江西省宁都县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0730民初1555号
原告：符某。
法定代理人：符江江，男，1986年4月17日生，汉族，江西省宁都县人，住江西省宁都县，系原告符某生父。
委托诉讼代理人：邓三保，江西翠微律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告：龚波，男，1989年2月14日生，汉族，江西省南城县人，住江西省抚州市南城县。
被告：南城县顺源物流有限公司，住所地：江西省抚州市南城县建昌镇金山口时代花园旁，组织机构代码：55602122-9，
法定代表人：吴文春，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓智明，南城县盯江法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司南城中心支公司，地址：江西省南昌市红谷滩新区红谷中心大道349号红谷春天花园三期27号商铺B9、B10、C1室，组织机构代码：66477608-X，
法定代理人：徐小亮，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：傅有旺，江西锦成律师事务所律师，代理权限：特别授权。
原告符某与被告龚波，被告南城县顺源物流有限公司（以下简称顺源物流），被告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司（以下简称太平洋南昌支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法定代理人符江红及其委托诉讼代理人邓三保、被告顺源物流公司及其委托诉讼代理人邓智明、太平洋南昌支公司委托诉讼代理人傅有旺均到庭参加诉讼，被告龚波经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告龚波、南城县顺源物流有限公司赔偿原告符某各项损失共计人民币264236元（第一次庭审变更为331082.6元,第二次庭审再次变更为355764元），被告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险内优先赔付。2、判决被告承担原告垫付相关费用的利息37903元。3、本案诉讼费用由被告承担。
事实和理由，2015年1月19日16时许，被告龚波驾驶赣Ｆ×××××号重型仓栅式货车沿昌厦公路由北向南行驶，该车系南城县顺源物流有限公司所有，途经事发路段时与在马路上的行人符某的头部刮碰，造成原告符某受伤的道路交通事故。经查赣Ｆ×××××号重型仓栅式货车系南城县顺源物流有限公司所有，在太平洋南昌支公司投保了交强险和50万元不计免赔商业险。后宁都县交警大队认定原告与龚波各负事故的同等责任。原告受伤后，即被送至宁都县人民医院住院治疗，2015年2月12日出院，住院24天，花去医疗费70263.03元。由于伤情严重，2015年2月13日转院至赣州市人民医院南昌大学附属赣州医院治疗。2015年2月15日出院，住院2天，花去医疗费6631.05元。经赣州市人民医院南昌大学附属赣州医院建议再次转至上海交通大学医学院附属上海儿童医院治疗，2015年2月17日住院，2015年4月14日出院，住院56天，花去医疗费240147.95元。2016年6月16日，江西赣州司法鉴定中心鉴定原告所受伤构成交通事故一个五级伤残，一个七级伤残，一个十级伤残，护理期评定为自受伤之日起至定残前一日止，营养期180天，原告花去鉴定费2100元。另外因原告的头部受伤，造成智力障碍，因原告未满8岁，不能做相应的鉴定，故原告保留头部智力的伤残鉴定和后续治疗的权利，另行追究被告的赔偿责任。故被告应赔偿原告损失355764元;被告还应赔偿放车协议约定由原告垫付费用的利息37903元。因原、被告协商未成，故提起诉讼。
被告龚波未提供答辩。
被告顺源物流辩称：一、我公司不应承担本起事故的赔偿责任。1、我公司与本案另一被告龚波形成的是分期付款买卖车辆法律关系，而非挂靠关系。2、虽我公司享有赣Ｆ×××××号重型仓栅式货车的所有权，但我公司对该车无营运利益。该车的一切营运收入归龚波所有，风险也由龚波承担。龚波只需要按合同约定归还车款，同时我司也未收取该车的管理费用，故我公司依法不承担责任。3、按侵权责任法第49条之规定，我公司在本交通事故中无过错，故不应承担责任。二、本案另一被告太平洋南昌支公司应在交强险内对原告的损失先行承担理赔责任；同时还应依据龚波在本次交通事故中的责任，结合保险合同的约定，在赣Ｆ×××××号重型仓栅式货车投保的第三者商业险范围内承担理赔责任。三、本案被告龚波已预付给原告181000元医疗费用。
被告太平洋南昌支公司辩称：1、对原告单方委托的鉴定报告不认可，要求对伤残等级重新鉴定。2、答辩人已向原告垫付1万元，应当予以核减。3、被告保险车辆驾驶员负同等责任，超出交强险部分，商业险部分按50％赔付。4、医疗费要求扣除15％非医保。5、原告的整容费无法律依据，且未实际发生，请求不予支持。6、部分诉请过高请求核减。7、护理期限过长，护理费过高，精神抚慰金过高。8、原告在本事故中存在过错，建议法院按照每级2000元计算，交通费请求按照住院天数5元／天计算，住宿费我司不予承担，鉴定费、诉讼费我司不予承担。
经审理查明，2015年1月19日16时20分许,被告龚波驾驶赣Ｆ×××××号重型仓栅式货车沿昌厦公路由北向南行驶,经宁都县石上镇大路背路段时,其车右侧尾部护栏与在马路旁的行人原告符某的头部发生接触,造成原告符某受伤的道路交通事故。原告符某当即被送至宁都县人民医院进行诊治，诊断为：一、极重型开放型颅脑损伤，1.多发脑挫裂伤；2.左侧颞骨、枕顶骨多处骨折并颅内积气；3.头皮坏死并脑脊液漏；4.外伤性癫痫；5.头皮裂伤并血肿。二、多处软组织损伤。住院治疗24天，用去医疗费用70981.33元（专家会诊2500+住院68045.03+门诊218+218.3）；出院医嘱（伤情证明），建议转上级医院治疗。2015年2月13日转至赣州市人民医院就诊，诊断为：1.脑外伤手术后对症治疗；2.左侧颞顶枕叶、右侧额叶脑挫裂伤；3.左侧额颞顶枕部、右侧额部硬膜下积液；4.左侧顶枕部术口脑脊液漏；5.颅内感染可能。住院治疗2天，用去医疗费用6474.55元（住院费4980.55+门诊621+873），出院医嘱为转上级医院治疗。2015年2月17日原告再转至上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心治疗，诊断为：1.车祸伤，头外伤；2.特指手术后状态。住院治疗56天，用去医疗费162394.93元（1500+12230+230+2760+1960+220+44+145618.93+14+308）。2015年9月14日又至上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心治疗，诊断为：颅骨缺损修补。住院治疗16天，用去医疗费用67330.83元（66690.83+620+20）。原告在治疗期间，尚在上海儿童医学中心（3299.69元）、上海浦东新区浦南医院（7582元）、南昌大学二附院（22.5元）、江西中寰医院（127元）、赣州第三人民医院（4元）以及南昌一附院进行门诊治疗（200元），门诊治费用共计11235.19元。据此，以上原告共计住院为98天，用去医疗费用合计为318416.83元。原告另外支付住宿费932元，交通费8516.9元。被告顺源物流垫付181000元，被告太平洋南昌支公司预付10000元。
2016年6月16日，原告符某经江西赣州司法鉴定中心评定，1.符某的伤残程度评定为七级伤残一个，五级伤残一个，十级伤残一个。2.符某伤后护理期评定为自受伤之日起至定残前一日止。3.符某营养期评定为180日。为此用去鉴定费2100元。2015年2月10日，被告顺源物流代理人吴小良以被告顺源物流的名义与原告方的代理人李建英就抢救时期垫付医疗费用一事订立《放车协议》，主要内容有“协议订立时被告预付10万元到石上交警中队给原告的医疗费，并保证后期治疗费提供在帐三万元予以抢救费用，否则被告应按每天0.2计付原告所垫费用的利息。”协议第三条再次明确“此协议不影响事故责任划分，只限目前保证抢救时期费用来源。”诉讼中，被告太平洋南昌支公司提出伤残重新鉴定申请；2016年9月19日，原告也向本院提出申请，要求对整容费、脑部积水引流管更换费用进行鉴定。同年12月5日，江西求实司法鉴定中心作出鉴定意见，（一）、被鉴定人符某颅脑损伤后偏瘫伤残等级评定为七级。（二）、被评定人符某脑脊液漏伤残等级评定为十级伤残。（三）、待经正规治疗满一年并提供以上相关资料，再对其外伤性癫痫进行伤残等级补充鉴定。（四）、被评定人符某头皮秃发性瘢痕手术费用评定为人民币肆万元；脑部积水引流管更换费评定为人民币伍万元（50000）。为此，保险公司支付鉴定费2860元，原告1600元。
另经查明，肇事车辆赣Ｆ×××××于2014年6月13日向被告太平洋南昌支公司投保了交强险以及第三者商业险（保额50万元，并不计免赔率险），保险期从2014年6月15日00时至2015年6月14日24时止，本事故发生在保险期内。
认定上述事实的证据有：1.原告及其法定监护人的身份证，结婚证及出生医学证明；2.宁公交认字［2015］第076号交通事故认定书；3.机动车交通事故责任强制保险单及机动车辆保险单各1份；4.出院记录及疾病证明、伤情证明、病程记录，住院诊疗证明书，疾病证明单，医疗费发票46张、上海希望医科实业公司零售统一发票10张及专家会诊单据1张；5.江西赣州司法鉴定中心［2016］（伤残）鉴字第734号司法鉴定意见书及鉴定费发票，赣求司［2016］医鉴字第10023号法医学鉴定意见书以及鉴定费发票；6.住宿费单据5张,交通费发票103张;7.放车协议1份,事故押金凭证3张，保险资金支付结果回单1张;8.原、被告双方的当庭陈述。以上证据经当庭质证，予以认定。9.对于原告提交的餐费收款收据,因不是合法票据,且不属法定赔偿项目,故对此不予认定;10.原告提交的2016年10月27日的N010677533号（170元）以及03205454（680元）号住宿费发票，因无具体住宿人的姓名，不具有关联性，且同一天发生三张住宿发票（己认定08925297号158元）不合常理。另2016年10月28日的N010677556号住宿费发票，也无具体姓名，原告无法证明其与本案具有关联性，为此对该三张住宿费发票本院不予认定;11.原告提交的上海交大儿童医学中心的住院病人费用结算事项协议书,其意在证明原告住院费用为每天100元,要求按此计算住院费用。本院认为，该证据为院方的格式协议,无院方鉴章确认;另外本协议仅能证明双方有此合意,但原告无证据证明按协议实际单独交纳了该部分费用；协议第九条也明确约定“病人家属应妥善保管所持有预交金临时收据，请勿遗失，结帐时交回出入院管理处，以换取正式住院收据。”由些可见，如交纳了该笔费用应该有正式收据，然原告未予提交予以佐证，为此对该证据不予认定；12.原告提交的江西省赣州市客运车售定额发票联，该证据不属合法票据，且未填写具体的客车班次，也无具体的始发点和终点，更无具体的日期，不具有关联性，对此本院也无法予以认定；13.被告顺源物流提交的分期付款购车合同等，原告与被告太平洋南昌支公司对此均提出异议。对此本院认为，原告及被告太平洋南昌支公司异议成立。首先，本院向石上交警中队调取的被告龚波询问笔录，被告龚波明确陈述该肇事车辆为其所有，并挂靠于被告顺源物流公司，此为被告龚波的最初陈述，应为真实可信，而被告顺源物流所提供的上述证据与此矛盾。其次，从对事故的处理过程看，侵权人为被告龚波，但其预付医疗费用以及订立的放车协议均是由被告顺源物流出面进行处理。被告顺源物流在庭审中也陈述，垫付的18.1万元的医疗费均为其公司支付，并诉请在保险理赔时予以返还。由此可见，被告顺源物流积极主动承担了垫付责任，符合挂靠关系所应依法承担的赔偿责任之情形。因此，被告顺源物流在诉讼中提供的该部分证据，可信度低。再次，被告顺源物流提供的购车合同，约定在2016年8月15日前还清货款，且乙方（被告龚波）可以提前付清购车余款本息并办理汽车过户手续。2017年1月16日，本院经向石上交警中队调取的肇事车辆赣Ｆ×××××信息载明，在其合同约定期满后，该车仍然登记为被告顺源物流，并未变更给被告龚波。最后，被告龚波和被告顺源物流与原告具有利害关系，故两被告的分期付款购车合同可信程度低。综上，对被告顺源物流提供的该部分证据不予认定，其主张分期付款购车之事实也不予采信。并据此确认以下事实，肇事车辆赣Ｆ×××××实际车主为被告龚波，其登记所有权人为被告顺源物流，并挂靠被告顺源物流进行经营。
本院认为：公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。被告龚波驾驶机动车与原告符某发生交通事故。宁都县交通管理大队就此已作出事故认定，被告龚波与原告负同等责任，双方对此并无异议，因此本院就原告的损失依该责任认定予以处理；但原告符某作为行人，而被告龚波则为机动车驾驶员，在具体责任比例上，原告主张双方按四六分担符合法律规定，本院予以支持。被告顺源物流作为挂靠人，其对被告龚波所应承担的责任依法应负连带责任；原告的法定代理人符江红作为原告的法定监护人，其有义务和责任对原告进行管理教育，并对其日常行为尽监护义务；现因原告的法定监护人符江红未能尽到其监护之责，因此造成被监护人的伤害，监护人符江红也应承担相应的责任。被告龚波的肇事车辆向被告太平洋南昌支公司投保了交强险和第三者责任险（且不计免赔率），故被告龚波应承担的赔偿责任，被告太平洋南昌支公司应依法律规定和合同的约定予以赔付。在处理侵权纠纷案件中因涉及人身伤害的医疗费时，法律规定对伤者的治疗用药是否必要和合理进行审查，而无须对是否为医保用药和非医保用药进行审核。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性如有异议的，应当承担相应的举证责任。现被告太平洋南昌支公司无证据证明原告的医疗费不具有必要性和合理性，故被告太平洋南昌支公司辩解要求扣减15％的非医保用药不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“?医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原符某经江西求实司法鉴定中心作出鉴定，被评定符某头皮秃发性瘢痕手术费用评定为人民币肆万元；脑部积水引流管更换费评定为人民币伍万元（50000）。该费用为必然发生的费用，因此原告主张一并处理符合法律的规定，对此本院予以支持；被告太平洋南昌支公司要求待实际发生后再予处理的辩解不予采信。原告主张垫付款的利息，因该协议属双方自愿协商，并不违反法律法规，故被告龚波和顺源物流应依约履行。但根据协议约定，尤其是第三条明确注明为垫付解决抢救费用，故其计算的基础应当按原告脱离危险期前的抢救费用。结合原告的治疗过程，以2015年4月14日在上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心治疗出院前医疗费为基础，并从出院后计算至本判决前（2017年1月14日）。即宁都县人民医院70981.33元+赣州市人民医院6474.55元+上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心162394.93元=239850.81元。除去三被告己预付191000元，应计算被告利息的本金应为48850.81元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条明确规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”而现原、被告双方约定每天为0.2％，该约定不符合法律规定，故本院调整为月利率2％。因此原告主张的利息应为：48850.81元×2％×21月=20517.34元。原告受伤并致残，不但给其带来了经济损失，同时也给其带来了精神痛苦，故其诉请精神抚慰金符合法律规定，依据其伤残程度确定为18000元为宜。原告诉请陪护人员伙食费无法律依据，本院不予支持。对于护理费用，原告要求按每天180元计算，但其未提供相应的证据予以证明，本院为此确定为每天100元。
原符某为农业户籍，根据原告的诉请，参照江西省统计局公布的2015年度农村居民年人均可支配收入为11139元。据此，原告的损失有：1.医疗费414976.83元（318416.83元+鉴定费6560元+瘢痕手术费40000元+引流管更换费50000元）；2.住院伙食补助费4140元（24天×20元／天+2天×30元／天+72天×50元／天）；3.营养费3600元（180天×20元／天）；4.护理费51300元（513天×100元／天）；5.残疾赔偿金95795.4元（11139元／年×20年×43％）；6.住宿费932元；7.交通费8516.9元；8.精神抚慰金18000元，合计597261.13元。其中医疗费、营养费和住院伙食补助费为422716.83元，由被告太平洋南昌支公司在交强险医疗费限额内赔付10000元；剩余412716.83元，由被告龚波承担60％，即247630.1元，并由被告太平洋南昌支公司在第三者商业险内赔付，另外40％由原告自担。对于原告的护理费、残疾赔偿金、住宿费、交通费、精神抚慰金应为174544.3元，则先由被告太平洋南昌支公司在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔付110000元（精神抚慰金优先），剩余64544.3元由被告龚波承担60％，即38726.58元，原告自负40％。综上，被告太平洋南昌支公司应在交强险限额内赔付120000元，在第三者商业险限额内赔付286356.68元，合计为406356.68元；除去被告太平洋南昌支公司己付的12860元（10000元+鉴定费2860元）外，尚应给付393496.68元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南城中心支公司在交强险限额内和第三者责任险限额内赔付393496.68元。其中181000元归被告南城县顺源物流有限公司所有，其余212496.68元则归原告的法定代理人符江红所有。
二、被告龚波和南城县顺源物流有限公司给付原告协议约定垫付款的利息20517.34元。
以上第一、二项相抵后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南城中心支公司赔付的393496.68元，其中233014.02元（212496.68元+20517.34元）归原告所有；剩余160482.66元（181000元-20517.34元）则归被告南城县顺源物流有限公司所有。上述给付义务限在本判决生效后十日付清（开户行：中国工商银行江西宁都胜利支行；帐号15×××922;收款单位为：宁都县人民法院）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5800元，由原告的法定代理人符江红承担2320元，被告龚波、南城县顺源物流有限公司承担3480元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 张桂平
审 判 员 黄海宾
代理审判员 李智伟
二〇一七年一月十四日
书 记 员 黄诗怡
附法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。