福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖刑初字第968号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人杨某，男，30岁，住福建省龙海市。2013年5月27日因犯故意伤害罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年10月26日刑满释放。2015年3月10日因犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2015）872号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2015年9月10日向本院提起公诉并建议适用简易程序。因适用简易程序的条件不充分，本院于2015年9月29日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员王更儒出庭支持公诉，被告人杨某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2015年3月9日22时许，被告人杨某在本市湖里区南山路103号南山公寓内，将一包甲基苯丙胺（冰毒，净重0.7克）以人民币300元的价格卖给叶某某后，在该公寓二楼203室被公安机关人赃并获，并从其身上查获一红色长白山烟盒，内有甲基苯丙胺2小包（净重分别为3.2克、0.08克）。
为支持指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人杨某的供述与辩解，证人叶某某等人的证言，提取笔录、扣押物品清单、手机通话记录等书证，毒品检验报告，作案现场及毒品称重照片、通话录音及抓获现场录音录像光盘，常住人口基本信息、到案经过、刑事判决书等。公诉机关认为，被告人杨某违反国家对毒品的管制，非法贩卖冰毒3.98克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。
被告人杨某当庭辩称：其没有卖毒品给李某某，因此不构成贩卖毒品罪。那个女的有给其300元，但是那300元是她归还的借款。被抓时地板上有一个红色的长白山烟盒，里面有一小袋白色的晶体，一小袋红色粉末、一个玻璃球，但那个烟盒及里面的东西不是其的。
经审理查明：
2015年3月9日22时许，被告人杨某在本市湖里区南山路103号南山公寓内，将一包毒品甲基苯丙胺（冰毒，净重0.7克）以人民币300元的价格卖给叶某某，后公安机关在该公寓二楼203室将其人赃并获，并从其身上查获一红色“长白山”牌烟盒，内有甲基苯丙胺2小包（净重分别为3.2克、0.08克）。
另查明：上述毒品现已依法上缴有关部门。公安机关在案发后向被告人杨某提取贩毒联络工具红色NOMI手机（1539456****）一部，现暂扣于厦门市公安局殿前派出所。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：
1.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称重及赃物照片、抓获现场录像、情况说明，证实：（1）公安机关向叶某某提取并扣押毛重为1克的白色晶体一小袋；（2）公安机关向被告人杨某提取并扣押红色NOMI手机（1539456****）一部、从其裤子右后口袋提取300元人民币（编号分别为：J57R120023、LX87551066、GC52708007）、从被告人杨某身上提取一红色“长白山”牌烟盒（盒内有一小包透明塑料袋包装的红色粉末毛重0.4克、一小包用透明塑料袋包装的白色晶体毛重4克和一个透明玻璃球）；（3）被告人杨某被抓获的情况。
2.厦门市公安局物证鉴定所检验报告，证实：查获的“长白山”牌烟盒内净重3.2克的白色晶体、净重0.08克的红色粉末、从叶某某身上查获的净重0.7克的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
3.毒品实物缴交暂存收据、毒品实物缴交收据，证实缴获的毒品已经上缴有关部门。
4.通话记录，证实被告人杨某手机1539456****与叶某某手机1396019****的通话情况。
5.提取笔录、现场检测报告书，证实：被告人杨某、证人叶某某的尿检结果均呈阳性。
6.通话录音，证实：证人叶某某与被告人杨某联系向其买毒300元。
7．常住人口基本信息、到案经过、公安行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，证实被告人杨建伟的自然情况、被告人杨到案过程、前科情况以及破案过程。
8.证人叶某某的证言，证称：（1）其配合民警抓获被告人杨某。2015年3月9日下午5点左右，其打电话给杨某，约好向他购买200元的冰毒。晚上9点多的时候，其打电话约好向他多买100元的冰毒。到了晚上10点20多分左右，被告人杨某打电话说在“劳拉”门口，其下楼接他要回其住处时，他在楼梯拐角处把冰毒给其，其把事先准备好的300元钱给他，然后两个人就一起上楼回到其住处。之后民警就冲上来把被告人杨某抓住了。经民警当面称重，被告人杨某卖给其的冰毒毛重为1克。其用1396019****的电话跟被告人杨某联系。其交给杨某的300元是3张面值100的人民币，编号分别为：J57R120023、LX87551066、GC52708007。后来其看到民警从杨某的裤子口袋搜出了那300元钱。其没有欠建平钱。（2）关于电话录音的内容，其说“刚才200元不够，不然再拿100元过来”。杨某说：“我又没有在卖东西”。其说：“帮我拿一下嘛”。杨某说“等一下，我拿一下再跟你说，我到了他还没到。”其说“好”。杨某说“再5分钟我就过来了。”其说“你再多拿100元过来，不然等一下三个人不够玩的。”
9.证人赖某的证言，其系公安机关的协警，证称：2015年3月9日下午4时左右，民警说有一个叫叶某某的人举报一个叫“建平”的人在贩卖毒品，准备实施抓捕。随后民警让叶某某联系了“建平”购买冰毒，第一次“建平”称没有东西，但是晚上要过来玩，叶某某让“建平”过来的时候随便带200元的冰毒过来，后来叶某某又联系了“建平”让其过来玩，并且让“建平”多拿100元的冰毒。到了10点20多分左右，叶某某出现在楼下并且接到了“建平”，随后往楼上走，其和民警便跟在他们后面。当他们走进南山公寓203室时，他们便和里面的民警一起将“建平”抓住。民警当场从“建平”身上查获毒资人民币300元，粉红色NOMI手机一部，从“建平”身上掉下来的红色“长白山”牌烟盒一个，内有一袋疑似冰毒的白色晶体、一袋红色粉末、一个玻璃球，从叶某某身上查获疑似冰毒的白色晶体一袋。
10.被告人杨某的供述与辩解，其否认贩卖毒品给叶某某。
关于被告人杨某提出的未实施贩卖毒品行为的辩解意见，经查，证人叶某某、赖某的证言能相互印证，并有在案的通话录音录像、抓获现场录音录像、到案经过、提取笔录、扣押清单、毒品检验报告等相互印证，证实被告人杨某向叶某某贩卖0.7克毒品甲基苯丙胺，并随身被查获毒品甲基苯丙胺3.28克的事实。其随身被查获的甲基苯丙胺3.28克依法亦应计入其贩卖毒品的数量。故被告人的该项辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品甲基苯丙胺3.98克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾因故意伤害被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本案系通过特情手段破获，毒品尚未流入社会，可对被告人酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月10日起至2017年2月9日止。罚金应于本判决发生法律效力后第二日起三十日内缴纳。）
二、暂扣于厦门市公安局殿前派出所的贩毒联络工具红色NOMI手机（1539456****）一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈国树
人民陪审员 郭前进
人民陪审员 黄安盛
二〇一五年十二月三日
书 记 员 庄剑斌
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款?被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。