江西省九江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）九中刑二终字第99号原公诉机关永修县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘小卫，又名刘小伟，男，1980年12月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址：永修县柘林镇司马村张家组*号，现住永修县三溪桥镇杨岭山路。2013年6月29日因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于永修县看守所。辩护人李晓闵，江西支点律师事务所律师。原审被告人刘小玲，绰号“小玲子”，“小林子”，男，1978年10月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址：永修县柘林镇司马村张家组3附*号，现住永修县三溪桥镇杨岭山路。2004年5月因犯妨害公务罪被永修县人民法院院判处有期徒刑二年六个月，2006年3月8日刑期届满。2013年7月10日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于永修县看守所。原审被告人张伟，男，1982年6月18日出生，汉族，初中文化，无业，现住永修县三溪桥镇杨垅村农科组36附*号。2013年4月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月24日被取保候审，2013年7月5日又因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。2014年10月6日被取保候审。原审被告人曾晓兵，男，1978年6月26日出生，汉族，小学文化，无业，家住永修县三溪桥镇旭光村樟树组**号。2013年7月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。2014年10月13日被取保候审。原审被告人熊金根，绰号“芋头”，男，1979年11月15日出生，汉族，初中文化，个体户，家住共青城市甘露镇双桥村麻园***号。2013年9月27日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕，10月23日被取保候审。原审被告人熊小波，绰号“波仔”，男，1973年4月9日出生，汉族，初中文化，无业，现住星子县苏家垱乡竹林村张家咀**号。2013年8月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年9月6日被取保候审。原审被告人袁华托，绰号“华佗”，男，1980年11月12日出生，汉族，初中文化，无业，现住共青城市金湖镇固村袁家**号。2013年8月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年9月19日被取保候审。原审被告人熊长水，绰号“蜡里”，男，1978年6月25日出生，汉族，初中文化，无业，现住共青城市金湖镇五合村滩下*号。2013年9月3日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年9月19日被取保候审。永修县人民法院审理永修县人民检察院指控原审被告人刘小卫、刘小玲、张伟、曾晓兵犯开设赌场罪；刘小卫、张伟、曾晓兵犯敲诈勒索罪；刘小玲、熊金根、熊小波、袁华托、熊长水犯聚众斗殴罪一案，于2014年8月25日作出(2014)永刑一初字第24号刑事判决，原审被告人刘小卫不服，提出上诉，本院于2014年12月25日作出（2014）九中刑一终字第102号刑事裁定发回重审，永修县人民法院另行组成合议庭，经过审理，于2015年5月29日作出（2015）永刑一初字第32号刑事判决，原审被告人刘小卫不服，继续提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：一、开设赌场罪1、2011年5月份，被告人刘小玲伙同他人在永修县三溪桥镇燎原一山沟里的一废弃厂房内开设赌场，雇请了被告人曾晓兵、张伟在赌场内做“宝地”（在赌场洗牌、发牌、收取抽头）。每天组织五、六十人用32张扑克牌以“牌九”的方式赌博。该赌场持续开设一个多月，在赌场开设期间，刘小玲抽头渔利1万余元，张伟获利8000元，曾晓兵获利6000元。另查明，张伟涉嫌赌博被抓获归案后被取保候审，又因涉嫌敲诈勒索被传唤归案；被告人曾晓兵于2013年7月14日向公安机关自动投案并如实供述了上述事实。被告人张伟已向公安机关退交所得赃款8000元。上述事实有经原审质证、认证的被告人刘小玲、张伟、曾晓兵供述、证人詹学法、王朝洁、汪行舰、熊家康、张宣忠、李业勇证言、永修县公安局情况说明、缴款通知单、归案情况说明、户籍信息等证据证实。2、2009年9月份，被告人刘小卫在永修县柘林镇高鹏山庄内开设赌场，赌场每天组织二、三十人以32张扑克牌为赌具，以“拉杠”的方式赌博，该赌场陆续开设了几个月，期间张伟在赌场内帮忙收过抽头的钱。上述事实有经原审质证、认证的被告人刘小卫、张伟供述、证人佘德祥、吕菊花、林芝友、杨军、王泽银、郑雪林证言、户籍信息等证据证实。二、敲诈勒索罪2011年7月，乐金标、曹晓勇等人取得永修县三溪桥镇杨垅村五新采石场的经营权。8月，听说刘小卫想收保护费，采石场没有理会，后有股东通过中间人找刘小卫的哥哥刘小玲协商提出每年给刘小玲5-8万元，刘小玲称，手底下一帮兄弟要吃饭，以前的承包人都是按石料方数抽成，双方协商没有结果。经营初期，有当地村民干扰采石场正常经营。2011年10月，五新采石场通过杨垅村村委会与当地16户村民取得和解，采石场通过村委会给村民发放赔偿款。2011年11月24日，张伟因自家生活受采石场影响，让曾晓兵用车堵了采石场的路，堵路时有人殴打为采石场运货的司机，刘小卫当时在场并提出要采石场的人过来谈。采石场股东因正常经营受干扰，25日与刘小卫谈好每月支付2万元，采石场得以正常经营。2011年12月至2013年2月期间，刘小卫在五新采石场共领取29.5万元，领款事由为员工工资或管理工资，刘小卫并未在采石场工作。曾晓兵、张伟、王芬等人经手帮刘小卫在采石场领过钱，但均未从中分钱。2013年3月，因股东发生变更采石场停止向刘小卫支付每月2万元，并找刘小卫协商，股东们愿意每年支付刘小卫5万元，刘小卫不同意，并于2013年4月14日堵路干扰采石场经营。2012年，杨垅村委会本要收取采石场2万元办公经费，经刘小卫出面找村委会后，村委会收取采石场1.5万元；韩德林与采石场有纠纷，刘小卫补偿了韩3000元；黄丽星经过采石场时车玻璃被砸，刘小卫曾答应赔偿但最终未赔。2013年6月，刘小卫找张先华、熊龙友、黄佐生等村民签订了采石场生产期间，刘每月分别赔偿他们6600元、3600元和5100元的虚假协议，协议上签署的日期为2011年11月25日、26日，张先华、熊龙友、黄佐生等村民事实上并未得到协议约定的赔偿款。上述事实有经原审质证、认证的被告人张伟、曾晓兵供述、乐金标、帅春松、倪海金、吕四清、晏跃进、杨益伟、曹晓勇、周秋生陈述、证人黄和平、周溪源、廖家明、吴修保、胡水生、占自成、李炳勇、宋丽云、易明清、周国学、汪心亮、杜才志、李顺全、刘远华、杨培林、王芬、刘小玲、张先华、熊龙友、黄义传、黄义根、黄佐生、黄光兴、韩德林、韩得木、钟章华、余可北、刘乃亮、黄丽星证言、14张领条、刘小卫、王芬等人信用社存取款凭条、五新采石场与杨垅村村委会的赔偿协议书、赔偿款发放明细、收领凭证、刘小卫与张先华、张先强、张先俊，与黄佐生、黄光兴，与熊龙友签订的赔偿协议、接警出警经过说明、归案情况说明等证据证实。三、聚众斗殴罪2013年6月16日，刘小玲听刘小卫说因收采石场的钱与乐金标等人有矛盾，6月19日18时许，被告人刘小玲打电话给乐金标说要去八角岭“搞”乐金标。刘小玲通过电话联系被告人熊金根称要去永修县八角岭垦殖场找乐金标打架，让其叫人去帮忙。熊金根就叫被告人熊小波、袁华托、熊长水等人从共青城来到虬津加油站与刘小玲会合。共有十余辆车几十人聚集在虬津加油站，其中有人买了白手套分发给众人为打架时好识别，其中一辆车上放了砍刀、鱼叉、铁棍等凶器。乐金标接刘小玲电话时正与采石场的几个股东一起在八角岭场部门口的小商店，几个股东商量如果刘小玲过来就与其“干”，乐金标打电话叫了人并从家里拿了一把砍刀。商店当时有些村民在，消息传开后，一些小股东及家人七、八十人聚集在一起，并准备了木棍、铁锹、啤酒瓶等。之后，刘小玲等人乘坐十余辆车，从虬津加油站来到八角岭垦殖场门口的105国道上，因八角岭当地群众持啤酒瓶等物砸打车辆，遂弃车离开现场。刘小玲一方有一车被砸、一车被掀翻，一人被打伤。该事件导致105国道八角岭垦殖场门口路段被堵近2小时。上述事实有经原审质证、认证的被告人刘小玲、熊金根、熊小波、袁华托、熊长水供述、证人乐金标、帅春松、倪海金、吕四清、曹晓勇、周秋生、夏小明、路证、徐文龙、付江、吴孝梅、邓国镇、彭明军、熊秉真、李红寿、杨庐清、江武、江其洪证言、处警记录、现场勘验笔录及照片、归案情况说明、户籍信息、（2004）永刑一初字第14号刑事判决书等证据证实。原审认为，被告人刘小玲、刘小卫为他人赌博提供场所及用具，并从中获利，其行为均已构成开设赌场罪；被告人张伟、曾晓兵为刘小玲赌场的工作人员，被告人张伟为刘小卫开设赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。被告人刘小玲与张伟、曾晓兵系共同犯罪；被告人刘小卫与张伟系共同犯罪；刘小玲、刘小卫系主犯；被告人张伟、曾晓兵系从犯，应当从轻处罚。被告人曾晓兵自动投案并如实供述参与开设赌场的事实，系自首，可以从轻处罚。被告人张伟违法所得已退清，可酌情从轻处罚。被告人刘小卫以非法占有为目的，以威胁方法强行索取他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。对被告人刘小卫应以开设赌场罪和敲诈勒索罪数罪并罚。被告人刘小玲纠集被告人熊金根等人与乐金标一方斗殴，被告人熊金根、熊小波、袁华托、熊长水积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪且系共同犯罪。对被告人刘小玲应以开设赌场罪和聚众斗殴罪数罪并罚。在共同犯罪中，被告人刘小玲系主犯；被告人熊金根、熊小波、袁华托、熊长水系从犯，应当从轻处罚，根据其犯罪情节及悔罪表现，可适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十四条、第二百九十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条的规定判决：一、被告人刘小卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元人民币；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金10万元人民币；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金11万元人民币；二、被告人刘小玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元人民币；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金1万元人民币；三、被告人张伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金8000元人民币；四、被告人曾晓兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金6000元人民币；五、被告人熊金根犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；六、被告人熊小波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；七、被告人袁华托犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；八、被告人熊长水犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。上诉人刘小卫及其辩护人称其在二审期间具有悔罪表现，希望能够从轻处罚。经审理查明，原审判决列举的认定本案事实的证据均经原审开庭质证，本院对原审判决采信的证据及认定的事实予以确认。关于上诉人刘小卫提出其认罪并且家属代其对被害人进行赔偿，有悔罪表现可以从轻处罚的上诉理由及其辩护人的该辩护意见，经查,在本院审理期间，刘小卫表示认罪并且其家属代其积极赔偿五新采石场敲诈勒索款29.5万元、缴纳部分罚金，取得五新采石场股东谅解，视为其具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚，该上诉理由及辩护意见符合法律规定，予以采纳。本院认为，上诉人刘小卫、原审被告人刘小玲为他人赌博提供场所及用具，并从中获利，其行为均已构成开设赌场罪；原审被告人张伟、曾晓兵为刘小玲赌场的工作人员，张伟为刘小卫开设赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人刘小玲与张伟、曾晓兵系共同犯罪；刘小卫与张伟系共同犯罪；刘小玲、刘小卫系主犯；张伟、曾晓兵系从犯，应当从轻处罚。曾晓兵自动投案并如实供述参与开设赌场的事实，系自首，可以从轻处罚。张伟违法所得已退清，可酌情从轻处罚。上诉人刘小卫以非法占有为目的，以威胁方法强行索取他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。刘小卫应以开设赌场罪和敲诈勒索罪数罪并罚。原审被告人刘小玲纠集原审被告人熊金根等人与乐金标一方斗殴，熊金根、熊小波、袁华托、熊长水积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪且系共同犯罪。对刘小玲应以开设赌场罪和聚众斗殴罪数罪并罚。在共同犯罪中，刘小玲系主犯；熊金根、熊小波、袁华托、熊长水系从犯，应当从轻处罚，根据其犯罪情节及悔罪表现，可适用缓刑。在本院审理期间，上诉人刘小卫家属代其积极退赔并取得谅解，视为其有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十四条、第二百九十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：维持永修县人民法院（2015）永刑一初字第32号刑事判决中第第二、三、四、五、六、七、八项。撤销永修县人民法院（2015）永刑一初字第32号刑事判决中第一项。上诉人刘小卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币11万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月29日起至2017年6月28日止。罚金已缴纳人民币2.5万元。）本判决为终审判决。审 判 长  李 华审 判 员  邵 蔚代理审判员  张欢欢二〇一五年九月二十九日书 记 员  刘 敏