宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0104刑初981号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人陈艳，女，1995年1月8日出生，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
辩护人王国安，宁夏辅德律师事务所律师。
辩护人管洁，宁夏辅德律师事务所律师。
被告人徐波，男，1996年4月24日出生，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
辩护人陈新有，宁夏三略律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2016）826号起诉书指控被告人陈艳、徐波犯非法经营罪，于2016年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月17日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王金宝出庭支持公诉。被告人陈艳及辩护人王国安、管洁。被告人徐波及辩护人陈新有到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年4月至2015年6月期间，被告人陈艳、徐波在未取得烟草专卖零售许可证的情况下通过微信方式向他人出售香烟。2015年6月17日公安机关将陈艳、徐波抓获，从陈艳、徐波租住的银川市兴庆区某室内查货各类卷烟共计70条，价值53030元。
公诉机关认为，被告人陈艳、徐波的行为已构成非法经营罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定定罪量刑，并向法庭提交了证实被告人犯罪的常住人口信息、扣押清单等书证、检验报告、被告人陈艳、徐波的供述和辩解等相关证据。
被告人陈艳对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人陈艳的辩护人的辩护意见是，被告人陈艳购进的卷烟，尚没有销售，对社会危害性较小，且被告人归案后如实供述犯罪行为，依法可从轻处罚。
被告人徐波对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人徐波的辩护人的辩护意见是，被告人徐波购进的卷烟，尚没有销售，对社会危害性较小，且被告人归案后如实供述犯罪行为，依法可从轻处罚。
经审理查明，2014年4月至2015年6月期间，被告人陈艳、徐波在未取得烟草专卖零售许可证的情况下通过微信方式向他人出售香烟。2015年6月17日公安机关将陈艳、徐波抓获，从陈艳、徐波租住的银川市兴庆区某室内查货各类卷烟共计70条（价值53030元），经鉴定，扣押香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人陈艳、徐波归案后如实供述其犯罪行为。
上述事实，被告人陈艳在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的扣押决定书、委托保管物清单、陈艳手机微信、QQ聊天记录、情况说明、检验报告、鉴定意见书、被告人陈艳、徐波的供述及常住人口信息等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人陈艳、徐波违法国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，经营数额为53030元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈艳、徐波非法经营罪的罪名成立。对被告人陈艳、徐波应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人陈艳、徐波归案后如实供述起犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。公安机关扣押的70条卷烟，系伪劣产品，依法予以没收。根据被告人陈艳、徐波的犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。为了维护市场秩序，保护国家队专营、专卖物品的管理，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下：
一、被告人陈艳犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人徐波犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、公安机关扣押的70条伪劣卷烟，由公安机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 段 琼
人民陪审员 陈玉波
人民陪审员 拓万智
二〇一六年十一月九日
书 记 员 梁晓培
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理”。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。