山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）运盐刑初字第330号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人杨国才，男，1986年2月14日出生，汉族，初中文化，身份证号：1427031986********，农民，出生地山西省河津市，现住河津市柴家乡庄头村。2013年1月15日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年1月24日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕，现羁押于盐湖区看守所。
辩护人马衍彬，山西法实威律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑诉（2013）288号起诉书指控被告人杨国才犯诈骗罪，于2013年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员赵润娜出庭支持公诉，被告人杨国才及其辩护人马衍彬到庭参加了诉讼，现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：1、2012年8月10日被告人杨国才伪造了山西高宇地基基础工程有限公司的委托书，以160元每米的价格和“飞科嘉苑”小区的开发商李飞科签订了地基基础施工合同（合同价低于成本价），又与山西九盘管桩销售有限公司以每米188元的价格签订了购买管桩的合同，与徐州金山基础工程有限公司以每米40元的价格签订了租赁合同，通过此工程，收取李飞科预付工程款70余万元。
2、2012年10月16日，被告人杨国才在给李飞科施工过程中，杨国才谎称租来的静压打桩机是他本人所有，并通过李飞科做同等责任人担保，用此静压打桩机做抵押在曹战喜处借走人民币50万元，后杨国才携款逃跑。
针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院向本院移交的证据有：被害人的报案材料及陈述、被告人的供述、证人证言、情况说明、抓获经过、授权委托书、地基基础施工合同、借条、发票、常住人口详细信息等证据。
公诉机关认为，被告人杨国才的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人杨国才辩称，我与李飞科签订的合同是真实的，钱全部花到工地上了，并没有携款逃跑。辩护人马衍彬提出的辩护意见是，一、起诉书指控被告人杨国才伪造委托书证据不足，山西高宇地基基础工程有限公司法人高云龙认可其员工高克宏给杨国才的授权委托书和施工合同上加盖该公司公章的行为；二、指控被告人杨国才借款曹占喜50万元逃跑无证据；三、被告人杨国才没有虚构事实，也没有将工程款据为己有，并在实际施工中使用，被告人工程虽已赔钱，但并不构成诈骗罪。
经审理查明：2012年8月10日，被告人杨国才在无任何资质低于成本价的情况下，以山西高宇地基处理有限公司（以下简称高宇公司）名义与被害人山西飞达鑫房地产开发有限公司法人李飞科签订《地基基础施工合同》，项目地地址是位于本市解放北路的飞科嘉园小区，合同约定“完成静压桩约600根AB（12.5）桩，每米单价160元，空桩部分每米20元”。2012年8月16日，被告人杨国才伪造高宇公司公章与徐州金山基础工程有限公司（以下简称金山工程公司）签订《建筑工程桩基施工合同》，租用该公司静压打桩机进行施工，租金55万元，单价每米35元。2012年9月25日，被告人杨国才与山西九磐管桩有限公司（以下简称九磐管桩公司）签订《管桩购销合同》，以每米188元购买500AB125型号管桩7000米，合同价1316000元。按上述合约，被告人将机械设备进场施工后，李飞科给付被告人杨国才工程款70万元，被告人杨国才支付静压机租金12万元。期间，被告人杨国才通过李飞科介绍担保向曹占喜借款50万元，同时谎称以工地静压机为自己所属作为保证。工程施工期间被告人杨国才用被害人李飞科支付的工程款70万元及借曹占喜的50万元陆续支付管桩公司货款79.24万元，剩余款项28.76万元用于其它开支，后工程因缺乏资金无法进展，被告人杨国才予以隐匿。2012年12月19日，被害人李飞科以被告人杨国才涉嫌诈骗向公安机关进行举报。
本案在审理过程中，被告人杨国才家属与被害人李飞科达成赔偿协议，一次性赔偿被害人李飞科损失13万元，被告人杨国才借曹占喜的50万元由李飞科归还，工程造成的损失不再向杨国才追偿，并对被告人杨国才的行为予以谅解，建议法庭对其从轻判处。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人李飞科的报案材料及在公安机关的询问笔录，主要内容：2012年，李飞科在本市盐湖区解放北路开发“飞科嘉园”小区，并通过朋友介绍认识杨国才，二人签约由杨国才承包了其工地上的打桩工程，当时其和杨国才签订了合同约定，共打600根桩，每根桩径500MM，桩长14.5米，约定打一米给他160元钱，打桩机进到工地后其先后付给他50万元，工程完工后付90%，其余验桩后无乙方责任全部付清。2012年8月18日杨国才把打桩机拉进工地，李飞科付给他50元，工程干了一段时间后他说他没有车，想要其的奥迪A4车，当时二人商量这辆车抵28万元工程款，工程干到三分之一的时候他一直拉不下桩，说他的钱倒不开，后来他提出他用他的静压桩机器做抵押，想让其给他做担保在借点钱，最后由李飞科担保在曹战喜处用静压桩机做抵押，借了他55万元，钱借给他后他还一直不进管桩，工程一直干不成其问他是怎么回事，他说临汾襄汾的桩厂买不下桩了，其开始怀疑他，后来其亲自去了一趟临汾襄汾的桩厂，还说那里的桩很多，见到桩厂的负责人询问后得知，杨国才当时在桩厂购买管桩的价格是一米188，并且杨国才还把从其处开走的奥迪A4轿车以20万的价格抵了欠桩厂的欠款，随后其又用20万元把车从桩厂赎回来了，回到运城后就联系不上杨国才了。后得知杨国才所抵押的静压机不是其本人的，杨国才的打桩成本价每米223元。李飞科连同其给他做担保借的55万元，一共付给他给125万元。
2、被告人杨国才在公安机关的讯问笔录，主要内容：2012年7、8月份，杨国才通过朋友知道李飞科在运城北郊要开发“飞科嘉苑”小区，他让其朋友给李飞科说能干打桩的活，过了没多长时间，他朋友给跟李飞科说了，这个工程可以给杨国才干，说用400AB＊125的桩，让他报个价，他给飞科嘉苑报价是打1米160元。2012年8月10日，杨国才到飞科嘉苑的办公室，见到李飞科他们公司的李总工，二人在一起拟定了一份地基基础施工合同，合同上规定要用500AB＊125的管桩，每米的单价是160元，空桩部分是20元钱每米，当天双方就把合同签了。当时李飞科要求其要有施工的资质，其和李飞科签了合同以后，拿着合同找到其表哥高克宏，告诉他说其在外面包了一个工程，想用他们公司的章，高克宏就给其盖了山西高宇地基基础工程有限公司的公章，后其将合同给了李飞科。杨国才经核算使用500AB＊125的管桩，除去空桩部分每米20元，每米的成本价是223元，并计划能买多少钱的管桩就给他干多少钱的活。合同签了以后，杨国才与太原静压打桩机租赁公司的闫双寿联系，过了三、四天就过来了，看了一下工地的地质报告和场地，他们说能干，2012年8月16日其就和闫双寿签订了一份建筑工程桩基施工合同书，当时其和其表哥联系，他说章不在运城，其就到运城禹都市场刻了一个假章在上面盖了章，按照合约静压打桩机全部进场后李飞科给其50万元，其给了闫双寿10万元钱的设备进场费，静压桩设备在工地组装时，山西九盘管桩有限公司运城地区负责人郭正找到其，推销他们的管桩，后来其和他签了一份管桩购销合同，合同约定在他那购买7000米的500AB＊125的管桩，每米188元，后来工地就开始施工了，施工了一段时间其没有钱买管桩了，后其在李飞科家见到他，给他说其没钱了，想让他帮我付点工程款，李飞科说他也没有办法，杨国才就提出用打桩机作抵押，让他帮我借点钱，当时说这话时一个叫曹战喜的也在李飞科家，李飞科给其说第二天再说，第二天曹战喜就和其联系，在空港一个建设银行给其打了50万元，其用静压打桩机作抵押，给他打了一张欠条。杨国才拿上借曹战喜的50万元钱就开始继续施工，期间李飞科说他有辆奥迪A4轿车给杨，钱从工程款中扣，杨同意后第二天就将车开走了，后来工地没有钱买管桩了，并把奥迪A4轿车先押到他那里，郭正给杨拉了20万元的管桩，后来这些管桩也用完，又没有钱买管桩了，工程就停了。李飞科一直催促施工，杨骗他说是山西九盘管桩公司没有管桩了，等有管桩再开工，又过了一段时间李飞科的会计和其、郭正一起开车到襄汾九盘管桩公司看到底有没有管桩，到九盘公司后李飞科的会计通过电脑给九盘管桩公司打了20万元钱，他们就将这辆奥迪车开走了，其又私下跟郭正说，又给其发了几车的管桩，这几车管桩打完后其就再没钱买管桩了，就躲着不见李飞科。其承包李飞科的工程，一共收到120万元的工程款，其中12万元给了闫双寿，是静压打桩机的进场费，买郭正的管桩一共给了他70万元左右，剩下的30万元，其花了6万多元买了一辆长安悦翔轿车，平时开支花了一些，给了介绍其朋友杨梁杰5万元好处费，其余的钱还给其在河津打黑彩时候欠的帐，目前欠闫双寿33万元，给李飞科施工4080米管桩工程。
3、证人闫XX在公安机关的询问笔录，主要内容：2012年8月16日，经朋友介绍与杨国才签订租赁合同，合同约定他打两栋楼，承包费55万元，如果两栋楼打完还有继续施工，我们不收取进场费，每米35元，其给他提供人员、技术、设备。2012年8月21日，闫双寿设备陆续全部进入工地，杨国才付给其10万元的进场费，第一栋楼打完后其找杨国才要事先商量好的15万元，他说马上没有钱只给了其2万元，说随后再给其，期间工地停工了一段时间，其找杨国才，他说管桩马上拉不回来，后来甲方买了一部分管桩，等第二栋楼快打完的时候其给杨国才要钱，刚开始杨国才电话还能打通，到后来电话就打不通了。
4、证人曹XX在公安机关的询问笔录，主要内容：2012年10月16日晚上，曹占喜经过李飞科介绍，认识了杨国才，其听杨国才说他马上钱周转不开，想用他的静压打桩机作抵押，借50万元钱用于周转，愿意出一毛钱的利息，想让李飞科帮他找人借，杨国才走后李飞科问其跟前是否有钱，让其借给杨国才，其说借可以，但是除了用杨国才的静压打桩机抵押外，还需要让李飞科做担保人，李飞科同意后第二天下午15点左右，李飞科给其打电话问钱准备好了没有，其说准备好了，过了一会杨国才给其打电话，二人约好在运城市空港区建设银行门口见面，杨国才用他放在李飞科工地内的静压打桩机作抵押，向其借50万元，一个月后准时还其，再给其5万元的利息，其就在建行给他提供的账号上打了50万元钱，他在建行给其打了一张50万元的欠条，一个月到期后其给他打电话要钱，他总是找各种理由往后拖，再后来他电话就停机联系不上了，其就找李飞科要钱，李飞科说他也找不到，并说已经报案了，后其就来公安机关反映这个情况了。
5、证人郭XX在公安机关的询问笔录，主要内容：2012年8月中旬其听说杨国才在太原租了一个静压打桩机，准备干工程，其就找到他推销他们厂的管桩，当时双方商量的价钱是500＊125AB的管桩，一米价格188元。2012年9月下旬，杨国才陆续给付货款49万多元钱，后来杨国才说甲方李飞科给他的工程款没有结，他跟前没有钱，让其先给他发一车的桩管桩，共计23万余元，他将所开的一辆晋M6H2**的白色奥迪A4轿车压到其跟前，当时车上有个行车本，但不是他的名字，他说这是甲方给他的，手续都在他跟前，过了三四天，甲方的会计、甲方的司机、杨国才、还有一个其不认识的人，五个人一起开车到襄汾其所在的总厂，甲方的会计支付管桩厂20万元，之后杨国才给甲方的会计写了一张20万元的收条，其给杨国才写了一张20万元的收条，之后杨国才又背着甲方会计等人让其给他再发四车的管桩，因为他当时还欠其的钱，其不同意给他发那么多，只给他发了两车的管桩，第二天其和甲方的会计联系上，把杨国才在其处买管桩和欠钱的事情告诉了他，之后其和甲方就一直联系不上杨国才。2012年12月4日，经与杨国才结算，杨还欠其49954元，后来杨国才的一个哥给其付了25000元左右，实际现在欠其14594元。
6、证人高XX在公安机关的询问笔录，主要内容：其是山西高宇地基处理工程有限公司的法定代表，其没有委托杨国才和山西飞达鑫房地产开发有限公司签订合同，委托书上的公章可能是其公司一名员工高克宏盖的。
7、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队北城中队情况说明，证实辩护人李飞科工地正在继续施工，导致杨国才在该工地所干的工程无法估算。
8、地基基础施工合同及法定代表人授权委托书，主要内容：被告人杨国才以山西高宇地基处理工程有限公司的名义与山西飞达鑫房地产开发有限公司签订飞科嘉园基础施工合同，合同约定完成静压桩约600根，AB（12.5）桩径500mm，桩长14.5m，工程造价每米单价160元，空桩部分每米20元，总价约1479000元。
9、建筑工程桩基施工合同，主要内容：被告人杨国才私刻山西高宇地基处理工程有限公司公章（甲方）与徐州金山基础工程有限公司签订《建筑工程桩基施工合同》，约定混凝土管桩静压施工面积二栋楼约12000千米，一次性承包价55万元，单价每米35元，乙方提供施工机械设备，甲方按施工进度付款。
10、管桩购销合同，主要内容：山西九磐管桩有限公司（供方）与被告人杨国才（需方）签订管桩购销合同，双方约定供方提供500AB125型号700m管桩，单价188元，总价款131600元。
11、山西九磐管桩有限公司销售产品结算书，主要内容：2012年11月29日给飞科嘉园工地供货完毕，经与杨国才核算后，欠公司79954元货款。
12、协议书及谅解书，主要内容：李飞科与杨国才家属杨国栋达成赔偿协议，杨国栋赔偿李飞科工程损失13万元，杨国才借曹占喜的50万元由李飞科归还，剩余款项利息及工程损失不再向杨国才追偿，并建议法庭对杨国才从轻处罚。
13、借条，证实被告人杨国才从曹战喜处借走现金50万元整；
14、票据9张，主要内容：李飞科支付被告人杨国才工程款70万元，直接支付管桩公司451200元；
15、山西高宇地基基础工程有限公司资质证书、安全生产许可证，主要内容：山西高宇地基基础工程有限公司具有相关资质情况。
16、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队北城中队抓获经过，主要内容：2013年1月14日北城中队接到群众举报，将被告人杨国才抓获。
17、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队北城中队情况说明，主要内容：被告人杨国才在飞科嘉园施工工程量无法评估。
18、协议书及谅解书，主要内容：李飞科与杨国才家属杨国栋达成赔偿协议，杨国栋赔偿李飞科工程损失13万元，杨国才借曹占喜的50万元由李飞科归还，剩余款项利息及工程损失不再向杨国才追偿，并建议法庭对杨国才从轻处罚。
19、常住人口详细信息表，主要内容：被告人杨国才，男。1986年2月14日出生，汉族，身份证号码：142703198602143030，出生地河津市，住址河津市柴家乡庄头村。
本院认为，被告人杨国才以非法占有为目的，在签订、履行工程施工合同中隐瞒事实真相，骗取财物数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。指控罪名应以合同诈骗罪为宜，诈骗数额应为28.76万元。被告人杨国才辩护人辩护意见认为，被告人杨国才没有虚构事实，也没有将工程款据为己有，工程虽已亏赔，但并不构成诈骗罪，经查，被告人杨国才在无资质，低于成本价签订项目工程的行为本身就已经隐瞒了事实真相，导致工程停工是必然的，其在施工中又将部分工程款挪作他用且无法作出合理说明，其非法占有的意图明显，故对其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。本案在审理过程中，被告人杨国才家属积极赔偿被害人李飞科的工程损失，并取得谅解，当庭认罪态度较好，依法可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（一）、（四）项、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人杨国才犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元。（已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
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审 判 长 张彦宏
代理审判员 鱼晓辉
人民陪审员 姚瑞生
二〇一四年十一月十日
书 记 员 赵方园
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条第一款
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。