广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤52刑终13号
原公诉机关惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）柯志武，男，1970年4月23日出生，汉族，广东省惠来县人，初中文化，住惠来县。2013年6月8日因犯贩卖毒品罪被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年9月15日刑满释放。因本案于2016年2月16日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现押于惠来县看守所。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人柯志武犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月13日作出（2016）粤5224刑初370号刑事判决。原审被告人柯志武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院指派检察员陈海彬出庭履行职务，上诉人柯志武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月份至6月15日期间，被告人柯志武与其胞弟柯某2（已判刑）在惠来县惠城镇英内后面埕其老屋内先后3次容留吸毒人员何某一起吸食毒品海洛因。同年6月15日23时许，惠来县公安局民警根据掌握的线索，在惠来县惠城镇英内后面埕柯某2的住宅内抓获柯某2、何某。
2016年2月16日16时许，公安机关在惠来县惠城镇英内后面埕巷23号的老屋内抓获柯志武及吸毒人员周某1、林某1，现场在柯志武身上查获毒品甲基苯丙胺2小包、计重1.6克，在该老屋二楼窗边查获1包毒品甲基苯丙胺、计重56.2克及3个吸毒工具、1台电子秤。
经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定：查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，鉴定意见，现场勘查笔录等证据予以证实。
原审判决认为，被告人柯志武无视国家法律，多次在其老屋容留他人吸食毒品海洛因；并违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺共计57.8克，数量大，其行为已分别构成容留他人吸毒罪和非法持有毒品罪，应予以数罪并罚。柯志武曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，也是毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人柯志武犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。总和刑期有期徒刑九年，罚金人民币一万三千元。决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万三千元。罚金限于判决生效之日起5日内缴纳。
二、本案扣押被告人柯志武人民币50元，手机1部，电子秤1台，均予以没收，由公安机关上缴国库。
原审被告人柯志武上诉称，原审判决认定他犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪的事实不清，证据不足。请求二审法院给予公正的判决。
揭阳市人民检察院出庭履行职务的检察员认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年5月份至6月15日期间，上诉人柯志武与其胞弟柯某2（已判刑）在惠来县惠城镇英内后面埕其老屋内先后3次容留吸毒人员何某一起吸食毒品海洛因。同年6月15日23时许，惠来县公安局民警根据掌握的线索，在惠来县惠城镇英内后面埕柯某2的住宅内抓获柯某2、何某。
2016年2月16日16时许，公安机关在惠来县惠城镇英内后面埕巷23号的老屋内抓获柯志武及吸毒人员周某1、林某1，现场在柯志武身上查获毒品甲基苯丙胺2小包、计重1.6克，在该老屋二楼窗边查获1包毒品甲基苯丙胺、计重56.2克及3个吸毒工具、1台电子秤。经鉴定：查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经一、二审庭审质证的下列证据予以证明：
1．证人何某的证言。何系吸毒人员。证实她与柯志武和柯某2两兄弟是朋友关系。2015年5月份至6月15日，她3次在惠来县惠城镇英内后面埕一居民屋内即柯志武和柯某2两兄弟的房子、与柯志武和柯某23人一起吸食毒品海洛因。同年6月15日23时许，她与柯某22人在该房子被公安机关抓获。
2．证人林某1的证言及辨认笔录。林证实2016年2月16日下午他路过东门附近“阿武”的房子，就到“阿某1”的厝内坐，后有同志到场将他及“阿某1”、“阿某2”抓获，现场在其身上查获1小包0.4克可疑毒品。这0.4克毒品是朋友“阿彬”拿给他的。他认识一名叫“老兵”的人，他去“阿某1”的房子4次都没有见“老兵”在场。他没有向“阿某1”或“老兵”购买过毒品。当天他去的房子听说是“阿某1”的。通过对混杂照片的辨认，林确认柯志武就是“阿某1”，周某1就是“阿某2”。
3．证人周某1的证言及辨认笔录。周证实2016年2月16日下午4时许，他刚到惠城镇东门头后面埕朋友柯志武家门口时，就被同志抓获，与其一起被抓的有柯志武、林某1。现场同志在该老厝查获的56.2克毒品甲基苯丙胺他不清楚是谁的。他认识一名叫“老兵”的人，他去的惠城镇东门头后面埕23号的老厝听说是“老兵”和柯志武一起在居住，他去该老厝2次都没有见“老兵”在场。他没有帮“老兵”贩卖毒品，柯志武是否有帮“老兵”贩卖毒品他不清楚。通过对混杂照片的辨认，周辨认出柯志武和林某1。
4．证人翁某的证言。翁系英内社区治保主任，证实公安机关于2016年2月16日在惠城镇英内后面埕23号的住宅抓获涉毒犯罪嫌疑人柯志武等人，当时他有到现场。英内后面埕23号的住宅据他了解是柯志武在使用。柯志武有吸毒，是否有贩毒就不清楚。
5．证人柯某1的证言。柯系柯志武之父，证实惠来县惠城镇英内后面埕巷23号的老厝是他的，之前该老厝一直是空着的，直至2016年春节前柯志武从汕头戒毒回来，他听说柯志武偶有到那老厝。
6．抓获经过。公安机关证实，2016年2月16日16时许，公安机关在惠城镇英内后面埕巷23号的老屋内抓获柯志武及吸毒人员周某1、林某1，现场在柯志武身上查获毒品甲基苯丙胺2小包、计重1.6克，在该老屋二楼窗边查获1包毒品甲基苯丙胺、计重56.2克。
7．容留他人吸毒现场勘验笔录、平面图及现场相片。现场相片经同案人柯某2、上诉人柯志武辨认，确认无误。
8．查获可疑毒品现场的现场照片、称量毒品的现场照片等照片。经上诉人柯志武辨认，确认无误。
9．公安机关扣押物品清单。证实公安机关于2016年2月16日对在惠城镇英内后面埕巷23号的老屋内现场查获柯志武身上的可疑毒品2小包、人民币50元、手机（号码为137××××6492）1部，在该老屋二楼窗边查获可疑毒品1包，在该老屋内查获吸毒工具3个、电子秤1台；在林某1身上查获可疑毒品1小包；均予以扣押。
10．称量笔录。经称量，在柯志武身上查获的可疑毒品2小包净重为1.6克；在该老屋二楼窗边查获可疑毒品1包净重为56.2克；在林某1身上查获可疑毒品1小包净重为0.4克。
11．公安机关的《证实材料》。载明公安机关在惠城镇英内后面埕23号的老屋二楼窗边查获1包重56.2克、用1铁茶盒装的毒品甲基苯丙胺，在铁茶盒及包装袋上提取不到有效的指纹和生物检材的情况。
12．惠来县惠城镇英内社区居民委员会出具的证明。证实该社区后面埕23号的产权属于柯志武的父亲柯某1所有。
13．鉴定文书。广东省揭阳市公安司法鉴定中心（揭）公（司）鉴（化）字[2016]02010号《理化检验报告》的检验意见为现场查获的可疑毒品1.6克、56.2克、0.4克均检出甲基苯丙胺成分。
14．惠来县公安局《鉴定意见通知书》。证实该局已将上述鉴定意见通知柯志武。
15．毒品检测报告书。经检测，柯某2、何某、柯志武、林某1、周某1的尿液中均检测出吗啡、甲基苯丙胺成分。
16．（2015）揭惠法刑初字第346号《刑事判决书》。证实同案人柯俊武因本案容留吸毒人员何莉吸毒被惠来县人民法院判处刑罚。
17．汕头市龙湖区人民法院（2013）汕龙法刑初字第210号《刑事判决书》，汕头市看守所《刑满释放证明书》。证实柯志武因犯贩卖毒品罪于2013年6月8日被判处有期徒刑六个月，于2013年9月15日刑满释放。
18．户籍证明。证实柯志武的户籍登记情况。
19．同案人柯某2的供述及辨认笔录。柯供述柯志武是他哥哥，惠城镇英内后面埕的房子是他与哥哥柯志武所有，他们兄弟2人住在这房子。2015年5月份至6月15日期间，在惠城镇英内后面埕他与哥哥柯志武住的房里，他与哥哥柯志武3次与朋友何某一起吸食毒品海洛因。同年6月15日他与何某一起被公安机关现场抓获。通过对混杂照片的辨认，柯确认何某就是多次到他们家中吸食毒品的人。
20．上诉人柯志武的供述及辨认笔录。柯供述他没有容留外省女人吸食毒品，他弟弟柯某2就有容留一名外省女人吸食毒品。
柯还供述，十多年前他因吸毒认识“老兵”，之后就经常到惠城镇后面埕“老兵”的租住屋找其购买毒品海洛因和甲基苯丙胺吸食。“老兵”因脚不好，叫他帮其卖毒品，就免费提供毒品给他吸食，过后他就经常到“老兵”的租住屋帮其卖毒品很多次。直至2016年2月16日，“老兵”说其要去看医生，叫他在租住屋帮忙。当天15时许，他接到“老兵”的电话，说林某1要买毒品，叫他拿给他。约15时多，林某1来到说要买30元毒品，他就拿1小包约0.5克毒品甲基苯丙胺给其。之后他和林某12人在房里闲坐。约16时许，公安机关的同志来清查，周某1刚好来到，同志在租住屋查获吸毒工具和1台电子秤，在二楼窗边查获1铁茶盒装的1小包毒品甲基苯丙胺，在他身上查获2小包毒品甲基苯丙胺，就把他们3人抓获。经同志称量给他看，现场在他身上及二楼窗边查获的毒品甲基苯丙胺共重57.8克。二楼窗边查获的毒品应该是“老兵”的。惠城镇后面埕23号的房子是“老兵”租的，平时是“老兵”在居住，他去帮其卖毒品时也在里面居住。通过对混杂照片的辨认，柯确认柯某2就是他胞弟；辨认出林某1和周某1。
对于上诉人柯志武的上诉意见，经查：一、认定柯志武容留何某吸食毒品海洛因3次的事实，有柯志武的胞弟柯某2、吸毒人员何某的证言及毒品检测报告书等证据证实，上述证据能够相互印证，足以认定。二、公安机关在惠来县惠城镇英内后面埕巷23号屋内抓获柯志武及周某1、林某1时，现场在柯志武身上查获甲基苯丙胺1.6克，在屋内二楼窗边查获甲基苯丙胺56.2克及吸毒工具、电子秤；惠来县惠城镇英内社区居民委员会的证明和证人柯泽龙的证言证实该房屋系柯某1所有；证人柯某1、翁某等的证言证实柯志武曾在该房屋居住，柯志武本人也承认曾在该房子里住过；柯志武辩称该房屋系“老兵”居住，但没有提供“老兵”的具体的姓名、住址等情况，对“老兵”的情况无法查证，且现有证据不能证实该房屋系“老兵”租住。故上述证据足以证实柯志武居住使用惠来县惠城镇英内后面埕巷23号房屋，公安机关在该房屋内查获的甲基苯丙胺系柯志武所有。综上，认定柯志武容留他人吸毒、非法持有毒品甲基苯丙胺的事实清楚，证据确实充分，柯志武的上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人柯志武无视国法，多次容留他人吸食毒品海洛因；非法持有毒品甲基苯丙胺57.8克，数量大；其行为已分别构成容留他人吸毒罪和非法持有毒品罪，应依法数罪并罚。柯志武曾因贩卖毒品被判处有期徒刑六个月，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。揭阳市人民检察院检察员提出驳回上诉，维持原判的出庭意见理由成立，予以支持。柯志武的上诉意见理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林东雄
审 判 员 鲁 鸣
代理审判员 罗 景
二〇一七年五月十日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。