三、被告怀远县中小企业融资担保有限公司对上述债务、利息及原告为实现债权而支付的律师费承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20460元，由被告安徽蒂王集团酒业有限公司、怀远县中小企业融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长 张 鲁审 判 员 李 伟人民陪审员 陈 萍二〇一六年十月十日书 记 员 聂晨星附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。第十五条保证合同应当包括以下内容：（一）被保证的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）保证的方式；（四）保证担保的范围；（五）保证的期间；（六）双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。