北京市门头沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0109民初943号
原告贠辛堂，男，1965年8月14日出生。
被告蔡金平，男，1970年4月14日出生。
被告安徽阜阳军建建筑劳务有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颖州区颍州南路95#科技大楼D8#D9#。
法定代表人黎宝国，总经理。
委托代理人徐海兵，男，1965年11月16日出生。
委托代理人沈细超，男，1969年1月5日出生。
被告中国建筑第四工程局有限公司，住所地广东省广州市天河区科韵路16号自编B栋5楼。
法定代表人卢遵荣，董事长。
委托代理人昝增辉，男，1988年2月25日出生。
委托代理人霍金博，女，1987年11月23日出生。
原告贠辛堂诉被告蔡金平、安徽阜阳军建建筑劳务有限责任公司（以下简称军建公司）、中国建筑第四工程局有限公司（以下简称中建四公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员文利独任审判，公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告贠辛堂，被告蔡金平，被告军建公司的委托代理人徐海兵、沈细超，被告中建四公司的委托代理人霍金博到庭参加诉讼，第二次开庭时，原告贠辛堂，被告蔡金平，被告军建公司的委托代理人沈细超到庭参加诉讼，被告中建四公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贠辛堂诉称：2014年10月6日，我与蔡金平达成口头协议约定由我承包位于北京市门头沟区石门营小园村安置房7、8号楼的外墙保温工程、8号楼仿砖涂料工程，工程总量为5470平方米，按照每平方米52元进行计算，工程款共计284440元，施工过程中，因军建公司不懂施工工序，导致涂料工程出现问题，我与蔡金平约定由我班组的劳务工人进行描缝，每天每人260元，合计用工178个工日，蔡金平应支付我46280元。此外，我班组的劳务工人为房顶涂料170平方米，按照每平方米30元计算，蔡金平应支付工程款5100元。综上，蔡金平应支付我工程款335820元，但蔡金平仅支付我216440元，尚欠119380元，蔡金平为我出具欠条予以确认。该工程的总承包单位为中建四公司，劳务分包单位为军建公司，故我起诉要求蔡金平、军建公司、中建四公司共同支付我工程款119380元。
被告蔡金平辩称，贠辛堂所述属实，因军建公司欠我工程款，我无力支付贠辛堂工程款。
被告军建公司辩称：按照我公司与蔡金平的合同约定，工程竣工后，我公司需付蔡金平工程款50%，余款在四方验收合格后付清。考虑到农民工工资的发放问题，我公司在2015年年底与蔡金平结算，但双方就工程款数额存在争议，故双方未结算。综上，我公司并不欠蔡金平工程款，不应承担相应的连带责任。
被告中建四公司辩称：我公司将劳务部分合法分包给军建公司，我公司也按照合同约定，支付了军建公司工程进度款，现不欠军建公司工程款，故我公司不应承担相应的连带责任。
经审理查明，2014年9月28日，蔡金平与军建公司签订《门头沟7、8号楼外墙保温承包协议书》，合同约定：“甲方：军建公司门头沟项目部，乙方：蔡金平，工程名称：门头沟棚区改造安置房7、8号楼（以下简称7、8号楼工程），承包工程：外墙保温工程，承包方式：外墙保温人工安装费30元/㎡，付款方式：本工程竣工后，付给乙方该分项工程工程款50%，余款在四方验收合格后付清。本工程单价实行一次性包死，乙方自负盈亏，结算时按协议书签订的价格结算。”同时，双方还就8号楼的外墙涂料工程口头约定由蔡金平承包，承包单价为34元/㎡，其他内容与《门头沟7、8号楼外墙保温承包协议书》一致。7、8号楼工程的总承包单位为中建四公司、劳务分包单位为军建公司。后蔡金平将7、8号楼的外墙保温及涂料工程转包给贠辛堂，双方口头约定外墙保温及涂料工程一共为52元/㎡，贠辛堂于2014年10月6日到2015年4月21日组织工人进行施工，并于2015年6月进行部分收尾施工工作。施工期间，贠辛堂班组工人在施工过程中进行了描缝作业，就描缝作业，蔡金平与贠辛堂口头协议按照每天260元支付工程款，共计178个工。蔡金平陆续支付贠辛堂部分工程款。2015年2月26日，蔡金平为贠辛堂出具欠条，欠条载明：“今欠允新堂（贠辛堂）2014年门头沟小园村工地7、8号楼保温涂料陆万捌仟元整（68
000元）劳务费。2015年12月15日，蔡金平为贠辛堂出具欠条，欠条载明：“今欠允新堂（贠辛堂）2014年门头沟小园村工地8号楼涂料修复费零工46280元，房顶涂料5100元，共计51380元。”贠辛堂持上述欠条诉至本院，要求蔡金平、军建公司、中建四公司支付工程款119
380元。
就军建公司是否欠付蔡金平工程款。军建公司主张，按照《门头沟7、8号楼外墙保温承包协议书》约定，其在竣工时应付蔡金平工程款50%，余款在四方验收合格后付清，现四方尚未验收合格，但在2015年12月12日，为支付农民工工资，军建公司与蔡金平进行结算，结算时，双方确认原应支付蔡金平工程款529210元，但因7、8号楼外墙保温涂料施工质量出现返工，军建公司自行找人施工，共支出38250元，此外，8号楼涂料工程应扣除5%的质保金共计9299元，扣除上述款项后，故军建公司实际应支付蔡金平481661元，但在施工过程中，军建公司已支付蔡金平现金426435元，饭卡28075元，故实际欠工程款27151元，但蔡金平不同意，故双方未结算。就上述主张，军建公司提交了未签字的结算单予以证明。蔡金平对结算单的真实性认可，但其主张军建公司应支付蔡金平工程款为529210元，因军建公司提供的材料不合格，导致7、8号楼保温及8号楼涂料工程出现返工，军建公司自行找人施工，返工导致的零工费不应扣除，合同并未约定8号楼涂料工程需扣除5%的质保金，质保金也不应扣除。军建公司主张实际支付现金426435元，饭卡28075元,但现金中有20000元是因为蔡金平雇佣的回民工人因拖欠工资闹事，经派出所处理，军建公司支付给了回民工人，当时蔡金平并未同意，故未在支出凭证上签字，故该款不应视作支付给其的工程款。此外，因军建公司指挥错误，导致贠辛堂班组工人在涂料施工中返工描缝，由此产生的零工费应由军建公司支付。本案审理中，军建公司、蔡金平未就返工原因提供相应证据予以证实。
审理中，中建四公司主张按照劳务分包合同约定支付军建公司工程进度款，军建公司认可截至案件审理之时，中建四公司按照合同约定支付其工程进度款，未欠付其工程款，该工程尚未竣工验收。
上述事实，有当事人及其委托代理人的陈述、《门头沟7、8号楼外墙保温承包协议书》、《门头沟7、8号楼外墙班组工程量结算单》、照片、欠条、承诺书、支出凭证等证据在案佐证。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，军建公司将其承包的保温涂料工程转包给蔡金平，蔡金平将该工程转包给不具备资质的贠辛堂，双方之间的转包行为均属无效。本案中，贠辛堂与蔡金平的承包行为虽然无效，现蔡金平与贠辛堂双方通过欠条对欠付工程款数额进行了确认，贠辛堂作为承包人有权依据欠条要求蔡金平支付工程款，现贠辛堂要求蔡金平给付工程款119380元，证据充分，理由正当，本院予以支持。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，贠辛堂要求中建四公司、军建公司承担连带责任，军建公司认可中建四公司按照合同约定并不欠付军建公司工程进度款，故贠辛堂主张中建四公司支付工程款，缺乏法律依据，本院不予支持。就军建公司欠付蔡金平工程款情况，虽然工程未竣工验收，但根据查明的事实，军建公司与蔡金平曾于2015年12月12日进行结算，双方仅因工程款数额未达成一致，现军建公司以工程未验收为由拒付工程款，本院对此不予支持。军建公司支付蔡金平工人20000元，蔡金平虽未签字确认，但上述款项因工程产生，且经派出所处理，故该款应视为军建公司支付蔡金平的工程款，本院确认军建公司已支付蔡金平工程款454510元。军建公司主张7、8号楼外墙保温涂料施工质量返工，总工程款应扣除军建公司找人施工的零工费，蔡金平主张因军建公司指挥错误返工，总工程款应增加蔡金平找人施工的零工费，二者就各自返工原因的主张均未提供证据，且按照双方合同约定，工程实行单价一次性包死，故本院对于二者上述主张均不予采信。军建公司和蔡金平对工程质量保修期限没有约定，工程质量保修金返还期限应为工程竣工验收合格之日起二十四个月，军建公司要求扣留外墙涂料5%的工程款共计9299元作为工程质保金，现质保期尚未届满，故质保金不应计算在军建公司欠付工程款范围之内。综上，本院确认除9299元质保金外，军建公司欠付蔡金平工程款数额为65401元，军建公司在上述欠付工程款范围之内承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告蔡金平于本判决生效之日起七日内给付原告贠辛堂工程款十一万九千三百八十元。
二、被告安徽阜阳军建建筑劳务有限责任公司对于前款债务中的六万五千四百零一元承担连带责任。
三、驳回原告贠辛堂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一千三百四十四元，由被告蔡金平负担，被告安徽阜阳军建建筑劳务有限责任公司对案件受理费中的七百一十七元承担连带责任，均于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。
代理审判员 文 利
二〇一六年六月一日
书 记 员 吕璐璠