广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法知刑终字第24号
抗诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
原审被告人林某甲，女，于广东省汕头市，汉族，小学文化，住汕头市朝南区，因本案于2015年7月27日被羁押，同月28日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。
辩护人张育华，广东豪益律师事务所律师。
广东省佛山市南海区人民法院�理广东省佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2015）3634号起诉书指控原审被告人林某甲犯假冒注册商标罪一案，于2015年11月17日作出（2015）佛南法知刑初字第105号刑事判决。广东省佛山市南海区人民检察院不服，提出抗诉。审理期间，广东省佛山市人民检察院于2016年1月17日以补充侦查为由，建议对本案延期审理，本院于同年1月17日作出延期审理决定。广东省佛山市人民检察院于同年2月16日对本案提出恢复审理建议，同年2月16日，本院作出恢复审理决定。广东省佛山市人民检察院于同年4月6日以补充侦查为由，建议对本案延期审理，本院于同年4月6日作出延期审理决定。广东省佛山市人民检察院于同年5月5日对本案提出恢复庭审建议，本院于同年5月5日期作出恢复审理决定。本院依法组成合议庭于同年5月13日公开开庭审理了本案。佛山市人民检察院指派代理检察员刘丽出庭履行职务，原审被告人林某甲及其辩护人张育华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2014年年底始，被告人林某甲明知是假冒注册商标的商品，为牟取非法利益，伙同他人以其位于佛山市南海区大沥镇黄岐某小区C3栋2801室的住宅为据点，在内存放大量假冒“TISSOT”、“CK”、“LONGINES”注册商标的手表及手表配件，利用微信销售假冒手表，或将假冒手表运至广州市越秀区某路59号二号楼的某钟表城销售。2015年7月27日，公安机关查处上述窝点，在内起获假冒“LONGINES”手表130只、假冒“TISSOT”手表195只、假冒“CK”手表1160只，另起获表头、表针、表面等手表配件一大批、手啤机一台、送货单数张。
根据起获的送货单显示，上述假冒手表的最低销售价为人民币130元，根据有利于被告人的原则，按每只130元计算，故起获的1485�假冒手表涉及非法经营数额为人民币193050元。
另查明，商标注册证号为30352号的“LONGINES”字母图形商标的所有人是浪琴表有限公司，核定使用商品为第14类的表及其配件等，上述商标在其续展注册有效期内。
商标注册证号159951号的“TISSOT”字母及图形商标的所有人是天梭有限公司，核定使用商品为第14类的表、精密计时等，上述商标在其续展注册有效期内。
商标注册证号为6832581“CK”字母商标的所有人是卡尔文·克雷恩商标托管，核定使用商品类别为第14类，包括钟、表等，上述商标在其注册有效期内。
经比对，被告人林某甲销售的手表上使用的标识与上述注册商标相同。
原审法院认定上述事实有以下证据证实：抓获经过，物证照片，扣押清单，起获经过，送货单，涉案商标注册证，林某甲手机内提取的微信聊天�录，证人黄某、林某乙、何某乙、刘某丙的证言，被害人方某的证言，林某甲的供述和辩解，佛山市公安局南海分局丹灶派出所出具的说明，北京精粹知识产权代理有限公司鉴定书，涉案财物价格鉴定书等。
原审法院认为：被告人林某甲销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控被告人林某甲构成假冒注册商标罪，情节特别严重，所控罪名有误，予以纠正。
在量刑情节方面，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条第一款第（一）项之规定，假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额在十五万元以上的，以销售假冒注册商标的商品罪（未遂）定罪处罚。被告人林某甲销售假冒注册商标的商品罪，非法经营数额为193050�，均为现场查获尚未销售的假冒注册商标的商品，原审法院认定被告人林某甲犯销售假冒注册商标的商品罪（未遂）。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定，对被告人林某甲从轻处罚。被告人林某甲犯罪后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定从轻处罚。
关于罚金数额。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。原审法院酌定对被告人林某甲科以罚金人民币10万元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条第二款、第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决：一、被告人林某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月27日起至2016年5月26日止。罚金从判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二、现场查扣的苹果牌白色手机一台、LenovoG50-70手提电脑一台、SAMA牌电脑主机一台予以没收并上缴国库。假冒“LONGINES”手表130只、假冒“TISSOT”手表195只、假冒“CK”手表1160只、假冒“LONGINES”表带180条、假冒CK表头2050个、假冒TISSOT表头350个、假冒LONGINES表头200个、假冒CK钢底900个、假冒CK表面3000个、表针900条、表芯500个、手啤机1台予以没收并销毁。
广东省佛山市南海区人民检察院抗诉认为：本案在林某甲的住宅内起获大量假冒注册商标的手表及配件，配件的唯一用途为用于制造假冒手表，手表品牌与配件品牌一致，证人何某乙的证言证明在该处组装、包装手表，足以证明此处为存放假冒手表成品、配件的仓库，又是组装假冒手表的作坊。林某甲是证人何某乙的姨妈，双方系亲属，无利害冲突，何某乙的证言证明林某甲教何某乙组装假冒手表，与现场起获大量假冒手表配件吻合，应予采信。林某甲供述其将涉案的场所出�给一张姓男子作为仓库使用，用于存放假冒手表及配件，且受雇于该男子。张姓男子持有大量假冒手表及配件，是典型的假冒注册商标的行为，林某甲是共犯。林某甲及其辩护人在一审庭审中对犯假冒注册商标罪没有异议，原审判决判处的罪名与庭审情况、证据证明的事实不符。综上所述，原审判决认定事实及适用法律均有错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定，特提出抗诉，请依法判处。
广东省佛山市人民检察院认为：现有证据足以证明林某甲参与假冒注册商标行为，证人何某乙的证言证明效力较高，且与相关书证相印证。林某甲明知张某制造假手表，仍为其提供场所，构成假冒注册商标罪的共犯。原审判决定性不当，应予以纠正。
原审被告人林某甲认为原审判决判处的罚金过重，只能在刑满后缴纳。
原审被告人林某甲的辩护人认为：原审判决认定事实清楚、适用法律正确。现场没有组装手表的辅助工具，林某甲仅有销售行为。应维持原审判决。
经审理查明，原审法院认定林某甲犯销售假冒注册商标的商品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：原审被告人销售明知是假冒注册商标的商品，非法经营数额为193050元，构成销售假冒注册商标的商品罪。以上假冒注册商标的商品尚未销售，林某甲为未遂犯，且归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审法院根据本案的的非法经营数额，对林某甲科以罚金人民币10万元符合法律的规定。本案现场虽查获手表配件等物品，以及证人何某乙证言证明组装了手表，但现场查获的手啤机无证据证明已使用过，且没有其他组装手表的辅助工具予以佐证林某甲等在案涉场所组装手表。另�，本案亦没有证据证明林某甲供述的“张某”有制造假冒注册商标的手表的行为。原审法院根据林某甲的犯罪事实等认定其犯销售假冒注册商标的商品罪并无不当，故抗诉机关广东省佛山市南海区人民检察院提出对林某甲的定罪错误的抗诉意见和广东省佛山市人民检察院的支持抗诉的意见，理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 温万民
代理审判员 余珂珂
代理审判员 徐允贤
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 陈 敏