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山东省临朐县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0724民初4111号
原告马全民。
委托代理人白世强，临朐五井法律服务所法律工作者。
被告李兴刚。
被告常圣勇。
原告马全民诉被告李兴刚、常圣勇劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员王树润独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人白世强、被告李兴刚到庭参加诉讼，被告常圣勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
原告马全民诉称，自2014年以来，被告李兴刚、常圣勇两人合伙，承揽了临朐县中央商务区三期等工程建设项目，在劳务市场雇佣原告等人为其作工，前期结算尚可，2015年12月30日，被告为原告出具的劳务费证明条，经原告多次向其索要，被告拒不支付。请求判令两被告共同支付原告劳动报酬7000元，诉讼费由被告承担。
被告李兴刚辩称，欠款属实，项目款拨付下来就支付劳务费，因是被告李兴刚出具的证明条，被告李兴刚可以承担责任。
被告常圣勇未出庭应诉亦未向法庭提供答辩。
经审理查明，2014年，被告常圣勇、李兴刚雇佣原告马全民在临朐县中央商务区第三期等工程项目中为其劳动。被告李兴刚于2015年12月30日出具证明条一份，证明欠马全民款7000元。2016年10月20日，本院依法对被告常圣勇作询问笔录一份，被告常圣勇在询问笔录中称，被告常圣勇雇佣被告李兴刚记账，现是否欠原告钱，欠多少钱，需要等被告李兴刚认可后才能确定。被告李兴刚在庭审过程中依法对欠款的事实和数额进行了确认，并自愿与被告常圣勇承担共同还款责任。
上述事实，有被告李兴刚出具的证明条一份、询问笔录一份及庭审笔录在案为证，足以认定。
本院认为，被告常圣勇、李兴刚雇佣原告马全民从事劳动，双方形成劳务合同关系，原告向被告提供劳务之后，被告应按约定支付劳动报酬，故原告要求被告�付劳动报酬的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告常圣勇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对本案事实进行抗辩和对原告证据进行质证的权利。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告常圣勇、李兴刚于本判决生效之日起五日内支付原告马全民劳动报酬7000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，减半收取25元，由被告常圣勇、李兴刚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
�理审判员王树润
二〇一六年十一月二十一日
书记员 赵洪俊
黑龙江省伊春市金山屯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0709刑初29号
公诉机关伊春市金山屯区人民检察院。
被告人张某某，女，汉族，高中文化，系金山屯林业局丰丽经营林场社保员。因涉嫌挪用公款罪，经伊春市金山屯区人民检察院决定，于2015年12月28日被伊春市公安局金山屯分局执行取保候审，2016年10月12日经伊春市金山屯区人民法院决定，由伊春市公安局金山屯分局执行取保候审。
伊春市金山屯区人民检察院于2016年10月12日以伊金检诉刑诉〔2016〕23号起诉书指控被告人张某某犯挪用公款罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2016年10月24日公开开庭审理了本案。伊春市金山屯区人民检察院指派检察员申相福出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伊春市金山屯区人民检察院指控：2014年7月至2015年4月，被告人张某某在担任金山屯林业局丰丽经营林场社保员期间，将该林场职工缴纳的养老保险费9笔计人民币1,034,392.36元擅自挪用购买邮政储蓄银行理财产品，理财产品本金赎回后获利息人民币7,450.75元，利息已被金山屯区人民检察院依法扣押。2015年12月26日，被告人张某某到金山屯区人民检察院投案，并如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人张某某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，建议对被告人张某某从轻处罚，请求依法判处。
被告人张某某当庭对指控的犯罪事实予以供认，不作辩解。
经审理查明，2014年7月至2015年4月，被告人张某某在担任金山屯林业局丰丽经营林场社保员期间，将该林场职工缴纳的养老保险费9笔计人民币1,034,392.36元擅自挪用购买邮政储蓄银行理财产品，理财产品本金赎回后获利息人民币7,450.75元，利息已被金山屯区人民检察院依法扣押。
2015年12月26日，被告人张某某到金山屯区人民检察院投案，到案后如实供述犯罪事实。
认定上述犯罪事实的证据有经当庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人张某某供述证实，张某某一共购买了1,402,000.00元理财产品，其中公款是1,034,392.36元，其自己的钱是367,607.64元，总收益7,450.75元。在2014年7月份至11月份一共用公款购买7笔理财产品，共计754,314.56元，一共收益5,864.07元；2015年3月份至4月份用公款一共购买2笔理财产品，共计280,077.80元，一共收益1,586.68元。
2、证人陆某某的证言证实，其在担任金山屯林业局丰丽经营林场场长期间，本单位社保员张某某用职工的养老保险金购买理财产品一事自己不知情，也没有安排张某某做这种事情。
3、证人牛某某的证言证实，其在担任金山屯林业局丰丽经营林场书记期间，本单位社保员张某某用职工的养老保险金购买理财产品一事自己不知情，也没有安排张某某做这种事情。
4、书证职务证明证实，被告人张某某2013年末，接任金山屯林业局丰丽经营林场社保员，负责林场全体职工的社会保险收缴工作。
5、书证中国邮政储蓄银行个人理财产品协议书证实，被告人张某某购买理财产品的名称、时间、金额、购买时间、本金及与其所持有的银行卡交易记录内容相符。
6、书证中国邮政储蓄银行卡交易记录证实，被告人张某某持有的尾号7294、8255邮政储蓄银行卡显示，共计购买理财产品9次，2014年7月22日购买450,000.00元，2014年7月25日购买170,000.00元，2014年7月30日购买210,000.00元，2014年8月5日购买56,000.00元，2014年8月21日购买58,000.00元，2014年9月5日购买60,000.00元，2014年11月3日购买78,000.00元，2015年3月27日购买180,000.00元，2015年4月10日购买140,000.00元，合计购买理财产品1,402,000.00元，其中个人存款367,607.64元，单位职工缴纳的养老保险金1,034,392.36元理财产品本金赎回后共获利息7,450.75元。
7、书证扣押财物清单证实，2016年9月21日，被告人张某某挪用公款理财收益7,450.75元已被检察机关依法扣押。
8、书证中国工商银行业务凭证证实，被告人张某某挪用公款收益7,450.75元于2015年9月21日上缴金山屯区财政金山屯区人民检察院扣押款专户。
9、书证自首笔录证实，被告人张某某于2015年12月26日到检察机投案，并如实供述犯罪事实。
10、书证户籍信息证明证实，被告人张某某的具体身份信息。
以上证据，均当庭经控辩双方质证、辩证，查证属实且能够相互印证，证据确实、充分，足以认定，均予采纳。
本院认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利挪用公款，进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，应依法判处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人张某某案发前已全部归还本金，所得利息主动上缴至财政帐户，其犯罪后能够主动投案自首，如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，具有法定从轻情节，符合缓刑条件，可宣告缓刑。综合考虑公诉机关的量刑建议及本案的事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理依法贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：
被告人张某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。即自2016年11月1日起至2017年10月31日止）。
二、违法所得人民币7,450.75元于本判决生效后三日内上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院获者直接向伊春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 :陈凤坤
审判员 :李保华
审判员 : 邓 文
二〇一六年十一月十一日
书记员 :刘玉泉
河北省玉田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0229刑初114号
公诉机关河北省玉田县人民检察院。
被告人张保刚，男，1984年1月20日出生，汉族，初中文化，农民，群众，户籍所在地及现住址河北省唐山市玉田县。2016年12月12日被玉田县公安局刑事拘留。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年12月22日经玉田县人民检察院批准，同日由玉田县公安局执行逮捕。现押玉田县看守所。
辩护人郑久成，河北仲浩律师事务所律师。
河北省玉田县人民检察院以玉检公刑诉[2017]91号起诉书指控被告人张保刚犯故意伤害罪，于2017年3月20日向本院提起公诉，本院于同日立案。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某1提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。玉田县人民检察院指派检察员静君出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某1的诉讼代理人王某2，被告人张保刚及其辩护人郑久成到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省玉田县人民检察院指控：2016年11月12日10时30分左右，被告人张保刚在玉田县窝洛沽镇鼎盛橡胶厂内，因琐事与王某1发生口角后互殴。互殴过程中，被告人张保刚击打王某1右肋部，致王某1右侧第5、6根肋骨骨折。经丰南司法医学鉴定中心鉴定，王某1伤情系轻伤二级。
公诉机关提交了以下证据：1、书证；2、证人证言；3、被害人陈述；4、被告人张保刚的供述和辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查笔录等。
公诉机关认为，被告人张保刚故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人张保刚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示认罪。辩称被害人自身也有一定责任，他是初犯。
辩护人郑久成的主要辩护意见：张保刚构成自首，应从轻或减轻处罚。本案的起因是在工作中王某1不服从分配造成的，双方之间无个人恩怨。王某1对本案的发生存在严重过错，应当减轻张保刚的刑事处罚。王某1的伤情在轻伤中属于较轻的等级，在量刑时应当与轻伤一级的有所区别。张保刚认罪、悔罪，属于初犯，已赔偿被害人损失并取得谅解，建议对张保刚判处6至8个月的有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2016年11月12日10时30分左右，被告人张保刚在玉田县窝洛沽镇鼎盛橡胶厂内，因琐事与王某1发生口角后互殴。互殴过程中，被告人张保刚致王某1右侧第5、6根肋骨骨折。经丰南司法医学鉴定中心鉴定，王某1伤情系轻伤二级。
另查明，诉讼过程中，被告人张保刚与附带民事诉讼原告人王某1就民事赔偿达成协议，王某1对被告人张保刚的行为予以谅解，并申请撤回附带民事诉讼，本院已裁定准许。
上述事实，被告人张保刚在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交的被告人张保刚供述笔录；被害人王某1陈述笔录；证人刘某、张某、徐某证言笔录；丰南司法医学鉴定中心司法医临床鉴定；现场勘查笔录、现场图及照片；到案经过；受理案件登记表；视频资料；诊断证明、病历材料、CT片及报告结论；说明；户籍信息；赔偿协议书；谅解书；撤诉申请书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张保刚故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，应予刑事处罚。被告人张保刚自愿认罪，取得被害人谅解，被害人对犯罪发生有一般过错，对被告人张保刚酌情予以从轻处罚。根据被告人张保刚的犯罪情节、悔罪表现和社会危害后果，可适用缓刑。对被告人张保刚的辩解及辩护人郑久成提出的张保刚认罪、悔罪、属于初犯、赔偿被害人损失并取得谅解，建议适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。辩护人郑久成提出的其他辩护意见，理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人张保刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 彭继业
人民陪审员 杜 鹃
人民陪审员 李林艺
二〇一七年五月十七日
书 记 员 冯锐震
广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第1670号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人何涛，男，1977年4月7日出生，汉族，中专文化，在深圳博锐设计有限公司工作，户籍地湖南省株洲市，暂住深圳市宝安区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2015年9月25日�查获羁押，次日被深圳市公安局取保候审，同年10月23日由深圳市福田区人民检察院重新取保候审。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2015）2112号起诉书指控被告人何涛犯危险驾驶罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭进行了审理。深圳市福田区人民检察院指派检察员刘洁出庭支持公诉，被告人何涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月25日22时55分许，被告人何涛饮酒后驾驶粤Ｂ×××××号牌机动车行驶至本市福田区福强路东往西体育公园路段时，被执勤民警查获。民警用呼吸式酒精检测仪器对被告人何涛进行检测，被告人何涛拒绝检测。后经强制抽血鉴定，被告人何涛血液中检出乙醇，含量为100.45mg/100ml。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人何涛无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款之规定，应依法以危险驾驶罪追究刑事责任，故提请本院依法惩处。
被告人何涛对公诉机关指控的危险驾驶犯罪事实无异议，并当庭认罪。
公诉机关指控被告人何涛危险驾驶的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。
本院认为，被告人何涛无视国家法律，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应依法予以惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人归案后能如实供述所犯罪行，有一定的悔罪表现，依法可以从轻处罚；拒绝公安机关依法检查，应当从重处罚。鉴于被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣�缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人何涛犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗晓辉
人民陪审员 夏文郁
人民陪审员 高 兰
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 刘文婷
蔡洁伟
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河南省滑县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0526民初6108号
原告邱俊青，女，1970年10月1日生。
被告任利清，女，1989年3月18日生。
被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。
住所地：河南省郑州市金水区黄河路**号豫粮大厦**层及东配楼***层。
负责人：张国勇，职务：经理。
委托代理人李彦伟，河南国基律师事务所律师。
原告邱俊青诉被告任利清、被告中国人寿财产保险股份有限公司�州市中心支公司（以下简称人寿保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月1日受理后，依法适用简易程序，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告邱俊青、被告任利清、被告人寿保险公司委托代理人李彦伟到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原告邱俊青诉称，2016年9月23日16时许，被告任利清驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车，违法道路交通安全法律、法规，在滑县道口镇××第一初中前西侧非机动车道停车位停放打开车门时，碰撞到沿解放路西侧非机动车道自北向南行驶的原告邱俊青驾驶的二轮电动车，造成原告受伤，车辆损坏，物品损坏的交通事故。该事故经滑县交警大队认定，被告任利清负此次事故的全部责任，原告邱俊青无责任。另查明，被告任利清驾驶的豫Ｅ×××××号小型轿车在被告人寿保险公司投有保险。现要求被告赔偿原告各项损失共计8245.78元。
被告任利清辩称，对事故发生没有异议，对事故认定书没有异议，肇事车辆在被告人寿保险公司投有保险，一切损失由保险公司赔偿。
被告人寿保险公司辩称，如有证据证明豫Ｅ×××××在被告人寿保险公司投有保险，被告人寿保险公司将根据保险条款规定，承担原告的合理损失，对医疗费用，在国家医保用药范围内予以承担，不承担诉讼费和鉴定费。
经审理查明：2016年9月23日16时许，被告任利清驾驶豫Ｅ×××××号小型轿车在滑县道口镇××第一初中前西侧非机动车道停车位停放，打开车门时，碰撞到沿解放路西侧非机动车道自北向南行驶的原告邱俊青驾驶的二轮电动自行车，造成车辆损坏，物品损坏、原告邱俊青受伤的交通事故。该事故经滑县公安交警大队认定，被告任利清负此次事故的全部责任，原告邱俊青无责任。事故发生后，原告被送入滑县中心医院住院治疗17天，被诊断为：1、右侧腰部外伤；2、左下肢外伤。原告支付医疗费共计2606.60元。被告任利清为原告邱俊青垫付医疗费700元。原告邱俊青所有的雅迪牌二轮电动自行车及随身衣物经滑县公安局交警大队委托滑县德鐘资产物价评估鉴定有限责任公司对进行估价，确认该车、物评估鉴定结论估损总值为750元，原告支付评估费100元、施救费100元、保全费420元。
另查明，任利清为豫Ｅ×××××号小型轿车的实际车主及驾驶人。该车在被告人寿保险公司投有交强险和商业险，保额分别为122000元、200000元，且投有不计免赔，事故发生在保险期间。原告邱俊青系滑县道口镇第二实验小学教师，事故发生前三个月平均工资为2762.23元/月，住院期间工资停发。2016年河南省居民服务业和其他服务业工资为30864元/年。
上述事实，由原告提供的交通事故认定书、住院病历、诊断证明、医疗费票据、被告驾驶证、行车证、保险单、财产评估结论书、评估费票据、保全费票据、施救费票据及原、被告的部分庭审陈述予以证实。以上证据，经过庭审质证、认证，可以作为认定案件事实的证据。
本院认为：该事故经滑县公安交通警察大队认定，任利清负此次事故的全部责任，邱俊青无责任。原、被告对该责任认定书均无异议，本院对该证据的效力予以认定。豫Ｅ×××××号小型轿车在被告人寿保险公司投有交强险和商业第三者责任险，故被告人寿保险公司在交强险限额内先行赔偿，超出交强险部分应当由被告人寿保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿，仍有不足，由被告任利清负担。
原告邱俊青的合理损失有：1、医疗费2606.60元。2、误工费1565.26元（2762.23元/月÷30天�17天）。3、护理费1437.50元（30864元/年÷365天×17天×1人）。4、营养费340元（17天×20元/天）。5、住院伙食补助费510元（17天×30元/天）。6、财产损失750元。7、评估费100元。8、施救费100元。9、保全费420元。10、结合原告住院天数及住院地点，本院酌定交通费为200元。被告任利清为原告邱俊青垫付的医疗费700元应予以扣除。对于原告主张的其他费用，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内�交强险限额内赔偿原告邱俊青医疗费2606.60元、误工费1565.26元、护理费1437.50元、营养费340元、住院伙食补助费510元、财产损失750元、交通费为200元共计7409.36元（含被告任利清为原告垫付医疗费700元）；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告邱俊青评估费100元、施救费100元共计200元；
二、驳回原告邱俊青的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元、保全费420元，由被告任利清负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级�民法院。
审判员 毕孝峰
二〇一六年十二月十五日
书记员 任文伟
河北省廊坊市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）冀10民终1272号
上诉人（原审被告）：廊坊市市政设施管理处，住所地河北省廊坊市新华路***号。
法定代表人：徐国清，该处处长。
委托诉讼代理人：谷登平，河北正澄律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中铁六局集团北京铁路建设有限公司，住所地北京市海淀区万寿路2号二区。
法定代表人：占有志，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张冉，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：黄桂华，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：周洪清（周瑛杰之父），男，汉族，1966年4月24日出生，汉族，租住廊坊市广阳区。
被上诉人（原审原告）：曹金素（周瑛杰之母），女，1966年9月5日出生，汉族，租住廊坊市。
被上诉人（原审原告）：周某（周瑛杰之女），女，2012年4月19日出生，汉族，租住廊坊市。
法定代理人：范某（周某之母），租住廊坊市。
三被上诉人共同委托诉讼代理人：刘志霞，河北泰科律师事务所律师。
上诉人廊坊市市政设施管理处、中铁六局集团北京铁路建设有限公司因与被上诉人周洪清、曹金素、周某生命权纠纷一案，不服廊坊市广阳区人民法院（2016）冀1003民初3978号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
本院认为，一审法院对涉案限高装置的所有人、管理人与设计、施工者未予一一确认，应查清事实，依法判处。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，裁定如下：
一、撤销河北省廊坊市广阳区人民法院（2016）冀1003民初3978号民事判决；
二、发回河北省廊坊市广阳区人民法院重审。
上诉人廊坊市市政设施管理处预交的二审案件受理费8800元、上诉人中铁六局集团北京铁路建设有限公司预交的二审案件受理费8800元，均予以退回。
审判长 刘炳辉
审判员 张海霞
审判员 王建军
二〇一七年四月六日
书记员 赵姝茜
上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终4266号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：黄莎莎，上海明伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：金秀芳，女，1959年8月25日出生，汉族，住上海市浦东新区。
原审被告：蔡洪财，男，1971年9月8日出生，汉族，住上海市浦东新区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海分公司）因与被上诉人金秀芳及原审被告蔡洪财机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初88403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月1日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
平保上海分公司上诉请求依法撤销一审判决中关于残疾赔偿金、精神抚慰金和误工费的判决，在重新鉴定的基础上确定赔偿金额。平保上海分公司认为鉴定机构出具的认定金秀芳的伤残等级是十级的鉴定结论依据不足，请求法院委托相关部门重新作出鉴定；且一审法院对误工费的判决依据不足。
金秀芳未发表答辩意见。
蔡洪财未发表陈述意见。
金秀芳向一审法院起诉请求：判令赔偿金秀芳因交通事故造成的各项损失共计138,714.50元，该损失先由平保上海分公司在交强险、商业三者险范围内予以赔偿（并要求在交强险责任限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金），超出部分再由蔡洪财予以赔偿。
一审法院认定事实：2016年2月6日12时46分许，在上海市浦东新区惠南镇拱北路、靖海路口处，蔡洪财驾驶沪CXXX**小型轿车与金秀芳驾驶�电动自行车发生碰撞，致金秀芳车损人伤。经交警部门认定蔡洪财负事故全部责任。另蔡洪财车辆在平保上海分公司投保有交强险及商业三者险（责任限额1,000,000元、含不计免赔率）。为证实自己主张的事实，金秀芳提交了下列证据：1、验伤通知书、门诊病史卡、医疗费票据，一审法院经审查核实，剔除与本案缺乏关联的费用后，凭据核定医疗费为1,107.80元。2、上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，可确认“被鉴定人金秀芳因交通事故致骨盆骨折（左耻骨下支骨折）畸形愈合，该损伤评定为十级伤残。上述损伤酌情给予治疗休息期150日、营养期60日、护理期60日”，金秀芳还为此支出了鉴定费1,950元；平保上海分公司对金秀芳的伤残等级及三期提出异议并申请重新鉴定，但未能提供证据证明该鉴定存在程序违法或鉴定结论明显依�不足等情形，其意见不足以反驳该鉴定结论，其相关申请一审法院不予准许。3、户口簿，可确认金秀芳户籍性质系非农业户口。4、上海XX有限公司营业执照、退休返聘协议书、误工收入减少情况证明、职工工资表，可确认金秀芳系上海XX有限公司退休返聘员工，任行政后勤，月收入2,500元，因交通事故受伤休息期间被单位停发工资；平保上海分公司虽然对此持有异议，但未能提供证据予以反驳，其意见一审法院不予采信。5、电动自行车修理费发票，可确认金秀芳为修理车辆支出了600元。6、律师费发票，可确认金秀芳为本次诉讼支出了律师费4,000元。
一审法院认为，本起交通事故发生于机动车与非机动车驾驶人之间，并经相关职能部门认定机动车一方负事故全部责任。故对金秀芳的合理经济损失，一审法院确认先由平保上海分公司在交强险责任限额范围内�担赔偿责任。损失超出交强险责任限额的部分，一审法院根据事故双方的过错程度，确认由机动车一方承担100%份额的赔偿责任，该损失先由平保上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同予以赔偿，余款由蔡洪财予以赔偿。
本案金秀芳合理损失的确认：1、医疗费1,107.80元、误工费12,500元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元、电动自行车修理费600元，均有相应证据佐证，具体金额并无不当，一审法院予以照准。2、护理费，一审法院根据金秀芳的伤情，酌定1人护理、每日50元，结合法医鉴定结论计算60日，确认为3,000元。3、营养费，一审法院根据金秀芳的伤情，酌定每日30元，结合法医鉴定结论计算60日，确认为1,800元。4、交通费，金秀芳未提供票据，一审法院采纳平保上海分公司的意见，酌情支持300元。5、衣物损�费，一审法院根据案件具体情况酌情支持200元。6、律师费，根据诉讼标的及案件难易程度，一审法院酌情支持3,500元。综上，根据交强险的责任限额及赔偿范围，一审法院确认平保上海分公司在本案中应当承担的交强险赔偿款为113,707.80元（其中医疗费用赔偿款2,907.80元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款800元）；根据法律规定及保险合同约定，结合侵权人的责任范围（100%），一审法院确认平保上海分公司在本案中应当承担的商业三者险赔偿款为18,674元；不属于保险责任范围的损失3,500元（律师费），由蔡洪财予以赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，于2017年2月15日作出判决：一、平保上海分公司应于判决生效之日起十日内赔偿金秀芳132,381.80元；二、蔡洪财应于判决生效之日起十日内赔偿金秀芳3,500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,074元，减半收取计1,537元，由金秀芳负担28元，蔡洪财负担1,302元，平保上海分公司负担207元。
经本院查明，一审法院认定事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，金秀芳就其因本次交通事故构成十级伤残之主张提供有相关司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以佐证。平保上海分公司虽对该鉴定意见书中的伤残等级鉴定意见持有异议，主张不足以构成十级伤残，但其未能提供充分证据予以反驳，其申请重新鉴定缺乏依据。此外，平保上海分公司提出一审法院对误工费的判决依据不足的上诉理由，亦缺乏事实与法律依据。综上所述，平保上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2,768元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘琳敏
审判员 王 征
审判员 胡 瑜
二〇一七年五月八日
书记员 陈 丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……
嘉兴市秀洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉秀商初字第993号
原告：俞根良，男，1957年3月4日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区油车港镇麦家村南埭**号，公民身份号码3304111957********。
委托代理人：俞桂萍，女，1986年12月20日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区油车港镇麦家村南埭**号，系原告之女。
被告：张传坤，男，1981年12月14日出生，汉族，住浙江省永嘉县鹤盛乡罗川村罗东路**号，公民身份号码3303241981********。
被告：周金意，女，1985年12月4日出生，汉族，住浙江省永嘉县鹤盛乡罗川村罗东路**号，公民身份号码3303241985********。
原告俞根良与被告张传坤、周金意民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月22日立案受理后，依法由代理审判员林幸宇适用简易程序公开进行审理。2016年1月14日，本院依法裁定本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人到庭参加诉讼，两被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞根良起诉称：2014年12月17日，两被告向原告借款人民币500000元，用于生意周转，约定还款日期为2015年12月16日，现两被告手机全部关机，无法联系。请求判令两被告归还借款500000元；本案诉讼费用由两被告承担。
原告为证明其诉称事实，提交证据如下：
借条一份，证明两被告向原告借款的事实。
被告张传坤、周金意未作答辩，未提供证据，也未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证权利。
本院经审核认为，原告提交的证据，客观、真实，与本案有关联性，予以采纳。
根据上述采纳的证据及当事人的陈述，本院确认本案事实如下：
2014年12月17日，两被告向原告借款500000元，并出具借条一份，载明：今借到俞根良人民币伍拾万元，还款2015年12月16日。借款到期后，原告催讨未果而诉至本院。
本院认为，原告与两被告之间的借贷关系合法有效，应受法律保护。两被告未按约还款，应承担相应的民事责任。原告要求两被告归还借款500000元，本院予以支持。两被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告张传坤、周金意于本判决生效之日起十日内归还原告俞根良借款人民币500000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8800元，财产保全费3020元，公告费860元，合计12680元，由被告张传坤、周金意负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。（后附页）
审 判 长 季国强
代理审判员 林幸宇
人民陪审员 骆惠龙
二〇一六年五月九日
书 记 员 顾奕飞
1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。
逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。
2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
江西省奉新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0921刑初98号
公诉机关奉新县人民检察院。
被告人胡某某，男，1997年1月2日出生于江西省奉新县，汉族，初中文化，无业，家住奉新县。因涉嫌故意伤害罪，于2015年8月28日被奉新县公安局取保候审。
奉新县人民检察院以奉检诉刑诉〔2016〕86号起诉书指控被告人胡某某犯故意伤害罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。奉新县人民检察院指派检察员涂清莲、赖聪出庭支持公诉，被告人胡某某及其父亲胡某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
奉新县人民检察院指控并经本院审理查明，曾某某（已判刑）因与范某之间有矛盾，遂伺机报复范某。2013年6月23日，曾某某（已判刑）纠集林某、邱某某、刘某、赵某某（均已判刑）、金某某（另案处理）及被告人胡某某在奉新县上富镇桃源宾馆会合。当日15时许，曾某某看到范某进入上富雅邦化妆品店后，带着林某、邱某某、刘某、赵某某、金某某、被告人胡某某手持蔑刀、钢管进入店内将范某打伤。之后被告人胡某某与曾某某等迅速逃离案发现场。经鉴定，范某的损伤程度为重伤乙级，伤残7级。2015年8月27日，被告人胡某某向奉新县公安局投案，如实供认了自己的犯罪事实。2015年8月28日，被告人胡某某赔偿了被害人范某经济损失人民币2万元并取得谅解。
上述事实，被告人胡某某在开庭审理过程中并无异议，并有同案人曾某某、邱某某、赵某某、刘某、林某的供述与辩解，证人廖某某、王某、舒某、徐某某的证言，被害人范某的陈述，现场勘验检查笔录，指认笔录、辨认笔录，摄影照片，江西神州司法鉴定中心出具的江西SZ司鉴中心[2013]临鉴字第1672号司法鉴定意见书，谅解书，领条，情况说明，（2014）奉刑初字第4号刑事附带民事判决书，（2014）宜中刑一终字第55号刑事判决书，（2014）奉刑初字第75号、（2015）奉刑初字第111号、第112号刑事判决书，到案情况说明，受案登记表，立案决定书，无前科证明，被告人胡某某的人口信息表等证据证实，足以确认。
本院认为，被告人胡某某在曾某某的纠集下，伙同多人持械故意伤害被害人范某的身体，致范某重伤乙级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本案属共同犯罪。被告人胡某某在共同犯罪中，起了次要作用，属从犯，应依法减轻处罚。被告人胡某某犯罪时未满十八周岁，属未成年人犯罪，应依法减轻处罚。被告人胡某某自动投案，并能如实供认自己的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被告人胡某某积极赔偿了被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。在本案的审理过程中，经本院委托，奉新县社区矫正监管中心向本院提交了对被告人胡某某的《审前社会调查报告》，同意对被告人胡某某实行社区矫正。被告人胡某某犯罪后能真诚悔过，没有再犯罪的危险，对居住的社区没有重大不良影响，对其可宣告缓刑。根据本案被告人胡某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及被告人当庭认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第七十二第第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人胡某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉书正本一份，副本二份。
审 判 长 余毛毛
人民陪审员 洪畴禄
人民陪审员 倪建民
二〇一六年九月二日
代书 记员 许慧珊
新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新4002民初2062号
原告：唐方俊。
委托代理人：张ＸＸ，新疆怀泽律师事务所律师。
被告：蒋胜明。
原告唐方俊诉被告蒋胜明追索劳动报酬纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张喻景适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐方俊及其委托代理人张ＸＸ到庭参加诉讼，被告蒋胜明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告唐方俊诉称：2015年11月期间，原告在被告处用工，经结算后被告欠付原告劳动报酬200000元，被告后承诺自愿将一套楼房定价200000元，如不能在2015年12月10日前给付欠款，将该楼房抵付给原告作为人工工资，但事后被告未按约履行，故诉至法院。请求判令：1、被告给付欠付的劳动报酬200000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告蒋胜明未作答辩。
经审理查明：2014年上半年，被告蒋胜明承包了伊犁××房地产开发有限公司开发的××小区5、6号楼的土建工程，期间原告唐方俊作为钢筋班组负责人为其承包的土建负责钢筋施工，2015年11月11日经双方结算，被告蒋胜明出具了内容为“本人自愿将××（4-1-1603）房屋面积98.66平方米，一套房屋定价为200000元（贰拾万元），在2015年12月10日前，未能将余款付给唐方俊，本人自愿将这套房子抵给唐方俊，作为人工工资”的承诺书，之后被告于当日将其在昊丰房产公司所订购的4-1-1603号房的购房协议和交纳房款365042元的收据，一并交给原告，现原告以被告未履行给付义务诉至本院。
以上事实，有原告陈述、承诺书、购房协议及收据等在案佐证，足以认定。
本院认为：被告蒋胜明拖欠原告唐方俊劳动报酬，有被告出具的承若书及购房协议、收款收据为凭，现被告蒋胜明无正当理由拒不到庭参加诉讼应视为自愿放弃举证、质证、答辩的权利，理应承担其质证，举证不利的法律后果。因此对原告提供的承若书及购房协议、收款收据的真实性、合法性本院予以采信。因此，被告拖欠原告劳动报酬属实，故对原告主张被告支付劳动报酬200000元的请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
被告蒋胜明欠原告唐方俊200000元劳动报酬，于本判决生效之日起十日内一次性给付。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，减半收取2150元由被告蒋胜明负担。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
审判员 张喻景
二〇一六年五月十日
书记员 李 瑶
福建省莆田市城厢区人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）闽0302执恢187号
申请执行人陈金太，男，1968年8月10日出生，汉族，居民，住所地莆田市城厢区。
被执行人翁国强，男，1974年6月7日出生，汉族，农民，住所地莆田市荔城区。
本院在执行申请执行人陈金太与被执行人翁国强民间借贷纠纷一案中，申请执行人陈金太向本院撤销执行申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条第（一）项、第二百三十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百二十条的规定，裁定如下：
终结本院(2016)闽0302执1224号案件的执行。
再次申请执行的期限为二年。
本裁定书送达后即发生法律效力。
执行员 林 晨
执行员 黄志洪
执行员 林锦斌
二〇一七年五月十七日
书记员 黄寒梅
附：本案相关的法律法规及申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十七条有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：
（一）申请人撤销申请的；
（二）据以执行的法律文书被撤销的；
（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；
（四）追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的；
（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；
（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百二十条因撤销申请而终结执行后，当事人在民事诉讼法第二百三十九条规定的申请执行时效期间内再次申请执行的，人民法院应当受理。
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福建省莆田市城厢区人民法院执 行 裁 定 书（2017）闽0302执恢187号申请执行人陈金太，男，1968年8月10日出生，汉族，居民，住所地莆田市城厢区。被执行人翁国强，男，1974年6月7日出生，汉族，农民，住所地莆田市荔城区。本院在执行申请执行人陈金太与被执行人翁国强民间借贷纠纷一案中，申请执行人陈金太向本院撤销执行申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条第（一）项、第二百三十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百二十条的规定，裁定如下：终结本院(2016)闽0302执1224号案件的执行。再次申请执行的期限为二年。本裁定书送达后即发生法律效力。执行员 林 晨执行员 黄志洪执行员 林锦斌二〇一七年五月十七日书记员 黄寒梅附：本案相关的法律法规及申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：（一）申请人撤销申请的；（二）据以执行的法律文书被撤销的；（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（四）追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的；（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百二十条因撤销申请而终结执行后，当事人在民事诉讼法第二百三十九条规定的申请执行时效期间内再次申请执行的，人民法院应当受理。
上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终3137号
上诉人（原审被告）：上海金盛家居市场经营管理有限公司，住所地上海市闵行区银都路2988号1幢202室。
法定代表人：王德斌，董事长。
委托诉讼代理人：付先来，男，上海金盛家居市场经营管理有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：郑松玲，女，1964年3月18日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。
委托诉讼代理人：翁迪造（系郑松玲之夫），1965年4月13日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。
上诉人上海金盛家居市场经营管理有限公司（以下简称金盛公司）因与被上诉人郑松玲房屋租赁合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2016）沪0112民初24896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月28日公开开庭审理了本案。上诉人金盛公司之委托诉讼代理人付先来，被上诉人郑松玲之托诉讼代理人翁迪造到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金盛公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判按其欠付租金本金金额的30%计算违约金。事实和理由：上诉人欠付租金是事实，但一审判决的违约金过高。
被上诉人郑松玲辩称，违约金已经比合同约定降低了很多，完全合理，一审判决正确，要求维持原判。
2016年8月26日，郑松玲诉至一审法院，请求判令：1、金盛公司支付郑松玲2015年1月1日至2016年9月30日期间的含税租金人民币63,054.25元（以下币种相同）；2、金盛公司支付郑松玲违约金20,000元。
一审法院认定事实：郑松玲系上海市闵行区XX路XX弄XX号XX室商铺的产权人。2008年1月6日，郑松玲（出租方，签约甲方）与金盛公司（承租方，签约乙方）签订《商铺租赁合同》1份，约定甲方将其坐落在上海市闵行区XX路XX弄XX号XX室商铺出租给乙方经营，其中甲方拥有该商铺（71.18/925.20）的权利份额，乙方支付租金的建筑面积为78.346平方米。甲方出租商铺的期限为10年，自2007年1月1日至2016年12月31日止。其中2007年的年租金为18,015元，2008年至2010年的年租金为24,020元，2011年至2013年的年租金为30,026元，2014年至2016年的年租金为36,031元。每3个月为一个支付期，乙方应于每年的3月15日、5月15日、8月15日、11月15日之前向甲方支付各期段的租金，租金为含税租金，相关税收由甲方负责承担。合同第十三条约定，甲乙双方应认真履行本合同中的各自义务，有下列情形之一的，即对对方构成实质性违约，违约方应向对方支付200,000元违约金，给对方造成损失的，支付的违约金不足抵付对方损失的，还应赔偿造成的损失与违约金的差额部分：……乙方逾期支付商铺租金超过3个月，甲方在追索乙方违约金及损失的同时，还有权提前解除本商铺租赁合同。上述合同还对双方的其他权利义务作了约定。
2008年1月6日，郑松玲（签约甲方）与金盛公司（签约乙方）签订了《商铺租赁合同补充协议》，约定甲方委托乙方代开租赁发票，乙方按期将租金代扣税金后汇入由甲方指定的账号；……甲方出租给乙方商铺的具体位置见附图，暂定位置号为XX路XX弄XX号XX、XX室-
XX。
合同履行过程中，金盛公司长期拖延支付租金。现金盛公司已支付租金至2014年12月底，2015年1月1日起的租金至今未付。郑松玲经多次催讨未果，遂成讼。
一审法院认为：郑松玲、金盛公司签订的《商铺租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，于法不悖，应属有效，双方均应依约行使权利、履行义务。金盛公司租赁商铺，应按时向郑松玲支付租金。然在实际履约过程中，金盛公司长期拖欠租金不付，违反了双方合同约定，应承担相应的责任。根据合同约定，金盛公司逾期支付商铺租金超过3个月，即对郑松玲构成实质性违约，应向郑松玲支付200,000元违约金。给对方造成损失，支付的违约金不足抵付损失的，还应赔偿造成的损失与违约金的差额部分。虽金盛公司要求降低违约金金额，但基于违约金兼具惩罚性和补偿性的特征，一审法院综合考虑金盛公司拒付租金的主观恶意、违约时间的长短、对郑松玲造成的实际损失以及当前房屋租赁市场的状况等因素后，认为郑松玲主张的违约金金额20,000元尚在合理范围之内，故一审法院对于郑松玲要求金盛公司支付租金及违约金的诉讼请求予以支持。
一审法院审理后，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条之规定，于二〇一六年十一月四日作出判决：一、金盛公司于判决生效之日起十日内支付郑松玲自2015年1月1日起至2016年9月30日止的租金63,054.25元；二、金盛公司于判决生效之日起十日内支付郑松玲违约金20,000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计938.18元，由金盛公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，双方签订的租赁合同及补充协议系双方真实意思表示，不违反法律的效力性禁止性规定，属合法有效，双方均应按约履行。上诉人拖欠租金，已经构成违约，理应按约支付违约金。一审法院认定的违约金已经低于合同约定标准，认定金额并无不当。上诉人称一审认定的违约金过高，无事实依据，本院不予支持。
综上所述，一审法院判决正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币300元，由上诉人上海金盛家居市场经营管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈强
审 判 员 李兴
代理审判员 何建
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 倪非
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……
江苏省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）苏民申1352号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：顾薇，女，1962年5月1日生，汉族，住江苏省常熟市。
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王建华，男，1957年9月2日生,汉族，住江苏省常熟市。
上述两再审申请人共同委托诉讼代理人：张崇淳，江苏圣益律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：吴兆丹，女，1948年11月18日生，汉族，住江苏省常熟市。
法定代理人：邹坤宝，男，1945年1月9日生，汉族，住江苏省常熟市。
一审被告：中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地江苏省常熟市海虞北路14号。
负责人：徐伟，该公司总经理。
再审申请人顾薇、王建华因与被申请人吴兆丹、一审被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院(2015)苏中民终字第04183号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
顾薇、王建华申请再审称，1.一、二审法院认定事实的主要证据未经质证。王建华、顾薇在法庭上提供了有关事实证据，包括两人的驾驶证、车辆行驶证、车辆技术检验报告以及王建华不在事故现场，在企业上班等证据，但均未予质证和认定。2.一、二审法院对本起交通事故的责任认定错误。首先，一、二审法院增加王建华为共同赔偿责任人不符合法律规定，判决顾薇与王建华共同承担赔偿责任错误。王建华虽是涉案车辆的车主，但事故发生时王建华不在事故现场，顾薇是临时接到电话而出车，王建华根本不知道，并且使用人顾薇有驾驶证，王建华把车辆交给妻子顾薇驾驶，已尽到了谨慎注意义务。事故发生时，作为车主暂时丧失对车辆的控制，行驶车辆的风险转而由驾车人顾薇承担，所以王建华没有过错。再则，吴兆丹对事故的发生也存在过错，《江苏省道路交通安全条例》第四十五条规定：“自行车、电动自�车只准搭载一名十二周岁以下的人员。搭载学龄前儿童的，应当使用安全座椅。”吴兆丹为67岁成年人，仍搭乘电动车，明显增加电动车负重，进而降低电动车的制动效果，且其又不戴头盔，属交通法规明令禁止的行为。事故认定书虽认定吴兆丹不负事故责任，但不能简单等同于民事责任赔偿的分担，本案应根据当事人过错大小，由各方分担相应的赔偿责任。3.一、二审法院对于事故责任主体及责任范围的认定不适用《中华人民共和国侵权责任法》错误。责任主体的确定是交通事故损害赔偿案件的重中之重，在侵权责任主体的确定规则上主要依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、第五十条的规定，故应认定王建华对本起交通事故不负责任。另外，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，吴兆丹自己也存在过错，可以减轻侵权人顾薇的责任。综上，顾薇、王建华依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（四）项、第（六）项的规定，申请本案再审。
本院经审查认为，1.关于顾薇、王建华主张本起交通事故责任认定错误的问题。(1)交通事故责任认定书是人民法院审理机动车交通事故责任纠纷认定当事人民事赔偿责任大小的主要依据，顾薇没有提供足以推翻本案交通事故责任认定书的证据，故一、二审法院将本案交通事故责任认定书作为认定双方民事赔偿责任比例的依据，并无不当。(2)顾薇系事故车辆的实际使用人，王建华为事故车辆的登记所有人，故人民法院在审理案件中将车主王建华列为本案被告符合法律规定。(3)经一、二审法院查明，顾薇驾驶机动车在发生交通事故时，其使用该车辆系用于家庭共同生活，顾薇对吴兆丹所负的赔偿债务应当属于夫妻共同债务，故一、二审法院判决由王建华、顾薇共同赔偿吴兆丹损失，并无不当。2.关于顾薇、王建华主张本案的主要证据未经质证的问题。顾薇在一审中提供的驾驶证、车辆行驶证、车辆技术检验报告，已经过质证并在一审法院审理查明的事实中已有表述。对于王建华是否在事故现场，因与本案无关联性，并不影响本案的责任认定。故顾薇、王建华以一、二审法院程序违法为由要求本案再审，本院不予支持。
综上，顾薇、王建华的再审申请理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：
驳回顾薇、王建华的再审申请。
审判长 葛 晓 明
审判员 陈皓审判员陈丽
二〇一七年六月�日
书记员 唐 文 宣
江苏省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）苏民申1352号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：顾薇，女，1962年5月1日生，汉族，住江苏省常熟市。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王建华，男，1957年9月2日生,汉族，住江苏省常熟市。上述两再审申请人共同委托诉讼代理人：张崇淳，江苏圣益律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：吴兆丹，女，1948年11月18日生，汉族，住江苏省常熟市。法定代理人：邹坤宝，男，1945年1月9日生，汉族，住江苏省常熟市。一审被告：中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地江苏省常熟市海虞北路14号。负责人：徐伟，该公司总经理。再审申请人顾薇、王建华因与被申请人吴兆丹、一审被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院(2015)苏中民终字第04183号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。顾薇、王建华申请再审称，1.一、二审法院认定事实的主要证据未经质证。王建华、顾薇在法庭上提供了有关事实证据，包括两人的驾驶证、车辆行驶证、车辆技术检验报告以及王建华不在事故现场，在企业上班等证据，但均未予质证和认定。2.一、二审法院对本起交通事故的责任认定错误。首先，一、二审法院增加王建华为共同赔偿责任人不符合法律规定，判决顾薇与王建华共同承担赔偿责任错误。王建华虽是涉案车辆的车主，但事故发生时王建华不在事故现场，顾薇是临时接到电话而出车，王建华根本不知道，并且使用人顾薇有驾驶证，王建华把车辆交给妻子顾薇驾驶，已尽到了谨慎注意义务。事故发生时，作为车主暂时丧失对车辆的控制，行驶车辆的风险转而由驾车人顾薇承担，所以王建华没有过错。再则，吴兆丹对事故的发生也存在过错，《江苏省道路交通安全条例》第四十五条规定：“自行车、电动自�车只准搭载一名十二周岁以下的人员。搭载学龄前儿童的，应当使用安全座椅。”吴兆丹为67岁成年人，仍搭乘电动车，明显增加电动车负重，进而降低电动车的制动效果，且其又不戴头盔，属交通法规明令禁止的行为。事故认定书虽认定吴兆丹不负事故责任，但不能简单等同于民事责任赔偿的分担，本案应根据当事人过错大小，由各方分担相应的赔偿责任。3.一、二审法院对于事故责任主体及责任范围的认定不适用《中华人民共和国侵权责任法》错误。责任主体的确定是交通事故损害赔偿案件的重中之重，在侵权责任主体的确定规则上主要依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、第五十条的规定，故应认定王建华对本起交通事故不负责任。另外，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，吴兆丹自己也存在过错，可以减轻侵权人顾薇的责任。综上，顾薇、王建华依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（四）项、第（六）项的规定，申请本案再审。本院经审查认为，1.关于顾薇、王建华主张本起交通事故责任认定错误的问题。(1)交通事故责任认定书是人民法院审理机动车交通事故责任纠纷认定当事人民事赔偿责任大小的主要依据，顾薇没有提供足以推翻本案交通事故责任认定书的证据，故一、二审法院将本案交通事故责任认定书作为认定双方民事赔偿责任比例的依据，并无不当。(2)顾薇系事故车辆的实际使用人，王建华为事故车辆的登记所有人，故人民法院在审理案件中将车主王建华列为本案被告符合法律规定。(3)经一、二审法院查明，顾薇驾驶机动车在发生交通事故时，其使用该车辆系用于家庭共同生活，顾薇对吴兆丹所负的赔偿债务应当属于夫妻共同债务，故一、二审法院判决由王建华、顾薇共同赔偿吴兆丹损失，并无不当。2.关于顾薇、王建华主张本案的主要证据未经质证的问题。顾薇在一审中提供的驾驶证、车辆行驶证、车辆技术检验报告，已经过质证并在一审法院审理查明的事实中已有表述。对于王建华是否在事故现场，因与本案无关联性，并不影响本案的责任认定。故顾薇、王建华以一、二审法院程序违法为由要求本案再审，本院不予支持。综上，顾薇、王建华的再审申请理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回顾薇、王建华的再审申请。审判长 葛  晓  明审判员 陈皓审判员陈丽二〇一七年六月�日书记员 唐  文  宣
山东省菏泽经济开发区人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）鲁1791执保124之二十三号
申请人：上海浦东发展银行股份有限公司菏泽分行，住所地菏泽市和平路777号。
代表人：房居超，行长。
被申请人：郓城县中诺化纤制品有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：徐建永，总经理。
被申请人：郓城县华锋玻璃有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：张恩从，总经理。
被申请人：郓城县鲁冠包装有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：张庆姚，总经理。
被申请人：山东圣瑞食品有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：杨作文，总经理。
被申请人：郓城县鑫盛钢球有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：秦清海，总经理。
被申请人：山东省郓城县欣源祥木业有限公司，住所地郓城县。
法定代表人：王福贤，总经理。
被申请人：徐建永，男，1970年12月7日出生，汉族，住郓城县。
被申请人：赵荣，女，1968年7月19日出生，汉族，住郓城县。
被申请人：秦清海，男，1966年1月2日出生，汉族，住郓城县。
被申请人：杨作文，男，1963年3月13日出生，汉族，住郓城县。
被申请人：王福贤，男，1969年11月1日出生，汉族，住郓城县。
本院在审理申请人上海浦东发展银行股份有限公司菏泽分行与被申请人郓城县中诺化纤制品有限公司、郓城县华锋玻璃有限公司、郓城县鲁冠包装有限公司、山东圣瑞食品有限公司、郓城县鑫盛钢球有限公司、山东省郓城县欣源祥木业有限公司、徐建永、赵荣、秦清海、杨作文、王福贤金融借款合同纠纷一案中，申请人上海浦东发展银行股份有限公司菏泽分行于2017年11月15日向本院提出财产保全的申请，要求冻结被申请人郓城县中诺化纤制品有限公司、郓城县华锋玻璃有限公司、郓城县鲁冠包装有限公司、山东圣瑞食品有限公司、郓城县鑫盛钢球有限公司、山东省郓城县欣源祥木业有限公司、徐建永、赵荣、秦清海、杨作文、王福贤的银行存款266万元或查封同等价值的财产，并已提供了房产作为担保。
本院认为，原告的申请符合有关法律规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百零二条的规定，裁定如下：
冻结被申请人赵荣在中国邮政储蓄银行账户6××××*7的存款266万元。
案件申请费5000元，由申请人上海浦东发展银行股份有限公司菏泽分行预交。
本裁定立即开始执行。
如不服本裁定，可自收到裁定书之日起五日内向本院申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。
执行员 顾 震
二〇一七年十一月二十九日
书记员 王秋平
湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘12民终1099号
上诉人（原审原告）高业，男，汉族，出生于1979年2月6日，住湖南省中方县。
委托代理人丁樵（特别授权），湖南五溪律师事务所律师，执业证号14312199410319296。
委托代理人李光家，湖南五溪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）怀化市东庆贸易有限公司，住所地怀化市河西神龙北路五金路五金型材市场5栋1号，组织机构代码72259158-6。
法定代表人熊安军，该公司总经理。
委托代理人龙卫国（特别授权），鹤城区怀兴法律服务所法律工作者，执业证号118011106586。
上诉人高业因与被上诉人怀化市东庆贸易有限公司（以下简称东庆公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王文胜任审判长，审判员欧晓林、夏英姿参加的合议庭审理了本案。上诉人高业的委托代理人丁樵、李光家，被上诉人怀化市东庆贸易有限公司的委托代理人龙卫国到庭接受询问。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年2月原告高业进入被告公司从事仓管员工作。2013年3月18日，原告乘坐他人驾驶的货车，在给被告送货途中，发生交通事故导致原告受伤。原告在怀化市五三五医院治疗22天，2014年4月21日原告高业就该交通事故责任纠纷，向本院提起诉讼，本院查明，原告住院花医药费28455.40元，其伤情经司法鉴定为十级伤残，该案于2014年11月17日经本院调解结案，由太平洋财险上饶中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告高业各项损失90000元。之后，原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年9月8日该委己超过法定仲裁时效不予受理。2016年2月24日，原告高业又向怀化博爱司法鉴定所申请伤残鉴定。2016年2月25日，该所出具鉴定意见为，原告高业的损伤结果评定为八级伤残。原告高业向法院提起诉讼，请求法院判决1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤应享受的工伤待遇损失129000元。
原审判决认为：原告高业向法院提起诉讼的请求是1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤待遇损失129000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”。因原告高业在被告东庆公司上班未满一个月，且原告高业治疗完结后一直未在被告东庆公司继续上班，现原，被告对解除双方劳动合同又均无异议，故法院予以支持。
根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害，用工单位应在事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如用人单位未提出工伤认定申请，工伤职工或者其近亲属在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。根据上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责。工伤构成的程序要件要求劳动者在规定的期限内，向劳动行政部门提出工伤认定申请，如工伤职工及用工单位不服工伤认定的，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，可以申请行政复议，也可以向人民法院提起行政诉讼。原告高业主张工伤赔偿请求，应当按照《工伤保险条例》规定的程序进行申请，并在法定的一年期限内提出，但原告高业在事发三年后才主张工伤保险待遇，应当视为其主动放弃享受工伤保险待遇的权力。
根据《工伤保险条例》第二十一条的规定，劳动能力鉴定委员会是对工伤职工劳动能力进行鉴定的法定机构。工伤职工构成伤残的，必须经过劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是工伤保险待遇赔偿的基础。但原告未进行劳动能力鉴定，现以司法鉴定伤残等级来确定工伤赔偿。且该鉴定与法院调解所确认的鉴定，在伤残等级上有重大差距，故法院对原告提交的鉴定不予采信。因原告高业在法定的期限内，既没有经过工伤认定也没有进行劳动能力鉴定，对原告高业要求被告赔偿工伤待遇损失129000元的诉讼请求法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第五条第三款、第十七条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告高业与被告怀化市东庆贸易有限公司的劳动关系；二、驳回原告高业要求被告怀化市东庆贸易有限公司赔偿其工伤待遇损失129000元的诉讼请求。本案受理费10元，由原告高业负担。
宣判后，上诉人高业不服，上诉称：1、本案虽然已过工伤认定和仲裁时效，但没有超过诉讼时效，应当支持上诉人的诉讼请求；2、被上诉人没有及时申请工伤认定，具有重大过错，应予以赔偿；3、原审遗漏了诉讼请求。请求撤销原判，予以改判。
被上诉人东庆公司辩称：1、劳动争议必须以仲裁为前置程序，本案已过仲裁时效，当事人的权益已不受法律保护；2、自己虽然没有为上诉人申请工伤认定，但法律赋予了上诉人自行申请工伤认定的救济渠道，故上诉人没有被工伤认定，与用人单位无关；3、原审没有漏判。原审判决适用法律正确，应当维持。
上诉人高业与被上诉人东庆公司均没有提供新证据。
二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，经查，本案已过仲裁时效，又无不可抗力或者其他正当理由，怀化市劳动人事争议仲裁委员会已裁定不予受理，本院应当依法驳回高业的全部诉讼请求。据此，原审适用法律错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初字第433号民事判决；
二、驳回高业的全部诉讼请求。
一、二审案件受理费各10元，由上诉人高业负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王文胜
审 判 员 欧晓林
审 判 员 夏英姿
二〇一六年十一月二十日
代理书记员 丁文婷
附相关法条：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。
当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘12民终1099号
上诉人（原审原告）高业，男，汉族，出生于1979年2月6日，住湖南省中方县。
委托代理人丁樵（特别授权），湖南五溪律师事务所律师，执业证号14312199410319296。
委托代理人李光家，湖南五溪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）怀化市东庆贸易有限公司，住所地怀化市河西神龙北路五金路五金型材市场5栋1号，组织机构代码72259158-6。
法定代表人熊安军，该公司总经理
委托代理人龙卫国（特别授权），鹤城区怀兴法律服务所法律工作者，执业证号118011106586。
上诉人高业因与被上诉人怀化市东庆贸易有限公司（以下简称东庆公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王文胜任审判长，审判员欧晓林、夏英姿参加的合议庭审理了本案。上诉人高业的委托代理人丁樵、李光家，被上诉人怀化市东庆贸易有限公司的委托代理人龙卫国到庭接受询问。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年2月原告高业进入被告公司从事仓管员工作。2013年3月18日，原告乘坐他人驾驶的货车，在给被告送货途中，发生交通事故导致原告受伤。原告在怀化市五三五医院治疗22天，2014年4月21日原告高业就该交通事故责任纠纷，向本院提起诉讼，本院查明，原告住院花医药费28455.40元，其伤情经司法鉴定为十级伤残，该案于2014年11月17日经本院调解结案，由太平洋财险上饶中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告高业各项损失90000元。之后，原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年9月8日该委己超过法定仲裁时效不予受理。2016年2月24日，原告高业又向怀化博爱司法鉴定所申请伤残鉴定。2016年2月25日，该所出具鉴定意见为，原告高业的损伤结果评定为八级伤残。原告高业向法院提起诉讼，请求法院判决1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤应享受的工伤待遇损失129000元。
原审判决认为：原告高业向法院提起诉讼的请求是1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤待遇损失129000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”。因原告高业在被告东庆公司上班未满一个月，且原告高业治疗完结后一直未在被告东庆公司继续上班，现原，被告对解除双方劳动合同又均无异议，故法院予以支持。
根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害，用工单位应在事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如用人单位未提出工伤认定申请，工伤职工或者其近亲属在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。根据上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责。工伤构成的程序要件要求劳动者在规定的期限内，向劳动行政部门提出工伤认定申请，如工伤职工及用工单位不服工伤认定的，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，可以申请行政复议，也可以向人民法院提起行政诉讼。原告高业主张工伤赔偿请求，应当按照《工伤保险条例》规定的程序进行申请，并在法定的一年期限内提出，但原告高业在事发三年后才主张工伤保险待遇，应当视为其主动放弃享受工伤保险待遇的权力。
根据《工伤保险条例》第二十一条的规定，劳动能力鉴定委员会是对工伤职工劳动能力进行鉴定的法定机构。工伤职工构成伤残的，必须经过劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是工伤保险待遇赔偿的基础。但原告未进行劳动能力鉴定，现以司法鉴定伤残等级来确定工伤赔偿。且该鉴定与法院调解所确认的鉴定，在伤残等级上有重大差距，故法院对原告提交的鉴定不予采信。因原告高业在法定的期限内，既没有经过工伤认定也没有进行劳动能力鉴定，对原告高业要求被告赔偿工伤待遇损失129000元的诉讼请求法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第五条第三款、第十七条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告高业与被告怀化市东庆贸易有限公司的劳动关系；二、驳回原告高业要求被告怀化市东庆贸易有限公司赔偿其工伤待遇损失129000元的诉讼请求。本案受理费10元，由原告高业负担。
宣判后，上诉人高业不服，上诉称：1、本案虽然已过工伤认定和仲裁时效，但没有超过诉讼时效，应当支持上诉人的诉讼请求；2、被上诉人没有及时申请工伤认定，具有重大过错，应予以赔偿；3、原审遗漏了诉讼请求。请求撤销原判，予以改判。
被上诉人东庆公司辩称：1、劳动争议必须以仲裁为前置程序，本案已过仲裁时效，当事人的权益已不受法律保护；2、自己虽然没有为上诉人申请工伤认定，但法律赋予了上诉人自行申请工伤认定的救济渠道，故上诉人没有被工伤认定，与用人单位无关；3、原审没有漏判。原审判决适用法律正确，应当维持。
上诉人高业与被上诉人东庆公司均没有提供新证据。
二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，经查，本案已过仲裁时效，又无不可抗力或者其他正当理由，怀化市劳动人事争议仲裁委员会已裁定不予受理，本院应当依法驳回高业的全部诉讼请求。据此，原审适用法律错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初字第433号民事判决；
二、驳回高业的全部诉讼请求。
一、二审案件受理费各10元，由上诉人高业负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王文胜
审 判 员 欧晓林
审 判 员 夏英姿
二〇一六年十一月二十日
代理书记员 丁文婷
附相关法条：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。
当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终1099号上诉人（原审原告）高业，男，汉族，出生于1979年2月6日，住湖南省中方县。委托代理人丁樵（特别授权），湖南五溪律师事务所律师，执业证号14312199410319296。委托代理人李光家，湖南五溪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）怀化市东庆贸易有限公司，住所地怀化市河西神龙北路五金路五金型材市场5栋1号，组织机构代码72259158-6。法定代表人熊安军，该公司总经理。委托代理人龙卫国（特别授权），鹤城区怀兴法律服务所法律工作者，执业证号118011106586。上诉人高业因与被上诉人怀化市东庆贸易有限公司（以下简称东庆公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王文胜任审判长，审判员欧晓林、夏英姿参加的合议庭审理了本案。上诉人高业的委托代理人丁樵、李光家，被上诉人怀化市东庆贸易有限公司的委托代理人龙卫国到庭接受询问。本案现已审理终结。原审判决认定：2013年2月原告高业进入被告公司从事仓管员工作。2013年3月18日，原告乘坐他人驾驶的货车，在给被告送货途中，发生交通事故导致原告受伤。原告在怀化市五三五医院治疗22天，2014年4月21日原告高业就该交通事故责任纠纷，向本院提起诉讼，本院查明，原告住院花医药费28455.40元，其伤情经司法鉴定为十级伤残，该案于2014年11月17日经本院调解结案，由太平洋财险上饶中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告高业各项损失90000元。之后，原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年9月8日该委己超过法定仲裁时效不予受理。2016年2月24日，原告高业又向怀化博爱司法鉴定所申请伤残鉴定。2016年2月25日，该所出具鉴定意见为，原告高业的损伤结果评定为八级伤残。原告高业向法院提起诉讼，请求法院判决1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤应享受的工伤待遇损失129000元。原审判决认为：原告高业向法院提起诉讼的请求是1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤待遇损失129000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”。因原告高业在被告东庆公司上班未满一个月，且原告高业治疗完结后一直未在被告东庆公司继续上班，现原，被告对解除双方劳动合同又均无异议，故法院予以支持。根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害，用工单位应在事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如用人单位未提出工伤认定申请，工伤职工或者其近亲属在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。根据上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责。工伤构成的程序要件要求劳动者在规定的期限内，向劳动行政部门提出工伤认定申请，如工伤职工及用工单位不服工伤认定的，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，可以申请行政复议，也可以向人民法院提起行政诉讼。原告高业主张工伤赔偿请求，应当按照《工伤保险条例》规定的程序进行申请，并在法定的一年期限内提出，但原告高业在事发三年后才主张工伤保险待遇，应当视为其主动放弃享受工伤保险待遇的权力。根据《工伤保险条例》第二十一条的规定，劳动能力鉴定委员会是对工伤职工劳动能力进行鉴定的法定机构。工伤职工构成伤残的，必须经过劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是工伤保险待遇赔偿的基础。但原告未进行劳动能力鉴定，现以司法鉴定伤残等级来确定工伤赔偿。且该鉴定与法院调解所确认的鉴定，在伤残等级上有重大差距，故法院对原告提交的鉴定不予采信。因原告高业在法定的期限内，既没有经过工伤认定也没有进行劳动能力鉴定，对原告高业要求被告赔偿工伤待遇损失129000元的诉讼请求法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第五条第三款、第十七条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告高业与被告怀化市东庆贸易有限公司的劳动关系；二、驳回原告高业要求被告怀化市东庆贸易有限公司赔偿其工伤待遇损失129000元的诉讼请求。本案受理费10元，由原告高业负担。宣判后，上诉人高业不服，上诉称：1、本案虽然已过工伤认定和仲裁时效，但没有超过诉讼时效，应当支持上诉人的诉讼请求；2、被上诉人没有及时申请工伤认定，具有重大过错，应予以赔偿；3、原审遗漏了诉讼请求。请求撤销原判，予以改判。被上诉人东庆公司辩称：1、劳动争议必须以仲裁为前置程序，本案已过仲裁时效，当事人的权益已不受法律保护；2、自己虽然没有为上诉人申请工伤认定，但法律赋予了上诉人自行申请工伤认定的救济渠道，故上诉人没有被工伤认定，与用人单位无关；3、原审没有漏判。原审判决适用法律正确，应当维持。上诉人高业与被上诉人东庆公司均没有提供新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，经查，本案已过仲裁时效，又无不可抗力或者其他正当理由，怀化市劳动人事争议仲裁委员会已裁定不予受理，本院应当依法驳回高业的全部诉讼请求。据此，原审适用法律错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初字第433号民事判决；二、驳回高业的全部诉讼请求。一、二审案件受理费各10元，由上诉人高业负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文胜审 判 员  欧晓林审 判 员  夏英姿二〇一六年十一月二十日代理书记员  丁文婷附相关法条：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终1099号上诉人（原审原告）高业，男，汉族，出生于1979年2月6日，住湖南省中方县。委托代理人丁樵（特别授权），湖南五溪律师事务所律师，执业证号14312199410319296。委托代理人李光家，湖南五溪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）怀化市东庆贸易有限公司，住所地怀化市河西神龙北路五金路五金型材市场5栋1号，组织机构代码72259158-6。法定代表人熊安军，该公司总经理委托代理人龙卫国（特别授权），鹤城区怀兴法律服务所法律工作者，执业证号118011106586。上诉人高业因与被上诉人怀化市东庆贸易有限公司（以下简称东庆公司）劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王文胜任审判长，审判员欧晓林、夏英姿参加的合议庭审理了本案。上诉人高业的委托代理人丁樵、李光家，被上诉人怀化市东庆贸易有限公司的委托代理人龙卫国到庭接受询问。本案现已审理终结。原审判决认定：2013年2月原告高业进入被告公司从事仓管员工作。2013年3月18日，原告乘坐他人驾驶的货车，在给被告送货途中，发生交通事故导致原告受伤。原告在怀化市五三五医院治疗22天，2014年4月21日原告高业就该交通事故责任纠纷，向本院提起诉讼，本院查明，原告住院花医药费28455.40元，其伤情经司法鉴定为十级伤残，该案于2014年11月17日经本院调解结案，由太平洋财险上饶中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告高业各项损失90000元。之后，原告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年9月8日该委己超过法定仲裁时效不予受理。2016年2月24日，原告高业又向怀化博爱司法鉴定所申请伤残鉴定。2016年2月25日，该所出具鉴定意见为，原告高业的损伤结果评定为八级伤残。原告高业向法院提起诉讼，请求法院判决1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤应享受的工伤待遇损失129000元。原审判决认为：原告高业向法院提起诉讼的请求是1、依法解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告赔偿原告工伤待遇损失129000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”。因原告高业在被告东庆公司上班未满一个月，且原告高业治疗完结后一直未在被告东庆公司继续上班，现原，被告对解除双方劳动合同又均无异议，故法院予以支持。根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害，用工单位应在事故伤害发生之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如用人单位未提出工伤认定申请，工伤职工或者其近亲属在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。根据上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责。工伤构成的程序要件要求劳动者在规定的期限内，向劳动行政部门提出工伤认定申请，如工伤职工及用工单位不服工伤认定的，根据《工伤保险条例》第五十五条的规定，可以申请行政复议，也可以向人民法院提起行政诉讼。原告高业主张工伤赔偿请求，应当按照《工伤保险条例》规定的程序进行申请，并在法定的一年期限内提出，但原告高业在事发三年后才主张工伤保险待遇，应当视为其主动放弃享受工伤保险待遇的权力。根据《工伤保险条例》第二十一条的规定，劳动能力鉴定委员会是对工伤职工劳动能力进行鉴定的法定机构。工伤职工构成伤残的，必须经过劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是工伤保险待遇赔偿的基础。但原告未进行劳动能力鉴定，现以司法鉴定伤残等级来确定工伤赔偿。且该鉴定与法院调解所确认的鉴定，在伤残等级上有重大差距，故法院对原告提交的鉴定不予采信。因原告高业在法定的期限内，既没有经过工伤认定也没有进行劳动能力鉴定，对原告高业要求被告赔偿工伤待遇损失129000元的诉讼请求法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第五条第三款、第十七条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告高业与被告怀化市东庆贸易有限公司的劳动关系；二、驳回原告高业要求被告怀化市东庆贸易有限公司赔偿其工伤待遇损失129000元的诉讼请求。本案受理费10元，由原告高业负担。宣判后，上诉人高业不服，上诉称：1、本案虽然已过工伤认定和仲裁时效，但没有超过诉讼时效，应当支持上诉人的诉讼请求；2、被上诉人没有及时申请工伤认定，具有重大过错，应予以赔偿；3、原审遗漏了诉讼请求。请求撤销原判，予以改判。被上诉人东庆公司辩称：1、劳动争议必须以仲裁为前置程序，本案已过仲裁时效，当事人的权益已不受法律保护；2、自己虽然没有为上诉人申请工伤认定，但法律赋予了上诉人自行申请工伤认定的救济渠道，故上诉人没有被工伤认定，与用人单位无关；3、原审没有漏判。原审判决适用法律正确，应当维持。上诉人高业与被上诉人东庆公司均没有提供新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，经查，本案已过仲裁时效，又无不可抗力或者其他正当理由，怀化市劳动人事争议仲裁委员会已裁定不予受理，本院应当依法驳回高业的全部诉讼请求。据此，原审适用法律错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初字第433号民事判决；二、驳回高业的全部诉讼请求。一、二审案件受理费各10元，由上诉人高业负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文胜审 判 员  欧晓林审 判 员  夏英姿二〇一六年十一月二十日代理书记员  丁文婷附相关法条：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
四川省岳池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1621刑初字220号
公诉机关岳池县人民检察院。
被告人万某某，男，汉族，1953年，住四川省岳池县花园镇。因涉嫌故意伤害罪于2016年4月6日被岳池县公安局刑事拘留，同日被取保候审。
岳池县人民检察院以岳检诉刑诉（2016）186号起诉书指控被告人万某某犯故意伤害罪，于2016年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。岳池县人民检察院指派检察员贺鹏出庭支持公诉。被告人万某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳池县人民检察院指控：2016年2月16日13时许，被告人万某某与其弟弟万某某甲、弟媳付某某等人在岳池县九龙镇安拱路“聚香苑”餐厅吃饭，因付某某一年前与万某某有口之争，吃完范后在“聚香苑”餐馆门口被告人万某某用随身携带的茶杯将付某某的头部打伤。案发当日，经经岳池县公安局电话通知，被告人万某某到公安机关接受调查。2016年3月14日经岳池县公安局物证鉴定室鉴定，付某某2016年2月16日所受损伤的损伤程度评定为轻伤一级。
另查明，案发后被告人万某某与被害人付某某于2016年4月9日达成了协议，赔偿了被害人付某某经济损失8000元。被害人付某某对被告人万某某故意伤害她的行为表示谅解，出具了谅解书。
上述事实，被告人万某某在庭审中无异议，且有公诉机关提供并经法庭质证的被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人万某某故意损害他人身体，致人轻伤，侵犯了公民的身体健康权利，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人万某某犯故意伤害罪的事实和罪名成立，要求处罚的意见本院予以支持。被告人万某某到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌定予以从轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实、情节、对社会的危害程度、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条之规定判决如下：
被告人万某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长
审判员 邹华
二〇一六年六月十七日
书记员 王倩
附本案相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
四川省合江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0522民初1369号
原告胡某某，女，1991年2月3日出生，汉族。
委托代理人蔡华刚，四川凯翰律师事务所律师。
委托代理人黄平，四川凯翰律师事务所律师。
被告陈某甲，男，1979年8月6日出生，汉族。
原告胡某某诉被告陈某甲离婚纠纷一案，本院于2016年4月1日受理后，依法由审判员吴宏适用简易程序，于2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡某某诉称：原、被告经人介绍认识后，于2011年3月2日登记结婚，于2011年8月13日生育一女陈某乙。双方认识时间短，年龄差距大，婚后共同生活期间，常为家庭琐事争吵，多次分居生活，并未建立真正的夫妻感情，双方夫妻感情确已破裂，无和好可能，故原告向法院起诉要求离婚。
被告陈某甲辩称：虽然双方曾分居，但后原告又回家共同生活，在原告离家期间，被告也每月给付原告生活费，双方夫妻感情并未破裂，不同意离婚，请法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原、被告经人介绍认识后，于2011年3月2日登记结婚，原告胡某某系初婚，被告陈某甲系再婚。婚初，原、被告关系尚可，于2011年8月13日生育一女陈某乙。2012年下半年原告因与被告发生口角回娘家居住，与被告分居生活，于2014年元月回被告家与被告共同生活，又于2015年7月回娘家再次与被告分居生活至今。在原告回娘家生活期间，被告每月均向原告支付生活费。现原告胡某某以夫妻感情破裂为由向本院诉讼离婚。
上述事实，有原告提供的结婚证、户口簿、证人聂俊、张宁、胡中雨的调查笔录，以及证人税露当庭作证等证据在卷佐证，结合原、被告在审理中的陈述，本院予以综合认定。
本案审理中，因原告坚持离婚，被告不同意离婚，希望与原告和好，致调解未果。
本院认为，原、被告经人介绍认识后结婚，婚初夫妻感情尚可，并在婚后育有一女。虽婚后原、被告曾分居生活，但在第一次分居后，原、被告和好如初，双方第二次分居至今也不足1年，双方感情上并未发生不可调和的矛盾，即使分居期间，被告也对原告有所照顾，尽到了做丈夫和父亲的责任，双方夫妻感情并未完全破裂。夫妻之间在共同生活中偶有吵架现象，但尚未严重影响夫妻感情。若原、被告之间加强交流沟通，相互关心、体谅，夫妻关系仍可以改善。原告要求离婚的证据不足，故本院对原告诉讼离婚的请求不予支持。据此，为维护正常的婚姻家庭关系，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告胡某某的离婚诉讼请求，不准离婚。
案件受理费260元，减半收取130元，由原告胡某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审判员 吴宏
二〇一六年五月十日
书记员 杨丽
江苏省常州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏04刑终140号
原公诉机关常州市金坛区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田希，绰号“希子”，男，1984年11月22日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，初中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
原审被告人付旭东，绰号“东哥”，男，1971年6月6日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，初中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。曾因犯盗窃罪、抢劫罪，于2000年1月12日被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑十四年；因犯非法拘禁罪，于2014年10月16日被原金坛市人民判处有期徒刑一年三个月，2015年9月4日刑满释放。因本案于2016年8月7日被监视居住，同年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
原审被告人张成元，绰号“小元”、“阿元”，男，1982年12月20日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，初中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区。因本案于2016年8月7日被监视居住，同年8月8日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
原审被告人董昊，绰号“昊子”，男，1983年11月27日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，初中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。曾因吸毒、向他人提供毒品，于2014年4月2日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局富拉尔基分局行政拘留二十日。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
原审被告人马宏刚，绰号“大刚”、“刚子”，男，1983年2月13日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，高中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。曾因吸毒，于2014年5月9日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局罚款人民币500元。曾因犯故意伤害罪，于2013年5月23日被黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。
原审被告人任双彬，绰号“二彬”，男，1983年7月10日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，高中文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被取保候审,2017年3月8日被逮捕。
原审被告人张继华，绰号“小华”，男，1983年12月31日生，汉族，江苏省大丰市人，高中文化，无业，住江苏省大丰市。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现已刑满释放羁押于常州市金坛区看守所。
原审被告人史文彬，绰号“彬子”，男，1989年2月15日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，中专文化，无业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。曾因殴打他人，于2013年12月13日被黑龙江省齐齐哈尔市公安局富拉尔基分局行政拘留五日。因本案于2016年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现已刑满释放。
现羁押于常州市金坛区看守所。
常州市金坛区人民法院审理常州市金坛区人民检察院指控被告人付旭东、张成元、田希、董昊犯寻衅滋事、非法拘禁罪，被告人马宏刚、任双彬、张继华、史文彬犯非法拘禁罪一案，于2017年3月8日作出（2017）苏0482刑初20号刑事判决，以被告人付旭东犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪判处有期徒刑三年九个月；被告人张成元犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人田希犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；被告人董昊犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人马宏刚犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人任双彬犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月；被告人张继华犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月十五日；被告人史文彬犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月十五日；随案扣押的砍刀、弹簧匕首各1把、手铐1副、钢管7根、辣椒水1瓶、电警棍、伸缩警棍、棒球棍各1根予以没收。宣判后，被告人田希不服，提出上诉。在本院审理期间，上诉人田希申请撤回上诉。
本院认为，上诉人田希、原审被告人付旭东、张成元、董昊合伙任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成了寻衅滋事罪；上诉人田希、原审被告人付旭东、张成元、董昊、马宏刚、任双彬、张继华、史文彬非法限制他人人身自由，其行为均构成了非法拘禁罪；系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人付旭东系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人田希、原审被告人张成元、董昊、马宏刚、任双彬、张继华、史文彬起次要作用，系从犯，应从轻处罚。上诉人田希、原审被告人付旭东、张成元、董昊一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审被告人付旭东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。原审被告人付旭东、马宏刚在非法拘禁过程中，有殴打情节，应从重处罚。上诉人田希、原审被告人付旭东、张成元、董昊、马宏刚、任双彬、张继华、史文彬归案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。上诉人田希、原审被告人付旭东、张成元、董昊积极赔偿被害人卢某经济损失，并取得了谅解，可酌情从轻处罚。原审法院认定事实清楚、证据确实、充分、适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人田希申请撤回上诉的请求，符合法律规定，应当准许。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
准许上诉人田希撤回上诉。
常州市金坛区人民法院（2017）苏0482刑初20号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 宏
审 判 员 张 斌
代理审判员 郭 敏
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 詹佳琳
海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼01刑更1816号
罪犯陈杏金。现在海南省美兰监狱服刑。海南省第二中级人民法院于2012年4月28日作出(2012)海南二中刑初字第20号刑事判决，以被告人陈杏金犯贩卖、运输毒品，非法持有枪支罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产五万元。被告人陈杏金不服，提起上诉。海南省高级人民法院于2012年12月25日作出（2012）琼刑一终字第55号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。刑期执行自2011年6月6日起至2026年6月5日止。罪犯陈杏金于2013年1月25日入监服刑。在服刑期间,该犯于2015年5月6日获减刑五个月，剥夺政治权利改为四年。减刑后刑期执行至2026年1月5日止。执行机关海南省美兰监狱于2016年8月29日提出减刑建议书，报送本院审理。本院于2016年9月13日立案受理后，依法组成合议庭进行书面审理。现已审理终结。执行机关海南省美兰监狱以罪犯陈杏金在刑罚执行期间确有悔改表现为由，建议对其减去有期徒刑九个月。海南省海口市人民检察院对执行机关报请的减刑建议无异议。经审理查明，罪犯陈杏金在服刑期间，认罪悔罪，认真遵守法律法规及监规，接受教育改造，积极参加思想、文化、职业技术教育，积极参加劳动，努力完成劳动任务。罪犯陈杏金自2014年11月起至2016年6月止，累计考核20个月，共获得7个综合表扬和1个单项表扬。另查明，罪犯陈杏金原判没收个人财产人民币50000元，尚未履行。该犯自2014年11月起至2016年6月，在狱中消费累计人民币6863.20元。上述事实有执行机关提交的刑事判决（裁定）文书、执行通知书、计分考核奖惩表、减刑建议书、减刑审核表、消费表等证据证实，本院予以确认。本院认为，罪犯陈杏金在服刑改造期间确有悔改表现，可以减刑,但不积极执行财产刑，减刑幅度应从严把握。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条第一款、第七十九条，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第一条、第十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款,《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：对罪犯陈杏金减去有期徒刑九个月，剥夺政治权利四年不变。减刑后刑期执行自2011年6月6日起至2025年4月5日止。本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 王 再 燕
审判员 傅 萍
审判员 陈杨丽二○一六年十月十七日
书记员 刘 静
吉林省桦甸市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0282民初798号
原告：韩丙臣，男，1976年8月24日出生，住吉林省桦甸市。
委托诉讼代理人：马吉振，桦甸市桦郊乡法律服务所法律工作者。
被告：吉林省日鑫矿业股份有限公司，住所地桦甸市（缺席）。
原告韩丙臣与被告吉林省日鑫矿业股份有限公司（以下简称日鑫矿业）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告韩丙臣的委托诉讼代理人马吉振到庭参加诉讼，被告日鑫矿业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
韩丙臣向本院提出诉讼请求：要求日鑫矿业立即给付工资5058.3元。事实与理由：韩丙臣于2012年12月、2013年1月在日鑫矿业从事井下采掘工作，日鑫矿业共拖欠工资5058.3元，要求日鑫矿业支付此工资。
日鑫矿业未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证，日鑫矿业未出庭应诉，放弃抗辩权和质证权，本院对韩丙臣提供的证据予以采纳并在卷佐证。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：韩丙臣于2012年12月、2013年1月在日鑫矿业上班，日鑫矿业共拖欠其工资5058.3元。韩丙臣向桦甸市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会未予受理。
本院认为，用人单位应当向劳动者及时足额的支付劳动报酬，日鑫矿业未向韩丙臣支付劳动报酬，违反了法律规定，应承担给付工资的责任，韩丙臣的请求应予支持。
综上所述，日鑫矿业应给付韩丙臣工资5058.3元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百七十一条、第二百七十四条第六项规定，判决如下：
被告吉林省日鑫矿业股份有限公司于本判决生效之日给付原告韩丙臣工资5058.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告吉林省日鑫矿业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
代理审判员 石 静
二〇一七年四月六日
书 记 员 蔡鹏展
吉林省桦甸市人民法院民 事 裁 定 书（2017）吉0282民初798号原告：韩丙臣，男，1976年8月24日生，汉族，无职业，住吉林省桦甸市永吉街建兴委。被告：吉林省日鑫矿业股份有限公司，住所地吉林省桦甸市永吉街孙家屯村。法定代表人：任洪波。原告韩丙臣与被告吉林省日鑫矿业股份有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院于2017年3月2日立案。本院经审查认为，原、被告双方的权利义务关系明确，符合人民法院依职权保全的法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款、第一百零二条、第一百零三条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十七条之规定，裁定如下：冻结被告吉林省日鑫矿业股份有限公司的银行存款5058.3元，冻结期限为一年。冻结期间停止支付。本裁定书送达后立即执行。如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起五日内向本院申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。审 判 长  李 刚审 判 员  孙 罡代理审判员  于福超二〇一八年九月二十六日本件与原本核对无异书 记 员  白峻嘉
吉林省桦甸市人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0282民初798号原告：韩丙臣，男，1976年8月24日出生，住吉林省桦甸市。委托诉讼代理人：马吉振，桦甸市桦郊乡法律服务所法律工作者。被告：吉林省日鑫矿业股份有限公司，住所地桦甸市（缺席）。原告韩丙臣与被告吉林省日鑫矿业股份有限公司（以下简称日鑫矿业）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告韩丙臣的委托诉讼代理人马吉振到庭参加诉讼，被告日鑫矿业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩丙臣向本院提出诉讼请求：要求日鑫矿业立即给付工资5058.3元。事实与理由：韩丙臣于2012年12月、2013年1月在日鑫矿业从事井下采掘工作，日鑫矿业共拖欠工资5058.3元，要求日鑫矿业支付此工资。日鑫矿业未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证，日鑫矿业未出庭应诉，放弃抗辩权和质证权，本院对韩丙臣提供的证据予以采纳并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：韩丙臣于2012年12月、2013年1月在日鑫矿业上班，日鑫矿业共拖欠其工资5058.3元。韩丙臣向桦甸市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会未予受理。本院认为，用人单位应当向劳动者及时足额的支付劳动报酬，日鑫矿业未向韩丙臣支付劳动报酬，违反了法律规定，应承担给付工资的责任，韩丙臣的请求应予支持。综上所述，日鑫矿业应给付韩丙臣工资5058.3元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百七十一条、第二百七十四条第六项规定，判决如下：被告吉林省日鑫矿业股份有限公司于本判决生效之日给付原告韩丙臣工资5058.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告吉林省日鑫矿业股份有限公司负担。本判决为终审判决。代理审判员 石 静二〇一七年四月六日书 记 员 蔡鹏展
山东省威海市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）鲁10执异229号
案外人：丛淑芳，女，汉族，1962年11月26日出生，住山东省威海市文登区。
申请执行人：戚钰薇，女，汉族，1981年12月24日出生，住威海市环翠区。
被执行人：威海市瑞恒房地产开发有限公司，住所地：威海市环翠区统一路146号601室。
法定代表人：郑美兴，董事长。
被执行人：郑美兴，男，汉族，1974年6月3日出生，住山东省威海市环翠区。
被执行人：威海瑞恒集团有限公司，住所地威海市环翠区统一路146号612室。
法定代表人：郑美兴，执行董事。
被执行人：威海海林商业管理有限公司，住所地威海市环翠区统一路146号。
法定代表人：郑美兴，执行董事。
被执行人：威海市瑞恒经典百货有限公司，住所地威海市环翠区统一路146号。
法定代表人：郑美兴，执行董事。
被执行人：威海市经区银企小额贷款有限公司，住所地威海经济技术开发区蓝星万象城30号-34-35商铺。
法定代表人：郑美兴，执行董事。
本院在执行申请执行人戚钰薇与被执行人威海市瑞恒房地产开发有限公司（以下简称瑞恒房地产公司）、郑美兴、威海瑞恒集团有限公司、威海海林商业管理有限公司、威海市瑞恒经典百货有限公司、威海市经区银企小额贷款有限公司民间借贷纠纷一案中，案外人丛淑芳对执行瑞恒房地产公司名下的位于威海市文登区环山东路121号3单元807室房屋提出书面异议。本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
案外人丛淑芳称，2013年3月25日，其通过债务抵顶的方式取得了位于威海市文登区环山东路121号楼3单元807室房屋及储藏室的所有权，并与瑞恒房地产公司办理了入住手续，后占有使用涉案房屋。案外人主张其享有涉案房屋所有权，要求解除查封。
本院查明，2011年10月15日，于海亮与瑞恒房地产公司签订供沙合同，约定由于海亮为瑞恒房地产公司提供建筑用沙。2012年6月25日，瑞恒房地产公司与于海亮签订沙款抵顶协议，约定将涉案房屋抵顶给于海亮作为于海亮的供沙工程款。此涉案房屋价格为468576元，于海亮的供沙款金额为35万元，其中差额十余万元由于海亮向福州工业园提供等价沙料。同时，瑞恒房地产公司负责协助与于海亮指定的购房人办理又有关手续。2013年3月25日。于海亮提供给瑞恒房地产公司一份证明，证明其将涉案房屋转让给案外人丛淑芳。2013年4月15日，瑞恒房地产公司与案外人办理入住手续，该涉案房屋正式交付案外人使用。
2014年11月18日，本院在审理申请执行人戚钰薇与被执行人瑞恒房地产公司、郑美兴、威海瑞恒集团有限公司、威海海林商业管理有限公司、威海市瑞恒经典百货有限公司、威海市经区银企小额贷款有限公司民间借贷纠纷一案中，作出（2014）威民二初字第30-1号裁定，查封了上述涉案房屋。后又以（2016）鲁10执378-1号执行裁定继续查封了上述房产。
以上事实有供沙合同及供沙明细清单、沙款抵顶协议、入住手续书等书证在案佐证。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。本案中，于海亮与瑞恒房地产公司签订抵顶协议，后将涉案房屋转让给案外人丛淑芳，该合同先于本院查封之前订立，且于海亮以抵顶方式支付了合理对价，案外人全部支付了购房款并在查封之前一直占有至今，而涉案房屋未办理过户手续并非案外人自身原因造成，故涉案房屋符合上述排除执行的情形。另外，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”的规定，涉案房屋应予解除查封。综上，案外人所提异议成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第二十八条的规定，裁定如下：
中止本院（2016）鲁10执378-1号执行裁定所查封的位于威海市文登区环山东路121号3单元807室房屋的执行，并解除对该处房屋的查封。
案外人、当事人如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审判长 孙文强
审判员 周明强
审判员 于宝良
二〇一七年八月三十一日
书记员 宋明月