湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00509号原告：深圳市天瑞兴业投资发展有限公司，住所地：深圳市福田区彩田南路海天综合大厦2402号。法定代表人：龙训华，该公司董事长。委托代理人：吴杰，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告：武汉康恒房地产开发有限公司，住所地：武汉市洪山区关山街大张村特1号。法定代表人：李立春，该公司董事长。委托代理人：杨春，湖北谦顺律师事务所律师。委托代理人：胡晶晶，湖北谦顺律师事务所律师。原告深圳市天瑞兴业投资发展有限公司（以下简称深圳天瑞公司）与被告武汉康恒房地产开发有限公司（以下简称武汉康恒公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并于2014年12月5日公开开庭进行了审理。深圳天瑞公司的委托代理人吴杰，武汉康恒公司的委托代理人杨春、胡晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳天瑞公司诉称：原告于2012年5月18日与被告签订《钢材购销合同》，约定原告向被告开发的华中科技大学教师住宅小区建设项目供应钢材。按照被告要求，原告于2012年5月18日起至2012年9月14日止共分15批次向合同项目供应钢材，货物总重量为2735.286吨。至2014年6月10日，根据合同约定计算标准，原告应收货款（含加价款）总额为18064617.26元。原告将货物交付给被告后，被告已支付货款380万元，被告尚欠原告货款共计14264617.26元。原告应被告要求已经全面履行了供应货物的义务，被告依法负有及时给付原告货款的义务。现被告拖欠货款的行为严重违反了《合同法》第109条和第161条之规定。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：一、被告给付原告货款14264617.26元；二、被告对前述欠款承担银行同期贷款利息，自2014年6月11日起计算至给付之日止。其中截至2014年6月17日利息为15532元。三、被告承担本案的全部诉讼费、保全费。被告武汉康恒公司辩称：一、原告诉状中的合同为三方合同，第三方为湖北长安建筑股份有限公司（以下简称长安建筑公司），虽然原被告签订了补充协议，将合同三方变更为本案原被告双方，但因为没有第三方长安建筑公司的签字确认，第二项约定是无效的。二、原告诉请中将600万元逾期付款违约金计算为货款，且违约金过高。三、本案被告目前出现资金困难，原工作人员流失，对送货数量无法证实。需要长安建筑公司确认收货量。请求法院依法判决。原告深圳天瑞公司向本院提交如下证据：证据一、钢材购销合同，拟证明：原被告之间存在买卖合同关系及违约责任的约定。证据二、补充协议书，拟证明：原被告间存在买卖合同关系及结算方式。证据三、《钢材购销合同》补充协议，拟证明：原被告间存在买卖合同关系及供货数量、品牌的约定。证据四、《确认函》，拟证明：被告违约的事实及违约责任的再次确认。证据五、华中科技大学康园教师住宅小区（b区）工程第一批至第十五批钢筋计划汇总，拟证明：原告依据合同每笔供货时间、数量、型号及价格依据。证据六、银行收款回单，拟证明：原告收到被告支付的货款总金额380万元。证据七、意达网钢材信息表，拟证明：原告是按照合同约定的意达网中武汉建筑钢材市场价格行情上供货当天同品名、同材质、同规格的相对应厂家报价为基准价格基础上计算的供货总额。补充证据：销售发票签收单。被告武汉康恒公司没有向本院提交证据。经当庭及庭后补充质证，武汉康恒公司对深圳天瑞公司提交的全部证据的真实性均无异议，本院经核对原件无异，均予以采信，作为认定案件事实的依据。经审理查明，2013年9月30日，深圳市天瑞金属材料有限公司（以下简称天瑞材料公司）的企业名称变更为深圳天瑞公司。2012年5月18日，深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）与武汉康恒公司签订编号为tr2012-05-018的《钢材购销合同》，约定：以天瑞材料公司为甲方，武汉康恒公司为乙方，长安建筑公司为丙方，乙方开发的武汉市华中科技大学康园教师住宅小区项目，因工程需要，向甲方采购钢材约1200吨，钢材基准价格双方根据“意达网”中《武汉建筑钢材市场价格行情》上供货当天同品名、同材质、同规格的武钢、鄂钢、萍钢、冷钢、新兴铸管、邯郸、敬业相对应厂家报价为基准价格。合同总价款以包干综合单价乘以实际供货数量进行结算，每批货送完到工地当天计算，30天内（含30天）付款，结算价格为基准价格加180元每吨，逾期付款超过30天的，每天每吨加5元，即结算价格为：基准价格＋180元／吨＋（实际付款天数-30天）×5元。货款的支付以甲方先行向乙方提供税务局发票为前提。本合同数量为暂估数量，甲方所供钢材规格、数量，双方必须于当日进行核对，本合同最终结算数量以甲方开具的并由乙方、丙方收货人员签字确认的送货单据为准。合同约定的丙方长安建筑公司未在合同上签字或盖章。深圳天瑞公司依约供货后，武汉康恒公司于2012年7月3日、7月26日、8月3日、2013年3月27日向深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）分别支付钢材货款30万元、100万元、200万元、50万元，共计380万元。2012年7月10日，武汉康恒公司收到深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）发票号为02346652-02346675金额为2777176.35元的增值税发票24份。2013年11月19日，武汉康恒公司收到深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）发票号为07188179-07188271金额为8740214.51元的增值税发票75份。2013年11月19日，深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）与武汉康恒公司签订《补充协议书》，约定：二、原合同约定需甲乙丙三方签字盖章生效，现合同方更改为甲乙双方，甲乙双方签字盖章生效，不需要丙方签字盖章。三、原合同第十条第5款“上述之支付，均以甲方先行向乙方提供税务局发票为前提”更改为“甲方提供正规税务发票给乙方”。2014年4月9日，武汉康恒公司向深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）出具《确认函》，认可因该公司未能按期支付货款导致深圳天瑞公司发票缓开，要求在最后一笔款项支付前补齐未开发票。在本案审理过程中，武汉康恒公司认可其与深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）的钢材交易行为受《钢材购销合同》的约束，对合同签订后深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）于2012年5月18日至9月13日分十五批向其供应钢材2735.286吨，以及按照合同约定的基准价格计算的送货金额为11516659.26元均予以认可。本院认为：深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）与武汉康恒公司于2012年5月18日签订的《钢材购销合同》虽没有合同丙方长安建筑公司的签字或盖章，但双方后来签订的《补充协议书》将合同主体由三方变更为两方，并且深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）、武汉康恒公司均认可双方的钢材买卖应受该合同的约束，该合同的内容不违反法律法规的禁止性规定，故该合同对深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）与武汉康恒公司双方发生合同效力。合同签订后，深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）依约向武汉康恒公司提供钢材2735.286吨，武汉康恒公司仅分批支付了部分货款共计380万元，武汉康恒公司未按照合同约定的付款时间支付货款，其行为构成违约。故武汉康恒公司应向深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）支付剩余货款，并承担违约责任。关于违约责任的承担，双方的《钢材购销合同》虽没有明确约定违约金条款，但该合同对买受方逾期付款超过30天约定了单价每天每吨加5元的加价条款，该条款实际是关于买方发生逾期付款的违约行为后应如何承担责任的约定，在性质上属于逾期付款的违约金条款。单价每天每吨加价5元的标准过高，武汉康恒公司关于违约金过高的抗辩意见，本院予以采纳，考虑到深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）的实际损失等因素，本院将武汉康恒公司逾期付款的违约金依法调整为按中国人民银行同类贷款基准利率的四倍计算。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，武汉康恒公司分批支付给深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）的380万元货款按照先冲抵当期应支付的违约金再抵扣货款的原则，武汉康恒公司尚欠深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）钢材货款8318751.59元及违约金（截至2013年3月27日为659635.03元，2013年3月28日至付清之日止的违约金以8318751.59元为本金按照中国人民银行同类贷款基准利率的四倍计算）。武汉康恒公司应向深圳天瑞公司（原天瑞材料公司）支付上述欠付的货款本金及违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、武汉康恒房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向深圳市天瑞兴业投资发展有限公司支付货款8318751.59元及违约金（截至2013年3月27日为659635.03元，2013年3月28日至付清之日止的违约金以8318751.59元为本金按照中国人民银行同类贷款基准利率的四倍计算）；二、驳回深圳市天瑞兴业投资发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费107481元，由武汉康恒房地产开发有限公司承担98727元，深圳市天瑞兴业投资发展有限公司承担8754元；保全费5000元，由武汉康恒房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院（单位编码：103001），开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长郑德祥审判员李娜人民陪审员吕智敏二〇一五年三月四日书记员游欢