安徽省颍上县人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）皖1226民初975号
原告：安徽阜阳天元建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河办事处清河居委会双清路南侧10号，统一社会信用代码913412005501825741（1-4）。
法定代表人：刘启云，该公司董事长。
委托代理人：付登锋，该公司员工。
委托代理人：张加义，安徽弘大律师事务所律师。
被告：安徽鼎鸿钢结构有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜阳合肥现代产业园区合肥大道8号，统一社会信用代码：91341200063627193P。
法定代表人：路春锋，该公司董事长。
原告安徽阜阳天元建设工程有限公司（以下简称天元公司）与安徽鼎鸿钢结构有限公司（以下简称鼎鸿公司）为建设工程合同纠纷一案，本院于2016年2月24日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭进行了审理。原告天元公司的委托代理人张加义、付登锋，被告鼎鸿公司的法定代表人路春锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天元公司诉称：2015年11月1日，鼎鸿公司为乙方，天元公司为甲方，双方签订《建筑安装工程承包合同》，合同约定天元公司承包的“安徽青藤再生资源有限公司钢结构生产、安装”由鼎鸿公司施工承建，合同约定工程总工期为60天。如乙方未按合同完工，则乙方每超一天罚款1万元补偿给甲方，雨雪天除外。至今已超过合同约定的完工期限一个多月，对整体工程进度造成重大影响。2016年春节前，由于鼎鸿公司没有支付工人工资，工人聚集在天元公司的办公室门口要求支付工资，天元公司数次联系鼎鸿公司均无音信，为此代替鼎鸿公司垫付了工人工资8万元。天元公司已于2016年2月15日聘请律师向鼎鸿公司发去《律师函》，同时发去《解除合同通知书》，因鼎鸿公司无人被退回，天元公司无奈才提起诉讼。请求依法判令：1、解除天元公司与鼎鸿公司签订的《建筑安装工程承包合同》关系；2、鼎鸿公司向天元公司支付违约金48万元（起诉后至工程验收合格期间的违约金以实际天数计算）、赔偿天元公司主要经济损失574863.4元，两项合计1054863.4元；鼎鸿公司支付解除合同媒体公告费、公证费，按收费发票支付；4、鼎鸿公司承担本案的诉讼费用。
被告鼎鸿公司辩称：鼎鸿公司与天元公司签订合同后，一直按照合同约定履行义务。按照合同约定，厂房主钢构完成后应于2016年1月31日前支付100万元，但天元公司没有按照合同约定进行支付。厂房的实际施工人是张军，挂靠鼎鸿公司进行施工。厂房的钢结构材料是从鼎鸿公司进货的，张军负责建设施工。
经审理查明：2015年10月，安徽青藤再生资源有限公司与天元公司签订了《建筑工程施工合同协议书》，合同约定：安徽青藤再生资源有限公司将其新建厂房发包给天元公司建设，建筑总面积为9097.8平方米（以实际测量面积为准），施工内容为浙江天辰建筑设计有限公司设计的DB-20150318图纸所示的全部内容，工程周期为90天（除钢结构防火涂层及消防报警系统、消防沐浴喷头），即2015年10月16日至2016年1月16日，制造单价为580元/平方米，合同总价为527万元（以实际测量面积为准），天元公司全额垫资……等内容。2015年11月25日，安徽青藤再生资源有限公司与天元公司签订了《附加协议》。合同签订后，天元公司与鼎鸿公司于2015年11月1日签订《建筑安装工程承包合同》，合同约定：天元公司将安徽青藤再生资源
有限公司新建厂房钢结构生产安装分包给鼎鸿公司建设，工程造价200元/平方米，总工期为60天；所有钢结构部分结束后，天元公司于2016年1月31日前支付鼎鸿公司工程款100万元，天元公司于2016年2月28日之前付清总工程款的95%，乘余5%于1年后工程无质量问题结清……；天元公司必须按时支付鼎鸿公司工程款，如果未按合同及时支付工程款，则按银行贷款利息的4倍补偿鼎鸿公司；鼎鸿公司必须按时保质保量施工，如未按合同完工，每超一天鼎鸿公司罚款1万元补偿给天元公司，雨雪天除外……等内容。鼎鸿公司的经营范围为：钢结构、彩板、塑钢制品、金属标准件、五金、智能停车系统的生产、销售等。2015年12月1日，鼎鸿公司于又将涉案工程转包给案外人张军，由张军实际施工建设。在涉案工程建设过程中，天元公司支付鼎鸿公司工程款29万元（含张军领取的8万元）。后天元公司以鼎鸿公司违约为由，于2016年2月要求实际施工人张军停工，剩余工程由天元公司建设完成。涉案工程完工后，至今未竣工验收。诉讼期间，本院以双方签订的《建筑安装工程承包合同》系无效合同为由，向天元公司释明，要求天元公司变更相应的诉讼请求和理由，按照无效合同主张，但天元公司不同意变更，仍然坚持其诉讼请求。
证明上述事实的证据有：
1、营业执照，证明天元公司的主体资格；
2、私营企业基本注册信息查询单，证明鼎鸿公司的主体资格及经营范围；
3、建筑工程施工合同协议书、附加协议，证明安徽青藤再生资源有限公司与天元公司签订的合同内容；
4、建筑安装工程承包合同、补充协议，证明天元公司与鼎鸿公司的合同内容；
5、当事人当庭陈述，证明天元公司支付鼎鸿公司工程款29万元（含张军领取的8万元）。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，鼎鸿公司的经营范围为钢结构生产、销售，并未取得钢结构工程相应的建筑施工企业资质，天元公司将新建厂房钢结构生产安装的施工违法分包给未取得资质的鼎鸿公司，双方签订的《建筑安装工程承包合同》应为无效。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。因天元公司向鼎鸿公司主张权利是基于合同有效提出的，在本院认定合同无效的情形下，天元公司诉请鼎鸿公司承担合同违约责任已缺乏法律依据。诉讼中，本院就此问题向天元公司行使释明权，告知其可以变更诉讼请求，但天元公司明确表示不予变更，故对其起诉，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）、（三）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款之规定，判决如下：
驳回原告安徽阜阳天元建设工程有限公司的起诉。
案件受理费14290元，退还原告安徽阜阳天元建设工程有限公司。
如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 黄海燕
人民陪审员 李先坤
人民陪审员 汤 峰
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 白 雪
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。