广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终5573号
上诉人（原审原告）王威，身份证住址陕西省洋县。
委托代理人林志平，广东鑫涌律师事务所律师。
上诉人（原审被告）深圳市恒誉光明运输集团有限公司，住所地深圳市光明新区光明街道碧园路63号一楼。
法定代表人陈和林，公司总经理。
委托代理人吕伟红，广东宝城律师事务所律师。
委托代理人赖丹丽，广东宝城律师事务所律师。
上诉人王威与上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司（下简称恒誉公司）因劳动争议一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第257号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经本院二审审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案双方主要争议焦点有四：一、王威的工资结构以及是否存在平时、休息日及法定节假日加班；二、王威离职前平均工资及恒誉公司有无拖欠王威2015年1-3月份工资、未休年休假工资；三、恒誉公司应否支付王威解除劳动合同的经济补偿；四、恒誉公司应否返还押金本息及王威应否赔偿损失。对于原审认定的其他事项，双方未提异议，本院予以确认。
关于第一项焦点问题，本院分析如下：本案中，恒誉公司实行不定时工时制虽已通过劳动行政部门审批，但从合同的实际履行情况看，王威每周工作5至6天，每天工作不低于8小时，存在超时工作的事实。恒誉公司虽称王威工资构成中的“绩效及超时工资”即包含了超时加班工资，但其提交的工资表未能体现每月超时加班工资的计算方法，王威每月的“绩效及超时工资”数额亦与其每月工作量多少没有明显关联，故本院对于恒誉公司的该项主张不予采信。双方确认的工资明细表中显示有周末加班与法定加班，视为已向王威支付诉请期间的休息日、法定节假日加班工资。鉴于恒誉公司未提交有效证据证明其已向王威支付平时加班工资，亦未举证证明其已对王威的超时工作给予了调休，故恒誉公司应当按照王威的实际工作情况，支付加班工资。
王威于2015年5月20日就本案提起仲裁，恒誉公司作为用人单位，对员工的考勤及工资支付情况负有2年的保存义务，故恒誉公司对于王威2013年5月之前的考勤及工资支付义务不负举证责任。因王威未提交证据证明其2013年5月之前存在加班情况且恒誉公司未支付该期间加班工资，应承担举证不能的不利后果，本院对于王威主张的2013年5月之前的加班工资不予支持。
对于王威2013年5月20日至2015年2月26日期间的加班时间，双方均主张王威每天跑4单，该主张与恒誉公司提交的经王威签名的工资表上显示的内容亦一致，本院对此予以确认。对于每单需要的时间，因双方对此主张不一致，本院酌情确定每单需要2.5小时。据此，王威每天工作时间约为10小时，2013年5月20日至2014年1月31日期间，王威平时加班时间为361.05小时（21.75天×2小时×8.3个月）；2014年2月1日至2015年2月26日期间，王威加班时间亦为565.5小时（21.75天×2小时×13个月）。
王威的工资结构为基本工资、周末加班工资、绩效及超时工资以及法定加班工资。上述工资构成中，仅基本工资为王威在正常工作时间提供正常劳动应得劳动报酬，且恒誉公司实际也是以基本工资为基数向王威计发周末加班工资及法定节假日加班工资，故本院以王威工资构成中的基本工资为基数，计算王威应得加班工资。经核算，恒誉公司应向王威支付2013年3月1日至2015年2月26日期间加班工资为13794元【（1600元/月÷174小时）×361.05小时×150%+（1808元/月÷174小时）×565.5小时×150%】。原审法院对此处理有误，本院依法予以纠正。王威该项上诉请求，理由成立，但其诉求的金额过高，其超出法定应支付部分，本院不予支持。
关于第二项焦点问题，首先，王威的月平均工资。结合上述认定的加班费及双方确认的工资明细表上显示的金额计算，王威离职前12个月的平均工资为4143元（3376.7元+13794元÷18个月），王威主张其离职前月平均工资为4153元缺乏依据，本院不予采信。其次，王威关于其2006年10月至2012年年休假工资的主张已过时效，故本院不予支持。鉴于双方对于原审认定的2013、2014年度未休年休假天数并无异议，原审以扣除加班工资后的正常工作时间工资3376.7元计算王威2013年至2015年2月期间未休年休假工资3105元并无不当，本院予以准照。王威主张按照月平均工资为标准，恒誉公司则主张按照基本工资1808元为基数计付王威诉请期间的未休年休假工资均缺乏依据，亦不符合法律规定，本院不予采纳。第三，王威2015年1-3月份工资。对于2015年1、2月份的工资，恒誉公司作为用人单位，对王威的考勤情况负有举证责任，恒誉公司依据其提交的2015年1、2月份的专线随车记录卡显示内容计发王威该两个月的工资，但上述专线随车记录卡未经王威签名，而王威对其真实性亦不予确认，本院依法不予采信，恒誉公司应承担举证不能的不利后果。原审法院参照王威其它月份的工资发放情况，认定恒誉公司向王威支付2015年1、2月份工资差额4538元并无不当，本院依法予以维持。因王威2015年3月份未上班，王威主张该月工资缺乏事实依据，本院不予支持。恒誉公司上诉请求无需支付上述工资差额缺乏理据，本院亦不予支持。
关于第三项焦点问题，因恒誉公司确实存在未及时足额支付王威劳动报酬的情形，王威以此为由向恒誉公司提出被迫解除劳动关系，恒誉公司依法应当向王威支付解除劳动关系经济补偿。经核算，恒誉公司应支付王威经济补偿金共计39358.5元（4143元×9.5年）。原审就此数额计算有误，本院予以纠正。恒誉公司上诉请求无需支付该经济补偿，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于第四项焦点问题，首先，对于恒誉公司要求不予返还押金利息的上诉请求，恒誉公司在招用王威时向其收取10000元安全服务质量保证金，违反了劳动法律法规的强制性规定，原审法院判决恒誉公司向王威退还该保证金，并按中国人民银行同期贷款利率赔偿王威的利息损失并无不当，本院依法予以维持。恒誉公司该项上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。其次，恒誉公司无证据证明其提交的《经济责任赔偿办法》系通过民主法定程序制定并已进行公示，故应承担举证不能的不利责任，本院对恒誉公司关于王威赔偿其经济损失2526元的主张不予支持。
关于交通违章的处理。王威虽主张恒誉公司不能证明该交通事故系王威所为，但从王威自行提交的专线随车记录卡可确认，车牌号为粤B×××××号车辆由王威日常工作时驾驶，该使用控制车辆的行为系连续性的，故王威应举证证明该交通事故发生时的实际驾驶者非王威本人，因王威未能提出证据予以证明，故本院对其主张不予支持。综上，王威应当协助恒誉公司办理粤B×××××号车辆违章处理。另，关于律师费，由王威提交的增值税发票及委托代理协议可见，王威因本案诉讼发生律师代理费用5000元，根据《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，并结合王威诉求被支持的比例，本院酌定恒誉公司应向王威支付律师费2121元（70595÷166415×5000）。
综上，上诉人王威的上诉请求，部分理由成立，本院予以支持。上诉人恒誉公司的上诉请求理由不成立，本院不予支持。一审就部分问题处理有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第257号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项；
二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第257号民事判决第四项为上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人王威支付解除劳动合同的经济补偿39358.5元；
三、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第257号民事判决第七项、第八项；
四、上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人王威支付2013年5月20日至2015年2月26日期间的加班工资13794元；
五、上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人王威支付律师费2121元；
六、驳回上诉人王威的其它上诉请求；
七、驳回上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司的上诉请求。
上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司应于本判决指定日期内支付上述款项，否则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人深圳市恒誉光明运输集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 连亮（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
《深圳市员工工资支付条例》
第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：
（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；
（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；
（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。