湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终39号
上诉人（原审原告）茅箭区火车站天广消防阀门经营部。住所地：湖北省十堰市茅箭区车站路**号。
业主任艳红。
委托代理人许祎。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
上诉人（原审被告）张超。
委托代理人杨道成。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。
上诉人茅箭区火车站天广消防阀门经营部与上诉人张超因劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第01454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月6日受理后，依法组成由审判员张妍担任审判长并主审，审判员张洪、刘占省参加的合议庭，并于2016年1月28日公开开庭审理了本案。上诉人茅箭区火车站天广消防阀门经营部的委托代理人许祎和上诉人张超的委托代理人杨道成到庭参加了诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
茅箭区火车站天广消防阀门经营部在一审法院请求判令：1.其公司不支付张超停工留薪期工资42000元；2.应按照2013年标准支付张超各项工伤待遇。
一审法院认定：2011年5月，张超进入茅箭区火车站天广消防阀门经营部工作。工作期间，月平均工资为3500元，双方未签订书面劳动合同，茅箭区火车站天广消防阀门经营部未为张超缴纳各项社会保险。2013年6月17日12时左右，张超跟老板窦伟一起去提货，在卸货过程中被钢管砸伤。2013年6月19日，张超被送往十堰市太和医院治疗25天，经诊断为：左胫腓骨骨折。2014年9月24日，张超又因左胫腓骨取除骨折内固定装置住院治疗16天。两次住院共计41天。张超的伤情经十堰市人力资源和社会保障局于2013年12月30日作出的（2013）1788号《工伤认定决定书》认定为工伤。2014年12月29日，张超的伤情经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定九级、停工留薪期12个月。张超治疗期间自行支出医疗费12588.3元。张超治疗休息期满后，因双方就各项工伤保险待遇未能达成一致意见，遂未再回到茅箭区火车站天广消防阀门经营部继续上班。尔后，张超向十堰市茅箭区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，十堰市劳动人事争议仲裁委员会作出茅劳人仲（2015）裁字第87号裁决书，裁决：1.双方终止劳动关系和社会保险关系；2.茅箭区火车站天广消防阀门经营部一次性支付张超各项工伤待遇154375.54元［其中：一次性伤残补助金31500元（3500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金29106.7元（2910.67元×10个月）、一次性伤残就业补助金34928.04元（2910.67元×12个月）、医疗费12690.8元、停工留薪期工资42000元（3500元×12个月）、护理费3280元（80元×41天）、住院伙食补助费820元（20元×41天）、鉴定费50元］。茅箭区火车站天广消防阀门经营部对裁决不服，引起诉讼。
一审法院认为：张超与茅箭区火车站天广消防阀门经营部自2011年5月起建立了劳动关系，张超所受伤害经认定为工伤，茅箭区火车站天广消防阀门经营部应当依法支付张超各项工伤保险待遇。张超的工资标准，因茅箭区火车站天广消防阀门经营部未提交工资表等相关证据，对于张超的陈述其月工资标准为3500元予以采信。根据双方当事人提交的证据，茅箭区火车站天广消防阀门经营部应当一次性支付张超各项工伤待遇148405.78元［其中：一次性伤残补助金31500元（3500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金23285.36元（2910.67元×8个月）、一次性伤残就业补助金34928.04元（2910.67元×12个月）、医疗费12588.3元、停工留薪期工资42000元（3500元×12个月）、护理费3234.08元（78.88元×41天）、住院伙食补助费820元（20元×41天）、鉴定费50元］。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决：一、茅箭区火车站天广消防阀门经营部与张超劳动和工伤保险关系终止；二、茅箭区火车站天广消防阀门经营部一次性支付张超各项工伤待遇148405.78元［其中：一次性伤残补助金31500元（3500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金23285.36元（2910.67元×8个月）、一次性伤残就业补助金34928.04元（2910.67元×12个月）、医疗费12588.3元、停工留薪期工资42000元（3500元×12个月）、护理费3234.08元（78.88元×41天）、住院伙食补助费820元（20元×41天）、鉴定费50元］；三、驳回茅箭区火车站天广消防阀门经营部的其他诉讼请求。以上款项应于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由茅箭区火车站天广消防阀门经营部负担。
茅箭区火车站天广消防阀门经营部与张超均不服一审法院作出的上述判决，向本院提起上诉。
茅箭区火车站天广消防阀门经营部上诉称：张超在我处干活，每月工资2500元，都以现金形式发放，因我单位是个体工商户，经营小本生意，不需做账，因此没有工资记录，现实中大部分个体工商户都是这样，而张超却主张工资3500元，这明显不符合事实，显失公平。张超也不能证明其工资为3500元，一审法院却认定张超的月工资为3500元并以此计算赔偿项目，属认定事实不清，请求二审法院撤销一审判决，依法裁定发回重审。
张超在法定期限内未提交书面答辩状。二审庭审时口头答辩称：我工作期间每月工资为3500元，领取工资时在任艳红的笔记本上有签字。关于工资标准应当由用人单位举证，因用人单位未提交证据证明我的月工资标准，一审法院根据举证责任分配制度认定是正确的，茅箭区火车站天广消防阀门经营部的上诉理由不能成立。
张超上诉称：2014年11月17日，《湖北省工伤保险实施办法》进行了修改，将9级伤残的一次性医疗补助金的标准从原来规定的10个月统筹地区上年度职工月平均工资修改为8个月，且修改后的《湖北省工伤保险实施办法》第五十三条规定：“本办法自2015年2月1日起施行。本办法施行前已受到事故伤害或者患××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行”。我受伤时间是2013年6月17日，工伤认定的时间是2013年12月30日，劳动能力鉴定时间是2014年12月29日，我申请仲裁的时间是2015年1月15日，根据上述规定，我应享受的一次性工伤医疗补助金应按原办法规定10个月计算，而一审法院按8个月计算是错误的。综上，请求二审法院撤销一审判决第二项，改判茅箭区火车站天广消防阀门经营部支付我各项工伤保险待遇154375.54元。
茅箭区火车站天广消防阀门经营部在法定期限内未提交书面答辩状。二审庭审时口头答辩称：一审法院根据《湖北省工伤保险实施办法》计算张超的一次性工伤医疗补助金并无不当，一审此项判决正确。张超上诉理由不能成立。
上诉人茅箭区火车站天广消防阀门经营部和上诉人张超在二审指定的举证期限内均未向本院提交新的证据。
关于一审判决所列各方当事人提交的证据已装订卷宗，移送本院审理。本院经审查，一审法院认定的证据合法有效，可以作为本案定案的依据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：张超于2011年5月到茅箭区火车站天广消防阀门经营部工作，双方建立劳动关系。张超在工作中受伤，经劳动保障行政部门依法认定为工伤，后经十堰市劳动能力鉴定委员会审定，张超的工伤劳能鉴定结论为9级，停工留薪期12个月，茅箭区火车站天广消防阀门经营部应当依法支付张超各项工伤保险待遇。
关于茅箭区火车站天广消防阀门经营部上诉提出张超工作期间的工资为2500元∕月而非一审法院认定的3500元∕月的问题。因茅箭区火车站天广消防阀门经营部自认张超的工资是以现金形式发放，根据正常的财务管理制度，张超领取工资应当办理相关手续，而该手续也应当由茅箭区火车站天广消防阀门经营部留存并掌握管理，茅箭区火车站天广消防阀门经营部对于张超陈述的月工资3500元的事实有异议，应当提供证据予以反驳。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。因茅箭区火车站天广消防阀门经营部未提供相应证据证明其主张，应当承担对其不利的法律后果。一审法院根据张超的陈述予以认定并无不当，其上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于张超上诉提出一审法院按8个月计算其应享受的一次性工伤医疗补助金标准错误，应按10个月计算的问题。因《湖北省工伤保险实施办法》于2014年11月17日修订通过，并自2015年2月1日起施行。该办法第三十六条已将原《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定的9级伤残的一次性工伤医疗补助金的标准从10个月修订为8个月，但根据2015年2月1日起施行的《湖北省工伤保险实施办法》第五十三条规定：“本办法施行前已受到事故伤害或者患××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行”。本案张超于2013年12月30日被十堰市人力资源和社会保障局认定为工伤，张超于2015年1月申请仲裁引发工伤保险待遇纠纷，根据上述规定，本案应按原《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定计算其应享受的一次性工伤医疗补助金，即应按统筹地区上年度职工月平均工资的10个月标准（2910.67∕月×10个月）29106.7元予以认定，一审法院按8个月计算错误，本院予以纠正。张超的上诉理由于法有据，本院予以支持。
因此，张超应享受的各项工伤保险待遇为154227.12元（其中：一次性伤残补助金31500元、一次工伤医疗补助金29106.7元、一次性就业补助金34928.04元、停工留薪期工资42000元、住院期间护理费3234.08元、住院伙食补助费820元、医疗费12588.3元，鉴定费50元）。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，本院予以纠正。上诉人张超上诉主张应按统筹地区上年度职工月平均工资的10个月标准计算其应享受的一次性工伤医疗补助金理由成立，该上诉请求本院予以支持。茅箭区火车站天广消防阀门经营部上诉主张的事实和理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第五十三条及2004年1月1日起施行的《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第01454号民事判决的第一项，即：茅箭区火车站天广消防阀门经营部与张超劳动和工伤保险关系终止。
二、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第01454号民事判决的第二、三项，即：茅箭区火车站天广消防阀门经营部一次性支付张超各项工伤待遇148405.78元［其中：一次性伤残补助金31500元（3500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金23285.36元（2910.67元×8个月）、一次性伤残就业补助金34928.04元（2910.67元×12个月）、医疗费12588.3元、停工留薪期工资42000元（3500元×12个月）、护理费3234.08元（78.88元×41天）、住院伙食补助费820元（20元×41天）、鉴定费50元］；驳回茅箭区火车站天广消防阀门经营部的其他诉讼请求。
三、茅箭区火车站天广消防阀门经营部于判决生效之日起十日内支付张超各项工伤保险待遇共计154227.12元。
四、驳回茅箭区火车站天广消防阀门经营部的其他诉讼请求。
如果茅箭区火车站天广消防阀门经营部未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由茅箭区火车站天广消防阀门经营部负担；二审案件受理费20元，由茅箭区火车站天广消防阀门经营部负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，茅箭区火车站天广消防阀门经营部必须履行。如其拒绝履行的，张超可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 妍
审判员 刘占省
审判员 张 洪
二〇一六年二月十八日
书记员 刘 攀
附：法律条文
《中华人民共和国劳动法》第七十三条：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患××；
……
《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖北省工伤保险实施办法》第五十三条：本办法自2015年2月1日起施行。
本办法施行前已受到事故伤害或者患××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。
2004年1月1日起施行的《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款：
……
劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的14个月，八级伤残为12个月，九级伤残为10个月，十级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
……