甘孜藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）甘刑终字第4号
原公诉机关雅江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭兵，男，1969年2月15日出生。因涉嫌犯受贿罪于2014年6月29日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于雅江县看守所。
辩护人蒯庆华，四川支点律师事务所律师。
雅江塘县人民法院审理雅江县人民检察院指控原审被告人谭兵受贿一案，雅江县人民法院于2014年12月31日作出（2014）雅刑初字第31号刑事判决，以谭兵犯受贿罪，判处有期徒刑十年，受贿赃款52万元予以没收，上缴国库。原审被告人谭兵不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案，甘孜藏族自治州人民检察院指派检察员方琼出庭履行职务，原审被告人谭兵及其辩护人蒯庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人谭兵在2008年12月至2014年6月担任雅江县农牧科技局局长期间，利用职务便利，在与农牧局有业务往来的单位负责人业务活动和交往过程中，先后多次收受杨某某等人现金52万元。其中：1.2008年底至2012年，被告人谭兵先后五次收受承建雅江县农牧局兽防站综合楼、雅江县农技站、农机管理站综合楼及农用物资仓库维修工程的甘孜州建二司项目经理杨某某贿赂，共计20万元。2.2013年，被告人谭兵收受承建雅江县农牧局牧民定居和其他项目工程的重庆潼南建筑安装工程有限公司委托代理人谭某某4万元。3.2013年春节至2014年6月，被告人谭兵先后二次收受与雅江县农牧科技局有工程业务往来的四川新蜀建筑有限公司及四川旭冠工程有限公司委托代理人孙某某贿赂共计12万元。4.2010年至2014年，被告人谭兵先后五次收受承建雅江县农牧局网围栏工程的成都青白江网围栏有限公司负责人毛某某共计5万元。5.2012年9月，被告人谭兵收受承包雅江县屠宰场的文某某共计8.5万元。6.2013年至2014年，被告人谭兵先后三次收受承接雅江县农牧局网围栏工程的成都ＸＸ草原网围栏公司副总经理余某共计2.5万元。被告人谭兵归案后，其家属积极为其退赃，已退还赃款80.5万元。
认定上述事实的证据有经庭审质证的下列书证、证人证言、原审被告人的供述等证据。
1.案件来源及到案经过。证实雅江县人民检察院反贪污贿赂局于2014年4月30日接到群众匿名举报称：谭兵在担任雅江县农牧局局长期间有收受中标单位贿赂的行为，经雅江县人民检察院检察长批准开始初查，同年6月28日雅江县人民检察院工作人员将初查对象谭兵从雅江县雅砻江大酒店内带至雅江县人民检察院接受调查。
2.公务员登记表、干部任免审批表、中共雅江县委组织部文件、雅江县人大常委会任免文件。证实被告人谭兵系国家公务员，2008年12月11日调雅江县农牧科技局工作，2009年1月6日任该局局长，符合构成受贿罪的主体资格。
3.户籍证明。证实被告人谭兵个人身份基本信息，及案发时已经达到完全刑事责任年龄，犯罪后应受刑事处罚。
4.杨某某与雅江县农牧局业务往来书证，协议书，专用条款，雅江县农牧局出具的证明，中标通知书，雅江县农牧局兽房站综合楼建设协议，雅江县农牧局兽房站综合楼附属工程建设合同，雅江县农技站、农机管理站综合楼施工合同，雅江县农技站、农机管理站综合楼农资仓库维修项目施工合同，建筑业统一发票，记账凭证，中国农业银行进账单，转账支票，借款单等。证实2008年至2012年期间，甘孜州建二司项目经理杨某某与雅江县农牧科技局有工程上的业务来往的事实，以及农牧局在杨某某承建工程期间工程资金拨付的情况，雅江县农牧局对杨某某所在公司承建工程存在制约关系。
5.孙某某与雅江县农牧局业务往来书证，授权委托书，竞价谈判中选通知书，雅江县祝桑草料储备仓库建设项目合同，雅江县生态特色畜牧业养殖基地附属及零星工程合同，雅江县恶古乡综合服务站综合楼三通一平及附属工程的建筑工程的施工合同，建筑业统一发票，记账凭证，中国农业银行进账单，转账支票，借款单等。证实孙某某所在公司与雅江县农牧局之间有资金往来以及资金合同的情况，谭兵收受孙某某现金的时候，孙某某所在的公司与雅江县农牧局有业务往来，谭兵是发包方的代表人，孙某某是承建方的项目经理，雅江县农牧局对孙某某所在公司承建工程存在制约关系。
6.谭某某与雅江县农牧局业务往来书证，法定代表人全权委托书，雅江县2008年国家天然林草原退牧还草工程项目水泥柱制作安装工程合同书，雅江县2009年国家天然林草原退牧还草工程项目水泥柱制作安装协议书，雅江县红龙乡曲热牧民定居点牲畜“三棚”维修建设项目协议书，祝桑乡临时储草库建设协议书，雅江县红龙乡农牧站维修工程合同书，雅江县人草蓄三配套升级深化项目暖棚建设合同，雅江县祝桑乡牧草收储仓库前期工程地基处理合同书，建筑业统一发票，记账凭证，中国农业银行进账单，转账支票，借款单，收条，领款单，银行卡取款凭条，谭兵借记卡明细等。证实由雅江县农牧局作为建设单位，重庆潼南建筑工程有限公司作为承办单位，于2008年至2013年签订承建的项目工程合同，谭兵是建设单位法定代表人，谭兵收取贿赂时雅江县农牧局与谭某某在业务上存在制约关系；2013年1月18日，谭某某通过卡卡转账，转入谭兵持有尾号为7810的账户4万元整。
7.毛某某与雅江县农牧局业务往来书证，2008年国家天然林草原退牧还草工程项目网栏物资采购及长途运输合同书，2010年国家天然林草原退牧还草工程项目网栏物资采购及长途运输合同书，2011年国家天然林草原退牧还草工程项目网栏物资采购及长途运输合同书，2012年网栏物资采购合同，成都青白江网围栏有限公司营业执照，建筑业统一发票，记账凭证，中国农业银行进账单，转账支票，借款单，收条，领款单，请款报告等。证实由雅江县农牧局作为建设单位，成都青白江网围栏有限公司作为承包单位，于2009年至2012年签订承建的农牧局退牧还草项目工程以及资金拨付情况，谭兵是建设单位的法定代表人，谭兵在收受贿赂时雅江县农牧局与毛某某的公司在业务上存在制约关系。
8.余某与雅江县农牧局业务往来书证，雅江县2012年国家天然草原退牧还草工程一标段（含长途运输）合同书，记账凭证、发票等。证明雅江县农牧局作为建设单位与成都ＸＸ草原网围栏公司存在工程项目业务，雅江县农牧局与成都ＸＸ草原网围栏公司存在工程业务上的制约关系。
9.2011年、2012年两份雅江县江源农牧实业有限责任公司牲畜定点屠宰经营管理协议，雅江县江源农牧实业有限责任公司的相关信息。证实文某某承包屠宰场的事实，以及协议规定文某某作为承包方必须按照相关规定主动接受农牧局等部门的监督。
10.文某某农行卡明细。证实2012年9月16日，6228454120044801312的农行卡转支了8.5万元。
11.谭某的农行卡明细。证实2012年9月16日，6228482472439362418的农行卡转存了8.5万元。
12.省农业银行证明。证实2012年9月16日通过自助终端由6228454120044801312账户卡转出8.5万元到6228482472439362418账户卡。
13.谭某某银行卡取款凭条。证实2010年10月6日，户名为谭某某的6228464120001146816农业银行卡现金取款12万元。
14.谭兵存款凭条。证实户名为谭兵的6227003812590040604中国建设银行卡，2010年10月6日现金存入3万元、2010年10月7日现金存入10万元。
15.银行卡取款凭条。证实2013年1月18日，户名为谭某某的6228464120001146816农业银行卡，通过卡卡转账的方式向户名为谭兵的6228484120201537810农业银行卡转款4万元。
16.四川省行政、刑事执罚专用票据（暂扣财物）。证实2014年8月1日、18日由谭某荣、谭某分别为谭兵退回赃款65万元和15.5万元（共计80.5万元）的事实。忠告人8-2012
17.证人杨某某的证言。证实①2008年年底，因为农牧局在杨某某处购买铺面时只付了一部分款，余下的尾款迟迟未付，杨某某便在谭兵雅江家里给了谭兵3万元现金，都是100元面值的，送钱的目的主要是希望谭兵能尽快把余款支付。②2009年3月或4月份的时候，杨某某为了农机综合楼进度的事到谭兵家找到谭兵，走的时候给了谭兵一个报纸包的包裹，里面有5万元，1万1扎共5扎，全是100元面值。③2009年底2010年春节前，杨某某到谭兵家里给了谭兵报纸包着的5万元现金，1扎1万共5扎，都是100元面值的。④2011年年底，农机综合楼竣工验收后，杨某某到谭兵家里说感谢谭兵对工程的支持，走的时候送了谭兵报纸包着的5万元，1万1扎共5扎，全是100元面值的。⑤2012年年底，因为农牧局把工程款基本付清，但还有工程质保金没退，杨某某在农牧局谭兵的办公室里找到谭兵，给了谭兵报纸包的2万元，1万1扎共2扎，都是100元面值的，隔了段时间工程款就全部拨付了。以上五次，杨某某一共送给谭兵20万元，目的就是希望谭兵在工程款的拨付上没有拖欠，送给谭兵的钱，杨某某不知道谭兵怎么处理的，谭兵也未退给杨某某。
18.证人孙某某的证言。证实①大概在2013年年初（具体时间记不清楚了），孙某某在雅江谭兵的家中给了谭兵用一个信封装的2万元，全是100元面值的，给钱的原因是孙某某工程刚刚中标，给谭兵钱表示交个朋友。②2014年初孙某某知道谭兵放假回了双流，便与谭兵联系准备见他一面，之后便和儿子开车到双流谭兵所住的富豪新岸小区门口，在门口刚好遇到谭兵，孙某某便将准备好的一个装有10万元的口袋送给谭兵，都是100元面值的1万元1扎的10扎现金，当时他们也没说什么话，反正大家都心知肚明，谭兵便收下了。以上两次，孙某某一共送给谭兵12万元，他送给谭兵的钱，他不知道谭兵怎么处理的。
19.证人谭某某的证言。证实①前几年谭兵买房子的时候（具体时间记不清楚了），在成都谭兵主动给谭某某打电话说借点钱，谭某某说借多少、借来做什么，谭兵说借12万元，没说原因只是说要还的，当时谭某某在武侯祠附近，谭兵也在成都，谭兵便约谭某某到肖家河附近一个茶楼见面，谭某某就在武侯祠附近一个农行用在雅安办的农行金卡（6328464120001146816）取了12万现金，取款凭证上面的签字是谭某某的侄儿谭某平签的，因为谭某某写不来字，之后便和谭某平一起到谭兵约定的茶楼（肖家河附近）等谭兵，谭某某把钱交给谭兵后就去雅安了，钱是用一个口袋包的，10万的一坨，1万1扎的2个，全是100元面值的。这个钱谭某某不知道谭兵怎么处理的，只是交钱时谭兵说第二年就把钱还给谭某某。第二年谭某某到谭兵办公室找谭兵，谭兵还主动说过这12万好久要还谭某某，但后来谭某某还是对谭兵说你没得钱就算了不用还了，这笔钱这么几年谭兵都没有还给谭某某。②2013年1月18日，谭某某转给谭兵4万元，是因为谭某某在雅江的工程款除了质保金以外其余款项都基本拨付完了，当时也马上要过年了，谭某某叫谭兵给一个卡号给谭兵打点钱，谭兵就给了一个农行卡卡号，然后谭某某就在潼南县的一个农行营业部里给谭兵打了4万元，打钱凭证上的签字是谭某某老婆签的，谭某某取钱都是人家帮签的，因为谭某某不识字。以上两次，谭兵收的谭某某这16万元都没有退给谭某某，谭兵怎么处理这些钱的谭某某不清楚。
20.证人毛某某的证言。证实毛某某从2009年开始在雅江做网围栏工程，总中标价有1000多万元，为了在工程款拨付及工程中谭兵给毛某某照顾、融洽彼此的关系，让毛某某在雅江的工程业务开展得到方便，毛某某一共送了谭兵5次钱，每次1万元，共计5万元。①毛某某中了雅江县农牧局2009年的退牧还草工程，之后在2010年的时候（具体时间记不清楚了）毛某某约谭兵在武侯祠附近的一个茶楼，给了谭兵一个（到底是信封还是红包也记不清楚了）包装好的1万元，全是100元面值的。②大概在2011年春节前，毛某某和谭兵在武侯祠附近的茶楼喝茶，喝完茶毛某某给了谭兵一个信封或红包，里面有1万元，全是100元面值的。③2012年中了雅江县农牧局的退牧还草工程，在武侯祠附近的茶楼中，毛某某以同样的方式送了谭兵1万元，全是100元面值的。④2013年毛某某和谭兵相约在武侯祠附近的茶楼里见面，在茶楼包间里毛某某给了谭兵一个信封或红包包的1万元，全是100元面值的。⑤因为时间比较近，毛某某记得相对清楚，在2014年春节前毛某某和谭兵相约在武侯祠附近的茶楼喝茶，茶楼包间里毛某某以拜年的名义给了谭兵一个信封包装的1万元，全是100元面值的。以上五次，毛某某送给谭兵的钱谭兵没有退给毛某某，毛某某也不知道谭兵怎么处理的。
21.证人余某的证言。证实①2013年4月或5月份的一天中午，在成都天使宾馆签订完网围栏供应合同后，公司请雅江县农牧科技局工作人员吃饭，吃完饭后余某单独和谭兵相处，送给谭兵1万元，说是谭兵的工作经费少，花钱的地方多，谭兵没有说什么就收下了。②2014年春节前几天余某打电话给谭兵联系好后，从崇州到双流和谭兵见面（在一个广场道路边上），余某送给谭兵两瓶五粮液酒、一条娇子烟及用红包封好的5千元现金，并给谭兵说余某给谭兵拜个年，红包是给娃娃的压岁钱。余某给谭兵送1.5万元是为了和谭兵搞好关系，在以后工程款的拨付上得到谭兵的关照。③2014年6月8日，谭兵给余某打电话说到崇州了，在滨河路喝茶，余某就带了公司的龚某、王某去和谭兵见面，见面后三人和谭兵及一个在雅江开餐厅的崇州人（具体名字不清楚）一起到崇州蓉和园吃饭，因谭兵还有几个朋友没有到，他们几个人就在蓉和园餐厅里面闲聊，闲聊中谭兵谈到了女儿（具体名字不清楚）今年参加高考，余某心里觉得还是应该给点钱表示一下，余某就临时找餐厅服务员帮找了一个信封，然后余某就到蓉和园餐厅门口去装了1万元现金到信封里面，中途谭兵上厕所的时候，余某就跟着谭兵，在厕所里面就把装有1万元现金的信封给了谭兵，并对谭兵说：“女儿高考，我表示一下。”谭兵就把装有1万元现金的信封收下了，这1万元票面都是100元面额的。余某送谭兵这1万元是因为谭兵是雅江县农牧局局长，余某在出售网围栏的过程中和谭兵有业务联系，为了和谭兵搞好关系，在工作业务中能给余某们帮助。以上三次，余某送谭兵的钱，谭兵没有退还给余某，余某也不知道谭兵是怎么处理这些钱的，余某和谭兵之间没有任何借贷关系。
22.证人文某某的证言。证实文某某在雅江主动给谭兵打了一个电话说给谭兵打个几万元钱，让谭兵发个卡号。之后，谭兵发了一个卡号给文某某，2012年9月16日，文某某就把8.5万元转到谭兵发的卡号上面了，上面显示的是“＊英”，打完款后文某某也给谭兵打过电话，告知谭兵款已经打了，谭兵说了个好，后来文某某才知道那张卡是谭某的。文某某给谭兵钱的原因是因为文某某觉得在谭兵手底下做了这个生意（屠宰场），还算合作比较愉快，对谭兵表示感谢，所以给谭兵打了8.5万元。文某某和谭兵之间有私下的借贷关系，有一次谭兵向文某某借了2万元，后来应该是在雅江县电力公司楼下还文某某了。这8.5万元不是借给谭兵的，是表示感谢送给谭兵的。
23.证人谭某的证言。证实谭某办了一张卡拿给他哥哥谭兵在用，具体什么时间办的、卡号是多少谭某记不清楚了，这张卡开户便交给谭兵之后一直在谭兵那里，主要是谭兵在操作。这张卡里2012年9月16日存的8.5万元不是谭某存的，具体是谁存的谭某不清楚，这张卡在谭兵那里。
24.证人鲁某的证言。证实2011年左右，鲁某退休有两三年的样子，农牧局副局长周某某到家来找鲁某（当时他住在雅江县农牧局老宿舍楼），说单位上要办个屠宰场，需要用鲁某的名义开个公司用来经营屠宰场。鲁某给周某某说，做不来公司，周某某就说，不需要鲁某做啥子，也不用承担什么责任，挂个名字就行了，鲁某也就同意了。后来公司注册的时候，办公室主任刘某某找鲁某，拿了鲁某的身份证复印件去办的手续，具体是谁去注册公司的鲁某不清楚，反正鲁某是没有参与的。江源公司注册时的资金来源、做什么业务、管理是谁在负责鲁某都不清楚，鲁某在江源公司没有股份。2011年农牧局通知鲁某到单位取了2000元，2012年是农牧局的杨某打了4000元在鲁某的卡上。这6000元都是农牧局给鲁某的感谢费，因为江源公司挂的是他的名字。鲁某不认识叫文某某的老板，文某某也没有给鲁某送过钱。
25.证人周某某的证言。证实①大概2010年，当时谭兵在县上开完会回来之后，给农牧局班子成员传达了县上会议精神，要求农牧局的职工家属购买并管理屠宰场，会议上决定注册一个公司来管理屠宰场，谭兵就起了江源公司的名字。鲁某因为人比较本分，而且当时也已经退休了，他们就建议由鲁某来作为江源公司的法人，但鲁某是一直都没有在江源公司入股的。会议上还确定由樊某某来当会计，当时还任了理事、监事，但在后来公司的管理中这些理事监事都没有起到作用的。他们征求了鲁某的意见，鲁某也表示同意，意思是给单位上家属帮忙。②江源公司的管理名义上是由鲁某在负责，但实际上的管理是由谭兵和农牧局班子成员在共同管理。江源公司的监事、理事都是股东选举出来的，股东都是职工家属，（资金）是集资凑的钱。江源公司是农牧局职工家属集资成立的，但家属都没有管理经验和措施，为了管理好公司，实际上是由农牧局负责人利用工作之余帮助管理。公司的资金和账目都是和农牧局分开的。③大概是在2011年的时候，开了比选会，当时周某某、满某某（兽防站站长）、杨某（兽防站副站长）、刘某某（办公室主任）主持的比选会，还有一个工作人员在场，他们四人都是入了股的，谭兵当时没参加比选会。最后，因为文某某报的条件比较好就确定文某某来承包屠宰场。文某某除了正常的承包费之外，没有给江源公司交过其他费用也没有给江源公司的监事、理事之类的实际管理人交过钱。④文某某与江源公司签订的承包协议上鲁某的名字都是他们代签的，谭兵对这些事情都是清楚的。
26.证人樊某某的证言。证实①大概是2011年左右，谭兵局长安排樊某某当江源公司的会计，负责把职工的集资款做账，管理江源公司的所有账目，樊某某在江源公司担任了两年时间的会计，2012年终就把江源公司的会计工作交给吴某某（农牧局会计）。至于江源公司成立的经过，谁决定成立的、是谁去注册的樊某某不清楚。但在开设江源公司对公账户时，樊某某看到了法定代表人的身份证复印件，才知道农牧局退休职工鲁某是江源公司的法定代表人。②樊某某在江源公司担任会计期间，江源公司的日常管理是谭兵局长在负责，鲁某是没有参与江源公司管理的。谭兵是农牧局局长，在江源公司他不知道谭兵担任什么职务，但是涉及到江源公司的财物管理（和会计相关的工作）都是谭兵签字安排后，樊某某才能办理。樊某某不知道江源公司的业务情况，只是按照谭兵局长的安排做账。③江源公司是由农牧局的领导的管理，实际上就是谭兵局长在管理。当时文某某承包屠宰场的时候，樊某某不知道这件事，都是后来大家在摆文老板承包了屠宰场才知道的。樊某某在江源公司只负责做账，其他的事都不清楚。在担任江源会计期间，江源公司没有给樊某某发过工资，樊某某都是在农牧局领取工资。④江源公司按持股人数来分红，樊某某没有入股，也就没有分红，年终奖之类的江源公司都没有发过。承包屠宰场的文某某除正常的承包费以外，没给江源公司打过钱，文某某也没有给樊某某送过钱。
27.证人谭某荣的证言。证实①谭某荣向谭兵借了两次钱，第一次是在去年（2013年）6、7、8这几个月（具体时间记不清了），谭某荣要在色达开搅拌站，由于谭某荣资金不够，就打电话给谭兵说：“我要开搅拌站，在你那里借点钱，借个四、五十万，明年7、8月份就给你还。”谭兵说：“可以。”谭某荣随后就给谭兵说这几天就要用，谢谢谭兵帮下忙。谭兵说：“我也只有帮你借一下。”大概过了5、6天，谭兵就打了40万到谭某荣的卡上。第二次是在2014年的3月份，谭某荣的设备要往色达运输，由于谭某荣没有钱了，谭某荣又给谭兵打电话说再借点钱，要给设备钱，借25万。谭兵说：“我去找朋友借。”过了两三天谭兵就给谭某荣打电话说钱借到了，随后就把钱打到了谭某荣的卡上。谭某荣一共向谭兵借了65万元。②谭某荣和谭兵借钱只是口头约定，谭某荣没有给谭兵什么好处，谭兵没有收取利息。谭兵现在被雅江县人民检察院立案侦查，谭某荣借的65万元会积极配合上缴。
28.被告人谭兵的供述。证实①接受杨某某20万元贿赂的事实。杨某某一共给谭兵送了5次钱，共计有20万元，都是现金。第一次是在2008年底谭兵搬完家，刚到农牧局上任的时候，杨某某来到家里祝乔迁之喜顺带拜年，然后又谈到杨某某中了农机综合楼的标，工程已经开始，工程款拨付有点恼火，以后请谭兵多多照顾，虽然当时谭兵不清楚这个事情，但谭兵对杨某某说该给的肯定会拨付的，杨某某走的时候放了一个报纸包的3万元在茶几上，1万1扎共3扎，全是100元面值的；第二次是在2009年3月或4月份的时候，杨某某为了农机综合楼进度的事到家里找谭兵，走的时候给了谭兵一个报纸包的包裹，里面有5万元，1万1扎共5扎，全是100元面值的；第三次是在2009年底或是2010年初春节前杨某某到谭兵家里来拜年，杨某某提出农机综合楼工程款的问题，谭兵说这个事情单位上已经作了安排喊杨某某不要操心，单位不得欠账，不得拖工程后腿，杨某某走的时候便放了一个报纸包裹的5万元现金，1扎1万共5扎，都是100元面值的；第四次是在2010年底或2011年年底，农机综合楼竣工验收后，杨某某到家里面说感谢谭兵对工程的支持，走的时候送了谭兵报纸包着的5万元，1万1扎共5扎，全是100元面值的；第五次是在2012年下半年（具体时间记不清了），因为所有的工程款已经付清，但还有个工程质保金没退，杨某某来找谭兵签字退工程质保金，是在农牧局办公室里，杨某某给了谭兵报纸包的2万元钱，1万1扎共2扎，都是100元面值的。②接受孙某某12万元贿赂的事实。2012年的上旬，孙某某到雅江的家里找到谭兵，他们在家中闲聊了一会儿，摆谈了下工作上的事情，孙某某走的时候留下了一个包裹（记不清是用什么材料包的了），孙某某走后谭兵便打开看，里面有2万元钱，全是100元面值的；今年（2014）年元月的时候，谭兵当时在双流富豪新岸家中，孙某某打电话给谭兵联系，说想见一面，孙某某到富豪新岸门口后打电话，谭兵便出门和孙某某在富豪新岸门口见了一面，闲聊了几句，孙某某给谭兵一个小的编织袋，谭兵收下之后孙某某儿子便开车和孙某某走了，谭兵回家打开一看里面有10万元，全是100元面值的。③接受谭某某4万元贿赂以及借款12万元的事实。当时是在2010年10月初，谭兵在成都，因为要购买双流富豪新岸的住房缺少资金，就给谭某某打电话说买房子缺点钱，借出去的钱暂时收不回来，谭某某那里方便的话，就借个十来万，谭某某在电话里没有明确说要借，过了一两天左右，谭某某给谭兵打电话说把钱准备好了，喊谭兵过去取下，他们就约定在肖家河附近的一个茶楼见面，茶楼的名字谭兵想不起来了，见面之后，谭某某就把12万元的现金交给了谭兵，谭兵收下钱后就回家了，把钱交给爱人何某某。谭某某把钱交给他之后，就赶到雅安去了。在茶楼里面谭兵和谭某某大概摆谈十来分钟，中间谭某某也没有提出要谭兵写借条，谭兵也没提写借条的事，当时谭某某儿子谭某荣、侄儿子谭某平也在。后来，大概是在年底11月份的时候，谭兵告诉谭某某这个钱会还的，谭某某则说不用还了，说谭兵买房子也缺钱，这个钱就送给谭兵了，但谭兵心里还是想把这个钱还给谭某某，所以后来谭某荣找谭兵借钱的时候，就直接借了。但到现在为止，这笔钱他是没有还给谭某某的。2013年1月18日当时谭某某在潼南，谭某某的工程早已结束，谭某某给谭兵打电话要卡号，说给谭兵打点钱过来，谭兵就把自己的工资卡号给谭某某说了。之后谭兵收到农行的短信才知道谭某某打了4万元。谭某某打这4万元主要是过年给谭兵拜年的意思吧，也有感谢谭兵照顾的原因。④接受毛某某5万元贿赂的事实。2010年元月，谭兵在成都出差，毛某某约谭兵在成都峨眉茶楼见面，毛某某给谭兵拜年送了一个红包，里面有1万元，全是100元面值的。之后，毛某某每年都在成都武侯祠附近的茶楼或饭店里都要给谭兵拜年，见面时都要送一个红包，里面都是1万元，其中有一次是拿普通信封装的，具体哪一次记不清楚了。另外谭兵记得在2014年春节前，在成都武侯祠附近的一个茶楼内，毛某某给了一个红包，里面也是1万元，钱全是100元面值的，当时谭兵回射洪老家也是向毛某某借的车。总共5次一共5万元。⑤接受余某贿赂2.5万元的事实。2013年6月底谭兵在成都天使宾馆开协调会，下楼的时候余某送给谭兵一个信封装的1万元，全是100元面值的；2014年春节前余某到双流谭兵家小区门口，当时说给娃娃的压岁钱给了谭兵一个信封里面有5000元，全是100元面值的；2014年6月8日他到成都出差取合同，在崇州吃饭的时候（具体地方记不清楚了）谈到娃娃考完高考，余某给了谭兵1万元钱，全是100元面值的。余某给谭兵2.5万元都是考虑到谭兵（是局长）的原因才给的。⑥接受文某某贿赂8.5万元的事实。2012年下半年，大概是9月份的时候，文某某给谭兵打电话说表示感谢，喊谭兵发个卡号好给谭兵打钱，谭兵就把弟弟谭某的农行卡号发给文某某了。后来谭兵自己去农行查了之后才知道文某某打了8.5万元过来。
原审认为，依据审理查明的事实，被告人谭兵利用担任雅江县农牧科技局局长的职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂52万元的行为构成受贿罪；雅江县人民检察院指控被告人谭兵犯受贿罪的罪名成立。被告人谭兵及其辩护人关于“被告人谭兵收受谭某某12万元是双方合法民间借贷，不应认定为受贿款”的辩护意见，与审理查明的事实相符，公诉机关指控被告人谭兵从谭某某处借的12万元属受贿款的证据不足，从有利于被告的原则，其辩护理由予以采纳；其辩护人关于“被告人谭兵收受文某某8.5万元不应认定为是受贿款”的辩护意见，与审理查明的事实不符，其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“被告人谭兵的行为符合特殊自首的形式，应以自首论”的辩护意见，与审理查明的事实不符，侦查机关在2014年6月29日以犯罪嫌疑人的身份第一次讯问被告人谭兵时，被告人谭兵如实交代了侦查机关已掌握其收受谭某某4万元以及侦查机关未掌握的收受杨某某、孙某某、毛某某、文某某、余某的48万元受贿款，这一情形是办案机关仅掌握小部分犯罪事实，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同种犯罪事实，不应以自首论，应当从轻处罚，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“被告人谭兵归案后如实供述犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，积极全额退赃，请求法庭酌情予以从轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实相符，其辩护理由予以采纳。被告人谭兵能如实供述大部分未被侦查机关掌握的同种犯罪事实，并积极配合退回全部赃款，应当从轻处罚，决定对被告人谭兵从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第六十四条之规定，判决被告人谭兵犯受贿罪，判处有期徒刑十年，受贿赃款52万元，予以没收，上缴国库。
原审被告人谭兵上诉称：在本案中具有特殊自首行为，应以自首论，收受谭某某4万元和文某某8.5万元这二笔款项不应认定为受贿款，请求二审法院明断，在量刑情节和受贿金额上对一审法院的错误予以纠正，在法定刑以下对上诉人减轻处罚。
其辩护人辩护称：1.上诉人谭兵具有特殊自首的情节，理由有三，①其到案前侦查机关所掌握的线索所针对的事实，因初查程序不合法而不能成立为犯罪事实；②谭某某通过卡卡转账给谭兵的4万元银行凭证因收集程序不合法，应该排除，不能使用；③本案受贿事实均系其到案后主动供述。2.上诉人谭兵的受贿数额，应该扣除谭某某的4万元和文某某的8.5万元，理由有二，①谭某某通过卡卡转账给谭兵的4万元，因收集程序不合法，不能形成成立受贿的证据锁链，应该排除；②文某某的8.5万元，没有利用职务之便谋取利益，不具备构成受贿的要件；认定这两笔构成受贿的证据不足，事实不清，故不应计算为受贿数额。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
二审中甘孜藏族自治州人民检察院针对原审被告人谭兵提出的上诉请求及其辩护人发表的辩护意见，当庭提交了电话记录、提请初查报告、检察文书审批表三份证据。证实①2014年4月30日匿名群众向雅江县人民检察院反贪污贿赂局电话举报雅江县农牧局局长谭兵在其经手的项目建设中，收受中标公司的贿赂，另谭兵借给一些私人老板几十万元，怀疑其资金来源是公款，举报人要求检察机关对其个人信息进行保密，并将不再与其联系；②经报请检察长批示，同意对谭兵进行初查，初查方案为核实中标公司信息以及在雅江县农牧局所做相关项目，查询有无相关行贿记录，查询谭兵财产情况；③本案从初查开始就程序合法。
该三份证据经当庭质证，合议庭评议后予以确认。
综上，甘孜藏族自治州人民检察院建议二审法院结合本案的事实、证据、情节、社会危害性、认罪态度等，作出公正、合理的判决。
综合二审审理查明的事实和证据，本院对本案争议的焦点作如下评析：1.关于是否成立自首的问题。侦查机关在谭兵归案前，即2014年4月30日已经掌握其收受中标单位贿赂行为的线索，并于2014年6月5日依法在银行提取了2013年1月18日谭某某通过卡卡转账给谭兵的4万元银行凭证，且谭某某与谭兵具有工作上的业务往来，足以证明在谭兵作为初查对象到案（2014年6月28日）之前，侦查机关已经掌握了谭兵收受贿赂行为的线索所针对的事实成立，故其行为属于：“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”但，其到案后交代了大部分未被掌握的同种犯罪事实，应当从轻处罚。2.关于初查程序是否合法的问题。举报电话记录及雅江县人民检察院检察长签署的意见，检察文书审批表，提请初查报告，足以证明本案从初查开始就程序合法。3.关于收受谭某某的4万元和文某某的8.5万元是否应该以受贿论的问题。因本案从初查开始程序合法，且有行、受贿双方当事人的证言和供述证实，所以谭兵收受谭某某的4万元应该以受贿论；本案证据足以证实农牧局对屠宰场有监管的职责，且有证人证言证实江源公司的日常管理是由谭兵在负责，文某某的证言和谭兵的供述证实这8.5万元是文某某表示感谢送给谭兵的，故谭兵收受文某某的8.5万元应该以受贿论。4.谭兵无法定减轻情节，但原审法院在量刑时已充分考虑其从轻情节。
本院认为，原审被告人谭兵利用担任雅江县农牧科技局局长的职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂52万元的行为构成受贿罪，雅江县人民检察院指控被告人谭兵犯受贿罪的事实和罪名成立。原审被告人谭兵提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见与审理查明事实不符，不予采纳。本案证据确实、充分，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 何 青
审判员 邵 苓
审判员 杨 丽
二〇一五年三月十七日
书记员 余崇清
附本案涉及的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上交国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。