广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终536号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄锦秋（绰号“湿某”、“阿某”），男，于佛山市南海区，汉族，初中文化，务工人员，住佛山市南海区，2015年10月23日因吸毒被羁押，同日被行政拘留十五日及强制戒毒二年，2015年12月14日因本案被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人黄锦秋犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月7日作出（2016）粤0605刑初1032号刑事判决。原审被告人黄锦秋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2011年9月至2015年10月间，被告人黄锦秋在佛山市南海区狮山镇黎岗黎南村等地点贩卖毒品海洛因给汤某、廖某、邓某等人。2015年10月23日，民警经前期侦查黄锦秋有吸毒及贩毒嫌疑，在南海区狮山镇黎xx三村三巷12号门前将黄锦秋抓获归案，并在其身上起获四小包毒品海洛因（用一红色双喜烟盒装着），一部黑色诺基亚手机（手机号码：137××××1487）。
经鉴定，起获的白色晶体0.31克，检出含海洛因成分。
上述事实，有原公诉机关提交，并经原审庭审质证、认证的以下证据证实：
1、证人汤某的证言及辨认笔录，内容为：2015年8月开始，我向“阿某”购买过三次海洛因，每次都是买50元，都是在狮山官窑黎南村“阿某”住的附近路边交易的。“阿某”是狮山官窑黎南村人，男，年约40岁。我每次购买毒品海洛因都是用我的153××××1066打阿某137××××1487向他购买毒品。
证人汤某指认被告人黄锦秋就是“阿某”，并对购毒地点进行了指认。
2、证人廖某的证言及辨认笔录，内容为：2015年的10月3号或4号19时许，我突然有了毒瘾，我就打“湿某”（黄锦秋）的电话（137××××1487），问他有没有贩毒人员的电话购买海洛因，他说他自己有货，我叫他送100元海洛因给我，然后约好地点，他于20时许开着一辆女装摩托车来到里水太行市场的红绿灯处，将一粒用红色塑料薄膜包住的海洛因（重约0.1克）交给我，我给了他100元后我们各自走了.我就回自己家中以“追龙”的方式将那买来的海洛因吸食完了。在这次之后几日，我又联系“湿某”购买毒品海洛因，但“湿某”回应说暂时没有货，所以没有买到。
证人廖某指认了被告人黄锦秋就是“湿某”，并对购毒地点进行了指认。
3、证人邓某的证言及辨认笔录，内容为：我共向“阿某”购买过三次毒品。第一次是：2015年9月的一天12时许，我打“阿某”的电话137××××1487向他购买了50元毒品海洛因，之后我们就在官窑黎岗村村口那边交易。第二次是同月6日左右的12时许，我用同样的方式在同一地点向“阿某”购买了50元毒品。第三次是同月13日左右的21时许，我同村的邓灿坤（男，50多岁，官窑大榄新二村人，电话：158××××0261）打我电话叫我帮他买100元的毒品海洛因，我就过去邓灿坤那拿了100元，后我就打电话给“阿某”向他购买100元的毒品海洛因，“阿某”叫我在官窑黎岗村村口那边交易，见到“阿某”后我给了100元给他，“阿某”给了我两粒红色胶纸包着的毒品海洛因，交易完我就去到邓灿坤的旧屋和他一起吸食了那两粒毒品海洛因。还有三次是我陪邓灿坤去向“阿某”购买的。第一次是2015年8月3日，购买了50元；第二次是同月9日，购买了100元；第三次是同月13日，购买了50元。
证人邓某指认了被告人黄锦秋就是“阿某”，并对购毒地点进行了指认。
4、证人高某的证言及辨认笔录，内容为：2011年年底的一天，我打电话叫“阿三”带我去买海洛因，“阿三”就接我到官窑黎岗村路口向“湿某”购买了100元海洛因。两天之后，我以同样的方式在同样的地点向“湿某”购买了100元海洛因。“湿某”的电话号码不记得了。
证人高某指认了被告人黄锦秋就是向其贩卖毒品的男子。
5、抓获经过，内容为：经前期侦查，民警发现被告人黄锦秋有吸毒、贩毒嫌疑，于2015年10月23日在南海区狮山镇黎xx三村三巷12号门前将黄锦秋抓获。
6、起赃经过、扣押清单，内容为：从被告人黄锦秋处扣押白色粉末4包（二包白纸包着、二包紫色纸包着）、黑色诺基亚手机1台（手机号码：137××××1487）
7、现场检测报告书，内容为：黄锦秋、汤某、邓某的尿液海洛因检测为阳性。廖某的尿液冰毒检测呈阳性。高某的尿液海洛因、冰毒、K粉检测为阳性。
8、手机通话清单，内容为：2015年9月13日21：06至21：16，黄锦秋（137××××1487）与邓某136××××7316有多次通话记录。2015年10月3日18：57至19：23，黄锦秋（137××××1487）与廖某131××××4790有多次通话记录。2015年10月20日11：11至12：36，黄锦秋（137××××1487）与汤某153××××1066有多次通话记录。
9、说明，内容为：黄锦秋称手机是其在被抓获前一天向一不知名手机店的男子借用的，经多方查访，未能找到该手机店和相关人员。邓某交代曾与邓灿坤一起向黄锦秋购买毒品海洛因，现多方查访，未能找到邓灿坤。
10、吸毒人员信息查询及前科查询、健康体检笔录。
11、鉴定意见，内容为：起获的白色晶体0.31克，检出含海洛因成分。
12、勘验、检查笔录，内容为：现场位于南海里水太行市场的红绿灯处（廖某购毒处）；现场位于南海区狮山镇黎岗村牌坊前路段（邓某、高某购毒处）；现场位于南海区狮山镇黎xx三村三巷巷口（汤某购毒处）。
13、被告人黄锦秋的供述及辨认笔录，内容为：我有吸食毒品海洛因，并被强制戒毒过六次。民警在我身上搜到4包白色粉末及1台手机（号码137××××1487）。我没有贩卖毒品海洛因，没有吸食毒品，不清楚为何我的尿液现场检测海洛因呈阳性反应。号码为137××××1487的手机是我向一个在南海区狮山镇官窑开手机店的男子借用的。我只知道他在官窑大道开手机铺的，不知道店铺的名称，我不知道他的名字，只认识其本人，是在我被抓的前一天借的手机。被抓获时，从我身上起获的四小包白色粉末，我不知道是什么东西。
原审判决认为，被告人黄锦秋向多人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人黄锦秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
二、起获的毒品海洛因0.31克，予以没收并销毁；作案工具手机1部（号码137××××1487），予以没收，上缴国库。
上诉人黄锦秋上诉提出：公诉机关的抓获经过内容不属实，取证程序不合法；证人证言只有通话记录，并无其他证据佐证，原审认定他构成贩卖毒品罪证据不足。
经审理查明，原审认定上诉人黄锦秋犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。
关于上诉人黄锦秋上诉所提，经查，（1）2015年10月23日侦查人员抓获上诉人黄锦秋，从上诉人黄锦秋处扣押白色粉末4包、烟盒一个、黑色诺基亚手机1台（手机号码：137××××1487），并向上诉人黄锦秋出示了证据保全决定书及证据保全清单，上诉人黄锦秋也签字确认对侦查人员起获上述物证的真实性并无异议，侦查机关的取证程序并无不当。上诉人黄锦秋对侦查人员的取证程序所提辩解意见，本院不予支持。（2）上诉人黄锦秋向多人贩卖毒品海洛因的犯罪事实，有证人汤某、廖某、邓某的证言予以证实，且三人的证言均证实是通过拨打上诉人黄锦秋137××××1487的手机号码联系购买毒品，陈述的上诉人黄锦秋绰号与其本人自述的均一致，且上述吸毒人员均能明确指认黄锦秋；再次，手机通话记录亦能显示黄锦秋使用的手机号码与汤某、廖某、邓某等人的手机号码有比较频繁的联系；上诉人黄锦秋归案后对其犯罪事实的辩解与在案证据相矛盾，也不合常理，不足以采信。综上，在案证据已足以证实黄锦秋向多人贩卖毒品海洛因的事实。上诉人黄锦秋主张认定其构成贩卖毒品罪证据不足的上诉意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄锦秋向多人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人黄锦秋上诉所提侦查机关取证程序不合法及认定其构成贩卖毒品罪证据不足的上诉意见均理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 王 浩
代理审判员 陈南春
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 谢秋燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。