江西省定南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0728民初562号
原告：陈顺芳，女，1966年2月5日生，汉族，四川省人，家住四川省江安县。
委托诉讼代理人：黄丽珍，女，系定南县正泰法律服务所法律工作者。
被告：邱远军，男，1969年10月11日生，汉族，四川省人，家住四川省江安县。
委托诉讼代理人：任少华，男，系定南县天平法律服务所法律工作者。
被告：江西明佳菌业有限公司。住所地定南县历市镇长桥村营下。
法定代表人：谢廷万，系公司董事长。
委托诉讼代理人：廖裕平，系江西剑绅律师事务所律师。
委托诉讼代理人：叶凡，男，1960年8月3日生，汉族，江西定南县人，住定南县（系该公司员工）。
被告：定南建筑有限公司。
法定代表人：余朝杰，系公司总经理。
委托诉讼代理人：刘富斌，男，系定南县正泰法律服务所法律工作者。
原告陈顺芳与被告邱远军、江西明佳菌业有限公司、定南建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈顺芳及其委托诉讼代理人黄丽珍，被告邱远军及其委托诉讼代理人任少华，被告江西明佳菌业有限公司的委托诉讼代理人廖裕平，被告定南建筑有限公司的委托诉讼代理人刘富斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈顺芳向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告连带赔偿原告的医疗费：30713.73元；误工费：55844.23元，住院期间：9200.88元（72天×127.79元）、出院后1年：46643.35元（365天×127.79元）；护理费：32203.08元，住院期间：9200.88元（72天×127.79元）、出院后半年：23002.2元（180天×127.79元）；营养费：2160元（72天×30元/天）；住院伙食补助费2160元（72天×30元/天）；后续治疗费：2000元；残疾赔偿金：53000元（26500元/年×20年×10%）；8、被扶养人生活费：母亲84岁606.14元（5年×8486元/年×10%÷7）；鉴定费：700元，以上合计184387.18元30713.73元（被告已付）=153673.45元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2014年2月份开始来到定南打工，是经过被告邱远军介绍来的，一直受雇于被告邱远军在定南打工，在被告邱远军承包被告江西明佳菌业有限公司的工地上上班。2015年3月20日，原告在被告邱远军承包被告江西明佳菌业有限公司的建筑工地上班时，下午3点半左右，原告在三楼吊机口摔下一楼受伤。受伤后被告邱远军将原告送往定南南方医院住院治疗72天，诊断为：右跟骨开放性粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折、左小腿软组织损伤。住院期间，被告邱远军支付了原告的医疗费用，在原告伤情未好的情况下，被告邱远军强行要求原告出院，否则医疗费用叫原告自己承担，无夸的情况下，才出院。出院医嘱：定期复查X线片，根据骨折愈合情况决定拄拐双拐时间；在医师指导下进行功能锻炼，加强营养；至少半年禁止负重劳动。出院后，原告多次与两被告协商赔偿事宜，三方还协商一致决定先由原告去做伤残等级鉴定，经过江西济源司法鉴定中心司法鉴定意见书评定十级伤残。但是两被告对原告的伤情评定伤残后的赔偿费用，称等公司商量后再说，却迟迟不予答复，一直拖延，导致至今未调解好。无奈的原告，只有通过法律途径解决。现原告的伤情仍需继续治疗，原告认为，作为雇主的被告邱远军对原告的损失应承担赔偿责任。经查，被告江西明佳菌业有限公司将江西明佳菌业有限公司办公楼等工程承包给被告定南建筑有限公司，被告定南建筑有限公司报建审批后，又将工程交回给了被告江西明佳菌业有限公司。被告江西明佳菌业有限公司又将上述工程发包给被告邱远军承做，为此，原告认为，要求三被告对原告的损失承担连带赔偿责任，请法院依法作出裁判。
被告邱远军辩称，一、被告邱远军认为本案依法应适用劳动法调整范围处理，不是用民法通则和侵权责任法调整范围处理。理由如下：1、被告江西明佳菌业有限公司把其办公楼建筑工程，发包给有资质的定南建筑有限公司承建，并与定南建筑有限公司签订承建合同。2、依据国家法律规定，合法登记的企业法人具备用工主体。被告江西明佳菌业有限公司、定南建筑有限公司与原告陈顺芳之间具备用工和被用工主体。3、依据劳社部发[2005]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》规定。建筑施工、矿山企业等用人单位将工程发包给自然人的，由建筑施工、矿山企业发包方承担用工主体责任。4、被告邱远军与被告江西明佳菌业有限公司虽签订建筑施工合同，是在被告江西明佳菌业有限公司与有资质的定南建筑有限公司签订承建合同后，签订的内部施工合同。该合同内容也是管理与被管理的内容。而且，建筑施工合同第八条特别约定：甲方（即被告江西明佳菌业有限公司）负责为原告等全体工人购买人身事故保险。从合同内容中也反映出被告邱远军是履行职务行为招聘人员。所以，本案应适用劳动法处理。二、原告陈顺芳在工作时间、工作地点受到伤害，虽未能在法定时间申请工伤认定。但其符合劳动法及劳动合同法规定的用工关系和工伤条件。所以，原告陈顺芳损害赔偿，应适用工伤保险条例规定确定其的赔偿标准、项目进行判决。三、假如法院适用民法通则、侵权责任法审理本案。依法应由被告江西明佳菌业有限公司、有资质的定南建筑有限公司对原告陈顺芳承担侵权责任主体和法定赔偿义务主体。1、被告江西明佳菌业有限公司根据建筑法律规定，依法把工程发包给有资质的定南建筑有限公司承建，他们之间承建合同合法有效。2、被告邱远军与被告江西明佳菌业有限公司是管理与被管理的从属关系，双方之间是内部承包关系。3、如果法院认定被告邱远军应承担法律责任，被告江西明佳菌业有限公司与定南建筑有限公司之间已签订承建合同。被告邱远军的合同是内部承包合同，被告江西明佳菌业有限公司与定南建筑有限公司应承担责任。4、被告邱远军招聘原告是在履行职务行为。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释规定，假如被告邱远军应承担责任，被告江西明佳菌业有限公司定南建筑有限公司应承担连带责任。5、原告是成年人，如适用民法通则、侵权责任法处理本案。原告未尽到安全注意义务，原告对其自己的损害应承担相应责任。6、被告邱远军已垫付30713.73元的治疗费，应由责任人返还。如法院认定被告邱远军应承担责任，垫付30713.73元的治疗费应冲减赔偿金额。7、原告陈顺芳的赔偿标准过高。
被告江西明佳菌业有限公司辩称，被告江西明佳菌业有限公司就原告所诉提供劳务受害责任纠纷一案，具体答辩如下：一、原告的起诉已过诉讼时效，依法应予驳回。原告于2015年3月20日受伤，当天就确诊受伤住院，依照《中华人民共和国民法通则》第136条规定人身损害赔偿的诉讼时效为一年，原告的诉讼时效在2016年3月20日到期，而原告在2016年7月4日才到法院起诉，明显已过诉讼时效。二、原告与本案被告邱远军为雇佣关系，原告受雇于被告邱远军从事雇佣劳动活动，与被告江西明佳菌业有限公司无雇佣关系，原告是在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主邱远军应当承担赔偿责任。三、在2015年3月20日的事故中，原告没有严格遵守操作规程作业，在过道木板没有铺好的情况下进行施工造成踏空坠落受伤，原告对自己的受伤也要承担责任。四、根据被告江西明佳菌业有限公司和被告邱远军的《建筑施工合同》第三条规定，架材由邱远军承包，按国家建筑标准，应使用铁架材，我公司也按铁架材标准支付的建筑承包费，但被告邱远军未按要求安装铁脚手架，而用竹脚手架代替。公司对邱远军改变架材材质的行为及时要他进行整改，邱远军为节省费用，强调他会承担改变架材材质带来的全部安全责任，并与2014年12月1日与我公司签订了补充协议，改变架材材质是造成原告受伤的直接原因，邱远军应承担主要责任，被告江西明佳菌业有限公司在此事故中没有任何责任。五、根据我公司和被告邱远军签订的《建筑施工合同》第十一条之规定和补充条款之约定，如发生意外伤害事故所带来的连带责任全部应由被告邱远军承担，本公司概不负责。六、原告陈顺芳所列赔偿清单费用计算标准过高（因其本人是农村户口），误工费、护理费（出院后的）等不合理，医院证明是半年不能负重劳动，轻微的劳动和生活劳动是可以的，并不是生活和劳动完全不能自理需要误工和护理费。所以说原告的某些诉讼请求不合理。综上所述，被告江西明佳菌业有限公司认为原告陈顺芳在施工过程中存在严重过错行为，应负一定责任。被告邱远军偷工减料改变架材材质，安全、防护和教育不到位，对存在安全隐患有重大过错行为，应负主要责任。本公司应负的连带责任因与被告邱远军有明确合同之约定也应由被告邱远军承担。原告对被告江西明佳菌业有限公司的诉讼请求应予以驳回。
被告定南建筑有限公司辩称，关于原告陈顺芳受害责任纠纷一案，被告定南建筑有限公司发表以下答辩意见：一、原告劳务中身体受到伤害要求赔偿的主张，因其诉讼时效已过，法院不应支持其主张。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定：“身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年”。原告在2015年3月20日受伤时就知道其人身受到伤害，诉讼时效因此开始计算，至原告起诉前未及时向被告主张权利，故其起诉超过了诉讼时效。原告主张不应得到法律支持。二、被告定南建筑有限公司与原告不存在劳动关系，被告定南建筑有限公司无需对原告在劳务中的受害承担责任。首先，根据《侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。在诉状中，原告自称于2014年2月份来到定南打工，一直受雇于被告邱远军，所以原告和被告邱远军是个人与个人之间形成的劳务关系，原告在给被告邱远军提供劳务过程中受伤因根据其双方各自的过错承担相应的责任。三、涉案工程最初于2014年9月20日由被告江西明佳菌业有限公司将工程发包给被告定南建筑有限公司承包施工，在被告定南建筑有限公司完成施工项目报建之后，被告江西明佳菌业有限公司又于2014年10月19日将涉案工程另外发包给被告邱远军承包施工并订立了建筑施工合同，此后被告定南建筑有限公司没有再参与涉案工程的施工建设。被告邱远军与被告定南建筑有限公司不存在任何法律关系。所以被告定南建筑有限公司无需对被告邱远军在施工过程中出现的安全事故承担任何法律责任。综上，原告陈顺芳在向被告邱远军提供劳务过程中受侵害的事实与被告定南建筑有限公司没有任何法律关系，被告定南建筑有限公司无需对原告承担任何责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告邱远军提交的劳社部发[2015]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》复印件1份，原告、被告定南建筑有限公司对该证据提出异议，因该通知是国家行政部门就如何确定劳动关系所作的规定，故对该证据的关联性不予认定。对被告江西明佳菌业有限公司提交的建设工程施工合同（副本）复印件1份，定南建筑有限公司内部承包合同及安全生产责任状复印件1份，建筑施工合同（包工不包料）复印件1份，承诺书复印件1份，地方税务局机打发票、保险单复印件各1份，原告、被告邱远军、定南建筑有限公司对上述证据提出异议，经法庭审查，本院对被告江西明佳菌业有限公司提交的上述证据的真实性予以认定。
根据本院认定的证据，原、被告在庭审中的陈述，本院认定的事实如下：2014年9月20日被告江西明佳菌业有限公司与被告定南建筑有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：被告江西明佳菌业有限公司将该公司办公楼施工工程发包给被告定南建筑有限公司。之后，被告定南建筑有限公司对该工程进行了报建。2014年10月19日，被告江西明佳菌业有限公司又与被告邱远军签订《建筑施工合同（包工不包料）》将该公司办公楼施工工程发包给被告邱远军。被告邱远军承包工程后组织原告陈顺芳等人员进行施工，2015年3月20日原告陈顺芳在吊机口负责拉沙浆工作，原告在拉沙浆的过程中不小心踩一块板上，然后从三楼掉下受伤，被告邱远军当即用自己的轿车将原告送往定南南方医院住院进行治疗。经定南南方医院诊断，原告的伤情为：1、右跟骨开放性粉碎性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、左小腿软组织损伤，并于2015年3月20日在全麻醉下行右跟骨骨折撬拔术+清创缝合术。2015年5月31日原告出院，住院72天，用去治疗费用29963.23元。2015年8月26日原告又到定南南方医院门诊治疗用去医疗费750.5元。出院医生建议至少半年内禁止负重劳动。被告邱远军已给付原告的医疗费30713.73元。原告住院期间由其丈夫护理。
2016年1月21日江西济源司法鉴定中心作出赣济司鉴中心（2016）检字第38号法医学活体鉴定意见书1份，鉴定意见为：陈顺芳的伤情被评定为十级伤残。被告邱远军为此支付鉴定费700元。
原告陈顺芳户籍所在地为四川省江安县迎安镇何家村点灯小组，原告系农业家庭户口，2014年以来原告夫妇跟随被告邱远军并在被告邱远军所承包的建筑工地上做工。近二年来原告夫妇在被告邱远军承包的被告江西明佳菌业有限公司的建筑工地上做工，该工地位于定南县历市镇长桥村营下。原告的被扶养人有母亲王诗兴1933年5月29日出生，住址为四川省江安县迎安镇英华村柏杨山组9号，系农业家庭户口，王诗兴与其丈夫共生育七个子女，儿子：陈顺江、陈顺国；女儿：陈顺容、陈顺连、陈顺香、陈顺芳、陈顺会。
原告在被告江西明佳菌业有限公司办公楼工地施工系由被告邱远军选任，其工作由被告邱远军安排，劳动报酬亦由被告邱远军支付。原告和被告邱远军均不具有相应资质和安全生产条件。
被告邱远军为建筑工地上做工的人员购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，保险单载明“身故保险金以外的其他保险金受益人为被保险人本人。
江西省统计局2016年发布的建筑业年平均工资46645元/年，农村居民人均纯收入11139元/年，农村居民人均生活消费支出8486元/年。
经本院核定原告的损失为：医疗费30713.73元、误工费：住院期间9200.88元（72天×127.79元）、出院后23321.68元（182.5天×127.79元）、护理费9200.88元（72天×127.79元）、营养费1440元（72天×20元）、住院伙食补助费1440元（72天×20元）、残疾赔偿金22278元（11139元×20年×10%）、被抚养人生活费606元（5年×8486元×10%÷7人）、精神抚慰金5000元，以上合计人民币103201.17元。
本院认为，原告的伤在未治疗终结之前其损失处于不确定状态，本案的诉讼时效应从原告的伤治疗终结之日起计算，故本案原告的起诉未超过法律规定的期间，对被告江西明佳菌业有限公司、定南建筑有限公司的原告的起诉已超过诉讼时效的主张，本院不予采纳。行为人因过错致他人民事权益侵害，应当承担民事责任。被告江西明佳菌业有限公司将该公司办公楼施工工程发包给被告邱远军，被告江西明佳菌业有限公司与被告邱远军形成了建设工程承包的法律关系。被告邱远军承包被告江西明佳菌业有限公司办公楼施工工程后组织原告陈顺芳等人进行施工，原告陈顺芳由被告邱远军选任，其工作内容、场所、时间由被告邱远军安排，劳动报酬亦由被告邱远军按约支付，原告与被告邱远军之间形成了劳务关系。被告邱远军主张原告与被告江西明佳菌业有限公司之间形成了劳动关系，本院不予采纳。被告江西明佳菌业有限公司选任未取得相应资质或安全生产条件的被告邱远军承建工程，存在选任过失，应当承担相应的民事责任。被告邱远军是接受原告劳务的一方，并且未取得相应资质或安全生产条件，承包办公楼建设施工工程，致本事故的发生，应承担主要的民事责任。原告自己亦未取得相应资质或安全生产条件，从事建设施工作业，且在施工操作中未尽到谨慎的安全生产义务，亦应承担相应的民事责任。被告江西明佳菌业有限公司与被告定南建筑有限公司虽然签订了《建设工程施工合同》，但之后被告江西明佳菌业有限公司又将该工程发包给被告邱远军施工，被告定南建筑有限公司未对涉案工程实际承包施工，对原告的损害没有过错，故被告定南建筑有限公司在本案中无需承担民事责任。根据原告、被告邱远军、被告江西明佳菌业有限公司各方当事人过错大小，结合本案的实际情况，本院将本次纠纷的责任划分为：原告自行承担20%，被告邱远军承担50%，被告江西明佳菌业有限公司承担30%。因被告江西明佳菌业有限公司知道或者应当知道被告邱远军未取得相应资质和安全生产条件，仍将办公楼施工工程发包给被告邱远军，故被告江西明佳菌业有限公司与被告邱远军之间应当承担连带。原告系农业家庭户口，其近二年的住所地亦为农村，其被抚养人亦是农业家庭户口，故其残疾赔偿金和被抚养人生活费应按农村的标准来计算，原告及其丈夫2014年起至受伤之日均在被告邱远军承包工程的工地上做工，其误工费应按建筑业的标准来计算，其住院期间的误工费按其实际住院天数计算，出院后误工费应按医嘱半年的时间即（365天÷2）182.5天计算。护理费因原告住院期间由其丈夫护理，其护理费亦应按建筑业的标准来计算。被告的伤情已构成十级伤残，应当认定给其造成了严重的精神损害，应当给予精神损害赔偿。原告的各项损失应以本院核定的数额为准。被告邱远军已赔偿原告30713.73元，应在其赔偿的数额中扣减。经查，鉴定费700元由被告邱远军支付，原告要求赔偿鉴定费700元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿后续治疗费2000元的诉讼请求，证据不足，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十一条第二款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告陈顺芳的损失：医疗费30713.73元、住院期间误工费9200.88元、出院后误工费23321.68元、护理费9200.88元、营养费1440元、住院伙食补助费1440元、残疾赔偿金22278元、被抚养人生活费606元、精神抚慰金5000元，合计103201.17元，由原告陈顺芳自行负担20%即20640.23元；由被告邱远军负责赔偿50%即51600.59元，被告邱远军已赔偿30713.73元，仍应赔偿20886.86元；由被告江西明佳菌业有限公司负责赔偿30%即30960.35元；上述应赔偿款项限被告邱远军、江西明佳菌业有限公司于本判决生效后10日内履行完毕。
二、被告江西明佳菌业有限公司对本判决第一项被告邱远军应赔偿的款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告陈顺芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1687元、保全费1000元，合计2687元由原告陈顺芳负担537.4元，由被告邱远军负担1343.5元，由被告江西明佳菌业有限公司负担806.1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 赖阳发
代理审判员 袁玉玲
人民陪审员 陈育峰
二〇一六年十二月十三日
代理书记员 李福兰
代理书记员 谢慧萍
书 记 员 黄冬梅
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项：赔偿损失。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条第一款：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十八条第一款：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程度，全面地、客观地审查核实证据。