山西省曲沃县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）曲刑初字第47号
公诉机关曲沃县人民检察院。
被告人李某某，男，1979年4月6日出生，2014年12月25日因涉嫌故意伤害罪被曲沃县公安局取保候审。2015年4月8日被曲沃县人民法院取保候审。同年7月9日被本院决定逮捕。现羁押于曲沃县看守所。
辩护人张志章，山西晋都律师事务所律师。
曲沃县人民检察院以曲检公诉刑诉（2015）30号起诉书指控被告人李某某犯故意伤害罪，于2015年4月8日向本院提起公诉，诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案，曲沃县人民检察院指派检察员司冬芬出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人张志章、附带民事诉讼原告人刘某某及其委托代理人魏海泉、附带民事诉讼原告人李一某到庭参加诉讼。现已审理终结。
曲沃县人民检察院指控：2014年9月10日22时许，被害人刘某某驾驶工具车到曲沃县杨谈乡八顷村被告人李某某家找陈某某（刘某某前妻）说事，被害人刘某某在敲被告人李某某家大门时与随后赶到的李二某、李一某发生争执继而撕打，在打架过程中，被告人李某某从其家中出来，用一把铁锹拍打被害人刘某某，造成被害人刘某某左眼球破裂摘除。经鉴定，被害人刘某某之损伤构成重伤一级。
针对上述指控，曲沃县人民检察院向本院移送了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录、被告人供述与辩解等证据材料，认为被告人李某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见是1、被告人李某某的行为不构成故意伤害罪。案发时刘某某到被告人家滋事，被告人父亲李二某制止刘某某进入被告人家院落时，刘某某用一把板斧将李二某和李一某砍伤，被告人才拿起铁锹将刘某某拍倒，将其手中的板斧夺下制止住刘某某的行凶，主观上不具有伤害刘某某的故意，故不构成故意伤害罪。2、被告人的行为属正当防卫，不应负刑事责任。被告人的防卫行为是在刘某某不法行为开始后，并将其父李二某及其兄李一某砍伤，被告人防卫行为处在不法侵害正在进行的过程中拍伤刘某某不是在侵害行为停止后，采取的主动进攻行为，而是仍然处于正当防卫状态。被告人为了保证自身及家人的人身生命安全才对刘某某实施的拍打，其目的是制止和排除正在进行的行凶行为。3、没有证据证明刘某某的左眼球破裂摘除系被告人李某某所为。被告人用铁锹拍打刘某某并未使用其它工具进行击打，伤情鉴定意见书证实被告人所用铁锹上未检出人血，该证据证明刘某某左眼睛之伤不是被告人所为。
经审理查明：案发前刘某某与陈某某同居期间生有一女，因故陈某某离开刘某某。后与被告人李某某同居，并准备举行婚礼。2014年9月10日22时许，被害人刘某某驾驶工具车到曲沃县杨谈乡八顷村被告人李某某家门外敲其院门，李某某得知是刘某某后未给其开门，便给其父李二某打电话说刘某某找到家门口了。后李二某从其住处赶到李某某居住的院门外，见刘某某要进李某某院内，李二某阻止刘某某行为时二人发生争执继而撕打。后刘某某持随车携带的一把板斧，将李二某右大腿及右上腹部砍伤，此时被告人李某某的哥哥李一某已赶到门口，又被刘某某持板斧将李一某面部砍伤，李某某回到院中持一把铁锹拍打刘某某将刘某某打倒在地，从刘某某手中将板斧夺下，后由他人报警，民警赶到后将伤者送到医院治疗。
经鉴定，李二某右大腿及右上腹部刀砍伤创口累计长达16cm，李二某之损伤构成轻伤二级。李一某面部刀砍伤创口长8cm，外伤性缺损，李一某之损伤构成轻伤一级。刘某某外伤致左眼球破裂行摘除术，刘某某之损伤构成重伤一级。后经曲沃县司法鉴定中心鉴定刘某某所受损伤已构成六级伤残。经临汾市公安局法医物证鉴定鉴定意见在送检的现场提取的木把斧头上的可疑血迹中检出人血，检出混合结果，与受害人刘某某和受害人李一某的DNA混合产生的结果相符。在送检的现场提取铁锹头上的可疑斑迹中未检出人血，未获得其DNA基因型。
还查明，在审理期间刘某某就赔偿事项与李某某、李二某、李一某达成协议，刘某某向本院申请撤回附带民事诉讼。
上述事实，由控辩双方提供的证据并经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人陈述。刘某某报案材料、询问笔录，证明2014年9月10日晚上21时许，我去杨谈乡八顷村找前妻协商女儿抚养一事，我敲门没开，准备离开时八顷村村长还有两个不认识的人过来拉着我就打，后来我前妻丈夫也出来打我，把我打的头破血流，左眼打坏，车辆被砸，后被派出所民警送到曲沃县中医院。
2、物证。当庭出示的铁锹头一把系被告人李某某拍打刘某某所用铁锹。
3、证人证言。（1）李一某证言，证明案发当天晚上10时40分左右，我弟弟给我打电话说有人去他住处在院门外砸门我就急忙赶过去，到现场后就见我父亲李二某躺在地上，旁边有一男子手中拿了一个短把砍斧。我弯下腰看我父亲怎么了，刚跑到附近跟前那男子抬手就朝我砍过来。我用右手挡了一下，我面部和右手被砍伤，我就夺他的砍斧，我们夺的过程中我弟弟拿了一把铁锹朝那男子拍了两下，我才夺下砍斧，后来公安人员就到了。不知道那个男子叫啥只知道他是靳庄村的，当时我和我父亲被那男子砍伤了，对方被我弟弟拍伤了。（2）李二某证言，证明9月10日晚上10点左右，我儿子李某某打电话说：“靳庄人来了”，我就往儿子李某某家走，到了后见村长崔某某在儿子门口站着，还有一个陌生的40岁的男子，旁边停了一辆客货车，我推了一下儿子李某某的大门，大门从里面关着，我敲门叫李某某开门，那个陌生男子就要往院里进，李某某说：“就是这个人”。我就伸手挡住那个男子不让他进，他就和我撕扯开了，撕扯中那个男子不知怎么倒在地上，我说：“今天就当着村长的面把事情说清楚”，那个男子起身走向客货车驾驶室从里面拿了一把板斧就向我挥舞着砍来，李某某见他拿了板斧就扭头回院找东西去了，那男子用板斧追着我砍，我退着摔倒了。那男子用板斧朝我身上砍了几下，我就吆喝，这时我大儿子李一某来了，从男子背后用胳膊卡着他，他用板斧砍了一下，李一某脸被砍伤，李一某就和那男子倒在地上撕扯，李某某从院里拿了一把铁锹，出来朝哪男子身上拍了几下后，那男子被控制住不再打了，村长就打电话报了警。（3）王某某证言，证明9月10日晚22时许，我和村民卫某某在一起李一某打电话说叫他赶紧去李某某家，我就和他去了，到了后已经打过架了，我看见李一某脸上有一道口子，满脸是血，李二某肚子上有一道口子，大门口躺着一个男子，当时还有高某某和村长在门口站着。村长打了120后来派出所民警也来了。（4）高某某证言，证明当晚22时许，我骑电摩路过一村民家门口，见有四、五个在门口站着，旁边放着一辆车，见李二某在门口站着捂着肚子，一个男子脸上一道口子也站在门口，另一男子躺在地上不动。我一问知道是打架了，村长给派出所、120打了电话。（5）卫某某证言，证明当晚22时许，李一某打电话说叫我赶紧往李某某家走，我到了现场已经打架了，我见李二某和李一某坐在“卫一某”家大门外，大门口躺着一个男子，我用手电照了一下，看见那男子身上都是血，还看见李二某肚子上受伤了，李一某手上和脸上被砍伤了。（6）崔某某证言，证明9月10日22时许，村民李二某给我打电话说叫赶紧过去，有人找李某某的事，我就赶到了“卫一某”家门口，当时李某某租住在“卫一某”家院内。看到门口停有一辆小客货车，车上坐着一名陌生男子。问他干什么来了，他就敲人家家门，叫李某某开门没叫开。李某某父亲李二某来了，才叫开了门，客货车上的陌生男子从车上下来就要进门，李二某不让他进，那人上了车，从车里取出一把刀，上前就朝李二某乱砍。李某某从家里出来，李二某说他被砍伤了，李某某从家里取出一把不知是棍还是铁锹，先将车前挡风玻璃砸了，然后我就打电话报案，这时李某某哥哥李一某来了，见那名陌生男子将刀子从他手中夺了下来。打完架后看见李二某肚子上被划了一刀，右大腿上有一刀，李一某右脸上有一刀，陌生男子头上流血了。我看见是哪名陌生男子先拿刀乱砍，刀子是打完架后从那男子手中夺下的。其他人没有打那男子，后来把夺下来的刀子给了派出所民警。（6）曲沃县公安局杨谈派出所指导员武某证言，证明2014年9月10日22时50分许，我在所里值班接到八顷村长电话报警，称村里有人打架，我和副所长以及协警立即赶到现场，发现双方均有伤情并且较严重。我们立即联系了120急救车，急救车到后先将八顷村父子二人送上救护车，另一人由我和协警送到曲沃中医院，途中询问得知送的伤者名叫刘某某靳庄村人，事发当晚刘某某酒后听说其前妻次日要和八顷村李某某结婚，便去八顷村李某某家理论，双方发生争执。刘某某手持自带短斧，将李某某父亲李二某右腹部及大腿砍伤，将其兄李一某脸部砍伤，李某某用铁锹拍伤刘某某。现场提取短斧一把、铁锹头一个、刘某某客货车一辆，车挡风玻璃及后车玻璃被李某某砸坏。
4、书证。撤诉申请书，证明2015年8月5日刘某某向本院申请撤回对李某某、李二某、李一某提出的附带民事诉讼。
5、鉴定意见。（1）曲沃县公安局（曲）公（刑）鉴（活）字（2014）122号法医学人体损伤程度鉴定书，证明刘某某之损失构成重伤一级。（2）晋曲司鉴中心（2015）残鉴字第0025号鉴定意见书，证明刘某某所受损伤构成六级伤残。（3）曲沃县公安局（曲）公（刑）鉴（活）字（2014）179号法医学人体损伤程度鉴定书，证明李二某之损伤已构成轻伤二级。（4）曲沃县公安局（曲）公（刑）鉴（活）字（2014）177号法医学人体损伤程度鉴定书，证明李一某之损伤已构成轻伤一级。（5）（临）公（法）鉴（物证）字（2015）001号法医物证鉴定书，证明在送检的现场提取的木把斧头上的可疑血迹中检出人血，检出混合结果，与受害人刘某某和受害人李一某的DNA混合产生的结果相符。在送检的现场提取铁锹头上的可疑斑迹中未检出人血，未获得其DNA基因型。
6、现场勘验笔录。曲沃县公安局曲公（刑技）勘（2014）105号现场勘查笔录及所附照片，证明案发中心现场位于曲沃县杨谈乡八顷村李某某居住的东侧东墙外沙堆北侧地面上。
7、被告人供述。李某某当庭供述刘某某到我家闹事并用板斧将我父李二某和哥哥李一某砍伤，我才持铁锹将他拍倒，夺下他手中的板斧。
本院认为，被告人李某某在其居住的院门外看到被害人刘某某持械将其父、兄致伤，而持铁锹将刘某某打成重伤，其行为侵犯了公民的健康权，构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予惩处。鉴于被害人刘某某对引发本案有过错行为，并持械先将被告人父、兄致伤，致使被告人李某某对其击打。李某某的行为属防卫过当，应负刑事责任，但应减轻处罚。被告人李某某能当庭认罪且就赔偿事项与被害人达成协议，并取得被害人谅解，依法可减轻处罚。被告人的辩护人辩称被告人的行为不构成故意伤害罪，属正当防卫，不负刑事责任的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应递交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 屈建民
审 判 员 杨普云
人民陪审员 李建怀
二〇一五年八月六日
书 记 员 赵 红