连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2015）港民初字第01612号原告连云港正帮建设有限公司，住所地连云港市海州区云台农场普山西路北侧。法定代表人赵正喜，该公司董事长。委托代理人吉艳秋，该公司职员。被告连云港基泰置业有限公司，住所地连云港市连云区墟沟镇大港西路96号45。法定代表人花培英，董事长。管理人江苏中瑞华会计师事务所有限公司（连云港分公司），临时办公地点连云港市连云区海棠北路189号金海国际大厦17楼。负责人邵建华，管理人负责人。委托代理人张宏，江苏宏浩律师事务所律师。原告连云港正邦建设有限公司（以下简称正邦公司）诉被告连云港基泰置业有限公司（以下简称基泰公司）建设公司施工合同纠纷一案，本院于2015年8月19日立案受理后，被告基泰公司的债权人连云港翔昌国际贸易有限公司于2015年4月9日向连云港市中级人民法院申请对基泰公司进行破产清算，2015年8月24日，中院作出（2015）连破（预）字第00004号民事裁定书裁定受理连云港翔昌国际贸易有限公司对基泰公司的破产清算申请。故本案中止审理。2015年9月28日，中院作出决定书指定江苏中瑞华会计事务所有限公司（连云港分公司）担任连云港基泰置业有限公司管理人，后本案恢复审理，经本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告法人赵正喜、委托代理人吉艳秋、被告委托代理人张宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告基泰公司诉称，因被告未按合同约定支付工程进度款，虽经多次催款仍拒绝支付，原告遂于2014年5月15日依法向连云港市中级人民法院提起诉讼，请求解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，判令被告给付工程款并赔偿相应的经济损失。连云港市中级人民法院经开庭审理，于2015年5月19日依法下达（2014）连民初字第00061号民事判决书，判令被告：1.解除原告连云港正邦建设有限公司与被告连云港基泰置业有限公司于2012年5月28日签订的《建设工程施工合同》；2.被告连云港基泰置业有限公司于判决生效后15日内向原告支付工程款1150万元；3.被告连云港基泰置业有限公司于判决生效后15日内向原告支付经济损失400万元。该判决基本支持原告诉讼请求，但对于原告的损失只计算到2014年11月25日截止，而解除双方合同的判决于2015年6月3日才发生法律效力，期间190天；判决确定给付工程款的时间是2015年6月18日，期间是205天。半年多时间内，我方的留守人员、施工设备和办公板房都还继续维持待用状态，被告拖欠的工程进度款也分文未付。中级法院认定的停工损失仍以同样的方式在持续的发生、扩大。现本市中级法院的上述判决已经生效，为维护我方的合法权益，特依法诉至贵院，请求如下：1.判令被告赔偿2014年11月25日至2015年6月3日期间因停工造成的人员工资、机械材料损失费722950元，支付2014年11月25日至2015年6月18日逾期支付的1150万元工程款的利息损失746405元；2.判令被告承担本案所有诉讼费用。被告基泰公司辩称，原告的诉求没有证据加以支撑，要求被告赔偿损失146.94万元没有足够的证据予以证明，首先原告的诉求是依据其自行制作的停工损失清单及（2014）连民初字第00061号民事判决书，我们认为停工损失清单不能作为证据使用，而是原告单方的统计表，民事判决书所认定的损失是基于被告没有到庭到庭进行质证而加以支持，并非是对客观事实的认定，因此原告现依然依据损失清单及判决书作为诉讼依据，其请求不能成立。经审理查明，2010年8月12日，基泰公司（甲方）与正帮公司（乙方）签订《连云港东方顺福商务大厦项目施工承包协议书》，双方约定，一、工程发承包范围为：甲方将东方顺福大厦项目中主体土建工程（含普通水电安装）以包工包料形式发包给乙方施工（不含门窗、外幕墙、消防、人防设施、暖通设施、内装饰、屋、墙面保湿、涂料、弱电、附属配套工程等等项目），总建筑面积约4.6万平方米，工期按国家定额工期提前15%。工程结算方法：乙方在工程完工经验收合格、上报所有合格的竣工验收资料后，提交完整、合格的结算资料，并经甲方委托的造价咨询单位审核后，方可最终结算。二、结算的标准主要包括：1.工程量计算按照甲方及甲方委托的监理单位共同审核签章后的竣工图纸和设计变更。定额套用《江苏省建筑与装饰工程计价表》（2004年）（以下简称04定额）及相配套的《江苏省建设工程费用定额》（2009版）；2.施工期间的人工单价标准按照苏建价2008号文、连建管2008号文执行。3.甲供材料有：钢材、商品混凝土、水电主材及各种设备。甲供材料，乙方在施工过程中，要提前15天向甲方申请，甲方根据乙方申请单位供应材料。甲控乙购材料有：放水材料、水泥、砼砌体材料等等。甲供乙购材料，在甲方确定市场价格后乙方不得以任何理由拒绝采购，否则视为乙方违约。5.甲方将根据施工现场情况，付给乙方甲方另行分包项目合同价款的2%作为配合费（是否需要乙方配合由甲乙双方确定，如：桩基工程、外幕墙等等甲方另行发包的项目不交纳配合费）。6.结算时其余的材料（除甲供、甲控乙购外）原则上按照施工期间《连云港市建设工材料指导价》各期平均家执行。7.措施项目费中的模板费要求：按复合木模板执行，天棚不抹灰。乙方必须精心组织施工，确保钢筋宝华层厚度、板底标高、板底面表明平整度等质量，如因一方施工管理不善，导致天棚必须抹灰才能达到进行喷刷涂料等下道工序的计算要求，则乙方必须确保抹灰质量达到国家有关规范要求，且抹灰费用由乙方自行负责。10.工程总价按照双方确认的工程量，按上述标准计算，算出总价后下浮11%后为最终结算价。三、付款方式：1.主体封顶后付完成工程造价的50%（扣除甲供材料费用）；另完成主体封顶工程量工程造价的30%在决算时可按甲方销售价格冲抵房屋。2.内墙抹灰层完成后付完成工程量工程造价的50%；3.竣工验收合格，甲方接收后付完成总工程量造价的50%；4.竣工验收合格后一个月内乙方完成所有工程备案资料、决算经甲方指定的工程造价咨询机构审定后一个月内甲方向有关部门报送备案手续，待竣工备案后三个月内，付至结算价的85%(其中包含上述本款付款方式第一条冲抵房屋部分)；5.按规定预留5%保修款（质保期满后无息退还），余10%一年内付清。8.工程施工进行中每笔工程付款承包人必须开具正式发票，否则不予付款。五、合同的变更、解除与终止：2.一方有重大违约行为致使合同目的不能实现的，另一方有权依《合同法》的规定通知对方解除合同。八、本协议一式肆份，甲乙双方各执两份，双方签字盖章并在甲方收到乙方一千万保证金后生效。2012年2月14日，双方又签订《补充协议》，约定：甲方（基泰公司）、乙方（正帮公司）双方于2010年8月12日签订的“连云港东方顺福商务大厦项目施工承包协议书”中第二项“工程结算方法”中第2条“施工期间的人工单价标准按照苏建家2008号文、连建管2008号文执行”经协商修改为：“施工期间的人工单价标准按照苏建家2008号文、连建管2008号文执行考虑到施工期间政府颁发的人工单价（工资）调整等政策及市场相关风险因素的影响，工程竣工验收合格结算时，甲方一次性另行增加补偿给乙方人工费用220万元人民币风险补偿金，不论今后双方另行签订其他协议（含招投标文件中的合同）有关人工费用，都以本协议内容为唯一标准，不再另行调整。本协议自双方签字盖章生效。”后经过招投标，连云港正帮公司于2012年4月17日被确定为基泰公司的东方顺福商务大厦项目工程的中标人。2012年5月28日发包人（甲方）基泰公司与承包人（乙方）正帮公司签订《建设工程施工合同》并以此合同进行备案，双方在该合同中约定由正帮公司承建东方顺福商务大厦土建施工，工程内容为框剪结构二十八层（含地下两层），建筑面积46420㎡。工程承包范围：土建、普通水电安装（不含门窗、外幕墙、消防、暖通设施、人防设施、装饰、屋、墙面保湿、涂料、弱电、附属配套工程等等项目）。承包方式：包工包料。合同工期：开工日期2012年5月30日（具体开工时间以发包人书面开工包工为准）；竣工日期2015年7月5日，合同工期1100日历天。合同价款5185.69694万元。通用条款第26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商商定延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。通用条款第26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承办人可停止施工，由发包人承担违约责任。通用条款第44.2发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。专用条款第六部分合同价款及调整：23.1采用固定单价合同，固定单价为综合单价（综合单价包括人工费、材料费、机械费、管理费用、利润、风险等所有费用）……23.3合同价款中包括的风险范围：②合同总价中已包含各类人工、材料市场风险，除人工费用根据双方补充协议增加风险补偿金意外工程量清单中列明的甲供材（含设备）、暂定价材料（含设备）外，人工费和工程材料价格不再调整。24工程款预付款，发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：签订合同后10日内，支付合同价的10%（扣除发包人代缴各项费用、暂列金额、专业工程暂估价）；预付款抵扣时间：第一次支付工程进度款时，全额扣回。26工程款（进度款）支付。工程款支付依据工程形象进度付款，工程依据进度计划要求按期完成，具体付款方式为：按已完成工作量的60%支付；工程完工后支付至完成工作量的80%；工程竣工验收合格后，经审计后在国家规定的时间内支付至结算价的95%，5%作为质量保证金，质保期满后无息返还。47补充条款：47.2发包人支付承包人现场施工管理和施工配合费，其计算基础为各平行承包单位合同价，费率为2%（施工配合费不下浮）。此部分费用经发包人考核确认后，结算时支付。该合同还对其他事项进行了约定。2012年11月19日，正帮公司完成主体工程封顶，2012年11月21日，正帮公司向基泰公司提交主体封顶工程联系单，要求基泰公司向其支付工程进度款964万元和返还垫资履约保证金200万元，基泰公司未予回复。正帮公司又于2012年12月4日向基泰公司寄送催款函，要求基泰公司支付上述1164万元，并表示基泰公司在三日内不支付该款项，正帮公司将无法维持继续施工。基泰公司于2012年12月21日向基泰公司支付200万元工程款，余款未支付。2013年1月5日，正帮公司向基泰公司、连云港昊达工程建设监理公司出具书面停工报告并列明停工损失清单合计21091.8元/天，并正式停工。后双方于2013年5月下旬达成复工条件，正帮公司于2013年6月复工。2013年7月19日，正帮公司（乙方）与基泰公司（甲方）签订《补充协议》，双方约定：一、原付款条款中，主体封顶付完成工程量80%（50%付现金，30%冲抵房屋）调整为付完成工程量70%，且全部为现金结算（含补充协议人工费调整的220万元），并在开工前满额付清应付款项。五、停工损失经甲乙双方确认包括逾期付款利息共计99万元整，在工程复工前一次性付清。双方法定代表人均在该协议上签字盖章。被告基泰公司未履行该《补充协议》，亦未按照约定支付工程进度款，为此，原告正帮公司又于2013年12月25日向基泰公司出具停工报告，并于2013年12月26日再次停工至今，停工时间已经超过56天，符合合同约定的解除合同的条件。2012年7月19日，涉案基础工程质量经施工单位、涉及单位、监理单位、建设单位四方验收合格，2012年11月19日涉案工程完成主体工程封顶，2013年6月23日涉案工程主体工程质量经施工单位、设计单位、监理单位、建设单位四方验收合格。2013年8月7日至2013年10月6日期间的一般抹灰分项工程质量经施工单位和监理单位验收合格。2013年11月21日，连云港基泰公司签收《连云港东方顺福商务大厦装饰工程结算资料签收单》确认正邦公司该大厦工程装饰部分、工程安装部分、工程安装不确定施工部分结算报价合计4287778.03元。原告正邦公司于2014年5月21日向连云港市中级人民法院起诉被告基泰公司，诉求为：解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，判令被告给付工程款1150万元、分包配合费80万元、赔偿损失400万元，并承担本案的诉讼费用。中级人民法院经审理作出（2014）连民初字第00061号民事判决书，判决书中关于原告正邦公司主张的400万元损失的问题，作出如下认定：“原告该主张主要包括两部分，即停工损失和延期付款利息损失，根据原告提供的停工损失清单及因被告违约付款而产生的利息清单，被告基泰公司应支付截止到2014年11月25日期间的损失共计494.4万元，因被告未到庭进行质证，亦未提出异议，故而本院对原告正邦公司的该项主张予以支持。”该判决书的判决结果为：1.解除原被告于2012年5月28日签订的《建设工程施工合同》；2.被告于本判决生效后十五日内向原告支付工程款1150万元；3.被告于本判决生效后十五日内向原告支付经济损失400万元。该判决已生效。4.驳回原告的其他诉讼请求。上述事实，有原告提供的（2014）连民初字第00061号民事判决书以及庭审笔录在案作证，本院依法予以确认。原告向本院提供其自行制作的停工损失清单：人员工资、机械费用及材料费用合计为3805元/天，从2014年11月25日计算至2015年6月3日为190天，损失费用合计为722950元；延期付款利息为3641元/天，从2014年11月25日计算至2015年6月18日为205天，延期付款利息合计为746405元。上述损失合计为1469355元。被告认为该损失清单为原告自行制作，并非被告予以认可的损失标准，中院的判决基于当时被告未到庭质证的情况下对原告提交的清单予以确认，实际上是被告对权利的放弃，现在被告对本案的清单提出异议，因此判决书中关于原告损失部分的认定并不能作为原告再次主张损失的依据。本院认为，当事人对其主张应当承担举证责任，本案原告主张的依据为自行制作的损失清单，该清单并不具备证据的真实性、合法性及关联性，本院不予认定，即该证据不能作为原告停工损失的认定依据。当事人一方因违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。原告曾于2014年5月21日向连云港市中级人民法院起诉要求解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，原告正邦公司要求被告支付的停工损失及迟延付款的利息均计算至2014年11月25日。在原告承建涉案工程的过程中，原告存在多次停工情形，原告在（2014）连民初字第00061号案件起诉时应当对自己的停工损失作出相应的补救措施，另外，（2014）连民初字第00061号民事案件审理期间，案外人连云港翔昌国际贸易有限公司申请对被告基泰公司进行破产清算，原告正邦公司应当对自己的权利作出救济，而非再以相同的损失标准再次诉至本院要求被告赔偿停工损失。另外，对于原告正邦公司的停工损失及被告延期付款的利息，在（2014）连民初字第00061号案件中，因被告基泰公司未到庭，中院已经依据原告的主张予以支持400万元。故本院对于原告要求被告支付2014年11月25日至2015年6月3日的停工期间损失的诉求不予支持。承包人按照合同约定完成工程建设，发包人应当支付工程款，对发包人拖欠的工程款，双方之间有利息约定，从其约定；没有约定的，工程款利息作为工程款的法定孳息，应当予以支持，标准按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。故本案原告要求被告按照原告与银行贷款利率为计算标准支付延期付款利息损失于法无据。在2013年7月19日的《补充协议》中，原、被告已经约定停工损失及逾期付款利息为99万元整，另外原告主张被告逾期付款利息（截止2014年11月25日）268.7万元，该两部分均包含在中院认定被告应当支付给原告的损失400万元中。因（2014）连民初字第00061号生效判决已经认定被告应当支付给原告的工程款为1150万元，且该判决对被告作出加倍支付迟延履行期间的债务利息的规定。（2014）连民初字第00061号判决书的落款时间为2015年5月19日，原告本次起诉主张利息支付的截止时间为2015年6月18日，本院予以支持。故被告应当向原告支付延期付款的利息，应当以1150万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2014年11月26日起计算至2015年6月18日止。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十九条、第二百六十九条、最高人民民法院》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告连云港基泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告连云港正帮建设有限公司2014年11月26日至2015年6月18日期间的延期付款利息，以1150万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算。二、驳回原告连云港正帮建设有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18025元，由被告承担7400元、由原告承担10625元。（因原告已预交，被告应承担部分与上述款项一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费18025元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交于本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长 强 劲代理审判员 张 静人民陪审员 孙道银二〇一六年二月十八日书 记 员 郭东方法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的额扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的额，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获得批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。