浙江省余姚市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0281行初17号
原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司，住所地浙江省慈溪市古塘街道孙塘北路家电科技城25号。
法定代表人胡龙飞，该公司董事长。
委托代理人余天泽（特别授权代理），男，汉族，1991年12月31日出生，浙江煜华律师事务所律师。
被告宁波市市场监督管理局，住所地浙江省宁波市和济街69号。
法定代表人顾文俊，系该局局长。
委托代理人陈磊（特别授权代理），女，汉族，1975年11月15日出生，系宁波市市场监督管理局工作人员。
委托代理人邱国红（特别授权代理），女，汉族，1976年3月18日出生，系宁波市市场监督管理局工作人员。
原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司不服被告宁波市市场监督管理局作出的（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》，于2017年3月20日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，于2017年3月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年6月1日公开开庭审理了本案。原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司的委托代理人余天泽，被告宁波市市场监督管理局的委托代理人陈磊、邱国红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告宁波市市场监督管理局于2017年3月2日作出（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》，以原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司提交的备案申请违反《中外合资经营法》第十四条及章程第六十六条为由，决定不予备案。
原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司诉称，原告成立于2006年9月4日，股东为慈溪埃弗龙密封件有限公司（下称中方）和中国三星精密机械工程有限公司（下称韩方），董事会由6名董事组成，其中中方委派4人（胡龙飞、叶奇为、胡庆、胡龙华），韩方委派2人（梁钟树、梁钟栒）。2009年，因原告经营连年亏损，韩方提出清算解散公司，中方予以同意。之后，中方多次催促韩方派人进行实质性的清算程序，但是韩方一直置之不理。2010年起，原告停止经营。2006年11月29日，原告按照公司章程规定提前30天向全体董事发出《董事会议通知》，要求全体董事参加2017年1月5日的董事会，审议公司注销及成立清算组事宜。2016年12月6日，韩方董事签收《董事会议通知》的EMS快件。之后，韩方董事联系中方，提出中方出钱才肯配合，遭中方拒绝。2017年1月5日，原告召开董事会，中方董事全体出席，韩方董事未出席，出席人数为全体董事的三分之二。经出席董事一致同意，决议解散原告，并作出《董事会决议》。2017年1月22日，原告将《董事会决议》EMS快件邮寄韩方董事。2017年2月3日，韩方董事签收《董事会决议》。2017年1月16日，原告将《董事会决议》提交慈溪市市场监督管理局备案。2017年3月2日，被告向原告送达了（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》，以原告提交的备案申请违反《中外合资经营企业法》第十四条及章程第六十六条为由，决定不予备案。原告认为，根据《中外合资经营法实施条例》第三十条、第三十二条、第三十三条及公司章程第十三条、第二十三条的规定，原告作出的《董事会决议》合法有效，被告应予备案。章程第六十六条系工商局示范文本的条款，出处为《中外合资经营法》第十四条。该条款的正确理解是只要中方和韩方一致同意就可以终止经营、解散公司，不能理解为只有中方和韩方一致同意才可终止经营、解散公司。显然，被告作出的《不予备案通知书》适用法律错误，应予撤销。故向法院提起诉讼，请求：1、撤销被告宁波市市场监督管理局作出的（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》；2、本案诉讼费由被告承担。
原告为证明其主张,向本院提供了以下证据：
1.《公司章程》一份，拟证明原告成立的时间、股东构成情况。
2．《董事会决议》（2013年5月30日）一份，拟证明2009年，因原告经营连年亏损，韩方提出解散清算公司，中方予以同意。之后，中方多次催促韩方派人进行实质性的清算程序，但韩方一直置之不理。
3.《董事会议通知》一份，EMS快递单及快递投递记录各五份，拟证明原告于2016年11月29日，按照公司章程规定提前30天向全体董事发出《董事会议通知》，要求全体董事参加2017年1月5日的董事会，审议公司注销及成立清算组事宜。2016年12月6日，韩方董事签收《董事会议通知》的EMS快件。
4．《董事会决议》（2017年1月5日）一份，EMS快递单及快递投递记录各二份，拟证明原告于2017年1月5日召开董事会，中方董事全体出席，韩方董事未出席，出席人数为全体董事的2/3。经出席董事一致同意，决议解散原告，并作出《董事会决议》。2017年1月22日，原告将《董事会决议》EMS快件邮寄韩方董事。2017年2月3日，韩方董事签收《董事会决议》。
5.《不予备案通知书》一份，拟证明原告于2017年1月16日将《董事会决议》提交慈溪市市场监督管理局备案。2017年3月2日，被告向原告送达了（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》，以原告提交的备案申请违反《中外合资经营法》第十四条及章程第六十六条为由，决定不予备案。
被告宁波市市场监督管理局辩称，被诉行政行为事实清楚，合法合理。原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司是一家成立于2006年9月4日的外商投资企业，企业类型为：有限责任公司（中外合资）。现公司注册资本为180万美元，已全部到位，其中中方股东慈溪埃弗龙密封件有限公司出资92.7万美元，占比51.5%，外方股东韩国三星精密机械工程有限公司出资87.3万美元，占比48.5%。公司经营期限为2006年9月4日至2056年9月3日。原告于2017年初向被告提出公司注销申请并要求办理清算组备案，其所提供的材料中董事会决议仅由中方委派的四名董事签名。根据企业所述，由于外方股东对终止经营、清算解散的事宜并未同意，因此，外方委派的2名董事未在该决议上签字。根据《中华人民共和国中外合资经营法》第十四条规定，企业提前终止经营，办理相关注销手续，应当经合营各方协商同意方可作出，而原告的外方股东并未同意企业注销。原告公司《章程》第六十六条规定，提前终止经营，办理相关注销手续需双方股东一致同意，并经董事会召开“全体会议”作出决定。原告所提出的只要符合三分之二人数，董事会决议即能生效并不适用于公司提前终止经营这一事项。综上，被告认为原告在中外方股东并未达成一致意见的情况下，单方面申请办理企业注销，不符合《中外合资经营法》相关规定，被告作出涉案行政行为，认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法判决驳回原告诉讼请求。
被告在举证期限内向本院提供了以下证据材料及法律依据：
1.外商投资企业基本情况一份，拟证明企业基本内容；
2.慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司章程一份，拟证明企业章程中对于提前终止经营、申请注销已有约定，需按章程办理；
3.《不予备案通知书》一份，拟证明被告依法作出不予备案的决定；
4.《中华人民共和国中外合资经营法》，作为其作出被诉行政行为决定的法律依据。
经庭审质证，本院结合当事人的质证意见，对原被告提交的上述证据认证如下：
原告对被告提供的证据1、3、4无异议，对证据2的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，认为章程里规定了提前终止经营，办理相关注销手续需双方一致同意，但对不一致没有说明，章程的出处就是中外合资经营法第十四条。经本院审查，对被告的证据1、3、4予以认定，对证据2的真实性、合法性予以认定。
被告对原告提供的证据1、5无异议，对证据2的真实性无异议，但对合法性有异议，认为董事会决议没有韩方董事参与，不能表明韩方同意提前终止经营；对证据3的真实性无异议，但对其关联性有异议，认为只是从韩方签收《董事会会议通知》的EMS快递，并不能表明韩方同意参加董事会的态度；对证据4的真实性无异议，但对其关联性有异议，提前终止经营、办理相关注销手续属于重大事项，因此原告作出董事会决议时只有三分之二的董事出席，不能认定为未出席会议的韩方董事赞同此决议。经本院审查，对原告的证据1、5予以认定，对证据2、3、4的真实性予以认定。
被告提供的《中华人民共和国中外合资经营法》是现行有效的法律，应作为本案审理的依据。
经审理查明，原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司是一家成立于2006年9月4日的外商投资企业，企业类型为：有限责任公司（中外合资）。现公司注册资本为180万美元，已全部到位，其中中方股东慈溪埃弗龙密封件有限公司出资92.7万美元，占比51.5%，外方股东韩国三星精密机械工程有限公司出资87.3万美元，占比48.5%。公司经营期限为2006年9月4日至2056年9月3日。原告于2017年1月16日向被告提出公司注销申请并要求办理清算组备案，其所提供的材料中董事会决议仅由中方委派的四名董事签名，而外方委派的2名董事未在该决议上签字。2017年3月2日，被告经审查后认为原告提交的决议是在韩方董事未一致同意解散清算公司的情况下作出的，违反了《中外合资经营法》第十四条及章程第六十六条关于外资企业解散清算需由合营双方协商一致同意的规定，决定不予备案，并向原告送达了（甬市监）登记外不字[2017]第1号《不予备案通知书》。原告对该行政行为决定不服，遂诉至本院。
本院认为，被告宁波市市场监督管理局是国家工商行政管理总局授权的具有外商投资企业核准登记权的公司登记机关。被告宁波市市场监督管理局依法具有办理外资企业注销登记包括清算备案登记的职权。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十一条的规定“公司解散，依法应当清算的，清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案”。因此，外商投资企业的清算备案是注销解散的前期工作，根据国家工商总局关于修订外商投资企业登记书式的通知（工商外企字[2014]31号）文件的相关规定，外商投资企业递交清算备案申请书时应提供外商投资企业备案申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、依法作出的决议或决定、营业执照复印件等。而“依法作出的决议或决定”是指根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外企企业法》规定以及企业章程作出的决议或决定，决议或决定的内容与所申请的事项应当一致。对于外商投资的公司，还应当符合《中华人民共和国公司法》的有关规定。《中华人民共和国中外合资经营法》第十四条规定“合营企业如发生严重亏损、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意，报请审查批准机关批准，并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。如果因违反合同而造成损失的，应由违反合同的一方承担经济责任”。原告公司章程第六十六条规定“甲乙双方如一致认为终止经营符合各方最大利益时，可报送公司提前终止经营，需董事会召开全体会议作出决定，并报送审批机构批准”。可见，中外合资企业要注销解散的，需由合营双方协商一致同意。在本案中，原告提交的《董事会决议》（2017年1月5日）是在2017年1月5日原告召开董事会，中方四名董事全体出席，韩方两名董事未出席，出席人数为全体董事的三分之二的情况下作出的董事会决议，并不能证明韩方董事一致同意解散清算公司，因此该决议不符合上述法律和章程的规定。因此，原告提交的《董事会决议》（2017年1月5日）违反了中外合资经营法和章程关于中外公司企业注销解散需由合营双方协商一致同意的规定。而被告以原告提交的材料不符合规定为由，作出了对原告不予备案的决定，认定事实清楚、适用法律法规正确。因此，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司的诉讼请求。
本案案件受理费50元，由原告慈溪埃弗龙三星密封制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至宁波市中级人民法院立案室；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为中国银行宁波市分行；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口；汇款时一律注明原审案号，在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 唐平君
审 判 员 朱朝晖
人民陪审员 袁晓武
二〇一七年八月八日
书 记 员 王 耀
附本案引用法条：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。