重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00458号
上诉人（原审被告）重庆市高新区人民医院，住所地重庆市高新区石桥铺正街282号，组织机构代码45044683-5。
法定代表人匡正伦，院长。
委托代理人程昌平，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
委托代理人张洪兵，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李红，男，1970年9月6日出生，汉族，住重庆市九龙坡区兰花五小区*号*单元8-4，身份证号码5102121970********。
法定代理人李文开，男，1943年2月28日出生，汉族，住重庆市九龙坡区兰花小区四小区*号*单元8-1，身份号码5102121943********，系李红的父亲。
委托代理人周隆智，重庆彰义律师事务所律师。
上诉人重庆市高新区人民医院与被上诉人李红医疗损害责任纠纷一案，重庆市九龙坡区人民法院于2013年11月22日作出（2013）九法民初字第12069号民事判决，重庆市高新区人民医院对该判决不服，于2014年1月8日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日询问审理了本案，上诉人重庆市高新区人民医院的委托代理人程昌平，被上诉人李红的法定代理人李文开、委托代理人周隆智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：李红因“头及全身多处外伤”于2011年2月10日急诊送入新桥医院就诊。李红四天后于2011年2月14日转入重庆市高新区人民医院外科治疗，入院时神志清楚、精神尚可，入院诊断为中性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、双侧额颞叶脑挫伤、左侧颞部硬膜外血肿、左侧颞骨骨折、右手外伤、高血压。李红在重庆市高新区人民医院治疗期间，于2011年2月16日突然昏迷，转入ICU治疗后仍无明显好转，应李红家属要求，李红于2011年2月17日转入西南医院治疗，被诊断为特重型闭合性颅脑损伤（颅内多发性脑挫裂伤、左侧颞部硬膜外血肿、左额顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、左颞骨骨折、脑疝）、脑外伤后继发性癫痫，出院时，西南医院的医嘱建议李红当地医院继续治疗、加强营养等。李红曾起诉重庆市高新区人民医院要求赔偿，一审法院以（2012）九法民初字第02381号民事案件立案审理。在该案审理过程中，应李红方申请，一审法院法院委托重庆市医学会司法鉴定所进行了司法鉴定。重庆市医学会司法鉴定所于2012年9月7日作出司法鉴定意见书，认为重庆市高新区人民医院对李红的诊疗行为存在过错，其过错是造成李红目前损害后果的主要因素，李红原发颅脑损伤在损害后果中起次要作用；李红目前存在极度智力缺损，日常生活完全不能自理，属一级伤残。一审法院随后于2013年3月19日作出（2012）九法民初字第02381号民事判决，确定重庆市高新区人民医院对李红遭受的损失承担70%的赔偿责任，并将李红的护理费计算至2012年9月25日止，同时对李红关于判决赔偿其2011年2月16日至2012年9月25日期间的营养费35100元的诉讼请求，认定其营养费损失为12000元，该判决经重庆市第五中级人民法院以（2013）渝五中法民终字第02261号民事判决终审维持原判。
2013年7月19日，李红入住重庆二郎医院再次进行治疗，被诊断为颅内损伤后遗症（植物人状态），肺部感染，2013年8月1日出院，出院医嘱为加强营养、专人护理，继续口服药物治疗，门诊随访。2013年8月30日，重庆二郎医院就李红的病情出具疾病诊疗证明，诊断其为脑外伤后遗症、继发性癫痫，建议其长期服用抗癫痫治疗（奥卡西平每天二次、巴德金每天二次）。李红自2013年4月17日至2013年9月6日购买上述药品共计花费1793元。
另查明，李红现已离异。李红的父亲李文开出生于1943年2月28日，母亲王玉琼出生于1948年10月23日，且其母亲属于肢体四级残疾人。
庭审中，李红方表示，李红住院治疗产生的医疗费用已在医保部门和民政救助机构报销，本案中主张的医疗费用只是外购药品用于治疗癫痫的费用。
李红一审诉称，前案判决后，李红伤情未有好转，生活完全不能自理，并继续发生医药费，故重庆市高新区人民医院应向李红支付2012年9月26日至2013年9月25日期间的医药费、护理费以及营养费，故请求判决：重庆市高新区人民医院向李红支付医药费2361元、护理费365天×100元／人／天×2人=73000元、营养费12000元，共计87361元。
重庆市高新区人民医院答辩称，重庆市医学会作出的渝医会司（2012）医鉴字第52号司法鉴定书鉴定结论与实际情况不符，明显依据不足，不能作为认定事实的依据。李红主张的医疗费从2012年9月25日起计算没有事实依据，护理费应该按照每天60元计算。李红主张的营养费已经生效判决处理，李红再次主张违反一事不再审原则。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当承担相应的民事赔偿责任。重庆市高新区人民医院对李红的诊疗过程中存在医疗过错，且该过错是造成李红目前损害后果的主要因素，因此李红因此遭受的损失应由重庆市高新区人民医院根据其过错程度和引起李红目前损害后果的作用大小承担赔偿责任。该院（2012）九法民初字第02381号民事判决书、重庆市第五中级人民法院（2013）渝五中法民终字第02261号民事判决，关于重庆市高新区人民医院对李红的损失承担70%的赔偿责任的判决已经生效，具有既判力。
对于李红的损失，结合李红的诉讼请求及经庭审质证的证据，该院认定如下：医疗费，由于李红脑外伤后一直患有继发性癫痫疾病，需要长期服用抗癫痫药物，李红所购药物与医嘱一致，故其为此花费的购买药品费用1793元应予支持，庭审中李红已自愿放弃主张其2012年元月24日购买药品花费的568元，予以尊重；护理费，因李红出示的证据不足以证明其护理费支出状况，而李红目前处于植物人状态，生活完全不能自理，医嘱又建议其专人护理，考虑到李红离异，父母又年事已高，酌定按每天两名护理人员、每个护理人员按每天80元的报酬标准计算其护理费，根据李红主张的护理期限截至2013年9月25日共365天，确定为80元／人·天×2人×365天=58400元；营养费，应参照受害人实际需要补充营养的情况确定，鉴于李红一直处于植物人状态，正常进食困难，医疗机构也一直建议其加强营养，故对李红主张营养费的请求应予支持，至于金额，考虑到李红的伤情现状及本地经济发展状况，酌情确定为7200元。
重庆市高新区人民医院关于医疗费的意见，因李红主张的医疗费均为双方前一次诉讼一审终结后产生，且有相应的医嘱意见佐证，故不予采纳；关于护理费的意见，与该院根据李红的实际情况作出的上述认定不符，不予采纳；关于营养费已经生效判决处理，李红再次主张违反一事不再审原则的意见，因双方前一次诉讼中，该院系根据李红关于赔偿其2011年2月16日至2012年9月25日期间的营养费的意见，对其主张的营养费进行了处理，但营养费系对受害人实际需要补充营养支出费用的赔偿，现李红一直处于植物人状态，需要持续加强营养，李红主张2012年9月26日至2013年9月25日期间的营养费，不违反一事不再理原则，故对重庆市高新区人民医院关于营养费的辩解意见，也不予采纳。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条和第二十四条的规定，判决：“一、被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计67393元。二、驳回原告李红的其他诉讼请求。本案案件受理费992元，由原告李红负担250元，被告重庆市高新区人民医院负担742元。原告李红负担的案件受理费本院予以免收。被告重庆市高新区人民医院负担的案件受理费，应于本判决生效之日起十日内交纳至本院。”
重庆市高新区人民医院不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。主要事实和理由：1、一审法院既认定前案判决有既判力，但又不遵照前案判决下判，认定事实不清，适用法律错误。2、一审法院认为前案具有既判力，是采信重庆市医学会作出的渝医会司（2012）医鉴字第52号司法鉴定书的鉴定结论，而该鉴定结论与客观事实不符，请求重新进行医疗过错鉴定。3、一审认定营养费违背“一事不再理原则”。
李红方答辩称：李红需要24小时护理，且其个子大，翻身困难，实际花费的护理费用很多。一审判决的护理费和营养费适当，请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，重庆市高新区人民医院在对李红的诊疗过程中存在过错，已经生效判决确认。重庆市高新区人民医院在本案中就同一事实申请重新鉴定，依据不充分，本院不予支持。
关于李红康复所需费用及重庆市高新区人民医院应承担的比例问题。二审中双方对李红购买药品费用1793元无异议，本院予以确认；关于护理费，根据李红目前的身体状态及其家庭情况，一审法院确定每天由两名护理人员进行护理正确，结合李红的植物人状态的护理依赖程度，确定每个护理人员的报酬为每天100元为宜，据此，根据李红主张的护理期限截至2013年9月25日共365天，护理费用为100元／人·天×2人×365天=73000元；关于营养费，前案中李红方请求的只是2012年9月25日前的营养费，故法院判决支持的是2012年9月25日前的营养费，而李红一直处于植物人状态，正常进食困难，故其主张营养费的请求合理，一审法院酌情确定为7200元并无不当。以上费用合计81993元，根据重庆市高新区人民医院的过错和生效判决所确定的比例，重庆市高新区人民医院应承担57395元。因李红经济困难，本院确定二审案件受理费由重庆市高新区人民医院负担。
综上所述，重庆市高新区人民医院的上诉理由部分成立，本院依法予以改判。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法民初字第12069号民事判决第二项；
二、变更重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法民初字第12069号民事判决第一项“被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计67393元。”为“被告重庆市高新区人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红医疗费、护理费、营养费共计57395元。”
一审案件受理费负担不变；二审案件受理费992元，由上诉人重庆市高新区人民医院负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
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审 判 长 倪洪杰
审 判 员 秦 敏
代理审判员 周 舟
二〇一四年二月十九日
书 记 员 刘德宝