广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终18418号
上诉人（原审原告）肖武。
被上诉人（原审被告）深圳市崧盛电子有限公司。
法定代表人王宗友，总经理。
委托代理人胡佑亮，系该公司员工。
委托代理人于剑，广东深港律师事务所律师。
上诉人肖武因与被上诉人深圳市崧盛电子有限公司（下称崧盛公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初7805号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
二审审理期间，崧盛公司提交工商银行深圳市分行电子回单一份，证实于2016年8月18日将一审判决确定的其公司应当支付给肖武的款项22542.53元提前支付给肖武。肖武确认已收到上述款项。
本院认为，肖武和崧盛公司之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受法律、法规保护。本案争议的焦点在于：一、崧盛公司是否应当支付肖武2015年8月6日至2016年1月13日未签订劳动合同二倍工资差额；二、崧盛公司是否应当支付肖武2015年8月6日至2015年11月30日加班工资差额及2015年12月至2016年1月的工资、拖欠金额25%的赔偿金；三、崧盛公司是否应当支付肖武违法解除劳动合同赔偿金；四、崧盛公司是否应当支付肖武工作职务补偿金10000元以及赔偿肖武因被公司高层殴打所造成精神损失费30000元。
关于2015年8月6日至2016年1月13日未签订劳动合同二倍工资差额的问题。崧盛公司在原审提供了《劳动合同》、《劳动合同签收表》，以证明其于2015年8月6日与肖武签订了一份期限自2015年8月6日至2018年8月5日止的劳动合同。肖武对《劳动合同》、《劳动合同签收表》上的签名予以认可，但主张其是在受胁迫的情形下签订的。本院认为，崧盛公司提交的《劳动合同》显示劳动合同的期限自2015年8月6日至2018年8月5日止，双方落款的签订日期均为2015年8月6日。且《劳动合同签收表》显示劳动合同的期限自2015年8月6日至2018年8月5日止，肖武签收劳动合同的时间为2015年8月6日。故上述两份证据可证实双方在2015年8月6日签订了期限自2015年8月6日至2018年8月5日止的劳动合同。肖武主张其被胁迫签名，但并未举证证明，本院对其主张不予采纳。虽然肖武提交的同样期限的劳动合同一方的落款日期为2016年1月13日，但在崧盛公司提交的《劳动合同》、《劳动合同签收表》相互印证的情况下，足以证实崧盛公司在2015年8月6日将另一份劳动合同交给肖武。故肖武主张崧盛公司支付2015年8月6日至2016年1月13日未签订劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。即使存在肖武主张的其于2016年1月13日才在其持有的劳动合同上签名的情况，但其签名时将已履行的事实劳动关系期间包含在书面劳动合同的期限之内。在肖武没有证据证明该书面劳动合同的签订存在胁迫、欺诈、乘人之危等情形的情况下，本院认定该份劳动合同的签订以及合同的内容是双方的真实意思表示，因此是合法有效的。肖武在签订书面劳动合同时同意将劳动合同的期间溯及于之前的事实劳动关系期间，应视为其放弃了要求该事实劳动关系期间未签订书面劳动合同的二倍工资请求。故肖武要求鉴定劳动合同的签订时间，本院不予准许。
关于2015年8月6日至2015年11月30日加班工资及2015年12月至2016年1月的工资、拖欠金额25%的赔偿金的问题。双方签订的劳动合同明确约定肖武每月正常工作时间工资2030元，故原审按照双方约定的正常工作时间的工资标准作为计算加班工资小时工资的基数，并无不当，本院予以确认。原审根据双方提交的证据，酌定肖武的加班时间，计算其2015年8月6日至2015年11月30日加班工资差额正确，本院予以维持。崧盛公司在仲裁阶段和原审分别提交的2015年12月至2016年1月工资表略有不同，崧盛公司主张系仲裁阶段对考勤时间计算错误导致提交的工资数额有误，故在原审按照正确的计算方式提交。本院认为，原审对于肖武2015年8月6日至2015年11月30日加班工资在计算后认定存在差额，故对于崧盛公司在仲裁阶段计算的2015年12月至2016年1月工资数额，根据原审的计算原则，亦应当存在差额问题。本院按原审计算2015年8月6日至2015年11月30日加班工资差额5288.42元，酌定崧盛公司在仲裁阶段计算的2015年12月1日至2016年1月25日工资亦存在加班工资差额2500.73元（5288.42元÷3.87个月×1.83个月）。故除原审认定的崧盛公司应当支付肖武2015年12月1日至2016年1月25日工资6120元、4912元外，还应将加班工资差额2500.73元计入，共计13532.73元（6120+4912+2500.73）。原审对此认定有误，本院予以纠正。肖武2015年8月6日至2015年11月30日加班工资及2015年12月至2016年1月的工资请求超出部分，本院不予支持。
关于肖武另请求拖欠金额25%的赔偿金的问题。本院认为，1995年1月1日施行的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，应加付25%的经济补偿金……但2008年1月1日施行的《中华人民共和国劳动合同法》就用人单位存在上述情形，员工的救济途径作了新的规定，即第八十五条规定的，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬、不支付加班费的，应由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据上位法优于下位法、新法优于旧法的法律适用原则，《中华人民共和国劳动合同法》施行后，应当适用该法条的规定，但上述法条均规定应由劳动行政部门责令限期支付。因此，对肖武上述上诉请求，本院不予支持。
关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。原审认定崧盛公司单方解除与肖武的劳动合同违法，崧盛公司未提起上诉，视为认可原审认定。肖武于2016年1月25日被解除劳动合同，故其离职前的平均工资应从2016年1月25日往前计算，原审按照2015年8月至11月期间的工资作为基数计算不当，本院予以纠正。经核算，2015年8月6日至2015年11月30日已发工资为4500元、4500元、5300元、5138元，加班工资差额为5288.42元，2015年12月1日至2016年1月25日工资共13532.73元（6120+4912+2500.73）。故此期间的月平均工资应为6712.13元[（4500+4500+5300+5138元+5288.42+6120+4912+2500.73）÷（3.87个月+1.83个月）]。肖武自入职到离职不到半年，故赔偿金为6712.13元。原审计算有误，本院予以纠正。肖武相关请求超出部分，本院不予支持。
关于工作职务补偿金以及赔偿因被公司高层殴打所造成精神损失费的问题，该两项请求缺乏依据，本院不予支持。原审相关处理正确，本院予以确认。
关于自2016年1月26日至2016年3月31日因未办理解除劳动合同证明的待岗工资7652.87元的问题，该请求未经仲裁前置程序，本着先裁后审的原则，本院在本案不予处理，肖武可另循途径解决。
另，原审其他处理正确，本院予以确认。
综上，上诉人肖武上诉请求部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实和适用法律部分有误，导致处理欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初7805号民事判决第一项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初7805号民事判决第四项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初7805号民事判决第二项为：被上诉人深圳市崧盛电子有限公司应向上诉人肖武支付2015年12月1日至2016年1月25日工资共13532.73元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初7805号民事判决第三项为：被上诉人深圳市崧盛电子有限公司应向上诉人肖武支付解除劳动合同赔偿金6712.13元；
五、驳回上诉人肖武的其他上诉请求。
以上款项合计25533.28元。被上诉人深圳市崧盛电子有限公司在原审判决作出之后，已向上诉人肖武支付款项22542.53元，故还应于本判决生效之日起五日内向上诉人肖武支付余下款项2990.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共15元，由上诉人肖武负担5元，被上诉人深圳市崧盛电子有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
二〇一六年十一月四日
书记员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。