广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤04民终936号
上诉人（原审原告）：珠海市香洲红星房地产开发有限公司，住所地：广东省珠海市。
法定代表人：郑锡林，总经理。
委托诉讼代理人：戴选涛，广东瀛凯邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李杨，广东瀛凯邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈梓兵，男，汉族，1993年3月22日出生，住址：广东省珠海市香洲区。
上诉人珠海市香洲红星房地产开发有限公司（以下简称红星公司）与因被上诉人陈梓兵劳动合同纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2017）粤0402民初10084号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
红星公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判红星公司无需向陈梓兵支付二倍工资差额人民币33649.2元；二、一审、二审诉讼费由陈梓兵承担。
事实及理由：一审遗漏审查案件重要证据，且对部分证据的证明事实认定错误，导致做出错误判决，劳动合同未签订的导致的错误应当由陈梓兵自身承担，红星公司并无过错。
一、一审证据《合同盖章审批流程》（陈梓兵证据P6）（以下简称该流程）并不包含劳动合同在内的日常事务性盖章，一审法院以此认定陈梓兵并没有对劳动合同的审查签订义务有误。1.该流程说明部分明确规定：“此合同审批单仅用于各类合同、协议盖章；日常事务性盖章使用《盖章申请单》”，结合说明中“审查合同真实性”、“合同执行金额真实性”、“审查合同是否符合《合同法》的各项规定”、“留存复印件于财务等字样，足以看出，该流程仅用于对外的经济、商务等合同，并不包含内部事务合同。该流程所使用的申请是《合同审批单》（陈梓兵证据P7），而日常行为事务盖章则是《盖章申请单》（陈梓兵证据P8）。2.陈梓兵是隶属于总经办，但在该流程的权责部门中，涉及总经办的事务并没有体现陈梓兵的工作职责，此外也并无单独列出陈梓兵岗位的权责。那么，一审法院又如何据此认定陈梓兵仅是负责公章保管的职责呢？3.陈梓兵于劳动仲裁阶段自述（一审红星公司证据P25），“一般是由基层人员拿着领导签名的条，盖章申请单来我这里盖……包括业务合同、劳动合同等”。据此，结合上述二点，完全可以证明被劳动合同的盖章属于日常性事务，并不由该流程管控，该流程亦不能证明陈梓兵的工作职责。
二、根据《珠海市华业投资（集团）有限公司岗位说明》（陈梓兵P5）、《秘书工作交接表》（红星公司证据P14），陈梓兵的工作职责应当包括文件审批签章工作、完成总经理或办公室主任交办的其他工作、审核校准建议各部门承办的文件再送老板（总经理）审批。陈梓兵与红星公司签订的劳动合同当然属于部门所承办的文件，陈梓兵也应当对合同进行审查，完善合同的签章，送交总经审批。陈梓兵故意不签字和加盖公章就是为了日后索取高额补偿。
三、本案中红星公司不存在故意或者过失行为，也没有损害陈梓兵的任何合法权益，红星公司按劳动合同的约定陈梓兵购买了社保，支付了正常工资待遇。陈梓兵从入职到离职所有手续都是按规办理，红星公司实际上已承担了劳动合同要求的全部义务。一审法院没有正确审查证据，片面认定陈梓兵的主张。
陈梓兵答辩称：一、红星公司规定凡涉及合同协议，一律走合同审批单，我方提交的证据可以说明，涉及合同的盖章均需要董事长审核。二、从合同盖章审批流程中可以看出，我方的盖章权限在流程图中处于末端的位置，处于总经理审批之后，右侧的说明也说涉及合同协议的盖章，均需报请公司总经理审批才可以盖章。三、岗位说明上清楚写的陈梓兵的职责是保管公章和审批签章，并非审批文件。四、红星公司主张我方应审核，再完善合同的签章，再送交总经理审批。假设这是真的存在，从苏某的证言来看，先是由其送往总经理签名，再交由我方签名盖章，与红星公司所主张的流程相悖，自相矛盾。且从合同盖章审批流程中可以看出，如果走完流程后的合同审批单和劳动合同原件均留存在档案室，如果红星公司主张属实，应提供证据佐证。
一审法院查明，一、员工入职时间：陈梓兵在2015年12月21日进入红星公司处实习，双方签订了《实习协议》，约定实习期至2016年7月1日。2016年7月1日，陈梓兵大学毕业，取得《毕业证书》及《学位证书》，并继续在红星公司处工作。
二、签订书面劳动合同情况：未签订。
三、员工工作岗位及工作职责：总经理秘书，其岗位说明书载明日常工作职责包括负责保管公章及文件审批签章工作、完成总经理或办公室主任交办的其他工作等。红星公司所在的珠海市华业（投资）集团有限公司的《合同盖章审批流程图》显示如下：部门经办人按要求填写合同审批单→办公室负责人审核→总管副总经理审批→财务部门负责人审核→集团总经办法务审核→公司总经理审批→秘书室负责人盖章→部门经办人执行→档案室负责人归档。
四、约定的工资数及工资构成：基本工资2100元+绩效工资1300元+司龄工资50元+其他补贴。
五、工资发放情况：红星公司每月通过银行转账形式支付陈梓兵工资。陈梓兵应发工资具体如下：2016年8月3000元、9月3090元、10月3000元、11月3000元、12月3000元，2017年1月3450元、2月3450元、3月3570元、4月3580元、5月3450元、6月3507.5元。
六、解除或终止劳动关系的时间：2017年6月30日。
七、解除或终止劳动关系的原因：陈梓兵因个人原因提出辞职。
八、申请仲裁时间：2017年8月25日。
九、仲裁请求：被申请人支付2016年8月1日至2017年6月30日未签订劳动合同二倍工资差额36097.5元。
十、仲裁结果：1.红星公司支付陈梓兵2016年8月26日至2017年6月未签订劳动合同二倍工资差额共计33678.1元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。
十一、红星公司的诉讼请求：判令红星公司无须支付陈梓兵2016年8月26日至2017年6月未签订劳动合同二倍工资差额共计33678.1元。
十二、其他需要说明的情况：红星公司主张系陈梓兵的责任才导致未实际签订劳动合同，为此，红星公司申请证人苏某到庭作证。证人述称如下：证人是红星公司的人事专员，负责招聘、培训、劳动合同管理、薪酬管理及社保等，负责与其他员工签订劳动合同，而证人的劳动合同是与红星公司的办公室主任签订。陈梓兵作为总经理秘书，负责保管和使用集团公章，并对集团及下属公司合同（包括劳动合同）签订的合法性以及印章使用的合规性事实管理。陈梓兵在2016年7月11日曾向证人提出签订劳动合同，但红星公司的法定代表人外出未能签名。后证人将红星公司的法定代表人已经签名的劳动合同交给陈梓兵，让陈梓兵签名并加盖公章，但当时陈梓兵借口忙让证人放在陈梓兵桌面，后陈梓兵交还合同给证人，证人误以为陈梓兵已经在劳动合同上签名盖章，直到仲裁后，证人才发现陈梓兵没有在劳动合同上签名及加盖公章。
一审法院认为，尽管陈梓兵作为公司总经理秘书，其岗位说明书载明日常工作职责包括负责保管公章及文件审批签章工作，但从红星公司所在集团的《合同盖章审批流程图》来看，陈梓兵仅是负责公章保管并按领导及公司流程要求加盖公章，而合同的签订及审批权限并不在陈梓兵，且陈梓兵作为总经理秘书只是总经理的助理，并非公司高层管理人员，陈梓兵不可能未经审批而有权利自己盖章与自己签订劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法劳动合同法第八十二条八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法劳动合同法第四十七条四十七条的规定支付经济补偿。”由此可见，与劳动者签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，如劳动者不愿意签订劳动合同，用人单位应当终止劳动关系，故并不因劳动者故意不签订劳动合同而免除用人单位因支付二倍工资的责任。本案中，红星公司依法享有劳动关系解除权，但未行使，导致双方未签订劳动合同事实客观存在。据此，红星公司主张不签订劳动合同的责任在于陈梓兵，该主张理由理据不足，一审法院不予采信。陈梓兵自2016年7月1日入职红星公司处，至2017年6月30日离职时，双方一直未与订立书面劳动合同，红星公司的行为已经违反上述法律规定，其依法应当向陈梓兵支付二倍工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第15点规定：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确认。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。”本案中，陈梓兵在2017年8月25日申请仲裁，故其在2016年8月25日之前关于未订立书面劳动合同二倍工资的仲裁请求，巳经超过仲裁时效，一审法院不予支持。据此，结合陈梓兵的工资领取情况，红星公司应向陈梓兵支付2016年8月26日至2017年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额33649.2元(3000元/月÷21.75天/月×4天+3090元+3000元+3000元+3000元+3450元+3450元+3570元+3580元+3450元+3507.5元）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，一审法院判决如下：红星公司于判决生效之日起五日内向陈梓兵支付2016年8月26日至2017年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额33649.2元。如果未按判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由红星公司负担。
经审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案焦点在于红星公司是否应向陈梓兵支付未签订劳动合同的二倍工资的问题。第一，虽然陈梓兵负责保管和加盖公章，但根据红星公司的《合同盖章审批流程图》来看，合同的签订需要相关领导审核后才能盖章，陈梓兵并没有自行盖章的权利。红星公司主张《合同盖章审批流程图》不适用劳动合同的签订，主张依据是流程说明：“此合同审批单仅用于各类合同、协议盖章”等等，但从这些内容的文义来看，并没有明确不包含劳动合同。第二，红星公司员工苏某的陈述，陈梓兵曾向红星公司提出过签订劳动合同，苏某主张其把合同拿给陈梓兵签，陈梓兵也不认可，红星公司也没有其他证据证实，应承担举证不能的不利后果。综上，本院认为，双方没有签订劳动合同的过错在于红星公司，红星公司应向陈梓兵支付未签订劳动合同的二倍工资。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由珠海市香洲红星房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑伟民
审判员 郭建勇
审判员 李 灵
二〇一八年四月二十八日
书记员 陈园园