广西壮族自治区防城港市港口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0602刑初1号
公诉机关广西壮族自治区防城港市港口区人民检察院。
被告人伦某，防城港市××区自来水厂光坡服务部负责人。因涉嫌贪污罪于2015年1月14日被刑事拘留，同年1月21日被取保候审。2016年1月5日被我院取保候审，同年5月26日被逮捕。
辩护人刘兴桂，广西××律师事务所律师。
被告人江某，防城港市××区自来水厂光坡服务部工作人员。曾因犯挪用公款罪于2006年1月13日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌贪污罪于2016年1月5日被我院取保候审，同年5月26日被逮捕。
辩护人江辉，广西××律师事务所律师。
辩护人陈海燕，广西××律师事务所实习律师。
被告人吴某乙，曾用名：吴某甲，防城港市××区自来水厂光坡服务部工作人员。因涉嫌贪污罪于2016年1月5日被我院取保候审，同年5月26日被逮捕。
辩护人江文兵，广西××律师事务所律师。
广西壮族自治区防城港市港口区人民检察院以港检刑诉（2016）1号起诉书指控被告人伦某、江某、吴某乙犯贪污罪，于2016年1月4日向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法适用简易程序。在审理过程中，发现不宜适用简易程序，本院决定将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭分别于2016年1月21日、5月26日两次公开开庭审理了本案。防城港市港口区人民检察院指派检察员何培源出庭支持公诉，被告人伦某及其辩护人刘兴桂，被告人江某及其辩护人江辉、陈海燕，被告人吴某乙及其辩护人江文兵到庭参加诉讼。在审理期间，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理一次。本案现已审理终结。
防城港市港口区人民检察院指控：2013年1月，被告人伦某收取沙螺辽海堤工程施工老板吴某丙所交水费30000元，后经三被告人和黄某甲（另案处理）四人共同商量将30000元侵吞并私分。同年3月，黄某甲收取光坡中学林某所交水费5288.25元，后经三被告人和黄某甲、黄某乙（另案处理）五人共同商量将该笔款项私分。同年5月，黄某甲收取光坡镇翁冲村用户吴某丁所交水费4573.25元，后经三被告人和黄某甲、黄某乙五人共同商量将其中4500元私分。2013年，被告人江某、吴某乙与黄某乙为光坡镇红沙附近叶某的虾苗场更换水表并收取5266.25元水费，后经三被告人和黄某甲、黄某乙五人共同商量将该笔款项私分。2012年，被告人江某、吴某乙收取光坡镇中间坪村朱某拉虾苗场的水表安装费1800元，后经和被告人伦某共同商量三人将1800元某分。2013年，被告人江某、吴某乙收取朱某拉虾苗场水费3700元，后经和被告人伦某共同商量三人将3700元某分。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人伦某、江某、吴某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人伦某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，希望法院从轻量刑。
被告人伦某的辩护人提出如下辩护意见：被告人伦某虽然是港口区自来水厂光坡服务部负责人，但是每次分钱都是大家平分。且案发后，被告人伦某已经全部退赃，希望法院可以从轻处罚。
被告人江某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，希望法院从轻处罚。
被告人江某的辩护人提出如下辩护意见：三被告人私分朱某拉3700元水费的行为不构成贪污罪，因此三人共同贪污的数额实为46927元。被告人江某是从犯，有自首情节，并且全部退赃，法院应当对被告人江某从轻处罚，并宣告缓刑。
被告人吴某乙对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，希望法院从轻处罚。
被告人吴某乙的辩护人提出如下辩护意见：三被告人私分朱某拉的水表安装费1800元和虾苗场水费3700元的行为不构成贪污罪。被告人吴某乙是从犯，有自首情节，并且全部退赃，法院应当对被告人吴某乙从轻处罚。
经审理查明，港口区自来水厂系全民所有制企业，被告人伦某系港口区自来水厂光坡服务部（以下简称光坡服务部）负责人，被告人江某、吴某乙系光坡服务部工作人员。2013年1月，被告人伦某在光坡服务部收取沙螺辽海堤工程施工老板吴某丙所交水费30000元，后经被告人伦某、江某、吴某乙和黄某甲（另案处理）四人共同商量将30000元侵吞并私分，每人从中各分得7500元。2013年3月，黄某甲在光坡服务部收取光坡中学林某所交水费5288.25元，后经被告人伦某、江某、吴某乙和黄某甲、黄某乙（另案处理）五人共同商量将其中5000元侵吞并私分，每人从中各分得1000元，剩余288.25元用于五人吃饭。事后，黄某甲用所收取未开具发票的其他用户所交纳水费予以冲账。2013年5月，黄某甲在光坡服务部收取光坡镇翁冲村用户吴某丁所交水费4573.25元，后经被告人伦某、江某、吴某乙和黄某甲、黄某乙五人共同商量将其中4500元侵吞并私分，每人从中各分得900元。事后，黄某甲用所收取未开具发票的其他用户所交纳水费予以冲账。2013年，被告人江某、吴某乙与黄某乙为光坡镇红沙附近叶某的虾苗场更换水表并收取5266.25元水费，后经被告人伦某、江某、吴某乙和黄某甲、黄某乙五人共同商量将其中5000元侵吞并私分，每人从中分得1000元，剩余266.25元用于五人吃饭。事后，黄某甲用所收取未开具发票的其他用户所交纳水费予以冲账。2012年，被告人江某、吴某乙收取光坡镇中间坪村朱某拉虾苗场的水表安装费1800元，后经和被告人伦某共同商量将1800元私分。2013年，被告人江某、吴某乙收取朱某拉虾苗场水费3700元，后经和被告人伦某共同商量将3700元私分。另查明，2015年1月21日、11月4日被告人伦某在港口区人民检察院分别退赃5900元、1459元，合计7359元。2014年12月17日被告人江某在港口区人民检察院退赃20000元，2014年12月17日被告人吴某乙在港口区人民检察院退赃20000元，2014年12月18日黄淑玲在港口区人民检察院为伦某、江某、吴某乙及其本人退赃共20000元。
上述事实有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被告人伦某、江某、吴某乙的户籍证明，证实了案发时三被告人均为完全刑事责任能力人。
2、被告人伦某、江某、吴某乙的劳动合同书、港口区水利局文件、港口区自来水厂证明，证实了案发时，被告人伦某为港口区自来水厂光坡服务部负责人，被告人江某、吴某乙为港口区自来水厂光坡服务部工作人员。
3、港口区自来水厂的营业执照，证实了港口区自来水厂为全民所有制企业。
4、证人朱某拉提供的收据、光坡中学提供的发票、吴某丁提供的发票、港口区自来水厂提供的记账单，证实了2013年3月7日，光坡中学交水费5288.25元；2013年5月31日，吴某丁交水费4537.25元；2013年8月29日，叶某交水费5266.25元；2014年8月，朱某拉补交水表入户及材料费1800元。
5、检察机关暂扣款专用票据，证实了2015年1月21日、11月4日被告人伦某在港口区人民检察院分别退赃5900元、1459元，合计7359元。2014年12月17日被告人江某在港口区人民检察院退赃20000元，2014年12月17日被告人吴某乙在港口区人民检察院退赃20000元，2014年12月18日黄淑玲在港口区人民检察院为四人退赃共20000元。
6、证人吴某丙的证言，证实了2013年1月，吴某丙到光坡服务站结算水费共30000元。
7、证人林某的证言，证实了2013年3月，光坡中学到光坡服务站结算水费5288.25元。
8、证人吴某丁的证言，证实了2013年5月，吴某丁到光坡服务部结算水费4573.25元。
9、证人叶某的证言，证实了2013年8月，叶某到光坡服务站结算水费5266.25元。
10、证人朱某拉的证言，证实了2012年12月，朱某拉将水表安装费1800元交给被告人吴某乙和江某；2013年，朱某拉将水费3700元交给被告人吴某乙和江某。
11、另案被告人黄某乙的供述和辩解，证实了三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将光坡中学交来的5288.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将吴某丁交来水费中的4500元侵吞私分，每人从中分得900元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将叶某交来的5266.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭。
12、另案被告人黄某甲的供述和辩解，证实了三被告人和黄某甲四人商量将吴某丙交来的30000元水费侵吞私分，每人从中各分得7500元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将光坡中学交来的5288.25元水费侵吞私分，每人从中各分得1000元，剩余钱款用于吃饭；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将吴某丁交来水费中的4500元侵吞私分，每人从中各分得900元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将叶某交来的5266.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭。
13、被告人伦某的供述和辩解，证实了三被告人和黄某甲四人商量将吴某丙交来的30000元水费侵吞私分，每人从中分得7500元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将光坡中学交来的5288.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将吴某丁交来水费中的4500元侵吞私分，每人从中分得900元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将叶某交来的5266.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；2012年，经被告人伦某同意，三被告人共同私分侵吞被告人江某、吴某乙收取的朱某拉水表安装费1800元。
14、被告人江某的供述和辩解，证实了三被告人和黄某甲四人商量将吴某丙交来的30000元水费侵吞私分，每人从中分得7500元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将光坡中学交来的5288.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将吴某丁交来水费中的4500元侵吞私分，每人从中分得900元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将叶某交来的5266.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；2012年，经被告人伦某同意，三被告人共同私分侵吞被告人江某、吴某乙收取的朱某拉水表安装费1800元；2013年，因春节不放奖金，经被告人伦某同意，三被告人共同私分侵吞被告人江某、吴某乙收取的朱某拉水费3700元。
15、被告人吴某乙的供述和辩解，证实了三被告人和黄某甲四人商量将吴某丙交来的30000元水费侵吞私分，每人从中分得7500元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将光坡中学交来的5288.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将吴某丁交来水费中的4500元侵吞私分，每人从中分得900元；三被告人和黄某甲、黄某乙五人商量将叶某交来的5266.25元水费侵吞私分，每人从中分得1000元，剩余钱款用于吃饭；2012年，经被告人伦某同意，三被告人共同私分侵吞被告人江某、吴某乙收取的朱某拉水表安装费1800元；2013年，因春节不放奖金，经被告人伦某同意，三被告人共同私分侵吞被告人江某、吴某乙收取的朱某拉水费3700元。
针对双方争议焦点，本院综合评析如下：
一、关于被告人江某、吴某乙是否有自首情节。
被告人江某的辩护人及被告人吴某乙的辩护人分别提出被告人江某、吴某乙系主动到案，并如实供述犯罪事实，是自首。经查，2016年1月25日港口区人民检察院反贪污贿赂局出具的说明，证实了检察机关在侦查三被告人涉嫌贪污一案中，在被告人江某、吴某乙交代犯罪事实之前，已经掌握三被告人私分光坡中学、吴某丙等用户水费及朱某拉所交安装费的线索。且被告人江某、吴某乙是在侦查人员的口头传唤下到检察院说明情况，非二被告人在立案侦查前主动到检察机关供述犯罪事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院印发﹤关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见﹥的通知》第一条第三款，没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。因此，被告人江某、吴某乙的行为均不符合自首的情形。被告人江某的辩护人及被告人吴某乙的辩护人提出的上述辩护意见不成立，本院不予采信。二、关于被告人伦某、江某、吴某乙私分朱某拉的水表安装费1800元、水费3700元的行为是否构成贪污罪。
被告人江某的辩护人及被告人吴某乙的辩护人提出三被告人私分朱某拉的水表安装费1800元和虾苗场水费3700元后，均在案发前主动退款给朱某拉和单位，三被告人的行为不构成贪污罪。经查，三被告人私分朱某拉水表安装费1800元后，因港口区自来水厂内部调岗，派人来检查是否收取外地人开户押金，三被告人担心私分朱某拉安装费的事情被曝光，才将1800元退还朱某拉；三被告人私分朱某拉虾苗场水费3700元后，因吴某丙被检察机关调查，三被告人担心私分水费的事情被曝光，遂将私分的水费退给收银员黄某甲。三被告人是在侵吞公共财产后，在案发前为掩饰犯罪才将该涉案款项退还给朱某拉和单位，非主动退款。三被告人客观上有利用职务便利，侵吞公共财物的行为，主观上有非法占有的目的。因此，三被告人私分朱某拉水表安装费1800元、水费3700元的行为构成贪污罪。被告人江某的辩护人及被告人吴某乙的辩护人提出的上述辩护意见不成立，本院不予采信。
本院认为，被告人伦某、江某、吴某乙身为全民所有制企业的工作人员，在管理公共财产时，利用职务上的便利，非法侵吞公共财物共计50554.5元，三被告人的行为均构成贪污罪。公诉机关指控被告人伦某、江某、吴某乙犯贪污罪罪名成立。三被告人在共同贪污犯罪过程中，被告人伦某身为部门负责人，决定私分水费，起主要作用，为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪定罪处罚；被告人江某、吴某乙协助被告人伦某非法占有公共财物，且获得非法利益，为从犯，应当从轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；三被告人在案发后积极退出全部赃款，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款、第二款、第九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人伦某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押八日，刑期终止日减少八日，刑期即自2016年5月26日起至2017年1月17日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳）；
二、被告人江某犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2016年12月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳）；
三、被告人吴某乙犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2016年11月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。；
四、三被告人退出的赃款共计45054.5元，依法返还给防城港市港口区自来水厂。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本十份。
审 判 长 陈 燕
代理审判员 刘延龄
人民陪审员 唐国建
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 李青莲
林佳宁法律条文：
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条【贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条【国家工作人员的范围
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【坦白】被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。