广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2479号
上诉人（原审被告）：东莞技高玩具有限公司，住所地：广东省东莞市，企业法人营业执照注册号:441900400124316。
法定代表人：江世威，总经理。
委托代理人：陈建国、何晓东，分别、实习律师。
被上诉人（原审原告）：陆日营。
委托代理人：冯充、薛九涛，分别系广东国锋律师事务所律师及辅助人员。
上诉人东莞技高玩具有限公司（以下简称“技高公司”）因与被上诉人陆日营劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2015）东一法排民一初字第157号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2010年12月28日，陆日营入职技高公司，任注塑部主管，双方曾签订了合同期限从2013年12月28日起至2014年12月27日止的劳动合同。2013年7月16日，陆日营发生工伤。2013年7月18日至8月22日，陆日营在广东医学院附属石龙博爱医院进行住院治疗，住院35天，医嘱注明需休息三个月。2014年2月13日至3月5日，陆日营再次进入上述医院住院治疗，共住院20天，医嘱注明休息一周。2014年6月18日至7月8日，陆日营再次进入上述医院进行住院治疗，住院天数为20天，医嘱注明注意休息，定期复查，门诊随诊；适当功能锻炼；避免久坐及弯腰。2014年10月7日至28日，陆日营至东莞市第八人民医院进行住院治疗，共住院21天，医嘱注明休息一个月。2014年12月22日，陆日营经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级。2015年1月5日，陆日营到东莞市社会保险基金管理中心领取了一次性伤残补助金12832.47元。2015年1月16日，陆日营向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁，要求技高公司：1.确认双方劳动关系于2015年1月1日解除；2.支付一次性伤残补助金差额37567.53元；3.支付一次性工伤医疗补助金差额8349元；4.支付一次性伤残就业补助金44800元；5.支付2013年8月1日至2014年12月31日停工留薪期间工资差额16000元；6.支付赔偿金44800元。该仲裁庭于2015年2月28日作出东劳人仲院石排庭案字[2015]21号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方的劳动关系于2014年12月27日解除；二、技高公司应支付：经济补偿金22400元、2014年2月1日至11月30日停工留薪期间工资差额6094.72元、一次性伤残补助金差额37567.53元、一次性伤残就业补助金44800元，以上款项共计110862.25元，技高公司应在该裁决生效后5天内支付陆日营；三、驳回陆日营的其他请求。陆日营、技高公司均对裁决不服，分别于法定期限内向原审法院起诉。2015年5月8日，陆日营领取一次性工伤医疗补助金4400元，
在庭审中，双方确认劳动关系已解除，技高公司已支付了陆日营2014年2月、3月、6月、7月、10月份、11月份的应发工资26605元，未支付陆日营一次性伤残就业补助金。陆日营受伤前十二个月的平均工资是5600元，离职前十二个月的平均工资是4700元。
关于劳动关系解除的原因与时间，陆日营主张是于2014年12月30日终止劳动关系，原因为技高公司通知其不用上班；技高公司则主张双方于2014年12月28日终止劳动关系，原因是原来的劳动合同期满后，陆日营不同意续签劳动合同。技高公司主张2014年12月27日通过短信方式通知陆日营于12月29日商谈续签合同事宜，并且再致电与陆日营协商，陆日营表示需要先解决工伤赔偿问题才同意续签劳动合同，技高公司回复续签合同与工伤赔偿没有联系，陆日营表示考虑后当于下午决定，但一直到第二天下午三点左右，陆日营既未回复也没有回到技高公司上班，陆日营的行为已表示其不同意续签合同。技高公司同时主张，双方于2013年12月30日签订的劳动合同第十一条第（二）项明确约定，如陆日营在合同期满后愿意续签合同的，应提前一个月提供书面申请，否则视为其不愿意续签合同。为证明其主张，技高公司提供了短信及劳动合同（签订日期为2013年12月30日）为证，其中劳动合同第八页第十一条第（二）项为粘条，内容为：下列文件规定为本合同附件，与本合同具有同等效力：乙方（陆日营）承诺：在本合同期满后如乙方（陆日营）愿意续签，应在本合同期满一个月各内向甲方（技高公司）提出书面续签申请，否则，视为乙方（陆日营）在本合同期后不愿意与甲方续签劳动合同。对此，陆日营主张，有收到技高公司的短信，但主张即使技高公司通知其商谈续签合同事宜，也不能说明是按不低于原劳动合同的条件与其续签。陆日营对劳动合同的的粘条不确认，且粘条的内容要求由劳动者本人提出来续签劳动合同不符合法律的规定，技高公司应按不低于原劳动合同的条件与其续签。
关于停工留薪期。陆日营主张停工留薪期应从2013年8月1日计至为离职之日的2014年12月31日。技高公司则主张应按陆日营住院治疗的天数和出院后的休息时间计算为7个月零13天。
原审法院认定以上事实的证据，有陆日营提供的仲裁裁决书、工牌、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、银行交易记录、住院（××）证明书、出院小结，有技高公司提交的劳动仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、短信、工资单以及庭审笔录等。
原审法院认为，本案为劳动合同纠纷。
关于陆日营的离职时间及原因问题。技高公司主张陆日营未按双方签订的劳动合同第十一条第（二）项约定（陆日营如需要与其续签劳动合同应提前一个月书面申请）提出申请，故双方劳动关系因陆日营不同意续签合同而终止。陆日营主对该约定的内容不确认，且该内容记载于粘条上，技高公司未能证明双方签署合同时该粘条已附于合同上，故原审法院对技高公司的主张不予支持。双方签订的劳动合同期限至2014年12月27日，技高公司未能举证证明合同期满后陆日营拒绝签订合同，故原审法院认为双方的劳动合同关于因技高公司不同意续签于2014年12月27日当日终止，技高公司应支付陆日营经济补偿金5600元/月×4个月（2010年12月28日至2014年12月27日）＝22400元。
关于陆日营的工伤保险待遇问题。陆日营的此次受伤已被认定为工伤，应享受工伤保险待遇。陆日营的受伤前十二个月月平均工资为5600元/月，技高公司并未按照陆日营的实际工资为其投保工伤保险，并导致社会保险基金管理中心向陆日营支付的工伤保险待遇存在差额，故技高公司应补足不足部分。陆日营构成九级伤残，具体项目计算如下：一次性伤残补助金差额计算为：5600元/月×9个月－12832.47元（扣减社保已支付部分）＝37567.53元、一次性伤残就业补助金计算为：5600元/月×8个月＝44800元，一次性工伤医疗补助金差额5600元×2个-4400元＝6800元。
关于陆日营的停工留薪期及其待遇问题。根据陆日营住院治疗及医嘱休息注明的休息天数，其停工留薪期应从2013年7月18日至2014年11月27日，陆日营主张技高公司克扣其2013年8月1日起的停工留薪期工资属于其行使自身权利，没有违反法律规定，原审法院予以准许，即原审法院只计算技高公司是否足额支付了陆日营2013年8月1日至2014年11月27日期间的工资。双方确认陆日营受伤治疗后回到技高公司上班，技高公司主张已足额支付了此期间的工资，并主张此期间陆日营没有加班，停工留薪期间不应支付加班费用，但其提供的考勤表却显示陆日营每月均有加班的情况，故原审法院对其主张不予支持。陆日营受伤前十二个月的平均工资是5600元，陆日营受伤后上班仍从事原岗位工作，亦加班工作，技高公司否认陆日营加班工作但其提供的证据却显示陆日营加班，故原审法院酌定陆日营正常加班，故其受伤后的月工资应与5600元相当，但事实上受伤后离职前的工资是4700元，故原审法院认为两者间的差额就是技高公司克扣的部分，技高公司应予以补足，即技高公司还应支付陆日营于2013年8月1日至2014年11月27日的工资（5600元-4700元）×（15+27/30）个月＝14310元。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条,《广东省工资支付条例》第十三条,《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、陆日营与技高公司的劳动关系于2014年12月27日终止；二、技高公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付陆日营一次性伤残补助金差额37567.53元、一次性伤残就业补助金44800元，一次性工伤医疗补助金差额6800元、2013年8月1日至2014年11月27日的停工留薪工资差额14310元及经济补偿金22400元，以上共计125877.53元；三、驳回陆日营的其他诉讼请求；四、驳回技高公司的其他诉讼请求。本案一审诉讼费10元，由陆日营、技高公司各负担5元。
一审宣判后，技高公司不服，向本院提起上诉称：一、一审判决认定劳动合同因陆日营不同意续签而终止，继而判决技高公司支付解除劳动关系的经济补偿金，缺乏事实根据。1.一审判决否认劳动合同第11条第二项关于续签劳动合同的约定，错误分配举证责任，陆日营对技高公司提交的劳动合同上的签名没有异议，说明该合同在整体上是得到陆日营的确认的。该劳动合同陆日营也持有一份，如果陆日营对技高公司提供的合同条款予以否认，可以将其持有的劳动合同出示已作对比，但陆日营至今未出具其持有的劳动合同，陆日营关于该粘贴内容系技高公司单方所为的辩解没有事实根据。根据劳动合同的签订习惯以及陆日营至今没有向技高公司及主管部门投诉反映所要一份劳动合同的事实，也可以证实陆日营持有一份劳动合同。对劳动合同条款内容的确定方法进行分析，也可以证实粘贴内容经双方协商形成。2.双方没有续签劳动合同的原因在于陆日营而非技高公司。陆日营没有提供任何证据证明技高公司不愿意按照原合同条件与陆日营续签劳动合同。3.陆日营在已经主张一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金的情况下，又主张终止劳动关系的经济补偿金，属于重复主张，应不予支持。二、一审判决技高公司支付陆日营2013年8月1日至2014年11月27日停工留薪期工资差额14310元缺乏事实根据，适用法律错误。停工留薪期需经劳动能力鉴定委员会鉴定，陆日营没有证据证明其停工留薪期可长达16个月之久。技高公司已足额支付陆日营工资，不存在工资差额，技高公司在陆日营受伤治疗和休息期间发放的工资数额，实际已经包含了部分加班费。三、一审判决错误认定陆日营未充分享受工伤待遇的原因系技高公司未按照其实际工资购买社保，错误判决技高公司补足差额，属于适用法律错误。技高公司为陆日营缴纳工伤保险的月工资基数已经征得社会保障部门的同意，技高公司对此没有过错。陆日营对此每月工资数额十分清楚，其本人也可以到社保部门查询投保的月工资基数，长期以来陆日营也未提出异议。请求：撤销一审判决第二项、第四项，改判技高公司无需支付陆日营一次性伤残补助金差额37567.53元、一次性伤残就业补助金44800元，一次性工伤医疗补助金差额6800元、2013年8月1日至2014年11月27日的停工留薪工资差额14310元及经济补偿金22400元，维持一审判决第三项，并由陆日营负担本案一、二审诉讼费。
被上诉人陆日营未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。双方二审争议的焦点有两点，一是技高公司应向陆日营支付的工伤待遇，二是技高公司依法应否向陆日营支付劳动合同关系解除的经济补偿金。
焦点一。陆日营的受伤被认定为工伤，依法应当享有相应的工伤待遇。按照《工伤保险条例》第六十四条的规定，陆日营享有相应工伤待遇的标准为其本人工资。技高公司未按照陆日营的实际工资标准为陆日营参加工伤保险，按照《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，技高公司应以陆日营的实际工资标准计算陆日营的各项工伤保险待遇并补足其差额。双方劳动合同关系已经终止，技高公司依法应支付一次性伤残就业补助金。至于停工留薪期工资，陆日营受伤后多次住院治疗，在治疗间隔均回技高公司原工作岗位参加工作，且按照技高公司的安排加班，故原审法院参考陆日营受伤前十二个月的平均工资来认定陆日营受伤后的停工留薪期工资及工资并无不当。
焦点二。双方签订的劳动合同于2014年12月27日到期。技高公司主张双方劳动关系因陆日营不同意续签合同而终止，提供了劳动合同、短信为证。但，技高公司提供的证据并不能证实本案符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形”。双方签订的劳动合同到期后没有续签劳动合同，双方的劳动合同关系解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定，技高公司应当支付相应的经济补偿金。
综上所述，技高公司的上诉理据不足，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由技高公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶志超
代理审判员 王 聪
代理审判员 陈 龙
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 叶婉珍