山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曹民初字第2461号
原告：山东嘉铖房地产开发有限公司。
法定代表人：周宁，公司董事长。
委托代理人：李金鑫，山东君诚仁和律师事务所律师。
被告：崔同庆（崔洪庆）。
委托代理人：刘爱堂，曹县永兴法律服务所法律工作者。
原告山东嘉铖房地产开发有限公司与被告崔同庆建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月22日立案受理后，依法组成合议庭并于2015年1月5日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李金鑫，被告崔同庆及其委托代理人刘爱堂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月25日，被告承揽了曹县环岛花园31号楼塑钢窗的安装工程，后因该工程项目经理赵同福病故。原告为了保证工程能顺利完工，2014年5月23日原告与被告签订协议书，约定由原告继续支付被告工程款，被告完成塑钢窗安装工程。但被告收到工程款后，并未如期完成工程，请求依法判令被告返还工程款196528元、赔偿违约金48000元。
被告辩称：2013年10月25日被告承包周秀丽的曹县环岛花园31号楼塑钢窗的制作与安装工程。同年腊月周秀丽终止了双方的合同，协商将被告已施工的工程进行了结算。被告完工的工程价款为313515元，其中包括价值268515元的房屋一套。2014年春节后，原告让被告继续施工周秀丽未完工的工程。双方口头约定由原告根据被告实际支出的人工费、材料费进行结算。被告施工过程中，因原告拖欠他人工程款，致使他人到被告施工场地，毁坏被告的施工材料、耽误被告的正常施工，给被告造成一定的经济损失。原告拒绝支付全部工程款，被告被迫停止施工，被告施工过程中没有违约行为。应驳回原告对被告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，提交以下证据材料：
1、周秀丽与被告签订的环岛花园31号楼塑钢窗制作安装合同1份。证明塑钢窗制作安装价格为190元／平方米。
2、2014年5月23日原、被告签订的协议书1份。证明原告将环岛花园牡丹园31号楼5单元302室的房屋交给被告折抵被告的工程款268515元；双方签订协议目的是双方同意由原告取代周秀丽作为发包方继续履行与被告的塑钢窗的安装合同。
3、收据复印件2份、证明6份。证明2014年5、6月因被告不积极施工，影响原告向业主交房，原告自行组织人员对环岛花园31号楼塑钢窗施工时支出相关费用33613元。
4、照片19张，维修费用清单1份。证明被告施工的塑钢窗制作安装工程质量不合格，原告支出维修费用25600元，该费用应由被告负担。
5、菏泽正大工程经济咨询有限公司出具的鉴定意见书、鉴定费收据各1份。证明环岛花园31号楼塑钢窗面积为1505.49元；原告支出鉴定费7000元。
6、原告与王新的商品房买卖合同、收据各1份。证明被告销售给王新的房屋，现在原告已将购房款退给王新，该房款系原告付给被告的工程款。
上述证据材料经被告质证，对证据1的真实性无异议，被告实际完工塑钢窗1680.7平方米、窗纱1222.69平方米，工程款共349899.75元，周秀丽已按实际施工工程量付给被告工程款313515元。证据2的真实性无异议，因原告未按时支付工程款，被告被迫停工，被告无违约。证据3系复印件，没有证明效力，且原告所称的各项支出与被告无关。证据4中的照片不能证明是被告所施工的工程，亦不能证明被告安装的塑钢窗质量不合格，工程量清单与本案无关联性。证据5记载的工程量是被告承包周秀丽的工程，被告应与周秀丽进行结算，该证据与本案无关联性。证据6的真实性无异议，但该证据与本案无关联性。
上述证据材料经本院审查，证据1、2、5、6与本案具有合法性、关联性和真实性，为有效证据。证据3、4的真实性无法确认，其证据效力，本院不予确认。
被告为反驳原告的诉讼请求，提交以下证据材料：
1、被告记载工程量明细表1份。证明被告所施工的环岛花园31号楼塑钢窗造价为319332.65元，窗纱造价30567.1元，共计工程量为349899.75元。
2、因原告的过错导致被告财产损失的清单1份。证明因原告欠他人工程款，导致被告无法施工所造成的误工、材料损失112680元。
上述证据材料经原告质证，证据1、2均系被告自行计算，不具有真实性。
上述证据经本院审查，其真实性无法确认，为无效证据。
综合以上证据材料，结合双方当事人陈述，本院确认以下法律事实：原告将其开发建设的曹县环岛花园31号楼的建设工程承包给了曹县鸿安建筑工程有限公司，该工程项目经理为赵同福、周秀丽（又名周燕妮）。2013年10月25日，周秀丽（甲方）与崔同庆（乙方）签订曹县环岛花园31号楼塑钢窗制作安装合同，合同约定：崔同庆以包工包料方式承包31号楼塑钢窗制作安装工程，工程量的结算方式为按安装成型的窗框外围面积计算，塑钢门窗综合单价为190元／平方米，任何一方如中途无故单方撤销或不履行合同，违约方除赔偿对方全额损失，还应向对方支付工程款总值10%的违约金。双方约定2013年12月30日工程完工。被告施工过程中，周秀丽付给被告工程款45000元，后赵同福死亡，被告未继续施工。2014年春节后，原告让被告继续施工，并允诺由其付给被告工程款。2014年5月23日原告（甲方）与被告（乙方）签订协议书1份，内容为：因赵同福死亡、资金紧张等原因，项目部无法完工，为了案涉塑钢窗工程顺利完工，不影响甲方向业主交房，甲方同意乙方提出的用环岛花园牡丹园31号楼5单元302室房屋抵塑钢窗工程款268515元，由乙方自行销售收取房款并用于完成塑钢窗工程，乙方将该房屋销售给王新，因王新未将房款全额付给被告，致被告未能按时完成塑钢窗工程的施工，双方同意房屋由甲方收回代卖，收回房款付给乙方；甲方提前垫付乙方部分工程款，金额根据工程量及进度按时拨付，截止2014年5月18日甲方已拨付乙方工程款100000元；现乙方提出工程完工还需要工程款20000元，并保证工程于10日内完工，甲方同意继续支付；若乙方不能按时完工，需按超出完工日期每日1000元赔偿给甲方。协议签订后，原告付给被告工程款10000元；王新也于协议书签订后将房款向被告交清。原告称被告收到工程后，被告未继续施工，被告则辩称因原告未按约定支付工程款无法继续施工，对此双方均未提供证据证明。本案诉讼过程中，原、被告对施工工程的工程量数额认识不一致，2015年1月21日原告申请对曹县环岛花园31号楼塑钢窗制作安装工程的工程量进行司法鉴定，菏泽正大工程经济咨询有限公司作出菏正鉴字（2015）第011号基本建设工程造价鉴定意见，认定：环岛花园31号楼涉案工程塑钢窗的面积为1505.49平方米。原告支出鉴定费7000元；2015年11月3日鉴定完毕。2015年6月1日，原告与王新协商，原告将环岛花园牡丹园31号楼5单元302室房屋购回，并约定由原告退还给王新购房款。本案诉讼过程中，原告表示同意按被告已完成案涉塑钢窗全部工程与其结算工程款。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款规定：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原告将其开发建设的曹县环岛花园31号楼建设工程承包给了曹县鸿安建筑工程有限公司，该工程项目经理为赵同福、周秀丽。2013年10月25日，周秀丽与被告崔同庆签订塑钢窗制作安装合同，双方形成建筑工程施工合同关系。被告因故未能按时完工，原告为了不影响其向业主交房，让被告继续施工并允诺支付工程款，并于2014年5月23日签订协议书。根据协议书的内容分析，原告已取代周秀丽的发包方地位与被告形成了塑钢窗制作安装合同关系；原塑钢窗制作安装合同对原、被告双方均具有约束力。经鉴定案涉塑钢窗工程量为1505.49平方米，故工程价款为286043.1元（1505.49平方米×190元）。被告在施工过程中共收到工程款423515元（45000元＋268515元＋11000元）。原、被告双方对工程量计算存在差异，原告支出的工程量鉴定费用7000元应由双方负担。本案诉讼过程中，原告同意按被告已完成案涉塑钢窗全部工程与其结算工程款，本院不持异议。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告实际得到的工程款超过工程价款，原告要求被告返还多付的工程款，本院予以支持，被告应返还给原告工程款137471.9元（423515元－286043.1元）。原告请求判令被告返还工程款196528元，无事实依据，本院依法不予支持。原告诉称因被告不积极施工和质量问题，其自行组织人员施工支出费用33613元，支出维修费用25600元，应由被告负担，对此被告否认，原告对其上述主张未能提供有力证据证明，原告的上述请求，本院不予支持。原告诉称因被告违约，要求其赔偿违约金48000元，被告否认并称因原告未能及时支付工程款导致其无法正常施工，原告诉称被告单方违约，本院不予采信，原告的上述请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第二百六十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告崔同庆于本判决生效后十日内返还给原告山东嘉铖房地产开发有限公司工程款137471.9元、鉴定费3500元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4968元，原告负担1848元，被告负担3120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 李东成
人民陪审员 王洪魁
人民陪审员 王永阁
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 王晓蔚