山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民五终字第815号
上诉人（原审被告）池某某，男，1991年4月21日出生，汉族，上海某公司济南分公司职工，住济南市。
被上诉人（原审原告）周某甲，男，1967年5月7日出生，汉族，无业，住山东省宁津县。
委托代理人温宝国，山东盛强律师事务所律师。
上诉人池某某因与被上诉人周某甲健康权纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2015）天民三初字第342号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2014年12月23日下午17时左右，在泉胜物流市场金业物流外，池某某与案外人周某乙（系周某甲亲戚）发生厮打，在厮打过程中池某某摆动胳膊时碰到在其身后的周某甲的右侧腮部。周某甲倒地受伤，被120急救车送往济南市第四人民医院就诊，诊断结论为：重型颅脑损伤。当天转入济南军区总医院住院治疗，并于2015年1月16日出院。期间池某某给付周某甲1万元。2015年1月27日，经济南市公安局天桥分局药山派出所委托，德州宁津县中医院法医司法鉴定所对周某甲的伤情进行了鉴定，鉴定意见为被鉴定人周某甲外伤所致双侧额、颞叶脑挫裂伤，左顶硬膜外血肿的人体损伤程度为轻伤一级。2015年5月21日，济南市公安局天桥区分局出具不予立案通知书，载明：周某甲，你于2014年12月25日提出控告池某某故意伤害案，我局经审查认为属于民事纠纷，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定不予立案。
原审过程中，周某甲申请对其伤残等级、误工时间、伤后护理人数及时间进行鉴定，原审法院委托山东海右司法鉴定所进行鉴定，该于2015年7月25日出具鉴定意见书，结论为：1、达不到评残标准；2、误工时间210天；3、护理人数时间为：2人护理24天，1人护理30天。
双方当事人争议的焦点问题是：一、侵权责任的承担。周某甲主张其受伤系池某某所致，庭前申请原审法院调取的派出所的询问笔录中，证人冯金龙陈述：池某某打周某乙的时候一挥胳膊把身后的周某甲给碰倒了，碰到了周某甲的右腮部，周某甲仰面倒在地上，昏迷不醒。当时池某某的供述是“我一摆动胳膊右手背碰到了周某甲右侧腮部”。根据上述证人证言和派出所做的案情简介完全证实周某甲是被池某某打倒在地导致受伤的，故池某某应承担赔偿责任。对此，池某某则认为，在证人冯金龙询问笔录中，冯金龙介绍当时冲突情况，声称与周某乙对面推搡，周某甲在池某某身后，周庆增去找东西打架，池某某和周某乙互相打了几拳，周某乙、周庆增、周某甲其三人为兄弟关系，因此在池某某和周某乙发生纠纷的过程中，周某甲出现在池某某身后，周庆增去找东西打架可以推断为他们兄弟三人准备对池某某采取集体袭击行为。同时，周某甲也承认其与池某某没有发生纠纷，所以池某某不存在主观对周某甲打斗的动机。因此，池某某认为其不承担任何法律责任。
二、周某甲所诉各项请求的数额及依据：1、医疗费86309.13元，周某甲提交济南市第四人民医院门诊病历1份、住院病历1份、门诊收费票据2张、住院票据1张、急诊科的收费票据1张、费用清单1份、诊断证明1份，结合病历证明周某甲因受伤就诊花费医疗费86309.13元。经质证，池某某对证据无异议。2、误工费23100元，根据鉴定报告，周某甲主张误工时间为210天，参照2014年度山东省城镇在岗职工平均工资52460元计算。周某甲的实际收入每天工资110元，低于该标准，按照其实际收入每天110元计算210天。对此，池某某认为根据国家相关法律法规的规定，误工费不是以山东省城镇职工在岗平均工资计算，因为周某甲不属于城镇职工，属于农民。这个误工费的计算标准应该是参考2014年度德州市居民平均收入标准。3、护理费6240元，根据鉴定报告，周某甲需2人护理24天，1人护理30天，按照护工标准每天每人80元计算。对此池某某请求法院依法处理。4、鉴定费1900元，周某甲提交发票1张以证实。经质证，池某某无异议。5、交通费2000元，没有证据提交，请求法院依法酌定。对此池某某请求法院依法处理。6、住院伙食补助费720元，住院24天，按每天30元计算。对此池某某无异议。7、精神损害抚慰金5000元，池某某对周某甲造成了轻伤一级，威胁到了周某甲的生命，对周某甲造成了极大的精神损害，故主张精神损害抚慰金5000元。对此池某某请求法院依法处理。
原审法院认为：公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条明确规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。池某某在与他人厮打过程中，摆动胳膊时碰到在其身后的周某甲，致使周某甲受伤。池某某虽对周某甲没有主观上的故意，但其摆动胳膊时对身后的周某甲没有尽到足够的注意义务，存在重大过失，其过错行为是导致周某甲受伤的主要原因，与周某甲受伤有直接的因果关系，故其应承担侵权赔偿责任。周庆盛作为完全民事行为能力人，对其自身安全亦负有最直接和最大程度的保障或谨慎注意义务，在他人发生厮打时，未尽到足够的注意义务，致使受伤，自身也存在一定过错。综合考虑双方的过错，酌情减轻池某某40%的赔偿责任。关于周某甲各项请求，结合周某甲提交的证据及池某某的质证意见，对周某甲的各项诉讼请求认定如下：医疗费86309.13元，周庆盛提交的济南市第四人民医院的病历及医疗费单据相互印证，能够证实其花费医疗费86309.13元的事实，对周某甲该主张予以认定。关于误工费23100元，结合鉴定报告能够证实周某甲需要误工210天，其主张按每天110元计算误工费，不超出法律规定，予以支持。护理费6240元，周某甲提交的鉴定报告能够证实其需2人护理24天，1人护理30天，周某甲按照护工标准每天每人80元计算护理费符合法律规定，予以支持。鉴定费1900元，周某甲提交了鉴定费发票予以证实，事实清楚，予以认定。交通费2000元，根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合周某甲的伤情及就治情况，酌情支持交通费600元。住院伙食补助费720元，周某甲的计算标准及数额均符合法律规定，予以支持。精神损害抚慰金5000元，周庆盛未提交证据证实造成的严重后果，故其主张依据不足，不予支持。池某某已支付的1万元应在其赔偿范围内予以扣除。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛医疗费41785.48元（86309.13元×60%-1万元）。二、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛误工费13860元（23100元×60%）。三、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛护理费3744元（6240元×60%）。四、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛鉴定费1140元（1900元×60%）。五、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛交通费360元（600元×60%）。六、池某某于判决生效之日起10日内赔偿周庆盛住院伙食补助费432元（720元×60%）。七、驳回周庆盛其他诉讼请求。案件受理费2800元，周庆盛负担1300元，池某某负担1500元。
上诉人池某某不服原审判决上诉称：第一，原审判决没有注意到被上诉人周某甲与涉案纠纷发生时在场的周某乙、周庆增三人间系兄弟关系，而把本案作为厮打双方造成第三人损害的案件处理，是违背事实的。本案的事实是，上诉人池某某与案外人周某乙厮打时，周某甲来到池某某的背后，存有攻击池某某的主观意愿，因此周某甲来到池某某背后才是造成伤害的主因；而且池某某也不可能注意到身后有人，因此也不存在伤害的故意。第二，本案系因池某某与周某乙争执导致，因此周某乙亦应当参加诉讼。池某某与周某甲、周某乙、周庆增均在宁津金业物流有限公司工作，宁津金业物流有限公司应承担处置不当、管理不到位的责任，应作为本案被告参加诉讼。第三，池某某还与宁津金业物流有限公司一起支付了周某甲1.5万元，原审判决对此未予认定。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审，本案二审诉讼费用由被上诉人周某甲或案外人负担。
被上诉人周某甲答辩称：上诉人池某某在上诉状中的陈述与事实不符。被上诉人周某甲是因为池某某突然发力受到伤害，池某某应当对此承担全部的赔偿责任。上诉状中写明的池某某与宁津金业物流有限公司给予周某甲1.5万元的事实，池某某没有提供任何证据，宁津金业物流有限公司也没有给予周某甲1.5万元。
经审理本院认定：原审认定的事实属实，本院予以确认。
二审中，上诉人池某某提交冯金龙的证言一份，拟证明被上诉人周某甲有过错。周某甲对证人证言不予认可。
另查明，原审判决中将周某甲误写为“周庆盛”，应系笔误。
本院认为：上诉人池某某在与他人厮打过程中，摆动胳膊时碰到在其身后的被上诉人周某甲，致使周某甲受伤。池某某虽对周某甲没有主观上的故意，但其在与他人争执中没有尽到足够的注意义务，存在相应过失，且其过失系导致周某甲受伤的直接原因，因此应确定为涉案伤害发生的主因，故原审判决认定减轻池某某40%的赔偿责任，并无不当。周某甲所受伤害，系池某某在与他人厮打中由池某某个人造成，其原因系池某某未尽到注意义务，与他人无关；涉案争执系池某某、周某甲及他人间个人争议，与单位无关，因此池某某主张周某乙、宁津金业物流有限公司应参加诉讼，无法律依据。池某某主张其与宁津金业物流有限公司给予周某甲1.5万元，无相关证据证实，且宁津金业物流有限公司是否给与周某甲款项，不能视为池某某给与周某甲的赔偿款。综上，上诉人池某某的上诉请求，于法无据，本院不予支持。但原审判决存有笔误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南市天桥区人民法院（2015）天民三初字第342号民事判决；
二、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲医疗费41785.48元（86309.13元×60%-1万元）。
三、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲误工费13860元（23100元×60%）。
四、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲护理费3744元（6240元×60%）。
五、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲鉴定费1140元（1900元×60%）。
六、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲交通费360元（600元×60%）。
七、上诉人池某某于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人周某甲住院伙食补助费432元（720元×60%）。
八、驳回被上诉人周某甲其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2800元，由上诉人池某某负担1500元，被上诉人周某甲负担1300元；二审案件受理费2800元，由上诉人池某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴彦沛
代理审判员 李 静
代理审判员 刘 洋
二〇一六年三月八日
书 记 员 杨婷婷