广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第00027号
原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈金桃，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年2月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2013年3月27日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人彭志斌，广东广和律师事务所律师。
东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人陈金桃犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月21日作出（2013）东三法刑初字第1389号刑事判决。宣判后，原审被告人陈金桃不服，提出上诉。本院于2014年1月8日受理后，依法组成合议庭。经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，自2013年1月开始，被告人陈金桃购入毒品麻古后，在其租住的东莞市黄江镇黄江大道某某号某某住宿405房内，将麻古拆分包装后贩卖给吸毒人员从中牟利。期间，陈金桃以每次约1克的数量将麻古贩卖给吸毒人员季某某共十次。2013年2月17日22时许，民警抓获陈金桃并在其租住的405房内缴获麻古净重296.94克，经检验含甲基苯丙胺和咖啡因成分，缴获毒品“开心水”1000毫升，经检验含咖啡因成分。
原审认定以上犯罪事实有现场勘查笔录、现场图及现场照片，搜查笔录，缴获的毒品及电子秤，检验鉴定报告，到案经过，户籍证明，扣押决定书、扣押清单，毒品缴交收据，现场检验报告书，通话清单，证人张某某、季某某、赖某某、邱某、黄某某的证言及辨认笔录，被告人陈金桃的供述等证据证实。
据此，原审法院认为，被告人陈金桃无视国法，贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。视被告人的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陈金桃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币5000元。二、随案移送的电子秤一台，予以没收，上缴国库。
上诉人陈金桃上诉提出：1、证人赖某某的证言不足以证明公安机关在某某住宿405房缴获的毒品是陈金桃所有。2、仅凭证人季某某的证言认定陈金桃贩卖毒品不恰当。3、证人张某某的证言系无中生有，不可以作为定案依据。
上诉人陈金桃的辩护人提出：1、证人张某某涉嫌作伪证诬陷上诉人陈金桃贩卖毒品。2、公诉机关指控陈金桃涉嫌贩毒事实没有真正的购买人，没有具体的交易时间、地点、数量，认定陈金桃贩卖毒品的证据不充分。3、陈金桃被抓获并被查扣毒品当日没有发生毒品交易，在其租住房间内查扣的毒品与贩卖毒品没有任何直接关联，应以非法持有毒品罪对陈金桃予以定罪量刑。
经审理查明，2013年1月份起，上诉人陈金桃在其租住的东莞市黄江镇黄江大道某某号某某住宿405房内，使用电子秤及包装袋将毒品麻古进行拆分包装，并以号码为＊＊＊＊的手机作为联络工具，将麻古贩卖给吸毒人员从中牟利。其间，陈金桃以每次约1克的数量将毒品麻古贩卖给吸毒人员季某某共十次。2013年2月17日22时许，民警在某某住宿401房抓获陈金桃，并在某某住宿405房内缴获麻古净重296.94克，经检验含甲基苯丙胺和咖啡因成分，缴获毒品“开心水”1000毫升，经检验含咖啡因成分。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
1.现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实案发现场位于东莞市黄江镇黄江大道某某号某某住宿401、405房。401房内电脑桌上有一塑料袋装有一些白色晶体，已提取。405房内电视柜上有一白色塑料袋，袋内装有红色丸状物；电视柜上有一黑色塑料袋，袋内装有黑色瓶装液体；电视柜上有一把电子秤。405房卫生间处电热壶内装有粉红色粉末状物品。现场提取电子秤一把、罐装液体49瓶、粉红色粉末、红色丸状物及发现一些塑料袋。
2.搜查笔录：证实公安机关对东莞市黄江镇黄江大道某某住宿401房、405房进行搜查。在401房内搜出一小包疑似冰毒的白色晶体，重约2.9克。在405房内搜出一个银色电子秤、49瓶疑似毒品罐装液体、一包约300克锡纸包装疑似毒品的粉红色粉末及一包约0.97克的可疑红色颗粒。
（二）物证
1.毒品：证实公安机关从上诉人陈金桃住处某某住宿405房缴获毒品的情况。
2.电子秤一台：系公安机关从上诉人陈金桃住处缴获的作案工具。
（三）鉴定意见
检验鉴定报告：证实从上诉人陈金桃住处某某住宿405房内缴获的可疑粉红色粉末净重296.4克，检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分；缴获的可疑液体约1000毫升，检验出咖啡因成分；缴获的可疑颗粒净重0.54克，检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
（四）书证
1.到案经过：证实公安机关于2013年2月17日将上诉人陈金桃现场抓获。
2.户籍证明：证实上诉人陈金桃的身份情况。
3.扣押决定书、扣押清单：证实公安机关从上诉人陈金桃处扣押电子秤一台、灌装液体49瓶、粉红色粉末约300克及红色颗粒约0.97克。
4.毒品缴交收据：证实公安机关将涉案毒品上缴东莞市公安局禁毒支队的情况。
5.现场检测报告书：证实2013年2月18日上诉人陈金桃的甲基苯丙胺检测结果为阳性；证人张某某、赖某某的甲基苯丙胺检测结果为阳性；证人黄某某、季某某的甲基苯丙胺检测结果为阴性。
6.调取证据清单、通话清单：证实公安机关向中国移动东莞分公司调取手机号为＊＊＊＊（张某某）、＊＊＊＊（陈金桃）于2012年10月1日至2013年2月18日的通话记录；上诉人陈金桃与吸毒人员季某某（＊＊＊＊）自2013年1月5日始至2013年2月17日，存在频繁通话记录；上诉人陈金桃与张某某存在频繁通话记录。
（五）证人证言
1.张某某的证言：张某某自2012年10月份在黄江镇黄江大道某某住宿开了401房居住，陈金桃开了405房自己居住，张某某所用手机号码为＊＊＊＊。自2012年10月份张某某开始帮陈金桃贩卖毒品冰毒，买毒品的人联系陈金桃，陈金桃联系张某某帮其拿去给买家。一星期贩卖四次以上，每次从张某某手上卖出去的毒品的毒资为100元到200元，一共获利5000元到8000元。贩卖毒品的钱全都给了陈金桃，陈金桃给张某某钱花，提供吃住。陈金桃一共帮张某某交了四五次房租，每次200元，共1000元，房租是陈金桃直接给张某某再由张交给房东。
一同被抓的季婷（即季某某）大概向陈金桃购买过十次左右冰毒，每次基本上都是1克左右的量，每克约300元，张某某没见过季婷给钱。季婷在找陈金桃购买毒品之前会给陈金桃打电话。季婷在张某某的401房和陈金桃的405房均吸食过毒品冰毒，总共大概十多次。其中张某某在401房时见到季婷吸食毒品大概有四五次，最后一次是2013年2月12日晚上23时许，季婷到401房和陈金桃、张某某一起吸食毒品冰毒。
2013年2月17日19时许，一名叫“卫子”的男子拿了一袋子“开心水”到张某某住的401房卖给陈金桃，陈金桃拿了2000多元给“卫子”。“开心水”都是用小玻璃瓶装着的，一共有49瓶，随后陈金桃将“开心水”拿回自己住的405房。当晚警察到401房查房，将张某某和陈金桃、季婷、阿兴（即黄某某）抓获，警察在401房搜到的冰毒是陈金桃放在桌上准备自己拿来吸食的。后来警察在405房将陈金桃女朋友芳芳（即赖某某）也抓获，还在405房找到毒品。被抓之前的两天，张某某去405房间吃饭时，看见房间的阳台上有一大包红色的粉末，张问陈金桃是什么，陈金桃说是麻古粉，张某某便没有多问。
警察从405房搜出的一个包里有一些透明的塑料口袋应该是陈金桃用来分装冰毒卖的，因为张某某帮陈金桃送几次冰毒都是用这些透明塑胶袋包装。
辨认笔录：经辨认照片，张某某辨认出陈金桃。
2.季某某的证言：季某某自2008年开始吸食麻古，在黄江镇某某住宿401内与张某某、“阿桃”（经辨认为陈金桃）一起吸食麻古约十多次，最近一次在401房吸食毒品麻古是在半个月前。在上述地点吸食的麻古是陈金桃和张某某提供的，但不是每次都给钱，而是吸食了十来次一起算钱，一共给了四五百元钱给张某某和陈金桃。季某某前往401房吸毒都是用自己的＊＊＊＊电话打“阿桃”的电话，前面是135，尾数是1919的号码。401房是张某某租的。2013年2月初，季某某去过黄江镇某某住宿405房“阿桃”租住的地方。
2013年2月17日19时许，季某某乘坐出租车从明达客栈到某某住宿401房找“阿桃”帮其申请游戏账号，约19时10分到达401房。房内当时有三个人，其中“阿桃”在电脑上玩游戏，还有张某某，另外一个男的在旁边看“阿桃”玩。大约过了十分钟，某某住宿的老板娘来开门说警察查房。警察从401房搜出麻古，另外警察从405房带出一个女孩。
辨认笔录：经辨认照片，季某某辨认出陈金桃、张某某。
3.赖某某的证言：赖某某有吸食毒品麻古，陈金桃是赖某某的男朋友，张某某是赖某某的朋友。赖某某自2012年11月份认识陈金桃，认识陈金桃的时候，陈金桃就住在某某住宿405房了，一直到被抓。
赖某某最近一次吸食毒品是2013年2月11日，当日22时许，赖某某打电话给陈金桃去找其玩，到达后见到陈金桃、张某某在401房。后来，赖某某看见房间内桌上有一点吸剩下的红色麻古，便拿来吸了几口。赖某某在黄江镇某某住宿401房间仅吸食过一次麻古。
2013年2月17日18时50分，陈金桃叫赖某某到黄江镇某某住宿405房玩，但并不是为了吸食毒品，赖前往发现门没锁，便进入房间睡觉。当日20时许，警察前来查房，将赖带回调查，警察当场搜出的玻璃瓶装液体赖之前没见过，而在卫生间搜出的红色粉末赖以前在405房阳台上见过。2012年12月份中旬的时候，赖某某在405房找陈金桃玩的时候看见阳台有一包红色粉末，便问陈金桃是什么，陈金桃说是别人的，叫赖不要动，之后赖再去405房红色粉末仍然在。
辨认笔录：经辨认照片，赖某某辨认出陈金桃。
4.邱某的证言：邱某在2013年1月底将黄江镇黄江大道某某号某某住宿401房出租给张某某，每天40元人民币，张某某有时每天给房钱，有时每五天给一次200元；405房自2013年1月15日左右租给陈金桃，陈金桃租的是长期房，400元一个月。登记身份信息的登记簿被邱某弄丢了。
辨认笔录：经辨认照片，邱某辨认出陈金桃、张某某。
5.黄某某的证言：2012年12月底，黄某某在黄江镇开车拉客时认识了张某某（经辨认为证人张某某）和“桃子”（经辨认为陈金桃）。2013年2月17日19时许，黄某某停车在黄江镇黄江大道某某住宿楼下拉客，张某某叫黄载其到黄江大道的农业银行，随后黄又送张回某某住宿。后来，黄某某跟着张某某上了张位于某某住宿的401房。进到房间后，黄某某看见陈金桃一个人在房间玩电脑，便和张某某聊天，后来一名女子进来房间跟张某某和陈金桃打招呼，坐下约两分钟就有警察过来查房，并从房间内搜到毒品，将黄某某等人带回派出所。黄某某不吸食毒品。
辨认笔录：经辨认照片，证人黄某某辨认出陈金桃、张某某。
（六）上诉人供述与辩解
上诉人陈金桃的供述：2013年1月份，陈金桃在黄江镇黄江大道某某住宿开了405房和其女朋友赖某某一起住，每天租金50元。过了几天，张某某就到某某住宿开了401房，二人只是认识了几个月而已。2013年2月17日22时许，陈金桃与张某某、琴姐（经查为季某某）、阿新（经查为黄某某）一起在某某住宿401房，期间陈金桃在401房吸食毒品冰毒，后来警察过来查房，将四人带回派出所，并在405房厕所内搜出一包红色的颗粒，当时赖某某在405房。琴姐偶尔会过来找陈金桃等人玩，但每次过来都是直接去找张某某，不会提前打电话给陈金桃。陈金桃在张某某租住的401房内与琴姐、阿新一起吸食过毒品四次，具体时间记不住。陈金桃所用的手机号码1358096****，大概从2012年9月份开始使用。陈金桃没有参与贩卖毒品，没有帮张某某给过房租，没有叫张某某帮其卖毒品给别人。不知道警察从405房搜出的红色颗粒、罐装黑色液体是什么，不知道是谁放在405房的，不是陈金桃的。二审提审时，陈金桃承认49罐灌装液体是其所有，又称系其朋友“小卫”需要用钱，然后把这些灌装液体放在陈金桃处，陈金桃给了2000多元给“小卫”，称不是向“小卫”购买，而是“小卫”放在其处作为抵押。
关于上诉人陈金桃及其辩护人所提上诉意见，经查，证人张某某、季某某指证上诉人陈金桃贩卖毒品的证言相互印证，并有通话清单等证据予以佐证，公安机关现场从上诉人陈金桃的租住处缴获大量毒品及电子秤、分装塑料袋等作案工具，证人赖某某亦证实缴获的毒品案发前一段时间一直在上诉人陈金桃的租住处内存放，上述证据形成完整证据链，足以认定上诉人陈金桃贩卖毒品的事实。综上，上诉人陈金桃及其辩护人所提意见，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈金桃无视国法，贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品数量大，其行为已构成陈金桃。上诉人陈金桃及其辩护人所提意见，经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵五宝
代理审判员 陈斯俊
代理审判员 陈水明
二〇一四年二月二十日
书 记 员 胡建东