广东省惠州市惠城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠城法民一初字第1170号
原告高小娟。
委托代理人汪宜斌，系原告的配偶。
被告东茗音响配件（惠州）有限公司，住所地：惠州市惠城区火车西站都田工业区l8号。
法定代表人：黎景新。
委托代理人王永平，系广东方正联合律师事务所律师。
原告高小娟诉被告东茗音响配件（惠州）有限公司（以下简称“东茗音响公司”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人汪宜斌、被告委托代理人王永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人诉辩意见
原告高小娟诉称，原告于2003年5月27日入职被告处工作，至今已有11年9个月，双方签订了期限自2010年1月1日起至2014年12月31日止的劳动合同，原告月平均工资为2750元。2013年6月l8日，原告上班期间不慎滑倒造成右踝关节骨折，当晚住进惠州市中心人民医院进行治疗，手术后于2013年7月8日回家康复性休养。本次事故被惠州市人力资源和社会保障局于2013年9月22日作出《工伤认定决定书》认定为工伤，并经惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍伤残九级。2014年2月10日原告回到被告处上班，但被告办公室负责人陈杰于次日下午找原告谈话并口头通知原告，公司愿意补偿贰万元要求原告签署辞职书，原告要求被告出具解除劳动合同证明书，但被拒绝。2014年2月l7日下午，被告公司李正铭及陈杰再次口头通知原告解除劳动合同，并称愿意补偿原告，但补偿金额双方存在很大的分歧。2月l8日，原告向被告递送一份相关的补偿意见和法律依据，要求被告签收，但被告拒签。2月19日原告通过邮政快递向被告递送《关于解除劳动合同补偿问题》的函，要求被告共赔、补偿原告l3．2万元，被告至今未予以答复，为此原告向惠州市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该会作出了惠市劳人仲案字（2014）第0080号《仲裁裁决书》。
原告的主要观点有：一、被告违反解除双方劳动关系的事实清楚，证据充分，理应向原告支付赔偿金。首先，原告在劳动仲裁期间提供的《谈话笔录》等证据充分证明被告单方解除双方劳动关系的事实。该笔录中公司负责人李正铭明确作出了“说难听点就是解聘”这样的意思表示，这足以表明被告单方解除了与原告的劳动关系；其次，原告在工伤治疗期间是不可能提出解除双方劳动关系的。现有证据显示，原告还需二次手术治疗，在医疗终结前，原告是不可能提出解除双方劳动关系的，尤其是双方就补偿事宜没有达成一致意见的前提下，原告更加不可能提出解除劳动合同。鉴于工伤治疗期间，用人单位解除劳动关系系违法的，本案被告的行为应受到法律的制裁，应向劳动者支付赔偿金、代通知金以及承担原告误工、后续治疗的费用。二、原告应承担工伤保险待遇的差额部分。《广东省工伤保险条例》第58条规定，“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”。本案中，被告为原告缴交社会工伤保险费时仅按惠州市上年度月社会平均工资的60％缴交（约2075元），但原告实际工资为2750元，被告的行为致使原告在享受的工伤保险待遇降低，根据上述规定，原告有权要求被告补足该差额部分；三、被告迟迟不为原告办理工伤保险赔偿手续，理应承担相应的赔偿责任。根据惠州市工伤保险基金申领的有关规定，工伤补助金应由公司填表盖章申领，划入公司指定账户。但本案被告至原告提起诉讼时止仍未按惠州市社保的有关规定为原告办理工伤理赔手续，并且也未按照广东省工伤保险条例的规定向原告支付一次性伤残就业补助金，为此，原告有权要求被告支付一次性伤残就业补助金，以及应从工伤保险基金里领取一次性伤残补助金、工伤医疗补助金，共计19个月的原告工资。
综上所述，原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《广东省工伤保险条例》、《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定诉至法院，要求判令：1、被告向原告支付2014年2月份的工资1000元（共计11天）；2、请被告赔偿原告因未提前30天通知解除劳动合同而应支付的待通知金，即原告一个月的工资人民币2750元；3、被告因违法解除劳动合同而应向原告支付赔偿金人民币60500元（11个月×2倍原告工资）；4、被告支付原告一次性伤残补助金（9个月原告工资）、工伤医疗补助金（2个月原告工资）和伤残就业补助金（8个月原告工资）共计19个月原告工资，即人民币52250元；5、请求法院判令被告补偿原告后续手术和治疗费、住院伙食补助、交通补助等费用人民币10000元【庭审时，原告将该诉讼请求变更为：被告补偿原告第一次手术后检查费人民币519.2元，第二次手术费人民币4561元、住院伙食补助费人民币120元（50元／天×70%×4天）、交通补助费200元，共计人民币5400.2元】；6、请求法院判令被告补偿原告因二次手术住院及康复休养而造成误工损失，即两个月的原告工资5500元【庭审时，原告将该诉讼请求变更为：被告补偿原告因二次手术住院及康复修养而造成的误工损失人民币3255.6元（126.4元／天×4天＋2750元=3255.6元）；7、请求法院判令本案诉讼费由被告承担（庭审时，原告撤销该项诉讼请求）。
查明的案件事实
经审理查明，原告于2003年5月26日入职被告东茗音响公司工作，担任报关主管一职，后双方签订了期限自2010年1月1日起至2014年12月31日止的劳动合同，双方确认，被告已为原告缴纳社保金。2013年6月18日，原告在上班期间不慎滑倒造成右踝关节骨折，于当日被送往惠州市中心人民医院进行治疗，2013年7月8日回家休养，2013年10月7日，惠州市中心人民医院出具证明建议休息一个月。2014年2月18日，惠州市中心人民医院出具证明，建议全休2周。2013年9月22日，惠州市人力资源和社会保障局对原告做了工伤认定，2014年2月20日，经惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定：原告的劳动能力障碍（伤残）玖级，生活自理障碍未达到等级，医疗终结日期2014年2月20日，医疗期满后可作一次内固定拆除术。2014年2月19日，原告通过EMS特快专递书面向被告发出《关于解除劳动合同补偿问题》，要求被告支付赔偿金、工伤待遇、后续治疗费等共计131000元。2014年3月11日，被告通过EMS特快专递书面向原告发出《催促员工上班通知书》，要求原告在全休2周后的2014年3月4日回公司上班。
另查一，原告提供的2014年2月17日与被告的负责人李正铭、陈杰的《谈话笔录》及录音光盘，其中原告高小娟说：“如果你要解聘我，行，可以，那就按照我说的那个赔偿。”陈杰说：“拿你心目中计算到是多少钱，肯定是按足够的赔偿给你的，如果是30万的话。”李正铭说：“那你没可能拿10万元走的，接近你心目要多少钱？”高小娟说：“那我现在问下是不是老板要要我走先？”陈杰说：“不是我说能安排就安排的。”李正铭说：“那你现在什么想法？你不是要问那个，多件这样的事，大家都不想这样的事发生，那这些给回你了，说难听点就是解聘，你都不是傻的啦，那天跟你说的是2万，如果不合适的话，你要10万也是可以的，但是你都没可能开到10万的吗。”陈杰说：“。你要多少钱可以跟公司解除劳动合同呀，如果你接受的话就接受，接受不到那就没办法了。”高小娟说：“如果按帮我那个专门跟我打官司的，拿个数都要12万。”李正铭说：“他怎么计算的呀？”高小娟说：“做了11年，11个月工资，现在工伤期间赔偿多一份，现在工伤期间，合同今年到期，合同不到期还不能解除劳动合同，我现在还有这个工伤，现在不过去上班也是可以的。”李正铭说：“你现在是工伤期间是吧，你可以不上班的呀，你干嘛要回来上班呢，工伤是可以请假的呀。”
另查二，原、被告双方确认，原告在医疗终结后未向被告提供劳动，原告称双方劳动合同已在2014年2月17日由被告方解除。2014年7月14日至2014年7月17日，原告高小娟入住惠州市中心人民医院进行踝内固定拆除术，惠州市中心人民医院出具《疾病证明书》，建议全休壹个月。经查，原告高小娟自2014年1月5日至2014年6月29日共花费检查费519.2元，2014年7月17日花费医疗费4531元。
另查三，原告于2014年3月14日向惠州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、2014年2月份前11天的工资1000元；2、未提前30日通知解除劳动合同一个月工资2750元；3、经济赔偿金60500元；4、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计19个月本人工资52250元；5、后续手术治疗费、住院伙食费、交通费等10000元；6、第二次手术住院康复期间误工费5500元。2014年4月24日，惠州市劳动人事争议仲裁委员会作出惠市劳人仲案字第（2014）第0080号裁决书，裁决：一、被申请人应在本裁决书送达之日起3日内，一次性向申请人支付经济补偿金30250元（非终局裁决）；二、被申请人应在本裁决书送达之日起3日内，一次性向申请人支付2014年2月份11天的停工留薪工资1000元（终局裁决）；三、被申请人应在本裁决书送达之日起3日内，一次性向申请人支付一次性伤残就业补助金22000元（终局裁决）；四、驳回申请人的其他仲裁请求（非终局裁决）。被告对该裁决无异议，原告对该裁决的第一项、第四项不服，于2014年5月21日向本院提起诉讼。
以上事实有原告身份证、被告企业机读档案登记资料、工伤认定结论书、劳动能力鉴定结论、仲裁裁决书、门诊医药费收据、当事人陈述、开庭笔录等证据在案佐证。
裁判理由和结果
本院认为，本案系劳动合同纠纷，用人单位和劳动者的合法权益应予以保护。仲裁时，双方认可被告应向原告支付2014年2月份工资1000元，对此本院予以确认。原告以谈话录音为依据认为2014年2月17日被告违法解除双方之间的劳动合同，但综合谈话录音的全部内容，本院认为，谈话录音证明原、被告因工伤待遇给付所涉及解除劳动合同补偿金额虽未达成一致意见，但双方确实存在协商解除劳动合同的事实，并且在医疗终结日及收到被告发出《催促员工上班通知书》后，原告并未到被告处上班，原告单凭谈话录音认定被告违法解除劳动合同证据不充分，本院不予采信，故原告要求被告支付未提前30天通知解除劳动合同的待通知金2750元无事实和法律依据，本院不予支持。虽然双方因工伤待遇给付所涉及解除劳动合同补偿金额虽未达成一致意见，但基于双方存在协商解除劳动合同的事实及双方认可的原告每月的平均工资为2750元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金30250元（11个月×2750元／月），原告诉请被告支付双倍经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。原告以被告违法解除劳动合同要求被告支付经济赔偿金，但未提供确凿证据证实被告违法解除劳动合同，且双方确实存在协商解除劳动合同的事实及原告在医疗终结日及收到被告发出《催促员工上班通知书》后并未到被告处上班，可视为原告与被告协商解除劳动合同及终结工伤保险关系的真实意思表示，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金22000元（8个月×2750元／月），该请求事项，双方均无异议，对此本院予以确认。关于原告诉请的一次性伤残补助金、工伤医疗补助金事项，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，其标准为9个月工资，即24750元（9个月×2750元／月）；由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为2个月的工资，即5500元（2个月×2750元／月），庭审时双方认可被告已为原告缴纳了工伤保险费，并且被告也同意协助原告领取一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，故，原告诉请被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金无事实和法律依据，本院不予支持。原告称，被告未按约定足额缴纳社会工伤保险费，应补足原告的工伤保险待遇差额，但原告未提供证据证明被告为原告缴纳社会工伤保险的数额及有存在社会工伤保险差额的事实，原告要求被告补足工伤保险待遇差额无事实依据。原告在从工伤保险基金领取一次性医疗补助金、一次性伤残补助金后，就工伤保险待遇差额部分可另行主张权利。
原告诉请的检查费、第二次手术费共计5080.8元，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，应由工伤保险基金支付，被告应协助办理相关手续。原告在2014年7月14日至2014年7月17日因进行踝内固定拆除术住院4天，惠州市中心人民医院出具《疾病证明书》，建议全休壹个月，被告应就原告因工伤治疗的住院伙食补助费、交通费、及误工费进行补偿，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第二十条、第二十三条的规定，原告诉请的住院伙食费120元符合法律规定，本院予以支持，交通费酌定150元。双方认可原告的工资为2750元／月，原告住院4天，全休1个月，故，被告应向原告支付误工费3255.6元（2750元／月÷21.75天／月×4天＋2750元）。综上，原告诉讼请求有事实和法律依据，其合理部分，予以支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第二十条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告东茗音响配件（惠州市）有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告高小娟支付2014年2月份11天的工资共计1000元；
二、被告东茗音响配件（惠州市）有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告高小娟支付经济补偿金30250元；
三、被告东茗音响配件（惠州市）有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告高小娟支付一次性伤残就业补助金22000元；
四、被告东茗音响配件（惠州市）有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向原告高小娟支付住院伙食补助费120元、交通补助费150元、误工费3255.6元，共计人民币3525.6元；
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
代理审判员 蒋海霞
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 黄玉玲
第11页，共11页