甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0104民初635号原告：王军，男，汉族，1984年5月14日出生，甘肃省兰州市西固区西固中路***号***室。委托诉讼代理人：杨建平，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雨欣，甘肃正天合律师事务所律师。被告：张海山，男，汉族，1988年11月15日出生，甘肃省兰州市西固区河口北街***号。被告：张生虎，男，汉族，1976年4月23日出生，甘肃省兰州市西固区古城子**号。原告王军与被告张海山、张生虎民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告王军的委托诉讼代理人李雨欣到庭参加诉讼，被告张海山经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，被告张生虎经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告张海山立即偿还原告借款本金人民币80万元整，向原告支付律师费用共计人民币8万元整。2.请求人民法院判决依法变卖、拍卖被告张海山抵押的车牌号码为甘****92、品牌为起亚牌、型号为XOZ6442A的白色小型普通客车一辆；依法变卖、拍卖被告张生虎抵押的甘肃恒安建筑有限公司名下所有的车牌号码为A29658、品牌为嘉龙牌、型号为DNC3077G的绿色中型自卸货车一辆，以优先清偿第一项诉讼请求的债务及第四项诉讼请求的费用。3.请求人民法院判令被告张生虎对第一项诉讼请求的债务及第四项诉讼请求的费用清偿承担连带责任。4.本案诉讼费、评估费等实际发生的费用由被告承担。事实和理由：被告张海山由于资金困难，要求向原告借款人民币80万元整.双方于2015年7月6日签订《借款协议》，该协议约定原告向被告提供借款，金额为人民币80万元整，用于资金周转。借款期限为三个月，自2015年7月6日起至2015年10月6日止。《借款协议》第六条6.1、B、a约定被告张海山抵押其名下所有的车牌号码为甘****92、品牌为起亚牌、型号为XOZ6442A的白色小型普通客车为该笔借款作为担保物提供担保。《借款协议》第六条6.2、B、a约定被告张生虎抵押甘肃恒安建筑有限公司名下所有的车牌号码为甘****58、品牌为嘉龙牌、型号为DNC3077G的绿色中型自卸货车也为该笔借款作为担保物提供担保（物保）。《借款协议》第六条6.3同时被告张生虎作为保证人以连带保证责任的方式对被告张海山的该笔借款承担连带担保责任（即人保）。《借款协议》第六条6.4约定“抵押、担保的范围：借款的本金及利息（包括逾期付款的利息）、甲方（被告张海山）支付的违约金、赔偿金及乙方（原告）为实现借款债权而支付的律师费、诉讼费、评估、鉴定等合理费用。（借款人、担保人同意律师费按争议标的的10%支付）”《借款协议》第六条6.4又约定“抵押、担保期间：自本合同生效之日起至本合同约定的全部款项还清为止。”《借款协议》第十条关于争议解决的方式约定，发生争议协商不成的，向兰州市西固区人民法院起诉。《借款协议》签署同时，被告张生虎又于2015年7月6日签署了《无限连带责任书》，承诺知晓被告张海山向原告借款金额为80万元人民币的全部事实，并同意为上述借款承担无限连带还款责任，与被告张海山共同偿还上述借款，直至本息及其他费用全部还清为止。《借款协议》、《无限连带责任书》签订后，由于被告张海山要求原告将其中50万元整的借款支付至徐富斌账号，原告与被告张海山再次签订《委托支付协议》委托原告将借款金额50万元整支付到徐富斌账号，并提供了徐富斌的开户名、账号、及开户行。原告按照被告张海山的要求，分两笔向被告张海山提供了人民币80万元整的借款。第一笔原告于2015年7月6日以现金支付的方式，向被告张海山支付现金人民币共计30万元整，被告张海山在确认收到现金30万元整后写下《收条》“今收到王军（原告）现金叁拾万元整，伍拾万元整委托支付至徐富斌账号。”第二笔原告按照被告张海山委托向徐富斌支付借款50万元整的要求，根据被告张海山签署的《委托支付协议》上提供的徐富斌的开户名、账号、开户行，于2015年7月6日以转账汇款的方式，向徐富斌名下持有银行卡转帐共计人民币50万元整，原告按照被告张海山的要求完全履行了提供借款的义务。被告张海山在《借款协议》约定借款期限届满之日——2015年10月6日并未履行还款义务，经原告屡次催要被告张海山却迟迟未能将借款本金予以归还，被告未能及时归还原告借款的行为构成根本违约，对此，被告应当依约承担违约金人民币16万元整。根据《借款协议》、《无限连带责任书》的约定，及最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”的规定，被告张海山、被告张生虎应当连带承担归还借款的义务，向原告支付借款本金共计人民币80万元整；并按照《借款协议》的约定连带承担违约责任共同向原告支付违约金共计人民币16万元整；同时二被告应当按照《借款协议》的约定连带承担律师费共计80000元整、以及评估费用。被告张海山、张生虎未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月6日，原告与被告张海山、张生虎签订《借款合同》，约定被告张海山向原告借款80万元。借款期限为三个月（自2015年7月6日起至2015年10月6日止）。被告张海山以其名下甘****92小型普通客车、被告张生虎以甘肃恒安建筑有限公司名下甘****58中型自卸货车对上述借款提供抵押担保。同日被告张海山委托原告将上述借款金额中的50万元支付到徐富斌账号，并出具委托支付协议。当日原告按照被告张海山提供的徐富斌账号，从其招商银行账户中向徐富斌账号转入50万元，被告张海山向原告出具收条载明：“今收到王军现金叁拾万圆整，伍拾万圆整委托支付至徐富斌账号，收款人：张海山”，同时被告张生虎向原告出具无限连带责任书，作为保证人对上述80万元借款承担保证责任。另查明，原、被告在借款合同签订后，被告张海山以其名下甘****92小型普通客车、被告张生虎以甘肃恒安建筑有限公司名下甘****58中型自卸货车提供的抵押担保，未办理抵押登记。本院认为，原告王军与被告张海山、张生虎签订的借款合同合法有效，被告张生虎为上述借款承担保证责任符合法律规定。本案中，原告依据借款合同及被告张海山出具的收条主张给被告张海山借款80万元，其中50万元借款有借款合同、收条、委托支付协议、银行转账电子回单等证据相互印证，证明原告向被告借款50万元的事实，本院予以确认。对于30万元现金，原告未能举证证明30万元现金实际给付被告张海山，故对该30万元现金借款本院不予支持。被告张海山在借款合同签订后应当按期履行还款义务，被告张生虎在被告张海山未按时履行还款义务时应承担担保责任。根据原告所举证据，被告张海山与原告签订的借款合同中，被告张海山以其名下甘****92小型普通客车对上述借款提供抵押担保，虽未办理抵押登记，但原告享有被告张海山名下甘****92小型普通客车的担保物权。原告请求对依法变卖、拍卖被告张海山抵押的甘****92小型普通客车所得款项优先清偿第1、第4项诉请的费用本院予以支持。被告张生虎以甘肃恒安建筑有限公司名下甘****58中型自卸货车对上述借款提供抵押担保，该担保物所有权人并非被告张生虎，也无证据证明以该车辆向原告提供抵押担保得到了甘肃恒安建筑有限公司的同意，故原告主张对被告张生虎提供的该抵押物享有担保物权，本院不予支持。被告张生虎作为保证人在无限连带责任书中承诺同意为本案所涉80万元借款承担无限连带还款责任，与被告张海山共同偿还上述款项，直至本息及其他费用全部还清为止。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”的规定，原告在保证期间内起诉要求保证人承担保证责任，于法有据，本院予以支持。原、被告虽在借款合同中约定律师费按争议标的的10%计算，但原告未提供证据证明其主张的律师费已经实际产生，故对原告请求被告支付8万元律师费的诉请，本院不予支持。本案中原告获支持的诉讼请求为50万元，获得支持率为62.5%，应负担37.5%的诉讼费。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款之规定，判决如下：一、被告张海山于判决生效后十日内向原告王军偿还借款本金50万元；二、如被告张海山未按期履行判决义务，原告王军有权就被告张海山名下甘****92小型普通客车先实现担保物权；三、如原告就被告张海山名下甘****92小型普通客车实现担保物权后仍未获得足额清偿，被告张生虎对未清偿部分承担连带清偿责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12600元，公告费560元，合计13160元，由原告王军负担37.5%即4935元，被告张海山、张生虎共同负担62.5%即8225元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  佘占总审 判 员  牟晓云人民陪审员  张情情二〇一六年十一月十七日书 记 员  张小梅