湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第02194号
上诉人（原审原告）：王星。
被上诉人（原审被告）：湖北祥林医药有限公司。住所地：湖北省武汉市蔡甸区珠山湖大道***号。
法定代表人：梅祥林，该公司董事长。
委托代理人：邓琛，湖北伟宸律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人王星为与被上诉人湖北祥林医药有限公司（以下简称祥林医药公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服湖北省武汉市蔡甸区人民法院（以下简称蔡甸区法院）（2015）鄂蔡甸民二初字第00211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蔡甸区法院一审查明：王星2014年7月9日入职祥林医药公司，2014年8月31日离职，双方未签订书面劳动合同。王星2014年7月、8月领取的工资分别为1347.62元、1513.46元，其离职前的月平均工资为1430.6元。2015年3月23日，王星向武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决祥林医药公司支付其：1、未签劳动合同二倍工资24000元；2、违法解除劳动关系二倍经济补偿6000元；3、周六加班工资8000元；4、周日加班工资560元；5、2014年9月至2015年3月工资27000元。该仲裁委员会裁决：1、祥林医药公司于裁决生效后7天内支付王星未签订书面劳动合同的双倍工资986.6元、赔偿金2861.2元，共计3847.8元。2、驳回王星其他仲裁请求。
王星不服仲裁裁决，起诉至蔡甸区法院，请求判令祥林医药公司支付其：1、未签劳动合同二倍工资24000元；2、违法解除劳动关系二倍经济补偿6000元；3、每个周六加班工资8000元、2个周日加班工资560元；4、2014年9月至2015年3月工资27000元；5、一个月代通知金3000元；6、失业保险待遇损失9000元；7、由祥林医药公司支付全部诉讼费用和其他相关费用。
蔡甸区法院认为：王星诉称祥林医药公司每月除向其银行卡上发放工资外，另发放部分现金作为工资，以此主张其平均工资为3000元／月，但其提供的证据不充分，故以其银行卡交易明细上的工资收入作为平均工资的计算依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，祥林医药公司应自2014年8月9日起与王星订立书面劳动合同，现双方未依法订立书面劳动合同，祥林医药公司应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，向王星支付未签订书面劳动合同双倍工资差额1430.6元÷21.75天×15天=986.6元。2014年9月1日起，王星即未到岗，亦未向祥林医药公司提供劳动，双方之间的劳动关系截止于2014年8月31日，故王星要求祥林医药公司支付2014年9月1日至2015年3月23日期间的工资的请求，无事实依据，不予支持。祥林医药公司在试用期满后以王星试用期达不到公司岗位要求为由解除与王星之间的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的规定，祥林医药公司应依《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，向王星支付赔偿金1430.6元×0.5×2=1430.6元。王星提供的证据不足以证明其在休息日存在加班事实，故其要求祥林医药公司支付周六、周日加班工资的请求，不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，王星在本案中提出的诉请第5、6项虽未经仲裁程序，但该两项诉请与讼争的劳动争议具有不可分性，应合并审理。王星未提供证据证明其存在失业损失，故其要求祥林医药公司支付失业保险待遇损失9000元的请求，不予支持。如前所述，祥林医药公司已依法向王星支付了违法解除劳动合同的赔偿金，不应再额外向王星支付一个月工资（代通知金），故王星要求祥林医药公司支付一个月代通知金3000元的请求，不予支持。祥林医药公司在收到仲裁裁决书后未在法定期限内向法院提起诉讼，应视为其接受了裁决结果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、祥林医药公司于判决生效之日起三日内向王星支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额986.6元；二、祥林医药公司于判决生效之日起三日内向王星支付违法解除劳动合同的赔偿金2861.2元；三、驳回王星的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，予以免交。
王星不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决；2、判令祥林医药公司支付其未签劳动合同二倍工资24000元；3、判令祥林医药公司支付其违法解除劳动关系二倍经济补偿6000元；4、判令祥林医药公司支付其每周六加班工资8000元；2个周日加班工资560元；5、判令祥林医药公司支付其2014年9月至2015年3月工资27000元；6、判令祥林医药公司支付其一个月代通知金3000元；7、判令祥林医药公司支付其失业保险待遇损失9000元；8、由祥林医药公司支付全部诉讼费用和其他相关费用；9、对祥林医药公司变造、伪造证据的犯罪行为和妨碍民事诉讼罪予以从重加重制裁，构成犯罪的，依照刑法制裁；10、对王闪闪和刘念做伪证和妨碍民事诉讼罪予以加重从重制裁，构成犯罪的，依照刑法制裁；11、依照刑法对祥林医药公司和相关责任人员按照拒不执行罪进行制裁。其事实与理由为：1、祥林医药公司提交的证据材料全部系变造和伪造，而且王闪闪和刘念作伪证。一审认定王星2014年年9月1日离职与事实不符。2、关于加班的事实，一审认定应由王星承担举证责任不当。3、当事人因客观原因不能自行收集证据的，人民法院应当调查收集，一审中王星已经要求法院调查银行的现金支票及祥林医药公司在税务机构领购、使用、抵扣发票等情况，上述情况能够证明王星的月工资有3000多元，而且能证明王星的工作年限。4、王星和祥林医药公司没有约定试用期，一审认定王星与祥林医药公司有试用期没有证据。5、王闪闪作为财务部负责人和王星的上级，为人不诚实且作风傲慢，王星曾经对财务工作善意提出意见并指出公司财务税务存在问题，但王闪闪却叫王星不要管。王闪闪2014年8月说公司运营困难，从2014年9月起暂时不发王星工资，待公司运营良好再发工资，当时王星想在祥林医药公司学习知识并积累工作经验，对公司不发放2014年9月到2015年3月工资的情况没有提出不同意见。
祥林医药公司答辩认为，王星的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，王星提交证据十一份：1、祥林医药公司出具的刘念的授权委托书，证明刘念不诚实，伪造证据；2、2014年7月4日祥林医药公司与王星的短信，证明祥林医药公司有王星的有效联系方式；3、情况说明，证明祥林医药公司主动与王星解除劳动关系；4、一审部分庭审笔录，证明祥林医药公司、刘念、王闪闪不诚实；5、一审部分庭审笔录，证明王闪闪增加王星的工作量；6、2014年8月12日王星与湖北康欣医药有限公司的协议书和2014年8月26日武汉市人力资源社会保障局出具的答复意见书，证明王星该两日不在公司上班，公司却有王星的考勤记录，公司伪造考勤记录；7、2014年8月11日短信记录，证明王星2014年8月12日向公司请了假；8、祥林医药公司向招商银行出具的申请书，证明公司通过现金发放工资；9、招商银行现金支票取现的照片，证明公司通过现金发放工资；10、2014年9月2日公司财务记账凭证，证明2014年9月1日之后王星一直在公司工作至2015年3月23日；11、招聘信息，证明王星周六全天上班，公司不诚实。
经本院庭审质证，祥林医药公司对王星提交的证据1至证据8、证据11的真实性没有异议，但对其关联性、证明目的有异议；认为证据9、证据10不是原件，对其真实性有异议。
本院查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明：2014年8月31日祥林医药公司以王星不符合工作岗位要求将其劝退，王星于2015年3月23日收到祥林医药公司的解除劳动关系证明。王星陈述其2014年9月至2015年3月仍在祥林医药公司上班，但祥林医药公司没有向其发放该期间的工资，王星自述当时是因为想在公司学习知识并积累工作经验，对公司未发放该期间工资的情况没有提出不同意见。
还查明：祥林医药公司在一审提交了考勤打卡记录及《关于王星同志的情况说明》，考勤打卡记录显示王星工作期间共有8个星期六打卡，《关于王星同志的情况说明》记载该公司周六上班。
本院认为：一、祥林医药公司与王星在2014年9月至2015年3月期间是否存在劳动关系的问题。祥林医药公司2014年8月31日以王星不符合工作岗位要求将其劝退，但王星诉称其2014年9月至2015年3月仍在祥林医药公司上班，为此，王星提交了2014年9月2日祥林医药公司的财务记账凭证的手机照片，拟证明其2014年9月1日之后王星一直在公司工作至2015年3月23日。因该证据系王星通过手机拍照后打印而来，未提交原件与之核对，祥林医药公司对其真实性亦不予认可，故本院对该证据的证明目的不予采信。同时，从王星自述的内容看，王星是本着学习知识及积累经验的目的，在该公司未向其发放工资的情况下自愿提供劳动，王星虽称公司是暂时不向其发放工资，但其并未提供证据证明双方约定将来给予补发其工资的事实。故本院认为，王星主张其2014年9月至2015年3月仍在祥林医药公司上班的事实依据不足，其要求祥林医药公司支付该期间的工资的诉请不予支持。
二、王星的月平均工资标准的问题。王星诉称，祥林医药公司除了通过银行卡向其发放工资外，还通过现金形式发放工资，其月工资在3000元以上，为此，王星提交了祥林医药公司向招商银行提交的申请书和招商银行现金支票取现的照片，证明公司通过现金发放工资。但从该申请书及照片的内容看，只能证明祥林医药公司以工资、差旅费、备用金名义在银行取现，并不能证明祥林医药公司将该现金作为工资向王星进行了发放。一审判决以双方认可的银行卡交易明细上的工资收入作为王星的平均工资进行计算并无不当。王星主张其月工资在3000元以上的理由不能成立。
三、祥林医药公司是否应支付王星每周六加班工资8000元、2个周日加班工资560元的问题。经本院查明的情况，祥林医药公司星期六有安排员工上班的情况，王星工作期间共有8个星期六存在打卡的事实，对王星星期六上班的情况，祥林医药公司没有证据证明其安排王星进行了补休。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”根据上述规定，祥林医药公司应支付星期六加班工资，经核算，祥林医药公司应支付王星星期六加班工资1052.4元（1430.6元÷21.75×8×200％），对王星超出此部分的诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。因王星未向法院提交其星期日加班的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，王星应承担举证不能的责任。本院对其要求星期日加班工资的诉请，不予支持。
四、祥林医药公司是否应支付王星未签劳动合同双倍工资24000元的问题。因祥林医药公司未与王星签订书面劳动合同，一审法院已经判决该公司支付王星未签书面劳动合同双倍工资986.6元，对王星超出此部分的诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。
五、祥林医药公司是否应支付王星违法解除劳动关系二倍经济补偿6000元的问题。因祥林医药公司并未提供证据证明王星不符合工作岗位要求，而与王星解除了劳动关系，违反了法律规定，故祥林医药公司应向王星支付违法解除劳动关系的赔偿金1430.6元（1430.6元×0.5×2），但武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会裁决祥林医药公司支付王星违法解除劳动合同的赔偿金2861.2元后，祥林医药公司未在法定期限内起诉，视为其接受了该裁决结果，本院予以确认，即祥林医药公司应支付王星该赔偿金2861.2元。对王星超出此数额的诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。
六、祥林医药公司是否应支付王星代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”根据上述规定，法律仅规定了上述三种情形之下用人单位解除合同且未提前30日书面通知时才负有支付代通知金的义务，而本案中祥林医药公司解除与王星的劳动合同不属于上述法定情形，王星要求支付代通知金没有法律依据，对王星的该上诉请求本院不予支持。
七、祥林医药公司是否应支付王星失业保险待遇损失的问题。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”据此，王星并不符合领取失业保险待遇的情形，故其要求失业保险待遇损失的诉请没有事实与法律依据，本院不予支持。
八、王星在二审中新增加的要求对祥林医药公司、王闪闪和刘念、相关责任人员变造、伪造证据行为等进行加重制裁或刑事制裁的诉请，不是劳动争议案件的审理范围，本院不予处理。
综上，王星的部分上诉理由成立，其合理的上诉请求本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条，第四十四条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2015）鄂蔡甸民二初字第00211号民事判决第一项、第二项，即：一、湖北祥林医药有限公司于判决生效之日起三日内向王星支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额986.6元；二、湖北祥林医药有限公司于判决生效之日起三日内向王星支付违法解除劳动合同的赔偿金2861.2元。
二、撤销湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2015）鄂蔡甸民二初字第00211号民事判决第三项，即：驳回王星的其他诉讼请求。
三、湖北祥林医药有限公司于本判决生效之日起三日内向王星支付星期六加班工资1052.4元。
四、驳回王星的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，均由王星负担，均予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 陈蔚红
审判员 吴建铭
审判员 赵 鹏
二〇一六年一月二十六日
书记员 刘诗皓