河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）承刑终字第00156号
原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某某，男，1954年9月8日出生，汉族，初中文化，退休工人，住承德市双桥区物资局家属楼***室。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）周某某，专科文化，住承德市。2013年9月11日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双桥分局取保候审。2013年9月19日被承德市双桥区人民法院取保候审，2015年4月13日被依法逮捕。现押承德市看守所。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人周某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于2015年3月31日作出（2014）双桥刑初字第305号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人马某某、原审被告人周某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人，听取当事人意见，现已审理终结。
原判决认定，2013年7月11日17时许，被告人周某某的妻子张某某下班骑自行车到牛圈子沟物资局家属楼旁，被一辆汽车撞了，司机下车把张某某的自行车停在马某某家窗户外的马路上，张某某给其丈夫周某某打电话，周某某赶到后也把自行车停在张某某的自行车旁，马某某妻子王某某不让二人将自行车放其楼下窗外的马路上，双方为此发生争执。马某某从屋内拿着狼牙棒出来同被告人周某某发生厮打，在厮打过程中致马某某受伤。承德市司法鉴定中心（2013）临鉴字第2070号损伤程度鉴定意见书，证实被害人马某某伤情为左侧上颌骨额突骨折，明显位移，损伤程度已构成轻伤。后对被害人马某某补充鉴定，收到委托书日期为2013年11月25日，鉴定日期为2013年11月24日，承德市司法鉴定中心作出的（2013）临鉴字第2098号损伤程度补充鉴定意见书评定被害人马某某为重伤。法大法庭科学技术鉴定研究所法大（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书，证实被害人马某某双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿为2013年7月11日外伤与其自身因素综合作用所致。损伤程度评定为轻伤（偏重）。经北京明正司法鉴定中心伤残鉴定，被害人马某某属十级伤残。经鉴定，被告人周某某损伤为轻微伤。
同时查明，刑事附带民事原告人马某某伤后住院44天支付医疗费人民币21302.01元、交通费836.20元、鉴定费3900元、住宿费180元、复印费285元。马某某退休后从事出租车运输业。
原判决认定上述事实的证据有，
1、被告人周某某的供述，证实2013年7月11日下午6点左右，其接到妻子的电话，说她被车碰了，就骑自行车到牛圈子沟物资局家属楼，便把自行车放到其妻子自行车跟前。这时，物资局楼内，一个女的说不让放自行车，其说这是大马路，干吗不让放，那女的骂了其一句，后双方发生争吵。过了一会儿，屋里出来个男子，拿着一个狼牙棒给了其肚子一下，其妻子看那男子拿了根狼牙棒便上前抢夺狼牙棒，夺过后，那个男子又打了其胸口一拳，并踹了其妻子一脚，其一看妻子被打便给了那男子脸部一拳，那名男子鼻子流血了，那男子捡了一块石头砸了其头部一下，其又踹了那名男子肚子一脚，那名男子向其扑过来，其躲开后那名男子摔在了地上。其妻子这时便报警了，不久后警察就赶到了。
2、被害人马某某的陈述，证实2013年7月11日下午，其在家待着，听到有人骂其媳妇，便往屋外看，看到有两辆自行车，其跟停车人说把车子挪走，要是不挪就把车筐里的东西拿走。停车的男子就骂了其一句，双方发生口角，然后其从屋里，拿了一根狼牙棒出来。那男子看其出来了，就冲其过来了，将其打倒在地，并向其脸部、头部乱踢。
3、证人张某某的证言，证实2013年7月11日17时40分许，张某某下班骑自行车到牛圈子沟物资局家属楼旁，被一辆汽车撞了，司机下车把张某某的自行车停在马某某家窗户外的马路上，张某某给其丈夫周某某打电话，周某某赶到后也把自行车停在张某某的自行车旁。这时，物资局楼内，一个女的说不让放自行车，周某某说这是大马路，干吗不让放，那女的骂了周某某一句，后双方发生争吵。过了一会儿，屋里出来个男子，拿着一个狼牙棒给了周某某肚子一下，张某某看那男子拿了根狼牙棒便上前抢夺狼牙棒，夺过后，那个男子又打了周某某胸口一拳，并踹了张某某一脚，周某某一看妻子被打便给了那男子脸部一拳，那名男子鼻子流血了，那男子捡了一块石头砸了周某某头部一下并向周某某扑过来，周某某躲开后那名男子摔在了地上。张某某这时便报警了，不久警察就赶到了。
4、证人赵某某的证言，证实案发当天其在物资局的楼边上乘凉，听见有吵吵声，就和郑某某去案发地点看看，当时见到一个男的用拳头在打马某某的脸，把马某某打倒了，并踢了马某某头几脚，马某某的鼻子和嘴就流血了。郑某某就过去拉马某某但没拉住，把郑某某也带倒了。马某某起来后想走，那男子又打了马某某一拳。
5、证人郑某某的证言，证实案发当天其在和邻居聊天，听见马路上有吵吵声，便过去看看，看见马某某躺在地上，一个男子正用脚踢他，其上前去扶马某某，但没扶起来，还把其也带倒了，其见马某某鼻子流血了。
6、证人王某某的证言，证实案发当天，其在屋里待着，听到外面有人争吵，通过窗户看到窗边停了两辆自行车，其便和车主说“你们车子要是放的时间短就放着，要是时间长，你们就受点累挪挪，我们晚上还放车呢”。车主就骂了其一句，其并没有还嘴，车主就一直骂。其对象马某某听见有人骂她，就拿了一个东西出去了，和骂她的那个小子说“你为啥骂人啊”。骂她的那个小子上来就给了马某某一拳把马某某打倒在地，并踢马某某，对方那女的把马某某的棍子也抢去了。后马某某报警，不久警察赶到。
7、承德市公安局双桥分局公（冀承双）鉴（法）字（2013）0456号法医学损伤检验鉴定书，证实被告人周某某伤情为头部、腹部、右手、右足闭合性损伤，软组织损伤；头外伤后神经反应。损伤程度已构成轻微伤。
8、承德市司鉴中心（2013）临鉴字第2070号损伤程度鉴定意见书，证实被害人马某某伤情为左侧上颌骨额突骨折，明显位移，损伤程度已构成轻伤。
9、鉴定聘请书、承德市司法鉴定中心（2013）临鉴字第2098号损伤程度鉴定意见书，证实聘请书收到日期为2013年11月25日；被害人马某某伤情为头部外伤致双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿，损伤程度属重伤，鉴定日期为2013年11月24日。
10、法大法庭科学技术鉴定研究所法大（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书，证实被害人马某某双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿为2013年7月11日外伤与其自身因素综合作用所致。损伤程度评定为轻伤（偏重）。
11、北京明正司法鉴定中心京正（2015）临伤鉴字第20号司法鉴定意见书，证实被害人马某某外伤后出现双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿、左侧上颌骨额突等损伤。经临床行手术及对症治疗，目前病情稳定。现仍遗留头晕、头痛，记忆力下降等神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，符合十级伤残。
12、户籍信息，证实被告人周某某犯罪时已满十八周岁，已达到完全负刑事责任年龄。
13、医疗费票据、交通费票据、住宿费票据、鉴定费票据、复印费票据，证实刑事附带民事原告人马某某伤后住院44天支付医疗费人民币21302.01元、交通费836.20元、鉴定费3900元、住宿费180元、复印费285元。
上述证据，经庭审质证，被害人马某某被周某某伤害后，承德市司法鉴定中心作出的（2013）临鉴字第2098号损伤程度鉴定意见书，被害人马某某损伤程度属重伤，因程序不合法，本院不予确认。其他证据本院予以确认。
原判决认为，被告人周某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人周某某如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。被害人马某某在被伤害过程中确有过错，可酌定减轻对被告人周某某的处罚。被告人周某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某某造成的医疗费、误工费等经济损失，应依法予以赔偿，医疗费、交通费、鉴定费、住宿费、复印费以向本院提供票证的实际发生额为准，住院护理费每天100元，即44天×100元=4400元；住院期间的伙食费每天为60元，即44天×60元=2640元；住院期间的营养费每天为20元，即44天×20元=880元；误工费本院酌定100天，因附带民事诉讼原告人马某某退休后从事出租车运输行业，未提供工资证明，应按河北省2014年交通运输业人均纯收入计算，即47249元÷365天×100天=12945元。附带民事诉讼原告人马某某要求被告人周某某赔偿其精神抚慰金、伤残赔偿金，于法无据，本院不予支持。被告人周某某的辩护人提出的辩护意见第二条的第2项、第3项，本院予以支持，其他辩护意见，本院不予采纳。据此判决：一、被告人周某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。二、被告人周某某赔偿刑事附带民事诉讼原告人马某某医疗费人民币21302.01元、交通费人民币836.20元、鉴定费人民币3900元、住宿费人民币180元、复印费人民币285元、护理费人民币4400元、伙食补助费人民币2640元、营养费人民币880元、误工费人民币12945元，合计人民币47368.21元。
马某某上诉主要提出，原判对附带民事部分判决赔偿数额少。
周某某上诉主要提出，原判量刑重。
经审理查明，2013年7月11日17时许，上诉人周某某之妻张某某骑自行车到双桥区牛圈子沟物资局家属楼旁，被一辆汽车撞了，司机将张某某的自行车停在马某某家窗外的马路上，周某某赶到后也将自行车停在张某某的自行车旁，马某某之妻王某某不让二人将自行车放其楼下窗外的马路上，双方为此发生争执。马某某从屋内拿狼牙棒出来同周某某发生厮打，在厮打过程中致马某某受伤。经鉴定，马某某损伤程度评定为轻伤（偏重）、属十级伤残；周某某损伤为轻微伤。原判认定上述全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据及马某某损伤程度评定为轻伤（偏重）的鉴定结论均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
在二审期间，经本院主持调解，周某某亲属已与被害人马某某就民事部分达成调解协议，并获得被害人马某某谅解。
本院认为，上诉人周某某故意伤害他人身体，致人轻伤的行为，已构成故意伤害罪。马某某在被伤害过程中确有过错，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，鉴于上诉人周某某如实供述自己罪行，其亲属能积极赔偿被害人经济损失并获谅解，故提出原判量刑重的上诉理由，本院予以采纳，根据本案的事实、情节及悔罪表现，可对其适用缓刑，依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2014）双桥刑初字第305号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）周某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 李森林
审判员 王 芳
二〇一五年六月十一日
书记员 董丽娜