安徽省濉溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0621刑初115号
公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
被告人劳信权，男，汉族，1997年3月11日出生于广西壮族自治区灵山县，初中文化，农民，住灵山县。因犯故意伤害罪于2016年12月1日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑期间自2016年12月13日起至2018年6月12日止。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月19日被南宁铁路公安局南宁公安处梧州南站派出所抓获，同年9月29日被濉溪县公安局刑事拘留，同年10月13日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
辩护人梁晴宇，安徽启宇律师事务所律师。
濉溪县人民检察院以濉检刑诉[2018]58号起诉书指控被告人劳信权犯诈骗罪，于2018年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。濉溪县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人劳信权及其辩护人梁晴宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
濉溪县人民检察院指控：2017年8月上旬，被告人劳信权通过网络销售一辆本田摩托车，恰被害人赵磊浏览到该则信息，遂与劳信权联系并达成购买协议，双方约定发货后支付货款。8月20日下午，劳信权化名曹佳康填写虚假物流货运单并将其通过微信提供给赵磊，诱骗其支付货款。随后，赵磊在濉溪县恒大名都家中以微信支付及银行现金汇款的方式共计转给劳信权39300元。8月22日，劳信权又将该车以34000元的价格卖与李某1，其以此方法将赵磊给付钱款非法据为己有并挥霍一空。
公诉机关为支持其指控，向本院提供了被告人劳信权的供述和辩解、被害人赵磊的陈述等证据。据此，公诉机关认为，被告人劳信权的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人劳信权对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出被告人劳信权具有坦白情节，并赔偿被害人经济损失取得被害人谅解，建议对劳信权从轻处罚。
经审理查明：2017年8月上旬，被告人劳信权通过网络发布欲销售一辆本田摩托车。被害人赵磊在网络上浏览到该则信息，遂通过微信与劳信权联系并达成买卖协议，双方约定发货后支付货款。8月20日下午，劳信权化名曹佳康填写虚假物流货运单并通过微信提供给赵磊，称货已发，诱骗赵磊支付货款。赵磊在濉溪县恒大名都小区的家中以微信支付方式转给劳信权19500元，通过银行现金汇款的方式二次计汇给劳信权指定的账户（户名陈龙）19800元，以上合计39300元。劳信权收到赵磊的车款后，未将该车交付给赵磊。8月22日，劳信权又将该车以34000元的价格卖与李某1，并将车实际交付给李某1。后劳信权将赵磊给付钱款挥霍。
另查明：被告人劳信权因犯故意伤害罪于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审，2016年12月1日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期间自2016年12月13日起至2018年6月12日止。
2017年10月12日，被告人劳信权的亲属代劳信权退赔被害人赵磊经济损失5万元，赵磊对劳信权的行为表示谅解。
上述事实，有经举证、质证并经认证的以下证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书：被害人赵磊于2017年9月11日到濉溪县公安局报案，称在网上购物被骗。次日，该局决定立案侦查。
2、户籍信息：载明劳信权的年龄等身份情况。
3、到案经过及临时羁押证明：2017年9月19日20时许，南宁铁路公安处梧州南站派出所在梧州南站将劳信权抓获，后临时羁押于梧州市看守所。
4、前科核查证明、刑事判决书及执行通知书：劳信权因犯故意伤害罪于2016年12月1日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑期间自2016年12月13日起至2018年6月12日止。
5、转账凭证及濉溪县公安局情况说明：赵磊给付劳信权车款的流转情况。
6、收条、谅解书：劳信权的父亲劳某光代劳信权赔偿被害人赵磊人民币5万元，赵磊对劳信权的行为表示谅解。
7、被害人赵磊的陈述：2017年8月份，我在闲鱼网上浏览销售摩托车的信息，发现一辆本田牌摩托车其比较喜欢，其看上面有这个人的联系方式，就主动加了这个人的微信，最后商定价格40500元，其中有1000元是运费。2017年8月20日，其在濉溪县恒大名都的家里通过微信支付给对方转了19500元，通过建设银行用现金汇款的方式分两笔给对方的一个建设银行账户转了19800元。给对方汇过款后，两天这个人都没有给其发货，其就问怎么回事，他就说摩托车已经放到物流公司了，但是有台风，车走不了。他给其发了一个物流单子，单子上面显示他的名字叫曹佳康。又过了几天，其又在闲鱼网浏览，发现有一个人卖和其买的那辆摩托车一样的车，其主动和这个卖摩托车的人联系，他说他是通过网上买到这个车，后到那个人的家里把车给买走的，他买车的时间是2017年8月22日。这个时候其就感觉被骗了。其通过后来在网上卖摩托车的人（李某1），他帮其查了，卖给其摩托车的人真名叫劳信权。
8、证人欧某的证言及辨认笔录：其是广州市番禺区富某路凌金物流公司的老板。向其出示的物流单，其印象深刻，因为没有发货。2017年8月20日，一个年轻人骑着一辆摩托车过来，说要邮寄摩托车，其就让他填单子，他填好后，还用手机拍照，拍过照片，这个人就出去打电话，打过电话，他在其公司的办公室坐一会，之后他说对方没有把货款给他，他就骑着摩托车走了。经辨认，当天填写物流单的人为劳信权。
9、证人李某1的证言及辨认笔录：其又名李某2。2017年8月，其浏览闲鱼网时，看见一则出售摩托车的信息，就打对方电话155××××4538（劳信权电话），互加微信。8月22日，其到劳信权住处见到摩托车，试驾后通过支付宝支付给劳信权34000元。其知道对方叫劳信权。经辨认，卖给其摩托车的人为劳信权。
10、被告人劳信权的供述：其认识一个卖摩托车的商家，商家在网上卖，其说是能帮他卖，于是商家把摩托车给其邮寄过来让其帮他卖。其把这辆摩托车挂在闲鱼网上卖。8月20日左右，有个安徽淮北的买家在闲鱼网上联系其，说想买这辆摩托车，就互相加了微信，在微信上商定以39500元的价格成交。他那天先是在微信支付给其2000元定金，等其把摩托车骑到快递公司打完箱后他再给其剩下的钱。第二天15时许，其把摩托车骑到番禺区富某路上的一个物流公司，其准备把摩托车给对方邮寄过去，填了物流单子，写的名字是曹佳康，这个名字是其乱写的，并拍了照片，把照片通过微信发给淮北的买家，其没有收到淮北买家给的货款，其就把摩托车骑走了。刚走没多久，对方通过微信给其17500元，又通过银行卡转账的方式往其提供给他的账户是陈龙的银行卡里打了19800元。其收到钱后就回家了。第二天，其觉得对方已经把钱给其了，就想把这些钱据为己有，于是其在微信上说货已经发了，但是广东有台风，让他等。后其又冒充物流公司的人给淮北的买家打电话说，摩托车已经到江西了，让对方等一等。其根本没有把摩托车发给淮北的买家，而是让其通过微信朋友圈卖给一个叫李某2的人了，收取李某234000元。
本院认为：被告人劳信权以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物39300元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。根据本案查明的事实，劳信权与被害人订立了口头买卖合同，收受被害人货款后，隐瞒真相，拒不履行合同又不退还被害人货款，骗取被害人财物，破坏市场交易秩序，应以合同诈骗罪对劳信权定罪处罚。公诉机关指控罪名不当，应予纠正。劳信权在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。劳信权到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，并赔偿被害人经济损失取得被害人谅解，依法从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第七十七条第一款之规定，判决如下：
被告人劳信权犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；原犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，撤销缓刑，执行有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月19日起至2019年2月8日止。已折抵刑期38日。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 宋建国
审 判 员 魏言莉
人民陪审员 张 玲
二〇一八年五月十六日
书 记 员 袁莹月
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。