江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终4821号上诉人（原审被告）：张亮，男，1982年10月28日出生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：尤国兵，北京市隆安（南通）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛建军，男，1964年10月9日出生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：刘海涛，江苏雉水律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：季银松，男，1980年6月19日出生，汉族，住如皋市。被上诉人（原审被告）：李家培，女，1983年2月2日出生，汉族，住如皋市。上诉人张亮因与被上诉人薛建军、季银松、李家培民间借贷纠纷一案，不服如皋市人民法院(2016)苏0682民初7157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张亮上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回薛建军对其的诉讼请求。事实和理由：在2015年6月1日的借款合同中，并无“此前借款结算后重新出具债权凭证”等文字，张亮并不知该借款系由2014年的借款结算而来，而2015年的借款合同，薛建军没有履行交付义务，该合同未生效，故张亮无须对该借款承担担保责任。被上诉人薛建军辩称，张亮的陈述并不属实，张亮作为成年人在借款合同中以连带责任担保人的身份签名，其不可能不知道2014年的借款事实，张亮自愿为案涉借款提供担保，要求张亮承担担保责任于法有据。季银松、李家培未应诉答辩。薛建军向一审法院起诉请求：1、季银松、李家培立即归还薛建军借款248000元，并按月息2分支付自2015年6月1日至实际给付之日的利息，张亮对上述款项承担连带给付义务；2、诉讼费用由季银松、李家培、张亮承担。一审法院认定事实：2014年5月6日，薛建军向季银松转账100000元，并由季银松、李家培出具借条；2014年5月19日，薛建军再次向季银松转账100000元，并由季银松、李家培出具借条。两笔借款到期后，季银松、李家培未能偿还，故重新出具借款合同，并由张亮担保。借款合同内容载明：“借款合同贷款人（甲方）：薛建军身份证号：借款人（乙方）：季银松身份证号：李家培身份证号：借款人现住地址：如皋市连带责任保证人（丙方）：张亮身份证号：连带责任保证人现住地址：××镇××花苑××室立合同人：薛建军（以下简称甲方）、季银松（以下简称乙方），双方兹因借款事宜，订立本件合同，条款如下：一、甲方愿贷与乙方人民币（大写）贰拾肆捌仟元整，（小写）￥248000.00元。二、借贷期限为8月，自2015年6月1日起至2016年2月1日止。三、利息按每一元人民币每月2分计息，到期还本付息。四、乙方逾期未能还本付息，乙方除照付本息外，并按银行同期贷款利率的四倍加计违约罚息给付甲方。五、乙方应觅保证人一名或多名，确保本合同的履行。而保证人愿意与乙方负连带返还本利的责任，并抛弃先诉抗辩权……七、本合同甲、乙、丙三方各执一份，经三方签字后即刻生效。甲方：薛建军乙方：季银松李家培丙方连带责任保证人：张亮合同签订日期2015年6月1日。”薛建军在甲方处签字，季银松、李家培在乙方处签字捺印，张亮在丙方处签字捺印。庭审中，根据薛建军的申请，法院依法对季银松、张亮的银行存款予以诉讼保全。另查明，李家培与季银松原系夫妻关系，双方于2014年3月11日登记离婚。审理中，薛建军陈述借款数额248000元中，借款本金是200000元，48000元系结算的前期借款利息。一审法院认为，合法的债权债务关系受法律保护，债务应当清偿。季银松、李家培向薛建军借款并由张亮担保的事实，有薛建军提交的借款合同可以证明，法院予以认定。虽然李家培与季银松已经离婚，但两人均在借款合同中作为借款人签字，李家培与季银松系共同借款人，理应承担共同还款责任。对于还款数额，法院认为，最初的借款本金，应为实际出借的金额200000元。《最高人民法院》第二十八条又规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。薛建军主张的诉讼请求明显超出上述法律规定，对于超过部分，法院不予支持。故季银松、李家培应偿还薛建军借款本金200000元及利息（以100000元为本金，自2014年5月6日起至实际给付之日止，按月息2%计算；以100000元为本金，自2014年5月19日起至实际给付之日止，按月息2%计算）。李家培认为换据时利息已经结清，未能提供任何证据加以佐证，法院碍难采纳。张亮作为连带责任保证人，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，现薛建军在六个月内向保证人主张连带还款责任，符合法律规定，法院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。张亮认为涉案借款合同没有实际交付资金，合同未生效，没有事实和法律依据，法院不予采纳。季银松经法院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，法院依据庭审当事人的陈述及薛建军所举证据认定案件相关事实。综上所述，季银松、李家培应偿还薛建军借款本金200000元及利息（以100000元为本金，自2014年5月6日起至实际给付之日止，按月息2%计算；以100000元为本金，自2014年5月19日起至实际给付之日止，按月息2%计算）；张亮承担连带偿还责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决如下：一、季银松、李家培应于判决发生法律效力之日起十日内向薛建军偿还借款本金200000元及利息（以100000元为本金，自2014年5月6日起至实际给付之日止，按月息2%计算；以100000元为本金，自2014年5月19日起至实际给付之日止，按月息2%计算）。二、张亮对季银松、李家培的上述给付义务承担连带给付责任。三、驳回薛建军其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6136元，减半收取计3068元，保全费2132元，合计5200元，由薛建军负担80元，季银松、李家培、张亮负担5120元。经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。本院二审期间，薛建军向本院提交了还款计划一份，以证明在案涉借款到期后，张亮作为保证人在还款计划中签字，其自愿为借款承担连带担保责任。张亮经质证，对还款计划的真实性无异议，但认为其并不能证明张亮知晓案涉借款系由2014年的借款结算而来。本院对该证据的真实性予以确认，关联性结合全案进行认定。本院认为，二审的争议焦点为张亮是否应当为涉案借款承担担保责任。涉案借款系对2014年的两笔借款进行本息结算后所形成，其本质上是以新贷偿还旧贷，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条的规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任，故张亮是否知道或者应当知道本案借款属于以新贷偿还旧贷是其应否承担保证责任的关键，而该举证责任应由债权人薛建军承担。在2014年的借款中，张亮并非担保人，案涉借款合同也未明确该借款系对2014年借款的结算，薛建军亦未能提供其他证据证明张亮知道或应当知道该事实，故应认定张亮对案涉借款以新贷偿还旧贷的事实并不知晓，其不应承担担保责任。综上，张亮的上诉请求成立，本院予以支持。一审对于张亮是否应承担担保责任认定有误，本院予以纠正。依照最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持如皋市人民法院(2016)苏0682民初7157号民事判决第一项、第三项；二、撤销如皋市人民法院(2016)苏0682民初7157号民事判决第二项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6136元，减半收取计3068元，保全费2132元，合计5200元，由薛建军负担80元，季银松、李家培负担5120元；二审案件受理费6136元，由薛建军负担。本判决为终审判决。审判长  周锦明审判员  王作杰审判员  姜安安二〇一七年三月六日书记员  马 茜