广东省东莞市第一人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）粤1971民特608号
申请人东莞银行股份有限公司，住所：广东省东莞市莞城区体育路21号。
法定代表人卢国锋。
委托代理人麦雄锋、王柱鹏，均系广东汉章律师事务所律师。
被申请人东莞市东瑜实业投资有限公司，住所：广东省东莞市东坑镇黄屋地堂间6号二楼。
法定代表人陈忠干。
委托代理人黄早松，系广东正大方略律师事务所律师。
第三人东莞市恒通建材有限公司，住所：广东省东莞市沙田镇港口大道旁。
法定代表人陈万有。
申请人东莞银行股份有限公司（以下简称“东莞银行”）于2016年4月18日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法组织听证并予以审查，现已审查终结。
申请人称，2014年5月29日，申请人与第三人东莞市恒通建材有限公司签订《流动资金贷款合同》（编号：东银（88）2014年对公流贷字第000017号），合同约定，申请人向第三人东莞市恒通建材有限公司提供1700万元的贷款，贷款期限为2014年7月14日至2015年7月13日，贷款利率为年利率7.8%（贷款利率以贷款发放日中国人民银行发布的同期同档次贷款基准利率为基础，按照中国人民银行的利率政策，在基准利率的基础上，上浮30%确定）。还款方式为按月结息到期一次还本付息，付息日为每月20日。合同还对贷款利率调整方式、贷款用途、违约责任及其他权利义务等作出约定。2014年5月29日，申请人与被申请人签订《最高额抵押合同》（编号：东银（88）2014年最高抵字第000007号），约定由被申请人提供的位于东莞市东城区旗峰路国泰大厦1501、1502、1503、1505、1506、1507、1508、1509、1510、1511、1512、1513、1515、1516、1517、1518号的房产作为抵押物，为第三人东莞市恒通建材有限公司上述债务在最高额17197900元的范围内提供抵押担保，担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、拍卖费、评估费、公证费、送达费、公告费、财产保全费、过户费、查询费、鉴定费及其他费用）。前述合同并约定，如被申请人违约的，申请人有权要求被申请人立即清偿贷款本息及相关费用，并处置抵押物，实现担保物权。签订上述合同后，申请人依约发放了贷款并办理了相应抵押登记手续，但被申请人未能如约按期还款，截至2016年3月23日，被申请人仍拖欠贷款本金17000000元、利息536034.7元，本金罚息1471491.67元，利息复息124373.99元，已构成违约。为追索上述债权，申请人与广东汉章律师事务所签订《委托代理合同》，委托律师代为提起诉讼，支出律师费人民币155070元。现申请人为维护自身的合法权益，根据我国《物权法》第一百九十六条的规定，特向贵院申请：：一、对被申请人名下位于东莞市东城区旗峰路国泰大厦1501、1502、1503、1505、1506、1507、1508、1509、1510、1511、1512、1513、1515、1516、1517、1518号的抵押房产（粤房地权证莞字第××、02××48、0200649153、02××51、0200649154、02××52、0200649141、02××40、0200649147、02××55、0200649149、02××46、0200649145、02××43、0200649142、02××44号）进行拍卖、变卖以偿还申请人的债权贷款本金17000000元及应付利息、本金罚息及复利（利息、本金罚息及复利均按贷款合同约定的利率标准，从拖欠之日起计至还清全部贷款本息之日止，其中暂计至2016年3月23日止利息为536034.7元，本金罚息为1471491.67元，利息复息为124373.99元）和实现债权的费用（律师费155070元），并确认申请人对抵押物变价后所得价款在上述债权范围内享有优先受偿权；二、本案的受理费由被申请人承担。
被申请人东莞市东瑜实业投资有限公司提出异议称，一、申请人提交的抵押登记备案手续存在欠缺，抵押权系以书面登记为公示方法，抵押权自登记时设立。最高额抵押权的成立必须在国土或者房屋等管理部门办理设立抵押登记手续，即需要登记最高额抵押合同，同时需登记主债权即实际发生的贷款合同。根据申请人提交的相关资料显示，申请人并未将授信协议及借款合同办理抵押登记手续，故申请人主张的抵押权未依法有效成立。二、申请人实现担保物权在法律程序上亦存在严重障碍，被申请人名下抵押登记的所有财产已被多名案外人即其他法院查封在先，根据最高人民法院关于民事执行的司法解释规定，申请人向被申请人主张的所谓担保物权应当由查封在先的法院予以处置并进行分配，不能交由申请人诉请的本案处理，故本案存在司法程序的制约。三、即使没有办理变更登记手续不影响申请人主张的担保物权，但担保物权的金额仍存在较大争议，依法应驳回申请人的请求。申请人未将授信协议及借款合同依法办理备案，债权金额无法确定；申请人提交的申请书载明的请求事项不明确具体，无法固定金额，且申请人聘请律师发生的费用未经申请人认可，对申请人也不公平；据被申请人向第三人了解，第三人对申请人的利息计算标准提出严重质疑，本案债权本金尚存在实质性争议。综上所述，本案申请人与第三人的债权债务尚未确定，实体权利未明确，抵押权依法未成立。根据民事诉讼法解释的规定，当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。
第三人东莞市恒通建材有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证，于听证后提交书面意见称：一、申请人主张的本金及利息计算方法有误，利息和违约金过高，第三人已归还了相应的本金，申请人要求以抵押物直接变现归还上述存在争议的本金、利息、违约金不符合法律规定。本案中申请人与第三人的债权尚未确定，债权是否实现的具体金额存在争议，在实体权利未明确前，抵押权也未成立。二、根据物权法规定，当抵押权人与抵押人未就抵押权实现方法达成一致时，抵押权人可以要求法院拍卖、变卖抵押财产。本案中，第三人就担保物权是否有效存在与担保物权的金额均存在严重分歧，且申请人从未就抵押权实现方法与第三人进行协商，故本案不存在实现担保物权的事实基础。根据民事诉讼法解释的规定，当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。综上，请法庭驳回申请人的实现担保物权的请求。
经审查，2014年5月29日，申请人与第三人签订《流动资金贷款合同》（编号：东银（88）2014年对公流贷字第000017号），合同约定，申请人向第三人提供1700万元的贷款，贷款期限为2014年5月29日至2015年5月29日，贷款利率为固定年利率7.8%，第三人未按期归还借款的，逾期贷款在逾期期间在贷款利率水平上加收50%的罚息，贷款按月计息，如第三人未能按期付息，则自次日起计收复利。还款方式为按月结息，到期还款，付息日为每月20日。合同第十条约定，本合同项下的贷款本息及相关费用的担保按照东银（88）2014年最高抵字第000007号《最高额抵押合同》、东银（88）2014年最高保字第000029号《最高额保证合同》执行。合同第十四条约定，第三人出现违约行为的，申请人有权宣布贷款提前到期，要求第三人立即偿还贷款本息及申请人为实现债权而产生的所有费用。同日，申请人与被申请人签订东银（88）2014年最高抵字第000007号《最高额抵押合同》，约定由被申请人提供位于东莞市东城区旗峰路国泰大厦1501、1502、1503、1505、1506、1507、1508、1509、1510、1511、1512、1513、1515、1516、1517、1518号的房产作为抵押物，为第三人的贷款在最高额17197900元的范围内提供抵押担保，担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费及其它费用）。合同第十条约定，主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，申请人有权实现抵押权，申请人与被申请人未就抵押权实现方式达成一致的，可直接请求人民法院拍卖变卖抵押财产。上述合同签订后，申请人于2014年7月14日向第三人发放贷款1700万元，第三人于同日出具借据，载明收到贷款1700万元，借款期限为2014年7月14日至2015年7月13日。上述抵押物于2014年7月11日办理抵押登记（房地产他项权证：粤房地他项权证莞字第0200312432号），申请人为第一顺序抵押权人。申请人因本案与广东汉章律师事务所签订《民事委托代理合同》，为此支付律师费155070元。
庭审中申请人陈述，第三人未能按约履行还款义务，截止2016年3月23日，第三人仍拖欠贷款本金17000000元、利息536034.7元，罚息1471491.67元，复息124373.99元。
以上事实，有《流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》、东莞银行对公贷款借据、东莞银行特种转账借方传票、《房地产他项权证》、贷款欠息明细以及本院的听证笔录附卷为据。
本院认为，申请人与第三人签订的《流动资金贷款合同》、申请人与被申请人签订的《最高额抵押合同》，为各方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以认定。申请人与第三人签订的《流动资金贷款合同》，约定由申请人向第三人提供17000000元贷款。申请人与被申请人签订的《最高额抵押合同》，约定被申请人以其名下位于东莞市东城区旗峰路国泰大厦1501、1502、1503、1505、1506、1507、1508、1509、1510、1511、1512、1513、1515、1516、1517、1518号的房产作为抵押物，为第三人的贷款在最高额17197900元的范围内提供抵押担保，且抵押物已办理了抵押登记，申请人就上述抵押物所享有的抵押权依法设立。案涉《流动资金贷款合同》约定贷款期限自2014年5月29日至2015年5月29日，自贷款发放之日起算。贷款借据约定，借款期限为2014年7月14日至2015年7月13日，本案贷款的实际期限应以贷款借据为准，故案涉17000000元贷款到期时间应为2015年7月13日，第三人逾期未归还借款的行为已经构成违约，根据《最高额抵押合同》第十条的约定，主债权到期债务人未予清偿的，申请人有权实现抵押权。故申请人请求法院拍卖、变卖抵押财产以实现担保物权的申请，于法有据，本院予以支持。关于实现担保物权优先受偿的范围，申请人主张按照《流动资金贷款合同》的约定，应包括：一、截止至2016年3月23日的借款本金元，利息536034.7元，罚息1471491.67元，复息124373.99元；二、从2016年3月24日起，按案涉《流动资金贷款合同》的约定计收后续利息、罚息和复息至实际清偿之日止；三、申请人为实现债权而支付的律师费155070元。但根据《最高额抵押合同》的约定，被申请人为第三人的贷款在最高额17197900元的范围内提供担保，经核算，申请人主张的以上本金、利息、罚息、复息、律师费的总额已经超过17197900元，故本院认定被申请人在总额17197900元的范围内承担担保责任，申请人超出本院认定范围的主张，法律依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百九十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百七十四条第二款的规定，裁定如下：
一、对被申请人东莞市东瑜实业投资有限公司名下位于东莞市东城区旗峰路国泰大厦1501、1502、1503、1505、1506、1507、1508、1509、1510、1511、1512、1513、1515、1516、1517、1518号的房产（房地产他项权证：粤房地他证字第0200312432），准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，以偿还申请人东莞银行股份有限公司的借款本金、利息、罚息、复息、律师费共计17197900元；
二、申请人东莞银行股份有限公司对案涉抵押物变价后所得价款在上述债权范围内享有优先受偿权；
三、驳回申请人东莞银行股份有限公司的其他申请请求。
本案案件受理费68760.91元，已由申请人预交。其中申请人东莞银行股份有限公司负担6267.21元，被申请人东莞市东瑜实业投资有限公司负担62493.70元。
本裁定为终审裁定。对本裁定当事人有异议的，应当自自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。
审判员 邹国雄
二〇一六年五月十七日
书记员 孙 全
附相关法律规定：
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十四条裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。
第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百七十四条第二款对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。
第1页共12页