浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浙嘉刑终字第157号
原公诉机关桐乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙俊，无业。因吸毒，于2010年5月24日和11月7日分别被嘉兴市公安局南湖区分局决定行政拘留各十日，于2013年5月16日被桐乡市公安局决定行政拘留十日（尚未执行）。因本案于2013年5月4日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现押于桐乡市看守所。
辩护人葛振华，浙江嘉诚中天律师事务所律师。
原审被告人戴敏，无业。因吸毒于2013年5月16日被桐乡市公安局决定行政拘留五日（尚未执行）。因本案于2013年5月4日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现押于桐乡市看守所。
桐乡市人民法院审理桐乡市人民检察院指控被告人孙俊犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人戴敏犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月24日作出（2014）嘉桐刑初字第54号刑事判决。被告人孙俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人、嘉兴市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品
1、2013年3月18日，吸毒人员沈翀、朱利忠电话联系被告人戴敏购买冰毒。被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区解放街道美菱苑10幢402室以800元价格向被告人孙俊购买2克冰毒。被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区建国路和中山路交叉口，将2克冰毒以900元的价格贩卖给吸毒人员沈翀、朱利忠。
2、2013年4月3日，被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区建国路和中山路交叉口，将2克冰毒以900元的价格贩卖给吸毒人员沈翀、朱利忠。
3、2013年4月6日，被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区建国路和中山路交叉口，将5克冰毒以2000元的价格贩卖给吸毒人员沈翀、朱利忠。
4、2013年4月9日，吸毒人员沈翀、朱利忠电话联系被告人戴敏购买冰毒。被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区解放街道美菱苑10幢402室以1600元的价格向被告人孙俊购买4克冰毒。后被告人戴敏电话联系让沈翀向指定银行账户存入1700元后通过出租车将4克冰毒带至桐乡贩卖给沈翀、朱利忠。
5、2013年4月17日，被告人戴敏通过电话联系让吸毒人员沈翀向指定的银行账户存入1600元后在嘉兴清波坊附近，将4克冰毒贩卖给吸毒人员沈翀、朱利忠，吸毒人员沈翀支付被告人戴敏剩余的100元款项。
6、2013年4月21日下午，吸毒人员沈翀、朱利忠电话联系被告人戴敏购买冰毒。被告人戴敏电话联系后在嘉兴市南湖区解放街道美菱苑10幢402室以1600元的价格向被告人孙俊购买4克冰毒。后被告人戴敏通过电话联系让沈翀向指定银行账户存入1700元后通过出租车将4克冰毒带至桐乡贩卖给沈翀、朱利忠。
7、2013年5月3日下午，被告人孙俊在嘉兴市南湖区解放街道美菱苑10幢402室家中，将1.9克冰毒贩卖给被告人戴敏。当日，公安机关从被告人孙俊卧室内另行查获31包无色晶体、1包白色粉状物、9包彩色片剂和1瓶装晶体、片剂混合物，从被告人戴敏身上查获5包无色晶体、3包白色粉状物、1包烟丝状物。经嘉兴市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人孙俊卧室查获物品中检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重共计28.35克，从被告人戴敏身上查获物品中检测出甲基苯丙胺成分，净重共计2.71克。
二、容留他人吸毒
1、2013年期间，被告人孙俊在嘉兴市南湖区解放街道美菱苑10幢402室家中，先后六次容留被告人戴敏吸食冰毒。
2、2013年2月中旬的一天，被告人孙俊在上述地点容留吸毒人员朱必成吸食冰毒。
3、2013年5月3日下午，被告人孙俊在上述地点容留被告人戴敏、吸毒人员朱必成吸食冰毒。
原判认为，被告人孙俊贩卖冰毒4次，计11.9克，当场被查获冰毒28.35克，共计40.25克；被告人戴敏贩卖冰毒6次，计21克，当场被查获冰毒2.71克，共计23.71克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人孙俊先后八次提供场所容留他人吸食冰毒共计九人次，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人孙俊一人犯两罪，依法予以数罪并罚。被告人孙俊有吸毒违法劣迹，酌情从重处罚。部分毒品未流入社会，酌情对被告人孙俊从轻处罚。被告人戴敏系初犯，庭审中认罪态度较好，酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十四条，第六十九条，第六十四条之规定，判决：一、被告人孙俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金40000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金9000元，决定执行有期徒刑十三年四个月，并处罚金49000元。二、被告人戴敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金20000元。三、扣押在案的毒品32.20克，予以没收并销毁（由扣押单位桐乡市公安局依法处理）。
上诉人孙俊及其辩护人均提出：孙俊于2013年3月18日、5月3日分别将约2克和1.9克冰毒赠送给戴敏，未收取钱款。原判认定的事实中，手机通话记录是孤证，且孙俊与戴敏平时通话频繁，不足为证；戴敏供述仅于2013年4月向孙俊购买毒品1次，原判认定孙俊向戴敏贩卖毒品4次，证据不足。孙俊有不菲的收入和一定的经济基础，不存在以贩养吸的情形。孙俊被查获的28.35克毒品属于其非法持有，不应认定为其贩卖的数量。辩护人还提出，上诉人孙俊向戴敏贩卖毒品的行为均发生在嘉兴市南湖区，一审法院无管辖权。故上诉人孙俊及其辩护人以原判部分事实认定证据不足、部分事实定性有误，且程序违法为由，请求二审依法公正裁决。
嘉兴市人民检察院经阅卷后认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，故建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人孙俊于2013年5月3日向原审被告人戴敏出售1.9克冰毒，在其住处查获28.35克冰毒，及其容留他人在其住处吸食毒品共九人次的事实，以及认定原审被告人戴敏于2013年3、4月间向吸毒人员沈翀、朱利忠6次出售冰毒共21克，被抓获时随身携带冰毒2.71克的事实，有吸毒人员沈翀、朱利忠、朱必成等人的证言，以及检查笔录、扣押物品清单、理化检验报告、手机通话详单、银行开户资料及历史明细清单、提取尿液记录、现场检测报告书等证据予以证实。上诉人孙俊及原审被告人戴敏对于上述认定事实也均供认不讳，所供能相互印证并与上述证据证明的情况相符。
关于上诉人孙俊及其辩护人所提辩解和辩护意见，经查：原审被告人戴敏通过出租车司机将所贩卖的毒品带至桐乡后转交给朱利忠，故桐乡市公安局对戴敏贩卖毒品的案件具有管辖权。上诉人孙俊将毒品贩卖给戴敏，与戴敏贩卖毒品的事实有关联，桐乡市司法机关予以并案处理，依法有据。上诉人孙俊的辩护人对本案管辖权所提异议，不能成立。上诉人孙俊及其辩护人提出孙俊于2013年5月3日将1.9克冰毒赠送给戴敏，与查明的事实不符，也与孙俊本人的有罪供述矛盾，不足采信。原判认定上诉人孙俊于2013年3月18日、4月9日、4月21日向原审被告人戴敏出售冰毒共计10克的事实，仅有原审被告人戴敏的笼统供述，证据不足。上诉人孙俊及其辩护人所提原判认定该三起贩卖毒品的事实证据不足，理由成立。上诉人孙俊有贩卖毒品的犯罪行为，其被查获的毒品依法应计入其犯罪数量。故上诉人孙俊及其辩护人提出从孙俊住处查获的28.35克冰毒应以非法持有认定，于法无据，不能成立。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人孙俊贩卖冰毒30.25克，原审被告人戴敏贩卖冰毒23.71克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人孙俊容留他人在其住处吸食冰毒共计九人次，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人孙俊一人犯两罪，依法应予并罚。原判认定上诉人孙俊容留他人吸毒及原审被告人戴敏贩卖毒品的事实正确，审判程序合法。但认定上诉人孙俊贩卖毒品的次数和数量有误，应予纠正。上诉人孙俊及其辩护人请求二审改判的部分理由成立，本院予以采纳。嘉兴市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的检察意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十四条，第六十九条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销桐乡市人民法院（2014）嘉桐刑初字第54号判决第一项中对被告人孙俊所犯贩卖毒品罪的量刑及决定执行部分，维持该判决的其余部分。
二、上诉人孙俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金9000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金39000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月4日起至2024年5月3日止；罚金限判决生效后三日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡永强
代理审判员 朱 凯
代理审判员 李永杰
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 黄晓琴