宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0211民初3889号
原告：陈正东，男，1969年10月26日出生，汉族，住宁波市镇海区九龙。
被告：阿克苏诺贝尔化学品（宁波）有限公司，统一社会信用代码：91330200668481377X，住所地宁波市镇海区蟹浦镇宁波石化经济技术开发区海天中路1801号。
法定代表人：刘喜鹏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋艳红，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。
原告陈正东与被告阿克苏诺贝尔化学品（宁波）有限公司（以下简称阿克苏公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈正东，被告阿克苏公司的委托诉讼代理人宋艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈正东的诉讼请求：1.被告支付原告2017年未休年休假10天的工资报酬7?988元（8?687元/月÷21.75天×10天×2倍）；2.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金364?854元（8?687元/月×21个月×2倍）；上述两项扣除被告已支付的191?099.48元，还需支付181?742.52元。事实和理由：原告从1996年7月8日起与被告建立劳动关系，原告的工作岗位为司机。2006年7月28日，双方签订无固定期限劳动合同。2017年5月3日，被告通知原告因为搬厂不再设置司机岗位。2017年5月12日，被告拟调原告至包装工岗位正式通知原告，因为包装工岗位具有职业病危害、劳动强度大、薪酬待遇低，并且该岗位都是外包工在做，原告提出异议。原告提出愿意调配至仓储岗位，并表示为了生存，最后实在没有办法也愿意去做包装工岗位。但是被告在2017年6月2日向原告送达解除劳动合同通知，并取消原告的门禁卡准入资格。原告认为，被告因公司整体搬迁战略规划考量，决定对司机采取外包租赁方式并取消原告的工作岗位，不属于劳动合同法中客观情况发生重大变化的范畴。并且拟提供的岗位存在职业病危害、劳动强度大、薪酬待遇低等因素，损害原告的合法权益。被告对于调岗后的新岗位的工资待遇、劳动强度等未与原告进行实质性协商，仅有流于形式的调岗意向层面上的磋商，故被告属于违法解除劳动合同。庭审中，原告提出被告还有开工奖没有发放。
被告阿克苏公司答辩称：1.对于年休假工资，原告在仲裁时提出的计算公式是8?687元÷30天×10天，在本案中原告提出的计算公式为8?687元÷21.75天×10天，应以仲裁的计算公式为准；2.原、被告双方解除劳动合同是合法的。原告在仲裁申请中提到明知被告的司机岗位已经取消，并且双方多次协商，原告只是对被告提供的岗位不认可，赔偿也没有达成一致，以及原告认为被告取消司机岗位是恶意的。在被告提交的与原告协商调岗的录音中，被告已经明确薪资双方是好谈的，具体的职责范围也可以明确，原告一直以拖延的方式不予接受。被告从来没有降低原告的薪资待遇的说法，而且原告也从未向被告表示愿意从事包装工岗位。被告与原告的原单位吸收合并，被告的现工作地点一直都没有专职的司机岗位，被告吸收合并前的所有车辆均已出售。原被告双方解除劳动合同是鉴于司机岗位不存在，双方多次协商达不成一致意见。被告根据劳动合同法的相关规定，解除了原告的劳动合同，并足额甚至超额对原告予以经济补偿，并不属于违法解除劳动合同。请求驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告陈正东提交的证据：1.薪酬福利守则第十页复印件一份、员工手册第十二页复印件一份、休假天数统计表复印件一份，欲证明2017年原告还有10天年休假未休。经质证，被告对员工手册的真实性无异议，休假天数统计表无异议，薪酬福利守则真实性无法核实，即使薪酬福利制度是真实的，在最高年休假封顶之内公司可以自行决定。本院对员工手册、休假天数统计表予以认定，薪酬福利守则不予认定。
2.体检报告复印件一份，欲证明原告在2012年体检时要求复查，单位应提供职业健康监护档案。经质证，被告对证据真实性有异议。本院认为证据是复印件，且被告有异议，本院不予认定。
3.录音一段，欲证明被告与原告解除劳动合同时，工会主席不知情。经质证，被告对证据真实性、合法性、关联性均有异议，被告向工会主席核实其称这不是事实，与原告沟通调岗等事宜时工会主席在场。本院认为，工会已经复函同意解除原告的劳动合同，对录音不予认定。
被告提交的证据：1.二手车交易合同、付款委托书、二手车销售统一发票记账联、客户回单、商务车租赁合同及相关保单、倒班车租赁合同复印件一组，欲证明被告所有的车辆全部卖出，多元化基地所有用车全部与第三方合作，司机岗位取消。经质证，原告认为这组证据与原告无关，被告有四辆车，卖掉三辆，还有一辆车。本院对证据真实性予以认定。
2.二手车销售发票、销售合同各一份,欲证明浙Ｂ×××××车也已经卖掉，现在公司四辆车均已经卖掉。经质证，原告对证据真实性无异议。本院对证据真实性予以认定。
3.备忘录复印件一份、录音一份（附文字材料一份），欲证明被告与原告多次沟通，原告拒绝被告提供的岗位，就相关补偿也未达成一致。经质证，原告对证据真实性无异议，对备忘录的内容有异议，被告解除原告劳动合同不属于客观情况发生重大变化。在录音谈话中没有实质性的给原告调岗。本院对证据真实性予以认定。
4.关于《解除劳动合同通知》的复函复印件一份,欲证据解除劳动合同已经征询工会意见。经质证，原告认为工会复函是后补的。本院认为原告认为工会复函为后补的无证据予以证实，且这份证据在仲裁时已经提交，不影响其效力，本院对证据予以认定。
5.劳动合同相关事宜意向书一份，欲证明另一司机陈佰勋解除劳动合同的内容，被告处所有司机均因岗位取消解除劳动合同。经质证，原告称对证据不清楚。本院认为证据与本案无关，不予认定。
本院查明事实如下：原告于1996年7月8日进入阿克苏诺贝尔过氧化物（宁波）有限公司工作（以下简称过氧化物公司）。2006年8月1日，原告与过氧化物公司签订无固定期限劳动合同，合同约定的工作岗位为司机。2016年，过氧化物公司决定与本案被告吸收合并，协议合并后被告存在，过氧化物公司注销。2017年4月，过氧化物公司的职工迁往被告位于镇海石化区的多元化基地内工作。2017年5月3日，过氧化物公司的人事经理、行政主管、工会主席与原告就劳动合同的相关事项进行沟通，公司方提出因为被告的多元化基地内一直采用车辆外包租赁的方式，没有司机岗位，劳动合同订立所依据的客观情况发生重大变化。公司提出可以提供生产部门的包装工岗位给原告，对此原告并不同意。2017年5月12日，过氧化物公司的人事经理、行政主管、工会主席再次与原告就劳动合同进行沟通，公司方再次提出司机岗位已经取消，可以为原告提供包装工的岗位，原告提出让公司安排其他岗位，并没有同意变更到包装工岗位。2017年6月2日，过氧化物公司向原告出具解除劳动合同通知，内容为因公司业务经营发展需要，公司整体搬迁至公司多元化基地，且不再设置司机岗位。公司分别于2017年5月3日、5月12日就此事与原告沟通，原告提出了调岗的范围和要求，公司根据原告的个人条件及岗位需要，调整原告至包装工岗位，对此原告表示不接受。2017年5月26日，公司第三次与原告沟通，原告仍明确表示不接受。根据《劳动合同法》及相关法律法规的规定，从2017年6月3日起公司解除原告的劳动合同。原告于2017年7月向镇海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付未休年休假工资8?687元、违法解除劳动合同赔偿金364?854元，被裁决驳回全部仲裁请求。
另查明：在解除劳动合同后，过氧化物公司已经支付原告未休年休假工资4?328.48元、2017年十三薪折算2?942元、解除劳动合同的经济补偿金186?771元、额外一个月的工资5?884元。原告在2017年已经休年休假一天。
本院认为：违法解除劳动合同赔偿金的立法目的是对用人单位违法解除劳动合同行为进行规制，防止用人单位随意解除劳动合同。用人单位有权根据自身经营情况、发展战略对相关部门或岗位进行科学合理的调整，这些调整应以精简高效为目标，以求企业在市场中获得更大发展，创造更高的效益。根据《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，过氧化物公司与被告因为企业经营作出合并的决定，是企业布局和发展的需要，这属于原告与过氧化物公司在签订劳动合同时并不存在的情况，过氧化物公司与原告解除劳动合同并不具有恶意和随意性。被告采取租赁的方式用车，并且在被告内部不设置司机的岗位，属于企业自主经营决定的范畴，应当予以尊重，并不能要求被告为了接纳过氧化物公司的员工而另行设置司机岗位。因此，本院认为原告与过氧化物公司订立劳动合同时的客观情况已经发生重大变化，按照劳动合同约定的司机岗位已经无法履行。就变更劳动合同，过氧化物公司的工作人员多次与原告进行沟通，双方就变更劳动合同一直不能达成一致意见。在此情况下，过氧化物公司在征询工会意见后，于2017年6月2日作出解除劳动合同的决定，并且已经向原告支付补偿金19万余元。过氧化物公司解除劳动合同的行为不应定性为违法解除，对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。
原告与被告于2017年6月3日解除劳动合同，2017年的带薪年休假天数为8天[153天（已过日历天数）÷365天×20天＝8.38天，不足一整天的不享受]。原告2017年的年休假已休一天，还有7天未休。原告在本案中主张的未休年休假工资金额未超过仲裁请求的金额，只是变化了计算方式，本院认为这并没有超过仲裁请求的范围。计算未休年休假工资报酬的日工资按照职工本人月工资除以月计薪天数21.75天进行计算，月工资指职工在用人单位支付未休年休假工资前12个月剔除加班工资后的月平均工资。被告对原告计算的离职前十二个月平均工资为8?687元无异议，被告并没有提供工资表证明该工资中包含加班工资，故本院以月工资8?687元为标准计算未休年休假工资。被告应当支付原告的未休年休假工资为5?591.63元（8?687元÷21.75天×7天×2倍），被告现在已经支付了4?328.48元，被告还需支付原告1?263元。因原告从事的司机岗位并不属于接触职业病危害作业的岗位，并且原告也没有证据证明其属于疑似职业病病人，对于原告提出被告在其离职前未进行职业病检查违法的主张，本院不予采纳。原告在庭审中提出被告应发放70%的开工奖，没有经过仲裁前置程序，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定判决如下：
一、被告阿克苏诺贝尔化学品（宁波）有限公司支付原告陈正东未休年休假工资差额1?263元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告陈正东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。
审 判 员 王 磊
二〇一七年十二月二十六日
法官助理 万婷婷
代书记员 王玉燕