山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一初字第168号
原告（反诉被告）：山东博泰建工有限公司。住所地：淄博市张店区人民西路**号。
法定代表人：荆树波，该公司总经理。
委托代理人：耿圳，该公司职工。
委托代理人：朱辉，山东鹏飞律师事务所律师。
被告（反诉原告）：山东万豪置业有限公司。住所地：龙口市龙口经济开发区工业路*号。
法定代表人：孙加洁，该公司董事长。
委托代理人：张有凤，北京市通商律师事务所律师。
委托代理人：叶欣，北京市通商律师事务所律师。
原告（反诉被告）山东博泰建工有限公司（以下简称博泰公司）与被告（反诉原告）山东万豪置业有限公司（以下简称万豪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）博泰公司的委托代理人耿圳、朱辉，被告（反诉原告）万豪公司的委托代理人张有凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告博泰公司诉称，2013年9月，万豪公司将万豪·伊顿一期（以下简称一期工程）未完成的工程发包给博泰公司施工，双方签订了建设工程施工合同。为明确已完成的工程范围、责任及工程款补偿，双方于2013年10月6日签订了补充协议两份。之前一期工程由中标单位广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西五建公司）承建（万豪公司已与其解除合同）。施工合同履行过程中，万豪公司不按约支付工程款，将一期工程公开招标，大元建业集团股份有限公司2014年5月5日中标并接管了该工程。万豪公司单方擅自终止合同，致合同无法继续履行。经协商，博泰公司、万豪公司及监理人员对博泰公司已完工工程量进行了确认。博泰公司依据合同约定计算出工程款为18560877.60元，加临时费用200万元，协议约定工程补偿款12508672.90元，合计工程款33159550.50元。万豪公司已支付工程款21880841元，尚欠工程款11278709.50元。请求判令万豪公司支付工程款11278709.50元及利息（从起诉之日至判决生效为止，按银行同期流动资金贷款利率计算），诉讼费、保全费由万豪公司承担。
被告万豪公司辩称，双方于2013年10月6日签订了《施工合同》、《补充条款》、《补充协议》。《施工合同》约定博泰公司承建一期工程包括东区北部8栋楼（楼号C01-C08）和地下停车库及配套公寓的土建、水电暖工程。《补充条款》将博泰公司的承包范围进一步明确为，承担一期工程C区工程广西五建公司尚未完成的合同约定的全部内容，博泰公司负责组织对工程项目的施工、质量、安全、技术、工期、材料、财务、预决算、资料、民工工资等全面管理。《补充协议》将工程进度款的支付调整为，承包人先垫付部分按垫资到整体0.000及8栋楼（楼号C01-C08）平均五层的顶板部分为承包人垫付资金；五层以上部分发包人按月支付工程进度款，额度为形象进度款的80%……。博泰公司于2013年10月6日入场，双方2013年12月13日按约第一次审核确认博泰公司2013年11月施工的工程量，计算出应支付的工程款金额。之后双方又分别于2014年1月3日、2014年4月7日审核确认了博泰公司2013年12月及2014年3月份的工程量及应支付的工程款金额。截至2014年3月25日，博泰公司已施工的工程量共计1414.80万元，按照双方约定的80%的付款比例，应支付的工程款金额为1131.84万元。截至2014年4月30日，万豪公司实际付款13124258.39元，博泰公司强行扣留往来款900万元，共计22124258.39元。因此博泰公司所称万豪公司不按约定支付工程款不是事实。万豪公司支付工程款不仅没违反合同约定且超额支付了款项。博泰公司无故自2014年4月上旬陆续将管理及施工人员全部撤场。万豪公司为尽快完成开发建设，依约向购房户交付房产，委派公司高管去博泰公司驻地淄博与其领导沟通协调，要求其尽快复工，却被拒绝。无奈之下，自2014年4月11日至24日，双方管理人员及监理方共同对博泰公司己施工的工程进行了清点确认，之后于2014年5月5日将工程另行发包给第三方。请求驳回博泰公司的诉讼请求，诉讼费由博泰公司负担。
反诉原告万豪公司反诉称，《补充条款》关于“因工程主体大部完成，为便于今后工作顺利开展，自前期主体工程完成结算总值中扣减12-25%作为后期工程的补偿”的约定对于万豪公司显失公平。《施工合同》专用条款约定本合同价款采用可调总价合同；竣工验收与结算条款规定，本合同采用可调价格方式，对结算方式，包括结算套用定额、材料价格执行依据、人工费、配合费计算依据及工程取费标准都做了具体规定。《补充协议》第1条约定，合同总价调整为暂定人民币贰亿伍仟万元整，最后以实际完成工程量结算为准；第13条约定，工程量按实际完成量结算，税前下浮2%（但人工费、甲方定价的材料项目不下浮）。根据上述约定，博泰公司施工的工程款包括材料款、人工费、配合费、工程取费、税、利润等都将在工程结算中一并计入。在上述费用之外，双方又在《补充条款》中规定给予博泰公司自前期主体工程完成结算总值中扣减12-25%作为后期工程的补偿，对于万豪公司显失公平。如此约定，将使博泰公司获取比正常利润高出12-25%的超高利润，双方的权利义务明显不对等。前期工程将按照规定与施工方进行结算，不可能从完成的工程结算总值中扣减12-25%。万豪公司之所以签署上述显失公平的条款，是因急于完成工程建设。根据《合同法》第五十条的规定，请求将上述约定予以撤销。合同履行过程中，万豪公司依约履行了全部义务。博泰公司屡屡违约，未经万豪公司同意，2014年4月初开始无正当理由擅自将管理及施工人员陆续全部撤场，停止履行合同。万豪公司要求其尽快复工，但被拒绝。《补充协议》第16条约定，如承包人在无正当理由的情况下，未经发包人同意擅自停止履行合同，承包人按已完工工程合同价款的5%向发包人支付违约金，承担发包人另行发包增加的费用。博泰公司已施工工程造价为17399852元，按照合同约定5%的比例，博泰公司应支付万豪公司违约金869992.60元。后续工程施工过程中，万豪公司及监理机构发现博泰公司施工的工程存在诸多问题。《施工合同》专用条款约定，经竣工验收，承包范围内的工程因承包人原因竣工验收达不到合同约定的标准，承包人除承担工程造价3%的违约责任外，并按规定整改至合同约定的标准；如承包人不进行整改处理，发包人有权委托他人整改处理，整改的费用由承包人双倍承担，由此增加的费用及给发包人造成的相关全部损失均由承包人承担。万豪公司为修复博泰公司存在质量问题的工程，共支付修复费用979273元，博泰公司应双倍承担上述维修费用共计1958546元，同时还应承担工程存在质量问题的违约金521995.56元（博泰公司已施工的工程造价17399852元×3%）。根据万豪公司计算，博泰公司已施工的工程总造价为17399852元，分摊之后剩余的临时设施费用139万元，博泰公司所称的12508672.90元工程补偿款不应记取。万豪公司已付款23328206.39元，多付4538354.39元,博泰公司应当返还。请求判令：1、撤销《补充条款》第八条第4项关于自前期主体工程完成结算总值中扣减12-25%，作为后期工程的补偿的约定；2、博泰公司依照合同约定承担擅自停止履行合同的违约责任，并按其已完工工程价款的5%向万豪公司支付违约金869992.60元；3、博泰公司支付因其施工的工程存在质量问题而应双倍承担的修复费用1958546元，承担工程质量问题违约金521995.56元；4、博泰公司返还万豪公司多支付的款项4538354.39元，并向博泰公司交付已施工部分的工程技术资料；5、反诉费用由博泰公司承担。
反诉被告博泰公司辩称，博泰公司接手的是广西五建公司未完成的工程。接手时，C1、C2楼主体及基础工程已基本完成；C3楼是11层带阁楼结构，已完成9.5层；C4、C5基础工程已完成，主体工程共28层带阁楼已完成22层；C6、C7、C8基础及主体工程已完成，只剩阁楼；K3车库基础工程钢筋总工程已全部完成。该工程外墙保温、外墙真石漆、外墙理石干挂、门窗工程、防盗门、单元门防火门、电梯工程、铁艺栏杆、百叶窗、地暖工程、消防工程万豪公司都分包给了其他单位，不在博泰公司接手工程内。博泰公司接手的工程都是劳动强度大，亏损严重的分项工程。万豪公司要求劳务分包工程继续沿用广西五建公司的劳务队伍，按照之前广西五建劳务费结算，势必造成万豪公司、博泰公司之间合同按定额收取的人工费标准与实际支付的人工费标准不一致。例如填充墙工程合同约定每建筑面积35元，而博泰公司与劳务单位约定是每建筑面积55元。如果加上材料、水电费等，博泰公司亏损50元每平方米。填充墙砌筑工程9万平方米，仅此一项就亏损450万元。万豪公司主张已完工程造价为17399852元，通常人工费占总造价的30%，约521万元。而博泰公司实际支付人工费已达1293万元。按照合同约定的取费标准无法完成该工程，所以双方才签订《补充协议》。《补充协议》约定了补偿条款，就是为了补偿博泰公司的亏损。但博泰公司进场施工6个月，万豪公司却不按《补充协议》确定的补偿比例支付工程款，导致博泰公司无力支付材料和人工费，无法继续施工。所以双方协商终止合同。《补充条款》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。补偿款的约定是双方对工程价款的增加和变更，是工程款不可分割的组成部分，是博泰公司签订、履行合同的条件和前提。万豪公司以显失公平为由要求撤销补充条款违背客观事实。万豪公司关于支付违约金、返还多付款的理由的请求不成立。万豪公司应对质量问题承担举证责任。
经审理查明，张小军诉广西建工集团第五建筑工程有限责任公司烟台分公司（以下简称广西五建烟台公司）、广西五建公司、万豪公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月22日作出（2014）烟民一初字第7号民事判决（判决作出后，万豪公司不服，向山东省高级人民法院提起上诉，该案尚在审理过程中）。判决认定，2012年12月10日，万豪公司与广西五建公司签订建设工程施工合同及施工合同补充协议书，约定广西五建公司承建万豪公司在龙口市××中南侧××·××小区××期工程，包括东区北部8栋楼（楼号C01-C08号）和地下停车库及配套公建。工程内容为土建工程、水、电、暖安装工程，总面积约16万平方米。承包范围为建筑安装施工图纸中的土建，安装，附表（一）中的工作内容。开工日期以万豪公司的开工通知为准，竣工日期为2014年7月30日，合同工期总日历天数暂定730天。合同价款采用可调总价合同方式确定，工程总造价约1.5亿元。2012年12月26日，张小军与广西五建烟台公司签署了万豪·伊顿项目经营责任承包合同，约定：广西五建烟台公司将位于龙口市××中南侧××·××小区××期工程，包括东区北部8栋楼（楼号C01-C08号）和地下停车库及配套公建建筑安装工程施工合同委托项目负责人张小军，由张小军负责组建项目经营管理班子，报万豪公司批准后，对主合同进行项目经营责任承包管理。工程内容为土建工程、水、电、暖安装工程，总面积约16万平方米。工期按主合同工期执行，承包内容按主合同规定的承包内容，合同造价约1.5亿元（以实际结算为准），承包方式为包工包料。张小军自筹资金、独立核算、确保上缴、亏损自负、超收自留。承包期限至工程完工结算收完工程款，双方结算兑现清楚之日止。张小军确保按工程结算总造价的2.2%上交甲方管理费。2013年1月11日，广西五建公司出具授权委托书，授权广西五建烟台公司对涉案工程行使生产经营管理权，包括该工程的开工手续、施工技术、交工验收、工程决算、各相关单位的业务联系、现场管理、工程款收取以及广西五建公司的名义办理相关涉税事项及工程发票的开具等业务。上述合同签订后，张小军对涉案工程进行了施工。2013年10月11日，张小军因与万豪公司发生争议，遂停止施工并撤场。该案审理过程中，本院根据张小军的申请，委托山东正源和信工程造价咨询有限公司对万豪伊顿住宅小区C01#-C08#及地下车库工程总造价进行了造价鉴定，结论为144564982.56元。本院采信了该鉴定结论。
就张小军对万豪·伊顿一期未完工程，博泰公司、万豪公司签订《建设工程施工合同》（合同落款签约时间为2012年12月10日，博泰公司主张合同签订于2013年9月，万豪公司主张合同签订于2013年10月6日）。协议书部分约定:万豪公司将龙口市万豪·伊顿一期，包括东区北部8栋楼（楼号C01-C08）和地下停车库及配套公建发包给博泰公司施工。工程内容为土建工程、水、电、暖安装工程，总面积约16万平方米。承包范围为建筑安装施工图纸范围内的建筑、安装，附表（一）中的工作内容。开工日期以甲方的开工通知单为准，竣工日期为2014年7月30日，合同工期总日历天数暂定730天。工程质量达到国家《建筑工程施工质量验收标准》的合格标准。合同价款约壹亿伍仟万元整。合同专用条款部分约定：合同价款采用可调总价合同方式确定，调整方法按甲方签字或经过图审的施工图、设计变更、施工联系变更、双方签字确认的材料价格调整、附表（一）的定价项目、附表（二）合同附件、现场经济签证、招标答疑、本地区强制性条文、专项技术措施按实结算及不可抗力情况的发生，及补充条款合同价款可以调整。双方约定合同价款的其他调整因素，增加工程承包范围内容，国家及省市建设行政主管部门颁布的政策性调整。博泰公司先行垫付部分按垫资到整体±0.00及其中三栋楼（楼号C01,C06,C07）平均六层顶板的部分为承包人垫付资金。六层以上部分发包人按月支付工程进度款，支付额度为形象进度款的80%；工程竣工验收后七日内支付至进度款总额的88%。先行垫付部分进度款分二次支付，第一次支付为先行垫付部分完工后2月内，支付此进度款80%的50%；第二次为先行垫付部分完工后4个月内，支付此进度款80%的50%；二次累计支付额度为此进度款的80%。验收后7日内承包人提交竣工结算并上报发包人，发包人自收到结算报告之日起两个月内完成审计。竣工结算完成审计后15日内付款至工程总造价的97%。预留3%质保金按“房屋建筑工程质量保修书”相应条款支付。本合同采用可调价格方式。工程结算执行03年《山东省建筑工程消耗量定额》、《山东省安装工程消耗量定额》及相关配套的费用定额及2011年《山东省建筑工程费用项目组成及计算规则》规定、工程量计算规则、补充解释等。本定额缺项子目由双方协商确定价格，调整。材料价格执行最新黄城价目表（水泥、钢材、木材、商砼、水电暖安装主材按甲乙双方认可的市场价执行）。执行市价人工费土建、装饰、安装按55元/工日，省价按53元/工日。专业分包工程配合费按分包合同的3%计取，水、电、机械使用费由专业分包商与总承包方协商解决，发包方负责协调。该工程取费按一类工程降为二类计取，二类降为三类计取。承包人在工程竣工验收合格后15天内提供完整的竣工图二套。《工程质量保修书》约定，地基基础工程和主体结构质量保修期为设计文件规定的该工程合理使用年限，屋面防水工程、有防水要求的地下室（车库）卫生间、房间和外墙面防渗漏为5年，装修工程为2年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年，供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期，住宅小区内的给排水设备、道路等配套工程为2年。属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到报修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人维修。发生紧急抢修事故的，承包人接到事故通知后，应当立即到达事故现场抢修。质量保修金为结算造价的3%，自工程竣工验收合格之日一年后十五日内返还40%，二年后十五日内返还40%，五年后十五日内返还余额。
万豪公司将一期工程发包给博泰公司施工的过程中未进行招投标。
2013年10月6日，博泰公司、万豪公司签订《万豪伊顿工程项目建设施工合同补充条款》（以下简称《补充条款》）。《补充条款》约定，双方就万豪公司与广西五建公司解除合同，由博泰公司接管继续完成万豪·伊顿一期C区工程的有关施工事宜协商一致签订本协议。承包人由广西五建公司变更为博泰公司。由博泰公司组建项目部管理班子，承担万豪·伊顿一期C区工程广西五建公司尚未完成的合同约定的全部内容的管理，对万豪公司全权负责。万豪公司应按合同约定向博泰公司按时拨付工程款，并将工程款按有关财务管理规定及程序拨付至博泰公司财务开设的账户，由博泰公司分配支付材料款、人工费、租赁设施及其他应支出的项目。因工程主体大部完成，为便于今后工作顺利开展，自前期主体工程完成结算总值中扣减12%-25%作为后期工程的补偿，具体扣减比例及支付方式，在博泰公司进场后交接完毕一个月内，双方确定。项目部临时设施按规定折旧后由博泰公司项目部全部接手继续使用（包括空调、电脑、办公用品、床铺等），具体购买或租用由万豪公司协调解决。博泰公司交接后，承担全部维修任务（包括以前由广西五建张小军项目建设的所有工作内容、以及博泰公司接受后的建设内容）。博泰公司实际施工部分的维修费用按总包合同规定自行承担。广西五建张小军项目部建设的部分的维修费用由博泰公司负责维修任务，维修费用由万豪公司从广西五建张小军项目部工程款中扣减，拨付给博泰公司。
同日，博泰公司、万豪公司签订《施工合同补充协议书》（以下简称《补充协议》）。《补充协议》约定，合同总价调整为暂定人民币贰亿伍仟万元整，最后以实际完成工程量结算为准。承包人同意将主合同中26⑴内容更改为，承包人先行垫付部分按垫资到整体0.000及8栋楼（楼号C01-C08）平均五层顶板的部分为承包人垫付资金；五层以上部分发包人按月支付工程进度款，支付额度为形象进度款的80%；工程竣工验收后七日内支付至进度款总额的88%。承包人同意将主合同中26⑵内容更改为，先行垫付部分进度款发包人分三次支付，第一次支付为先行垫付部分完工后2个月内，支付此进度款80%的50%，第二次支付为先行垫付部分完工后4个月内，支付此进度款80%的30%，第三次支付为先行垫付部分完工后6个月内，支付此进度款80%的20%；三次累计支付额度为此进度款的80%。承包人同意打桩工程、幕墙工程、理石工程、铝合金门窗、楼梯栏杆、铁艺栏杆、外墙保温、外墙涂料由发包人直接发包，发包人除支付给承包人3%的配合费外再支付给承包人3%的其它费用（除打桩工程外，由承包人与外协单位签订施工合同），甩项部分（土石方、消防、地暖、弱电）发包人只支付3%的配合费给承包人。本工程量按实际完成量结算，税前下浮2%（但人工费、双方定价的材料项目不下浮)。如承包人在无正当理由的情况下，未经发包人同意擅自停止履行合同，承包人按已完工程合同价款的5%向发包人支付违约金。
2013年10月24日，荆延民、荆锡忠代表博泰公司与张小军签订《转让协议书》。协议约定，张小军将所有的临时设施（生活区内：房屋、公共设施、水电系统；现场办公区内：房屋、办公室内办公设施、电脑、空调、会议桌椅、床、厨房餐厅内各项设施；现场劳务办公区内：房屋、水电系统；现场施工区内：临时水电系统及一、二级配电箱、北大门、西大门）全部转让给博泰公司。张小军于2013年10月25日将上述设施全部交付给博泰公司。转让金额为200万元，博泰公司于2013年10月31日前一次性付给张小军。
博泰公司于2013年10月6日进场对一期工程进行施工。关于一期工程的停工时间，博泰公司主张是2014年4月15日，万豪公司主张是2014年4月10日。2014年4月11日至4月15日，万豪公司、博泰公司、工程监理单位上海三凯建设管理咨询有限公司等对完成施工的工程量、临时电工程量、剩余物资、施工现场及生活区临时设施等进行了清点，并签署清单。2014年5月8日，万豪公司、博泰公司、上海三凯建设管理咨询有限公司签署工程量清单补充。对于博泰公司已施工工程造价，博泰公司主张为18560877.60，万豪公司主张为17399852元。本案审理过程中，博泰公司、万豪公司确认，博泰公司已施工一期工程造价为17399852元，万豪公司应向博泰公司支付临时设施费1857696.97元。
博泰公司施工过程中，万豪公司分别于2013年12月13日、2014年1月3日、2014年4月7日对博泰公司工程形象进度拨款申请进行了核定，当次审定上月五层以上完成产值分别为514.77万元、441.43万元、458.60万元，当次应拨付工程款的数额分别为411.82万元、353.14万元、366.88万元。
双方没有争议的工程付款为21863678.39元，其中万豪公司2013年12月17日至2014年4月6日支付工程款21685637元，2014年1月3日、2月21日、3月15日、4月12日以博泰公司欠付的四笔电费抵顶工程款158850元，2014年4月13日博泰公司向万豪公司借款19191.39元用于支付电费。万豪公司此外主张其于2014年4月15日至2014年7月28日期间代博泰公司向实际施工人李杰、郑坤、罗启军、代天军、葛玉昌、陈太辉、聂绪强、罗勇等支付劳务费共计1358033元，于2014年4月23日、2015年1月19日分别代博泰公司向窦晓飞付款30000元、30631元，前述款项均应认定为万豪公司向博泰公司支付的工程款。对于万豪公司主张的代付款项行为，博泰公司不予认可，万豪公司提交的相关凭证均未经博泰公司签章确认，万豪公司未证实其事前曾将代付行为告知博泰公司，或事后就代付行为取得博泰公司追认。万豪公司另主张博泰公司欠付2014年5月12日当次电费45864元，该款应当认定为已付工程款，博泰公司不予认可。
关于双方在《补充条款》中约定自前期主体工程完成结算总值中扣减12-25%作为后期工程补偿。博泰公司主张，前期工程是由广西五建公司承建，主体工程大部分完成。剩余的是砌墙、填充、抹灰和很少部分阁楼工程，这些工程大部分是人工费，按可调式定额价格博泰公司肯定亏损，所以双方签订补偿条款。万豪公司主张补偿条款对其显失公平，请求予以撤销。
关于停工原因。博泰公司称其进场后一直与万豪公司协商补偿比例，万豪公司未予明确答复，也未支付补偿款。万豪公司未按约支付工程款，导致无法履行合同。万豪公司主张其实际付款超过合同约定的付款进度。双方产生纠纷是在2014年4月1日，当时工商银行一笔900万元的贷款按银行规定应支付到施工单位账户，万豪公司、博泰公司协商此款借用博泰公司账户周转，博泰公司收到此款后应全部支付给万豪公司。但博泰公司收到上述款项后据为己有，致双方发生纠纷。博泰公司陆续撤离现场，万豪公司去博泰公司驻地淄博协调，博泰公司拒绝。补偿款的约定对万豪公司本就显失公平，且双方就具体比例未达成一致，不存在合同履行过程中就支付补偿款的问题。博泰公司认可存在该900万元款项，但主张该款本应支付给博泰公司，其未承诺将该900万元支付给万豪公司。
万豪公司主张，博泰公司自2014年4月撤场后，其施工的万豪·伊顿C区工程陆续发现存在质量问题共63项，截止目前，已整改问题60项，合计费用749273元；未整改问题3项，合计费用230000元；以上共计979273元。为证实该主张，万豪公司提供监理工程师通知单、质量问题照片、报价单、记工表、领取工资表等一宗。博泰公司否认万豪公司主张的质量问题存在，认为万豪公司主张的质量问题不属博泰公司的施工范围。万豪公司主张其对质量问题进行维修前电话通知博泰公司进行维修，博泰公司对此不予认可。
万豪公司请求博泰公司交付的工程技术资料为C01#-C08#楼砼试块、砂浆试块、焊接、钢筋原材检测资料，主体回弹检测报告，钢筋保护层检测报告，砂、水泥检测报告，砂浆配合比检测报告，主体部分验收资料，装饰部分验收资料。
上述事实，有《建设工程施工合同》、《补充协议》、《补充条款》、工程形象进度拨款审核报表、电费缴纳通知单、工程量清单、收据、当事人陈述笔录等在案为证。
本院认为，《中华人民共和国招标投标法》第三条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目……。原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条规定，关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括……（五）商品住宅，包括经济适用住房……。涉案工程是商品住宅，依照前述规定，必须进行招标。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。依照该规定，万豪公司未经招标即将涉案工程发包给博泰公司施工，双方签订的《建设工程施工合同》及《补充条款》、《补充协议》应为无效。
合同签订后，博泰公司进行了部分施工。博泰公司、万豪公司确认，博泰公司已施工一期工程造价为17399852元，万豪公司应向博泰公司支付临时设施费1857696.97元，本院予以照准。
博泰公司具备建筑施工企业资质，其接手的是张小军未完工工程，该类工程通常利润较低。万豪公司、博泰公司在《补充条款》中约定万豪公司在工程造价之外给予博泰公司一定的补偿，这符合建筑行业的惯例，在结算工程价款时应当予以参照。关于补偿标准，《补充条款》仅是约定自前期主体工程完成结算总值中扣减12-25%作为后期工程补偿,万豪公司、博泰公司之后未对补偿标准作进一步明确。而前期主体工程系据实结算，未作扣减。且博泰公司未完成合同约定内容的施工。综合前述情况，本院酌定补偿款的金额为300万元。
万豪公司主张博泰公司施工的工程存在63处质量问题，博泰公司不予认可，万豪公司提供的证据也不足以证实其主张存在质量问题的部位属博泰公司的施工范围。且按照《工程质量保修书》的约定，博泰公司施工的工程如出现质量问题，万豪公司应向博泰公司报修，如博泰公司不按约定期限进行保修，万豪公司方可委托他人进行维修。对于万豪公司主张已委托让人进行维修的质量问题，其未能证实此前已向博泰公司报修。万豪公司反诉请求博泰公司承担质量问题维修费用，理由不成立，本院不予支持。
合同约定质量保修金为结算造价的3%，自工程竣工验收合格之日一年后十五日内返还40%，二年后十五日内返还40%，二期工程停工至今已超过两年，本院认定质保金应支付至80%。万豪公司本案中应向博泰公司支付一期工程款总额为22153149.86元，计算方式为17399852元×（1-0.03＋0.03×0.8）+1857696.97元+3000000元。博泰公司未证实万豪公司存在逾期付款的情形，其请求万豪公司承担工程款利息，理由不成立，本院不予支持。
对于双方没有争议的工程付款21863678.39元，本院予以认定。对于万豪公司主张的其于2014年4月15日至2014年7月28日期间代博泰公司向实际施工人李杰、郑坤、罗启军、代天军、葛玉昌、陈太辉、聂绪强、罗勇等支付劳务费共计1358033元，于2014年4月23日、2015年1月19日分别代博泰公司向窦晓飞付款30000元、30631元，博泰公司不予认可，万豪公司提交的相关凭证也均未经博泰公司签章确认，万豪公司未证实其事前曾将代付行为告知博泰公司，或事后就代付行为取得博泰公司追认。万豪公司另主张博泰公司欠付2014年5月12日当次电费45864元，万豪公司提交的电费缴纳通知单是其单方制作，博泰公司不认可欠付电费。对于前述双方有争议的款项，万豪公司主张应当认定为已付工程款，证据不足，本院不予采信。本院认定万豪公司已付一期工程款21863678.39元。
《建设工程施工合同》无效，其中的违约金条款对双方没有约束力。万豪公司依据违约金条款请求博泰公司支付违约金，理由不成立，本院不予支持。
本案中，万豪公司应支付博泰公司工程款289471.47元（22153149.86元-21863678.39元）。
万豪公司未证实博泰公司现持有C01#-C08#楼砼试块、砂浆试块、焊接、钢筋原材检测资料，主体回弹检测报告，钢筋保护层检测报告，砂、水泥检测报告，砂浆配合比检测报告，其要求博泰公司交付该部分资料，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，《中华人民共和国招标投标法》第三条，《工程建设项目招标范围和规模标准规》第三条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告山东万豪置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东博泰建工有限公司工程款289471.47元；
二、驳回原告山东博泰建工有限公司其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告山东万豪置业有限公司的反诉请求。
如果被告山东万豪置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费89472元，由原告山东博泰建工有限公司负担87176元，被告山东万豪置业有限公司负担2296元；反诉案件受理费33511元，由反诉原告山东万豪置业有限公司负担；诉讼保全费5000元，由被告山东万豪置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 杨卫东
审判员 吴继辉
审判员 陈晓彦
二〇一六年五月二十六日
书记员 林重霄