湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潭刑终字第225号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）齐莎，女，1984年10月1日出生于湖南省湘潭县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年7月24日经湘潭县人民检察院批准逮捕（在逃）。又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月18日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年2月17日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人齐莎犯寻衅滋事罪、贩卖毒品罪一案，于二O一四年八月四日作出（2014）潭刑初字第161号刑事判决。原审被告人齐莎不服，提出上诉。本院于2014年8月25日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅�，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）、寻衅滋事罪
2013年5月11日15时许，被告人齐莎纠集段某某、吴某某、唐某（三人均已判刑）租乘杨阁的小车来到湘潭县中路铺镇上田村王家组的陈某某家找陈某某索债。齐莎伙同段某某、唐某（使用木棍）、吴某某（使用铁铲）将陈某某本人、陈某某的妻子刘某及陈某某的母亲马某某打伤，陈某某被打后躲在屋内，吴某某持铁铲将陈某某家的不锈钢大门砸坏。经湘潭县公安局法医检验所鉴定，陈某某、刘某、马某某的伤情均构成轻微伤；经湘潭县价格认定中心鉴定，被损毁的大门价值为1000元。
上述事实有被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录及照片、鉴定意见书、法医伤情鉴定书、被告人的供述予以证明。
（二）、贩卖毒品�
1、2013年11月份的一天晚上，被告人齐莎在湘潭市中医院四楼病房以1500元的价格将20粒麻古和5克冰毒卖给吸毒人员颜某。
2、2014年1月17日18时许，被告人齐莎在湘潭市岳塘区中翰财富广场“角色大酒店”前坪湘CC68**捷达小车内，以1500元的价格将18粒麻古（净重1.7015克）和4.8830克冰毒贩卖给吸毒人员颜某。
上述事实有证人证言、行政处罚决定书、收缴物品清单、物证检验鉴定报告、现场勘验笔录、被告人的供述等证据予以证明。
原审判决认为，被告人齐莎随意殴打他人，情节恶劣；贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已分别构成寻衅滋事罪及贩卖毒品罪。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人齐莎系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人齐莎一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人齐莎到案后能如实供述其犯寻衅滋事罪的事实，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，遂判决：被告人齐莎犯寻衅滋事罪，判处有期徒十个月，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；合并有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人齐莎不服，向本院提出上诉。其上诉理由是“贩卖毒品的第一笔事实不清，5克冰毒是寄存在吸毒人员颜某手上，不是卖给他的，请查明后给予从轻处罚”。
经审理查�：（一）、寻衅滋事罪
2013年5月11日15时许，上诉人（原审被告人）齐莎纠集段某某、吴某某、唐某（三人均已判刑）租乘杨阁的小车来到湘潭县中路铺镇上田村王家组的陈某某家找陈某某索债。齐莎伙同段某某、唐某（使用木棍）、吴某某（使用铁铲）将陈某某本人、陈某某的妻子刘某及陈某某的母亲马某某打伤，陈某某被打后躲在屋内，吴某某持铁铲将陈某某家的不锈钢大门砸坏。经湘潭县公安局法医检验所鉴定，陈某某、刘某、马某某的伤情均构成轻微伤；经湘潭县价格认定中心鉴定，被损毁的大门价值为1000元。
上述事实有经一审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、公安机关受案登记表；
2、被害人陈某某、刘某、马某某的陈述；
3、证人晏志祥、杨阁的证言；
4、现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片；
5、湘潭县价格认证中心潭县价认鉴（2013）60号价格鉴定意见书；湘潭县法医检验所潭法验字（2013）第（303）号、（304）号、（305）号人体伤情鉴定意见书；
6、上诉人（原审被告人）齐莎及同案犯段某某、唐某、吴某某的供述能与上述事实及证据相吻合；
7、湘潭县人民法院（2013）潭刑初字第373号刑事判决书，证明同案犯段某某、唐某、吴某某参与寻衅滋事的犯罪事实及被判处刑罚的情况。
（二）、贩卖毒品罪
1、2013年11月份的一天晚上，上诉人（原审被告人）齐莎在湘潭市中医院四楼病房以1500元的价格将20粒麻古和5克冰毒卖给吸毒人员颜某。
上述事实有经一审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的下列证据予以证明。
（1）证人颜某的证言证明，2013年11月份的一天，他在湘潭市中医院的4楼的4病室住院时，从“莎妹子”手上拿了1500元的货，跟这次（即2014年1月17日）的毒品数量差不多，并且是他和“莎妹子”约好送到医院病房的。
（2）上诉人（原审被告人）齐莎的供述，其供述颜某多次打电话给她，要她送毒品，但按颜某提出的价格（麻古45元一粒，冰毒120元一克）她做不出来。2013年11月份的一天，颜某因摔断了腿在湘潭市中医院四楼住院，她是那天凌晨两点去医院看的颜某，颜某讲要30粒麻古，而她当时只有5克冰毒和20粒麻古，她就将5克冰毒和20粒麻古全给了颜某，5克冰毒算是她寄存在颜某那里，以后进了货（毒品）再给颜某，颜某给了她1500元钱。但后来她问颜某时，颜某讲5克冰毒被他吃了，颜某也再没有向她要麻古了，她也没有向颜某要回那5克�毒，就这样双方互不找了，她和颜某就这么两次交易。
（3）公安机关行政处罚决定书，湘潭市公安局岳塘分局岳公（宝）决字（2014）第0110号行政处罚决定书，证明颜某因吸食毒品被强制隔离戒毒所执行行政拘留15日的情况。
2、2014年1月17日18时许，上诉人（原审被告人）齐莎在湘潭市岳塘区中翰财富广场“角色大酒店”前坪湘CC68**捷达小车内，以1500元的价格将18粒麻古（净重1.7015克）和4.8830克冰毒贩卖给吸毒人员颜某。
上述事实有经一审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的下列证据予以证明。
（1）证人颜某的证言证明，2014年1月17日16时许，接到“莎妹子”电话说她从长沙回湘潭，身上有“货”，之后，他就出去了，在湘潭市岳塘区中翰财富广场“角色大酒店”前坪的一台黑色小轿车内，以1500元的价格从“莎妹子”手中购得18粒麻古和5克左右的冰毒，且交易完成后，他正准备离开时被便衣民警查获的事实。
（2）上诉人齐莎的供述与颜某的证言相吻合。
（3）收缴物品清单，证明公安机关收缴上诉人齐莎的毒资1500元的情况；
（4）证据保全清单，证明公安机关对颜某在齐莎手中购得的毒品都进行证据保全的情况。
（5）物证检验鉴定报告，湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字（2014）30号物证检验鉴定报告，证明2014年1月17日18时许，湘潭市公安局岳塘分局宝塔派出所在湘潭市岳塘区中翰财富广场“角色大酒店”旁抓获吸毒人员颜某，对颜某丢弃在地上的毒品疑似物进行鉴�的情况。
（6）现场勘验检查笔录，证明案发现场情况。
本案的综合证据有：
（1）人口信息资料，证明上诉人齐莎出生于1984年10月1日，具有完全刑事责任能力。
（2）抓获经过说明，证明上诉人齐莎因涉嫌贩卖毒品于2014年1月18日被湘潭市公安局岳塘分局宝塔派出所刑事拘留，同年2月17日执行逮捕，同年2月22日移送湘潭县公安局中路铺派出所的情况。
（3）公安机关受案登记表，证明2014年1月17日18时许，湘潭市公安局岳塘分局宝塔派出所接到报警，称在湘潭市岳塘区中翰财富广场“角色大酒店”旁有人涉嫌贩毒，后予以立案侦查的情况。
（4）视听资料，证明公安机关依法对上诉人齐莎审讯的全过程。
本院认为：上诉人（原审被告人）齐莎纠集他人随意殴打他人，情节恶�，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人（原审被告人）齐莎贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且系贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人齐莎系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人齐莎一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人齐莎到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对于上诉人齐莎上诉提出“原判认定第一笔贩毒的事实不清，5克冰毒是寄存在吸毒人员颜某手上，不是贩卖”的上诉理由，经查，上诉人齐莎关于原判认定的第一笔贩毒犯罪事实在侦查期间供认，称颜某电话要求其送30粒麻古，但由于其只有5克冰毒和20粒麻古，便全部给了颜某，并收回毒资1500元，颜某的证言予以了证实。此后，齐莎辩称其中5克冰毒当时系暂存，待以后以麻古换回5克冰毒，但因颜某将5克冰�吸食掉后，颜某既未以5克冰毒换回10粒麻古，齐莎亦没返回5克冰毒的毒资，双方两清，这与齐莎供认卖给颜某的麻古是45元／粒，冰毒是120元／克的价格相符。故齐莎上诉理由与客观事实不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭铁强
审 判 员 龙共明
审 判 员 周孚林
二〇一四年九月十七日
代理书记员 李 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。