江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1735号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地：上海市常熟路8号，统一社会信用代码：913100001322279017。
负责人：陈雪松，该公司总经理。
委托代理人：张华宝、施丽，江西英华律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：付四得，男，汉族，1969年3月2日出生，进贤县人，住上海市闵行区。
委托代理人：姚懿，江西民信律师事务所律师，一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：艾早玲，女，汉族，1986年11月12日出生，进贤县人，住进贤县。
被上诉人（原审被告）：吴江文，男，汉族，1984年10月30日出生，进贤县人，住上海市松江区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人付四得、艾早玲、吴江文机动车交通事故责任纠纷一案，不服进贤县人民法院（2016）赣0124民初字第2336号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安公司上诉请求为：1、依法变更一审判决第一、二项，改判上诉人少承担325531.5元的赔偿责任，2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决计算误工费过高，按定残前一天409天计算错误。本案中，被上诉人无证据证实因伤残持续误工，误工期应依住院天数57天加医嘱全休四个月，即177天，误工费应为17169元，一审多判22504元。一审判决被扶养人生活费计算错误，原告方有四个兄弟姐妹，被扶养人应当除以4，不能除以2，且按上海标准计算被扶养人生活费错误，应按江西省农民生活费支出8486元/年计算，一审多判16352元。被上诉人付四得的伤残等级和后续治疗费不合理，上诉人一审已申请重新鉴定。事故发生后，被上诉人未及时保护现场，未采取任何措施离开事故现场，依保险条款，上诉人不应承担第三者责任保险。
被上诉人付四得二审中答辩称：1、误工期应计算至定残前一天；2、被扶养人生活费一审按上海市城镇居民标准计算，且根据村委会证明按2人计算正确；3、付四得的伤残等级和后续治疗费的鉴定程序合法应予认定；4、原告的伤残赔偿金应按上海城镇居民标准计算；5、免赔事由没有事实和法律依据。
原审原告付四得一审起诉请求：依法判令被告方赔偿原告各项损失共计人民币521317.23元。
一审法院认定事实如下：2016年2月1日19时30分左右，被告艾早玲驾驶被告吴江文所有的沪Ｃ×××××号小型轿车在进贤县民和镇进贤大道由西往东行驶过程中，车辆左前部碰撞路边行人付四得（原告），造成付四得受伤，沪Ｃ×××××号车受损的交通事故，该事故经进贤县公安局交通警察大队认定被告艾早玲在本次道路事故中负全部责任，原告付四得在本次道路事故中不负责任。事发后，付四得在武警××总队医院住院治疗57天，花费医疗费91253.03元，在此期间被告吴江文垫付了20000元给原告付四得用于治疗。2017年3月15日，付四得的损伤经原、被告抽签选址司法鉴定机构，由法院委托江西建诚司法鉴定中心评定付四得的损伤为九级伤残、后续治疗费75000元，花费鉴定费3600元，经质证，原告付四得、被告艾早玲、吴江文均无异议，被告平安公司要求重新鉴定。庭审中，原告付四得提交了上海市闵行区吴泾镇共和村民委员会、上海市公安局闵行分局塘湾派出所出具的证明，证明付四得从2008年至今一直居住在上海市闵行区共和村13组16号。上海俱泉建筑装饰工程有限公司出具的证明，证明付四得从2009年2月份至2016年1月26日在该公司从事建筑行业工作，工资每天280元，包工每天400元至500元。进贤县下埠集乡赤岗村民委员会、进贤县公安局下埠派出所出具的证明，证明付四得父亲付文根，身份证号码:、母亲王斌女（已故）共生育二子，长子付四得、次子付印泉，身份证号码：。庭审后，为落实、确定付四得提交的上海市公安局闵行分局塘湾派出所、上海市闵行区吴泾镇共和村委员会出具的证明的真实性，本院派二名审判员前往上海市闵行分局塘湾派出所调查、核实、该所再次加盖塘湾派出所调查证明材料专用章，承办人刘某并签字确认付四得是从2008年至今一直居住在上海市闵行区共和村13组16号情况属实。另外还找到房东康志明（身份证号码：）作了调查笔录，康志明证明付四得从2006年上半年开始确实在他家居住了十几年，现在还在他家住。康志明并将其户口本复印件交付给法院，证明其居住地属城镇，非农业家庭户口，本案的承办审判员并调取了中华人民共和国国家统计局城乡代码：上海市闵行区吴泾镇共和村民委员会代码为：310112110206，城乡分类为：111，属城镇。嗣后将调取的塘湾派出所加盖专用章的证明、房东康志明的调查笔录、户口本复印件、城乡代码均有原告付四得、被告吴江文、平安公司进行了质证，付四得、吴江文无异议，平安公司认为付四得在上海共和村居住的小组号不一致。上海俱泉建筑装饰工程有限公司出具的证明付四得工资并不是固定的，不能证明平均收入情况，只能按相关行业私营企业的平均工资计算。沪Ｃ×××××号车在被告平安公司投保了交强险及不计免赔商业三者险150万元。
一审法院认为：公民的生命、健康权受法律保护，侵害他人的生命、健康权的应承担民事责任。进贤县公安局交通警察大队作出的本次道路交通事故认定书事实清楚、程序合法、适用法律、法规正确，本院予以认定。原告诉请过高部分依法予以核减，被告吴江文的垫付款依法予以核扣。原告付四得提交的上海市闵行区吴江镇共和村委会、上海市公安局闵行分局塘湾派出所、上海俱泉建筑工程有限公司出具的证明以及房东康志明的陈述、户口本复印件、城乡代码真实、合法有效，本院予以认可，付四得的伤残赔偿金应按上海市城镇标准计算，而平安公司辩称：原告付四得居住地是共和村，但小组号不一致，且当地村委会、派出所出具证明，证明付四得在共和村居住近七年之久，而小组编号时有变动是在情理之中，故平安公司的这一主张，本院不予支持，若平安公司仍持有异议，可自己派员工到当地村委会、派出所予以核查、落实。根据有关规定，本案应扣除10%非医保用药由侵权人艾早玲承担。误工期从付四得受伤之日至定残前一日止为409天。江西建诚司法鉴定中心的鉴定意见书是经原、被告双方到本院立案庭抽签选址，由法院委托的鉴定机构，被告平安公司对伤残等级、后续治疗费过高提出异议，要求重新鉴定，但未说明理由，未提交相关证明材料予以证实，其辩称意见，本院不予认可。沪Ｃ×××××号车在被告平安公司投保了交强险及不计免赔商业三者险150万元，且此次事故发生在保险期限内，被告平安报公司应当在保险合同责任范围内对本案的赔付承担保险赔偿责任。综上所述，原告付四得医疗费91253.03元（其中被告吴江文垫付了20000元）、住院伙食补助费5700元（57天×100元/天）、营养费1140元（57天×20元/天）、护理费4429.47元（57天×77.71元/天）、误工费39673元（409天定残前一天×97元/天）、伤残赔偿金211848元（52962元/年×20年×20%）、后续治疗费75000元、精神抚慰金6000元、被扶养人付文根（原告父亲）生活费18473元（36946元/年×5年×20%÷2人）、交通费1140元，上述费用总共合计454656.50元，由被告平安公司承担445531.50元（其中交强险承担120000元、商业三者险承担325531.50元），由被告艾早玲承担10%非医保用药9125元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司上海市分公司赔付给原告付四得人民币442282元，此款在本判决书生效后十日内一次性付清。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司上海市分公司赔付给被告吴江文人民币3249.50元（已加垫付款20000元，已减非医保用药9125元、诉讼费4025.50元、鉴定费3600元），此款在本判决书生效后十日内一次性付清。三、驳回原告付四得其他的诉讼请求。案件受理费8051元减半收取4025.50元、鉴定费3600元，合计7625.50元由被告吴江文承担。
二审中，各方当事人未提供新的证据。二审认定事实与一审基本一致。
本院认为：本案争议焦点为，1、误工期和误工费的计算一审是否计算正确。2、被扶养人的生活费一审计算是否符合法律规定。3、本案保险公司是否可以适用保险条款免除第三者责任险。关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”结合本案，付四得在武警××总队医院的出院记录为住院57天，出院后全休四个月。依据上述法律规定，付四得因本次事故误工期限应为177天。一审判决按定残前日计算409天有误应予纠正。关于焦点2，进贤县下埠集乡赤路岗村民委员会出具的证明载明，付四得有兄弟姐妹四人，一审判决在计算被扶养人生活费上将扶养人确定为2人有误，应予调整。一审判决按照受害人在城镇居住一年以上的事实确定其应承担的被扶养人费计算标准符合法律规定，应予维持。关于焦点3、参照进贤县公安局交警大队出具的《事故认定书》，上诉人未有证据证据证明侵权人存在未及时保护现场，未采取任何措施离开事故现场的事实，上诉人主张免赔事由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。另关于上诉人提出的伤残鉴定和后续治疗费鉴定结果不合理的请求，因其不能提供一审法院委托的司法鉴定存在不应采纳的法定事项，本院不予采纳。综上，本案事故造成被上诉人付四得损失计算为医疗费91253.03元（其中被上诉人吴江文垫付了20000元）、住院伙食补助费5700元（57天×100元/天）、营养费1140元（57天×20元/天）、护理费4429.47元（57天×77.71元/天）、误工费17169元（177天×97元/天）、伤残赔偿金211848元（52962元/年×20年×20%）、后续治疗费75000元、精神抚慰金6000元、被扶养人付文根（付四得父亲）生活费9236.5元（36946元/年×5年×20%÷4人）、交通费1140元，上述费用总共合计422916元，由上诉人平安公司承担413791元（其中交强险承担120000元、商业三者险承担293791元），由被上诉人艾早玲承担10%非医保用药9125元。
综上所述，上诉人平安公司部分上诉请求成立，本院予以支持，一审判决部分适用法律错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、进贤县人民法院（2016）赣0124民初字第2336号民事判决。
二、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海市分公司赔付给被上诉人付四得人民币412041元，此款在本判决书生效后十日内一次性付清。
三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海市分公司赔付给被上诉人吴江文人民币10875元（垫付款20000元减非医保用药9125元），此款在本判决书生效后十日内一次性付清。
四、驳回原告付四得其他的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费4025.50元、鉴定费3600元，二审案件受理费3975.5元，合计11601元，其中7625.50元由被告吴江文承担，上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海市分公司承担3475.5元，被上诉人付四得承担500元。
本判决为终审判决。
审判长 段 毅
审判员 吴红龙
审判员 彭保玉
二〇一七年十月十日
书记员 魏颜晶