新疆生产建设兵团巴里巴盖垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民初字第103号
原告金文武，男，汉族。
委托代理人赵玺，新北律师事务所律师。
被告于水泉，男，汉族。
被告中华联合财产保险股份有限公司一八七团支公司，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰地区福海县农十师187团。
负责人李建新，经理。
委托代理人段金刚，中华联合财产保险股份有限公司阿勒泰分公司理赔部职员。
委托代理人王中，兰河律师事务所律师。
原告金文武诉被告于水泉、中华联合财产保险股份有限公司一八七团支公司（以下简称一八七团支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月28日立案受理，依法由审判员赵晓梅适用简易程序于2014年5月22日公开开庭进行了审理。原告金文武及其委托代理人赵玺，被告于水泉、一八七团支公司的委托代理人段金刚、王中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金文武诉称：2010年8月6日，原、被告驾驶机动车在第十师一八五团团部高杆灯交叉路口发生交通事故，经哈巴河县公安局交警大队作出交通事故认定书，被告于水泉负事故的全部责任。事故造成原告右胫骨、腓骨粉碎性骨折，原告在哈巴河县医院住院手术后，为便于生活和照料，于2010年9月3日转入中国人民解放军第十一医院（以下简称十一医院）继续住院治疗，期间被告于水泉已承担原告在哈巴河县医院治疗费用17682.28元和十一医院治疗费用20756.11元，因原告尚存在后续手术费用等，被告另行给付10000元。原告于2012年11月9日进行司法鉴定，对伤残等级、误工期、护理期等作出鉴定意见。2013年3月20日原告在十一医院进行“内固定取出手术”花费7000元。现请求法院判令被告于水泉、一八七团支公司赔偿原告金文武各项损失84742.56元；庭审中原告变更诉讼请求为于水泉赔偿原告各项损失98017.68元；被告一八七团支公司在所承保的交强险及商业险赔偿限额内承担赔偿责任。
被告于水泉未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：原告陈述事故发生的时间、经过及责任认定被告无异议，事故发生后，原、被告就赔偿事宜签订了赔偿协议且已履行完毕。被告的车辆投保了交强险和商业险。
被告一八七团支公司未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：事故车辆在我公司投保了交强险和50000元的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。同意在交强险分项限额内及商业三者险范围内赔偿原告合理合法的损失。原告主张过高的赔偿项目不能赔付；不同意赔偿鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费。
原告金文武为支持其诉讼请求及理由向本院提交以下证据：
1、哈巴河县公安局交警大队交通事故责任认定书1份，中华联合保险股份有限公司阿勒泰分公司车辆保险单1份。拟证实原告在一八七团支公司投保车辆保险及在事故中无责任的事实；二被告质证认为：对证据的真实性和证明目的无异议。
2、解放军第十一医院诊断证明书2份，费用清单3份，出院小结1份，医疗收费票据1份，门诊收费票据1份，农四师六十六团门诊收费票据4份，DR报告单2份，拟证实原告门诊费用461元及后续治疗费7003.28元的事实；二被告质证认为：认可有报告单的门诊费用188元，对其他证据的真实性和证明目的无异议。
3、新疆中业司法鉴定所法医临床学鉴定意见书1份，拟证实事故造成原告右下肢损伤致残程度为10级；原告的损害误工期为160天，护理期为90天；后续医疗费约需8000元的事实；被告于水泉质证认为：对司法鉴定意见书认可，但在2010年12月9日双方已达成赔偿协议，对原告再次主张不认可；被告一八七团支公司质证认为：对鉴定意见书无异议。但认为后续治疗费还未发生，对误工费、伙食补助费、交通费双方已达成协议且被告已赔付。
4、常住人口登记卡1份，拟证实原告金文武系非农业户口，被告质证认为对证据无异议。
被告于水泉为支持其辩解理由提交2010年12月9日原告金文武与被告于水泉赔偿协议书1份，拟证实双方就事故已达成赔偿协议，并已履行，原告不应再次主张赔偿；原告金文武质证认为认可协议书的真实性但不认可证明目的；被告一八七团支公司质证意见为认可证据的真实性、合法性、关联性。
被告一八七团支公司为支持其辩解理由向本院提交电子银行交易回单一份，拟证实2011年一八七团支公司因于水泉与金文武交通事故已履行赔付义务，赔偿金文武30756.11元，赔偿被告于水泉16530.43元。原告金文武对证据无异议。
本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的证据予以采信，对双方提出异议的证据，与本案具有关联性的，本院作为定案的参考依据。
经审理查明：2010年8月6日18时10分许，被告于水泉驾驶新H-090**号轿车在第十师一八五团高杆灯交叉路口左转弯后逆向行驶时与原告金文武驾驶的新FG-9639号二轮摩托车相撞，造成原告金文武受伤、两车不同程度损坏的一般交通事故。经哈巴河县公安局交警大队认定，于水泉负此次事故的全部责任。事故发生后，原告金文武与被告于水泉于2010年12月9日就交通事故造成的医疗费、误工费、生活费、车费等损失达成协议，约定：“付生活、车费、误工费合计10000元（壹万圆整）……”，一八七团支公司已向车辆投保人即被告于水泉赔付，于水泉已按协议约定数额给付原告。原告金文武于2013年3月20日至3月27日入住第十一医院，入院诊断为右胫骨粉碎性骨折术后不愈合，后施行右胫骨部分内固定取出植骨内固定术手术，产生医疗费7003.28元。2012年11月9日，新疆中业司法鉴定所出具了“新中业司鉴所（2012）监鉴字第1082号法医临床鉴定意见书结论为：1、被鉴定人金文武右下肢损伤致残程度为X（10）级伤残；2、被鉴定人金文武损害误工期为160日，护理期为90日；3、被鉴定人金文武损伤后续医疗费（取内固定物费用）约需8000元人民币。
另查：肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司平泉支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和50000元的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。2011年1月13日一八七团支公司已履行赔偿义务给付金文武赔偿款30756.11元。
本院认为：本案的争议焦点是原告金文武是否有权就赔偿调解协议未列明的赔偿项目继续主张赔偿权利。原告金文武与被告于水泉在2010年12月9日达成的赔偿调解协议，系双方真实意思表示，对协议双方具有约束力。该协议书应确认有效。协议书约定的赔偿项目十分明确，只包括第一次住院期间的误工费、生活费及车费，并未涉及原告诉请的二次手术后的费用及残疾赔偿金、继续治疗费、精神损害抚慰金等。本案中，由于原告专业技能的缺陷，对伤势不能正确认知和预见，致使签订赔偿协议时对伤势程度是否构成伤残不能预见，超出预料范围，可视为当时订立协议后客观事实发生重大变化。在一般情况下，如果调解协议已经履行完毕，双方之间的债权债务关系因履行而消灭，如果当事人经过鉴定，发现构成伤残，而调解协议中并未约定伤残赔偿，该法医临床学鉴定意见书为新证据，当事人可以基于新的证据、新的事实提起诉讼，原告金文武有权就赔偿调解协议未列明的赔偿项目继续主张赔偿权利。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按各自过错比例承担。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，由侵权人按责赔偿。本案被告于水泉驾驶的轿车与原告金文武驾驶的摩托车发生交通事故，造成原告受伤、车辆受损，该起交通事故经哈巴河县公安局交警大队认定被告承担事故全部责任，本院予以确认，故被告应承担赔偿责任。肇事车辆在被告一八七团支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，此次交通事故发生在保险期间内，故一八七团支公司应在强制保险分项限额范围内和商业三者险保险额范围内对原告的损失予以赔付，不足部分，由被告于水泉按责赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和计算方法，并参照法庭辩论终结时上一统计年度的统计数据，扣除第一被告已经支付的协议书约定的生活费、车费、误工费，本案道路交通事故原告受到损害构成伤残及二次手术治疗还应赔偿的项目范围及数额分别为：1、医疗费7191.28元（取出术治疗费7003.28元＋门诊费188元）；2、住院伙食补助费175元（25元／天×7天）；3、误工费11866.98元（44043÷12月÷30天×97天）；4、残疾赔偿金46276元（兵团城镇居民人均可支配收入23138元／年×20年×10%）；5、护理费，对原告主张的护理费，未提供证据证实护理人员的收入状况及护理人数，护理期间以鉴定意见书确定的90天及2013年3月第二次手术住院7天时间为准，护理费用参照误工费的规定计算，本院酌定为11866.98元（44043÷12月÷30天×97天）；6、对原告主张的交通费因包含协议书中已约定的内容，对二次手术发生的交通费亦未提供证据予以证实，对原告主张交通费本院不予确认；7、精神抚慰金2000元（酌情）；8、鉴定费2300元；以上合计81676.24元。根据机动车交通事故责任强制保险分项限额赔偿的含义，医疗费用7366.28元（医疗费7191.28元＋住院伙食补助费175元）未超过其限额10000元，伤残赔偿费用共计62442.98元（误工费11866.98元＋残疾赔偿金46276元＋鉴定费2300元＋精神抚慰金2000元）未超过其限额110000元，故第二被告应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额10000元范围内赔偿原告医疗费用7366.28元、在伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿原告金文武伤残赔偿费用62442.98元。虽然原告与第一被告达成和解协议，被告支付了事故发生后的协议约定的所有费用，但是，原告在事故发生后对伤情重新作出伤残鉴定构成十级伤残，起诉符合法律规定。所以，被告于水泉辩解在事故发生后2010年12月9日已经与原告达成和解协议且已履行完毕，无需再赔偿相关费用的理由不充分，本院不予采纳。综上所述，依据《》第、第、《》第第一款、《》第之规定，判决如下：
一、被告中国联合财产保险股份有限公司一八七团支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内给付原告金文武残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费共计77376.24元，于判决生效后十日内付清；
二、被告中国联合财产保险股份有限公司一八七团支公司于本判决生效后十日内，在机动车商业第三者责任险限额范围内给付原告金文武鉴定费2300元、精神损害抚慰金2000元，合计4300元；
三、被告于水泉在本案中不承担赔偿责任；
四、驳回原告金文武的其他诉讼请求。
案件受理费2250.44元，减半收取1125.22元（原告金文武已交纳），由被告中国联全财产保险股份有限公司一八七团支公司承担（于本判决生效之日起三日内支付给原告金文武）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十师中级人民法院。
审判员 赵晓梅
二〇一四年七月十日
书记员 张 哲