甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）城民一初字第629号
原告李雅文。
委托代理人蔡忠亮，甘肃勇盛律师事务所律师。
被告邹正刚。
委托代理人郭文章，北京子悦律师事务所律师。
被告邹毅。
委托代理人郭文章，北京子悦律师事务所律师。
被告兰州玛雅东升房屋中介有限公司一只船分公司，住所地兰州市城关区一只船南街82号。
代表人李小兵，该分公司经理。
委托代理人王生辉，甘肃东方人律师事务所律师。
原告李雅文诉被告邹正刚、邹毅及兰州玛雅东升房屋中介有限公司一只船分公司（以下简称一只船分公司）居间合同纠纷一案，本院于2013年11月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月14日公开开庭进行了审理。原告李雅文及其委托代理人蔡忠亮、被告邹正刚、邹毅的委托代理人郭文章、被告一只船分公司的委托代理人王生辉到庭参加了诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告诉称，原告在第三被告处看中房屋一套决意购买，于2013年9月13日签订斡旋协议并支付定金5000元，同年9月16日该斡旋协议得到房主及其委托人即第一被告和第二被告的签字确认（二人系父子关系），该协议生效。同年9月25日原告得知该协议生效，在第三被告的要求下，缴纳4万元定金，此后依协议要求，原告准备齐全贷款手续，等待第三被告通知。
同年10月4日，原告得知自己定购的房屋被卖给他人，开始与第三被告交涉，未果。同年10月11日，原告收到第三被告退回的4万元定金。原告找到房屋所有人第一、第二被告，要求继续履行协议，第一、第二被告表示房屋已经卖掉，无法履行。
至此，原告的权利受到严重侵犯。第一、第二被告明知自己已经签定过一份协议，却恶意签订第二份，需按合同约定向原告支付房价3%的违约金，共计4.35万元。第三被告收取定金后，依然将该房屋继续公开出售，实属明知、恶意，现协议无法履行，应当承担定金责任，向原告双倍返还定金。故起诉请求：1、判令被告邹正刚、邹毅支付违约金4.35万元；2、判令被告一只船分公司双倍返还定金4.5万元；3、诉讼费由三被告负担。
被告邹正刚、邹毅辩称，一、从程序上看，原告将被告邹正刚、邹毅、一只船分公司列为共同被告，违反《民事诉讼法》规定，原告李雅文的两项诉讼标的既不是共同的，也不是同一类的，不能合并审理。应依法裁定驳回起诉。二、从实体上看，答辩人与原告没有房屋买卖关系，原告与被告一只船分公司签订的《买卖斡旋金协议》，该协议末尾部分方框内写到“兹因斡旋期限届满斡旋不成功的，买方在签订本协议时曾付斡旋金，玛雅公司将无息返还于买方且经买方签收无误后，买方不得再对玛雅公司及卖方有任何请求或主张”。被告邹毅代表其父邹正刚在协议末尾部分方框内签字确认。协议签订后，由于原告李雅文没有按约定将首付款打入玛雅房屋指定账户，导致斡旋不成功。被告邹正刚与原告李雅文最终没有签订《房屋买卖契约》，既然双方没有形成房屋买卖关系，加上《买卖斡旋金协议》中的免责内容，原告请求被告支付违约金4.35万元没有事实依据和法律依据。三、《买卖斡旋金协议》第六条为被告邹正刚设定违约责任，违反法律规定。原告与被告一只船分公司签订的《买卖斡旋金协议》第六条约定“卖方须知：如卖方同意买方斡旋价，签字确认后，由于卖方个人原因及卖方产权上的一切问题导致交易过户失败，卖方须买方房屋总成交价3％的违约金，同时，赔偿居间人全额佣金即房屋总成交价的3%”。《买卖斡旋金协议》的双方当事人是委托人即本案原告李雅文和本案被告一只船分公司，被告邹正刚不是该协议的一方当事人。该协议第六条为被告邹正刚设定违约责任，违反法律规定，应依法确认该条款无效。综上，原告的起诉不符合诉讼法规定，应依法驳回起诉；原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应依法驳回诉讼请求。
被告一只船分公司辩称，一、原告李雅文诉讼违背民事诉讼“一案一诉原则”。《民事诉讼法》第五十二条第一款规定，当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。必要共同诉讼强调的是同一法律关系，诉的不可分。原告李雅文的诉讼中向被告邹正刚、邹毅主张的是违约金是基于买卖合同关系，而向答辩人主张的是返还定金基于其与答辩人系居间人的关系，因此原告的诉讼标的不是共同的，即诉讼标的不是同一种类的，不属于人民法院可以合并审理的共同诉讼，其诉讼违背民事诉讼“一案一诉”的原则，依法应当判决驳回。二、答辩人不是房屋买卖合同相对人，原告主张定金没有事实依据。原告对答辩人系房屋买卖居间人的身份是明知的，其主张返还定金只能向买卖合同相对人主张，答辩人不是其主张定金的适格主体。综上，原告错误的将不属于共同诉讼的案件一并起诉是违反法律规定的，向答辩人主张定金返还是没有事实和法律依据的，请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉请。
经审理查明，原告李雅文作为委托人，与被告一只船分公司于2013年9月13日签订《买卖斡旋金协议》，约定“一、被告一只船分公司为原告提供居间服务，买卖位于兰州市城关区东岗西路一只船南街66号1单元301室建筑面积134.6平方米房屋一套，买方愿意支付斡旋金5000元予居间人代为斡旋。二、委托人对该房产认购金额为人民币145万元，此价格为买卖双方各自付清各自的中介费及产权办理的各种费用。此客户为贷款客户。四、协议经卖方签字同意买方承购条件时斡旋即告成功，斡旋金即转为定金。斡旋成功后，玛雅公司应在24小时内通知买方。如因买方的原因在斡旋成功后30日内无法告之买方或通知后拒不出面签署《买卖定金合同》及《房地产买卖契约》，则买方所交纳的斡旋金不再退还。本斡旋金协议自斡旋成功后第31日起自动终止。五、注意事项：本斡旋金协议经卖方签字确认之后35日内，委托人（买方）若为按揭贷款，须在5日之内准备好申请按揭贷款的相关资料，并将首付款打入玛雅房屋指定账户，否则视为违约，斡旋金转定金作为违约金。六、卖方须知：如卖方同意买方斡旋价，签字确认后，由于卖方个人原因及卖方产权上的一切问题导致交易过户失败的，卖方须赔偿买方房屋总成交价3％的违约金，同时赔偿居间人全额佣金即为房屋总成交价的3％。”签约当日，被告一只船分公司收取原告斡旋金5000元。另该协议书在委托人、居间人签字处下方又用方框圈起一段文字，方框内文字下方有卖方是否同意出售的勾选和签字处，文字内容为“兹因斡旋期限届满斡旋不成功的，买方在签订本协议时曾付斡旋金，玛雅公司将无息返还于买方且经买方签收无误后，买方不得再对玛雅公司及卖方有任何请求或主张。”文字下方勾选了卖方同意出售并有被告邹毅代邹正刚的签名，签名时间为9月16日。
2013年9月25日，原告按照被告一只船分公司的要求又向该公司支付人民币4万元准备办理签约。但由于被告邹正刚、邹毅急于用钱，最后未与原告签订房屋买卖合同而将房屋另售他人，10月11日，被告一只船分公司将原告支付的4万元购房款通过银行打款退还原告，并要求原告去办理5000元斡旋金的退款事宜，原告认为以上被告的行为构成违约，不同意被告一只船分公司的处理，遂提起本案诉讼。
以上查明的事实有原告提供的《买卖斡旋金协议》、被告一只船分公司退回4万元的银行记录及对账单、被告一只船分公司提供的《买卖斡旋金协议》、斡旋金收条，以及各方当事人的陈述笔录等证据在案为凭，并经开庭质证与本院审查，可以采信。
本院认为，一、原告与被告邹正刚、邹毅未形成买卖合同关系，被告邹毅代邹正刚在《买卖斡旋金协议》上的签字不能认为承担了房屋买卖合同的义务，也不能认为接受了《买卖斡旋金协议》为其设定的义务。其一因被告邹毅的签字在内容为“兹因斡旋期限届满斡旋不成功的，买方在签订本协议时曾付斡旋金，玛雅公司将无息返还于买方且经买方签收无误后，买方不得再对玛雅公司及卖方有任何请求或主张”的方框内，基于方框的特殊提示作用，被告可以对方框以外的内容提出抗辩；其二由于被告邹正刚、邹毅与原告尚未就买卖房屋的具体条款进行协商，房屋买卖主合同未建立，买卖斡旋金协议为出卖人设定的义务亦不生效。故原告要求被告邹正刚、邹毅承担违约责任的诉讼请求本院不予支持。
二、原告与被告一只船分公司签订的《买卖斡旋金协议》性质属于居间合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。本案被告一只船分公司在居间过程中，并未如实向原告报告出卖人的出售条件如付款时间、方式等内容，其与原告签订的买卖斡旋金协议中约定斡旋金协议经卖方签字确认后35日内办理相关手续，但并未与卖方签订能够约束卖方的相关协议，以至于卖方不能接受原告的付款条件而另行出售，从而给原告造成相应损失，被告一只船分公司应向原告承担不高于其所收取斡旋金金额的损失。对于原告要求其双倍返还4.5万元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第四百二十四条、第四百二十五条之规定，判决如下：
一、被告玛雅房屋东升有限公司一只船分公司向原告李雅文返还斡旋金5000元，并承担给原告李雅文造成的经济损失5000元。
二、驳回原告李雅文的其他诉讼请求。
案件受理费2013元，由原告负担1963元，由被告玛雅房屋东升有限公司一只船分公司负担50元。
以上由被告玛雅房屋东升有限公司一只船分公司负担的款项共计10050元，在判决书生效后五日内付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳上诉案件受理费的，按照自动撤回上诉处理。
在本判决生效后，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。
审 判 长 牟 飚
审 判 员 李春彦
人民陪审员 张文刚
二〇一四年四月十一日
书 记 员 张燕冰