湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终1453号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司，住所地湖南省长沙县星沙镇板仓北路以西（星沙律师事务所律师楼一楼）。负责人：刘毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄成，湖南金州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴昌山，男，1944年9月12日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。原审被告：沈清兵，男，1970年8月8日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。原审被告：湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区护潭乡韶山东路三桥大市场二区3栋30号门面。法定代表人：殷建华，该公司董事长。上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司（以下简称中华联合保险公司）因与被上诉人吴昌山、原审被告沈清兵、原审被告湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司（以下简称鸿鑫出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。中华联合保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，由被上诉人承担上诉费。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.误工费，吴昌山已达退休年龄，因其为城镇户口，理应享有退休待遇。其所提供的工资表证据存在明显伪造痕迹，工资表提供时间是从2015年1月至11月，除月份不同，其余工资与当事人签字均完全一致，伪造可能性非常高。一审法院据此认定误工费依据不足；2.护理费，认定吴昌山住院期间需要护理的依据是湘潭市中医医院三病室的陪护证明，但三病室非独立民事责任主体，无法达到证明目的。吴昌山向一审法院起诉请求：判令被告共同赔偿各项损失54695.2元并由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：（一）2015年11月10日22时10分，被告沈清兵驾驶湘CX28**号小型客车沿解放南路由人民路往一大桥方向行驶，至解放路与中山路的交叉路口左转弯时，与在道路上通行的行人吴昌山相撞，造成吴昌山受伤的道路交通事故。经湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队《道路交通事故认定书》认定：被告沈清兵负此次事故的全部责任，吴昌山无责任。原告吴昌山伤后被送往湘潭市中医医院住院65天，2016年1月14日出院，出院医嘱：加强营养……，被告沈清兵垫付了住院医药费26318.21元和门诊费330.4元，原告自行支付了门诊费706元。2016年2月19日，经湖南锦程司法鉴定中心鉴定：原告所受损伤构成一个拾级伤残，建议出院后一人生活护理半个月。2016年4月20日，被告中华联合保险公司申请对原告的伤残等级申请重新鉴定，2016年7月15日湖南融城司法鉴定中心对原告的伤残等级作出了重新鉴定结论：吴昌山所受损伤构成十级伤残。原告吴昌山于2012年9月起在湖南湘潭汽车运输总公司机动车驾驶员培训学校从事食堂炊事员兼卫生工作，月工资1800元。（二）被告沈清兵驾驶的湘CX28**号出租车系湘潭市国泰汽车出租服务有限公司所有，该公司与湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司合并，由被告湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司在被告中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险及不计免赔。事故发生在保险期间。经原告、被告协商，请求将被告沈清兵垫付的医药费一并处理，非医保用药按住院医药费的15%核减，非医保用药为3947.73元（住院医药费26318.21元×15%）。（三）对原告吴昌山的损失，该院确认如下：1、误工费6000元，误工时间从事故发生之日计算至定残日前一天为100天，月工资1800元（1800元/月÷30天×100天）；2、护理费9313.75元，原告住院65天，鉴定结论明确了出院后一人生活护理半个月，护理时间共计80天，按照居民服务业标准计算（42494元/年÷365天×80天）=9313.75元；3、交通费260元（4元/天×住院65天）；4、住院伙食补助费3250元（50元/天×住院65天）；5、残疾赔偿金25954.2元，原告定残之日已满71周岁，未满72周岁（28838元/年×9年×10%）；6、精神损害抚慰金根据伤残等级酌情认定5000元；7、医药费27354.61元（26318.21元和门诊费330.4元+门诊费706元）；8、营养费，根据医药费的金额酌情认定2000元；9、鉴定费800元。以上费用合计79932.56元。被告沈清兵垫付了住院医药费26318.21元和门诊费330.4元，另还给了原告现金1100元，共计27748.61元。一审法院认为，本次交通事故被告沈清兵负此次事故的全部责任，吴昌山无责任，各方当事人对事故责任划分无异议，该院对交警部门所作的《道路交通事故认定书》予以确认。被告沈清兵驾驶的湘CX28**号出租车挂靠在被告鸿鑫出租车公司，被告鸿鑫出租车公司应与被告沈清兵承担连带责任。湘CX28**号车在被告中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险及不计免赔，被告中华联合保险公司承担保险责任后，不足的部分由被告沈清兵、鸿鑫出租车公司承担。原告的总损失79932.56元，除开鉴定费800元、非医保用药为3947.73元外，余款75184.83元均在保险责任限额内，被告中华联合保险在保险责任限额内赔偿原告吴昌山75184.83元，被告沈清兵、鸿鑫出租车公司赔偿原告吴昌山4747.73元（鉴定费800元+非医保用药3947.73元）。被告沈清兵已垫付了27748.61元，故保险公司的赔偿款中应返还被告沈清兵22415.88元（已垫付了27748.61元—应赔偿4747.73元—诉讼费585元），保险公司实际支付原告吴昌山52768.95元（75184.83元—返还沈清兵22415.88元）。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，遂判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司在保险责任险限额内赔偿原告吴昌山75184.83元；二、被告沈清兵、湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司赔偿原告吴昌山4747.73元（已支付27748.61元）；以上赔偿款项限被告在本判决生效之日起十日内一次性支付完毕。三、驳回原告吴昌山的其他诉讼请求。案件受理费1170元，减半收取585元，由被告沈清兵、湘潭市鸿鑫出租汽车有限责任公司负担（已扣减）。经二审审理查明：吴昌山于2012年9月起在湖南湘潭汽车运输总公司机动车驾驶员培训学校从事食堂炊事员兼卫生工作，月工资1800元的事实，缺乏有效证据证明，本院不予认可。吴昌山在二审陈述，他六年来一直领取低保。除上述事实外，二审认定的其他事实与原审一致。本院认为，本案争议的焦点为：一、误工费是否应当认定。吴昌山一审提供的证明其务工的证据无单位负责人签字，工资表是由同一张表格复印而成，且未提交劳动合同，结合吴昌山二审中关于六年来一直领取低保的陈述，本院对吴昌山在湖南湘潭汽车运输总公司机动车驾驶员培训学校从事食堂炊事员兼卫生工作的事实不予认可，故不应当计算误工费。中华联合保险公司的该上诉理由成立，本院予以支持。二、护理费的认定。吴昌山构成十级伤残，在湘潭市中医医院三病室住院治疗。湘潭市中医医院三病室证明其住院期间需一人护理，并在证明材料上盖章确认，该份证据符合证据规定，上诉人亦未提供吴昌山无人护理的证据，故一审认定吴昌山住院期间一人护理计算护理费并无不当。中华联合保险公司该上诉理由不成立，本院不予支持。扣减误工费6000元后，吴昌山的总损失应为73932.56元（79932.56元-6000元）。除鉴定费800元、非医保用药费用3947.73元外，余款69184.83元均在保险责任限额内，应由中华联合保险公司予以赔偿。综上所述，中华联合保险公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1018号民事判决第二项；二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1018号民事判决第一、三项；三、上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司在保险责任险限额内赔偿被上诉人吴昌山69184.83元；四、驳回被上诉人吴昌山的其他诉讼请求。以上赔偿款项限当事人在本判决生效之日起十日内一次性支付完毕（中华联合保险公司69184.83元赔偿款，其中46768.95元支付给吴昌山，22415.88元支付给沈清兵）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费585元，由吴昌山负担200元，中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司负担385元。本判决为终审判决。审 判 长  张雪强代理审判员  何 霖代理审判员  胡东海二〇一六年十二月二十二日书 记 员  邹梦月附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第五条：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；