安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皖民四终字第00310号
上诉人（原审原告、反诉被告）：南通市常青建筑安装工程有限公司，住所地江苏省南通市如皋市。
法定代表人：谢福建，该公司董事长。
委托代理人：徐征曦，江苏雉水律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：定远县恒瑞房地产开发有限公司，住所地安徽省定远县。
法定代表人：陈兵，该公司执行董事。
委托代理人：魏明辉，该公司员工。
委托代理人：曹旭，安徽天定律师事务所律师。
上诉人南通市常青建筑安装工程有限公司（简称常青建安公司）与上诉人定远县恒瑞房地产开发有限公司（简称恒瑞房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，双方当事人均不服安徽省滁州市中级人民法院（2013）滁民一初字第00013号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭进行了审理。常青建安公司的委托代理人徐征曦，恒瑞房产公司的委托代理人魏明辉、曹旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年7月11日，常青建安公司通过邀请招标形式承建恒瑞·帝景湾9－17号住宅楼工程项目。2012年7月20日，常青建安公司与恒瑞房产公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为定远县汽车五金商贸城帝景湾9#-17#楼建设工程项目；建筑规模约45000平方米；承包范围为施工图纸范围内的土建、安装工程、图纸变更等。合同工期：11层总工期为380日历天，18层总工期为450日历天，如工程跨春节施工，工期顺延30日历天。计价方式与签约合同价款：可调总价合同，即在审定的总价基础上优惠让利11%；合同金额暂定4200万元。图纸：签订合同后三天内发包人向承包人提供本合同全套图纸三套。工程款（进度款）支付：每月20日前承包人向发包人提交当月完成的工程进度报表，报表需经监理签字认可，发包人在下月30日前按以下约定付款（付款时须提供财务部门认可的税票）：在工程施工完成到主体二层、十二层、主体结构封顶、外墙脚手架拆除和单体竣工完成，分别支付到完成产值的70%；单体竣工验收合格备案后支付到完成工程产值的85%；结算完成后付款至结算价款的95%（承包人在工程竣工后三个月内完成并提交工程结算至发包人，发包人在收到承包人完整结算资料后六个月内完成结算的审核工作）。违约责任：发包人未按照合同约定支付工程款（包括进度款、竣工结算尾款、保修金），承包人可向发包人发出要求付款的书面通知，发包人收到承包人通知后仍不能付款，发包人可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。双方未达成延期付款协议的，发包人应该从承包人书面通知之日按照银行同期贷款利率支付利息。合同解除：因承包人原因导致合同解除的，承包人除应赔偿发包人经济损失，发包人将不予承包人结算已完成工程量及支付工程款外，还应向发包人支付合同总价20%的违约金，承包人所赔偿的经济损失包括但不限于发包人安排其他施工单位完成剩余工程增加的成本及其工期拖延造成的经济损失。担保：承包人向发包人提供200万元履约保证金，保证金在主体全部封顶后退还。2012年8月21日，常青建安公司与恒瑞房产公司又签订《建设工程施工协议》，约定：在工程施工完成到主体二层、十二层、主体结构封顶、外墙脚手架拆除和单体�工完成，分别支付到完成产值的70%；单体竣工验收合格备案后支付到完成工程产值的85%；工程造价下浮率为总价下浮9%。
协议签订后，常青建安公司组织进行施工。2012年10月29日，恒瑞房产公司向常青建安公司发出《关于南通常青公司尽快落实入滁备案等手续的事项》，要求其在三日内给予答复。常青建安公司于2012年11月5日委托律师向恒瑞房产公司答复内容为：1、常青建安公司已启动办理入滁备案手续的相关工作，具体工作请恒瑞房产公司指派专人与常青建安公司接洽；2、入滁备案本应作为贵公司招标资格的审查条件，贵公司在招标时未予以说明，在常青建安公司进场施工后也未要求办理，故延迟办理入滁备案手续的责任完全应由贵公司自行承担。并告知恒瑞房产公司：1、请恒瑞房产公司在收到函件之日起三日内就剩余五栋住宅楼未安排进�施工问题与其协商解决，如逾期不答复，常青建安公司保留解除合同的权利；2、四栋工程的主体二层已经施工完毕，请恒瑞房产公司收到该函件之日起七日内向常青建安公司支付该阶段工程款。如逾期，将停止施工并根据合同约定采取进一步法律行动。2012年11月14日，常青建安公司再次向恒瑞房产公司发函，内容为：贵公司与常青建安公司签订《建设工程施工合同》后并未按照合同约定提供九栋楼的施工图纸及安排施工，在所提供的六栋图纸中，仅有四栋具备施工条件（常青建安公司已经完成主体五层施工），剩余两栋连施工所需的基础道路都没有，不具备三通一平原则，没有任何施工条件可言，剩余三栋图纸更是遥遥无期，该事实在贵公司的复函中予以了确认。合同约定工程在施工完成主体二层后，贵公司支付完成产值70%的工程款，这一点非常明确的，没有任何前置条件，贵公司以未付保证金为由拒付工程款没有任何事实和法律依据。恒瑞房产公司在收到函件后未支付工程款及提供相应的施工图纸。常青建安公司于2012年11月18日停止施工，停工时，常青建安公司施工的涉案工程已完成至六层主体。恒瑞房产公司与中国海外工程有限公司就涉案工程于2013年4月15日另行签订施工合同，中国海外工程有限公司于2013年4月18日进场施工，现涉案工程主体11层已封顶。
常青建安公司于2012年12月18日向原审提起诉讼，后变更诉讼请求为：1、判令解除双方于2012年7月20日签订的《建设工程施工合同》及相关协议；2、判令恒瑞房产公司给付工程款6361351元，并按照中国人民银行同期贷款利率计付利息（其中335万元从2012年9月20日起计算至生效判决确定的给付之日止，3011351元从2012年11月19日起计算至生效判决确定的给付之日止）；3、上述工程款及利息，常青建安公司对恒瑞房产公司开发的恒瑞帝景湾9#、10#、11#、12#房产变卖或拍卖的价款有优先受偿权；4、恒瑞房产公司赔偿常青建安公司损失6144877元；5、恒瑞房产公司返还保证金100万元，并从起诉之日起至生效判决确定的给付之日止，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计付利息；6、诉讼费用、鉴定费用由恒瑞房产公司承担。恒瑞房产公司于2012年12月31日在安徽省定远县人民法院提起诉讼，要求撤销双方之间签订的《建设工程施工合同》。原审法院于2013年1月15日裁定中止本案审理。恒瑞房产公司要求撤销双方之间签订的《建设工程施工合同》一案，经安徽省定远县人民法院审理，作出（2013）定民一初字第00239号民事判决，驳回了恒瑞房产公司的诉讼请求，该判决已生效。后恒瑞房产公司向原审法院提起反诉，请求判令：1、解除双方签署的定远县汽车五金商贸城帝景湾9#-17#楼建设工程项目的所有《建设工程施工合同》及相关协议；2、常青建安公司支付违约金人民币840万元；3、常青建安公司承担本案一切诉讼费用及其他必要费用。
恒瑞房产公司于2012年年底代常青建安公司支付农民工工资3239645元。黄真银系常青建安公司的工作人员。在本案审理过程中，根据常青建安公司的申请，原审法院委托安徽恒信造价咨询有限公司对常青建安公司施工的工程造价进行鉴定，鉴定机构出具的恒鉴字（2014）008号工程造价鉴定报告书及补充报告书的鉴定结论为：常青建安公司施工的工程造价，不含劳动保险让利前工程总造价为8174315.68元；不含劳动保险让利后工程总造价为7438627.27元；含劳动保险让利前工程总造价为8358971.22元；含劳动保险让利后工程总造价为7606663.81元。另外，该鉴定报告对未完成工程临时�施摊销费、未完成工程计划利润的鉴定结果分别为317112.03元、1931132.04元。常青建安公司为涉案工程价款的鉴定支付鉴定费用248000元。恒瑞房产公司未向劳保统筹站交纳劳动保险。
原审法院认为：2012年7月11日，常青建安公司通过邀请招标的形式中标恒瑞房产公司开发的定远县汽车五金商贸城帝景湾9#-17#楼建设工程项目，双方签订了《建设工程施工合同》、《建设工程发包安全管理协议》、《建设工程施工协议（恒瑞帝景湾住宅9#-17#楼总包工程）》。上述合同及补充协议系双方当事人真实意思，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方当事人均应按合同的约定全面履行自己的义务。
（一）关于常青建安公司与恒瑞房产公司谁存在违约行为，双方所签订的《建设工程施工合同》及相关协议是否应解除问题。涉案《建设工程施工合同》、《建设工程施工协议》均约定了在工程施工完成到主体二层、十二层、主体结构封顶、外墙脚手架拆除和单体竣工完成，分别支付到完成产值的70%。常青建安公司在完成主体二层时即发函要求恒瑞房产公司支付工程款。按照双方合同的约定，恒瑞房产公司理应支付常青建安公司完成的主体二层产值的70%工程款。在恒瑞房产公司未支付主体二层产值70%工程款情况下，常青建安公司继续施工至六层主体，而恒瑞房产公司仍未履行给付工程款的义务，故恒瑞房产公司显属违约。且依据双方签订的《建设工程施工合同》约定，恒瑞房产公司应在合同签订后三天内提供本合同全套图纸三套，而恒瑞房产公司仅提供了六栋楼的施工图纸。恒瑞房产公司亦存在违约行为。恒瑞房产公司辩称，常青建安公司未能办理建设施工企业入滁备案手续，其未领取工程款的责�在常青建安公司。因恒瑞房产公司在招标过程中并未将“外省建筑企业入滁备案手续”作为中标资格审查条件，且双方签订的《建设工程施工合同》中亦未约定办理“外省建筑企业入滁备案手续”作为支付工程进度款的条件。故恒瑞房产公司该抗辩理由不能成立。恒瑞房产公司反诉主张，常青建安公司只完成了9#至12#楼工程的很少一部分，在没有出现约定或法定的停工事由的情况下，常青建安公司擅自停止施工，并撤出工地，单方停止了合同的履行，其存在违约行为。因恒瑞房产公司未按合同约定支付主体二层产值70%的工程价款，常青建安公司有权停止施工。故常青建安公司在施工至六层主体完成时停止施工并不存在违约行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，发包人具有下列情形之一，致使承包人无�施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。本案中，恒瑞房产公司未按约定支付工程价款及不履行合同约定的提供施工图纸的协助义务，致使常青建安公司无法继续施工，常青建安公司于2012年11月18日停止施工。故造成涉案工程停止施工的违约责任在恒瑞房产公司，恒瑞房产公司对此应承担相应的违约责任。恒瑞房产公司与中国海外工程有限公司就涉案工程于2013年4月15日另行签订施工合同，中国海外工程有限公司于2013年4月18日进场施工，现涉案工程主体十一层已封顶。故恒瑞房产公司与常青建安公司签订的《建设工程施工合同》及相关协议已无继续履行的必要，且恒�房产公司与常青建安公司对解除涉案的《建设工程施工合同》及相关协议均无异议，故对恒瑞房产公司与常青建安公司签订的《建设工程施工合同》及相关协议予以解除。
（二）关于本案诉争工程价款数额及常青建安公司主张的工程价款及利息如何确定问题。本案中，常青建安公司已经将其施工的工程交付恒瑞房产公司，恒瑞房产公司亦予以接收，故常青建安公司有权要求恒瑞房产公司支付相应的工程价款。对常青建安公司所施工的工程价款，双方结算中产生争议，不能达成一致，根据常青建安公司的申请，该院委托安徽恒信造价咨询有限公司对常青建安公司施工的工程造价进行鉴定。经鉴定，鉴定单位出具的恒鉴字（2014）008号工程造价鉴定报告书及补充报告书的鉴定结论为：常青建安公司施工的工程造价不含劳动保险让利前工程总造价为8174315.68元；�含劳动保险让利后工程总造价为7438627.27元；含劳动保险让利前工程总造价为8358971.22元；含劳动保险让利后工程总造价为7606663.81元。对该鉴定结论，虽然双方均提出了异议，但鉴定人已经给予答复，并对合理部分重新作出了补充鉴定，应以鉴定人意见予以确定，双方对此提出的其他异议均不予采纳。因双方2012年8月21日签订的《建设工程施工协议》约定，优惠下浮率为总价下浮9%，故应以让利后的工程总造价为涉案工程的结算价款。因恒瑞房产公司未向劳保统筹站交纳劳动保险，故涉案工程价款应以含劳动保险让利后的工程总造价为准，即涉案工程价款应为7606663.81元。因恒瑞房产公司已于2012年年底代常青建安公司支付农民工工资3239645元，故应予以扣除。恒瑞房产公司欠常青建安公司的工程价款为4367018.81元（7606663.81元－3239645元）。
对常青建安公司主张要求恒瑞房产公司承担给付工程款利息，虽然双方合同中未约定给付利息，但根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息应从应付工程款之日计付。本案双方合同约定了在工程施工完成到主体二层、十二层、主体结构封顶、外墙脚手架拆除和单体竣工完成，分别支付到完成产值的70%。常青建安公司于2012年11月18日停止施工时虽已施工至六层主体完成，但常青建安公司无证据证明主体二层完成的具体时间，其主张自2012年9月20日起计算利率无事实依据。因涉案工程并未实际施工完毕，常青建安公司于2012年12月18日提起诉讼，要求解除双方之间签订的《建设工程施工合同》及相关协议。恒瑞房产公司于2012年12月31日在安徽省定远县人民法院提起诉讼，要求撤销双方之间签订的《建设工程施工合同》。双方均以�自的行为表明不再履行涉案《建设工程施工合同》。故恒瑞房产公司应于2012年12月31日支付工程款。至于双方因解除合同及结算发生争议导致难以进行结算，则产生恒瑞房产公司原本应给付该款但实际仍占有使用该款和常青建安公司该资金被占用所造成的利息损失客观存在，常青建安公司要求恒瑞房产公司给付工程款利息的请求成立，依法予以支持。故恒瑞房产公司应自2012年12月31日开始给付利息。对给付利息标准，双方合同未作约定，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。常青建安公司要求按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准计算利息，符合法律规定，该院予以采纳。
（三）关于常青建安公司要求恒瑞房产公司赔偿损失614.4877万元的请求能否成立及恒瑞房产公司要求常青建安公司支付违约金人民币840万元请求能否成立问题。因恒瑞房产公司的违约行为，致使涉案《建设工程施工合同》予以解除，恒瑞房产公司理应赔偿常青建安公司相应的损失。常青建安公司提供的证据不能证明其直接损失。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。常青建安公司的损失还应包括可得利益损失。常青建安公司未完成工程计划利润的鉴定结论为1931132.04元，应作为其可得利益损失，依据上述法律规定，恒瑞房产公司应予以赔偿。虽然未完成工程临时设施摊销费鉴定结果为317112.03元，因涉案《建设工程施工合同》共有九栋楼，常青建安公司仅施工了其中四栋楼至六层主体完成，另外五栋楼的临时设施有无投入及投入多少无法确定，未完成工程临时设施摊销费仅是理论上的鉴定结果，不能作为常青建安公司实际损失的依据，故对该部分的鉴定结论不予采信。常青建安公司要求恒瑞房产公司赔偿的损失数额应为1931132.04元，对超出部分，该院不予支持。恒瑞房产公司反诉主张常青建安公司在没有出现约定或法定的停工事由的情况下擅自停止施工，并撤出工地，单方停止了合同的履行，常青建安公司存在违约行为，其应支付违约金840万元。从本案查明的事实来看，常青建安公司停工并不存在违约行为，故恒瑞房产公司要求常青建安公司支付违约金840万元，无事实和法律依据。对恒瑞房产公司的反诉请求，该院不予支持。
（四）关于恒瑞房产公司是否应承担100万元保证金的利息问题。恒瑞房产公司对返还保证金100万元本金无异议，但其认为不应承担利息。依据涉案《建设工程施工合同》的约定，保证金应于主体全部封顶后退还。因常青建安公司于2012年12月18日提起诉讼，要求解除双方之间签订的《建设工程施工合同》及相关协议。恒瑞房产公司于2012年12月31日在安徽省定远县人民法院提起诉讼，要求撤销双方之间签订的《建设工程施工合同》。双方均以各自的行为表明不再履行涉案《建设工程施工合同》。故恒瑞房产公司应于2012年12月31日返还保证金100万元。因恒瑞房产公司未予返还且占有、使用该款和常青建安公司该资金被占用所造成的利息损失客观存在，故常青建安公司要求恒瑞房产公司给付保证金�息应自2012年12月31日开始计算。常青建安公司主张按照中国人民银行规定的同期贷款利率计付利息，并不违反法律规定，本院予以支持。
（5）关于常青建安公司对恒瑞房产公司开发的恒瑞帝景湾9#、10#、11#、12#房产变卖或拍卖的价款是否享有优先受偿权问题。恒瑞房产公司虽然对常青建安公司主张的恒瑞房产公司开发的恒瑞帝景湾9#、10#、11#、12#房产变卖或拍卖的价款享有优先受偿权无异议，但根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。依据上述法律规定，常青建安公司只能对其施工部分的恒瑞帝景湾9#、10#、11#、12#房产变卖或拍卖的价款有优先受偿权，且该优先受偿权只针对工程款并不包括利息。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、解除常青建安公司与恒瑞房产公司2012年7月20日签订的《建设工程施工合同》及相关协议；二、恒瑞房产公司于判决生效后十日内给付常青建安公司工程款4367018.81元及利息（利息计算方式为：自2012年12月31起至判决生效之日止，以4367018.81元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）�三、常青建安公司对上述工程款4367018.81元在其施工部分的恒瑞帝景湾9#、10#、11#、12#房产变卖或拍卖的价款范围内享有优先受偿权；四、恒瑞房产公司于判决生效后十日内赔偿常青建安公司损失1931132.04元；五、恒瑞房产公司于判决生效后十日内返还常青建安公司保证金100万元及利息（利息计算方式为：自2012年12月31起至本判决生效之日止，以100万元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；六、驳回常青建安公司的其他诉讼请求；七、驳回恒瑞房产公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费102837元，由常青建安公司负担47269元，恒瑞房产公司负担55568元；反诉案件受理费35300元，由恒瑞房产公司负担；保全费5000元，由常青建安公司负担2000元，恒瑞房产公司负担3000元；鉴定费248000元，由常青建安公司负担110000元，恒瑞房产公司负担138000元（已由常青建安公司垫付，执行时一并执行）。
常青建安公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求改判支持其原审诉讼请求或发回重审。主要理由为：1、虽然合同约定了让利条款，但由于恒瑞房产公司未及时支付工程款导致停工，给常青建安公司造成停工损失，已完工程没有利润可言，不应按照让利后的工程造价7606663.81元确定工程价款。2、合同约定的施工范围包括9幢楼房，常青建安公司履行了相应的临时设施，恒瑞房产公司实际只提供了4幢楼房给常青建安公司施工，且由于恒瑞房产公司未支付工程款而停工，对于临时设施摊销费317112.03应当支持。3、原审判决认定恒瑞房产公司代常青建安公司支付农民工工资3239645元证据不足。
恒瑞房产公司在二审庭审中答辩称：1、常青建安公司在原审中对鉴定结论提出异议，鉴定机构对其合理部分已经作出了补充鉴定。2、原审判决未支持临时设施摊销费正确。3、支付工资的依据由常青建安公司项目负责人黄真银签字并加盖了项目部印章，所付款项均由常青建安公司认可，并由定远县公安局等行政机关全程参与。
恒瑞房产公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判常青建安公司支付违约金4032981.19元或发回重审。主要理由为：1、原审判决对违约责任认定错误，恒瑞房产公司没有违约，常青建安公司擅自停工、撤离工地的行为构成根本违约。（1）恒瑞房产公司未支付工程款不构成违约。合同对工程进度款的支付明确约定三个前提条件：一是每月20日前向发包人提交工程进度报表；二是报表须经监理签字认可；�是提供税票。常青建安公司在原审中始终未能提供经监理签字的工程进度报表或已提供报表给恒瑞房产公司的证据，更未能提供税票。根据《安徽省建筑市场管理条例》的规定，常青建安公司需办理外省建筑企业入滁备案手续，办理该手续后才能办理施工许可证、申领税票等。常青建安公司涉案工程的实际负责人黄真银是该公司南京分公司负责人，无法办理入滁备案手续，自然也无法申领税票来领取工程款。恒瑞房产公司未支付工程款是因为常青建安公司不具备合同约定的领取工程款条件。涉案工程停工后，黄真银失去联系，工人聚集闹事，恒瑞房产公司服从定远县政府的安排，在合同约定付款条件未成就时及时支付工人工资，也表明了主观上并无拖欠工程款的故意。（2）原审判决关于恒瑞房产公司仅提供了6幢楼的施工图纸属于违约的认定错误。在常青建安公司尚有2幢楼未施工的情况下，恒瑞房产公司明确感到其履行合同能力的欠缺，没敢冒然将施工图纸全部交于其工程负责人黄真银，没有违反合同约定的协助义务，更不存在因未及时提供图纸导致常青建安公司无法继续施工的情况。（3）常青建安公司的工地负责人黄真银于2012年11月18日失去联系，工地陷于停工并导致施工人员闹事，常青建安公司也以找不到黄真银为由搪塞。常青建安公司擅自停工、撤离工地的行为构成根本违约。双方在《建设工程施工协议》中约定常青建安公司提供200万元履约保证金，但其交纳了100万元保证金后，其余保证金再未交纳，该行为构成违约。因此，常青建安公司应当承担违约金840万元。2、原审判决适用法律错误。（1）原审判决认定双方均以各自的行为表明不再履行建设工程施工合同，故恒瑞房产公司应于2012年12月31日支付工程款，并以�时间计算工程款利息无法律依据。（2）双方在合同专用条款中约定，发包人未按合同约定支付工程进度款的违约责任为按银行同期贷款利率支付利息，原审判决以鉴定结论中全部工程得到履行可能获得的利润作为常青建安公司的损失，并判令恒瑞房产公司赔偿，违反了合同意思自治原则。同时，损失赔偿包括赔偿已经造成的损失和必然造成的损失，不包括可得利益损失，判决恒瑞房产公司赔偿计划利润1931132.04元严重违背法律规定。（3）双方在合同中约定保证金在主体工程全部封顶后退还，并未约定利息。因双方均诉请解除合同，故保证金应在法院关于合同解除的判决生效后予以退还。原审判决恒瑞房产公司自2012年12月31日起支付保证金的利息没有合同和法律依据。
常青建安公司在二审庭审中答辩称：1、（1）涉案《建设工程施工合同》和《建设工程施工协议》均约定了工程进度款的支付节点，常青建安公司在完成主体二层时即发函给恒瑞房产公司要求支付工程款，但恒瑞房产公司未按约履行付款义务，构成违约。（2）入滁备案手续不能作为恒瑞房产公司拒付工程款的理由。（3）原审判决认定恒瑞房产公司只提供了6幢楼的施工图纸因而构成违约，是正确的。常青建安公司停工系因为恒瑞房产公司未及时支付工程款的违约行为造成，常青建安公司不存在违约行为。2、原审判决适用法律正确。（1）原审判决认定的工程款利息起算时间正确。（2）合同法第一百一十三条规定，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。因此，原审判决支持常青建安公司赔偿损失的诉请，适用法律正确。（3）合同法第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。根据该规定，恒瑞房产公司应当返还保证金并支付利息损失。
二审期间，恒瑞房产公司向本院新提交证据四组：第一组：常青建安公司和其南京分公司的公章照片、常青建安公司一审起诉状，证明常青建安公司使用分公司的的公章冒充总公司提起民事诉讼，应当以主体不合法驳回其起诉。第二组：外省建筑业进皖备案告知书、《安徽省建筑市场管理条例》、中国海外工程有限责任公司和江苏恒丰建设集团有限公司入滁资质备案证书、监理工作联系单，证明外省建筑企业入滁必须成立分公司并办理从事建筑活动行政审批手续，否则无法出具税务发票，无法办理施工许可证和房屋预售许可证，常青建安公司不备案的行为构成根本违约。第三组：定远县汽车五金城项目指挥部《情况说明》、监理工作联系单，证明�青建安公司没有办理异地施工许可证，不能继续施工，项目负责人逃跑，工人工资由恒瑞房产公司代付，合同无法继续履行，违约责任完全在常青建安公司。第四组：开庭传票、起诉状、裁定书、调解书，证明常青建安公司无给付能力导致诉讼，根据没有经济能力履行合同。
常青建安公司对上述证据质证认为：1、第一组证据中公章照片的真实性无法确认，对一审起诉状的真实性予以认可。该组证据不能达到恒瑞房产公司的证明目的，无论公章是否南京分公司使用的印章，都是经过公司同意刻制的行政章，加盖公章能够代表常青建安公司。2、第二组证据中外省建筑业进皖备案告知书没有任何单位盖章或个人签字，真实性无法确认。对该组中其他证据的真实性予以认可，但与本案没有关联性。3、对第三组证据本身的真实性没有异议，但对其证明的内容有异议，缺乏相应证据证明。4、对第四组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，该组证据证明因恒瑞房产公司不及时支付工程款，导致常青建安公司与他人发生争议。
本院对恒瑞房产公司提交的上述证据认证如下：1、常青建安公司对其提起本案诉讼的事实予以认可，对第一组证据的证明目的不予采信。2、第二组证据中的外省建筑业进皖备案告知书和《安徽省建筑市场管理条例》不符合证据的形式要件，不予采信。对该组中其他证据的真实性予以确认，对关联性和证明目的不予采信。3、常青建安公司对第三组证据的真实性没有异议，予以采信。4、第四组证据与本案不具有关联性，不予采信。
恒瑞房产公司二审期间申请证人刘某出庭作证。证人刘某在二审庭审中证明：其系涉案工程监理负责人，涉案工程于2012年6月开工，因常青建安公司入滁�案手续没有办理，工程施工许可证及房屋预售许可证也无法办理。工程施工到2012年11月，付款节点也到了，但常青建安公司达不到恒瑞房产公司提出的付款条件，双方进行磋商。因施工负责人黄真银不辞而别，工人开始闹事，工程被迫停工。
恒瑞房产公司对刘某的证言质证认为：证明常青建安公司违约。
常青建安公司对刘某的证言质证认为：监理单位系恒瑞房产公司聘请并支付报酬，证言不应采信。
本院对刘某的证言认证如下：刘某的证言应当结合本案其他证据予以认定。
当事人所举的其他证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审。
二审另查明：常青建安公司于2012年5月31日向恒瑞房产公司交纳100万元保证金。
经二审庭审，本院对原审认定的其他事实予以确认。
本院认为：综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点是：1、涉案工程价款应当如何确定。2、恒瑞房产公司代为支付农民工工资3239645元的事实能否成立。3、常青建安公司与恒瑞房产公司哪一方存在违约行为，应当如何承担违约责任。4、原判确定的工程款利息起算时间是否正确。5、恒瑞房产公司应否支付保证金利息。
（一）关于涉案工程价款应当如何确定。安徽恒信造价咨询有限公司对涉案工程造价的鉴定意见为：常青建安公司施工的工程造价不含劳动保险让利前工程总造价为8174315.68元；不含劳动保险让利后工程总造价为7438627.27元；含劳动保险让利前工程总造价为8358971.22元；含劳动保险让利后工程总造价为7606663.81元。原审判决认定涉案工程价款应以含劳动保险让利后的工程总造价7606663.81元为准。常青建安公司上诉提出，不应按照让利后的工程造价7606663.81元确定工程价款。本院经审查认为：常青建安公司与恒瑞房产公司在《建设工程施工合同》中约定，工程价款在审定的总价基础上优惠让利11%，后又在《建设工程施工协议》中将让利比例变更为9%。上述约定系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，具有法律约束力。因此，原审判决以让利后的工程造价7606663.81元确定涉案工程价款并无不当。常青建安公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（二）关于恒瑞房产公司代为支付农民工工资3239645元的事实能否成立。恒瑞房产公司提交的证据能够证明，因涉案工程工人闹事，恒瑞房产公司在相关部门的监督下，代常青建安公司支付了农民工工资合计3239645元。常青建安公司关于此节事实证据不足的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（三）关于常青建�公司与恒瑞房产公司哪一方存在违约行为，应当如何承担违约责任。涉案《建设工程施工合同》、《建设工程施工协议》均约定，在工程施工完成到主体二层、十二层、主体结构封顶、外墙脚手架拆除和单体竣工完成，分别支付到完成产值的70%。常青建安公司在完成主体二层时即发函要求恒瑞房产公司支付工程款，但恒瑞房产公司未予支付，在常青建安公司继续施工至六层主体时，恒瑞房产公司仍未履行支付工程款的义务。且恒瑞房产公司并未按照《建设工程施工合同》的约定，在合同签订后三天内提供全套图纸三套，而仅提供了六栋楼的施工图纸。因此，恒瑞房产公司存在违约行为。恒瑞房产公司关于未支付工程款不构成违约的上诉理由不能成立，本院不予采纳。恒瑞房产公司上诉提出，常青建安公司构成根本违约，理由如下：1、未办理建筑施工企业入滁备案手续；2、擅自停工、撤离工地；3、未按《建设工程施工协议》约定提供200万元履约保证金，仅交纳100万元。本院经审查认为：1、恒瑞房产公司在招标时并未将办理建筑施工企业入滁备案手续作为投标资格条件，在《建设工程施工合同》中也未约定将办理建筑施工企业入滁备案手续作为履行合同的条件，以此为由主张常青建安公司违约缺乏合同依据。2、因恒瑞房产公司一直未按合同约定支付工程进度款，常青建安公司在涉案工程施工至六层主体时停工，并不构成违约。3、《建设工程施工协议》约定，在合同签订前交纳200万元履约保证金。常青建安公司交纳100万元保证金后，恒瑞房产公司并没有对保证金未足额交纳提出异议，双方也签订了《建设工程施工协议》，恒瑞房产公司在合同履行过程中也并未要求常青建安公司再行交纳剩余保证金100万元。保证金只是承�人履行施工义务的一种担保方式，常青建安公司在签订合同后已按照约定履行了施工义务，且双方并未约定未足额交纳保证金的违约责任。恒瑞房产公司以此为由要求常青建安公司承担违约责任缺乏依据。因此，恒瑞房产公司关于常青建安公司构成根本违约的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
恒瑞房产公司在合同履行过程中存在违约行为，应当赔偿常青建安公司相应的损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原审法院将未完成工程计划利润1931132.04元作为常青建安公司的可得利益损失，判令恒瑞房产公司予以赔偿，并不违反法律规定。恒瑞房产公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。因常青建安公司仅对涉案4幢楼工程进行了施工，并未举证证明其已完成了《建设工程施工合同》约定的其他5幢楼的临时设施建设，要求恒瑞房产公司赔偿临时设施摊销费317112.03元证据不足，原审判决对此未予支持并无不当。常青建安公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。如前所述，涉案合同履行过程中，恒瑞房产公司存在违约行为，无充分证据证明常青建安公司存在违约行为。因此，恒瑞房产公司要求常青建安公司支付违约金840万元的反诉请求缺乏事实和法律依据，原审判决未予支持并无不当。恒瑞房产公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（四）关于原判确定的工程款利息起算时间是否正确。常青建安公司于2012年12月18日提起本案诉讼，要求解除双方之间签订的《建设工程施工合同》及相关协议。恒瑞房产公司于2012年12月31日在安徽省定远县人民法院提起诉讼，要求撤销双方之间签订的《建设工程施工合同》。双方均以各自的行为表明终止履行《建设工程施工合同》，恒瑞房产公司应当支付常青建安公司已完工工程的价款。因此，原判确定恒瑞房产公司应于2012年12月31日支付工程款，并自该日起支付尚欠工程款的利息并无不当。恒瑞房产公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（五）关于恒瑞房产公司应否支付保证金利息。《建设工程施工合同》约定，保证金应于主体全部封顶后退还。如前所述，在涉案工程停工后，双方均通过诉讼的方式表明终止履行《建设工程施工合同》，常青建安公司交纳的保证金也应当予以返还。因此，原审判令恒瑞房产公司应于2012年12月31日返还保证金100万元�无不当。因恒瑞房产公司未予返还该笔保证金，应当承担常青建安公司该笔款项被占用而造成的利息损失，原审判令恒瑞房产公司支付自2012年12月31日起算的保证金利息亦无不当。恒瑞房产公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。常青建安公司和恒瑞房产公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费104622元，由南通市常青建筑工程有限公司负担41273元，定远县恒瑞房地产开发有限公司负担63349元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶 宝 定
审 判 员 李 家 宏
代理审判员 王 依 胜
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 徐珍妮（代）
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式改判、撤销或者变更；
（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。