福建省厦门市翔安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）翔民初字第724号
原告汪忠明，男，1953年4月20日出生，汉族，住安徽省绩溪县。
委托代理人洪顺添、王玉梅，福建兴世通律师事务所律师。
被告厦门华天涉外职业技术学院，住所地厦门市翔安区文教区，组织机构代码73569284-5。
法定代表人周继庭，董事长。
委托代理人陈贤政，福建知圆律师事务所律师。
原告汪忠明与被告厦门华天涉外职业技术学院（以下简称“华天学院”）劳动争议一案，本院于2014年4月3日予以立案受理。依法由代理审判员张薇适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王玉梅、被告厦门华天涉外职业技术学院的委托代理人陈贤政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪忠明诉称，原告系被告员工，自2009年4月11日入职后，在被告处从事行政工勤人员岗位工作。原告与被告签订了书面劳动合同，约定了加班工资的计算方式。原告入职以来，被告安排原告每周上班6天，每天工作12小时，但从未向原告支付加班费。2013年11月9日，原告非因公受伤，经诊断为骨折，医嘱建议休息三个月，被告批准原告2013年11月10日至2014年2月20日休病假，期间未依法支付原告病假工资。原告认为，被告应当依法支付原告加班工资80049.24元及病假工资3558.72元（1320元／月×80%×3.37月）；根据《劳动合同法》的相关规定，被告未及时足额支付原告劳动报酬，原告可以解除劳动合同，被告应当支付原告经济补偿金10000元。为维护原告的合法权益，故原告特向法院提起诉讼，请求法院判令：1、解除原被告之间的劳动关系；2、被告支付原告2009年4月11日至2014年3月9日期间的加班工资80049.24元；3、被告支付原告2013年11月10日至2014年2月20日期间的病假工资3558.72元；4、被告支付原告经济补偿金10000元；5、被告支付原告2014年3月1日至2014年4月3日的工资2276元。
被告华天学院辩称，一、原告诉求答辩人支付2009年4月11日起至2014年3月9日期间的加班工资是缺乏法律依据的，依法应当予以驳回。首先，原告自2009年4月11日进入答辩人处工作起，答辩人依法与原告签订了书面劳动合同。在该劳动合同中也均已明确约定原告在从事生管岗位工作期间是施行不定时工作制的，对于劳动合同中关于工作时间的约定内容原告是完全清楚的。而根据原《中华人民共和国劳动法》及原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》等规定，实行不定时工作制的职工，是不受劳动法关于的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，也就是不存在平时和休息日的加班。因此，原告要求答辩人按照标准工时工作制的规定支付平时及周末加班的工资是没有任何法律依据的。其次，根据法律规定，男性职工年满60周岁已达到法定退休年龄，因此，在2013年4月20日原告年满60周岁后，原告与答辩人之间便不再属于劳动关系。2013年4月20日之后，因原告与答辩人之间的聘用关系不再受劳动法律法规的调整，因此，原告要求答辩人按照劳动法律法规的规定向原告支付2013年4月20日之后的加班费诉求缺乏相应的法律依据。最后，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，原告自2013年4月20日年满60周岁后，双方的劳动关系便已终止，原告关于2013年4月20日之前的加班工资时效最迟应在2014年4月19日之前提出，因原告的起诉已超过法律规定的劳动仲裁申请时效，因此，对于2013年4月20日之前的加班费诉求依法应当予以驳回。二、因答辩人目前与原告之间已不再属于劳动关系，因此，原告诉求解除劳动关系及请求支付非因工负伤请假休息期间的工资及经济补偿金缺乏相应的法律依据。首先，如上所述，因2013年4月20日原告年满60周岁后，原告与答辩人双方已不再属于劳动关系，因此，双方之间的雇佣关系便不再受劳动法律法规的调整，而原告根据劳动合同法及相关劳动法规的规定要求与答辩人解除劳动关系及要求答辩人支付非因工负伤请假休息期间的工资及经济补偿金的诉讼请求是缺乏法律依据的，对于原告的该部分诉讼请求依法应当予以驳回。其次，原告在答辩人处工作期间，答辩人不曾存在拖欠工资报酬的情形，然而原告却以答辩人未向原告支付加班费的借口擅自脱岗旷工。经答辩人多次通知要求原告立即返岗上班后，原告仍我行我素，不仅无视答辩人的通知，更是无视每一个住宿学生的人身及财产安危，造成了答辩人巨大的经济损失及工作秩序的极大混乱。因此，为保证校园的正常工作秩序，答辩人不得不通过人才招聘会，临时聘请人员顶替原告的工作岗位。目前，答辩人已根据学校的规章制度依法对原告的旷工行为做出了辞退决定。三、关于2014年3月份的工资及4月份的3天工资合计2276元应当另案处理。综上，请求贵院依法驳回原告的所有诉讼请求事项。
原告汪忠明为支持其诉求提供以下证据：1、劳动合同2份，证明原告自2009年4月11日开始在被告处从事行政工勤人员岗位工作，2009年4月11日至2011年4月10日期间加班工资计算基数为936元，2011年4月11日至2014年4月10日期间加班工资计算基数为936元；2、银行卡交易明细，3、工资条，证据2、3共同证明原告在被告处工作期间的工作构成及发放情况，被告未支付原告加班工资；4、门诊病历，5、疾病诊断证明书，证据4、5共同证明原告2013年11月9日骑自行车摔伤后的伤情及治疗情况，医嘱建议卧床休息3个月，原告在此期间休病假；6、生管老师值班表，证明原告在被告处工作期间的出勤情况，每周工作6天，每天工作12个小时；7、不予受理通知书，证明原告的诉讼请求是在一年的仲裁时效内提出。
被告华天学院质证认为：对证据1劳动合同真实性没有异议，恰恰说明原告在入职期间，关于工作时间、休息休假是实行不定时工作制的，故不存在平时及周末加班；对证据2、3银行卡交易明细和工资条没有异议，恰恰证明原告在工作期间，被告都是根据合同的约定及时向原告支付工资；对证据4、5门诊病历和疾病诊断书的表面真实性没有异议，但原告受伤期间是在原告年满六十岁后，且原告并非因公受伤；对证据6值班表真实性无异议，但这只是初步排班表，并不一定实施，实际可能有调整，实际出勤情况应以考勤记录为准；对证据7不予受理通知书的真实性没有异议。
本院对原告汪忠明提交的证据认定如下：对证据1劳动合同双方均不存在异议本院予以采信；对证据2、3银行卡交易明细和工资条被告对其真实性没有异议，本院予以采信，但工资条未标注工资月份，无法确定工资条对应月份；对证据4、5门诊病历和疾病诊断书，可以证明原告于2013年11月9日受伤及医嘱休息3个月的事实；对证据6生管老师值班表，值班表并不能证明原告系按期在岗工作，且值班表并不完整，故本院认为该值班表不能证明原告的实际工作时间。
被告华天学院为支持答辩理由提供如下证据：1、考勤打卡表，证明2012年1月1日-2014年4月3日原告的实际出勤情况；2、2014年4月4日关于要求李乌俤等五位同志立即回岗工作的通知，3、关于开除李乌俤等五位生管的决定，证据2、3共同证明因原告违反学校相关制度，擅自离岗，原被告之间的劳动关系已经中止；4、企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制准予行政许可决定书，证明被告实行不定时工作制是有经过行政部门的批准；补充证据1员工手册，证明原被告双方约定实行的是不定时工作制；补充证据2工资表，证明被告有按规定支付原告的加班工资。
原告汪忠明质证认为：对证据1打卡表真实性无法确认，对于原告每天上班时间为上午7点至晚上7点共12个小时，一个星期工作6天没有异议，但原告在寒暑假是有上班的；对于证据2、3通知及决定原告没有收到过这两份通知，对三性均不予认可；对于证据4行政许可决定书，许可的时间是2014年5月1日至2015年4月30日，在本案发生之后，与本案无关，同时这也证明不定时工作制审批严格，被告不能自己决定适用；对补充证据1员工手册系被告单方制作的，真实性不予确认，被告也没有提交原告签字确认知情的内容；对于补充证据2工资表，真实性不予认可，原告提供的工资条与员工手册15页工资构成是一致的，而与被告提供的工资表体现的工资结构相矛盾，与合同约定的基本工资金额也不一致。被告一直认为原告岗位属于不定时工作制不存在加班情况，现在却提交证据证明有支付加班工资，可见被告确认存在加班的情况。
本院对被告华天学院提交的证据认定如下：对证据1考勤打卡表，原告确认工作期间系通过打卡考勤的，上班打一次卡，下班打一次卡，上午打卡时间为7点，下午打卡时间为19点，此与被告提供的考勤记录相符，原告并无相反的证据证明考勤记录存在不真实性，故本院对被告提供的考勤打卡表予以采信，这能够证明原告的出勤情况；对于证据2关于要求李乌俤等五位同志立即回岗工作的通知及证据3关于开除李乌俤等五位生管的决定，被告并未能证明原告已经收到这两份文件，故本院对此不予采信；对证据4行政许可决定书，该证据仅能证明被告在2014年5月1日至2015年4月30日期间有经过审批不定时工作制的岗位及人数，并无法证明本案讼争的期间内有通过审批许可实行不定时工作制；对补充证据1员工手册，被告未能举证证明员工手册已经向原告充分告知，故本院对此不予采信；对于补充证据2工资表，被告提供的工资表系其当前制作的，与原告提供的工资单中的工资项目无法对应，与被告自行提供的员工手册中载明的工资结构亦无法对应，被告又无法说明其中加班工资的计算依据，故本院对该工资表不予采信。
依据上述本院采信证据及到庭当事人陈述的庭审笔录，本院确认以下事实：
原告汪忠明于2009年4月11日进入被告处工作，工作岗位为生管。2009年4月11日原告与被告签订劳动合同一份，约定合同期限为2009年4月11日至2011年4月10日。劳动合同对于原告工作时间和休息休假约定：华天学院对汪忠明所在岗位实行不定时工作制度。合同对于工资发放方式约定：“1、实行计时工资制。试用期月基本工资、岗位津贴为748.8元，试用期满后月基本工资、岗位津贴为936元。乙方（汪忠明，下同）的奖金及各项津贴、补贴按甲方（华天学院，下同）依法制定的劳动报酬、分配制度规定执行。4、双方约定加班加点工资的计算基数为936元。”合同对于工资支付方式约定为：“甲方每月20日前支付乙方上个月1日至30（31）日的工资。乙方可向甲方要工资清单。甲方每月至少支付一次工资给乙方。”2011年4月6日，原被告又签订一份劳动合同，约定合同期限为2011年4月11日至2014年4月10日。合同对于工资发放方式约定：“1、实行计时工资制。试用期满后月基本工资、岗位津贴为936元。乙方的奖金及各项津贴、补贴按甲方依法制定的劳动报酬、分配制度规定执行。（月总工资不足1100元，按1100元发放）4、双方约定加班加点工资的计算基数为936元。（月总工资不足1100元，按1100元发放）”，其他约定与2009年4月11日签订的劳动合同相同。2013年11月9日，原告汪忠明非因公负伤，2013年11月10日，中国人民解放军第一七四医院出具疾病诊断证明书，建议原告卧床3个月。原告汪忠明自2013年11月9日至2014年2月19日期间未到岗工作，期间未发放工资。原告在被告处每天工作时间为12个小时，每周工作6天，休息1天，根据考勤记录，2012年3月17日至2013年4月20日期间，原告2012年7月有10天未打卡，2012年12月有9天未打卡，2013年1月有12天未打卡，2013年2月有19天未打卡。原告在被告处工作至2014年4月3日，此后因是否支付加班工资的问题产生争议后原告离岗，原告自2014年3月1日至2014年4月3日工资2276元被告至今未予支付。原告于2014年3月17日向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会以厦翔劳仲案不字（2014）16号《不予受理仲裁申请决定书》认定仲裁申请不属于劳动争议，决定不予受理。经厦门市人力资源和社会保障局审批，许可被告华天学院2014年5月1日至2015年4月30日部分岗位实行不定时工作制，其中包含生管2人。此前被告未取得实行不定时工作制的审批。
本院另查明，2012年3月至2012年7月31日厦门市最低工资标准1100元／月，2012年8月1日至2013年7月31日，厦门市最低工资标准为1200元／月。
审理中，本院就原告现已年满60周岁，60周岁前属于劳动关系，60周岁之后属于劳务关系，本案在同一案件中一并审理向原被告释明，原被告均表示同意，原告并变更第一项诉讼请求，请求解除原被告之间的劳务关系。
本院认为，原被告双方均确认自2009年4月11日至2014年4月3日间原告在被告处工作，因原告于2013年4月20日年满60周岁，故本院确认在2009年4月11日至2013年4月20日间原被告间存在劳动关系，2013年4月21日至2014年4月3日间原被告之间系劳务关系。原被告均确认自2014年4月4日之后原告已离职，故原被告间的劳务关系已于2014年4月4日起实际解除。原被告均确认原告自2014年3月1日至2014年4月3日期间劳务工资2276元未予支付，因原告在此期间已经向被告提供了劳务，故被告应依约支付劳务工资2276元。
对于双方存在争议的焦点问题本院分析认定如下：
1、被告是否应当支付原告2009年4月11日至2014年3月9日期间的加班工资及加班工资的具体金额。
被告认为根据合同的约定及《员工手册》的规定，原告所从事的岗位实行的是不定时工作制，故不应当支付原告加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：企业因生产特点，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款规定，“地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法，由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定，报国务院劳动行政部门备案。”福建省劳动厅闽劳社文（2006）30号《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制问题的通知》及闽人社文（2012）115号《关于进一步规范企业实行综合工时工作制和不定时工作制有关问题的通知》均规定：各地企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制由各级劳动和社会保障局审批，并对省、设区市、县（市、区）劳动和社会保障部门各自审批权作了明确规定。根据上述规定，实行不定时工作制的审批属行政许可职权范畴，审批权专属劳动行政部门。被告于2014年5月1日起才经过审批部分岗位实行不定时工作制，故被告主张原被告间约定实行不定时工作制的主张本院不予采纳，原被告实行的应认定为标准工时制。至于被告抗辩认为原告起诉超过一年仲裁时效的问题，因原被告间的劳动关系自2013年4月21日终止，原告在2014年3月17日申请劳动争议仲裁，故本院认定原告诉求并未超过仲裁时效。原被告之间的劳动关系自2013年4月21日起终止，此后适用的系劳务合同关系，劳务合同关系应依照双方的合同约定支付劳务报酬，不适用劳动法律关系调整，故原告诉求2013年4月21日之后的加班工资本院不予支持。根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”，原告汪忠明于2014年3月17日提起仲裁请求，被告应当就2012年3月17日之后是否支付原告加班费承担举证责任，而劳动者主张用人单位未支付两年以前的加班费应当负担举证责任。被告未能举证其支付了2012年3月17日之后的加班费，应当承担举证不能的责任。而原告未提供证据证明被告未付清2012年3月17日以前的加班费，故对其主张2012年3月17日以前的加班费本院不予支持。综上，本院确认本案可支持的加班费给付期间为2012年3月17日至2013年4月20日。
原被告双方均确认原告在被告处工作时间为每天12个小时，每周工作6天，原告认为其寒暑假期间都有正常上班，被告主张原告寒暑假期间均未到岗，根据被告提供的打卡表，原告2012年7月有10天未打卡，2012年12月有9天未打卡，2013年1月有12天未打卡，2013年2月有19天未打卡，以上四个月休息时间均超过法定休息日，故不予计算周末加班时间，其余时间均是每周休息一天。原告自2012年3月17日至2012年7月31日周末加班天数为15天，平时加班天数为97天。原告自2012年3月17日至2012年7月31日的小时工资应计算为：1100÷21.75÷8=6.32元，期间加班费为：97×4×6.32×150%＋15×12×6.32×200%=5953.4元。原告自2012年8月1日至2013年4月20日周末加班天数为24天，平时加班天数为174天。原告自2012年8月1日至2013年4月20日期间的小时工资应计算为：1200÷21.75÷8=6.9元，期间加班费为174×4×6.9×150%＋24×12×6.9×200%=11178元。综上，原告自2012年3月17日至2013年4月20日的加班费为5953.4＋11178=17131.4元。
2、被告是否应当支付原告2013年11月10日至2014年2月20日期间的病假工资。
原告自2013年4月21日年满60周岁起与被告之间存在的系劳务关系，被告应当按照原告提供的劳务支付报酬，原告在2013年11月10日至2014年2月20日期间非因公负伤未能到岗工作，双方亦未约定病假期间的需由被告支付工资，故原告诉求被告支付病假期间工资的请求本院不予支持。
3、被告是否应当支付原告经济补偿金。
原告与被告之间的劳动合同自2013年4月21日起因原告已到达法定退休年龄而自动终止，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条应支付经济补偿金的情形，故原告请求被告支付经济补偿金的诉求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告汪忠明与被告厦门华天涉外职业技术学院之间的劳务关系自2014年4月4日起解除；
二、被告厦门华天涉外职业技术学院应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告汪忠明2014年3月1日至2014年4月3日期间劳务工资人民币2276元，2012年3月17日至2013年4月20日期间加班费人民币17131.4元，以上合计人民币19407.4元；
三、驳回原告汪忠明的其他诉讼请求。
如果被告厦门华天涉外职业技术学院未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，因适用简易程序审理，减半收取为人民币5元，由被告厦门华天涉外职业技术学院负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理 审 判员 张 薇
二〇一四年九月二十三日
书记员（代） 黄绿洲
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
《工资支付暂行规定》
第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。