山东省菏泽经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏开商初字第347号
原告上海屯祥建材有限公司，住所地上海市松江区洞泾镇长兴路98弄21号401室。
法定代表人刘茂俊，该公司董事长。
委托代理人罗成达，上海屯祥建材有限公司经理。
委托代理人顾杨斌，江苏明亮律师事务所律师。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司，住所地天津市河东区卫国道189号帅越地热科技开发中心300室。
法定代表人尹玉娥，该公司董事长。
委托代理人史长生，中天银都（天津）建设工程有限公司员工。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司，住所地菏泽市华英路西侧都庄新村3幢503室。
负责人霍国勇。
原告上海屯祥建材有限公司与被告中天银都（天津）建设工程有限公司、中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月10日公开开庭进行了审理。原告上海屯祥建材有限公司的委托代理人罗成达、顾杨斌，被告中天银都（天津）建设工程有限公司的委托代理人史长生到庭参加诉讼。被告中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海屯祥建材有限公司诉称，2013年7月1日，原告与被告签订《木方购销合同》一份，约定由原告向被告承包的山东省菏泽市成武县山水林溪工地项目部提供方木。合同还对供货数量、单价、货物款项结算方式、违约条款等进行了约定。合同签订后，原告依约履行了供货义务，按被告要求将货物分两次送至被告建设项目工地。被告后陆续在原告出具的送货清单上签字确认，总价款为248314.40元，后被告未再继续要求供货。被告收货后未按合同约定期限分批付款，至今尚欠原告货款本金248314.40元及违约金未付。为此，原告提起诉讼，一、请求判令解除原、被告之间的购销合同；二、请求判令两被告向原告偿付货款248314.40元；三、请求判令被告向原告承担违约金121520元（截止到2014年11月27日）；四、请求判令被告承担本案的诉讼费用。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司（以下简称“中天公司”）辩称，我公司从未在山东省菏泽市成武县承揽过山水林溪项目，承揽该项目的菏泽分公司不是我公司合法的公司，是冒用我公司名义成立的分公司，与我公司无任何关系，我公司也未与原告签订过任何买卖合同，原告与第二被告的债权债务与我公司没有任何关系，我公司不负任何连带责任，请求法院驳回原告对我公司的诉讼。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司（以下简称“中天菏泽分公司”）未答辩。
经审理本院认定，2013年7月1日，原告上海屯祥建材有限公司与中天菏泽分公司成武山水林溪项目部签订了《木方购销合同》一份，合同的主要内容为：供货方为上海屯祥建材有限公司（以下简称甲方），需货方为中天公司（以下简称乙方），合同签订地在山东省菏泽市成武县山水林溪工地项目部。经甲乙双方友好协商，本着诚信、公平、自愿原则订立以下条款：一、乙方因本工程建设需要，自2013年7月1日至该工程结束，所需方木由甲方作为唯一供货方，未经甲方书面同意，乙方不得从其他渠道购买方木，否则视为违约，甲方有权单方面解除合同并要求乙方支付所欠货款。二、木方价格为每立方米1480元。三、木方交货地点接收及验收方式：1、木方交货点：由甲方用汽车运至山东省菏泽市成武县山水林溪工程工地施工现场。2、乙方根据工程进度的需要，分批向甲方购进所需木方，乙方每次需货应提前三天电话通知甲方，乙方指定收货人为计如旭，其签收视为乙方收货且对货物确认，如收货人有变动，应由乙方出具书面证明给甲方。四、付款方式：甲方每批货送到现场后，乙方应24小时内支付50%给甲方，余款30天内一次付清，以此类推直至工程结束，本合同全部货款由领取指定收款人罗成达（身份证号：××。五、违约责任：1、甲方应严格按照乙方要求供货，不得影响乙方施工工程进度，逾期十日甲方仍未供货，乙方可另行选择材料商供货并追加乙方购货时所需的差价（不可抗力除外），在供货过程中，乙方应严格按照约定的付款方式付款，如乙方不按时付款，甲方有权单方面解除合同（不另行通知），并追加乙方违约部分每日千分之一的违约金，甲方实现一切债权费用由乙方承担。原告在合同的甲方位置盖章并有委托代理人罗成达签名，乙方位置盖有“中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司成武山水林溪项目部”印章，委托代理人计如旭签名，同时在“中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司成武山水林溪项目部”印章的下面还盖有“中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司山水林溪项目部材料专用章”。2013年7月3日，原告向山东省成武县的山水林溪工程工地供应方木83.89立方米，计款124157.20元。2013年7月5日，原告向上述工地供应方木83.89立方米，计款124157.20元。以上原告的两次供货均填写了《送货单》，《送货单》显示收货单位、方木规格、数量、单位、单价、大、小写金额，罗成达在送货单位及经手人（盖章）处签名，在收货单位及经手人（盖章）处盖有“中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司山水林溪项目部材料专用章”及计如旭的签名。后由于被告中天菏泽分公司未支付原告上述货款，原告于2014年11月28日向本院提起诉讼。诉讼过程中，原告支出公告费用390元。庭审中，被告中天公司认为原告要求的违约金计算比例太高，申请法院对违约金进行调低。
另查明，菏泽市工商行政管理局开发区分局于2014年11月28日出具的《分公司设立登记情况》显示，中天菏泽分公司成立于2011年7月8日，负责人霍国勇，营业场所为菏泽市华英路西侧都庄新村3幢503室，设立方式为有限责任公司分公司，隶属于中天公司。
还查明，庭审中，原告提交了《建设工程施工合同》一份及补充协议二份（三份证据均为复印件），显示内容为：2013年4月16日，菏泽紫阳置业有限公司为发包人、中天公司为承包人在菏泽紫阳置业有限公司签订了《建设工程施工合同》一份及补充协议两份，工程名称为成武县山水林溪建设项目，工程内容为土建、水电暖安装，建筑面积约27000平方米，合同价款约3亿元。工期二年。原告以此欲证明被告中天公司是涉案工程的实际承包人和施工单位。被告中天公司对原告提交的上述证据不予认可，辩称中天公司从未与菏泽市紫阳置业有限公司签订过任何合同，合同上的合同专用章不是该公司的公章。中天公司还认为中天菏泽分公司是冒用中天公司的名义成立的。为证明其辩解成立，中天公司提交了2014年11月7日作出的津中天建字（2014）1107号《告知函》及《法人授权委托书》各一份，《告知函》的内容为：“山东省菏泽市工商行政管理局开发区分局：我中天银都（天津）建设工程有限公司在任何情况下都未授权个人或机构在菏泽市开发区成立中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司。而我们得知现有中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司（注册号：371729300001954）是在没有得到我公司批准的情况下，私刻我公司印章以及伪造我公司全套文件，非法注册成立的。因此，我中天银都（天津）建设工程有限公司正式提送我公司营业执照副本复印件及公司机构代码证书复印件、税务登记证复印件，供贵局做验证所需。一旦验证与“菏泽分公司”注册的证书不符，请求贵局立即予以撤销中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司。最后，我们保留追诉该公司及其注册人相关法律责任的权利特此证明”。《法人授权委托书》的内容为：“致山东省菏泽市开发区工商行政管理分局，现经我中天银都（天津）建设工程有限公司董事长授权委托公司常务副总经理刘爱芹同志（身份证号码××）在贵地处理未经董事会批准同意的伪造我公司印章及全套公司文件，虚假注册的分（子）公司，代表我本人全权办理撤销虚假公司过程中的一切法律文件签署手续，特此委托”。原告对被告提交的《告知函》和《法人授权委托书》提出了异议，认为上述证据不能证实中天菏泽分公司是非法设立的假公司，工商登记机关并未按行政管理规定对该函予以回复或有撤销机构的行政处理办法。被告中天公司称菏泽市工商局开发区分局已经受理了中天公司的《告知函》，只是处理方式现在有分歧，故没有具体结果，中天公司要求撤销中天菏泽分公司，而该局则要求中天公司注销中天菏泽分公司，所以造成了现在的结果。
再查明，2013年1月1日至2014年12月31日，中国人民银行公布的一年至三年期贷款基准年利率为6.15%。
本院所确认的上述事实，有《分公司设立登记情况》、《木方购销合同》、《送货单》、《建设工程施工合同》及《补充协议》（复印件）、《告知函》、《法人授权委托书》、当事人陈述笔录等证据在卷为凭。上述证据，已经当事人质证和本院审查，可以采信。
本院认为，被告中天菏泽分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，由此造成的不利后果应当自行承担。原告与中天菏泽分公司签订的《木方购销合同》，是双方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，本院确认有效。原告按照合同约定向中天菏泽分公司供应了方木167.78立方米，计货款248314.40元，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。而中天菏泽分公司至今未向原告支付方木款248314.40元。双方在合同中约定“如乙方不按时付款，甲方有权单方面解除合同（不另行通知），并追加乙方违约部分每日千分之一的违约金，甲方实现一切债权费用由乙方承担”。现原告有权解除合同、要求支付货款、违约金及实现债权的费用。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”。本案中，中天菏泽分公司系依法登记成立且隶属于中天公司，根据上述法律规定，中天菏泽分公司不具备法人资格，其民事责任应当由中天公司承担。中天公司认为原告要求的违约金计算比例太高，申请法院进行调低。因此，本院认为原告请求的违约金应当根据合同中约定的付款期限及违约货款金额，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍分别计算至2014年11月27日为宜。具体计算违约金数额如下：83907.51元{［510天（2013.7.5-2014.11.27）＋481天（2013.8.3-2014.11.27）＋508天（2013.7.7-2014.11.27）＋479天（2013.8.5-2014.11.27）］×124157.20×50%×［（6.15%÷12）÷30］×4}。另，原告在诉讼中支出公告费用390元，是为实现债权所支出的必要费用，也应当由被告中天公司承担。另，被告中天菏泽分公司是经工商管理部门依法核准设立，现有证据不能证明中天菏泽分公司是非法设立或冒用中天公司名义成立，因此，被告中天公司关于原告与中天菏泽分公司的债权债务与中天公司没有任何关系，请求法院驳回原告对中天公司诉讼的辩解，本院不予采信。
综上，被告中天公司应当支付原告方木款248314.40元，违约金83907.51元，公告费390元。对于原告过高部分的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告上海屯祥建材有限公司与被告中天银都（天津）建设工程有限公司菏泽分公司于2013年7月1日签订的《木方购销合同》；
二、被告中天银都（天津）建设工程有限公司支付原告上海屯祥建材有限公司方木款248314.40元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、被告中天银都（天津）建设工程有限公司支付原告上海屯祥建材有限公司违约金83907.51元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
四、被告中天银都（天津）建设工程有限公司支付原告上海屯祥建材有限公司公告费390元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
五、驳回原告上海屯祥建材有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6848元，由原告上海屯祥建材有限公司负担559元，被告中天银都（天津）建设工程有限公司负担6289元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 闫 敏
审 判 员 何利军
人民陪审员 牛银姣
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 王春旭