北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京01民终5339号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街23号15层。
负责人：王兵，总经理。
委托诉讼代理人：刘蕾，北京轩至律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张仲鹏，男，1989年11月13日出生，住黑龙江省宁安市。
委托诉讼代理人：李亚，北京盈科（天津）律师事务所律师。
原审被告：杨金，男，1986年1月25日出生，住北京市海淀区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人张仲鹏、原审被告杨金机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2018）京0108民初2707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月6日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财保公司上诉请求：将一审法院判决中的误工费由38400元改判为14000元。事实和理由：一审法院认定张仲鹏四个月工资为38400元没有依据，张仲鹏仅提交了证明一份，没有提交银行流水等证据；证人冷某无法证明自己的身份，证人证言不能单独作为认定事实的依据；张仲鹏无法提供个税证明，无法证明其收入合理合法，误工费应按照3500元的标准计算误工费。
张仲鹏辩称，同意一审判决，不同意对方的请求和理由。
杨金述称，同意平安财保公司意见。
张仲鹏向一审法院起诉请求：1、判令杨金赔偿医疗费16080.13元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元、误工费40000元、护理费13500元、交通费2000元、鉴定费2100元、住宿费1040元、残疾辅助器具费380元、财产损失2000元；2、平安财保公司在交强险和商业第三者险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由杨金和平安财保公司承担。
一审法院认定事实：各方当事人对于事故事实、责任认定、保险情况无争议，法院予以确认。其中，事故认定书中仅记明两车受损、张明忠手机损坏，未记载其他财产损失。此外，张明忠亦在事故中受伤，已另案起诉。张仲鹏、张明忠两人诉请的损失之和超过交强险限额，但未超过涉诉车辆的商业第三者险限额。在本案及另案中，平安财保公司申请法院仅确定应向张仲鹏、张明忠赔付的实际损失，并承诺在执行中自行处理交强险的赔付比例；对此，张仲鹏、张明忠及杨金均不持异议。
张仲鹏在事故中受伤，经诊断为“膝半月板撕裂（左）”。杨金于事发当天为张仲鹏垫付急诊费用331.04元、救护车费用35元。张仲鹏先在北京市海淀医院接受门诊治疗，后于2017年3月31日至2017年4月14日在该院住院14天，2017年5月8日起，张仲鹏在黑龙江省牡丹江林业中心医院接受门诊治疗。上述治疗期间张仲鹏共花费医疗费16080.13元，其中，平安财保公司已于2017年4月11日为张仲鹏垫付医疗费10000元。
2017年4月16日，张仲鹏为购买拐杖花费380元。
现平安财保公司及杨金均认可张仲鹏住院伙食补助费为1400元。
诉讼前，张仲鹏委托北京博大司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，北京博大司法鉴定所于2017年11月14日出具鉴定报告，鉴定意见为张仲鹏的误工期120日、护理期90日、营养期60日。张仲鹏为此次鉴定支出鉴定费2100元。平安财保公司及杨金均认可上述鉴定报告确定的误工期、护理期及营养期。
庭审中，张仲鹏主张其花费营养费3000元，并提交总面额600.92元的食品发票5张。平安财保公司及杨金认可上述发票，但不认可张仲鹏主张的营养费金额。
张仲鹏主张其护理费应按每日150元计算，平安财保公司及杨金则主张张仲鹏的护理费应按每天100元计算。经询问，张仲鹏称其住院期间由家属陪护，出院后在京逗留三天即回到位于黑龙江省的老家休养，并由家人护理。
张仲鹏还主张其受伤前月均工资1万元。就此，张仲鹏向法庭提交如下证据：1、北京时尚玩偶网络科技有限公司（以下简称时尚玩偶公司）开具的误工证明，内容为“兹有张仲鹏是我公司员工，月工资为9693元，从2017年3月25日至2017年7月24日因发生交通事故受伤后需在家休养，特向公司请假4个月，请假期间停发其工资38772元”。2、加盖时尚玩偶公司公章及财务专用章的工资表一份，列明张仲鹏等人的各月单量、超时次数、取消订单及工资金额，该表显示张仲鹏2016年3月至2017年3月的月均工资为9776.3元。3、加盖公章的时尚玩偶公司营业执照复印件及该公司出具的证明一份，证明的内容为“兹证明冷某是我公司员工，在我单位主要负责统计派送员考勤情况，统计派送员每月走单情况，计算月工资金额及发放月工资。”平安财保公司及杨金认可上述营业执照及证明的真实性，但不认可误工证明及工资表的真实性。
另，张仲鹏的证人冷某出庭作证述称：我从时尚玩偶公司包活儿，时尚玩偶公司给我派外卖订单，我自己招人来配送，最多的时候招过三四十人。张仲鹏是由他哥哥介绍过来的，没有与我或时尚玩偶公司签订合同。按照我与配送员的约定，配送员每送一单外卖我向其支付7元，如配送超时扣3.5元。我们有一个手机系统，能够显示各个配送员每天送了多少单，我就按配送员手机上的数据给他们结算，每月统计一次，按月发放现金，都未缴纳个税。张仲鹏自2016年3月起开始配送外卖，干了一年多，平均每月收入九千到一万元，不属于挣得最多的配送员。张仲鹏2017年3月出交通事故之后就没在我这儿干了。我向配送员发钱没有其他财务记录，只有当时自行制作的统计表。时尚玩偶公司只是对我结算，不管下面的配送员每人应得多少。张仲鹏向法庭提交的工资表是我在事发之后打印的存放于我的电脑上的统计表，打好后交给时尚玩偶公司盖的章，现在已无记录张仲鹏工资情况的其他证据。
张某的证言，平安财保公司及杨金不认可该证言。
张仲鹏另主张其花费交通费2000元，并提交火车票、出租车发票若干。平安财保公司及杨金不认可上述证据的关联性。
张仲鹏还主张其在京住院期间家人为陪护花费了2天的住宿费，出院后因无法继续居住单位宿舍，其在京逗留时花费了3天的住宿费。就此，张仲鹏向法庭提交2017年4月17日、18日、19日及8月18日的住宿费发票共5张，并解释称住宿费发票是其事后一并开具的。平安财保公司及杨金认可上述住宿费发票的真实性但不认可系必要支出。
张仲鹏还主张事故造成其手机损坏、事发时穿着的乔丹牌裤子破损，但未就此提交证据。
一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中的交通事故同时侵害了张仲鹏、张明忠两人的合法权益，应按两人的损失比例确定平安财保公司在交强险范围内向两人赔偿的额度。现商业第三者险可以弥补两被侵权人的损失，平安财保公司申请自行处理交强险赔付比例，杨金、张仲鹏、张明忠均表示同意，法院对此亦不持异议。
现双方就张仲鹏的医疗费、住院伙食补助费、辅助器具费均无异议，法院予以确认。
双方均认可张仲鹏主张的护理期、误工期、营养期，法院对此不持异议。至于营养费的金额，张仲鹏未就此提交充分证据，法院结合其伤情酌定其营养费标准为每日50元，营养费总额为3000元。
张仲鹏由家人护理，在京住院治疗出院后即至黑龙江省休养，则法院结合其伤情及护理情况，酌定其护理费标准为每日120元，护理费金额为10800元。
至于误工费，张仲鹏已提交初步证据证明其系外卖配送员，事发前月均收入为九千余元，考虑到其职业的特殊性及同行业一般薪资水平，法院对其收入情况予以确认，并确认其误工损失为38400元。
至于财产损失，张仲鹏未提交证据，法院结合事故认定书中的记录及其伤情，确认其存在裤子损失，并酌定其损失额度为200元。
张仲鹏未就交通费提交充分证据，法院结合其就诊情况酌定为1000元。
住宿费一节，考虑到张仲鹏家在外地、在京受伤，其亲属到京探望产生的住宿费应于赔偿，至于该笔住宿费的金额，张仲鹏未提交充分证据，法院酌定为400元。张仲鹏另称其出院后在京逗留期间产生住宿费若干，该费用不属于因此次交通事故而遭受的直接损失，故法院不予支持。
张仲鹏请求精神损害抚慰金缺乏法律依据，法院不予支持。
另，为鼓励机动车一方在事发后积极垫付费用抢救伤者并有效发挥机动车第三者责任保险制度的作用，杨金已为张仲鹏支付的费用，本案一并处理，先行计入赔偿款项，后从总赔偿额中扣除。
经核实，张仲鹏的各项损失为：医疗费16411.71元（平安财保公司已支付10000元，杨金垫付331.04元），住院伙食补助费1400元，营养费3000元，护理费10800元，误工费38400元，交通费1000元（杨金已垫付35元），住宿费400元，残疾辅助器具费380元，财产损失200元，鉴定费2100元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司北京市分公司赔偿张仲鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费20811.71元，护理费、误工费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费50980元，财产损失200元，以上共计71991.71元；其中10000元已支付，剩余61991.71元于本判决生效后七日内支付（其中366.04元直接支付给杨金）；二、杨金于本判决生效后七日内赔偿张仲鹏鉴定费2100元；三、驳回张仲鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院认为一审判决认定的证据真实有效，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张仲鹏之损伤经北京博大司法鉴定所鉴定误工期为120天，各方当事人对该误工期均予以认可，故一审法院确定张仲鹏的误工期为120天正确。双方当事人争议的焦点为张仲鹏的月工资标准问题。
在一审法院审理期间，张仲鹏为证明其月收入状况，提交了时尚玩偶公司开具的误工证明、加盖时尚玩偶公司公章及财务专用章的工资表、加盖公章的时尚玩偶公司营业执照复印件及该公司出具的冷德海系该公司员工的证明一份、冷德海出庭作证的证言等证据，平安财保公司虽不认可误工证明及工资表的真实性，但认可时尚玩偶公司营业执照复印件及该公司出具的冷德海身份证明的真实性。结合上述证据，可以确定冷德海为时尚玩偶公司的员工，在单位负责外卖配送员的考勤及工资发放工作，张仲鹏系外卖配送员，月平均收入为九千六百余元。一审法院考虑到外卖配送行业的特殊性及北京市同行业一般薪资水平，确信张仲鹏的月平均收入为九千六百余元具有高度可能性的。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。因此，一审法院按每月9600元确定张仲鹏月收入标准，符合法律规定，本院应予维持。现平安财保公司以张仲鹏未提交银行交易流水及个人所得税完税证明为由，要求按个人纳税起征点每月3500元的标准来支付张仲鹏的误工费，没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，平安财保公司之上诉理由不成立，应予驳回，故对其上诉请求，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚、适用法律及处理结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费410元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈立新
审 判 员 汤 平
审 判 员 赵小军
二〇一八年六月十四日
法官助理 朱龙臻
书 记 员 周 玮