山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁09民终2305号
上诉人（原审被告）：泰安鑫通机械设备有限公司，住所地泰安市泰山区徐家楼街道办事处宅子村泰良路东。
法定代表人：杨娜，总经理。
委托诉讼代理人：李国，山东纵观律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王禹璇，山东纵观律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：耿丙新，男，1971年2月14日出生，汉族，居民，住泰安市。
委托诉讼代理人：和法章，泰安泰山明月法律服务所法律工作者。
上诉人泰安鑫通机械设备有限公司因与被上诉人耿丙新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泰安鑫通机械设备有限公司的诉讼代理人李国、王禹璇、被上诉人耿丙新的诉讼代理人和法章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人泰安鑫通机械设备有限公司上诉请求：撤销泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1364号，依法改判驳回被上诉人的起诉。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院违反法定程序。被上诉人与上诉人系劳动关系，一审法院在未进行劳动仲裁的前提下受理本案程序违法。二、一审适用法律错误。被上诉人与上诉人系劳动关系，本案应适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》以及《工伤保险条例》等法律、法规进行判决。三、被上诉人的损伤不构成伤残，伤残等级鉴定为八级违背事实。四、被上诉人户籍为农村户口，伤残赔偿金应按农民标准计算。五、即使双方形成的是雇佣关系，一审法院判决未进行责任划分，仅让上诉人一方承担全部的赔偿责任，显失公平、有违公正。因被上诉人为完全民事行为能力人，在工作中理应尽到谨慎注意的义务，此次事故的发生，被上诉人是有过错的，其理应承担与其过错程度相当的赔偿责任。
被上诉人耿丙新辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应依法驳回上诉，维持原判。
耿丙新向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费188.60元，伙食补助费390元，误工费5100元，伤残赔偿金189270元，鉴定费800元，承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告受雇于被告在被告处工作，被告没有为原告交纳养老保险、医疗保险等费用。2016年1月21日，原告在被告厂内被砸伤，致使原告头皮裂伤、脑震荡、胸部挤压伤，××外科治疗，住院期间的医疗费用被告已经支付，原告于2016年2月4日出院。原告出院后，2016年2月3日，由被告单位的监事陈俊朋代表被告单位与原告的亲戚张伟签订了协议书一份，内容为：“耿丙新于2016年1月21日在泰安鑫通机械设备公司厂内被砸致工伤住院治疗。住院期间的费用一直是鑫通支付的。今暂定出院回家休养，与2016年2月23日后回医院复查，身体无大障后，再商量后续问题。甲方：泰安鑫通机械设备有限公司（陈俊朋），乙方：张伟。2016年2月3日。”2016年3月12日经原告委托，泰安东岳司法鉴定所对原告的伤残出具鉴定意见书，原告的损伤评定为八级伤残，原告为此支付鉴定费800元，原告误工期限为51天。2016年2月26日原告在泰山附属医院检查支付医疗费188.60元，用于胸椎正侧位拍片。原告提交房屋买卖合同、物业服务合同、用水用电合同及收费收据证实其是城镇户口，伤残赔偿金应按城镇居民的标准计算。本案在审理过程中，原告自愿放弃了主张被告赔偿交通费1000元的诉讼请求。以上事实有协议书、病历、医疗费收据、伤残鉴定书、医疗费收据、房屋买卖合同、物业服务合同、用水合同、用电合同、收费收据及当事人陈述在卷予以证实。
一审法院认为，原告受雇于被告单位为其提供劳务，是被告单位的雇员，原告在提供劳务过程中受伤身体受到损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在提供劳务的过程中受到伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告受伤后，其赔偿标准应按照城镇居民标准确定。
一、关于原告主张后续的医疗费188.60元，事实清楚，证据充分，被告应予赔偿。二、关于原告主张的残疾赔偿金，经鉴定其伤构成八级伤残，按照2015年城镇居民人均可支配收入31545元计算（31545×20×30%）为189270元。三、原告主张的伙食补助费按每天30元、13天计算为390元。四、原告主张误工费的诉讼请求，原告住院治疗14天至伤残评定之日为51天，其按照山东省国民经济发展统计公报公布的2015年城镇居民人均可支配收入31545元计算（31545÷365×51）其损失为4407.66元，被告应予赔偿。五、原告主张被告赔偿鉴定费800元的诉讼请求，证据充分，事实清楚，被告应予赔偿。六、关于原告自愿放弃主张被告赔偿交通费1000元的诉讼请求，是其真实意思表示，予以准许。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、被告泰安鑫通机械设备有限公司赔偿原告耿丙新医疗费188.60元；二、被告泰安鑫通机械设备有限公司赔偿原告耿丙新残疾赔偿金189270元；三、被告泰安鑫通机械设备有限公司赔偿原告耿丙新误工费4407.66元；四、被告泰安鑫通机械设备有限公司赔偿原告耿丙新伙食补助费390元；五、被告泰安鑫通机械设备有限公司赔偿原告耿丙新鉴定费800元；六、驳回原告耿丙新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2120元，由原告耿丙新承担50元，被告泰安鑫通机械设备有限公司承担2070元。
本院二审期间，上诉人申请对被上诉人的伤残等级进行鉴定，本院委托泰安泽宇司法鉴定所进行鉴定，泰安泽宇司法鉴定所于2016年12月21日出具泰泽司鉴所[2017]临鉴字第39号司法鉴定意见书，确认被上诉人伤残等级为Ⅸ级（九级）。双方当事人经质证对该鉴定意见书均无异议，本院对鉴定意见书的证明效力，本院予以认定。被上诉人的伤残等级为Ⅸ级（九级）。上诉人提交发票一张，欲证实其支出鉴定费1210元。因被上诉人对该证据无异议，对该证据的证明效力，本院予以认定。被上诉人提交二审因鉴定支出检查费单据两份，欲证实被上诉人支出检查费用511元。因上诉人对该证据无异议，对该证据的真实性，本院予以认定。被上诉人提交泰安市岱岳花园小区物业管理中心出具的居住证明，欲证实被上诉人在该小区长期居住。被上诉人提交的该证据与其在一审中提交的房屋买卖合同、物业服务合同、供气合同、供水合同相互印证，证实被上诉人在受伤前连续在城镇居住一年以上，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。被上诉人提交常住人口登记卡，欲证实其是城镇居民。上诉人对该证据的真实性无异议，对此该证据的真实性，本院予以认定。本院经审理查明，被上诉人的损失为：1、医疗费15208.10元，其中住院期间花费15019.50元，由上诉人支付，出院后花费188.60元，由被上诉人支付。2、伤残赔偿金126180元。经鉴定被上诉人构成九级伤残，按照2015年城镇居民人均可支配收入31545元计算。3、误工费4407.66元。误工损失按2015年城镇居民人均可支配收入31545元计算51天（被上诉人在一审主张误工时间为51天）。4、住院伙食补助费390元。5、一审伤残鉴定费800元。该费用已由被上诉人支付。6、二审伤残鉴定费1721元（1210元+511元）。上诉人已支付1210元，被上诉人已支付511元。对于一审法院查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，2016年1月21日，被上诉人在上诉人厂区内为上诉人工作时，因厂房内部上方铁件突然掉落，致被上诉人多处受伤，该事实双方均予认可。因双方之间未签订书面劳动合同，上诉人未给被上诉人缴纳各项社会保险，被上诉人所受伤害双方均未申请工伤认定，所以，本院认定被上诉人与上诉人之间系提供劳务关系。上诉人主张双方系劳动关系没有事实与法律依据，对上诉人的该主张，本院不予支持。被上诉人在为上诉人提供劳务过程中受伤，上诉人未提供安全的工作环境，对被上诉人所受伤害承担主要责任。被上诉人未尽到对其自身安全的注意义务，对其自身所受伤害承担次要责任。被上诉人提交的房屋买卖合同、物业服务合同、供气合同、供水合同，证实被上诉人在受伤前连续在城镇居住一年以上，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。被上诉人的损失为医疗费15208.10元、伤残赔偿金126180元、误工费4407.66元、住院伙食补助费390元。一审伤残鉴定费800元、二审伤残鉴定费1721元。其中，一审伤残鉴定费800元系因被上诉人自己委托鉴定，该鉴定意见本院不予采信，该鉴定费应由被上诉人承担，对被上诉人的该项诉讼请求，本院不予支持。二审伤残鉴定费1721元，本院认定由上诉人负担。对于医疗费15208.10元、伤残赔偿金126180元、误工费4407.66元、住院伙食补助费390元，共计146185.76元。根据双方的过错程度，上诉人承担80%的责任。被上诉人承担20%的责任。上诉人赔偿被上诉人损失的数额为116948.60元，扣除上诉人已支付的医疗费15019.10元，上诉人还应赔偿被上诉人医疗费、伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费共计101929.50元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销泰安市泰山区人民法院（2016）鲁0902民初1364号民事判决；
二、上诉人泰安鑫通机械设备有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人耿丙新医疗费、伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费共计101929.50元；
三、驳回被上诉人耿丙新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2120元，由上诉人泰安鑫通机械设备有限公司负担1104元，被上诉人耿丙新负担1016元。
二审案件受理费4240元，由上诉人泰安鑫通机械设备有限公司负担2208元，被上诉人耿丙新负担2032元。二审鉴定费1721元，由上诉人泰安鑫通机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王安广
审 判 员 李 腾
代理审判员 王 玥
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 乔 琳