山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终2341号
上诉人（原审被告）：刘金保，男，1971年11月22日出生，汉族，住威海市环翠区。
委托诉讼代理人：邹状，山东博实律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周玉杰，女，1959年5月12日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。
委托诉讼代理人：董军超，山东文旭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵秦月，山东文旭律师事务所律师。
上诉人刘金保因与被上诉人周玉杰身体权、健康权纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院（2015）威环民初字第3104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘金保上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1、刘金保未有伤害周玉杰的主观故意，周玉杰受伤系其主动撕扯刘金保，刘金保在躲避其纠缠的过程中造成。刘金保对周玉杰的撕扯进行躲避合于情理，没有过错，不应对周玉杰的损失承担赔偿责任；2、周玉杰的伤情不构成十级伤残，周玉杰提交的鉴定意见关于伤残认定的依据是××致残等级》（GB/T16180-2014）标准十级12项规定，符合十级伤残，××障碍者，构成十级伤残。但该条款不适用于手指、脚趾伤情的鉴定，且该鉴定意见系周玉杰单位委托作出。刘金保申请对该鉴定意见重新鉴定或申请鉴定人出庭接受质询。
周玉杰答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
周玉杰向一审法院起诉请求：请求判令刘金保赔偿其医疗费9556.81元、残疾赔偿金58444元、误工费7305.5元、护理费4220.9元、住院伙食补助费330元、交通费500元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金l000元、后续治疗费5000元，以上共计88257.21元。
一审法院认定事实：周玉杰之夫杜英平曾与刘金保合作销售楼盘，刘金保根据其销售房屋数量按约定的比例提取佣金。2014年9月14日上午9时许，周玉杰与案外人白某一起到大润发B座1301室找刘金保索要销售佣金，后双方发生争执，在争执的过程中周玉杰受伤。事发后，周玉杰向竹岛派出所报警。当日，周玉杰至威海卫人民医院治疗，其伤情经诊断为：左环指指骨骨折，住院11天，于2015年9月25日出院，花费医疗费9556.81元。周玉杰诉前自行委托威海科真司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间、后续治疗费进行了鉴定，鉴定意见为：1、周玉杰因纠纷受伤致左手环指骨折的伤残程度相当于××致残等级》标准十级伤残；2、周玉杰受伤的误工时间评定为90日(包括住院及后续治疗期间)；3、周玉杰受伤的护理时间评定为1人护理30日(包括住院及后续治疗期间)；4、周玉杰受伤的后续治疗(取内固定)费，约需人民币5千元(或按实际花销支出计算)。经庭审质证，刘金保对上述鉴定意见有异议，认为周玉杰的伤情不构成十级伤残，但对其主张未能提供反驳证据。
另查，周玉杰系城镇居民。周玉杰住院期间及出院后，由其丈夫杜英平护理，护理人员系从事房产信息咨询工作的个体经营业主。一审庭审中，关于周玉杰请求的交通费，刘金保主张，周玉杰应当提供相关的票据，并且说明发生交通费用的事由。关于周玉杰请求的后续治疗费，刘金保认为周玉杰应待实际花费之后再另行主张。关于周玉杰请求的其他费用，刘金保对请求的数额及计算方式没有异议，但是认为与刘金保无关，故不同意承担。
又查，本案事发现场没有安置监控视频，周玉杰为证实其主张，提交了在竹岛派出所进行调解时办案民警与刘金保之间的谈话录音资料，以此证明刘金保亲口承认其酒后将周玉杰的手指折断，承认该事件都是刘金保的错。刘金保对录音的真实性没有异议，但主张该证据是周玉杰在公安部门组织进行调解时偷录的，对证据的合法性有异议，并且从周玉杰提交的录音中并没有刘金保陈述喝过酒的事实，在整个录音过程中刘金保始终否认是刘金保将周玉杰的手指折断，刘金保所陈述的“都是我的错”这句话，并不能证实刘金保将周玉杰的手指折断的事实，周玉杰不能单凭一句含糊不清的话证明刘金保对周玉杰有过侵权行为，不能作为认定侵权行为的依据。一审法院依法调取了威海市公安局环翠分局竹岛派出所就此次事件对周玉杰、刘金保及在场人员白某所作的相关询问笔录，经质证，双方当事人对该询问笔录的真实性均没有异议。周玉杰在笔录中称事发当日，周玉杰找刘金宝索要房屋销售佣金，刘金保称不跟周玉杰谈，并且还骂周玉杰，所以周玉杰当时走到刘金保身边，用左手扯刘金保前胸的衣服，刘金保先拿下周玉杰的手，直接将周玉杰的左手无名指掰折了。刘金保称，周玉杰以前也曾到刘金保处闹过并将刘金保抓伤，事发时周玉杰和白某一起到刘金保处，向刘金保索要销售提成被拒绝后，周玉杰走到刘金保身边抓着刘金保衣服，双方发生撕打，后周玉杰说自己手指骨折了，刘金保的脖子和右手臂也被周玉杰抓伤。白某在笔录中称，当时周玉杰、刘金保发生争吵，后来两人互相撕扯在一起，其上去拉架时，听到骨头折了的声音，周玉杰捂着手说其手指头折了，具体是如何受伤的自己没有看到，之后周玉杰就报警了。
一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。行为人侵害他人造成人身损害的，应当赔偿受害人因此所支出的医疗费、误工费等合理经济损失。同时，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，双方当事人争议的第一个焦点问题是刘金保对周玉杰的损害后果是否存在过错，是否应承担赔偿责任。首先，虽然刘金保庭审中否认其与周玉杰发生撕打的事实，但根据事发后公安机关对周玉杰、刘金保及在场人员白某所作的询问笔录，能够证实周玉杰、刘金保因为索要佣金发生争执，双方相互撕打导致周玉杰身体受伤，在刘金保未提交任何证据证明周玉杰所受伤害与其无关的情况下，对周玉杰的伤情系由刘金保行为造成这一事实应予认定，故刘金保应当对周玉杰因人身损害产生的合理经济损失承担赔偿责任。其次，双方之前曾因索要佣金发生过冲突，存在矛盾。事发当天，双方又因此事产生争吵，在争吵中双方均未保持冷静亦未采取妥当方式正确处理纠纷，在该过程中，周玉杰先动手抓住刘金保的衣服，继而发展为相互撕打，周玉杰对自身损害后果的发生亦负有过错，应适当减轻刘金保的赔偿责任。综合考虑本案案情及双方的过错程度，确定以刘金保赔偿周玉杰各项合理经济损失的70％为宜。
双方当事人争论的第二个焦点问题是周玉杰的各项诉讼请求是否合理，应否予以支持。双方对于周玉杰诉求的因此次受伤发生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失的计算标准均无异议，符合法律规定，予以确认。关于周玉杰主张残疾赔偿金58444元的诉讼请求，根据周玉杰提交的威海科真司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，周玉杰的伤情构成十级伤残，虽然刘金保对该鉴定意见提出异议，认为周玉杰的伤情不构成伤残，但其未提供任何证据予以反驳，在鉴定程序合法、鉴定人员具有鉴定资质、鉴定结论明确等情况下，故对威海科真司法鉴定所出具的鉴定意见，依法予以采信。根据鉴定意见中周玉杰的伤残等级并结合其户口性质，故周玉杰的该项诉讼请求，符合法律规定，应予支持。关于周玉杰主张交通费500元的诉讼请求，虽然周玉杰未提交相关票据，但该项损失确系周玉杰的必要支出，因周玉杰主张的数额过高，酌定以200元为宜，超出部分，不予支持。关于周玉杰主张后续治疗费5000元的诉讼请求，虽然刘金保主张按照实际发生的为准，但根据周玉杰的伤情，取内固定费用系周玉杰必然会产生的费用，为减少诉累，并结合鉴定意见，故周玉杰该项诉讼请求，符合法律规定，应予支持。综上，周玉杰的诉讼请求中的合理部分，依法予以支持，超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告刘金保赔偿原告周玉杰医疗费9556.81元的70％即6689.77元：二、被告刘金保赔偿原告周玉杰残疾赔偿金58444元的70％即40910.8元；三、被告刘金保赔偿原告周玉杰住院伙食补助费330元的70％即231元；四、被告刘金保赔偿原告周玉杰误工费7305.5元的70％即51l3.85元；五、被告刘金保赔偿原告周玉杰护理费4220.9元的70％即2954.63元；六、被告刘金保赔偿原告周玉杰交通费200元的70％即140元；七、被告刘金保赔偿原告周玉杰鉴定费l900元的70％即1330元；八、被告刘金保赔偿原告周玉杰后续治疗费5000元的70％即3500元；九、被告刘金保赔偿原告周玉杰精神损害抚慰金1000元；十、驳回原告其余的诉讼请求。上述第一至九项，被告刘金保共应赔偿原告周玉杰6l870．05元，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2006元，由原告周玉杰负担602元，被告刘金保负担1404元。
本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，周玉杰主动上前撕扯刘金保的衣服，确有引起过错，但刘金保亦应采取合理合法的方式避让。根据证人白某的证言及刘金保的自述，双方发生了撕打，且双方撕打过程中周玉杰受伤。而周玉杰陈述，刘金保系在掰开其手指过程中致其受伤。由此可见，刘金保系在与周玉杰撕扯过程中用力过猛或采取措施不当而致周玉杰受伤，其行为不当存在过错，理应承担相应的赔偿责任。周玉杰作为被侵权人其对双方矛盾激化、纠纷发生有引起过错，可以适当减轻刘金保的赔偿责任。综合双方的过错程度，一审认定刘金保承担70%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。刘金保主张其合理避让，不存在过错，不应承担赔偿责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于周玉杰的伤情是否构成十级伤残，周玉杰提交的鉴定意见载明，周玉杰因纠纷致左手环指指骨骨折，临床诊断明确。××致残等级》（GB/T16180-2014）标准十级12项之规定，符合十级伤残。××致残等级》（GB/T16180-2014）标准十级12项之规定，身体各部位骨折痊愈后无功能障碍。刘金保主张该条款不适用于手指、脚趾部位的骨折伤情，但该条款从表述上并未排除手指、脚趾部位的伤情，刘金保一审中未申请鉴定人出庭接受质询或重新鉴定，现亦未提供证据证实其上述主张有合法依据，其因此于二审中申请鉴定人出庭或重新鉴定，本院不予准许。周玉杰的伤残等级仍应按照原鉴定意见确定。综上，刘金保之上诉请求理由不当，证据不足，本院不予支持；原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1347元，由刘金保负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金永祥
代理审判员 潘 慧
代理审判员 赵 娟
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 邓雯涛