辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终3051号
上诉人（一审原告）：杨某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，朝鲜族，农民，住沈阳市东陵区。
委托代理人：卫某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市和平区。
上诉人（一审被告）：冷某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，无业，住沈阳市和平区。
委托代理人：张某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，系辽宁省＊＊＊＊工作人员，住沈阳市皇姑区。
杨某某与冷某某房屋买卖合同纠纷一案，沈阳市和平区人民法院于2010年3月11日作出（2010）沈和民二初字第63号民事判决。宣判后，冷某某不服，向本院提起上诉。本院于2010年8月19日作出（2010）沈中民二终字第1087号民事判决。该判决发生法律效力后，杨某某向本院申请再审，本院于2014年6月21日作出（2014）沈中立民申字第58号民事裁定，再审本案。本院再审后，于2014年11月17日作出（2014）沈中审民终再字第127号民事裁定，撤销本院（2010）沈中民二终字第1087号民事判决和沈阳市和平区人民法院（2010）沈和民二初字第63号民事判决，将本案发回沈阳市和平区人民法院重审。沈阳市和平区人民法院重审后，于2015年12月4日作出（2015）沈和审民初再字第00013号民事判决。宣判后，杨某某及冷某某均不服，向本院提起上诉。本院受理后依法另行组成由审判员王曌鋆担任审判长，审判员安一凌、代理审判员吴锡（主审）参加的合议庭，于2016年3月16日公开开庭审理了本案。杨某某的委托代理人卫某某，冷某某及其委托代理人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨某某重审要求变更诉讼请求为：1、解除房屋买卖合同；2、冷某某返还预付房款5万元；3、冷某某按照合同约定支付合同价款249，690元的50%即124，845元的违约金；4、诉讼费用由冷某某承担。事实和理由为：2009年8月29日，杨某某通过房屋中介沈阳市和平区某某房产信息咨询服务部与冷某某达成口头房屋买卖意向，并交了5万元定金。同时约定卖方在签订正式房屋买卖合同时提供房屋的权属证明和入住证明等手续。2009年9月4日，杨某某与冷某某又在房屋中介签订了《房屋买卖合同》。合同约定：出卖方冷某某将位于沈阳市和平区长白某某某小区17号楼，建筑面积86.10平方米住宅，以每平方米2，900元的售价卖给买方杨某某。合同第四条约定：第一批款，买受方于2009年8月29日支付卖方定金5万元整，定金作为房屋价款的预付款计入房屋价款。第二批款，买方于第一批款给付后8个工作日内给付卖方房款10万元。第三批款，买方应于2009年10月10日前给付剩余房款。若买方至2009年10月10日未完全支付房款，买方迟延履行期间每天支付给卖方300元。第五条约定：出卖人应于合同生效之日起10日内，将该房屋付给买受方。卖方迟延履行期间每天支付给买方违约金300元。卖方负责给买方办理房屋产权证，期间发生的一切费用由卖方承担。若合理时间内卖方未为买方办理房屋产权证，买方有权解除合同，卖方应支付买方全部房款百分之五十的违约金。但双方在2009年9月4日《房屋买卖合同》签订后，冷某某拒不提供房屋权属证明等材料，一直隐瞒房屋是回迁房且尚未选房，也未补交房屋差价款的事实。杨某某在准备支付第二批房款时，由于冷某某拒绝出示提供权属证明，又未按合同的约定在合同签订后10日内交付房屋，造成买方无法按合同约定支付第二批房款。在此期间，正值沈阳乃至全国房价开始上涨的时候。冷某某拒不配合提供房屋手续、交付房屋，又不断提出涨价，违约赔偿等无理要求。无奈，杨某某于2009年9月29日诉至沈阳市和平区人民法院，要求解除双方的《房屋买卖合同》，却被法院驳回诉讼请求。随后，杨某某再次找冷某某要求继续履行合同，但冷某某仍不配合拒绝履行。无奈，杨某某于2009年12月28日再次向沈阳市和平区人民法院提起诉讼，要求冷某某履行合同，承担违约责任。一审宣判后，冷某某不服提出上诉。二审法院对一审判决部分改判后，于2010年8月26日作出了（2010）沈中民二终字第1087号民事判决。此后，在长达三年多案件的执行过程中，杨某某于2013年5月从韩国回来后发现，冷某某卖给杨某某的房屋，早在2010年7月29日（即二审判决尚未作出之前）就已经被卖给了第三人王某某，已由王某某办理了入住手续。冷某某再次欺骗了杨某某，同时藐视法律也欺骗了法院。由于可供执行的房屋已经在案外人王某某名下，和平区法院终止了本案的执行。经过杨某某多次强烈要求，沈阳市和平区人民法院执行局才于2013年6月27日出具了该案无法继续执行的“情况说明”。之所以造成双方纠纷是因为双方都没有按照诚信原则履行自己应该履行的义务。冷某某作为卖方在双方签订合同以后，应当主动履行先行义务，应当把手里掌控的所有的权属证明和资料交给买房人。在卖房的时候，当杨某某交完第一笔定金，即预付房款的时候，冷某某就应当将选房的准住通知单和房屋权属证明手续提交给中介或者提交给买房人。由于冷某某没有做这些事情，造成买房人无法相信冷某某，以至于双方发生纠纷到了派出所。就连房屋买卖合同买房人当时也不是从冷某某手里拿到的，而是通过派出所强行把合同要回来的。当时买房人处境很艰难，交完钱以后手里什么都没有，还要再交钱，任何人都不可能再继续履行合同。杨某某起诉到法院要求解除房屋买卖关系就是这个原因。冷某某说杨某某违约，是因为杨某某为了息事宁人，主动承担了一部分违约责任，而并不是杨某某真正的违约。
冷某某重审辩称，同意第一项关于解除双方房屋买卖合同的请求，不同意其他三项诉讼请求。房屋买卖是双方的真实意思表示，都具备条件，只是在履行的过程中杨某某在8日内应当交付第二笔10万元的款项时，杨某某以冷某某必须家庭签字为由不予支付第二笔款项，直接导致冷某某在10日后应该提供房子的这项协议内容无法履行。为此，杨某某在2009年向法院第一次起诉，要求解除合同，返还定金5万元。经法院依法审理，这个诉讼请求是没有事实和法律依据的，所以驳回了其第一次诉讼请求。从这个判决可以认定，在履约过程中，第一次的违约责任应该是杨某某。当时我们这方还继续要求杨某某给钱，我们给提供房子，由于杨某某违约，所以产生了违约金，因为合同有约定“每延迟一天包括给付房款，每延1天就要给付对方300元”，当时冷某某向杨某某要求违约金符合合同约定，也符合法律的相关规定。但是，杨某某坚决不同意给付，这样拖了一段时间，杨某某又向法院第二次起诉要求继续履行合同，经过法院审理，也判定杨某某应当给付冷某某违约金，只是判定的违约金没有按照合同约定，而是按照银行同期贷款利息，冷某某不服，向市中院上诉。经过二审审理，基本事实都没有问题，就在违约金数额上确定杨某某向冷某某支付3万元作为本案终审判决。本案冷某某也尊重法律，在积极准备给杨某某房子，叫其拿钱。但是其至今也没有向任何组织提交这笔违约金，可想而知，违约金包括滞纳金双倍已经很多了，所以到再审期间，我们也是提出这个问题，应该按照新的违约金支付。再审期间杨某某提出来房子已经没有了，这房子没有不是冷某某主观能控制住的，因为没有办理选房，选房权的机会就不给留，作为开发商就拿回了房子另行分配给别人，所以现在来看，冷某某在房屋买卖履行过程中，没有欺诈行为，只是在履行过程中双方互相不信任，这个不符合我们法律规定。杨某某现又提出这些请求，显然没有事实和法律根据，请法院查明事实后，驳回杨某某的诉讼请求。
沈阳市和平区人民法院（2015）沈和审民初再字第00013号民事判决查明，2009年8月29日，杨某某（乙方）、冷某某（甲方）及“沈阳市和平区某某房产信息咨询服务部”的代表赵某某（中方）共同在内容为“收到买方定金5万元整。一、甲方责任：甲方收到定金后，如果违约双倍赔偿。二、乙方责任：如果乙方违约定金不退。三、中介：如果甲乙双方如有一方违约，中介费一律不退。四、此收条限8天有效。”的定金收条上签字。2009年9月4日，杨某某作为买受方与出卖方冷某某签订房屋买卖合同一份，合同约定，出卖方房屋位于沈阳市和平区长白某某某小区17号楼，建筑面积86.10平方米，房屋用途为居住。按实际建筑面积计算，该房屋售价为每平方米2，900元。付款方式为，第一批款：买受方于2009年8月29日支付出卖方定金5万元整（定金已经给付出卖方），定金作为房屋价款的预付款计入房屋价款。第二批款：买方应于第一批款给付后8个工作日内给付卖方房款10万元。第三批款：买方应于2009年10月10日前给付剩余房款。若买方至2009年10月10日未完全支付房款，买方迟延履行期间每天支付给卖方300元。交付期限，出卖方应于本合同生效之日起10日内，将该房屋付给买受方。卖方迟延履行期间每天支付给买方违约金300元。卖方负责给买方办理房屋产权证，期间发生的一切费用（包括但不限于增值税、契税及手续费等）由卖方承担。若合理时间内卖方未为买方办理房屋产权证，买方有权解除合同，卖方应支付买方全部房款50﹪的违约金。合同还约定，本合同经买卖双方签字之日起生效等。此外，冷某某在“沈阳市和平区某某房产信息咨询服务部”出具的盖章收据上签名，该份收据载明人民币5万元整，上款系买房款（该款与定金5万元系同一笔款项）。2009年9月7日，冷某某申请在某某某小区17号楼选房。2009年11月2日的面积确认单载明，冷某某所选位于某某某17号楼房屋的面积为86.10平方米，置换面积70平方米，交款面积16.10平方米，实交金额应为34，872.60元。2010年7月29日，王某某从沈阳某某房地产发展有限公司处取得位于沈阳市和平区长白某某某小区17栋室，建筑面积86.10平方米房屋的商品房准住通知。2013年6月27日，沈阳市和平区人民法院执行局出具情况说明一份，内容为：“我院依据沈阳市中级人民法院已经生效的（2010）沈中民二终字第1087号判决书执行的（2010）沈和执字第2007号执行案件，在执行过程中，发现该判决中的位于沈阳市和平区长白某某某小区17号楼房屋在判决未生效之前已经不在被执行人冷某某名下，由案外人王某某合法购买获得，故该案无法继续执行。特此说明”。
另查明，2009年9月29日，杨某某曾诉至沈阳市和平区人民法院，请求解除其与冷某某签订的房屋买卖合同，并请求判令冷某某返还定金，支付其违约金124，845元，诉讼费由冷某某承担。2009年11月16日，沈阳市和平区人民法院作出（2009）沈和民二初字第1748号民事判决，判决驳回了杨某某的诉讼请求。案件受理费减半收取2，522.50元，由杨某某负担。
事后，杨某某于2009年12月28日又诉至沈阳市和平区人民法院，请求：1、依法判令冷某某继续履行合同，向其交付位于沈阳市和平区长白某某某小区17号楼号房屋一处；2、依法判令冷某某向其交付合同项下房屋的选房手续、增加面积交款发票、房屋入住通知单，并负责给其办理房屋产权证；3、请求法院依法对双方合同第5条约定违约金过高一项作出调整，并重新确定相应的违约金；4、请求法院依法判令冷某某承担本案诉讼费。2010年3月11日，沈阳市和平区人民法院作出（2010）沈和民二初字第63号原一审民事判决。
沈阳市和平区人民法院（2015）沈和审民初再字第00013号民事判决认为，杨某某与冷某某在平等自愿基础上签订的房屋买卖合同因买卖标的物，即位于沈阳市和平区长白某某某小区17栋室房屋已由第三人合法取得而使该房屋买卖合同目的无法实现，现杨某某要求解除房屋买卖合同，冷某某亦表示同意，依法应准予。
关于杨某某要求冷某某返还预付房款5万元的诉讼请求，因杨某某于2009年8月29日交付的5万元定金，在杨某某与冷某某于2009年9月4日签订房屋买卖合同时，已作为第一笔房屋价款的预付款计入房屋价款中，双方对此在房屋买卖合同中已有明确约定，故在双方解除房屋买卖合同后，冷某某应将该笔5万元购房预付款返还给杨某某，对杨某某的该项诉讼请求予以支持。
关于杨某某要求冷某某按房屋买卖合同约定支付合同价款249，690元的50﹪，即124，845元的诉讼请求。杨某某的该项诉求基于房屋买卖合同中关于“……出卖方应于本合同生效之日起10日内，将该房屋付给买受方。卖方迟延履行期间每天支付给买方违约金300元。卖方负责给买方办理房屋产权证，期间发生的一切费用由卖方承担。若合理时间内卖方未为买方办理房屋产权证，买方有权解除合同，卖方应支付买方全部房款50﹪的违约金”的约定，现该房屋买卖合同已经双方合意解除，杨某某在合同已解除，且在其未向冷某某履行支付剩余购房款义务的情况下，要求冷某某按前述约定向其承担责任的主张显失公平，故不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第二百零七条之规定，一审法院判决：一、解除杨某某、冷某某于2009年9月4日签订的房屋买卖合同；二、冷某某于判决生效之日起10日内，一次性返还杨某某购房款5万元；三、驳回杨某某本案其他诉讼请求。若冷某某未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原一审案件受理费2，522元，二审案件受理费5，045元，由杨某某、冷某某各自承担一半。
宣判后，杨某某及冷某某均不服，向本院提起上诉。杨某某上诉请求：1、判令冷某某承担全部违约责任，按《房屋买卖合同》约定支付总房款50%的违约金124，845元；2、诉讼费由冷某某承担。事实和理由为：一审法院没有认定冷某某存在严重违约行为，未判决其承担违约责任有失公正，适用法律不当。冷某某应根据《合同法》第四十二条（二）（三）项、第一百零八条、第一百一十四条的规定承担全部违约责任。
冷某某二审答辩称，当时买房时在中介确认是回迁房，合同上写错门牌号是笔误，杨某某也去现场看过房。在需要杨某某交付第二笔购房款时，其以各种理由拒不交付，导致冷某某没有办法办理该房产手续，合同不能履行的责任在杨某某。
冷某某上诉请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判驳回杨某某的诉讼请求；2、判令杨某某承担本案诉讼费用。事实和理由为：1、一审认定杨某某支付的购房定金5万元为购房款无事实及法律依据。2009年8月29日，杨某某为获得诉争房屋而交纳5万元，明确为定金，该事实不因时间的变化而改变性质，尤其双方在合同履行过程中没有再发生任何事实，故原判将此定金认定为购房款不符合事实；2、一审对诉争房屋被收回的事实认定不清。该房是由于杨某某不主动执行而被房屋产权单位收回另行处理，与冷某某无任何关系。按照原二审判决，杨某某应给付冷某某违约金3万元及利息，因杨某某故意不交纳此款，诉争房屋才被收回，其责任在杨某某。
杨某某二审答辩称，2009年8月29日，冷某某与杨某某通过中介签订了房屋买卖合同，在房屋交易过程中，冷某某并没有取得该房屋的产权。该房是长白地区的回迁房，在交易过程中，冷某某隐瞒了该事实，冷某某连门牌号都说错了。杨某某有权要求冷某某返还购房款5万元，并承担违约责任。
本院经审理查明的事实与沈阳市和平区人民法院（2015）沈和审民初再字第00013号民事判决查明的事实一致。
本院认为，关于冷某某应否向杨某某返还5万元预付房款的问题。双方在《房屋买卖合同》第四条付款方式中约定“买受方于2009年8月29日支付出卖方定金伍万元整（定金已经给付出卖方），定金作为房屋价款的预付款计入房屋价款”。可见，双方对杨某某给付的该5万元性质为预付房款已有明确约定，现双方均主张《房屋买卖合同》应予解除，则根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，杨某某要求冷某某返还5万元预付房款的请求应予支持。
关于冷某某应否向杨某某支付124，845元违约金的问题。本案中，杨某某主张冷某某在合同履行过程中隐瞒房屋是回迁房、拒不提供房屋权属证明材料等多处违约行为导致该房屋买卖交易无法顺利进行，主张冷某某应根据《房屋买卖合同》承担相应违约责任，但杨某某未能提供充分证据证明冷某某存在其所述的违约行为。且杨某某未完成支付全部房款的义务，涉案房屋亦未实际交付给杨某某，故一审认定杨某某主张由冷某某承担违约责任显示公平，对其主张未予支持并无不当，本院予以维持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，由杨某某、冷某某各自承担已缴纳的部分。
本判决为终审判决。
审 判 长 王曌鋆
审 判 员 安一凌
代理审判员 吴 锡
二〇一六年五月五日
书 记 员 冷立皎
本案所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。