安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宣中刑初字第00010号
公诉机关安徽省宣城市人民检察院。
被告人傅文武，男，汉族，1979年2月10日出生于浙江省上虞市，初中文化，无业，户籍地浙江省上虞市，租住浙江省杭州市拱墅区。2009年9月8日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留10日；2013年3月11日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留15日；2004年6月4日因犯盗窃罪被浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金一千五百元；2009年12月21日因犯容留他人吸毒罪被浙江省杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元；2013年6月26日因犯非法持有毒品罪被浙江省杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元，2014年5月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月27日被宣城市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月30日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，当日由宣城市公安局开发区分区执行逮捕，现羁押于宣城市看守所。
指派辩护人ＸＸ亮，安徽明泉律师事务所律师。
被告人姬娜，女，汉族，1981年5月13日出生于辽宁省沈阳市，高中文化，无业，户籍地辽宁省沈阳市铁西区，租住浙江省杭州市拱墅区。2013年9月17日因吸食毒品被浙江省杭州市公安局拱墅区分局行政拘留5日；2014年9月27日因吸食毒品被宣城市公安局开发区分局行政拘留15日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月11日被宣城市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月30日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，当日由宣城市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人曹运杰，安徽辰青律师事务所律师。
安徽省宣城市人民检察院以宣检刑诉（2015）6号起诉书指控被告人傅文武、姬娜涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月15日向本院提起公诉。本院于2015年7月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月27日公开开庭审理了本案。安徽省宣城市人民检察院指派检察员唐世文出庭支持公诉。被告人傅文武及其指派辩护人ＸＸ亮、被告人姬娜及其辩护人曹运杰到庭参加诉讼。因本案案情复杂，于2015年10月9日经安徽省高级人民法院批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。
宣城市人民检察院指控：被告人傅文武与“小马”（另案处理）于2014年7、8月份相识。2014年9月24日，“小马”电话联系傅文武，与傅文武商定购买甲基苯丙胺（冰毒）300余克。同年9月26日18时许，傅文武让被告人姬娜（系傅文武女友）陪同，驾驶一辆白色东风悦达起亚苏NXXX**轿车携带甲基苯丙胺200余克从浙江省杭州市至宣城。到达宣城后，被告人傅文武与“小马”在宣城宾馆105房间商谈毒品交易事宜。后傅文武打电话给在车上等候的姬娜，让其将自己藏匿在轿车内的一纸盒拿到105房间，随后傅文武与“小马”在房间内进行毒品交易，在此期间姬娜一直在房间内，并帮助捡拾掉落在地上的甲基苯丙胺及帮助计算甲基苯丙胺称重数量，之后三人均被公安机关当场抓获。经鉴定，傅文武携带的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成分，其净重为254.6克，含量为77.38%。2014年9月27日，公安机关在傅文武与姬娜租住的浙江省杭州市拱墅区XX路X号XX室内查获白色可疑晶体和红色可疑药丸，均检出甲基苯丙胺成分，其中白色可疑晶体70.8克，其含量为70.8%；红色可疑药丸净重4.4克。
为支持其指控，公诉机关提举了电子秤等物证；抓获经过、情况说明等书证；证人“小马”的证言；被告人傅文武、姬娜的供述与辩解；宣城市公安局物证鉴定中心出具的鉴定报告；宣城市公安局制作的勘验、检查、辨认笔录；视听资料等。
公诉机关认为，被告人傅文武、姬娜违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中，傅文武贩卖甲基苯丙胺325.4克、红色可疑药丸4.4克；姬娜贩卖甲基苯丙胺254.6克。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人傅文武系主犯；被告人姬娜系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人傅文武因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品犯罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人傅文武在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人傅文武辩称：其并没有将毒品交给“小马”，也没有收到“小马”支付的毒资，交易并未完成。在其住处查获的75.2克毒品是留作自己吸食，不应计入贩卖毒品的数额。
其指派辩护人的辩护意见是：被告人傅文武没有完成毒品交付，亦未取得毒品对价，属于贩卖毒品罪未遂。傅文武自己吸食毒品，且没有将其住处查获的75.2克毒品贩卖给“小马”的故意，该部分毒品不应计入贩卖毒品的数额，而应当认定为非法持有毒品罪。傅文武到案后认罪态度积极，基本如实供述自己的犯罪行为，属于坦白，依法应当从轻处罚。涉案毒品纯度较低，且没有也不可能流入社会，社会危害性明显轻微。同时，本案存在犯意引诱及数量引诱，依法应当从轻处罚。综上，建议法院对傅文武从轻、减轻处罚。
被告人姬娜辩称：其应傅文武的要求，陪他到宣城来，事前并不知道傅文武是来进行毒品交易的，主观上没有贩卖毒品的故意。在傅文武与“小马”进行毒品称重时，只是帮忙捡了一下掉落的毒品并计算毒品数额。请求法院考虑其是初犯，平时表现一贯良好，对其免予刑事处罚。
其辩护人的辩护意见是：该案中存在特情人员犯意及数量引诱的情形，毒品未流入社会，没有造成实际损害。同时，被告人姬娜事前并不知道傅文武来宣城是为了实施贩卖毒品行为，在交易过程中所起的作用也非常轻微。其在归案后能够如实供述自己的罪行，在羁押期间也能够认罪服法，具有悔改表现。其已被羁押近一年，已经受到应有的惩罚。综上，建议法院对姬娜免予刑事处罚。
经审理查明：被告人傅文武与“小马”（另案处理）于2014年7、8月份相识。2014年9月24日，“小马”电话联系傅文武，与傅文武商定购买甲基苯丙胺（冰毒）300余克。同年9月26日18时许，傅文武让被告人姬娜（系傅文武女友）陪同，驾驶一辆牌号为“苏NXXX**”的白色东风悦达起亚轿车携带甲基苯丙胺200余克从浙江省杭州市至宣城市宣城宾馆。到达该宾馆后，傅文武先下车与“小马”在该宾馆105房间商谈毒品交易事宜。后傅文武打电话给在车上等候的姬娜，让其将自己藏匿在轿车内的一纸盒拿到105房间，随后傅文武与“小马”在房间内进行毒品交易，在此期间姬娜一直在该房间内，并帮助捡拾掉落在地上的甲基苯丙胺及帮助计算甲基苯丙胺称重数量。之后三人均被公安机关当场抓获，并现场查获银色电子秤一台及疑似冰毒晶体一袋。经鉴定，该袋疑似冰毒晶体净重为254.6克，其中甲基苯丙胺成分，含量为77.38%。次日，公安机关根据傅文武的供述，在其与姬娜租住的杭州市拱墅区XX路X号XXX室内查获红色电子秤一台及白色可疑晶体一袋和红色可疑药丸四小袋。经鉴定，该袋白色可疑晶体净重70.8克，其中甲基苯丙胺含量为70.8%；该四小袋红色可疑药丸净重共计4.4克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1、物证电子秤两台：一台为银色、一台为红色，证实：傅文武与“小马”进行毒品交易时使用的电子秤以及在傅文武租住的房间内查获的用于毒品称量的电子秤。
2、接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书，证实：2014年9月26日15时10分，公安机关接知情人举报有人将在宣城宾馆105房间贩卖毒品，公安机关依法进行检查时发现被告人傅文武、姬娜有贩卖毒品的嫌疑，现场查获疑似冰毒的晶体等物品，公安机关于当日立案侦查。
3、破案经过、抓获经过，证实：公安机关接线索举报后于2014年9月26日在宣城宾馆105房间将被告人傅文武、姬娜当场抓获。并根据傅文武的交代在其出租房内查获毒品70.8克，红色可疑药丸4.4克。
4、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明、公安行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实：被告人傅文武、姬娜的身份情况，被告人傅文武分别于2004年6月4日因盗窃被判处有期徒刑一年九个月、并处罚金一千五百元，于2009年12月21日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑十个月、并处罚金三千元；于2013年6月26日因非法持有毒品被判处有期徒刑一年二个月、并处罚金三千元，并于2014年5月8日刑满释放；以及傅文武、姬娜因吸食毒品被行政处罚各二次的情况。
5、宣城市公安局开发区分局现场检测报告书，证实：被告人傅文武、姬娜甲基安非他明检测结果为阳性。
6、情况说明及照片，证实：因移动、联通运营商调整了相关政策，故无法调取2014年9月26日之前“小马”与被告人傅文武的通话记录；傅文武的上线“老王”身份无法确定；公安民警在搜查傅文武与其女友姬娜的租住房时，因工作失误将搜查时间打印错误；2014年9月26日，宣城市禁毒支队在抓获傅文武、姬娜时，对其驾驶的苏NBK5**牌照的东风悦达起亚K2白色轿车进行了检查，未发现与毒品相关的物证。
7、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录，证实：2014年9月26日22时许，侦查人员对涉嫌贩卖毒品的被告人傅文武、姬娜所在的宣城宾馆105房间依法进行检查，查获傅文武三星手机一部、一袋疑似冰毒的物体和一部银色电子秤，并依法进行扣押。2014年9月27日，侦查人员在见证人的见证下，依法对被告人傅文武用于贩卖的疑似冰毒晶体进行称重，该物体连同透明自封塑料袋共重259克。
8、搜查证及搜查笔录、照片、扣押决定书，证实：侦查机关依法对傅文武、姬娜所租住的杭州市拱墅区假山路5号301室进行搜查，查获疑似冰毒物品和麻古、一部红色电子秤。并依法进行扣押。
9、辨认笔录及照片，证实：2014年9月27日，傅文武在公安机关的监督下辨认出向其购买毒品的“小马”；2015年4月21日，“小马”在公安机关的监督下辨认出向其出售毒品的为本案被告人傅文武。
10、宣城市公安局物证鉴定中心（宣）公（毒品）鉴字（2014）67号、（宣）公（毒品）鉴字（2014）73号鉴定报告以及鉴定意见通知书、鉴定人资质证明和机构证明，证实：2014年9月26日，侦查人员在宣城宾馆105室抓获被告人傅文武、姬娜时查获的疑似冰毒，经鉴定，送检的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成分，其净重为254.6克，其含量为77.38%。并依法告知傅文武、姬娜。侦查人员在被告人傅文武、姬娜租住的杭州市拱墅区假山路5号301室查获的红色可疑药丸4小袋和白色可疑晶体一袋，经鉴定，送检的红色可疑药丸和白色可疑晶体均检出甲基苯丙胺成分，其中白色可疑晶体70.8克，其含量为70.8%；红色可疑药丸净重为4.4克。并依法告知傅文武、姬娜。
11、公安机关现场抓获被告人傅文武、姬娜录像，毒品称重录像等视听资料、公安机关制作视听资料说明书，证实：傅文武和“小马”在宣城宾馆105房间内的交易过程，姬娜捡拾掉落的毒品并帮助计算毒品数量，以及公安机关对傅文武、姬娜的抓获经过和讯问过程、对查获疑似毒品的称重情况等事实。
12、宣城市公安局直属分局立案决定书以及情况说明，证实：公安机关禁毒支队证实“小马”为该案特情人员。“小马”因涉嫌强奸于2015年2月25日被立案侦查。
13、证人“小马”的证言，证实：1.其通过朋友认识被告人傅文武，这次其为了立功，主动向傅文武提出购买300克毒品，商定的价格是每克180元，其先后两次打给傅文武2000元钱，总共打了4000元，钱是通过一张农行卡汇的，卡号不记得了；2.其与傅文武和姬娜在姬娜的出租房里一起吸食过毒品，姬娜应该知道他找傅文武就是购买毒品；3.这次到宣城进行毒品交易，傅文武没有明确说姬娜是否知道，姬娜在他们交易过程中，帮助他们捡拾掉在地上的毒品并帮他们计算毒品的数量。
14、被告人傅文武的供述和辩解，证实：2014年9月24日，“小马”打电话联系他要求购买二三百克毒品，他虽然有疑虑但是很想挣钱就答应了；毒品是从一个叫“老王”的淮南人那里买的，自己和“小马”都知道价格，老价格是每克180元，所以没有谈价格；2014年9月26日，他开车到宣城同“小马”交易，为了防止路上犯困，就叫自己女朋友姬娜陪同，事前并没有告诉姬娜是来送毒品的；到宣城宾馆后他和“小马”先到105房间商谈交易的事，“小马”要求验货，他就打电话给在车上等候的姬娜，让她把车上驾驶室座位下面的盒子带上来，之后他和“小马”吸食了一些毒品，并开始称量，期间姬娜帮助计算了一下毒品数量；后来“小马”称出去拿钱，刚走到门口警察就冲进来了。
15、被告人姬娜的供述和辩解，证实：她只知道傅文武总是有冰毒，每次都搞一点给她玩玩，她也从来没有问过他是从哪里买的，傅文武之前提过有人介绍一个叫“小马”的想从傅文武处拿货，傅文武这次到宣城来没有告诉她来的目的，只是让她陪同防止路上犯困，她隐约猜测是给小马送毒品；毒品是怎么放到车上的她不知道，傅文武让她在车上拿盒子的时候她也不知道是什么东西，后来看到房间里有很多毒品她很害怕，想赶紧走，在傅文武和“小马”秤毒品的时候，她捡了些掉在地上的毒品并帮忙计算了一下数量。
上述证据均已经庭审举证、质证，查证属实，各证据间均能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人傅文武、姬娜明知甲基苯丙胺是毒品仍向他人贩卖，其中傅文武贩卖甲基苯丙胺325.4克、含甲基苯丙胺成分的红色可疑药丸4.4克；姬娜贩卖甲基苯丙胺254.6克。其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。傅文武与“小马”已就毒品的种类、数量、交易时间和地点等内容磋商达成合意，并已着手实施交易行为，应认定为贩卖毒品罪既遂，故傅文武及其辩护人提出的毒品交易未完成属于犯罪未遂的辩护理由不能成立，本院不予采纳。傅文武及其辩护人提出在其住处查获的75.2克毒品不应计入贩卖数额，而应以非法持有毒品罪处罚，审理认为，傅文武作为具有吸毒情节的贩毒人员，其购买的毒品数量无法查明，且现有证据不能证明其住处的毒品并非用于贩卖，应按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖毒品的数额，在其住处查获的75.2克毒品应计入其贩卖数额，故此节辩护理由不能成立，本院不予采纳，但在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。姬娜虽然事前不知道傅文武来宣城是进行毒品交易的，但在毒品交易过程中帮助捡拾毒品并计算称重结果，与傅文武构成贩卖毒品的共犯，故姬娜及其辩护人关于其主观上没有贩卖毒品的故意的辩护意见不能成立，本院不予采纳。傅文武、姬娜到案后认罪态度积极，能如实供述自己的主要犯罪事实，属于坦白，依法可以从轻处罚。二辩护人提出本案存在犯意引诱，且毒品未流入社会，依法应当对二被告人从轻处罚。审查认为，本案中特情人员“小马”电话联系傅文武要求购买毒品，现有证据不能证明傅文武事前即有贩卖毒品的故意，按照有利于被告人的原则，应当认定存在犯意引诱，依法应当对二被告人从轻处罚。同时二被告人在交易过程中即被抓获，毒品未流入社会，可以酌情从轻处罚。故辩护人的此节辩护意见成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，傅文武起主要作用，系主犯，姬娜起次要作用，系从犯，对姬娜依法应当从轻、减轻或者免除处罚。傅文武曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法应当从重处罚。傅文武因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及傅文武具有的从重、从轻情节，姬娜具有的从轻、减轻或者免除处罚情节，决定对被告人傅文武从轻处罚，对被告人姬娜减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人傅文武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月27日起至2029年9月26日止。）
二、被告人姬娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月11日起至2021年10月10日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押在案的毒品、电子秤等物品予以没收；违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马林海
审 判 员 陈 菲
代理审判员 郭 威
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 陈骏腾
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。