江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1567号
上诉人（原审第三人）：中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道349号红谷春天花园三期27号商铺B9、B10、C1室，社会统一信用代码：9136010066477608XL。
负责人：张文新，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈文焱，系江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601201610685229。
被上诉人（原审原告）：刘芳，女，1966年6月26日生，汉族，住南昌市红谷滩新区。
被上诉人（原审第三人）：江西省中国国际旅行社有限公司，住所地：南昌市西湖区船山路428号，统一社会信用代码:91360000705510887Y。
法定代表人：张陵捷，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：邬舒羽，系江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601201311872589。
被上诉人（原审第三人）：北京行天下国际旅行社有限公司，住所地：北京市朝阳区东四环中路37号一层015室，统一社会信用代码：911101055531143828。
法定代表人：陈飞，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：王珣，系该公司员工。
委托诉讼代理人：邓诗，系该公司员工。
上诉人原告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司因与被上诉人刘芳、江西省中国国际旅行社有限公司、北京行天下国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，不服江西省南昌市西湖区人民法院（2017）赣0103民初1114号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人陈文焱，被上诉人刘芳、江西省中国国际旅行社有限公司委托诉讼代理人邬舒羽、北京行天下国际旅行社有限公司委托诉讼代理人王珣、邓诗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司不服一审判决上诉请求：1、撤销（2017）赣0103民初1114号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、北京行天下国际旅行社有限公司作为地接社，是最终的责任承担主体，一审法院在依法追加其为第三人参加本案诉讼的情形下仍判决被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承担被上诉人刘芳的损失不合理，应判决由北京行天下国际旅行社有限公司对被上诉人刘芳的损失承担赔偿责任。二、被上诉人刘芳诉请的护理费、在澳大利亚治疗期间的生活费、签证费等损失证据不足，其应当承担举证不能的后果，一审法院参照适用国家机关一般工作人员外出补助标准没有法律依据。综上，一审判决证据不足，上诉人请求二审法院支持上诉人上诉请求，依法予以改判。
被上诉人刘芳辩称，一、刘芳在澳大利亚因车祸导致肋骨断了7根，被迫在国外生活了二个多月。同时因为需要护理，刘芳的丈夫也到国外对其进行照顾。而澳大利亚墨尔本的生活消费比较高，这些都是事实。二、江西省中国国际旅行社有限公司在中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司购买了保险，将责任转嫁给了保险公司。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司辩称：一、同意上诉人的上诉主张，根据法律规定最终责任主体是地接社和履行辅助人，在没有追加公共交通经营者的情况下，地接社是本案的最终承担者；二、本案当事人全部是旅游合同的当事人，在本案中关于履行合同的权利义务已经发生转移，刘芳已经签字认可该旅行社是北京行天下国际旅行社有限公司，相关履行费也已经全部转给了本案的地接社，所以不应有江西省中国国际旅行社有限公司退回团费，请求法院依法判决。
被上诉人北京行天下国际旅行社有限公司辩称，一、本案是旅行合同纠纷，北京行天下国际旅行社有限公司与刘芳并非合同关系，本次旅游组团是江西省中国国际旅行社有限公司，北京行天下国际旅行社有限公司只是作为一个地接社，是辅助人员关系，如果是辅助人员造成事故可以另案起诉，法律明文规定由组团社承担责任；二、最高人民法院相关司法解释规定，签约社将旅游业务转给第三方去实施旅游活动造成的旅客损害责任应由签约社承担。综上，请求法院依法判决。
被上诉人刘芳向一审法院提出诉讼请求：1、判令江西省中国国际旅行社有限公司支付其各项费用186919.1元；2、本案诉讼费由江西省中国国际旅行社有限公司承担。
一审经审理查明：2016年2月19日，刘芳等四位作为旅客代表与江西省中国国际旅行社有限公司签订《团队出境旅游合同》一份，约定自2016年3月10日至2016年3月25日间出游澳大利亚、新西兰，因组织出境旅游的旅行社需要相应资质，故旅游者同意出境社委托行天下即第三人北京行天下国际旅行社有限公司出团，由其组织行程。合同签订后，刘芳按约缴纳了旅费13500元。2016年3月12日，刘芳在澳大利亚出游乘坐巴士时，途中因车辆发生交通事故，致使乘坐在车尾的刘芳从座位上摔下，被送往当地医院急救，在医院被确诊为右侧肋骨骨折（4–10肋外侧部骨折；6-10肋后部骨折，其中7、8、9肋骨折错位），右侧连枷胸；右侧血气胸。3月24日，刘芳办理了出院手续，经医院建议，因刘芳伤情需要，至少6周不能乘坐飞机。出院后，由北京行天下国际旅行社有限公司在澳大利亚当地承租一间公寓供其居住，刘芳丈夫在刘芳受伤后前往澳大利亚护理一个月。2016年5月11日刘芳及其丈夫回国，6月8日刘芳到江西省人民医院复诊，花费诊疗费921.5元。2016年7月11日，经刘芳申请及委托，江西中正司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书：被鉴定人刘芳胸部损伤依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》为十（拾）级伤残，被鉴定人刘芳误工期为伤后120天，护理期为伤后60天，营养期为伤后60天。另查明:江西省中国国际旅行社有限公司以自己的名义在中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司处，投保了旅行社责任保险，保险期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止，具体项目为每次事故每人责任限额为60万元，每次事故每人财产损失责任限额2万元，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30％。
一审法院认为，刘芳报名参加江西省中国国际旅行社有限公司组织的旅游团，交纳了团费，双方形成旅游合同关系。因组织赴澳出境旅游必须有相应的资质，故经刘芳同意，采取了拼团的方式由北京行天下国际旅行社有限公司组织出境，由其具体实施旅游服务。刘芳在北京行天下国际旅行社有限公司安排的旅游行程中因乘坐的交通工具发生颠簸导致身体受到伤害，根据《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助者承担责任的，人民法院应予支持。本案中，江西省中国国际旅行社有限公司作为旅游经营者及北京行天下国际旅行社有限公司作为旅游辅助服务者未尽到安全保证义务，故应当对刘芳所受伤害承担赔偿责任。此外，江西省中国国际旅行社有限公司在中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司投保了旅行社责任保险，根据保险合同的约定，中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司应在其承保范围内承担保险赔付责任。刘芳因此次受伤造成的具体损失确认如下：1.医疗复诊费：应凭证计算，根据有效票据，认可住院治疗费921.5元。2.护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人。根据皇家墨尔本医院的出院医嘱，刘芳护理期限为6周，由于本案护理人员收入情况不清楚，酌情参照当地国家机关一般工作人员的外出补助标准，确认为30030元（42天×715元／天）。3.营养费：应根据刘芳伤势结合出院小结计算，确1100元（55天×20元／天）。4.治疗养伤期间的国外生活费、通讯费、交通费:因刘芳伤情需要在澳大利亚养伤治疗六周，该三笔费用确属实际发生，参照当地国家机关一般工作人员的补助标准，以刘芳实际居住天数为准,认定30030元(42天×715元／天)，加上刘芳丈夫办理签证体检费、住宿、来回动车的士费1895.6元，共计31925.6元。5.鉴定费：刘芳主张2600元，并提交有效票据，予以支持。6.残疾赔偿金：根据刘芳提交的司法鉴定书，刘芳伤情构成十级伤残，系城镇户口，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，确认为53000元（26500元×20年×10％）。7.精神抚慰金:因本案为违约之诉，对其精神损害赔偿的主张,不予支持。8.旅行团费：根据双方合同的约定，刘芳出游即受伤，旅游合同并未实际履行，故江西省中国国际旅行社有限公司应将刘芳缴纳的13500元予以退回。综上，刘芳诉请的各项金额共计119577.1元，本案损害发生时正处于中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承保的旅行社责任险的保险期间，属于旅行社责任险适用的情形，且上述赔偿数额均未超过保险限额，故中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在承保范围内直接对刘芳的损失进行理赔。此外，旅行团费13500元由江西省中国国际旅行社有限公司予以退还刘芳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第十二条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下:一、中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效之日起十五日内理赔刘芳各项损失共计人民币119577.1元；二、江西省中国国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十五日内退还刘芳旅行团费13500元；三、驳回刘芳其他诉讼请求。本案由刘芳预交的案件受理费4040元，由中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承担，限随上述款一并偿付。
二审诉讼过程中，被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司向法院提交了中国银行付费回单打印件8张，证明其转给北京行天下国际旅行社有限公司的团费、签证费、机票费等费用以及权利义务发生转移。
本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，一、关于本案的赔偿责任主体问题。首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。被上诉人刘芳在一审诉讼中是以江西省中国国际旅行社有限公司为被告提起的合同之诉，要求江西省中国国际旅行社有限公司承担违约赔偿责任，并未向中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司提出诉讼请求，一审法院判决中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司承担赔偿责任违反法律规定，中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在本案中不应承担责任。其次，刘芳提起的是合同之诉，签订旅游合同的相对方是江西省中国国际旅行社有限公司，且刘芳并未向北京行天下国际旅行社有限公司提起违约赔偿诉请，根据合同的相对性，本案合同之诉的被告主体应为江西省中国国际旅行社有限公司。现因江西省中国国际旅行社有限公司未能依照双方合同约定履行合同义务，并造成了刘芳损失，故应由江西省中国国际旅行社有限公司对刘芳的损失承担违约赔偿责任。
二、关于刘芳损失的认定问题。首先，关于刘芳的护理费及治疗养伤期间的国外生活费、通讯费、交通费。对于刘芳提供的相关病历，各方当事人对真实性均无异议，根据澳大利亚皇家墨尔本医院的出院医嘱，刘芳护理期限为6周。因上述行为均发生在澳大利，刘芳在举证能力上客观存在困难，但经查询相关公开的资料了解2016年澳洲人均年工资高达40万以上，日工资标准远高于一审法院认定的715元，而刘芳并未提出上诉，故对一审认定的上述费用予以维持。其次，刘芳丈夫因赶往澳大利亚产生的相关费用属于处理事故的合理费用，且金额在合理的范围内，予以维持。另外，关于二审中被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司举证证明其向北京行天下国际旅行社有限公司转账的相关费用，本院认为这属于江西省中国国际旅行社有限公司与北京行天下国际旅行社有限公司之间发生的行为，不具有对抗刘芳诉请的效力。最后，对其一审认定其它损失，本院认为有事实和法律依据，并无明显不当，予以维持。
综上，一审认定赔偿责任主体存在错误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销南昌市西湖区人民法院（2017）赣0103民初1114号民事判决第一项、第三项；
二、维持南昌市西湖区人民法院（2017）赣0103民初1114号民事判决第二项；
三、被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人刘芳各项损失共计人民币119577.1元；
四、驳回被上诉人刘芳其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审刘芳预交案件受理费4040元，由被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司负担；二审上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司预交案件受理费2692元，由被上诉人江西省中国国际旅行社有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张宗华
审判员 沈 莉
审判员 曾 琴
二〇一七年九月四日
书记员 刘晶晶