夏邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）夏少刑初字第133号
公诉机关夏邑县人民检察院。
被告人刘某，无业。2004年6月4日因犯抢劫罪被夏邑县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被夏邑县公安局决定刑事拘留（在逃），同年6月13日被抓获归案，同年6月25日被逮捕。现押于夏邑县看守所。
辩护人吕亚军，河南公朴律师事务所律师。
被告人张某，曾用名张磊，夏邑县市场发展服务局职工。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年2月20日被夏邑县公安局决定刑事拘留（在逃），同年6月11日被抓获归案，同年6月25日被逮捕。现押于夏邑县看守所。
辩护人刘志伟，河南言华律师事务所律师。
夏邑县人民检察院以夏检刑诉（2013）253号起诉书指控被告人刘某、张某犯聚众斗殴罪，于2013年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年10月12日公开开庭审理了本案。夏邑县人民检察院指派检察员贾朝勋出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人吕亚军、被告人张某及其辩护人刘志伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
夏邑县人民检察院指控，2011年9月16日21时许，夏邑县城关镇姜菜园村村民姜栋（已判刑）酒后无故与前女友王X打电话，被王X现在的男朋友程瑞雪（已判刑）发现，双方发生争吵，然后相互邀人在帝皇商务酒店门口见面。22时左右，被告人刘某、张某伙同姜栋与程瑞雪邀请的王冲、马伟勇（均已判刑）在帝皇商务酒店门口发生殴斗，双方在殴斗过程中，致常XX（常X）当场死亡，被告人刘某重伤，被告人张某轻伤。
公诉机关认为，被告人刘某、张某参与聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，系共同犯罪，请依法判处。
被告人刘某、张某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人刘某的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人刘某犯聚众斗殴罪不持异议。被告人刘某认罪态度较好，有悔罪表现，且在本次犯罪中被致重伤，建议对其从宽处罚，并宣告缓刑。
被告人张某的辩护人的辩护意见是，被告人张某既没有明示的方式纠集别人，也没有被纠集，其行为属于一般性的寻衅滋事行为，构不成犯罪。
经审理查明，2011年9月16日晚，被告人刘某、张某和姜栋、常X等人在一起吃饭喝酒。21时许，姜栋借用张某的手机给其前女友王X打电话，与王X的男朋友程瑞雪在电话中发生争执，双方相约在夏邑县城东转盘见面，程瑞雪即打电话邀约王冲、马伟勇到东转盘，三人先后到达东转盘，见对方没人，程瑞雪、王冲又给姜栋打电话联系，双方又相约在夏邑县帝皇商务酒店附近见面。马伟勇途中从一家牛肉汤馆拿一铁棍，到达帝皇商务酒店附近后，王冲与姜栋见面，两人发生厮打，与姜栋一起到现场的刘某、张某、常X等人见状与王冲、马伟勇、程瑞雪殴斗。在殴斗中，王冲持匕首将常X刺死，将被告人刘某、张某刺伤。经鉴定，被告人刘某的伤系重伤，肺破裂行肺修补术已达九级伤残，开胸探查术已达十级伤残；被告人张某的伤系轻伤，已达七级伤残。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、现场勘验检查笔录、提取痕迹、物品登记表及扣押物品清单、现场照片、现场方位示意图。证明案发现场及在现场提取血迹、腰带、金色戒指的有关情况。
2、法医学人体损伤程度鉴定书三份。证明常X系被他人用锐器刺入左颈根部、左上臂致动脉断离引起失血性休克死亡；被告人刘某左胸开放性液气胸伴呼吸困难属重伤；被告人张某左臂部有5cm、12cm长的锐器创口各一处，其损伤系轻伤。
3、证人祝XX的证言。证明2011年9月16日10时左右，其开出租车到帝皇商务酒店门口送人，见一人在地上躺着，听说被人捅死了，其拨打110报警的情况。
4、证人王X的证言。证明2011年9月16日21时许，姜栋给其打电话被程瑞雪听到，程瑞雪与姜栋在电话中发生争吵，听到程瑞雪说在东转盘见的有关情况。
5、证人程X的证言。2011年9月16日晚吃过饭，我和姜栋、常X、刘某、张某等人到帝皇商务酒店门口，姜栋和王冲发生厮打，常X、张某、刘某手里拿着腰带打王冲，王冲拿一把匕首乱划，刘某在地上躺着，常X也倒地了，王冲和另外两个人朝常X头上、身上踢了几下就走了。
6、证人丁X的证言。2011年9月16日晚吃过饭后，我和姜栋、常X、刘某、张某等人到帝皇商务酒店附近，姜栋扔给张某一根腰带，后姜栋与一个人厮打起来，常X、刘某、张某也过去打那人，这时又过来两个人打姜栋他们几个。在打的过程中，有一个人倒地，常X用手捂住左肩膀，血往上出，后躺在地上。
7、同案犯程瑞雪的供述。2011年9月16日晚上8点多，一个电话打到我女朋友王X的手机上，我接过电话后，对方就将电话挂断了。我又回过去电话，对方骂骂咧咧的，说去东转盘，我在去东转盘的途中给王冲、马伟勇打电话，叫他们过来帮忙。到东转盘后，我和王冲就给那人打电话，那人又说去帝皇商务酒店。我到帝皇商务酒店后，见五六个人打王冲，马伟勇从东边跑过来，后一个胖子倒地了，我从他手里夺了一根腰带，我把腰带和马伟勇的铁棍都扔到垃圾堆里了。
8、同案犯姜栋的供述。2011年9月16日21时左右，我和刘某、张某、常X等人在一起吃饭，我喝点酒，用张某的手机给前女友王X打电话，被王X的男朋友发现，接过电话没说几句就骂。他不停地打张某的手机，我接过电话，他说有种去东转盘。后他又打电话，我说我在帝皇商务宾馆，他就说：“你在那边等着吧，谁不去谁是徒孙。”我带着刘某、张某、常X搭乘一辆电动三轮车到帝皇商务酒店门口，有三个人从路北边跑过来，我从身上抽出一根皮带，与跑在最前面的那人打起来，对方另外两人与刘某、张某他们厮打在一起，一个人用东西打我的头，我躲闪过去就跑了。后听张某说常X出事了，我见刘某、张某都受伤了。
9、同案犯王冲的供述。2011年9月16日晚上，程瑞雪打电话说他给别人打架来，让我去东转盘。我到地方见到程瑞雪和马伟勇，程瑞雪又打电话说对方在帝皇商务酒店门口。我骑摩托车驮着马伟勇，程瑞雪骑着马伟勇的摩托车，马伟勇从一家牛肉汤馆拿一根铁棍，我拿一把匕首，到帝皇商务酒店门口，一个胖男子和几个男青年围着我，有的用脚跺，有的用腰带打，程瑞雪、马伟勇也过来打一个打我的男青年，我用匕首往那几个人身上乱划，后听说有人死了。
10、同案犯马伟勇的供述。2011年9月16日20时50分左右，程瑞雪打电话说有事，让我到东转盘等。我骑摩托车到东转盘，程瑞雪说有人打电话骂他，约他在东转盘打架。过十来分钟，王冲来到了。程瑞雪又给那人打电话，那人让程瑞雪去帝皇商务酒店门口。我乘坐王冲的摩托车，在保健院旁边的牛肉汤馆门口拿一根钢管，到帝皇商务酒店门口，王冲和一个男人厮打起来，又从北边过来五六个人，我就拿着钢管过去，程瑞雪也和他们打。我过去后发现地上趴了一个人，脸上有血，我用钢管乱打，那些人就跑了，我们也骑摩托车走了。
11、被告人刘某的供述。2011年9月16日晚上，我与姜栋、常X、张某等人在一起喝过酒到夏邑县帝皇商务酒店附近，见姜栋与一男青年发生厮打，我拿一根腰带与常X、张某等人去打与姜栋厮打的男青年，我被打倒在地，左胸部受伤。
12、被告人张某的供述。2011年9月16日晚上，我和刘某、姜栋、常X等人在一起吃饭，姜栋借我的手机打电话，告诉我他给王X打电话时与王X的男朋友在电话中发生争吵。饭后，我们几个到帝皇商务酒店门口，准备去会亭，我的手机响了，姜栋接电话后说在帝皇商务酒店。后姜栋扔给我一根腰带，他与一男青年厮打起来，我们都过去打那人，这时从东边跑过来一个人，手中拿着东西，双方就厮打起来，我的左胳膊被匕首扎伤，后见常X被打倒在地。
13、商丘市中级人民法院（2012）商刑初字第89号刑事附带民事判决书。证明同案犯王冲犯故意杀人罪，程瑞雪、姜栋、马伟勇犯聚众斗殴罪分别被判处刑罚的有关情况。
14、常住人口基本信息，证实被告人刘某、张某的出生日期及住址等个人基本情况。
上述证据，经庭审举证、质证，来源清楚，收集程序合法，能证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，被告人刘某、张某伙同他人参与聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某、张某认罪态度好，有悔罪表现，且均在本次聚众斗殴中被致伤，可酌情从轻处罚，依法适用缓刑。辩护人请求对被告人刘某从宽处罚，并宣告缓刑的辩护意见，本院予以采纳。根据查明的事实，被告人张某明知姜栋借用其手机打电话与王X的男朋友程瑞雪发生争执，后在姜栋与程瑞雪相约打架，并与他人发生厮打的情况下，手持腰带积极参与殴打，造成常X被他人用锐器致死，刘某受重伤，其本人受轻伤的后果，其行为不属于一般性的寻衅滋事行为。辩护人关于被告人张某的行为构不成犯罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
二、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（上列二被告人的缓刑考验期均从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 彭秋丽
审 判 员 孙慧君
人民陪审员 李新华
二〇一三年十月十六日
书 记 员 李 珂