广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第361号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人林某某，无业。曾因犯故意伤害罪，于2009年10月27日被北流市人民法院判处有期徒刑六个月，于2009年11月30日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年7月30日被北流市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押在北流市看守所。
辩护人梁标，广西祥泰律师事务所律师。
广西壮族自治区北流市人民检察院以北检刑诉（2015）27号起诉书指控被告人林某某犯诈骗罪，于2015年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2015年3月31日作出（2015）北刑初字第86号刑事判决，被告人林某某不服本院判决，提出上诉。玉林市中级人民法院于2015年10月12日作出（2015）玉中刑二终字第93号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2015年10月14日重新立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。北流市人民检察院检察员雷令军，被告人林某某，辩护人梁标到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区北流市人民检察院，2013年10月至11月，被告人林某某将自己的已被法院查封的一辆丰田牌轿车交给邓某作为抵押物，先后二次向邓某抵押借款共计13万元。借款期限过后，邓某多次要求林某某还款未果，欲将林某某的丰田牌轿车转户抵债时，才发现林某某用于抵押借款的丰田牌轿车在借款前已被法院查封。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林某某的行为构成诈骗罪；被告人林某某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；被告人林某某归案后如实供述自己的犯罪行为属坦白。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款的规定对被告人林某某定罪处罚。
被告人林某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，辩称其行为不构成诈骗罪。
被告人林某某的辩护人提出林某某向邓某借款时已告知邓某用于抵押借款的车已被查封，邓某仍然借款给林某某，且林某某借邓某的款已经还清，因此，林某某在主观上没有非法占有为目的，在客观上没有诈骗邓某的行为，林某某的行为属正常的民间借贷关系，不构成诈骗罪。
经审理查明，2013年10月至11月，被告人林某某谎称自己急需资金周转，愿以实物作抵押向被害人邓某借款，骗取了邓某的信任。之后，林某某以自己已被法院查封的一辆丰田牌轿车交给邓某作虚假抵押，先后两次骗取了邓某的人民币123100元。之后，经邓某多次要求林某某还款，林某某被逼于2014年5月19日归还了邓某3600元，还有119500元尚未归还。
另查明，被告人林某某曾因犯故意伤害罪，于2009年10月27日被北流市人民法院判处有期徒刑六个月，于2009年11月30日刑满释放。
案发后，被告人林某某的家属主动代林某某赔偿了被害人邓某130000元，邓某对林某某的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、被害人邓某的陈述，证实邓某于2014年7月18日15时50分向北流市公安局隆盛派出所报案。其陈述称，林某某对其说他急需资金周转，愿以他大姐林某名义登记的桂K×××××号丰田牌轿车作抵押向其借款13万元，期限一个月，其表示同意。之后，其按约定两次共汇款123100元给林某某，林某某便将桂K×××××号丰田牌轿车交由其保管。抵押借款期限过后，其多次追林某某还款未果。其在办理林某某用于抵押借款的桂K×××××号丰田牌轿车转户抵债时，才知道该车在其抵押借款给林某某前已被法院查封。
2、证人林某的证言，证实桂K×××××号丰田牌轿车以其名义入户登记，该车的实际所有人是其弟林某某。其弟林某某通过其建设银行卡于2014年5月份还了3600元给被害人邓某。
3、证人刘某的证言，证实2013年10月23日，邓某打电话给其，告知林某某愿意用桂K×××××号丰田牌轿车作抵押向他借款，征求其的意见。一个星期后，其返回北流市，邓某对其说已借款给林某某了，林某某已将桂K×××××号丰田牌轿车作抵押担保交他保管。几个月后，邓某追林某某归还借款未果，欲将林某某用于抵押借款的桂K×××××号丰田牌轿车办理转户抵债，才知道林某某用于借款抵押的桂K×××××号丰田牌轿车在林某某向邓某借款前已被法院查封。
4、机动车抵押借款合同，证实被告人林某某向被害人邓某承诺，其用于向邓某抵押借款的桂K×××××号丰田牌轿车在抵押前未将车辆转让、抵押担保、查封。
5、被告人林某某立写的借条，证实被告人林某某向被害人邓某借款的时间、数额及还款期限等情况。
6、被告人林某某辨认现场的笔录及照片，证实经被告人林某某辨认，确认其电话联系邓某以借款方式骗取钱财的现场位于北流市南园一路的布瓦索诺酒庄内；其骗取到邓某钱财的现场位于北流市一家万鑫大图复印店内。
7、机动车行驶证复印件、机动车信息查询结果单，证实桂K×××××号丰田牌轿车登记的所有人是林某。该车已被查封，违法未处理。
8、本院（2012）北民初字第716-3号民事裁定书、（2012）北民初字第716号民事判决书、（2013）北立执字第23号执行裁定书、（2013）北立执字第23-1号执行裁定书，证实经债权人邹义汉申请，北流市人民法院于2012年4月23日依法裁定对桂K×××××号丰田牌轿车进行查封。2012年8月31日，北流市人民法院作出（2012）北民初字第716号民事判决书，判决被告人林某某归还邹义汉借款本金28万元及其利息。2013年3月26日，北流市人民法院依法裁定继续对桂K×××××号丰田牌轿车进行查封。
9、被害人邓某辨认被告人林某某的笔录及照片，证实经被害人邓某辨认，确认被告人林某某就是诈骗其钱财的人。
10、证人刘某辨认被告人林某某的笔录及照片，证实经刘某辨认，确认被告人林某某就是诈骗邓某钱财的人。
11、被告人林某某辨认被害人邓某的笔录及照片，证实经被告人林某某辨认，确认被其骗取钱财的人是被害人邓某。
12、银行卡交易明细清单、客户交易查询及被害人邓某出具的收条、谅解书，证实2014年5月19日，林某某通过其姐林某卡号为62×××50的建设银行卡转账了3600元给邓某；2015年6月10日，被告人林某某家属代林某某赔偿130000元给被害人邓某，邓某对林某某的犯罪行为表示谅解。
13、本院（2009）北刑初字第244号刑事判决书、北流市看守所北看刑释字（2009）218号刑满释放证明书，证实被告人林某某曾因犯故意伤害罪于2009年10月27日被北流市人民法院判处有期徒刑六个月，2009年11月30日刑满释放。
14、北流市公安局隆盛派出所出具的抓获经过，证实林某某于2014年7月30日被公安机关抓获。
15、被告林某某在侦查阶段的有罪供述，与上述证据相符，可相互印证。
上述证据，本院予以确认。
被告人林某某的辩护人提供的林某某的工商银行卡、农业银行及建设银行卡的复印件均不具有本案证据的特征，本院不予采纳作为本案证据使用。
公诉机关起诉认定被告人取得被害人财物数额13万元，本院按案发前被告人林某某尚未归还被害人邓某的119500元进行认定。
本院认为，被告人林某某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额巨大的行为，构成了诈骗罪。公诉机关指控被告人林某某犯诈骗罪的罪名成立。被告人林某某辩称其行为不构成诈骗罪，以及辩护人提出林某某向邓某借款时已告知邓某用于抵押借款的车已被查封，邓某仍然借款给林某某，且林某某借邓某的款已经还清，因此，林某某在主观上没有非法占有为目的，在客观上没有诈骗邓某的行为，林某某的行为属正常的民间借贷关系，不构成诈骗罪的辩护意见，经核查，诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取公私财物的行为，该罪客观表现为使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，使财物所有人、管理人信以为真，“自愿地”交出财物。在本案中，被害人邓某的陈述及证人刘某的证言均证实，林某某以桂K×××××号丰田牌轿车作抵押，邓某才同意借钱给林某某，邓某并不知道该丰田牌轿车在抵押给其前已被法院查封，被告人林某某在侦查阶段对此亦作了供述，所作的供述与被害人邓某的陈述及证人刘某的证言一致，由此可见，林某某为了骗取邓某的信任，以一辆已被法院查封的丰田牌轿车作虚假抵押，使邓某自愿“借款”给其的事实，林某某的“借款”行为不但具有非法占有为目的，而且采用了隐瞒真相的方法，骗取了被害人邓某的财物，其行为完全符合诈骗罪的特征。另外，林某某借邓某的款已经还清，属于事后退赃，并不影响对其诈骗行为的定性。据此，被告人林某某及其辩护人提出林某某的行为不构成诈骗罪而应认定为民间借借贷的辩护意见，理由不能成立，本院不予采信。被告人林某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本案犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人林某某的家属主动代林某某赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人林某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年7月30日起至2018年3月29日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 剑
人民陪审员 姚琼芬
人民陪审员 吴小娟
二〇一六年一月八日
书 记 员 李 猛