大连经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0291民初3845号原告：大连经济技术开发区徐氏老年服务有限公司，住所地:大连经济技术开发区东阁里46栋-13-1号。法定代表人：徐文斌，总经理。委托诉讼代理人：关业彤，辽宁金宗律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽娜，辽宁金宗律师事务所律师。被告：大连永达建设工程有限公司，住所地:大连市沙河口区西北路31-3号。法定代表人：李永发，董事长。委托诉讼代理人：马家强，辽宁融都律师事务所律师。原告大连经济技术开发区徐氏老年服务有限公司诉被告大连永达建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人关业彤、被告的法定代表人李永发及其委托诉讼代理人马家强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原、被告于2013年4月9日签订的《建设工程施工协议书》及其补充协议，2013年6月15日签订的《建设工程施工合同》已经于2014年10月20日解除；2、请求法院依法判令被告将占用原告场地的临建设施立即撤走，将占用的原告场地予以腾退；3、请求法院依法判令被告提供所有工程施工及工程竣工验收所需相关资料并协助原告办理工程竣工验收手续；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年4月9日，原告就位于大连经济技术开发区20号小区21-1地块的徐氏老年公寓项目与被告签订建设工程施工合同，2013年6月15日签订建设工程施工合同，并于2013年12月18日、2014年5月20日、2014年7月9日签订补充协议、补充协议二及补充协议三。其中在2014年7月9日签订的补充协议三中明确约定大连经济技术开发区20小区20-1项目建设竣工验收时间调整为2014年9月30日，同时约定若至2014年10月20日该项目未通过竣工验收合同，被告无条件撤出。在合同实际履行中，由于被告在2014年9月30日没有将上述工程施工完毕，至2014年10月20日也没有报竣，同时被告2014年9月30日前即停止施工并实际撤出施工现场，导致双方就案涉项目签订的合同无法继续履行，合同已经实际解除。后原告重新组织施工队伍将案涉项目剩余部分工程施工完毕。但被告没有对案涉工程进行主体验收，导致案涉工程的消防等无法报验，同时由于被告拒不提供案涉工程相关的资料，不协助办理整体竣工验收手续，导致案涉项目无法竣工验收，无法交付使用。由于合同已经实际解除，被告人员已经撤离施工现场，但被告施工所用临建设施一直占用原告场地，故诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。双方签订了很多份协议，应以哪份协议为准是关键，被告认为应以备案合同确认双方合同关系，之后签署的几份补充协议，只要是实质性变更了备案合同内容的，都应当视为无效，也就是说按照备案合同的约定原告是应以现金方式付工程款，但是原告至目前为止也没有以现金方式支付过工程款，即使按照补充协议来看也是原告违约在先。造成工期延误的责任是原告造成的，合同签完后，因为没有施工许可证，所以被告多次被责令停工，无法正常施工，在这种情况下，工期顺延是正当的。现原告起诉要求以被告拖延工期和验收为由要求解除合同没有依据。因原告违约，一直拒绝支付工程款，被告是在忍无可忍的情况下被迫停工，因此原告的诉求没有任何证据支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织质证。原告提交的《建设工程施工协议书》、《建设工程施工合同》、补充协议、补充协议二、补充协议三、解除合同通知书及顺丰速运存根、公证书、情况说明、收条、房屋抵顶工程协议书、承诺、施工许可证、照片3张、说明、建设工程施工补充协议、授权委托书等证据，被告对真实性均无异议，本院予以采信；被告提交的责令停止施工通知书原件二份、关于解除合同通知书的回复函和录音等证据，原告对真实性无异议，本院予以采信。对于双方有争议的证据，本院认定如下：对于被告提交的借款合同、保证合同、转账凭证、责令停工通知书的复印件等证据，因均系复印件，不符合证据的形式要件，故不予采信。原告提交的其与案外人东海工程项目管理（大连）有限公司签订的《工程施工合同》与被告认可真实性的监理公司出具的《情况说明》可以相互印证，能够证明案涉工程中被告未施工部分由案外人施工完成，故对该份证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月9日，原、被告签订《建设工程施工协议书》，同年6月15日，双方签订《建设工程施工合同》，约定原告将徐氏老年公寓1#-6#建筑施工工程（以下简称案涉工程）发包给被告进行施工，工程内容为：建筑土建及水电安装、采暖等工程施工，其中建筑面积13839.04平方米，结构为框架，层数为地上五层；约定的开竣工时间为2013年6月1日至2014年5月31日，工程总价款14041981元；关于约定支付工程款（进度款）的时间和金额：按工程形象进度70%支付工程进度款，工程竣工验收备案合格后，三个月内进行决算，决算审定后三个月，付至工程总价款95%；承包人提供竣工资料的约定：工程竣工前七天内向发包人提供满足报竣工程要求的竣工材料两份；资金来源为被告垫资建设。同年12月18日，原、被告就案涉工程签订补充协议，就案涉工程的竣工日期、房屋抵顶工程款的价格、延期发生的费用、农民工保证金、农民工工资问题作出如下约定：竣工验收日期为2014年6月30日；……如果到2014年6月30日，案涉工程未通过竣工验收合格，房屋抵顶价格调整为：徐氏老年公寓3号楼1635.77平方米，每平方米9800元，老年活动中心2号楼的一部分，每平方米21500元……；如至2014年6月30日，案涉工程未通过竣工验收合格，则每延后一天，抵顶工程款的3号楼就减去80平方米，用作发包方损失赔偿（每天78.4万元），若至2014年7月20日，案涉工程未通过竣工验收合格，则承包方自行无条件撤出……余下的工程由毕克诺（案外人）全权掌管；本协议与《建设工程施工协议书》，具有同等效力，内容相互冲突时，以本协议为准。2014年5月20日，原、被告签订补充协议二，对《建设工程施工协议书》第八条补充如下：工程竣工验收合格后，必须由被告提供的备案材料提供完整后，被告向原告递交竣工结算及完整的结算资料，原告收到后应积极与被告进行结算。2014年7月9日，原、被告签订补充协议三，约定案涉工程的竣工验收日期改为2014年9月30日，工程延期发生的费用由被告承担，……到2014年9月30日还未通过竣工验收合格，每延后一天，扣减78.4万元，至同年10月20日，案涉工程还未通过竣工验收合格，被告自行撤出，本协议与《建设工程施工协议书》，具有同等效力，内容相互冲突时，以本协议为准。合同签订后，被告对案涉工程进行施工，至2015年11月13日，案涉工程尚未竣工验收，原告申请大连市公证处对施工现场进行公证拍照、录像，并出具公证书。2016年6月21日，原告向被告邮寄《解除合同通知书》，通知被告解除所有合同，交付案涉工程所有施工及工程竣工验收所需资料并协助办理竣工手续。同年6月29日，被告向原告出具《关于解除合同通知书的回复函》，不同意原告单方解除施工合同，也不同意在未完工的情况下提供竣工验收手续及办理竣工验收手续。另查，2013年4月27日，因案涉工程在未取得施工许可证的情况下擅自开工建设，大连金州新区城市管理与行政执法局向原告出具《责令限期改正违法行为通知书》；2013年10月28日，大连金州新区工程质量监督站以案涉工程无施工许可证为由通知原、被告停工。案涉工程于2014年8月7日取得《建筑工程施工许可证》。2013年4月9日，被告法定代表人李永发给案外人瞿亮出具《授权委托书》，授权瞿亮为案涉工程负责人，以施工单位名义处理案涉工程的施工管理相关事宜，其在合同履行过程中的一切文件和处理事宜，施工单位均予以认可。就案涉工程的工程款，瞿亮向原告出具《收条》，确认收到原告以房抵顶的工程款699.32万元。后原、被告于2013年12月17日签订《房屋抵顶工程款协议》，约定原告将案涉工程的部分网点抵顶570万元工程款给被告。2016年7月5日，原、被告的法定代表人因验收问题交谈（录音），原告要求被告协助进行工程验收。再查，被告在庭审中，承认案涉工程其于2015年夏天停工。案涉工程中的未完工工程，由案外人东海工程项目管理（大连）有限公司进行施工，并由原大连仕成工程建设监理有限公司继续监理完毕。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工协议书》、《建设工程施工合同》、补充协议、补充协议二、补充协议三系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同履行。根据数份合同的约定，被告作为施工方应在约定的期限内完成案涉工程的施工，被告现未在规定期限内完工，显属违约。在被告违约的情况下，原告行使法定解除权，并通过信函的形式通知到被告，故案涉工程涉及的所有合同均于2016年6月21日解除，原告要求确认合同解除，本院予以支持，但其要求确认解除时间为2014年10月20日，与事实不符，应予以纠正。原告未举证证明被告占用案涉工程场地的临建设施情况，故原告该项诉讼请求，证据不足，不予支持。原告关于要求被告提供施工、竣工验收所有材料并协助办理竣工验收手续的诉讼请求，因原告未举证证明施工、竣工材料的具体名目，且案涉工程存在案外人施工的情形，故该诉讼请求，于法无据，不予支持。被告关于原告未按工程进度支付款项故工程停工，其不存在违约的答辩意见，根据合同约定，被告本就是垫资开工，且是否支付工程款并不是工程是否正常进行施工的前提条件，故该答辩意见，不予采纳。被告关于其针对原告解除合同的通知回复其不同意解除应视为合同未解除的答辩意见，根据合同法及司法解释的规定，被告如对合同解除有异议，可以在三个月内请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，被告在收到该通知后并未提起诉讼或仲裁，故对该答辩意见，不予采纳。综上所述，原告请求确认解除案涉工程施工合同及补充协议的诉讼请求，于法有据，应予支持；其他诉讼请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告大连经济技术开发区徐氏老年服务有限公司与被告大连永达建设工程有限公司于2013年4月9日签订的《建设工程施工协议书》、2013年6月15日签订的《建设工程施工合同》及补充协议、补充协议二、补充协议三均于2016年6月21日解除；二、驳回原告大连经济技术开发区徐氏老年服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告大连永达建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长 崔  洪  梅人民陪审员 徐    忠人民陪审员 王  者  安二〇一六年十二月十三日书 记 员 王苓宇（代）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条第四项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。