安徽省明光市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）明刑初字第00228号
公诉机关安徽省明光市人民检察院。
被告人张某甲（绰号：大四、四哥），个体经营户。2014年3月20日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被抓获，次日被明光市公安局刑事拘留，同年4月26日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
辩护人余云峰，安徽俊和律师事务所律师。
被告人张某乙，个体经营户。2014年3月20日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被抓获，次日被明光市公安局刑事拘留，同年4月26日被依法逮捕。现羁押于滁州市看守所。
辩护人叶志军，安徽俊和律师事务所律师。
被告人张某丙，农民。2014年4月11日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被抓获，次日被明光市公安局刑事拘留，同年4月26日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
辩护人陈明桥，安徽俊和律师事务所律师。
被告人陈某甲，个体经营户。2014年5月12日因介绍容留卖淫被明光市公安局处以拘留五日的行政处罚。此次因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2014年3月20日被抓获，次日被明光市公安局刑事拘留，同年4月26日被释放，同年9月4被本院决定取保候审。
辩护人黄瑞雪，安徽百协律师事务所律师。
明光市人民检察院以明检刑诉（2014）201号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、陈某甲犯非法经营罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭审理了本案。明光市人民检察院指派代理检察员马力丹出庭支持公诉。被告人张某甲及其辩护人余云峰、被告人张某乙及其辩护人叶志军、被告人张某丙及其辩护人陈明桥、被告人陈某甲及其辩护人黄瑞雪均到庭参加诉讼，现已审理终结。
明光市人民检察院指控：2013年6月至2014年3月，被告人张某丙、张某乙在未取得“烟草专卖零售许可证”的情况下，非法经营烟草专卖品；2008年9月至2014年3月，被告人张某甲在未取得“烟草专卖零售许可证”的情况下，单独或伙同被告人陈某甲非法经营烟草专卖品，情节严重。据此，公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙、张某丙、陈某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关当庭出示了价格鉴定意见、检验报告、证人证言、被告人供述等证据予以证实。
被告人张某甲、张某乙、张某丙、陈某甲当庭对起诉书指控的犯罪事实均供认不讳。
被告人张某甲的辩护人提出：1、被告人张某甲只构成生产、销售伪劣产品罪。2、被告人张某甲系坦白。
被告人张某乙的辩护人提出：1、被告人张某乙认罪态度好。2、被告人张某乙协助公安机关抓获被告人张某丙，属立功。
被告人张某丙的辩护人提出：被告人张某丙系坦白，依法可从轻处罚。
被告人陈某甲的辩护人提出：1、被告人陈某甲只构成生产、销售伪劣产品罪。2、被告人陈某甲系坦白且系从犯，依法可从轻处罚。
经审理查明：
2013年6月至2014年3月，被告人张某丙、张某乙非法经营假冒香烟；2008年9月至2014年3月，被告人张某甲单独或伙同其妻子被告人陈某甲非法经营假冒香烟。其中被告人张某甲非法经营数额83336余元、被告人张某乙非法经营数额72270元、被告人张某丙非法经营数额66370元。被告人张某丙、张某乙各获利1万余元，被告人张某甲获利不到2万元。具体犯罪事实如下：
一、2008年9月初的一天晚上，被告人张某甲从蚌埠市一男子手中购买了假冒香烟，后驾车停靠明光市“龙山花园”拐角处时被明光市烟草局执法人员查获，执法人员在其车里和住处共查获假冒的“一品黄山”香烟4包、“佳品南京”香烟9包、精品“南京”香烟4条、特醇“南京”香烟17条、新版“利群”香烟30条。经鉴定：张某甲被查获的52条零3包香烟，总价值6716元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.涉案卷烟价格鉴证结论书，证实经中国烟草总公司安徽省公司鉴定，被告人张某甲被查获的52.3条香烟，总价值6716元。
2.书证：先行登记保全物品入库单，证实明光市烟草专卖局于2008年9月10日依法将查获的52.3条香烟登记入库。
3.证人彭某证言，证实明光市烟草局在2008年9月份查获的张某甲的50多条香烟均系假冒香烟。
4.被告人张某甲供述，其供认在2008年9月的一天晚上，其从蚌埠市一男子处购买了一批假烟，后其驾驶苏A×××××号轿车停在本市“龙山花园”拐角处时被本市烟草局稽查大队查获，他们从其车内查获一、二十条假烟，接着又从其的家里查获30多条假烟。其被查获的假烟共有：一品黄山烟0.4条、佳品南京烟0.9条、精品南京烟4条、特醇南京烟17条、利群烟30条。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
二、2012年4月18日，被告人张某甲从蚌埠市一男子处购买假冒香烟，并驾车到明光市“蟹王超市”旁的“天天快递”公司取回香烟，后在本市“南湖小区”附近被明光市烟草局执法人员当场查获，执法人员在轿车内发现假冒的新版“利群”香烟25条、特醇“南京”香烟10条。经鉴定：张某甲被查获的35条香烟，总价值4350元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.涉案卷烟价格鉴证结论书，证实经中国烟草总公司安徽省公司鉴定，张某甲被查获的35条香烟总价值4350元。
2.书证：先行登记保全物品入库单，证实明光市烟草专卖局于2012年4月18日依法将查获的35条香烟登记入库。
3.证人祖某证言，证实其系明光市烟草局工作人员。2012年3月初，明光市烟草局得知张某甲在本市范围内贩卖假烟，遂安排其和马某对张进行跟踪调查。2012年4月18日下午，其和马某在本市龙泉巷与车站路交叉口将正在运送假烟的张某甲抓获，并现场查获假烟35条，其中利群烟25条、红南京烟10条。
4.证人马某证言，与证人祖某证言一致。
5.被告人张某甲供述，其供认在2012年4月份的一天，其从蚌埠市一男子处购进一批假烟准备到明光市贩卖，后其驾车到本市“蟹王超市”旁的“天天快递”公司领取邮递假烟的包裹，当其将包裹运送到“南湖小区”附近时被烟草稽查部门人员查获，其当场被查获的假烟有利群烟25条、特醇南京烟10条。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
三、2013年11月份，被告人张某丙先后三次向在江苏省昆山市北门路经营“鑫明烟酒店”的陈建出售假冒香烟，共销售假冒的紫盒“云烟”l0条，每条40元；“小苏”香烟l0条，每条65元；“红南京”香烟15条，每条40元。销售额共计1650元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人陈某乙证言，证实其在江苏省昆山市北门路经营“鑫明烟酒店”。2013年11月份，其从一个福建口音的中年男子（被告人张某丙）手中共购买过三次假烟，其中有10条紫云烟，每条40元；小苏烟10条，每条65元；红南京烟约15条，每条约40元。
2.被告人张某丙供述，其供认在2013年11月份，其给昆山市北门路的一家烟酒店送了二、三次假烟，小店的老板是个男子。其出售的假烟共有10条紫云烟，每条40元；10条小苏烟，每条65元；15条红南京，每条40元。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
四、2013年11月份至2014年3月份，被告人张某丙先后四、五次向在江苏省昆山市北门路经营“劳淋杂货店”的陈某丙出售假冒香烟。共销售假冒的“红南京”香烟40条，每条42元；红“利群”香烟25条，每条42元；“紫云”香烟25条，每条40元；“中华”香烟5条，每条100元。销售额共计4230元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人陈某丙证言，证实其在江苏省昆山市经营“劳淋杂货店”。2013年底至2014年3月，其共从一个福建口音的男子（被告人张某丙）手里购买过四、五次香烟，具体有红南京烟40条，每条42元；利群烟25条，每条42元；紫云烟约25条，每条40元；硬盒中华烟5条，每条100元。
2.被告人张某丙供述，其供认在2013年11月份至2014年3月份，其向江苏省昆山市北门路附近的一家烟酒店出售过四、五次假烟，共出售约40条红南京，每条42元；约25条利群烟，每条42元；5条中华烟，每条100元；25条紫云烟，每条40元。销售额共计四、五千元。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
五、2013年11份，被告人张某丙先后六、七次向在江苏省昆山市火车站附近经营小百货店的谭某出售假冒香烟。共销售假冒的“紫云”牌香烟20条，每条40元；“红南京”香烟15条，每条40元；“小苏”香烟6条，每条60元；“黄鹤楼”香烟3条，每条60元。销售额共计1940元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人谭某证言，证实其在江苏省昆山市火车站附近经营一家小店，其从一个福建口音的男子（被告人张某丙）手里购买过六、七次香烟。具体有紫云烟约20条，每条40元；红南京烟约15条，每条40元；小苏烟6条和黄鹤楼烟3条，小苏烟和黄鹤楼烟每条都是60元。
2.被告人张某丙供述，其供认在2013年11月份，其向江苏省昆山市火车站附近的一个烟酒店女老板出售了六、七次假烟，其中有20条紫云烟，每条40元；15条红南京烟，每条40元；6条小苏烟，每条60元；3条黄鹤楼，每条60元。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
六、2013年期间，被告人张某丙向王某在江苏省昆山市花园路附近经营的“鑫隆烟酒店”出售假冒的“中华”香烟3条，每条lOO元，销售额300元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.证人王某证言，证实其在江苏省昆山市经营“鑫隆烟酒店”，以前叫“景新烟酒店”。2013年期间，一个福建男子（被告人张某丙）向其出售过三条硬盒中华烟，每条100元。
2.被告人张某丙供述，其供认在2013年，其向江苏省昆山市“景新烟酒店”的老板出售了三条硬中华假烟，每条100元。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
七、2013年6月份以来，被告人张某丙从广州市、苏州市等地低价购进“中华”、“玉溪”、“利群”、“云烟”、“南京”等品牌伪劣香烟，并多次将上述香烟出售给被告人张某乙。截止至2014年3月份，被告人张某丙共向张某乙出售各种品牌伪劣香烟810余条，累计销售额达58250元。
被告人张某乙在购得香烟后又加价出售给明光市居民被告人张某甲，张某甲每次将购烟款打入张某乙指定的账户后，被告人张某乙通过快递的方式等将香烟运送至明光市。截止至2014年3月份，被告人张某乙共出售“中华”、“玉溪”、“利群”、“云烟”、“南京”等品牌伪劣香烟合计800余条，销售额累计达72270元。为及时完成交易，被告人张某甲多次让其妻子被告人陈某甲汇款至张某乙指定的账户，被告人陈某甲明知张某甲从事违法经营卷烟行为仍然为其汇款72270元。
被告人张某甲在购得香烟后又将全部香烟加价出售给本市居民江某、梁某、孙某等人，共计销售各种品牌香烟合计800余条。
2014年3月18日，被告人张某甲让陈某甲汇款4550元给张某乙要求再次购买伪劣香烟，被告人张某乙在收到款项后通过“中通快递”将香烟发往明光市。同年3月20日13时许，被告人张某甲在本市工会门口领取包裹时被民警查获。经现场检查包裹内有“中华”香烟30条，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定：该30条香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，经中国烟草总公司安徽省公司鉴定：该30条香烟价值13500元。当日，公安机关将被告人张某乙抓获并对其经营的“爱巢保健品店”和住处进行搜查，共查获“中华”、“玉溪”、“利群”、“云烟”、“南京”等品牌香烟合计165条。经安徽省烟草质量监督检测站检验：该165条香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经中国烟草总公司安徽省公司鉴定：该165条香烟，总价值37120元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.涉案卷烟价格鉴证结论书，证实经中国烟草总公司安徽省公司鉴定，被告人张某乙被查获的165条香烟，总价值37120元。
2.涉案卷烟价格鉴证结论书，证实经中国烟草总公司安徽省公司鉴定，被告人张某甲被查获的30条香烟，总价值13500元。
3.检验报告，证实经安徽省烟草质量监督检测站检验，被告人张某乙被查获的165条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
4.检验报告，证实经安徽省烟草质量监督检测站检验，被告人张某甲被查获的30条中华卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
5.检验报告，证实经安徽省烟草质量监督检测站检验，被告人张某丙在2014年4月11日被查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
6.检查笔录及提取笔录，证实在2014年3月20日13时许，侦查人员对被告人张某甲从“中通快递”领取的包裹进行检查时，发现包裹内有30条硬盒“中华”香烟，遂依法对上述香烟和张某甲身上的一部手机进行提取。
7.搜查笔录，证实在2014年3月20日，侦查人员依法对被告人张某乙经营的“爱巢保健品店”进行搜查，发现店内有硬盒中华烟35条、玉溪烟10条、紫云烟7条、软云烟13条、吴江农商银行卡1张、中行卡2张、建行卡1张、农行卡2张、中通快递单8张（始发地和终点均为江苏盛泽和明光市）、汪某书写的白纸条1张（系张某甲向张某乙汇款账户）、电脑主机1台及“三星”手机1部；同日侦查人员依法对张某乙、汪某夫妇住处进行搜查，共查获软云烟30条、紫云烟20条、红南京烟25条、利群烟25条及农行卡2张。
8.搜查笔录，证实在2014年4月11日下午，侦查人员依法对被告人张某丙在江苏省昆山市翡翠湾56-1304号的暂住地进行搜查，共查获红南京烟1包、利群烟1包、紫云烟2包、珍品云烟7包、硬盒中华烟4包、苏烟6包、芙蓉王烟6包及手机等物。
9.提取笔录，证实在2014年3月24日，侦查人员依法对扣押的被告人张某乙手机进行检查，发现被告人张某乙与张某甲存在手机短信联系，其中张某甲通过短信将收货地址告知张某乙，张某乙通过短信将收款账户（汪某的农行账户）告知张某甲。
10.书证：通话记录单，证实在2013年9月至2014年3月，被告人张某丙与被告人张某乙存在频繁通话。
11.书证：银行卡存款凭条等，证实自2013年9月16日至2014年3月18日，被告人陈某甲多次向被告人张某乙的丈夫汪某账户汇款，合计金额72270元。
12.书证：扣押物品清单，证实在2014年3月20日，明光市公安局民警对从张某乙经营的店内查获的硬中华烟35条、玉溪烟10条、紫云烟7条、软云烟13条及手机等物依法予以扣押；对从张某乙、汪某夫妇处查获的软云烟、紫云烟等物依法予以扣押。
13.书证：扣押物品清单，证实在2014年3月20日，明光市公安局民警对从张某甲处查获的30条硬“中华”香烟和一部手机依法予以扣押。
14.书证：扣押物品清单，证实在2014年4月11日，明光市公安局民警对从张某丙处查获的红南京香烟1包、利群1包、紫云烟2包、珍品云烟7包、硬盒中华烟4包、苏烟6包、芙蓉王烟6包和手机等物依法予以扣押。
15.书证：先行登记保存卷烟移交清单，证实在2014年3月21日，明光市烟草专卖局将张某乙的165条，合计价值37120元的卷烟及张某甲的30条，合计价值13500元的卷烟移交至明光市公安局。
16.书证：随案移送清单及光盘四张，证实明光市公安局于2014年6月24日将四张现场检查光盘移交至明光市人民检察院。
17.书证：明光市公安局出具的涉案财物移交（处理）清单，证实在2014年3月26日，明光市公安局民警将依法扣押的中华、玉溪等品牌香烟共195条移交至明光市烟草局。
18.证人薛某（明光市“中通快递”工作人员）证言，证实在2014年3月20日12时许，其在本市工会门口送快递，快递是从江苏吴江盛泽发往明光市的，收件人是汪先生。当一名男子来取包裹时，被民警当场抓获。
19.证人汪某（被告人张某乙之夫）证言，证实从2013年6、7月份起，张某乙开始向明光市的张某甲贩卖假烟，这些烟都是张某乙从一个福建人（被告人张某丙）手里购进的。张某乙把其的农行卡账号（卡号为：62×××16）给了张某甲，用于收取烟款。张某乙收到烟款后，就通过快递等方式把假烟发往明光市，然后张某甲去取。从2013年6、7月至2014年3月，张某乙共向张某甲出售几百条假烟，一共收取好几万元的假烟款。
20.证人梁某（乳名：小超）证言，证实“四哥”（被告人张某甲）和她老婆（被告人陈某甲）在明光市经营“龙兴浴池”。从2013年8月开始，其从“四哥”手里共购买200多条假烟，其中有100多条中华烟、100多条玉溪烟。其当时购买的价格是中华烟每条200元或者220元、玉溪烟每条130元。张某甲的假烟一般都存放在“龙兴浴池”内，其中有两次其去取烟时张某甲不在家，是陈某甲把假烟交给其的。
21.证人孙某证言，证实其在本市双拥碑附近经营“双拥商店”。从2013年6、7月开始，其从张某甲手里购买过十几次假烟。其中有：玉溪烟100多条，每条150元；硬盒中华烟5条，每条250元。其共购买约2万元的假烟。
22.证人江某证言，证实从2013年12月开始，其从张某甲处共购买硬盒中华牌假烟七、八十条，每条220元。
23.被告人张某丙供述，其供认从2013年6月至2014年4月，其先后十余次出售各种品牌假烟给张姓女老板（被告人张某乙），假烟系其从广州、苏州等地购买。其出售的假烟有：红南京烟80条左右、软盒云烟40条左右、紫盒云烟80条左右、利群烟60条左右、硬盒中华烟400多条、玉溪烟150条左右，以上合计810余条。上述假烟其购入价分别为：硬盒中华烟每条75元、玉溪烟每条50元、红南京烟和利群烟每条25-30元不等、紫盒云烟每条25-30元不等、软盒云烟每条50元。其卖给张姓女老板的出售价分别为：硬盒中华烟每条96元-100元不等、玉溪烟每条65元、红南京烟和利群烟每条35元、36元不等、紫盒云烟每条35元、软盒云烟每条65元。其一共获利1万余元。
24.被告人张某乙供述，其供认从2013年6、7月至2014年3月，其从一个福建籍张姓男子（被告人张某丙）手中共购买十七、八次假烟，其购买的假烟有：硬中华烟600多条、玉溪烟300多条、南京烟七、八十条、云烟七、八十条、利群烟六、七十条、紫盒云烟七、八十条。进价分别是：玉溪烟每条75元、中华烟每条110元、利群烟每条35元、软盒云烟每条60-65元、紫盒云烟每条35元、红南京烟每条30-35元。其一共支付给该男子烟款约6万余元。2013年6月份左右，其认识了明光市的“大四”（被告人张某甲），“大四”喊其“平姐”，后其向“大四”贩卖假烟。一般是“大四”先告知其购买假烟的品牌及数量，并将烟款打到其丈夫汪某的农行卡上，其收到烟款后，再向福建籍张姓男子（张某丙）购买假烟，然后通过快递等方式出售给“大四”。从2013年6月至2014年3月，其向“大四”出售假烟共有十四、五次，合计800多条。其中硬中华烟500多条、玉溪烟300条、还有一、二十条红南京烟和利群烟，“大四”共支付其购烟款72270元，其共获利1万余元。2014年3月18日，“大四”向其汇款4550元要求购买30条假硬盒中华烟，其收到款项后通过“中通快递”将假烟从苏州发往明光市。其在件人上写“汪先生”，是“大四”叫其这样写的。
25.被告人张某甲供述，其供认在2013年7月，其主动到江苏省苏州市找到“平姐”（被告人张某乙），两人一起做假烟生意。每次都是其先通过电话告诉她其购买假烟的品牌及数量，然后其安排妻子陈某甲将购烟款汇至“平姐”指定的农行账户，“平姐”收到钱后，再通过快递等方式将假烟快递至明光。从2013年7月至2014年3月，其从“平姐”处共购买一、二十次假烟，其中有中华烟500多条，每条130元；玉溪烟300多条，每条85元；南京烟和利群烟约20条，每条50元。陈某甲共向“平姐”汇款十几次，合计有七、八万元。其购买的假烟分别出售给江某、孙某和“小超”（梁某）三人。从2013年至2014年，其共出售给江某150多条假硬盒中华烟；出售给孙某100多条假玉溪烟、一、二十条假硬盒中华烟；出售给“小超”100多条假硬盒中华烟、100多条假玉溪烟、一、二十条假红南京烟和利群烟。其一共获利不到2万元。2014年3月15日左右，其向张某乙购买30条假硬盒中华香烟，并叫妻子陈某甲向张指定的账户汇款4550元。后上述香烟被张某乙从江苏省苏州市通过“中通快递”发货到明光市。2014年3月20日中午，其到本市工会门口取货时被民警当场查获。
26.被告人陈某甲（被告人张某甲之妻）供述，其供认从2013年9月开始，张某甲给其钱，叫其向“汪某”的农行账户汇款用来购买假烟，其一共汇款十几次，每次汇款几千元。最后一次汇款是在2014年3月18日，汇款金额是4550元，其一共向对方汇款有6万元左右。并供认“小超”（梁某）向张某甲购买假烟。2013年12月的一天，“小超”来到“龙兴浴池”，其受张某甲安排将浴池内的一箱假烟交给他。另在2014年春节前，张某甲开车带其到明光市双拥碑附近将一箱假烟送给孙某。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
关于本案的案发经过、各被告人的抓获经过、退赃情况、身份证明等，有以下证据予以证实：
1.辨认笔录，证实经被告人张某丙辨认，张某乙曾多次从其处购买假烟；经陈某乙、陈某丙、谭某、王某辨认，张某丙曾向其出售过假烟；经张某乙、汪某辨认，向张某乙出售假烟的系被告人张某丙；经被告人张某乙辨认，向其购买假烟的明光市男子系被告人张某甲；经江某辨认，向其出售假烟的系被告人张某甲；经梁某辨认，多次向其出售假烟的“大四”系被告人张某甲；经薛某辨认，2014年3月20日在本市工会门口领取快递的男子系被告人张某甲。
2.书证：受案登记表，证实本案由群众于2014年3月20日匿名报案至明光市公安局。
3.书证：案件来源和抓获经过等，证实在2014年3月20日，明光市公安局接群众匿名举报称：张某甲有贩卖假烟嫌疑，并于当日从苏州邮寄一箱假烟至明光市。该局民警遂对张某甲进行跟踪守候，后于当日下午1时许在本市工会门口将张某甲抓获，并从张收到的快递包裹内查获硬盒中华烟30条。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。该局随即展开立案调查。2014年3月20日，公安机关在苏州市吴江区盛泽镇南麻社区邮储银行院内将被告人张某乙抓获。当日，明光市公安局民警在陈某甲住处将陈某甲抓获。2014年4月11日下午，公安机关在苏州市吴江区城南花苑南区一出租房内将被告人张某丙抓获。
4.书证：明光市公安局的行政处罚决定书，证实在2014年5月12日，被告人陈某甲因介绍容留卖淫被处以拘留五日的行政处罚。
5.书证：证明三份，证实被告人张某丙、张某乙、张某甲均未取得“烟草专卖零售许可证”。
6.书证：结婚证复印件，证实被告人张某甲、陈某甲系夫妻关系。
7.书证：退赃收据，证实在本院审理期间，被告人张某丙、张某乙、张某甲已退出全部赃款。
8.书证：户籍证明，被告人张某丙、张某乙、张某甲、陈某甲的年龄等身份情况。
上述证据，经庭审质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
对被告人张某甲、陈某甲辩护人提出的被告人张某甲、陈某甲只构成生产、销售伪劣产品罪的辩护意见。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第五条的规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。因非法经营罪的处罚较重，故应当以非法经营罪对被告人张某甲、陈某甲定罪处罚。综上，被告人张某甲、陈某甲辩护人的上述辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
本院认为：被告人张某甲、张某乙、张某丙、陈某甲违反国家规定，未经烟草专卖部门许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯刑律，构成非法经营罪。被告人张某甲、陈某甲在共同犯罪中，被告人张某甲起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某甲起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚，对其适用缓刑不致再危害社会。被告人张某甲、张某乙、张某丙、陈某甲归案后均如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，各被告人已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。对各辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。对被告人张某乙辩护人提出的被告人张某乙协助公安机关抓获被告人张某丙，属立功的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第五条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金七万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2016年3月19日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2016年1月19日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
三、被告人张某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2016年1月10日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
四、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、对各被告人退缴的违法所得三万五千元及查获的各类卷烟均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈克燕
人民陪审员 张黎明
人民陪审员 沙其丽
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 金翠龙
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。