江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）萍刑一终字第29号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，绰号“庆别”，男，1988年9月1日出生于江西省萍乡市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年5月19日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
上诉人（原审被告人）钟某某，绰号“双包”，男，1989年6月27日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，务农号。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年7月2日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
上诉人（原审被告人）林某，绰号“猫屎”，男，1992年7月28日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，务农。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年5月28日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
辩护人何腾云，江西商海律师事务所律师。
原审被告人彭鑫，绰号“鑫别”，男，1990年1月4日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年6月10日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人彭鑫犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，原审被告人黄某、林某、钟某某犯聚众斗殴罪一案，于2014年12月16日作出（2014）安刑初字第295号刑事判决。原审被告人黄某、林某、钟某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、故意伤害事实
2013年11月3日下午2时许，被告人彭鑫和谢某甲（在逃）驾驶一辆车牌号为赣J2＊＊**的红色别克君威小轿车在本市安源区八一街昌盛大药房门口人行道上倒车时撞到了罗某甲推的婴儿车，罗某甲提出要赔婴儿车并打电话给其丈夫胡某甲。胡某甲和罗某甲的弟弟罗某乙赶到后，胡某甲坐上彭鑫与谢某甲的车后座与前座的彭鑫及谢某甲谈赔偿的事，双方发生争吵，彭鑫从后座拿出一把砍刀朝胡某甲头部砍去，被胡某甲躲开，两人在车上揪打起来，罗某乙看见后将胡某甲拖下车，被告人彭鑫和谢某甲各持一把砍刀下车追砍胡某甲，胡某甲用路边的一个垃圾桶抵挡，谢某甲持砍刀去打罗某乙，彭鑫持砍刀向胡某甲头部砍去，砍到胡某甲左肩后欲离开，胡某甲又跟上去，彭鑫又朝胡某甲头部砍去被胡某甲躲闪后砍在左侧肋部，胡某甲见彭鑫要上车逃走，捡了把椅子冲了过去，彭鑫再次朝胡某甲头部砍去，被胡某甲用左手挡了一下，左手臂被砍伤。随后，彭鑫、谢某甲驾车逃离。经法医鉴定，胡某甲因锐器伤致左侧开放性血气胸、左正中神经断裂、尺神经断裂、左尺动脉断裂、左侧腕部屈肌腱断裂及全身多处皮肤裂伤，伤情为轻伤甲级。
另查明，�案在诉讼过程中，被害人胡某甲于2014年9月22日向本院提起附带民事诉讼。在审理过程中，被告人彭鑫的家属与被害人胡某甲达成调解协议，该协议约定被告人彭鑫一次性赔偿被害人胡某甲经济损失计人民币17000元，2014年12月15日被告人彭鑫之家属已支付15000元，余款2000元在2015年1月10日前支付。被害人胡某甲已向本院申请撤回对被告人彭鑫的附带民事诉讼，并向法院出具了对被告人彭鑫伤害行为的刑事谅解书，本院已作出准许被害人胡某甲撤回对被告人彭鑫的刑事附带民事诉讼。该事实有调解协议书、谅解书、撤回刑事附带民事诉讼申请书和本院（2014）安刑初字第295号刑事附带民事裁定书证实。
二、聚众斗殴、非法持有枪支事实
2014年4月许，谢某甲与李某（在逃）因“牛场子”的事产生了过节。同年4月17日下午，谢某甲打电话给被告人彭鑫，说�要去和李某谈一下“牛场子”产生过节的事，李某等人叫了人，会打架，要彭鑫到彭某甲（在逃）那里拿一把改装枪过来。彭鑫到彭某甲家里拿了一把改装射钉枪赶到市区亚洲宾馆与谢某甲、谢某乙（绰号“鸡公”，在逃）等人会合。李某得知谢某甲等人会过来祥景明珠找麻烦，就邀集了被告人黄某、林某、钟某某和黎某、彭某乙（二人在逃）等人，告诉他们等下有人会过来找麻烦，会打架，一起去帮忙。当日下午5时许，谢某甲、彭鑫、谢某乙等5人驾驶一辆灰色本田小汽车（赣J＊＊＊**）携带多把砍刀、2支枪支（谢某甲携带一支枪，彭鑫上车后将其携带的射钉枪放在驾驶座位后面的口袋里）来到本市安源区后埠街祥景明珠楼附近停下。这时，在祥景明珠楼下等候的李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙等人发现谢某甲、彭鑫等人过来了，黄某、林某持砍�、钟某某持撩刀，其他人持铁棍等凶器朝谢某甲、彭鑫的车子冲过去，谢某甲从车内拿枪指着对方，彭鑫、谢某乙等人在车内拿起砍刀，然后驾驶车辆往火车站方向开走。李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙等人随即驾驶一辆黑色别克小汽车（赣J＊＊＊**）去追谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车，在返回祥景明珠楼下时，发现谢某甲、彭鑫等人的本田小汽车正停在楼下，便将车拦在前面，谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车朝别克小汽车撞了一下后，向中医院方向行驶。当谢某甲、彭鑫驾驶的本田小汽车行驶至本市安源区青山镇水口桥路段时，李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙驾驶的别克小汽车追上，并和本田小汽车进行了碰撞，致使谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车被撞到了路边，李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙驾驶的别克小�车翻到了路基斜坡下面。之后，双方都离开小汽车，隔着路基斜坡各自持凶器进行对骂，谢某甲持枪朝坡下开了一枪，最后各自离开。
另查明，2014年6月10日上午，被告人彭鑫在本市湘东区滨河花园社区被抓获；被告人黄某于2014年5月19日上午在本市市区君悦豪门酒店1711号房间被抓获；被告人林某在本市市区觅雅酒店被抓获；被告人钟某某于2014年7月2日15时许将其驾驶的一辆黑色现代小轿车停在该大队门口将大门堵住，该大队民警进行盘查，发现系网上在逃人员而被抓获。
又查明，2013年7月9日19时许，被告人彭鑫在本市湘东区步行街“青岛扎啤”饮食店内伙同他人用拳头和木凳子殴打他人被萍乡市公安局峡山口分局行政拘留十五日。
上诉人黄某上诉提出，其未持械，双方除有相互追赶行为之外，并未真正相互斗殴，因此量刑时，应与真�双方动手发生斗殴的情形有所区别。
上诉人林某上诉提出，一审认定事实正确，但对上诉人量刑过重。本案犯意的产生者、成员的组织者、犯罪工具的准备者均不是上诉人，上诉人在斗殴过程中仅仅是参与了追赶，没有和对方当事人发生肢体和语言的冲突。上诉人在共同犯罪中的作用明显属于辅助和次要性质，且情节轻微，原判量刑过重。上诉人主动交待犯罪事实，犯罪情节及悔罪表现符合适用缓刑的要求，是初犯、偶犯，适用缓刑不致再危害社会。
上诉人钟某某上诉提出，双方都没有造成人员伤害，也没有正面冲突，只是追赶了，没有严重扰乱社会，原审量刑过重。
经审理查明：一、故意伤害事实
2013年11月3日下午2时许，原审被告人彭鑫和谢某甲（在逃）驾驶一辆车牌号为赣J2＊＊**的红色别克君威小轿车在本市安源区八一街昌盛大药房门口人行道上倒车时撞到了罗某甲推的婴儿车，罗某甲提出要赔婴儿车并打电话给其丈夫胡某甲。胡某甲和罗某甲的弟弟罗某乙赶到后，胡某甲坐上彭鑫与谢某甲的车后座与前座的彭鑫及谢某甲谈赔偿的事，双方发生争吵，彭鑫从后座拿出一把砍刀朝胡某甲头部砍去，被胡某甲躲开，两人在车上揪打起来，罗某乙看见后将胡某甲拖下车，彭鑫和谢某甲各持一把砍刀下车追砍胡某甲，胡某甲用路边的一个垃圾桶抵挡，谢某甲持砍刀去打罗某乙，彭鑫持砍刀向胡某甲头部砍去，砍到胡某甲左肩后欲离开，胡某甲又跟上去，彭鑫又朝胡某甲头部砍去被胡某甲躲闪后砍在左侧肋部，胡某甲见彭鑫要上车逃走，捡了把椅子冲了过去，彭鑫再次朝胡某甲头部砍去，被胡某甲用左手挡了一下，左手臂被砍伤。随后，彭鑫、谢某甲驾车逃离。经法医鉴定，胡某甲因�器伤致左侧开放性血气胸、左正中神经断裂、尺神经断裂、左尺动脉断裂、左侧腕部屈肌腱断裂及全身多处皮肤裂伤，伤情为轻伤甲级。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人胡某甲陈述，证实2013年11月3日下午2时许他接到妻子罗某甲的电话说在昌盛日夜诊所门口被人开车撞坏了婴儿车，他就赶过去发现认识车上的一个人（指谢某甲），就说赔个婴儿车就算了，谢某甲要他上车，他上车后谢某甲说没钱，他就说这么大的人二百块钱也没有，坐在副驾驶位上的人（指彭鑫）就说没有钱想怎么样，他就说怎么能这样说话，双方发生争吵，他就用右手指着彭鑫说彭鑫为什么这么嚣张，彭鑫突然拿出一把50厘米的砍刀朝他头上砍来，被他闪开，砍到他身上的皮带，他就跟彭鑫打起来，他小舅子看到打起来就打开车门把他拖出来，他很气愤就从路边拿起垃圾桶冲上去跟彭鑫他们打起来，彭鑫右手拿着刀朝他头上砍来，被他躲开，砍到了左肩，彭鑫就想跑，谢某甲在追着他小舅子砍，被他小舅子用旁边的铁椅挡住，他去追彭鑫，彭鑫又朝他头上砍来，他一转身抵挡，被砍到左边肋骨，彭鑫就马上上车，他就从旁边捡了个椅子冲上去，彭鑫下车朝他的头上砍来，被他用左手挡住，砍到了他的左手臂，彭鑫和谢某甲就马上上车跑了，他小舅子就马上把他送到医院去了。
2、证人罗某甲证言，证实2013年11月3日下午2时许她推着婴儿车回家，当时她的女儿在车里，在昌盛日夜诊所门口路过时车牌号为赣J2＊＊**的一辆红色别克轿车在倒车，突然这车往前开就撞到了她推着的婴儿车，她就抱着女儿去找司机评理，要司机赔婴儿车，路边围观的人很多，她就打电话给他老公，过了十多分钟她老公和她弟弟过来了，她老公说认识那个司机，他老公就趴在车窗上跟司机说话，说了几句就上了车，上车后不久，她和弟弟发现她老公在车里被砍了，她弟弟就马上去开了车门把她老公拖了出来，司机和副驾驶室的男子也跟着下了车，手里都拿着砍刀，直接拿着砍刀冲过来砍她老公，砍了几刀后就开车跑了，她弟弟就打了一辆的士送她老公去医院。
3、证人罗某乙证言，证实2013年11月3日下午2时许他和姐夫胡某甲在家休息，接到他姐姐罗某甲的电话说有人撞烂了她的婴儿车想走掉，他就和胡某甲赶过去，在昌盛停车场门口找到罗某甲，看见罗某甲抱着孩子正对着一辆红色别克喊着不要走，他就和胡某甲拦住这辆车，胡某甲看到车里的司机是认识的，就说“是坚几乃吧”，就告诉司机撞到的是胡某甲的老婆，司机就说等他把车停好，胡某甲等车停好后就上了车，胡某甲上车没多久，�就看到副驾驶室的人拿了把刀砍胡某甲，他就马上冲上去拉开车门把胡某甲拖了出来，司机和副驾驶室的人都拿了刀下来，他就跑到旁边拿了一张长板凳，胡某甲拿了个塑料桶准备抵挡，这两个男子先是拿刀围攻胡某甲，之后有一个人来应付他，胡某甲被砍了几刀，这两个人在砍后就上车走了，他就拦了一辆的士把胡某甲送到了医院。
4、证人尹某某证言，证实彭鑫驾驶的赣J2＊＊**的一辆红色别克轿车的车主是他老婆，2013年11月3日上午被彭鑫借走，4日晚上彭鑫打电话给他说和一个人开着他的车在昌盛大厦门口撞到一个人并用刀砍伤了这个人。
5、辨认笔录和照片，证实经彭鑫辨认指认出被害人胡某甲是被他砍伤的人，谢某甲是和他在一起的人；经被害人胡某甲辨认指认出彭鑫是砍伤他的人，谢某甲和彭鑫是在一起的人。
6、（2014）�公司法鉴字第344号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人胡某甲因锐器伤致左侧开放性血气胸、左正中神经断裂、尺神经断裂、左尺动脉断裂、左侧腕部屈肌腱断裂及全身多处皮肤裂伤，伤情为轻伤甲级。
7、原审被告人彭鑫相应供述。
另查明，本案在诉讼过程中，被害人胡某甲于2014年9月22日提起附带民事诉讼。在审理过程中，彭鑫的家属与被害人胡某甲达成调解协议，该协议约定彭鑫一次性赔偿被害人胡某甲经济损失计人民币17000元，2014年12月15日彭鑫家属已支付15000元，余款2000元在2015年1月10日前支付。被害人胡某甲向法院申请撤回对彭鑫的附带民事诉讼，并向法院出具了对彭鑫伤害行为的刑事谅解书，法院已作出准许被害人胡某甲撤回对彭鑫的刑事附带民事诉讼。该事实有调解协议书、谅解书、撤回刑事附带民事诉讼申请书和（2014）安�初字第295号刑事附带民事裁定书证实。
二、聚众斗殴、非法持有枪支事实
2014年4月许，谢某甲与李某（在逃）因“牛场子”的事产生了过节。同年4月17日下午，谢某甲打电话给原审被告人彭鑫，说他要去和李某谈一下“牛场子”产生过节的事，李某等人叫了人，会打架，要彭鑫到彭某甲（在逃）那里拿一把改装枪过来。彭鑫到彭某甲家里拿了一把改装射钉枪赶到市区亚洲宾馆与谢某甲、谢某乙（绰号“鸡公”，在逃）等人会合。李某得知谢某甲等人会过来祥景明珠找麻烦，就邀集了上诉人黄某、林某、钟某某和黎某、彭某乙（二人在逃）等人，告诉他们等下有人会过来找麻烦，会打架，一起去帮忙。当日下午5时许，谢某甲、彭鑫、谢某乙等5人驾驶一辆灰色本田小汽车（赣J＊＊＊**）携带多把砍刀、2支枪支（谢某甲携带一支枪，彭鑫上车后�其携带的射钉枪放在驾驶座位后面的口袋里）来到本市安源区后埠街祥景明珠楼附近停下。这时，在祥景明珠楼下等候的李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙等人发现谢某甲、彭鑫等人过来了，黄某、林某持砍刀、钟某某持撩刀，其他人持铁棍等凶器朝谢某甲、彭鑫的车子冲过去，谢某甲从车内拿枪指着对方，彭鑫、谢某乙等人在车内拿起砍刀，然后驾驶车辆往火车站方向开走。李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙等人随即驾驶一辆黑色别克小汽车（赣J＊＊＊**）去追谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车，在返回祥景明珠楼下时，发现谢某甲、彭鑫等人的本田小汽车正停在楼下，便将车拦在前面，谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车朝别克小汽车撞了一下后，向中医院方向行驶。当谢某甲、彭鑫驾驶的本田小汽车行驶至本市安源区青山镇水口桥路�时，李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙驾驶的别克小汽车追上，并和本田小汽车进行了碰撞，致使谢某甲、彭鑫等人驾驶的本田小汽车被撞到了路边，李某、黄某、林某、钟某某、黎某、彭某乙驾驶的别克小汽车翻到了路基斜坡下面。之后，双方都离开小汽车，隔着路基斜坡各自持凶器进行对骂，谢某甲持枪朝坡下开了一枪，最后各自离开。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人胡某乙证言，证实2014年4月19日左右他碰到“鸭别”，“鸭别”告诉他前两天李某这边的人开车去追谢某甲，追到水口桥附近，李某这边的车子就朝谢某甲的车子撞了一下，谢某甲的车子被撞到路边，李某的车子翻倒旁边的坡下面，但“鸭别”没有跟他讲原因，他知道事情的起因是因为“猴子”搞“牛场子”，“猴子”曾当着很多人的面说搞“牛场子”后会分钱给谢某甲，但一直没兑现，谢某甲有一次到“猴子”的“牛场子”说了“猴子”，“猴子”就觉得很没面子，而李某是跟着“猴子”看场子的，就说因为这个原因，这次李某他们去追谢某甲可能是“猴子”想给谢某甲一点颜色看，就叫李某他们去找谢某甲的麻烦。
2、证人王某甲证言，证实2013年3月份，因一个乃等人寻衅滋事被“猴子”叫去开发区刑警大队自首，当时“猴子”说这个乃去坐几天牢，如没有出来，“猴子”就把所有费用付清，但“猴子”没有付钱，有一个叫“瞒乃”的人知道谢某甲和“猴子”熟悉，就叫谢某甲把“猴子”喊过来谈钱的事。2014年4月17日2时许，他到了祥景明珠楼下看见人行道上停了一辆黑色别克汽车，后备箱里有几根铁管，可以组成撩刀。3时左右，施某打电话给他说本田峰笵汽车送到哪里，他就打电话给谢某甲，把汽车给谢某甲，大概5点多钟，谢某甲打电话给他说有人开车拿撩刀追他，车被一辆黑色的汽车撞，那辆黑色的汽车翻到岸下去了，谢某甲的车在水口这里撞到树上。
3、证人卢某某证言，证实车牌为赣J＊＊＊**这辆车是他租车行的，租车人是黄某，但留的电话是李某的，后李某打电话来说有辆车在追他们，车开着翻在水口桥那里了。并有租车合同印证。
4、证人施某、刘某乙证言，证实赣J＊＊＊**灰色本田小汽车是刘某乙的，户名是王某甲乙，卖给了王某甲，王某甲又卖给了施某，施某借给谢某甲。并有该车的机动车行驶证及保险单、王某甲乙和施某的身份证印证。
5、证人叶某甲证言，证实2014年4月17日下午5时许，他在青山村水口桥旁边一户人家装净水器，看到一辆银灰色的车子已经斜停在马路边，一辆别克牌的黑色车子翻到在马路下面，�只看到银灰色的车子上下来3个人，有一个人手上拿了一把砍刀有60公分长，一个人双手持一把长约1米的枪朝黑色车子方向走了3、4米后朝黑色车子开了一枪。
6、证人陈某某证言，证实他家是在青山镇青山村，2014年4月17日下午5时许，有一辆黑色的车子从萍乡往青山方向他家门口的马路直接翻到他家门口的水泥坪上，还有一辆银灰色的车子撞在了马路边上的一个树上。他看到出了车祸就想去救人，但他看到从黑色车子里爬出两名男子，另有两名男子在车旁，年龄都在2０岁左右，其中两人拿了撩刀，另两人拿着短短的铁质东西，他就认为这些人是在打架，就赶紧回家。
7、证人叶某乙证言，证实2014年4月17日下午5时许，一辆黑色的汽车翻到在她家门口的坪里，有一辆银灰色的汽车被撞坏了。她看到有一名男子手上拿了一把黑色的、形状像气枪，大概1米左右的枪，她听到“碰”的一声，应该是枪发出的声音。她看到时，已有三个男的站在车旁，还有一个男的刚好从车里爬出来，头上流了很多血。后来这些人从她家后门巷子里走了。
8、证人刘某乙证言，证实2014年4月17日下午5时许，他在地里种菜，看到从马路方向过来5个男青年，手上都拿了撩刀，其中一人可能是焊接的刀掉了，只剩下一根水管，有两个受了伤，他听到有人打电话说他们从水口桥旁的岔路跑了，并说了车子的事。他想可能是打架了，就走到马路上看，发现一辆黑色的车翻到在路边，一辆银灰色的车停在路边。
9、证人梁某甲证言，证实2014年4月17日下午5时许，他正在家里煮饭，突然听到家门口有碰撞声，就跑出来发现一辆黑色小汽车翻倒他家门口的斜坡下，看见有两个年轻男子从车里爬出来，他又看见斜坡上面的马路边上站了�名男子，其中较高的男子还拿着一把枪指着从车里爬出来的人，从车里爬出来的人就从他家后面跑了。接着他就打电话报警。
10、证人梁某乙证言，证实2014年4月17日下午5时许，他走到快到水口桥的时候，听到一声巨响，当他走到水口桥旁靠青山方向的马路上时，看到一辆银灰色的车子撞到路边的树上，一辆黑色的车子翻在路边的坡底。
11、证人邱某证言，证实2014年4月17日下午5时许，他正在家里休息，突然听到一声撞击声，接着便是急刹车的声音，紧接着又是很大的撞击声，他就出门看到一辆车牌为赣J＊＊＊**银灰色的小车撞到树上，车上下来了4名男子，手上都拿了刀。
12、辨认笔录和照片，证实经彭鑫辨认指出谢某甲、谢航（绰号“鸡公”）是同案人，彭某甲是借了一把改装枪给他的人；经黄某辨认指出李某（绰号“卡魔气”）、钟某某（绰号“双包”）、黎某（绰号“老告”）、林某（绰号“猫屎”）是同案人，谢某甲是开枪的人；经林某辨认指出李某（绰号“卡魔气”）、钟某某（绰号“双包”）、黎某（绰号“老告”）、黄某（绰号“庆别”）、彭某乙（绰号“鱼别”）是同案人；经钟某某辨认指出李某（绰号“卡魔气”）、黎某（绰号“老告”）、黄某（绰号“庆别”）、林某、彭某乙（绰号“鱼别”）是同案人，谢某甲是对方的人。
13、现场勘查材料，证实萍乡市公安局安源分局2014年4月17日17时20分至19时30分对安源区青山镇水口铁桥附近路段发生一起两车追逐引发碰撞的案件进行现场勘查，作出了公（安）刑勘（2014）040048号现场勘验检查工作记录，制作了现场图、对现场情况进行摄影，在本田汽车副驾驶座位后侧口袋紫色手提袋内提取类枪支器械及射钉弹、铁珠、�枪支器械管内射钉弹并进行了拍照。
14、提取笔录和辨认笔录及照片，证实萍乡市公安局安源分局刑事警察大队在赣J＊＊＊**灰色本田小汽车副驾驶座位后侧口袋提取类枪支器械，全长28厘米，枪管长10厘米，红色握把，枪身呈黑色，枪管呈灰色，经彭鑫辨认指出是他带到现场并放在座位后的袋里的。
15、（萍）公（刑）鉴（枪）字（2014）016号鉴定文书，证实萍乡市公安局安源分局刑事警察大队在赣J＊＊＊**灰色本田小汽车副驾驶座位后侧口袋提取类枪支器械，经送检证实是枪支，以火药为动力，近距离足以致人伤亡。
16、原审被告人彭鑫供述，证实谢某甲打电话对他说牛场子的事与“猴子”闹了矛盾，今天去谈，“猴子”叫了人，会打架，要他到彭某甲那里拿一把改装枪过来。他拿了枪后到亚洲宾馆，上了谢某甲的车子，车上�有鸡公（指谢航）等3人，他将枪放在驾驶座后面袋子里，车上有3、4把砍刀。车开到祥景明珠附近，就冲过来6、7个拿撩刀等凶器的男青年，谢某甲从副驾驶室拿了一把枪对着这些人，他们也都拿了砍刀在手上，车子往东方宾馆开，又返回祥景明珠楼下，对方的一辆黑色的车子追上来拦在前面，他们撞了对方车子一下后朝中医院方向开。在水口，对方车子追了上来，速度很快，和他们的车子发生了碰撞，对方的车子翻倒坡下，他们的车子也停了下来，双方下车后，持械在坡上、坡下对骂，谢某甲持枪朝坡下开了一枪。
17、上诉人黄某供述，证实在祥景明珠楼下，“卡魔气”（指李某）说有人总来找麻烦，等下那个人又会来，要他等下一起找那个人的麻烦。在卡魔气的车上看见几根水管，“双包”（指钟某某）和几个年轻人在车边。“卡魔气”接到电话，说对方已过来了，看见楼对面马路边上车窗有一把枪伸了出来，他拿了短刀，“双包”也拿了刀冲过去，对方车子开走了，他们这边有3把短刀、2把撩刀、2、3根水管，他们就开车到东方宾馆后又返回祥景明珠楼下，看见对方的车子，就停在前面，对方车子撞了过来后朝中医院方向逃走，他们开车追上去到水口桥追上了，两辆车子相互碰撞后他们的车子从路边翻了下去，他们拿着刀、水管出来，看见坡上对方拿枪、撩刀，对骂后拿枪的人开了枪。
18、上诉人林某供述，证实2014年4月李某叫他到祥景明珠看守牛场子，还有“老告”（指黎某）、“鱼别”（指彭某乙）。一天下午5时许，李某对他们说，等下有人会过来，会打架，一起到楼下去帮忙。他们在一楼等了一会，对方来了，还带了枪，他们到车上拿了砍刀、撩刀，他拿了砍刀，追过去对方就走了。他们就上了李某的别克车追到东方宾馆后返回祥景明珠楼下，将车停在对方的车前，准备下车去砍，对方的车撞了他们的车子后往中医院方向跑，他们追到水口桥追上，两辆车子发生碰撞，他们的车子翻倒坡下，对方的车子撞到树上。他们爬出来后拿了砍刀、撩刀，对方有人拿枪朝他们开了一枪。
19、上诉人钟某某供述，证实2014年4月中旬的一天，李某打电话说，祥景明珠牛场子有人来闹事，叫他去撑一下场面，意思是打架人多就不怕。在楼下，听黄某说谢某甲来了，李某等人拿了撩刀，他也拿了一把撩刀往马路对面追过去，对方就将车开走了。他们的车上有4、5把撩刀，几根铁棍，他们就开车追回到祥景明珠红绿灯时，拦在了对方车前，对方撞了他们车一下后往中医院方向跑，他们就去追，追到水口卖灯具的地方，和对方的车子撞了几下，他们的车子翻倒坡下�对方的车子停在路边。他们从车子里出来后看见对方4、5个人站在坡上，他听见“砰”的一声，看见谢某甲手里拿了一把枪。
另查明，2014年6月10日上午，彭鑫在本市湘东区滨河花园社区被抓获；黄某于2014年5月19日上午在本市市区君悦豪门酒店1711号房间被抓获；林某在本市市区觅雅酒店被抓获；钟某某于2014年7月2日15时许将其驾驶的一辆黑色现代小轿车停在该大队门口将大门堵住，该大队民警进行盘查，发现系网上在逃人员而被抓获。该事实有萍乡市公安局安源分局刑事警察大队的“抓获经过”和南昌铁路公安局南昌公安处刑警支队刑警六大队的“犯罪嫌疑人归案情况说明”证实。
又查明，2013年7月9日19时许，彭鑫在本市湘东区步行街“青岛扎啤”饮食店内伙同他人用拳头和木凳子殴打他人被萍乡市公安局峡山口分局行政拘留十五日。该事实有�公（钢）决字（2013）0022号行政处罚决定书证实。
证明上述事实的证据，均经一审法庭举证、质证，证据来源合法有效，且能互相印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人彭鑫、上诉人黄某、林某、钟某某伙同他人持械聚众斗殴，扰乱公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪；彭鑫伙同他人故意伤害公民身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪；彭鑫违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪；对彭鑫应数罪并罚。四原审被告人均是受他人指使参与聚众斗殴，属从犯，依法应从轻或减轻处罚。彭鑫在故意伤害中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，彭鑫家属与被害人达成赔偿协议，积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，对彭鑫故意伤害行为可以从宽处罚。彭鑫受谢某甲指使在彭某甲处拿来枪支，且该枪支在斗殴过程中没有使用，可酌情对其从轻处罚。彭鑫、黄某、林某、钟某某归案后，如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。审判程序合法。在聚众斗殴犯罪中，彭鑫、黄某、林某、钟某某均系从犯，作用较次，原判量刑对其做最小幅度的减轻与其作用、地位、行为、后果等情节不符，罪刑不相当，故本院对其量刑减轻幅度予以调整。上诉人黄某、林某、钟某某上诉提出原审量刑偏重的意见予以采纳。上诉人林某犯罪情节较轻、有悔罪表现，没有再犯罪的危险，根据湘东区社区矫正工作领导小组调查评估意见，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。上诉人林某及其辩护人请求对林某宣告缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二�五条第一款第（二）项、第二百七十七条、第二百七十九条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条第一款，《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第一百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下：
一、撤销萍乡市安源区人民法院（2014）安刑初字第295号刑事判决；
二、原审被告人彭鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月10日起至2017年8月9日止。）
三、上诉人（原审被告人）黄某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月19日起至2016年5月18日止。）
四、上诉人（原审被告人）钟某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月2日起至2016年7月1日止。）
五、上诉人（原审被告人）林某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一五年三月十日
书�员尹淑艳