云南省会泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0326刑初101号
公诉机关云南省会泽县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，1984年9月10日生于云南省会泽县，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月8日被会泽县公安局刑事拘留，同年2月4日由会泽县人民检察院批准逮捕，同日被会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。（有前科，因犯贩卖毒品罪于2014年3月11日被会泽县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年,并处罚金人民币3000元,该罚金已缴纳。）
被告人李某甲，又名大某某，男，汉族，1963年8月7日生于云南省会泽县，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月8日被会泽县公安局刑事拘留，同年2月4日由会泽县人民检察院批准逮捕，同日被会泽县公安局执行逮捕。现押于会泽县看守所。（有前科，因犯盗窃罪于2004年11月2日被会泽县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年,并处罚金人民币10000元。）
辩护人乔伟奎，云南在线律师事务所律师。
会泽县人民检察院以会检公诉刑诉〔2016〕63号起诉书指控被告人李某某、李某甲犯贩卖毒品罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院审查后于同月28日立案并依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭审理本案。审理过程中，会泽县人民检察院建议本院延期审理，经补充侦查后，会泽县人民检察院建议本院恢复审理，本院于2016年7月21日再次公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派代理检察员唐湘寅等出庭支持公诉，被告人李某某，被告人李某甲及其辩护人乔伟奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
会泽县人民检察院指控，2015年12月以来，被告人李某甲四次带陈某某、吕某某等人在被告人李某某处购买毒品海洛因。2016年1月8日12时许，会泽县公安局民警在会泽县金钟街道办事处渔洞村委会污水处理厂旁将被告人李某某、李某甲抓获，并从李某某身上查获毒品海洛因可疑物零包三个。经称量被查获的毒品海洛因可疑物净重0.97克，经鉴定，被查获的毒品海洛因可疑物为海洛因。被告人李某某、李某甲多次非法向他人贩卖毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。二被告人适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，属共同犯罪，不区分主从。李某某适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款、第三百五十六条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚，属毒品再犯，应从重处罚。李某甲适用《中华人民共和国刑法》第六十七条、第六十八条，属立功、自首。建议对被告人李某某判处三年零六个月至四年有期徒刑，并处罚金，并与之前被判处的刑罚数罪并罚；对被告人李某甲判处二年零六个月至三年零六个月有期徒刑，并处罚金。并列举了证人证言、称量记录、物证检验鉴定报告、辨认笔录、刑事照片、被告人供述和辩解等证据在卷予以支持其指控。
被告人李某某、李某甲均对指控的犯罪事实供认不讳。被告人李某甲的辩护人乔伟奎的辩护意见是：被告人李某甲所涉及的帮助吸毒人员购买的毒品数量、含量无法确定；从被告人李某某身上查获的0.97克毒品与被告人李某甲的行为无关；被告人李某甲的行为应当定性为非法持有毒品的违法行为。综合以上事实和理由，恳请法庭宣告被告人李某甲的行为无罪。
经审理查明，2015年12月以来，被告人李某甲先后四次带吸毒人员陈某某、吕某某等人在被告人李某某处购买毒品海洛因。2016年1月8日11时20分许，被告人李某甲带吸毒人员陈某某去会泽县金钟街道办事处渔洞村委会污水处理厂旁向被告人李某某购买毒品海洛因,返回会泽县城途中被会泽县公安局金钟派出所民警盘查，其如实交代了犯罪事实。后被告人李某甲协助公安机关将被告人李某某抓获，并从被告人李某某身上查获毒品可疑物零包三个。经称量被查获的毒品可疑物净重0.97克。经鉴定，被查获的毒品可疑物中检出海洛因。
上述事实，被告人李某某、李某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书证实案件的来源；有户口证明证实被告人李某某、李某甲的基本情况，系完全刑事责任年龄人；有抓获经过、到案情况说明证实被告人李某某、李某甲的归案情况及被告人李某甲具有自首、立功情节；有会泽县人民法院（2014）会刑初字第25号、（2004）会刑初字第287号刑事判决书证实被告人李某某、李某甲的前科判处情况。有会泽县公安司法鉴定中心（会）公（司）鉴（物证）字［2016］005号物证检验鉴定报告及鉴定意见通知书证实送检检材中检出海洛因；有称量记录及称量照片证实本案查获的毒品可疑物净重0.97克；有证人证言，辨认笔录，辨认人员照片、名单，检查笔录，提取笔录，扣押笔录，扣押清单，照片，毒品样品取样记录表，尿液现场提取笔录，检验报告单，鉴定检测结论告知、送达笔录，移交毒品入库清单，随案移送物品清单，情况说明，视听资料（光碟1碟），视频拍摄制作说明，撤销缓刑建议书，撤销缓刑审核表及被告人李某某、李某甲供述和辩解等证据在卷证实了被告人李某某、李某甲贩卖毒品的事实经过、毒品数量以及提取毒品的处理情况。以上证据材料经庭审质证认证，相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人李某某、李某甲违反国家毒品管理制度，明知是毒品而多次零星贩卖毒品，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案中二被告人的行为属共同犯罪，在共同实施犯罪的过程中作用相当，不分主从。被告人李某某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪。属毒品犯罪的再犯，应从重处罚。被告人李某某在缓刑考验期间又犯新罪，应撤销缓刑，执行原判刑罚有期徒刑一年，并依法数罪并罚。鉴于被告人李某某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人李某甲被公安机关盘查后，如实交代了自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李某甲协助公安机关将被告人李某某抓获，属立功，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人李某甲积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。辩护人乔伟奎的辩护意见合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款,第二十五条第一款，第三百五十六条,第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款,第六十七条第一款，第六十八条,第七十二条,第七十三条第二款、第三款，第五十二条,第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币10000元。撤销缓刑，执行原判刑罚有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元（该罚金限判决生效后三个月内交本院执行）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月8日起至2020年1月7日止）。
二、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元(已缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、随案移送的白色手机一部、黑色手机一部、海洛因零包塑料纸一袋予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王忠平
人民陪审员 陈 燚
人民陪审员 付琼艳
二〇一六年十二月十八日
书 记 员 田 自
书 记 员 杨天玲
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。