河北省宣化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0721刑初3号
公诉机关河北省宣化县人民检察院。
被告人邢可新，男，1964年6月30日出生于河南省温县，汉族，高中文化，农民，捕前住河南省温县武德镇西张计村政富街*排**号。2014年12月2日因涉嫌犯生产、销售假药罪被宣化县公安局取保候审，2015年11月25日被宣化县人民检察院取保候审，2016年1月11日经本院决定，由宣化县公安局执行逮捕。现羁押于宣化看守所。
辩护人吴跃永，上海市傅玄杰（郑州）律师事务所律师。
辩护人武英林，上海市傅玄杰（郑州）律师事务所律师。
宣化县人民检察院以宣检公诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人邢可新犯生产、销售假药罪，于2016年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣化县人民检察院指派检察员闫艳、杨玉薇出庭支持公诉，被告人邢可新及其辩护人吴跃永、武英林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣化县人民检察院指控：
2013年8月至2014年5月期间，被告人邢可新从河南禹州市药材市场购进中药原材料，并购进一个中药粉碎机和一个电子计价秤，在河南省温县武德镇自己家中，将各种中药原材料粉碎后，自己手工装入胶囊，再装入塑料瓶和纸盒内，并附有药品说明书，同时在药品外包装以及药品说明书上编造国药准字号H13024316，组装成成品复方骨痹关节灵胶囊对外销售。被告人邢可新通过电话联系，采用以邮局邮寄为发货方式，以邮政储蓄银行打款为收款方式，将自己生产的名称为复方骨痹关节灵胶囊的药品对外销售给以下人员：
1.2013年9月至2014年6月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后4次向河北省张家口市宣化县洋河南镇新建庄村的杨海斌销售复方骨痹关节灵胶囊假药共400盒，获得赃款6000元。
2.2013年9月至2014年4月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后6次向河北省张家口市宣化县江家屯乡申家屯村的樊明成销售复方骨痹关节灵胶囊假药共1100盒，获得赃款16500元。
3.2013年12月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市张北县二台镇刘旺行政村马房子村的孙有斌销售复方骨痹关节灵胶囊假药100盒，获得赃款1500元。
4.2013年8月至2014年3月之间，被告人邢可新先后2次向河北省张家口市张北县察北管理区黄山管理处的梁礼销售复方骨痹关节灵胶囊假药，获得赃款3000元。
5.2013年7月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市张北县小二台乡新房营行政村的乔龙销售假药，获得赃款5000元。
6.2014年2月至2014年7月之间，被告人邢可新先后2次向河北省张家口市下花园区的张汝志销售假药600盒，获得赃款8400元。
7.2014年7月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市涿鹿县的李继承销售假药100盒，获得赃款1500元。
8.2014年3月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市宣化区的武强销售假药100盒，获得赃款1500元。
9.2013年10月至2014年3月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后2次向河北省张家口市宣化区的杨贵田销售假药200盒，获得赃款3000元。
10.2013年9月，被告人邢可新向河北省张家口市张北县的袁海青销售了1080元的假药。
11.2013年12月至2014年6月之间，被告人邢可新先后3次向河北省张家口市张北县二台镇兴隆洼行政村的郝建平、赵小琴夫妇销售假药，获得赃款6000元。
以上被告人邢可新销售复方骨痹关节灵胶囊假药的价值共计53480元。
经张家口市食品药品监督管理局鉴定，被告人邢可新生产销售的复方骨痹关节灵胶囊（批准文号：国药准字H13024316）应按假药论处。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人邢可新供述；证人樊明成、杨海斌、孙有斌、梁礼等人证言；张家口市食品药品监督管理局关于出具复方骨痹关节灵胶囊的鉴定意见；辨认笔录及辨认照片、作案工具及指认照片；国内普通包裹详情单复印件；中国邮政储蓄银行转账凭单复印件及入账汇款凭单复印件；邮政储蓄卡交易明细等证据。
公诉机关认为，被告人邢可新违反国家药品管理法规，明知是假药而进行生产、销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。
被告人邢可新对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议。
被告人的辩护人提出：1.起诉书指控被告人第10起生产、销售假药的证据不足，不应予以认定；2.被告人具有投案自首情节，应从轻处罚。
经审理查明：
2013年7月至2014年7月期间，被告人邢可新未经批准、检验，私自从河南禹州市药材市场购进中药原材料以及制药所用的高速中药粉碎机一台及电子计价秤一台，在河南省温县武德镇自己家中，被告人将各种中药原材料粉碎后，自己手工装入胶囊，再装入其在复印店找人制作的塑料瓶和纸盒内，并附有药品说明书，同时在药品外包装以及药品说明书上编造国药准字号H13024316，组装成名称为“复方骨痹关节灵胶囊”的成品药品对外销售。被告人邢可新通过电话联系，采用以邮政储蓄银行转账和汇款为收款方式，以邮局邮寄为发货方式，将自己生产的复方骨痹关节灵胶囊以邮寄当地特产“怀山片”或“怀山”的名义对外销售给以下人员：
1.2013年9月至2014年6月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后4次向河北省张家口市宣化县洋河南镇新建庄村的杨海斌销售复方骨痹关节灵胶囊假药共400盒，获得赃款人民币6000元。
2.2013年9月至2014年4月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后6次向河北省张家口市宣化县江家屯乡申家屯村的樊明成销售复方骨痹关节灵胶囊假药共1100盒，获得赃款人民币款16500元。
3.2013年12月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市张北县二台镇刘旺行政村马房子村的孙有斌销售复方骨痹关节灵胶囊假药100盒，获得赃款人民币1500元。
4.2013年8月至2014年3月之间，被告人邢可新先后2次向河北省张家口市张北县察北管理区黄山管理处的梁礼销售复方骨痹关节灵胶囊假药，获得赃款人民币3000元。
5.2013年7月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市张北县小二台乡新房营行政村的乔龙销售复方骨痹关节灵胶囊假药，获得赃款人民币5000元。
6.2014年2月至2014年7月之间，被告人邢可新先后2次向河北省张家口市下花园区的张汝志销售复方骨痹关节灵胶囊假药600盒，获得赃款人民币8400元。
7.2014年7月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市涿鹿县的李继承销售复方骨痹关节灵胶囊假药100盒，获得赃款人民币1500元。
8.2014年3月，被告人邢可新以每盒15元的价格，向河北省张家口市宣化区的武强销售复方骨痹关节灵胶囊假药100盒，获得赃款人民币1500元。
9.2013年10月至2014年3月之间，被告人邢可新以每盒15元的价格，先后2次向河北省张家口市宣化区的杨贵田销售复方骨痹关节灵胶囊假药200盒，获得赃款人民币3000元。
10.2013年12月至2014年6月之间，被告人邢可新先后3次向河北省张家口市张北县二台镇兴隆洼行政村的郝建平、赵小琴夫妇销售复方骨痹关节灵胶囊假药，获得赃款人民币6000元。
以上被告人邢可新销售复方骨痹关节灵胶囊假药得赃款共52400元。经张家口市食品药品监督管理局鉴定，被告人邢可新生产、销售的复方骨痹关节灵胶囊（批准文号：国药准字H13024316）应按假药论处。
另查明，2014年12月1日，被告人邢可新主动到宣化县公安局食品药品安全保卫大队投案，并如实供述其犯罪事实。
上述事实，有经当庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1.被告人邢可新供述；证人杨海斌、樊明成、孙有斌、梁礼、乔世军、张汝志、李继承、武强、杨贵田、郝建平与赵小琴夫妇十一人的证言综合证实：2013年7月至2014年7月期间，被告人邢可新从药材市场购进中药原材料以及制药所用的高速中药粉碎机一台及电子计价秤一台，在河南省温县武德镇自己家中，私自制作“复方骨痹关节灵胶囊”假药并向杨海斌、樊明成、孙有斌等十一人销售，获得赃款人民币52400元。
2.中国邮政储蓄银行转账凭单、入账汇款凭证；中国邮政国内普通包裹详情单证实：被告人邢可新采用以邮政储蓄银行转账和汇款为收款方式，以邮局邮寄为发货方式，将自己生产的复方骨痹关节灵胶囊以邮寄“怀山片”或“怀山”的名义销售给杨海斌、樊明成、孙有斌等十一人。
3.扣押物品清单及照片、辨认笔录及照片、作案工具照片、指认照片证实：经被告人对其生产假药所用作案工具及从购买人处提取的药品包装等物品辨认，扣押的药品即为其生产、销售的假药，高速中药粉碎机一台及电子计价秤一台为其生产假药使用的作案工具。
4.现场方位示意图证实：被告人生产假药的地点位于河南省温县武德镇自己家中。
5.宣化县公安局食品药品安全保卫大队证明证实：2014年12月1日，被告人邢可新主动到公安机关投案，并如实供述其生产、销售假药的犯罪事实。
6.张家口市食品药品监督管理局关于出具复方骨痹关节灵胶囊的鉴定意见证实：复方骨痹关节灵胶囊（批准文号：国药准字H13024316）应按假药论处。
7.户籍证明信证实：被告人邢可新的基本信息。
本院认为，被告人邢可新违反国家药品管理法规，未经批准，明知是假药而进行生产、销售，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控其罪名成立。案发后，被告人主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。对辩护人所提被告人具有自首情节，应从轻处罚的观点予以支持。公诉机关指控2013年9月，被告人邢可新向河北省张家口市张北县的袁海青销售了1080元的假药。经查，公诉机关提供的中国邮政储蓄银行转账凭单，被告人银行卡交易明细，只能证实袁海青于2013年9月17日通过银行向被告人汇款1080元，不能证实被告人向袁海青销售1080元假药，故对该起指控不予认定，对辩护人提出的起诉书指控被告人第10起生产、销售假药的证据不足，不应认定的观点予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人邢可新犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币110000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月11日起至2017年1月10日止。所判罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
二、违法所得52400元依法予以追缴。扣押在案的高速中药粉碎机一台和电子计价秤一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 白日旭
代理审判员 李旭红
人民陪审员 宋晓宏
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 张文静
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。
第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第二百四十一条第一款第（五）项对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定。