陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榆中刑一终字第00112号
原公诉机关横山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷某某，男，汉族，初中文化。2013年1月31日犯非法拘禁罪被内蒙古自治区乌审旗人民法院判处有期徒刑六个月。2013年12月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被横山县公安局逮捕。现羁押于横山县看守所。
横山县人民法院审理横山县人民检察院指控的被告人雷某某犯寻衅滋事罪一案，于2014年5月30日作出（2014）横刑初字第00074号刑事判决。宣判后，被告人雷某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月8日23时许，被告人雷某某（又名雷东伟，在逃）纠集被告人彭某某（另案处理）、焦某（另案处理）、李某某（在逃）、左某某（在逃）、孙某某、邱某来到海天阁楼下，上海天阁前，焦某从雷某某驾驶的白色越野车内拿了一把菜刀挂在裤腰上，李某某也从车内拿了一把菜刀持在手中，焦某、彭某某、左某某各自在车后备箱拿了一根棒球棍，上到海天阁二楼，孙某某和邱某在雷某某车内等候。雷某某让被告人彭某某和焦某、李某某、左某某在大厅等候，独自进入浪淘沙包间观看高某某及其朋友小虎等人打麻将。在此期间，雷某某乱动小虎的麻将牌，辱骂小虎，并在小虎脸上扇了两耳光，小虎在雷某某脸上扇了一耳光进行回击，双方发生厮打。雷某某向大厅内的彭某某等人喊了一声，彭某某等人手持事先准备好的菜刀、棒球棍冲进来和高某某及小虎对打，雷某某头部、胳膊受伤，焦某右手受伤，彭某某胳膊、胸部受伤，劝架人梁某某右手小指近节指骨骨折。经榆林市高科司法鉴定中心伤情鉴定，梁某某属轻伤，雷某某、焦某、彭某某属轻微伤。原判决书列举了认定上述事实的证据：被害人陈述、证人证言、同案犯供述、被告人供述、诊断证明、辨认笔录、现场勘查笔录、户籍证明等证据证实。据此，原审法院认为，被告人雷某某纠集他人，随意殴打、辱骂他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。且其在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十五条之规定，判决：被告人雷某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年又六个月。
被告人雷某某上诉称原审认定事实有误，其未纠集同伙及购买作案工具，到海天阁是为还钱，被对方先动手殴打，系打架斗殴，且未进行过伤情鉴定，并不知晓鉴定结论。
经二审审理查明，原审判决认定被告人雷某某犯寻衅滋事罪的事实清楚、正确，有以下证据予以证实。
1、接受刑事案件登记表证明，2013年7月9日1时许，孙某某、彭某某称，他们及雷某某被梁某某等人用刀砍伤。
2、被告人雷某某（住院时）陈述，2013年7月8日晚10时许，他开车和彭某某、焦某、左某某、孙某某、邱某去海天阁找“三娃”要钱，他先上楼到包间找人，包间里有梁某某、高某某等二十人在赌博，没有“三娃”。他待了几分钟，梁某某向他要赌债，他没钱便出去和彭某某等人到街上的自动取款机取了5000元。后返回海天阁，他和彭某某、焦某上楼，他彭和焦在大厅等着，他进到包间，梁又向他要钱，他拿的钱不够，他俩便吵起来，对方一名年轻人用棒球棍朝他头上打了一棍，他跑出包间，梁某某、高某某等每人拿一根棒球棍追打他，梁某某喊“全部往死砍”，他和彭某某、焦某、左某某、孙某某跑到一楼楼梯口时，高某某拿砍刀在他头部砍了两下，后对方离开了。他没有使用过任何工具，其他人有没有携带工具不清楚。
3、证人高某某证明，他们打麻将时，雷某某喝醉了来了要和他们打麻将，他们都不愿意，梁某某将雷带出包间。过了几十分钟，雷某某又进到包间，动小虎的麻将，小虎不让动，雷便骂小虎并动手打了小虎两巴掌，两人厮打起来，雷喊了一声“都进来，家具拿上往死打”。有一个人拿菜刀、另一人拿棒球棒追打小虎，打麻将的和围观麻将的人都冲出包间，雷和带来的四个人都围着打小虎，他抢了一根棒子与对方对打起来，对方一人用菜刀砍在他右胳膊，小虎夺过一把菜刀砍在对方一人手上，梁某某喊不要打了，雷某某用棒子打在梁的手上。他拿着棒子和小虎往楼下跑，雷某某几人追下楼，雷从自己车上拿出一把砍刀和其他人，追打他和小虎，他们各拿一根棒子与对方对打，接着雷几人跑了，他们也走了。
4、被害人梁某某陈述，他和高某某等人在海天阁打麻将时，雷某某来了也要玩，但没人愿意和雷玩，雷便走了。过了几分钟，雷某某带着七、八个年轻人拿着棒球棒和菜刀来了，他将几人挡在大厅问干什么，雷一个人进包间动高某某朋友的牌，高的朋友回头看了雷一眼，雷便骂并打了高的朋友，两人厮打起来，雷带来的人冲进包间，高的朋友跑出包间，雷某某几人拿棒子追打高的朋友，他和高某某往开拉架，后高和朋友夺过对方的棒子对打起来，他从中拉架时，被雷用棒子打在右手上。高某某和朋友跑下楼，雷某某几人追到街上又打起来，双方打了一会儿各自都跑了。另陈述其与雷某某无债务纠纷。
5、证人侯某某与梁某某证明基本一致，当晚，雷某某喝醉了和几人来到海天阁，要和高某某等人打麻将，但都不想和雷某某玩，吵起来，他和梁某某将雷劝走。过了一会儿，他从窗户看到雷某某带着五、六个年轻人从车上下来，每人手里拿一根棒球棒，其中一人裤腰处挂着一把菜刀。雷某某进到梁某某等人所在的包间，将高某某的朋友扇了几巴掌，二人打起来，雷某某几人拿棒子追打高某某和朋友，他和梁某某往开拉。高某某和朋友夺过一根棒子还手，将雷某某的头打破，双方从走廊打到大厅。雷某某打高某某时，梁某某从中间拦架，手被雷用棒子打伤，梁某某对双方说手被打断了，双方停止了打架。后高某某和朋友下楼后，雷某某几人追下楼又打起来，他将双方拉开。
6、证人王某某、刘某、李某龙与高某某、梁某某、侯某某证言一致。
7、同案犯彭某某供述，2013年7月8日晚11时许，雷某某说要去海天阁找欠钱的人，于是，他和雷某某、焦某、左某某、孙某某、李某某、邱某坐雷某某的车到了海天阁，焦某和李某某在车上各拿了一把菜刀，焦某将刀挂在腰间，又和左某某在后备箱各拿了一根棒球棍，邱某没下车，孙某某在楼底下，其他人都上了楼。雷某某让他们在大厅等着，一个人去包间找人。过了一会儿，他到一楼找孙某某，听到二楼有打斗声，他俩跑上去，十几个人从包间来到大厅，焦某和左某某、李某某从梁某某拿中夺棒球棍，他也上去夺时，被梁某某用拿棒球棍追着打，他们几人往楼下跑，跑到一楼后，高某某拿把砍刀将他们堵在门口，用砍刀砍了孙某某两刀，后又追砍雷某某，将雷砍了几刀。他和焦某拉着雷某某跑，高追了一会没追上便离开了。他们几人也离开去了医院。
8、同案犯焦某供述，案发当晚，他和雷某某、邱某三人去海天阁，雷某某和梁某某发生争执。后他们回到“紫金名仕”，他在雷某某的车上没下车，过了一会儿，雷某某和左某某、彭某某、邱某、孙某某、李某某六人上了车。他们又到了海天阁，雷某某对他们说：“车后背箱有三根棒球棒，刚才在海天阁，我和梁某某吵架了，怕他们安排好打咱们了，你们把棒球棒拿上，万一打起来防御一下。”他和李某某在车内各拿了一把菜刀，又和左某某、彭某某每人拿一根棒子，雷某某领着他和彭某某、左某某、李某某上楼后，雷某某进了包间，他们四人在大厅等着，期间，彭某某下楼去又上来，后听到包间内打斗声，有八九个人追出来打雷某某，有的拿砍刀，有的拿棒子，高某某拿砍刀砍他，后又和梁某某等人追打雷某某。对方有个人跌倒了，他和彭某某、左某某、李某某围着踢打，左某某又用棒子打追雷某某的人，他们五人准备向楼下跑，梁某某说“把门压住，打”，彭某某被几个人用棍子打，在一楼门口时，有人拿棍子挡他们，左某某被砍了一刀，他们跑出去，对方见追不上便走了。
9、证人孙某某证明，雷某某和彭某某、焦某上楼，他在外面等着。过了一会儿，听到二楼很吵，他准备上去，下来四个人将门从外面拉上，其中一人是高某某拿着刀，其他三人拿着钢管，雷某某和彭某某、焦某也下楼往开踹门，雷的头上有血，对方四人用钢管和刀打，雷某某三人跑出来后，对方追着打，彭某某被人用钢管打，高某某追着他们乱砍，他被砍了两刀。梁某某和侯某某出来后，梁给追打的人不知说了什么，对方便离开了。
10、证人雷某飞证明，2013年7月8日上午，雷某某说被一个山西的赌博人骗了十几万元，让他们跟着去找那个人。他坐到一辆车上，跟着雷的车，到了一家五金门市。雷说“买上几把菜刀，以防万一”，他没问是什么事，下车去买水，雷车上的几个人买了四五把菜刀。当晚凌晨，雷某某给他打电话说被人砍了，让他到海天阁。他去了后见雷头上流着血，坐在路边的台阶上。
11、证人杨某峰与雷某飞证言基本一致，当日上午，雷某某给他打电话说去响水找一个欠雷十几万赌债的人。他和雷某某、雷某飞等五人坐雷某某的车，彭某某、孙某某等八人坐冯某某的车。到了波罗街上的一家五金门市，雷某某让雷建飞买了五把菜刀，放在雷某某的车后座。后他们没找到那个人便回到横山。晚上，雷某某给他打电话叫他到海天阁打架，他叫了白某、冯某某等人去了海天阁。雷某某在路边坐着一把砍刀，头上流着血，左某某拿一根洋镐把子，地上有一个洋镐把子。后刀和把子放到雷某某的车上，雷某某和左某某等人被送到医院。
12、证人邱某证明，雷某某让她和焦某到海天阁找“三娃”要钱，雷到包间，他俩没进去。过了一会儿，雷出来后说梁某某等人在赌博，并骂了一句“他妈的”。他们开车到南大街，雷向她借钱，她下车给雷取了5000元。他们到了“紫金名仕”接上彭某某、左某某、李某某、孙某某四人，雷又要到海天阁给梁某某还钱。到了楼下，雷对车上的人说“你们先等一下，等会儿可能会出事”，她在车上坐着，焦某和彭某某从车后备箱各拿了一根棒子，和雷某某上了楼，孙某某在楼下等着，左某某和李某某什么时候上的楼不清楚。过了一会儿，听到楼上有打斗声，跑下来一群人，有两人追砍雷某某，将雷打倒在地，雷满脸是血，左某某拿把菜刀，焦某也受伤了，巡警来了，他们去了医院。
13、证人常某某（海天阁老板）证言，她听见大厅有争吵声，出去见有两个人拉扯着一个醉酒的人，醉酒的人不停的骂人，后面跟着两三个人，其中一人拿着棒球棒扑上去打醉酒的人，醉酒的人躲开了。后那些人下了楼，听到门玻璃碎了的声音，从窗子看到一群人向南跑去，打人的年轻人举着木棒在打人，之后巡警来了。
14、证人张某国证明，听见外边吵闹声，出去见大厅有二、三十个人，其中一人拿棒球棒在另一名男子头上打了一棒，有三人也拿着棒子，用脚踢那名被打男子。其他人在另一边打架，过了一会儿，都下了楼。
15、证人曹某某证言，当晚11时许，雷某某开着一辆白色越野车停在海天阁门口，车上下来五、六个年轻人，手里拿着棒球棒，进了海天阁，他猜想是去打架的，便走了。
16、证人冯某强证言，雷某某头上流着血坐在路边，后被送往医院。
17、辨认笔录证明，证人侯某某分别从三组不同的男性免冠照片中辨认出第一组8号雷某某、第二组的7号左某某、第三组孙某某、7号彭某某、17号焦某均是参与打架的人。
证人梁某某、刘慧、王某斌分别从第一组24张不同男性的免冠照片中辨认出3号孙某某、7号彭某某、17号焦某，梁某某从另一组10张不同男性免冠照片中辨认出8号雷某某均是参与打架的人，其中彭某某手持菜刀。
18、横山县百信医院诊断证明，雷某某被诊断为：头皮裂伤、左肱骨外髁骨骨折，彭某某被诊断为：右上臂软组织损伤，胸部软组织损伤。
横山县红十字会医院诊断证明，梁某某左手小指近节骨骨折。
19、陕西榆林高科法医司法鉴定所司法鉴定人身损害文证审查鉴定证明，2013年8月2日鉴定，雷某某头皮裂创4.2cm，左肘关节软组织挫伤均属轻微伤。
彭某某右上臂软组织挫伤属轻微伤。
焦某右手掌尺侧皮肤软组织裂创6.5cm，未见明显功能影响，属轻微伤。
梁某某右小指近节指骨基底骨折（粉碎型），属轻伤。
20、现场勘验检查记录及照片证明现场方位等情况。
21、现场指认笔录及照片证明，被告人雷某某、同案犯彭某某、焦某分别指认横山县海天阁为他们打架的地点。彭某某、焦某分别辨认高某某从打架现场带走的三根棒球棒系他们所持的棒球棒。
22、身份证信息证明，被告人雷某某出生于1987年11月28日，作案时系成年人。
本院认为，上诉人雷某某纠集同伙持菜刀、棍棒，在公共场所无端滋事，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。且其在前罪刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，系累犯，应从重处罚。雷某某上诉称原审认定其未纠集同伙及购买作案工具，系对方先动手殴打之理由，经查，证人雷某飞、杨某峰证明案发当日，雷某某称要找欠债的人，让雷建飞购买了菜刀放在雷某某车内，同案犯彭某某、焦某、证人孙某某等人证明雷某某驱车载他们到海天阁后，指使他们携带上车内的菜刀、棒球棍等工具，足见其事先便欲对他人实施殴打。被害人梁某某、证人侯某某、高某某等人亦均证明雷某某到包间后醉酒无端滋事并纠集多人殴打被害人等人，与同案犯彭某某等人证言基本一致，故该上诉理由，不能成立。又上诉称未进行过伤情鉴定，并不知晓鉴定结论之理由，经查，该鉴定系公安机关委托鉴定机构依据被害人病历及X线片，综合进行分析，依照法定程序作出的结论。卷内送达回证可证明因雷某某在逃，公安机关将鉴定意见书送达时，由其妻肖某某代收，故该上诉理由亦不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 利
代理审判员 李 娟
代理审判员 李海熙
二〇一四年八月四日
书 记 员 钞子芮