福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）融刑初字第1091号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人林某，男，汉族，1963年3月15日出生于福建省福清市，高中文化，住福建省福清市。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2015年1月8日被取保候审。
被告人谢某，女，汉族，1982年9月12日出生于四川省通江县，中专文化，住四川省通江县。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2014年8月23日被刑事拘留，次日被取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2015）944号起诉书指控被告人林某、谢某犯虚开增值税专用发票罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员余传兵出庭支持公诉，被告人林某、谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
清市人民检察院指控：
2011年5月份至9月份，被告人林某担任福建省某甲五金科技有限公司（以下简称某甲公司）的法定代表人兼总经理，负责某甲公司的经营管理。期间，被告人林某因某甲公司的进项税额不够抵扣，遂指使在公司采购部任职的被告人谢某联系浙江省宁波市某乙科技股份有限公司（以下简称某乙公司）的业务员同案人何某某（另案处理），要求帮助虚开增值税专用发票用于抵扣某甲公司的进项税额，并愿意为此支付额外8%的税费。后经被告人谢某联系，同案人何某某利用职务便利，以某乙公司名义与某甲公司签订虚假的锌合金购销合同，并将合同中的部分或全部货物销售给不需要开具增值税专用发票的其他人员，再通过个人银行账户与被告人林某私下交易货款，以致某乙公司为某甲公司开具了三张宁波增值税专用发票，价税合计人民币1434386.52元，其中税款合计人民币208415.14元，后被告人林某安排某甲公司财务人员向福清市国家税务局申报并抵扣了上述税款。同期，某甲公司二次正常向某乙公司采购锌合金，价税合计人民币187980元，其中税款合计人民币31956.60元，某乙公司未开具增值税专用发票。
案发后，被告人林某于2014年7月10日安排某甲公司财务人员对上述已被抵扣的税款中的人民币75303.29元做了进项转出。2014年8月23日，被告人谢某经被告人林某动员后，向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。2014年9月22日，某甲公司向福清市公安局退出人民币101208元。2015年1月7日，被告人林某向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。经当庭举证、质证，公诉机关认为，被告人林某、谢某分别作为单位直接负责的主管人员和直接责任人员，违反国家税收管理法规，伙同他人虚开增值税专用发票用于本单位抵扣税款，金额达人民币176458.54元，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第二款、第三款、第二十五条第一款的规定，应当以虚开增值税专用发票罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人林某起主要作用，系主犯；被告人谢某起辅助作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人林某、谢某犯罪后投案自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人林某有立功表现，依照《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人林某判处二年以上三年以下有期徒刑，宣告缓刑；对被告人谢某判处一年以上二年以下有期徒刑，宣告缓刑。
被告人林某对公诉机关所指控的犯罪事实没有异议。
被告人谢某对公诉机关所指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明：
2011年5月份至9月份，被告人林某担任某甲公司的法定代表人兼总经理，负责某甲公司的经营管理。期间，被告人林某因某甲公司的进项税额不够抵扣，遂指使在公司采购部任职的被告人谢某联系某乙公司的业务员同案人何某某（另案处理），要求帮助虚开增值税专用发票用于抵扣某甲公司的进项税额，并愿意为此支付额外8%的税费。后经被告人谢某联系，同案人何某某利用职务便利，以某乙公司名义与某甲公司签订虚假的锌合金购销合同，并将合同中的部分或全部货物销售给不需要开具增值税专用发票的其他人员，再通过个人银行账户与被告人林某私下交易货款，以致某乙公司为某甲公司开具了三张宁波增值税专用发票，价税合计人民币1434386.52元，其中税款合计人民币208415.14元，后被告人林某安排某甲公司财务人员向福清市国家税务局申报并抵扣了上述税款。同期，某甲公司二次正常向某乙公司采购锌合金，价税合计人民币187980元，其中税款合计人民币31956.60元，某乙公司未另开具增值税专用发票。
案发后，被告人林某于2014年7月10日安排某甲公司财务人员对上述已被抵扣的税款中的人民币75303.29元做了进项转出。2014年8月23日，被告人谢某经被告人林某动员后，向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。2014年9月22日，某甲公司向福清市公安局退出人民币101208元。2015年1月7日，被告人林某向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。
上述事实，被告人林某、谢某在庭审中均无异议，且有证人叶某、项某的证言、同案人何某某的供述，企业法人营业执照、任职证明、增值税专用发票、进项税额抵扣明细清单、增值税纳税申报表、福清市国家税务局税控记录、记帐凭证、银行交易记录、锌合金购销合同、暂扣财物收据、同案人刑事判决书、户籍证明、到案经过证明、情况说明、二被告人在侦查阶段的供述以及本院依法调取的福清市司法局、通江县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林某、谢某分别作为单位直接负责的主管人员和直接责任人员，违反国家税收管理法规，伙同他人虚开增值税专用发票用于本单位抵扣税款，金额达人民币176458.54元，数额较大，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林某在共同犯罪中决定、指挥着具体犯罪行为，起主要作用，系主犯；被告人谢某在被告人林某指使下实施犯罪，起次要作用，系从犯。被告人林某犯罪后投案自首，有立功表现；被告人谢某犯罪后投案自首，系从犯，且涉案虚开税额已申报进项转出或退缴公安机关，依法可对被告人林某、谢某减轻处罚。根据被告人林某、谢某的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法对其适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会危害程度，对被告人林某依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第二款、第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定；对被告人谢某依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第二款、第三款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人谢某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、未随案移送由福建省某甲五金科技有限公司向福清市公安局退缴纳的人民币101208元，发还福建省福清市国家税务局。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑而明
人民陪审员 陈祖进
人民陪审员 陈 芳
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 陈 霞
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。