山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁11民终208号
上诉人（原审被告）：汤善梅，女，1957年12月29日出生，汉族，居民，住五莲县。
委托诉讼代理人：周加荣（系汤善梅之夫），男，1957年3月8日出生，汉族，居民，住五莲县。
被上诉人（原审原告）：陈常先，女，1962年4月27日出生，汉族，居民，住五莲县。
委托诉讼代理人：周加森（系陈常先之夫），男，1962年10月28日出生，汉族，居民，住五莲县。
委托诉讼代理人：张崇珍，山东竞天律师事务所律师。
原审被告：周英杰，男，1988年10月21日出生，汉族，居民，住五莲县。
委托诉讼代理人：周加荣（系汤善梅之夫），男，1957年3月8日出生，汉族，居民，住五莲县。
上诉人汤善梅因与被上诉人陈常先、原审被告周英杰健康权纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院（2014）莲民一初字第121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
汤善梅上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判；诉讼费、邮寄费等由陈常先负担。事实和理由：一审判决严重不公。首先，汤善梅没有殴打陈常先，陈常先无伤滥求医，××，其支出的全部医疗费均系自身病情所需的支出，与汤善梅无关。同时，陈常先提供的病历及医疗费票据等证据有明显瑕疵，汤善梅一审中多次提出异议，但一审法院仍据此裁判显失公平。其次，陈常先没有提供任何有效证据证明其存在误工费和护理费损失，一审认定该两项损失无事实和法律依据。再次，陈常先拒不承担赡养老人的义务是引发双方纠纷的根本原因，本次纠纷的起因及过错完全在陈常先一方，一审判决汤善梅承担七成赔偿责任无依据。
陈常先辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，请求驳回上诉，维持原判。
周英杰述称，同汤善梅的上诉意见。
陈常先向一审法院起诉请求：1、判令汤善梅、周英杰赔偿陈常先各项损失21416元；2、判令汤善梅、周英杰向陈常先赔礼道歉；3、诉讼费用由汤善梅、周英杰负担。
一审法院认定事实：陈常先与汤善梅系妯娌关系，周英杰系汤善梅之子。两家因赡养老人周乐绪事宜产生矛盾。2013年10月17日14时左右，周乐绪和陈常先坐在陈常先家门口聊天，汤善梅一家到陈常先家要把周乐绪接走，周加荣与周英杰搀扶周乐绪上车，陈常先进行阻拦，汤善梅与陈常先推拉在一起，继而互相採着对方的头发进行打斗。上述事实由有五莲县公安局对汤善梅、周加荣、陈常先、李增凤、汤善明、周乐绪六人的询问笔录各一份予以证实。
陈常先于2013年10月17日18时30分到五莲县人民医院（下称五莲医院）门诊处检查治疗，诊断为：脑外伤反应、软组织损伤；2013年10月19日9时45分入住该院内四科，经诊断为：××、脑外伤反应及软组织损伤、××2级。经治疗后于2013年10月28日9时1分好转出院，实际住院9天。2013年11月14日9时，陈常先入住中国人民解放军第八十九医院（下称八九医院），经诊断为：脑外伤综合征、高脂血症、××等，经治疗后于2013年11月21日14时好转出院，确诊1天，住院7天。2013年12月13日，陈常先在菏泽市牡丹区人民医院进行检查。以上事实由五莲医院门诊病历、××案、八九医院××案予以证实。
五莲县公安局高泽派出所于2013年12月10日出具莲公行罚决字[2013]00384号行政处罚决定书，记载：现查明2013年10月17日14时30分许，在五莲县高泽镇西楼村商业街家森农资批发商店门口外，因赡养其公公周乐绪问题，陈常先与汤善梅等人发生争执并撕扯起来，在撕扯过程中导致陈常先受伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对汤善梅处以罚款伍佰元。以上事实，由五莲县公安局行政处罚决定书一份予以证实。
陈常先要求汤善梅、周英杰赔偿的各项损失为：1、医疗费10651.14元，2、误工费7231元，3、护理费2034元，4、交通费500元，5、财产损失1000元，合计21416.14元。汤善梅、周英杰对陈常先的上述损失均有异议，不予认可。
对当事人有异议的证据和事实，一审法院结合双方提供的证据及发表的质证意见，认定如下：
1、医疗费。陈常先提供五莲医院门诊病历、门诊收费票据14张证明支出检查及医药费981.20元，××案、××人费用明细证明支出住院费用5065.60元，以上合计6046.80元，扣除医院垫付职工基本医疗保险统筹金4259.92元，陈常先向汤善梅、周英杰主张1786.88元；提供八九医院门诊收费票据证明支出门诊费用22元，××案、诊断证明书、收费票据证明支出住院费用8412.26元；提供菏泽市牡丹区人民医院门诊收费票据证明支出检查费410元；提供手写收费单据证明支出按摩等费用25元；以上合计8869.26元。汤善梅、周英杰辩称陈常先在住院期间不仅治疗了因外伤造成的病情也治疗了原有病情，并申请司法鉴定机构对陈常先脑外伤综合征及软组织伤用药数额进行评估。经双方摇号选定，一审法院技术部门委托日照方正法医司法鉴定所进行评估，该鉴定机构于2014年11月3日作出日方司法鉴定所[2013]临鉴字第366号鉴定意见书，鉴定意见为：陈常先在五莲医院及八九医院用药清单中共计5578.82元不适用于治疗脑外伤综合征及软组织损伤。一审法院经核实后认为上述应当扣除用药清单中，阿司匹林13.10元，盐酸曲美他嗪片27.93元、阿托伐他汀钙片23.40元、注射用门冬氨酸钾镁157.40元、颈复康81.20元系在五莲医院治疗支出，陈常先未对五莲医院的住院费用进行主张，上述药品费用无需扣除。丹鹿通督片76.32元、薄芝糠肽注射液930.15元、注射用盐酸川芎嗪1037.36元、注射用丙戊酸钠251.16元、舒必利注射液3.29元、乙酰谷酰胺注射液2977.5元合计5275.78元系在八九医院治疗支出，上述药品不适用于外伤，相关费用支出应由陈常先自行承担。对菏泽市牡丹区人民医院门诊支出检查费410元，陈常先仅提供门诊收费票据未提供病历等，按摩费等25元仅为手写，未提供发票，不能证明陈常先上述检查费用及按摩费的支出事由，一审法院不予支持。综上，对陈常先在五莲医院治疗支出1786.88元，八九医院支出3158.48元，共计4945.36元，予以确认。
2、误工费。陈常先主张其家庭经营化肥、地膜生意，参照2013年度批发零售业年平均工资41088元计算，误工时间64天，误工费合计为7231元。提供个体工商户营业执照副本证明其职业，提供五莲医院诊断证明书证明建议休息治疗一个月，八九医院诊断证明书证明建议休息一个月。汤善梅、周英杰对此不予认可，辩称陈常先系退休人员有退休待遇，不存在误工费。一审法院认为，陈常先虽系退休人员，但其退休后仍从事劳动获得受益，误工损失确实存在，但陈常先主张的误工时间过长，根据其病情参照公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)酌情认定陈常先的误工时间为30天，每天按100元计算，故对陈常先的误工费3000元予以确认。
3、护理费。陈常先主张其合计住院18天，参照2013年度批发零售业年平均工资41088元，护理合计为2034元。提供个体工商户营业执照副本证明护理人员即陈常先之夫的职业，汤善梅、周英杰辩称个体工商户营业执照无法证实护理人员护理费损失。一审法院认为，陈常先住院期间不仅治疗了因外伤造成的伤害，还治疗了自身疾病，故对护理时间酌情认定为10天，每天按100元计算，故对陈常先的护理费1000元予以确认。
4、交通费。陈常先主张其住院治疗支出交通费500元，汤善梅、周英杰不予认可。一审法院认为，陈常先及其必要的陪护人员在就医治疗中必然产生交通费用，结合陈常先的就医地点、时间、人数，确认其交通费为400元。
5、财产损失。陈常先主张因本次受伤造成手机损失1000元，汤善梅、周英杰予以否认，陈常先未提供证据证实其主张，不予确认。
综上所述，一审法院确认陈常先因受伤造成的各项损失有：1、医疗费4945.36元，2、误工费3000元，3、护理费1000元，4、交通费400元，共计9345.36元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，陈常先一家与汤善梅一家因赡养老人存有矛盾，双方之间应本着互谅互让、友好协商的态度积极处理，而汤善梅在去陈常先家中接老人时未能保持克制，采取不正当的方式将陈常先打伤住院，对此损害后果的发生，汤善梅应承担主要责任，在公安笔录中可以看出，周英杰未参与打斗，对陈常先的受伤不应承担责任；同时，陈常先在该次冲突中未能保持克制，与汤善梅发生冲突并厮打，对其自身受伤应当承担次要责任。该纠纷经公安机关处理后对汤善梅进行了行政处罚，参照处罚结果结合本案案情，汤善梅应对陈常先受伤造成的各项损失承担70%的赔偿责任，即9345.36元×70%=6541.75元，其他损失由陈常先自行承担。
《中华人民共和国民法通则》第一百二十条第一款规定：公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。本案中，汤善梅与陈常先发生冲突时，未能保持克制将陈常先打伤，但未对陈常先精神造成严重后果，故对陈常先要求汤善梅赔礼道歉的诉讼请求，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条的规定，判决：一、汤善梅赔偿陈常先因受伤造成的损失6541.75元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回陈常先的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费335元，鉴定费1500元，合计1835元，由陈常先负担1233元，汤善梅负担602元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实和证据与一审认定一致。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。汤善梅与陈常先因赡养公公周乐绪问题发生争执并撕扯在一起，撕扯过程中致陈常先受伤，该事实有行政处罚决定书以及询问笔录予以证实，足以认定。汤善梅未能采取正当途径解决与陈常先之间的纠纷，与陈常先发生撕扯致陈常先受伤，应当对陈常先的损失承担赔偿责任。但陈常先未能冷静处理矛盾，对自身受伤亦存在一定过错，可适当减轻汤善梅的责任。一审法院结合纠纷的起因、经过及公安机关对纠纷的处理意见，酌定汤善梅对陈常先的损失承担70%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。
关于陈常先的医疗费问题。汤善梅主张，陈常先并未受伤，其提供的医疗费票据均虚假，陈常先住院期间治疗的均系其自身疾病，汤善梅不应承担赔偿责任。但是，公安机关的行政处罚决定书明确载明陈常先在与汤善梅的撕扯过程中受伤；而且，根据陈常先提供的病历、××案、诊疗证明书及医疗费票据等，亦能证实陈常先因与汤善梅发生肢体冲突而受伤的事实。汤善梅对陈常先提交的医疗费等证据的真实性有异议，但未能提供足以反驳的相反证据予以推翻，原审予以采信并据此认定陈常先的医疗费损失并无不当，本院予以维持。
关于陈常先的误工费及护理费问题。误工费、护理费系对受害人、护理人员因受伤、护理而误工导致的实际收入减少的补偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”及第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，陈常先及其护理人员提供了个体工商户营业执照，证实其从事个体经营，一审按照批发零售业标准计算其误工费、护理费并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人汤善梅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
代理审判员 徐笑梅
代理审判员 张锦秀
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 吴俊霞