贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔23民终1079号
上诉人（原审被告）：汤某某，男，1963年11月23日出生，汉族，住贵州省兴仁县。
委托诉讼代理人：吴某某，贵州驭龙法律事务所律师。
委托诉讼代理人：国某某,贵州驭龙法律事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某，男，1967年2月18日出生，布依族，住贵州省兴仁县。
委托诉讼代理人：付某某，兴仁县城北街道法律服务所法律服务工作者。
上诉人汤某某因与被上诉人李某不当得利纠纷一案，不服贵州省兴仁县人民法院（2016）黔2322民初1362号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
汤某某上诉请求：1、撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。一审以一份通话记录认定被拆房屋的补偿款额，明显缺乏认定事实的基础，且在通话过程中，上诉人也只认可了自己的土地及其地上附着物被政府征用，对于被上诉人及罗翔租用土地期间搭建的养殖场被征用的面积及补偿款并不清楚，因为在土地及地上附着物被政府征用当时，上诉人与政府之间对于征用土地及地上附着物的补偿方式有分歧，经过双方的谈判，政府采用打包的方式，对上诉人被征用的土地及地上附着物补偿款分二次补偿给上诉人，故并未明确区分上诉人搭建的养殖场与被上诉人及罗翔搭建的养殖场所得补偿款的具体金额。在一审中被上诉人并未提供实质性的证据证实其搭建的养殖场拆迁面积及单价，贵州三赢房地产评估有限公司出具的报告、表册的签名并非上诉人所签，并且是被上诉人庭审后逾期提交的证据。故此，一审法院认定被上诉人搭建的养殖场拆迁补偿款为128,152元无事实依据，属认定事实不清。二、一审法院适用法律错误。1、上诉人与被上诉人及罗翔签订的《土地租用协议》约定租期为10年，但是被上诉人及罗翔在交纳五年租金后（即2008年6月10日—2013年6月10日）未交纳后五年的租金，被上诉人及罗翔五年租期满未续交土地租金，双方的租赁关系自然终止，虽然被上诉人及罗翔未将地上养殖场等附着物拆走，但是截止2015年6月10日之前被上诉人并未针对养殖场等附着物主张权利，也未拆除。养殖场等地上附着物的所有、管理、使用、收益权归属于上诉人。根据权利义务相统一原则，被上诉人不能只享受权利不履行义务，这明显违反民法的平等性原则。2、本案是不当得利纠纷，必须是被上诉人遭受损失，并且损失与上诉人所得利益有因果关系。本案中被上诉人与罗翔系合伙关系。罗翔在一审庭审作证的时候表示不参与诉讼，也未委托被上诉人进行诉讼，这是罗翔对其权利的处分，上诉人充分尊重，但是这并不表明原属罗翔的权利让渡给被上诉人，被上诉人只能针对自己的损失部分主张权利，而不能代替罗翔主张权利。在被上诉人有证据证实补偿款的情况下也只能主张其中的一部分，而非全部。3、政府征用土地及地上附着物，看中的是土地的价值，而非地上附着物的价值，被征土地的价值明显高于地上附着物的价值，附着物依附土地而存在，但是一审法院机械的将地上附着物的补偿款，全部理解为附着物的价值，更何况这是一个废弃多年的养殖场。4、一审法院判决诉讼费由上诉人全部承担于法�据，于理不合。一审被上诉人诉请181,506.50元，人民法院支持128,152元，属于部分胜诉，部分败诉，根据《诉讼费用交纳办法》败诉的部分诉讼费应当由被上诉人（原审原告）承担。
李某辩称：一审判决认定事实清楚。首先，通过一审举证、质证、录音资料中可以确定，上诉人将被上诉人享有所有权的房屋，在政府征用测量时占为己有，有实测表和付款清册为证，一审法院依职权调取的证据可以确定被上诉人在一审的诉讼主张。其二，录音通话中，上诉人认可录音的真实性，已承认把被上诉人的房屋测量在自己的名下，并且在通话中非常明确，其中砖木结构195.13平方米，各占一半，围墙系被上诉人所有，水池系被上诉人所有，但一审法院在判决时只支持了部分。被上诉人认为，事实清楚，证据充分，应当支持被上诉人的全部诉讼请求才是，现上诉人不但不服判，还提起上诉，属无理缠诉。政府征用的是被上诉人享有的房屋，赔偿的也是房屋而非土地，本案定性为不当得利，于法有据。
李某向一审法院起诉请求：1、判决被告偿还原告房屋征用补偿款人民币181,506.50元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：罗翔、李某于2008年6月10日与汤某某签订《土地租用协议》，协议约定：汤某某自愿将自家土地（兴仁县四联乡大桥河煤场侧面公路至锁寨进口处约80米右侧）一幅宽9米、长约45米，租给罗翔、李某办养殖场，租金每年200元，租用期限为10年，一次性付清前五年租金1,000元（即2008年6月10日至2013年6月10日）；租用期结束后，罗翔、李某自行撤出该幅土地上的全部设施，违者造成汤某某损失由罗翔、李某负责。签订协议后,原告投资搭建了管理用的简易房、猪舍、围墙、水泥厂坝等。2009年2月28日李某与罗翔签订了《养殖补充协议》，2011年4月23日李某与徐祖英签订《养殖牲畜房出租合同》，将该养殖场地租给徐祖英使用。2016年兴仁县人民政府城北街道办事处为开发马金河景区,征用了原告搭建的房屋及租用的土地,同时也拆迁了汤某某的房屋;在拆迁征地过程中，汤某某把原告应得的房屋面积和补偿款算入自己名下。兴仁县人民政府城北街道办事处与汤某某于2016年5月10日签订了两份《兴仁县马金河景区建设拆迁协议书》，该协议书其中一份载明：汤某某自行拆除位于雷打凹的地面附属物（猪舍全部拆除）,经评估单位现场对附属物评估，评估补偿金额为62,167.20元;另一份载明：汤某某自行拆除位于雷打凹的地面附属物全部拆除,经评估单位现场对附属物评估，评估补偿金额为341,882元。汤某某共得到拆迁补偿款404,049.20元,拆迁补偿款的明细项目为：砖木195.13平�米，补偿金额96，784元；砖木181.72平方米,补偿金额96,784元；砖木304.4平方米,补偿金额128,152元;木结构84.7平方米,补偿金额27,951元;简易7.75平方米,补偿金额853元;水泥坝99.15平方米,补偿金额6,445元;水池补偿金额1,000元;围墙补偿金额740元。2016年5月22日在李某与汤某某电话交流中,汤某某认可了304.4平方米房屋是李某的。
另查明，本案中涉及的李某、汤某某各自修建的养殖场房屋及附设施均已拆除，原状已不存在；罗翔已委托原告李某全权办理养殖场的所有房屋产权及经济手续。
一审法院认为，原告李某、案外人罗翔与被告汤某某签订的《土地租用协议》合法有效，该协议对双方具有约束力，双方均应按照协议履行义务、享受权利，李某对自已投资修建的养殖场内房屋及附属设施享有所有权，其拆迁补偿款应归李某所有。针对李某的养殖场被拆房屋及附�设施的数量、补偿金额问题，因评估单位在对财产进行测量、造册登记时李某未到场，汤某某以自已的名义申报，将自已的养殖场房屋及附属设施和李某的养殖场房屋及附属设施一同登记在汤某某的户头上，导致李某被拆房屋及附属设施的数量及补偿金额均难予查清，但在2016年5月22日李某与汤某某的通话录音中，汤某某认可了304.4平方米房屋是李某的，该房在贵州叁赢房地产评估有限责任公司出具的评估报告表册中载明：砖木304.4平方米，每平方米421元，补偿金额为128,152元，此笔补偿款应属于李某所有，被告汤某某将该款领取，属于不当得利。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条:“没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”的规定，被告汤某某应将该款返还原告李某。在审理中被告汤某某提出2009年原、被告双�口头解除了2008年6月10日签订的土地租用协议，未提供相关证据证明，不予釆纳。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定，判决:限被告汤某某在本判决生效后十日内返还原告李某房屋拆迁补偿款人民币128,152。案件受理费3930元，减半收取1965元,由被告汤某某负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人返还附着物补偿款，若应返还，应返还多少。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《最高人民法院关于适�〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条第一款：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳……”之规定，被上诉人提交的贵州省叁赢房地产评估有限责任公司的房地产评估报告与本案基本事实有关，且上诉人并未否认表格载明的内容，结合被上诉人一审提交的电话录音等证据材料，足以形成完整的证据锁链，证明了上诉人以自己的名义申报了包括被上诉人投资修建在养殖场内房屋及附属设施的拆迁补偿款，其领取涉及被上诉人修建房屋及附属设施的拆迁补偿款没有合法依据，应当返还被上诉人。一审判决上诉人返还的128,152元，系被上诉人修建房屋的补偿款，该判决并无不当。被上诉人与案外人罗翔系合伙关系，上诉人返还被上诉人上述款项后，罗翔是否对款项主张权利�系被上诉人与罗翔之间的法律关系,与上诉人无关。
综上所述，汤某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费3930元,由上诉人汤某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 鹏
审 判 员 陈映桃
代理审判员 陈玉萍
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 黄礼坤
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