湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）道法刑初字第326号
公诉机关道县人民检察院。
被告人乐某某，男，1978年8月10日出生，汉族，宁远县人，中专文化，家住贵州省贵阳市金阳区睿丽上城；1995年至2003年7月31日任道县建设银行合同制员工，2002年3月9日任车站所主任。因涉嫌贪污罪，于2010年11月5日经道县人民检察院决定刑事拘留，2014年12月26日在重庆市被公安机关抓获，2015年1月1日由道县公安局执行刑事拘留，2015年1月16日经永州市人民检察院决定逮捕，当日由道县公安局执行逮捕；现羁押于道县看守所。
辩护人龚智，湖南舜源泽律师事务所律师。
道县人民检察院以道检公诉刑诉（2015）317号起诉书指控被告人乐某某犯贪污罪、盗窃罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员李送行担任审判长，人民陪审员程定顺、何茂明参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员卜文军担任记录。于2015年8月10日公开开庭进行了审理。道县人民检察院指派检察员李锋出庭支持公诉，被告人乐某某及辩护人龚智到庭参加诉讼。本案因案情复杂，本院决定延期审理一次，并经永州市中级人民法院批准延长审限三个月，现已审理终结。
道县人民检察院指控：被告人乐某某贪污公款435006.8元、盗窃公款89000元。2003年7月31日，被告人乐某某携款潜逃。
一、贪污罪
1、2003年6月17日，被告人乐某某以“李芳”名义存100取得存单02719429，当天储户张某桂在该所定期存款4万元。被告人乐某某利用操作员的便利条件，将02719429存单通过机打方式将该存单打印为张某桂存4万元的存单，然后交给张某桂。之后用手写方式将应给张某桂的02719429存单上填写户名为张某桂，份额4万元，并于当天支取4万元据为己有。
2、2003年4月17日，被告人乐某某以道县建行车站储蓄所的名义与张某星签订代保管协议。为张某星保管邮政储蓄所的存单（存单号1800699****，金额5万元），之后被告人乐某某将钱取出来，没有存入银行也没有给张某星，而是于2003年7月31日逃跑。
3、2002年7月31日，储户张某妹在中国建设银行道县支行车站储蓄所存两年定期2万元（存单号1690241），被告人乐某某以何丽的名义存入100元（存单号1690240），然后利用操作员的身份将两张存单的存入金额互换，将1690240存单打印成存入2万元并将两张储户张某妹。之后被告人乐某某持1690241存单当日支取2万元据为己有。
4、2002年10月12日，储户张某甲到中国建设银行道县支行车站储蓄所存两年定期存款3万元，存单号01691780，被告人乐某某也于当日以魏某平的名义存入100元，存单号01691781，被告人乐某某利用操作员的身份将01691781打印成3万元的存单交给张某甲，而将01691780存单用手写的方式填入金额3万元，户名张某甲，并于当日支取3万元据为己有。
5、2002年10月12日，储户杨某花到中国建设银行道县支行车站储蓄所存两年定期存款3万元，存单凭条号1691779，同日，被告人乐某某以魏某华的名义存入100元，存单号凭条1691782。之后被告人乐某某利用操作员的身份将1691782存单打印成存款金额为3万元的存单，交给杨某花，而将1691779存单用手写的方式变成杨某花存3万元的定期存单，被告人乐某某于当日支取该存单上的3万元据为己有。
6、2002年11月28日，储户张甲到中国建设银行道县支行车站储蓄所存两年定期存款4万元，存单号01692454，被告人乐某某也于当日以张甲的名义存4万元，存单号01692455。之后被告人乐某某利用操作员的便利，将01692455打印成4万元两年定期并交给张甲，而将01692454用手写填入方式变成4万元两年定期存单，并于2002年12月1日支取本息40002.4元据为己有。
7、2003年3月10日，储户唐某发到中国建设银行道县支行车站储蓄所存两万元两年定期，开户凭条号2717610，被告人乐某某当日以李甲的名字存入100元，开户凭条号02717597。之后被告人乐某某利用操作员的便利，将02717597存单打印成2万元两年定期存单交给储户唐某发，而将02717610存单用手写的方式变成2万元两年定期，并于当日支取2万元据为己有。
8、2001年4月9日，储户张某妹到中国建设银行道县支行建设路储蓄所存6万元三年定期，存单凭条号0547445，被告人乐某某将存款人张某妹填为“张秀”的名字，当日被告人乐某某以“张某妹”的名字存1000元一年定期，存单凭条号0547447，之后被告人乐某某将0547447存单打印成6万元定期交给张某妹。将0547445存单用手写方式变成6万元叁年定期，并于当天支取6万元据为己有。
被告人乐某某于2003年元月29日代张某妹保管0469066定活两便储蓄存单一张，并于2003年元月29日支取了该存单的本息30000.6元据为己有。
2002年7月16日，储户杨某甲到中国建设银行道县支行车站储蓄所存35000元两年定期，存款凭条号1697287，被被告人乐某某以李某功的名字存100元3月定期，存款凭条号1697288。之后被告人乐某某将存单1697287打印成3500元的存单交给储户杨某甲。将存单1697287用手写的方式变成35000元两年定期，并于当天支取35000元据为己有。
2003年3月18日，储户张某乙到中国建设银行道县支行车站储蓄所存3万元定活两便，存单号0469950，并于当日交给被告人乐某某保管，2003年3月21日，被告人乐某某支取了该存单本息30001.8元据为己有。
2003年3月1日，被告人乐某某代唐某梅保管2万元存单0469923，代张某桂保管3万元定活两便存单，存单号0469922，被告人乐某某于2003年3月3日将上述两张存单分别支取本息20000.8元、30001.2元，合计50002元据为己有。
认定上述事实的证据有：1、书证；2、物证；3、鉴定意见；4、证人证言；5、被告人乐某某的供述及辩解。
二、盗窃罪
2003年7月25日，被告人乐某某经劳动组合，调至道县建行大寨储蓄所任储蓄员（非正式员工），同月30日调任该行住房公积金记帐员。同年7月30日，被告人乐某某以“有急事”的名义蓄意打电话叫谢某波从永州市芝山区赶至道县县城。同月31日11时许谢某波乘客车至道县。当日下午1时30分左右，被告人乐某某利用身份上的便利得以进入大寨路储蓄所。下午2时许，一名宁远口音的男青年手持一本储户为胡正武的活期存折到该所换新折，被告人乐某某主动帮助该所员工陈某礼办理此业务，并蓄意将该所储户孙某军的没留密码的存折账号登记在胡正武的存折上，同时将并报存折户名换为孙某军（此账户余额为234370.11元），且加密发便通存通兑，此新存折交由该员工胡某平复核时，胡先是顺手盖了章，后其发现换折前后的户名和金额均不符，便将新旧存折一并扣下，放进该所装凭证的小铁柜里，但没上锁。被告人乐某某因故离开该所之后，又借机进入该所，并趁该所电脑死机工作人员不备之机将放在小铁皮柜里的户名为孙某军的新存折盗走，立即用摩托车搭载早已等候在外的谢某波至道县二中附近的车站储蓄所取款，因该所办理存、取款业务人多而未果。后被告人乐某某驾驶摩托车送谢某波至潇水路储蓄所，谢某波被要求排队取款，被告人乐某某便上前与该所员工打招呼，谢某波遂得以快速地从孙某军的存折上取走49000元。并在取款凭条上签上“孙某军”。之后，乐某某又带谢某波至道县建行储蓄专柜取款，并对谢某波说：“已经被录像了，要死大家一起死”。谢某波遂又以同样方法从储蓄专柜取出40000元。谢某波将取出的所有赃款均交由被告人乐某某，并按被告人乐某某的安排骑摩托车将大部分赃款送至在宁远县工作的被告人乐某某女友龚某玲处，并向龚某玲转达了被告人乐某某要求其用此钱还债的意思。案发后已追缴赃款57900元，并由失主道县建行领回。
认定上述事实的证据有：1、书证；2、物证；3、鉴定意见；4、证人证言；5、被告人乐某某的供述及辩解。
公诉机关认为被告人乐某某利用职务上的便利，窃取储户的存款并据为己有，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、二款，第三百八十三条第一款第一项、第二款之规定；被告人乐某某利用与其他工作人员熟悉的便利，秘密取得他人存折并将其取出据为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以贪污罪、盗窃罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。另提出实施盗窃犯罪是共同犯罪，系主犯的公诉意见。对被告人依法判处。
被告人乐某某对公诉机关指控其犯贪污罪的事实未提出异议，对指控其盗窃罪认为“犯罪情况与贪污罪一样的，应当以贪污定罪”的辩解意见。其辩护人龚智提出“1、被告人乐某某的行为不构成盗窃罪，公诉机关指控其犯盗窃罪依法不能成立。2、起诉书指控被告人乐某某犯贪污罪中的第9、11、12笔不能计算贪污之内。3、被告人乐某某认罪态度好，退回了部分赃款，具有从轻或减轻处罚情节”的辩护意见。
经审理查明：被告人乐某某于1995年至2003年7月31日任中国建设银行道县支行（以下简称道县建设银行）合同制员工，2002年3月9日任该车站储蓄所主任。在此期间，被告人乐某某贪污公款325002.4元、盗窃89000元。2003年7月31日，被告人乐某某携款潜逃。其犯罪事实如下:
一、贪污罪
1、2003年6月17日，被告人乐某某以“李芳”名义存100取得存单02719429，当天储户张某桂在道县建设银行车站储蓄所定期存款4万元。被告人乐某某利用操作员的便利条件，将02719429存单通过机打方式将该存单打印为张某桂存4万元的存单，然后交给张某桂。之后用手写方式将应给张某桂的02719429存单上填写户名为张某桂，份额4万元，并于当天支取4万元据为己有。
2、2003年4月17日，被告人乐某某以道县建设银行车站储蓄所的名义与张某星签订代保管协议。为张某星保管邮政储蓄所的存单（存单号1800699****，金额5万元），之后被告人乐某某将钱取出来据为己有。
3、2002年7月31日，储户张某妹在道县建设银行车站储蓄所存两年定期2万元（存单号1690241），被告人乐某某以何丽的名义存入100元（存单号1690240），然后利用操作员的身份将两张存单的存入金额互换，将1690240存单打印成存入2万元并将两张储户张某妹。之后被告人乐某某持1690241存单当日支取2万元据为己有。
4、2002年10月12日，储户张某甲到道县建设银行车站储蓄所存两年定期存款3万元，存单号01691780，被告人乐某某也于当日以魏某平的名义存入100元，存单号01691781，被告人乐某某利用操作员的身份将01691781打印成3万元的存单交给张某甲，而将01691780存单用手写的方式填入金额3万元，户名张某甲，并于当日支取3万元据为己有。
5、2002年10月12日，储户杨某花到道县建设银行车站储蓄所存两年定期存款3万元，存单凭条号1691779，同日，被告人乐某某以魏勇华的名义存入100元，存单号凭条1691782。之后被告人乐某某利用操作员的身份将1691782存单打印成存款金额为3万元的存单，交给杨某花，而将1691779存单用手写的方式变成杨某花存3万元的定期存单，被告人乐某某于当日支取3万元据为己有。
6、2002年11月28日，储户张甲到道县建设银行车站储蓄所存两年定期存款4万元，存单号01692454，被告人乐某某也于当日以张甲的名义存4万元，存单号01692455。之后被告人乐某某利用操作员的便利，将01692455打印成4万元两年定期并交给张甲，而将01692454用手写填入方式变成4万元两年定期存单，并于2002年12月1日支取本息40002.4元据为己有。
7、2003年3月10日，储户唐某发到道县建设银行车站储蓄所存2万元两年定期，开户凭条号2717610，被告人乐某某当日以李甲的名字存入100元，开户凭条号02717597。之后被告人乐某某利用操作员的便利，将02717597存单打印成2万元两年定期存单交给储户唐某发，而将02717610存单用手写的方式变成2万元两年定期，并于当日支取2万元据为己有。
8、2001年4月9日，储户张某妹到道县建设银行车站储蓄所存6万元三年定期，存单凭条号0547445，被告人乐某某将存款人张某妹填为“张秀”的名字，当日被告人乐某某以“张某妹”的名字存1000元一年定期，存单凭条号0547447，之后被告人乐某某将0547447存单打印成6万元定期交给张某妹。将0547445存单用手写方式变成6万元三年定期，并于当天支取6万元据为己有。
9、2002年7月16日，储户杨某甲到道县建设银行车站储蓄所存35000元两年定期，存款凭条号1697287，被被告人乐某某以李某功的名字存100元3月定期，存款凭条号1697288。之后被告人乐某某将存单1697287打印成3500元的存单交给储户杨某甲。将存单1697287用手写的方式变成35000元两年定期，并于当天支取35000元据为己有。
上述事实，有下列证据证实：
被告人供述及辩解，被告人乐某某对上述犯罪事实供认不讳，在审理过程中亦未提出异议。
职务任免通知书，证明乐某某1995年至2003年7月31日任道县建设银行合同制员工。2002年3月9日被聘任乐某某为该行车站储蓄所主任，免去其大寨路储蓄所主任职务。
证人证言，证人石某珍证实乐某某在道县建设银行上班期间将自己的小金额现金存入银行，以此获取空白的存款单。当客户来存大额的存款时，乐某某就利用自己之前获取的空白存款单打一张存款单给客户，从银行多次套取储户存款，据为己有等有关情况；证人张满桂、张荃证实乐某某以道县建设银行的名义与他人签订代保管协议，对他钱财进行保管，案发后携款潜逃等有关情况。
中国建设银行储蓄开户单、存款利息清单，证实乐某某利用储蓄开户单、采取“存小额换大额”等方式多次套取其金额，据为己有等事实经过。
字迹鉴定书，证实储蓄开户单、存款利息清单上签名均为乐某某所书写的。
上述事实,经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
二、盗窃罪
2003年7月25日，被告人乐某某经劳动组合，调至道县建设银行车站大寨路储蓄所任储蓄员（非正式员工），2003年7月30日调任该行住房公积金记帐员。当日，被告人乐某某以“有急事”的名义蓄意打电话叫同案犯谢某波从永州市零陵区赶至道县。2003年7月31日11时许同案犯谢某波乘客车至道县。当日13时30分左右，被告人乐某某利用身份上的便利得以进入大寨路储蓄所。14时许，一名宁远口音的男青年手持一本储户为胡正武的活期存折到该所换新折，被告人乐某某主动帮助该所员工陈某礼办理此业务，并蓄意将该所储户孙某军的没留密码的存折账号登记在胡正武的存折上，同时将并新存折户名换为孙某军（此账户余额为234370.11元），且加密以便通存通兑，此新存折交由该员工胡某平复核时，胡某平先是顺手盖了章，后其发现换折前后的户名和金额均不符，便将新旧存折一并扣下，放进该所装凭证的小铁柜里，但没上锁。被告人乐某某因故离开该所之后，又借机进入该所，并趁该所电脑死机，工作人员不备之机将放在小铁皮柜里的户名为孙某军的新存折盗走，立即用摩托车搭载早已等候在外的同案犯谢某波至道县二中附近的车站储蓄所取款，因该所办理存、取款业务人多而未果。后被告人乐某某驾驶摩托车带同案犯谢某波至潇水路储蓄所，同案犯谢某波被要求排队取款，被告人乐某某便上前与该所员工打招呼，同案犯谢某波遂得以快速地从孙某军的存折上取走49000元。并在取款凭条上签上“孙某军”。之后，被告人乐某某又带谢某波至道县建设银行储蓄专柜取款，并对同案犯谢某波说：“已经被录像了，要死大家一起死”。同案犯谢某波遂又以同样方法从储蓄专柜取出40000元。同案犯谢某波将取出的所有赃款均交由被告人乐某某，并按被告人乐某某的安排骑摩托车将大部分赃款送至在宁远县工作的被告人乐某某女友龚某玲处，并向龚某玲转达了被告人乐某某要求其用此钱还债的意思。案发后，被公安机关追缴赃款57900元，并由失主道县建设银行领回。
另查明，被告人乐某某于2014年11月12日购买的粤B0B5**马自达牌轿车一辆，2015年9月15日被本院依法扣押。
上述事实，有下列证据证实：
被告人供述及辩解，被告人乐某某对上述犯罪事实供认不讳，在审理过程中亦未提出异议。
证人证言，证人胡某平、陈某礼证实乐某某于2003年7月31日下午进入道县建设银行大寨路储蓄所并帮助该所当班人员操作电脑，办理“胡正式”换折业务时，将其换为孙某军的户名及账号，其结存余额由200多元变为2余元，而后被扣押的存折失窃的事实；证人王某春、贺某玲证实乐某某于2003年7月31日16时许进入道县建设银行大寨路储蓄所陪一青年用“孙某军”的存折分别取款49000元、40000元的事实；证人龚某玲证实谢某波于2003年7月31日代乐某某将钱全部还债的事实。
刑事判决书，证实同案犯谢某波被法院判处有期徒刑并处罚金的事实。
缴赃笔录、领条，证实公安机关从龚某玲等处追缴乐某某盗窃的部分赃款后，返还给道县建设银行等情况。
抓获经过，证实乐某某被抓获的经过。
户籍证明，证明了乐某某的基本情况。
上述事实,经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人乐某某利用职务上的便利，窃取储户的存款并据为己有，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人乐某某利用与其他工作人员熟悉的便利，秘密取得他人存折并将其取出据为己有，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人乐某某犯贪污罪、盗窃罪的事实清楚、证据确实、充分，其罪名成立，本院予以确认。应当以贪污罪、盗窃罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。其盗窃犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人乐某某利用与其他工作人员熟悉的便利，秘密取得他人存折并将其取出据为己有，是主犯。案发后，被公安机关追缴的赃款返还给道县建设银行，给道县建设银行减少了部分损失，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人乐某某犯贪污罪中的第9、11、12笔。经查，该三张存单系储户交给被告人乐某某个人保管，被告人乐某某持储户存单盗取该存单本息后，据为己有，其不是职务行为。其辩护人提出的“起诉书指控被告人乐某某犯贪污罪中的第9、11、12笔不能计算贪污之内”的辩护意见，本院予以采纳。被告人乐某某提出盗窃案中的“犯罪情况与贪污罪一样的，应当以贪污定罪”和辩护人提出盗窃案中“被告人乐某某的行为不构成盗窃罪，公诉机关指控其犯盗窃罪依法不能成立”的辩解、辩护意见，经查，被告人乐某某在盗窃作案中，已经调离道县建设银行车站大寨路储蓄所后，秘密取得他人存折并将其取出据为己有，属盗窃行为。被告人乐某某在任车站所主任时，利用职务上的便利，窃取储户的存款并据为己有，是贪污行为。故对其辩解、辩护意见，本院不予采纳。被告人乐某某所有的粤B0B5**马自达牌轿车一辆，予以没收。被告人乐某某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪，依法可以从轻处罚。庭审中，被告人乐某某认罪态度较好，具有悔罪表现，且退回了部分赃款，可以酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百八十二条第一、二款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十四条、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人乐某某犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处没收被告人乐某某所有的的粤B0B5**马自达牌轿车一辆；被告人乐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。合并有期徒刑七年，没收被告人乐某某所有的的粤B0B5**马自达牌轿车一辆，并处罚金一万元。决定执行有期徒刑五年，没收被告人乐某某所有的粤B0B5**马自达牌轿车一辆，并处罚金一万元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵押刑期一日，即自2014年12月26日至2019年12月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李送德
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 何茂明
二〇一五年十一月二十日
代理书记员 卜文军
附：刑法相关条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。