河南省漯河市郾城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郾民初字第01422号
原告广州市圆梦居房地产有限公司漯河分公司。
法定代表人朱方清，该公司总经理。
委托代理人黄继跃，湖南琼武律师事务所律师。
被告成都弘旺投资管理有限公司。
法定代表人郑清萍，该公司董事长。
委托代理人胡宁，四川蜀缘律师事务所律师。
原告广州市圆梦居房�产有限公司漯河分公司（以下简称圆梦居漯河分公司）诉被告成都弘旺投资管理有限公司（以下简称成都弘旺公司）企业借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告圆梦居漯河分公司委托代理人黄继跃，被告成都弘旺公司委托代理人胡宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年8月14日原、被告双方签订《融资（借款）协议书》，被告收取了原告履约保证金人民币20万元，另外还借考察为由索取差旅费8000元，期间又以融资为由索取18万元好处费，另外招待费10万多元。原告为办理此事耗费共计60万元。但被告未履行合同约定义务，原定15个工作日内完成8000万元融资服务，但合同签订近两年时间，没有任何实质成效，构成违约。请求判令：1、被告退还原告履约保证金20万元。2、被告支付违约金60万元。3、诉讼费由被�承担。
被告辩称：原、被告双方签订有新的协议，原融资借款协议已经解除。新协议对管辖做了重新约定，因此郾城法院对本案没有管辖权，原告方故意隐瞒新合同的存在，应驳回原告的诉请。
经审理查明：2012年8月14日原告圆梦居漯河分公司（甲方）与被告成都弘旺公司（乙方）签订《融资（借款）协议书》，主要内容是：圆梦居漯河分公司将其开发的中国（漯河）国际食品城（商贸物流）项目土地一期一区在建工程作为融资借款抵押物进行融资。第三条甲方的权利、义务。1：甲方对乙方的业务流程、须知及办理抵押融资（借款）的正常费用率及代办服务费熟知并自愿遵守，甲方已及时向乙方提供真实、合法、有效的相关资料以及甲方的经营状况、财务状况、公司构架等方面的资料，质押物或实体财产担保无其他任何权属争议。8：本次融资�借款）的资金年回报率为16%计算。9：甲方对本息的还款方式：按季结息，任意还本。第四条，乙方的权利、义务。3：为甲方制定合理的资金结构，并进行合理规划，制定合理融资（借款）方案，为能够向乙方融资（借款）提供咨询服务。甲方本次拟融资（借款）金额为人民币150000000元（人民币大写：壹亿伍仟万元整），首批到位资金人民币8000万元（人民币大写：捌仟万元整），在本协议签订15个工作日内到达甲方账户，余下部分在3个月之内按甲方需要到位。5：乙方在甲方提供的该项目一期一区在建工程评估报告基础上进行实地复审。复审后三日内通知甲方进行项目公证和放款，完成投资全过程。第五条咨询服务，1：甲方应及时向乙方提供办理融资（借款）所需要的各种证件和资料，保证抵押担保等一切资料的完整、真实、合法、有效、无任何权属争议，并�担相应的经济和法律责任。2：为保证此次融资事宜的顺利进行，在签订本协议后，甲方向乙方交纳融资（借款）协议履约金人民币贰拾万元整。此履约金在甲方融资（借款）首批资金到位后，次日起第十个工作日由乙方直接退还甲方账户。若本协议签订15个工作日内首批资金人民币捌仟万元整，未到达甲方账户，则第16个工作日乙方须退还甲方履约保证金人民币贰拾万元整，并按其约定条款给以甲方赔偿。3：乙方为甲方融资成功后，甲方应按融资总额度的1%支付乙方的融资服务费，支付方式以每次乙方到达甲方账户的实际金额为准。第六条责任，2：在融资（借款）过程中，如因乙方责任未完成融资（借款），则乙方全额退还甲方所缴纳保证金人民币贰拾万元整，同时按履约金的3倍给予甲方赔偿金；如因甲方原因，放弃对乙方融资而造成乙方办理本次融资工作损失。则甲方所缴纳的保证金不作退还。协议最后甲方园梦居漯河分公司盖章及代表朱方清签字，乙方成都弘旺公司盖章及代表杜语林签字。
协议签订当日，根据协议约定原告向被告公司支付融资（借款）协议履约金20万元。
2012年8月29日原告园梦居漯河分公司甲方（借款方）与乙方（出借方）罗勇（被告成都弘旺公司法定代表人）签订《抵押借款协议》，主要内容是：2、甲方自愿向乙方借款人民币壹亿伍仟万元整，小写150000000元，借款期限为五年，即从2012年8月29日起至2017年8月28日止，具体出借日期以乙方款到甲方指定账户之日起计算。利息的支付：乙方所借款到甲方账户之日起，甲方每三个月向乙方支付一定利息。到期一次性归还本金。利息按借款本金的年利率为16%计算。利息从乙方款项到达甲方账户之日起计算，在借款期内利率不得变�；甲方保证上述借款仅用于项目开发之用，不得改变该借款的用途，否则视为违约。3、甲方以属于其所有的中国（漯河）国际食品城（商贸物流）项目土地一期一区在建工程作抵押，并保证所提供的抵押物超足值并无任何经济纠纷及权属争议，该财产完全属于甲方所有，否则自愿承担全部违约责任。
5、本协议签订次日起5个工作日内，甲方在乙方合法配合在抵押物所在地办理抵押公证，同时向当地司法公证部门申请办理具有强制执行效力的债权文书公证，领取公证书的次日起，乙方在两个工作日内将双方约定的第一笔款项捌仟万元借款一次汇入甲方指定的银行账户。余款在十个工作日内汇入甲方指定的银行账户。6、如乙方不能按照双方约定的时间及时、足额把全部款项汇至甲方账户，则乙方应全额承担甲方在办理本次借款所产生的全部费用，并向甲方�付人民币叁拾万元整（小写300000元）违约金。7、甲方有下列情况之一的，均视为甲方违约，应向乙方支付违约金人民币叁拾万元整（小写300000元）（3）：未按约定办理抵押、公证的，不同意乙方以任何形式的资金安全监管；（5）：甲方未合法办理抵押、公证（瑕疵、违规、违法）视为违约；（6）：乙方必须保证依照国家法律，依法办理在建工程抵押、公证并实现抵押他向权属。9、甲方不履行或者不完全履行本协议的任何一项义务，乙方有权单方解除本协议；有权不再向甲方支付借款；乙方有权单独向甲方追究违约责任（乙方单方解除本协议，不免除甲方承担违约责任）。任何一方违约，除承担本协议约定的违约金外，自愿给付另一方因申请出具执行证书、向人民法院申请强制执行所产生的律师费或代理人的代理费和其他相关费用。
10、甲方不履行或者不完全履行本协议的任何一项义务，乙方有权向公正机关申请出具执行证书，向人民法院申请强制执行，执行标题为借款本金及利息，违约金、实现债权的全部费用。协议最后甲方园梦居漯河分公司盖章，代表朱方清签字
乙方罗勇签字，2012年8月29日
2012年9月7日原告园梦居漯河分公司甲方与乙方罗勇（被告成都弘旺公司法定代表人）签订《补充协议》，主要内容是：1、圆梦居漯河分公司（中国漯河国际食品厂一期一区土地作抵押，保证该土地证明合法）并无权属争议，并可以依据国家法律法规用该土地证作抵押公正。2、圆梦居漯河分公司办理具有强制执行效力的公正。3、圆梦居漯河分公司保证乙方是第一债权公正。4、圆梦居漯河分公司要求在四川成都市任何一家公正处进行公正，并无任何异议。5、本补充协议根据甲方的要求进行补充公正事项，无论任何原因未办理抵押公正视为违约，并按《抵押借款协议》执行，承担违约责任。6、该补充协议经甲乙双方签字生效，具有同等法律效力。甲方圆梦居漯河分公司盖章及其代表人签字，乙方罗勇的委托代理人刘义签字。
该协议签订后，因原告圆梦居漯河分公司未对中国漯河国际食品城一期一区土地办理抵押抵押公正，上述合同未实际履行。
本院认为：2012年8月14日原、被告双方签订《融资（借款）协议书》，以圆梦居漯河分公司开发的中国（漯河）国际食品城（商贸物流）项目土地一期一区在建工程作为融资借款抵押物进行融资。融资金额为1.5亿元。2012年8月29日原告园梦居漯河分公司甲方（借款方）与乙方（出借方）罗勇（被告成都弘旺公司法定代表人）签订《抵押借款协议》。该协议的借款金额，抵押物，年利率等于2012年8月14日原、�告双方签订《融资（借款）协议书》约定一致。证明该协议的约定是对《融资（借款）协议书》的进一步细化。2012年9月7日原告园梦居漯河分公司甲方与乙方罗勇签订《补充协议》。明确约定对圆梦居漯河分公司开发的中国（漯河）国际食品城（商贸物流）项目土地一期一区土地作抵押并办理具有强制执行效力的公正。
后两份协议的乙方签字人是罗勇，但罗勇作为被告成都弘旺公司法定代表人，其签字行为是其个人行为，还是代表了成都弘旺公司，即承担义务的主体是否发生变更，则决定了后两份协议于第一份协议是否具有关联性。本院认为，法定代表人一般是指由法律规定，享有代表公司对外从事业务权利的公司成员。法定代表人与公司之间的法律关系被定性为代表关系。代表关系的主要法律特征在于代表人作为被代表人的组成部分，以被代表人的名�行事，因此产生的法律后果由被代表人直接承担。因此应认定罗勇的签字行为代表了成都弘旺公司，因此前后三份协议具有关联性。因原告圆梦居漯河分公司未履行《补充协议》的约定，办理具有强制执行效力的公正，根据《抵押借款协议》第七条、甲方有下列情况之一的，均视为甲方违约：（3）、未按约定办理抵押、公证的，不同意乙方以任何形式的资金安全监管；（5）、甲方未合法办理抵押、公证（瑕疵、违规、违法）视为违约；因此造成合同未实际履行的原因在于原告首先违约，根据《融资（借款）协议书》约定如因甲方原因，放弃对乙方融资而造成乙方办理本次融资工作损失。则甲方所缴纳的保证金不作退还。因此对原告要求被告退还原告履约保证金20万元；2、被告支付违约金60万元的请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条，第六十�的规定判决如下：
驳回原告广州市圆梦居房地产有限公司漯河分公司的诉讼请求
本案诉讼费11800元，由原告广州市圆梦居房地产有限公司漯河分公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漯河市中级人民法院。
审判长 罗文学
审判员 徐发文
审判员 张卫平
二〇一五年八月六日
书记员 王月朋