广东省阳东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阳东法东民初字第171号
原告：石容桂，男，住广东省云浮市新兴县。
委托代理人：唐代海，广东一粤律师事务所律师。
委托代理人：杜定先，广东一粤律师事务所实习律师。
被告：石培贵，男，住广东省云浮市新兴县。
被告：阳东温氏畜牧有限公司，住所地：阳江市阳东县万象工业城A区。
法定代表人：钟淑琴，职务：公司总经理。
被告石培贵、阳东温氏畜牧有限公司的共同委托代理人：
李新林，广东来邦律师事务所律师。
苏楚腾，广东来邦律师事务所律师法律工作者。
原告石容桂诉被告石培贵、阳东温氏畜牧有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告石容桂及其委托代理人唐代海、杜定先、被告石培贵及其与阳东温氏畜牧有限公司的委托代理人李新林、苏楚腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告石容桂诉称，被告阳东温氏畜牧有限公司将其位于某地的工程发包给被告石培贵建设。2013年5月份，被告石培贵雇请原告在其发包建设的工程做管理工作，直到发生事故为止，每月工资2400元（2000元＋400元伙食补助）。2013年9月29日上午10时左右，在被告石培贵承包建设的工地上，原告与工友及司机将工场的模板、脚手架等建筑用具准备运到农场二场。当原告与司机两人在运输车厢上装运斗车时，由于二人用力不均，斗车的手把将原告从车上带倒，导致原告从车上跌落到地上，造成原告的左脚严重受伤的事故。随后，原告被送到阳江市人民医院住院治疗，期间共住院21天（从2013年9月29日至10月20日止），在伤情没有痊愈的情况下出院，回家康复治疗。被告石培贵已经支付了原告在住院期间的住院费用。原告住院期间留陪人一名。原告于2014年7月28日在云浮市新兴县中医院复查，花费了医疗费213元。经广东中天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级被评为九级，误工时间为180天，营养时间60天，护理时间60天，左胫腓骨内固定物取出费用9000元。原告有一个14岁的女儿及80多岁的父母需要扶养。原告于2007年开始在广州市番禺区做保安，并办理了当地的居住证，原告在城镇居住生活一年以上。据查，被告石培贵没有建筑资质。原告认为其与被告石培贵属雇佣关系，在雇佣关系过程中，发生的人身损害的责任由雇主承担，同时被告阳东温氏畜牧有限公司承担连带赔偿责任。因多次协商无果，特向法院起诉，请求被告赔偿原告的损失189760.70元。
原告石容桂在举证的期限内，向本院提供的证据有：
一、身份证复印件，拟证明原告石容桂的自然人身份情况；
二、阳江市人民医院出院记录，拟证明原告石容桂入住阳江市人民医院，住院日期2013年9月29日至出院日期2013年10月20日，出院医嘱：注意加强营养及休息，如有不适，门诊随诊，继续保持恢复训练，带药出院。
三、广东省医疗收费票据，拟证明原告石容桂出院后，于2014年7月28日到云浮市新兴县中医院复查，支出费用213元。
四、广东中天司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告石容桂经广东中天司法鉴定所鉴定伤残等级为九级，误工时间为180天，营养时间为60天，护理时间为60天，左胫腓骨内固定物取出费用9000元的事实。
五、鉴定费发票，拟证明原告石容桂委托广东中天司法鉴定所鉴定支出鉴定费1900元。
六、广东省居住证，拟证明原告石容桂于2012年在广州市办理了居住证，有效期为2012年4月28日至2013年4月28日，证明原告石容桂在城镇生活已有一年以上。
七、居民户口本，拟证明原告有儿女及父母需要扶养的事实。
八、番禺区流动人口居住登记信息查询表，拟证明原告在城镇居住连续四年以上的事实。
九、证明，拟由新兴县某村民委员会证明：某村村民石汉荣、曾树英夫妇生育有大女儿石卫连、二儿子石容桂、三儿子石容新、四女儿石新兰。
十、企业机读档案登记资料，拟证明被告的工商登记情况。
被告石培贵、阳东温氏畜牧有限公司辩称，事故发生后，被告石培贵方已支付了4.5万元医疗费用。在事故发生前，双方的雇佣关系已终止，原告的受伤与石培贵没有因果关系。本案是提供劳务者受害责任纠纷，责任承担适用过错原则，原告超过法定退休年龄还参加劳务活动且自身缺乏劳动生产的安全意识，其存在过错，依法应承担全部过错责任或主要过错责任；原告起诉的主要证据之一是中天司法鉴定所的《司法鉴定意见书》，该鉴定适用《劳动者鉴定职工工伤与职业病致残等级》来进行伤残评定，而不是适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定，且该鉴定程序不合法，故不予认可。对于医药费，原告应提供全部医药费的票据进行核对，对于后续治疗费9000元、误工费、护理费、营养费、伤残鉴定费、残疾赔偿金的计算依据是中天鉴定所的《司法鉴定意见书》，如前所述该鉴定不合法，且原告已达退休年龄，不存在未来继续工作导致的误工损失。护理费可以按住院天数计算。残疾赔偿金，如按道路交通事故受伤人员伤残评定重新鉴定后可以评定伤残等级的，可以按农村居民人均纯收入11669.31元一年依法计算，原因是原告在城镇居住且有固定收入的证据明显不足，在参加看守工地前一直赋闲在家，没有连续工作，也没有固定的收入。住院伙食费2100元我方已支付。原告存在全部过错或者主要过错，其请求精神损害抚慰金的理据不足，应依法驳回。
经审理查明，2013年9月29日上午，原告石容桂在被告石培贵承包的建筑工地做工时，从车上摔到地上，造成受伤。该工地的发包方是阳东温氏畜牧有限公司。原告石容桂受伤后，即被送到阳江市人民医院入院治疗，期间被告石培贵支付了45000元（其中35000元治疗费、10000元生活费），至2013年10月20日出院，出院医嘱：注意加强营养及休息，如有不适，门诊随诊，继续保持恢复训练，带药出院。2014年8月4日，原告石容桂委托广东中天司法鉴定所进行伤残评定，该所2014年9月10日作出广中司鉴所（2014）临鉴字第444号司法《鉴定意见书》，作出的鉴定意见是：石容桂的伤残等级为九级；伤后误工时间180日，营养时间60日，护理时间60日；左胫腓骨内固定物取出费用9000元。在诉讼期间，被告石培贵向本院提出重新鉴定申请，经委托广东漠江法医临床司法鉴定所重新作出鉴定，该所于2014年12月31日作出粤漠司鉴所（2014）临鉴字第515号司法《鉴定意见书》，鉴定意见是：被鉴定人石容桂的损伤是钝性传导暴力作用所致，左胫腓骨中下段粉碎性骨折，评定为相当于道路交通事故九级伤残，骨折内固定物需择期手术拆除，该鉴定的鉴定费2500元已由原告石容桂垫付。
原告石容桂于2000年6月18日生育女儿石银禧，其父母石汉荣（1929年1月10日出生）、曾树英（1930年2月12日出生）共生育包括石容桂在内的四个子女。
本院认为，原告石容桂在本次事故中的损失有，1、关于治疗费，在阳江市人民医院的治疗费35000元，门诊费用213元，由于原被告对上述款项确认一致，本院予以认可。2、关于原告请求后续治疗费9000元，由于原被告确认一致，本院予以认可。3、关于原告请求护理费7200元，虽无医嘱留多少陪人，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，护理人员原则上为一人，因此，护理人数以一人计算，参照本地区一般的护工收入，以100元一天计算为宜，住院期间以21天计算，共2100元，原告以广东中天司法鉴定所的鉴定意见书为依据请求60天护理时间，由于该鉴定意见书属原告个人委托，没有经过被告的认可，在本院决定重新鉴定时，原告亦无对该护理时间提出鉴定，故对误工60天的时间本院不予采信。4、关于原告请求住院伙食费2100元，由于符合标准，本院予以支持。5、原告请求误工费14400元，以2400元每月计算180天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，应根据医疗机构出具的证明确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，由于是否持续误工，属消极的民事行为，举证责任归被告，被告没有举证证明，可计算至定残日前一天，但是由于定残日已超过原告主张的180日，故根据当事人的愿意自治原则，以180日计算误工时间符合法律的规定，原告诉称每月工资2400元，被告有条件提供但没有提供反证予以否认，且该收入没有超过《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定的，不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，因此原告请求14400元的误工费本院予以支持，被告认为其已达退休年龄不应计算误工费，理据不足，不予采信。6、原告请求伤残赔偿金130394.80元，计算的依据是按城镇标准计算，根据原告提供的证据，不足以证明其在城镇居住的连续性以及主要收入支出在城镇，原告在诉状里亦已说明在到工地做工前在家务农之事实，故计算的标准应以农村标准计算，计算为：46677.20元（11669.30元／年×20年×20%）。7、精神抚慰金10000元，符合本地区的计算标准，本院予以支持。8、被扶养人生活费8135元［原告女儿石银禧的抚养费（8343.50元／年×4年9个月×20%÷2人）＋原告父母的抚养费（8343.50元／年×10年×20%÷4人）］。9、原告请求营养费6000元，由于没有统一标准，酌情计算1000元。10、鉴定费1900元，由于中天司法鉴定所的鉴定意见书是原告自行鉴定，该鉴定费由原告自行负担，对原告在重新鉴定时垫付的鉴定费用2500元，本院予以认可。综上，原告的损失共131125.2元。
根据雇佣关系，原告在事故中，没有尽到安全工作的注意义务，被告没有尽到提供安全的工作条件的责任，故原告石容桂在事故中负事故30%的责任，被告石培贵负事故70%的责任，因被告石培贵、阳东温氏畜牧有限公司在诉讼中没有向本院提供被告石培贵具有工程承包资质的证据，阳东温氏畜牧有限公司承担因选任过失的连带赔偿责任。综上，因被告石培贵承担70%的责任，所以其承担的赔偿额为92087.64元（130125.2元（不包括酌定的营养费1000元）×70%＋1000元］，扣减被告石培贵已支付的45000元，尚有余款47087.64元应予赔偿。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告石培贵在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿47087.64元给原告石容桂；
二、被告阳东温氏畜牧有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告石容桂的其他诉讼请求。
本案受理费4095元，由原告石容桂负担3079元，被告石培贵、阳东温氏畜牧有限公司负担1016元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。
审 判 长 李宜伟
审 判 员 林树春
人民陪审员 茹开泉
二〇一五年三月五日
书 记 员 关舒月