南通市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0612刑初624号
公诉机关南通市通州区人民检察院。
被告人吴小冬，男，1988年12月23日生，江苏省南通市人。因涉嫌故意杀人罪，于2016年8月29日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
辩护人季栋栋，执业证号13206201210581003，江苏维业律师事务所律师。
南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉〔2016〕525号起诉书指控被告人吴小冬犯故意杀人罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员陈育、伍倩出庭支持公诉，被告人吴小冬及其辩护人季栋栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
南通市通州区人民检察院指控，2016年8月28日，被告人吴小冬与被害人黄某因借款一事发生口角，继而拉扯，被告人吴小冬用手掐被害人黄某的脖子，直至其脸色发白、瞳孔放大、眼睛流泪、手脚抽搐，后被告人吴小冬以为被害人黄某已死亡，遂打电话给其父亲吴某1，称“我把那个女的掐死了”，吴某1劝其投案自首。被告人吴小冬准备离开房间时，被害人黄某醒来，二人继续留在房间。当日22时许，被害人黄某以还他人借款为由离开房间，随立即报警。
2016年8月28日，被告人吴小冬被抓获归案。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了：1.住宿登记单、借条复印件、门诊病历等书证；2.证人吴某1、蒋某、徐某等人的证言；3.被害人黄某的陈述；4.南通市通州区公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书、南通市公安局物证鉴定所出具的法庭科学DNA鉴定书等鉴定意见；5.南通市通州区公安局制作的检查笔录、现场勘验、检查笔录；6.被告人吴小冬的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人吴小冬非法剥夺他人生命，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人吴小冬的行为因意志以外的原因未能得逞，系未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。提起本院依法判处，并建议对被告人吴小冬减轻处罚。
被告人吴小冬对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪。
辩护人季栋栋的辩护意见：1.被告人吴小冬用手掐被害人黄某颈部的行为属实，但其对行为导致的结果没有预料，无非法剥夺他人生命的主观故意，其行为不应当定性为故意杀人罪，被告人吴小冬的行为构成故意伤害罪。2.被告人吴小冬到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪。3.被告人吴小冬系初犯、偶犯，且积极赔偿被害人的经济损失，有悔罪表现。建议法庭对被告人吴小冬减轻处罚。
经审理查明，2014年12月份，被告人吴小冬与被害人黄某开始系情人关系，并经常一同参与赌博，被告人吴小冬也因此先后向被害人黄某借款共计人民币9万元。
2016年8月28日上午，被告人吴小冬因赌博一事与其母亲发生争执，后离家出走并入住南通市通州区川姜镇某某宾馆401房间。当日下午，被告人吴小冬与被害人黄某又一起参与赌博，期间，被害人黄某向被告人吴小冬索要借款，被告人吴小冬称回宾馆再谈。当日18时50分许，被告人吴小冬与被害人黄某回到宾馆房间后，再次因借款一事发生口角，继而拉扯，被告人吴小冬骑跨在被害人黄某腰部两侧，因被害人黄某称要到被告人吴小冬家里去要钱，被告人吴小冬被激怒，用力猛掐被害人黄某的脖子，直至被害人黄某脸色发白、瞳孔放大、眼睛流泪、手脚抽搐，后被告人吴小冬松开双手并喊被害人黄某的名字，但被害人黄某并无应答。被告人吴小冬以为被害人黄某已死亡，遂打电话给其父亲吴某1，称“我把那个女的掐死了”，其父吴某1劝其投案自首。被告人吴小冬准备离开房间时，踢了被害人黄某两脚，被害人黄某坐起，二人继续留在房间。当日22时许，被害人黄某以还他人借款为由离开房间，随后立即向川港派出所报警。
2016年8月28日，被告人吴小冬被抓获归案，其到案后如实供述了上述犯罪事实。经鉴定，被害人黄某颜面部有大面积皮肤淤血伴散在出血点，眼睑出血，球结膜出血，窒息征象明显，颈部有11cm×5cm的皮肤挫伤，所受损伤已构成轻伤二级。
本案审理过程中，被害人黄某向本院提起刑事附带民事诉讼，被告人吴小冬赔偿被害人黄某经济损失人民币7300元，被害人黄某撤回刑事附带民事诉讼，本院裁定准许。
上述事实，被告人吴小冬在开庭审理过程中不持异议，并有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1．书证：被告人吴小冬的住宿登记单、借条复印件，通话清单，被害人黄某提供的南通市通州区第三人民医院、南通大学附属医院、海门市人民医院门诊病历、出院记录、医药费发票等；
2．未到庭证人吴某1、蒋某、陆某、徐某、刘某、吴某2、张某等人的证言；
3．被害人黄某的陈述；
4．被告人吴小冬的供述和辩解；
5．鉴定意见：南通通州区公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书、南通市公安局物证鉴定所出具的法庭科学DNA鉴定书；
6．南通市通州区公安局制作的检查笔录、现场勘验检查工作记录、辨认笔录；
7．南通市通州区公安局调取的监控录像、电子证据；
8．南通市通州区公安局出具的发破案经过。
本院认为，被告人吴小冬非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪，应予惩处。南通市通州区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人吴小冬已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。关于辩护人提出本案应定性为故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人吴小冬明知掐被害人的脖子可能会造成被害人死亡的后果，仍然不顾被害人黄某的反抗，采用暴力手段猛掐被害人黄某的脖子，致被害人黄某脸色发白、瞳孔放大、眼睛流泪、手脚抽搐。因此被告人吴小冬具有故意杀人的主观故意，客观上实施了猛掐被害人黄某脖子数十秒至一分钟的时间，致被害人黄某面部大面积皮肤淤血，眼睑充血，球结膜出血，窒息征象明显，足以剥夺被害人的生命，应当以故意杀人罪对被告人吴小冬定罪处罚。辩护人仅从被告人吴小冬和被害人黄某系情人关系，起因简单偶然，被告人吴小冬系临时起意，激情犯罪等评判为被告人吴小冬的行为仅是故意伤害，并没有提出法律上实质性的辩护意见，对此项辩护意见不予采纳。被告人吴小冬到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人吴小冬当庭自愿认罪，积极赔偿被害人的经济损失，结合本案的犯罪情节，采纳公诉机关建议对被告人吴小冬予以减轻处罚的意见。为严肃国法，惩罚犯罪，保护公民的生命健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人吴小冬犯故意杀人罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2023年8月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹建新
代理审判员 顾凤凤
人民陪审员 施玉萍
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 葛焱华
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。