湖北省广水市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂广水民初字第01278号
原告广水市水利建筑安装有限责任公司（原名称广水市水利建筑安装工程公司），住所地湖北省××山办事处航空××路××号。
法定代表人黄保华。
委托代理人周传圣（代理权限一般代理）。
被告朱元华，
原告广水市水利建筑安装有限责任公司（以下简称“广水水建公司”）与被告朱元华挂靠经营合同纠纷一案，本院于2015年7月10日立案受理。本院依法由审判员周厚新、沈探林、李明珍组成合议庭，于2015年8月31日公开开庭进行了审理。原告广水水建公司委托代理人周传圣到庭参加了诉讼，被告朱元华经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广水水建公司诉称，2006年3月20日，广水水建公司下属的土石方第二工程处与中国铁路工程七局签订一份施工合同，合同约定广水水建公司土石方第二工程处承包了武汉市和平至左岭高速公路土建工程第一合同标段的部分工程，土石方第二工程处将承包的土石方工程转包给张德利。土石方第二工程处和张德利因工程款纠纷诉至人民法院，此案经河北省邢台市中级人民法院审理、河北省高级人民法院、最高人民法院重审、再审。2013年9月14日，河北省高级人民法院作出（2012）冀民再审字第152号民事判决书，判决确认：广水水建公司偿还张德利工程欠款2652269元，并承担利息；承担此案的诉讼费和执行费。2014年12月24日，河北省邢台市中级人民法院向广水水建公司送达了河北省邢台市中级人民法院（2014）邢执字第71-2号执行裁定书；2015年3月31日，河北省邢台市中级人民法院向广水水建公司送达了河北省邢台市中级人民法院（2015）邢执异字第2号执行裁定书，载明：广水水建公司向申请执行人张德利给付工程款2652269元，承担利息，同时冻结广水水建筑公司及所属银行帐户内的存款4350000元。
朱元华系原广水市水利建筑安装工程公司土石方第二工程处负责人，是广水水建公司下设的非法人分支机构的负责人、经营人。广水市水建公司土石方第二工程处将承包的土石方工程分包给张德利是其个人经营，所欠张德利的工程款为个人行为，与广水水建公司没有任何关系。当然，土石方第二工程处设立时，2006年12月28日及2006年5月18日广水水建公司出具给朱元华的法人委托书均载明乙方朱元华为独立核算体，期间发生的一切债权债务由乙方朱元华负责。2006年12月28日，朱元华向广水水建公司出具承诺书，承诺土石方第二工程处对外产生的工程质量、安全事故、各种税费、经济纠纷、债权债务及相关的一切法律责任均由朱元华全部承担。在广水水建公司与朱元华、郝吉飞建设工程施工合同纠纷一案中，朱元华明确表示愿意以其所有的机械设备（价值8000000元）提供担保。现因朱元华在经营期间的经济纠纷造成广水水建公司遭受了巨大的经济损失。请求人民法院依法判令朱元华赔偿我公司经济损失2652269元，并承担利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2007年4月3日起计算至损失全部赔偿完毕）。
本案在审理中，广水水建公司变更诉讼请求为：解除与朱元华的挂靠经营合同关系，增加诉讼请求1697731元，合计要求朱元华赔偿损失4350000元。
原告广水水建公司为支持其诉讼请求，向法庭提交了如下证据：
证据一，广水水建公司营业执照副本、组织机构代码证、法定代表人身份证明书各一份。证明内容：广水水建公司主体资格合法。
证据二，2005年4月28日，原广水市水利建筑安装工程公司关于成立“广水市水利建筑安装工程公司土石方第二工程处”通知一份，广水市水利建筑安装工程公司土石方第二工程处营业执照副本一份。证明内容：朱元华所在的土石方第二工程处属于广水水建公司下设的非法人全民所有制分支机构，朱元华是土石方第二工程处实际经营人、负责人。
证据三，河北省高级人民法院（2012）冀民再终字第152号民事判决书。证明内容：朱元华在经营期间所发生的对外债务法院判决由广水水建公司承担偿还责任；朱元华理应自己承担的对外债务由广水水建公司承担，给广水水建公司造成经济损失2652269元。
证据四，河北省邢台市中级人民法院（2014）邢执字第71-2号、（2015）邢执异字第2号执行裁定书各一份。证明内容：由于朱元华不履行合同义务导致广水水建公司财产被查封、账户被法院冻结，资金面临被扣划，正常工作难以进行。
证据五，2006年3月10日、2006年5月18日，广水水建公司与朱元华签发的二份法人授权委托书。证明内容：朱元华承接武汉市和平至左岭高速公路土建工程发生在法人委托期间；委托书载明朱元华为独立核算体，期间发生的一切债权债务均由朱元华负责；朱元华承建的工程实际为朱元华个人独资经营，广水水建公司没有对该项工程投资。
证据六，2006年12月28日，朱元华向广水水建公司书写的二份承诺书，见证人为左友镒。证明内容：朱元华自行承诺经营期间所发生的一切债权债务均由自己承担。
证据七，广水水建公司与朱元华签订的一份《广水市水建公司内部经营管理合同书》。证明内容：合同履行期间，朱元华所涉外的一切债权债务以及涉外纠纷均由朱元华负责。
证据八，2008年2月26日，朱元华因为与郝吉飞、张德利建筑施工合同纠纷一案，愿以自有机械设备捌佰万元作为担保的承诺书。证明内容：朱元华因与郝吉飞、张德利建筑施工合同纠纷一案，愿意自己承担全部责任，并以自有的、价值800万元的机械设备作为担保的事实。
证据九，广水水建公司内部工作人员工资单及购买保险名册。证明内容：朱元华不是广水水建公司内部工作人员，朱元华对外承接工程属于挂靠广水水建公司。
证据十，2004年、2005年、2006年朱元华向广水水建公司缴纳的管理费收据凭证各一份。证明内容：朱元华经营的土石方第二工程处属挂靠性质。
被告朱元华没有提出答辩，亦没有向本院提交证据。
经开庭审理，本院认为原告广水市水利建筑安装工程公司提交的十份书证，符合证据的真实性、合法性和关联性，上述十份证据，本院予以采信。
根据广水水建公司的陈述、举证和本院对证据的认定，确认本案的事实如下：
2005年4月27日，原广水市水利建筑安装工程公司（甲方）与朱元华（乙方，以公司土石方第二工程处的名义，该处此时尚未注册成立）签订了甲方《内部经营管理合同》，载明：乙方必须注重施工质量及安全教育，制定切实可行的质量安全措施，强化质量安全管理，多创优质产品，杜绝不合格产品和一切事故的发生；甲方严格执行对质量安全奖惩，创优并无事故下浮其上交总额的5%，产品一次交验不合格或出现工伤事故，并给甲方信誉造成不良影响，除全部经济损失自负外，甲方将视情节轻重给予一定的经济处罚，情节尤为恶劣者，甲方将上报司法部门追究其刑事责任。为加强对乙方承接工程项目质量、安全管理，甲方将视情节派工程技术人员、质监人员、安全管理人员对其项目实行督导，其所派人员工资及其他费用，由乙方承担。甲方给乙方提供企业自身及乙方施工所在地年检资质证件（其所在地年检费用由乙方自理），但只限于乙方主要负责人承接项目使用，乙方不得以任何借口转借他人使用或以此代为结帐。否则，甲方视情根据企业管理规定从严予以行政、经济处罚。涉及法律责任，其后果全部由乙方承担。合同期内乙方所涉及的一切债权债务以及涉外纠纷均由乙方负责。乙方2005年至2007年每年上缴甲方管理费8000元等。2005年4月28日，原广水市水利建筑安装工程公司作出水建字（2005）10号关于成立公司土石方第二工程处通知，通知载明：经公司经理办公会议研究决定，自即日起成立公司土石方第二工程处，任命朱元华为土石方第二工程处主任。2005年5月18日，广水市水利建筑安装工程公司土石方第二工程处在广水市工商行政管理局办理营业执照，其经济性质为全民所有制分支机构（非法人），负责人为朱元华。2005年9月9日，原广水市水利建筑安装工程公司名称变更为广水水建公司，在工商行政管理部门变更登记后领取营业执照，原广水市水利建筑安装工程公司的债权债务由广水水建公司享有承担。
2006年3月10日，广水水建公司的法人授权委托书载明：法定代表人王斌委托朱元华在武汉市和平至左岭高速公路土建工程第一合同标段的部分工程以广水水建公司名义联系、洽谈工程承包业务，签订工程施工承包合同；朱元华为独立核算体，期间发生的一切债权债务均由朱元华负责。同日的法人授权委托书还载明：公司法定代表人王斌委托朱元华作为广水水建公司工程项目负责人；朱元华为独立核算体，期间发生的一切债权债务均由朱元华负责。2006年12月28日朱元华出具的二份承诺书载明：广水水建公司土石方第二工程处为独立核算体，期间发生的一切债权债务均由朱元华负责。2008年2月26日朱元华出具承诺书，载明，关于广水水建公司起诉郝吉飞建设工程施工合同纠纷一案，朱元华愿意以自己所有的机械设备作为担保。
2013年9月14日，河北省高级人民法院就再审上诉人广水水建公司、朱元华与再审被上诉人张德利、原审被告广水水建公司土石方第二工程处欠款纠纷一案，作出（2012）冀民再审字第152号民事判决书，认为：土石方第二工程处是广水水建公司下属的非法人分支机构，无独立承担民事责任的能力，其责任应由广水水建公司承担。朱元华是土石方第二工程处的负责人，其与张德德利签订协议，给付张德利工程款，是代表土石方第二工程所进行的职务行为，朱元华个人不应承担相关责任等。故判决广水水建公司在判决生效后十日内偿还张德利工程欠款2652269元及利息（自2007年4月3日起至偿还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。此案在执行中，2014年12月24日，河北省邢台市中级人民法院向广水水建公司送达了河北省邢台市中级人民法院（2014）邢执字第71-2号执行裁定书，裁定中止河北省高级人民法院作出（2012）冀民再审字第152号民事判决书执行。2015年3月31日，河北省邢台市中级人民法院向广水市水利建筑安装工程公司送达了河北省邢台市中级人民法院（2015）邢执异字第2号执行裁定书，广水水建公司应在本裁定生效之日起3日内向申请执行人张德利清偿债务2652269元并承担利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2007年4月3日起计算至损失全部赔偿完毕）。2015年11月6日、9日河北省邢台市中级人民法院对（2012）冀民再审字第152号民事判决书予以执行，扣划了广水水建公司及其分支机构的金融单位存款4350000元。
另查明，2004年2月12日、2005年4月27日、2006年5月17日，朱元华向广水水建公司分别上交管理费5000元、3000元、8000元。广水水建公司提供的2006年度、2007年度工资花名册及2005年度、2007年度职工基本资料登记表中没有朱元华的姓名，朱元华非广水水建公司职工。
本院认为
一，本案法律关系的性质问题。
本案法律关系的性质是挂靠经营关系还是隶属关系，为本案之焦点，也是本案处理问题的关键。挂靠经营属于我国经济发展特定时期的产物。在建筑行业中，由于存在“审批”和资质要求，一些没有资质的法人或者非法人组织、个人挂靠在有建设资质的法人名义下，以该法人的名义从事经营活动，并交纳管理费。这种现象在建筑行业虽为国家法律所禁止，但今天仍普遍存在，挂靠经营单位与被挂靠单位之间可能表现行使管理权。但隶属关系不等同于财产所有关系，即法人单位对挂靠经济组织的行政管理权，并不当然对挂靠经济组织的财产享有所有权。所以说，隶属关系、管理关系之间的财产关系应当依据经济组织的设立、挂靠双方之间的约定、挂靠单位资金的投入、财产所有权、双方之间的经济往来等多方面来分析认定。首先，广水水建公司土石方第二工程处成立的过程来看，双方约定，朱元华担任经理的工程玩二处是为了便于朱元华个人对外经营，即土石方第二工程处利用水建公司的建筑资质对外承接工程。其次，朱元华担任经理的土石方第二工程处，其资产投入、资产管理、技术人员及财务人员等，均由朱元华个人独立进行，广水水建公司对土石方第二工程处无任何资产投入、管理及技术和财务人员等进行管理，土石方第二工程处的机械设备等财产属朱元华所有双方没有任何疑议。三，双方签订的经营合同、法定代表人授权委托书、承诺书和本案的证据来看，双方明确朱元华在经营期间独立承担民事责任，自负盈亏，承担经营期间的一切债权债务。四，朱元华非为水建公司工作人员，尽管在本案中，朱元华负责管理并经营的土石方第二工程处为水建公司的内设机构，但土石方第二工程处仅向水建公司交纳管理费，无其他任何形式的经济往来和人员往来。从本案前述四点意见中可以看出，朱元华负责经营管理的土石方第二工程处与水建公司无任何人、财、物上的隶属关系。因此本院确认，朱元华以土石方第二工程处表现出来的经营形式，对水建公司而言是挂靠经营关系。
河北省高级人民法院2013年9月14日作出（2012）冀民再审字第152号民事判决书，该判决属于产生法律效力的判决书。该判决书认定广水市水利建筑安装工程公司土石方第二工程处是广水市水利建筑安装工程公司下属的非法人分支机构，无独立承担民事责任的能力，其责任应由广水市水利建筑安装工程公司承担。该判决所论述的法律责任系水建公司、朱元华二者对外的法律责任，与法律规定相符，对判断水建公司与朱元华二者内部之间为挂靠经营法律关系并不必然产生法律冲突。
故本院确认朱元华与广水水建公司之间的法律关系为挂靠经营合同法律关系。
二、本案挂靠经营合同是否应予解除问题。
《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”挂靠经营合同为我国特定历史时期的经济现象，目前已经不被法律政策所允许，故本案涉及的挂靠经营合同无效。
三、广水水建公司的损失如何处理问题。
《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”广水水建公司与朱元华签订挂靠经营合同后，广水水建公司并未对朱元华所经营的广水水建公司土石方第二工程处进行任何投资，朱元华仅向广水水建公司交纳管理费16000元；同时，因朱元华的经营行为，造成河北省邢台市中级人民法院执行申请执行人张德利一案中，于2015年11月6日、9日强制划拔执行了广水水建公司在金融单位的存款各3890000元、460000元，合计4350000元，给广水水建公司造成了损失，且朱元华应负全部过错责任。故广水水建公司依法应返还朱元华管理费16000元及利息（自2004年2月12日、2005年4月27日、2006年5月17日至本判决生效之日止各5000元、3000元、8000元按中国人民银行同期同类贷款利率计算），朱元华赔偿广水水建公司损失4350000元及利息（自2015年11月6日、11月9日起至本判决生效确定的履行之日止各3890000元、460000元按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，经合议庭评议，判决如下：
一、原告广水市水利建筑安装有限责任公司与被告朱元华之间签订的挂靠经营合同无效。
二、被告朱元华赔偿原告广水市水利建筑安装有限责任公司经济损失4350000元及利息（自2015年11月6日、11月9日起至本判决生效确定的履行之日止各3890000元、460000元按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；原告广水市水利建筑安装有限责任公司返还被告朱元华16000元及利息（自2004年2月12日、2005年4月27日、2006年5月17日至本判决生效之日止各5000元、3000元、8000元按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
上述第二项在本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费41600元，由原告广水市水利建筑安装有限责任公司承担500元，被告朱元华承担41100元。
如不服本判决，可在判决书书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费41600元，款汇随州市中级人民法院非税收入帐户，开户银行中国农业银行随州市分行开发区分理处，账号17×××90。上诉人在提交上诉状时未预交诉讼费的，应在接到人民法院预交案件受理费用通知书后七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不申请缓交的，或者申请司法救助未获批准，按自动撤回上诉处理。
审判长 周厚新
审判员 沈探林
审判员 万 敏
二〇一五年十二月二十一日
书记员 应金涛