胡庭长，判决书中红色字体部分是新修改部分，是否合适，请指正。
广西壮族自治区桂林市象山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0304民初22号
原告山东黄河工程集团有限公司，住所地：山东省济南市青后小区4区1号。
法定代表人郭学鑫，总经理。
委托代理人吴燕勤，该公司职工。
委托代理人卢城帅，广西昭盛律师事务所律师。
被告孙力伟，男，汉族，1979年3月15日出生，户籍所在地：黑龙江省庆安县。
原告山东黄河工程集团有限公司（以下简称黄河集团）诉被告孙力伟劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法由代理审判员陈吕晶独任审判，于2016年2月1日公开开庭审理了本案，书记员胡陈晨担任法庭记录。原告黄河集团委托代理人吴燕勤、卢城帅到庭参加诉讼，被告孙力伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，现已审理终结。
原告黄河集团诉称，被告原系原告公司员工，于2014年9月27日入职，并填写了员工招聘登记表，任职岗位为保安队长。2015年1月14日，原、被告签订了劳动合同，合同期限为2015年1月1日起至2018年12月31日止。被告工资由基本工资、浮动工资、绩效考核、探亲补贴及通讯补贴组成，工资发放形式为现金发放，并由被告签字领取。2015年7月22日上午，被告与其同事伍文标因工作安排发生争执，随后被告动手将伍文标右耳及腮部打伤。2015年9月18日，原告决定对被告作出开除处理决定，处理通报在原告办公场所内予以张贴，并向被告送达，但被告拒绝签收。被告遂于2015年9月25日以双方未签订劳动合同及主张加班费为由向桂林市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于2015年12月8日作出桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决，并于次日送达原告。原告认为其与被告签订的劳动合同虽形式有所欠缺但仍应合法有效，且被告在职期间即使加班，原告也支付了加班费或安排补休，因此仲裁委作出的仲裁裁决事实不清，适用法律错误，原告遂向法院提起诉讼，请求判令：一、原告不支付被告2014年10月27日至2015年9月8日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额55000元；二、原告不支付被告法定节假日加班工资4262.76元；三、原告不支付被告工作日延时加班工资3261.64元；四、原告不支付被告双休日加班工资7356元；五、本案诉讼费由被告承担。原告黄河集团对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明书，证明原告诉讼主体资格；2、被告身份证复印件，证明被告诉讼主体资格；3、桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决书复印件一份，证明本案已经过劳动仲裁程序；4、员工招聘登记表原件、劳动合同书原件各一份，证明双方已签署劳动合同；5、《关于对孙力伟、伍文标争执事件处理的通告》原件，证明被告因与其同事伍文标由于工作安排发生争执，被告将伍文标打伤被开除处理；6、孙力伟休假单复印件，证明原告对被告加班后给予补休；7、山东黄河工程集团国道321阳桂公路扩建工程Ⅱ标段项目部后勤工资表、费用报销审批单、记账凭证原件，证明被告工资组成的各项明细。
被告孙力伟经本院邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，但其在庭审前向本院提交了答辩状，辩称：其于2014年9月27日应聘至原告下属的国道321阳桂公路扩建工程Ⅱ标段项目部工作，职位为保安队长，月薪4500元、探亲补贴200元、通讯补贴150元，共计4850元，每月休假3天。2015年1月14日，原、被告签订劳动合同，期限为三年，试用期为2014年9月27日至2014年10月27日。被告在合同中签名后，原告并未将合同交由被告收执。2015年6月，被告工资增加为每月5300元。2015年9月4日，被告因与原告产生矛盾，原告要求被告辞职，被告向原告索要劳动合同后才发现该合同上仅有被告签名，原告并未签章。原告因就被告离职与被告未能协商一致，于同年9月8日发文，拟将被告调动至南宁任职，被告不同意，原告又免去答辩人保安队长职务。2015年9月18日，原告以被告和同事伍文标争执事件为由作出开除被告的处理决定。被告遂于2015年9月25日向仲裁委申请劳动仲裁，仲裁委于2015年12月8日作出桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决，被告认为该裁决有事实和法律依据，原告的诉请应予驳回。庭审前，被告为其辩解在举证期限内向本院提交了相关证据的电子文件，庭审时，被告未到庭，本院将被告提交的证据电子文档打印出后当庭交由原告质证。被告提交的证据如下：1、劳动合同书，证明合同未生效；2、员工招聘登记表，证明应聘时约定的工资数额及构成；3、监控截图，证明截止到2015年9月4日，原告仍未在劳动合同上签字盖章；4、休假单照片，证明被告每月休假天数；5、调整用餐时间的通知照片，证明被告每天工作时间；6、调动存根，证明原告未经被告本人同意调动工作以及被告与原告之间存在劳动关系；7、免职通告，证明被告被免职；8、关于对孙力伟、伍文标争执事件的处理结果，证明原告对被告与其同事孙力伟争执事件做出处理；9、被告与付秋生、吴燕勤的电话录音内容，证明原告一直未在被告的劳动合同上盖章。
经审理查明，被告于2014年9月27日入职，在原告处担任保安队长。被告在原告处上行政班，每天工作8.5小时，每月休息3天，在原告处打卡考勤。2015年1月14日，山东黄河工程集团有限公司国道321阳桂公路扩建工程Ⅱ标段项目部作为甲方、被告作为乙方，双方签订劳动合同书一式两份，被告签字后均由原告保存。原告称其于2015年10月，即被告离职后才在该合同上盖章。2015年9月8日，原告发文调动被告至南宁项目部任保安队长，并免去被告桂林项目部保安队长的职务，从2015年9月10日起，不再计算被告的考勤及工资。被告的最后工作日为2015年9月8日。被告在原告工作试用期至原告发文免去被告桂林项目部保安队长的职务之日期间为2014年9月27日至2015年9月8日，被告应工作天数为235天，实际工作314天，其中法定节假日加班12天（2014年国庆节加班3天、2015年元旦节、清明节、劳动节及端午节加班各1天、春节加班3天、农历三月三加班2天），双休日加班67天；被告试用期届满至原告最后计算被告的考勤及工资之日期间为2014年10月27日至2015年9月10日，被告应工作天数为218天，实际工作287天，法定节假日加班9天，休息日加班60天。原告曾于2015年2月向被告支付法定节假日加班工资1400元。另查明，被告工资由基本工资、浮动工资、绩效考核、探亲补贴及通讯补贴组成，以现金形式发放，被告签字领取。原告未为被告缴纳社会保险费，而将社保缴纳费用以社保补贴形式发给被告。被告在职期间，即2014年9月至2015年9月期间每月应发工资分别为：2850元、3100元、3300元、3200元、3200元、3200元、4950元、3200元、3200元、3044元、2855元、2671元、3090元，其平均工资为3220元；从2014年10月27日起至2015年9月10日期间，被告实际领到工资共计32650元。
再查明，被告于2015年9月25日作为申请人，原告作为被申请人，以双方未签订劳动合同及主张加班费为由向仲裁委申请劳动仲裁，仲裁委于2015年12月8日作出桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决，裁决如下：“一、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人2014年10月27日至2015年9月8日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额55000元；二、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人法定节假日加班工资4262.76元；三、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人工作日延时加班工资3261.64元；四、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人双休日加班工资7356元；五、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持”。
本院认为，庭审时，原告称其与被告签订的劳动合同虽然在形式上存在瑕疵但并不影响劳动合同的生效，且原告已向被告支付了加班工资或已安排被告补休，因此本案的争议焦点为：一、原、被告签订的劳动合同是否生效；二、原告是否应向被告支付相应的加班工资。关于原、被告签订的劳动合同是否生效的问题。本案中，原告作为用人单位，虽于2015年1月14日与被告签订了书面劳动合同，但原告于2015年9月10日不再计算被告的考勤和工资，庭审时原告亦承认该份劳动合同直至2015年10月，即原告离职后才盖章，关于劳动合同生效时间，虽然《中华人民共和国合同法》第二十五条“承诺生效时合同成立”，但本案系劳动合同，而《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”对此有明确规定，《中华人民共和国劳动合同法》作为特别法，应当适用该法确定本案劳动合同生效时间。因此，该份劳动合同在2015年10月之前应当视为未生效，也即在此期间未与劳动者订立书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告孙力伟于2014年9月27日在原告处入职，在原告处的最后工作日为2015年9月8日，原告亦于2015年9月10日不再计算被告的考勤和工资，原告已向被告支付了一倍工资32650元，因此，原告作为用人单位应当向劳动者，即本案被告支付自用工之日起超过一个月不满一年，即2014年10月27日至2015年9月8日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。关于原告是否应向被告支付加班工资的问题。庭审时，原告对桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决书中载明的被告在职期间的工作时间予以认可，但原告称其已在被告加班后安排补休或已支付加班工资，而其所提供的被告孙力伟休假单均显示被告孙力伟为正常休假或事假，且工资表的构成并不包含加班工资，原告在诉讼中亦未提供其他证据证实其所陈述的事实。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”之规定，原告应按照上述法律规定的计算标准向被告支付各项加班工资。
综上，原告应向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额及各项加班工资计算如下：
1、未签订劳动合同期间（2014年10月27日至2015年9月8日）的二倍工资差额
在此期间，原告已支付被告一倍工资为32650元，原告仍应支付被告在此期间的一倍工资32650元；
2、被告在职期间（2014年9月27日至2015年9月8日）各项加班工资
原告于2015年2月向被告支付法定节假日加班工资1400元，因此被告在职期间法定节假日加班工资为4262.76元（3220元／月÷21.75天／月×12天÷8小时×8.5小时×3倍-1400元）；
被告在职期间工作日延时加班工资为3261.64元（3220元／月÷21.75天／月÷8小时／天×235天×0.5小时×1.5倍）；
被告在职期间双休日加班工资为21078.05元（3220元／月÷21.75天／月÷8小时／天×67天×8.5小时×2倍）；
上述各项加班工资共计28602.45元（4262.76元＋3261.64元＋21078.05元=28602.45元）。
本案中，原告系因不服仲裁裁决而诉至法院，请求人民法院判令不支付仲裁裁决所确定的各项工资，本院经审理后计算出被告应得的加班工资数额虽超过仲裁裁决所确定的数额，但被告在本案中并未提起反诉，因此，原告应按桂林市劳人仲案字（2015）844号仲裁裁决所确定的数额予以支付。但未订立书面劳动合同二倍工资差额应当按32650元支付。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第八十二条，判决如下：
一、驳回原告山东黄河工程集团有限公司的诉讼请求；
二、原告山东黄河工程集团有限公司向被告孙力伟支付2014年10月27日至2015年9月8日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额32650元；
三、原告山东黄河工程集团有限公司向被告孙力伟支付法定节假日、双休日以及工作日延时加班工资共计14880.4元；
本案案件受理费因适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由原告山东黄河工程集团有限公司负担。
上述款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。权利人可于本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元［户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤诉处理，本判决即发生法律效力。
代理审判员 陈吕晶
二〇一六年三月二十九日
代书 记员 胡陈晨