安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2010）芜中刑终字第0098号
原公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁云，男，1985年7月10日出生于芜湖市，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。2009年11月23日因涉嫌犯寻衅滋事罪被福州警方抓获，同月28日被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月15日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。
原审被告人许家俊，男，1989年12月7日出生于芜湖市，汉族，芜湖市人，中专文化，无业，住芜湖市鸠江区。2009年10月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月9日被逮捕。
原审被告人徐力光，男，1989年8月7日出生于芜湖市，汉族，初中文化，住芜湖市鸠江区。2009年10月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月2日变更为取保候审。
原审被告人章坤，男，1991年9月7日出生于繁昌县，汉族，中专文化，芜湖海泰置业有限公司保安，住繁昌县。2009年11月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月4日变更为取保候审。
原审被告人江帆，男，1989年5月31日出生于芜湖市，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。2009年11月26日因涉嫌犯故意伤害罪被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月15日变更为取保候审。
原审被告人韦翔，男，1987年11月9日出生于芜湖市，汉族，中专文化，无业，住芜湖市鸠江区。2004年5月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。2009年12月9日因涉嫌犯故意伤害罪被芜湖市公安局开发区分局取保候审。
原审被告人盛明彪，外号三子，男，1989年3月10日出生于繁昌县，汉族，中专文化，无业，住芜湖市三山区。2009年12月21日因涉嫌犯故意伤害罪被芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，次月15日被取保候审。
芜湖市鸠江区人民法院审理芜湖市鸠江区人民检察院指控被告人许家俊、徐力光、袁云、章坤、江帆、韦翔、盛明彪犯故意伤害罪一案，于二0一0年三月十二日作出（2010）鸠刑一初字第40号刑事判决。原审被告人袁云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：1、2009年10月2日凌晨1时20分左右，被告人许家俊从网吧来到被害人朱某1、朱某2父子经营的小吃摊上买炒饭时，因饭钱与朱某2发生争执。许家俊就打电话让被告人徐力光带钢管来帮忙殴打对方。后徐力光将带来的钢管给了许家俊。许家俊拿钢管朝朱某2左上臂打了一下，双方纠在一起。许家俊和徐力光挣脱后跑走。当天下午，被告人许家俊又邀集韦开胜（在逃）、被告人徐力光、章坤及张飞（另案处理）准备晚上去殴打被害人朱某1父子，并让徐力光、章坤邀人，徐力光打电话邀集了袁云，袁云又邀集了张定文（另案处理）。许家俊等人晚上会合后，从章坤工作的波尔卡工地拿了几根钢管。等袁云和张定文到场后，将钢管分发。当晚7时许，七人携钢管来到朱某1父子开的大排档附近，许家俊见大排档周围人少的时候首先冲过去，拿钢管朝朱某2左肩膀打了一钢管，朱某2被打倒在地，躲到桌子下面。朱某1上来阻拦，许家俊、韦开胜、袁云、张飞等人又追着殴打朱某1。徐力光、章坤用钢管殴打躲在桌子下面的朱某2。七被告人对朱某1、朱某2父子身上一阵乱打后许家俊首先跑开，其余被告人也随着逃离现场。朱某1、朱某2父子被送往芜湖市第二人民医院治疗，朱某1经诊断：多发伤、脾破裂，后腹膜血肿，右掌骨骨折，其损伤程度为重伤；朱某2右顶部头皮下部血肿，右手中指及环指骨折，其损伤程度为轻伤。
2、2008年9月9日晚，被告人袁云、徐力光、江帆、韦翔等人在刘波（另案处理）的租住处吃饭，袁云因摆放游戏机与曹某发生矛盾，吃饭时袁云说要教训曹某，其余人均表示同意。饭毕，五被告人来到袁云家取走四把矛头和二根钢管，在途中与江帆打电话邀来的被告人盛明彪会合，六人上了二辆出租车，刘波、袁云、盛明彪坐在第一辆车上，其余3人坐在第二辆车上，当晚21时许赶到奇瑞规划设计院门口，当刘波、袁云看到曹某后，袁云、刘波、盛明彪首先冲上去用矛将曹某砍倒，江帆、徐力光、韦翔随着也冲上去用矛、钢管殴打曹某，后六人逃离现场。曹某的伤情经诊断为全身软组织挫伤、创伤性休克、左骨神经损伤，损伤程度为轻伤。
2009年10月3日晚，公安机关经侦查将被告人许家俊、徐力光抓获；2009年11月6日，被告人章坤被繁昌县公安机关抓获；2009年11月23日，被告人袁云被福州铁路公安处南平车站派出所民警抓获；2009年11月25日，被告人江帆被公安机关抓获；2009年12月9日，被告人韦翔到公安机关投案，交代了参与殴打被害人曹某的犯罪事实。2009年12月21日晚，章坤提供线索协助公安机关在飞速网吧将被告人盛明彪抓获。许家俊到案后，经教育交代了邀集韦开胜、张飞、徐力光、章坤等人殴打朱某1父子的事实，并向公安机关提供江帆等人在马场殴打他人的线索，经查证属实。被告人徐力光、章坤、江帆、盛明彪被抓获后，均交代了上述犯罪事实。被告人袁云被抓获后，对伙同刘波、江帆等人在奇瑞规划设计院门口（马场）殴打曹某的犯罪事实拒不交代，庭审过程中才供认与刘波等人殴打曹某的事实。
本案在诉讼过程中，被害人朱某1、朱某2、曹某分别向本院提起附带民事诉讼，后三被害人以与被告人达成赔偿协议，对被告人表示谅解为由，向本院撤回附带民事诉讼，本院已裁定准许。被告人许家俊、徐力光各赔偿被害人朱某1父子35000元，章坤赔偿朱某1父子25000元。被告人徐力光赔偿曹某15000元，江帆、韦翔各赔偿曹某9000元，盛明彪赔偿曹某7000元。
认定的证据有：
1、被告人许家俊、袁云、徐力光、章坤、江帆、韦翔、盛明彪的户籍材料，证明各被告人身份情况。
2、本院（2004）鸠刑初字第32号刑事判决书，证明被告人韦翔前科情况。
3、被害人朱某1、朱某2、曹某陈述，证明各自被伤害的经过。
4、证人王应兰、陈某等人的证言，证明三被害人被伤害的事实。
5、辩认笔录，证明被告人许家俊、袁云、徐力光、章坤与韦开胜、张飞等人参与殴打被害人的事实。
6、抓获经过，证明各被告人到案情况。
7、情况说明，证明章坤协助公安机关抓获被告人盛明彪的事实。
8、七被告人供述，证明各被告人参与殴打被害人的事实。
9、芜湖市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度意见书（皖）公（芜）鉴（法）字（2009）461号、486、507号，证明被害人朱某1的损伤程度为重伤，被害人朱某2、曹某的损伤程度为轻伤。
10、附带民事诉状，撤诉申请，收条，证明三被害人起诉后，已先后撤回附带民事诉讼，并表示对被告人谅解，各被告人的赔偿情况。
原判认为：被告人许家俊为了报复他人，纠集被告人袁云、徐力光、章坤等人持械共同殴打他人，致一人重伤、一人轻伤；被告人袁云为了报复他人，伙同被告人江帆、盛明彪、韦翔、徐力光等人持械共同殴打他人，致一人轻伤，上述七被告人的行为均已构成故意伤害罪。被告人许家俊在共同故意伤害朱某1父子案件中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的本起犯罪处罚；被告人许家俊到案后，检举他人犯罪行为，已查证属实，应认定有立功表现，可以从轻处罚。被告人徐力光在共同犯罪中受许家俊邀集起次要作用。被告人章坤到案后，协助公安机关抓获被告人盛明彪，应认定有立功表现，可以从轻处罚。被告人袁云、章坤与徐力光在许家俊组织的故意伤害朱某1父子案中均起次要作用，系从犯，根据各被告人的犯罪事实、情节，对袁云、徐力光应当从轻处罚，对章坤应当减轻处罚。被告人韦翔曾因犯罪被刑事处罚，现又故意犯罪，可酌情从重处罚；被告人韦翔案发后能主动到公安机关投案，如实交代犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人徐力光、许家俊、章坤、江帆、韦翔、盛明彪能主动赔偿被害人损失，取得被害人谅解，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、犯罪情节及悔罪表现并结合赔偿情况，对被告人许家俊依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第三款、第六十八条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；对被告人袁云依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条；对被告人徐力光依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款；对被告人章坤依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条第一款、第七十二条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；对被告人江帆、盛明彪依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款；对被告人韦翔依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，作出判决：
被告人许家俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。
被告人袁云犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。
被告人徐力光犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。
被告人章坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑四年。
被告人江帆犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年。
被告人盛明彪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年。
被告人韦翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年。
袁云的上诉理由：第一起，是因徐力光多次打电话，其才被迫参与，也是跟着他人最后面到现场的，是从犯，量刑中未体现从轻或减轻的处罚原则。第二起，其的犯罪情节并不比徐力光严重，量刑亦不应当比徐力光重。请比照徐光力适用缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人袁云、原审被告人许家俊、徐力光、章坤、江帆、盛明彪、韦翔犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人许家俊为了报复他人，纠集上诉人袁云、原审被告人徐力光、章坤等人持械共同殴打他人，致一人重伤、一人轻伤；上诉人袁云为了报复他人，伙同原审被告人江帆、盛明彪、韦翔、徐力光等人持械共同殴打他人，致一人轻伤，上述行为均已构成故意伤害罪。上诉人袁云提出，在第一起，其是从犯，原判在量刑中未体现从轻或减轻的处罚原则。在第二起，其犯罪情节并不比徐力光严重，量刑亦不应当比徐力光重，请比照徐光力适用缓刑。经查，上诉人袁云参与的二起故意伤害犯罪，造成一人重伤、二人轻伤的严重后果。案发后，原审被告人许家俊等六人对被害人的经济损失均予以赔偿，并得到了被害人的谅解，仅上诉人袁云对被害人的经济损失分文未赔；原判据此针对各被告人的犯罪情节、社会危害性及悔罪表现依法量刑并无不当，故其上诉理由本院不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯晓雯
审 判 员 王士平
代理审判员 郑 丰
二〇一〇年四月十九日
书 记 员 强 晨