.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省浑源县人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）晋0225民初643号原告：寇杜宇，男，1968年8月29日出生，汉族，住河北省三河市。原告：杜正扬，男，1990年6月28日出生，汉族，住河北省三河市。上述两原告委托诉讼代理人：ＸＸ，浑源县恒山中心法律服务所法律工作者。被告：浑源锦华能源科技有限公司，住所地浑源县东坊城乡郭家庄村。法定代表人：陈涛，职务执行董事。委托诉讼代理人：乔中国，山西圣成运律师事务所律师。被告：郭文化，男，1957年1月3日出生，汉族，住陕西省兴平市。原告寇杜宇、杜正扬与被告浑源锦华能源科技有限公司（以下简称浑源锦华公司）、被告郭文化运输合同纠纷一案，本院于2017年9月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告寇杜宇及两原告的委托诉讼代理人ＸＸ、被告浑源锦华公司的委托诉讼代理人乔中国到庭参加诉讼。被告郭文化第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审未到庭。本案现已审理终结。两原告向本院提出诉讼请求：1.解除合同，判令二被告返还原告保证金500000元及截至起诉之日的利息113261元，共计613261元；2.判令被告承担原告截至起诉之日的的食宿费32400元、误工费64800元；3.判令被告支付违约金150000元；4.被告承担本案诉讼费，上述借款利息、食宿费、误工费、违约金均应计算至被告返还全部款项止。事实与理由：2015年5月28日，原告与浑源锦华公司签订《花岗岩装运合同》。合同签订后，此项目由该公司原员工郭文化负责。郭文化称前期启动需要资金，要求原告将合同中约定的保证金一部分交于他，在征得浑源锦华公司负责人陈涛同意后，原告寇杜宇将25万元交于郭文化，另25万元由原告杜正扬通过建设银行直接汇入浑源锦华公司账户。签订合同时，被告声称最迟三个月进场施工，但其收到保证金后至今却未开工。去年五月，原告得知被告又与他人签订了运输合同，遂要求被告解除合同并退还保证金，被告同意并称正筹措资金，但之后一直拖延并拒不见面。2016年9月27日，原告在浑源县华泰酒店找到二被告，二被告称在2016年10月20日前一次退清，双方当场签订了一份书面退款协议，协议约定：保证金于10月20日前全部退还，逾期不退清的由被告承担原告自交保证金之日起到退款期间的所有银行利息，并承担自退款协议签订之日至退款期间原告每天100元的食宿费及200元的误工费。郭文化签字后，陈涛口头同意但不予签名，后原告多次联系陈涛未果。退款协议约定的还款日期到期后，原告方找到郭文化，郭文化称”要钱没有，随便你”。因被告违约，两年多来原告一直奔波于向被告催要保证金，并背负沉重的借款利息，被告行为严重侵害了原告的合法权益，故提起诉讼。浑源锦华公司辩称，1.杜正扬不是适格原告；2.郭文化不是我公司员工，原告未向我公司交纳保证金；3.退款协议与我公司无关，原告无权依据退款协议向我公司主张；4.我公司未违约，原告主张我公司违约应当提供证据；5.违约金和利息不能同时请求；6.违约金、利息、食宿费、误工费的计算需要有依据。综上，原告诉求没有法律和事实依据，请求依法驳回其诉讼请求。郭文化辩称，1.我不是浑源锦华公司的职工，我们与该公司属合作关系，我是浑源利民交通建材销售有限公司的法定代表人，我们公司共有四个股东，分别是总经理白俊樟、监理邓庭松、荣誉董事王爱桃及我，这不是我的个人行为。2.原告陈述的付款程序不对，此前我们与寇杜宇不认识，是由邓庭松介绍认识的，邓庭松是寇杜宇的外甥，签合同时本该和我们公司签，但我们的营业执照没有办下来，寇杜宇就要求与浑源锦华公司签订合同，当时约定五日之内给付保证金，但原告迟迟没有打钱，后分三、四次打款，第一次的250000元由杜正扬的账号转给了浑源锦华公司，剩余的250000元因当时工地已开工，白俊樟和邓庭松要求把这些款打到我的卡上，但我没有向原告提出打款要求，之后寇杜宇分三次转给我250000元，款的使用上我都有记录。去年，寇杜宇将我们举报到浑源县公安局经侦大队，说我们合同诈骗，经公安调查，不属于犯罪，事情不了了之。根据原告起诉及被告答辩，本案的争议焦点为：第一，杜正扬是否为本案适格原告？第二，本案的《花岗岩装运合同》应否解除？第三，两被告应否向两原告返还保证金并给付违约金、利息、食宿费及误工费？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人当庭进行了质证，对两原告提供的证据《花岗岩装运合同》、杜正扬个人银行转账记录、寇杜宇支付银行借款利息的还款单据，两被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：1.两原告提供退款协议，欲证明原、被告双方于2016年9月27日在华泰酒店针对保证金签订了退款协议，协议中对打款的程序有详细的陈述。经质证，被告郭文化无异议；被告浑源锦华公司称，该退款协议与我公司无关。本院认为，该退款协议中，乙方处虽有郭文化及浑源锦华公司法定代表人陈涛两人的姓名，郭文化亦予以认可，但协议仅有郭文化一人签字，并无浑源锦华公司盖章或陈涛签字，而本案现无证据证实郭文化有权代表浑源锦华公司签订协议或锦华公司事后曾经追认，根据合同相对性原则，该协议对浑源锦华公司并不发生效力。2.本案第二次庭审中，两原告提供了北京汇达鑫盛商贸有限公司出具的证明、营业执照和法定代表人身份证复印件，证明的内容为”2015年6月3日，杜正扬向浑源锦华公司汇款25万元事宜与我公司无关，属杜正扬的个人资金和其个人行为”。就该组证据，郭文化未到庭质证。浑源锦华公司质证称，对该证据的真实性、合法性、关联性均不予以认可，该证据属于证人证言，需证人到庭，另北京汇达鑫盛商贸有限公司是本案的重要利害关系人，该公司出具的证明不具有证据效力；原告杜正扬汇款时称以公司的名义，第一次庭审结束后公司出具了证明，说明他们之间的关系很密切，杜正扬肯定代表了该公司。本院认为，两原告提交的银行转账记录证实杜正扬通过其个人账户于2015年6月3日向浑源锦华公司转账交付了保证金250000元，能够与该证明的内容形成印证，故本院对该证明予以采信。根据原、被告的陈述、答辩、举证、质证和本院认证情况，本院查明以下事实：2015年5月28日，两原告以寇杜宇的名义与被告浑源锦华公司签订《花岗岩装运合同》。合同约定，由寇杜宇负责王庄堡镇废弃花岗岩矿区污染、损毁土地综合开发利用项目区内废弃花岗岩矿渣的筛选、装运及运输道路前期修整，矿渣装运量暂定为1000万吨，工期三年，浑源锦华公司按工程量结付工程款；并约定寇杜宇应于合同签订后五日内向浑源锦华公司交付安全保证金500000元。合同签订后，杜正扬于2015年6月3日通过其个人银行账户向浑源锦华公司转账交付安全保证金250000元；另寇杜宇分三次给付郭文化250000元。合同约定的其他部分至今未履行。另查明，2016年9月27日，寇杜宇与郭文化签订退款协议，协议约定：郭文化应于2016年10月20日前向寇杜宇退还保证金。如逾期，郭文化应当承担以下责任：1.承担自交纳保证金之日起至退清期间的银行贷款利息；2.自退款协议签订之日起至退清期间的食宿费100元/天、误工费200元/天；3.每逾期一天给付未退清资金数额0.1%的违约金。关于杜正扬是否为本案适格原告的问题，本院认为，两原告虽未提供书面合伙协议，但两人陈述为个人合伙关系，同时在装运合同签订后，浑源锦华公司收到的250000元安全保证金是由杜正扬通过其个人账户转账交付，根据上述情况能够认定两人为个人合伙关系。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十五条第二款的规定，未起字号的个人合伙，合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人。故浑源锦华公司关于杜正扬不是本案适格原告的抗辩意见不能成立，杜正扬应为本案适格原告。关于本案合同应否解除的问题，两原告主张解除合同；浑源锦华公司称该合同涉及的其公司项目至今未开工，故其未违约，合同不应解除。本院认为，双方的《花岗岩装运合同》约定工期为三年，但自2015年5月28日签订合同时起至本案庭审结束已达两年半之久，在此期间双方并未按照合同约定进行花岗岩矿渣装运和价款结算，合同的主要权利义务未能履行，根据原、被告陈述，导致未能履行的原因是浑源锦华公司的项目至今未开工所致，故在目前情况下，双方履行合同的主客观条件仍不存在，无法继续履行，故原告要求解除合同符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项的规定，双方的花岗岩装运合同现今应当予以解除。关于浑源锦华公司应否向两原告返还保证金并给付违约金、利息、食宿费及误工费的问题，本院认为，《合同法》第九十七条规定”合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。”两原告向浑源锦华公司交付保证金后，双方未对合同其他主要权利义务共同履行，现合同解除，根据前述规定，浑源锦华公司应当将其收取的安全保证金250000元返还两原告。对原告主张的违约金、误工费等，因双方在装运合同中未就违约金的数额和计算方式进行明确约定，两原告亦未提供其他证据，故本院综合考虑本案合同的性质和解除原因等情况后，确认浑源锦华公司应当自其收到保证金之日即2015年6月3日起按同期银行贷款利率向两原告支付资金占用期间的利息至返还保证金之日止。关于郭文化应否向两原告返还款项并给付违约金、利息、食宿费及误工费的问题，本院认为，郭文化收取原告250000元后，双方于2016年9月27日签订退款协议，郭文化未按退款协议约定的期间退款，构成违约，应当向两原告返还250000元并承担违约责任。对原告主张的违约金、误工费、利息等，双方虽在退款协议中约定郭文化逾期退款的应当给付原告银行同期贷款利息、食宿费100元/天、误工费200元/天及0.1%/天的违约金，但其中只违约金一项已超过原告所主张其支付的银行借款利息，该约定违背了合同法违约责任”补偿性为主，惩罚性为辅”的一般原则，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条的规定，在此种情况下，违约金和损失赔偿不能同时适用，故本院对原告主张的食宿费、误工费不予支持。同时，由于郭文化未主张双方约定的违约金过高并请求适当减少，故本院对原告就该款项的违约金及部分利息请求予以支持，即郭文化应当给付自约定的还款期限次日起（2016年10月21日）至原告提起诉讼之日止（2017年9月19日）的违约金83500元，并自2017年9月20日起按照同期银行贷款利率给付两原告利息至还款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告寇杜宇与被告浑源锦华能源科技有限公司于2015年5月28日签订的花岗岩装运合同。二、被告浑源锦华能源科技有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告寇杜宇、杜正扬250000元，并自2015年6月3日起按同期银行贷款利率向两原告支付利息至还款之日止。三、被告郭文化于本判决生效之日起十五日内返还原告寇杜宇、杜正扬250000元，并自2017年9月20日起按同期银行贷款利率向两原告支付利息至还款之日止。四、被告郭文化于本判决生效之日起十五日内给付原告寇杜宇、杜正扬违约金83500元。五、驳回两原告的其他部分诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12405元（两原告已预交），由两原告连带负担3538元，被告浑源锦华能源科技有限公司负担4059元，被告郭文化负担4808元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审判长侯英人民陪审员赵雅岑人民陪审员张勇二○一七年十二月二十五日书记员王海云