江苏省高邮市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邮界民初字第0064号
原告薛应凤。
委托代理人薛安锋，江苏韵合律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司江都支公司（以下简称中国人保江都支公司），住所地江苏省扬州市江都区龙城路69号。
代表人卢勇其，该公司总经理。
委托代理人第马喜，江苏江业律师事务所律师。
委托代理人姜启英，中国人保江都支公司职员。
被告徐小定。
委托代理人殷义萍，江苏江业律师事务所律师。
委托代理人李爱军，江苏江业律师事务所律师。
原告薛应凤与被告中国人保江都支公司、徐小定机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年3月21日立案受理后，依法由审判员张长云适用简易程序，分别于2013年4月9日，2013年5月8日和2013年6月13日公开开庭进行了审理。在三次庭审中原告的委托代理人薛安锋均到庭参加了诉讼，被告中国人保江都支公司和被告徐小定经本院传票传唤，无正当理由，均未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告诉称：2012年8月16日被告徐小定驾驶的苏K×××××号轿车发生交通事故，致本案原告受伤、车辆受损。事故发生后，高邮市公安局交巡警大队认定被告徐小定和本案原告分别应负事故的主次责任。被告中国人保江都支公司承保了肇事车辆的交强险和第三者责任商业险。原告薛应凤因交通事故受伤造成的损失有医药费69583.18元、住院伙食补助费420元、营养费420元、误工费39460.01元，护理费11960.63元、交通费1346.6元、财产损失2900元。事故发生后，被告徐小定已实际支付78000元，现请求法院根据双方过错责任判令被告赔偿各项损失46956.42元。
被告中国人保江都支公司未到庭，但书面答辩称：对事故发生和责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险和商业险，且都在保险期限内，但原告的部分赔偿请求无事实和法律依据。
被告徐小定未到庭，但书面答辩称，事故发生后被告已实际支付原告78000元，另原告的部分赔偿请求无事实和法律依据。
经审理查明：2012年8月16日11时许，被告徐小定驾驶苏K×××××号轿车由西向东行驶至332省道124KM＋600M（交叉路口），与由南向北行驶至事故发生点向西转弯的原告薛应凤驾驶的电动自行车发生碰撞，致薛应凤受伤、两车不同程度受损。高邮市公安局交巡警大队于2012年8月20日作出事故认定，认为被告徐小定和原告薛应凤在该起交通事故中各自应承担主次责任。为证明以上事实，原告提交了高邮市公安局交巡警大队出具的（2012）Z103号《道路交通事故认定书》予以证实，两被告书面答辩无异议，本院审查后，认定上述证据的证明力。
事发当日，原告薛应凤被送往高邮市人民医院进行住院治疗，经诊断为左股骨干骨折、左股骨粗隆骨折、左股骨颈骨折、左锁骨骨折、头部外伤，医院为其施行了左股骨折切开复位钢板内固定术＋锁骨骨折切开复位钢板内固定术。经过治疗，原告薛应凤于2012年9月5日出院。住院期间，原告共用去医疗费
69097.18元。出院时，医嘱原告休息治疗11个月、加强营养、住院及出院后3个月内需一人护理。出院当日，原告因病情需要到高邮市开心人大药房购买了轮椅一副，花去费用550元。出院后，原告又分别于2012年9月28日、2012年10月16日、2013年1月14日到高邮市人民医院和高邮市临泽卫生院进行了门诊治疗，共花去医药费486元。为赔偿原告薛应凤因交通事故造成的各项损失，被告徐小定于事故发生后向原告先行支付了78000元赔偿金。为证明以上事实，原告提交了高邮市人民医院门诊病历、医疗费发票、疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、用药清单以及高邮市临泽镇卫生院医疗费发票予以证实。本院审查后，认定其证明力。
另查明：被告中国人保江都支公司于2011年8月22日和2011年9月21日分别承保了被告徐小定所有的苏K×××××号轿车的交强险和商业第三者责任险。其中交强险保险合同约定，保险人所承保的死亡伤残赔偿限额为11万元（含死亡赔偿金、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费等）、医疗费用赔偿限额为10000元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费等）、财产损失赔偿限额为2000元，保险期限从2011年10月17日至2012年10月16日。
商业第三者责任保险合同主要内容有：1、保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿；2、商业第三者责任险最高赔偿限额为20万元。3、被告徐小定为商业第三者责任保险另投了不计免赔险。4、保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。保险期限从2011年10月1日至2012年9月30日。为证明以上事实，原告提交了《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》及商业第三者责任险保险条款予以证实。被告中国人保江都支公司书面答辩认为，根据保险合同约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，原告住院治疗部分用药属于非医保用药，保险公司对非医保药费部分不承担赔偿责任，应在医疗费总额中扣除
9083元。原告薛应凤认为，被告保险公司该抗辩无法律依据。
原告为支持其误工费的请求，提交了高邮市人民医院疾病诊断证明书证明误工天数为351天。另提供扬州市天宇鞋业有限公司营业执照复印件一份、证明一份、工资表6份，主要证明原告自2008年到该公司上班，月工资1600元到2100元不等，因2012年8月16日交通事故未能上班，工资停发。其主张按2011年度江苏省职工年平均工资40505元标准计算误工费，合计
39460.01元。被告中国人保江都支公司书面答辩认为误工天数、标准过高，其只能认可16000元。
原告为支持其护理费的请求，提交了高邮市人民医院疾病诊断证明书以证明护理天数为111天。原告主张是由其丈夫专人护理，应按2011年度家庭服务行业标准39330元／年计算护理费，但在庭审中未能提供其丈夫护理证明和因护理减少收入证明。被告中国人保江都支公司书面答辩认为护理天数和标准过高，其只能认可3420元。
原告为支持其财产损失的请求，提交了购车收据一份，证明当初购车时花去费用2400元，现车辆在事故中已完全损坏。被告中国人保江都支公司书面答辩认为事故后车辆定损为900元，并应提供相应的维修票据。
因两被告未到庭，致本案调解不成。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，被告中国人保江都支公司承保了被告徐小定所有的苏K×××××号轿车的交强险和商业险，应当在交强险责任限额内对被保险车辆所造成第三者的损害承担先行赔偿责任。交强险责任限额赔偿不足的，由保险公司和被告徐小定根据双方商业第三者责任险保险合同约定进行赔偿。被告中国人保江都支公司提出根据商业第三者责任保险约定，保险公司不承担非医保用药费用，并提供了自行核算的医疗费用审核表一份予以证实。本院两次向被告中国人保江都支公司送达限期举证通知书，要求其提供具体扣减依据或申请鉴定，但保险公司均未能通过申请司法鉴定或提供第三方专业机构证明方式举证出非医保药费在总医药费中所占具体份额，故对保险公司扣除9083元非医保药费主张不予认可，即保险公司仍应对超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分根据被告徐小定的过错责任负责赔偿。本案原告薛应凤作为非机动车方在事故中负有次要责任，故应依法减轻机动车方30%的责任，即由被告徐小定承担70%的赔偿责任。根据商业险合同约定，对超过交强险各分项部分中国人保江都支公司都应按70%责任比例进行赔偿。
根据法定的赔偿范围、标准和本案查明的事实，本院对原告主张的赔偿项目及金额认定如下：
1、医疗费。根据原告提供的门诊病历、医疗费发票、疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、用药清单，合计69583.18元，本院予以认定。
2、住院伙食补助费。根据原告住院天数20天，结合本地机关工作人员出差补助标准18元／天，计360元。
3、营养费。原告主张营养费420元。结合原告伤情和本地消费水平，本院予以认定。
4、误工费。根据原告提供的疾病诊断书，误工天数为350天。另根据原告提供的扬州市天宇鞋业有限公司营业执照复印件一份、证明一份、工资表6份，原告从事纺织服装、鞋、帽制造业，收入不固定，应按照2011年度江苏省纺织服装、鞋、帽制造业在岗职工27207元／年的标准计算误工费，计26088元。保险公司认为数额过高，但未提供相反证据予以推翻，故对其抗辩理由不予采纳。
5、护理费。根据原告提供的疾病诊断书，护理天数为110天。原告主张护理期间系其丈夫专人护理，但在庭审中未能举证出其丈夫护理证明以及因护理减少收入证明，故本院对原告主张专人护理的请求不予支持，其应按从事同等疾病护理标准50元／天计算护理费，即5500元。保险公司认为数额过高，但未提供相反证据予以推翻，故对其抗辩理由不予采纳。
6、交通费。原告主张交通费1346.6元，但未提供相应票据予以证实，鉴于原告及其陪护人员往返于住所和医疗机构之间，必然发生一定的交通费用，本院酌情认定交通费500元.
7、医疗辅助器具费。原告主张购买轮椅花去费用550元。根据原告伤情和受伤部位，结合原告提供的购买发票，本院认为原告购买该器具系合理花费，应予以认定。
8、财产损失。原告主张财产损失2900元，即衣物损坏500元和电动车损失2400元。由于原告在庭审中未能举证出衣物损失依据和电动自行车完全损失证明，本院不予全额支持。但鉴于被告中国人保江都支公司在书面答辩中自认车辆定损为900元，故本院认定财产损失为900元
对于以上认定的赔偿项目，被告中国人保江都支公司应当在交强险医疗费用限额内赔偿原告薛应凤受伤造成的医疗费
10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告薛应凤受伤造成的误工费、护理费、交通费、医疗辅助器具费合计32638元；在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告薛应凤900元。交强险责任限额赔偿不足的医疗费，住院伙食补助费、营养费计60363.18元，被告中国人保江都支公司应根据商业第三者责任险合同约定按70%的比例进行赔偿，计42254.22元。被告中国人保江都支公司在交强险和商业险限额内共计应赔偿原告薛应凤各项损失
85792.22元。由于被告徐小定已实际赔付78000元，已超额赔偿，故原告应从保险公司理赔款中直接返还被告徐小定超额赔偿款78000元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司江都支公司应于本判决生效后十日内在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿原告薛应凤因交通事故造成的医疗费，营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、医疗辅助器具费、交通费、财产损失合计85792.22元。（其中78000元应直接返还给被告徐小定，上述款项可汇入本院账户。本院开户银行为中国农业银行高邮支行城区办，账号15×××42）。
二、驳回原告薛应凤对被告徐小定的诉讼请求和本案中的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费150元（已减半收取），由原告自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，同时预交上诉案件受理费300元，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。
审判员 张长云
二〇一三年六月十三日
书记员 于金霞
附本判决所依照的法律和司法解释条款：
1、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”
5、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”
6、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
7、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”
8、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费用根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
9、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”
10、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
11、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业第三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列归责确定赔偿责任：
先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险公司合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”