上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第35701号
原告胡修林，男，1968年6月1日生，汉族，住江苏省�迁市。
委托代理人沈一樑，上海市东浦律师事务所律师。
被告钱东生，男，1963年12月4日生，汉族，住江苏省启东市。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人万忠明，总经理。
委托代理人李耿，男。
原告胡修林诉被告钱东生、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称大地财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月10日公开开庭进行了审理。原告胡修林的委托代理人沈一樑、被告钱东生、被告大地财险上海分公司的委托代理人李耿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告胡修林诉称，2013年4月3日14时39分许，在上海市浦东新区海徐路出洲海路处，邱永辉驾驶牌�为豫P2XX**／豫PBX**挂的货车与骑摩托车的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，邱永辉承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。邱永辉为被告钱东生雇佣的驾驶员。原告伤情经鉴定，构成XXX伤残，给予休息期150天、营养期60天、护理期60天。豫P2XX**／豫PBX**挂货车在被告大地财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。现起诉要求判令被告赔偿原告医疗费人民币（币种下同）41，231.51元、鉴定费2，000元、残疾赔偿金190，840元、精神损害抚慰金10，000元、营养费2，400元、护理费3，000元、误工费17，500元、交通费500元、衣物损失费500元、住院伙食补助费360元、律师费5，000元，先由被告大地财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿），不足部分由被告大地财险上海分公司在商业三者险责任�额范围内赔偿70%2525，仍有不足的由被告钱东生赔偿70%2525。
被告钱东生辩称，对事发经过和责任认定无异议。邱永辉系其雇佣的驾驶员，事发时，邱永辉系为其开车，愿意承担相应责任。非医保费用应当由被告大地财险上海分公司承担；鉴定费不愿意承担，由法院依法判决；律师费不愿意承担，应当由原告自己承担；其余费用同意被告大地财险上海分公司的意见。事发后给付原告现金27，000元，要求在本案中一并处理。
被告大地财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。豫P2XX**在被告大地财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为50万元，有不计免赔条款；豫PBX**挂在被告大地财险上海分公司投了交强险和商业三者险，商业三者险保额为5万元，有不计免赔条款。事故发生在保险期间内，可在两份交强险和两份商业三者险内赔偿。医疗费，原告主张的总金额无异议，其中护理费120元、伙食费270元、非医保费用8，537元应当扣除；鉴定费不属于保险赔偿范围；残疾赔偿金，对原告的伤残等级有异议，申请重新鉴定，原告提交的证据不足以证明应按城镇标准计算，要求按照农村标准计算；精神损害抚慰金以重新鉴定的伤残等级为准；营养费认可每天30元，天数按照60天计算；护理费认可每天40元，天数按照60天计算；误工费，认可每月2，020元，按照5个月计算；交通费，酌情认可200元；衣物损失费，酌情认可100元；住院伙食补助费认可；律师费，不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年4月3日14时39分许，在上海市浦东新区海徐路出洲海路处，邱永辉驾驶牌号为豫P2XX**／豫PBX**挂的货车与骑摩托车的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，邱永辉承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。邱永辉系被告钱东生雇佣的驾驶员，事发时，邱永辉系为被告钱东生开车。事发后原告至上海交通大学医学院附属第三人民医院、上海市第七人民医院等医院治疗，并在上海交通大学医学院附属第三人民医院一次住院14.5天，一次住院3.5天，共花费医疗费41，231.51元（含护理费120元、伙食费270元）。2015年3月3日，上海市公安局浦东分局交警支队委托上海长兴医学交流研究所司法鉴定所对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行鉴定，该所于2015年3月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人胡修林因交通事故致右上肢功能部分丧失，其所受损伤构成XXX伤残。2、其损伤后的休息期150日、营养期60日、护理期60日。”原告支付鉴定费2，000元。为提起本案诉讼，原告支付律师费5，000元。事发后，被告钱东生给付原告现金27，000元。
另查明，豫P2XX**在被告大地财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为50万元，有不计免赔条款；豫PBX**挂在被告大地财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保额为5万元，有不计免赔条款。事故发生在保险期间内。
审理中，被告大地财险上海分公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，原告不同意重新鉴定。
以上事实，由道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单抄件、病历卡、医疗费发票、出院小结、住院费用清单、护理费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、借条及当事人的陈述等在案佐证。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交�险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告大地财险上海分公司是豫P2XX**／豫PBX**挂货车的交强险和商业三者险保险人，故对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，首先由被告大地财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告大地财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿70%2525，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的由被告钱东生赔偿70%2525。被告大地财险上海分公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，依据不足，本院不予采信，故本院确定原告的伤残等级为XXX伤残。
对于赔偿项目及金额：1、医疗费，原告主张41，231.51元，有发票为证且被告大地财险上海分公�认可，本院予以确认；其中120元护理费，不属于医疗费，应予扣除；因原告已另外主张住院伙食补助费，故伙食费270元应予扣除；被告大地财险上海分公司认为应扣除非医保部分，于法无据，本院不予采信。经计算，本院确定原告的医疗费为40，841.51元。2、鉴定费，原告主张2，000元，有发票为证，本院予以确认。3、残疾赔偿金，原告仅提交一份亳州市公安局薛阁派出所的证明，没有其他证据佐证且薛阁派出所的证明上写明了“有租房协议为证”，但原告并未提交租房协议，故原告所提交的证据尚不能证明原告在事发前一年居住于城镇地区，因原告系农业户口，且构成XXX伤残，本院确定为84，768元。4、精神损害抚慰金，原告构成XXX伤残，本院确定为10，000元。5、营养费，根据原告伤情，可按每天40元计算，根据鉴定意见确定的60天营养期，本院确定为2，400元。6、护�费，根据原告伤情，可按每天50元计算，结合鉴定意见确定的60天护理期，本院确定为3，000元。7、误工费，原告虽提供了劳动合同，但无工资签收单、银行卡记录等相关证据予以印证，故原告主张本院难以支持；本院确定按照上海市最低工资标准每月2，020元计算，结合鉴定意见确定的150天休息期限，确定为10，100元。8、交通费，根据原告就诊次数及原、被告意见，本院酌定为300元。9、衣物损失费，根据原告受伤部位、事发季节，本院酌定为200元。10、住院伙食补助费，原告主张360元，被告大地财险上海分公司认可且在合理范围内，本院予以确认。11、律师费，根据原告获赔金额及原、被告责任，原告主张5，000元，在合理范围内，本院予以确认。上述费用中，交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费40，841.51元、住院伙食补助费360元、营养费2，400元，共计43，601.51元�由被告大地财险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿20，000元，余额23，601.51元，由被告大地财险上海分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿70%2525即16，521.06元；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金84，768元、精神损害抚慰金10，000元、护理费3，000元、误工费10，100元、交通费300元，合计108，168元，由被告大地财险上海分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告大地财险上海分公司在交强险责任限额范围内全额赔偿。鉴定费2，000元，不属于保险赔偿范围，由被告钱东生赔偿70%2525即1，400元；律师费5，000元，不属于保险赔偿范围，由被告钱东生赔偿。综上，被告大地财险上海分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告128，368元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告16，521.06元；被告钱东生应赔偿原告6，400元，与被告钱东生给付原告的27，000元相抵扣，原告应返还被告钱东生20，600元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告胡修林128，368元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告胡修林16，521.06元；
三、原告胡修林于本判决生效之日起十日内返还被告钱东生20，600元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，199元，减半收取计2，599.50元，由原告胡修林负担1，086.50元，被告钱东生负担1，513元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵文龙
二〇一六年一月八日
书记员 董旭峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和死亡赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险�以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟�履行金。