上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第38935号
原告石亚琪。
法定代理人张爱国。
委托代理人林汞勤，上海致格律师事务所律师。
被告五河县鑫宝运输有限公司。
法定代表人陈作忠。
委托代理人陈上忠。
被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司。
负责人周雪。
委托代理人丁兴锋，北京市隆安律师事务所上海分所律师。
原告石亚琪诉被告汪夕旺、五河县鑫宝运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月23日立案受理后，原告撤回了对被告汪夕旺、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司的起诉，本院口头裁定予以准许。同时根据原告的申请，本院依法追加中国平安财产保险股份有限公司五河支公司为本案共同被告参加诉讼，并于2014年11月19日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告石亚琪的委托代理人林汞勤、被告五河县鑫宝运输有限公司的委托代理人陈上忠、被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司的委托代理人丁兴锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告石亚琪诉称，2014年2月15日，被告五河县鑫宝运输有限公司的驾驶员汪夕旺驾驶车辆（牌号为皖C7XX**／皖C7X**挂）在上海市浦东新区合庆镇跃丰路东横港桥处与原告驾驶的自行车相撞，事故致使原告受伤。经交警部门认定，驾驶员汪夕旺承担事故全部责任，原告无责。事故后，原告被送医院救治。后经鉴定，原告构成XXX伤残，伤后可予以休息120天，营养30天，护理30天。被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司是事故车辆交强险及商业险的承保人。为维护权益，原告诉至法院，要求赔偿。审理中，原告确认诉讼请求为要求赔偿：1、医疗费人民币17，738.90元（以下币种同为人民币）；2、住院伙食补助费320元（20元／天×16天）；3、营养费1，200元（40元／天×30天）；4、护理费1，500元（50元／天×30天）；5、误工费10，073元（事发前月平均工资为2，105.50元，事发后原告实际休息了6个月，2，105.50元／月×6个月-2月拿到的740元-7月拿到的1，820元）；6、残疾赔偿金38，416元（19，208元／年×20年×10%）；7、鉴定费4，000元；8、交通费300元；9、衣物损失费300元；10、精神损害抚慰金5，000元；11、律师费5，000元。上述费用由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，超出部分由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在商业三者险赔偿范围内承担赔偿责任，超出或不属于商业三者险赔偿范围的部分，由被告五河县鑫宝运输有限公司承担赔偿责任。
被告五河县鑫宝运输有限公司辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议。对鉴定意见，同被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司的答辩意见一致，如果重新鉴定的，以重新鉴定的意见为准。本起事故中汪夕旺驾驶的皖C7XX**／皖C7X**挂车辆系被告五河县鑫宝运输有限公司所有，汪夕旺是被告五河县鑫宝运输有限公司的驾驶员，事发时其系在履行职务，对于原告的合理损失，被告五河县鑫宝运输有限公司愿意依法承担赔偿责任。上述车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司处投保了交强险和三者险，主车的三者险赔偿限额为500，000元，不计免赔，交强险只有一份，挂车肯定没有投保交强险，挂车是否投保三者险庭后核实，本案中同意就三者险一并处理，本起事故发生在保险期间内。对于具体赔偿项目及金额的答辩意见如下：医疗费，由法院依法处理。鉴定费，对金额无异议，但该费用是因本起事故引起的，应由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司承担。律师费，对金额无异议，具体由法院依法处理。对于其他赔偿项目及金额的答辩意见同被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司的答辩意见一致。事发后，被告五河县鑫宝运输有限公司预付了原告现金6，000元，要求在本案中一并处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议。对鉴定意见的真实性无异议，对最终的鉴定意见有异议，根据原告治疗后恢复的情况，不应构成XXX伤残，同时三期期限也过长，故被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司对原告的伤残等级及三期期限均不认可，要求重新鉴定，如果重新鉴定，以重新鉴定的意见为准。事发时汪夕旺驾驶的被告五河县鑫宝运输有限公司所有的车辆确实在被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了交强险和三者险，主车三者险的赔偿限额为500，000元，不计免赔，挂车没有交强险，挂车是否投保三者险，庭后核实后以提交法院的书面意见为准，主车和挂车作为一个整体，在交强险和三者险限额范围内承担赔偿责任。本起事故发生在保险期间内，对于原告的合理损失，被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司愿意在保险范围内依法承担赔偿责任。对于具体赔偿项目及金额的答辩意见如下：1、医疗费，对金额无异议，但根据三者险合同条款第十七条的约定，三者险赔付时应扣除非医保及自费部分的费用合计1，071.96元。2、住院伙食补助费，无异议，认可320元。3、营养费，认可按照每天30元计算，如重新鉴定，期限以重新鉴定的意见为准。4、护理费，认可按照每天40元计算，如重新鉴定，期限以重新鉴定的意见为准。5、误工费，认可事发前原告的月平均工资为2，105.50元，如重新鉴定，期限以重新鉴定的意见为准，误工费认可按照原告的月平均工资×误工期限处理。6、残疾赔偿金，对按照19，208元／年计算20年均无异议，对于赔偿系数，是否构成伤残，以重新鉴定的意见为准。7、鉴定费，没有具体约定，但根据三者险合同条款第一条的约定，不属于保险范围，不予赔付。8、交通费，没有依据，酌情认可200元。9、衣物损失费，没有依据，酌情认可200元。10、精神损害抚慰金，若构成伤残，认可5，000元，如重新鉴定不构成伤残，不认可。11、律师费，没有具体约定，但不属于保险范围，不予赔付。事发后，被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司是否为原告垫付过费用，待庭后核实后以提交法院的书面意见为准。
经审理查明，2014年2月15日17时27分许，在上海市浦东新区合庆镇跃丰路东横港桥处，被告五河县鑫宝运输有限公司的驾驶员汪夕旺驾驶的车辆（牌号为皖C7XX**／皖C7X**挂）与原告驾驶的自行车发生事故，致使原告受伤。经上海市公安局浦东分局交警支队认定，原告无责，驾驶员汪夕旺承担事故的全部责任。事故发生后，原告被送至医院治疗。经上海市公安局浦东分局合庆派出所委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的XXX伤残及休息、营养、护理期限进行评定，2014年9月22日该司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为石亚琪因交通事故致神经功能障碍（脑震荡后综合症），日常活动能力轻度受限已构成XXX伤残。伤后可予以休息120日，营养30日，护理30日。2014年10月，原告诉讼来院，要求赔偿。
另查明，一、事故发生后，原告为疗伤支付了医疗费用，并支付了鉴定费等。被告五河县鑫宝运输有限公司预付了原告现金6，000元。被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司未向原告支付过赔偿款。二、驾驶员汪夕旺驾驶的皖C7XX**／皖C7X**挂车辆登记所有人为被告五河县鑫宝运输有限公司。被告五河县鑫宝运输有限公司于2013年5月就皖C7XX**车辆向被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2013年5月25日零时起至2014年5月24日二十四时止，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。本起事故发生在保险期间内。同时，被告五河县鑫宝运输有限公司于2013年5月就皖C7XX**车辆向被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了商业第三者责任保险，保险期间自2013年5月25日零时起至2014年5月24日二十四时止，保险金额（赔偿限额）为500，000元，并约定了商业第三者责任保险的不计免赔条款。另被告五河县鑫宝运输有限公司于2013年5月就皖C7X**挂车辆向被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了商业第三者责任保险，保险期间自2013年5月25日零时起至2014年5月24日二十四时止，保险金额（赔偿限额）为50，000元，并约定了商业第三者责任保险的不计免赔条款。本起事故发生在交强险和商业第三者责任保险的保险期间内。三、商业第三者责任保险条款第一条约定：“在保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产的直接损毁，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人对于超过机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）各分项赔偿限额以上的部分，按照本保险合同的规定负责赔偿。”商业第三者责任保险条款第十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”四、原告的家庭住址在上海市浦东新区合庆镇跃丰村奚家宅XXX号，系农业家庭户。本起事故前，原告在上海喔喔（集团）有限公司工作，事故前6个月的平均月收入为2，105.50元。
审理中，陈上忠确认，原告收到的现金6，000元系被告五河县鑫宝运输有限公司预付。对此，原告予以认可，同意上述款项本案中一并处理。被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司对复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定。本院委托上海市司法鉴定专家委员会进行重新鉴定，该专家委员会经审查后不予受理。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门急诊病历、出院记录、医药费收据、病人费用清单、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、对账单、律师费发票，被告五河县鑫宝运输有限公司提供的收条，被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司提供的保单抄件、三者险保险条款，上海市司法鉴定专家委员会的不予受理通知书及庭审笔录等证据材料在案佐证。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。同时投保交强险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告五河县鑫宝运输有限公司的驾驶员汪夕旺驾驶的牌号为皖C7XX**／皖C7X**挂车辆，其中皖C7XX**车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，皖C7X**挂车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司投保了商业第三者责任保险，本起事故发生在保险期间内，故被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司应在上述交强险限额及商业三者险赔偿限额内承担责任。原告现就其合理损失要求被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在两车（主车、挂车）的交强险和商业第三者责任保险责任限额内先行承担赔偿责任的诉请，合法有据，本院予以支持。本案系非机动车（原告驾驶）和机动车（汪夕旺驾驶）之间发生的交通事故，事故发生后经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告无责，汪夕旺承担事故的全部责任。汪夕旺系被告五河县鑫宝运输有限公司的驾驶员，现被告五河县鑫宝运输有限公司愿对汪夕旺应负之责承担责任，不违背法律规定，予以认可。鉴于原、被告对交警部门的责任认定均无异议，本院予以确认，并据此确定被告的赔偿责任。综上，本院确认，对于原告的合理损失先由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在承保的皖C7XX**车辆的交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在承保的皖C7XX**／皖C7X**挂车辆的商业第三者责任保险的责任范围和赔偿限额内承担赔偿责任，原告的合理损失中不属于交强险或商业第三者责任保险赔偿范围的部分由被告五河县鑫宝运输有限公司按事故责任和相关规定承担赔偿责任。原告的伤残等级及相应的休息、营养、护理期限等经委托鉴定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具了鉴定意见书予以确定。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司对原告伤后构成XXX伤残及本起事故受伤后可予以的“三期”的鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，但其重新鉴定申请未被上海市司法鉴定专家委员会受理，其也未提供足以反驳的证据，故本院确认复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、休息期、营养期和护理期的鉴定意见。对于赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗记录和医疗费票据等证据，本院审核后确认，医疗费票据金额合计为17，738.90元，由住院医药费16，037.60元、门急诊医药费1，564.30元及急救医疗费137元组成。被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司关于商业第三者责任保险赔付时医疗费中非医保及自费部分费用应扣除，不予赔偿的主张，因商业第三者责任保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院不予采纳。据此，确认医疗费为17，738.90元。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费320元，被告无异议，本院予以认可。据此，确认住院伙食补助费为320元。3、营养费。根据鉴定意见，原告受伤后给予的营养期限为30日，本院确认原告伤后营养期限为30日。根据原告伤情等实际情况，本院酌定按每日35元标准确认营养费为1，050元。4、护理费。根据鉴定意见，原告受伤后给予的护理期限为30日，本院确认原告伤后护理期限为30日。根据原告伤情等实际情况，本院酌定按每日40元标准确认护理费为1，200元。5、误工费。根据鉴定意见，原告受伤后给予休息期120日，本院确认原告伤后误工期限为120日。原告主张6个月的误工期限，依据不足，难予采纳。参考事故前原告6个月的平均月收入2，105.50元，确认误工费为8，422元。6、残疾赔偿金。根据鉴定意见，原告因本次事故受伤，构成XXX伤残。原告现主张残疾赔偿金38，416元，符合规定，予以支持。据此，确认残疾赔偿金为38，416元。7、鉴定费。原告提出鉴定费4，000元的赔偿要求，合法有据，应予支持。8、交通费。原告主张交通费300元，依据不足。审理中，被告认可200元，本院自可允许。据此，确认交通费200元。9、衣物损失费。原告主张衣物损失费300元，依据不足。审理中，被告认可200元，本院自可允许。据此，确认衣物损失费为200元。10、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受的精神损害较为严重，故原告主张精神损害抚慰金，应予支持。根据原告的伤害后果及侵害人的过错程度等，现原告主张精神损害抚慰金5，000元，尚属合理，予以支持。据此，确认精神损害抚慰金为5，000元。原告选择在交强险内优先受偿，与法不悖，本院予以准许。11、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，且律师费的金额未超过相关标准，本院对此予以支持。据此，律师费确认为5，000元。以上费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计19，108.90元，由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告10，000元，超出部分，即9，108.90元由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在商业第三者责任保险的责任范围和赔偿限额内承担赔偿责任。交强险死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金，合计53，238元，由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告。交强险财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在交强险财产损失赔偿限额项下承担。针对原告损失中的鉴定费4，000元，本院认为，相关法律规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，而本案涉及的商业第三者责任保险有关责任免除的合同条款中对鉴定费用保险人不承担赔偿责任未作明确约定，故被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司认为鉴定费不属于商业第三者责任保险理赔范围，依据不足，难予采纳。据此，本院确认，本案中涉及的鉴定费4，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司在商业第三者责任保险的责任范围和赔偿限额内承担赔偿责任。原告的其余损失律师费5，000元，被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司认为不属于商业第三者责任保险理赔范围，该主张符合相关规定，本院予以采纳。因此，就原告的律师费由本院按事故责任和相关规定处理，确认律师费5，000元由被告五河县鑫宝运输有限公司承担。原告获得赔偿后，则就被告五河县鑫宝运输有限公司预付的现金6，000元应予返还。上述款项，本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司于本判决生效之日起十日内在牌照号为皖C7XX**车辆的交强险赔偿限额项下赔偿原告石亚琪医疗费17，738.90元、住院伙食补助费320元、营养费1，050元、护理费1，200元、误工费8，422元、残疾赔偿金38，416元、交通费200元、精神损害抚慰金5，000元（交强险限额内优先赔付）、衣物损失费200元，合计72，546.90元中的63，438元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司五河支公司于本判决生效之日起十日内在牌照号为皖C7XX**／皖C7X**挂车辆的商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告石亚琪上述判决第一项的余额9，108.90元及鉴定费4，000元，合计13，108.90元；
三、被告五河县鑫宝运输有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告石亚琪律师费5，000元；
四、原告石亚琪于本判决生效之日起十日内返还被告五河县鑫宝运输有限公司预付的现金6，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，896元，减半收取948元，由原告石亚琪负担100元，被告五河县鑫宝运输有限公司负担848元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 吴 文
二〇一四年十二月十九日
书记员 朱晓洁
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。