湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初290号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人邵某某，女，1986年9月25日出生于河北省栾城县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2012年4月24日被耒阳市公安局决定刑事拘留，2015年8月15日主动到耒阳市公安局投案，同日被耒阳市公安局执行刑事拘留，次日被耒阳市公安局取保候审，2016年4月22日经耒阳市人民检察院决定被取保候审。2016年7月7日经本院决定被取保候审。现在家。
被告人李某某，男，1985年9月29日出生于河北省正定县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2012年2月13日经耒阳市人民检察院批准逮捕，2015年8月15日主动到耒阳市公安局投案，同日由耒阳市公安局执行逮捕，2015年8月17日被耒阳市公安局取保候审，2016年4月22日经耒阳市人民检察院决定被取保候审。2016年7月7日经本院决定被取保候审。现在家。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]285号起诉书指控被告人邵某某、李某某犯非法经营罪，于2016年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月4日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员邓美慧出庭支持公诉，被告人邵某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控，2010年5月份至2012年1月份期间，被告人邵某某、李某某在未取得《药品经营许可证》的情况下，利用被告人李某某在印度工作的便利条件，通过淘宝网、百度网等网络平台销售未经我国批准进口的印度产抗癌药物“易瑞沙”、“特罗凯”。被告人邵某某、李某某利用QQ在网上联系客户并商谈好价格，叫客户将钱打入与淘宝网支付宝账户绑定的账户名为李某某、武某某、唐某某的中国工商银行账户，再利用网络电话或QQ聊天工具指使被告人李某某的弟弟李某勇为其收取货款，并利用物流快递向国内客户发货。被告人邵某某、李某某非法销售印度生产的“易瑞沙”、“特罗凯”等抗癌药物金额共计226.3934万元，违法所得共计30余万元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人邵某某、李某某违反国家药品管理规定，未取得《药品经营许可证》非法销售未经我国批准进口的药品，情节特别严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人邵某某、李某某系主犯。被告人邵某某、李某某主动投案，如实供述自己的犯罪事实。被告人李某某已上缴涉案款10万元。建议对被告人邵某某、李某某分别在三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金量刑。提请本院依法判处。
被告人邵某某、李某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未提出异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2010年5月份至2012年1月份期间，被告人邵某某、李某某在未取得《药品经营许可证》的情况下，由被告人邵某某、李某某通过淘宝网等网络平台联系客户并商谈好价格，叫客户将钱打入与淘宝网支付宝账户绑定的账户名为李某某、武某某的中国工商银行账户，由被告人邵某某通过网络联系的印度人或在印度工作的被告人李某某组织货源并发货，由被告人邵某某或指使被告人李某某的弟弟李某勇（因本案已判刑）在国内收取货款，并利用物流快递向国内客户发货，销售未经我国批准进口的印度产抗癌药物“易瑞沙”、“特罗凯”等。具体犯罪事实如下：
1、2010年5月13日至2011年1月28日期间，被告人邵某某、李某某使用以李某某名义在中国工商银行开设的账号为6222020402015333832的账户收取购买抗癌药物的货款共计26.4261万元。
2、2011年1月28日至2011年7月23日期间，被告人邵某某、李某某使用以李某某名义在中国工商银行开设的账号为6222020202015333832的账户收取购买抗癌药物的货款共计185.3333万元。
3、2011年7月21日至2012年1月5日期间，被告人邵某某、李某某使用以武某某名义开设的账号为6222020200088656406的账户收取购买抗癌药物的货款共计53.034万元。
综上，被告人邵某某、李某某非法销售未经我国批准进口的印度生产的“易瑞沙”、“特罗凯”等抗癌药物共计金额264.7934万元，违法所得共计30余万元。
另查明，被告人李某某、邵某某通过家属和耒阳市公安局经侦大队联系，表达了投案自首的愿望，2015年8月13日，该局民警将二人从尼泊尔带回国内投案，到案后，二被告人均如实供述了全部犯罪事实。
还查明，案发后，耒阳市公安局已扣押被告人李某某涉案款10万元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
1、被告人邵某某、李某某及同案人李某勇的供述，均分别证实2010年5月份至2012年1月份期间，他们利用李某某在印度工作的便利条件，通过淘宝网、百度网等网络平台销售未经我国批准进口的印度产抗癌药物“易瑞沙”、“特罗凯”，共计销售金额260余万元，非法所得30余万元的事实。
2、证人朱某的供述,证实2011年5月份至2012年2月份他通过淘宝网从邵某某、李某某处购买印度产抗癌药物“易瑞沙”的事实。
辨认笔录，证实朱某辨认出向其销售易瑞沙的李某某、邵某某。
3、证人唐某甲的供述，证实他从朱某处购买印度产易瑞沙等抗癌药物的事实。
4、证人童某某的证言、童某某与李某某的QQ聊天记录及童某某银行、支付宝交易记录、相关电子数据，证实童某某于2011年5月份至2012年2月份，通过淘宝网从邵某某、李某某处购买易瑞沙大约36瓶，特罗凯10瓶，总金额104450元。
5、证人李某的证言、李某双银行流水、李某双用于购买易瑞沙的支付宝账户的交易记录及淘宝账户的交易详情及李某双和李某的聊天记录，证实2011年8月份至2012年1月份，她儿子李某双通过中国建设银行卡号6227001749540069113汇款的方式，帮她从一个网站购买了7瓶印度版的易瑞沙药，每瓶的价格是1800元，发货地址是北京或者石家庄，发货人姓李，李某双共计从李某某、邵某某处购买易瑞沙9瓶，金额15900元。
6、证人王某某的证言，证实他于2011年6月份至2011年12月间，先后通过银行汇款的方式从李某某、邵某某处购买印度版吉非替尼10瓶，总金额12550元。
7、证人梁某某的证言，证实他于2011年11月、2012年2月下旬，以1800元/瓶的价格从朱某柏处购买了3瓶易瑞沙。
8、证人欧阳某某的证言，证实2011年4月份，从朱某柏处以1800元的价格购买了1瓶易瑞沙。
10、证人房某的证言，证实2011年上半年，通过淘宝网购买了三瓶易瑞沙，其中一次显示寄件人为李某某。
11、证人刘某某的证言，证实2011年11月份左右，通过淘宝网用支付宝购买了六瓶易瑞沙，价格是1800元一瓶，用来汇款的账号是9558800807111046999。
12、证人赵某某的证言，证实2011年7月份左右，通过淘宝网用支付宝购买了一瓶易瑞沙，价格是1800元一瓶，收件人是成佳芸。
13、证人周某的证言，证实他因妈妈身患肺癌，通过加97246357QQ号的方式分三次购买了易瑞沙。
14、证人周某某的证言，证实2012年3月至7月间，通过淘宝网用支付宝付款，从一家名为“南国印象”网店买过四次治疗癌症的药物，总金额是6720元。
15、证人程某某的证言，证实2011年12月14日和2012年7月5日，通过淘宝网，从银行打款的方式以1600元一瓶的价格购买了二瓶易瑞沙。第二次汇款的账号是6222020200106862341，户名是龙萍。
16、证人邝某某的证言，证实2011年6月份通过对方留的1581709****的电话联系，向一名叫李某煦的人购买了2瓶易瑞沙，通过银行汇款5000元到对方指定的账号6227003324620029334。后来，他通过QQ与QQ号82106463名为清风细雨的人联系，用支付宝付款的方式购买了4瓶易瑞沙，付了7200元钱。
17、证人向某的证言，证实2011年11月和12月，其侄女两次购买3瓶易瑞沙由卖家邮寄给她，药品价格是5400元。
18、证人王某中的证言，证实2010年8、9月份，他通过上网查找，与一个叫李某某的人联系，通过银行汇款的方式，以1680元一瓶的价格买过二瓶易瑞沙。
19、证人张某某的证言，证实2011年11月，他老婆通过百度搜索找到一个卖家，通过手机号联系，并银行汇款的方式，购买了2瓶易瑞沙，价格是3200元。
20、证人李某、许某某、杨某某、廖某江、葛某某的证言，均分别证实通过网络购买印度生产的易瑞沙等的事实。
21、李某勇、李某某、邵某某之间的QQ聊天记录，证实他们就药品交易详情进行联系的事实。
22、淘宝账户资料、交易记录，证实邵某某、李某某在淘宝网上使用淘宝号为“邵某某”、“印度代购”等名称与他人进行易瑞沙、特罗凯等抗癌药品交易。
23、银行转账凭证、交易明细表、资金流向图、流水分析单，证实户名武某某，卡号6222020200088656406的银行卡2011年7月21日至2012年1月5日从淘宝网名为邵某某的支付定账户转入资金530340.01元，户名李某某，卡号6222020402015333832的银行卡2010年5月1日至2011年1月28日进账264261.00元，2011年1月28日至2011年7月23日从淘宝网名为邵某某的支付宝账户转入资金1853333.00元。
24、快递单，证实李某勇按照邵某某、李某某的安排，通过快递的方式销售印度产抗癌药品的事实。
25、李某某、朱某非法经营的综合材料、朱某与李某某的QQ聊天记录、朱某从李某某等人处购买易瑞沙等的相关材料，证实他们从李某某、邵某某处购买印度生产的“易瑞沙”等抗癌药物50瓶，金额57300元的事实。
26、扣押物品清单及非税收入一般缴款书，证实从李某勇处扣押快递详单68张、网上银行转账交易明细单2页，从李某某处扣押人民币10万元，从朱某处扣押易瑞沙3瓶。
27、搜查笔录，证实侦查人员对李某勇租住的北京市朝阳区北苑的家中进行搜查的情况。
28、上海市食品药品检验所检验报告书，证实耒阳市公安局送检的GEFITINIB药品检出吉非替尼。
29、刑事判决书，证实李某勇因本案已被判刑的事实。
30、到案经过，证实被告人李某某、邵某某通过家属和耒阳市公安局经侦大队联系，表达了投案自首的愿望，2015年8月13日，该局民警将二人从尼泊尔带回国内投案。
31、常住人口详细信息，证实被告人李某某、邵某某的身份情况。
本院认为，被告人邵某某、李某某违反国家药品管理规定，未取得《药品经营许可证》，非法销售未经我国批准进口的药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。耒阳市人民检察院指控被告人邵某某、李某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人邵某某、李某某共同商议、积极实施犯罪，均起主要作用，均系主犯。被告人邵某某、李某某主动投案，到案后及开庭审理过程中均如实供述全部犯罪事实，自愿认罪，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人邵某某、李某某违法所得，除已扣押的10万元外，应继续予以追缴，上缴国库。综上，对被告人邵某某、李某某均减轻处罚。根据被告人邵某某、李某某的犯罪情节及悔罪表现，参考二被告人居住地的社区矫正评估意见，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人邵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元（限在判决生效后十日内缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元（限在判决生效后十日内缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人邵某某、李某某已扣押的违法所得人民币十万元，由扣押机关耒阳市公安局上缴国库，余款二十万元，继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李 慧
人民陪审员 陈雪梅
人民陪审员 刘 霞
二〇一七年四月二十八日
代理书记员 刘小容
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
......
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内1次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。