陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕03刑终17号
原公诉机关凤翔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王华伟，曾用名王伟，男，1986年2月9日出生于河南省郸城县，汉族，初中文化，户籍所在地河南省周口市郸城县，现住西安市莲湖区鱼化寨村租住屋，无业。2009年因盗窃被西安市公安局劳动教养一年。2014年9月15日因涉嫌贩卖毒品被凤翔县公安局刑事拘留，2014年9月26日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
原审被告人卢文强，男，1979年5月5日出生于陕西省扶风县，汉族，初中文化，住宝鸡市扶风县，农民。2014年8月22日因涉嫌贩卖毒品被凤翔县公安局刑事拘留，2014年9月26日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
凤翔县人民法院审理凤翔县人民检察院指控原审被告人卢文强、王华伟犯贩卖毒品罪一案，于二0一五年十一月四日作出（2015）凤翔刑初字第00053号刑事判决。宣判后，被告人王华伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）2014年4月中旬的一天，被告人王华伟在西安市鱼化寨附近分两次以6000元的价格贩卖给被告人卢文强毒品甲基苯丙胺20克。2014年9月14日，凤翔县公安局将王华伟抓获，从其身上及租住房查获毒品甲基苯丙胺5.11克及自制吸毒工具冰壶一个。（二）2014年4月，被告人卢文强分四次以300元／克的价格贩卖给吸毒人员康某某甲基苯丙胺10克。（三）2014年8月21日，被告人卢文强在西安市北郊石化大道六村堡一工地从一陌生人（另处）处购买毒品甲基苯丙胺后驾驶其朋友李某某的陕AQZ0**号黑色雪佛兰轿车来到凤翔县城，在凤翔县灶爷庙巷92号院门口以270元／克的价格与吸毒人员康某某交易时被凤翔县公安局民警当场抓获，现场查获毒品甲基苯丙胺38.53克。据此，原审法院认为，被告人卢文强、王华伟违反国家毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品甲基苯丙胺分别为48.53克、25.11克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人卢文强的辩护人辩称卢文强向康某某贩卖毒品15克一节，因卢文强的供述与康某某的陈述在毒品克数及交易次数存在矛盾，不能确定具体的克数，故不能认定卢文强有贩卖毒品的犯罪事实，经审理查明，证人康某某在出庭作证中陈述其在卢文强处购买毒品次数为四次，毒资共计3000元，与卢文强供述交易次数一致，且双方均证实每克300元。故对卢文强向康某某贩卖毒品的克数应以10克认定，辩护人的辩护意见不能成立。被告人王华伟的辩护人辩称侦查机关讯问被告人王华伟的讯问笔录属非法证据，因当庭有侦查人员出庭对讯问过程的说明，且王华伟供述与本案其他证据能相互印证，不认定王华伟的供述为非法证据，故对辩护人的意见不予采纳。被告人卢文强的辩护人辩称卢文强协助警方将被告人王华伟抓获归案，具有立功情节，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，应认定被告人卢文强有立功情节，可以从轻处罚。被告人卢文强在庭审中对贩卖毒品的犯罪事实能如实供述，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人卢文强贩卖毒品中38.53克及王华伟贩卖毒品中5.11克均被现场查获，未流向社会造成损害后果，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，以被告人卢文强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金50000元；被告人王华伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金30000元。
原审被告人王华伟上诉提出，他没有犯罪时间，案发时他没有在西安，而是在老家照顾生病的祖父，有老家当地的居委会及派出所出具的证明可以证实，公安机关有刑讯逼供的行为，其在公安机关所作供述为非法证据，不能采信，一审判决认定事实不清，证据不充分，请求二审法院依法撤销原判，改判其无罪。
经审理查明，原审判决认定原审被告人卢文强、王华伟贩卖毒品的事实清楚，有经一审法院当庭举证、质证的下列证据证实：
1、物证冰壶一个证实，被告人王华伟被抓后从其租住屋查获的吸食冰毒的冰壶的外观特征。
2、扣押笔录、扣押物品文件清单、称量笔录证实，2014年9月14日，抓获被告人王华伟时，侦查人员从其身上及其租住屋查获二小包白色晶体颗粒状物及冰壶一个，该两包毒品可疑物经称量分别重5.5克、0.04克，并依法对该两包毒品予以扣押。
3、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告证实，从被告人王华伟处查扣的白色晶体2包，净重5.11克，均检出毒品甲基苯丙胺成份。
4、证人韩某证言证实，其与被告人王华伟系男女朋友关系，二人均吸食冰毒，且冰毒一直由王华伟提供。2014年9月14日民警从其和王华伟租住的房间查获冰壶一个及冰毒一小包。在其和王华伟一起租住期间，王华伟回过一次河南，约回去了一周，但回家的具体时间记不清。
5、证人罗某某证言证实，2014年4月一天，其在西安纬二十六街“红林尚品”小区内的棋牌室看卢文强打牌，卢文强从包里拿出3300元让其帮忙给他朋友汇钱，并用手机把账号发给其，其就拿着钱在北郊附近的农业银行将3300元钱汇到这个账号上，卢文强汇的钱是干啥的其不知道，帐号其不记得了，但其确实帮卢文强汇过款。
6、证人齐某某证言证实，2014年4月中旬一天晚上8点多，其到卢文强西安的租住屋去玩，卢文强让其帮忙到西安西郊科技路那取东西。其打车到了科技路在华润万家超市门前等待未果，其再到马路对面等时，一个年轻男子过来问其是不是给卢文强拿东西，接着把其带到路边指着前面二十多米处垃圾仓平台上的烟盒说就是要拿的东西。那男子离开后其就到指定的地方拿到一个打开的珍品猴王烟盒，其感觉烟盒较轻，不像是烟。随后其将烟盒拿给卢文强。那个男子身高1.75米到1.8米，说普通话。
7、证人张某证言证实，王华伟自2013年8月在其家租住，房租交到2014年9月。
8、证人谢某某证言证实，王华伟自2013年8月至2014年9月在其家和一女孩一起租住，2014年夏天一天，其碰见王华伟，他告诉其要回河南老家，具体时间记不清了。
9、辨认笔录及拍照：（1）被告人王华伟辨认笔录及拍照证实，经被告人王华伟混杂辨认，被告人卢文强就是2014年4月中旬在其手中购买20克冰毒的人。（2）被告人卢文强辨认笔录及拍照证实，经卢文强混杂辨认，王华伟就是向其贩卖20克冰毒的人。（3）被告人卢文强指认毒品交易地点笔录及拍照证实，经卢文强指认，其与王华伟进行毒品交易地点是西安市富鱼路西安外事学院北门口旁边的人行天桥下。（4）证人罗某某辨认笔录证实，经罗某某混杂辨认，被告人卢文强就是2014年4月让其帮忙给一银行卡汇款3300元的人。（5）被告人卢文强辨认笔录证实，经卢文强混杂辨认，2014年4月帮其汇款3300元的是证人罗某某；帮其取回毒品的是证人齐某某。（6）证人齐某某指认笔录及拍照证实，经证人齐某某指认，其受卢文强委托在西安市雁塔区鱼化寨鱼斗路东段北侧路边的一垃圾仓平台处取回一个黄色烟盒。
10、侦查机关讯问被告人王华伟的视频资料证实，侦查人员在讯问王华伟时没有使用威胁性语言，且王华伟对向卢文强贩卖20克毒品的供述与卢文强的供述能相互印证。
11、被告人王华伟供述证实，其2011年认识外号叫“熊哥”的男子，并开始吸食冰毒。后“熊哥”让其给他帮忙卖冰毒。2014年4月中旬一天，卢文强打电话要购买10克冰毒。其在联系“熊哥”后电话告知卢文强300元每克。后“熊哥”在雁塔区鱼化寨外事学院北校区门口给了其一个烟盒，里面装着一小塑料袋冰毒。其就与卢文强电话约好在鱼化寨旁边的鱼化桥见面，卢文强来后还用身上装的电子秤秤了一下，重10.34克，并付了2700元，余款300元说是下次再给。其将钱打入熊哥”发来的卡内，并告知剩下的300元下次补齐。约两个小时后，卢文强打电话又要10克冰毒，其就联系“熊哥”，并把“熊哥”的银行账号发给卢文强，让给账号上汇3300元，包括上次欠的300元。在“熊哥”收到钱后，发短信说是把冰毒放在鱼化寨旁边鱼斗路上的一个垃圾仓掐烟头的平台上。其就打电话给卢文强让一起去取冰毒，卢文强说他让他的朋友来拿。后来其和卢文强的朋友在“熊哥”指定的地点取上了冰毒。
12、被告人卢文强供述证实，2014年4月初，其电话联系王伟购买10克毒品，王伟说300元／克。后两人在鱼化寨处的鱼化桥附近见面，王华伟给了其一个珍品猴王烟盒，里面装了一塑料袋的冰毒，其付给王华伟2700元，并说剩下的300元下次购买时补上。下午其又联系王华伟购买10克冰毒，王华伟给其发了一个银行账号，让其把3300元钱打过去再给冰毒，其就给朋友罗某某给了钱及账号让去农业银行打款。很快王华伟来电话说让其去鱼化寨附近的一个垃圾仓处取冰毒，因其有事就让齐超去拿了回来。
13、证人康某某证言证实，2014年4月其在西安呆过一段时间，期间其在卢文强处购买过四次冰毒，500元一包买过两次，1000元一包买过两次，多少克数说不清楚。500元购买的两次是在其住的宾馆交易的，1000元购买的一次是在宾馆交易，另一次是在路上交易的。
14、被告人卢文强供述证实，2014年4月中旬一天，其从王华伟处购买来毒品回到租住午后，康某某打电话说让给他“弄”点冰毒，其就让康某某来其租住屋，把从王华伟处所买10克中的5克以300元／克的价格卖给康某某，康某某给了其1500元。其将第二次从王华伟处购买的10克毒品分成三份，每次1000元，分三次在康某某租住的商务宾馆卖给了康某某。其是帮康某某购买冰毒，从中不赚钱，为了能跟着他在赌场上挣钱，还可以免费吸食冰毒。
15、电子秤1个证实，被告人卢文强与康某某毒品交易现场被抓时扣押电子称一台的外观特征。
16、扣押笔录及扣押物品、文件清单证实，抓获康某某时扣押一包白色晶体颗粒状物、冰壶一个及电子秤一个。
17、称量笔录及指认照片、毒品检验报告证实，经对从康某某处扣押的毒品称量为38.53克，并从中检出毒品甲基苯丙胺成份。
18、辨认笔录及拍照：（1）被告人卢文强辨认笔录，证实经卢文强混杂辨认，与其交易毒品时一起被现场抓获的男子就是康某某。（2）证人康某某辨认笔录，证实被告人卢文强就是2014年8月21日向自己贩卖冰毒的男子。（3）被告人卢文强及证人康某某辨认毒品交易地点笔录及拍照，证实经二人分别指认，2014年8月21日进行毒品交易的地点是位于凤翔县南大街灶爷庙巷92号大院大门过道处。（4）被告人卢文强指认扣押电子称笔录及拍照，证实经卢文强及证人康某某指认，被公安机关扣押的电子秤即是其和康某某交易毒品时使用的电子秤。
19、证人李某某证言证实，2014年8月21日中午12点多，卢文强打电话要借用其车，后其就跟随卢文强开车到了北郊的一个地方，卢文强下车去办事并拿走她的手机，十分钟后返回。后二人开车经西宝高速到达凤翔，在县城汽车站北面的街道上停车后他一人下车朝一个巷子去了。
20、证人叶某某证言证实，2014年8月21下午4点多，其到县城灶爷庙巷口康某某的租住房。5点左右，康某某接了一个电话就出去了，一会，民警带着康某某回来了，并搜出一个吸食冰毒用的冰壶。
21证人康某某证言证实，2014年8月20日其与卢文强打电话联系购买毒品。8月21日下午三点左右，卢文强打电话说他已快到凤翔，其就让他直接到县城南大街。下午5时左右，二人在南大街92号大院门口，卢文强手拿一个蓝色万能充电器纸盒和一个白色纸盒，其接到手里两人继续走时，被公安民警当场抓获，装在蓝色万能充电器纸盒里的一包冰毒，白色纸盒里面有一个黑色皮套的电子秤被现场查获，民警还在其租住屋查扣冰壶一个。
22、被告人卢文强供述证实，2014年8月21日早上10点多，其到西安昆明路电子市场买了个电子秤，后借了李某某的黑色雪佛兰轿车并一起到西安市北郊石化大道六村堡，其下车到一个工地，在一个不知道名字的人那里买了40克冰毒，毒品装在一个万能充电器的盒子里。其拿上冰毒后就驾车沿西宝高速前往凤翔。到了凤翔后其给康某某打电话，后在凤翔县南大街中段看见康某某在路边站着，其下车在一个通往某小区的路上，其将冰毒和电子秤给了康某某，康某某刚拿在手上时，就被民警抓获，冰毒与电子秤被公安机关扣押。
24、受案件登记表、立案决定书、抓捕破案经过证实，案件的来源、侦破及被告人到案情况。
25、户籍证明证实，被告人、证人的身份信息情况。
26、陕西省公安机关毒品收据证实，涉案查获的43.64克毒品（除检材用0.2克外）上交宝鸡市公安局。
27、凤翔县公安局涉毒人员尿样提取笔录、现场检测报告书证实，经对被告人卢文强、王华伟提取尿样检测，结果均呈阳性。
28、凤翔县公安局刑侦大队情况说明、补查证据情况说明证实，被告人卢文强在交易现场被抓到案后交代其所交易的毒品上线为王伟，并提供该王手机号码，后公安机关根据卢文强提供的手机号码并在西安警方的配合下将王伟抓获，有立功情节。
29、劳动教养决定书证实，被告人王华伟2009年因盗窃被西安市公安局劳动教养一年。
上述证据，来源合法，内容真实可信，并可相互关联、相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人卢文强、上诉人（原审被告人）王华伟违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人王华伟上诉提出，他没有犯罪时间，案发时他没有在西安，而是在老家照顾生病的祖父，有老家当地的居委会及派出所出具的证明可以证实，公安机关有刑讯逼供的行为，其在公安机关所作供述为非法证据，不能采信，一审判决认定事实不清，证据不充分，请求二审法院依法撤销原判，改判其无罪的上诉意见及理由，经查，王华伟上诉所称的证明系其家属提供的，系孤证，没有其他证据能够印证，王华伟在公安机关的有罪供述与被告人卢文强的供述能够相互印证，证人罗某某、齐某某的证言能够佐证卢文强的供述，证人证言与被告人供述在细节上也是吻合的，且没有证据能够证实公安机关存在非法办案、刑讯逼供的行为，故其上诉意见及理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐国胜
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一六年三月四日
书记员 王晓莉