陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民二终字第00213号
上诉人（原审原告、反诉被告）高某某。
委托代理人胡某某、孙某某，陕西驼城律师事务所律师。
上诉人（原审被告）邵某某。
委托代理人李某，陕西夏洲律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）拓某某。
委托代理人王某，陕西夏洲律师事务所律师。
上诉人高某某、邵某某、拓某某因劳务合同纠纷一案，不服陕西省横山县人民法院（2012）横民初字第01042号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：邵某某决定更换自己承包经营的横山县喜荣登大酒店门牌，便与拓某某（无任何资质）口头协商将该工程（包括拆卸旧牌子）连工带料承包给拓某某.拓某某不会电焊，于是雇佣高某某以每米4元价格为其焊接门牌外铁架子，钢材由拓某某提供。2012年5月12日，高某某带领两个雇员拆卸旧门牌。高某某准备了两个脚手架，一边站着高某某，另一边站着两个雇员，在拆卸过程中，高某某没接住旧门牌（长约6米，宽1.2-1.3米，重约150斤），门牌砸到架子上，致使高某某从架子上摔下受伤，被拓某某当即送往横山县红十字会医院住院治疗，诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折伴正中神经损伤；2、右髋臼粉碎性骨折；3、右趾骨上、下支、坐骨支骨折；4、左手掌侧皮肤损伤；5、胸、腹部闭合性损伤。住院120天，花费医疗费44801.30元。住院期间，高某某在横山县红十字会医院支出检查费1191.50元，会诊费2000元，出院后，在榆林市第一医院支出检查费用655元、榆林市第二医院支出检查费用832元。住院期间，又到北京积水潭医院进行检查。住院、出院及检查共计支出交通费1500元。2012年9月10日，经陕西驼城律师事务所委托，陕西榆林高科司法鉴定所对高某某伤残等级及后续治疗费进行鉴定，结论为：高某某伤残等级6级，后续治疗费6000元，护理期限为16周。邵某某、拓某某对此鉴定结论不服，申请重新鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心对高某某的伤残等级鉴定为九级和十级，后续治疗费8000-10000元，护理期限为150日。高某某对此鉴定意见不服，要求鉴定机构出庭说明未果，又要求鉴定机构书面答复仍迟迟未答复。我院两次书面请示榆林市中级人民法院司法技术室，榆林市中级人民法院司法技术室于2013年12月9日作出关于高某某伤残等级的技术审核报告，审核意见：高某某伤残综合认为七级伤残。
另查明，高某某从2004年至今一直在横山县城租房居住，从事电焊加工，有稳定收入；高某某有子女两人，儿子高帆2005年9月20日出生，女儿高宇轩2010年3月8日出生。高某某在农村合疗报销医疗费20160元。
诉讼中，高某某将诉讼标的从400003.80元变更为447941元，但就增加部分被告知限时补交诉讼费，未交。拓某某对自己的反诉请求也被告知限时缴纳诉讼费，也未缴纳。
拓某某支付高某某费用20780元，邵某某支付高某某费用27000元。
高某某诉请：二被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、伙食补助费、后续治疗费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计400003.8元。
一审法院判决认为，高某某与邵某某、拓某某之间以及邵某某与拓某某之间形成的法律关系系本案争议焦点，拓某某认为其与邵某某是中介关系，不是承包关系，从邵某某举证及高某某与邵某某的陈述均不能证明二被告系中介关系，而是承包关系；高某某与拓某某是雇佣关系还是承揽关系，从此次工作的特征来看，高某某从事电焊加工完全是在拓某某授权和指示下进行的，双方之间存在明显人身依附关系，高某某获得的报酬也仅仅是劳动报酬，而且拓某某对高某某比较了解，也信任高某某，工作必须由高某某本人亲自完成。所以高某某与拓某某之间形成雇佣关系。高某某因雇佣期间自身受到伤害，其雇主拓某某应承担赔偿责任。另外，邵某某更换门牌，其门牌性质是户外广告牌。根据《榆林市户外广告管理办法》第十九条的规定，要求从事户外广告实施应当具有相应施工资质的单位和个人承建。邵某某作为发包方应当知道接受承包的拓某某没有从事户外广告牌施工相应资质，而仍然承包给拓某某，应当对高某某的损失承担连带赔偿责任。高某某在施工过程中因利用时间和采取措施不当，也存在一定过错，自己也应承担相应的责任。高某某请求其伤残按城镇居民标准赔偿符合相关规定，予以采纳。但其被抚养人生活费应按农村标准计算赔偿。另外其已在农村合疗报销部分，再主张权利属重复赔偿应予剔除。高某某误工费应以第一次定残前一日为准，故高某某主张其合理部分应予支持。拓某某辩称无相关证据支持，不予采纳。拓某某作为反诉原告，对其反诉主张未缴纳反诉费，反诉请求与本案不属同一法律关系，故其反诉理由也不能成立。邵某某辩称与拓某某系承包关系符合事实，可以采信，但其辩称不承担赔偿责任于法无据，不予采纳。高某某的损失综合为：医疗费29314.80元（49474.80元-20160元），误工费122天×121元＝14762元，护理费60天×121元×2＋（60＋150）天×121元＝39930元，伤残赔偿金193493元（20734元×20年×40％＝165872元＋被抚养人生活费11年×5115元×40％÷2＝11253元＋16年×5115元×40％÷2＝16368元），后续治疗费8000元，交通费1500元，精神抚慰金5000元，住院期间伙食补助费120天×30元＝3600元，营养费120天×20元＝2400元，共计297999.80元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告高某某损失有医疗费29314.80元、误工费14762元、护理费39930元、伤残赔偿金193493元、后续治疗费8000元、交通费1500元、住院期间伙食补助费3600元、营养费2400元、精神抚慰金5000元，共计297999.80元，其中由被告拓某某赔偿238399.84元，被告邵某某对被告拓某某应赔偿的部分承担连带赔偿责任（被告拓某某已付20780元，被告邵某某已付27000元）；其余部分原告自行承担；二、驳回原告其他诉讼请求；三、驳回被告拓某某的反诉请求。案件受理费3650元，第一次鉴定费2400元，第二次鉴定费3000元，由二被告负担案件受理费2650元和第二次鉴定费3000元，原告负担案件受理费1000元和第一次鉴定费2400元。
上诉人高某某上诉认为：一、高某某长期居住在横山县城，其子女的被抚养人生活费应按城镇标准计算。二、邵某某、拓某某应支付高某某合疗已报销的医疗费20160元。三、高某某的误工时间应计算至榆林市中级人民法院司法技术室审核报告前一日，即562天。四、高某某不承担诉讼费和鉴定费。请求：1、撤销陕西省横山县人民法院（2012）横民初字第01042号民事判决。2、改判被上诉人另行赔偿上诉人医疗费20160元、误工费53240元；改判被上诉人赔偿上诉人被抚养人生活费82799元。3、一审全部费用由被上诉人承担。4、被上诉人承担二审全部诉讼费用。
上诉人邵某某上诉认为：一、邵某某与拓某某属于加工承揽合同关系，风险责任应由拓某某承担。邵某某不是本案赔偿主体，不承担赔偿责任。二、榆林市中级人民法院司法技术室作出的技术审核报告，不能作为定案依据。三、高某某及其被抚养人生活费应以九级伤残、农村标准赔偿。请求撤销原判，改判邵某某不承担赔偿责任。
上诉人拓某某上诉认为：一、拓某某只是将高某某介绍给邵某某，并没有雇佣高某某。二、一审认定拓某某与高某某属劳务关系，拓某某与邵某某属承包关系没有法律依据。三、榆林市中级人民法院司法技术室作出的技术审核报告不能采信。请求；请求撤销原判，改判拓某某不承担赔偿责任，并由高某某返还拓某某垫付款。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，上诉人高某某在拆卸喜荣登大酒店的门牌的过程中，因操作不慎，从脚手架上摔下，致其受伤，上诉人拓某某作为雇主，依照法律规定，理应承担高某某合理损失的赔偿责任。上诉人邵某某作为喜荣登大酒店的负责人、发包方，将更换门牌的业务承包给没有相应资质的拓某某，亦存在一定的过错，应承担连带赔偿责任。高某某作为雇员，在施工过程中未尽到安全注意义务，导致自已受伤，其自身也存在一定的过错，也应承担相应的责任。未成年子女随其父母居住，生活，其被抚养人生活费也应按照其父母的赔偿标准计算，故高某某认为其子女的被抚养人生活费应按城镇标准计算的上诉理由成立，依法予以支持。高某某在合疗已报销的医疗费20160元，不能重复赔偿，故其要求邵某某、拓某某赔偿该医疗费的上诉理由，依法不予支持。关于误工时间的问题，根据法律规定，误工时间可以计算至定残的前一日，故高某某的误工时间应计算至第一次定残日前一天，其认为误工时间应计算至榆林市中级人民法院司法技术室审核报告前一日的上诉理由，依法不予支持。高某某认为其不承担诉讼费和鉴定费之理由，无法律依据，依法不予支持。
另查明，邵某某将更换门牌承包给没有资质的拓某某，其与拓某某是承包关系，并非加工承揽关系，根据法律规定，应承担连带赔偿责任。故邵某某提出不承担赔偿责任的上诉理由，依法不予支持。对于高某某的伤残等级评定问题，经榆林市中级人民法院司法技术室技术审核，综合评定为七级伤残，一审依此为依据判决正确，故邵某某认为该审核不应采信之上诉理由，不予支持。高某某长期居住在城镇，其赔偿应以城镇标准计算，故邵某某认为高某某及其被抚养人生活费应以农村标准计算之理由，依法不予支持。
拓某某上诉认为其未雇佣高某某，以及认为不应采信榆林市中级人民法院司法技术室技术审核报告之上诉理由，与查明的事实相悖，亦依法不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，但一审将高某某的被抚养人生活费以农村标准判决有错，二审依法予以纠正。高某某之子高帆的生活费为33732.6元（11年×15333元／年×40％÷2），高某某之女高宇轩的生活费为49065.6元（16年×15333元／年×40％÷2），高某某的合理损失应为351377元。综合全案考虑，高某某的合理损失由拓某某赔偿70%，即247223.9元为宜，邵某某承担连带赔偿责任。其余损失，由高某某自行承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省横山县人民法院（2012）横民初字第01042号民事判决第二项、第三项。
二、变更陕西省横山县人民法院（2012）横民初字第01042号民事判决第一项为：拓某某在本判决生效之日起十日内赔偿高某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金等共计247223.9元，邵某某承担连带赔偿责任（拓某某已付20780元，邵某某已付27000元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3650元，第一次鉴定费2400元，第二次鉴定费3000元，共计9050元，由邵某某、拓某某负担5650元，高某某负担3400元。二审案件受理费11460元，由高某某负担3000元，邵某某负担4230元，拓某某负担4230元。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一四年十一月四日
书 记 员 李 炜