浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙甬民一终字第968号
上诉人（原审原告）：宁波海亿厨房设备有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区云龙镇石桥村。
法定代表人：刘春梅，该公司总经理。
委托代理人：沈建明，浙江甬望律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郎仕银。
委托代理人：徐伟明，浙江甬港律师事务所律师。
上诉人宁波海亿厨房设备有限公司（以下简称海亿公司）因与郎仕银工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省宁波市鄞州区人民法院于2014年10月11日作出的（2014）甬鄞民初字第1470号民事判决，向本院提起上诉。2014年12月3日本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷及询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定：2013年11月11日，郎仕银进入海亿公司任冲床工。双方签订有劳动合同一份，期限自2013年11月11日至2014年11月10日，约定工资形式为计件工资。2013年12月11日，郎仕银在工作中受伤，随即被送往宁波市第六医院治疗，住院6天，出院医嘱：全休一个月。2014年4月10日，郎仕银被劳动部门认定为工伤。同年4月29日，劳动部门评定郎仕银构成七级伤残，鉴定费由郎仕银支付。2013年12月23日和2014年2月11日，海亿公司分别支付郎仕银工资1557元和2105.27元，制作了两张领款凭证，分别载明：“工资”和“12月份工资”。郎仕银于2014年5月21日向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：一、宁波海亿厨房设备有限公司支付一次性伤残补助金48100元、一次性工伤医疗补助金37400元、一次性伤残就业补助金37400元、停工留薪期工资15540元、住院伙食补助费180元、护理费600元、鉴定费280元；二、确认双方劳动关系于2014年5月26日解除。该委于2014年7月7日作出裁决：一、确认郎仕银与宁波海亿厨房设备有限公司的劳动关系于2014年5月21日解除；二、宁波海亿厨房设备有限公司应支付郎仕银一次性伤残补助金47609.9元、一次性工伤医疗补助金37094元、一次性伤残就业补助金37094元、停工留薪期工资14649.2元、住院伙食补助费142.2元、护理费600元、鉴定费280元，合计137469.3元，扣除已支付的1000元，还应支付136469.3元；三、驳回郎仕银的其他仲裁请求。海亿公司不服该仲裁裁决，诉至法院，请求判令海亿公司支付郎仕银一次性伤残补助金26365元、一次性工伤医疗补助金33405.8元、一次性伤残就业补助金33405.8元、住院伙食补助费142.2元、鉴定费280元。
原审另查明，2014年4月14日，宁波市第六医院补开诊断证明书，载明“补休2014年1月17日至4月17日，建议行右拇指再造手术”。海亿公司另支付郎仕银生活费1000元。
郎仕银在一审中答辩称：其在海亿公司工作的平均工资为3700元／月，海亿公司为郎仕银缴纳社保至2014年5月，双方一直未解除劳动关系，劳动仲裁正确，请求依法维持。
原审法院经审理认为：职工因工作遭受事故伤害，依法可享受工伤保险待遇。关于本案的争议焦点一即解除劳动关系的时间。郎仕银发生工伤事故后休息一个月治疗，其提交的休息三个月的诊断证明虽系事后补开，但加盖了医疗机构的印章，且与郎仕银七级伤残的病情相符，故原审法院确认郎仕银的停工留薪期为4个月，双方的劳动关系在郎仕银停工留薪期内并未解除。郎仕银停工留薪期满未到海亿公司上班，海亿公司应当发出上班通知，郎仕银在合理期限内仍未上班或未办理请假手续，海亿公司才能根据有关法律法规的规定或单位规章制度解除劳动关系，行使解除权，故海亿公司关于郎仕银休息一个月后未到单位上班即自动解除劳动关系的主张，于法无据，原审法院不予支持，双方的劳动关系应于郎仕银2014年5月21日申请劳动仲裁之日解除。关于本案的争议焦点二即郎仕银受伤前的月平均工资。根据海亿公司提交的工资单记载，海亿公司发放了1557元工资和12月份工资2105.27元，而郎仕银自2013年11月11日至2013年12月11日在海亿公司工作一个月时间，故郎仕银的月平均工资为3662.3元（1557元＋2105.27元）。海亿公司称发放的2105.27元系停工留薪期工资，未举证证明，结合郎仕银的工资形式为计件工资的事实，原审法院采信郎仕银关于2013年11月份、12月份计件工资分别为1557元和2105.27元的主张。郎仕银构成七级伤残，海亿公司应依法支付郎仕银一次性伤残补助金47609.9元（3662.3元／月×13个月）。郎仕银的停工留薪期为4个月，海亿公司应依法支付停工留薪期工资14649.2元（3662.3元／月×4个月）。海亿公司应按双方劳动关系解除时的上年度全省在岗职工月平均工资作为基数，支付郎仕银一次性工伤医疗补助金37094元（3709.4元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金37094元（3709.4元／月×10个月）。郎仕银未举证证明护理人员及其收入，原审法院酌情认定住院期间护理费为600元。双方对于住院伙食补助费142.2元、鉴定费280元均无异议，原审法院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、确认宁波海亿厨房设备有限公司与郎仕银的劳动关系于2014年5月21日解除；二、宁波海亿厨房设备有限公司向郎仕银支付一次性伤残补助金47609.9元、一次性工伤医疗补助金37094元、一次性伤残就业补助金37094元、停工留薪期工资14649.2元、住院伙食补助费142.2元、护理费600元、鉴定费280元，合计137469.3元，扣除已支付的1000元，宁波海亿厨房设备有限公司还应支付136469.3元，限于判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波海亿厨房设备有限公司负担。
宣判后，原审原告海亿公司不服，向本院提起上诉称：1.计算被上诉人一次性伤残补助金的月工资应为1831元。双方之间签订有劳动合同，约定第一个月为试用期，工资为1200元。被上诉人在上诉人处实际工作时间为一个月，上诉人发放了1557元的工资，完全符合法律规定。在其受伤后，上诉人又发放了12月份的工资2105元。所以被上诉人的平均工资为1831元。2.被上诉人解除劳动合同的时间为2014年1月18日。被上诉人受伤住院6天后于2012年12月17日出院，出院单上明确被上诉人的休息期限为一个月。但被上诉人在休息期结束后，既没有回单位上班，也没有到医院开具休息证明，向上诉人办理请假手续，所以应视为被上诉人自动离职，上诉人与被上诉人之间解除了劳动关系。上诉人已经支付了12月份的工资，所以无需再支付停工留薪期工资。3.计算被上诉人一次性医疗和就业补助金的基数应为3340.58元／月。计算工伤一次性医疗和就业补助金的基数应以解除劳动合同的时间为准，所以应以2012年的全省社会平均月工资3340.58元为基数进行计算。请求二审法院撤销原判，依法改判：1.上诉人与被上诉人于2014年1月18日解除劳动关系；2.确认被上诉人的一次性伤残补助金为26365元（2105元／月×13个月-1000元），一次性工伤医疗补助金为33405.8元（3340.58元／月×10个月），一次性伤残就业补助金为33405.8元（3340.58元／月×10个月），住院伙食补助费为142.2元，鉴定费为280元。
郎仕银在二审中答辩称：上诉人与被上诉人解除劳动关系时间应为2014年5月21日。被上诉人的月平均工资应为3662.3元。被上诉人的一次性伤残就业补助金等应以2013年全省在岗职工月平均工资3709元为基数计算。请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人海亿公司与被上诉人郎仕银均未向本院提交新证据。
二审中，上诉人海亿公司与被上诉人郎仕银对原判认定的事实均没有异议。故二审查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案二审中双方当事人的主要争议焦点为：
一、双方当事人关于解除劳动关系时间的确定问题。郎仕银发生工伤事故后休息一个月治疗，其提交的休息三个月的诊断证明虽系事后补开，但加盖了医疗机构的印章，且与郎仕银七级伤残的病情相符，故本院确认郎仕银的停工留薪期为4个月，双方的劳动关系在郎仕银停工留薪期内并未解除。在郎仕银停工留薪期满后，海亿公司可在合理期限内向郎仕银告知或发送有关通知，要求郎仕银提供医疗部门出具的病休证明，或者要求郎仕银回单位上班。在海亿公司履行通知义务后，郎仕银仍未提供病休证明或回单位上班的，海亿公司才可直接与郎仕银解除劳动关系。因此，海亿公司提出郎仕银休息一个月后未到单位上班即自动解除劳动关系的上诉理由，缺乏依据，本院不予支持，双方的劳动关系应于郎仕银2014年5月21日申请劳动仲裁之日解除。
二、关于郎仕银受伤前的月平均工资的确定问题。海亿公司称发放的2105.27元系停工留薪期工资，但没有提供充分有效证据加以证明，根据海亿公司提交的工资单，并结合郎仕银的工资形式为计件工资的事实，应认定海亿公司向郎仕银发放了2013年11月份、12月份计件工资分别为1557元和2105.27元。而郎仕银自2013年11月11日至2013年12月11日在海亿公司工作一个月时间，故原审法院认定郎仕银的月平均工资为3662.3元并无不当。职工因工作遭受事故伤害，依法可享受工伤保险待遇。郎仕银构成七级伤残，海亿公司应依法支付郎仕银一次性伤残补助金47609.9元（3662.3元／月×13个月）。郎仕银的停工留薪期为4个月，海亿公司应依法支付停工留薪期工资14649.2元（3662.3元／月×4个月）。
至于郎仕银的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数，海亿公司应按双方劳动关系解除时的上年度全省在岗职工月平均工资作为基数进行确定。因双方的劳动关系于2014年5月21日解除，原审法院以2013年度全省在岗职工月平均工资3709.4元作为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当。
综上，原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。上诉人之诉，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁波海亿厨房设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马金平
审判员 陈士涛
审判员 樊瑞娟
二〇一五年一月三十日
书记员 刘建军