福建省莆田市涵江区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0303民初969号原告:刘军强，男，1976年10月23日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：刘锦平、刘志赠，福建求为律师事务所执业律师。被告：司建冬，男，1969年5月9日出生，汉族，住江苏省南通市通州区。被告：核工业华东建设工程集团公司，住所地江西省南昌市新建县望城新区璜溪南大道188号。法定代表人：杨春，该司董事长。委托诉讼代理人：杨凌，系该司法务人员。原告刘军强与被告司建冬、核工业华东建设工程集团公司（以下简称华东公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。刘军强的委托诉讼代理人刘锦平到庭参加诉讼，司建冬经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，华东公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘军强向本院提出诉讼请求：司建冬与华东公司共同退还刘军强工程保证金20万元，并支付该款项自起诉之日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。事实与理由：2014年4月5日，因刘军强承建华东公司发包的位于莆田市涵江区六一路的“万嘉·盛景花园”外墙干挂大理石分包工程，司建冬以其是实际施工人为由，要求刘军强向其交纳20万元的工程保证金。但司建冬与华东公司至今未能履行退还款项的义务。司建冬未作答辩。华东公司辩称：华东公司与刘军强于2014年7月13日签订合同，约定由刘军强承包位于莆田的“万嘉·盛景花园”项目的外墙干挂大理石工程，合同明确约定刘军强支付给任何人的保证金均与华东公司无关，现刘军强未经华东公司盖章确认，即向他人支付保证金，并要求华东公司共同退还保证金，违背诚实信用原则；在双方已对保证金事项作了明确约定的情况下，刘军强仍将20万元保证金支付给司建冬，该保证金是否存在存疑，即使真实存在，刘军强在支付该笔保证金时也存在故意或重大过失。综上，请求驳回刘军强对华东公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月5日，司建冬出具《收条》一份交刘军强收执，收条内容主要为：今收到刘军强承包我核工业华东建设工程集团公司莆田市涵江区万嘉·盛景花园项目干挂大理石清包（带挂件及附件）分包队保证金20万元，该保证金待本工程经政府有关部门验收合格后二个月内全部退还。司建冬在“收款人”处署名，“收款人”下方注有“万嘉·盛景花园项目部”。2014年7月13日，刘军强与华东公司签订《干挂工程承包合同》，双方约定由刘军强承包案涉外万嘉·盛景花园外墙干挂大理石施工等工程，该合同第九条约定：华东公司未要求刘军强交纳任何形式的保证金，双方所签署的合同、协议、补充协议等任何经济性文件必须加盖华东公司项目部公章才有效，否则视为刘军强与华东公司签字自然人之间的个人行为，华东公司不承担任何连带责任。本院认为，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第一项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效。司建冬以华东公司“万嘉·盛景花园项目部”的名义，以出具收条的形式与刘军强就案涉万嘉·盛景花园外墙干挂大理石施工工程的分包达成协议，审理过程中，刘军强明确表示其并未成立公司，而刘军强作为个人也并不具有相应的资质，故无论上述协议内容是否经过华东公司的授权，均应认定无效。故司建冬据此以华东公司“万嘉·盛景花园项目部”的名义收取刘军强保证金20万元的行为也应认定为无效。《中华人民共和国民法通则》第六十六条规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。审理过程中，华东公司表示其对司建冬向刘军强支付20万元保证金并不知情，且在审理过程中也明确要求驳回刘军强对其提出的诉讼请求，故在司建冬与刘军强均未提供证据证明华东公司有授权司建冬收取保证金或者司建冬与华东公司之间构成表见代理的情况下，应由司建冬本人承担民事责任。综上所述，刘军强要求司建冬退还保证金20万元，于法有据，予以支持；但其要求司建冬支付该款自起诉之日起至还清之日止的利息，并要求华东公司共同退还上述保证金及利息，缺乏事实和法律依据，不予支持。司建冬经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，华东公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、司建冬应在本判决生效之日起五日内返还给刘军强工程保证金20万元；二、驳回刘军强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4300元，公告费720元，均由司建冬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  吴瑞雪人民陪审员  李荣春人民陪审员  李 贞二〇一六年十一月十七日书 记 员  陈 静附：本案适用的法律条文及申请执行提示一、本案所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（三）违反财产报告制度的；（四）违反限制高消费令的；（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。