海南省海口市美兰区人民法院民 事 判 决 书（2017）琼0108民初235号原告：林叶，男，1972年5月14日出生，汉族，住广东省电白县。委托诉讼代理人：李茂明，海南昌宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：庹拉，海南昌宇律师事务所实习律师。被告：颜永福，男，1971年12月26日出生，汉族，住海南省海口市。委托诉讼代理人：马相龙，海南大弘律师事务所律师。第三人：海南琼华建设工程有限公司，住所地：海口市国兴大道170号。法定代表人：方定，该公司经理。委托诉讼代理人：吴永群，海南大弘律师事务所律师。原告林叶与被告颜永福、第三人海南琼华建设工程有限公司（以下简称琼华公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林叶及其委托诉讼代理人李茂明、庹拉，被告的委托诉讼代理人马相龙，第三人的委托诉讼代理人吴永群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林叶向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付垫付的资金、退股金及分红人民币721080元；2.判决被告向原告支付逾期支付垫付的资金、退股金及分红的利息2904元（从2016年11月29日起计算至2016年12月26日，应当计算至被告实际支付之日止）；3.判决确认由被告承担所有工程的收尾、保修、维修等工作；4.判决被告限期完成工程的收尾工作并进行工程结算，同时支付完该项目工人工资、材料款等债务及承担原告与建设方之间的《建设工程施工合同》项下约定条款的责任；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年期间，第三人琼华公司中标海南安富实业开发有限公司位于万宁市兴隆兴梅大道东侧的安富·雨林海别墅项目的总包工程，经第三人同意，原告与海南安富实业开发有限公司在2014年5月28日签订一份《建设工程施工合同》，该施工合同约定由原告承包海南安富实业开发有限公司位于海南省万宁市××道东侧“安富·雨林海”中A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22七幢别墅的工程项目，承包范围包括基础、主体、装饰、屋面、给排水、电气暖通工程等所有施工图纸内容。原告在签订该《建设工程施工合同》之后，立马组织工人及投入相关的机械设备（其中有步步紧3645条、拖头1189个、底座380个、止水螺丝1450条、龙门架35套、卷扬机及机架4套、材料切割机2台、传站仪一台、水准仪一台、手提电脑一部、打印机一台）进行施工，同时聘请邓添为该项目的总工来负责该项目的一切事务。在施工的过程中，被告称可以跟原告合作，经共同协商，原被告双方于2014年6月22日签订一份《工程合作协议》，该合作协议约定合作范围为：兴隆安富·雨林海项目7幢别墅总包及围墙工程（执行原告与海南安富实业开发有限公司签署的安富·雨林海项目别墅总包工程）建设工程施工合同范围。合作方式为被告全程垫资，原告按净利润50%分利给被告，工程合作协议还对资金管理、财务管理、施工管理、合作期限、双方的责任和义务、禁止行为等内容进行了明确的约定。2014年10月10日，原告与第三人就原告承包海南安富实业开发有限公司位于海南省万宁市××道东侧“安富·雨林海”中A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22别墅工程项目签订内部的承揽协议，予以明确双方的权利义务。在合作施工的过程中，因海南安富实业开发有限公司增加了相关的工程量，原告以被告作为法人的海南永华建筑安装工程有限公司与海南安富实业开发有限公司签订了《围墙施工合同》、《道路、化粪池基坑施工合同》、《室外管网工程施工承包协议》等协议，在施工的过程中，因被告未能按《工程合作协议》的约定全资垫款，导致施工工程中拖欠工人工资及不及时购买材料影响施工进度，原告只好自己掏钱支付：原告向总工邓添、被告及胡火焱等支付了17万元的工资及材料款（其中转被告三次共8万元、付瓦款24600元、灰砂砖款23560元、付木工尾款4600元、支付剂塑板4076元、支付井盖款8200元等）、同时又向总工邓添转账支付了22万元用于支付工人工资及购买材料。该七幢别墅的工程款的支付都是由海南安富实业开发有限公司向琼华公司的关联公司湛江市第一建筑工程公司海南分公司支付工程款，再由原告签名后，由湛江市第一建筑工程公司海南分公司向被告、被告妻子吴华秀支付及向海南永华建筑安装工程有限公司支付。为了该项目的顺利施工完毕，原告不仅分文不拿工程款，还全身心投入到该七幢别墅的管理及施工中，自己还垫钱支付工人工资及材料款。但是在双方合作的过程中，被告多次故意增加成本，导致双方产生矛盾，经双方共同友好协商，于2016年8月28日签订《工程退股份协议书》，该协议书约定：被告同意将原告垫付的资金人民币17万元和退股金及分红计70万元，两项共合计人民币87万元，作为原告的退股及分红决算款，本协议签订生效之日后，建设方（即海南安富实业开发有限公司）如果支付工程款，到账后第一笔款要支付原告垫资和退股及分红决算总金额的50%给原告，剩余款被告要用来支付本项目各项欠款（直至付完欠款，余款归被告），三个月内建设方如没有付工程款，被告也要务必付清剩余50%给原告。原告退股后，一切的工程收尾、保修、维修都由被告承担，原告不再参与和承担任何责任。该工程退股份协议书签订之后，建设方（即海南安富实业开发有限公司）分三次共向琼华公司支付了58万元的工程款，原告要求被告按工程退股份协议书的约定向原告支付，但是被告到琼华公司处大吵大闹，原告为了能将该工程顺利施工结束，只好签名同意其及其老婆吴华秀从琼华公司处拿钱，之后被告及其老婆吴华秀从琼华公司处领取了403194.74元工程款（其中支付何永太工资25032元、支付张秀敏工资材料款50000元，余下的都由被告及其老婆拿走），原告分两次领取了148920元。被告领取工程款之后，也没有组织工人去维修也没有支付工人工资及支付材料款，导致海南安富实业开发有限公司多次找原告。现因《工程退股份协议书》约定的付款时间已到，原告多次要求被告支付尚欠的721080元，但是被告均各种各样的理由予以拒绝支付。原告认为：原告与被告签订的《工程合作协议》系双方的真实意思表示，合法有效，双方应当按协议的约定来履行协议所约定的内容，但是被告没有按协议的约定全资垫款施工，在施工的过程中故意增加成本，造成双方合作不愉快，在2016年8月28日签订《工程退股份协议书》后，也没有按协议书的约定向原告支付垫付的资金、退股金及分红，其行为已经违约，故特向法院提起诉讼，请法院依法支持原告的全部诉讼请求。被告颜永福辩称，本案所有所涉及的合同均系无效合同，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。第三人琼华公司称，一、本案所涉“安富·雨林海（一期）工程”的A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22七幢别墅项目工程的承揽人为林叶和罗世军，琼华公司只与林叶、罗世军存在企业内部工程承揽合同关系，与颜永福没有任何直接的合同关系。林叶与颜永福之间的合同关系及其权利义务履行情况，琼华公司从不知道也不清楚，更无法认可。2013年12月3日，案外人海南安富实业开发有限公司与琼华公司签订《建设工程施工合同》，约定海南安富实业开发有限公司作为发包方将“安富·雨林海”一期项目工程发包给承包人琼华公司，工程内容为安富·雨林海（一期）B型公寓楼8#—11#楼，A型别墅1#—5#，B型别墅1#—2#、5#—9#、12#—27#，D型公寓楼18#—19#的建筑工程，合同价款为￥74108098.29元。2014年10月10日，琼华公司与林叶和罗世军签订《企业内部工程承揽协议书》，该协议约定：林叶和罗世军为代表的施工队承揽人负责承揽施工；工程内容：安富·雨林海（一期）工程《工程合同》中的A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22别墅部分。承揽人以包工、包料、包费的形式承揽，公司按工程结算总造价的0.6%扣留管理费，以及按照国家相关税金政策扣留税金后，其余的工程结算款均拨给施工队包干使用，盈余自留，如发生亏损或建设单位扣押工程款，承揽人要自行筹足资金确保工程施工完成。施工队来公司支配工程款，均指定张秀敏、林叶负责签名办理，任何人均无权办理等等。（详见《企业内部工程承揽协议书》第三条第8款）。该合同签订与履行后，一直也是林叶与罗世军（罗世军指定张秀敏办理工程款手续）跟琼华公司办理其承揽该项目工程的承揽施工对接工作与相关工程款的领取手续。二、在本案所涉承揽项目工程履行过程中，琼华公司诚信履行与林叶、罗世军签订《企业内部工程承揽协议书》的合同义务，没有拖欠林叶、罗世军施工队的任何进度承揽工程款。在本案中，涉及到的“安富·雨林海（一期）工程”的A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22七幢别墅项目工程，琼华公司与林叶、罗世军签订《企业内部工程承揽协议书》并实际履行后，该项目工程的工程款支付情况如下：（1）林叶、张秀敏已办理领款手续领取与支付各施工班组工程款累计9436121.86元（其中包括颜永福吴华秀夫妻俩领取工程款7563332.56元、林叶个人领取工程款148920元、张秀敏办理代付到万宁市劳动保障监察大队的工人工资678809.71元）；（2）罗世军已领取该项目工程款累计58418.22元（该款项为应由琼华公司扣留的6%管理费但实际由罗世军领取），上述二人已办理手续领取的款项共计9494540.08元。三、林叶主张跟琼华公司没有任何合同关系的颜永福履行其与罗世军和琼华公司之间的《企业内部工程承揽协议书》的合同义务，琼华公司无法认可。且本案遗漏了项目工程承揽人之一罗世军，琼华公司不了解情况。四、本案所涉“安富·雨林海（一期）工程”的A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22七幢别墅项目工程，至今海南安富实业开发有限公司与琼华公司没有进行竣工结算。本院经审理认定事实如下：2013年，琼华公司承建海南安富实业开发有限公司（以下简称安富公司）开发的“安富·雨林海”一期项目工程。2014年5月28日，林叶与安富公司签订了《建设工程施工合同》，约定由林叶承包安富公司位于海南省万宁市××道北侧）的“安富·雨林海”项目别墅A3-A5、B20-B22工程，建筑面积约3474.46平方米，工程内容为设计图全部土建及安装工程、装饰装修等（详见承包范围）；承包方式为包人工、包材料、包安全、包质量、包文明施工、包工期、包验收合格、包竣工材料。2014年6月22日，林叶（甲方）与颜永福（乙方）签订了《工程合作协议》，约定：经甲、乙双方共同协商一致后，决定将位于万宁市兴隆兴梅大道东侧的安富·雨林海项目别墅总包工程的施工管理工作双方进行合作共盈。合作范围：兴隆安富·雨林海项目7幢别墅总包及围墙工程（执行甲方与安富公司签署的“安富·雨林海项目别墅总包工程”建设工程施工合同范围）。合作方式：1、乙方全程垫资，甲方按净利润50%分利给乙方。2、支付方式：执行甲方合同支付条款，专款专用，先满足工地款项，垫资方收款收到总工程款的85%后由甲方收款；当每笔工程款回收后，工地开支不足时乙方补足；工程竣工，甲方工程款收95%时，扣除所有开支，产生利润时即马上开始按约定均分利润；款项按款到时7日内支付到乙方50%的款项。利润分配：经营利润按平均分配的原则，甲乙双方享有平等的经营利润，扣除乙方垫资的所有款项、本工程须支付的项目管理员工资、班组工费、材料费、房租、水电费、办公用品折旧费、机械工具折旧费、双方差旅费、汽车加油费、招待费、其他杂支等费用，按照5:5的净利润比例分配并承担亏损，甲、乙双方均按为业主拨款到后7日内结算并拨付到位。甲、乙双方的责任和义务：（1）合作双方共同经营，共同管理，共担风险，减去垫资资金回盘后，盈亏均按比例承担、净利润分配。（2）甲乙双方本人共同对施工生产技术，包括进度、质量、安全等工作进行监督与指导。（3）甲、乙双方队伍成员共同执行各项管理制度和安全文明施工要求，接受对方施工过程中的管理监督，共同维护双方的信誉。（4）甲、乙双方共同负责施工工程中的试验、检测办理实施工作，并整理相应试验检测报告资料。（5）经济上实行共同核算，除去垫资后共同盈亏。工程工费及材料按照需要进行商定和采购，所采购材料必须符合国家和行业标准，并附材质证明与货同行，经甲、乙双方共同指定的有关人员验收、取样送检并经复试合格后方可使用。（6）甲乙双方共同按照工程进度，共同指定专人负责施工组织设计及施工方案的编写，并同步进行施工资料的编制，工程竣工后一起和相关部门移交竣工资料。（7）甲、乙双方共同向建设单位申请办理工程预付款、进度款、竣工结算、保修金，以及相关手续等。（8）合作期间的财务由甲乙双方共同核算，合作项目的一切财务支出均需经甲、乙双方同意后方可支出。（9）一切合理开支，由收据和发票须有林叶和颜永福的签字方可进行结算。（10）甲、乙双方在施工期间，共同承担民事责任，若发生拖欠人工费、材料款、机械费等经济纠纷和法律诉讼的，工程款回收不正常的，由甲、乙双方共同承担一切责任并妥善处理，工程款回收正常时，由乙方承担。（11）按以上工作内容和要求，组织聘任相应项目管理班子人员。（12）督促发包方严格履行工程施工合同，以确保甲、乙双方共同圆满完成建设施工任务。（13）甲乙双方负责项目的工程管理。设备维护及当地社会关系的协调，并参与日常管理。（14）甲乙双方共同决定合作重大事项，如人工费和材料单价。（15）全面贯彻甲、乙双方共同指定的各项规章制度。该协议签订后，林叶与颜永福随即着手施工事宜。在合作过程中，双方产生矛盾。2016年8月28日，林叶（甲方）与颜永福（乙方）签订了《工程退股份协议书》，约定：经双方友好协商后达成一致，甲方同意退出在兴隆雨林海与乙方颜永福合作施工的工程项目股份。2、项目内容：湖边七幢别墅及施工完成的围墙、路网、管网等附加工程（注七号楼接口处15年4月25日签及邓景峰签的土方工程在内）。3、甲方退股及分红结算条件：乙方同意将甲方垫资的资金人民币壹拾柒万元整和甲方退股金及分红总计70万人民币，两项合计人民币捌拾柒万元整支付给甲方，作为甲方退股及分红决算款。4、甲方收回资金方式：协议签订生效之日后，建设方如果支付工程，到帐后第一笔款要支付甲方垫资和退股及分红决算总金额的50%给甲方，剩余款乙方要用来支付本项目各项欠款（直至付完欠款，余款归乙方）三个月内建设方如没有付工程款，乙方也要务必付清剩余50%给甲方。5、甲方责任：此协议甲乙双方签订后，不论财务亏盈，债权债务都归乙方所有，甲方不再参与。甲方退股后，一切的工程收尾、保修、维修都由乙方承担，甲方不再参与和承担任何责任。由于合同是甲方签订，甲方有权监督建设方工程款到琼华公司后，乙方按规定履行工程各项欠款。同时甲方负责建设方工程款到琼华公司后配合支付给乙方，乙方支付完甲方款项和所有欠款后才由乙方直接对琼华公司。6、乙方责任：负责按时支付完甲方垫资和退股及分红决算金。负责完成甲方退股后本项目内容的一切责任：工程收尾、保修维修等任务。负责本项目发生的一切债权债务，付完甲方的款项后，剩余工作独立结算自负盈亏。工程款汇款首要解决支付甲方款项之后，再解决此项目工资、材料、机械等欠款问题，所剩的余款全部归乙方。尔后，因颜永福未按上述协议内容履行义务，遂成诉。另查，2014年10月10日，琼华公司与林叶、罗世军签订《企业内部工程承揽协议书》，约定由琼华公司将安富·雨林海一期工程《工程合同》中A2、A3、A4、A5、B20、B21、B22别墅部分交给林叶、罗世军为代表的施工队为承揽人员负责施工。承揽人以包工、包料、包费的形式承揽，公司按工程结算宗造价的0.6%扣留管理费，以及按照国家相关税金政策扣留税金后，其余的工程结算款均拨给施工队包干使用。2016年10月28日、11月14日，林叶分别从琼华公司处领取了工资材料款20000元及128920元，共计148920元。以上事实有建设工程施工合同、工程合作协议、工程退股份协议书、企业内部工程承揽协议书、海南琼华建设工程有限公司工程款审批单、银行转账凭证以及当事人的陈述笔录等在案为凭。这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，林叶和颜永福共同合作对安富·雨林海一期项目中的七幢别墅工程进行施工，在施工过程中，经双方协商以签订《工程退股份协议书》的方式同意林叶退出合作，双方签订的《工程退股份协议书》系双方的真实意思表示，且未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，属有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。颜永福关于双方签订的《工程退股份协议书》属名为联营，实为借贷的无效合同的抗辩，无事实及法律依据，不予采信。在《工程退股份协议书》签订后，颜永福未按协议约定的时间、金额向林叶履行付款义务，已构成违约。《工程退股份协议书》中对林叶的投入、利润及债务进行了清算，即由颜永福向林叶支付垫资、退股及分红决算款87万元。在审理过程中，林叶自认其从琼华公司处领取的148920元系其应取得的垫资、退股及分红结算款，颜永福及琼华公司均表示上述情况属实。故颜永福还须向林叶支付剩余的垫付资金、退股及分红结算款为721080元（870000-148920）。关于逾期付款的利息问题。《工程退股份协议书》第4条约定，协议签订生效之日后三个月内颜永福须向林叶付清其垫资、退股及分红决算款，现因颜永福未按协议约定的时间向林叶支付剩余款项，致使林叶遭受资金占用期间的利息损失，因此，林叶要求颜永福支付逾期付款的利息的主张，本院予以支持。关于合作工程的收尾、保修、维修等问题。根据《工程退股份协议书》第5、6条的约定，上述工作应由颜永福完成，故对于林叶要求颜永福承担所做工程的收尾、保修、维修等工作的主张，本院予以支持。至于林叶要求颜永福限期完成工程结算并支付该项目工人工资、材料款等债务以及承担林叶与建设方之间签订《建设工程施工合同》约定责任的主张，因涉及工程发包人，属另一法律关系，可由当事人另行通过法律途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告颜永福于本判决生效之日起十日内向原告林叶支付垫资、退股及分红决算款721080元，并向林叶支付逾期付款的利息（利息以721080元为基数，按中国人民银行公布的同期一年期一般流动资金贷款基准利率，自2016年11月29日计至实际付清之日止）；二、被告颜永福承担安富·雨林海一期工程中湖边七幢别墅及施工完成的围墙、路网、管网等附加工程的收尾、保修、维修等工作。三、驳回原告林叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5520元，由被告颜永福负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海口市中级人民法院。审 判 员 林倩影二〇一七年三月十七日法官助理 肖 沁书 记 员    林洁附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。撰稿、审核：林倩影校对：肖沁印刷：余小英海南省海口市美兰区人民法院2017年3月17日印制（共印17份）