贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0302民初5991号原告龚明刚，男，1973年3月30日出生，汉族，贵州省遵义县人，务农，住贵州省遵义市新蒲新区。委托代理人余建龙，贵州黔山律师事务所律师。被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区望城路4号。统一社会信用代码：91520000214411630D。法定代表人何永安，董事长。委托代理人张科，贵州远度律师事务所律师。代理权限为特别授权。第三人姚朝贵，男，1973年7月12日出生，汉族，贵州省遵义县人，务农，住贵州省遵义市新蒲新区。委托代理人冯碧波，新蒲新区虾子法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。原告龚明刚与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称贵州建工公司）及第三人姚朝贵侵权责任纠纷一案，本院于2016年10月19日立案受理后，依法由审判员石海适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，为查明案件事实，原告申请追加姚朝贵为本案第三人，本院对其申请依法进行审查并予以追加。原告龚明刚及委托代理人余建龙，被告贵州建工公司的委托代理人张科，第三人姚朝贵及委托代理人冯碧波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚明刚诉称：经第三人介绍，我到被告处做工，具体是掌控空压机。2016年1月11日，我在操控空压机过程中右手受伤，随即在虾子镇卫生院住院治疗。我之伤经鉴定为伤残十级，同时还做了三期鉴定。现要求赔偿住院伙食补助费800元（8天）、护理费7200元（90天）、营养费1800元（60天）、误工费27000元（90天）、残疾赔偿金49159.28元（十级伤残）、被扶养人生活费14377.07元（龚光龙5年、子女12年）、鉴定费1200元、交通费1000元、精神损害抚慰金1万元。被告贵州建工公司辩称：原告受雇于第三人，我公司与第三人系事实上的承揽合同关系。原告受伤当天整个工地停电，其私自逗留在工地上，其受伤是自己造成的。另外，原告受伤治疗过程中，自愿行残端修整术，其伤残鉴定也是在作残端修整术后做的，所以其伤残鉴定等级、三期鉴定及鉴定费不予认可。原告是农村户口，其赔偿项目应按农村标准计算。请求驳回原告的诉请。第三人姚朝贵述称：我方是无独立请求权的第三人，参与诉讼是为了查明案件事实，我方不应承担责任，原告的损失应由被告承担。我与原告同时受雇于被告，我与原告是工友关系。原告受伤时，我并未在现场，当天的工作安排是被告安排的，我并不知情。原告受伤后，我垫付了医疗费2230元及生活费500元，共计2730元，要求在本案中一并处理。请求依法裁决。经审理查明：被告与第三人口头约定，由第三人在被告的工地上打炮眼，双方明确报酬按每米15元计算。随即第三人携带空压机等设备，并叫上原告在工地上打炮眼，第三人与原告约定，原告的报酬按每米6元计算。2016年1月11日，原告在工地上操作空压机过程中不慎右手受伤，第三人未在现场。原告受伤后被他人送到阳光医院，但未治疗，随即又被送到遵义县虾子镇中心卫生院住院治疗8天（2016年1月11日至2016年1月19日），第三人支付医疗费2220.44元，诊疗经过：入院后积极完善相关检查，于急诊下行残端修整术，术后氨苄西林钠抗炎，维生素C补液等对症治疗，诊断为:1、右手第3、4指远节指骨开放性粉碎性骨折；2、右手第3、4指远端缺损；3、右手第3、4指甲床损伤并指甲脱落；4、右手第5指远端皮肤裂伤。出院医嘱：1、院外每2-3天换药1次，7天后拆线；2、注意观察残端愈合情况；3、不适门诊随诊。2016年8月10日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出鉴定意见，明确龚明刚2016年1月11日所受损伤致右手第3、4指远节指骨开放性粉碎性骨折达伤残十级评定标准，评定误工期评定为60-90日、护理期30-90日、营养期30-60日，花鉴定费1200元。另查明，龚明刚行残端修整术，由其妻子柘孝义签名同意手术。原告治疗期间，第三人向原告支付生活费500元。龚明刚有一未成女儿龚远澜，2011年2月9日出生。龚明刚之父母已去世多年。还查明，由被告负责施工现场具体工作的安排，炮眼打多深由被告确定，第三人只负责打炮眼。诉讼中，原告称龚光龙（男，1941年6月9日出生）是其伯伯，由原告负责扶养，除户口簿外未提供其他证据予以佐证。上述事实，有当事人陈述、住院病案材料、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为：第三人与原告在被告的施工现场打炮眼及原告在操作空压机过程中受伤是事实，予以确认。被告将打炮眼的项目交与第三人，约定报酬每米15元，随后第三人又叫上原告一起打炮眼，原告的报酬为每米6元，由此可知第三人应得报酬为每米9元。原告与第三人的报酬相差每米3元，但打炮眼需借助第三人的设备，第三人的报酬高于原告是公平、合情合理的。打炮眼的深度及打多少个炮眼，在什么位置打炮眼等由被告在施工现场负责安排，而第三人及原告负责打炮眼，原告及第三人获得的报酬与其提供的劳务相当。综上，应认定原告及第三人均是向被告提供劳务，被告与第三人、原告之间形成雇主与雇员之间的关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，作为雇主的被告对作为雇员的原告受伤应承担赔偿责任。第三人对原告受伤不存在过错，不承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告受伤造成的损失认定如下：1、医疗费2220.44元，结合病案材料、鉴定意见书等证据，予以确认。2、误工费，原告受伤经鉴定需误工60-90日，取中间值为宜，按我省2015年度农林牧渔业职工年平均工资38873元计算误工费为7987.60元（38873元／年÷365天×75天）。3、护理费，原告受伤经鉴定需护理30-90日，取中间值为宜，按我省2015年度农林牧渔业职工年平均工资收入38873元计算护理费为6390.08元（38873元/年÷365天×60天）。4、营养费，原告受伤后需要加强营养，经鉴定需加强营养30-60日，取中间为宜，原告主张每天30元，符合法律规定，认定营养费为1350元（30元/天×45天）。5、住院伙食补助费，原告住院治疗8天，认定住院伙食补助费为800元（100元/天×8天）6、残疾赔偿金，原告之伤经法定鉴定部门鉴定为伤残十级，其主张残疾赔偿金按我省城镇居民标准计算为49159.28元，符合法律规定，予以确认。原告受伤时有一女龚远澜，2011年出生，其主张被扶养人生活费12年符合法律规定，按我省2015年度城镇居民人均年消费性支出16914.20元计算被扶养人生活费为10148.52元（16914.20元/年×10%×12年÷2）。原告称龚光龙系其被扶养人，但未提供充分证据予以证明，不予采信。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四项“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，残疾赔偿金合计为59307.80元（49159.28元+10148.52元）。原告受伤行残端修整术，这是医院根据原告受伤情况进行的合理治疗，原告家属签字同意进行手术，并无不当。7、鉴定费1200元，这原告为确定损害赔偿标准必然要进行的，予以确认。8、交通费，原告受伤治疗必然要产生相应交通费，酌情认定600元。9、精神损害抚慰金，原告因伤致残，对其精神上、心灵上是一种创伤，酌情认定精神损害抚慰金6000元。以上费用合计85855.92元。第三人向原告垫付医疗费2220.44元及生活费500元，共计2720.44元，其要求在本案中一并处理，为方便各方履行，减少当事人诉累，认定被告赔偿原告受伤造成的损失83135.48元（85855.92元-2720.44元），支付第三人垫付款2720.44元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效后20日内赔偿原告龚明刚受伤造成的损失83135.48元，支付第三人姚朝贵垫付款2720.44元。二、驳回原告龚明刚的其余诉讼请求。案件受理费已减半收取430元，由原告龚明刚承担110元，被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司承担320元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决书发生法律效力后，权利人可在判决规定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员 石 海二〇一六年十二月七日书记员 陈宗梅