江苏省沭阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沭商初字第0180号
原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司。
法定代表人殷正光，该公司董事长。
委托代理人肖建，该公司职工。
委托代理人刘海浪，江苏名典律师事务所律师。
被告沭阳县桑墟建工木业制品厂。
负责人舒建，该厂投资人。
被告汤连珍，女，1966年5月20日出生，汉族，沭阳县人，居民。
被告舒建，男，1969年3月27日出生，汉族，沭阳县人，居民。
原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳县桑墟建工木业制品厂（以下简称建工木业）、汤连珍、舒建追偿权纠纷一案，本院于2014年3月6日立案受理后，依法由代理审判员刘路路独任审判，于2014年3月25日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司委托代理人肖建、刘海浪到庭参加诉讼。被告建工木业、汤连珍、舒建未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中小企业担保公司诉称：被告建工木业系被告舒建投资设立的个人独资企业。2011年8月24日，被告建工木业为在江苏沭阳东吴村镇银行桑墟支行（以下简称东吴银行桑墟支行）贷款，与原告签订最高额贷款担保合同，约定原告为其在东吴银行桑墟支行的贷款最高余额40万元提供担保，期限自2011年8月24日至2013年8月8日；被告建工木业提供反担保；如被告建工木业不能按约归还贷款，按逾期贷款万分之8.3／日收取违约金并应给付原告代偿款及律师费等。
同时，原告与被告建工木业签订最高额抵押反担保合同两份，约定建工木业提供其所有的位于沭阳县桑墟镇桑墟村、建筑面积为2499.85平方米的厂房以及其所有的相关机器设备及原材料、成品板等作为抵押反担保并分别办理了抵押登记手续；两份合同均对抵押反担保的范围进行了约定。
2011年8月24日，原告与被告汤连珍签订了最高额反担保合同，约定被告汤连珍自愿作为反担保保证人为被告建工木业的借款承担连带保证责任并对保证范围进行了约定。
同日，东吴银行桑墟支行与原告、被告建工木业共同签订了企业最高额保证借款合同，东吴银行桑墟支行按约于2011年10月9日向被告建工木业发放了贷款40万元，到期日为2012年8月23日。
贷款到期后，被告建工木业未按约归还贷款。2012年9月14日，东吴银行桑墟支行从原告账户上扣划410496元，用于支付被告建工木业所欠的贷款本息。三被告至今未向原告清偿代偿款。因违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。请求判令：1、被告建工木业给付原告代偿款410496元、违约金（以40万元为基数，从2012年9月24日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至付清之日）及律师代理费9900元；2、原告就上述债务对被告建工木业提供抵押的财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、被告汤连珍对被告建工木业的上述债务承担连带责任；4、被告舒建对被告建工木业不能清偿部分的债务承担清偿责任；5、本案诉讼费用由三被告承担。
被告建工木业、汤连珍、舒建均未作答辩。
经审理查明：被告建工木业系被告舒建投资设立的个人独资企业。2011年8月8日，原告（抵押权人）与被告建工木业（抵押人）签订最高额抵押反担保合同，约定抵押人同意自2011年8月24日至2013年8月8日，在最高余额40万元内为借款人建工木业的借款提供最高额抵押反担保；抵押人提供企业房屋（详见抵押物品清单）作为抵押物设定抵押，抵押物经评估或经双方协议估价共计60万元；抵押反担保的范围为：1、抵押权人履行保证义务代借款人建工木业偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利某、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向抵押权人支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。2011年8月9日，原告与被告建工木业在沭阳县房地产管理处办理了沭阳县房乡、镇他字第1214号乡、镇企业厂房抵押登记证明，该抵押登记证明记载，房屋他项权人为原告，房屋所有权人为被告建工木业，房屋所有权证号见沭阳县桑墟镇政府证明，房屋坐落于沭阳县桑墟镇桑墟村，抵押权利价值40万元，权利范围：幢号1-5，建筑面积2499.85平方米，设定期限2011.8.8，约定期限2013.8.8。2011年8月10日，原告与被告建工木业就被告建工木业提供抵押的动产在沭阳工商行政管理局办理了动产抵押登记，该动产抵押登记书的编号为苏N4-0-2011-0358，抵押人为被告建工木业，抵押权人为原告，担保的范围为主债权、违约金、实现抵押权的费用、利某、损害赔偿金，债务人履行债务的期限自2011年8月8日起至2013年8月8日止，抵押物为：热压机1台（9.6成新）、热压机1台（9.8成新）、锅炉1台（9.6成新）、多边锯1台（9.6成新）、排版机1台（9.8成新）、打胶机2台（9.8成新）、叉车2台（9.8成新）、变压器1台（9.6成新）、小拖车2台（9.6成新）、杨木板皮（价值75.22万元）、成品板（价值40.64万元）。
2011年8月24日，原告（甲方）与被告建工木业（乙方）签订最高额贷款担保合同，约定甲方同意为乙方自2011年8月24日起至2013年8月8日，在东吴银行桑墟支行处的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任；主债务的最高余额为40万元；乙方如不能按期偿还贷款，甲方代为偿还后，有权向乙方追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿；乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3／日支付违约金，违约金计算到乙方还清代偿款之日。同时，乙方应给付甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。
同日，原告与被告汤连珍签订了最高额反担保合同，约定汤连珍同意自2011年8月24日至2013年8月8日，在最高余额40万元内为借款人建工木业的借款提供最高额连带责任反担保，反担保的保证范围为：原告为被告建工木业向东吴银行桑墟支行提供担保的范围、原告为被告建工木业承担保证责任实际发生的费用和利某（包括复息和罚息）、违约金以及被告建工木业应向原告支付的违约金、赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等原告为实现债权的一切费用；保证期间为原告代偿之日起二年。该合同还约定，如主合同项下除本保证外又有物的担保的，被告汤连珍自愿就所担保的全部债务优先于或同时于物的担保履行连带保证责任。
同时，被告建工木业（借款人）与东吴银行桑墟支行签订企业最高额保证借款合同，约定自2011年8月24日起至2013年8月8日止，贷款人根据借款人的需要、资信状况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高限额贷款人民币40万元。合同签订后，东吴银行桑墟支行于2011年10月9日按约向被告建工木业提供了40万元贷款，到期日为2012年8月23日，还款方式为按季结息，到期还本。贷款到期后，被告建工木业未按约归还贷款。2012年9月14日，东吴银行从原告账户上代扣被告桑墟建工木业逾期贷款本息410496元。后原告向三被告索款未果诉至本院。
2014年3月24日，原告与江苏名典律师事务所就本案签订代理合同，支付律师费9900元。
另查明，设定抵押的财产中，杨木板皮、成品板两项财产截至诉讼时已经灭失。
上述事实，有原告陈述、最高额抵押反担保合同、最高额贷款担保合同、企业最高额保证借款合同、反担保保证合同、借款借据、乡、镇企业厂房抵押登记证明、动产抵押登记书、银行特种转账贷方传票、委托合同、律师费发票、江苏省律师服务收费标准等证据证实，本院依法予以确认。
本院认为：原告与被告建工木业签订的最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、与被告汤连珍签订的反担保保证合同、与被告建工木业、东吴银行桑墟支行签订的企业最高额保证借款合同均系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告建工木业没有依约清偿所欠东吴银行桑墟支行贷款本息的情况下代其清偿，有权依据相互间合同约定要求被告建工木业给付代偿款、违约金及律师代理费。对于违约金计算起始时间及标准，根据合同约定，应自贷款逾期之日起按万分之8.3／日计算，也即从2012年8月23日起按万分之8.3／日计算，现原告自愿从2012年9月24日起且按中国人民银行同期同类基准贷款利率的四倍计算，系其对自己民事权利的处分，不违反法律规定，本院依法予以支持。对于律师费部分，在合同中作出了明确约定且原告主张的9900元符合江苏省律师服务费收费标准，被告建工木业应予承担。
对于被告建工木业抵押担保的范围，在最高额抵押反担保合同中作出了明确约定，即除贷款本金40万元外，还包括利某、违约金、律师费等，但乡、镇企业厂房抵押登记证明上记载的抵押权利价值为40万元，根据法律规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。因此原告有权在抵押登记的40万元范围内对被告建工木业用以抵押的房屋享有优先受偿权，对其超出40万元部分的诉讼请求，本院依法不予支持。
其中动产抵押登记证明书上载明的担保范围包括主债权40万元及违约金、实现抵押权的费用、利某、损坏赔偿金，则原告有权就其主债权、违约金、实现抵押权的费用、利某对被告建工木业提供抵押的财产享有优先受偿权，对其要求律师费部分也就抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，无法律依据，本院依法不予支持。被告建工木业提供的抵押财产中，因杨木板皮及成品板已经灭失，则因该两项财产产生的抵押权随抵押物的灭失而灭失，故对原告就该两项财产行使优先受偿权的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。
被告汤连珍自愿为被告建工木业的贷款向原告提供连带责任保证，合同对保证范围、保证方式、保证期间等都作出了明确约定且约定了在既有保证又有物的担保的情况下，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带责任保证，因此，原告要求被告汤连珍对被告建工木业的全部债务承担连带保证责任，有合同和法律依据，本院依法予以支持。
被告建工木业系被告舒建投资设立的个人独资企业。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”据此，原告有权要求被告舒建对被告建工木业不能清偿部分的债务承担清偿责任。
被告建工木业、汤连珍、舒建经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百零三条条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第五十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告沭阳县桑墟建工木业制品厂于本判决生效之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款410496元、违约金（以40万元为基数，从2012年9月24日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至本判决确定给付之日止）及律师费9900元；
二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权在40万元范围内就被告沭阳县桑墟建工木业制品厂提供的登记于阳县房乡、镇他字第1214号抵押登记证明上的财产优先受偿；
三、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权对主债权40万元、违约金、实现抵押权的费用、利息部分就被告沭阳县桑墟建工木业制品厂木业提供的登记编号为苏N4-0-2011-0358动产抵押登记书上列明的财产（杨木板皮、成品板除外）优先受偿；
四、被告汤连珍对被告沭阳县桑墟建工木业制品的上述第一项债务承担连带清偿责任；
五、被告舒建就被告沭阳县桑墟建工木业制品厂对其上述第一项债务不能清偿的部分承担清偿责任；
六、驳回原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7606元，减半收取3803元，由被告沭阳县桑墟建工木业制品厂、舒建、汤连珍负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费7606元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，帐号：460101040004680）。
代理审判员 刘路路
二〇一四年四月一日
书 记 员 赵 雪
法条链接：
《中华人民共和国物权法》第一百七十条：担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十六条：被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百八十条：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百八十八条：以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
第二百零三条：为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。第二百零六条：有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。第二百零七条：最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。
《中华人民共和国担保法》第四条：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条：保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第五十八条：抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第六十一条：抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。