浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙01刑初48号
公诉机关浙江省杭州市人民检察院。
被告人吴逸云。2002年8月因吸毒被劳动教养二年；2005年3月因犯赌博罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；2009年3月13日因吸毒被强制隔离戒毒二年；同年6月16日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元，2011年1月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月13日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人周东阳。
浙江省杭州市人民检察院以杭检刑诉（2016）39号起诉书指控被告人吴逸云犯贩卖毒品罪，于2016年3月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于同月28日公开开庭审理了本案。浙江省杭州市人民检察院指派代理检察员董彬及方祺出庭支持公诉，被告人吴逸云及本院通知杭州市法律援助中心为其指派的辩护人周东阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市人民检察院指控：2015年8月13日凌晨1时左右，被告人吴逸云在本市上城区水澄路15号“猫爹煲庄棋牌室”包厢内，以人民币450元的价格，贩卖给陈某、周某夫妇毒品一包。经鉴定，上述毒品净重1.0236克，检出海洛因。在抓获被告人吴逸云的过程中，公安机关从其身前的桌上及随身携带的包内查获可疑白色块状物3包。经鉴定，上述可疑白色块状物净重共计19.9006克（3包块状物分别净重11.0432克、3.8863克、4.9711克），均检出海洛因。此后，公安机关从被告人吴逸云驾驶的牌号为浙A×××××的本田飞度轿车内查获可疑晶体3包。经鉴定，上述可疑晶体净重共计218.4207克（3包可疑晶体分别净重21.087克、99.7725克、97.5612克），均检出甲基苯丙胺。
公诉机关为证实上列指控，当庭出举了搜查、辨认笔录；毒品检验报告；手机；扣押物品清单、行政处罚决定书等书证；证人陈某、周某、汤某等人的证言；被告人吴逸云的供述等证据。据此，认为被告人吴逸云之行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人吴逸云对起诉书指控的罪名及事实辩称其未实施贩毒，鉴定的毒品数量多于初称数量。其辩护人以吴逸云未收取毒资，毒品实际重量多于陈某所称约购的数量，交易时有第三人在场不符常理等为由，认为指控吴逸云贩卖毒品证据不足，请求改定非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年8月13日凌晨1时左右，经事先约定，被告人吴逸云驾车赶至位于本市上城区水澄路15号的“猫爹煲庄”棋牌室包厢内，向吸毒人员陈某、周某贩卖毒品1包，经鉴定，净重1.0236克，检出海洛因。
尔后，公安机关在该棋牌室内抓获被告人吴逸云，并从其身前的桌上及随身携带的包内查获可疑白色块状物3包，经鉴定，分别净重3.8863克、11.0432克、4.9711克，均检出海洛因（其中净重11.0432克的1包海洛因含量为63.9%），及电子秤1台、FENTO牌手机1部。公安机关还从吴逸云租赁的车牌为浙A×××××的本田飞度轿车内查获可疑晶体3包，经鉴定，分别净重21.087克、99.7725克、97.5612克，均检出甲基苯丙胺（其中净重99.7725克、97.5612克的2包甲基苯丙胺含量分别为73.0%、71.0%），及现金人民币7500元、诺基亚牌手机1部。
综上，被告人吴逸云贩卖海洛因20.9242克、甲基苯丙胺218.4207克。
上述事实有公诉机关出举的下列证据证实：
1、搜查笔录、扣押物品清单，证实2015年8月13日，公安机关从本市上城区水澄路猫爹煲庄棋牌室包厢内的棋牌桌上查扣（周某座位前）可疑白色块状物1包、（吴逸云座位前）可疑白色块状物1包、电子秤1台、FENTO牌手机1部，在吴逸云的绿色小包内查扣可疑白色块状物2包，座位下发现车钥匙1个。同日，公安机关在吴逸云驾驶的车牌为浙A×××××的车辆副驾驶室储物箱内查扣可疑晶体3包，现金人民币7500元，中控台上的诺基亚牌手机1部。
2、浙江省计量科学研究院检测证书、毒品检验报告、情况说明、毒品含量鉴定，证实棋牌桌上的可疑白色块状物1包，净重3.8863克，吴逸云随身携带的包内可疑白色块状物2包，分别净重11.0432克、4.9711克，均检出海洛因（重11.0432克的海洛因，含量为63.9%）；周某座位前桌面上的可疑白色块状物1包，净重1.0236克，检出海洛因。吴逸云驾驶的轿车内可疑晶体3包，分别净重21.087克、99.7725克、97.5612克，均检出甲基苯丙胺（重99.7725克、97.5612克的甲基苯丙胺，含量分别为73.0%、71.0%）。
3、证人陈某、周某的证言，证明2015年8月12日下午，其夫妇二人在家中吸食陈某8月10日向吴逸云购买的海洛因，后其二人在猫爹煲庄棋牌室搓麻将，等吴逸云送陈某约购的毒品过来。8月13日凌晨，吴逸云、汤某先后走进棋牌室最里面的包厢，四人落座后，吴逸云从包内拿出1包海洛因和1台电子秤，从中称量1克海洛因交给周某放在她面前的桌上，尚未吸食，民警进门抓获四人。陈某还证明其手机号为151××××3868，曾多次向吴逸云购买海洛因，450元／克，毒资有时不付是因关系较好且帮吴还债；8月10日晚其在新工新村小区门口吴逸云的车上向吴购买1克海洛因；8月13日向吴电话约购1克海洛因。
4、证人汤某的证言，证明2013年8月13日凌晨0时许，其赶到猫爹煲庄棋牌室找吴逸云询问钱某被抓的事情，1时许，吴逸云到后带其走进棋牌室最里面的包厢，陈某夫妇也进门坐下，吴逸云从包内拿出1包海洛因并从中称量一点放在桌上交给陈某的妻子。
5、证人滕某的证言，证明其系猫爹煲庄棋牌室的老板。2015年8月13日凌晨1时许在棋牌室最里面的包厢被民警带走的四人曾来棋牌室搓麻将。
6、证人钱某的证言及辨认笔录，证明其曾从“大哥”、“梅毒”处购进海洛因后贩卖给汤某等人。其中，于2015年3、4月向“梅毒”购买海洛因四五次，每次半克至1克，600元／克。并辨认出吴逸云即其毒品上家“梅毒”。
7、手机，证实吴逸云的FENTO手机于2015年8月12日22：19、8月13日0：12分接听“胖子”（手机号151××××3868，系证人陈某手机号码）来电。8月7日0：02，收到“胖子”发送的信息“我在猫儿这里等你”。
8、车辆档案查询、情况说明，证实吴逸云驾驶的浙A×××××的本田飞度轿车，登记车主为上海一嗨汽车租赁有限公司杭州分公司，由吴逸云从该公司租赁，民警已联系该公司将车开走。
9、毒品上交清单，证实本案涉案毒品已依法上交。
10、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实吴逸云、周某、陈某经尿检均为阳性。
11、抓获经过，证实被告人吴逸云系被动归案。
12、户籍证明，证实被告人吴逸云的身份信息。
13、刑事判决书、释放证明，证实被告人吴逸云的前科情况及刑满释放时间。
14、情况说明，证实民警对吴逸云处搜扣的毒品现场称重时使用的电子秤计量单位为dwt，1dwt=1.55515克。
15、被告人吴逸云对从他人处购进毒品后驾车赶至猫爹煲庄棋牌室与陈某、周某、汤某见面并交付毒品，其座位前桌上、其包内、车内的毒品和财物均属于其等事实亦有供述在案。
上述证据均经庭审质证无疑，且证据之间相互印证，本院予以确认。
关于被告人吴逸云当庭所提被抓获时毒品现场称重少于指控数量的辩解，经查，吴逸云曾供认向他人以2万元的价格购买海洛因约20克、甲基苯丙胺约200克，情况说明及搜查照片证实民警现场称重时使用的电子秤计量单位为dwt，换算为克后与鉴定称重一致，且与吴逸云供认的购毒数量相符。故上述辩解与在案证据不符，本院不予采信。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人吴逸云明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，公诉机关指控罪名成立。关于被告人吴逸云及其辩护人所提指控吴贩卖毒品证据不足，请求改定非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，经审理认为，本次交易被抓现行，结合陈某、周某、汤某、钱某的证言及辨认笔录、搜查笔录、吴逸云的手机通话记录可以证实，吴逸云系毒贩，经陈某事先约购，吴逸云在棋牌室内称量约1克海洛因贩卖给陈某、周某，且吴逸云亦有购进毒品后赶至现场与陈某等人见面并交付毒品的供述在案。吴逸云未当场收取毒资、有第三人在场、毒品实际克重略多于约购数量，不影响贩毒事实的成立。吴逸云有查证属实的贩毒行为，故吴逸云已贩卖的毒品数量以及从其随身或车内查扣的毒品，均应认定系贩毒数量。因此，上述辩解及辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人吴逸云前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品再犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴逸云犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含杭州市公安局江干区分局扣押并随案移送本院的现金人民币7500元、诺基亚手机1部）。
二、犯罪工具杭州市公安局江干区分局扣押并随案移送本院的FENTO牌手机1部、电子秤1台，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 沈 励
人民陪审员 魏卫理
人民陪审员 车群怡
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 施金超