山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0203民初1856号
原告刘太菊
委托代理人戴志辉，山东中苑律师事务所律师。
被告济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司。
负责人李来生，经理。
委托代理人马小丽被告内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司。
负责人付莉，经理。
委托代理人栾福欣委托代理人韩金玲。
原告刘太菊诉被告济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司、被告内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司劳动争议一案，刘太菊对青劳人仲案字（2015）第925号劳动仲裁裁决不服于2016年1月29日起诉至本院；济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司亦对同一劳动仲裁裁决不服于2016年2月3日起诉至本院，案号为（2016）鲁0203民初1856号。对此，本院根据法律规定，以刘太菊为原告，以济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司（以下简称“天瑞公司”）和内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司（以下简称“伊利公司”）为被告，对两案进行合并审理。现本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审判。原告及其委托代理人戴志辉与被告天瑞公司的委托代理人马小丽、被告伊利公司的委托代理人栾福欣、韩金玲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2007年7月1日到被告处工作，工作中未支付加班费，未支付未休带薪年休假工资，2015年9月17日无故将原告辞退。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令：1、两被告向原告支付双休日加班费135350元，法定节假日加班费32366元；2、两被告补发原告未休带薪年休假工资差额14712元；3、两被告给付原告违法解除劳动合同赔偿金64000元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告天瑞公司辩称，1、原告与我单位2011年1月1日签订劳动合同，我公司为原告代发工资、代缴保险；原告在被告单位工作期间不存在双休日及法定节假日加班的情况。2、原告已休了带薪年休假。3、被告并不是辞退原告，而是原告在与经销商产生矛盾后，在2015年8月19日至9月16日期间一直没有上班，处于旷工状态。后伊利人员巡店时发现这一问题，多次与其沟通未果。这期间原告已经到其他单位工作，多次催促我公司为其办理解除劳动合同手续，这样才能与下一家单位办理入职手续，但原告本人拒绝与我公司签辞职申请。无奈之下，天瑞总公司向原告发出解除合同通知书，青岛分公司认为解除通知由总公司发出也是不合理的，因为原告是与分公司签的合同，与总公司不是直接的劳动关系，原告至今也没到分公司办理离职手续。
被告伊利公司辩称，1、原告的加班费主张无事实依据，且2011年1月1日原告都是跟被告天瑞公司签订的劳动合同，现在已经超过了诉讼时效。2、带薪年休假工资的主张也超过了诉讼时效，且原告属于不定时工作制。3、解除合同赔偿金的主张因为原告是和被告天瑞公司签订的劳动合同，和我公司无关。
被告天瑞公司诉称，2011年1月1日我公司作为劳务派遣单位与原告签订了劳动合同，原告的用工单位为被告伊利公司，工作地点为青岛市城阳国货商店超市。原告2015年8月19日后一直到9月16日未到单位上班，且一直未到我公司办理相关离职手续。根据公司了解，原告已经到青岛熙诺公司上班了。我公司认为，原告的行为属于个人旷工离职，我公司不存在违法解除原告的行为，不应支付违法解除劳动合同赔偿金。念在原告为我公司多年职工的基础上，如果原告不想继续在我公司上班了，我公司可以考虑为其支付一定的补偿费用。另外，原告2014年、2015年已休带薪年休假，我公司不应再向其支付带薪年休假工资。综上，请求法院依法判令：1、我公司不向原告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、我公司不向原告支付未休带薪年休假工资2942.53元。
原告针对被告天瑞公司的起诉辩称，我没有旷工行为，一直按照劳动合同要求履行合同义务。带薪年休假工资也未全额支付，差额部分应补足，其他同我方的诉求意见。
被告伊利公司针对被告天瑞公司的起诉辩称，2011年1月1日我公司和被告天瑞公司签订了劳务派遣协议，所有的导购员劳动合同都转签到被告天瑞公司，所有的事项处理都由被告天瑞公司全权处理。
经审理查明，1、2010年1月1日内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛分公司（被告伊利公司前身）与原告签订劳动合同一份，该合同约定：“期限自2010年1月1日起至2015年6月30日止，公司安排原告从事销售岗位工作”。2010年被告伊利公司还为原告出具了收入证明，该收入证明中称：“刘太菊女士是我单位职工，在我单位工作4年，岗位为导购”。
2010年12月28日被告天瑞公司与原告签订劳动合同一份，该合同约定：“期限自2011年1月1日起至2013年12月31日止；公司根据生产工作需要，安排原告从事业务销售工作，执行不定时工作制；工资标准为920元/月，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定”。2014年1月1日被告天瑞公司又与原告签订劳动合同一份，该合同约定：“期限自2014年1月1日起至2018年12月31日止；公司根据生产工作需要，安排原告从事销售工作，执行不定时工作制；工资标准为不低于当地最低工资标准，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定”。
2009年2月至2010年12月期间被告伊利公司为原告缴纳了社会保险；2011年1月至2015年9月期间被告天瑞公司为原告缴纳了社会保险。
2013年6月被告伊利公司向青岛市人力资源和社会保障局提出“企业实行特殊工时制度许可”申请，申请销售人员实行不定时工作制。青岛市人力资源和社会保障局同意了被告伊利公司的申请，准予行政审批。
2、庭审中，被告伊利公司提交劳务派遣协议一份，该协议甲方为内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司，乙方为济南天瑞外企人力资源服务有限公司，协议约定：“甲方根据业务需要，确定劳务人员的条件，乙方负责提供符合条件的劳务人员供甲方择优录取，期限自2013年12月8日至2016年12月7日”。被告伊利公司欲以此证明被告天瑞公司向我公司派遣销售导购人员。被告天瑞公司对此无异议。原告对此认为，这是被告伊利公司的单方行为，我方不清楚。
2015年9月16日济南天瑞外企人力资源服务有限公司向原告发出辞退通知书，内容为：“刘太菊女士：2015年8月19日起至2015年9月16日您已连续旷工27天，违反了公司累计旷工达3天或连续旷工2天及以上构成严重违纪的公司规章制度。现公司正式通知你：1、双方劳动关系于9月16日后解除，公司不再另发通知。2、请你于劳动关系解除后3日内配合主管办理交接手续，交接公司财物”。本案庭审中，被告天瑞公司称之所以与原告解除劳动合同，是因为原告一直未到原岗位上班，且已经去其他单位上班了，无奈之下才作出的解除决定。对此，被告天瑞公司提交录音证据一份，该录音系被告伊利公司员工ＸＸ震与原告的谈话，谈话中ＸＸ震问原告：“你这旷工旷个四五天五六天六七天的连个招呼都不打，你想怎么弄啊？”原告回答：“我一开始第一天就给芳姐说了”。原告对该录音的真实性无异议，但认为录音有剪辑，不能反映出真实的情况，后来ＸＸ震同意原告调店了。被告伊利公司对该录音表示不清楚，认为证人也没到，我公司也没法核实。庭审中，本院询问被告天瑞公司：“你公司是以旷工为由解除了与原告的劳动合同，那么原告旷工的事实你方是怎么知道的？”被告天瑞公司回答：“是被告伊利公司告诉我们的，但被告伊利公司没有将原告退回我公司”。被告伊利公司对此表示：“因为通过我公司人员去核查，发现原告没有在商场上班，所以我公司就不准备再用原告了，但是没有办理将原告退回被告天瑞公司的手续”。
3、2015年11月17日刘太菊以济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司、内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司为被申请人向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认2007年7月1日至2015年9月16日期间其与被申请人内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司存在劳动关系；2、支付工作期间的双休日加班费135350元、法定节假日加班费32366元；3、支付工作期间未休年休假工资14712元（每年5天）；4、支付违法解除劳动合同赔偿金64000元。两被申请人对申请人的仲裁请求提出了时效抗辩。青岛市劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审理后，查明：“2010年1月1日起，申请人与被申请人伊利实业青岛第一分公司签订了为期5年半的劳动合同，并由被申请人伊利实业青岛第一分公司为申请人缴纳了2009年2月至2010年12月期间的社会保险费。2011年1月，申请人又与被申请人天瑞人资青岛分公司签订了劳动合同，并由天瑞人资青岛分公司为申请人缴纳社会保险费至2015年9月。2011年1月起，被申请人天瑞人资青岛分公司为申请人发放工资，2012年10月至2015年9月期间申请人月均工资为4000元。2015年9月16日，天瑞人资青岛分公司以旷工为由与申请人解除了劳动合同”。根据以上查明事实，青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲案字（2015）第925号仲裁裁决书，裁定：“一、被申请人济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司自本裁决生效之日起十五日内支付申请人刘太菊违法解除劳动合同的赔偿金40000元；二、被申请人济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司自本裁决生效之日起十五日内支付申请人刘太菊2013年11月16日至2015年9月16日期间的带薪年休假工资2942.53元；三、驳回申请人刘太菊的其他仲裁请求”。该裁决下发后，申请人与被申请人均不服裁决起诉至本院，即为本案。
上述事实，有原告、被告的陈述，庭审笔录以及双方各自提交的证据在案为凭，所有证据均已经庭审质证，可以认定。
本院认为，1、关于劳动关系问题。虽然原告与被告伊利公司签订的劳动合同期限为2010年1月1日起至2015年6月30日止，但自2009年2月起被告伊利公司就开始为原告缴纳社会保险，且在2010年被告伊利公司为原告出具的收入证明中也明确写明原告已经在被告伊利公司工作4年，故本院采信原告的主张，确认原告自2007年7月1日起即与被告伊利公司之间建立了劳动关系。此后，原告又于2010年12月28日与被告天瑞公司签订了劳动合同，该合同约定的期限自2011年1月1日起，故原告与被告伊利公司之间的原劳动合同因此而于2010年12月31日终止；自2011年1月1日起原告与被告天瑞公司之间存在劳动关系。
2、关于加班费问题。用人单位安排劳动者加班的，应当向劳动者支付加班费，但相关的加班事实应由劳动者举证。本案中，原告在被告伊利公司工作期间实行的是不定时工时制，其主张双休日加班费没有法律依据；同时原告未提交证据来证明其存在法定节假日加班的事实，故原告的举证责任未完成，本院对此不予支持。
3、关于未休带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；用人单位不安排年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，原告与被告天瑞公司自2010年1月起建立劳动关系，此后原告每年可享受至少5天的带薪年休假。现被告天瑞公司未提交证据证明安排原告休了带薪年休假，故应向原告补发未休带薪年休假工资。而根据《青岛市企业工资支付规定》第十条：“用人单位工资清单至少保存2年备查”之规定，对2年以内的未休带薪年休假工资的发放情况，应由用人单位承担举证责任，对2年以上的未休带薪年休假工资的发放情况，用人单位不负举证责任。故本院对原告主张的2年之内的未休带薪年休假工资予以支持，其具体数额为3678.16元（4000元/月÷21.75天×5天/年×2年×200%=3678.16元）；对原告主张的超过两年部分，因原告未提交证据予以证明，故本院不予支持。
4、关于违法解合赔偿金问题。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告天瑞公司以原告存在严重旷工为由解除了与原告之间的劳动合同，但被告天瑞公司提交的录音证据是被告伊利公司员工与原告之间的谈话，被告伊利公司对此不予认可，且被告伊利公司亦未将原告退回被告天瑞公司，故被告天瑞公司以旷工为由解除与原告之间的劳动合同，缺乏事实依据，属违法解除。现原告不要求继续履行其与被告天瑞公司之间的劳动合同，故被告天瑞公司应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。支付的具体金额为40000元（4000元/月×5个月×2倍=40000元）。
综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条之规定，判决如下：
一、确认原告刘太菊与被告内蒙古伊利实业集团股份有限公司青岛第一分公司自2007年7月1日至2010年12月31日期间存在劳动关系；
二、被告济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘太菊未休带薪年休假工资3678.16元；
三、被告济南天瑞外企人力资源服务有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘太菊违法解除劳动合同赔偿金40000元；
四、驳回原告刘太菊的其他诉讼请求。
如果被告天瑞公司未按本判决指定的期间履行给付原告上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元（两案合并），由被告天瑞公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉费，上诉于青岛市中级人民法院。
审 判 长 顾晶京
人民陪审员 李爱玲
人民陪审员 葛增华
二〇一六年五月四日
书 记 员 于丽君