贵州省贵定县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2723民初119号
原告广西壮族自治区冶金建设公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路115号。
组织机构代码27295910-0。
法定代表人欧志永，该公司总经理。
委托代理人翟小平，广西正泰和律师事务所律师。
委托代理人胡婕，女，1976年11月15日生，汉族，广西壮族自治区柳州市人，系该公司项目经理，住广西壮族自治区柳州市柳北区。
原告广西壮族自治区冶金建设公司贵定海螺工程项目部，住所地贵州省贵定县德新镇沙坝村。
负责人胡婕，女，1976年11月15日生，汉族，广西壮族自治区柳州市人，该项目部经理，住广西壮族自治区柳州市柳北区。
被告薛亚飞，男，1980年5月10日生，汉族，江苏省如皋市人，农民，初中文化，住江苏省如皋市九华镇。
第三人昆山龙海恒远工程技术有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇华盛西路99号4号房。
组织机构代码56031792-X。
法定代表人郑新强，该公司董事长。
原告广西壮族自治区冶金建设公司（以下简称广西冶金建设公司）、广西壮族自治区冶金建设公司贵定海螺工程项目部（以下简称贵定项目部）与被告薛亚飞建设工程合同纠纷一案，本院受理后，原告广西冶金建设公司申请追加昆山龙海恒远工程技术有限公司（以下简称昆山龙海恒远公司）作为第三人参加诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广西冶金建设公司委托代理人胡婕、翟小平、原告贵定项目部负责人胡婕及被告薛亚飞到庭参加诉讼，第三人昆山龙海恒远公司经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。
原告广西冶金建设公司、贵定项目部诉称：2012年5月15日，广西冶金建设公司与贵定海螺公司签订《贵定海螺熟料生产线工程机电设备安装施工合同》，总承包了贵定海螺熟料生产线工程机电设备安装工程。2012年5月7日广西冶金建设公司的安装工程公司与江苏昆山龙海恒远公司签订《工程施工协议书》，将贵定海螺熟料生产线工程机电设备安装工程分包给江苏昆山龙海恒远公司施工。2012年8月18日，江苏昆山龙海恒远公司与薛亚飞签订《机械设备安装工程施工合同》，将贵定海螺熟料生产线工程机电设备安装工程的其中一部分工程劳务分包给薛亚飞。《协议》对薛亚飞施工的部份工程内容及范围、用材用量、工作量、质量、安全、完工时间及违约责任等都进行了约定。根据工程结算，薛亚飞所做工程应用钢材1482.4吨，按双方协议上调5%损耗，可领1556.5吨，但截止2012年12月19日薛亚飞领取材料为1654.4吨，多拿、多领材料97.9吨，每吨均价4344元，折合价款425277.6元。被告在预热器塔架第五层平台施工中，花纹钢板设计时要求为8㎜/6㎜厚，但业主审计复核时实测为5㎜厚，被告原报平台花纹钢板重量为21.43吨，实际为17.0吨，偷工减料4.43吨；在预热塔架堆砖区平台施工中，花纹钢板设计要求为8㎜厚，但业主审计复核时实测为6㎜厚，被告原报平台花纹钢板重量为8.74吨，实际为6.64吨，偷工减料2.1吨，此两项被告偷工减料涉及金额（4.43+2.10）=6.53吨×8650元为56447.73元，根据原告与业主合同约定，给予2倍金额的罚款，共计112895.46元。所以，要求被告赔偿多领钢材价款425277.6元，返还因其施工中偷工减料被处罚的112895.46元。
被告薛亚飞辩称：从原告提供证据来看，原告起诉被告没有道理，原告在结算工程款方面少算而在答辩人领取材料单上多算了，并且在损耗这方面原告方也少算。还有原告未提供完调货单，所有证据中答辩人仅签几份。再说原告提供的证据上没有8毫米的花纹钢板，现在原告还有部份款项未结算给答辩人，所以原告诉请都是无理要求。
第三人昆山龙海恒远公司未出庭参加诉讼亦未提出答辩意见。
原告广西冶金建设公司、贵定项目部为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：
1、营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明，证实原告具有相应的主体资格；
2、贵定海螺公司二期1×4500t/d熟料生产工程机电设备安装施工合同，证实原告与贵定海螺公司签订的安装二期工程范围、违约责任及开竣工时间等；
3、工程施工协议书，证实广西冶金建设公司与昆山龙海恒远公司签订协议，广西冶金建设公司将承接的贵定海螺二期项目4500t/d水泥熟料生产线及其配套的9MW余热发电机组的机电安装工程项目委托昆山龙海恒远公司施工；
4、机械设备安装工程施工合同书，证实昆山龙海恒远公司与薛亚飞签订协议，昆山龙海恒远公司向广西冶金建设公司承接工程后，将工程窑尾框架制作安装、均化库设备非标制作安装交薛亚飞施工；
5、材料领用协议，证实昆山龙海恒远公司与薛亚飞签订材料用量可超出的范围为5%，并约定偷盗材料的相关处罚；
6、昆山龙海恒远公司薛亚飞施工队结算单，证实薛亚飞应当用的钢材量为1482.4吨；
7、材料到货登记表、出库单共47页，证实截止2012年12月19日薛亚飞领用的材料数量为1654.4吨；
8、钢材购买发票五份，证实不同期间采购钢材的价格不同，原告要求每吨按4344元计算，该价位为薛亚飞领取钢材期间的平均数；
9、处罚及扣款通知单，证实因薛亚飞偷工减料，导致原告被贵定海螺公司处罚112895.46元。
被告薛亚飞对原告广西冶金建设公司、贵定项目部提供证据质证意见是：对1、2、3、4号证据无异议；对5号证据质证认为施工过程中，所使用的钢材可损耗5%，但其中窑尾框架现场制作在结算单价表中约定钢材可损耗10%；对6号证据结算单质证认为结算单第九项钢柱的钢材应为294.51吨，但原告在结算单上标明为285.8吨，少算8.71吨，结算单第十项钢管斜撑成品部份的钢材应为111.69吨，但原告在结算单上标明为108.69吨，少算3吨，结算单第十一项钢管斜撑节点板部份的钢材应为18.48吨，但原告在结算单上标明为17.49吨，少算1吨，三项原告共计少算12.71吨；对7号证据，其中于2012年5月26日两份出库单、6月23日一份出库单、7月9日一份出库单、7月12日一份出库单、7月16日二份出库单、7月25日一份出库单、7月29日一份出库单、8月4日一份出库单、8月9日一份出库单、8月10日一份出库单、9月3日一份出库单、9月15日一份出库单、10月12日一份出库单、10月19日一份出库单、10月25日一份出库单、11月5日一份出库单、12月2日二份出库单、12月25日一份出库单上面均不是薛亚飞本人签名、还有同年11月24日二份出库单签收人为穆远豪，且于2012年12月2日出库单明确被告并没有收到原告交付的12毫米钢板，2012年10月12日出库单（序号9）算出钢材重量仅为37.77吨而原告在材料到货登记表中标明为53.36吨多算15.59吨，2012年8月10日出库单（序号3）算出钢材重量为13.2吨而原告在材料到货登记表中标明为32.92吨多算19.72吨，这两项共计多算35.31吨，对8、9号证据无异议。
被告薛亚飞为支持其主张，提供如下证据：
1、调拔单四十五份共15页，证实其他施工队向薛亚飞借用钢材45.6吨；
2、立柱图纸一套，证实立柱均按图纸实际使用钢材进行施工；
3、计算表四份共18页，证实计算表中实际用量与预算不一致；
4、贵定海螺钢材用量及损耗清单，证实按照原告提供的钢材用量及损耗清单计算，被告并没有超出用量范围；
5、栏杆修改单据，证实原告方还应当支付被告的工款项；
6、具体图纸一份，证实原告没有核实，就扣了被告1200元。
原告广西冶金建设公司、贵定项目部对被告薛亚飞提供证据质证意见是：被告薛亚飞提供的1号证据真实性无异议，对2号、3号、4号证据质证认为图纸没有实际意义，并且应当由具有相关资质人员进行核算，对5号证据仅认可胡婕于2013年5月22号的签名，其他的签名不清楚，对6号证据认为与本案无关。
经本院综合审查认为：原告提供的1、2、3、4号证据被告无异议，经本院审查予以采信；5号证据为实际施工过程中，可能产生损耗范围，系双方真实意思表示，可以采信；6号证据为要求施工使用的钢材量，而薛亚飞认为自己使用的钢材量在该表中少计算12.71吨，但未提供有力的证据加以反驳，对6号证据予以采信；7号证据材料到货单登记表登记材料为1654.61吨及出库单，虽薛亚飞否认部份出库单为本人签名，但与材料到货单登记表比对，应为实际收到的钢材数量，薛亚飞不认可穆远豪签收材料的出库单，其出示的证据中又将穆远豪借出的材料视为自己的材料，因此，可认定穆远豪所签收的材料系用于薛亚飞承接的工程中，方能印证穆远豪借出的材料为薛亚飞领取的材料，薛亚飞认为于2012年10月12日出库单（序号9）算出钢材重量仅为37.77吨而原告在材料到货登记表中标明为53.36吨多算15.59吨，2012年8月10日出库单（序号3）算出钢材重量为13.2吨而原告在材料到货登记表中标明为32.92吨多算19.72吨，这两项共计多算35.31吨，但所签收的出库单中，并未标明所收钢材的重量，亦未提供有相关资质人员对出库单钢材重量的核算，而材料到货登记表中有车主签名并标明钢材的重量，故本院对7号证据予以采信；对8、9号证据被告无异议，经本院审查予以认定。
被告提供的1号证据原告对其真实性无异议，本院予以采信，2号证据原告方加盖公章，本院予以采纳，3、4号证据为钢材用量清单，无双方签字确认，可作为钢材用量的参考依据，5号、6号证据不属于本案处理范围，本院不予审查。
经审理查明：广西冶金建设公司欲承包贵定海螺盘江水泥有限责任公司贵定二期1×4500t/d熟料生产线工程机电设备安装工程，2012年5月7日，该公司下属的工业设备安装工程公司与昆山龙海恒远公司在广西柳州市柳北区签订贵定海螺二期项目4500t/d水泥熟料生产线及其配套的9MW余热发电机组机电安装工程的施工协议，即广西冶金建设公司将贵定海螺盘江水泥有限责任公司二期项目4500t/d水泥熟料生产线及其配套的9MW余热发电机组机电安装工程转包给昆山龙海恒远公司施工，同月15日广西冶金建设公司与贵定海螺盘江水泥有限责任公司正式签订贵定二期1×4500t/d熟料生产线工程机电设备安装施工合同。合同中，广西冶金建设公司（甲方）与昆山龙海恒远公司（乙方）约定的主要条款为：一、工程概况中明确工程名称、工程地点、工程范围、承包方式为包工包料；二、双方责任，甲方对乙方施工作业进行管理、负责工程施工进度、质量、安全方面管理和监督负责施工技术、对乙方采购材料进行现场验收等，乙方全面履行甲方与业主签订合同中的各项条款，承担主合同规定由甲方承担的所有义务和责任、遵照国家质量标准、验收规范和业主要求进行施工、保证施工安全、如乙方不按计划组织施工，甲方有权单方终止协议、乙方委派马彬为本工程施工代表并处理相关事项等；三、约定工程款和预结算方式；四、双方约定了所需交纳的保证金；五、材料供应与管理方面，未经甲方同意，乙方不得在外以甲方名义或承包项目名义赊购材料等；六、保修由乙方履行；七、违约责任，乙方不按协议履行各项义务，不按规定的工期竣工，质量达不到设计和规范要求或其他原因致使协议无法履行，赔偿甲方因违约而造成的损失等。合同签订后，昆山龙海恒远公司于2012年5月24日进场施工，之后，昆山龙海恒远公司并将工程中窑尾框架制作安装、均化库设备非标制作安装（工程术语：均化库设备非标制安）交薛亚飞施工。
2012年8月18日昆山龙海恒远公司与薛亚飞在贵定县补签机械设备安装工程施工合同，合同的主要条款：第一条为工程内容及范围是窑尾框架制作安装、均化库设备非标制作安装，工程暂估总价为壹佰伍拾万元；第二条为开工日期为2012年6月25日，竣工日期为2012年12月31日；第四条为合同价款双方以附件进行明确约定，工程款的拨付办法按照公司联合体管理办法执行，为确保工程质量，合同内各项单价在附件基础上增加5%以鼓励各队积极施工，如若乙方方不按规范施工，乙方（薛亚飞）必须无条件接受甲方（昆山龙海恒远公司）及业主的处罚，承担一切后果；并在材料领用协议中约定施工过程材料可损耗5%。广西冶金建设公司为此工程特成立广西冶金建设公司贵定项目部在施工现场代表广西冶金建设公司进行管理，施工过程中，由于昆山龙海恒远公司主要负责人外出，该公司仅有刘堃、郑汉洲等人在场，因此，薛亚飞准备撤离现场，但于2013年2月28日，贵定项目部向薛亚飞作出承诺，称“昆山龙海恒远公司法人从2012年5月出国至今未回，其委托人刘煜卿也已自动离职，造成管理脱节。承诺项目部负责履行施工队与昆山龙海恒远公司签订的合同（在项目完工点火后，30个工作日内支付施工队90%承包款，项目结算后，及时支付剩余10%；质量保证金，最迟不超过2014年12月31日），在支付昆山龙海恒远公司本工程欠款时，协调支付本项目各施工队在昆山龙海恒远公司其它项目的欠款”。之后，薛亚飞继续在该工地进行施工。工程竣工后，广西冶金建设公司、贵定项目部认为薛亚飞截止2012年12月19日向该公司领取钢材为1654.4吨，按照工程结算贵定海螺公司窑尾框架制作安装、均化库设备非标制作安装设计所需钢材为1482.4吨，按双方协议上调5%损耗，可领1556.5吨，而薛亚飞多领取钢材为97.9吨，按每吨钢材4344元，合计价款应为425277.6元，并在施工过程中，偷工减料，导致贵定海螺盘江水泥有限责任公司对广西冶金建设公司处罚112895.46元，遂于2016年1月12日向本院提出如前诉讼请求。
另查明，截止2012年12月19日薛亚飞通过昆山龙海恒远公司的人员刘堃、郑汉洲向广西冶金建设公司贵定项目部领取钢材共计1654.4吨，薛亚飞领取钢材施工过程中，因其他施工队无钢材施工，贵定项目部同意从薛亚飞处调走钢材45.6吨。施工结束后，经贵定海螺盘江水泥有限责任公司验收，预热器塔架设计共七层平台，花纹钢板设计要求为8㎜/6㎜厚，但在验收时预热器塔架的第五层平台施工复核实测花纹钢板为5㎜厚，按设计重量为21.43吨，验收实际重量为17.0吨，减料4.43吨；在预热塔架堆砖区平台施工中，花纹钢板设计要求为8㎜厚，但业主审计复核实测为6㎜厚，钢板按设计的重量为8.74吨，但实际重量为6.64吨，减料2.1吨，此两项减料涉及金额（4.43+2.10）=6.53吨×8650元为56447.73元，根据广西冶金建设公司与贵定海螺盘江水泥有限责任公司约定，贵定海螺盘江水泥有限责任公司对广西冶金建设公司给予2倍金额的罚款，共计112895.46元。
庭审中，双方认可按照工程结算贵定海螺盘江水泥有限责任公司窑尾框架制作安装、均化库设备非标制作安装设计所需钢材为1482.4吨，每吨钢材价值为4344元。昆山龙海恒远公司与薛亚飞约定施工中，可损耗钢材5%，也就是该工程的钢材用量可为1556.52吨。
本院认为：本案争议的焦点：1、昆山龙海恒远公司与薛亚飞签订的机械设备安装工程施工合同是否有效？2、薛亚飞向昆山龙海恒远公司的人员领取钢材是否属于广西冶金建设公司钢材？3、广西冶金建设公司被贵定海螺盘江水泥有限责任公司处罚金额112895.46元是否属薛亚飞过错所造成？
一、关于昆山龙海恒远公司与薛亚飞签订的机械设备安装工程施工合同是否有效问题。
贵定海螺盘江水泥有限责任公司将贵定二期1×4500t/d熟料生产线工程机电设备安装发包给广西冶金建设公司，之后，广西冶金建设公司又与昆山龙海恒远公司签订协议。广西冶金建设公司贵定二期1×4500t/d熟料生产线工程机电设备安装交给昆山龙海恒远公司施工，薛亚飞与昆山龙海恒远公司双方签订的机械设备安装工程施工合同，虽然是双方当事人的真实意思表示，但违反《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”的强制性规定，故该合同无效，不受法律保护。但薛亚飞已完成了贵定海螺盘江水泥有限责任公司的部分机械设备安装工程，并且该工程实际运行使用，故所用钢材应按双方当时的约定进行结算。
二、关于薛亚飞向昆山龙海恒远公司的人员领取钢材是否属于广西冶金建设公司钢材问题。
虽然广西冶金建设公司与昆山龙海恒远公司签订协议对钢材的提供前后矛盾，庭审中，广西冶金建设公司与薛亚飞认可，薛亚飞所领取的钢材系通过昆山龙海恒远公司的人员向广西冶金建设公司领取，实质上，施工过程中，广西冶金建设公司是钢材的实际提供人，昆山龙海恒远公司是钢材的领取人，薛亚飞是钢材的实际使用人，故昆山龙海公司与薛亚飞所领用钢材应共同与广西冶金建设公司进行结算。贵定项目部仅属于广西冶金建设公司驻贵定海螺盘江水泥有限责任公司的管理部门，在管理中所产生的权利义务均由广西冶金建设公司承担。现广西冶金建设公司主张因薛亚飞所做工程应用钢材1482.4吨，按双方协议上调5%损耗，可领1556.5吨，但截止2012年12月19日薛亚飞领取材料为1654.4吨，多拿、多领材料97.9吨，每吨均价4344元，折合价款425277.6元，要求薛亚飞按折合价款425277.6元进行返还。但广西冶金建设公司认可其他施工队从薛亚飞所领取施工钢材中调走45.6吨，所调走的钢材均用于广西冶金建设公司承包的工程项目中，属于广西冶金建设公司可调配的钢材使用范围内，故昆山龙海恒远公司与薛亚飞共同多领钢材应为（97.9吨-45.6吨）52.3吨，应折合价款为（52.3吨×4344元/吨）227191.2元，应由昆山龙海恒远公司与薛亚飞共同返还，因昆山龙海恒远公司与薛亚飞不能提供多领取钢材返还状况，侵害广西冶金建设公司对该多领钢材所有权，广西冶金建设公司要求折价赔偿，本院予以支持。薛亚飞以广西冶金建设公司在其施工的工程中所用钢材少算12.71吨，在其领取钢材时多加35.31吨，未提供相应证据加以证实，且对方不予认可，故其理由不够充分，本院不予采纳。
三、关于广西冶金建设公司被贵定海螺盘江水泥有限责任公司处罚金额112895.46元是否属薛亚飞过错所造成问题。
贵定海螺盘江水泥有限责任公司对预热器塔竣工验收时，在预热器塔架第五层平台施工中，花纹钢板设计时要求为8㎜/6㎜厚，但复核实测为5㎜厚，钢板按设计的重量为21.43吨，但实际重量为17.0吨，减料4.43吨；在预热塔架堆砖区平台施工中，花纹钢板设计要求为8㎜厚，但复核实测为6㎜厚，钢板按设计的重量为8.74吨，实际重量为6.64吨，减料2.1吨，此两项减料涉及的金额（4.43+2.10=6.53吨×8650元）为56447.73元，因未按双方约定标准使用钢材，对广西冶金建设公司处罚112895.46元。现广西冶金建设公司要求薛亚飞给付被处罚金额112895.46元，在本案中，薛亚飞施工预热器塔所使用的钢材均为昆山龙海恒远公司向广西冶金建设公司领取，即广西冶金建设公司为提供花纹钢板的一方，且未提供证据证实施工预热器塔架时所提供的钢板厚度为8㎜/6㎜。而预热器塔架施工所需钢板的厚度系广西冶金建设公司与贵定海螺盘江水泥有限责任公司之间的约定，而广西冶金建设公司亦未提供证据证实将预热器塔架所要求钢板的厚度情况告知相对人昆山龙海恒远公司与薛亚飞，故昆山龙海恒远公司与薛亚飞并非明确知道预热器塔架第五层平台所要求的花纹钢板厚度为8㎜/6㎜与预热塔架堆砖区平台所要求的花纹钢板厚度为8㎜，因此，对业主处罚广西冶金建设公司不承担责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第一百二十四条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国物权法》第六十八条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告薛亚飞、第三人昆山龙海恒远工程技术有限公司在本判决生效之日起十五日内共同给付原告广西壮族自治区冶金建设公司的钢材款项为二十二万七千一百九十一元二角（￥227191.2元）；
二、驳回原告广西壮族自治区冶金建设公司、广西壮族自治区冶金建设公司贵定海螺工程项目部的其他诉讼请求。
如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9182元，由被告薛亚飞、第三人昆山龙海恒远工程技术有限公司共同承担3876元，原告广西壮族自治区冶金建设公司承担5306元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
本判决生效后，如被告未按判决规定的期间履行义务,原告可在判决规定的履行期间最后一日起计算二年内向本院申请执行。
审 判 长 陈留龙
审 判 员 罗文才
人民陪审员 耿四毛
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 贾兴敏