广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江刑初字第516号
公诉机关南宁市江南区人民检察院。
被告人刘某，农民。曾因犯交通肇事罪于2006年12月21日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人伍志锐，广西国海律师事务所律师。
辩护人伍彩荣，广西国海律师事务所实习律师。
被害人黄某，南宁市某某龟鳖养殖场负责人。
诉讼代理人兰国乔，广西国海律师事务所律师。
诉讼代理人徐荣山，广西国海律师事务所实习律师。
南宁市江南区人民检察院以南市江检刑诉（2015）500号起诉书指控被告人刘某犯盗窃罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员王春华出庭支持公诉。被告人刘某及辩护人伍志锐、伍彩荣，被害人的诉讼代理人兰国乔到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南宁市江南区人民检察院指控，被告人刘某系被害人黄某在南宁市沙井镇开设的某某农庄的厨师。2014年8月至2015年1月期间，被告人刘某趁无人发现之机，多次进入被害人黄某位于该农庄内的南宁市某某龟鳖养殖场盗窃石龟，其将盗得的石龟拿到南宁市阿三龟鳖水产批发经营部及南宁市桂琼水产经营部销赃，共获利人民币七万元，所获赃款全部用于个人挥霍。2015年1月7日，被告人刘某被公安机关抓获。
对于指控的事实，公诉机关当庭举证有受案登记表，立案决定书，抓获经过，户籍证明，黄某龟场被盗石龟明细清单，龟场账本记录，补充侦查情况说明，刑事附带民事判决书，刑事附带民事裁定书，证人陆某甲、陆某乙、李某的证言，被害人黄某的陈述，被告人刘某的供述和辩解，现场辨认笔录，辨认现场照片，辨认笔录及照片，监控视频等证据。公诉机关认为，被告人刘某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。特提起公诉，请本院依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名没有异议，对其作案数额有异议。
辩护人提出被告人刘某不构成盗窃罪，应构成职务侵占罪的辩护意见。
被害人的诉讼代理人提出应以公安机关委托南宁市价格认证中心作出的鉴定意见所认定的价格作为盗窃数额的代理意见。
经审理查明，被告人刘某系被害人黄某在南宁市沙井镇开设的某某农庄的厨师。2014年8月至2015年1月期间，被告人刘某趁无人发现之机，多次进入被害人黄某位于该农庄内的南宁市某某龟鳖养殖场盗窃石龟，其将盗得的石龟拿到南宁市阿三龟鳖水产批发经营部及南宁市桂琼水产经营部销赃，共获利人民币七万元，所获赃款全部用于个人挥霍。2015年1月7日，被告人刘某被公安机关抓获。
另查明，根据被害人黄某统计的被盗石龟数量、龟龄等情况，公安机关委托南宁市价格认证中心对相同条件的石龟一批进行了价格鉴定。南宁市价格认证中心于2015年1月16日作出了南价认鉴（2015）78号价格鉴定结论书，鉴定该批石龟在价格鉴定基准日的参考价格为人民币583000元。因被盗石龟的情况只有被害人的陈述，没有相关购买凭证相印证，且与被告人供述及证人证言出入较大，故公诉机关对该鉴定结论不予采纳。
案件审理中，被告人刘某的家属于2015年11月14日代其将人民币65000元退赔给被害人黄某，被害人黄某出具了谅解书表示对被告人刘某的谅解，并请求法院对被告人刘某从轻处罚。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书，证明被害人黄某于2015年1月7日到南宁市公安局江南分局刑侦四大队报案称其在南宁市江南区沙井镇开设的南宁市某某龟鳖养殖场近期被盗一大批石龟，南宁市公安局江南分局于同日对该案立案侦查。
2、抓获经过，证明被告人刘某于2015年1月7日被公安人员抓获。
3、户籍证明，证明被告人刘某犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
4、黄某龟场被盗石龟明细清单、龟场账本记录，由被害人黄某向公安机关提供。其中龟场被盗石龟明细清单统计被盗石龟总数为133只，公龟57只，母龟76只，并对龟龄、公母、重量相应的价格作出了说明；龟场账本记录记载了自2014年3月6日至2014年11月南宁市某某龟鳖养殖场的进、出货情况。
5、补充侦查情况说明，对公安机关补充侦查的内容要点进行了说明。
6、刑事附带民事判决书、刑事附带民事裁定书，证明被告人刘某曾因犯交通肇事罪于2006年12月21日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑一年，经二审维持原判。
7、证人陆某甲的证言，陆某甲是南宁阿三龟鳖批发经营部经营者陆某乙的姐姐，其陈述其弟陆某乙前段时间收购了一名男子卖给他的石龟，当时陆某乙并不知道那名男子的石龟是偷来的赃物，收购的石龟存放于其母家中，尚未售出。陆某甲自愿将石龟退回失主。2015年1月27日，在民警见证下，失主黄某在上述地点辨认并找回石龟三十一只。
8、证人陆某乙的证言，陆某乙是南宁阿三龟鳖批发经营部的经营者，其从事收购及出售龟、鳖、水鱼等业务，平时有人拿龟鳖来出售，陆某乙见价格合适就会收购，不问对方是怎么弄来的。石龟没有什么市场价格，一般都是看见石龟后再谈价格，谈好才交易。其表示对出售石龟的被告人刘某没有印象。
9、证人李某的证言，李某是南宁市桂琼水产经营部的工作人员，其负责帮老板看店。其认出被告人刘某曾拿过三四次石龟到店里卖，每次大约拿七、八只石龟。每只石龟约1.5斤至2斤重，龟龄和公母不清楚。被告人是和老板陈某直接谈的，具体数量和价钱多少李某不清楚。被告人第一次拿石龟来卖大约在2014年7、8月份的一天。
10、被害人黄某的陈述，黄某在2015年元旦之前发现石龟被盗，查看养龟场监控录像后发现盗窃石龟的是农庄的厨师“阿彪”。2014年10月25日之前的录像已自动删除，在之后的录像中“阿彪”多次进入龟场盗走石龟，时间不固定，每次进去偷走2、3只，多的时候一天偷4趟。经被害人统计，被偷走的石龟有133只，其中公龟有57只，母龟76只，7年龟龄的有74只（公的34只，母的40只），5年龟龄的48只（公的20只，母的28只），3年龟龄的11只（公的3只，母的8只），是按购买时公母配比1：2.5来计算的。被偷的这批石龟每只约重2.5斤，总价值大概90万。石龟苗购买时没有发票、收据。黄某称其石龟是在水泥池里养的，因常年在池里爬动，爪子被磨平了，不像别的龟爪子比较尖利，加之平时黄某对其养殖的龟的样子比较了解，所以其能辨认出被盗的石龟。在陆某甲自愿退回的石龟中，黄某辨认出31只是其被盗的那种龟。
11、被告人刘某的供述和辩解，2014年5月份开始，刘某经朋友介绍来到南宁市江南区沙井某某农庄从事厨师工作，农庄里面有一个鱼塘，在鱼塘的一角黄老板建有一个养龟场，刘某在工作时经常听到他们在议论养龟场里面的石龟很值钱，也见到黄老板以每斤1200元钱的价格卖过石龟。由于刘某在外面赌钱输很多钱，没有钱用，就想起要偷黄老板的石龟去卖。2014年8月中旬的一天上午，刘某利用农场只有厨师早到农场的时机，趁无人注意之际，进入养龟池，在靠近鱼塘的水泥养龟池里面拿了两只一斤多重的石龟，把龟夹在外套中带出养龟场，存放于其南宁牌照尾数为359的面包车上，等下班后就开车将石龟带到南宁市交易场卖给一个叫“三哥”的人，当时刘某卖给他是七、八百元钱一斤，一共卖得3000多元钱，卖得钱之后刘某就拿这些钱去赌了。第一次盗窃得手后，过两、三天之后，刘某又以同样的手法进到养龟池里面偷得三只石龟，后卖给“三哥”，得4000多元钱，这些钱也被刘某赌博用完了。后来刘某陆续在农场的养龟池里面偷了很多石龟拿去卖，一般是没钱赌了就进去偷，间隔在两、三天这样。刘某从2014年8月份中旬一直偷到2014年12月中旬，具体偷了多少次、多少只石龟刘某不记得了。偷得的石龟大多数是卖给“三哥”，有几次也卖给过“三哥”铺面旁边的一男子。偷得的石龟一共卖得七万多元钱，都被刘某拿去赌博了。刘某称因为其在农场做厨师，有时进入养殖场是去拿鸡、鸭、水鱼等食材，不是每次进入都是去偷龟。
12、现场辨认笔录、辨认现场照片，证明被告人刘某于2015年1月8日在南宁市公安局江南分局责任区刑事侦查四大队民警带领下辨认出其盗窃的作案现场在南宁市江南区某某农庄的养鱼池；其销赃的现场在南宁市南京路“桂琼水产经营部”及“南宁阿三龟鳖批发经营部”。
13、辨认笔录及照片，证明被告人刘某从照片中辨认出李某就是2014年8月中旬至2014年12月中旬在南宁市交易场附近多次收购刘某盗窃得来的石龟的人之一。被告人刘某从照片中辨认出陆某乙就是2014年8月中旬至2014年12月中旬在南宁市交易场附近多次收购刘某盗窃得来的石龟的人之一。被害人黄某从照片中辨认出刘某就是2014年8月份中旬至12月份在南宁市江南区沙井镇南宁市某某龟鳖养殖场内盗窃石龟的人。陆某甲从照片中辨认出刘某就是2014年8月份中旬至12月份在南宁市江南区沙井镇南宁市某某龟鳖养殖场内盗窃石龟后拿到南宁市南京路9号“南宁阿三龟鳖批发经营部”去卖的人。
14、监控视频，证明被告人刘某多次进入养龟场拿取石龟并带出养龟场外。
15、谅解书、收条，证明被告人刘某的家属于2015年11月14日代其将人民币65000元退赔给被害人黄某，被害人黄某出具谅解书表示对被告人刘某的谅解。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘某犯盗窃罪成立。被告人刘某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人刘某的家属代其向被害人退赔部分经济损失，酌情予以从轻处罚。辩护人提出被告人不构成盗窃罪而应构成职务侵占罪的辩护意见，经查，被告人刘某系某某农庄的厨师，其趁无人之机进入龟鳖养殖场非法占有石龟的行为符合盗窃罪的构成要件。被告人刘某对养殖场未负有经营、管理的职责，其非法占有石龟的行为不符合职务侵占罪的构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人刘某辩称其作案数额没有达到起诉书指控的七万元，经查，被害人黄某陈述被盗石龟的数量及价格只有被害人的陈述而没有相关购买凭证等证据相印证，故按被害人的陈述认定被告人盗窃石龟的数量证据不足。被告人刘某在2015年1月7日、1月9日、2月14日的三次讯问中供述其大约获利十万元，后又于9月7日、9月22日的两次讯问中供述其共获利七万元钱左右，且有相关证人证言证明收购石龟的大致情况，综合上述证据，本院认可公诉机关指控的被告人刘某共获利七万元的犯罪事实，对被告人的辩解不予采纳。被害人的诉讼代理人提出应以公安机关委托南宁市价格认证中心作出的鉴定意见所认定的价格作为盗窃数额的代理意见，因证据不足，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月7日起至2018年1月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳）。
二、责令被告人刘某退赔被害人黄某尚未被退赔部分的经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 曾江恒
人民陪审员 周曼丽
人民陪审员 农振忠
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 余 卉