苏州市吴中区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吴开商初字第0205号
原告（反诉被告）苏州市优利嘎针织服装有限公司。
法定代表人李延平，总经理。
委托代理人刘晓磊，江苏赛杰律师事务所律师。
被告（反诉原告�洪仓，男，1983年11月24日生，汉族。
委托代理人高小芳，江苏正欣律师事务所律师。
原告苏州市优利嘎针织服装有限公司（以下简称优利嘎公司）与被告洪仓加工合同纠纷一案，本院于2013年10月12日立案受理。审理中，被告洪仓提起反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理。本案依法由代理审判员姜泽峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告优利嘎公司的委托代理人刘晓磊，被告洪仓的委托代理人高小芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告优利嘎公司诉称，2013年6月9日，原、被告签订加工合同1份，约定由原告将出口日本的2800件（后追加为2850件）针织服装外发给被告加工，加工费每件25元。后原告给被告投料共计1850.60公斤。按照约定，被告应于2013年6月30日之前加工好成衣交付原告，但截止同年7月26日，经原告多次催货，被告仅交付1435件成衣，剩余1415件被�以每件加付加工费10元相要挟而拒不交付。原告为向日本客户交货，只好另向他人投料加工。原、被告之间的加工合同已无继续履行的必要。综上，请求判令：解除原、被告之间的加工合同；被告赔偿原告绞纱损失73801.80元；被告支付原告违约金15329元（25元／件×未交付的成衣1415件×5%×26天÷3）；本案诉讼费用由被告承担。
被告洪仓辩称，原、被告签订的加工合同所约定的履行期限后来已经双方协商变更，由原告先支付被告已交付的成衣货款，然后被告再交付剩余成衣。被告不交付剩余成衣系行使先履行抗辩权，不存在延时交付问题。被告没有要挟原告就剩余成衣每件加付10元加工费，否则拒不交付。被告并无违约行为，故不应承担绞纱损失和违约金。请求驳回原告的诉讼请求。同时，被告反诉称，原、被告于2013年6月9日签订加工合同，约定由原告将出口日本的2800件（后追加为2850件）针织服装外发给被告加工，加工费为每件25元。被告将成衣1435件交给原告后，原告同意先将该1435件成衣的货款支付给被告，然后被告再交付剩余1415件成衣。但经被告再三催促，原告不肯将1435件成衣的货款支付给被告，被告要求原告交接剩余1415件成衣，原告也拒绝提货。在被告遵守合同的情况下，原告另向他人投料加工，并提出解除合同。被告并没有违反合同约定，不符合解除合同的条件。综上，请求判令：原、被告继续履行加工合同；原告支付被告货款71250元；本案诉讼费用由原告承担。
针对被告的反诉，原告辩称，原、被告并没有就加工合同进行变更，被告应于2013年6月30日前交付所有成衣，但直到原告提起诉讼，被告仅交付了1435件成衣，而原告所需成衣于2013年8月就已出口日本，原加工合同已无继续履行的必要。综上，请求驳回被告的�诉请求。
经审理查明，2013年6月9日，原告优利嘎公司与被告洪仓签订加工合同1份，约定：原告委托被告加工型号为SCK-13A-06米色成衣2800件，加工单价为每件25元，总金额为70000元；交货日期为第一批开机后2天必须交20件各色样，第二批6月30日以前交2800件；结账方式为本款出运后45天结清；违约责任为延期交货，延误1天扣单价3%，延误3天扣单价5%，如3天以上原告不再需要此批货，则被告须赔偿原告所有损失。后被告分别于2013年6月9日、14日、16日、27日共计从原告处领取米色绞纱1850.60公斤。合同签订后，原、被告通过电话口头变更加工成衣的件数为2850件。
2013年7月20日，原告向被告发出律师函1份，律师函载明：依照合同约定，被告应当于2013年6月30日之前加工完成2850件服装并交付原告，原告于该批服装出运后45天内向被告结清加工费用；原告已交付SCK-13A-06米色绞纱共计1850.60公斤，但被告至今只交付加工服装831件，剩余2019件经原告电话及书面催交，被告却以要求增加加工费为由拒不交付；被告要求增加加工费单价并无合同及法律依据，原告可以拒绝；原告委托被告加工的该批服装是用于出口的，请被告务必于接函后立即向原告交付剩余的加工服装2019件；如因被告无端违约导致原告逾期或不能向国外客商交货，被告不但难以收取任何加工费用，还将向原告赔偿由此造成的全部经济损失，包括但不限于该批加工服装原料损失、期得利润损失以及遭国外客商索赔之损失；等等。庭审中，被告确认收到该律师函。
另查明，2013年5月9日，原告与案外人杭州方辰纺织有限公司签订销售合同1份，约定：原告向杭州方辰纺织有限公司购买货品编号、名称及规格为2／16NM80%羊仔毛20%尼龙，颜色为001011#米色等各种纱线，单价均为79元／公斤。同年8月7日，原告又与案外人杭州方辰纺织有限公司签订销售合同1份，约定：原告向杭州方辰纺织有限公司购买货品编号、名称及规格为2／16NM80%羊仔毛20%尼龙，颜色为001011#的米色纱线770公斤，单价为79元／公斤。
审理中，原、被告一致确认被告已交付原告成衣1435件，剩余1415件未交付；被告确认剩余1415件成衣现均已加工完成，原告提供的绞纱均已用完。
以上事实，由原告提供的加工合同、领料单、律师函、销售合同、电汇凭证及当事人的陈述等予以证实。
本案的争议焦点一是被告是否构成逾期交付。
原告认为，根据原、被告签订的加工合同，被告应于2013年6月30日前交付所有成衣2850件，原告将成衣出口到日本后45天内结清款项，但截止原告起诉之日，被告仅仅交付了1435件成衣，剩余成衣已逾期交付，构成违约。
被告认为，在其交付部分成衣后，已经与原告协�一致，由原告将已交付部分成衣的货款支付给被告后，被告再交付剩余的成衣，因此加工合同的履行期限已经变更，不再是原来约定的2013年6月30日，被告不交付剩余的1415件成衣系行使先履行抗辩权，没有迟延交付，不构成违约。据此，被告提供了录音光盘及录音整理书面材料各1份，被告称该录音系其用手机录下的，内容为其与原告负责人江总协商对加工合同进行变更。经质证，原告对该录音的真实性和合法性均不予认可，认为被告未能提供录音的原始载体，该录音不能确定对话的当事人，即使录音是真实的，也只能说明双方进行了一次协商，不能证明对原加工合同进行了根本性变更，反而能证明被告已经违约。
本院认为，被告提供的录音无法确认被录音对象，录音内容也无法证明原、被告之间就本案所涉加工合同进行了协商变更，且原告对该录音也不予认可，�被告未能提供原、被告之间就加工合同履行期限协商变更的其他证据，故履行期限应按照2013年6月9日加工合同的约定，即被告应当于2013年6月30日之前加工完成全部成衣并交付原告，原告于该批服装出运后45天内向被告结清加工费用。现被告仍有1415件成衣未交付原告，已构成逾期交付。
本案争议焦点二是原告绞纱损失的重量是多少。
原告认为，根据被告已交付的1435件成衣共计使用了916.50公斤的绞纱，加上每件百分之三的加工损耗，得出平均每件成衣使用的绞纱重量，据此得出剩余1415件成衣使用的绞纱重量为934.20公斤。
被告认为，剩余未交付的1415件成衣只需使用770公斤的绞纱，之前的1435件共使用了1080.60公斤的绞纱。
本院认为，被告所称剩余未交付的1415件成衣只需使用770公斤的绞纱，与其所陈述的已交付1435件成衣所使用的绞纱重量差距较大，其陈述明显矛盾�本院难以采纳。因原、被告在加工合同中并未就原料损耗进行约定，故原告提出每件成衣使用的绞纱重量要加上百分之三的加工损耗并无依据，被告也未予认可，原告的计算方法本院也难以采纳。根据被告所述，原告提供的1850.60公斤绞纱均已使用完毕，原告虽称应该还有剩余，但未能提供证据证明，根据1850.60公斤绞纱共计加工成衣2850件，则平均每件成衣约需使用0.6493公斤的绞纱，据此计算，则剩余未交付的1415件成衣所需使用的绞纱重量约为918.81公斤，故原告的绞纱损失为918.81公斤。
关于本诉部分，因被告逾期交货，根据服装季节性的特点以及上述成衣出口日本的情况，原告为交货已另委托他人加工，现原告已不再需要此批服装，原告据此主张解除与被告之间的加工合同，合法有据，应予支持。原、被告之间的加工合同于起诉书副本送达之日，即2013年10月15日解除。原、被告在加工合同中约定延期交货的违约责任为延误1天扣单价3%，延误3天扣单价5%，如3天以上原告不再需要此批货，则被告须赔偿原告所有损失，现被告逾期交货已超过3天，且原告明确表示不再需要未交付的1415件成衣，故被告须赔偿原告所有损失。现原告要求被告赔偿未交付的1415件成衣的绞纱损失，应予支持。根据原告提供的销售合同和电汇凭证可以确认，绞纱的单价为79元／公斤，因原告损失的绞纱重量为918.81公斤，故原告的绞纱损失应为72585.99元。原、被告双方关于延期交货3天以上，原告不再需要货物的情况，并未约定违约金，被告也不予认可，故原告要求被告支付违约金15329元的主张，本院不予支持。
关于反诉部分，被告要求原告支付2850件成衣的加工费71250元的意见，虽然被告逾期交货，但对于被告已经交付给原告的1435件成衣，原告未拒收，且原�确认该1435件成衣已于2013年8月交付给日本客户，原告理应按照合同约定支付该1435件成衣的加工费35875元（25元／件×1435件），对于被告未交付的成衣1415件，被告要求原告支付加工费于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十三条之规定，判决如下：
一、原告苏州市优利嘎针织服装有限公司与被告洪仓之间的加工合同于2013年10月15日解除。
二、被告洪仓赔偿原告苏州市优利嘎针织服装有限公司损失人民币72585.99元。
三、原告苏州市优利嘎针织服装有限公司支付被告洪仓加工费人民币35875元。
四、驳回原告苏州市优利嘎针织服装有限公司的其他诉讼请求。
五、驳回被告洪仓的其他诉讼请求。
上述第二、三项付款义务于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方�支付，请汇入当事人指定账号，或汇入苏州市吴中区非税收入财政汇缴专户，开户行：中国银行苏州市吴中支行，账号：527458211778）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费减半收取为914元、财产保全费720元、反诉案件受理费减半收取为831元，合计人民币2465元，由原告苏州市优利嘎针织服装有限公司负担456元，被告洪仓负担2009元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10-550101040009599。
代理审判员 姜泽峰
二〇一四年一月八日
书 记 员 时英婷