河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济中民二终字第163号
上诉人（原审被告）济源市肿瘤医院。
法定代表人孙海江，院长。
委托代理人欧胜宏，河南剑光律师事务所律师。
委托代理人郑祥峰，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李卫民
上诉人济源市肿瘤医院与被上诉人李卫民医疗损害责任纠纷一案，李卫民于2012年6月29日诉至济源市人民法院，请求判令：济源市肿瘤医院赔偿其各项经济损失56443.1元。2014年5月24日济源市人民法院作出（2012）济民一初字第1940号民事判决，济源市肿瘤医院不服判决，上诉至本院。本院于2014年6月13日受理此案后，依法组成合议庭于2014年6月26日公开开庭进行了审理，上诉人济源市肿瘤医院委托代理人郑祥峰、被上诉人李卫民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年3月25日李卫民因左肱骨骨折，入住济源市肿瘤医院，诊断为左肱骨粉碎性骨折，在该院行内固定术，住院27天，于2011年4月21日好转出院，支出医疗费11787.87元；出院后恢复期间，李卫民感到不适，先后到济钢职工医院，市人民医院进行检查，支出费用218元。2011年11月18日，李卫民到洛阳正骨医院治疗，该院诊断为左肱骨骨折术后不愈合并内固定断裂，在该院行原内固定取出，重新内固定并植骨术，对症治疗，住院17天，2011年12月5日出院，支出医疗费25131.61元（25115.61元＋15.2元＋0.8元）。出院情况记录为：伤口愈合良好，缝线已拆除，左上肢血循、感觉、运动正常。出院医嘱：功能锻炼，伤口保持干燥，观察患肢末梢血循、感觉、运动。李卫民申请鉴定，2012年12月6日河南豫天法医司法鉴定所作出李卫民医疗纠纷司法鉴定意见书，鉴定意见为：济源市肿瘤医院的医疗行为存在一定过错，与李卫民骨迟延愈合、钢板断裂致二次手术有一定因果关系。2014年3月18日，该所作出关于李卫民医疗纠纷的补充鉴定意见书，评定意见为：济源市肿瘤医院的医疗过错行为在李卫民损害后果中的参与度评定为50%。李卫民支出鉴定费5000元。此外，李卫民表示将来内固定取出及伤残赔偿的费用另行主张权利。
审理中，济源市肿瘤医院对李卫民计算要求的护理费394.74元、伙食补助费510元、营养费340元，无异议。李卫民计算的误工费7360.88元【计算时间2011年11月18日至2012年2月27日，计算标准（2044＋2044＋1524）÷77天×101（17天＋7天＋12周）】，济源市肿瘤医院提出异议。
李卫民误工费，根据李卫民提供的工资表，李卫民的月工资应确定为月工资2044元（日工资为2044÷21.75天＝94元），李卫民2011年3月25日第一次住院，住院27天于2011年4月21日好转出院，本身原发病的痊愈需要一定恢复时间，且至第二次住院期间是否存在误工收入，李卫民也没有提供证据证明，故该期间不予计赔误工费。根据李卫民单位的证明，李卫民因二次手术从2011年11月底至2012年3月10日未上班，因此，二次住院的误工费计算3个月零10天，即（2044元×3＋2044元÷21.75天×10天）7072元。李卫民支出的交通费，酌情确定400元。
上述李卫民的损失医疗费37137.48元（11787.87元＋25131.61元＋218元）＋护理费394.74元＋伙食补助费510元＋营养费340元＋误工费7072元＋鉴定费5000元＋交通费400元＝50854.22元。
原审法院认为：李卫民因左肱骨骨折，入住济源肿瘤医院，诊断为左肱骨粉碎性骨折，在济源市肿瘤医院行内固定术，出院后因骨迟延愈合，李卫民到洛阳正骨医院治疗，该院诊断为左肱骨骨折术后不愈合并内固定断裂，在该院行原内固定取出，重新内固定并植骨术。该纠纷经鉴定济源市肿瘤医院的医疗行为存在一定过错，与李卫民骨迟延愈合、钢板断裂致二次手术有一定因果关系，济源市肿瘤医院的医疗过错行为在李卫民损害后果中的参与度评定为50%。故济源市肿瘤医院应对李卫民的损失承担50%的赔偿责任。即50854.22元×50%为25427元。李卫民要求精神损害5000元，根据本案情况，酌情确定3000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第五十四条，之规定，判决：一、济源市肿瘤医院在判决生效后十日内赔偿李卫民25427元；二、济源市肿瘤医院赔偿李卫民精神损害抚慰金3000元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费779元，由济源市肿瘤医院负担，
济源市肿瘤医院不服原审判决，上诉称：1、李卫民因左肱骨骨折入住其医院所产生的治疗费用系李卫民原发病症所必须花费的，并非其医院的行为造成后果所产生的费用，其医院不应承担该部分费用；2李卫民并未进行伤残鉴定，不能确定其伤残等级，即使伤残，也不是由其医院造成的，其受伤致残是其原发病症导致，一审判决判令其医院承担精神抚慰金没有依据。以上请求二审法院撤销原判，改判其医院不承担李卫民原发病症的治疗费用11787.87元和精神抚慰金3000元。
李卫民辩称：原审判决并无不当，应予以维持。
二审经审理查明的事实与原审审理查明事实相同。
本院认为：李卫民因左肱骨粉碎性骨折，在济源市肿瘤医院行内固定术，出院后因骨迟延愈合，李卫民到洛阳正骨医院治疗，该院诊断为左肱骨骨折术后不愈合并内固定断裂，在该院行原内固定取出，重新内固定并植骨术。以上事实双方当事人均无异议，本院予以认定。2002年9月1日起实施的《医疗事故处理条例》第五十条规定：“医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。…”。本案中，李卫民在济源市肿瘤医院行内固定术之前，其本身存在左肱骨粉碎性骨折的原发病，其在济源市肿瘤医院行内固定术的医疗费用11787.87元属于治疗原发病医疗费用，不应计算在本案济源市肿瘤医院医疗事故赔偿范围之内。除此之外，李卫民在济源市肿瘤医院治疗之后的检查费用218元、洛阳正骨医院治疗费用25131.61元，应由济源市肿瘤医院予以赔偿。另外，对于原审判决认定的济源市肿瘤医院应赔偿李卫民的护理费394.74元、伙食补助费510元、营养费340元、误工费7072元、鉴定费5000元、交通费400元，双方当事人对此并无提出上诉，本院对此予以维持。本案医疗纠纷经鉴定济源市肿瘤医院的医疗行为存在一定过错，与李卫民骨迟延愈合、钢板断裂致二次手术有一定因果关系，济源市肿瘤医院的医疗过错行为在李卫民损害后果中的参与度评定为50%，故原审判决认定济源市肿瘤医院应承担50%的赔偿责任，并无不当。以上，济源市肿瘤医院映赔偿李卫民的损失为：洛阳正骨医院治疗费用25131.61元、检查费218元、护理费394.74元、伙食补助费510元、营养费340元、误工费7072元、鉴定费5000元、交通费400元，共计39066.35元×50%＝19533.18元。关于李卫民要求精神损害抚慰金，原审根据酌定3000元，并无不当，本院予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果部分不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济源市人民法院（2012）济民一初字第1940号民事判决第二项（即：济源市肿瘤医院在判决生效后10日内赔偿李卫民精神损害抚慰金3000元）；
二、撤销济源市人民法院（2012）济民一初字第1940号民事判决第一项及案件受理费承担部分；
三、济源市肿瘤医院在判决生效后十日内赔偿李卫民19533.18元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费779元，李卫民负担467元，济源市肿瘤医院312元；二审案件受理费170元，李卫民、济源市肿瘤医院各负担85元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙东杰
代理审判员 贾娃娃
代理审判员 段明明
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 段雪芳