浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1081刑初1683号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人邵庆，男，1985年3月14日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，农民，住蒙城县。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年1月30日被上海市公安局普陀分局行政拘留15日，同年2月14日转刑事拘留，同年2月26日转取保候审；因涉嫌生产、销售有毒有害食品罪于2017年4月28日被温岭市公安局刑事拘留，2017年6月2日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人许伟，浙江乾衡律师事务所律师。
被告人叶妙正，男，1983年8月10日出生于浙江省温岭市，汉族，大专文化，农民，住温岭市。因本案于2017年4月13日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月16日转取保候审。经本院决定，于2017年11月2日被依法逮捕，现羁押于温岭市看守所。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2017）1724号起诉书指控被告人邵庆犯销售有毒、有害食品罪、寻衅滋事罪，被告人叶妙正犯销售有毒、有害食品罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员卢某出庭支持公诉，被告人邵庆及其辩护人许伟、被告人叶妙正到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
销售有毒、有害食品
2016年9、10月，被告人叶妙正以人民币20余元/斤的价格从被告人邵庆位于上海市宝山区江阳市场处购买IBP牌美国走私牛肉，后分两次以人民币25元/斤左右的价格销售给路桥区烹大师火锅店共计130余斤。2016年11月4日，路桥区烹大师火锅店被台州市路桥区市场监督管理局查获并扣押店内剩余约17.12斤的IBP牌牛肉，经检测鉴定，扣押的IBP牌牛肉中含有莱克多巴胺成分。2017年4月11日，温岭市市场监督管理局执法人员在温岭市太平街道体育场路456号的温岭市叶记羊肉经营部进行现场检查。2017年4月12日晚，被告人叶妙正被刑事传唤至温岭市公安局太平派出所。2017年4月28日，温岭市公安局太平派出所民警在上海市宝山区顾北东路39弄15幢802室抓获被告人邵庆，同时在其上海仓库内查获待销售的黄箱EXCEL牛肉995.24kg（售价约为人民币20余元/斤），经检测鉴定，扣押的EXCEL牛肉中含有莱克多巴胺成分。
被告人邵庆、叶妙正归案后，如实供述其涉案事实。
上述事实，被告人邵庆、叶妙正在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邵某、何人华、袁某、伍某、赵某1、赵某2等人的证言，被告人邵庆、叶妙正的供述，扣押决定书，扣押清单，证明，进货单据，食品安全监督抽检检验报告，辨认笔录，搜查证、搜查笔录，检查笔录，被告人的户籍证明及侦查人员出具的到案经过证明等证据证实，足以认定。
寻衅滋事
2016年1月30日凌晨，被告人邵庆和严小明、严斌（均已判决）在上海市普陀区真北路3191号金中环夜明珠KTV唱歌期间，邵庆与被害人郭某1发生口角，邵庆即伙同严某1、严某2使用啤酒瓶等物将被害人郭某1殴打致伤，后三人欲离开时遭被害人王某等人阻拦，被告人邵庆和严某1、严某2对被害人王某实施殴打。经鉴定，被害人郭某1因外伤致右眼眉弓部皮肤裂伤和右手第4、5掌骨完全性骨折，分别构成轻伤二级，被害人王某的伤势构成轻微伤。
2016年1月30日，上海市公安局普陀分局在该市普陀区真北路3191号金中环夜明珠KTV抓获被告人邵庆。
被告人邵庆归案后，如实供述其涉案事实。现被告人邵庆和严某1、严某2已赔偿给被害人郭某1、王某经济损失并取得被害人王某的谅解。
上述事实，被告人邵庆在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杨某、刘某、徐某的证言，被告人邵庆以及同案犯严某1、严某2的供述，行政处罚决定书，收据，谅解书，损失物品清单，同案犯刑事判决书，司法鉴定意见书，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人邵庆、叶妙正明知食品中掺入有毒、有害非食品原料仍予以销售，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪，系共同犯罪；被告人邵庆伙同他人在公共场所内随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名均成立。在销售有毒、有害食品的事实中执法人员现场查获邵庆未销售的牛肉995.24kg，价值10000元以上，该部分可认定为未遂。涉案事实中既遂和未遂部分在同一量刑幅度，未遂部分可作为量刑情节酌情考虑。被告人邵庆一人犯数罪，依法实行数罪并罚。鉴于被告人邵庆、叶妙正归案后均如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，被告人邵庆在寻衅滋事的事实中赔偿了被害人的部分经济损失并取得部分被害人的谅解，决定对二被告人依法分别予以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵庆犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月28日起至2018年12月30日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人叶妙正犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月2日起至2018年3月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、追缴被告人邵庆的违法所得人民币2600元、被告人叶妙正的违法所得人民币3250元，予以没收，上缴国库。
四、扣押于温岭市公安局的黄箱995.24kgEXCEL牛肉，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 员 吴英姿
人民陪审员 叶伶俐
人民陪审员 阮文萍
二〇一七年十一月二日
代书 记员 林豪迪
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
的。
（二）追逐、拦截、辱骂、恐
他人，情节恶劣的。
（三）强拿硬要或者任意损毁
占用公私财物，情节严重的。
（四）在公共场所起哄闹事，
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。