江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终3982号上诉人（原审原告）：盐城市笙笙百奇商贸有限公司，组织机构代码069460179，住所地盐城市亭湖区新兴镇同心村一组。法定代表人：蔡爱军，该公司总经理。委托代理人：何海峰，江苏汇建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许明，男，1978年11月25日生，汉族，居民，住建湖县。上诉人盐城市笙笙百奇商贸有限公司（以下简称百奇商贸公司）因与被上诉人许明劳动争议纠纷一案，不服亭湖区人民法院（2017）苏0902民初2109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。百奇商贸公司上诉请求：一审判决事实不清，适用法律错误，判决不当，请求二审法院改判或发回。理由：1、本案被上诉人许明交通事故的发生时间属于非工作时间，其受伤应该不应属于工伤。许明的伤残鉴定等级为九级，一审法院对此没有认真审查。2、许明发生事故时属于试用期内，且是擅自离职，故不应支付经济补偿金。许明辩称：一审判决事实清楚，证据充分，判决得当，请求二审法院驳回上诉人的请求。百奇商贸公司向一审法院起诉请求：原告无须向被告支付工伤保险待遇和经济补偿金。一审法院认定的事实：许明系百奇商贸公司的员工。2014年11月5日从百奇商贸公司出发送货经迎宾路迎宾桥发生事故受伤，被送至盐城市第一人民医院住院治疗，2014年12月20日出院。2016年2月5日许明至盐城市第一人民医院住院治疗取内固定，同年3月7日出院（两次住院共57天），医疗费51523元（原告已支付2万元）。2014年12月20日，许明出院。许明的两次出院记录中医嘱均建议休息各三个月。2015年8月23日，许明向盐城市亭湖区人力和资源社会保障局（以下简称“亭湖人社局”）申请工伤认定，亭湖区人社局在补正于2015年11月27日作出亭人社工伤认字（2015）164号《认定工伤决定书》，认定许明所受事故伤害为工伤。百奇商贸公司不服，向亭湖区政府申请行政复议，亭湖区政府于2016年3月3日作出亭政复（决）字（2016）第1号《行政复议决定书》，维持了亭湖区人社局作出的亭人社工伤认字（2015）164号《认定工伤决定书》。百奇商贸公司不服向亭湖区人民法院提起行政诉讼，要求撤销亭人社工伤认字（2015）164号《认定工伤决定书》及亭政复（决）字（2016）第1号《行政复议决定书》，亭湖区人民法院于2016年9月5日作出（2016）苏0902行初58号行政判决：驳回百奇商贸公司的诉讼请。百奇商贸公司不服提起上诉，后被盐城市中级人民法院驳回上诉，维持原判。2016年7月25日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通（2016）0597劳动能力鉴定结论通知书，认定许明致残程度为九级。2017年2月10日，许明向百奇商贸公司递交辞职报告，主要内容为百奇商贸公司未能为其缴纳社会保险，也未签订劳动合同，决定与单位解除劳动关系。同年2月20日，许明申请劳动仲裁，要求被申请人支付工伤保险待遇损失202023元及经济补偿金6000元。同年3月28日，亭湖劳动仲裁委作出亭劳人仲案字（2017）第32号仲裁裁决书，裁决内容为：“一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇合计153643元。1、医疗费31523元。2、停工留薪期工资24000元（3000元*8个月）；3、一次性伤残补助金27000元（3000元*9个月）；4、一次性工伤医疗补助金45000元（50000元*90%）；5、一次性伤残就业补助金22500元（25000元*90%）；6、护理费3420元（57天*60元）；7、鉴定费200元。二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿金6000元（3000元*2个月）；三、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”一审法院认为，劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。（一）关于百奇商贸公司应否承担工伤保险赔偿责任。亭湖人社局作出的亭人社工伤认字（2015）164号《认定工伤决定书》对许明的受伤认定为工伤。因百奇商贸公司未能依法为许明办理工伤保险登记，故其应当承担直接向许明支付各项工伤保险待遇费用的责任。（二）关于许明的月工资标准。许明诉称其工资标准为3000元/月，百奇商贸公司虽不予认可，但根据《江苏省工资支付条例》第五十一条规定“用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定”，百奇商贸公司未能提交证据证实自己的主张，许明主张的工资未超过当年当地平均工资标准，故对其主张的工资标准为3000元每月予以认可。（三）关于各项工伤保险待遇的核定。1、医疗费。许明住院治疗的费用为51523元，百奇商贸公司已经支付2万元，未支付金额为31523元。2、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残标准为九个月的本人工资。许明伤残程度经鉴定为工伤九级，按照3000元/月计算9个月，一次性伤残补助金为27000元。3、一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金。《江苏省实施办法》第二十七条规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：……，九级5万元，……。一次性伤残就业补助金的基准标准为：……，九级2.5万元，……。”盐城市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的通知（盐政办发[2015]77号）第四条规定：“……一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》规定的基准标准下浮10%支付。”许明伤残程度经鉴定为工伤九级，根据《江苏省实施办法》第二十七条、盐城市人民政府相关规定,一次性工伤医疗补助金为45000元、一次性伤残就业补助金为22500元。4、停工留薪期工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，根据许明工伤事故住院治疗时间及两次出院后医疗机构出院记录建议休息时间，可以确定停工留薪期限计8个月，停工留薪期内的工资为3000元/月×8个月=24000元。5、护理费。许明伤情经鉴定为工伤九级，住院57天，住院期间需要由1人护理，按60元/天计算，确定住院期间护理费为3420元。6、鉴定费。因百奇商贸公司未能依法为许明缴纳工伤保险，故劳动能力鉴定费200元，应当由百奇商贸公司承担。上述1-6项合计153643元。（四）关于经济补偿金。许明以百奇商贸公司未能为其投保工伤保险为由要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定之情形，故许明向百奇商贸公司主张经济补偿金的诉讼请求，依法应予支持。许明入职百奇商贸公司时间是2014年9月，书面解除劳动关系时间是2017年2月10日，按照规定其工作年限可折算2.5个月工资的经济补偿金，现主张2个月工资标准的经济补偿金6000元予以支持。遂判决：一、盐城市笙笙百奇商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付许明工伤保险待遇损失合计153463元。（其中，医疗费31523元、一次性伤残补助金为27000元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性工伤就业补助金22500元、停工留薪期的工资24000元、护理费3420元、鉴定费200元）二、盐城市笙笙百奇商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付许明经济补偿金6000元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，关于许明的受伤是否构成工伤及是否为九级伤残的问题。许明的受伤经亭湖区人社局认定为工伤，并经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。因此，百奇商贸公司认为许明不属于工伤及九级伤残等级持有异议的上诉理由不能成立。许明以“百奇商贸公司未能为其缴纳社会保险，未签订劳动合同”为由，向百奇商贸公司递交辞职报告。故，许明的辞职并非是擅自离职，一审法院按法律规定及相关标准判决百奇商贸公司向许明支付经济补偿金6000元并无不当。综上，百奇商贸公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐城市笙笙百奇商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  徐士平审  判  员  李汉林审  判  员  惠 玲二〇一七年九月十九日书记员（代）  李晨琛