北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第9696号
上诉人（原审原告、被告）北京唯实酒店管理有限公司，住所地北京市海淀区学院路39号唯实大厦12层1207B。
法定代表人刘树春，董事长。
委托代理人李蕙全，女，1971年8月27日出生。
上诉人（原审被告、原告）车胜利，男，1969年2月27日出生。
上诉人北京唯实酒店管理有限公司（以下简称唯实酒店公司）与上诉人车胜利劳动争议一案，均不服北京市海淀区人民法院（2014）海民初字第20560号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人唯实酒店公司之委托代理人李蕙全与上诉人车胜利均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
唯实酒店公司在一审法院诉称：车胜利在2008年6月16日入职唯实酒店公司，在职期间为我公司工程部员工。车胜利在唯实酒店公司工作期间不存在加班，唯实酒店公司因客观情况发生重大变化，与车胜利协商解除劳动合同，但因车胜利拒绝，我们双方属于协商未达成一致，故唯实酒店公司在2014年5月21日向车胜利发出《返岗通知函》，并电话通知车胜利返岗，但车胜利拒绝返岗。现唯实酒店公司不服仲裁的裁决结果，诉至法院，请求法院判令：1、唯实酒店公司无需向车胜利支付2009年1月至2014年3月期间法定节假日加班工资差额1970.17元；2、唯实酒店公司无需向车胜利支付违法解除劳动合同赔偿金33600元；3、本案诉讼费由车胜利负担。
车胜利在一审法院辩称并诉称：车胜利不同意唯实酒店公司的诉讼请求，也不同意仲裁的裁决结果。仲裁裁决中就车胜利的工资标准认定有误，应当按照车胜利离职之前12个月平均工资计算。车胜利在唯实酒店公司的工作模式为平均每月工作180小时，超过法定工作时间174个小时，所以唯实酒店公司应当向车胜利支付延时加班工资。现车胜利也不服仲裁的裁决结果，诉至法院，请求判令：1、唯实酒店公司向车胜利支付违法解除劳动合同赔偿金48153.8元；2、唯实酒店公司向车胜利支付2013年1月至2014年1月期间未休年假工资4500元；3、唯实酒店公司向车胜利支付2009年1月至2014年3月31日期间延时加班工资12165.5元；4、唯实酒店公司向车胜利支付2009年1月至2014年3月31日期间法定节假日加班工资差额4780元；5、本案诉讼费由唯实酒店公司负担。
唯实酒店公司针对车胜利的起诉辩称：唯实酒店公司需要将工程部并入物业部门，但车胜利不同意，唯实酒店公司与其也无法协商一致，因此唯实酒店公司没有与车胜利解除劳动合同。所以，唯实酒店公司不同意车胜利的诉讼请求。
一审法院经审理查明:车胜利于2008年6月16日入职唯实酒店公司，担任工程部电工。双方签订的最后一份劳动合同期限为2011年6月16日至2014年6月30日。唯实酒店公司在2014年2月20日向车胜利发出了一份《通知书》，内容为：车胜利同志，根据饭店工程部职能的转变，经研究决定，现调您至北京中湾智地物业管理有限公司报到。车胜利在该《通知书》的回执处注明：本人不同意变更劳动合同。后唯实酒店公司于2014年2月28日向车胜利发出了《解除劳动合同通知书》，内容为：唯实酒店公司与您于2011年6月16日签订的劳动合同，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，依据《劳动合同法》及相关政策，决定从2014年3月31日起与您解除上述劳动合同，并根据规定计算、发给经济补偿金（见解除合同协议书）。请您于2014年3月31日前到公司人事部门办理解除劳动合同手续。庭审中，车胜利向法庭提交了一份《解除劳动合同协议书》的复印件，内容为：甲方：唯实酒店公司，乙方：车胜利。鉴于唯实酒店公司（简称甲方）工程部的客观情况发生重大变化，致使甲乙双方自2011年6月16日签订为期3年的劳动合同无法继续履行，现双方同意协商解除劳动合同关系，并协商一致，签订本协议如下：1、自2014年3月31日起，解除双方签订的上述劳动合同，双方的权利义务随之终止。2、甲方同意在乙方妥善办理所有工作移交手续后，向乙方一次性支付经济补偿金共计人民币23121.04元（税前）。该协议书的落款处盖有唯实酒店公司的公章，但没有车胜利的签名。对该《解除劳动合同协议书》复印件的真实性，唯实酒店公司在第一次庭审中表示认可，但在第二次庭审中，唯实酒店公司又表示不予认可。唯实酒店公司在2014年5月20日又向车胜利发出了《通知函》，内容为：车胜利，因就你本人与公司协商解除劳动合同事宜未达成一致，请于收到此通知起2日内，前往酒店人力资源部报到，重新安排上岗工作。车胜利对此表示，其不同意返回唯实酒店公司工作，并主张唯实酒店公司在2014年3月31日已经与其解除了劳动合同。另，车胜利于2014年4月16日就其与唯实酒店公司之间的劳动争议向仲裁委员会提出了仲裁申请。
庭审中，唯实酒店公司与车胜利均认可车胜利的工资发放周期为下发薪，但双方就车胜利的工资发放形式及标准存有争议，唯实酒店公司主张车胜利每月的工资标准为2800元，且工资的发放形式仅为银行转账，对此，车胜利表示不予认可，称其工资的发放形式不仅有银行转账，还有一部分工资系通过现金的形式支付，并称其离职之前12个月的平均工资为4012.8元。车胜利为证明其每月的工资标准向法庭提交了工资条若干张，但上述工资条未盖有唯实酒店公司的公章，且未显示工资的具体发放月份，唯实酒店公司对工资条的真实性不予认可。另，车胜利为证明其每月的工资发放情况还向法庭提交了中国银行出具的《新线零售交易历史表》一份，根据该表上所载的数额显示，车胜利离职之前12个月的平均工资为2982.11元。同时，车胜利在庭审中还称根据唯实酒店公司向其发出的《解除劳动合同协议书》上所载明的经济补偿金数额可以反推出其每月的工资标准为3853.5元。
庭审中，车胜利要求唯实酒店公司向其支付2013年1月至2014年1月期间的未休年假工资，但车胜利在仲裁阶段称其2013年的年假已休，对此，车胜利称其在仲裁阶段陈述的2013年的年假已休属于理解错误，其虽填写的休年假单子写的是2013年年假，但其实际休的是2012年的年假，但车胜利就该主张未向法庭提交相应的证据。
庭审中，车胜利称其在唯实酒店公司工作期间的工作模式为白夜休休，即上12个小时的白班休24小时，再上12小时的夜班休48小时，中间有吃饭时间，工作中有值班室，值班室内有桌椅、工作设施，但没有床，并称其工作职能是对唯实酒店公司大楼的配电室、竖井、大楼整体照明进行巡视、维修。
车胜利以要求唯实酒店公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金、未休年假工资、法定节假日加班费、超时加班费为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委员会裁决如下：一、唯实酒店公司向车胜利一次性支付2009年1月至2014年3月法定节假日加班工资差额1970.17元；二、唯实酒店公司向车胜利一次性支付解除劳动合同赔偿金33600元；三、驳回车胜利的其他申请请求。唯实酒店公司与车胜利均不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼，唯实酒店公司起诉在先。
一审法院认定上述事实，有双方当事人陈述、《通知书》及回执、《解除劳动合同通知书》、《新线零售交易历史表》、京海劳仲字（2014）第5514号裁决书等证据材料在案佐证。
一审法院认为：根据唯实酒店公司向车胜利发出的《解除劳动合同通知书》上所载内容显示，唯实酒店公司系以双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化而致使劳动合同无法继续履行为由要求与车胜利解除劳动合同，但唯实酒店公司并未向法庭提交相应的证据证明该理由成立，故法院认为，唯实酒店公司与车胜利解除劳动关系为违法解除，唯实酒店公司应向车胜利支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。对该赔偿金的计算基数，法院认为，车胜利虽主张其每月的工资由银行转账及现金支付两部分组成，但车胜利就其工资中有现金支付的主张仅向法庭提交了工资条若干张，且该工资条上无唯实酒店公司的公章，亦无相应的支付月份，而唯实酒店公司对该工资条的真实性亦不予认可，故车胜利就该主张未向法庭提交充分的证据予以证明，法院对此不予采信，法院认定车胜利每月的工资支付形式仅为银行转账，在此情况下，根据车胜利提交的《新线零售交易历史表》上所载的相关数额计算，法院认定车胜利离职之前12个月的平均工资为2982.11元。同时，车胜利虽称根据《解除劳动合同协议书》上所载明的经济补偿金数额可以反推出其每月的工资标准为3853.5元，但法院认为，该协议书中并未载明经济补偿金23121.04元的性质为解除劳动合同经济补偿金，故车胜利的该主张，缺乏相应的事实及法律依据，法院不予采信。综上，法院将按照车胜利离职之前12个月的平均工资2982.11元为基数计算唯实酒店公司应向车胜利支付的违法解除劳动关系经济赔偿金。
对于车胜利要求唯实酒店公司向其支付2013年1月至2014年1月未休年假工资的主张，法院认为，车胜利在仲裁阶段已认可2013年的年假已休，现其虽称仲裁阶段的陈述属于理解错误，并称其虽填写的休年假单子写的是2013年年假，但其实际休的是2012年的年假，但车胜利就该主张未向法庭提交相应的证据，故法院对此不予采信，法院对车胜利就2013年未休年假工资提出的主张不予支持。因2014年1月车胜利应休年假天数经折算不足1天，故法院对车胜利就2014年1月未休年假工资的主张亦不予支持。
对于车胜利要求唯实酒店公司向其支付2009年1月至2014年3月31日期间的延时加班工资及2009年1月至2014年3月31日期间的法定节假日加班工资差额的主张，法院认为，根据车胜利本人的陈述，其工作内容是对唯实酒店公司大楼的配电室、竖井、大楼整体照明进行巡视、维修，且中间有吃饭时间及有值班室，车胜利虽称值班室内仅有桌椅、工作设施，没有床，但根据其所主张的工作模式，其在工作期间必然有休息时间，不然将超出一般人的身体负荷，也并不符合一般工作及生活常理，故法院认定车胜利的工作具有值守、巡查性质，且值班期间可以休息，故在此情况下，车胜利的上述两项请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决：一、北京唯实酒店管理有限公司于本判决生效后七日内向车胜利支付违法解除劳动关系赔偿金三万五千七百八十五元三角二分；二、确认北京唯实酒店管理有限公司无需向车胜利支付二ＯＯ九年一月至二Ｏ一四年三月期间法定节假日加班工资差额一千九百七十元一角七分；三、驳回车胜利的其他诉讼请求。
唯实酒店公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，驳回车胜利的全部诉讼请求，由车胜利承担一、二审诉讼费用。事实和理由：由于唯实酒店公司客观情况发生重大变化导致双方劳动合同无法继续履行，故唯实酒店公司无须支付车胜利违法解除劳动关系赔偿金。
车胜利亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者改判支持其一审的诉讼请求，由唯实酒店公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决计算的违法解除劳动关系赔偿金与车胜利离职前十二个月的平均工资数不符；国家规定综合计算工时为每月不得超过174小时而车胜利平均每月实际工作182.5小时，唯实酒店公司应支付车胜利延时加班工资及节假日加班工资差额。
二审中，车胜利提交了三份证据：1、2009年5月和6月《唯实国际文化交流中心排班表》，证明其一直在上白夜休休的班次，存在加班情况；2、2014年8月15日唯实酒店公司为车胜利补缴社会保险的收据，证明车胜利的每月工资不是2800元；3、同事付文学与唯实酒店公司之间的《解除劳动合同协议书》，证明唯实酒店公司提交的与车胜利的《解除劳动合同协议书》中经济补偿金并没有计算错，可以反推车胜利离职前十二个月的平均工资。唯实酒店公司对这三份证据的意见为：证据一没有加盖单位公章，对其真实性不予认可；证据二不能体现出车胜利的月工资不是2800元；证据三与本案没有关系。唯实酒店公司二审中提交了2013年4月至2014年3月《唯实酒店工资发放表》，显示了车胜利上述期间的工资发放情况。车胜利认可该工资发放表的真实性，但主张除了工资发放表上载明的数额，根据《新线零售交易历史表》上所载的相关数额，唯实酒店公司还分别在2014年1月29日和2014年4月28日向其银行账户中转入2013年的年终奖4357.24元及2014年第一季度奖金900元，唯实酒店公司对这两笔转账予以认可。本院经审理查明的其它事实与一审法院经审理查明的事实基本一致。
上述事实，有2009年5月和6月《唯实国际文化交流中心排班表》、社会保险补缴收据、付文学与唯实酒店公司的《解除劳动合同协议书》、2013年4月至2014年3月《唯实酒店工资发放表》及双方二审期间的陈述在案佐证。
本院认为，唯实酒店公司以双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化而致使劳动合同无法继续履行为由要求与车胜利解除劳动合同，但唯实酒店公司就此未提交相应的证据予以证明，故一审法院认为唯实酒店公司与车胜利解除劳动关系系违法解除正确，唯实酒店公司应向车胜利支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。关于该赔偿金的计算一节，车胜利主张其每月的工资包括银行转账及现金支付两部分，并提交了《新线零售交易历史表》和若干张工资条予以证明。二审中，唯实酒店公司认可车胜利提交的工资条所载明金额的真实性，亦认可车胜利的工资包括银行转账和现金支付两部分，并就车胜利离职前十二个月的工资发放情况向法庭提交了2013年4月至2014年3月《唯实酒店工资发放表》，车胜利认可该工资发放表的真实性，但主张根据《新线零售交易历史表》上所载的相关数额，唯实酒店公司还分别在2014年1月29日和2014年4月28日向其银行账户中转入2013年的年终奖4357.24元及2014年1月的季度奖金900元，唯实酒店公司对这两笔转账予以认可。本院经核对，《唯实酒店工资发放表》显示的“实发工资”与《新线零售交易历史表》中每月十五日左右的转账金额是一致的，双方均认可车胜利每月工资中还包括工资发放表中显示的“已发现金”及《新线零售交易历史表》显示的2013年的年终奖4357.24元、2014年第一季度奖金900元，本院对此不持异议。一审法院仅根据车胜利提交的《新线零售交易历史表》上所载的相关数额认定其离职前十二个月的平均工资为2982.11元有误，本院予以更正。对车胜利的过高要求，本院不予支持。综上，本院将按照车胜利离职之前十二个月的平均工资为3365.44元为基数计算唯实酒店公司应向车胜利支付的违法解除劳动关系赔偿金。
关于车胜利主张的2013年1月至2014年1月期间未休年假工资一节。车胜利在仲裁阶段已认可其2013年的年假已休，且其填写的休年假单子写的是2013年年假，虽然车胜利主张仲裁的阶段属于理解错误，其实际休的是2012年年假，但并未就该主张提交相应的证据，故本院对车胜利2013年未休年假工资的请求不予支持。又因2014年1月车胜利应休年假天数经折算不足一天，故本院对车胜利2014年1月未休年假工资的请求亦不予支持。
关于车胜利主张的延时加班工资及法定节假日加班工资一节。鉴于车胜利自述的工作内容，其主要负责唯实酒店公司大楼的电力维修，并对大楼的整体照明进行巡逻，有吃饭时间及值班室，在工作期间必然有休息时间，故一审法院认定车胜利的工作具有值守、巡查性质，且值班期间可以休息并无不当，对车胜利的该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持北京市海淀区人民法院（2014）海民初字第20560号民事判决第二项；
二、变更北京市海淀区人民法院（2014）海民初字第20560号民事判决第一项为：北京唯实酒店管理有限公司于本判决生效后七日内向车胜利支付违法解除劳动关系赔偿金四万零三百八十五元二角八分；
三、驳回车胜利的其他诉讼请求。
如果北京唯实酒店管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费五元，由北京唯实酒店管理有限公司负担（已交纳）。
二审案件受理费十元，由北京唯实酒店管理有限公司、车胜利各负担五元（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 斌
审 判 员 刘俊霞
代理审判员 邾映映
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 苑要楠