江苏省常州市天宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0402刑初105号
被告人姚亦平，无业。曾因吸毒于2014年8月4日被行政拘留十五日；曾因吸毒于2014年12月18日被行政拘留十五日。2015年3月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人曹卫国、章芯桐，江苏正气浩然律师事务所律师。
江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉[2015]341号起诉书指控被告人姚亦平犯贩卖毒品罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2015年10月28日作出一审判决，以被告�姚亦平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元。一审判决后，被告人姚亦平不服该判决，提起上诉。经江苏省常州市中级人民法院审理，以事实不清，证据不足为由将该案发回重审。本院于2016年3月4日重新立案受理，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省常州市天宁区人民检察院指派代理检察员李彦出庭支持公诉，被告人姚亦平及其辩护人曹卫国、章芯桐到庭参加诉讼。2016年6月1日，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理，本院于同日决定延期审理，2016年6月30日，公诉机关申请恢复审理，同日本院决定恢复审理；2016年9月28日，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理，本院于同日决定延期审理，2016年10月27日，公诉机关申请恢复审理，同日本院决定恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2015年3月8日8时许，经事先电话联系，被告人姚亦平在江苏省常州市天宁区浦南公寓44-1幢9号“奇门”茶室门口的路边，以人民币200元的的价格向耿某贩卖甲基苯丙胺毒品0.08克。
2、2015年3月9日16时许，经事先电话联系，被告人姚亦平准备在江苏省常州市天宁区柠檬树宾馆内向耿某贩卖毒品时被民警抓获。民警当场从被告人姚亦平的裤子口袋内查获甲基苯丙胺毒品12.48克。
江苏省常州市天宁区人民检察院向本院移送了指控被告人姚亦平犯贩卖毒品罪的相关证据，认为被告人姚亦平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人姚亦平辩称：1、本人不认识耿某，耿某购买毒品是与周洪强联系的，起诉指控的两次贩毒都是被周洪强当了枪使；2、起�指控的第一起贩毒事实中所收200元是借款而非毒资，已转交给周洪强；3、起诉指控的第二起贩毒事实，自己虽然按照周洪强指示将毒品带在身上，但并不知道是去吸食还是去贩卖。
被告人姚亦平的辩护人的辩护意见是：1、起诉指控的两次贩毒事实均是由周洪强联系，被告人姚亦平事先并不明知，也并不确定周让自己携带的是毒品且是用于贩卖；2、被告人姚亦平系从犯；3、起诉指控的第二起事实存在数量引诱的因素，且在公安机关控制下交易，毒品未流入社会；4、被告人姚亦平具有坦白情节。综上，请求对被告人姚亦平减轻处罚。
经审理查明：
1、2015年3月8日8时左右，经耿某与周洪强事先电话联系后，被告人姚亦平经周洪强指使在常州市天宁区浦南公寓44-1幢9号“奇门茶室”门口的路边，向耿某交付甲基苯丙胺毒品（俗称“冰毒”�1包，并收取现金200元。后被告人姚亦平将收取的200元汇进周洪强名下的银行卡中。民警从耿某处查获并扣押了部分毒品，经鉴定净重0.08克，从中检出甲基苯丙胺成份。
2、2015年3月9日16时左右，耿某在公安机关的控制下电话联系周洪强购买毒品。后被告人姚亦平与周洪强一起到常州市天宁区柠檬树宾馆时被民警抓获，民警当场从被告人姚亦平的裤子口袋内查获红色软盒五星苏烟香烟盒1只，内有可疑物品1包。经鉴定，上述可疑物品净重12.48克，从中检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，由公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、未到庭证人耿某的证言笔录，证明2015年3月8日凌晨，其用手机（159××××0662）拨打电话给“老三”（经辨认为周洪强）的电话（131××××1819、181××××7180）购买毒品，并按照周洪强的要求赶至浦南�绿灯附近，后其看到周洪强驾驶一辆红色现代轿车停在奇门茶室附近，其上前发现副驾驶位子上坐着一个小伙子（经辨认为被告人姚亦平）。周洪强归还耿某700元钱后，耿问周洪强是否有毒品，周洪强称到白天再打他电话。2015年3月8日8时许，其用手机拨打电话给周洪强购买毒品，后周洪强说让其昨天见到过的小伙子送过来，后其看到被告人姚亦平并交给其一个透明塑料袋，里面装有毒品，被告人姚亦平称周洪强让他收200元钱，其就付了200元钱。2015年3月9日下午，其在公安人员控制下把手机开了免提后打给周洪强要购买1000元4个东西，周洪强称不如2500元拿半套，其同意并约定在柠檬树宾馆等。经多次短信和电话联系后，周洪强称已到达宾馆。后民警将周洪强和被告人姚亦平抓获。
2、同案人员周洪强的证言，证明2015年3月9日14时许，其接到“小东北”（经辨认为耿某）的电话，后其驾车带着“小陶”（经辨认为被告人姚亦平）来到中吴大道上的柠檬树宾馆。在宾馆内等电梯时，二人被民警抓获。
3、未到庭证人朱某的证言和朝阳桥派出所民警顾月龙、曹晖出具的情况说明，证实2015年3月9日下午，由吸毒嫌疑人耿某配合，现场开通免提功能后拨打电话与一个叫“老三”的人购买毒品，耿某说要1000元购买4个东西，对方说不如2500元购买半套东西，耿某说好的，并约定在柠檬树宾馆交易。后两名男子驾驶一辆红色现代汽车来到宾馆，下车后进入宾馆，民警在宾馆门口将两名男子抓获，并在其中被告人姚亦平的身上查获了毒品。
4、辨认笔录及照片，证明周洪强、耿某以及被告人姚亦平的相互辨认情况和对毒品交易地点的辨认情况。
5、监控录像，证明周洪强及被告人姚亦平在宾馆被抓获的经过和被告人姚亦平将200元汇入周洪强名下的银行卡的事实。
6、扣押笔录、扣押清单、称重记录、物证照片、检验报告书、收缴毒品专用收据等，证实民警从耿某右边裤子口袋内查获并扣押甲基苯丙胺毒品1包，净重0.08克。另民警在抓获被告人姚亦平时查获红色软盒五星苏烟香烟盒1只，内有甲基苯丙胺毒品1包，净重12.48克以及手机一只。
7、通某、手机短信等，证实手机号为131××××1819、181××××7180与手机号为159××××0662之间在2015年3月8日、3月9日间的通话、短信联系。
8、个人信息查询、个人活期明细信息及周洪强对其所有的卡号为62×××10的指认照片等，证实2015年3月8日，户名为周洪强的银行卡（卡号为62×××10）在2015年3月8日由ATM机存款200元。
9、行政处罚决定书，证明被告人姚亦平的劣迹情况。
10、常州市公安局天宁�局朝阳桥派出所出具的发破案经过、工作记录等，证实本案的案发及被告人姚亦平的到案经过情况。
11、被告人姚亦平在公安机关所作部分供述和当庭部分供述与上列证据相互印证，证实2015年3月8日凌晨，其坐周洪强的车子在浦南十字路口红绿灯附近，周拿出700元还给该男子，后该男子问周有没有东西，周洪强让该男子白天再打他电话。当天8时许，周洪强给了其一餐巾纸团包着的毒品，让他到浦南十字路口把东西交给凌晨见到的男子（经辨认为耿某）并收取200元。后其照做了并把200元存到周洪强名下的账户上。次日下午1、2时许，其和周洪强在医院期间，周与人通电话过程中其听到周说“拿4个东西1千块，还不如拿半套东西2500元块”。后周洪强联系到了毒品并开车一起到了中吴大道的柠檬树宾馆门口，周洪强叫其带好东西跟他上去，后二人被民警在宾馆�厅抓获的经过。
以上证据均经庭审查证属实，具有证明效力，本院予以采纳。
关于被告人姚亦平所提不知道起诉指控的第二起中的毒品是用于贩卖的辩解意见和辩护人所提被告人姚亦平事先并不明知、也并不确定周让自己携带的是毒品且是用于贩卖的辩护意见，经查，对于其受周洪强指使将毒品交给耿某并收取200元以及明知周洪强让自己带着的烟盒内的是毒品的事实，被告人姚亦平在公安机关有过多次稳定、一致的供述，且其供述与耿某的证言相互印证，并有证人朱某的证言、手机短信、通某、情况说明等相佐证，故上述辩解、辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人姚亦平明知他人贩卖甲基苯丙胺毒品仍然参与，公诉机关的指控成立，其行为已构成贩卖毒品罪，属共同犯罪；其贩卖甲基苯丙胺毒品十克以上不满五十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人姚亦平在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，对辩护人就此所提辩护意见，本院予以采纳。被告人姚亦平具有劣迹，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚亦平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月10日起至2019年3月9日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳完毕。）
二、对查获的甲基苯丙胺毒品12.56克予以收缴；继续追缴未退出的违法所得人民币200元。
如不服本判决�可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 仇慧星
审 判 员 朱兆林
人民陪审员 黄康乐
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 闫奕如