海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民一初字第1415号
原告曹春先。
委托代理人赖星，海南大弘律师事务所律师。
委托代理人鲜菊花（系原告之妻）。
被告海南翔逸装饰工程有限公司。
法定代表人王侨宁，总经理。
委托代理人芦水水，海南信达律师事务所律师。
委托代理人许仁春，北京直方（三亚）律师事务所律师。
原告曹春先与被告海南翔逸装饰工程有限公司（以下简称翔逸公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张子刚独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赖星和鲜菊花、被告的委托代理人芦水水和许仁春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月18日，原告由蒲仕军带到被告所承包的南航部队从事电焊工作，但是被告未与原告签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险。原告工作过程中摔下受伤，后被送往海南骨科医院治疗，住院136天，医疗费共计86390.86元，被告支付部分费用，但仍有33240.86元未支付给海南骨科医院。2013年8月1日，海口市劳动争议仲裁委员会作出海劳仲裁（2013）257号《仲裁裁决书》，认定原告与被告存在事实劳动关系。2013年11月6日，海口市人力资源和社会保障局作出海人社工伤认定字（2013）482号《认定工伤决定书》对原告的受伤予以认定为工伤。2014年3月25日，经海口市劳动能力鉴定办公室鉴定，原告为五级伤残。因被告未依法为原告缴纳社保，且对原告的伤害不闻不问，2014年5月14日，原告依法通知被告解除劳动关系。2014年5月15日，原告向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2014年5月22日作出海龙劳人仲告字（2014）45号《案件逾期告知书》。综上所述，被告拒绝支付原告请求的费用，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判决：1.确认原告与被告解除劳动关系；2.被告支付给原告未签订书面劳动合同的二倍工资82500元；3.被告支付给原告因未依法缴纳社会保险解除劳动关系的经济补偿金7500元；4.被告支付给原告医疗费34312.86元、护理费16320元、住院伙食补助费人民币6800元、交通费3346元、住宿费3040元、残疾辅助器具费560元；5.被告支付给原告停工留薪工资90000元；6.被告支付给原告一次性伤残补助金135000元；7.被告支付给原告一次性工伤医疗补助金60084元；8.被告支付给原告一次性伤残就业补助金300000元。
被告辩称，一、原告与被告不存在劳动关系。1.从本案的事实来看，蒲仕军因承包被告住宅工程室内钢结构楼梯及纲结构平台为期20天的短期工程，雇佣原告从事电焊工作，其劳务费用由蒲仕军支付，与被告之间不存在直接的劳动关系。2.虽然劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，但该规定是在出现大量被包工头雇佣的工人发生工伤时难以获赔的背景下出台，有其特殊的社会因素，其目的是保障进城务工农民在发生工伤时能获得与城镇人员同等的赔偿。被告作为施工企业，即使被认定应承担用人单位的工伤赔偿责任，但也不能以此将用人单位的所有义务强加给被告，诸如签订劳动合同、支付经济补偿金等。3.在我国现实国情中，临时聘用专业工人，因其工作时间短（有时仅几天时间），施工单位一般均是通过包工头雇佣，只有在大型工程上才会与有用工资格的劳务公司签约。虽然通过包工头雇佣的方式不符合法律规定，但这也是工程领域的用工惯例，是农民工灵活就业的一种常见方式，否则，大量进城务工人员如何在短时间内找到工作，难道要求所有的农民工均与劳务公司签约吗？如果将用人单位的全部义务强加给施工企业，相信所有的施工企业都不会再雇佣社会零散工人，最终只会严重影响类似原告这样的农民工就业。4.从海口市社保局了解到，用人单位必须在每月的10号前申报社保，超出此日期的，只能在下月申报。即使原告与被告存在劳动关系，原告在4月18日进场工作时，已超出申报社保的期限，被告也不可能为其办理社保手续，原告工作第四天就受伤，社保局也不可能再受理原告的社保申报。因此，原告以社保为由提出所谓的解除劳动关系，根本不能成立。综上，即使被告承担工伤赔偿责任，原告也无权要求被告支付未签劳动合同的二倍工资及所谓的经济补偿金。二、原告的各项计算金额存在明显错误。如上所述，被告不应承担原告提出的二倍工资及经济补偿金，原告对被告提出的主张不应得到支持。至于原告诉求的各项赔偿金额，也存在如下问题：1.《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。即使认定原告与被告存在劳动关系，原告工作时间仅四天，未超过一个月，根本不构成应支付二倍工资的条件。2.原告无权以未缴纳社保要求被告支付所谓的经济补偿金，退一步讲，即便存在经济补偿金，原告工作仅四天，最多是半个月工资的经济补偿金。3.被告提供的证据可以证明原告的主治医院海南骨科医院在治疗中存在失误，并向原告赔偿27380元，而原告主张医疗费金额中存在海南骨科医院医疗失误行为产生的费用，因此，应从原告主张的医疗费金额中扣减27380元。4.原告在住院期间，医院巳提供护理并收取护理费，在没有医嘱的情况下，原告自行委托他人护理，该费用由其自行承担。并且，从原告提供的护理人员的证明来看，该证明出具时间是2014年5月14日，明显是后补，不具有真实性。5.交通费3346元，原告提供鲜仲文的交通机票（2013-9-29，2013-10-19）是在原告出院（2013-9-5）后所发生的，与原告治疗无关；原告提供的其他交通票据，不能证明是因治疗而发生。6.住宿费3040元，原告提供的住宿费证据为收据，不是有效发票，且收据上的金额不能证明为3040元；另一方面，该费用发生时间在2013年10月4日，在原告出院后，与其治疗无关。7.《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。......工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”。原告在2014年3月作出伤残等级评定，停工留薪期仅为11个月，且原告已领取9000元，原告明显隐瞒了该事实。8.《工伤保险条例》第三十六条规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：......经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”可见，在解除劳动关系的情况下，受工伤的职工只能主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不存在一次性伤残补助金，原告的诉请不符合法律规定。综上所述，原告起诉被告，明显有误，而且，原告请求的赔偿项目和数额均存在错误，为此，被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年4月18日，原告由案外人蒲仕军带到被告所承包的南航部队从事电焊工作。2013年4月22日，原告在工作中摔伤，后被送往海南骨科医院治疗。原告于2013年9月5日出院，共住院136天。《海南骨科医院住院发生明细账》载明：截至2013年8月18日，医疗费共计85240.86元，欠费33240.86元。2013年9月25日，原告到中国人民解放军第一八七医院复查，支付放射费500元。2014年3月7日，原告到海口市人民医院复查，支付门诊费及检查费共计575.5元。原告购买轮椅花费560元。
2013年8月1日，海口市劳动争议仲裁委员会作出海劳仲裁（2013）257号《仲裁裁决书》，确认原告与被告存在事实劳动关系。该裁决书已发生法律效力。
2013年11月6日，海口市人力资源和社会保障局作出海人社工伤认定字（2013）482号《认定工伤决定书》，对原告的事故伤害决定予以认定为工伤。
原告妻子鲜菊花领取了原告2013年11月工资3000元，其后被告又支付给原告2013年12月份、2014年1月份工资共计6000元。
2014年3月25日，海口市劳动能力鉴定办公室做出《海南省从业人员工伤劳动能力鉴定表》，鉴定原告为五级伤残。
2014年5月14日，原告向被告邮寄了《解除劳动关系通知》。
2014年5月15日，原告向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2014年5月22日作出海龙劳人仲告字（2014）45号《案件逾期告知书》。原告遂诉至本院。诉讼请求与仲裁请求一致。
另查，原告亲属为处理原告受伤事宜往返四川及海口共花费交通费3346元。
再查，原告受伤住院后，由原告妻子鲜菊花护理至2013年7月11日。后因家中出事，鲜菊花返还四川处理，并聘请凤英护理原告。证人凤英当庭作证其于2013年7月12日至2013年9月5日，在医院护理原告，每天120元，共计53天，护理费共计6350元未支付。
以上事实有《仲裁裁决书》、《认定工伤决定书》、《海南省从业人员工伤劳动能力鉴定表》、《案件逾期告知书》、送达回证、病历、票据、当事人陈述以及庭审笔录等在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，海口市劳动争议仲裁委员会于2013年8月1日作出已生效《仲裁裁决书》，确认原告与被告存在事实劳动关系，即2013年4月18日起原、被告之间已存在事实劳动关系。2014年5月14日，原告向被告邮寄了《解除劳动关系通知》，解除了与被告之间的劳动关系。因此，原告请求确认原告与被告解除劳动关系有理，本院予以支持。原、被告之间自2013年4月18日起至2014年5月14日止存在事实劳动关系。
原告主张其月工资为7500元，被告抗辩原告月工资为3000元，但被告提供的工资表为2013年11月制作，且只列原告一人，同时也与海口市建筑工地用工的工资差距较大。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，被告未能提供充分证据反驳原告的主张，因此，原告主张其月工资为7500元有理，本院予以支持。
海口市劳动能力鉴定办公室于2014年3月25日做出《海南省从业人员工伤劳动能力鉴定表》，鉴定原告为五级伤残。原告的停工留薪期间应为2013年4月23日至2014年3月25日。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，被告应支付原告停工留薪期间工资73500元（月工资7500元×11个月-
被告已支付的9000元）。原告主张超过的部分，本院不予支持。
参照《海南省高人民法院、海南省劳动人事争议仲裁委员会印发﹤关于审理劳动争议案件有关问题的联席会议纪要﹥的通知》第23条：“劳动者发生工伤后，请求用人单位支付停工留薪期间未订立书面劳动合同的二倍工资的，应区别不同情况处理：劳动者发生工伤时已入职超过一个月未签订劳动合同的，用人单位应当支付包括停工留薪期间在内的二倍工资；劳动者入职不满一个月发生工伤尚未签订劳动合同的，签订劳动合同的期限应顺延至停工留薪期结束，劳动者主张停工留薪期间未签订书面劳动合同的二倍工资，不予支持”的规定，被告应支付原告自2014年3月26日至2014年5月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资12500元［月工资7500元÷21.75天×（21.75天÷30天）×50天］。原告主张超过的部分，本院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，在原、被告劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳社会保险，原告主张被告支付给原告因未依法缴纳社会保险解除劳动关系的经济补偿金7500元，本院予以支持。
《工伤保险条例》第三十六条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金135000元（月工资7500元×18个月）。
根据《工伤保险条例》第三十六条第二款：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《海南经济特区工伤保险实施办法》第十八条：“五级、六级伤残人员本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时18、16个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为40、30个月的本人工资。”和《2012-2013年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》第一条第（五）项：“职工平均工资：36716元／年”的规定，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金55074元（36716元／年÷12月×18个月）和一次性伤残就业补助金30万元（月工资7500元×40个月）。
根据《工伤保险条例》第三十条和第三十二条的规定，且原告有相关证据证明，因此，原告主张被告支付给原告医疗费34312.86元、护理费16320元、住院伙食补助费6800元、和残疾辅助器具费560元有理，本院予以支持。原告主张的交通费3346元，其中1990元机票款为鲜仲义于2013年9月29日及2013年10月19日来往重庆和海口的费用，其余交通费1356元（3346元-1990元）系原告之妻往返巴中和海口的费用，且数额合理，因此，原告主张的交通费1356元有理，本院予以支持。原告主张的住宿费3040元没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《海南经济特区工伤保险实施办法》第十八条的规定，判决如下：
一、确认原告曹春先与被告海南翔逸装饰工程有限公司于2013年4月18日至2014年5月14日存在劳动关系；
二、限被告海南翔逸装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告曹春先支付停工留薪期间工资73500元、未签订书面劳动合同的二倍工资12500元、经济补偿金7500元、一次性伤残补助金135000元、一次性工伤医疗补助金55074元、一次性伤残就业补助金300000元、医疗费34312.86元、护理费16320元、住院伙食补助费6800元、交通费1356元和残疾辅助器具费560元；
三、驳回原告曹春先的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
代理审判员 张子刚
二〇一四年八月十五日
书 记 员 裴婷婷