福建省莆田市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）闽03行终84号
上诉人（原审原告）陈国强，男，1963年7月28日出生，汉族，农民，住所地福建省莆田市。
委托代理人林海东，福建扬民律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）莆田市荔城区黄石镇人民政府（以下简称黄石镇政府），所在地福建省莆田市。
法定代表人蔡建元，镇长。
上诉人陈国强诉被上诉人黄石镇政府土地行政强制一案，不服莆田市荔城区人民法院于2016年1月12日作出（2015）荔行初字第57号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月18日对本案进行了调查质证。上诉人陈国强及委托代理人林海东到庭参加诉讼，被上诉人黄石镇政府经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原审法院查明本案事实：莆田市人民政府于2008年11月4日以（2008）169号《关于研究城建有关问题会议纪要》就向莆铁路、莆阳大道黄石七境安置区项目规划用地等问题进行讨论研究，于2009年1月6日以（2009）6号《关于研究莆田铁路配套项目建设有关问题会议纪要》就莆阳大道与福厦铁路莆田站连接线道路设计等问题进行讨论研究。2009年4月14日，黄石镇铁路征地拆迁指挥部与原告陈国强签订了原告位于莆田市荔城区黄石镇七境村2组丈量编号为A53-1、A53-2、A53-3的《房屋拆迁补偿安置协议书》（协议书编号为000000417），对被拆迁房屋情况、房屋拆迁补偿方式、房屋补偿费情况、商业用房安置情况、安置房情况、安置房价格情况、结算办法、搬迁期限、违约责任等均做了约定。2010年9月13日，福建省人民政府以闽政地（2010）527号《关于莆田市荔城区2010年度第一批次城市建设农用地转用和土地征收的批复》文件同意征收包括荔城区七境村内的集体所有土地23.9926公顷，作为莆田市荔城区2010年度第一批次城市建设用地，根据上述批复，莆田市人民政府于2010年9月26日对莆田市国土资源局作出了《关于荔城区2010年度第一批次城市建设农用地转用和土地征收的通知》（莆政土（2010）202号），并于2010年10月18日制定并公告《征收土地方案公告》（莆市公（2010）第0040号），对征地范围、补偿安置标准及登记事项等内容进行公告。莆田市国土资源局于2010年12月23日公布《征地补偿安置方案公告》（莆国土资综（2010）420号），对补偿安置标准及登记事项等内容进行公告。原告名下编号为A53-1、A53-2、A53-3房屋所在的宗地被纳入征收范围。2012年12月24日，原告的该房屋被拆迁。后原告未经规划、国土、建设等相关部门审批在其原房屋原址周边新建一处临时住房。2014年12月29日，被告组织人员将原告的上述临时住房予以拆除的同时将临时住房周边的承包地予以强制交付。原告对该强制行为不服，于2015年1月5日向本院提起行政诉讼。本院于2015年4月7日作出（2015）荔行初字第5号《行政裁定书》，认为被告否认其有实施强制行为，而原告提供的证据不足以证明被诉行政行为是由被告实施的，因此驳回原告的起诉。原告不服提起上诉，莆田市中级人民法院于2015年5月21日作出（2015）莆行终字第89号《行政裁定书》，认为本院驳回原告起诉的理由不足，撤销本院（2015）荔行初字第5号行政裁定，指令本院继续审理。
原审法院认为：第一，关于被告拆除原告临时住房行为的问题。原告陈国强与黄石镇铁路征地拆迁指挥部签订《房屋拆迁补偿安置协议书》后未经规划、国土、建设等相关部门审批，在原房屋周边新搭盖一处临时住房，属于违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”，被告黄石镇政府作为乡镇一级人民政府，在其管辖范围内对于未办理建设规划许可等行为可以责令停止建设、限期改正乃至拆除。但根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”，被告黄石镇政府未履行法律规定的程序拆除原告临时住房，行政强制执行程序违法。
第二，关于被告强制交付原告承包地行为的问题。虽然被告黄石镇政府否认其有实施强制交付原告承包地的行为，但根据原告提供的《土地承包经营权证》可证明其在荔城区黄石镇七境村社后有承包地，该承包地在征地范围内，原告承包地被强制交付的结果客观上保证了项目的顺利实施，契合了被告的征迁意图，该强制行为应当认定是由被告实施的。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条、第四十五条等有关规定，征地补偿、安置方案经批准后，由有关市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。本案包括原告在内的集体所有的土地经福建省人民政府依法批准征收，莆田市人民政府、荔城区人民政府和土地行政主管部门已经依照土地管理法和土地管理法实施条例规定的程序进行了征收土地的“两公告一登记”等实施征地行为，征收该宗集体土地的程序合法。但土地征收行为合法不等于土地强制行为合法，被告黄石镇政府并不是本案集体土地征收的主体，也没有法律法规授权或有权机关委托其采取强制行为，其于2014年12月29日自行组织人员强制清理原告承包地上的附着物，并强制交付土地的行为没有法律依据。
综上，被告强制交付原告承包地和拆除原告临时住房的行为本应予以撤销，但因该行为是事实行为，且已经实施完毕，不具有可撤销内容。据此，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决：一、确认被告莆田市荔城区黄石镇人民政府于二○一四年十二月二十九日拆除原告陈国强位于莆田市荔城区黄石镇七境村临时住房的行政行为违法；二、确认被告莆田市荔城区黄石镇人民政府于二○一四年十二月二十九日强制交付原告陈国强位于莆田市荔城区黄石镇七境村社后承包土地的行政行为违法。本案案件受理费人民币五十元，由被告莆田市荔城区黄石镇人民政府负担。
一审宣判后，上诉人陈国强不服，向本院提起上诉称：原审认定“原告名下编号为A53-1、A53-2、A53-3房屋所在的宗地被纳入征收范围”有误及“本案包括原告在内的集体所有的土地经福建省人民政府依法批准征收，莆田市人民政府、荔城区人民政府和土地行政主管部门已经依照土地管理法和土地管理法实施条例规定的程序进行了征收土地的两公告一登记等实施征地行为，征收该宗集体土地的程序合法”有误，请求二审纠正、变更原审错误认定的事实。
被上诉人黄石镇政府未在法定期限内向本院提交书面答辩状。
本案双方当事人在原审时提供的证据均已随案移送本院。在本案审理期间，上诉人向本院提交《莆田市城乡规划局片区的红线图》复印件一份证据，欲证明上诉人的房屋以及临时建设用地、农地不在批复征收的范围内。经审查，上诉人提供的证据不足以证实其主张。本院经审查对原审法院依有效证据查明的法律事实予以确认。
本院认为，被上诉人黄石镇政府作为乡镇一级行政机关，拥有对其管辖范围内未办理建设规划许可等行为可以责令停止建设、限期改正乃至拆除的法定职责，属于适格的被告。上诉人陈国强与黄石镇铁路征地拆迁指挥部签订《房屋拆迁补偿安置协议书》后未经有权机关进行审批，在原房屋周边新搭盖一处临时住房，属于违法建筑。被上诉人有权对其进行强制拆除，但被上诉人未履行相关法定程序拆除上诉人临时住房，行政强制执行程序违法。从二审阅卷来看，被上诉人清理上诉人承包地上的附着物并强制交付土地的行为确实是由被上诉人黄石镇政府负责组织实施，虽然土地征收程序合法，但被上诉人并不是本案集体土地征收的主体，也没有法律法规授权或有权机关委托其采取强制行为，其强制清理上诉人承包地上的附着物并强制交付土地的行为违法。被上诉人的上述具体行政行为本应予以撤销，但已经实施完毕，不具有可撤销的内容。上诉人的上诉请求依法不能成立，应当予以驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律及判决正确，依法予以维持。据此，依照《》第第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人陈国强负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑完育
审 判 员 刘开赐
代理审判员 李国洪
二〇一六年五月三十日
书 记 员 杨 琪
附法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；