广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第5480号
上诉人（原审原告）张申波，男。
委托代理人李春平，广东英朗律师事务所律师。
上诉人（原审被告）深圳市钛极钛业眼镜有限公司。
法定代表人李传魁，经理。
委托代理人李茂淑，广东恒港律师事务所律师。
上诉人张申波与上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司（以下简称“钛极钛业公司”）因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法横民初字第187号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案张申波与钛极钛业公司争议的焦点在于双方是否存在劳动关系，如双方确实存在劳动关系，钛极钛业公司是否应当支付张申波工资、加班工资、解除劳动关系经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资差额。
关于双方是否存在劳动关系的问题。张申波主张双方存在劳动关系，在原审提交了“钛极钛业眼镜有限公司”日报表以及请假单，被处罚的通告以及考勤卡。“钛极钛业眼镜有限公司”日报表以及请假单，被处罚的通告均有“李”签字。张申波主张“李”的签名为钛极钛业公司法定代表人“李传魁”的签名，并申请笔迹鉴定。鉴定结论认定检材2012年2月29日《请假单》厂部（公司）批准栏处“李”字与李传魁签名样本是同一人书写。故原审认定《请假单》厂部（公司）批准栏处“李”字签名系李传魁所签并无不当。结合张申波提交的其他证据，原审认定双方存在劳动关系正确，本院予以确认。钛极钛业公司在原审主张李传魁另开有眼镜厂，故张申波与钛极钛业公司双方不存在劳动关系，但并未提交有效证据予以证实。本院对其主张不予采纳。
在确认张申波与钛极钛业公司双方存在劳动关系的前提下，钛极钛业公司未能举证证实张申波的入职时间以及工作时间、发放工资的情况。故钛极钛业公司依法应当承担举证不能的后果。原审认定张申波于2011年9月1日入职并无不当，本院予以确认。原审认定钛极钛业公司应当支付张申波离职前两个月工资共5600元正确，本院予以维持。但因张申波请求钛极钛业公司支付工资的25%经济补偿金于法无据，原审予以支持不当，本院予以纠正。钛极钛业公司上诉请求无须支付离职前两个月工资，理由不成立，本院不予支持。
关于钛极钛业公司是否应当支付张申波加班工资的问题。张申波提交了考勤卡以及“钛极钛业眼镜有限公司”日报表，初步证实其存在加班的事实，钛极钛业公司未能提交相关的考勤记录，故应当承担举证不能的后果。原审虽认定张申波存在加班，但认定张申波的工资系包月工资。由于没有证据证实张申波的工资系包月工资，原审认定不当，本院予以纠正。本院酌情认定张申波在职期间每月平时工作日加班22小时，每月休息日加班8小时，节假日加班8小时，故其加班工资应为9847元{2800÷174小时×［（22小时×1.5倍×12个月）＋（8小时×2倍×12个月）＋（8小时×3倍）］}。钛极钛业公司应当支付加班工资9847元给张申波。张申波相关请求超出部分，本院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。钛极钛业公司确实存在未足额支付张申波加班工资问题，张申波以此为由提出解除劳动关系并要求经济补偿金，符合法律规定，钛极钛业公司应当支付解除劳动关系经济补偿金给张申波。张申波工作年限一年，离职前12个月平均工资为3620元（2800＋9847元÷12个月），故解除劳动关系经济补偿金应为3620元。钛极钛业公司应当支付解除劳动关系经济补偿金3620元给张申波。张申波相关请求超出部分，本院不予支持。钛极钛业公司上诉请求无须支付解除劳动关系经济补偿金，理由不成立，本院不予支持。
关于未签订劳动合同二倍工资差额。根据法律的相关规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，否则承担未签订劳动合同二倍工资责任。钛极钛业公司未与张申波签订劳动合同，故应当承担未签订劳动合同二倍工资责任。张申波在职一年，扣除一个月的签订劳动合同的宽限期，钛极钛业公司应当支付张申波未签订劳动合同二倍工资差额39820元（3620元×11个月）。原审相关认定有误，本院予以纠正。张申波相关请求超出部分，本院不予支持。钛极钛业公司上诉请求无须支付未签订劳动合同二倍工资差额，理由不成立，本院不予支持。
社会保险的征缴问题不属法院受理民事诉讼的范围，故本院在本案不予处理。上诉人张申波可另循途径解决。
综上，上诉人张申波的上诉理由和上诉请求部分成立，本院部分支持。上诉人钛极钛业公司的上诉理由和上诉请求均不成立，本院均不予支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分有误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法横民初字第187号民事判决第四项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法横民初字第187号民事判决第一项为：上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张申波解除劳动关系经济补偿金人民币3620元；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法横民初字第187号民事判决第二项为：上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张申波未签订劳动合同的二倍工资差额39820元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法横民初字第187号民事判决第三项为：上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张申波2012年7月1日至8月31日期间正常工作时间工资5600元；
五、上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张申波2011年9月1日至2012年8月31日期间加班工资9847元；
六、驳回上诉人张申波的其他上诉请求；
七、驳回上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司的上诉请求。
上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共15元，由上诉人张申波负担5元，上诉人深圳市钛极钛业眼镜有限公司负担10元。鉴定费用4040元，由深圳市钛极钛业眼镜有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
代理审判员 沈 炬
代理审判员 罗 巧
二〇一四年三月六日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。