陕西省富县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0628刑初101号
公诉机关富县人民检察院
被告人徐某某，曾用名徐某，男。2015年8月11日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2016年7月21日被依法执行逮捕。现羁押于富县看守所。
被告人钟某某，男。2015年8月3日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2016年8月22日被富县人民检察院取保候审，同年11月11日被本院取保候审。
被告人杜某某，男。2016年5月19日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2016年8月22日被富县人民检察院取保候审，同年11月11日被本院取保候审。
被告人李某，男。2016年7月20日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局取保候审，2016年8月23日被富县人民检察院取保候审，同年11月11日被本院取保候审。
富县人民检察院以富县院公诉科刑诉（2016）100号起诉书指控被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某犯盗窃罪,于2016年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，于2016年12月9日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派检察员郑旭出庭支持公诉，被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
富县人民检察院指控，2015年4月18日，被告人钟某某在富县张村驿镇武村塘山上发现他人已经挖好的14棵柏树根，其将此事告诉被告人徐某某，被告人徐某某准备将这些柏树根运走牟利。当日，被告人徐某某雇佣钟某某、韩某某(另案处理)帮忙，三人在之前的柏树根旁边又另外挖好3棵柏树根，准备一并运走。被告人徐某某雇佣被告人杜某某的铲车到现场修路，雇佣被告人李某的吊车吊树，将已经挖出的3棵柏树根装到货车上时，即被巡查的张村驿林场人员查获。上述事实有被告人供述、书证、物证、证人证言、鉴定意见、勘验检查辨认笔录等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，指控被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某犯盗窃罪，请求依法惩处。
被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪，希望对其从轻处罚。
经审理查明,2015年4月18日，被告人钟某某在富县张村驿镇武村塘山上(属国有林地)发现他人已经挖好的14棵柏树根(根部土层已挖开)，将此事告诉被告人徐某某，徐某某准备将这些柏树根运走牟利。当日，被告人徐某某雇佣钟某某、韩某某(另案处理)帮忙，三人在之前的柏树根旁边又另外挖好3棵柏树根，准备一并运走。徐某某雇佣被告人杜某某的铲车到现场修路，雇佣被告人李某的吊车吊树，被告人杜某某、李某到达现场后在明知徐某某是偷挖柏树根的情况下依然帮助徐某某实施盗窃行为。他们先将后挖的3棵柏树根装到货车上，在此过程中即被巡查的张村驿林场人员查获。经鉴定，徐某某等人盗窃的3棵柏树根的价值55000元。在原地土层已挖开未挪动的14棵柏树根价值为219000元。案发后，被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。
上述事实有以下证据予以证实：
1、受案移送材料、受案登记表证实，2015年6月4日延安市桥北林业局张村驿林场将徐某某、钟某某、韩某某盗窃案移送延安市森林公安局。经初查，2015年4月18日，徐某某伙同钟某某、韩某某在富县寺仙乡武村塬后山上盗窃柏树根时，被张村驿林场当场查获。2015年7月16日立为刑事案件。
2、户籍证明信证实，徐某某、钟某某、李某、杜某某为完全刑事责任能力人。
3、到案经过证实，2015年8月11日，徐某某到延安市森林公安局桥北刑事警察中队自首；2015年8月3日，钟某某到延安市森林公安局桥北刑事警察中队自首；2016年5月19日，杜某某到延安市森林公安局桥北刑事警察中队自首；2016年7月20日李某到延安市森林公安局桥北刑事警察中队自首。
4、证人张某某证实，2015年4月17日，货车司机陈某某给他打电话说让去富县拉柏树，费用9000元，货主是徐某和韩某某，让他再找一个货车，他就叫了孟某某。徐某让把车从西安开到洛川出口，他和孟某某开车到了洛川。晚上11点，徐某让去张村驿下高速，下了高速徐某开车接了他们，还有3辆货车和一辆吊车，他们上了山停在玉米地里，前面上去的三个车去了挖树现场，他和孟某某在车上等着。晚上2点多，林场的人上山把他们挡住了。
5、证人刘某某证实，2015年4月17日，陈某某打电话让他去张村驿拉树，运费9000，拉到山东。晚上9点，到了高速路口，徐某领着他们5个货车和一个吊车到了寺仙武村塬，他到了地方一看是挖柏树，他知道违法，但是上了山车头调不转，车开不出来。所以，他就一直在现场呆着，吊车司机和挖树工人开始吊树，吊到前面山西那辆车上，吊了三棵，凌晨2点多，被林场挡住了。
6、证人张某甲证实，2015年4月17日，徐某让其开货车到张村驿，到了之后还有四辆货车和一辆吊车，到寺仙乡武村塬上了山，徐某让吊车开在前面，两辆货车等着，三辆货车到了拉柏树根的地方，徐某给他说是拉树，他知道挖柏树根犯法，就想掉头走。但是，他已经到现场了，车头调不过来，没办法只能在现场等。现场的人往第一辆货车上面装柏树根，装了三棵柏树根，凌晨2点多，林场的人上来了。
7、证人陈某某证实，2015年4月17日，徐某某给他打电话说拉树从张村驿拉到山东，运费9000元，他说他顾不上，徐某某让他给找5辆大车，他联系了刘某某和张某某，给他俩说在富县张村驿拉树，又通过货运部联系了一辆车，让张某某联系一辆车，让徐某某自己联系张某甲的车。晚上9点多，徐某某打电话让车往张村驿高速路口走，他就给刘某某和张某某打电话让往张村驿高速路口走，之后的事情，他就不知道了。第二天，张某某给他打电话说徐某某拉柏树根被林场人发现了，他才知道徐某某让拉柏树根。他给徐某某联系货车，就是帮忙，没有报酬。
8、证人韩某某证实，2015年4月17日，徐某某给他说让他帮忙挖一下柏树，其开车拉着他找到钟某某，他们去了寺仙武村塬山上，到地方后，徐某某指着3棵柏树根让挖好，徐某某拿出工具，他们三个就开挖，挖好后回到富县，徐某某让他8点多到张村驿高速路口等其，等了一会，来了一辆铲车，徐某某让他坐铲车带到柏树根的地方，到了地方，过了会徐某某、钟方、吊车、货车都上来了，徐某某让钟某某绑吊带，用油锯给锯，铲车把吊台修好，吊车开始吊树，先吊的他们挖的那三棵，把第三棵柏树根吊起来准备装车时被林场人发现，他们就跑了。徐某某说让他帮忙，给他500元，因为他俩关系好，他以前贩过树懂得怎么挖。
9、证人杜某证实，2015年4月18日天快黑的时候，铲车老板杜某某给他打电话，让他到张村驿山上干活，有人接他。他就到了张村驿有人挡住他让他跟其走，到了山上，杜某某已经在山上，其和那个带路的人让他把山上那个平台再扩一下，他把平台修好后上来一辆吊车、两辆货车，货车到了之后，他就看见吊车在他修的平台上面开始吊不远处的柏树根，他才知道是吊柏树根，杜某某让他等着，如果大车上不去，让他用铲车拉一下，等第三棵柏树根吊起来的时候，林场的人就来了，把他们叫到车上面录了笔录。
10、盗伐现场勘验笔录及案件照片证实，被盗窃林木的地点及现场情况。
11、延安市物价局价格认定分局延市价涉鉴字（2015）15号价格鉴定结论书证实，对被告人徐某某、钟某某、杜某某人盗窃的17棵柏树根进行价值鉴定，其中挖出的3株柏树根价值为55000元;在原地土层己挖开未挪动的14株柏树根价值为219000元。
12、随案移送清单证实，作案工具：油锯两台。
13、发还清单证实，柏树根3棵已返还富县张村驿林场。
14、林木权属证明证实，徐某某、钟某某等人盗窃一案中涉及的林木属桥北林业局张村驿林场127班管辖，归国家所有。
15、被告人徐某某的供述与辩解证实，他听说柏树根值钱，就想着挖些卖钱，把挖柏树根的事情也经常给他朋友钟某某说。2015年3月份一天，他和钟某某、赵某某在外面吃饭喝酒，酒桌上他说挖柏树根能卖钱的事情，邻座一个人让他到外面聊，说其叫伊某某，山西临汾人，给他留了其的号码，说有柏树根给其打电话，其出钱买。到2015年4月17日，钟某某给他打电话说寺仙武村塬村发现有人挖好的柏树根，让他去看能不能卖钱，有10多棵。他就给伊某某打了电话，在某某酒店接上伊某某到了张村驿找到钟某某，到了武村塬后山上，看见10来棵土球已经挖好的柏树根，伊某某说可以，又看上三棵柏树根让也挖了。他和伊某某说好这些柏树根能走五车，小货指1车能装4棵柏树根的一车30000元，大货指1车能装3棵柏树根的1车35000元，当天晚上拉走。货车、吊车、铲车、挖树都由他负责联系，货上高速后伊某某给他付钱，拉到山东，运费伊某某出。之后，他们三个就回去了。因为他对挖柏树不懂，他就联系了韩某某让其给他帮忙挖伊某某看上的那三棵柏树根，再到现场给他帮忙。他联系了杜某某的铲车、李某的吊车、5辆货车，给他们说在张村驿拉树。他又在现场买了两把油锯和三把铁锨一把洋镐，开车和韩某某、钟某某拉上又到山上用1个小时把之前看好的三棵柏树的土球挖开，他们就回富县了。他给钟某某说，让晚上8点去张村驿高速路口接大车和吊车，让韩某某去接铲车。晚上10点，钟某某给他打电话说车都到位了，他开车拉着伊某某带着这些车到了挖树现场，韩某某也把铲车引到现场了。他让两辆货车和吊车先下去挖树现场，在现场让铲车修吊车吊台，修好后开始用吊车往货车上吊柏树根，钟某某负责绑吊带，韩某某在伊某某指挥下用油锯截柏树枝干，伊某某让他们先吊3棵下午挖好的，说这3棵比较好，一共往车上吊了2棵柏树根，在吊第三棵的过程中林场人来了，他们就跑了。他后来和林场人去现场的时候才记的数，一共是17棵柏树根，包括他们挖的3棵。铲车和吊车的费用当时说是给5000元，因为出事了，他也没有给。他让吊车李某给吊柏树根，铲车杜某某主要是货车装上柏树根后拉大车上坡。他和韩某某、钟某某当时没有说怎么分钱，他准备把柏树根卖了后，多少给他俩付一点，他俩算是他叫来帮忙的。他知道违法，就是想赚钱。
16、被告人钟某某的供述与辩解证实，2015年4月份，他和朋友徐某闲聊，徐某说柏树根能卖钱。4月17日，他到寺仙乡武村塬他姨家玩，听说山上有大型机械作业，他出于好奇就上山看了，看到有一颗挖起来的柏树根，他就给徐某打电话说武村塬有柏树根，徐某让他再附近看看有没有能挖的，他又发现沟畔上有已经挖开柏树根十来棵，土球已经挖开。他就给徐某打电话让其过来看。徐某来还带着一个人，他们三个看了崖边已经挖好的十来棵柏树根，那个人又指了三棵柏树根说其也要，他们就下山了。过了会，徐某让他帮忙把那三棵挖开，他和韩某某、徐某就上山把那3棵柏树根挖好就回去了。徐某给他打电话，让他晚上8点多到张村驿高速路口接拉柏树根的5辆货车和吊柏树根的吊车，他到了之后领着货车和吊车去了挖柏树根的地方，现场还有一辆铲车，徐某指挥吊车吊柏树根，铲车平了吊台，先吊的是之前挖的3棵，他和韩某某绑吊带，韩某某用油锯截枝，吊车把柏树根往货车上装，装了两棵柏树根，第三棵刚吊起来时林场人就来了，他们现场人就跑了。一共是17棵柏树根，有别人挖好的14棵，他和徐某、韩某某挖的3棵，货车、吊车、铲车应该是徐某叫的，准备把柏树根卖给徐某下午引到山上的那个人，具体什么价格要问徐某，徐某说让他给他帮忙，给他开工资，他说你看着给，多少钱都行。他知道违法，为了赚钱。跑了之后，他知道公安找他，他想明白了，就回来自首了。
17、被告人杜某某的供述与辩解证实，2015年4月17日，徐某某用他的铲车修路，他说铲车白天给人家干活呢，除非晚上修，其说行，让去张村驿。他就给铲车司机杜某打电话，让晚上到张村驿。晚上8点多，杜某说白天活干完了，他就开车往张村驿走，途中遇到杜某，路上徐某某电话给他们指路，到了现场徐某某让我的铲车修路，我意识到徐某某可能要吊树，我就按徐某某说让司机修路，路修好以后徐某某让先别走，待会拉柏树根的货车上不去，让他的铲车给拉一下。之后来了辆吊车，又来了几辆货车，接着吊车开始吊柏树根，吊了两三棵后林场人就上来了。电话里说是修路5000元，到山上以后，才知道是修平台吊柏树根，他想着铲车已经上来了，再回去连路费都保不住，所以抱着侥幸心理就给其干了。他知道他这是违法行为。杜某不知道是挖柏树根，他就让其按照徐某某的要求修路就好，其也没有问。
18、被告人李某的供述与辩解证实，2015年4月17日，徐某给他打电话，让他用吊车吊两车柏树根，他同意了，商量价钱6000元，其说让他晚上7、8点到张村驿高速路口。晚上到了高速路口已经10点多了，徐某说让他跟着路口的皮卡车，他就跟着进了寺仙沟上山。这时，他发现他后面还跟着两辆大货车，到了挖柏树根现场，徐某指挥他用吊车给其从崖边吊柏树根，吊到大货车上，刚吊第三棵第一车刚装满，现场有人说林场人来了赶紧跑，他看人都跑了，他就跟着也跑了。第二天，他到张村驿林场把事情的经过给林场人说了。他到现场的时候柏树根已经挖好了，现场有两辆货车，山峁上还停着三辆货车，有铲车。现场有徐某、韩某某，其他人他不认识。
上述证据，经本院开庭审理时举证、质证，其与案件事实相关，且来源合法、内容真实有效，被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某无异议，本院依法予以确认。
本院认为，被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某以非法占有为目的，秘密盗窃国有柏树根，价值人民币55000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人徐某某组织实施犯罪行为，起主要作用，属主犯。被告人钟某某、杜某某、李某受雇佣帮助他人实施盗窃，起次要作用，属从犯，依法可对其减轻处罚。被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某在盗窃3棵柏树根的过程中，因意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐某某、钟某某、李某、杜某某在盗窃14棵柏树根的过程中，为实施犯罪准备工具、制造条件，系犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某能主动到案，能如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。根据被告人徐某某、钟某某、杜某某、李某的犯罪情节与悔罪表现，对其适用缓刑，对居住的社区无重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限为四年，并处罚金20000元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金限判决生效后30日内缴纳）。
二、被告人钟某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金10000元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金限判决生效后30日内缴纳）。
三、被告人杜某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年，并处罚金8000元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金限判决生效后30日内缴纳）。
四、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年，并处罚金8000元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金限判决生效后30日内缴纳）。
五、作案工具，油锯二台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孔宏伟
审 判 员 成明军
人民陪审员 康东海
二〇一六年十二月九日
书 记 员 张 鑫
附：本案适用法律条文如下
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十二条【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十五条非法实施采种、采脂、挖笋、掘根、剥树皮等行为，牟取经济利益数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。