四川省广安市广安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1602刑初315号
公诉机关广安市广安区人民检察院。
被告人肖宗建，男，1953年7月3日出生，汉族，四川省广安市广安区人，小学文化程度，农民，家住广安市广安区。因涉嫌强奸罪、猥亵儿童罪，于2016年7月9日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同年8月10日经广安市广安区人民检察院批准，次日由该分局执行逮捕。现羁押于广安市看守所。
辩护人罗超超，四川法雨律师事务所律师。
辩护人肖宗国，系被告人肖宗建胞兄，男，1951年11月19日出生，汉族，四川省广安市广安区人，农民，住广安市广安区。
广安市广安区人民检察院以广区检刑诉(2016)259号起诉书指控被告人肖宗建犯强奸罪、猥亵儿童罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及被害人隐私，依法不公开开庭进行了审理。广安市广安区人民检察院指派检察员简银怀出庭支持公诉，被告人肖宗建及其辩护人罗超超、肖宗国到庭参加了诉讼。本院于2016年12月2日建议广安市广安区人民检察院补充侦查，广安区人民检察院于同年12月15日建议恢复法庭审理。现已审理终结。
广安市广安区人民检察院指控：2016年4月至6月期间，被告人肖宗建趁被害人肖某某(女，2011年出生)来其家中玩耍之机，三次以用手抚摸、抠挖生殖器的方式对肖某某实施猥亵。
2016年7月8日13时许，被害人肖某某到被告人肖宗建的卧室玩耍，肖宗建见肖某某穿着裙子躺在床上看电视，于是将肖某某的内裤脱下至大腿处，并从自己裤子拉链处掏出阴茎，然后用阴茎摩擦、用力顶肖某某的阴道。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人肖宗建明知肖某某系幼女而对其实施奸淫，其行为构成强奸罪;被告人肖宗建明知肖某某系幼女，而对其实施抚摸、抠挖生殖器的猥亵行为，其行为构成猥亵儿童罪，依法应当追究其刑事责任；被告人肖宗建犯数罪，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。特提请法院根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二百三十七条第三款、第六十九条之规定予以判处。
被告人肖宗建及其辩护人对公诉机关起诉指控的犯罪事实、证据及罪名均无异议。其辩护人还辩称，被告人肖宗建未婚，家庭经济困难，家中有一未成年养女无人抚养，基于被告人肖宗建系初犯，建议对从其轻处罚。
经审理查明：2016年4月至6月期间，被告人肖宗建趁被害人肖某某(女，2011年出生)来其家中玩耍之机，三次以用手抚摸被害人肖某某的生殖器的方式对肖某某实施猥亵。
2016年7月8日13时许，被害人肖某某到被告人肖宗建的卧室玩耍，肖宗建见肖某某穿着裙子躺在床上看电视，于是将肖某某的内裤脱下至大腿处，并从自己裤子拉链处掏出阴茎，然后用阴茎摩擦、用力顶肖某某的阴道，被前来寻找肖某某的母亲王某某当场发现而向公安机关报案，从而将被告人肖宗建抓获归案。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示的，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
(一)书证
1、受理案件登记表、立案决定书。证实2016年7月8日15：07分，肖某某之母王某某向公安机关报警。
2、现场指认笔录及照片，肖宗建指认强奸肖某某的犯罪地点。
3、广安区恒升中心卫生院疾病证明书：肖某某经妇检，阴道前面红肿，处女膜较完整，尿道口见一0.5CM竖形裂口，无出血，取阴道分泌物。
4、户籍信息：证明肖宗建生于1953年7月3日，被害人肖某某出生于2011年12月3日。
5、现场勘验检查笔录、现场图。
6、接受证据材料清单：王某某交给公安机关粉红色内裤一条。
(二)被害人肖某某的陈述：我今天中午在我二公公(听我妈妈说叫肖宗建)屋里坐在床上看电视，二公公把我的内裤脱了，用他屙尿的东西在我屙尿那里弄来弄去。二公公以前还摸了我屙尿那个地方。
被害人肖某某辨认笔录：辨认出强奸和摸她屙尿那里的人被告人肖宗建。
(三)证人证言
1、王某某证言：我知道我女儿经常去肖宗建家里耍，2016年7月8日下午两点左右，我到肖宗建家去找我女儿肖某某，我走进他家堂屋后，看见肖宗建的侄女肖某甲、肖某乙在堂屋里睡觉，肖某甲给我指了一下里面，我就直接进了肖宗建的卧室。进去后我就看见肖某某躺在床上的，肖宗建站在床边，身体趴在肖某某身上，他的右手用手在摸肖某某的身上，另外一只手在摸他自己的裤子，屁股在一前一后地动。于是我就走到肖宗建的身边，我就说“二老子，你在干啥子”。肖宗建就站起把他的裤子拉了上来，肖某某的内裤脱下至大腿处，是一条粉红色的内裤。我就说“二老子，你做这事是犯法的哦”。肖宗建当时脸很红，就说“对不起嘛”。这时，肖某某就自己下了床，我就把肖某某带回家去给她洗了脸，我就问我女儿，肖宗建做这种事对她做了几次，我女儿就说有好几次。这时我才想起我女儿之前给我说过几次她下身有点痛，那时我没有在意，我听了后很气愤，于是就又回到肖宗建家里，我就对肖宗建说：“二老子，你都60几岁了，我女儿才4岁多，你不该这样做”。肖宗建就说“我做都做了，怎么办？那我给你叩头嘛”。我就说“你叩头有什么用”。他就说“那你去报警嘛，我该坐牢就坐牢”。我们说了一会后，肖宗建就给我下跪，并说自己糊涂了，当时肖某甲和肖某乙也在场。后来，肖宗建就看打牌去了，我就报了警，过了一会儿你们警察就来了。我之前听我女儿几次说她下身有点痛，但是当时我没有在意，今天的事情发生过后，我问我女儿肖宗建做这种事对她做了几次，我女儿就说有好几次。
王某某辨认笔录：辨认出强奸肖某某的被告人肖宗建。
2、肖某乙的证言：今天中午12点左右，我和我姐肖某甲煮好中午饭，叫我二伯肖宗建吃饭，吃完饭我二伯就回到他卧室看电视。大约12时30分左右，我堂侄女肖某某到我伯父的卧室看电视，我和我姐肖某甲在堂屋的凉板上睡午觉，大约在13时30分左右，我堂嫂王某某就到我家来喊我堂侄女肖某某回家。大约过了二三分钟，我堂嫂又回到我家(是哭着来的)，进屋后我堂嫂就说“二老子，你这样做是犯法的哟，我可以告你”。我二伯见我嫂子，就下跪跟我嫂子说“我错了，我不该这样做”。我嫂子接着说“我看你是长辈，不然我告你”。我二伯说“你喊警察来抓我嘛”。说完就出去了。
3、肖某甲的证言：2016年7月8日下午大概一、两点钟的样子，我吃过饭后，就和我妹妹肖某乙在我家堂屋凉板床上休息，我二伯肖宗建在他卧室里看电视。这时，瑶瑶(肖某某的小名)就到我家来耍，他和我们耍了一会后就到我二伯卧室里去了，当时也没有关门。大概过了半个多小时，我嫂子王某某就来找瑶瑶，他问我瑶瑶在哪里，我就给她指了一下我二伯的卧室，她就进去了，然后我就听到我嫂嫂在责备人，因为当时里面电视声音很大，听不清在说什么，过了一会儿，嫂嫂带起瑶瑶回家了。又过了几分钟，嫂嫂就一个人又来了，她说我二伯不该那样做并对我二伯肖宗建说“瑶瑶说你强奸了她好几次，你不该那样做。”我二伯就说“哪有好几次，就是今天糊涂了，做了错事。”之后他们两个就一直在争吵，我嫂嫂就说：“我们还是一家人，你又是个长辈，你不该这样对瑶瑶。”我二伯就说“我今天做错了，糊涂了，那我给你道歉，我给你下跪。”说完我二伯就跪下了。我嫂嫂说“你跪也没有用，我要去报警。”我二伯就说“你要报就去报，大不了我去坐牢。”然后他们又争吵了一会儿，我二伯就走了。肖宗建家的房屋垮了，一直住在我家里的，肖宗建有一个养女。瑶瑶经常到肖宗建屋里耍，关系还多好的。
(四)被告人肖宗建供述：2016年7月8日13时许，我刚吃完中午饭，我女儿肖某乙、侄女肖某甲在我家堂屋耍手机，我就在我的卧室看电视。过了一会儿我侄孙女肖某某和平时一样来我屋里耍，来看动画片，她按电视上的按钮换台看“光头强”，换好台之后她就爬到我的床上去躺起，裙子翻到肚子上面，内裤露出来了，当时我心里就想跟她发生关系(指性交)，我就用手去脱她裤子，我把自己的阴茎掏出来后，我就用我的阴茎在她阴道外面摩擦并用力顶她的阴道。就是想和她发生关系，这样很舒服。我的阴茎没插入肖某某的阴道，她年龄那么小，只有四岁多，再加上我的年龄又大了，阴茎不是很硬，根本插不进去，我只有用我的阴茎放在她的阴道外用力顶，插一插的没有插进去，总共顶了二分钟的样子。我也没有射精，她来我的卧室我就拿了一颗糖给她。
另外，我从今年(2016年)5月份开始，摸了几次肖某某的下身。第一次大概是四五月份的一个周末(具体时间我记不到了)的中午，肖某某到我家里来看电视，爬到我床上去耍，她不听话，我就去抱她，抱她的时候就故意用手去摸她的下身，用手指去抠她的下身。第二次大概是五月份的一个周末，肖某某放假回来，午饭后就到我屋里来看电视，就爬到我的床上去，我就去抱她，又故意摸了她的下身。第三次是在十多天前，我煮了包谷在家里吃，肖某某也跑到我家里来吃，吃完后她又在我床上跳，我又去抱她，把手伸进她的内裤里抠她的下身。每次抱她的时候我就把她的衣服往上掀一点，然后手伸进她的衣服里面，沿着肚子往下摸，隔着内裤用手指在她的阴道外面抠，摸了一分钟的样子我就停了。我就是觉得摸起心里舒服。第一次摸她的时候她用手来打我，不让我摸，我还是用手伸到她裤子里摸的，后头两次她就没有反抗了。
本院认为，被告人肖宗建明知肖某某系幼女而实施奸淫，其行为构成强奸罪，依法应当追究其刑事责任，并从重处罚。被告人肖宗建明知肖某某系幼女而实施抚摸生殖器的猥亵行为，其行为构成猥亵儿童罪，应当依法追究其刑事责任，并从重处罚。公诉机关指控的被告人肖宗建犯强奸罪和猥亵儿童罪的罪名成立，本院予以支持。被告人肖宗建犯强奸罪、猥亵儿童罪，依法应当对其实行数罪并罚。被告人肖宗建归案后如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。据此，根据被告人肖宗建的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二百三十七条第三款、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人肖宗建犯强奸罪，判处有期徒刑四年零十一个月；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑五年零六个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月9日起至2022年1月8日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨芹
审 判 员 杨君
人民陪审员 谢蓉
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 李婷
附相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共场所当众强奸妇女的;
(四)二人以上轮奸的;
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。