内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法
民 事 判 决 书
（2017）内08民终160号
上诉人（原审被告）：罗正德，男，1987年10月20日出生，汉族，铲车司机，住内蒙古自治区乌拉特后旗。
被上诉人（原审原告）：李龙，男，1992年5月18日出生，汉族，铲车司机，住内蒙古自治区杭锦后旗陕坝镇。
委托诉讼代理人：李建华（李龙父亲），男，1951年7月8日出生，汉族，住内蒙古自治区杭锦后旗。
被上诉人（原审被告）：吴囿，男，1986年2月5日出生，汉族，司机，住内蒙古自治区乌拉特后旗。
上诉人罗正德因与被上诉人吴囿、李龙生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特后旗人民法院（2016）内0825民初474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月9日公开开庭进行了审理。上诉人罗正德，被上诉人李龙的委托诉讼代理人李建华，被上诉人吴囿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人罗正德诉讼请求：1、请求二审依法撤销（2016）内0825民初474号民事判决；依法改判罗正德与李龙、吴囿共同承担连带责任，按比例承担相应的民事赔偿。事实与理由：吴囿打电话让我到现场拉车。是李龙急于将自己的铲车先捞上来，自己将钢丝绳的一头先挂在他自己的铲车上，另一头要挂在我铲车上，由于自己急于求成，操作违规，将右脚尖误踏在铲尖下面造成损伤。李龙挂钢丝绳是受谁的指令，李龙属于自伤。吴囿和我即确定为雇佣关系，在打捞现场就应该负责和维护打捞现场的安全事宜，应承担没有尽责的责任。
被上诉人李龙答辩称：在操作过程中存在操作失误，肇事者应当承担责任。吴囿和罗正德的关系与我无关，罗正德应承担责任。
被上诉人吴囿答辩称：我和罗正德是承揽关系。事故是罗正德过错造成的。他突然动车压到了李龙的脚。罗正德应当承担责任。请求维持原判。
李龙一审诉讼请求：1、要求罗正德赔偿医疗费308.5元；误工费25740元；住院伙食补助费2600元；护理费2600元；伤残赔偿金61188元；精神抚慰金3000元；交通费145元；伤残鉴定费1000元；以上合计96581.5元。2、本案诉讼费由罗正德承担。
一审审理查明：2015年12月10日，由罗正德驾驶的山工50装载机拖出掉入冰水坑的柳工50装载机。期间，李龙和田伟在两个装载机之间悬挂钢丝绳的时候，在没有任何指令的情况下，罗正德违规操作突然翻铲，铲尖压住李龙的右脚。当罗正德反应清楚才将山工50装载机的铲子收起时，李龙的右脚已经没有了知觉。随后，罗正德的雇主吴囿委托其朋友田伟和李敏将李龙送至杭后医院进行紧急处理。包扎伤口后回到乌后旗蒙医院进行住院治疗，在此期间，被诊断出李龙的右脚第2、3、4、5趾骨骨折、足部背处挤压综合症。
罗正德承认李龙在本案中所主张的事实，但认为1、自己与吴囿为承揽关系，吴囿应对李龙的损失承担赔偿责任，自己并没有违规操作，且不存在指示的过错，不应对李龙损伤承担赔偿责任；2、李龙对于损害的发生有过错，也应承担适当的责任。3、李龙前期治疗费已全部由罗正德支付，现在的308.5元医疗费是后续产生的，且事故发生后，罗正德给付李龙现金3000元，以一辆吉普213小汽车，抵顶李龙经济损失7000元。吴囿承认李龙在本案中所主张的事实，但认为李龙的损伤是由于罗正德擅自动车导致的，应由罗正德承担赔偿责任。
一审法院认为，罗正德、吴囿承认李龙在本案中主张的事实，故对李龙所主张的事实予以确认。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，罗正德驾驶自己的铲车，根据吴囿的要求，将掉入水坑里的车拉出来，吴囿给付罗正德报酬，符合承揽合同的要件。罗正德提出其与吴囿系承揽关系的主张，符合法律规定，予以确认。承揽人在工作期间造成的损害，应由承揽人承担责任。李龙在悬挂钢丝绳的时候，罗正德在没有任何指令的情况下，擅自动车，造成李龙右脚受伤，李龙对损害发生没有过错，不应承担责任。综上，李龙因本起事故造成各项经济损失共计医疗费308.5元；误工费234天×110元=25740元；住院伙食补助费100元×26天=2600元；护理费100元×26天=2600元；伤残赔偿金30594元×0.1×20年=61188元；精神抚慰金3000元；交通费145元；伤残鉴定费1000元；以上合计96581.5元。应由罗正德予以赔偿。罗正德已经支付的10000元，应予剔除。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告罗正德于本判决生效之日起五日内向原告李龙给付各项损失赔偿款96581.5元（已支付10000元）。二、被告吴囿不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2215元，减半收取计1107.5元，由被告罗正德负担。
二审中双方当事人均未提供新证据。
经二审审理查明：二审庭审中，经审判员与当事人核对与本案有关联的问题，当事人陈述如下：
审：罗正德和吴囿之间是什么关系？
罗正德：我自己的车在停车场打零，一般都是之前商量好价格并查看现场确定是否去。吴囿通过朋友杨帅认识我让我帮忙打捞他的铲车，关于费用他说是都是朋友，价格好商量，让我过去。后来发生事故，吴囿先让我回去，后来我支付了李龙住院相关费用。事后吴囿给了我300元，算是打捞车的费用。我和吴囿是雇佣关系。
审：你的车是由自己支配的？
罗正德：我自己驾驶的，如何打捞不是我自己决定的，互相配合的才能打捞出来。
审：罗正德说的是否是事实？
吴囿：罗正德说的先让他回去，我负责不是事实。其他的认可。关于如何打捞，一般是主意是他拿，如何打捞，听罗正德的。
李龙代理人：现场当时没有指挥，我儿子没有说有人指挥。是吴囿让来拉车的，如何打捞应该听吴囿的，关于听谁的跟我无关。
审：连接绳是谁的？吴囿吩咐过拿绳子吗？
李龙代理人：李龙听吴囿指挥挂的绳子。罗正德没指挥。
吴囿：我的绳子。我没有指挥李龙挂绳子。我没有吩咐他。我雇的罗正德的车，但我们之间是承揽关系。
审：你的职业？是否有资质？
罗正德：自己养铲车，没有相应的资质，我不知道需要相关资质。没有营救方面的资质。
吴囿：我没有审查过罗正德的相关资质。这个行业就是这样的。
审：罗正德，李龙在操作过程中违规是否有证据？
罗正德：没有证据，李龙没有尽到自我保护的义务。
审：李龙，你在操作过程中是否尽到安全保护义务？
李龙代理人：我是顾绳，顾不上看后面。
审：现场谁指挥？罗正德是否说过挂绳子？
吴囿：没有说过。
李龙代理人：当时绳子还没有挂上，在准备阶段，看绳子是否够长，正在拧绳子过程中发生事故。
审：田伟是谁？
吴囿：我的朋友。
审：李龙在操作过程中是否有违规的地方？
吴囿：我认为没有。
审：李龙和你是什么关系？
吴囿：李龙是我哥吴刚车上的司机，给我帮忙了。
审：李龙自己有无过错？
李龙代理人：他们喊李龙帮忙的。罗正德操作错误导致李龙受伤。
审：拉车过程中是需要几方共同配合完成的是吗？
罗正德：是的。
吴囿：是的。
另查明，李龙因本起事故造成各项经济损失共计医疗费308.5元；误工费234天×110元=25740元；住院伙食补助费100元×26天=2600元；护理费100元×26天=2600元；伤残赔偿金30594元×0.1×20年=61188元；精神抚慰金3000元；交通费145元；伤残鉴定费1000元；以上合计96581.5元。
经二审审理查明的其余事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为：根据罗正德的上诉与李龙、吴囿的答辩，总结本案争议焦点为：（二）本案的赔偿责任应如何确定、如何划分。
承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。本案中，罗正德驾驶自己的铲车，根据吴囿的要求，在吴囿的协助下，将掉入水坑里的车拉出来，吴囿给付罗正德报酬，符合承揽合同的要件。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，数人无意思联络分别实施侵权行为造成同一损害后果，应综合考虑侵权行为人过错程度和原因力大小，确定各自承担相应的责任。因此，在本案中，罗正德在驾驶铲车工作的过程中，造成李龙人身伤害，应当承担赔偿责任，且其亦是实际施工人，对协助人员李龙具有指挥、指示、实际控制作用，在施工过程中没有配备安全人员，未采取合理防范措施，存在安全隐患，有过错，酌定其承担70%的赔偿责任；即罗正德应赔偿李龙各项损失96581.5元的70%即67607.05元。核减已支付的10000元，再给付57607.05元；定作人吴囿未选定有安全保障措施及技术条件人员进行施救，也未尽到安全合理的指示作用，未尽到合理安全保障义务，对损害的发生有过错，酌定其承担15%的赔偿责任；即吴囿应赔偿李龙各项损失96581.5元的15%即14487.225元。施工人员李龙作为铲车司机，应具有较高的安全意识，应当预见可能存在的安全风险，其未尽到合理安全注意义务，对造成自身损害后果，有过失，酌定其自行承担15%的责任即14487.225元。一审判决适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、二百五十九条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区乌拉特后旗人民法院（2016）内0825民初474号民事判决；
二、罗正德于本判决生效之日起五日内赔偿李龙各项损失57607.05元；
三、吴囿于本判决生效之日起五日内赔偿李龙各项损失14487.225元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3322.5元。由罗正德负担2325.75元，由李龙负担498.375元，由吴囿负担498.375元。
本判决为终审判决。
审判长 毛爱萍
审判员 罗一民
审判员 王瑞玲
二〇一七年三月二十日
书记员 韩 姣