安徽省滁州市琅琊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）琅刑初字第00217号
公诉机关滁州市琅琊区人民检察院。
被告人王汉林，男，1954年4月5日出生，出生地安徽省滁州市，汉族，初中文化，住安徽省滁州市琅琊区。因涉嫌非法经营罪，于2012年9月1日被滁州市公安局琅琊分局刑事拘留，同年9月30日经滁州市琅琊区人民检察院批准被依法执行逮捕，同年10月26日被滁州市公安局琅琊分局取保候审。因犯行贿罪，于2014年9月26日被安徽省滁州市中级人民法院判处有期徒刑八年九个月，违法所得予以追缴。2014年11月4日被滁州市琅琊区人民法院取保候审。
辩护人陈乐，安徽皖江律师事务所律师。
滁州市琅琊区人民检察院以琅检刑诉（2014）143号起诉书指控被告人王汉林犯非法经营罪、对非国家工作人员行贿罪，于2014年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭进行审理。滁州市琅琊区人民检察院指派检察员岳克敏出庭支持公诉，被告人王汉林及其辩护人陈乐到庭参加诉讼。现已审理终结。
滁州市琅琊区人民检察院指控：被告人王汉林在没有建房资质和取得相关合法手续的情况下，非法从事房地产开发和销售，销售总金额31468243元，严重扰乱市场秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪且属情节特别严重。被告人王汉林为使非法建设得以顺利进行和销售，对非国家工作人员给予相关钱、物，总金额383848.40元。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款之规定，构成对非国家工作人员行贿罪。被告人王汉林因行贿罪已被安徽省滁州市中级人民法院判处有期徒刑八年九个月，应当依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。
被告人王汉林对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人对公诉机关指控被告人王汉林构成对非国家工作人员行贿罪的罪名和事实不持异议，提出有被索贿的情节，在量刑时应予考虑；对公诉机关指控被告人王汉林构成非法经营罪有异议，认为该指控定性不准，适用法律不当，罪名不能成立。
经审理查明：
一、对非国家工作人员行贿罪
被告人王汉林为使其非法开发的涉案房屋得以顺利建成和对外销售，在建设过程中给时任滁州市琅琊区扬子办事处扬子社区下墩居民组组长贾克导，时任滁州市琅琊区扬子办事处扬子社区党支部书记李某乙以钱物，总金额382848.40元。具体如下：
（一）向贾克导行贿事实
1、2007年-2011年的每年春节，被告人王汉林给时任滁州市琅琊区扬子办事处扬子社区下墩居民组组长贾克导价值1000元的白云商厦购物卡，总计5000元购物卡。
2、2009年夏天，贾克导以自家盖房为由，向被告人王汉林索取现金22000元，后因属违法建设被行政执法局查处，贾克导又以需找人疏通关系为由，找被告人王汉林索要总计2000元的购物卡。
3、2010年左右，被告人王汉林从下墩村民组购买1.15亩水沟所占的土地，送给时任下墩村民组组长的贾克导现金5000元。
4、2011年5月，贾克导以给村民张某甲要青苗补偿费的名义向被告人王汉林索要现金15000元。
5、2011年11月，贾克导在被告人王汉林开发的统建房8号楼完工后，以帮被告人王汉林处理协调与村民的关系为由向被告人王汉林索要现金30000元。
6、2012年春节前一天，贾克导以要过年费的名义找被告人王汉林索取现金12000元。
7、2008年5月，贾克导利用职务之便，从被告人王汉林处为其妻妹谢某某以160000元的低价购买了被告人王汉林开发的扬子科技苑二村125.2平米的住房一套。经查，当地商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价为1309元／平米，该房实际价值为163886.8元，差额3886.8元为行贿金额。
8、2012年4月，贾克导利用职务之便，从被告人王汉林处以187200元的低价，以其女儿贾某的名义购买位于扬子科技苑二村1幢403室住房一套。经查，当地商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价为2378元／平米，该房实际价值为445161.6元，差额257961.6元为行贿金额。
上述事实，有经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）书证，滁州市琅琊区人民法院刑事判决书，载明贾克导因犯非国家工作人员受贿罪被滁州市琅琊区人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产四万五千元；购房协议，贾克导出面为其女儿贾某及欧某购买涉案楼房1号楼403室协议书，价格为每平米1000元，总价为187200元；贾克导出面为其妻妹谢某某购买涉案楼房7号楼301室协议书，价格为每平米1280元，总价为160000元。
（2）贾克导证言，证实自2007年-2011年间，在每年初的农历春节时，王汉林都要给他价值1000元的白云商厦购物卡，先后共计5000元购物卡；2009年夏，因家中盖房找王汉林要了22000元，后来这个房子因为违章建筑被琅琊区行政执法局查到，他托王汉林协调说情，后王汉林安排给他2000元的购物卡，让他打点关系，由于没有送出去被用掉；2010年王汉林从下墩村民组购买了水沟所占土地，面积1.15亩，价格每亩60000元，其中有0.6亩是下墩村民组张某甲、邹某某、张某乙、赵某某所有，涉及补偿款36000元，付该款时王汉林给他41000元，多付5000元是给的好处费，他将36000元分别付给张某甲四户村民，自己留下其余5000元；因张某甲多次要自家土地青苗费，他于2011年5月以付给张某甲青苗费名义向王汉林要15000元，这笔钱付给张某甲8000元，自己留下7000元；2011年11月在8号楼完工后，他以帮王汉林处理好与村民关系为由找王汉林要了30000元好处费；2012年春节前王汉林给他12000元过年费；2008年春，他妻妹谢某某要在扬子科技苑二村买一套房，他出面找王汉林，后王汉林安排以每平米1300元的价格卖了一套住房给谢某某，面积约123平米，总价160000元，房号7号301室；2012年3、4月份，他帮助女儿贾某和女婿欧某以每平米1000元的价格从王汉林处购买了一套187平米的住房，房号是1号楼403室，总计187000元，当时只付160000元。称房屋的购买比市场价低一些。
（3）张某甲证言，证实他从来没有让贾克导帮他找开发商要过青苗费，贾克导也没有给过他青苗费。按照规定，青苗费是先入到村民组帐上再给村民个人，这可以从村民组的会计处了解，他从未领过青苗费，而且现在国家青苗补偿费每亩1000元，他家土地总共不到1亩不可能有8000元青苗费。
（4）冯某某证言，证实对于扬子科技苑二村开发建设过程中贾克导是否找开发商要青苗补偿费一事，对此表示不知。但是按照规定，开发商如果补偿青苗补偿费，先交到村民组中再由村民组发给相关村民，贾克导在干村民组长期间从未向村民组上交过青苗补偿费。
（5）李某甲证言，证实大概是2011年下半年，经确认是由王汉林签字后交给他，由贾克导领取30000元钱，贾克导后又找他要把其写的领条拿走，当时他已经入了帐不同意，贾克导又找王汉林，王汉林叫他把领条给贾克导，王汉林在记帐凭证后补上证明，他就把那张领条给了贾克导，后来王汉林就写了一张“2011年11月6号付生产队青苗费30000”的说明，附在记账凭证后面并且让工地管理人员陈某义、王某作为证明人在上面签名，落款时间写为2011年11月6日。对于王汉林所注为给生产队青苗费到底是否属实不清楚，当时王汉林同意付给贾克导的。
（6）谢某某证言，证实她系贾克岛的妻妹。2008年扬子科技苑二村在扬子社区下墩居民组销售房屋，姐夫贾克岛是下墩居民组组长，与开发商熟悉，她让贾克岛帮忙打招呼，后来贾克岛告诉她说125平方米160000元可以买到，后来她去销售点谈价格，王汉林也在，最后以160000元买下7号楼301室。
（7）贾某证言，证实2012年4、5月份，因结婚打算在扬子科技苑二村买房，让父亲贾克导出面买了一套1栋403室面积为187平米，价格为1000元／平方。房款当时没有付齐，欠20000元，上个月会计催还钱才把钱补齐，一共花了187200元，钱全部由对象欧某出，购房协议上是她和欧某的名字。购房日期写成2009年6月22日是为了搞拆迁能得到安置算拆迁户。之所以由父亲贾克导出面是因为贾克导是下墩组组长与开发商熟，称不知道所买的房屋便宜了多少钱，也不知道房子对外卖的价格，具体由对象欧某和父亲贾克导操作。
（8）王汉林供述，证实在2007年-2011年间，为了平时能关照他，每年过年春节时都送给贾克导1000元购物卡；2009年夏天，贾克导家盖房子，贾克导叫他赞助30000元，他后来分两次给了贾克导两、三万元，具体数额记不清，这笔钱没有手续。后来贾克导家盖的房子违章被行政执法局查到，贾克导又找他要了2000元的白云商厦购物卡，说要去打点行政执法局的人；2010年上半年，工地需占用下墩村民组的1.15亩水沟地，需要以每亩60000元的价格购买，先付给土地款共计36000元，给钱时贾克导找他要好处，他多给5000元。2011年5月贾克导又找他要青苗费，说是要补偿村民，贾克导要15000元也没有手续。2011年下半年8号楼盖好后贾克导找到他，要剩下的30000元，他叫贾克导找会计李某甲，贾克导拿了一张领取30000元的青苗费的收据，从李某甲处领了30000元，后来贾克导想想不对头又去找李某甲把30000元的青苗费收据换了一张30000元的工程款领条。2012年春节前几天，贾克导在工地上找到他，说要过年了要点过年费，他当时给贾克导12000元，这钱也没有手续。2008年春，下墩村民组组长贾克导为其小孩姨娘谢某某认购一套7号楼面积约为123.8平米，房号301室的房屋，贾克导在与他签订的购房协议时直接说，这个房子的价格定价为1280元／平米，他也被迫同意。2012年6月份，拆迁小组进入小区后，贾克导听说小区要拆迁，就又找到他说其女儿和女婿要买房，买了1号楼403室，贾克导只按每平米1000元的价格购买，只付160000元，还欠20000元。为了工程能进行下去，才送给贾克导好处，并且以低价卖房给贾克导。
（二）向李某乙行贿事实
1、2008年春节前，被告人王汉林送给李某乙2000元购物卡和烟酒。
2、2009年春节前，被告人王汉林送给李某乙2000元购物卡及烟酒。2009年中秋节前，被告人王汉林送给李某乙2000元购物卡。
3、2010年春节前，被告人王汉林送给李某乙2000元购物卡及烟酒。
4、2011年春节前，被告人王汉林送给李某乙3000元购物卡及烟酒。2011年中秋节前，被告人王汉林送给李某乙2000元购物卡。
5、2011年元旦，被告人王汉林以李某乙的儿子结婚之机，以贺喜的名义送给李某乙现金10000元。
6、2011年5月，被告人王汉林购买下墩居民组1.15亩水沟地，利用李某乙协调村民关系之机，送给李某乙现金4000元。
7、2012年春节前，被告人王汉林送给李某乙3000元购物卡及烟酒。
上述事实，有经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）书证，滁州市琅琊区人民法院以及安徽省滁州市中级人民法院刑事判决书，载明李某乙因犯非国家工作人员受贿罪被滁州市琅琊区人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年；王汉林因犯行贿罪被安徽省滁州市中级人民法院判处有期徒刑八年九个月，违法所得予以追缴。户籍信息，证明被告人王汉林自然状况系成年犯；抓获经过，证实案发及被告人王汉林被抓获的情况。
（2）李某乙证言，证实2008年农历春节前，王汉林到他家送给2000元购物卡和烟酒；2009年春节前，王汉林到他家送给2000元购物卡和烟酒；2009年中秋节，王汉林到他家送给2000元购物卡；2010年春节前，王汉林到他家送给2000元购物卡和烟酒；2011年春节前，王汉林到他家送给3000元购物卡和烟酒，2011年中秋节到他家送给2000元购物卡；2011年王汉林为感谢他的照顾，也为了和他继续处好关系得到更多的帮助，在他儿子结婚时以贺喜为名给他10000元现金；2011年5月，王汉林向下墩组购买1.15亩土地，这块土地包括一条水渠，这条水渠是扬子社区和沿河社区共有，沿河社区部分村民据此向王汉林索要被占用水渠的土地费，扬子街道办事处人大工委主任张如何让他出面协调关系，为此王汉林到他家送给现金4000元，让他出面帮忙处理；2012年春节前，王汉林到他家送给3000元购物卡和烟酒。
（3）王汉林供述，证实2008年过年前，他到李某乙家给李某乙2000元白云商厦购物卡和烟酒；2009年初春节前，他送给李某乙2000元购物卡和烟酒，2009年中秋节，送给李某乙2000元购物卡；2010年春节前，他送给李某乙3000元购物卡、烟酒；2011年春节前送给李某乙3000元购物卡和烟酒，中秋节到李某乙家送给李某乙2000元购物卡；2011年为感谢李某乙长期以来对他的帮助也为了能和李某乙继续搞好关系在李某乙儿子结婚时以贺喜为名送给李某乙现金10000元；2011年5月，因为买下墩居民组1.15亩水沟地，下墩居民组村民吕杰等人要他找要青苗费，吕杰等人和他产生矛盾，他找到李某乙，请李某乙帮助协调和村民的关系，于是到李某乙家送给李某乙4000元购物卡。2012年过年前找到李某乙送给李某乙3000元购物卡和烟酒。
另查：2000年，滁州市琅琊区扬子办事处扬子社区下墩居民组，以居民统建房为名向政府申请到《建设用地规划许可证》和《选址意见书》，后将民房统建项目几经转手，于2001年10月转让给被告人王汉林。2005年5月-2009年间，在建设用地规划许可证已经过期的情况下，被告人王汉林仍然进行商品房开发。于2009年底施工建设完毕，建成8栋住宅楼、9套连体别墅。被告人王汉林在无相关法律手续的情况下，陆续将上述房屋以“扬子科技苑二村”的名义对社会销售，至案发，已销售房屋（含别墅、车库）197套，销售金额达31468243元。
本院认为：被告人王汉林为使非法建设得以顺利进行和销售，对非国家工作人员给予相关钱、物，总金额382848.4元，属数额巨大。其行为已构成对非国家工作人员行贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王汉林认罪态度较好，予以从轻处罚。被告人王汉林因行贿罪已被安徽省滁州市中级人民法院判处有期徒刑八年九个月，违法所得予以追缴。现因漏罪被追诉，依法数罪并罚。对公诉机关指控被告人王汉林在没有建房资质和取得相关合法手续的情况下，非法从事房地产开发和销售，严重扰乱市场秩序，其行为构成非法经营罪且属情节特别严重一节，根据现有事实及法律规定，该指控不能认定。对被告人辩护人相关辩护意见予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款、第七十条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人王汉林犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；与安徽省滁州市中级人民法院因其犯行贿罪被判处有期徒刑八年九个月，违法所得予以追缴；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元，违法所得予以追缴。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨金龙
审 判 员 张承槽
人民陪审员 宋 方
二〇一四年十二月四日
书 记 员 刘 艳
附本判决相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《中华人民共和国刑法》第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。