山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁09民终2117号上诉人（原审被告）：韩绪峰，男，1973年3月18日出生，个体工商户，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：杨奉章，泰安岱岳尊恪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张发生，男，1957年6月4日出生，汉族，无业，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：仇桂萍，山东纵观律师事务所律师。原审被告：张翠红，女，1977年3月19日出生，汉族，无业，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：杨奉章，泰安岱岳尊恪法律服务所法律工作者。原审被告：中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司，住所地：泰安市泰山区。负责人：李洁冰，总经理。委托诉讼代理人：孙智渊，男，该公司职工。上诉人韩绪峰因与被上诉人张发生、原审被告张翠红及原审被告中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司（以下简称中华财险泰安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩绪峰上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：1.原审法院没有查清两份司法鉴定意见均是在没有治疗终结的前提下作出的，伤残鉴定时机不具备。本案被上诉人鉴定的伤残等级均是在没有治疗终结的前提下得出的，一审中伤残司法鉴定意见作出前后被上诉人又分别入泰安市中心医院、泰安市中医医院、泰山医学院附属医院住院治疗，上诉人在庭审中明确提出过根据相关入院记录的记载被上诉人是“为求进一步治疗”，结合治疗内容以及诊断证明中治疗“肾结石”等事实，可以确定被上诉人不仅没有治疗终结，并且还借机治疗自身其他疾病，其主张的医疗费中也包含了非交通事故用药金额，一审法院对此事实没有查清，上诉人认为不具备鉴定时机的情况下鉴定意见是不准确的。2.本案存在重复鉴定行为。本案中泰安东岳司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定：被鉴定人张发生重型颅脑损伤遗有植物状态评定为一级伤残。后××司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定张发生脑外伤致精神障碍评定为一级伤残。张发生已因颅脑损伤遗有植物人状态评定为一级伤残，其精神障碍程度鉴定已无必要，因此存在重复鉴定，增加上诉人的赔偿负担，××司法鉴定所重复鉴定的鉴定费用3177元上诉人不应承担。3.由上诉人承担80%的赔偿责任比例过高，一审法院没有任何释明理由，没有按照70%的责任比例，对上诉人明显不公。4.一审法院仅依据被上诉人提交的泰山区徐家楼街道办事处万家庄村民委员会出具的证明信及占地补偿款明细就认定被上诉人为城镇户口错误。失地证明应由土地管理主管部门或土地征收部门出具，占地补偿款明细应由土地征收部门提供并加盖土地征收部门的公章。5.上诉人应支付医疗费计算错误。被上诉人共支付医疗费433414.57元，按照一审法院的计算方式上诉人应支付医疗费为408731.66元，一审法院没有将交强险应赔偿之外的部分按照责任分担，计算方式错误，增加了上诉人的赔偿责任。6.泰安东岳司法鉴定所出具鉴定意见认定护理人数为2人，上诉人认为被上诉人住院期间护理人数为2人，出院后为1人。张发生辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。第一，鉴定伤残等级是双方通过法院共同委托鉴定机构共同鉴定的，鉴定是按照法律规定的程序和要求进行的，鉴定结论应当作为审判本案的依据。第二，伤残等级分为身体肢体等级和精神伤残等级，我方如此委托是符合法律规定的。第三，根据山东省实施中华人民共和国道路交通安全法办法第66条第4项规定，非机动车驾驶员、行人负次要责任的，机动车一方承担80%－90%的赔偿责任，一审法院让上诉人承担80%的责任是照顾了上诉人，而不是照顾了被上诉人。第四，被上诉人在村里已经没有土地，依据法律规定，应为城镇居民。相关赔偿按城镇居民计算是正确的。第五，一审法院计算的各项费用是依据法律规定计算的，是正确的。第六，护理人数2人是经鉴定机构鉴定得出的，理应得到法院的支持。原审被告张翠红述称，同上诉人的意见。原审被告中华财险泰安支公司述称，原审法院适用法律正确，查明事实清楚，我方认为应维持原判。此外，我公司承保交强险及商业险30万不计免赔，在一审判决下达后我公司已在限额内全额（42万元）履行了赔偿义务，该费用已经打入一审法院账户内，故本案二审相关费用不应由我公司承担。张发生向一审法院起诉请求：请求依法判决被告赔偿原告医疗费124235.83元、误工费32236.4元、护理费695372.8元、住院伙食补助费14700元、伤残赔偿金630900元、鉴定费7377元、交通费1000元、精神抚慰金10000元，以上共计1515822.03元，交强险外按照80%计算，即1236657.62元。诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2015年8月9日19时25分许，被告韩绪峰驾驶鲁Ｊ×××××号车辆行驶至泰安市龙潭路时，与原告张发生驾驶的电动自行车相撞，致原告张发生受伤、车辆受损的交通事故，该次事故经泰安市公安局交通警察支队城西大队认定，认定被告韩绪峰负主要责任，张发生负次要责任。原告张发生受伤后，被送往泰安市泰山医学院附属医院进行治疗，诊断为严重多发外伤、重型颅脑损伤、广泛蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、颅底骨折等，住院234天（2015年8月9日至2016年3月3日），花费医疗费359655.74元。2016年7月26日至2016年7月27日在泰安市中心医院住院治疗，诊断为手术后颅骨缺失等，住院1天，2016年10月19日至2016年11月14日在泰安市中心医院进行治疗，诊断为手术后颅骨缺失等，住院26天，两次住院花费医疗费共计62724.03元，2016年12月6日至2017年1月8日，原告张发生在泰安中医医院进行治疗，诊断为重度颅脑损伤等，住院33天，花费医疗费10607.7元，2016年6月至2016年9月，在泰山医学院附属医院花费检查费427.1元。2016年12月16日，原告张发生在泰山区万宁大药房购买药品花费131元，发生事故后，原告张发生共计花费医疗费433545.57元。诉讼过程中，原告申请对伤残等级（××）、误工时间、护理时间及人数、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定，经双方共同选定鉴定机构，本院委托，2016年8月18日，泰安东岳司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定：被鉴定人张发生重型颅脑损伤遗有植物状态评定为一级伤残，颅骨缺损定为十级伤残，误工时间评定为评残前一日，护理期限为终生护理，护理人数为两人，存在完全护理依赖。颅骨修复费为人民币5万元。2016年10月9日，××司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告张发生脑外伤所致精神障碍评定为一级伤残。花费鉴定费7377元。原告提交泰山区徐家楼街道办事处万家庄村民委员会证明信、占地补偿款明细，证明张发生为城镇居民，主张伤残赔偿金应按城镇居民标准31545元/年计算为630900元（31545元/年×20年×100%），主张误工费32236.4元【31545元/年÷365天×373天（至评残前一日）】，原告提交户口本，主张护理人的护理费695372.8元【31545元/年÷365天×373天（至评残前一日）×2人+31545元/年×20年×2人×50%（评残后）】，原告主张住院伙食补助费50元/天计算住院294天为14700元，原告提交交通费发票，主张交通费1000元，原告主张精神损害抚慰金10000元。另查明，被告韩绪峰驾驶的鲁Ｊ×××××号车辆在被告中华财险泰安支公司投保交强险与商业三者险，保险金额为30万元，事故发生在保险期间。被告韩绪峰与张翠红系夫妻关系。一审法院认为，被告韩绪峰驾驶机动车与原告张发生相撞，致使原告张发生受伤的事实清楚，根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，首先应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告韩绪峰驾驶的鲁Ｊ×××××车辆交强险在被告中华保险泰安支公司投保，因此被告中华财险泰安支公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告先行赔付。对超过交强险责任限额的损失部分，因鲁Ｊ×××××车辆的商业三者险系在中华保险泰安支公司投保，双方签订的保险合同合法有效，被告中华保险泰安支公司应当按商业责任保险合同的约定履行赔付义务。超过交强险及商业三者险部分，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，被告韩绪峰承担主要责任，原告张发生承担次要责任，一审法院确定由韩绪峰承担80%的赔偿责任。关于原告张发生的损失，1、医疗费，2016年12月16日，原告张发生在泰山区万宁大药房购买药品花费131元，因无医院处方且无药品名称，无法证实该药品与本次事故的关联性，故该131元不予确认，故原告花费医疗费433414.57元，系治疗产生的必要费用，应计入赔偿范围，予以确认。2、伤残赔偿金，原告系城镇居民，经双方共同选定的鉴定机构鉴定，原告重型颅脑损伤遗有植物状态评定为一级伤残，颅骨缺损定为十级伤残，精神障碍构成一级伤残，伤残赔偿金按山东省城镇居民人均可支配收入31545元/年计算为630900元（31545元／年×20年×100%）。3、误工费，经双方共同选定的鉴定机构鉴定，原告张发生误工时间为评残前一日为373天，误工费按山东省城镇居民人均可支配收入31545元/年计算为32236.4元【31545元/年÷365天×373天（至评残前一日）】。4、护理费，经双方共同选定的鉴定机构鉴定，原告张发生护理期限为终生护理，护理人数为两人，存在完全护理依赖，住院期间护理费按护工80元／天计算为37440元（80元／天×2人×234天），关于后续护理费，结合原告年龄，一审法院确定自出院之日起计算10年为宜，故后续护理费应为292000元（80元／天×2人×365天×10年×50%），护理费共计329440元。5、鉴定费，原告为鉴定支出鉴定费7377元，本院予以支持。6、后续治疗费，经双方共同选定的鉴定机构鉴定，原告张发生后续颅骨修复费为5万元，因原告张发生后期对颅骨修复进行住院治疗，所花费的医疗费计算至赔偿项目中，故原告放弃该诉讼请求。7、交通费，交通费系被害人住院、出院所产生的必要、合理的费用，一审法院酌定为800元。8、住院伙食补助费，住院伙食补助费按30元/天计算住院294天为8820元。9、精神抚慰金，根据“最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释”第九条，精神抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；”规定，原告的该请求不符合法律规定，一审法院不予支持。判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司于本判决生效后十日内，在鲁Ｊ×××××车辆交强险限额内赔偿原告张发生医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，共计120000元。二、被告中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司于本判决生效后十日内，在鲁Ｊ×××××车辆商业三者险内赔偿被告张发生医疗费300000元。三、被告韩绪峰、张翠红于本判决生效后十日内，赔偿原告张发生医疗费123414.57元（433414.57元-10000元-300000元）、伤残赔偿金520900元（630900元-110000元）、误工费32236.4元、护理费329440元、住院伙食补助费8820元、鉴定费7377元、交通费800元，共计1022987.97元的80%为818390.38元。（被告韩绪峰、张翠红已经支付323133.5元，尚再赔偿495256.88元）四、驳回原告张发生的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案两份司法鉴定意见均是在一审诉讼中依张发生申请，由一审法院委托经双方当事人共同选定的鉴定机构出具的，具有真实性、合法性、关联性，韩绪峰亦对两份鉴定意见的真实性无异议，其虽提出对鉴定意见证明的内容有异议，请求法院对此鉴定意见不予采纳，但其并未举证证明该两份鉴定意见存在程序严重违法或依据明显不足等情形，也未申请重新鉴定，亦不申请鉴定人出庭接受质询，且韩绪峰主张的一审伤残司法鉴定意见作出前后张发生又分别入泰安市中心医院、泰安中医医院住院治疗，系张发生因本案交通事故受伤住院治疗243天出院数月后进行的颅骨修补等后续康复治疗，因此，韩绪峰关于两份司法鉴定意见均是在没有治疗终结的前提下作出的，伤残鉴定时机不具备的上诉理由，没有依据，不予支持。韩绪峰提出张发生主张的医疗费中也包含了非交通事故用药金额，但未提供证据证实，也未申请作相关用药鉴定，对韩绪峰该上诉理由本院不予支持。张发生因本案交通事故造成重型颅脑损伤等伤害，在一审诉讼中同时申请对肢体和精神伤残等级进行鉴定，符合其伤情实际，亦不违反法律规定，××司法鉴定所受理精神伤残鉴定在先，泰安东岳司法鉴定所受理肢体伤残等鉴定在后，故韩绪峰认为××司法鉴定所重复鉴定的鉴定费用3177元其不应承担的上诉理由，没有依据，本院不予支持。本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，韩绪峰作为机动车一方负主要责任，张发生作为非机动车驾驶人负次要责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项及《山东省实施办法》第六十六条第一款第四项的规定，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；非机动车驾驶人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十至九十的赔偿责任，一审法院确定由韩绪峰承担80%的赔偿责任，于法有据，并无不当，韩绪峰认为其承担80%的赔偿比例过高，一审法院未按70%的责任比例对其不公的上诉理由，不能成立，不予采纳。一审中，韩绪峰对张发生提交的泰山区徐家楼街道办事处万家庄村民委员会出具的证明信及占地补偿款明细的真实性无异议，对按照城镇居民标准计算残疾赔偿金无异议，现又上诉称一审法院仅依据张发生提交的前述证据就认定张发生为城镇户口错误，系自我反言，本院对此不予支持。关于护理人数，一审参照鉴定意见确定为两人，符合相关法律、司法解释的规定，韩绪峰认为张发生出院后护理人数为1人，没有根据，不予支持。关于韩绪峰、张翠红应支付医疗费的计算问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张发生的损失应由中华财险泰安支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先予赔偿，不足部分在商业第三者责任险范围内按照80%的比例赔偿，仍有不足的由韩绪峰、张翠红按照80%的比例予以赔偿，韩绪峰、张翠红应承担的张发生的医疗费为：38731.66元[（433414.57元-10000元）×80%-300000元]，一审判决韩绪峰、张翠红应支付医疗费计算错误，上诉人韩绪峰该上诉理由成立，本院予以纠正。综上所述，韩绪峰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1408号民事判决第一项“被告中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司于本判决生效后十日内，在鲁Ｊ×××××车辆交强险限额内赔偿原告张发生医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，共计120000元”；第二项“被告中华联合财产保险股份有限公司泰安中心支公司于本判决生效后十日内，在鲁Ｊ×××××车辆商业三者险内赔偿被告张发生医疗费300000元”；第四项“驳回原告张发生的其他诉讼请求”。二、变更泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1408号民事判决第三项为：韩绪峰、张翠红于本判决生效之日起十日内：赔偿张发生伤残赔偿金520900元（630900元-110000元）、误工费32236.4元、护理费329440元、住院伙食补助费8820元、鉴定费7377元、交通费800元，共计899573.4元的80%为719658.72元；赔偿张发生医疗费38731.66元。[韩绪峰、张翠红已经支付323133.5元，尚再赔偿435256.88元（719658.72元+38731.66元-323133.5元）]如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7965元，由韩绪峰负担6370元，由张发生负担1595元。二审案件受理费10452元，由韩绪峰负担9509元，由张发生负担943元。本判决为终审判决。审判长 仉 磊审判员 毕经纶审判员 薛 茜二〇一七年十一月六日书记员 单立娜