浙江省安吉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖安民初字第367号
原告：沈某某。
委托代理人：陈良琼。
被告：安吉县某某铸造材料厂。
负责人：汪某某。
委托代理人：舒展。
委托代理人：邰ＸＸ。
原告沈某某与被告安吉县某某铸造厂劳动争议一案，本院于2014年2月24日立案受理后，依法适用简易程序由审判员余文尧于2014年4月16日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人陈良琼，被告的委托代理人舒展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2006年2月起在被告处上班，工种为电焊工和机修工，但双方未签订劳动合同。期间原告工资按每月3200元计算，被告平时不支付工资，如果原告要用钱，就打领条向被告现金领取，到年底现金一次性付清工资。2012年3月9日下午16时左右，原告在修理机器时，被机器挤压受伤。事发后原告被送往安吉县人民医院救治，住院24天后出院，诊断为：右手挤压伤，右第2、3、4掌骨开放性骨折。2013年3月25日-2013年4月3日在安吉县人民医院行右第2、3、4掌骨骨折术后骨性愈合。2013年9月17日原告向工伤认定部门申请工伤认定，但该部门认为原告提出工伤认定申请时已经超过一年，决定不予受理。2014年1月14日经浙江商检司法鉴定所鉴定，原告劳动功能障碍程度评定为八级伤残。事故发生后被告除支付了医疗费用（估计2万余元）后对原告的其他损失未作出赔偿。原告于2014年2月18日就工伤赔偿问题向安吉县劳仲委申请仲裁，但该委不予受理。原告故诉请判决解除原、被告之间的劳动合同关系，被告支付原告各项工伤赔偿费用合计3200元＋104680元，即解除劳动合同补偿金3200元，被告支付一次性伤残补助金35200元（即3200元／月，11个月）、一次性工伤医疗补助金23380元（即3340元／月，7个月）、一次性伤残就业补助金23380元（即3340元／月，7个月）、停工留薪期间待遇16000元（即3200元／月，5个月）、住院伙食补贴费990元（即30元／天，33天）、护理费3630元（110元／天，33天）、交通费500元、鉴定费1600元。
被告辩称，2006年原告确实在被告单位上班，但是原告是断断续续上班的，因为当时被告的经济效益不是很好，其中发生停产状态。原告上班期间，其每月工资应该是每月支付一两千元的样子，因为被告经济效益不好，所以偶尔会发生拖欠的情况。原告在被告处上班期间，被告未为其缴纳工伤保险。对原告受伤的事实予以认可，但不认可原告是在被告处上班期间因为修理机器被压伤。综上，原、被告并未形成劳动合同关系，原告并非在被告处上班过程中受伤，且未经工伤认定部门认定为工伤，故原告无权向被告主张工伤赔偿。被告并未预赔医疗费给原告，原告曾向被告承诺伤好之后到被告处工作，所以被告给原告垫付了医疗费，待原告到被告处上班后再在应付工资中扣除。如果原告对工伤认定部门不予受理的决定不服，应当提起行政复议或行政诉讼，不应当直接提起民事诉讼。
原告举下列证据：
一、被告出具的书面“证明”，以证明原、被告于2006年即建立了劳动合同关系。被告质证表示，对被告出具该证明的真实性没有异议，但出具证明时原告处于离职状态，其找到被告，要求被告配合其申请办理上岗证出具该证明，但当时原告没有在被告处上班，双方的劳动关系于2011年年底已终结。
二、余某出具的“关于沈某某工伤事故经过的证明”，谢某某出具的”沈某某工伤事故经过报告“，以证明原告于2012年3月9日在被告处修理机器时右手被机器压伤。被告质证表示，证人应当出庭作证而未出庭，故被告不予质证，不认可两证人的证明内容。
三、门诊病历一份、出院记录二份、医疗诊断证明书三份，以证明原告受伤后的治疗过程，医嘱休息合计5个月。原告并提出，有两份门诊病历，第一份病历已经交给被告了。被告质证表示，对门诊病历、医疗证明书的真实性无异议，但二份出院记录未加盖医院公章，所以存疑。
四、工伤认定部门的不予受理通知书，以证明原告受伤后被告作为用人单位没有及时向工伤认定部门申请进行工伤认定，原告于2013年9月17日申请进行工伤，也被工伤认定部门告知超过申请时间，不予受理。被告质证表示，对该证据的真实性无异议，原告对该通知不服，应该在接到通知书之日起60日内申请行政复议，或者提起行政诉讼，而不应直接提起民事诉讼。
五、司法鉴定意见书及收据，以证明原告伤情经鉴定构成八级伤残，误工日180日，护理日60日，营养日60天，鉴定机构向原告收取鉴定费1600元。被告质证表示，对原告单方申请司法鉴定从而获得该鉴定书的真实性无异议，但原告主张工伤赔偿，则应在经过工伤认定部门认定为工伤前提下申请劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级，因此不能作为认定事实的依据。
六、劳动争议仲裁申请书、不予受理案件通知书，以证明原告于2014年1月20日向安吉县劳仲委仲裁，但该委以工伤认定部门不受理工伤认定申请为由，对原告的仲裁申请不予受理。被告对此无异议。
七，证人余某当庭作证的证言，余某称，其在被告处做铸造工作，工资多劳多得，原告在被告处做修理工，固定工资3200元。2012年3月9日下午，被告的厂长谢某某让沈某某到我的机器上来修机器，他在修的过程中，我也去帮忙，快要修好时，我不小心把机器电动按纽碰到了，机器开动，把我们二人的手都夹进去了。之后两人的医疗费都是被告垫付的。
本院审核认为，原告所举证据二系证人书面证言，不能单独作为认定案件事实的依据，至于其余各证，符合有效证据的形式要件，本院确认其证明力。据此，结合双方陈述，认定事实如下，原告于2006年2月起在被告处上班，工种为电焊工及机修工，但双方未签订劳动合同，被告也未为其缴纳工伤保险。2012年3月9日下午，原告在被告处修理机器时，被机器挤压受伤。事发后原告被送往安吉县人民医院救治，住院24天后出院，诊断为：右手挤压伤，右第2、3、4掌骨开放性骨折。2013年3月25日-2013年4月3日在安吉县人民医院行右第2、3、4掌骨骨折术后骨性愈合。相应医疗费用由被告垫付。医嘱休息5个月。2013年9月17日原告向工伤认定部门申请工伤认定，但该部门认为原告提出工伤认定申请时已经超过一年，决定不予受理。2014年1月14日经浙江商检司法鉴定所鉴定（支付鉴定费1600元），原告劳动功能障碍程度评定为八级伤残。2014年2月18日，原告就工伤赔偿问题向安吉县劳仲委申请仲裁，但该委以工伤认定部门不予受理工伤认定申请为由不予受理该仲裁申请。原告故诉至本院。
本院就本案问题作下述评判：
第一、关于劳动关系。被告既然在其他事项中出具书面证明证明与原告存在劳动合同关系，现否认双方存在劳动合同关系，本院不予采信，由此确认双方存在劳动合同关系。现原告以被告未为其缴纳工伤保险费为由要求解除合同，本院予以支持。原告诉求支付的解除合同的经济补偿金3200元，在合理范围内，本院予以照准。
第二、关于工资。原告自述其受伤前的工资待遇为3200元／月，对此其未举充足证据证明（对此原告虽举余某证言为证，但余某并非财务管理人员，因此仅凭余某的相应证言不足为信），被告主张原告受伤前的工资待遇为一两千元也未举证证明，但原告该项主张在上年度全省在岗职工月平均工资3340元金额以内，故本院予以认定。
第三、关于原告是否工作中受伤。本案中，被告已在其他事项中出具证明证明其与原告系劳动合同关系，原告自述其系在被告处工作中受伤，证人余某也以目击证人身份出庭作证证明原告系为被告修理机器时受伤，被告对原告受伤的基本事实不持异议且已为原告垫付医疗费，被告不认可原告系为被告工作中受伤但未予举证证明，则本院采信原告所述其系2012年3月9日在被告处上班时为被告修理机器时受伤。
第四，关于原告其余各项诉求。2011年1月1日起施行的《工伤保险条例》第五十四条规定“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。”第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”依照上述法条及《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条的规定，原告虽然未经工伤认定行政程序认定为工伤，被告仍应承担支付其工伤保险待遇费用。经审核，原告相应诉求的合理金额为102150元，即一次性伤残补助金35200元（即3200元／月，11个月）、一次性工伤医疗补助金23380元（即3340元／月，7个月）、一次性伤残就业补助金23380元（即3340元／月，7个月）、停工留薪期间待遇16000元（即3200元／月，5个月）、住院伙食补贴费990元（即30元／天，33天）、护理费1100元（3340元／月，33天，按30%计算）、交通费500元、鉴定费1600元。
综上所述，判决如下：
一、解除原告沈某某与被告安吉县某某铸造厂之间的劳动合同。
二、被告安吉县某某铸造厂支付原告沈某某解除劳动合同经济补偿金3200元、工伤保险待遇费用102150元，限于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回原告沈某某的其余诉请。
案件受理费5元，由被告安吉县某某铸造厂负担，限于本判决生效之日起十日内交纳。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审判员 余文尧
二０一四年五月二十八日
书记员 金辰蕾