温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温鹿民初字第1529号
原告：胡日新。
委托代理人：林孟晓，浙江井朗律师事务所律师。
被告：胡伟。
被告：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司。
负责人：李静。
委托代理人：吕涛，安徽华皖律师事务所律师。
原告胡日新与被告胡伟、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人民财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告胡日新于2015年7月17日向本院提起诉讼，诉讼请求：1.判令被告胡伟赔偿原告胡日新医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计129772.24元。2.判令被告人民财保公司在保险责任范围内先行赔偿（交强险和商业险）。3.本案诉讼费用由被告方承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2015年9月15日公开开庭进行了审理，现已审理终结。
案件相关情况
2013年11月29日下午14时28分，被告胡伟驾驶车牌号湘K×××××号小型轿车由西往东行经温州市鹿城区垟儿路72号前地段停车打开左后门时，车辆左后门部与同向由原告胡日新驾驶的无号牌电动自行车发生碰撞，造成原告胡日新受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队二大队认定，被告胡伟负事故的全部责任，原告胡日新无过错，不承担事故责任。事故发生后，原告胡日新被送往温州医学院附属第二医院住院治疗，经诊断为：左侧胫骨平台骨折、左侧腓肠肌肌间静脉丛血栓形成。原告胡日新在温州医科大学附属第二医院住院治疗计8天。2013年12月23日，在温州市鹿城区交通事故人民调解委员会的组织下，原告胡日新委托殷明与被告胡伟达成鹿城区（2013）调字第570号道路交通事故协议书。该协议约定：被告胡伟赔偿原告胡日新医疗费48581元、伙食补贴240元、后续治疗费6000元、护理费800元、误工费12000元、交通费150元，另被告胡伟自愿补助2229元，合计70000元。同时约定原告胡日新放弃其他赔偿请求。当事人双方就该起交通事故已无其他赔偿纠纷。被告胡伟出具协议书一份交予原告胡日新，承诺因后续治疗费无法估计，故由被告胡伟给予5000元作为补偿。上述调解协议达成后，原告胡日新与被告胡伟一同前往被告人民财保公司办理理赔手续，理赔款项直接支付给原告胡日新，共计收取被告人民财保公司理赔款56586.64元。嗣后，原告胡日新发现伤势趋向严重，于2015年4月21日自行向温州律政司法鉴定所申请鉴定，鉴定结论为：原告胡日新系交通事故致左侧胫骨平台骨折，现遗有左膝关节活动功能丧失的伤残等级为10级，误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为60日。因原告胡日新认为其实际损失超出调解协议达成的预期损失，逐向本院提起诉讼，请求撤销温州市鹿城区交通事故人民调解委员会做出的鹿城区（2013）调字第570号道路交通事故协议书。本院在（2015）温鹿民初字第960号民事判决书之中认定上述事实，另查明被告胡伟实际未履行5000元补偿款。该民事判决书判决：撤销温州市鹿城区交通事故人民调解委员会作出的鹿城区（2013）调字第570号道路交通事故协议书。上述民事判决书已于2015年7月14日发生法律效力。肇事车辆湘K×××××号登记所有人为被告胡伟。经询问，被告胡伟、人民财保公司对温州律政司法鉴定所的鉴定意见书的鉴定结论无异议。原告胡日新主张的赔偿项目及金额，各被告对2项无异议，其余各项均存在异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
原告主张49093.88元。二被告对其中48581元无异议，同时应剔除非医保费用11184.36元，已赔付37396.64元，后续治疗费512.88元系重复治疗。本院认为，二被告主张应当剔除非医保费用不成立。经计算，原告在调解协议达成后实际产生现金医疗费405.80元，故原告花费的医疗费共计48986.80元。
2、住院伙食补助费
240元。
3、营养费
原告主张3000元，具体为按照1500元／月，计算60天。二被告认为，原告在调解协议之中已放弃该项请求，不承担该费用。本院认为，根据原告伤残情况及温州律政司法鉴定所的鉴定意见书，二被告的上述辩解与事实不符，酌定营养费为30元／天×60元=1800元。
4、误工费
原告主张24186元，具体按180天，48372元／年的标准计算。二被告对误工期限无异议，认为调解协议之中按12000元赔付，且已实际履行。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因二被告对原告主张的误工期限均无异议，本院予以认定。根据原告提供的温州市鹿城区五马街道黎明西路社区居民委员会证明、温州市公安局鹿城区分局江滨派出所人口信息摘抄及银行交易明细及发票，表明原告在事故发生前在温州市区工作，故关于原告误工费的计算标准，应依2014年度浙江省在岗职工年平均工资48372元计算，原告的请求于法有据，予以认定。
5、护理费
原告主张12093元，具体为按护理期90天，48372元／年的标准计算。二被告对护理期限无异议，但认为原告在调解协议之中已放弃该项请求，不承担该费用。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。非住院期间的护理费可根据护理人员的收入状况、护理期限、护理级别，参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准酌情确定。因二被告对原告主张的护理期无异议，本院予以认定。关于原告护理费的计算标准，原告主张其住院期间和非住院期间的护理费统一按照2014年度全社会在岗职工年平均工资48372元／年的标准计算，并无不妥，故本院对原告主张的该项费用依法予以认定。
6、残疾赔偿金
原告主张定额赔偿金80786元，具体为40393元×20年×10%＝80786元。二被告对残疾等级无异议，但认为原告在调解协议之中已放弃该项请求，不承担该费用。本院认为，二被告的该项辩解于法无据，对原告的上述主张予以认定。
7、交通费
原告主张2000元，具体为酌定。二被告认为认为调解协议之中按150元赔付，且已实际履行。本院认为，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。现原告无凭据提供，但结合其住院、门诊实际情形及次数，交通费有实际发生，酌定该项费用为300元。
8、后续治疗费
原告主张8000元。二被告认为调解协议之中按6000元计算，且已实际履行。本院认为，原告胡日新因本次事故致左侧胫骨平台骨折，于2013年12月3日在温州医学院附属第二医院实际“左侧胫骨平台骨折”切复内固定术，医疗证明书证明后续二期拨钉费用需8000元。为避免原告诉累，该项费用可在本案中一并予以处理，考虑到本案的实际情况，参照医疗证明书的意见，本院对原告主张的该项费用予以认定。
9、精神损害抚慰金
原告主张5000元，并要求在交强险范围内先予赔付。二被告认为原告在调解协议之中已放弃该项请求，不承担该费用。本院认为，原告因交通事故受伤致处十级伤残，给其身心带来巨大的痛苦，故本院对该损失酌情认定为4000元。
10、鉴定费
1960元。
交强险及理赔情况
湘KS20**号轿车负事故的全部责任，已理赔22150元。
商业险及理赔情况
湘KS20**号已投保限额50万元商业第三者责任险，已投保不计免赔特约险。已理赔34436.64元。
被告胡伟支付情况
无支付。
原告剩余损失
125765.16元。
裁判理由与结果
本院认为，本案系机动车与非机动车之间发生交通事故造成的人身损害赔偿纠纷。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告胡伟负全部责任，原告胡日新无责任，故由被告胡伟承担侵权责任。虽原告胡日新与被告胡伟业经温州市鹿城区交通事故人民调解委员会调解，达成鹿城区（2013）调字第570号道路交通事故协议书；后该调解协议书被本院（2015）温鹿民初字第960号民事判决书判决予以撤销，因此本案交通事故仍需依照法律规定的各赔偿项目予以处理。被告人民财保公司原已赔偿部分在依法应当支付的保险金项下予以扣减。
由于湘K×××××号轿车已在被告人民财保公司投保交强险，根据法律规定，原告胡日新的损失在交强险范围内应由被告人民财保公司予以先行赔付。原告胡日新在交强险医疗费1万元责任限额下包括医疗费48986.80元、营养费1800元、住院伙食补助费240元、后续治疗费8000元；原告胡日新在11万元的死亡伤残赔偿限额下，包括误工费24186元、交通费300元、护理费12093元、残疾赔偿金80786元、精神损害抚慰金4000元；两者相加即医疗费项下赔偿金额59026.80元＋死亡伤残赔偿项下赔偿金额121365元＝180391.80元，均已超过赔偿限额。故可由被告人民财保公司直接赔偿原告胡日新100**元＋110000元＝120000元。其中，被告人民财保公司已先行垫付医疗费项下赔偿金额37636.64元，该款已超过交强险医疗费1万元赔偿限额，故被告人民财保公司无需再在交强险医疗费赔偿限额内赔付原告胡日新。原告胡日新死亡伤残赔偿限额项下赔偿金额为121365元，其中对于精神损害赔偿金要求在交强险赔偿限额范围内优先赔付，该项费用已超过交强险死亡伤残赔偿限额11万元的范围，故该款可由被告人民财保公司直接赔付，同时扣减被告人民财保公司已赔付的12150元。由上，被告人民财保公司在交强险限额赔偿范围内共计赔付原告胡日新978**元。不足部分为180391.80元-120000元＝60391.80元。因被告胡伟驾驶的车辆在被告人民财保公司投保了保险限额为50万元的商业第三者责任险并投保了不计免赔特约险，依法由被告人民财保公司在根据保险合同对60391.80元予以赔偿。其中，被告人民财保公司已赔付34436.64元，应予以扣减，即实际再行赔付60391.80元-34436.64元＝25955.16元。综上，被告人民财保公司在交强险和商业第三者责任险范围内共需赔付原告胡日新978**元＋25955.16元＝123805.16元。被告胡伟作为侵权人，尚需对原告胡日新因交通事故产生的鉴定费1960元承担赔偿责任。由上，原告胡日新诉讼请求之中的合法部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合法金额不予采纳。被告胡伟、人民财保公司认为本案交通事故已赔偿完毕的主张，于法无据，不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡日新赔偿款123805.16元。
二、被告胡伟于本判决生效之日起十日内支付原告胡日新赔偿款1960元。
三、驳回原告胡日新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1049元，减半收取524.50元，由原告胡日新负担16.50元，被告胡伟负担508元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。
审判员 吴春瑜
二〇一五年九月十六日
书记员 吴蒙蒙