陕西省安康市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安中刑一终字第00022号
原审公诉机关陕西省安康市汉滨区人民检察院（代码01604896-5）。
上诉人（原审被告人）周贵安，男，1970年10月27日出生于安康市汉滨区，汉族，小学文化，农民。2001年8月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年。2008年3月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，2012年6月8日被释放。因本案于2013年6月27日被安康市公安局高新分局刑事拘留，同年8月1日被依法逮捕。现羁押于汉滨区看守所。
原审被告人刘某某，男，1969年5月9日出生于安康市汉滨区，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年7月2日被取保候审。
陕西省安康市汉滨区人民法院审理陕西省安康市汉滨区人民检察院提起公诉的被告人周贵安犯非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪、被告人刘某某犯非法买卖枪支罪一案，于2014年3月24日作出（2013）汉滨刑初字第00281号刑事判决。宣判后，被告人周贵安不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人周贵安之兄周某某（2000年去世）生前送给被告人周贵安二支枪。2013年6月初，张某（另案处理）到周贵安家里，见周贵安家中有一猎枪，便提出要拿去玩。周贵安告知张某该猎枪是坏的，并将该猎枪送给了张某。张某将该猎枪拿走后，藏匿在汉滨区建民办红星砖厂库房。2013年5月李某甲（另案处理）因河堤工程与王某某发生纠纷后，便想购买一支枪，于是让张某联系买枪，张某又与周贵安联系。周贵安四处打听后，经被告人刘某某介绍，从汉滨区吉河镇龙潭村董某某处以400元人民币购买火枪一支。2013年6月中旬的一天，周贵安给张某打电话，并问张某二支枪能值多少钱，张某说能值2500元左右，周贵安便让张某有时间就去他家看枪。2013年6月22日张某、李某甲、李某乙（另案处理）、胡某某四人到周贵安家中，周贵安便取出二支枪（其中一支火枪是周贵安本人持有的，另一支是周贵安购买董某某的），几个人在周贵安家附近的树林里试枪后，以2000元人民币从周贵安处购买，后李某甲将二支火枪偷偷藏匿于高新区友谊村二组江某某召家中。经陕西省安康市公安司法鉴定中心鉴定，李某甲持有的两支枪系以火药为动力发射弹丸的自制火药枪。张某持有的一支枪是以火药为动力发射16号猎枪弹的自制仿16号猎枪，均系非制式枪支。案发后，涉案枪支均已缴获。另查明，汉滨区社区矫正办对被告人刘某某进行了审前调查评估，认为刘某某在村组表现较好，能积极悔罪，其家属能配合矫正监管，对其适用非监禁刑对其所居住村组无重大不良影响。
原审法院认为，被告人周贵安系不符合配备、配置枪支条件的人员，其违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有其兄周某某送给的以火药为动力发射的枪支二支，同时又非法买卖以火药为动力发射的枪支二支，其行为分别构成非法持有枪支罪和非法买卖枪支罪，安康市汉滨区人民检察院指控被告人周贵安犯罪事实成立。被告人刘某某向周贵安介绍买卖枪支，应与周贵安犯非法买卖枪支罪共犯论处，故安康市汉滨区人民检察院指控被告人刘某某的犯罪事实亦成立。周贵安非法持有枪支二支，属于情节严重，应在有期徒刑三年以上七年以下量刑处罚，非法买卖枪支二支，应在有期徒刑三年以上十年以下量刑处罚。周贵安曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。刘某某介绍买卖枪支，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。周贵安、刘某某当庭自愿认罪，亦可酌情对其从轻处罚。鉴于刘某某系初犯，有悔罪表现，且汉滨区社区矫正办对刘某某审前调查评估亦证实，对刘某某适用非监禁刑对其所居住村组无重大不良影响，故可对刘某某适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二款、第五条第二款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人周贵安犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。二、被告人刘某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年。三、对安康市公安局高新分局收缴的枪支三支，由安康市公安局高新分局依法予以没收。四、对被告人周贵安犯罪所得赃款2000元依法予以追缴，上缴国库。
上诉人（原审被告人）周贵安上诉提出，原审判决量刑过重，上诉人如实供述犯罪事实和积极上缴赃款，请求二审法院从轻判决。
经审理查明，原判审理查明认定原审被告人周贵安犯非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪、被告人刘某某犯非法买卖枪支罪的事实清楚、正确。有经一审庭审中质证、认证的下列证据证实：
1、证人董某某系吉河镇龙潭村5组村民，其证实，2013年6月一天，其丈夫弟弟刘某某给其打电话询问她家里是否有一把火枪，周贵安要买，她找到枪后给刘某某回电话说有，刘某某说周贵安给400元钱，其将枪400元卖给了周贵安。
2、证人江某某召系高新区友谊村2组村民，其证实，公安民警在其家搜出李某甲私藏的火药枪二支。
3、证人尤某某系建民办事处长铺村2组村民，其证实、他外甥张某把一支火枪私藏在其打工砖厂的库房里。
4、证人周某甲系吉河镇龙潭村4组村民，其证实，周贵安从董某某家买了一支火枪。
5、证人刘某乙系吉河镇龙潭村4组村民，其证实内容与周某甲相同。
6、证人周某乙系周贵安子之，其证实，他父亲周贵安卖过二支火药枪。
7、同案参与人李某甲证实，2013年5月他因河堤工程与王某某发生纠纷后，想购买一支枪，于是让张某联系买枪，张某又与周贵安联系。2013年6月中旬的一天，周贵安给张某打电话，问张某二支枪能值多少钱，张某说能值2500元左右，周贵安便让张某有时间就去他家看枪。2013年6月22日他、张某、李某乙、胡某某四人到周贵安家中，周贵安便取出二支枪，他们几个人在周贵安家附近的树林里试枪后，以2000元人民币从周贵安处购买，后他将二支火枪偷偷藏匿于高新区友谊村二组江某某召家。
8、同案参与人张某证实，2013年6月初，他到周贵安家里，见周贵安家中有一猎枪，便提出要拿去玩。周贵安告知他该猎枪是坏的，并将该猎枪送给了他。他将该猎枪拿走后，藏匿在汉滨区建民办红星砖厂库房。2013年5月李某甲想购买一支枪，于是让他联系买枪，他与周贵安联系买枪。2013年6月中旬的一天，周贵安给他打电话，问他二支枪能值多少钱，他说能值2500元左右，周贵安便让他有时间就去其家看枪。2013年6月22日他、李某甲、李某乙、胡某某四人到周贵安家中，周贵安便取出二支枪，他们几个人在周贵安家附近的树林里试枪后，以2000元人民币从周贵安处购买，后李某甲将二支火枪偷偷藏匿于高新区友谊村二组江某某召家。
9、同案参与人李某乙证实，2013年6月22日，他、张某、李某甲、胡某某四人到周贵安家，周贵安取出二支枪，他们几个人在周贵安家附近的树林里试枪后，以2000元人民币从周贵安处购买，后李某甲将二支火枪偷偷藏匿于高新区友谊村二组江某某召家。
10、陕西省安康市公安司法鉴定中心（安）公（司法）鉴（枪）字（2013）13号枪支检验意见书，证实李某甲持有的两支枪系以火药为动力发射弹丸的自制火药枪。张某持有的一支枪是以火药为动力发射16号猎枪弹的自制仿16号猎枪，均系非制式枪支。
11、受案登记表，证实案件的来源。
12、搜查笔录，扣押决定书，证实公安民警搜查出张某藏匿在汉滨区建民办红星砖厂库房内的一支猎枪；李某甲藏匿在高新区友谊村二组江某某召家的二支火枪，并予以扣押。
13、辨认笔录，证实被告人周贵安、刘某某，同案参与人李某甲、张某、李某乙之间的辨认。
14、案件照片，证实张某、李某甲藏匿枪支的地点及枪支形状。
15、陕西省安康市汉滨区人民法院（2001）安汉刑初字第133号及（2008）安汉刑初字第36号刑事附带民事判决书，证实被告人周贵安是累犯。
16、被告人周贵安、刘某某的户籍证明，证实周贵安、刘某某的基本情况。
17、汉滨区吉河镇龙潭村村委会出具的证明及汉滨区社区矫正办审前调查评估报告证实刘某某在村组表现较好，能积极悔罪，其家属能配合矫正监管，对其适用非监禁刑对其所居住村组无重大不良影响。
18、被告人周贵安的供述，他兄周某某生前送给他二支枪，他兄周某某是2000年去世。2013年6月初，张某到他家里，见他家中有一猎枪，便提出要拿去玩。他告知张某该猎枪是坏的，并将该猎枪送给了张某。张某与他联系买枪。他四处打听后，经刘某某介绍，在董某某家以400元人民币购买火枪一支。2013年6月中旬的一天，他给张某打电话，问张某二支枪能值多少钱，张某说能值2500元左右，他便让张某有时间就去其家看枪。2013年6月22日，张某、李某甲等四人到他家，他取出二支枪，他们几个人在他家附近的树林里试枪后，他以2000元人民币把二支枪卖给张某、李某甲等四人。
19、被告人刘某某的供述，2013年6月15日，他遇见周贵安，周贵安说有狼吃牲口，他说他哥有把枪，不知道能不能用，周说能打响就行，他就和他嫂子董某某联系，董某某说枪在，董某某后来把枪卖给了周贵安，周贵安给了400元钱。
上述证据，合法、客观、关联，互相印证，经原审庭审中质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人周贵安违反枪支管理法律、法规的规定，非法买卖以火药为动力发射的枪支二支，持有以火药为动力发射的枪支一支，其行为分别构成非法持有枪支罪和非法买卖枪支罪。原审被告人刘某某向周贵安介绍买卖枪支，应系共同犯罪。对上诉人周贵安上诉提出，其如实供述犯罪事实和积极上缴赃款，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原审判决已认定上诉人周贵安如实供述犯罪事实之情节，量刑时已经对其作了从轻处罚；积极上缴赃款不是法定从轻情节。故上诉人周贵安提出的上诉理由，本院不予采纳。对原审法院认定周贵安非法持有枪支二支之事实，经查，周贵安之兄周某某在2000年前给其两支自制火药枪支，2013年6月其送给张某一支。嗣后，周又经刘某某介绍购买自制火药枪支一支，连同其兄给的一支枪卖给他人，故原审法院认定周非法持有枪支两支不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二款、第五条第一款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下：
一、维持陕西省安康市汉滨区人民法院（2013）汉滨刑初字第00281号刑事判决书的二、三、四项，即被告人刘某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年；对安康市公安局高新分局收缴的枪支三支，由安康市公安局高新分局依法予以没收；对被告人周贵安犯罪所得赃款2000元依法予以追缴，上缴国库。
二、撤销陕西省安康市汉滨区人民法院（2013）汉滨刑初字第00281号刑事判决书的一项，即被告人周贵安犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。
三、被告人周贵安犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年六月二十七日起至二0一七年十二月二十六日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣普
代理审判员 肖友明
代理审判员 周高新
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 贾 典