广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2015）深前法涉外初字第412号原告：罗某芳，身份证住址：四川省华蓥市。委托代理人：张某宇，广东五维律师事务所律师。被告：深圳市福田区圣X歌卡拉OK厅（原圣X卡拉OK厅）。住所地：深圳市福田区。个体工商户经营者：陈某兵，身份证住址：广东省阳西县。委托代理人：许某，广东德崇律师事务所律师。被告：刘某剑，身份证住址:江西省新余市渝水区。被告：徐某盛，香港居民。委托代理人：晏某，广东国晖律师事务所律师。委托代理人：徐某萍，广东国晖律师事务所实习律师。被告：林某和，香港居民。原告罗某芳诉被告深圳市福田区圣X歌卡拉OK厅（以下简称圣X卡拉OK厅）、刘某剑、徐某盛、林某和个人合伙纠纷一案，由深圳市福田区人民法院移送本院审理，本院于2015年11月11日登记立案，于2016年1月19日由审判员郭成、人民陪审员刘建平、何奕龙组成合议庭对本案进行了公开开庭审理，原告罗某芳及委托代理人张某宇、被告圣X卡拉OK厅委托代理人许某、被告刘某剑、被告徐某盛委托代理人晏某、徐某萍到庭参加诉讼，被告林某和经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，深圳市福田区圣X歌卡拉OK厅,原名为圣X卡拉OK厅，登记的经营者为刘某剑，实际经营者为林某和。2010年12月1日，林某和将该卡拉OK厅70%的股权以人民币50万元的价格转让给徐某盛和刘某（案外人，已退股）。2012年11月1日，徐某盛�其名下该卡拉OK厅20%的股权以16万元的价格转让给原告及原告丈夫刘某光。自此，原告成为该卡拉OK厅占股20%的股东，参与经营，并按持股比例分担风险、分享利润。2015年3月，四被告在原告毫不知情的情况下，未经清算，将该卡拉OK厅经营权转让给了陈某兵（现在的经营者），并剥夺了原告在该卡拉OK厅中的股东权利。综上，四被告非法剥夺了原告的股东权利，侵吞了原告16万元投资款，为维护自己的合法权益，原告提起起诉，请求法院依法判令：1、四被告向原告归还投资款人民币16万元；2、本案诉讼费由四被告承担。被告圣X卡拉OK厅辩称，1、被告对原告主张的其在卡拉OK厅享有股权并不知情，被告当时接手该卡拉OK厅是因为该卡拉OK厅的实际经营者林某和、徐某盛因经营不善将该卡拉OK厅以废旧物品的形式卖给被告。2、被告未实际收到原告所支付的相应股权款项。请求驳回原告对被告的诉讼请求。被告刘某剑辩称，1、圣X卡拉OK厅之前登记的经营者为王某启。王某启去世后，圣X卡拉OK厅的几个股东（包括徐某盛、林某和、罗某芳等）要求被告做登记的经营者，被告同意了。2、被告只是挂名不参与卡拉OK厅经营，每个月固定拿2000元工资。被告作为登记的经营者时，卡拉OK厅只有两个股东，即徐某盛、林某和，后来原告加入，其均知道被告只是挂名，不分享利润，也不承担风险。请求驳回原告对被告的诉讼请求。被告徐某盛辩称，1、原告是股东，并且林某和、刘某剑也都知道原告是股东，并定期分红，也承担亏损。2、原告的出资款已经转化为合伙财产，原告要求返还投资款，没有法律依据。3、徐某盛没有转让卡拉OK厅，只是同意以2.5万元的价格卖设备及杂物，原告当时也同意，原告也分到两成的收益款5000元。4、圣X卡拉OK厅的业主已经变更回刘某剑，原告可以继续行使其股东权利。请求驳回原告对被告的诉讼请求。被告林某和未到庭参加诉讼，其在答辩状中辩称，1、圣X卡拉OK厅在2010年12月之前由被告独资经营，登记的经营者为王某启。之后，被告将70%权益转让给徐某盛和刘某。2、2014年3月，圣X卡拉OK厅登记的经营者变更为刘某剑，仍由被告徐某盛与林某和经营。3、2015年3月，因卡拉OK厅设备陈旧，经营不善，欠缴房租，被告徐某盛和林某和协商不再经营，后将卡拉OK厅内的设备作价2.5万元卖给陈某兵，经营者也变更给陈某兵，陈某兵代缴了拖欠的租金和物业管理费。4、被告不知道徐某盛将部分权益转让给原告，被告也未收取原告任何投资款。5、被告和徐某盛作为卡拉OK厅的实际经营者，有权自行处分财产，与原告无关。请驳回原告对被告的诉讼请求。经审理查明，深圳市福田区圣X卡拉OK厅原以王某启为登记经营者，注册为个体工商户，实际经营者为被告林某和。被告林某和独自经营圣X卡拉OK厅直到2010年11月30日。2010年12月1日，被告林某和与被告徐某盛、案外人刘某签订《股权转让协议书》，约定：被告林某和将其独资享有的圣X卡拉OK厅中的70%股权转让给被告徐某盛和案外人刘某，转让价款50万元。协议签订之前的债权债务由被告林某和承担。自2010年12月1日起，卡拉OK厅内部管理由70%股权的股东决定，被告林某和不参与内部管理。被告徐某盛陈述，案外人刘某后将其股权折价给了自己，至此，其成为圣X卡拉OK厅70%股权的股东。2012年11月1日，被告徐某盛将其圣X卡拉OK厅20%股权转让给原告和案外人刘某光。原告和案外人刘某光向被告徐某盛支付了转让价款16万元。案外人刘某光后又将其股权转让给了原告，至此，原告成为圣X卡拉OK厅20%股权的股东。自2012年11月1日起，原告与被告徐某盛、林某和共同经营圣X卡拉OK厅，并分享利润和承担亏损。2014年9月1日，被告徐某盛与被告刘某剑签订《声明》，约定：以被告刘某剑名义办理圣X歌卡拉OK厅的工商登记手续，被告刘某剑不参与股份分配、转让及股份分红。2014年9月3日，被告刘某剑以个人名义向登记机关提交了《个体工商户设立登记申请书》等资料。当日，登记机关核准同意登记，名称为深圳市福田区圣X歌卡拉OK厅，�营者为被告刘某剑。次日，登记机关核发了营业执照。2015年3月1日，被告林某和、徐某盛与陈某兵签订《圣XKTV清场协议》，约定：被告林某和、徐某盛将圣X卡拉OK厅空调、电视机和其他物品按旧货以25000元的价格卖给陈某兵，自该日起，圣X卡拉OK厅的一切事宜与原股东无关。当日，陈某兵向被告林某和、徐某盛支付了25000元。陈某兵陈述，其替被告林某和、徐某盛支付了圣X卡拉OK厅拖欠的租金和物业管理费12万多元。2015年3月27日，陈某兵与被告刘某剑签订《个体工商户转让协议》，约定：被告刘某剑将圣X卡拉OK厅转让给陈某兵，转让之前的债权债务由被告刘某剑承担，转让之后的债权债务由陈某兵承担。当日，陈某兵向登记机关提交了《个体工商户变更（备案）登记申请书》，登记机关将圣X�卡拉OK厅的经营者从被告刘某剑变更为陈某兵。陈某兵陈述，其接手后，对圣X歌卡拉OK厅进行了重新装修，并经营了一段时间，但经营情况不好，后遂将其转让给了案外人。2015年9月17日，圣X歌卡拉OK厅的经营者又变更登记为被告刘某剑。被告刘某剑陈述，新出资人委托其作为圣X歌卡拉OK厅的名义经营者。原告认为，四被告非法剥夺了其股东权利，遂提起诉讼。以上事实有股权转让协议书、收据、声明、工商登记信息查询单、登记机关审核意见、准予登记申请书、圣XKTV清场协议、收款收据、个体工商户转让协议、庭审笔录等证据证实。本院认为，关于圣X歌卡拉OK厅在2015年3月1日前的组成形式的问题。民法通则规定，个人合�是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。最高院关于执行民法通则若干意见规定，个人合伙或者个体工商户虽经工商行政管理部门错误地登记为集体所有制的企业，但实际为个人合伙或者个体工商户的，应当按个人合伙或者个人工商户对待。本案中，圣X歌卡拉OK厅在2015年3月1日前虽登记为个体工商户，名义经营者为被告刘某剑，但圣X歌卡拉OK厅实际由被告徐某盛、林某和和原告共同出资，其中被告徐某盛享有圣X歌卡拉OK厅50%的权益，被告林某和享有圣X歌卡拉OK厅30%的权益，原告享有圣X歌卡拉OK厅20%的权益，并由原告与两被告共同经营管理，分享利润和分担亏损。按照上述法律规定，圣X歌卡拉OK厅在2015年3月1日前的组成形式为个人合伙。关于原告在2015年3月1日前的圣X歌卡拉OK厅的身份问题。最高院关于执行民法通则若干意见规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。本案中，虽没有书面入伙协议，但原告已从被告徐某盛处受让了圣X歌卡拉OK厅20%的权益，被告徐某盛也认可，且原告与被告徐某盛、林某和共同经营管理，并分享利润和分担亏损。因此，原告是2015年3月1日前的圣X歌卡拉OK厅的合伙人，享有20%的合伙权益。关于原告诉请四被告返还出资款16万元的问题。本院认为，原告诉请四被告返还出资款16万元，不能成立，本院不予支持。理由如下：（1）原告向被告徐某盛支付16万元，目的是入伙圣X歌卡拉OK厅。事实上，原告已成为享有2015年3月1日前的圣X歌卡拉OK厅20%权益的合伙人，原告的目的已经实现，无权请求被告徐某盛返还入伙款。（2）除被告徐某盛之外的其他被告，并未收取原告支付的出资款。（3）圣X歌卡拉OK厅在2015年3月1日终止时，原告享有的权利是取得圣X歌卡拉OK厅应有财产的20%份额，而不是请求退还出资款。原告如认为，四被告共同侵害了其作为2015年3月1日前的圣X歌卡拉OK厅20%权益合伙人的权利，应另循法律途径解决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告罗某芳的诉讼请求。案件受理费3500元（已由原告预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  郭 成人民陪审员  刘建平人民陪审员  何奕龙二〇一六年二月四日书 记 员  詹惠婷第8页共8页