河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑知民初字第1637号
原告郑州黑金刚户外用品有限公司。
法定代表人胡琳琳，总经理。
委托代理人ＸＸ飞，河南紫鼎律师事务所律师。
委托代理人曹福磊。系公司员工。
原告刘保国，男，1975年11月24日出生，汉族。
委托代理人张敏，河南紫鼎律师事务所律师。
委托代理人豆丽丽，河南紫鼎律师事务所实习律师。
被告鹤山市通达户外用品有限公司。
法定代表人冯辉权。
原告刘保国、郑州黑金刚户外用品有限公司（以下简称黑金刚公司）诉被告鹤山市通达户外用品有限公司（以下简称通达公司）不正当竞争纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黑金刚公司的委托代理人ＸＸ飞、曹福磊，原告刘保国的委托代理人张敏、豆丽丽到庭参加诉讼。被告通达公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告黑金刚公司、刘保国诉称：2011年5月21日，原告刘保国依法取得了第8300647号“黑金刚”注册商标的所有权，核定使用商品第22类：绳索、帐篷、帆、网、防水帆布等。后来，刘保国将其注册的“黑金刚”商标许可给原告黑金刚公司使用。
2012年3月以来，被告利用网上店铺“d户外旗舰店”和工厂的形式销售带有“黑金刚”标识的帐篷，并公开以“黑金刚”标识在网店引用“黑金刚”敏感词语吸引消费者眼球。用“让你见识真正的黑金刚”、“一直被模仿，从未被超越”、“李逵来了，李鬼遁行”等广告语损害原告黑金刚公司、刘保国的合法权益，故诉至法院，请求判令被告：1、在其网站中立即停止侵害原告合法权益的虚假宣传不正当竞争行为；2、在省级报刊版面上刊登声明，消除影响；3、赔偿原告经济损失10万元；4、赔偿原告维权合理费用2万元；5、承担本案的诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，提交如下证据：
第一组证据：商标注册证。证明原告刘保国系“黑金刚”商标的专用权人。
第二组证据：刘保国与黑金刚公司的《商标使用许可协议》，证明黑金刚公司就“黑金刚”商标享有排他许可使用权。
第三组证据：（2014）郑黄证民字第18091号公证书一份。证明被告在天猫网站上的虚假宣传行为侵害了原告的合法权益。
第四组证据：原告生产和销售的帐篷、宣传单页、截图等。证明原告黑金刚公司使用了“黑金刚”商标，并进行了宣传推广。
第五组证据：委托代理合同、律师费发票，交通费发票、复印费发票。证明原告黑金刚公司、刘保国维权合理费用共计5500元。
被告经本院传票传唤未到庭，但提交书面答辩状一份，被告答辩称：1、原告是重复起诉，浪费司法资源，应驳回起诉。原告已于2014年以同样的事由向郑州市中级人民法院提起诉讼，原告所依据的事实和理由均为“被告未经许可在天猫网站上公开宣传并销售‘黑金刚’作为标识的帐篷”。诉讼请求与依据的事实、理由与本案基本一致；2、被告依法注册了“”商标，其在网站上宣传使用的是自己的商标，其产品及企业知名度远高于原告，不存在不正当竞争行为；3、被告在天猫网站已下架将近一年。
被告为支持其答辩意见，提交了河南省郑州市中级人民法院（2014）郑知民初字第1085号民事判决书一份。原告对此判决书内容及真实性无异议，但原告黑金刚公司、刘保国针对被告的答辩意见认为：1、本次诉讼仅针对的是被告在网站上虚假宣传的不正当竞争行为，与2014年提起的商标诉讼无关联，且原告有新的事实理由与证据；2、被告在天猫网站上以“黑金刚”名称进行的虚假宣传，未区分黑金刚与通达黑金刚的名称，使消费者产生误导，构成不正当竞争。
经审理查明：原告刘保国是第8300647号“黑金刚”注册商标所有权人，在第22类上核定使用帐篷等商品，有效期限自2011年5月21日至2021年5月20日。2013年12月1日，刘保国与黑金刚公司签订《商标许可使用协议》，黑金刚公司获得在中国大陆排他许可使用权，使用权自2013年12月3日至2021年5月20日。2013年12月2日，黑金刚公司成立，注册资本200万元，经营范围：批发零售户外运动用品、帐篷、日用百货等。
被告通达公司成立于2005年9月14日，注册资本5000万元，经营范围：生产、加工、销售雨伞、帐篷、雨伞支架、帐篷支架等，其享有的第8707997号“”注册商标在第22类上核定使用帐篷等商品，有效期限自2011年10月14日至2021年10月13日。
2014年7月11日，刘保国来到河南省郑州市黄河公证处申请保全证据。2014年7月11日下午18时30分，刘保国操作公证处电脑，进行如下证据保全：1、打开桌面上的屏幕录像专家软件，点击“开始录制”；2、在桌面新建文件夹，命名为“黑金刚帐篷”；3、点击IE浏览器，在地址栏中输入www.tmall.com，进入天猫首页；4、在搜索框中输入“黑金刚帐篷”，点击“搜索”进入页面后截屏；5、点击上述页面中“d户外旗舰店”链接，进入页面后截屏；6、点击页面中第一个产品的图片（信息显示为：圆梦金星＊［火焰红］等），进入后下拉页面截屏，关闭此页；7、点击页面中第二个产品图片（信息显示为：通达黑金刚＊［魅银］等），进入页面后截屏，下拉页面截屏，关闭此页面；8、点击“d户外旗舰店”页面标题的“首页”，进入页面后截屏，下拉页面截屏，关闭此页面。公证处对上述过程出具（2014）郑黄证民字第18091号公证书予以确认，附13页截屏页面及截屏过程同步录像光盘一张。
根据公证处截屏页面及录像光盘显示，被告在天猫网站销售其产品时使用了如下宣传用语：“黑金刚帐篷创始人，我们更懂黑金刚！”、“让你见识真正的黑金刚”、“总是被模仿，从未被超越。”、“不是所有的黑色支架的帐篷都叫黑金刚，正品通达黑金刚终于上线电商平台啦！”
本院认为：《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下称《反不正当竞争法》）第九条第一款规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第八条第一款、第三款规定，经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为反不正当竞争法第九条第一款规定的引人误解的虚假宣传行为：（一）对商品作片面的宣传或者对比的；（二）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；（三）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。人民法院应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素，对引人误解的虚假宣传行为进行认定。本案中，原告刘保国是第8300647号“黑金刚”注册商标专用权人，原告黑金刚公司系该商标的排他许可使用权人。原告黑金刚公司和被告经营范围为同一类别，被告销售的帐篷，与原告的第8300647号“黑金刚”注册商标核准使用商品为同一商品，二者构成市场竞争关系。被告注册的是“”注册商标，但是其在销售网站使用的“黑金刚帐篷创始人，我们更懂黑金刚！”、“让你见识真正的黑金刚”、“总是被模仿，从未被超越。”、“不是所有的黑色支架的帐篷都叫黑金刚，正品通达黑金刚终于上线电商平台啦！”宣传用语，使消费者产生了与原告“黑金刚”商标核准使用的商品的误解，系虚假宣传，构成了不正当竞争，损害了原告的合法权益，因此，原告要求被告在其网站停止虚假宣传的不正当竞争行为、赔偿损失的请求成立，本院予以支持。关于被告答辩称原告的起诉属于重复诉讼，应驳回起诉的理由。原告黑金刚公司、刘保国此次的诉讼针对的是被告的虚假宣传的不正当竞争行为，不是商标侵权行为，故被告的该项辩解不成立，本院不予支持。关于被告认为其依法注册了“”商标，其在网站上使用的是自己的商标，不会导致公众误认混淆的辩解理由。《中华人民共和国商标法》第四十四条第（一）项规定，使用注册商标，有下列情形之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：自行改变注册商标的。被告虽然注册了“”商标，但是其在网站宣传中突出使用的却是“黑金刚”字样，并未规范使用自己的商标，使消费者产生了误解，故该项辩解理由不成立，本院不予支持。关于原告黑金刚公司、刘保国要求被告刊登声明，消除影响的请求。现有证据不能证明被告的行为给原告造成不良影响，故原告的该项请求不成立，本院不予支持。
《反不正当竞争法》第二十条第一款规定，经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。《反不正当竞争法》第二十一条规定，经营者假冒他人的注册商标，擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的，依照《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国产品质量法》的规定处罚。本案中原告黑金刚公司、刘保国的损失和被告在侵权期间因侵权所获得的利润均难以确定，本院综合考虑被告侵权行为的性质、侵权行为持续的时间、被告主观过错及原告维权合理开支等，将赔偿数额酌定为6000元。
综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条，第二十条第一款，第二十一条，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第八条第一款、第三款，《中华人民共和国商标法》第四十四条第（一）项，第六十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告鹤山市通达户外用品有限公司于本判决生效之日起在其销售网站停止“黑金刚帐篷创始人，我们更懂黑金刚！”、“让你见识真正的黑金刚”虚假宣传的不正当竞争行为；
二、被告鹤山市通达户外用品有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑州黑金刚户外用品有限公司、刘保国各项损失共计人民币六千元；
三、驳回原告郑州黑金刚户外用品有限公司、刘保国的其他诉讼请求。
案件受理费2700元，由原告郑州黑金刚户外用品有限公司负担700元，被告鹤山市通达户外用品有限公司负担2000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。
审 判 长 龚 磊
审 判 员 刘泽军
代理审判员 张 蕾
二〇一六年五月十三日
书 记 员 范思宇