江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁商终字第1129号
上诉人（原审原告、反诉被告）广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司，住所地在广西壮族自治区南宁市茶花园路6-1号南湖翠苑11层1101C号房。
法定代表人甘会文，该公司总经理。
被上诉人（原审被告、反诉原告）南京定和医学科技有限公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区江东北路269号华茂大厦B-1804室。
法定代表人金世美，该公司董事长。
委托代理人季明才，男，该公司员工。
上诉人广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司（以下简称金健康缘公司）因与被上诉人南京定和医学科技有限公司（以下简称定和科技公司）合作合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2014）鼓商初字第419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭进行了审理。上诉人金健康缘公司的法定代表人甘会文，被上诉人定和科技公司的委托代理人季明才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金健康缘公司一审诉称：2013年10月31日，其与定和科技公司签订《合作协议》一份，推广“玄和康”中医熏蒸太空舱及配套组合设备，协议就双方权利义务进行了约定。金健康缘公司建立的广安市邻水县鼎屏镇甘骞文化服务站（以下简称广安店）向定和科技公司支付设备押金3000元和200套中医熏蒸太空舱营养液款（扣除服务费15%及宣传费后共计15895元），建立的绵阳市涪城区花园小区服务站（以下简称绵阳店），向定和科技公司预付2000元。货到绵阳后，经定和科技公司要求付款，金健康缘公司在未领取设备前又支付4000元（其中1000元补齐租金，剩余3000元为预付中医熏蒸太空舱营养液款）。但定和科技公司未按照合同约定履行义务，仅向广安店发送7台设备，向绵阳店发送2台中医熏蒸太空舱。金健康缘公司提出异议后，其仍未发货。金健康缘公司要求定和科技公司提供所有合法手续和有关证件，定和科技公司至今亦未提供，另还发现定和科技公司的设备无任何标识、未标注生产厂家、企业名称等，属三无产品。故诉至法院，请求判令：1.解除双方签订的《合作协议》；2.返还双倍押金12000元及货款18895元；3.赔偿因定和科技公司违约产生的投资损失40548元（贷款资金利息与担保费用12848元、房屋租金23400元、考察培训费4300元）；4.给付运输费2800元；5.承担该案诉讼费。
定和科技公司一审辩称并反诉称：中医熏蒸太空舱由其研究开发并委托其他企业加工生产，免费提供给服务站，其仅通过耗材盈利。双方签订的是合作代理协议，金健康缘公司作为代理商，为其发展服务网点，并从中医熏蒸太空舱营养液款中收取15%佣金。中医熏蒸太空舱营养液款系由金健康缘公司发展的服务站点给付，而非金健康缘公司给付，双方不存在买卖合同关系。《合作协议》签订后，金健康缘公司付款5000元，定和科技公司通知工厂发货至四川广安、绵阳，但32000元药液款未支付。定和科技公司要求金健康缘公司支付全部款项，被金健康缘公司以产品无标识等理由拒绝，为此提供生产厂家电话让其核实。因金健康缘公司不再付款，故应将设备（四台中医熏蒸太空舱、五台经络治疗仪及10包经络治疗仪药液）返还，所有款项愿意退还金健康缘公司。综上，请求依法驳回金健康缘公司诉讼请求。同时反诉请求判令金健康缘公司：1.依据《合作协议》乙方权利与义务第三条约定赔偿3万元；2.赔偿为生产中医熏蒸太空舱营养液购买的原材料和设备1万元。
金健康缘公司针对反诉一审辩称：定和科技公司违约在先，无权主张赔偿；10包经络治疗仪药液未收到。
原审法院经审理查明：定和科技公司（甲方）与金健康缘公司（乙方）于2013年10月31日签订《合作协议》一份，约定：
相互关系：甲乙双方为紧密合作关系，各自承担相应法律责任，甲方委托乙方宣传推广，向乙方出具委托推广文书；乙方在国内社区依据甲方的社区推广方案结合自己的社区服务行为，将“玄和康”中医熏蒸太空舱推广得更好。
甲乙双方的权利义务：1.甲方为“玄和康”中医熏蒸太空舱的生产供货方，拥有生产管理、质量管理、安全管理、产品合法性管理的权利等；2.乙方为“玄和康”中医熏蒸太空舱的宣传、推广、使用方，经过合同约定向社会宣传推广并组织社区服务站点开展社区体验式销售与消费服务等。
甲方与乙方宣传发展市场的细则要求：把发展的市场客户叫做租借用户，拟定首次租期为一年，时间到期后可以同等条件优先签订租赁合作合同，并长期供应设备使用耗材，具体执行以下甲方自身发展市场的规定与方案：1.甲方免费给乙方发展的服务站点提供中医熏蒸太空舱设备2台，每台设备单价28800元，免费给乙方使用1年。2.甲方免费给乙方发展的服务站点提供经络治疗仪设备6台，每台设备单价6980元，免费给乙方使用1年。3.甲方免费给乙方发展的服务站点提供无针超波机设备1台，每台设备单价6800元，免费给乙方使用1年。4.甲方为乙方发展的服务站点提供中医熏蒸太空舱营养液，每份价格80元（甲方按每份价格的15%分配给乙方作为劳务报酬）。5.甲方对乙方发展的服务站点使用的中医熏蒸太空舱提供一年的免费维修保养及配件供应，如人为损坏则由乙方自行负责。
乙方权利与义务：1.乙方必须提供营业执照、居住证明与身份证明，发展的服务站点有关手续由乙方统一管理。2.乙方发展的服务站点每一个须向甲方交纳设备押金3000元，乙方免费使用太空舱等设备。3.乙方发展的服务站点1年内必须每台销售中医熏蒸太空舱营养液300份，如没完成销售量，每份按一百赔偿给甲方，累计销售达到350份，甲方将所有的设备赠送给乙方发展的服务站点。4.乙方在经营过程中除设备质量原因外所产生的销售纠纷与甲方无关。
双方的责任：1.当乙方发展的服务站点签订合同后，乙方须向甲方交纳设备押金3000元，甲方向指点地点安全发货。2.乙方发展的服务站点必须看管好该设备，如发生被偷窃与损坏行为，则由乙方赔偿。3.合同期满乙方如果没有消耗300套熏蒸营养液，甲方有权收回设备，同时将包装完好的剩余熏蒸营养液回收并按80元／套退款给乙方。同时扣除2000元设备押金作为设备拆卸及运输费用，剩余1000元退还乙方。4.如乙方发展的服务站点不能完成甲方的任务，甲方有权终止本协议，收回设备。对完成任务的必须按时保证耗材供应。
2013年11月5日，金健康缘公司给付定和科技公司5000元。定和科技公司向四川广安、绵阳两个服务站点各发送两台中医熏蒸太空舱，向广安发送五台经络治疗仪。同年11月22日，金健康缘公司向定和科技公司给付15895元。同年11月25日，金健康缘公司又付款4000元。以上共计付款24895元，定和科技公司予以认可。
定和科技公司提供孙金华、曹静的证言，拟证明双方就100份中医熏蒸太空舱营养液口头协商一致，先付款后发货。据孙金华陈述：按照定和科技公司的合同惯例，设备和耗材分开配送，每个设备搭配100份中医熏蒸太空舱营养液，耗材部分需先付款后发货；在金健康缘公司与定和科技公司合作协议中，系先发货后付款。据曹静陈述：双方口头约定要预付100份中医熏蒸太空舱营养液款，款到后发中医熏蒸太空舱营养液，双方均认可一台太空舱配100份中医熏蒸太空舱营养液。金健康缘公司质证认为：孙金华没有参与该合作，未见过曹静，对证人证言均不予认可，但不否认100份中医熏蒸太空舱营养液的约定，而且支付了第一批（广安店）中医熏蒸太空舱营养液款，定和科技公司未发货，中医熏蒸太空舱质量也存在问题，所以第二批（绵阳店）中医熏蒸太空舱营养液款未付。
原审法院认为：金健康缘公司与定和科技公司系合作关系。双方于2013年10月31日签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，应为合法有效。定和科技公司仅向广安店提供中医熏蒸太空舱2台、经络治疗仪5台，其余设备未发送，构成违约。定和科技公司辩称系金健康缘公司放弃其它设备，未提供相应证据证明，不予采信。双方签订合作协议时，金健康缘公司对协议所涉“玄和康”中医熏蒸太空舱设备状况应为明知，其认为中医熏蒸太空舱存在质量问题，未能提供参照标准，不予采信。《合作协议》虽未约定中医熏蒸太空舱营养液的交付时间和付款方式，但双方在庭审中均认可每交付一台中医熏蒸太空舱要支付100份中医熏蒸太空舱营养液的货款，故应视为双方已达成一致。金健康缘公司收到四台中医熏蒸太空舱设备后，应全部付清所附400份中医熏蒸太空舱营养液的货款32000元，但其认为中医熏蒸太空舱存在质量问题不再付款，不符合双方约定，构成违约；定和科技公司应就金健康缘公司已付款部分15895元给付相应的营养液，定和科技公司却以款项未全部付清，拒绝给付，亦构成违约。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应责任。
《合作协议》约定每个服务站点交纳的3000元系押金，非定金性质，金健康缘公司要求双倍返还无法律依据，不予支持。金健康缘公司提供的四川广安、绵阳房屋租赁费用14400元、9000元、房屋装修费用2000元，仅有合同或收条等，无金健康缘公司印章、亦无其他付款凭据，不能证明相关费用系其支付。其主张的搬运费350元、购置电视机柜1320元、柜台转椅1350元、新装电话费用360元、2999元、沙发套制作费1520元，亦不能证明系金健康缘公司的损失。故对金健康缘公司要求定和科技公司承担上述费用的主张，不予支持。金健康缘公司要求定和科技公司赔偿贷款资金利息与担保费用12848元、差旅费用4300元、运输费2800元，亦未提供证据证明，故不予支持。
定和科技公司依据《合作协议》约定的“乙方发展的服务站点1年内必须每台销售中医熏蒸太空舱营养液300份，如没完成销售，每份按一百元赔偿给甲方”，要求金健康缘公司赔偿30000元，应系基于《合作协议》履行完毕才可主张。现该协议未能履行，定和科技公司据此要求赔偿无合同及法律依据，不予支持。定和科技公司要求金健康缘公司赔偿积压的原材料和设备1万元，未提供证据证明，对此不予支持。定和科技公司未提供证据证明10包经络治疗仪药液已给付金健康缘公司，故其要求金健康缘公司予以返还，亦不予支持。
庭审中，双方同意解除《合作协议》，返还设备及相关费用，予以确认。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、解除广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司与南京定和医学科技有限公司签订的《合作协议》；广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司于判决生效之日起十五日内将四台中医熏蒸太空舱、五台经络治疗仪退还南京定和医学科技有限公司，南京定和医学科技有限公司于判决生效之日起十五日内退还广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司24895元；二、驳回广西南宁市金健康缘文化传播有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回南京定和医学科技有限公司的反诉请求。案件受理费本诉部分1660元，减半收取830元，由金健康缘公司承担；反诉部分400元，由定和科技公司承担。
金健康缘公司不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求撤销原判决中不当判决，并负担一、二审的诉讼费用。事实与理由为：一、金健康缘公司没有违约行为。定和科技公司应往广安店发送中医熏蒸太空舱2台、经络治疗仪6台、无针超波机1台、中医熏蒸太空舱营养液200份、经络治疗仪药液10份，而实际仅发送中医熏蒸太空舱2台、经络治疗仪5台。绵阳店给付押金款2000元、药液款3000元，但实际只发送2台设备。二、200份中医熏蒸太空舱营养液是依据中医熏蒸太空舱数量计算，合作协议中未规定付款时间，应在经营场所装修、设备安装、调试后才能购货。三、租赁、装修合同是金健康缘公司留存，故不需盖章。已支付费用，在财务凭证上记账，收款人也出具了收条，一审法院未考虑客观事实。
被上诉人定和科技公司答辩称：不同意金健康缘公司的上诉意见。双方约定的是先付款再发货，金健康缘公司第一次订购四台中医熏蒸太空舱和五台经络治疗仪，虽在两个地方，但设备是同时发出。设备发出后，金健康缘公司支付部分款项后就不再汇款。因金健康缘公司起诉其违约，故反诉要求赔偿损失，一审判决虽未支持其主张，但不再上诉。
金健康缘公司、定和科技公司二审中均未提交新的证据。
本案二审中查明的事实与原审判决认定一致，故予以确认。
经当事人确认，本案二审归纳争议焦点为：金健康缘公司是否存在违约情形，其主张的损失是否应予支持。
本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。定和科技公司与金健康缘公司签订的《合作协议》系当事人的自主意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。
双方当事人均应严格按照合同约定履行自己的义务。定和科技公司与金健康缘公司签订的《合作协议》中约定“乙方发展的服务站点每一个须向甲方交纳设备押金3000元，乙方免费使用太空舱等设备”、“当乙方发展的服务站点签好合同后，乙方须向甲方交纳设备的押金3000元，甲方向指定地点安全发货”。金健康缘公司已依约向定和科技公司支付广安店及绵阳店设备押金6000元，但定和科技公司仅向广安店发送两台中医熏蒸太空舱、5台经络治疗仪，向绵阳店发送两台中医熏蒸太空舱，尚欠7台经络治疗仪、2台无针超波机未予发送。在金健康缘公司已支付广安店两台中医熏蒸太空舱的营养液款13600元后，定和科技公司也未向其支付该款对应的200份中医熏蒸太空舱营养液，已构成根本违约。金健康缘公司有权以定和科技公司迟延履行债务致使不能实现合同目的为由解除双方签订的《合作协议》。对于定和科技公司认为金健康缘公司未足额支付4台中医熏蒸太空舱对应的全部营养液货款，故其不应交付全部设备及营养液的抗辩主张缺乏合同依据，不予支持。定和科技公司认为金健康缘公司放弃其他设备的辩解亦缺乏证据支撑，不予采信。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现金健康缘公司提出解除合同，定和科技公司对此亦无异议。合同解除后，定和科技公司应向金健康缘公司返还已预付的押金及药液款共计24895元；金健康缘公司应向定和科技公司返还其收到的4台中医熏蒸太空舱和5台经络治疗仪。因金健康缘公司不予认可收到10份经络治疗仪药液，定和科技公司也未提供证据予以佐证，故对定和科技公司的该项主张不予支持。
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。金健康缘公司主张定和科技公司还应赔付其产生的贷款资金利息、担保费、房屋租金、差旅费等投资损失，但其提交的房地产租赁合同、租房协议、收条、收据等，尚不足以证明上述费用与定和科技公司违约行为存在关联且已实际发生，定和科技公司对相关证据的真实性亦不予认可，故应承担举证不能的不利后果。金健康缘公司主张的运输费2800元，在《合作协议》中并未明确约定由哪一方承担，且也未提供证据证明已实际发生，故对金健康缘公司的该项主张亦不予支持。
当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。虽然金健康缘公司向定和科技公司给付了案涉《合作协议》项下设备押金6000元，但在该《合作协议》中并未约定该押金具有定金的性质。故对金健康缘公司要求双倍返还押金的主张不予支持。
定和科技公司未就一审判决提出上诉，本院对原审驳回定和科技公司反诉请求的判决予以确认。
综上，金健康缘公司的上诉理由缺乏事实和法律根据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持，但案件受理费计算有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
一审案件受理费本诉部分1655元，减半收取827.5元，由定和科技公司承担278元，金健康缘公司承担549.5元；反诉部分400元，由定和科技公司承担。
二审案件受理费1033元，由上诉人金健康缘公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏 雷
审 判 员 许震洲
代理审判员 安时建
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 李丽玲
本案涉及相关法律条文和司法解释：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第一百一十八条当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。