安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖0302刑初138号公诉机关蚌埠市龙子湖区人民检察院。被告人周清雷，男，1988年3月14日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，无业，户籍地杭州市西湖区，住杭州市余杭区。因犯盗窃罪，于2008年7月被判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪，于2009年11月被判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2011年10月被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金六千元，2015年6月25日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月12日被临时羁押于浙江省武义县看守所，同年12月14日被公安人员带回蚌埠，于2015年12年15日被蚌埠市公安局交通分局刑事拘留，经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准，于2016年1月21日被蚌埠市公安局交通分局执行逮捕。蚌埠市龙子湖区人民检察院以龙检刑诉〔2016〕109号起诉书指控被告人周清雷犯盗窃罪、诈骗罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院于同年6月8日立案，依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭审理了本案。蚌埠市龙子湖区人民检察院指派检察员王晓琴出庭支持公诉，被告人周清雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市龙子湖区人民检察院指控：1、盗窃罪2015年9月至同年12月，被告人周清雷采用“通过手机软件与被害人相识，谎称父母逼婚，让被害人冒充其女友骗取父母，允诺事后支付报酬，与被害人见面后趁其不备，将被害人财物盗走”的手段，先后盗窃他人财物8起，共计价值人民币54580元。2、诈骗罪2015年12月11日，被告人周清雷亦通过上述方法与被害人段某见面，以给段某换电脑转钱为由，骗取段某银行卡及密码后取款6500元，又以其他的借口，让段某将笔记本电脑和一部手机等物品交给其保管，次日，周清雷找借口逃离。针对上述指控，公诉机关提供了书证、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等主要证据。公诉机关认为，被告人周清雷的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、二百六十六条之规定，应以盗窃罪、诈骗罪追究刑事责任。被告人周清雷身犯二罪，应数罪并罚，且被告人周清雷系累犯。被告人周清雷对公诉机关指控的犯罪事实和适用法律无异议。经审理查明：一、盗窃犯罪事实2015年9月至同年12月，被告人周清雷通过手机软件与被害人相识，谎称父母逼婚，让被害人冒充其女友欺骗父母，允诺事后支付被害人报酬，在以这种方式与被害人见面后，周清雷趁被害人不备，将被害人财物盗走。采用上述手段，周清雷先后盗窃他人财物八起，共计价值人民币54580元。具体事实如下：（一）、2015年10月5日10时许，被告人周清雷与被害人张某在蚌埠市长途汽车站附近的7天酒店805房间见面后，趁张某到卫生间洗澡之际，将张某的一部苹果牌6Plus手机、一张工商银行卡盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币3600元。（二）、2015年9月17日6时许，被告人周清雷与被害人吴某在巢湖市锦江之星宾馆见面后，趁吴某到卫生间洗澡之际，将吴某苹果5手机盗走，并通过吴某网银支取人民币7000元。经鉴定，被盗手机价值人民币1200元。（三）、2015年10月份，被告人周清雷与被害人李某在合肥市百脑汇附近的一家宾馆见面后，趁其不备，将李某的一部努比亚牌手机盗走，并通过李某微信转款人民币500元。经鉴定，被盗手机价值人民币1350元。（四）、2015年9月27日10时许，被告人周清雷与被害人王某2在合肥市长江路汉庭酒店8515房间见面后，趁王某2熟睡之际，将王某2的一部三星牌手机及挎包内的人民币2000元盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币1070元。（五）、2015年10月18日，被告人周清雷与被害人王某1在合肥市明光路汽车站附近的格林豪泰酒店8612房间见面后，趁王某1到卫生间洗澡之际，将王某1的一部苹果6s手机、两张银行卡盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币4800元。（六）、2015年11月8日，被告人周清雷与被害人刘某在六安见面后，周清雷又将刘某带至铜陵市，在长江路格林豪泰酒店433房间入住后，周清雷骗取刘某的银行卡密码。趁刘某到卫生间洗澡之际，周清雷将刘某的一部苹果6手机、两张银行卡（内有存款4000元）盗走，随后将银行卡中的4000元取出。经鉴定，被盗手机价值人民币3260元。（七）、2015年11月17日，被告人周清雷与被害人雷某在浙江省台州市黄岩环城东路山禾商务宾馆215房间见面后，周清雷骗取了雷某的银行卡密码。趁雷某到卫生间洗澡之际，周清雷将雷某的一部苹果6Plus手机、两张银行卡（一张邮政储蓄银行、一张台州银行）盗走，后将台州银行卡中的7700元取出。经鉴定，被盗手机价值人民币4640元。（八）、2015年12月1日，被告人周清雷与被害人陆某在浙江省慈溪市见面后，来到宁波市入住南都宾馆623房间，趁陆某不备，周清雷将陆某的一部苹果6Plus手机（公安机关已发还被害人陆某）、一台苹果牌平板电脑（公安机关已发还被害人陆某）、一条黄金项链、一个黄金挂坠、一张建设银行信用卡及人民币1800元盗走。经鉴定，被盗手机价值人民币4060元、苹果牌平板电脑价值人民币3900元、黄金项链价值人民币1950元、黄金挂坠价值人民币1750元。上述事实，被告人周清雷在开庭审理过程中亦无异议，且有案发现场示意图、台州银行对账单、扣押、发还物品清单，被害人张某、吴某、李某、王某2、王某1、刘某、雷某、陆某的陈述，鉴定意见，辨认笔录等证据证实，足以认定。二、信用卡诈骗犯罪事实2015年12月9日，被告人周清雷通过手机应用软件与被害人段某聊天，周清雷谎称父母逼婚，让段某冒充其女友与父母见面，并允诺给一万元的帮忙费，段某同意。同年12月11日，周清雷至浙江义乌市与段某会面，并自称姓曹，骗取段某的信任后，周清雷以为段某的银行卡充钱为由，骗取段某的银行卡及密码，后周清雷通过自动取款机从该银行卡取款6500元。当天下午，周清雷带段某到浙江金华，并让段某带着电脑在冒充女友的几天时间内消遣。到金华后，周清雷将段某带到西关街道的一个洗浴中心，以洗浴中心不安全为由，让段某将自己的华硕笔记本电脑和一部HTC手机交给其保管，段某将该笔记本电脑和手机放在电脑包中交给了周清雷。次日6时许，周清雷谎称自己的亲戚开车来接段某，让段某在洗浴中心休息等待，周清雷借故逃离洗浴中心。经鉴定，华硕笔记本电脑价值人民币2240元、HTC手机价值人民币610元。上述银行卡、笔记本电脑、手机均已由公安机关发还被害人段某。2015年12月12日，公安人员在浙江省金华市汽车东站将周清雷抓获，其归案后，主动交代公安机关尚未掌握的上述第（二）、（三）起盗窃犯罪事实，并如实供述上述其他犯罪事实。上述事实，被告人周清雷在开庭审理过程中亦无异议，且有分户明细对账单、扣押、发还物品清单、抓获经过，被害人段某的陈述，鉴定意见，辨认笔录等证据证实，足以认定。公诉机关指控被告人周清雷犯诈骗罪的意见，本院不予采纳。理由是，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款的规定，骗取他人信用卡并使用的，属于刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，而冒用他人信用卡进行信用卡诈骗活动数额较大的，构成信用卡诈骗罪。本案中，被告人周清雷采用欺骗的手段获得被害人段某的银行卡及密码，又从该银行卡中取款6500元的行为，符合信用卡诈骗罪的构成要件，应以信用卡诈骗罪定罪处罚。公诉机关指控被告人周清雷骗取被害人段某一台华硕笔记本电脑和一部HTC手机的事实，因该电脑和手机的价值尚未达到诈骗犯罪“数额较大”的起点，亦不应以诈骗罪追究被告人的刑事责任。本院认为：被告人周清雷以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取公民财物，共计价值人民币54580元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人周清雷冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为又构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人周清雷的犯罪事实清楚，证据充分，本院予以支持；但指控被告人周清雷构成诈骗罪的罪名不当，本院予以纠正。被告人周清雷在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。被告人周清雷另有前科且系流窜作案，酌情对其从重处罚。被告人周清雷如实供述司法机关已掌握的罪行和尚未掌握的同种罪行，依法对其从轻处罚。被告人周清雷身犯二罪，依法予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第三项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人周清雷犯盗窃罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币三万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月12日起至2020年9月11日止。罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。二、责令被告人周清雷退赔被害人张颖人民币三千六百元；退赔被害人吴蕊人民币八千二百元；退赔被害人李孟婷人民币一千八百五十元；退赔被害人王玉莹人民币三千零七十元；退赔被害人王芮人民币四千八百元；退赔被害人刘园园人民币七千二百六十元；退赔被害人雷权翠人民币一万二千三百四十元；退赔被害人陆赛君人民币五千五百元；退赔被害人段荣人民币六千五百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴双双人民陪审员  王庆凤人民陪审员  陈雪红二〇一六年九月二日书 记 员  朱 君附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第一百九十六条有下列情形之一的，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：（一）拾得他人信用卡并使用的；（二）骗取他人信用卡并使用的；（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；（四）其他冒用他人信用卡的情形。