山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）晋中中法刑终字第00385号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某某，系本案被害人。
原审被告人高某甲，又名四钉。2015年4月1日因涉嫌犯故意伤害罪被介休市公安局取保候审，同年11月5日经介休市人民法院决定由介休市公安局执行逮捕。现羁押于介休市看守所。
山西省介休市人民法院审理山西省介休市人民检察院指控原审被告人高某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于2015年11月25日作出（2015）介刑初字第104号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原公诉机关介休市人民检察院未提出抗诉、原审被告人高某甲未提出上诉，一审刑事部分的判决在上诉、抗诉期满后已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人高某甲与被害人马某某系相邻关系。2015年2月11日上午9时许，被告人高某甲和被害人马某某因琐事在门口的巷子里发生争吵后，被告人高某甲手持木棍追打马某某，在追到马某某家门口时，马某某跑进其院子，从院中拿起砖头砸在被告人高某甲的脸部、嘴部，致被告人高某甲受伤。当时马某某的妻子张某在门口站的，后与被告人高某甲的妻子温某厮打在一起，马某某随后从其家中拿出一根木棍打在了被告人高某甲儿子高某乙头部，被告人高某甲遂手持木棍打在马某某的左臂处，致使马某某左臂骨折。经山西省介休公安司法鉴定中心鉴定，马某某左尺骨骨折的损伤程度属轻伤二级，高某乙头皮血肿的损伤程度属轻微伤。
上述事实，原公诉机关提供下列证据予以证实：
一、物证
木棍1根。
二、书证
1、介休市公安局随案移交物品清单及照片，证实：木棍，1根，长1.24米，直径3.5厘米
2、介休市康和整骨专科医院诊断建议书，证实：马某某经诊断左尺骨中断骨折。
3、高某甲伤情照片2张、高某乙头部伤情照片2张、温某右手伤情照片2张，证实：马某某、高某甲的受伤情况。
4、户籍证明，证实：高某甲的身份情况。
三、证人证言
1、张某的证言，该述称：2015年2月11日上午9时许，我听见巷子里有掏粪的来了，我以为给我家掏，我就来到大门口看了一下，一看是给我邻家温某家掏，我就回去了，我看见我丈夫马某某出去了，但我不知道他和温某说什么话了，后来我看见我丈夫跑回来了，我也就来了大门口，这时温某及其丈夫高某甲、温某的儿子，三个人手里都拿着工具，我就在门口挡住他们不让进我家，温某用手中的铁锹要打我，我就拽住她的铁锹，高某甲就冲进来我家和我丈夫打起来，我和温某相互拽在一起，这时高某甲过来拽上温某就回了家，后公安人员就来了。
2、温某的证言，该述称：2015年2月11日上午9时许，掏粪师傅开三轮车给我家掏粪，我丈夫高某甲就在我家院里拿了一块砖头给掏粪师傅堵三轮车的轮胎，这时我家邻居马某某就说我丈夫拿上他家的砖了，并骂我丈夫，后来掏粪师傅就走了，我丈夫回了家，我就用桶掏了一桶粪，站在我家门口往巷子里我家门口倒粪，马某某就推上独轮车撞我并骂我，我就骂他，这时我丈夫出来了，马某某就往他家跑，跑到她家门口时，他就用砖头朝我和我丈夫砸，这时张某也出来了，并骂我，我就和张某相互拽住并相互骂，马某某就说，拽进来关住门打，张某就往他家院子里拽我，当时我儿子高某乙在旁边拉我让我回家，马某某拿起棍子朝我儿子头上打了一下，这时我丈夫就往外拉我，让我出来，张某和马某某挤住门不让我丈夫进去，我在倒退时就朝后摔倒在地，这时马某某就冲出来打我丈夫，我站起来就报了警，后他们就不打了。
3、高某乙的证言，该述称：我在家里吃早餐，听见妈妈在外面喊，我就出去看，当时我妈妈在邻居家门口，我就拽我妈妈回家，邻居的男子就用木棍在我头上打了一下。我头疼，我瞌睡了，就回房间睡觉了。
四、被害人马某某的报案及陈述
该述称：2015年2月11日上午9时许，我推上独轮车准备倒煤灰，刚出大门就看见一辆掏粪的三轮车停在巷子里温某家门口准备给他家掏粪，我就对掏粪师傅说，你先倒出去，我要倒灰，我倒了灰再掏，高某甲就说不要理我，我还是让掏粪师傅先倒车，当时高某甲手里拿着一块砖，我就问他，你为啥要拿我家的砖，他说是他家的，骂了几句后，掏粪的三轮车倒了出去，我就推上我家的独轮车往外面垃圾堆走，这时我听见温某说，你不让我家掏粪，我有办法，说完她舀了些粪倒在巷子里，我路过时还差点倒在我身上，我就骂着出去倒了灰，我倒了灰返回来走到她家门口时，温某和她丈夫高某甲一人拿着一把铁锹站在他家门口，温某站在路上截住我说“你不让我家走，你也别想走”，我便又说了她几句，后我看见架势不对，他们准备打我，我扔下独轮车就跑，高某甲就追我，我绕到我家房后跑，他一直追，还用铁锹把打在我背部，我跑进我家院子里，高某甲就跟进我家院子里打我，他用铁锹把朝我头部打，我就用胳膊挡，我每个胳膊都被高某甲用铁锹把打了三四下，当时也不知道高某甲在哪里绊了一下就朝后靠在墙上了，后来他起身就出了我家院子，这时我老婆从家里就往外推温某，温某关住我家大门，高某甲就朝我家院子里扔砖头，我也捡起砖头来砸他，我老婆把门关住，他们就走了。
五、被告人高某甲的供述
该供述称：2015年2月11日9时许，在常乐新村，我当时在家中，掏粪师傅来后，让我找块砖头挡住车轮，我拿了一块砖头挡住车轮，邻居马某某来到我家门口，手指住我就开始骂我，马某某说，这巷子的道是他打的，凭什么我们走，马某某就要将掏粪师傅赶走，我妻子就从我家粪坑里掏出粪倒在巷子里，马某某于是推一辆独轮车撞我老婆，我从家拿了一根木棍冲了出来，马某某就跑回到他家门口，从他家门口地上拿起砖头朝我扔过来，扔了有三四块没打住我们，我就追过去，马某某便跑回院内，马某某的老婆张某就站在他家门口，这时我妻子温某与儿子高某乙也来到他家门口，不知什么原因，我妻子与张某两人就打在了一起，马某某从院中拿起砖头朝我扔来，砸在我脸部、嘴部、胳膊处，马某某扔了大约有二十来块砖头，我就拿起马某某扔的砖头朝他院中扔去，没砸住他，他便从院中拿出一根木棍，出了院一棍子打在我儿子高某乙额头部，我就拿起手中的木棍朝马某某打去，马某某抬起左胳膊一档，木棍打在马某某左胳膊上，马某某右手抓住木棍将我手中木棍夺下来，张某将我妻子拽到他院中，马某某又大喊关住门，往死里打，我就将我妻子拽出来了，后我告我妻子报警，我妻子报了警，过了一会儿警察就来了。
六、鉴定意见
介休市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，意见为：马某某左尺骨骨折的损伤程度属轻伤二级，高某乙头皮血肿的损伤程度属轻微伤。
七、现场勘验检查工作记录、现场草图、现场勘验检查提取痕迹物品登记表、案发现场照片5张，证实：案发现场的情况及工具的来源，并在马某某家院子里提取木棍1根。
公诉机关提供的上述证据中，提出物证木棍一根，系被告人高某甲作案时使用的作案工具，被告人高某甲在开庭审理过程中提出异议，认为不是其作案时使用的工具，原审法院经评议认为，公诉机关提供的其他相关证据不足以证明该木棍系被告人高某甲当时持有的木棍，故对该物证不予认定；公诉机关提供的其他证据，经庭审质证，均能从不同角度证实案发时的基本情况，能够形成完整的证据链条，原审法院认为客观真实，予以确认。
另认定，附带民事诉讼原告人马某某在介休市康和整骨专科医院住院治疗18天（即2015年2月11日至2015年2月28日），花费医疗费用共计9677.88元。
上述事实，被告人马某某的代理人提供了相关的医疗费单据予以证实，经庭审质证，对其中9677.88元的医疗费单据予以确认；代理人提供的在晋中市第三人民医院的二支收费单据，姓名为“马淑明”，而非本案附带民事诉讼原告人马某某，故对该二支医疗费单据，不予采纳。
原审法院认为，被告人高某甲与被害人马某某系相邻关系，双方因琐事发生口角后，均不能冷静处理，被告人高某甲持木棍追打被害人，且在被告人高某甲的妻子与被害人马某某的妻子相互厮打，及被害人持棍子将被告人高某甲的儿子致轻微伤后，被告人高某甲使用木棍故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，被告人高某甲的行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人高某甲的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被害人马某某对本案的发生有过错，可适当减轻被告人高某甲应负的刑事责任。被告人高某甲在归案后及庭审中均能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人要求判令被告人高某甲致使其身体遭受侵害造成的损失，应予支持。附带民事诉讼原告人主张的医疗费用，应当以其提供的有效单据予以确认，即9677.88元；主张的住院伙食补助费1800元过高，应予调整，即18天×50元=900元；主张的误工费15000元过高，且原告人未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故误工费应按照2014年度农村居民的平均工资计算其接受治疗期间的误工费用，即34230元/年÷365天×18天=1688.05元；主张的营养费1800元、陪侍费3600元、交通费1000元，无据佐证，不予支持；主张的二次手术费10000元，因尚未发生，可以待实际发生后另行起诉；精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金80000元，于法无据，不予支持；上述各项费用共计12265.93元。因本案的附带民事诉讼原告人对损害的发生有过错，可以适当减轻被告人高某甲的赔偿责任，综合本案的案件事实，以被告人高某甲承担80%的责任为宜，即12265.93元×80%=9812.74元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人高某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月。二、被告人高某甲限于判决书生效后一个月内一次性支付附带民事诉讼原告人马某某赔偿费用共计9812.74元。三、驳回附带民事诉讼原告人马某某的其他诉讼请求。
上诉人马某某的主要上诉理由是：1、一审对被告人高某甲量刑过低。2、对一审认定其有过错，并由其承担一定责任，从而减免赔偿数额不服。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同。原审法院在判决书中分项列举了认定本案的证据，所列的证据均在原审庭审中经过质证，查证属实。本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为，原审被告人高某甲持木棍故意伤害马某某身体，致马某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人高某甲由于其故意伤害行为给被害人马某某造成的经济损失，应承担相应的赔偿责任。因上诉人马某某对本案的发生有过错，可以适当减轻原审被告人高某甲的赔偿责任，一审法院对附带民事部分的判决符合法律规定，故上诉人马某某所提一审以其有过错为由减免高某甲赔偿数额不当的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 范 波
审判员 赵晓东
审判员 尹小燕
二〇一五年十二月二十八日
书记员 刘 婧