四川省梓潼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梓刑初字第128号
公诉机关梓潼县人民检察院。
被告人吴某某，绰号“鸡公娃”，男，生于1977年6月18日，汉族，小学肄业，农民，住四川省梓潼县。2014年7月8日因涉嫌犯开设赌场罪被梓潼县公安局决定取保候审。
被告人谢某某，绰号“蜗牛”，男，生于1974年9月19日，，汉族，初中文化，农民，住四川省梓潼县。2014年7月7日因涉嫌犯开设赌场罪被梓潼县公安局决定取保候审。
梓潼县人民检察院以梓检刑诉（2014）97号起诉书指控被告人吴某某、谢某某犯开设赌场罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员杨荣理出庭支持公诉，被告人吴某某、谢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
梓潼县人民检察院指控：2014年6月，被告人吴某某、谢某某经事先商量，在位于梓潼县文昌镇崇文街222号2楼出租房内，购置了具有赌博功能的“捕鱼机”2台（均可供多人使用），供他人进行赌博活动，非法营利23452元。二人约定平分经营所得利益。经绵阳市公安局治安管理大队认定：被告人吴某某、谢某某设置的赌博机台数为17台。针对上述指控，公诉机关当庭出示的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述、勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等。公诉机关认为：被告人吴某某、谢某某以营利为目的，开设赌场的行为，已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人吴某某公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人谢某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
经审理查明：2014年5月，被告人吴某某与谢某某经商议共同出资从绵阳购买二台具有赌博功能的“捕鱼机”（捕鱼机均可同时供多人使用）用于从事赌博活动。二人同时约定，被告人吴某某负责管理游戏厅的营利收入，被告人谢某某负责游戏厅游戏机的抄分与记账，所得收入二人均分。
2014年6月1日至2014年6月23日期间，被告人吴某某、谢某某将具有赌博功能的“捕鱼机”二台（捕鱼机均可同时供多人使用）放置于梓潼县文昌镇崇文街222号2楼王翠碧的房屋内，供他人进行赌博活动，期间非法获利共计23512元。
2014年6月24日公安机关在接到群众举报后，对被告人吴某某、谢某某经营的游戏厅进行了查处，现场查获“捕鱼机”二台（捕鱼机均可同时供多人使用），赌资3750元以及IC卡等赌博用具。经绵阳市公安局治安管理大队认定，被告人吴某某、谢某某设置的“捕鱼机”系国家禁止设置的赌博机，共计17台。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：
一、受案登记表、立案决定书：证实案件来源。
二、身份信息证实：被告人吴某某、谢某某的基本情况。
三、取保候审决定书、保证书：证实公安机关对被告人吴某某、谢某某采取强制措施的情况。
四、归案情况说明：证实2014年6月23日，梓潼县公安局民警接到群众举报称梓潼县文昌镇崇文街222号2楼有人摆放“捕鱼机”聚众赌博。2014年6月24日14时，梓潼县公安局的民警对梓潼县文昌镇崇文街222号2楼的房屋进行检查时，将被告人吴某某、谢某某当场查获。
五、扣押决定书、扣押物品清单、随案移送清单，证实侦查人员在案发现场扣押现金人民币3750元、捕鱼机二台、IC卡55张、IC卡母卡一张、IC卡充值设备一台、账本一个。
六、行政处罚决定书：证实公安人员对游戏厅内服务员仇雄基、兰沙处以行政拘留三日的处罚。
七、账本：证实被告人所经营的游戏厅在6月1日至6月23日的经营情况，经营额共计23512元。
八、具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书（绵公治认字（2014）第26号）：证实公安人员从被告人吴某某、谢某某经营的游戏厅中查获的“捕鱼机”二台具有赌博功能可供17人使用，共计认定为17台赌博机。
九、现场勘验笔录、图、照片：证实被告人吴某某、谢某某经营游戏厅的地点（梓潼县文昌镇崇文街222号2楼王翠碧的房屋）、游戏厅内赌博机的摆放、参赌人员的情况。
十、检查笔录：证实从被告人吴某某、谢某某经营的游戏厅内查获现金若干、赌博用的IC若干、游戏机零件以及赌博人员的相关情况。
十一、现场辨认笔录、照片：证实2014年7月8日公安人员在被告人吴某某、谢某某的带领下来到梓潼县文昌镇崇文街222号，由二被告人对游戏厅的位置、游戏厅内“捕鱼机”的位置进行了辨认。
十二、辨认笔录，公安人员组织兰沙、仇雄基、陈庆、陶建军四人对游戏厅的经营人员即本案被告人吴某某、谢某某进行了辨认，四人均确定被告人吴某某、谢某某为游戏厅的所有人。
十三、证人证言：
1、仇某某的证言：系被告人吴某某、谢某某所经营游戏厅内的服务员。证实游戏厅为被告人吴某某所经营，吴某某以每月2000元的价格将其聘请为游戏厅的服务员，主要在游戏厅负责打扫卫生、端茶、上分、收钱的工作。同时证实了游戏机的上分规则、赌博人员将现金冲入IC卡中后使用IC卡进行赌博活动以及在其值班时候IC卡的充值情况。
2、兰某某的证言：系被告人吴某某、谢某某所经营游戏厅内的服务员。证实游戏厅为被告人吴某某、谢某某所经营，其在游戏厅内主要负责打扫卫生、端茶、递卡的工作。同时证实在游戏厅内进行的赌博的人员均将现金冲入IC卡中后，使用IC进行赌博。
3、陈某某的证言：系被告人吴某某、谢某某所经营游戏厅内的服务员。证实在2014年6月24日当天，游戏厅中收入为2、3千元以及赌博人员将现金冲入IC卡后使用IC进行赌博的经营模式。
4、王某甲的证言：证实吴某某以1500元的价格暂时租用其位于梓潼县文昌镇崇文街222号2楼的房屋的事实。
5、王某乙的证言：证实其作为见证人，见证了公安机关组织兰某某、仇某某、陈某某、陶某某对被告人吴某某、谢某某进行辨认的事实。
4、陶某某的证言：证实该游戏厅内“捕鱼机”的上分规则以及自己于2014年6月21日在游戏厅内进行赌博进而输掉200元现金的事实。
5、刘某某的证言：证实梓潼县文昌镇崇文街222号2楼的游戏厅为吴某某所开、该游戏厅内摆放二台“捕鱼机”以及该游戏厅“捕鱼机”的上分规则。
其余证人沈某某、李某某、史某某的证言均证实了被告人所经营游戏厅内的“捕鱼机”100元上40000分的上分规则以及其参与游戏厅内赌博的事实。
十四、被告人的供述：
1、被告人吴某某的供述和辩解：证实该游戏厅于2014年6月1日开始正式营业，该营业所用房屋是自己以1500元的价格从王翠碧手中租借。其与本案另一被告人谢某某约定由谢某某记账与抄分，自己负责收取钱物。同时，被告人吴某某供述游戏厅从2014年6月1日开业至2014年6月24日被抓获之间的营业额大约为2万元人民币。
2、被告人谢某某的供述和辩解：证实该游戏厅内的游戏机是自己与吴某某共同出资购买，自己主要在游戏厅内负责抄分、记账。同时，被告人谢某某供述游戏厅内“捕鱼机”的上分规则和2014年6月1日至6月24日游戏厅的利润大约为2、3万元，详细情况有账本记载。
本院认为，被告人吴某某、谢某某以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为已经构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人吴某某、谢某某系共同犯罪，两人之间共同配合，利益共分，在本案中所起作用相当，不宜区分主从犯。被告人吴某某、谢某某在归案后，主动退缴违法所得，具有悔罪表现，并且能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，本院根据被告人吴某某、谢某某的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，为严肃国家法纪，维护社会公共秩序，惩治赌博犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金8000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确认之日起计算）
二、被告人谢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金8000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确认之日起计算）
三、随案移送的现金3750元，被告人吴某某、谢某某的退赔的违法所得23512元，共计27262元，予以没收，上缴国库；IC卡五十六张、计算器一台、读卡器一台，予以没收；赌博机二台予以没收，并由扣押机关销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨跃兰
代理审判员 贾定飞
人民陪审员 许 强
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 赵与光
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。