浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金义知刑初字第2号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人廖敏，因犯盗窃罪于2006年9月被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年6月21日被浙江省金华市公安局刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人吴巍巍，浙江兴运律师事务所律师。
被告人罗卫飞，因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年6月21日被浙江省金华市公安局刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人申屠玮，浙江元谷律师事务所律师。
被告人危诗云，因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年6月24日被云南省剑川县公安局刑事拘留，同年7月28日被依法逮捕，并于同年9月17日移送至浙江省金华市公安局并案处理。现押于义乌市看守所。
辩护人周骥，浙江元谷律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉（2014）第3765号起诉书指控被告人廖敏、罗卫飞、危诗云犯销售伪劣产品罪，于2014年12月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派代理检察员范国潮出庭支持公诉，被告人廖敏及其辩护人吴巍巍，被告人罗卫飞及其辩护人申屠玮，被告人危诗云及其辩护人周骥等到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
1、2014年6月20日，被告人廖敏、罗卫飞二人在帮助“老陈”中转从广州澄海发至义乌市通宝货场的假冒香烟时被义乌市烟草专卖局工作人员查获。先后查获被告人廖敏、罗卫飞送至义乌市江东货运托运处准备中转至昆明的香烟60件，送至江北托运处准备中转至昆明的香烟21件，送至江北下朱货运市场托运处准备转运至西安香烟5件，送至江北下朱货运市场托运处准备中转至成都的香烟21件，并在义乌通宝货场查获尚未中转的香烟38件及被告人罗卫飞货车内香烟97件，上述被查获的香烟合计16305条。其中，在义乌市江东货运2区67-68号托运处查获准备中转至昆明的60件香烟中的31件2015条香烟系被告人廖敏、罗卫飞按照福建老板“老陈”的要求转运给云南的被告人危诗云用于销售。
经浙江省烟草质量监督检测站检测，所查扣的16305条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的卷烟总价值为人民币4596459.2元，其中转运给被告人危诗云用于销售的2015条假烟价值人民币303901元。
2、2014年6月初，被告人危诗云以营利为目的，在明知系假冒香烟的情况下，向四川人“刘哥”（身份不明）购买假冒香烟用于销售，所购买的香烟通过义乌的被告人廖敏、罗卫飞中转至被告人危诗云处。该批假冒的云烟（紫）香烟共77件4999条，于2014年6月18日在昆明运往保山途中被云南省剑川县公安局查扣。
经云南省烟草质量监督检测站检测，所查扣的云烟（紫）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经云南省剑川县价格认定中心鉴定，涉案的云烟（紫）共计价值人民币499900元。
指控认为，被告人廖敏、罗卫飞、危诗云的行为均已构成销售伪劣产品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定予以惩处。
被告人廖敏对指控的犯罪事实及证据均无异议，同时认为其赚的是劳务费，没有销售假烟。其辩护人吴巍巍认为，被告人廖敏系从犯，具有犯罪未遂情节，请求能对其减轻处罚；同时辩护人还认为，在通报货场查获的38件假烟不能证明是被告人廖敏参与中转的，应予扣除。
被告人罗卫飞辩称，被烟草专卖局查扣的卷烟中有不是其和廖敏要中转的货，假冒卷烟的鉴定价格过高。其辩护人申屠玮认为，在通宝货场查获的38件共计2015条假冒卷烟不是被告人罗卫飞、廖敏要中转的货物，应予扣除；被告人罗卫飞系初犯和从犯，主观恶性不大，请求能对其从轻或减轻处罚。
被告人危诗云辩称，公诉机关指控的第一起犯罪事实中的2015条假冒卷烟的鉴定价格过高，第二起犯罪事实中其只订购了2500条的假冒卷烟，不是4999条。其辩护人周骥认为，公诉机关没有直接证据证实第二起犯罪事实中被告人危诗云订购了4999条卷烟，浙江省烟草专卖局对第一起犯罪事实中查扣的2015条卷烟的鉴定价格过高，应以云南的估价标准予以认定；该辩护人同时认为，被告人危诗云系初犯，归案后能如实供述，且具有犯罪未遂情节，请求能对被告人危诗云减轻处罚。
经审理查明，2014年5月份开始，被告人廖敏在明知是假冒卷烟的情况下，帮助福建老板“老陈”（身份不明）在义乌中转假冒伪劣卷烟给他人，并收取10-15元／件的中转费。被告人罗卫飞在明知被告人廖敏帮助中转的货物是假冒卷烟的情况下，仍与被告人廖敏一起帮助中转，并从被告人廖敏处获取5元／件的中转费。
2014年6月20日，被告人廖敏、罗卫飞二人在帮助“老陈”中转从广州澄海发至义乌市通宝货场的假冒香烟时被义乌市烟草专卖局工作人员查获。在义乌通宝货场查获尚未中转的香烟38件，从被告人罗卫飞货车内查获香烟97件，并从义乌市江东货运托运处查获被告人廖敏、罗卫飞送去准备中转至昆明的香烟60件，从江北托运处查获两被告人准备中转至昆明的香烟21件，从江北下朱货运市场托运处查获两被告人准备转运至西安的香烟5件，从江北下朱货运市场托运处查获两被告人准备中转至成都的香烟21件，上述被查获的香烟共计16305条。其中，在义乌市江东货运托运处查获的31件2015条香烟系被告人廖敏、罗卫飞按照福建老板“老陈”的要求转运给被告人危诗云用于销售。
经浙江省烟草质量监督检测站检测，上述所查扣的16305条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经浙江省烟草专卖局价格认证，所查扣的卷烟总价值为人民币4596459.2元，其中转运给被告人危诗云用于销售的2015条假烟价值人民币303901元。
2014年6月初，被告人危诗云以营利为目的，在明知系假冒卷烟的情况下，向四川人“刘哥”（身份不明）购买假冒卷烟用于销售，所购买的假冒卷烟通过义乌的被告人廖敏、罗卫飞中转至被告人危诗云处。该批假冒的云烟（紫）香烟共77件4999条，于2014年6月18日在昆明运往保山途中被云南省剑川县公安局查扣。
经云南省烟草质量监督检测站检测，所查扣的云烟（紫）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经云南省剑川县价格认定中心鉴定，涉案的云烟（紫）共计价值人民币499900元。
认定上述事实的证据有：
一、金华市公安局扣押清单，义乌市烟草专卖局现场勘验检查笔录，义乌市烟草专卖局案件移送函及相关材料，烟草专卖品鉴别检验委托书，浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验抽样单，浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，涉案物品检查照片，证实从义乌通宝货场、被告人罗卫飞货车内、义乌市江东货运托运处、江北x托运处、江北x托运处、江北x托运处等场所查获的16305条香烟均为假冒伪劣卷烟，价值人民币4956459.2元。
二、云南省剑川县烟草专卖局涉案物品清单，云南省烟草质量监督检测站检验报告，价格鉴定意见书，证实从云m×××××号牌货车上查获的4999条云烟（紫）香烟均为假冒伪劣卷烟，价值人民币499900元。
三、永华托运处回单，浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验抽样单，浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，浙江省涉案烟草专卖品价格证明，涉案卷烟、雪茄烟价格证明表，证人方某的证言、辨认笔录以及被告人廖敏、罗卫飞的供述，证实被告人廖敏、罗卫飞从义乌市江东货运托运处准备发给云南“张建军”的2015条香烟系假冒伪劣卷烟，价值人民币303901元。
四、手机短信内容照片，托运货单，证人张某甲、张某乙、骆某、方某、张某丙、何某、陈某、缪某的证言，被告人廖敏、罗卫飞、危诗云的供述，证实“张建军”系被告人危诗云为收取从上家购买的假冒卷烟而使用的收货人姓名；被告人危诗云系明知假冒卷烟仍进购并予以销售；被告人廖敏、罗卫飞为谋取利益，明知系假冒卷烟仍帮助予以中转。
五、被告人廖敏、罗卫飞、危诗云的身份证明、被告人廖敏的前科判决书、云南省剑川县公安局的情况说明，证实各被告人的身份情况，被告人廖敏的前科记录，以及被告人危诗云进购的4999条假冒卷烟的扣押情况。
本院认为，被告人廖敏、罗卫飞明知他人销售假冒伪劣卷烟，仍帮助进行运输中转，帮助运输中转的假冒伪劣卷烟销售金额达人民币5096359.2元，其行为已构成销售伪劣产品罪；被告人危诗云明知是假冒伪劣卷烟，仍进购并予以销售，销售金额达人民币803801元，其行为已构成销售伪劣产品罪；公诉机关指控成立，应予支持。被告人廖敏、罗卫飞系共同帮助他人实施销售假冒伪劣卷烟，属于共同犯罪，且在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯。对于从犯，依法应当减轻处罚并应根据两被告人在共同犯罪中的具体分工和作用予以区别对待。被告人廖敏、罗卫飞、危诗云的犯罪行为由于意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人廖敏的辩护人认为，被告人廖敏系从犯，又具有犯罪未遂情节，请求能对其减轻处罚，该辩护意见本院予以采纳；被告人罗卫飞的辩护人认为，被告人罗卫飞系初犯和从犯，又具有犯罪未遂情节，请求能对其减轻处罚，该辩护意见本院予以采纳；被告人廖敏、罗卫飞及其辩护人还认为，公诉机关指控被告人廖敏、罗卫飞参与中转的香烟数量计算有误，应将多算部分予以剔除，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告人危诗云的辩护人认为，被告人危诗云系犯罪未遂，请求能对被告人危诗云减轻处罚，该辩护意见本院予以采纳；被告人危诗云及其辩护人还辩称，在云南查获的4999条假冒伪劣卷烟中只有2500条是被告人危诗云购买的，其余不应计入被告人危诗云的犯罪金额中，在义乌查获的2015条假冒伪劣卷烟的价格应当依照云南省的价格标准计算销售金额，该辩护意见与本院查明的事实不符，于法无据，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人廖敏犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三百二十五万元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月21日起至2024年6月20日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人罗卫飞犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二百六十五万元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月21日起至2022年6月20日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人危诗云犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币六十八万元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月24日起至2021年12月23日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、扣押在案的假冒伪劣卷烟，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚益卿
人民陪审员 王 挺
代理审判员 王献华
二〇一五年三月九日
书 记 员 胡玲燕