河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漯民一终字309号
上诉人（原审被告）：中国大地保险有限公司漯河中心支公司，住所地：河南省漯河市。
法定代表人：贾红耀，该公司总经理。
委托代理人：桑利娟，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：郭永胜，男，汉族，1997年9月16日出生。
法定代理人：郭保华。
委托代理人：张明堂，河南平允律师事务所律师。
原审被告：崔惠文，男，汉族，1977年6月16日生。
郭永胜与中国大地保险有限公司漯河中心支公司（以下简称大地保险公司）交通事故责任纠纷一案，郭永胜于2014年4月21日向漯河市郾城区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求法院判令：大地保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计81820.94元（不含原审被告崔惠文已经支付的24500元），并承担案件诉讼费。原审法院于2014年9月2日做出（2014）郾民初字第00729号判决。大地保险公司不服该判决，于2014年9月22日向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年10月30日依法公开开庭进行了审理。上诉人大地保险公司及其委托代理人桑利娟，被上诉人郭永胜的委托代理人张明堂参加了诉讼，原审被告崔惠文经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年12月18日21时45分左右，崔惠文驾驶豫L×××××号“起亚”牌小型轿车沿漯河市淞江路由西向东行驶至与太行山路交叉口东侧时，将由北向南步行通过淞江路的郭永胜、张家明撞伤后，崔惠文驾驶豫L×××××号车逃逸。该事故经漯河市公安交通警察支队第五执勤大队（以下简称交警队）勘验调查做出漯公交认字（2013）第1218号道路交通事故认定书，认定崔惠文应负事故的全部责任，郭永胜、张家明不负该事故责任。郭永胜生于1997年9月16日，城镇居民，因本次事故受伤后于2013年12月18日至2014年4月24日在漯河市郾城区人民医院住院127天，支出医疗费31218.22元，2013年12月21日在漯河市博爱残疾人用品用具有限公司购买矫形器支出3000元。郭永胜住院病历及诊断证明中均记载有“双下肢伸膝位支具保护”，其中住院病历第5页续页记载“小结日期：2014.1.23……诊疗经过：……转入我科后，维持双下肢支具固定……诊疗计划：继续左下肢伸膝位支具保护，去除右下肢支具保护，加强右膝关节伸屈功能锻炼，应用CPM机辅助锻炼，适时下床活动”；第9页长期医嘱单记载“24／108：30（开始日期）右下肢CPM机练习Bid（医嘱中关于药物用法的缩写词，每日两次）4／315：40（结束日期）7／208：30左下肢CPM机练习Bid28／309：003／410：00左膝部DP理疗”；第10页临时医嘱单记载“4／410：00外用凝胶剂20g”。自2014年4月4日之后，医嘱处方两次钙片和凝胶剂，无其他用药情况。郭永胜伤情经该院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所鉴定，因左膝关节损伤构成十级伤残，定残日为2014年7月18日，郭永胜为本次鉴定支出鉴定费700元、检查费800元。郭永胜在庭审中称其住院期间由其父亲郭某护理，并提供郭某的驾驶证、从业资格证、行车证、道路运输证，证明郭某长期从事出租车客运行业，对此，崔惠文、大地保险公司均无异议。豫L×××××号“起亚”牌小型轿车登记车主为崔惠文，其已在事故发生后支付郭永胜24500元，该车在大地保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内。该案在审理过程中，郭永胜与崔惠文自愿达成如下部分调解协议：1、崔惠文在豫L×××××号车交强险责任限额之外支付给郭永胜各项损失共计26500元（已付）；2、郭永胜和崔惠文之间别无其他争议，双方之间的权利义务就此终结。本案诉讼费由郭永胜自愿承担。另查明，2013年河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年，交通运输、仓储和邮政业职工平均工资为44421元／年。
原审法院认为：对于该案交通事故发生的事实及事故责任认定，当事双方均无异议，予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”故郭永胜的诉讼请求于法有据，对其请求合理部分，本院予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成的损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三人赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”该案中，崔惠文驾驶豫L×××××号车发生交通事故并承担事故的全部责任，应当先由承保车辆交强险的大地保险公司在责任限额范围内对郭永胜损失承担赔偿责任，超出交强险限额的部分由崔惠文承担。根据庭审查明的事实，对郭永胜的各项诉讼请求：医疗费35018.22元，其中31218.88元系住院期间产生的医疗费，有医疗费票据、住院病历和出院证在卷作证，予以支持；矫形器费用3000元，有税务发票和诊断证明相互印证，足以证明该费用产生的合理性和必要性，予以支持；门诊费用800元系鉴定时支出的检查费，应当一并计入鉴定费。住院期间伙食补助费30元／天，不超过有关规定，予以支持。营养费20元／天较高，酌定支持10元／天。护理费按2013年度河南省交通运输行业职工平均工资44421元／年计算，并提供护理人员郭某的驾驶证、从业资格证、行车证、道路运输证，证明郭某长期从事出租车客运行业，崔惠文、大地保险公司对上述证据没有异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关护理费的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故郭永胜该项主张于法有据，予以支持。大地保险公司辩称郭永胜住院期间存在挂床现象，对此，根据郭永胜提供的住院病历记载，住院期间自2014年4月4日之后除口服钙片和外用凝胶剂之外，不再有其他医疗行为，说明其已经不需要再住院治疗，自2014年4月5日至2014年4月24日出院，这期间的20天当属挂床，应当从住院天数127天中予以扣除，故确认郭永胜实际治疗天数为107天，上述住院伙食补助费、营养费、护理费计算期限均按107天予以支持。郭永胜系城镇居民，生于1997年9月16日，因本次事故构成十级伤残，故其残疾赔偿金应按2013年河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算20年，赔偿系数为10%。大地保险公司对伤残鉴定结论不服，并申请重新鉴定，但该公司并未提供任何证据对其异议加以印证，且该鉴定系郭永胜申请，法院依法对外委托，鉴定时大地保险公司员工卢东海在场参与了鉴定过程，程序并无不当，故对其重新鉴定申请不予准许。精神损害抚慰金6000元较高，结合当地经济水平，酌定支持5000元。交通费1000元，考虑郭永胜住院期间确有交通费产生，予以支持。鉴定费700元并有鉴定费票据在卷佐证，予以支持，上述鉴定时支出的检查费800元，一并计入鉴定费一项。综上，郭永胜各项损失为：1、医疗费：31218.88元＋3000元=34218.88元；2、住院伙食补助费：30元／天×107天=3210元；3、营养费：10元／天×107天=1070元；4、护理费：44421元／年÷365天×107天=13022.05元；5、残疾赔偿金：22398.03元／年×20年×10%=44796.06元，原告要求44796元，不违反法律规定，本院予以支持；6、精神损害抚慰金：5000元；7、交通费：1000元；8、鉴定费：700元＋800元=1500元，以上合计：103816.93元（该损失包含崔惠文已经支付的24500元）。大地保险公司在豫L×××××号车交强险各分项限额内承担郭永胜上述损失有：1、医疗费：10000元；2、护理费：13022.05元；3、残疾赔偿金：44796元；4、精神损害抚慰金：5000元；5、交通费：1000元；以上合计：73818.05元。超出交强险限额的部分，郭永胜和崔惠文已经达成调解协议并实际履行。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，做出如下判决：大地保险公司于判决生效后10日内支付郭永胜各项费用共计73818.05元；除郭永胜与崔惠文达成的部分调解协议的内容外，驳回郭永胜的其他诉讼请求；案件诉讼费1845元，郭永胜自愿承担。
上诉人大地保险公司上诉称：漯文正司鉴所（2013）临鉴字第9号司法鉴定书第三项检验过程中的（二）法医学检查中明确显示“左膝关节外伸屈功能正常”，在第四部分分析说明中“综合被鉴定人左膝关节的伤情，根据对伤情发展预后判断，左膝关节功能丧失的程度应在10%以上。”以上鉴定意见前后矛盾，属明显错误，明显证据不足，原审法院未按照最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第三款的规定准许重新鉴定。原审法院认定事实不清，适用法律不正确，因此请求二审法院依法重新核定被上诉人的损失费用。
被上诉人郭永胜答辩称：鉴定书在开庭前一个多月已经提交给原审法院，庭审近四个月的时间，上诉人一直没有调取相关证据，对上诉人提出的重新鉴定，必须符合条件法院才会准许，而上诉人没有提供任何有效的证据证明鉴定结果不客观，不真实。按照民事证据规则，谁主张谁举证的原则，上诉人提供不出有效的证据只能承担举证不能的法律后果。综上，原审判决事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
根据双方二审的诉辩意见，归纳本案的焦点为：大地保险漯河中心公司申请重新鉴定是否符合法律规定，原审法院鉴定程序是否违法。
本院认为：一、大地保险公司对该案伤残鉴定结论不服，但其对异议部分未提供任何证据加以支持。二、该伤残鉴定系郭永胜申请，原审法院依法对外委托，鉴定时大地保险公司员工卢东海在场参与了鉴定过程，程序并无不当。三、2014年4月21日前伤残鉴定书已提交原审人民法院，2014年8月13日原审人民法院对该案进行了审理。大地保险公司在2014年8月15日申请重新鉴定已超过申请重新鉴定的法律规定的期限。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”、第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证名存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，原审人民法院对大地保险公司申请重新鉴定不予准许，本院予以支持。
综上，原审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，本院依法予以维持。上诉人中国大地保险有限公司漯河中心支公司上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1645元，由上诉人中国大地保险有限公司漯河中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谌宏民
审 判 员 王宗欣
代理审判员 刘继伟
二〇一四年十二月十三日
书 记 员 张静怡