甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终241号
上诉人（原审被告）：陇南市华龙建筑工程有限公司。住所地：陇南市武都区东江镇长江大道龙吟水郡*栋*单元***号。
法定代表人：王某，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：刘某，男，汉族，住甘肃省西和县。
上诉人陇南市华龙建筑工程有限公司因与被上诉人刘某健康权纠纷一案，不服西和县人民法院（2017）甘1225民初110号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人陇南市华龙建筑工程有限公司的上诉请求：请求二审法院依法查明案件事实，公平、公正的判决。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决结果显失公平。根据一审调查查明，被上诉人刘某是在围墙根部深挖渠道时围墙倒塌受伤的。被上诉人起诉后，为了协助法院查明事实，上诉人申请法院委托甘肃东方司法鉴定所对围墙倒塌的原因进行鉴定，鉴定结论为不合理的开挖导致墙体倾斜和倒塌的后果。也就是说，围墙倒塌完全是由于被上诉人深挖渠道造成的，与上诉人没有任何关系。之后，被上诉人对鉴定结论不服，委托甘肃仁龙司法鉴定中心重新鉴定，鉴定结论为不合理的开挖，不符合要求的修建共同引起的墙体倒塌。上诉人认为，应当以第一份鉴定结论为准，因为如果没有被上诉人深挖渠道的原因，围墙是不可能倒塌的。即便围墙本身存在问题，但若没有被上诉人深挖渠道的行为，围墙也不可能倒塌。值得一提的是，在一审法院查明的事实里，被上诉人在深挖渠道时，上诉人多次阻挡未果后，曾提醒被上诉人要注意安全，但被上诉人对上诉人的提醒却并未理会，而是仍然我行我素的进行开挖，毫不顾忌所谓的安全，这才导致了事故的发生。事后，上诉人基于人道主义也愿意对被上诉人进行适当的赔偿，但由于被上诉人的无理要求，导致了双方调解未达成。在这种情况下，一审法院依然判定上诉人承担60％的责任，这明显是不符合法律规定的，也不合理。且被上诉人在进行伤残鉴定时，并未通知上诉人，在上诉人对鉴定意见不服要求重新鉴定时，却被法院驳回，这显然是侵犯了上诉人的权利。根据《侵权责任法》第八十六条第2款之规定，因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。本案中，被上诉人因为自己深挖围墙根部的原因导致围墙倒塌，应当由其自己承担全部责任，上诉人无过错不承担任何责任。
在二审期间，被上诉人刘某答辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。答辩人与同村居民文工整家系邻居，被答辩人承租了文工整家的院落并在该地块修建了项目部，该院落被答辩人占用至今。被答辩人占用期间，因该地块无院墙，被答辩人砌起了一堵院墙，院墙高约1.8米，长约20米。2016年lO月26日下午，答辩人在被答辩人砌的院墙旁干活开挖沟渠，突然院墙倒塌将答辩人打倒并埋在下面。答辩人的伤经诊断为胸部、肺部受伤，肋骨、肩胛骨、趾骨、骶骨、腰部等多处骨折。答辩人向法院提供的证据有：天水市第一人民医院住院证、入院记录、出院证明书以及被告家院墙倒塌的照片，均证明答辩人被被答辩人院墙倒塌砸伤住院的事实且被答辩人属于院墙所有人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条的规定，被答辩人应当对答辩人的损伤承担赔偿责任。在本案审理过程中，一审法院对被答辩人的墙体倒塌的原因进行了鉴定，因甘肃东方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书对现场的描述与事实不符，结论显失公平，遂不予采信。后经甘肃仁龙司法鉴定中心鉴定后出具的鉴定意见为：不合理的开挖、不符合要求的修建及不安全堆放的橡胶管共同引起墙体失去稳定性所致。这与事实相符且结论客观，一审法院予以采信，一审法院以甘肃仁龙司法鉴定中心的结论为依据，并考虑到答辩人在围墙近距离挖渠未尽到相关安全注意义务也有过错，于是减轻了被答辩人的责任，认定被答辩人承担60％的责任，这是符合法律规定且合理的。一审法院经答辩人申请对答辩人的伤残等级及后续治疗费等进行了鉴定，甘肃忠正司法医学鉴定所出具的鉴定意见为：胸部损伤属八级伤残：骨盆损伤属十级伤残，必然发生的后续治疗费用评定为2000-4000元。被答辩人在上诉状中称其对鉴定意见不服要求重新鉴定，却被一审法院驳回的这一事实不属实。被答辩人在一审法院告知其该鉴定意见时，被答辩人未提出异议，该鉴定意见己生效。被答辩人仅仅是在一审庭审中才提出质证意见，因此一审法院不采纳被答辩人对该鉴定意见的异议，不违反程序。
原审原告刘某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告人身损害前期治疗各项费用共计52232.73元，包括：治疗费23812.73元，误工费18990元，护理费6330元，住院伙食补助费1100元，交通费2000元。2、由被告承担后续治疗费及伤残赔偿金，具体以司法鉴定意见为准；3、案件受理费由被告承担。
原审法院审理查明：原告与被告陇南市华龙建筑工程有限公司承租的同村居民文工整家系邻居的地块相邻，被告陇南市华龙建筑工程有限公司在该地块修建了项目部，该地块被告一直占用至今。被告占用期间，因该地块无院墙，被告砌起了一堵院墙，将两家隔开。被告砌的院墙高约1.8米，长约20米。2016年10月，原告在被告院墙旁开挖埋排水管道的沟渠，期间被告的工作人员曾经提醒原告注意安全。2016年10月26日下午3时许，原告在被告砌的院墙旁干活开挖沟渠，被告院墙倒塌将原告打倒并埋在了下面。在大家的帮忙下原告被救出，先后送往西和县人民医院、天水市第一人民医院进行救治。经诊断，原告胸部、肺部受伤，肋骨、肩胛骨、趾骨、骶骨、腰部等多处骨折。住院治疗天数23天，医药费为23812.73元。2016年11月17日原告出院，医嘱要求定期复查。现原告诉至法院，要求被告承担上述费用。原告的伤情经甘肃忠正司法医学鉴定所司法鉴定，鉴定意见为：胸部损伤属八级伤残、骨盆损伤属十级伤残，必然发生的后续治疗费用评定为2000-4000元。墙体倒塌原因经甘肃仁龙司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：不合理的开挖、不符合要求的修建及不安全堆放的橡胶管共同引起墙体失去稳定性所致。上述事实，有法院采信的证据及原、被告的陈述在卷证实。原审法院审理认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条之规定：“建筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任”。本案被告项目部围墙，被告即是建设单位也是施工单位。故被告即是本案赔偿责任的主体。本案被告墙体倒塌原因，甘肃东方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中对现场的描述与事实不符。结论显失公平，不予采信。经甘肃仁龙司法鉴定中心出具的鉴定意见书中对现场的描述与事实相符，结论客观公正，应予采信。被告对原告伤残等级的鉴定结论提出的异议，因无证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具各相关的鉴定资格。鉴定程序严重违法，不予支持。综上所述，本次事故的责任划分，应以甘肃仁龙司法鉴定中心的结论为基础，考虑到原告在围墙近距离挖渠未尽相关安全注意义务也有过错，可减轻被告责任，双方承担责任比例以4:6为宜。原告诉请的医药费为23812.73元，以有正规医疗机构出具的医疗票据为准，因此，原告刘某的医疗费应为24220.33元；原告请求的误工费为18990元、护理费为6330元，其误工费、护理费因未要求鉴定，可按其住院天数计算，误工费、护理费标准参照2017年度农、林、牧、渔业年收入计算，因此其误工费为41861元/天÷365天×23天=2622元。护理费为2622元。原告诉请的住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费40元/天×23天=920元。原告诉请的交通费为2000元，因原告未提交交通费票据，不予支持。但原告去天水治疗、复查的事实客观存在，可酌情定为500元。原告请求的伤残赔偿金，经甘肃忠正司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书对原告刘某的伤残等级评定为：胸部损伤属八级伤残；骨盆损害属十级伤残。根据《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准（GB18667-2002）》，该标准对多等级伤残的赔偿附加指数应为32%。原告的残疾赔偿金为：7457元/年×20年×32%=47724.8元。后续治疗费经甘肃忠正司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书对原告刘某必然发生的后续治疗费用评定为2000-4000元，应认定为3000元为宜。鉴定费甘肃仁龙司法鉴定所出具的鉴定费票据为15000元，甘肃忠正司法医学鉴定所出具的鉴定费票据为2500元，鉴定费用共17500元。上述各项费用共计99109.13元。判决：由被告陇南市华龙建筑工程有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告刘某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费共计59465.5元。
二审期间，上诉人陇南市华龙建筑工程有限公司未提交新的证据。二审认定事实与一审认定事实一致，二审予以确认。
本院认为，本案在一审期间，委托甘肃东方司法鉴定所对围墙倒塌的原因进行鉴定，鉴定结论为不合理的开挖导致墙体倾斜和倒塌的后果，后被上诉人刘某不服，申请重新鉴定，一审法院又委托甘肃仁龙司法鉴定中心重新鉴定，鉴定结论为不合理的开挖、不符合要求的修建及不安全堆放橡胶管共同引起墙体失去稳定性引起墙体倒塌。甘肃仁龙司法鉴定中心的鉴定意见分析认为，因为刘某不合理的开挖，加上上诉人修建围墙未处理地基，围墙边堆放橡胶管的侧压力致使墙体倒塌，该鉴定意见符合案件的实际情况，较为合理客观，一审法院采信该鉴定意见作为定案依据并无不当。上诉人上诉认为应该采信甘肃东方司法鉴定所的鉴定意见，院墙倒塌砸伤被上诉人与其无关的上诉理由不能成立，本院不予支持。虽然院墙倒塌砸伤被上诉人与上诉人不符合要求的修建及不安全的堆放有关联，但是被上诉人刘某在上诉人阻挡及提请注意安全的情况下仍然坚持开挖，是导致院墙倒塌的主动因素，其行为存在主要过错，应该承担主要责任，一审法院认定上诉人承担60%的责任，被上诉人承担40%的责任虽然责任划分不准确，但二审考虑到被上诉人受伤比较严重及被上诉人为弱势一方的实际情况，本院对一审法院认定的责任划分比例不再进行调整。双方当事人对一审法院认定的被上诉人的赔偿范围、赔偿标准及赔偿数额均未提出异议，二审予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1100元，由上诉人陇南市华龙建筑工程有限公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵江越
审 判 员 邓 刚
审 判 员 王 勇
二〇一八年五月二十三日
法官助理 赵泽荣
书 记 员 苟文婷