福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第110号
原公诉机关晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋洋平，男，1981年6月11日出生于重庆市梁平县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被刑事拘留，同年5月18日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人陈仕妹，女，1987年9月12日出生于福建省周宁县，汉族，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被刑事拘留，同年4月19日变更为监视居住，同年12月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人蒋洋平、陈仕妹犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月17日作出（2013）晋刑初字第2984号刑事判决。原审被告人蒋洋平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员朱启明出庭履行职务，上诉人蒋洋平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年4月11日0时许，被告人陈仕妹到石狮市市标旁农业银行门口，贩卖价格人民币400元的毒品给陈宗保。案发后，从被告人陈仕妹身上扣押到上述毒资。
2、2013年4月11日1时许，陈宗保电话联系被告人陈仕妹欲以每克人民币200元的价格购买10克“冰毒”。当日4时许，被告人蒋洋平、陈仕妹按约定到达晋江市青阳街道大剧院门口，欲贩卖10克毒品“冰毒”给陈宗保，后被民警抓获。从被告人蒋洋平身上及其携带的手提包内扣押到7.65克“冰毒”（经鉴定系甲基苯丙胺）、红色“麻古”14粒重1.3克（经鉴定为甲基苯丙胺）及吸管、锡箔纸等物。案发后，公安机关并从被告人蒋洋平、陈仕妹身上分别扣押用于联系贩毒的作案工具黑色iPhone5及黑色iPhone4各1部，上述毒品已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
综上，被告人蒋洋平、陈仕妹共结伙贩卖甲基苯丙胺8.95克，其中被告人陈仕妹共贩卖毒品2次。
认定上述事实的证据有：
1、抓获、侦破经过等工作说明，证实2013年4月11日凌晨1时许，公安机关侦查员在陈埭镇沟西村百脑汇网吧门口抓获陈宗保，并在其随身携带的一烟盒内查获一包冰毒，陈宗保对其吸毒事实供认不讳，并愿提供线索协助公安机关抓获毒品卖家陈仕妹，后陈宗保与陈仕妹电话联系欲以每克300元的价格购买10克毒品，陈仕妹同意后，双方协商在青阳时代广场交易，2013年4月11日4时许，双方到达交易地点，交易时陈宗保趁机跳上陈仕妹乘坐的轿车逃离，侦查员发现后即行追捕，后在晋江市梅岭街道八仙山公园附近抓获被告人蒋洋平、陈仕妹，并当场从被告人蒋洋平身上搜出冰毒及麻古，陈宗保逃逸。
2、扣押物品文件清单及二被告人指认照片，证实案发后，公安机关从被告人陈仕妹身上扣押现金人民币400元，从被告人蒋洋平携带的电脑手提包及钱包内扣押到“麻古”及冰毒和其他财物的情况。
3、信息截图，证实被告人陈仕妹用其手机（号码为157××××7513）发信息给被告人蒋洋平的手机（号码为186××××6255）联系毒品的情况。
4、称量笔录及照片，证实本案对被扣押毒品进行称重的情况。
5、疾病证明书及相关病历材料，证实被告人陈仕妹处于妊娠期等情况。
6、租车协议、机动车登记信息、相关身份户籍材料及驾驶证，证实案发当日被扣押的小轿车的归属情况。
7、发还物品文件清单，证实被扣押小轿车的发还情况。
8、现场检测报告书及照片，证实二被告人被抓获后的尿液经甲基安非他明试剂检测均呈阳性。
9、司法鉴定检验报告书，证实从扣押的毒品中检测出甲基苯丙胺。
10、身份户籍材料，证实本案相关涉案人员的身份情况。
11、财物入库清单，证实被扣押财物的入库情况。
12、毒品实物上缴收据，证实被扣押的毒品共8.95克均被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
13、证人蔡某的证言、辨认笔录及照片，证实闽C×××××号小型轿车是由被告人蒋洋平向其租赁的情况。
14、通话清单，证实被告人陈仕妹通过其号码为157××××7513的手机于2013年4月11日1时许及2013年4月11日4时许与号码139××××2903两次进行电话联系，以及于2013年4月11日1时至2时许期间与蒋洋平的手机186××××6255两次电话联系的事实。
15、被告人陈仕妹的供述、辨认笔录及照片，证实2013年4月11日凌晨1时许，其在石狮市市标附近以人民币400元的价格贩卖2克毒品冰毒给陈宗保，其获利400元后在其被抓获时一并被公安机关扣押。当日凌晨3时许，陈宗保又打电话要向其购买10克冰毒，并要求其送到晋江，其便联系一名为“彪哥”的男子，后该男子又叫其联系被告人蒋洋平（电话号码：186××××6255）拿冰毒，其便发短信联系蒋洋平，问其要不要“做生意”（贩卖冰毒），并在信息中明确指出“青阳的朋友要”（指陈宗保要购买冰毒），后被告人蒋洋平在凌晨3点多到其住的宾馆找其，并告诉其10个准备好了（指10克冰毒），后二人便携带10克冰毒前往晋ＸＸ阳时代广场找陈宗保，至晋ＸＸ阳大剧院时，其便叫陈宗保来找其，陈宗保便来到该处，后并上车，陈宗保上车后便叫其赶快开，其还见到后有一辆警车在追，待车开至晋江市八仙山公园停下，陈宗保便叫其赶快跑，其便和蒋洋平、陈宗保下车逃跑，后其与被告人蒋洋平被公安机关当场抓获，警方并从蒋洋平处查获到冰毒的事实，以及其对案发现场进行辨认的情况。
16、被告人蒋洋平的供述，证实2013年4月11日其驾车载被告人陈仕妹到晋江市青阳街道时代广场找朋友，到现场后，被告人陈仕妹下车与一名男子说了几句话后，就将该男子带到其车上，该男子一上车就叫其往前开，车子刚一启动便有警车追上，其因为没有驾照便驾车逃跑，后至八仙山公园附近，车子停下来，其与被告人陈仕妹及上述男子便欲逃离现场，其也拿起其随身携带的电脑手提包要逃离后被当场抓获，以及其手机号码系186××××6255的事实。
原判认为，被告人蒋洋平、陈仕妹违反国家对毒品的管理规定，结伙非法贩卖毒品甲基苯丙胺8.95克，情节严重，其中被告人陈仕妹共贩卖毒品2次，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈仕妹归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人蒋洋平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。二、被告人陈仕妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。三、扣押的违法所得人民币400元，作案工具黑色iPhone5及黑色iPhone4各1部（均未随案移送），均予以没收，上缴国库。
上诉人蒋洋平诉称，其实施的毒品犯罪应认定为犯罪未遂，且存在犯罪引诱的情形，请求改判较轻刑罚。
出庭检察员提出，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人蒋洋平、原审被告人陈仕妹犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人蒋洋平、原审被告人陈仕妹违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺8.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。且属情节严重。原审被告人陈仕妹归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。关于上诉人蒋洋平实施的毒品犯罪是否犯罪未遂及存在犯罪引诱的问题。经查，上诉人蒋洋平、原审被告人陈仕妹与毒品买家陈宗保洽谈好毒品交易事宜，并驾车从石狮送货至晋江同陈宗保交接时，被公安人员抓获。上诉人蒋洋平等人以贩卖为目的购入毒品，且携带该毒品到约定地点进行交易，该行为依法应认定为犯罪既遂。本案上诉人蒋洋平及原审被告人陈仕妹并非因特情诱惑才形成贩毒犯意，亦非特情诱惑其增加贩毒数量，依法不能认定有犯罪引诱。故上诉人蒋洋平诉称存在犯罪未遂及犯罪引诱的意见，缺乏事实与法律依据，不能成立，不予采纳。出庭检察员的意见予以采纳。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄卿堆
审 判 员 曾泽龙
代理审判员 蔡斯哲
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 刘璐娟