广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江新法刑初字第680号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人梁基志，男，于广东省阳江市，身份证号码×××0051，汉族，文化程度大学本科，系无限××（××）有限公司技术部工程师，户籍所在地阳江市江城区，住佛山市禅城区。因本案于2015年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人梁浩华，系广东天爵律师事务所律师。
被告人叶某甲，女，于广东省惠州市，身份证号码×××2047，汉族，文化程度大专，无业，户籍所在地阳江市江城区，住佛山市禅城区。因本案于2015年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人唐浩宇，系广东天爵律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉（2015）608号起诉书指控被告人梁基志犯职务侵占罪和假冒注册商标罪，被告人叶某甲犯假冒注册商标罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员刘圣师出庭支持公诉，被害人无限极（中国）有限公司的诉讼代理人张小勇、杜庚龙，被告人梁基志、叶某甲及辩护人梁浩华、唐浩宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控：
1、职务侵占罪
被告人梁基志在无限极（中国）有限公司技术部任工程师期间，于2014年年初开始，利用试产“萃雅”系列产品的职务之便，采取将试产产品偷运出公司等手段，将产品包装后向他人销售，收取货款约人民币190多万元。
2、假冒注册商标罪
被告人梁基志于2014年4月开始，未经“萃雅”注册商标权利人的许可，利用其掌握的“萃雅”系列产品的生产配方私下联系加工厂生产无极限（中国）有限公司的“萃雅”系列的产品并向他人销售，收取货款约人民币160多万元（市场价值约为人民币570多万元）。期间，被告人叶某甲明知被告人梁基志假冒“萃雅”注册商标生产、销售产品，而予以协助租用位于佛山市莺岗街3号27号地下车库用于摆放储存假冒产品、提供银行账户收取货款、联系厂商印刷“萃雅”产品说明书以及帮忙送货等。2015年5月8日，公安人员在位于佛山市莺岗街3号27号地下车库、佛山市禅城区司马坊9号401的出租屋及单车房、佛山市禅城区碧桂园城市之星北区5栋2904住宅及粤E×××××轿车内依法查扣假冒“萃雅”注册商标的产品、包装盒等物品一批。并提供书证、证人证言等证据。认为被告人梁基志的行为已构成职务侵占罪和假冒注册商标罪；被告人叶某甲的行为已构成假冒注册商标罪。
被告人梁基志及辩护人梁浩华对指控假冒注册商标罪无异议；被告人梁基志否认指控职务侵占罪；辩护人梁浩华提出被告人梁基志不存在职务侵占的行为。
被告人叶某甲及辩护人唐浩宇对上述指控无异议；辩护人唐浩宇提出被告人叶某甲是从犯，且能自愿认罪，要求对被告人叶某甲从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、职务侵占罪
被告人梁基志在无限极（中国）有限公司技术部任工程师期间，于2014年年初开始，利用试产“萃雅”系列产品的职务之便，先后将价值人民币818401.37元的试产产品偷运出公司，再将产品包装后向他人销售。
二、假冒注册商标罪
被告人梁基志于2014年4月开始，未经“萃雅”注册商标权利人的许可，利用其掌握的“萃雅”系列产品的生产配方私下联系加工厂生产无极限（中国）有限公司的“萃雅”系列的产品并向他人销售，收取货款约人民币160多万元。期间，被告人叶某甲明知被告人梁基志假冒“萃雅”注册商标生产、销售产品，而予以协助租用位于佛山市莺岗街3号27号地下车库用于摆放储存假冒产品、提供银行账户收取货款、联系厂商印刷“萃雅”产品说明书以及帮忙送货等。2015年5月8日，公安人员在位于佛山市莺岗街3号27号地下车库、佛山市禅城区司马坊9号401的出租屋及单车房、佛山市禅城区碧桂园城市之星北区5栋2904住宅及粤E×××××轿车内依法查扣假冒“萃雅”注册商标的产品、包装盒等物品一批，上述产品销售价值约为人民币390多万元。
以上犯罪事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1．抓获经过及破案经过，证实本案从发生到破案以及被告人梁基志、叶某甲被抓获的情况。
2．人口信息资料，证实被告人梁基志、叶某甲的身份情况及犯罪时已年满十八周岁。
3无限极的营业执照等资料以及梁基志个人履历表、劳动合同以及商业道德守则等在职资料，证实梁基志是技术部技术发展部高级职员。
4．扣押物品清单、搜查笔录等，证实分别在莺岗街3号东梯27铺、欧某出租屋及单车房、梁基志等人驾驶的小汽车处均扣押到涉案产品，包装印刷品合同以及叶某甲交租金的收据、莺岗街3号之27号地下车库租赁合同、笔记本等书证。
5．查封通知书、房产查询证明，证实查封佛山市南海区桂城街道南海大道北84号越秀星汇云锦广场一区1座3412房，该房的买受人是刘秀珍。
6．电子证据检查工作记录，证实在叶某甲、梁基志、朱某甲手机上收集的QQ聊天记录、微信的记录。
7．无限极公司质量部产品检测中心出具的检验报告以及对送检产品调查分析报告。
8．商标注册证以及证明书，证实“萃雅”是注册商标，李锦记公司授权无限极具有排他的使用权。
9．房屋租赁合同，证实叶某丙签订租赁房屋合同。
10．关于梁基志、叶某甲、叶某乙等人的银行流水账及开户资料等。
11．《新产品转化试产操作指引》和《技术部试验物料操作指引》，证实报废：将物料交给行政部处理。外加工厂：负责人与加工商协商操作方式。放行使用：剩余物料按退库处理；若试产中间品／成品需转为正式产品，进行审批手续。留样观察：存放指定位置；超过存放期限按报废处理。其他方式：需要在《试产物料处理记录表》填写清楚。
12．无限极（中国）有限公司提供的无限极领料单异常统计表、其他出库单、领料单，证实梁基志异常领原材料的物料名称、数量、金额等。
（二）证人证言
1．证人何某的证言，证实其公司于2014年12月份收到消费者郑女士的举报，报称在其公司职员梁基志里购买了一份“萃雅”化妆品使用后过敏，于是其公司对该产品进行检验，发现该产品是假冒伪劣产品，所以公司怀疑梁基志卖给郑女士的产品是利用其公司配方在外私自生产的产品。还证实梁基志将公司内的“萃雅”日化产品系列的试产品种私自处理并进行销售。
2．证人欧某的证言，证实叶某甲叫其帮忙包装化妆品，其在佛山市禅城区司马坊9号401的出租屋里对化妆品进行包装。叶某甲给其包装的化妆品的种类有：洁面乳、爽肤水、精华素、眼霜、日霜、晚霜、粉底、口红等化妆品，另外还有牙膏和一些口服液的保健产品。以上这些产品全部在包装盒上印有生产厂家是无限极公司。其知道这些产品的来源是不合法的。其刚开始帮叶某甲包装产品的时候问过她这些产品的来源，叶某甲说叫其包装的这些产品不是无限极公司生产的，而是她自己在外面叫别人制作出来的。公安机关在佛山市禅城区莺岗街3号东梯27铺的仓库内扣押的无限极产品全部是由其负责包装的。
3．证人朱某甲的证言，证实其开始的时候，从梁基志处购买口服液等保健品以及化妆品是以市场价格的四折购来的，货款大多数通过网上银行转账到叶某甲的工商银行账户。其在梁基志处购买的产品有保健品增健口服液、女士口服液、男士口服液、桑糖等。
5．证人叶某乙的证言，证实于2014年，其有一张工商银行卡借给叶某甲使用。
6．证人叶某丙的证言，证实其于2010年8月开始租赁佛山市禅城区省元巷司马坊9号401出租屋。其妻子欧某自2014年春节开始在该出租屋居住。2014年的时候401的单车房由其妹妹叶某甲使用。
7．证人朱某乙（朱某甲哥哥）的证言，证实其有一张工商银行借记卡借给朱某甲使用。
8．证人郭某（朱某甲妻子）的证言，证实其有一张工商银行卡借给朱某甲使用。
（三）被告人供述和辩解
1．被告人梁基志的供述，证实其是无限极公司的员工，负责化妆品的技术支持和产品试产验证。其于2014年年初开始，因出于贪念，在负责的研发项目时，违规加大样板的试产量，然后在试验后将剩余的偷运出厂外私自加工，再对外销售。后其有给配方辛某芳帮其加工生产美白洁面乳、柔润眼霜和润泽洁面乳、美白爽肤水、美白精华乳、美白日霜、菁颜无限眼霜等。上述的产品有部分已卖给朱某甲等人，剩下的都堆放在仓库里，后被公安机关扣押。其辨认出谢某棠、朱某甲。
2．被告人叶某甲的供述，证实其知道梁基志非法生产无极限产品，其后叫欧某帮忙包装产品。其有送货给他人以及负责联系印刷产品说明书等。梁基志销售无限极公司“萃雅”牌子的护肤产品，是用欧某、叶某乙以及其银行账户收货款。其辨认出谢某棠、朱某甲。
本院认为，被告人梁基志利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；又未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成职务侵占罪和假冒注册商标罪。被告人叶某甲未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人梁基志犯数罪，依法应实行数罪并罚。鉴于被告人梁基志在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但能如实供述自己假冒注册商标的罪行，可以从轻处罚。被告人叶某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且如实供述自己罪行，确有悔罪表现，应当减轻处罚。
被告人梁基志否认指控职务侵占罪；辩护人梁浩华提出被告人梁基志不存在职务侵占的行为。经查，被告人梁基志在侦查期间对其职务侵占的犯罪事实作了供述，且有书证、证人证言等证据证实。据此，认定被告人梁基志职务侵占的证据确实、充分，其辩解和辩护人的辩护意见与事实不符，不予采纳。
关于辩护人唐浩宇提出被告人叶某甲是从犯，且能自愿认罪，要求对被告人叶某甲从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，理由充分，予以采纳。
关于公诉机关提出在法定量刑幅度内对被告人梁基志判处八年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，应予采纳；对被告人叶某甲判处二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议不当，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人梁基志犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币9万元。总和刑期为八年六个月，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币9万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月8日起至2023年5月7日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。
二、被告人叶某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币6万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。
三、被告人梁基志职务侵占违法所得人民币818401.37元予以追缴后返还被害单位无限极（中国）有限公司。
四、扣押的涉案物品予以没收（上述物品存放于江门市公安局新会分局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 彭炳均
代理审判员 吴淑娟
代理审判员 赵淑云
二〇一六年七月四日
书 记 员 陈小贝
书 记 员 张健桢
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