河南省新安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第746号
原告：王耐娥，女，汉族，1958年4月11日出生。
委托代理人：杨福印，男，汉族，1946年9月26日出生。
被告：陈少华，男，汉族，1936年8月2日出生。
委托代理人：韩明侠，河南慕容律师事务所律师。
原告王耐娥诉被告陈少华为健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王耐娥及其委托代理人杨福印，陈少华及委托代理人韩明侠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王耐娥诉称：2014年原告右手突发患湿疹，求医治疗，经表妹介绍到新安县老城被告陈少华个体诊所治疗，被告详细询问了原告的病因后，自称原告的病到哪里也治不好，用被告祖传的秘方和亲自炮制的秘方贵药，可药到病愈，彻底根除。原告信以为真，被告给原告抹药后，原告向被告支付50元。第二天因没有任何疗效，原告再次到被告处，被告再次承诺“一味药一定药到病除”并向原告要价75元。因原告心存疑惑未向被告付款。再次抹完药后，原告的病未减轻，反而产生恶性反应，皮肤开始腐烂，手指也由青变成黑紫。原告慌忙到洛阳正骨医院、洛阳烧伤科医院和中信重工医院治疗，三个医院都建议原告截肢治疗，治疗费需8万元。原告被逼无奈，找被告讨要说法，被告不让原告到大医院治疗并承诺治不好，赔偿100万元。原告再次上当受骗。2014年4月5日至5月6日，原告租房在被告家诊治，因不见病情好转，反而越来越严重，原告到新安县卫生局诉求，卫生局介绍原告到新安县中医院诊断，经诊断为右手指坏死，伴右掌皮肤坏死，右手指神经损伤，住院27天，虽尽力救治，原告右手指还是未能保住。住院期间被告先后送去现金7000元。被告的行为已经卫生局和医疗调解委员会认为是非法行医，被告的行为给原告造成巨大损失，为维护原告的合法权益，请求法院依法判令：一、被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、精神损害抚慰金等共计131252.8元（已扣除被告支付的7000元）；二、本案诉讼费由被告承担。
被告陈少华辩称：一、被告没有开诊所，被告家祖传秘制的疮药通常只用来救济亲邻。原告托其表妹说情到被告家求医，被告碍于邻居情面，怜原告家贫病危，才答应免费为原告治疗。如果被告是开诊所的，那么被告怎么可能不收费、不取利；二、原告所患手疮并非常见湿疹，而是恶性阴疮掌心毒。原告作为一个具有完全民事行为能力的人，有病理应到正规医院就医，明知被告家不是医疗场所，没有挂诊所招牌，还三番五次从孟津到新安，反复托人说情，由此不难看出原告所患手疮的严重性和顽固性；三、被告给原告看病是出于善，不是出于利。被告先后给原告敷祖传疮药“拔毒散”“清腐散”共计20余次，原告除第一次敷药后离开时执意留下的50元外，此后二十余次敷药，均未收取分文。这些疮药均由名贵中药材精心配制而成，如果被告是开诊所的，以营利为目的，岂能白给原告用；四、被告对原告早期的治疗是正确的、有益的，为原告后期在二院的治疗以及手疮的彻底治愈奠定了坚实的基础。如果原告不中途放弃治疗，那么毒腐清除后，敷以我的专利药物“生肌植皮散”（专利号200410010271.1，被中国专利发明管理委员会授予“第四届国家专利技术发明奖一等奖”），原告的右手是完全可以康复的；五、原告的右手是病残的不是医残的。中医治疗毒疮主要靠药物，虽然治疗周期长，但只要治愈不会复发，被告接诊时，原告自述患手疮30多年，到处寻医求药均未治愈，其病情的严重程度，可想而知；六、被告没有给原告支付医药费。原告住进二院后，以被告无证行医胁迫被告女儿，被告女儿在被告不知情的情况下，很可能是出于爱心和孝心、怜原告重病缠身，惜被告年迈体弱给原告拿了7000元医药费。哪知原告贪得无厌、借题发挥、借机讹诈；七、不是卫生部门不给原告做医疗事故鉴定，而是根本不存在医疗事故。从原告的病情病史、治疗过程及治愈结果来看，无论是前期被告对原告采取的“排毒清腐”治疗，还是后期二院对原告采取的“截肢植皮”治疗，都是正确的因病施救方案，否则，原告的右手就不可能摆脱毒疮的长期侵蚀，得以康复；八、请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2012年春，原告右手患湿疹严重时，诊治一直未见效果。2014年4月5日，原告经其表妹介绍到被告处治疗，被告用自制的药糊敷在原告右手拇指上，原告在被告给其敷药后向被告支付50元。之后，原告连续在被告处敷药二十余次，未再向被告支付药费。后原告见其手疾越来越严重，遂于2014年5月7日到新安县第二人民医院治疗，经诊断为右手拇指坏死伴手掌皮肤坏死、右手中指神经损伤，并于2014年5月20日在医院做右上肢取皮右手植皮术手术。原告住院27天（自2014年5月7日至2014年6月4日），住院期间一人陪护，花费医药费7296.1元。被告支付医药费7000元。2014年7月，原告向新安县卫生监督中心投诉，被告为其治病期间造成人身损害，新安县卫生局经查陈少华诊所未取得医疗机构执业许可证，不具备行医条件，属于非法行医，于2014年7月11日向陈少华下达了《行政处罚决定书》。
在本院审理过程中，原告提出伤残程度鉴定申请，经我院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级程度，作出洛鑫正司鉴所（2015）临鉴字第650号鉴定意见书，鉴定意见为：王耐娥右大拇指截肢为七级伤残。
本院认为：公民的人身权、健康权受法律保护。被告陈少华在未取得医疗机构执业许可证的情况下给原告用药，对原告的损害有过错，应承担赔偿责任。原告王耐娥作为一个完全民事行为能力人，明知被告陈少华没有行医资格，仍找到被告陈少华施治。且在被告给其用药后病情未见好转的情况下，仍坚持让被告为其治疗，亦存在过错。原、被告的过错力对损害后果所起的作用相当，故应承担同等责任。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十一条、第二十二条、二十三条、第二十四条、第二十五条之规定：原告所受的损失项目及数额为：一、物质损失：（1）医疗费，依据医疗机构出具的相关凭据计算，数额为7296.1元；（2）住院护理费，依据2014年河南省服务行业人均收入28472元／年标准计算，数额为2106.27元（27天×78.01元／天×1人）；（3）住院伙食补助费，按照河南省职工出差补助标准计算，期间为住院治疗期间，数额为810元（27天×30元／天）；（5）营养费，每日10元，期间为住院治疗期间，数额为270元（27天×10元／天）；（6）伤残赔偿金，原告王耐娥为七级伤残，依据河南省2014年农村居民人均可支配收入9416.10元／年标准计算，数额为75328.8元（9416.10元／年×20年×40%）；（7）误工费，依据2014年河南省农、林、牧、渔业人均收入25402元／年标准计算自受伤之日至其定残前一日，时间太长，对于遗留肢体功能障碍应在伤后6个月进行鉴定，为此，本院对原告的误工时间酌定为6个月。数额为12667.2元（182天×69.6元／天）；（8）交通费及租房费用，原告主张1960元，根据原告受伤住院情况，且没有提供相关证据本院酌定为500元。上述各项数额为98978.40元。根据上述归责原则，被告陈少华应承担的赔偿数额为49489.20元。二、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，本院酌定为5000元。综上，被告应对原告承担54489.20元的赔偿责任，扣除已支付的7000元，应再赔偿47489.20元。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十二条、二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告陈少华于本判决生效后十五日内赔付原告王耐娥47489.20元（已扣除被告陈少华支付的医疗费7000元）。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二、驳回原告王耐娥的其他诉讼请求。
本案受理费2925元、鉴定费700元，共计3625元，由原告王耐娥负担2000元，由被告陈少华负担1625元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，通过本院上诉于洛阳市中级人民法院。
审 判 长 赵保健
代审 判员 陈 君
人民陪审员 陈静静
二〇一五年十二月三日
书 记 员 马 帅