安徽省马鞍山市博望区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0506刑初175号
公诉机关马鞍山市博望区人民检察院。
被告人刘元米，男，1973年11月21日出生于安徽省当涂县，汉族，大学文化，系马鞍山市博望区博望中心卫生院内科负责人、医生，户籍地马鞍山市博望区，住所地马鞍山市博望区。因涉嫌犯受贿罪，于2017年7月26日被马鞍山市博望区人民检察院决定取保候审，同年8月1日由马鞍山市公安局博望分局执行。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2017年11月27日被本院决定取保候审，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。
辩护人林彬，安徽林彬律师事务所律师。
马鞍山市博望区人民检察院以博检刑诉[2017]171号起诉书指控被告人刘元米犯非国家工作人员受贿罪，于2017年11月24日向本院提起公诉。本院审查后于同年11月27日立案，并适用简易程序，实行独任审判，于同年12月4日公开开庭审理了本案。马鞍山市博望区人民检察院指派检察员范平出庭支持公诉，被告人刘元米及其辩护人林彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马鞍山市博望区人民检察院指控：被告人刘元米在担任马鞍山市博望中心卫生院内科医生期间，利用医生具有诊疗处方权的职务便利，收受医药代表陶某1经原博望中心卫生院院长王某之手所送的药品回扣，累计65000元，并为其谋取利益，具体事实如下：
1.2011年底，刘元米向王某借款10000元，借款时，王某告诉刘元米在日常诊疗工作中多使用陶某1所代理销售的药品，陶某1会按照处方量给予一定药品回扣，王某再将陶某1送给刘元米的药品回扣抵扣刘元米所借10000元，刘元米表示同意。后刘元米开始在日常诊疗工作中大量使用陶某1所代理销售的药品。2012年底，王某告知刘元米，刘所借10000元已用陶某1所送的药品回扣抵扣完毕。
2.2013年中，刘元米再次向王某借款人民币25000元，王某告知刘元米仍按照2012年的方式，用陶某1所送的药品回扣予以抵扣，刘元米表示同意。2013年底，王某告知刘元米，刘所借25000元已用陶某1所送的药品回扣抵扣完毕，刘元米表示认可。
3.2014年，刘元米每隔一两个月，便从王某手中收受陶某1所送的药品回扣，平均每月3000元左右，全年累计收受30000余元。
针对上述指控事实，马鞍山市博望区人民检察院当庭宣读并出示了相应证据。公诉机关认为：被告人刘元米作为国家医疗机构的医务人员，利用在诊疗过程中开处方的职务便利，非法收受医药代表所送药品回扣，数额达65000元，并为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任；被告人刘元米犯罪后自动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，依法可以从轻处罚；被告人刘元米已退出违法所得，可以酌情从轻处罚。
被告人刘元米对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人林彬提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实及罪名均不持异议；2.刘元米因缺钱向王某借款而被动接受回扣款，但刘元米从不过问回扣之事，且医生收受药品回扣已成为行业潜规则，这与主动索贿和其他利用职务便利受贿相比，主观恶性较小；3.本案未给国家、集体造成损失，也没有致药品价格上升或质量下降，故社会危害性较小；4.刘元米具有自首情节，当庭自愿认罪，可以从轻处罚；5.刘元米积极配合办案机关工作，已退出全部赃款，应从轻处罚。综上，辩护人建议对被告人刘元米减轻处罚并免予刑事处罚。
针对辩护意见辩护人未提交证据材料。
庭审质证时，被告人刘元米及其辩护人林彬对公诉机关所举证据均无异议。本院经审核认为，公诉机关当庭出示的证据具备真实性、合法性及关联性，故对其证明效力均依法予以认定。
经审理查明：马鞍山市博望区博望中心卫生院是事业单位，刘元米是事业编制身份。2010年至2014年，刘元米任该卫生院内科负责人、医生，负责内科人员调配及工作安排、开具处方及病人诊疗工作。
2011年底至2014年期间，刘元米利用开处方的便利，多次收受药品销售人员陶某1所送药品回扣款，共计65000余元，并在日常诊疗工作中多开陶某1销售的药品，帮助陶提高在博望中心卫生院的业务量。具体事实如下：
1.2011年底，刘元米因买房向同学兼同事的王某(时任博望中心卫生院副院长)借款10000元。借款时，王某让刘元米在日常诊疗工作中多使用陶某1销售的药品，并称陶某1会按照处方量给予药品回扣，刘元米可以用药品回扣抵扣该笔借款，刘元米表示同意。后刘元米在日常诊疗工作中开始大量使用陶某1销售的药品。2012年底，王某告知刘元米上述借款已用陶某1所送的药品回扣抵扣完毕，刘元米予以认可。
2.2013年，刘元米再次向王某借款25000元，王某告知刘仍按照之前的方式，用陶某1所送的药品回扣抵扣借款，刘元米表示同意。2013年底，王某告知刘元米上述借款已用陶某1所送的药品回扣抵扣完毕，刘元米予以认可。
3.2014年，刘元米仍在日常诊疗工作中大量使用陶某1销售的药品，并每隔一两个月从王某手中收取陶某1所送的药品回扣，累计收受30000余元。
另查明：2016年6月3日，马鞍山市博望区人民检察院扣押刘元米退出的违法所得60000元；2017年7月26日，刘元米接到电话通知后主动到检察机关接受调查，归案后如实供述了全部犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证、依法查证属实的立案决定书、户籍资料、刘元米到案情况说明、扣押决定书及清单、事业单位法人证书、医疗机构执业许可证、年度考核登记表、关于刘元米任职问题及岗位职责的情况说明、关于刘元米使用医药代表陶某1所代理销售药品处方量的情况说明、关于医药代表陶某1供应药品原始凭证的情况说明及销售出库单等书证，证人陶某1、王某的证言，被告人刘元米的供述等证据予以证实。
再查明，案件审理过程中，刘元米退出违法所得5000元。
本院认为：被告人刘元米身为医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，帮助药品销售人员提高业务量，非法收受药品销售人员所送财物共计65000余元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成非国家工作人员受贿罪，依法应予惩处。马鞍山市博望区人民检察院指控的罪名成立。被告人刘元米接到电话通知后主动到检察机关接受调查，可以视为自动投案，归案后如实供述了全部犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，其亦已退出全部违法所得，认罪、悔罪态度较好，社会危害性一般；同时，被告人刘元米犯罪数额不大，在他人提议下开始用药品回扣抵扣借款，主观恶性一般，且被告人刘元米有多年诊疗工作经验，具备专业技能，对其从轻处罚，给予改过自新的机会，有利于其更好地服务社会。综上，根据被告人刘元米犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现等情况，能够认定被告人刘元米犯罪较轻，可以免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘元米犯非国家工作人员受贿罪，免除处罚。
二、对被告人刘元米退出的违法所得人民六万五千元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 邓维丽
二〇一七年十二月五日
书记员 曹 彬
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、非国家工作人员受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。