安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖07刑终1号
原公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆震宇，绰号“大P”，男，汉族，1980年1月1日出生于安徽省枞阳县，初中文化，无业，户籍地安徽省枞阳县，住所地安徽省枞阳县。2014年8月22日因吸毒被安庆市公安局迎江分局行政拘留十日；2014年10月14日被安庆市公安局迎江分局责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年5月31日被枞阳县公安局刑事拘留，2016年7月4日经枞阳县人民检察院批准于同日由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人徐崇泽，铜陵市法律援助中心指派律师。
原审被告人金磊，男，汉族，1987年10月10日出生于安徽省枞阳县，初中文化，无业，住安徽省枞阳县。2010年5月17日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被安庆市中级人民法院判处有期徒刑一年，2010年11月20日刑满释放；2014年8月20日因吸毒被枞阳县公安局行政拘留十三日；2014年8月26日被枞阳县公安局责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯容留他�吸毒罪于2016年5月30日经枞阳县公安局决定刑事拘留，次日被执行刑事拘留，2016年7月4日经枞阳县人民检察院批准于同日由枞阳县公安局执行逮捕。2017年1月30日，因原判刑期届满释放。
原审被告人方凡，男，汉族，1982年12月24日出生于安徽省枞阳县，高中文化，无业，住安徽省枞阳县。2009年6月9日因吸毒被浙江省义乌市公安局行政拘留十五日；2010年9月23日因吸毒被枞阳县公安局行政拘留十日并处罚款二千元；2014年3月19日因犯容留他人吸毒罪被安庆市中级人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元；2014年8月20日因吸毒被枞阳县公安局行政拘留十五日；2014年9月3日被枞阳县公安局责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年5月30日经枞阳县公安局决定刑事拘留，次日被执行刑事拘留，2016年7月4日经枞阳县人民检察院批准于同日由�阳县公安局执行逮捕。2016年12月30日，因原判刑期届满释放。
安徽省枞阳县人民法院审理枞阳县人民检察院指控原审被告人陆震宇犯容留他人吸毒罪、信用卡诈骗罪，原审被告人金磊、方凡犯容留他人吸毒罪一案，于2016年12月9日作出（2016）皖0722刑初189号刑事判决。宣判后，原审被告人陆震宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。铜陵市人民检察院指派检察员骆旸旻、助理检察员周姗姗依法出庭履行职务。本院通过铜陵市法律援助中心为上诉人陆震宇指定的辩护人徐崇泽到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人陆震宇容留他人吸毒的事实
2016年5月间，被告人陆震宇先后五次容留方凡、杨某、王某、吴建飞在其位于枞阳县枞阳镇和煦丽苑小区13栋101室的家中吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：
1、2016年5月份的一天晚上，被告人陆震宇、方凡与吸毒人员吴建飞在安庆市区购买甲基苯丙胺后至陆震宇家中，陆震宇在其家中容留方凡、吴某将购得的甲基苯丙胺予以吸食，陆震宇亦参与吸食。
2、2016年5月中旬的一天晚上，被告人方凡与吸毒人员杨某等人在烧烤店吃烧烤，因需要购买甲基苯丙胺，方凡遂联系了吸毒人员王某。后三人一起到安庆市购买甲基苯丙胺后至被告人陆震宇家中，陆震宇容留方凡、王某、杨某在其家中吸食甲基苯丙胺，陆震宇亦参与吸食。当晚，方凡、杨某、王某均在陆震宇家留宿至次日下午，后杨某出资让方凡又到安庆市区购买甲基苯丙胺后至陆震宇家中，陆震宇容留方凡、杨某将购得的甲基苯丙胺予以吸食，陆震宇亦参与吸食。
3、2016年5月18日晚上，被告人陆震宇、方凡及吸毒人员杨某前往安庆市区购买甲基苯丙胺后，乘坐出租车返回枞阳县，途中方凡、杨某吸食了部分甲基苯丙胺。后三人至陆震宇家中，陆震宇在其家中容留方凡、杨某吸食甲基苯丙胺，陆震宇亦参与吸食。
4、2016年5月26日晚上，被告人陆震宇、方凡至安庆市区购买甲基苯丙胺后返回陆震宇家中，陆震宇在其家中容留方凡吸食甲基苯丙胺，陆震宇亦参与吸食。在二人吸食过程中，杨某经方凡邀集至陆震宇家中参与吸食。
5、2016年5月28日下午，被告人陆震宇在其家中容留方凡、王某吸食甲基苯丙胺，陆震宇亦参与吸食。
二、被告人金磊容留他人吸毒的事实
2016年2月至5月间，被告人金磊先后五次容留方凡、方琪、张文、杨某、胡某（绰号“大兵”）在其位于枞阳县枞阳镇庙巷里23号的家中吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：
1、2016年2、3月份的一天晚上�被告人方凡与吸毒人员方某2在安庆市区购买甲基苯丙胺后回枞阳，方某2电话联系被告人金磊，三人一起至枞阳县金宝莲洗浴中心处理方某2朋友被打事宜。后三人至金磊家中，金磊容留方凡、方某2将所购的甲基苯丙胺予以吸食，金磊亦参与吸食。
2、2016年3月份的一天晚上，被告人金磊与吸毒人员张文、方琪让方凡前往安庆市区购买甲基苯丙胺，方凡购得甲基苯丙胺后至金磊家中，金磊在其家中容留方凡、张某、方某2将所购的甲基苯丙胺予以吸食，金磊亦参与吸食。
3、2016年3月份的一天晚上，被告人金磊在其家中容留吸毒人员吴某吸食甲基苯丙胺。
4、2016年4、5月份的一天晚上，被告人金磊及吸毒人员胡某（绰号“大兵”）、杨某在杨某家中吸食甲基苯丙胺，后金磊先行离开。被告人方凡与吸毒人员张文至杨某家中，方凡将三人吸毒的冰壶内少许甲基苯丙胺吸食后离开。后方凡在安庆市区购得甲基苯丙胺，与张文会合后电话联系杨某，得知杨某等人在金磊家中，二人至金磊家中，金磊容留杨某、胡某、方凡、张某将购得的甲基苯丙胺吸食，金磊亦参与吸食。
5、2016年5月25日左右的一天晚上，被告人金磊电话联系吸毒人员胡某、吴某，后胡某、吴某先后至金磊家中，金磊容留胡某、吴某在其家中吸食甲基苯丙胺，金磊亦参与吸食。
三、被告人方凡容留他人吸毒的事实
2016年2月至4月间，被告人方凡先后三次容留金磊、张某2、绍某、陆震宇、吴某、王某在其位于枞阳县枞阳镇光明路24号1室的家中吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：
1、2016年2月份的一天晚上，被告人方凡在其家中容留金磊、张某2、绍某三人吸食甲基苯丙胺，方凡亦参与吸食。
2、2016年3�份的一天下午，被告人方凡与吸毒人员吴某（绰号“小飞”）到安庆市区购买甲基苯丙胺后，方凡在其家中容留吴某吸食甲基苯丙胺，在二人吸食过程中，被告人陆震宇及吸毒人员王某至方凡家中，方凡容留陆震宇、王某二人一同吸食。
3、2016年4月份的一天晚上，被告人方凡、陆震宇、金磊三人在安庆市区购买甲基苯丙胺后至金磊位于枞阳县枞阳镇庙巷里23号的家中，陆震宇、方凡二人在金磊家中吸食部分甲基苯丙胺后，将剩余甲基苯丙胺分成两份，陆震宇、方凡将其中一份带至方凡家中，方凡在其家中容留陆震宇吸食，方凡亦参与吸食。
四、被告人陆震宇信用卡诈骗的事实
2013年6月，被告人陆震宇向中国银行股份有限公司枞阳支行申请办理信用卡，并于2013年8月领取了一张卡号为62×××13的中国银行白金信用卡，信用额度为人民币5万�。2014年11月，陆震宇又向中国银行股份有限公司枞阳支行申请办理信用卡，并于2014年12月领取了一张卡号为51×××81的中国银行白金信用卡，两张信用卡共享额度为人民币8万元。2013年8月至2015年3月，陆震宇持该两张信用卡以取现、消费方式透支。2015年1月，因陆震宇持有的信用卡出现还款逾期，中国银行股份有限公司枞阳县支行多次采取电话催收的方式进行催收，陆震宇未予还款。后中国银行股份有限公司枞阳支行分别于2015年5月19日、6月10日向陆震宇送达催缴还款通知书、并于2015年11月11日在安庆晚报上刊登催收公告，陆震宇仍未归还透支款。截止2015年6月21日，陆震宇持有卡号为51×××81的信用卡拖欠本金44000元，持有卡号为62×××13的信用卡拖欠本金34856.9元，共拖欠本金78856.9元。
上述事实有经原审举证、质证的下列证据证实：枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证，逮捕证，辨认笔录，吸毒检测执法证、人体尿样毒品检测报告、检测照片，白金信用卡申请表、信用卡资信调查函，交易明细，催缴还款通知书、催收照片、催收公告，户籍信息，到案经过，公安行政处罚决定书、社区戒毒决定书，安庆市中级人民法院（2010）宜刑终字第0089号刑事判决书、安庆市中级人民法院（2014）宜刑初字第00007号刑事判决书、刑满释放证明书，证人吴某、胡某、王某、杨某、唐某、陆某的证言，被告人陆震宇、金磊、方凡的供述等。
原判认为：被告人陆震宇、金磊、方凡为他人吸毒提供场所，多次容留他人吸食冰毒，其行为均构成容留他人吸毒罪；被告人陆震宇以非法占有为目的，违反信用卡管理法规，利用信用卡恶意透支，数额较大，其行为构成信用卡诈骗罪。陆震宇犯两罪，依法应予并罚。陆震宇、金磊、方凡分别具有劣迹或前科，酌情从重处罚。陆震宇、金磊、方凡归案后均能如实供述犯罪事实，属坦白，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，对被告人陆震宇依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款之规定，对被告人金磊、方凡依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：1、被告人陆震宇犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。2、被告人金磊犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。3、被告人方凡犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳五千元）。4、继续追缴被告人陆震宇违法所得的本金七万八千八百五十六元九角，发还被害单位中国银行股份有限公司枞阳支行。
上诉人陆震宇上诉提出其对原判认定其构成容留吸毒罪和信用诈骗罪并无异议，但认为原判对其信用卡诈骗罪量刑过重，请求二审法院依法改判。其辩护人同意陆震宇的意见，并提出陆震宇对于信用卡诈骗罪有自首情节。
铜陵市人民检察院出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。上诉人陆震宇提出量刑过重的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人陆震宇犯容留他人吸毒罪、信用卡诈骗罪以及原审被告人金磊、方凡犯容留他人吸毒罪的事实有经一审、二审庭审举证、质证的相关书证、证人证言、被告人供述等证据证实，二审予以确认。
对于上诉人陆震宇的上诉理由以及辩护人的辩护意见，经查：公安机关的归案经过、情况说明证明陆震宇是公安机关书面传唤到案，不符合自首的构成要件；原判根据陆震宇的犯罪情节，综合考虑到陆震宇有坦白情节，依法对其从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人陆震宇的上诉理由以及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人陆震宇、原审被告人金磊、方凡为他人吸毒提供场所，多次容留他人吸食冰毒，其行为均构成容留他人吸毒罪；�诉人陆震宇以非法占有为目的，违反信用卡管理法规，利用信用卡恶意透支，数额较大，其行为构成信用卡诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸ启
审判员 周正利
审判员 陈 晶
二〇一六年三月二日
书记员 吴 璨
附:本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
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