山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第685号
上诉人（原审被告）孙晓斌，农村居民。
被上诉人（原审原告）张吉雷，城镇居民。
委托代理人曲振平，男。
上诉人孙晓斌因与被上诉人张吉雷身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民一初字第2372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由助理审判员徐奎浩担任审判长，审判员杨海东担任本案主审，与助理审判员王燕共同组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原告张吉雷在一审中诉称，2011年9月24日，被告孙晓斌在平度市同和街道办事处庞家村北的福特化工建筑工地因琐事将原告张吉雷打伤，原告被送往医院治疗。后经青岛青大司法鉴定所鉴定，张吉雷构成十级伤残。由于被告孙晓斌的伤害行为给原告张吉雷造成巨大损失。故诉至法院，请求法院依法判令被告给付医疗费9484元、误工费1020元、护理费1020元、伙食补助费98元、残疾赔偿金64290元，鉴定费800元，以上共计76712元；本案的诉讼费用由被告负担。
原告张吉雷向法院提交以下证据，以证明所诉事实：
平度市人民医院门诊病历一份、青岛市立医院住院病历一份、用药明细、起诉书副本、青岛青大司法鉴定所法医鉴定意见书一份、公司证明一份、户籍证明一份。
被告孙晓斌没有书面答辩，口头答辩称，一、原告所诉内容与事实不符。原告与被告事前并无矛盾和纠纷，因原告谩骂同事郭康康和我，指责我弄脏玻璃，当我反驳时，原告打了我胸部一拳，在迫不得已情况下打了原告一拳，致原告轻伤。二、原告的诉讼请求已超过法定的诉讼时效期间，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。三、原告要求被告赔偿伤残赔偿金64290元、鉴定费800元，该损失不属于物质损失，其诉讼请求于法无据，请求法院依法驳回，不予支持。
原审法院查明和认定的基本事实是：2011年9月23日9时许，被告孙晓斌受雇到平度市同和办事处庞家村北的福特化工建筑工地刷涂料。9月24日9时许，被告孙晓斌因建筑方经理张吉雷嫌刷涂料时弄脏了玻璃而与张吉雷发生口角并厮打，在厮打过程中，被告孙晓斌用拳头将张吉雷左眼打伤，致张吉雷左眼眶下壁骨折并眶内积气，经法医鉴定构成轻伤。在诉讼过程中，被告孙晓斌亲属表示无能力赔偿被害人的经济损失。被害人张吉雷在提起附带民事诉讼后又撤回，要求另行提起民事诉讼。原审法院（2013）平刑初字第328号刑事判决书判决：被告孙晓斌犯故意伤害罪，判决有期徒刑10个月。不得假释。
另查明，原告张吉雷受伤后于2011年9月24日至平度市人民医院检查、治疗，诊断为“左眶下壁骨折”。2011年10月17日，至青岛市市立医院进行“左眶下壁骨折整复术”，至2011年10月24日出院，住院7天，花费医疗费9484元。原告张吉雷单方委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所的鉴定意见为：原告张吉雷“左眶下壁骨折”为十级伤残。原告张吉雷在住院治疗期间，同时进行了“包皮环切术”，花费手术费75元。庭审中，原被告形成一致意见，从原告所花费的医疗费9484元中扣除1300元。
再查明，原告张吉雷户籍登记地为平度市张戈庄镇辛庄村，现户籍登记地为平度市东阁办事处东窝洛子村。
对于原告提供的平度市人民医院门诊病历、青岛市立医院住院病历的真实性没有异议。但是对门诊次数有异议，2-5次没有作检查和治疗，属于重复记录。对于青岛市立医院的治疗有异议，出院记录显示为7天，但是长期医嘱显示为3天。对于“包皮环切术”治疗有异议，因该治疗与所受伤害无关，该手术费和治疗费应当从医疗费中扣除。
原、被告争议的事实：一是原告所诉的计算标准以农村居民还是以城镇居民标准计算。二是原告的残疾赔偿金是否应当得到赔偿。三是原告所诉是否超过诉讼时效。
原审法院认为，公民的身体权受法律保护，被告在与原告发生纠纷时，将原告致伤，对其经济损失应当予以赔偿。原告因琐事与被告发生争执并发生撕打，对于事件的发生应当承担一定的责任，以30%为宜；被告与原告发生争执并发生撕打，将原告的眼睛致伤，情节较为严重，对该事件的发生应当承担主要责任，以70%为宜。一、原告所诉的计算标准以农村居民还是以城镇居民标准计算。原告户籍原在农村，后迁至平度市东阁办事处东窝洛子村。原告提供青岛福乐物业管理有限公司、山东省平度经济开发区昌泰花苑居民委员会、青岛中兴建设有限责任公司的证明及所居住的幸福人家小区的物业费单据，可以证明自己长期居住在平度市幸福人家小区，该小区属于城区，且原告长期从事建筑行业，主要以从事建筑行业活动为主要生存方式。因此原告的误工费、护理费、残疾赔偿金以城镇居民标准计算为宜。二、原告的残疾赔偿金是否应当得到赔偿。被告认为自己已经受到刑事处罚，对原告的损失应当只赔偿医疗费、误工费、护理费等，对于伤残赔偿金不应赔偿。法院认为，公民的身体受到被告伤害而构成残疾，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条的规定，“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”该法第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”因此，被告的该抗辩，法院不予采信，原告所诉的残疾赔偿金予以支持。三、原告所诉是否超过诉讼时效。被告于2011年9月24日将原告致伤，住院7天。被告于2012年8月22日因涉嫌故意伤害罪被监视居住，2013年1月16日被刑拘。在刑事诉讼中，原告对被告提起民事附带诉讼，后又撤回，要求另行提起民事诉讼。原告于2013年6月8日提起民事诉讼。从上述过程中，原告从受伤到被告被刑拘期间一直在追究被告的刑事责任及民事赔偿责任，并未放弃自己的主张，因原告对被告的主张而导致诉讼时效中断。故原告所诉没有超过诉讼时效。双方协商同意“包皮环切术”的费用1300元从医疗费中减去，原告的经济损失有：医疗费8184元（9484元-1300元）、误工费1020元、护理费1020元、伙食补助费98元、残疾赔偿金64290元，鉴定费800元，以上共计75412元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告孙晓斌于判决生效之日起10日内赔偿原告张吉雷医疗费8184元、误工费1020元、护理费1020元、伙食补助费98元、残疾赔偿金64290元，鉴定费800元，以上共计75412元的70%，即52788.4元；二、驳回原告张吉雷的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1718元、保全费477元、邮寄费60元，共计2255元，由原告张吉雷负担704元，由被告孙晓斌负担1551元。因原告已预交，被告将应负担部分于判决生效后十日内直接付给原告。宣判后，上诉人孙晓斌不服，上诉至本院。
上诉人孙晓斌上诉请求：一、请依法撤销原审判决，发回重审或依法改判；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人已经受到刑事处罚，按照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款规定，被害人的残疾赔偿金不予赔偿。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》判决错误。被上诉人的各项赔偿标准应按照农村居民标准计算，原审法院计算的住院伙食补助费和医疗费错误。
被上诉人张吉雷答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审期间，各方当事人未提交新的证据。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、被上诉人的残疾赔偿金是否应予以赔偿；二、被上诉人的各项赔偿标准是否应按照城镇居民标准计算；三、被上诉人的住院伙食补助费和医疗费计算是否正确。
关于焦点问题一。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金。本条明确规定了侵害他人造成残疾的，侵权人应赔偿残疾赔偿金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条对刑事附带民事诉讼中赔偿项目作出规定，该条对因犯罪行为造成被害人残疾的，没有残疾赔偿金的赔偿项目。这两种赔偿机制并不相悖，这是法律赋予当事人选择的权利，即当事人即可以提起刑事附带民事诉讼主张权利，亦可以提起民事诉讼确定对方的责任。本案被上诉人提起民事诉讼，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定要求上诉人承担残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。
关于焦点问题二。根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。受害人虽然是农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。本院认为，人身损害赔偿案件应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准。原则上应当按照户口性质确定城镇居民、农村居民的赔偿标准，但是对于同一事故同时致城镇居民和农村居民人身损害的，对于失地的农村居民，以及农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的，对于实行城乡户口统一登记管理的地方，可按照城镇居民标准确定具体的赔偿数额。具体到本案，被上诉人提供青岛福乐物业管理有限公司、山东省平度经济开发区昌泰花苑居民委员会、青岛中兴建设有限责任公司的证明及所居住的幸福人家小区的物业费单据，可以证明自己长期居住在城镇，其主要收入来自建筑行业，主要以从事建筑行业活动为主要生存方式。原审法院以城镇居民标准计算误工费、护理费、残疾赔偿金正确，本院予以维持。
关于焦点问题三。被上诉人提交的青岛市市立医院证明可以证明被上诉人花费的医疗费为9484元，原审法院对该证据予以采信符合法律规定。青岛市市立医院出院记录可以证明被上诉人住院天数为7天，青岛地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为20元／天，被上诉人只按照14元／天主张住院伙食补助费是当事人对自己权利的处分，本院予以确认。
综上，上诉人的上诉理由皆不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1119元，由上诉人孙晓斌负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年七月十日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 李 勇