重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝三中法民终字第01184号
上诉人（原审原告）：重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限责任公司，组织机构代码20855882-0，住所地重庆市涪陵区武陵山乡百化桥村6社。
法定代表人：陈前文，该公司总经理。
委托代理人：邓思德，重庆市涪陵区江东法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：何贤平，男，1968年7月15日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：赵俊智，重庆市涪陵区敦仁法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限责任公司（以下简称贵鑫煤矿公司）与被上诉人何贤平经济补偿金纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2014年9月19日作出（2014）涪法民初字第03625号民事判决。上诉人贵鑫煤矿公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：贵鑫煤矿公司系1984年10月15日成立的有限责任公司。2009年3月27日，“重庆市贵鑫总公司”董事长陈贵学授权委托何贤平对该公司所辖的煤矿代行董事长职务。2010年1月1日，贵鑫煤矿公司与何贤平签订了至2013年12月31日期满的劳动合同，合同约定：何贤平在贵鑫煤矿公司办事处及所属企业从事经理工作，执行综合计算工时制度，其工资由月工资（绩效工资）、加班工资、奖金、单位应缴的养老保险及奖扣组成，何贤平的社会保险由贵鑫煤矿公司代扣代缴。2010年11月1日，陈贵学委托何贤平对陈家沟煤矿全权负责。2012年8月30日，何贤平组织召开“财务、销售工作及全体后勤管理职工考勤制度会议”，会议决定：全体后勤管理人员实行签到考勤，每月上班基本天数为24天，全勤上班者全额发放工资，不足24天者按24天核算日工资进行扣减。2013年4月24日，何贤平向贵鑫煤矿公司提出申请，以贵鑫煤矿公司拖欠其2012年4月至5月以及2013年2月至4月工资、未支付出差垫支费用、未参加社会保险为由，请求解除劳动关系，并按照相关规定和政策予以解决。2013年4月30日，重庆市增福煤业有限公司五一煤矿任命何贤平为矿长，负责全面工作。2013年5月2日，贵鑫煤矿公司向何贤平发出解除劳动关系通知书，同意何贤平辞去公司一切职务。同日，何贤平向贵鑫煤矿公司移交了办公室钥匙。2013年5月3日，贵鑫煤矿公司在《巴渝都市报》上刊登通知，称何贤平于2013年4月24日起未经公司批准也未请假，擅自离岗，通知其于三日内办理离职手续。后双方因经济补偿金等未达成协议，何贤平遂申请劳动仲裁，请求贵鑫煤矿公司支付其2012年5月工资13333元、2013年2月至4月工资39999元、经济补偿金66665元、未报销费用6707.80元，共计126704.80元。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月12日裁决贵鑫煤矿公司支付何贤平工资12222.33元、解除劳动关系经济补偿金22500元，驳回了何贤平的其他申请请求。贵鑫煤矿公司不服，于2014年6月26日诉至一审法院。审理过程中，何贤平自愿放弃了要求贵鑫煤矿公司支付其垫支工作费用的诉讼请求。
一审法院另查明：何贤平2013年1月出勤20天、2013年2月出勤22天。2012年5月28日，何贤平之妻陈贵红向贵鑫煤矿公司借款10000元，并注明从何贤平的工资中扣除。2012年6月20日，何贤平、陈贵红协议离婚。何贤平2012年3月至7月每月应发工资均为5000元，扣除罚款、社会保险费用后，实际应发工资总额为22040元。贵鑫煤矿公司先后于2012年8月4日和9月12日向何贤平发放4840元、4680元、2520元，共计12040元，并从中扣除了陈贵红的借款10000元。2013年4月28日，何贤平与陈贵红达成离婚后的财产分割协议。
贵鑫煤矿公司向一审法院起诉称：何贤平自2009年3月1日开始到我公司担任矿长。2013年，何贤平作为管理人员，不履行正确的管理职责，带头组织矿工非法堵矿，严重违反公司规章制度。2013年4月24日，何贤平向我公司提出辞职，在未得到我公司答复的情况下，到重庆市增福煤业有限公司五一煤矿担任矿长。何贤平此举属于单方解除劳动合同，且未到我公司办理交接手续，故不应当获得经济补偿金。此外，我公司均按时足额支付了何贤平的劳动报酬，何贤平2013年3月、4月没有上班，我公司不应当支付其工资。请求人民法院判决我公司不支付何贤平工资及经济补偿金。
何贤平辩称：我从2002年3月1日至2013年4月24日一直在贵鑫煤矿公司工作。2009年12月31日前，双方均未签订书面劳动合同。2006年及2009年3月27日，通过企业内部调整，由贵鑫煤矿公司及其法定代表人陈贵学共同授权我全面管理贵鑫煤矿等企业，并担任总经理兼矿长一职，年薪16万元。2010年1月1日，贵鑫煤矿公司与我签订了三年期的劳动合同，但并未给我缴纳社会保险。我多次与贵鑫煤矿公司交涉工资及办理社会保险问题均未得到合理答复，才于2013年4月24日以贵鑫煤矿公司拖欠工资和未缴纳社会保险为由提出辞职。贵鑫煤矿公司在收到辞职申请后，未给我作出答复，我遂申请劳动仲裁，请求贵鑫煤矿公司支付我2012年5月工资13333元、2013年2月至4月工资39999元、2009年至2013年的经济补偿金66665元、未报销费用6707.80元，共计126704.80元。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月12日作出涪劳人仲案字（2014）第181号仲裁裁决书，裁决贵鑫煤矿公司支付我工资及经济补偿金共计34722.33元。除2012年5月的工资外，我对其余裁决事项没有异议。
一审法院认为，本案双方当事人争议焦点有：1、何贤平应否支付贵鑫煤矿公司2012年5月的工资；2、何贤平应否支付贵鑫煤矿公司2013年2月至4月的工资；3、何贤平应否支付贵鑫煤矿公司经济补偿金。
对于焦点一。何贤平的前妻陈贵红在婚姻关系存续期间向贵鑫煤矿公司借款10000元，该借款属于陈贵红与何贤平的共同债务，应当由二人共同偿还。贵鑫煤矿公司按照与陈贵红借款时达成的协议，从何贤平2012年3月至7月的工资中扣除该笔借款，何贤平在收到工资后，未对被扣款提出异议，应视为何贤平同意以其工资偿还陈贵红的借款，故对于何贤平要求贵鑫煤矿公司支付2012年5月工资的诉讼请求，本院不予支持。
对于焦点二。贵鑫煤矿公司认为，何贤平2013年2月的工资已经用于冲抵借款，但贵鑫煤矿公司并未举证证明其冲抵何贤平2013年2月借款的依据，故对于贵鑫煤矿公司主张未发放何贤平2013年2月工资系因冲抵借款的意见，不予采纳。2013年3月至4月，何贤平在贵鑫煤矿公司处的考勤记录仅为1天，但何贤平提交的2013年3月16日“贵鑫”费用报销汇总单可证明，何贤平在2013年3月15日仍在工作的事实，故贵鑫煤矿公司提交的考勤表不能如实反映何贤平的出勤情况，对贵鑫煤矿公司提交的该份证据，不予采信。贵鑫煤矿公司并无其他证据证明何贤平出勤情况，应当按照全勤工资支付何贤平2013年2月至4月工资。何贤平主张其年薪为16万元，但其举示的银行交易记录并未注明对方账号等交易明细，无法确认其中与贵鑫煤矿公司发生的交易项目，而按照双方签订的劳动合同的约定，何贤平的工资由月工资（绩效工资）、加班工资、奖金、单位应缴养老保险及奖扣组成，故对于何贤平的该项主张，不予采信。贵鑫煤矿公司主张何贤平的工资为每月22天全勤情况下发放5000元，该工资标准与何贤平2012年3月至7月应发工资相同，且计发方式与何贤平参与制定的“财务、销售工作及全体后勤管理职工考勤制度会议”决定一致，故对于贵鑫煤矿公司的该项意见，予以采纳。故对何贤平2013年2月工资为5000元、3月工资为5000元、4月工资为3808.05元（5000元／月÷21.75天／月×17天），共计13808.05元，但何贤平在诉讼过程中，认可重庆市涪陵区劳动争议仲裁委员会对于2013年2月至4月工资的裁决，故贵鑫煤矿公司应当支付何贤平2013年2月至4月的工资为12222.33元。
对于焦点三。何贤平于2014年4月24日以贵鑫煤矿公司拖欠工资、未按照法律规定为其办理和缴纳社会保险、拒不支付垫支费用为由，向贵鑫煤矿公司提出解除劳动合同。贵鑫煤矿公司为证明已为何贤平办理并缴纳了社会保险，提交了社会保险查询记录，但该查询记录并未加盖社会保险经办机构的印章，也无社会保险经办人员的签名，其证据的真实性无法确定，不予采信。加之，贵鑫煤矿公司拖欠何贤平2013年2月至4月的工资，故何贤平提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项及第（三）项、第四十六条第（一）项规定的情形，贵鑫煤矿公司应当支付何贤平经济补偿金。何贤平主张其入职时间为2002年3月1日，但其提交的缺少公司登记信息的重庆市贵鑫总公司以及陈贵学的两份授权委托书均不能证明与贵鑫煤矿公司之间建立起了劳动关系，故双方劳动关系的建立时间应为双方签订书面劳动合同的时间，即2010年1月1日。何贤平于2013年4月24日向贵鑫煤矿公司提出解除劳动合同时，已在贵鑫煤矿公司工作了三年零四个月，故贵鑫煤矿公司应当支付何贤平3.5个月工资标准的经济补偿金17500元（5000元／月×3.5月）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项及第（三）项、第四十六条第（一）项之规定，判决：一、贵鑫煤矿公司在本判决生效之日起十日内支付何贤平2013年2月至2013年4月工资12222.33元。二、贵鑫煤矿公司在本判决生效之日起十日内支付何贤平经济补偿金17500元。三、驳回何贤平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费10元，减半收取5元，由贵鑫煤矿公司负担。
贵鑫煤矿公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第一项、第二项，改判其不支付何贤平工资及经济补偿金。其主要上诉理由是：1、何贤平违法堵矿，严重违反公司规章制度，且在未办理离职手续之前就与公司同行业其他竞争对手签订劳动合同，严重损害公司利益，其单方提出解除劳动合同，我公司不应支付经济补偿。2、何贤平离职后未办理工作交接，依照相关法律规定，我公司可以不支付何贤平经济补偿金。3、我公司已经按月发放何贤平工资，没有拖欠行为。
何贤平答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
贵鑫煤矿公司在二审中，提交了加盖有社会保险经办机构专用章的何贤平基本养老保险个人账户信息表。该信息表显示，何贤平的参保时间为2010年1月1日。
本院二审查明：贵鑫煤矿公司从2010年1月1日起为何贤平缴纳了基本养老保险，于2013年4月1日停止缴纳。贵鑫煤矿公司2013年3月8日、3月16日、4月13日的报销单据显示，何贤平在此期间履行了职务并发生了应由贵鑫煤矿公司承担的费用。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，贵鑫煤矿公司于2013年4月1日停止为何贤平缴纳基本养老保险时，双方尚未解除劳动合同，因此，贵鑫煤矿公司的行为属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费”的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，因此，何贤平于2013年4月24日以贵鑫煤矿未依法缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，贵鑫煤矿公司应当向何贤平支付经济补偿金。
何贤平提交的贵鑫煤矿公司2013年3月8日、3月16日、4月13日的报销单据显示，何贤平在2013年3月、4月仍在履行职务，故贵鑫煤矿公司应当支付何贤平2013年3月、4月的工资。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。贵鑫煤矿公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 李 泓