广东省揭阳市揭东区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤5203民初449号
原告：周英华，女，汉族，住揭阳市揭东区。
委托代理人：黄伟青，揭阳市揭东区公职律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：揭阳市东山区。
负责人：谢开钧。
委托代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。
委托代理人：吴宝兰。
被告：汤建华，男，汉族，住江西省赣州市于都县。
原告周英华诉被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）和汤建华机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄楚平独任审判，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告周英华委托代理人黄伟青和被告保险公司委托代理人刘少彬到庭参加诉讼，被告汤建华经本院传票传唤没有到庭。本案现已审理终结。
原告周英华诉称，2015年11月26日8时30分，汤建华驾驶粤V×××××号轻型货车从沟美村沿磐东镇科技大道往北河村自南向北方向行驶，行至蓝城区磐东镇科技大道沟美村前路段时，与同向由原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定汤建华承担事故的主要责任，周英华承担次要责任。原告受伤后，即被送到揭阳市蓝城区人民医院住院治疗，诊断为：右锁骨远端骨折，至2016年1月7日，原告病情基本稳定，又没有钱支付医药费，不得已先出院，医生医嘱：术后一年内骨折愈合后回院行内固定物取出术；住院期间陪护二人，出院后全休半年并陪护一人。后经广东正理临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。汤建华作为驾驶员，粤V×××××号轻型货车在保险公司投保了交强险和20万元的商业三者险，两被告均依法应当承担相应的赔偿责任。原告因交通事故造成的损失共185366.6元［其中医疗费26432.89元、住院伙食补助费5700元（57天×100元／天）、后续治疗费8000元、营养费1200元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、护理费47962.97元（62190元／年÷365×42天×2＋62190元／年÷2×1＋62190元／年÷365×15天×1）、残疾赔偿金60385.80元（30192.9元／年×20年×10%）、误工费19811.5元（30192.9元／年÷365×42天＋30192.9元／年÷365×15天＋30192.9元／年÷0.5年）、被扶养人生活费5173.44元（22171.9元／年×9年÷3×10%）、康复费2000元和鉴定费2700元］。请求判令：1、被告保险公司在交强险限额内赔偿12万元（含精神损害抚慰金）；2、超过交强险责任限额部分损失22756.62元（已经抵除保险公司支付的1万元和汤建华支付的1.3万元），由被告汤建华负连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。
原告提供如下证据证明自己的主张：1、身份证、户口簿，证明原告的身份情况及诉讼主体资格。2、道路交通事故认定书，证明本次事故的责任认定情况。3、诊断证明书1份、病历1份、收据1份及用药清单1份，证明原告的伤情、治疗休息及医疗费用情况以及陪护人员情况。4、交强险及商业三者险保单各1份，证明肇事车辆的投保情况。5、驾驶证及行驶证各1份，证明汤建华合法驾驶人资格及肇事车辆的登记情况。6、证明2份，证明原告的扶养人情况。7、司法鉴定书及发票各1份，证明原告的伤残等级、营养费、康复费及支付鉴定费情况。8、交通费单据，证明原告支付交通费1000元。
被告保险公司辩称，1、我公司对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但我公司不是本案事故的侵权人，只能对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。2、我公司支付原告1万元，依法应予以核减。3、医疗费，根据保险合同条款，对原告诉请的不属医保用药标准范围的用药应予以剔除。4、营养费，医疗机构并未出具具体意见，且鉴定意见评定过高，请法院依法审查。5、住院伙食补助费计算有误，二期手术未实际发生，无法确定天数，应予剔除。6、后续治疗费用应待实际发生后再另行起诉。7、误工费，原告未提供因误工而减少收入的证据，应驳回原告关于误工费的诉请。如法院可支持，应按广东省城镇居可支配收入作为其误工的计算标准，误工期限按实际住院天数计算，最长只能计算至定残前一日。8、护理费，原告无证据证实其已支付护理费用，应予驳回。如法院可支持，原告的诉请也过高，最多按每人每天120元标准计算。9、精神损害抚慰金过高，伤残等级以每级3000元为合理额度。10、交通费用证据不足，应予驳回。11、按照保险条款，我公司不承担本案的诉讼费、鉴定费用。
被告保险公司没有提供证据。
被告汤建华辩称，我的车辆已经投保交强险及商业三者险，原告的损失应由保险公司进行赔偿。另外，我垫付的费用保险公司应直接赔偿我。
被告汤建华没有提供证据。
被告保险公司对原告提供的证据质证如下：证据1、2、4-6没有异议。证据3合法性没有意见，对真实性、关联性有意见，××证明书中处理意见其住院期间陪护2人，出院后全休半年并陪护1人与病历记载不符，不客观，对于医疗费用的质证意见与答辩意见相同。证据7合法性没有意见，对鉴定结论中的后续治疗费、营养费有意见，具体见答辩意见。证据8三性均有意见，运输发票中没有具体日期、乘车起始地点，无法证实系原告治疗所支出的交通费用。
对原告提供的证据，本院依法予以审查。对原告提供的证据1、2、4-6，被告方没有异议，可以作为认定事实的依据；证据3是医疗机构出具，可以作为认定事实的依据，但原告出院后，医疗机构并不清楚原告的护理情况，其出具的意见不能客观反映原告的护理真实情况，且被告方也有异议，故医疗机构建议原告出院后半年陪护1人不能予以确认。证据7，被告方没有异议，可以作为认定事实的依据。证据8虽然都是发票，但原告无法就每张票据说明与其就医地点、时间、人数、次数相符合，故不能认定。
经审理查明，2015年11月26日8时30分，汤建华驾驶粤V×××××号轻型货车从沟美村沿磐东镇科技大道往北河村自南向北方向行驶，行至蓝城区磐东镇科技大道沟美村前路段时，与同向由原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后，即被送到揭阳市蓝城区人民医院住院治疗，经诊断，原告的伤情为右锁骨远端骨折。2016年1月7日，原告出院，医生医嘱：1、不适随诊；2、定期复诊；3、功能锻炼活动；4、术后一年内骨折愈合后回院行内固定物取出术；5、加强营养治疗；6、住院期间陪护二人，出院后全休半年并陪护一人。原告支付医疗费26432.89元（保险公司垫付1万元，汤建华垫付1.3万元）。2015年12月18日，交警部门作出道路交通事故认定书，认定汤建华负事故的主要责任，原告负次要责任。2016年3月2日，原告委托广东正理临床司法鉴定所对其是否构成伤残等进行鉴定，该所于同年3月10日作出正理司鉴所（2016）临鉴字第77号《司法鉴定意见书》，评定原告构成十级伤残；需后续治疗费8000元（取内固定，住院约15天），康复费2000元；营养期为60天，建议营养费1200元。原告支付鉴定费2700元。同年4月5日，原告诉至本院。
另查明，原告是城镇户口，没有固定收入。原告需要扶养的人有：母亲唐文连，1942年8月28日出生，被扶养时间为7年。原告共有兄弟姐妹3人，原告的扶养份额是三分之一。
再查明，粤V×××××号轻型货车登记车主汤建华，该车在被告保险公司处投保了交强险和20万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。
上述事实，有原告提供的证据和庭审笔录等为证。
本院认为，本案是因为交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，原、被告对交警部门作出的事故认定没有异议，依法应予确认。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，保险公司应在交强险责任限额范围内先赔偿原告的损失，超过责任限额部分，再由交通事故当事人按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，原告超过交强险责任限额部分的损失，保险公司应在商业三者险责任限额内承担70%的赔偿责任，汤建华承担连带赔偿责任。
对于原告的损失，应根据原告提供的证据以及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定予以确定。对于医疗费，原告提供医疗费票据1单，共26432.89元，可予确认。保险公司认为原告的医疗费应剔除非医保用药，因为保险公司没有举证证明原告哪一部分用药不合理，保险公司的主张依法无据，本院不予采纳。对于后续治疗费，鉴定机构已经作出评定，该费用是原告将来必然发生的费用，原告可以一并主张。对于住院伙食补助费，原告住院42天，后续取内固定住院需15天，原告的请求符合法律规定，可予支持。对于护理费，根据《解释》第二十一条的规定，医疗机构在医嘱中明确出具意见，住院42天中每天陪护2人，可按医疗机构出具的意见计算，但原告出院后，医疗机构并不清楚原告的护理情况，其出具的意见不能客观反映原告的护理真实情况，且被告方也有异议，故医疗机构建议原告出院后半年陪护1人不能予以确认，原告主张出院后的护理费，本院不予支持；取内固定住院15天，根据该规定，可按照每天1人计算；对于护理费的计算标准，可参照上一年度其他服务业平均工资计算；保险公司主张护理费按照每天120元的标准计算，没有法律依据，本院不予采纳。对于残疾赔偿金，鉴定机构已经对原告的伤残等级作出评定，可按照鉴定机构评定的等级按广东省上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算。对于被扶养人生活费，可按照广东省上一年度城镇居民人均年消费性支出的标准，根据原告的扶养人数、扶养时间和扶养份额计算。对于误工费，原告没有固定收入，根据《解释》第二十条的规定，误工费可按照广东省上一年度城镇居民人均可支配收入计算至定残前一天。对于交通费，虽然原告提供的票据无法证明其支出的交通费用，但发生交通事故后，原告在揭阳市蓝城区人民医院住院治疗，确实需支付部分交通费，根据本案的实际，本院确定为500元。对于精神损害抚慰金，原告因为交通事故受到损害，构成十级伤残1处，给原告带来了严重的精神损害，应在经济上给予精神抚慰，原告请求5000元，保险公司认为偏高，根据本案的实际，本院确定为4000元。对于营养费和康复费，鉴定机构已经作出评定，可以按照鉴定机构的评定计算。保险公司主张鉴定费和诉讼费不属赔偿项目，对于鉴定费，该费用是为了确认原告的损失而支付鉴定部门的必需费用，属于原告的损失，保险公司应予赔偿；对于诉讼费，保险公司没有自动理赔，导致诉讼，按照法律的规定需支付相关的诉讼费用，故保险公司主张不成立，本院不予采纳。
综上所述，原告因交通事故造成的损失是：医疗费26432.89元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费5700元［（42＋15）天×100元／天］、护理费16867.97元（62190元／年÷365×42天×2＋62190元／年÷365×15天×1）、残疾赔偿金65559.24元［（其中残疾赔偿金元60385.8（30192.9元／年×20年×10%）、被扶养人生活费5173.44元（22171.9元／年×7年÷3×10%）］、误工费8685.63元（30192.9元／年÷365×105天）、康复费2000元、交通费500元、营养费1200元和精神损害赔偿金4000元，合共141645.73元。本案交强险的责任限额是：医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元。原告的损失属于医疗费用赔偿限额的有医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费，共41332.89元，超过交强险限额31332.89元。原告的损失属于死亡伤残赔偿限额的有误工费、护理费、康复费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费和精神损害抚慰金，共100312.84元，没有超过死亡伤残赔偿限额，保险公司应予赔偿。因为医疗费责任限额部分1万元保险公司已经垫付，保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告100312.84元。原告的损失超过交强险责任限额部分共31332.89元，保险公司应赔偿21933元（31332.89元×70%），汤建华承担连带赔偿责任。抵除汤建华已经支付1.3万元，保险公司尚应赔偿原告8933元。汤建华已经支付部分，可以向保险公司索赔。对于原告请求不合理部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四点和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内在交强险责任限额内赔偿原告周英华100312.84元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内在商业三者险责任限额内赔偿原告周英华8933元。
三、驳回原告周英华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1577元，由原告周英华负担325元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1252元。被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应负担的诉讼费应于本判决生效之日起10日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审 判 员 黄楚平
二〇一六年五月十六日
代书记员 刘学敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》
四人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。