南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓商初字第2375号
原告江苏汇隆投资担保有限公司，住所地在南京市鼓楼区石头城6号18号楼。
法定代表人尹建勋，该公司总经理。
委托代理人谢逸，江苏铭勤律师事务所律师。
委托代理人梁波，江苏铭勤律师事务所实习律师。
被告江苏天康食品有限公司，住所地在江苏省泰州市兴化市热电公司南侧。
法定代表人王昌贤，该公司总经理。
委托代理人余健，江苏信利达律师事务所律师。
被告兴化市绿禾食品有限公司，住所地在江苏省兴化市城东镇经济开发区。
法定代表人王建善，该公司总经理。
委托代理人汤圣泉，北京市中银（南京）律师事务所律师。
被告淮安市天康食品有限公司，住所地在江苏省淮安市淮安区席桥镇浦马村。
法定代表人王昌贤，该公司总经理。
被告王美年，女，汉族，1971年6月15日生。
被告王昌贤。
以上三被告共同委托代理人黄德满，江苏信利达律师事务所律师。
原告江苏汇隆投资担保有限公司（以下简称汇隆公司）诉被告江苏天康食品有限公司（以下简称江苏天康公司）、兴化市绿禾食品有限公司（以下简称兴化绿禾公司）、淮安市天康食品有限公司（以下简称淮安天康公司）、王美年、王昌贤追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李蕊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢逸、梁波，被告江苏天康公司委托代理人余健，被告兴化绿禾公司委托代理人汤圣泉，被告王昌贤及被告淮安天康公司、王美年、王昌贤共同的委托代理人黄德满到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汇隆公司诉称：被告江苏天康公司为补充流动资金向江苏银行股份有限公司兴化支行（以下简称江苏银行）申请短期流动资金贷款，并委托汇隆公司为其提供担保，双方签订委托担保合同书，约定原告为江苏天康公司与江苏银行之间签订的综合授信合同和借款合同提供保证，同时对保证金、违约责任等事项进行了约定。江苏天康公司与汇隆公司另行签订《风险准备金合同书》，约定江苏天康公司向汇隆公司支付履约保证金80万元，被告王昌贤、王美年、兴化绿禾公司、淮安天康公司自愿提供反担保保证。同时，江苏天康公司自愿以其名下位于江苏省兴化市临城镇八里村的房产土地提供反担保抵押，并办理了抵押登记手续。合同签订后，江苏天康公司自江苏银行获得贷款300万元，汇隆公司亦为该笔借款提供了保证担保，但江苏天康公司借款到期后，未能及时还款，江苏银行向汇隆公司发函督促其履行代偿责任，汇隆公司共代偿本息3084946.08元，扣除江苏天康公司已交的保证金80万元，尚欠2284946.08元，汇隆公司多次催要未果，诉至法院，请求判令：1、被告江苏天康公司立即偿付原告代偿款2284946.08元及自代偿日即2015年11月9日至实际给付之日止按照人民银行同期贷款利率计算的利息损失；2、被告江苏天康公司立即支付原告违约金15万元；3、请求判令原告有权就上述费用就被告江苏天康公司提供的抵押物（江苏天康食品有限公司所有的位于兴化市临城镇八里村的厂房及土地，产权证号：321281352100240-1）优先受偿；4、被告兴化绿禾公司、淮安天康公司、王美年、王昌贤对上述应付款项及追偿费用承担连带责任；5、本案诉讼费由五被告承担用。
被告江苏天康公司辩称：对原告代偿的事实及金额没有异议，对汇隆公司主张的违约金15万元不予认可，双方签订的委托担保合同约定了保证金金额系贷款金额的10%，但汇隆公司收取了江苏天康公司的保证金80万元，故汇隆公司违约在先，江苏天康公司不应承担违约金；江苏银行在案涉贷款发放时对借款期限予以缩短，支付方式有一半系以银行承兑汇票致使江苏天康公司产生了贴息费用，增加了企业负担，因江苏天康公司目前经营困难，应予以综合考虑。
被告兴化绿禾公司辩称：针对案涉担保，江苏天康公司以自己名下的房产土地提供了反担保抵押，债权人应当先就物的担保实现债权；对于汇隆公司主张的垫付款及利息损失无异议，但汇隆公司主张的违约金，系汇隆公司所获的利益，且不属于双方约定的兴化绿禾公司反担保的范围，兴化绿禾公司不应承担该部分责任。
被告淮安天康公司、王美年、王昌贤辩称：同江苏天康公司、兴化绿禾公司的答辩意见，对案涉反担保事实没有争议，但担保责任范围不应包含汇隆公司主张的违约金。
经审理查明：2014年12月，汇隆公司（甲方）与江苏天康公司（乙方）签订《委托担保合同》，约定汇隆公司同意为江苏天康公司向江苏银行的借款以保证的方式提供担保，根据乙方与江苏银行签订的编号为JK141815000004号借款合同，乙方借款300万元，利率7.28%，借款期限自2015年1月19日至2015年9月20日，乙方委托甲方在主合同项下履行合同的义务向贷款行提供连带责任保证，并同意提供反担保，甲方提供的担保范围包括主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、费用等；甲方于乙方的贷款发放之前向乙方收取到位资金的10%作为风险准备金；甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取得代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失（参照国家规定的同期贷款利率及罚息率计算）、违约金、追偿所需的律师费以及甲方实现债权的费用等；如乙方未履行或未完全履行本合同约定的义务，甲方有权要求乙方支付本合同规定的担保金额的5%的违约金。
2014年12月26日，江苏天康公司与江苏银行签订编号SX141815000029的《最高额综合授信合同》，约定授信额度为短期流动资金贷款300万元，授信期限自2014年12月26日起至2015年12月25日止。同日，汇隆公司与江苏银行签订编号为BZ141815000009的《最高额保证合同》，保证范围包括上述授信合同项下债务人实际使用贷款或授信总额最高额本金300万元及利息、复利、罚息等各项应付款项，保证方式为连带清偿责任。2015年1月19日，江苏天康公司与江苏银行签订编号为JK141815000004的《流动资金借款合同》，约定借款金额为300万元，借款期限2015年1月19日起至2015年9月20日止，借款利率为固定利率，年利率7.28%，利息从借款实际发放之日起按实际放款额和实际借款期限计算，按季结息，结息日为每季末月的二十日，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清，借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按本合同借款利率加收50%计收罚息。
2015年1月，江苏天康公司（甲方）与汇隆公司（乙方）签订《风险准备金合同》，约定基于上述委托担保合同的约定，为确保甲方履行案涉授信合同及委托合同，有效降低和减少乙方可能遭受的风险和损失，甲方须在合同签订当日向乙方交付风险准备金80万元，作为向乙方提供的保证方式，乙方为甲方提供担保的融资债务到期，甲方未能如约向贷款银行归还贷款本息，乙方可以根据甲方违约金额直接扣取该风险保证金的部分或全部。
此外，王昌贤、王美年与汇隆公司签订《反担保保证合同（自然人版）》，约定当江苏天康公司未按与江苏银行签订的借款合同履行其债务，汇隆公司按保证合同履行担保责任后，无论汇隆公司对借款人是否拥有其他反担保，汇隆公司均有权直接要求反担保人在其担保范围内承担连带担保责任，反担保保证的主债权种类和金额以汇隆公司与江苏天康公司签订的《委托担保合同》为准，即主债权金额为300万元，反担保保证的范围包括汇隆公司代为借款人清偿的全部债务（贷款本金、利息、复息、借款人违约金和实现贷款人债权的费用等），《委托担保合同》中约定的借款人应向汇隆公司支付的违约金、赔偿金、担保费等，汇隆公司为实现抵押权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、执行费、律师费（按贷款总额的10%支付）、评估费、拍卖费、差旅费等；反担保保证期间自本合同生效之日起至汇隆公司担保责任履行期限届满之日后两年；如江苏天康公司不能按《流动资金借款合同》约定的时限清偿银行贷款本息，造成汇隆公司代偿或垫付资金，反担保人必须在汇隆公司代偿或垫付资金之日起5日内向汇隆公司清偿借款人的贷款本息和《委托担保合同》约定的违约金、赔偿金。
汇隆公司、江苏天康公司与兴化绿禾公司、淮安天康公司亦分别签订《反担保保证合同书（企业版）》，约定反担保依据为上述《流动资金借款合同》及汇隆公司与江苏银行签订的《保证合同》，针对上述合同，为减少汇隆公司的担保风险，兴化绿禾公司、淮安天康公司自愿为反担保保证人，提供连带保证担保，汇隆公司可以要求江苏天康公司和反担保保证人中的任何一方或数方承担担保责任，如同时设定物的担保和人的担保，汇隆公司可以先就物的担保实现反担保，也可以先要求保证人承担保证责任，或同时予以主张；担保范围包括但不限于汇隆公司在借款合同中约定的全部保证担保范围，汇隆公司凡因履行借款担保及向江苏天康公司、反担保保证人行使追索权、实现反担保权利而导致的一切支付均在本担保范围内，诸如借款合同担保范围，含汇隆公司在履行借款担保中代偿或支付的主债权及相应利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金等、所有律师费用、诉讼费用及通知、催告等费用，向江苏天康公司、反担保保证人行使追索权及实现反担保权利的诉讼费用、律师费用、催告、通知等费用以及本合同项下的违约金、损害赔偿金；即便汇隆公司放弃担保物权，保证人也应按担保范围的全部内容承担保证责任；任何乙方违反本合同之约定即构成违约，违约方须向守约方支付反担保金额总计数10%的违约金。
2015年1月15日，汇隆公司与江苏天康公司签订《兴化市房地产抵押合同》及《土地使用权抵押合同》各一份，约定江苏天康公司将其名下位于兴化市临城镇八里村的房产及土地使用权为上述债务提供抵押担保，并办理了登记手续，汇隆公司亦取得房屋他项权证及土地他项权利证明书，载明的抵押金额、权利价值均为300万元。
上述合同签订后，江苏天康公司向汇隆公司支付保证金80万元，江苏银行向其发放了贷款，江苏天康公司于2015年1月19日在借款借据处盖章，确认已收到款项300万元，借款期限自2015年1月19日起至2015年9月20日止，年利率7.28%。此后，因江苏天康公司未能按约偿还本息，江苏银行于2015年11月9日向汇隆公司送达督促履行代偿责任通知书，告知其江苏天康公司的案涉借款已逾期，截至2015年11月9日尚欠贷款本金300万元、利息84946.08元，合计3084946.08元，并要求汇隆公司履行代偿责任。同日，汇隆公司以银行转账的形式代江苏天康公司偿还借款本息3084946.08元。江苏银行于次日出具代偿证明，确认汇隆公司已履行代偿责任。
庭审过程中，兴化绿禾公司、淮安天康公司称案涉反担保保证合同虽盖有两公司公章，但两公司并未就向汇隆公司提供反担保保证事宜通过股东会决议，违反公司法的相关规定，反担保保证合同应属无效，两公司无需承担担保责任。
以上事实，由原告汇隆公司提交的授信合同、借款合同、保证合同、借款借据、委托担保合同、反担保保证合同、风险准备金合同、抵押合同、他项权证、履行代偿责任通知书、代偿证明、转账凭证及本院的庭审笔录等证据予以证实。
本院认为：案涉授信合同、借款合同、委托担保合同、反担保保证合同、反担保抵押合同均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应依约履行。江苏天康公司向江苏银行借款，在其出现违约行为后，汇隆公司作为连带责任保证人履行了担保责任，代偿江苏天康公司在江苏银行处的借款本息3084946.08元，此时汇隆公司即取得债权人的地位，可就实际清偿部分向债务人江苏天康公司追偿。虽江苏天康公司辩称江苏银行以未到期承兑汇票形式实际出借款项产生贴息费用且借款期限过短，但该出借形式及借款期限均系其与江苏银行之间自行协商，和汇隆公司无关，且其已在借款借据中就已收款项进行了确认，故汇隆公司在扣除保证金80万元后要求江苏天康公司偿还代垫款2284946.08元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。根据案涉委托担保合同的约定，汇隆公司履行了保证义务代江苏天康公司清偿债务后，有权要求江苏天康公司参照国家规定的同期贷款利率及罚息率赔偿自代偿付款之日起的利息损失，故对汇隆公司要求自代偿之日即2015年11月9日起至实际给付之日止按照银行同期贷款利率计算利息损失的诉讼请求，本院予以支持。
关于江苏天康公司是否应支付违约金15万元的问题。虽江苏天康公司辩称汇隆公司要求其支付80万元的风险保证金，远超委托担保合同约定的担保金额的10%，应系汇隆公司违约在先，但其与汇隆公司在委托担保合同签订后又另行签订了风险准备金合同重新确定了保证金80万元，江苏天康公司虽认为该合同系汇隆公司利用了企业困境，但并未提交证据证明汇隆公司存有欺诈、胁迫等情形，故对该风险准备金合同性质，本院予以确认，该合同应系双方就保证金金额所做的协议变更，汇隆公司并无违约行为。而江苏天康公司在借款期限届满后未能按约偿还借款，已构成违约，根据案涉委托担保合同的约定，江苏天康公司未履行或未完全履行该合同项下义务，汇隆公司有权要求支付担保金额5%的违约金，该违约金标准未明显过高，本院予以确认。
关于是否应先就江苏天康公司抵押物优先实现债权的问题。根据物权法第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。虽兴化绿禾公司、淮安天康公司、王昌贤、王美年均辩称应先就江苏天康公司名下抵押物优先实现债权，但根据各反担保保证人与汇隆公司签订的合同，如同时设定物的担保和人的担保，汇隆公司均有权直接要求反担保保证人在其担保范围内承担连带担保责任，故汇隆公司无需先就抵押房产实现债权，对兴化绿禾公司、淮安天康公司、王昌贤、王美年的该抗辩意见，本院不予采纳。
关于兴化绿禾公司、淮安天康公司是否因未形成股东会决议而无需承担担保责任的问题。虽两公司辩称就其向汇隆公司提供的反担保的事项并未形成有效的股东会决议，无需承担担保责任，但向他人提供担保须经股东会决议通过系公司内部的管理性规范，汇隆公司无需查明兴化绿禾公司、淮安天康公司两公司内部的决策程序和过程，故兴化绿禾公司、淮安天康公司对外担保有效，两公司应对江苏天康公司的债务承担担保责任。
关于四保证人的担保范围问题。鉴于兴化绿禾公司、淮安天康公司、王昌贤、王美年对垫付款及利息损失承担连带保证责任均不持异议，本院予以确认。根据兴化绿禾公司、淮安天康公司与汇隆公司、江苏天康公司签订的《反担保保证合同书（企业版）》的约定，反担保依据为汇隆公司与江苏银行签订的《流动资金借款合同》及《保证合同》，担保范围包括汇隆公司凡因履行借款担保及向江苏天康公司、反担保保证人行使追索权、实现反担保权利而导致的一切支付，包括该保证合同项下的违约金、损害赔偿金，但汇隆公司主张的违约金系根据其与江苏天康公司签订的委托担保合同的相关规定，并不包含在该反担保保证合同约定的担保范围内。故对兴化绿禾公司、淮安天康公司关于违约金不在反担保保证范围内的抗辩意见，本院予以采纳。
根据王昌贤、王美年与汇隆公司签订的《反担保保证合同（自然人版）》的约定，反担保保证范围包括案涉《委托担保合同》中约定的借款人应向汇隆公司支付的违约金、赔偿金等，在江苏天康公司不能按《流动资金借款合同》约定的时限清偿银行贷款本息，造成汇隆公司代偿或垫付资金，反担保人必须在汇隆公司代偿或垫付资金之日起5日内向汇隆公司清偿借款人的贷款本息和《委托担保合同》约定的违约金、赔偿金，现汇隆公司根据委托担保合同主张垫付款、利息损失、违约金在上述约定偿还范围内，故对王昌贤、王美年关于违约金不在反担保保证范围内的抗辩意见，本院不予采纳，两保证人应对江苏天康公司应付的违约金承担连带清偿责任。
因江苏天康公司以其名下位于江苏省兴化市临城镇八里村的房产及土地使用权向汇隆公司提供反担保抵押，并办理了抵押登记手续，汇隆公司亦取得他项权证，故在汇隆公司代其偿还江苏银行欠款后，有权依据抵押合同的约定就上述房产和土地使用权进行折价或以拍卖、变卖价款在登记的债权金额范围内优先受偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第十六条、第十七条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告江苏天康食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏汇隆投资担保有限公司偿还代垫款项2284946.08元，并自2015年11月9日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率标准支付利息损失；
二、被告江苏天康食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏汇隆投资担保有限公司违约金15万元；
三、如被告江苏天康食品有限公司未履行上述（一）、（二）项债务，原告江苏汇隆投资担保有限公司有权对被告江苏天康食品有限公司名下位于江苏省兴化市临城镇八里村的房产及土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款分别在300万元债权范围内优先受偿；
四、被告兴化市绿禾食品有限公司、淮安市天康食品有限公司对被告江苏天康食品有限公司的上述（一）项债务承担连带清偿责任，并在承担连带责任后，有权就其实际清偿部分向被告江苏天康食品有限公司追偿，也可以要求其他保证人清偿其应当承担的份额；
五、被告王昌贤、王美年对被告江苏天康食品有限公司的上述（一）、（二）项债务承担连带清偿责任，并在承担连带责任后，有权就其实际清偿部分向被告江苏天康食品有限公司追偿，也可以要求其他保证人清偿其应当承担的份额；
六、驳回原告江苏汇隆投资担保有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26282元、减半收取13141元，保全费5000元，合计18141元，由被告江苏天康食品有限公司、兴化市绿禾食品有限公司、淮安市天康食品有限公司、王美年、王昌贤负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 李 蕊
二〇一六年一月二十八日
见习书记员 周凤娟