安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0303刑初115号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人方某，男，1968年7月14日出生于安徽省芜湖市，汉族，高中文化，任安徽省江城实业有限公司法人代表，住所地芜湖市。2012年12月31日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪、虚报注册资本罪被蚌埠市公安局刑事拘留。2013年2月1日被蚌埠市人民检察院批准逮捕，2013年2月2日被蚌埠市公安局执行逮捕。2013年4月1日经安徽省人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月，2013年4月28日经安徽省人民检察院批准再次延长侦查羁押期限二个月，2013年7月1日经蚌埠市公安局决定变更为取保候审，2014年8月13日经蚌埠市公安局决定变更为监视居住，2016年1月15日经蚌埠市蚌山区人民检察院决定取保候审。
辩护人杨伟，安徽宇浩律师事务所律师。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉（2016）116号起诉书指控被告人方某犯抽逃出资罪，于2016年4月6日向本院提起公诉。本院审查立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2016年5月5日公开开庭进行了审理，蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员杨云飞出庭支持公诉，被告人方某及其辩护人杨伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：蚌埠市利源小额贷款有限公司（以下简称利源公司）于2012年6月12日经安徽省金融办和蚌埠市金融办批准成立，注册资本1亿元人民币。股东各方出资情况：1.安徽晶源太阳能材料有限公司出资人民币1000万元，占注册资本的10%；2.方某出资1OOO万元，占注册资本的10%；3.殷红梅出资人民币500万元，占注册资本的5%；4.林某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；5.叶某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；6.任某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；7.李华友出资人民币1000万元，占注册资本的10%；8.刘敏出资人民币1000万元，占注册资本的10%；9.章宗堂出资人民币500万元，占注册资本的5%；10.熊尚雪出资人民币500万元，占注册资本的5%；11.张雨红出资人民币500万元，占注册资本的5%；12.沈某出资人民币1000万元，占注册资本的10%。公司法人代表董事长沈某，总经理王某乙。2011年上半年，沈某、李华友等人拟发起设立小额贷款公司，俞某闻讯后提出其亲属方某也请求加入，且要求持股不低于30%。同时俞愿意帮助代理设立公司筹备等事务。2012年6月公司经安徽省金融办批准设立，公司申办期间，方某交纳60万元给俞某做为代办前期费用。2012年6月11日利源公司注册验资时方某以手头资金紧张让俞某帮助其借款验资（方某应出资3000万元占总股本的百分之三十，其中2000万元以安徽江城实业有限公司的员工林某、叶某的名义各代持百分之十），方承诺后期补足资本金。2012年6月11日俞某通过满某介绍从许某处借款3000万元，通过资金调配打入方某、林某、叶某银行卡中用于注册验资，验资完成后俞某于2012年6月15日从蚌埠市利源小额贷款有限公司资本金中转给王某、刘某、陈某某、周某某、董某某、周某某等人银行卡“过手”归还许某共3000万元。后方某一直没有将出资款补缴到利源公司。
针对上述事实，公诉机关向法庭提交了被告人方某身份信息、到案经过、蚌埠市利源小额贷款有限公司章程、验资报告、账户明细单、转账支票等相关书证，证人俞某、满某、许某、叶某、林某、王某甲、张某、沈某、任某、刘某、王某乙等人的证言，被告人方某的供述与辩解，安徽永合司法鉴定所的司法会计鉴定书。公诉机关认为被告人方某身为蚌埠市利源小额贷款有限公司股东，在公司注册时通过他人借款出资，在公司成立后又通过他人转移出资归还借款。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十九条之规定，应当以抽逃出资罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人方某认为其行为不构成犯罪，其没有参与利源公司的任何活动。
辩护人认为被告人方某没有参与抽逃出资的事实；利源公司不能认定为实缴资本制的公司。
经审理查明：利源公司于2012年6月12日经安徽省金融办和蚌埠市金融办批准成立，注册资本1亿元人民币。股东各方出资情况：1.安徽晶源太阳能材料有限公司出资人民币1000万元，占注册资本的10%；2.方某出资1OOO万元，占注册资本的10%；3.殷红梅出资人民币500万元，占注册资本的5%；4.林某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；5.叶某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；6.任某出资人民币1000万元，占注册资本的10%；7.李华友出资人民币1000万元，占注册资本的10%；8.刘敏出资人民币1000万元，占注册资本的10%；9.章宗堂出资人民币500万元，占注册资本的5%；10.熊尚雪出资人民币500万元，占注册资本的5%；11.张雨红出资人民币500万元，占注册资本的5%；12.沈某出资人民币1000万元，占注册资本的10%。公司法人代表董事长沈某，总经理王某乙。2011年上半年，沈某、李某某等人拟发起设立小额贷款公司，俞某闻讯后提出其亲属方某也请求加入，且要求持股不低于30%。同时俞愿意帮助代理设立公司筹备等事务。2012年6月公司经安徽省金融办批准设立，公司申办期间，方某交纳60万元给俞某做为代办前期费用。2012年6月11日利源小额贷款公司注册验资（方某应出资3000万元占总股本的百分之三十，其中2000万元以安徽江城实业有限公司的员工林某、叶某的名义各代持百分之十）时方某手头资金紧张，方某与俞某商量，由俞某借款验资，后俞某通过满某介绍从许某处借款3000万元，打入方某、林某、叶某银行卡中用于注册验资（方某出资1000万元占总股本的百分之十，林某出资1000万元占总股本的百分之十、叶某出资1000万元占总股本的百分之十），验资完成后俞某于2012年6月15日从蚌埠市利源小额贷款有限公司资本金中转给王伟、刘某、陈红林、周丹辉、董利明、周天跃等人银行卡“过手”归还许某共3000万元。后方某一直没有将出资款补缴到利源公司。
上述事实，有经庭审举证、质证、本院予以确认的下列证据证实：
1、蚌埠市工商局证明。证实利源公司属于实行注册资本实缴登记制的公司。
2、蚌埠市蚌山区金融办文件。证实利源公司系经审批依法成立的。
3、利源公司工商登记查询资料。证实利源公司注册资本1亿元人民币。其中方某出资1000万元，林某出资1000万元，叶某出资1000万元。上述款项已通过验资。方某是该公司股东之一。
4、利源公司公司章程、选举董事会、监事会的决议，担任的董事长、董事、监事的决议，聘用总经理的决议等文件。证实方某系利源公司股东，方某签名均系俞某代签。
5、利源公司验资报告。证实方某出资1000万元，林某出资1000万元，叶某出资1000万元。2012年6月11日3000万元转到利源公司验资账户通过验资，方某、林某、叶某三人身份证已复印在验资文件中。
6、银行查询方某、林某、叶某三人在芜湖的银行卡使用情况。证实方某、林某、叶某三人的银行卡2012年6月11日在同一天各转进1000万元，又各转出1000万元到利源公司验资账户。
7、银行查询方某、林某、叶某三人的银行卡取款凭条。证实：2012年6月11日方某、林某、叶某三人银行卡转到利源公司验资账户的3000万元，经办人是利源公司会计张某。
8、利源公司账户明细单、转账支票。证实利源公司验资账户2012年6月11日收到资金一亿元。验资完毕后，从2012年6月13日开始资金又以借款的名义陆续转出。其中2012年6月15日从利源公司资本金中转给王伟、刘某、陈红林、周丹辉、董利明、周天跃等人银行卡的资金，归还给许某有2350万元。
9、许某的工商银行卡查询凭证。证实2012年6月15日，许某通过十几笔转账收回3000万元借款。
10、被告人方某身份信息证明、到案经过。证实被告人方某出生日期等自然情况，2012年12月30日，公安机关在芜湖将方某抓获。
11、证人俞某的证言。证实方某在利源公司没有真正出资3000万。注册资金验资时的3000万，方某说现在资金没有回来，让其帮忙筹借一下，其就帮忙借了3000万元帮方某验资通过。找满某借的款，验资完成后其就归还了满某。归还满某3000万元，其与方某经常通电话，应该告诉过他。
12、证人满某的证言。证实俞某帮助筹备利源公司，注册资本1个亿。缺了3000万元，让其帮忙借款。其从许某处借了3000万元给俞某，俞某用了四、五天，付了30万元利息，验资完成后钱就还了许某。
13、证人许某的证言。证实3000万元借条是俞某写的，用了四、五天钱就通过不同的账户全部还了回来，借条还给了满某。
14、证人叶某、林某的证言。证实其不是利源公司股东。身份证是方某借用的。
15、证人王某甲的证言。证实2012年6月验资的那一天，俞行长给了其几个利源公司股东的账号，让其转账过去，其一共转了有两三千万。
16、证人张某的证言。证实利源公司的资金账户，经办转账的进出数额和账户都是俞某确认后才办的。
17、证人沈某的证言。证实利源公司是俞某帮助办理公司设立、筹备、验资等事宜的。2012年5月28日利源公司召开股东会议、董事会议，决定公司章程上方某名字的签字都是俞某代签的，方某没有出席会议。公司登记方某出资3000万元持股30%。
18、证人任某的证言。证实利源公司是俞某帮助办理公司设立、筹备、验资的，公司成立后，法人代表是沈某，总经理是王某乙，但公司的经营全部都是俞某操作的。
19、证人刘某的证言。证实俞某借用其银行卡给许某转账400万元，其不认识许某，也不认识方某。
20、被告人方某供述。证实其在2012年6月份，没有参与利源公司成立时的运作，其没有参与公司成立时的股东会议、公司章程决议的会议，其没有在公司成立时的股东会议、公司章程决议的会议上签字。俞某和其商量，俞让其占公司30%股份，其与俞某各占15%。在公司成立时因为其资金无法到位，俞某就提议先给其垫资3000万元用于成立小贷公司。
21、安徽永合司法鉴定所司法会计鉴定书。证实截至2013年2月4日止，利源公司亏空资金5699万元，其中2699万元是被俞某非法吸收存款占用的金额。3000万元是方某、叶某、林某的认缴股金没有到位，验资资金是俞某通过满某从其朋友处暂借的，验资后即归还。
本院认为，被告人方某身为蚌埠市利源小额贷款有限公司股东，在公司注册时通过他人借款出资，在公司成立后又通过他人转移出资归还借款，其行为已构成抽逃出资罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人方某辩解其行为不构成犯罪，其没有参与利源公司的任何活动。辩护人认为被告人方某没有参与抽逃出资的事实；利源公司不能认定为实缴资本制的公司。经查，被告人方某的供述及俞某的证言均证实，在利源公司筹备过程中方某参加了会议，方某明确表示愿意出资，还出资60万元作为公司开办费用，方某和俞某还谈到共同出资3000万元占公司30%股份的事实。当验资时，由于方某拿不出资金，俞某通过满钢借了3000万进行验资周转。另外，从利源公司的工商登记资料、股东会章程、决议、文件、验资报告、方某等人的银行卡明细等书证证实，在公司注册登记过程中，方某提供了自己及叶某和林某（两人确系挂名）的身份证用于办理公司注册（该事实有方某、叶某、林某的陈述及验资报告予以证实）；利源小贷公司的工商登记资料、股东会章程、决议、文件验资报告显示，方某为股东之一；且验资报告及银行卡明细证实，2012年6月11日，由方某、叶某、林某三人银行卡账户转入利源小贷公司验资账户共计3000万元用于验资。从以上证据分析表明，被告人方某主观上具有成为利源小贷公司股东的意愿、客观上也积极配合俞某实施了注册成立利源公司的实质行为（支付开办费、提供身份证明、通过银行账户支付验资款等），并最终在法律上实现了成为股东的事实。虽然开办公司的一些具体工作及公司注册后抽逃出资的行为均是俞某实施的，但通过方某的行为看，其对俞某的行为是明确认可的，对该行为应承担相应的责任。另查明，小额贷款公司不属于国务院批准的《注册资本登记制度改革方案》中规定的实行注册资本认缴登记制的行业，即利源公司属于实缴登记的公司。故被告人方某及其辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
被告人方某犯抽逃出资罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月31日起至2013年6月30日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 煜
审 判 员 张 勇
人民陪审员 徐建平
二〇一六年八月八日
书 记 员 杨柳倩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百五十九条公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。