广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法知刑初字第20号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人余少宾余某，男，1983年7月7日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省饶平县。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2014年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
辩护人林敏，广东香山律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）2551号起诉书指控被告人余少宾余某犯假冒注册商标罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。因本案不宜适用简易程序审理，于同年9月17日转为普通程序审理。佛山市顺德区人民检察院以本案需要补充侦查为由，于同年12月15日建议延期审理，同年12月24日建议恢复审理，本院均予以同意。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。佛山市顺德区人民检察院指派检察员潘耿、代理检察员王璘出庭支持公诉，被告人余少宾余某及其辩护人林敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年4月开始，被告人余少宾余某在淘宝网开设七个网店（方太前卫高端厨卫商城、神通商城网、FOTILE旗舰店、方太聚雅高端厨卫电器、方太高端厨卫电器商城、厨房生活体验馆、老板旗舰店），租来中山市黄圃镇大兴西路三巷9号1楼作为仓库，从中山购来没有牌子的抽油烟机、燃气灶、消毒柜（俗称“白机”），再买来假冒“方太”、“老板”的标志打在“白机”和包装箱上，制作成假冒“方太”牌、“老板”牌的抽油烟机、燃气灶、消毒柜等厨具后，在以上淘宝店销售。被告人余少宾余某聘请了蔡某、林某（二人另案处理）作为客服人员在其租来的佛山市顺德区容桂街道佛罗伦斯尚苑10座205号房负责用电脑接受网上客户咨询、下单，聘请林某（另案处理）负责物流发货。
直至2014年11月11日，公安人员在佛山市顺德区容桂街道佛罗伦斯尚苑10座205号抓获被告人余少宾余某以及林某、蔡某、王某等人，在中山市黄圃镇大兴西路三巷9号1楼仓库起获假冒的“方太”牌、“老板”牌厨具（未能作出价格鉴定）、假标贴等一批，被告人余少宾余某已共销售假冒“方太”牌、“老板”牌厨具的金额为人民币1358682.2元（其中为刷信誉而交易的金额共人民币499834元）。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了抓获经过及抓获经过说明；被告人余少宾余某的供述及辨认、指认笔录；证人余某、刘某、林某、蔡某、王某的证言及辨认、指认笔录；现场勘验笔录及照片；搜查笔录、扣押清单；情况说明、证明、鉴定证明；银行账户开户资料及交易流水；授权委托书；营业执照；商标注册证、核准续展注册证、变更证明；户籍证明；价格鉴定意见等证据。
公诉机关据此认为被告人余少宾余某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
庭审中，公诉机关变更被告人余少宾余某为刷信誉而交易的金额为858848.2元，实际销售金额为499834元。
被告人余少宾余某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人余少宾余某的辩护人对公诉机关指控被告人余少宾余某的罪名无异议，提出如下辩护意见：1.被告人自2014年4月份才开始从事制假工作，制假时间短，被告人余少宾余某的网店交易记录中存在刷信誉的情形，且还有退货的情况，应将退货销售额从销售金额中扣减。2.被告人在公安民警检查制假窝点时并不在场，而是其感觉事情不妙后赶到现场，并主动向民警承认其是老板，故被告人具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。3.被告人余少宾余某能如实供述自己的罪行，应认定有坦白情节，依法可以从轻处罚。4.被告人余少宾余某主观恶意不深，社会危害性不大，且系初犯，一贯表现良好。综上，建议对被告人余少宾余某减轻处罚，并适用缓刑。辩护人向法庭提交了和解协议、谅解函各一份。
经审理查明，2014年4月开始，被告人余少宾余某利用亲戚朋友的身份信息分别在淘宝网开设了（方太前卫高端厨卫商城、神通商城网、FOTILE旗舰店、方太聚雅高端厨卫电器、方太高端厨卫电器商城、厨房生活体验馆、老板旗舰店），从中山购买没有标识的吸油烟机、燃气灶、消毒碗柜产品及“FOTILE方太”、“FOTILE”标识的标签、印刷丝网等物品，在租用的中山市黄圃镇大兴西路三巷9号1楼仓库内进行加工，并通过上述网店销售。同年10月底开始，被告人余少宾余某又从外购买了印有“ROBOM”、“ROBOM老板”标识的标签、印刷丝网等物品，在上述仓库将购买的白机产品加工后，通过网店销售。期间，被告人余少宾余某又租用了佛山市顺德区容桂街道佛罗伦斯尚苑10座205号房，并先后聘请了蔡某、林某（二人另案处理）作为客服人员，在上述房间负责用电脑接受网上客户咨询、下单，聘请王某（另案处理）负责物流发货。
自2014年4月至2014年11月11日止，被告人余少宾余某通过上述网店销售“方太”品牌产品的实际销售金额为696287.4元，销售“老板”品牌产品的实际销售金额为37676元，共计733963.4元。
2014年11月11日，公安民警对佛山市顺德区容桂街道佛罗伦斯尚苑10座205号房进行检查时，林某、蔡某等人正在现场，期间，被告人余少宾余某在得知公安民警正在检查上述住处后便主动去到上述住处接受调查，公安民警在现场查获了电脑主机三台、笔记本二本，并将被告人等带回公安机关调查。后民警对中山市黄圃镇大兴西路三巷9号1楼仓库进行检查，现场查获标有“FOTILE方太”、“FOTILE”标识的燃气灶74台、吸油烟机10台、消毒碗柜5台、说明书280本、保洁柜纸箱14个、丝网6块、印章2枚、透明胶带25卷及有“宁波方太厨具有限公司淘宝网专用”字样的印章1枚；标有“ROBAM”、“ROBAM老板”标识的燃气灶21台、吸油烟机12台、丝网4块、印章1枚以及有“杭州老板实业集团有限公司淘宝网专用”字样的印章1枚；吸油烟机白机51台、消毒碗柜白机34台（均无法核价）。
另查明，第5298880号“FOTILE方太”商标、第5298882号“FOTILE”商标的注册人均为宁波方太厨具有限公司，核定使用商品均为第11类，包括燃气炉、厨房用抽油烟机、消毒碗柜等，现均处于有效期内。第6039881号“ROBAM”商标、第6039882号“ROBAM老板”商标的注册人均为杭州老板电器股份有限公司，核定使用商品均为第11类，包括煤气灶、厨房用抽油烟机、消毒设备等，现均处于有效期内。
经比对，现场查获的燃气灶、油烟机和消毒碗柜的产品上及标签标有的“FOTILE”标识，印章、丝网板、说明书、胶带、纸箱上标有的“FOTILE方太”标识，分别与权利人持有的第5298882号“FOTILE”注册商标及第5298880号“FOTILE方太”注册商标相同。现场查获的燃气灶、吸油烟机的产品上标有的“ROBAM”标识，产品标签、外包装箱、合格证、丝网板上标有的“ROBAM老板”标识，分别与权利人持有的第6039881号“ROBAM”注册商标及第6039882号“ROBAM老板”注册商标相同。经注册商标权利人鉴定，上述查获物品均非权利人生产或授权生产，均为假冒注册商标的商品。
又查明，被告人余少宾余某与宁波方太厨具有限公司达成和解协议，被告人就本案侵权行为向该公司支付赔偿款，后该公司出具谅解函，表示已收到被告人的赔偿款，对其侵权行为予以谅解。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明，本院予以确认：
1.抓获经过及余少宾余某被抓获经过说明。证实2014年11月11日10时许，公安民警在佛山市顺德区容桂街道扁滘居委会佛罗伦斯尚苑10座205房进行检查时，被告人余少宾余某没有在现场，后在民警执法期间，余少宾余某才回到现场，后被民警传唤到公安机关。
2.被告人余少宾余某的供述及辨认、指认笔录。称2014年5月，我在出租屋用电脑在淘宝网开了一间叫神牛商城的网店，在中山大雁买来一些厨具白机，向老冯买一些“方太”的标贴贴上去，在街上买来黄版印有商标的纸箱，在网店销售假冒“方太”牌抽油烟机、燃气灶、消毒柜。6月份，我在中山黄圃镇大岑大兴西路三巷9号1楼租了一个仓库存放白机。9月，我搬到了顺德区容桂街道佛罗伦斯尚苑10栋205房，并陆续在网上开了五间网店。到10月底，因生意不好，就开始制作假冒“老板”牌厨具，开了一间你我他商城网，专门销售“老板”牌厨具。我于2014年8月聘请了蔡某负责四间网店的销售，阿豪于2014年10月过来负责三间网店的销售，他们二人负责在淘宝接待客户咨询及销售。王某于2014年9月过来，帮我煮饭做家务、贴标、发货。阿鹏刚来3天，还没有安排工作。假冒的“方太”厨具大部分销售出去了，有100多台还在仓库，“老板”牌的只销售了3件，还有几十台在仓库。网店的销售金额中2000元以下的为刷信誉的，2000元以上的才为实际交易。
庭审中，被告人余少宾余某供述称，2014年11月11日早上我打电话给蔡某、林某时，二人均没有接听电话，我感觉不妙便立即前往佛罗伦斯尚苑10栋，当去到楼下时我见到民警把他们控制在二楼阳台，我便自己去到205房主动向民警交代自己是负责人的事实。
被告人余少宾余某辨认出林某即是阿豪、蔡某、王某、余某即是阿鹏；并对佛罗伦斯10座205号现场、查获的笔记本、电脑、中山黄圃的仓库及查获的物品、网店交易流水进行了指认。
3.证人证言及辨认、指认笔录
（1）证人林某的证言及辨认、指认笔录。证实2014年9月底开始，蔡某叫我去容桂佛罗伦斯尚苑10座205房工作，负责用电脑在淘宝网上的“神通商城、新创亿商城、永进商城”网店销售“方太”的抽油烟机、燃气灶、消毒柜产品，回答客户的咨询，安排下单。我每月底薪2000元，卖出一件可以获得10元提成，共收过一次工资2800元，我一共销售了100多套产品，具体销售出去的数量全部记录在一个笔记本上。到了11月11日10时许，我在上述住处上班时，有民警过来检查并将我带回派出所。证人林某辨认出被告人余少宾余某以及蔡某、王某、余某；并对佛罗伦斯10座205号、现场查获的笔记本、电脑进行了指认。
（2）证人蔡某的证言及辨认、指认笔录。证实2014年8月，我经介绍去到容桂佛罗伦斯尚苑1座205房工作，为余少宾余某经营的网店做客服，接受客户的咨询，处理下单，负责“你我他商城网、前卫商城网、聚雅商城网、神牛商城网”销售“方太”和“老板”牌抽油烟机、燃气灶、消毒柜。另外，余少宾余某还会要求我们每天必须刷信誉，我通过自己的QQ好友帮忙在我负责的几个网店刷信誉，每刷一笔我就会通过财付通支付8元的佣金给他们。我基本工资2000元，每卖出一台商品有10元提成，我每月大概销售100多台，2014年9月，我收到工资4400元，10月是3400元，我销售的数量都记在一本笔记本上。证人蔡某辨认出被告人余少宾余某以及林某、王某、余某；并对佛罗伦斯10座205号、现场查获的笔记本、电脑进行了指认。
（3）证人王某的证言及辨认、指认笔录。证实2014年9月份开始，我为余少宾余某经营的网店打工，每月工资2000元，负责发货、买菜、做饭等。期间，我跟余少宾余某去过一次中山黄圃镇的一家公司拿货，一套1500元，卖出去2000多元。平时是余少宾余某请物流公司将商品运到物流公司，我将客服给我的物流单交给物流公司。10月份，大约销售了100套，每套2000多元，11月销售额也将近10万。证人王某辨认出被告人余少宾余某以及林某、蔡某、余某；并对佛罗伦斯10座205号、现场查获的电脑进行了指认。
（4）证人余某的证言及辨认、指认笔录。证实2014年11月9日，王某叫我过去顺德容桂佛罗伦斯尚苑10座205房上班，每月工资2000元，负责用电脑上网找客户销售产品。到了11日10时许，民警来到检查并将我带回派出所。证人余某辨认出被告人余少宾余某以及蔡某、林某、王某；并对佛罗伦斯10座205号、现场查获的电脑进行了指认。
（5）证人刘某的证言。证实2014年8开始，我将容桂佛罗伦斯尚苑10座205房租给一名男子，至今共3个月。
4.搜查笔录、扣押清单、照片、笔记本两本。证实2014年11月11日，公安民警分别对佛山市顺德区容桂佛罗伦斯尚苑10座205房及中山市黄圃镇大兴西路三巷9号一楼仓库进行检查，分别缴获了电脑三部、笔记本两本以及涉案吸油烟机、燃气灶、消毒柜、纸箱、印章等物品一批。
5.余少宾余某中国工商银行账户交易流水。证实被告人余少宾余某的中国工商银行卡号62×××95从2014年4月16日至被抓获时的交易流水，存在多项金额为1000元以下的b2c交易业务。
6.杭州老板电器股份有限公司授权委托书、第6039881、6039882号商标注册证、鉴定证明、证明。证实公安机关查获的电器产品、印章等均不是杭州老板电器股份有限公司生产的产品及使用的印章。
7.宁波方太厨具有限公司的第5298880、5298882号商标注册证、变更证明、情况说明、证明。证实公安机关查获的电器产品、印章等均不是宁波方太厨具有限公司生产的产品及使用的印章。
8.佛山市涉案物品委托价格鉴定需补充的材料表。证实公安机关就扣押的产品委托佛山市顺德区价格认证中心进行价格鉴定，该中心回复称涉案产品型号不全无法核价。
9.现场勘验笔录及照片。证实涉案现场及物品的情况。
10.户籍证明。证实被告人的身份情况。
11.本院依法从支付宝（中国）网络技术有限公司调取的网店注册信息及支付宝交易记录（附光盘一张）。证实涉案网店注册信息及交易情况，自2014年4月至2014年11月11日止，涉案网店销售“方太”品牌产品交易成功的金额为1297554.8元，销售“老板”品牌产品交易成功的金额为157296元。
12.被告人余少宾余某的辩护人提交的和解协议、谅解函。证实被告人余少宾余某与宁波方太厨具有限公司达成和解协议，被告人就本案侵权行为向该公司支付赔偿款，后该公司出具谅解函，表示已收到被告人的赔偿款，对其侵权行为予以谅解。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
本院认为，被告人余少宾余某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达733963.4元，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人余少宾余某犯假冒注册商标罪，罪名成立。被告人余少宾余某在明知公安民警在案发现场进行查处时自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚。鉴于被告人余少宾余某已与被害单位达成和解，其家属已代为支付了赔偿款，并得到被害单位谅解，故对被告人余少宾余某可酌情从轻处罚。依法扣押的假冒注册商标的侵权物品及作案工具应予没收、分别予以销毁及上缴国库。
对于公诉机关指控被告人余少宾余某实际销售假冒“方太”牌、“老板”牌厨具的金额为499834元的认定问题。经查，公诉机关据以认定上述金额的依据是被告人供述称涉案网店的交易记录中销售金额在2000元以下的都是刷信誉金额，从而将涉案网店的总销售金额扣除2000元以下的销售金额而得，但上述事实仅有被告人余少宾余某的供述，没有其他证据印证，结合证人蔡某、林某销售记录本中的记录与涉案网店交易记录相对应，其中在记录本中记录销售二件产品在网店交易记录中的销售金额为1000多元，因此网店销售记录中金额在2000元以下的交易并非全部是刷信誉金额。本案中，结合证人蔡某的证言证实其在为余少宾余某管理网店时每天均有刷信誉的情况，且被告人余少宾余某的银行交易记录亦显示存在大量1000元以下的网上银行交易业务（b2c），而在涉案网店的交易记录中亦存在大量相同时间转入数额为1000元以下的交易记录，因此，本院认定该些款项支出记录对应的金额为虚假交易的金额。综上，本院确认被告人余少宾余某假冒注册商标商品的实际销售金额为1454850.8元，减去虚假交易部分金额后实际销售金额为733963.4元。
对于被告人余少宾余某的辩护人提出，被告人余少宾余某的网店交易记录中存在退货的情况，应将退货销售额从销售金额中扣减的辩护意见。经查，因本案现有证据均未证明有退货的事实及金额，故本院对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。对于辩护人提出，被告人能如实供述自己的罪行，具有自首情节，且系初犯，一贯表现良好，建议对被告人余少宾余某减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。
综上，综合考虑被告人的犯罪事实、认罪态度、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人余少宾余某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年零三个月，缓刑三年，并处罚金人民币三十万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、对扣押的假冒注册商标的燃气灶95台、吸油烟机73台、消毒碗柜39台、说明书280本、保洁柜纸箱14个、丝网10块、印章5枚、透明胶带25卷予以没收、销毁；对扣押的作案工具电脑主机三台予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李洁锋
代理审判员 林燕萍
人民陪审员 冯文君
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 黄俞璇