陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终131号
上诉人（原审被告）：宫利萍，女，汉族。
被上诉人（原审原告）：吴海杰，男，汉族。
委托诉讼代理人：吴科，陕西宝伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：白银涛，陕西宝伦律师事务所律师。
上诉人宫利萍因与被上诉人吴海杰占有物返还纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2015)未民初字第06182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宫利萍，被上诉人吴海杰委托诉讼代理人吴科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宫利萍上诉请求：将本案发回重审或驳回吴海杰的诉讼请求，诉讼费由吴海杰负担。事实和理由：双方存在联营合伙法律关系，涉案款项系合伙人共同财产，一审应当先清算，根据清算结果确定双方之间是否存在欠款项事实及欠款数额，一审认定事实不清。一审以占有物返还纠纷定性案件，程序不当。本案应适用与联营合伙相关的法律法规，一审适用物权法的规定，适用法律错误。
吴海杰辩称，宫利萍在合伙事务期间利用其信任及管理漏洞，在未经其同意情况下，私自占用购房款，侵害了共同合伙事务利益。2014年4月30日，双方在初步结算中已确认宫利萍私自占用合伙款项4959415.4元，宫利萍对占用售楼款的事实及具体数额无异议并签字确认，且多次以承诺书、保证书方式承诺返还占用款项。根据《中华人民共和国合伙企业法》第九十六条“合伙人执行合伙事务，或者合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任”的规定，宫利萍应当返还占用的合伙款项4959415.4元。宫利萍与黄陵金海矿业有限责任公司合伙投资经营金源御景华府3号楼项目，因该公司为其个人独资公司，于2012年11月9日被黄陵县工商行政管理局在未经清算情况下强制注销，故依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”的规定，其作为本案当事人参加诉讼，行使《联合投资协议》中的相关权利，并履行义务，程序正当合法。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宫利萍的上诉请求，维持原判。
吴海杰向一审法院起诉请求：判令宫利萍返还所占用款项4959415.40元。
一审法院认定事实：吴海杰原系黄陵金海矿业有限责任公司（黄陵矿业公司）独资股东及法定代表人。2008年11月27日，黄陵矿业公司与陕西金源房地产开发集团有限公司签订《买卖合同》，约定黄陵矿业公司购买陕西金源房地产开发集团有限公司已经取得相关手续的住宅楼花和商业房楼花。同日，吴海杰与宫利萍签订《联合投资协议》，约定，双方联合投资黄陵矿业公司购买的楼花，项目总投资预计46889265元，黄陵矿业公司投资43889265元，占投资金额的93.6%，投资股份占93.6%，宫利萍投资300万元，占投资金额的6.4%，投资股份占6.4%；资金投入期限根据项目进展情况按双方入股份额分别按期投入，项目整体运作结束，即整个楼房和商业销售结束决算后，双方按照投资金额，纯利润按股份比例分红。协议签订后,双方即开始经营合作事项,2011年5月起由宫利萍负责房屋销售事宜。2013年6月至2014年4月间，宫利萍以借条形式从财务人员处支取现金8761534元，借条均以“吴海杰三号楼”、“三号楼吴海杰”、“吴海杰”、“三号楼”为出借人。2014年5月12日，经吴海杰、宫利萍核算，宫利萍向吴海杰出具《承诺书》：“因我借用黄陵金海矿业买房款4959415.40元整（肆佰玖拾伍万玖仟肆佰壹拾伍元肆毛整），承诺人宫利萍，2014.5.12”。宫利萍对该款支取经过及金额表示认可，唯称该款全部用于合作项目支出，但未提供相应证据。2014年8月，宫利萍退出合伙经营事务管理工作。诉讼中,宫利萍称其实际出资330万元,吴海杰仅认可宫利萍出资180万元。
一审法院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第六十四条规定，“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”因黄陵矿业公司未经清算即被注销，而公司股东仅有吴海杰一人，故依照上述规定，吴海杰可以作为本案当事人参加诉讼，行使该公司在《联合投资协议》中的相关权利，履行相应义务。宫利萍与黄陵金海矿业有限责任公司签订的《联合投资协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，予以确认，双方均认可本案所涉款项系双方共同经营产生的收入，而宫利萍负责房屋销售事宜,其并无管理合伙资金的权利,从宫利萍出具的借条、《承诺书》所载内容足以认定其所借资金的管理权应当属黄陵矿业公司,故吴海杰起诉要求宫利萍返还该款理由正当,应予支持。宫利萍称所借资金均用于合伙项目支出，证据不足，不予采信。依照《中华人民共和国物权法》第二百四十一条、第二百四十三条规定，判决：被告宫利萍于本判决生效之日起十五日内，返还原告吴海杰合作经营收入款4959415.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26743元（吴海杰已预交），由宫利萍负担，与上述款项一并给付吴海杰。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。另查明，黄陵矿业公司于2008年4月8日注册成立，企业类型有限责任公司（责任人独资），法定代表人吴海杰；2009年12月24日，黄陵矿业公司因未参检企业年度检验被黄陵县工商行政管理局吊销；2012年11月9日，黄陵矿业公司因被吊销执照原因被黄陵县工商行政管理局注销。2015年9月，吴海杰以宫利萍在《联合投资协议》签订后占用售楼款项共计4959415.40元等为由，提起本案诉讼，要求宫利萍返还该款项。
本院认为，宫利萍与黄陵矿业公司签订的《联合投资协议》意思表示真实，内容未违反法律法规的禁止性规定，一审予以确认，并无不妥。协议签订后，双方即开始经营合作事项。2014年5月12日，经宫利萍与吴海杰核算，宫利萍向吴海杰出具《承诺书》，承诺借用黄陵矿业公司买房款4959415.40元整。2014年8月，宫利萍退出合伙经营事物的管理工作。之后，吴海杰提起本案诉讼。关于吴海杰的诉讼主体是否适格问题，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”的规定，因黄陵矿业公司已被相关部门注销，而吴海杰为该公司独资股东，故一审认为吴海杰可以作为本案当事人参加诉讼，行使黄陵矿业公司在《联合投资协议》中的相关权利，并履行相应义务，于法有据。本案查明，自2011年5月起宫利萍负责房屋销售事宜,无管理合伙资金的权利,且吴海杰、宫利萍均认可涉案款项系双方共同经营产生的收入。从宫利萍出具的借条、《承诺书》上所载内容判断，可以认定宫利萍所借资金的管理权属于黄陵矿业公司。故吴海杰主张宫利萍返还所占用款项4959415.40元，事实清楚，理由成立，应予以支持。
综上所述，宫利萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费26743元，由宫利萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜亦君
代理审判员 赵羽嘉
代理审判员 林 瀚
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 张欢欢