广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑二终字第47号
原公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈江阳，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月3日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
辩护人苏庆，广西作一律师事务所律师。
广西壮族自治区合浦县人民法院审理广西壮族自治区合浦县人民检察院指控原审被告人沈江阳犯盗窃罪一案，于2014年6月9日作出（2014）合刑初字第210号刑事判决。原审被告人沈江阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，北海市人民检察院指派代理检察员王岳军出庭履行职务，上诉人沈江阳及其辩护人苏庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人沈江阳与一男子（未查清）经密谋后，准备了袋子、绳子、胶钳等作案工具，于2013年11月11日凌晨到合浦县山口镇两广市场被害人沈某成家的楼房，爬上三楼的楼顶，盗走沈某成家利用在楼顶搭建的铁皮瓦面屋内饲养的黄喉拟水龟亲龟98只（越南种石龟）、黄缘闭壳龟亲龟16只（安徽种金头龟），总共114只（价值共人民币797640元）。破案后，赃物已被追缴发还被害人沈某成。
上述事实，有原公诉机关当庭提交的经庭审质证、认证的被害人沈某成的陈述，证人冯某、沈某某等人的证言，被告人沈江阳的供述，现场勘查笔录及照片，估价结论书，扣押、发还物品清单，户籍证明，归案证明等证据予以证实，原判予以确认。
原判认为，被告人沈江阳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且赃物已提取归还被害人，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，认定被告人沈江阳犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人沈江阳上诉及其辩护人苏庆辩护均称：本案系由同案人沈英杰提出犯罪，策划和组织实施的，沈江阳受到沈英杰的怂恿、诱惑才参与犯罪的，其犯罪的主观恶性小，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；评估机构把有病的、伤残的龟当成正常龟一起评估，且评估参考价明显高于市场价，导致本案的赃物估价过高；被盗的龟已全部被追缴返还被害人，沈江阳的犯罪行为造成的社会危害性不大；沈江阳在二审期间向公安机关检举同案人沈英杰藏匿的地点；一审宣判后，沈江阳通过其亲属主动赔偿了被害人沈某成、沈某林人民币4万元，并取得二被害人的谅解。综上，原判对沈江阳量刑过重，请求本院对沈江阳减轻处罚。
北海市人民检察院认为，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。针对沈江阳及其辩护人提出的意见，当庭举出公安机关出具的情况说明，认为沈江阳在二审期间向公安机关检举同案犯罪嫌疑人沈英杰藏匿的地点，经公安机关查证不属实，未能抓捕此人，沈江阳不具有立功表现；沈江阳归案后供述由其本人提出犯意，实施主要的盗窃行为，并负责销赃，在共同犯罪中起主要作用，辩护人提出沈江阳是从犯的理由不成立；本案的赃物估价是由物价部门依法对实物进行评估的，所得的估价结论客观、真实，应作为定案的依据，沈江阳及其辩护人提出赃物估价过高的理由不成立；另沈江阳提出本案的赃物已被全部追缴返还被害人，其亲属代其赔偿被害人的经济损失人民币4万元的情况属实，但考虑到原判在法定刑的幅度对其量刑偏轻，故建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明沈江阳实施盗窃的犯罪事实与一审的一致，所采信的证据均经一审庭审质证、认证，查证属实，本院予以确认。
另查明，在本院审理期间，沈江阳的亲属代其多次向被害人沈某成、沈某林进行道歉，并积极筹款人民币4万元赔偿给二被害人，二被害人向本院出具了谅解书，对沈江阳的犯罪行为表示谅解。以上事实，有沈江阳的辩护人当庭举出的被害人沈某成、沈某林出具的收条、谅解书予以证实，检察机关无异议，本院予以确认。
关于沈江阳及其辩护人提出本案的赃物估价过高的意见。经查，公安机关从沈江阳的姐姐沈某某处提取沈江阳盗得的114只龟，并当着沈某某的面称量了该批龟。北海市龟鳖协会受公安机关的委托对该114只龟进行实地查看，指出该批龟中有台湾种金头龟16只，种属亲龟（种龟），学名黄缘盒龟，品相约十年，平均每只约重2斤，市场参考价为每斤4000元；越南种石龟98只，种属亲龟（种龟），学名黄喉拟水龟，品相约十年，平均每只约3.5斤，市场参考价为每斤3000元。合浦县价格认证中心受公安机关的委托对该批龟进行现场勘验，并进行市场价格调查，采用市场法对标的价格进行鉴定，其中，评定被盗的台湾金头龟种龟每公斤的价格是4200元，净重是12.2公斤，评估价为51240元；越南石龟种龟每公斤的价格是6000元，净重是124.4公斤，评估价为746400元，合计价值人民币797640元。综上所述，本院认为，合浦县价格认证中心对涉案赃物的评估程序合法，所作出的估价结论真实、客观，应作为定案的依据。上诉人沈江阳及其辩护人提出本案赃物估价过高的意见不具有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人沈江阳及其辩护人提出沈江阳是从犯的意见。经查，沈江阳归案后多次供述其知道被害人家中养龟，遂向沈英杰提出盗窃犯意，并由其准备作案工具，实施了偷龟的主要行为，之后负责销赃的事实经过，另沈江阳的姐姐沈某某和姐夫冯某的证言均证实被公安机关收缴的114只龟是沈江阳交给他们帮销售的，由此可见，沈江阳在共同盗窃犯罪中起主要作用。但鉴于同案犯罪嫌疑人未归案，原判不区分主从犯并无不当。上诉人沈江阳及其辩护人提出沈江阳是从犯没有事实依据，本院不予采纳。
关于沈江阳在二审期间向公安机关检举同案犯罪嫌疑人沈英杰藏匿的地点，沈江阳是否具有立功表现的问题。经本院审查认为，北海市人民检察院当庭举出的公安机关的证明材料已证实沈江阳的举报不属实，鉴于沈江阳未能协助公安机关抓捕同案犯罪嫌疑人，依法不能认定其有立功表现。
本院认为，上诉人沈江阳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应处以十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。本案争议的焦点是原判的量刑是否过重。经查，沈江阳盗取的114只龟已全部被收缴返还被害人，且沈江阳归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。原判在量刑时已考虑上述情节对沈江阳从轻处罚，量刑并无不当。但是，鉴于在二审期间，沈江阳的亲属代其多次向被害人道歉，并积极筹款人民币4万元赔偿给被害人，积极挽回被害人的经济损失，已取得被害人对其罪行的谅解，可酌情从轻处罚，故本院对原判的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项，第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区合浦县人民法院（2014）合刑初字第210号刑事判决的定罪部分，即“被告人沈江阳犯盗窃罪”；
二、撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2014）合刑初字第210号刑事判决的量刑部分，即“判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元”；
三、上诉人（原审被告人）沈江阳犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2024年12月2日止；罚金自本判决发生法律效力的次日起两个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 庞福萍
审判员 沈晓晓
审判员 庞晓湖
二〇一四年十二月十九日
书记员 梁善婷
附：本判决引用的相关法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。