陕西省西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0116民初3931号原告：冯会战。委托代理人：金梅，原告冯会战之妻。委托代理人：陈忠仁，系西安市莲湖区枣园中堡子社区居民委员会推荐代理人。被告：西安镐京骨科门诊部，曾用名长安镐京骨科医院，住所地沣东新城。负责人：杨珊，该门诊部主任。委托代理人：薛武孝，北京市东元律师事务所西安分所律师。原告冯会战与被告西安镐京骨科门诊部医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告承担因医疗损害对原告造成的各项损失，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、残疾器具辅助费及精神损害抚慰金等（暂定）5000元，待鉴定意见作出后再行变更；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求1为被告赔偿原告各项损失共计289150.82元。事实与理由：2014年5月7日，原告因“右肱骨干骨折切开复位内固定术后1月，右上肢疼痛、肿胀、畸形”就诊于西安镐京骨科门诊部，诊断为：右肱骨干骨折内固定术后再发骨折。术前医生对患者进行检查，对骨折部位、钢板断裂情况作出评估，在明知原告是二次手术，情况比较复杂的情况下，对病情未做到足够重视，错误的单独使用11孔接合板行内固定术，致患者骨折愈合不佳。术后原告按照医生要求按时折片复查。术后8个月原告钢板再次断裂，被告没有及时为原告处理，固定措施不到位，致使原告骨折移位进一步加重。原告于2016年2月16日再次住院手术治疗至今。原告认为，被告没有尽到法定的诊疗注意义务，在钢板的选用、术后康复指导等方面存在过错，给原告造成了经济及精神损失，故诉至法院。被告辩称，请求驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告承担。事实与理由：原告因车祸致使受伤，先由西安市中心医院进行治疗，在第一次钢板断裂后转入被告处治疗，在治疗8个月后钢板再次断裂。原告骨部多次断裂，其致残原因是否与被告的行为存在因果关系无法证明。其次，被告对原告检查、治疗均无错误，原告本身患有冠心病，服用抗凝药物导致骨生长缓慢，加之原告本身未遵医嘱，进行高强度活动，致使钢板再次断裂。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的长安镐京骨科医院住院病案，西安市红会医院住院病案，医疗费票据，原告户籍证明，被告提交的长安镐京骨科医院住院病案，双方对真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心（2016）临鉴字第3072号司法鉴定意见书、鉴定费票据，被告不予认可，但未提交足以反驳的相反证据。被告申请重新鉴定，亦未举证证明该鉴定存在鉴定程序严重违法等重新鉴定的情形，依法不予准许。2.原告提交的陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴（2017）临鉴字第988号司法鉴定意见书，用以证明原告伤残等级及后续治疗费，被告对关联性不予认可，并申请对原告伤残等级与被告诊疗行为是否存在因果关系申请鉴定，因原告不同意鉴定，鉴定未果。根据鉴定意见，原告右肱骨干骨折内固定术后再发骨折、行切开复位内固定取除术及骨折复位内固定术，后右肱骨干骨不连伴钢板断裂、行钢板断裂原内固定取出及取髂骨植骨再内固定术，构成九级伤残，对于原告伤残等级是否因被告诊疗行为导致，双方均未提交有效证据加以证明，本院结合以上致残原因酌情确认参与度40%。3.原告提交的西安市莲湖区东堡子社区居民委员会出具的证明，与其户籍信息所在社区一致，本院予以确认。4.被告提交的产品资料，本院对其真实性予以确认，其证明目的与鉴定意见相悖，本院依法不予采信。5.被告提交的新城区人民法院起诉状，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认，但原告在本案中并未起诉西安市中心医院，对该证据关联性依法不予确认。6.被告提交的医疗机构执业许可证及文件，本院对其真实性予以确认；被告提交的情况说明系其单方制作，且与鉴定意见相悖，依法不予采信。·根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月3日原告冯会战驾驶摩托车撞到电线杆而受伤，原告于同日入住西安市中心医院治疗，入院诊断：右肱骨干骨折，入院择期行“右肱骨干骨折切复内固定术”，术后1个月钢板断裂。原告遂前往被告西安镐京骨科门诊部治疗，诊断为：右肱骨干骨折内固定术后再发骨折。原告住院治疗16日，入院行“右肱骨干骨折术后钢板断裂切复固定术”。术后8个月钢板再次断裂。2016年2月16日，原告前往西安市红会医院住院治疗6日，该院诊断：右肱骨干骨不连伴钢板断裂等，行“右肱骨干骨不连伴钢板断裂原内固定取出、取髂骨植骨再行固定术”。诉讼过程中，原告向本院申请司法鉴定，申请对被告对原告的诊疗行为进行医疗过错鉴定，诊疗过错行为与原告伤情是否有因果关系进行鉴定，以及如有因果关系，对其参与度进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心作出了陕中金司鉴中心（2016）临鉴字第3072号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被告对原告的诊疗过程中存在诊疗过错，医方诊疗过错与原告的内固定器材再次断裂有因果关系，医方过错参与度为80%-90%。原告又申请对伤残等级及后续治疗费进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴（2017）临鉴字第988号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的损伤属九级伤残；后续治疗费用约需人民币壹万贰仟元。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医疗人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告冯会战在被告西安镐京骨科门诊部治疗后发生内固定器材断裂，经鉴定被告在诊疗过程中存在过错，过错参与度为80%-90%，原告要求被告依照过错程度承担赔偿责任，本院依法予以支持。就原告请求的损失，本院认定如下：1.医疗费56845.49元；2.后续治疗费12000元；3.住院伙食补助费1100元（50元×22日）；4.营养费1200元（20元×60日）；5.护理费，原告请求每日按照78.9元计算护理费，予以支持，即78.90元×22日=1735.80元；6.误工费，原告请求每日按照97.74元计算，予以支持，其请求期间过长，且未提交证据予以佐证，结合原告伤情，酌情认定180日，即97.74元×180日=17593.20元；7.伤残赔偿金45504元（28440元×20年×20%×40%）；8.精神损害抚慰金，酌情认定2000元；9.交通费、住宿费，考虑到原告治疗确需支出交通费、住宿费的事实，原告请求300元，本院予以认定。综上所述，原告损失共计138278.49元，被告应按照过错程度承担相应赔偿责任，结合本案实际情况，本院酌情认定过错程序85%，即被告应赔偿原告117536.72元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内被告西安镐京骨科门诊部赔偿支付原告冯会战医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害抚慰金，合计117536.72元；二、驳回原告冯会战的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5513元，鉴定费11900元，合计17413元，原告已预交，由原告负担1021元，被告负担16392元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  樊宝卫人民陪审员  李运良人民陪审员  刘拥军二〇一八年八月九日书 记 员  高雪宁