湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新法刑初字第183号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人蒋某某，曾用名蒋丽彬，女，1962年9月21日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，住新田县龙泉镇潭田村*组，公民身份号码4329281962********。因参与赌博，2011年5月29日被永州市公安局直属分局行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月10日被永州市公安局取保候审，2012年11月1日经本院决定并由新田县公安局执行逮捕，同年11月21日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；次日被取保候审。又因涉嫌犯开设赌场罪，2014年1月9日被抓获，同日被新田县公安局刑事拘留，同年10月14日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元；撤销原判有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元的缓刑部分；决定执行有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万八千元。同日被本院取保候审。因涉嫌犯非法经营罪，2015年3月12日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，2015年4月17日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉（2015）194号起诉书指控被告人蒋某某犯非法经营罪，于2015年7月21日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成由审判员黄静担任审判长，审判员邱毅、人民陪审员黄正勇参加的合议庭，于2015年9月1日、9月16日、10月10日对本案进行了三次公开开庭审理。代理书记员蒋鑫担任记录。新田县人民检察院检察员周艳芳出庭支持公诉。被告人蒋某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2015年1月以来，被告人蒋某某在新田县龙泉镇屠宰场旁的家中非法代销“地下六合彩”。蒋某某通过手机与下线邓某某等人联系，接受邓某某等人的投注，然后再登录“泰盛”注册的“地下六合彩”网络账号进行投注。2015年3月，蒋某某共接受邓某某投注“地下六合彩”人民币9万元。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人蒋某某违反国家规定，代销“地下六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人蒋某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，同时适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定。提请依法判处。
被告人蒋某某对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明，2015年1月以来，被告人蒋某某在新田县龙泉镇屠宰场旁的家中非法代销“地下六合彩”。蒋某某通过手机与下线邓某某等人联系，在接受邓某某等人的投注后，再登录“泰盛”注册的“地下六合彩”网络账号进行投注。2015年3月，被告人蒋某某共接受邓某某投注“地下六合彩”人民币9万元。
被告人蒋某某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。在案件审理过程中，其家属主动向本院预缴罚金人民币1万元。
上述事实，有公诉机关提交及本院依法调取的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）、物证
“小米3”手机1台、黑色“三星”按键手机1台、“奥乐”按键手机1台，银行卡3张，电脑主机1台、键盘1个、显示器1台、鼠标1个、连接线1根，抄单纸25张，手提包、皮夹各1个，人民币542元，证明系被告人蒋某某非法代销“地下六合彩”的作案工具。
（二）、书证
1、《受案登记表》、《立案决定书》，证明本案的线索来源；
2、《传唤证》、《拘留证》、《拘留通知书》、《延长拘留通知书》、《批准逮捕决定书》、《逮捕证》、《逮捕通知书》，证明被告人蒋某某被采取强制措施的事实；
3、《抓获经过》，证明被告人蒋某某被抓获的事实；
4、《扣押决定书》、《扣押清单》、《搜查证》、《搜查笔录》，证明被告人蒋某某的作案地点被搜查并被扣押作案工具的事实；
5、《调取证据通知书》、《银行卡客户交易查询／打印详单》，证明邓某某通过银行转账支付给被告人蒋某某用于购买“六合彩”部分款项的事实；
6、《通话详单》，证明被告人蒋某某与邓某某进行了手机通话的事实；
7、《投注记录》，证明被告人蒋某某自2015年1月以来通过登录“泰盛”注册的“地下六合彩”网络账号进行投注的事实；
8、《户籍信息》，证明被告人蒋某某的身份基本情况事实；
9、《QQ聊天记录》，证明被告人蒋某某与上线廖梅香通过QQ聊天对购买“六合彩”进行结算的事实；
10、《抓获经过》、《公安行政处罚决定书》、新田县人民法院（2012）新法刑初字第134号《刑事判决书》、（2014）新法刑初字第51号《刑事判决书》、《取保候审执行通知书》，证明被告人蒋某某曾违法被行政处罚和曾两次犯罪被刑事处罚及被羁押共计301天的事实；
11、《湖南省非税收入一般缴款书》，证明在案件审理过程中，被告人蒋某某家属主动为其向本院预缴罚金人民币1万元的事实。
（三）、证人证言
1、证人乐某某的证言，证明蒋某某从2015年2月开始参与“六合彩”赌博的事实；
2、证人邓某某的证言，证明他于2015年3月3日、5日、7日在蒋某某处购买3期“六合彩”共计人民币9万元，分别于同年4日、6日、10日将3期购买“六合彩”的钱给付被告人蒋某某，其中前两期在蒋某某经营的“军诚劳保”店旁分别给付现金人民币3万元，第3期通过银行转账给付人民币3万元的事实。
（四）、被告人的供述和辩解
被告人蒋某某的供述，证明2015年1月以来，她在家里用台式电脑通过“泰盛”网站，登陆账号为“KK09”的账户接受邓某某等人投注“六合彩”，其中接受邓某某投注2015年3月3日、5日、7日三期“六合彩”，每期投注人民币3万元，邓某某于同月4日、6日在她经营的“军诚劳保”店旁给付她前两期投注“六合彩”的钱，同月10日邓某某通过银行转账给付她第3期投注“六合彩”的钱的事实。
（五）、视频资料
讯问光碟2张，证明公安机关对被告人蒋某某进行讯问经过合法的事实。
全案事实清楚，证据确实充分。足以认定。
本院认为，被告人蒋某某未经国家批准擅自代销“地下六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。新田县人民检察院指控被告人蒋某某的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人蒋某某因犯开设赌场罪，被判处有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万八千元，在缓刑考验期限内又犯非法经营罪，应撤销原判缓刑，将开设赌场罪与非法经营罪数罪并罚，决定执行刑罚。被告人蒋某某曾因违法被行政处罚，后又两次故意犯罪，且在缓刑考验期限内，再故意犯罪，其主观恶意深，应酌情从重处罚。但到案后，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；主动交纳了部分罚金，有一定的悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元；撤销原犯开设赌场罪判决执行有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万八千元的缓刑部分；决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六万八千元（已缴纳四万八千元）；
二、随案移送的作案工具“小米3”手机1台、黑色“三星”按键手机1台、“奥乐”按键手机1台，银行卡3张，电脑主机1台、键盘1个、显示器1台、鼠标1个、连接线1根，抄单纸25张，手提包、皮夹各1个及人民币542元，予以没收，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算；判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人蒋某某的刑期自2015年3月12日起至2016年9月10日止〈已扣减原犯开设赌场罪被羁押的10个月1天〉。所判罚金尚未缴纳的二万元人民币，限被告人蒋某某在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
（本页无正文）
审 判 长 黄 静
审 判 员 邱 毅
人民陪审员 黄正勇
二〇一五年十月十日
代理书记员 蒋 鑫
附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
……
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。