山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋09民终276号
上诉人(原审被告)韩慧军，男，1988年6月22日生，汉族，山西省保德县人，现住保德县。
被上诉人(原审原告)张锋，男，1985年12月26日生，汉族，山西省保德县人，现住保德县。
被上诉人(原审被告)刘培学，男，1970年2月11日生，汉族，山西省保德县人。
被上诉人(原审被告)梁宏，男，1984年5月22日生，汉族，山西省保德县人。
被上诉人张锋与被上诉人刘培学、梁宏提供劳务者受害责任纠纷一案，经山西省保德县人民法院作出（2015）保民初字第102号民事判决，判后，张锋不服上诉至忻州市中级人民法院，忻州市中级人民法院作出（2015）忻中民终字第1140号民事裁定，裁定发回重审。重审期间，张锋申请追加上诉人韩慧军为被告。山西省保德县人民法院于2016年12月27日作出(2016)晋0931民初233号民事判决，上诉人韩慧军不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人韩慧军、被上诉人张锋、刘培学、梁宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年7月，被告刘培学、梁宏合伙在保德县马家滩村路政湾处建库房，该库房的彩钢房顶的工程，由刘培学、梁宏提供原材料，被告韩慧军负责设计并给予彩钢顶的搭建，工费每平米18元（按彩钢瓦平米算）。被告韩慧军在施工过程中，自己叫来原告张锋从事焊接工作。7月22日下午，原告张锋在库房房墙上工作时，因需要彩钢材料，就让地面上的人员向上抛掷彩钢材料，在接彩钢材料的过程中不慎从房墙上掉下来受伤，被送医治疗。
原告张锋先入住保德县人民医院，2014年7月22日入院至7月31日出院，诊断为：双跟骨粉碎性骨折。出院当日转入宁武红十字会阳方口骨伤医院继续住院治疗，2014年11月28日出院。
2015年元月22日，经山西省五寨司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗、营养期和护理期进行了司法鉴定：原告伤残等级为左足和右足共两个十级伤残，后续治疗费为10558-13458元，营养期为60-90日，护理期为60-90日。交纳鉴定费3000元。
保德县西湾社区居委会证明：张锋居住在西湾社区张美青家的房子，居住时间从2009年3月至今，属城区居民。
张锋的父母（张彦兵、马治萍）从2012年6月10日起至今租房居住在保德县第四中学的房屋，属城区居民。
原告张锋，妻子王月芳；其父亲张彦兵，母亲马治萍，妹子张美茹、张美玉。
被扶养人的基本情况：①张思楠，长女，2011年2月22日生，5周岁；②张雅楠，次女，2012年10月2日生，4周岁；③张彦兵，系原告张锋之父，1962年7月4日生，为残疾人（等级叁级）。
该起人身损害，造成的经济损失有：
一、医疗费：①保德县人民医院：住院费3746.85元，门诊费10元。②宁武红十字会阳方口骨伤医院：住院费9104.90元，门诊费248元。③山西医科大学第二医院：189.5元。合计13299元。二、交通费4990元。三、住宿费170元。四、司法鉴定费3000元。五、误工费52960元（2015年城镇在岗职工年均工资）÷12个月×6个月（2014/7/22-2015/1/22）=26480元。六、住院伙食补助费，住院126天×60元╱天（参照当地国家机关工作人员出差伙食标准）=7560元。七、护理费，护理人员马治萍，36933元（2015年其他服务业）÷365天×216天（住院126天+护理期90天）=21856元。八、营养费50元╱天×90天=4500元。九、残疾赔偿金25828元×20年×（10+1）％（两处十级伤残）=56821元。十、被扶养人生活费：①长女张思楠15819元×13年（18-5）×11％÷2=11310元；②次女张雅楠15819元×14年（18-4）×11％÷2=12180元；③其父张彦兵，15819元×20年×10％÷4人=7909元。合计31399元。十一、后续治疗费为13458元。十二、精神损失费5000元。以上总计188533元。
事故发生后，为了给原告张锋医治，被告刘培学通过被告韩慧军出过五次款，在保德县人民医院支付医疗费共6000元，后又给付原告张锋母亲共25000元。合计支付了31000元,
一审法院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷案件，由被告刘培学、梁宏提供原材料，被告韩慧军负责设计并进行彩钢顶的搭建，完工后，按每平米18元计算所得工程款（按彩钢瓦平米算），为承揽关系。被告韩慧军承揽该项工程后进行施工，原告张锋自认接受的是被告韩慧军的召集，自认其工作受被告韩慧军领导、管理，与被告韩慧军协商得劳务报酬，受伤后接受的是通过被告韩慧军给付的医疗款31000元，可以认定被告韩慧军与原告之间形成劳务雇佣关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。但被告刘培学、梁宏将该工程承揽给没有相应资质的被告韩慧军，施工现场没有安全保护措施，没有安全生产条件，导致受害人原告张锋在空中干活掉落在地发生伤害事故，应当与被告韩慧军承担连带赔偿责任。虽然原告张锋遭受人身损害，但事故的发生与自己忽视安全也有一定的关系，应当承担总损失的20％的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决：一、被告韩慧军赔偿原告张锋因劳务受到损害造成的经济损失150826.4元（188533元×80％）。已付31000元，剩余119826.4元。二、被告刘培学、梁宏与被告韩慧军承担连带赔偿责任;三、驳回原告张锋的其他诉讼请求。案件受理费1018元由被告韩慧军负担。
判后，韩慧军不服一审判决，向本院提起上诉称：一、原判认定事实错误。一审法院认定上诉人与被上诉人张锋存在雇佣关系，是错误的认定。在一审法院查明的事实很清楚，2014年7月2日被上诉人张锋通过上诉人韩慧军的介绍进入两被上诉人(刘培学、梁宏)位于保德县马家滩路政湾工地，从事给两被告建设彩钢房工作，上诉人与原告张峰同是两被上诉人(刘培学、梁宏)的雇员，一审法院判决上诉人给张峰承担赔偿损失的事实，是大错特错，是对事实认定错误，是错误的判决。二、原审判决适用法律错误。一审法院原告张锋未起诉上诉人，一审法院利用职权追加诉人为共同被告，是违反法定程序，并且一审原告张锋对上诉人不认可雇佣关系，法院判决超出原告张锋的诉讼请求范围，严重违反法定程序。因本案事实不清，认定事实错误，法院给上诉人判决赔偿119826.4元，没有充分的法律依据，是明显的不公平合理的事实认定。法院故而草率下判，是适用法律误。请求二审查明事实依法撤销并发回重审或改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
二审法院和一审法院查明的基本事实一致。
本院认为：张锋经韩慧军召集到被上诉人刘培学、梁宏工地干活，张锋与刘培学、梁宏之间互不认识，其从事何种工作，具体的工作安排及劳动报酬均由韩慧军领导、指挥、确定，据此可以认定张锋与韩慧军之间构成雇佣关系，故上诉人主张的其与张锋之间不是雇佣关系的上诉主张，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十三条：”必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼”的规定，重审期间，张锋申请追加韩慧军为被告，符合法律规定，一审法院予以准许，并无不当，故上诉人主张的一审法院追加上诉人为共同被告，违反法定程序的上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2697元，由上诉人韩慧军负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕建文
审判员 李小荣
审判员 张李霞
二〇一七年五月二十日
书记员 黄立飞