陕西省合阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0524刑初79号
公诉机关合阳县人民检察院。
被告人郑某某,男,现年46岁，汉族,初中文化,农民。2016年3月28日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被合阳县公安局取保候审。
被告人庄某某,女,现年45岁，汉族,初中文化,农民。2016年3月28日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被合阳县公安局取保候审。
合阳县人民检察院以合检刑诉〔2016〕71号起诉书指控被告人郑某某、庄某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于8月15日公开开庭审理了本案。合阳县人民检察院指派检察员肖丽出庭支持公诉。被告人郑某某、庄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
合阳县人民检察院指控，2015年12月1日，被告人郑某某、庄某某来到合阳县，在城关街道办西新街华凡小区门口经营“福建千里香馄饨王”店，主要经营包子、馄饨等食品。被告人郑某某、庄某某为了使包子好卖，从福建省仙游县老家来时购买了三袋（每袋2.5千克）含铝泡打粉。被告人郑某某、庄某某在压面过程中违法添加国家禁止使用的含铝泡打粉发酵面粉，然后做成包子蒸熟卖给顾客，直至2016年3月7日被合阳县市场监督管理局食品药品稽查大队查处，共使用了1.2kg含铝泡打粉，其余1.3kg泡打粉已被扣押，涉案销售金额18000元。经陕西省产品质量监督检验研究院对包子进行检测，经检验包子内铝的残留量为1698.8mg/kg，判定为不合格。
上述事实，有被告人供述、证人证言、扣押物品清单及鉴定意见等证据在案佐证。被告人郑某某、庄某某之行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，提请依法惩处。
被告人郑某某、庄某某对公诉机关指控所犯事实和罪名不持异议，也未作辩解。
经审理查明，2015年12月1日，被告人郑某某与被告人庄某某在合阳县城关街道办西新街华凡小区门口开始经营“福建千里香馄饨王”店，店内主要经营包子、馄饨等面食。为了使包子好卖，被告人郑某某让被告人庄某某来合阳前从福建省仙游县城购买了三袋（每袋2.5kg）含铝泡打粉，并将买来的三袋含铝泡打粉藏在店内卧室的床底下以躲避检查。后二被告人在每次压面制作包子时违法添加含铝泡打粉发酵面粉，并制作包子蒸熟卖给顾客。在经营期间，共使用了1.2kg含铝泡打粉，其余泡打粉已被扣押。经委托陕西省产品质量监督检验研究院对抽样包子进行检测，检验结果包子内铝的残留量为1698.8mg/kg；经委托诺安检测服务（宁波）有限公司对扣押的泡打粉进行检测，鉴定结论为泡打粉铝含量40100mg/kg。被告人郑某某、庄某某涉案销售收入18000元，非法获利6000元。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证、确认的下列证据证明：
1、案件线索来源及抓获经过证明，2016年3月7日，合阳县市场监督管理局食品药品稽查大队联合合阳县公安局治安大队对西新街郑某某、庄某某经营的“福建千里香馄饨王”店进行检查，发现该店违法在面粉中添加国家禁止使用的含铝泡打粉，从现场发现并扣押了两包半含铝泡打粉，对包子进行了抽样并扣押。经检测包子内含铝1698.8mg/kg。2016年3月16日，合阳县市场监督管理局将该案移交合阳县公安局，该局于2016年3月23日立案侦查，并于3月28日将被告人郑某某、庄某某传唤到案，经询问，二人交代了其从2015年12月1日至2016年3月7日一直违法在面粉中添加含铝泡打粉的犯罪事实。
2、被告人郑某某供述，2015年11月底，他和妻子庄某某在老家商量准备到陕西经营一家馄饨店，最后决定到合阳县考察。他打电话让妻子来西安，并让她在老家购买开店需要的调料，其中有含铝的香甜泡打粉。她来时用箱子装了三袋含铝泡打粉以及其他调料，他们坐汽车从西安来到合阳，考察后认为合阳可以做馄饨包子生意，在西新街华凡小区东边租到王某某的一间门面房，找人装修了店面，前边卖饭后面隔开住人，他和妻子买好炉子、压面机、锅碗盆瓢等灶具，害怕检查人员发现含铝的泡打粉，将三袋含铝的泡打粉（每袋是2.5公斤）藏在卧室，从2015年12月1日开始经营。他每天早晨七点起床后用水、酵母、面粉和好五斤左右的面，再到市场买菜。8点左右，妻子洗菜切菜，他准备压面捏包子。他从盆里取出二三斤和好的面在压面机上压，压面过程中用塑料勺子挖上一勺含铝泡打粉均匀的洒在面上反复压，直到将面压成捏包子的面后开始包包子，然后蒸熟卖给顾客。压好的面用完后，妻子将剩余的面在压面机上加上含铝泡打粉压成包包子的面，两人就这样每天反复着。2016年3月7日上午，食药部门和公安机关的工作人员来店里检查，在他卧室床下和床头处发现了含铝泡打粉三袋，其中一袋已拆开用了半袋，正在使用的泡打粉装在瓶子里，都被食药人员扣押，还在他店里抽样了包子。他妻子在老家买了三袋桂林生产的含铝香甜泡打粉，白色透明塑料包装，每袋2.5公斤，袋子上印着蓝字。他们一共使用了半袋泡打粉，经过食药部门称重剩余重量为2.6斤。他害怕检查人员发现使用含铝的泡打粉，就将含铝的藏在床下，把不含铝的泡打粉摆在外面的桌子上检查。他做这行多年也很关注这行，所以知道国家法律已经不允许在包子里使用含铝的泡打粉，但含铝的泡打粉比不含铝的泡打粉便宜，而且做出来的包子卖相更好，面发的快不需要等发酵就能蒸包子，包子口感好松软，为了赚钱没有考虑那么多。每天包子能卖四十笼左右，收入约二百元，一个月包子收入六千元左右，年前经营了一个月，年后正月十五开门营业，共经营了三个月，收入约一万八千元。
3、被告人庄某某的供述与郑某某的供述相一致，能够相互印证。
4、证人王某某的证言证明，2016年11月底，他将位于华凡小区楼下的门店出租给郑某某夫妇卖福建千里香馄饨，当时签有合同，现在找不到合同了。
5、福建省仙游县公安局出具的户籍证明信证明，郑某某，男，1970年1月7日出生；庄某某，女，1971年10月28日出生，作案时均为负完全刑事责任能力人。
6、现场勘查笔录、示意图、辨认笔录及照片证明，被告人郑某某、庄某某均指认，其使用含铝泡打粉制作包子并销售的地点位于合阳县西新街华凡小区楼下“福建千里香馄饨王”店；合阳县公安局治安大队民警对西新街“福建千里香馄饨王”店进行勘验时，发现该店后面住人的房间床头下的箱子内放有三袋标有蓝色“复合膨松剂泡打粉”字样的包装物，其中一袋已开封。
7、扣押清单及照片证明，公安机关从郑某某处扣押了一个用于添加泡打粉的白色塑料勺子。
8、中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会2014年第八号公告证明，2014年5月14日，国家卫生计生委、工业和信息化部、质检总局、食品药品监管总局、粮食局发布关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告，规定自2014年7月1日起，禁止将酸性磷酸铝钠、硅铝酸纳和辛烯基琥珀酸铝淀粉用于食品添加剂生产、经营和使用，膨化食品生产中不得使用含铝食品添加剂，小麦粉及其制品生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。
9、合阳县市场监督管理局案件来源登记表、现场笔录、财物清单、食品安全检验抽样单、先行登记保存证据通知书、实施行政强制措施决定书、延长扣押期限决定书、财物清单、查封物品清单、查封（扣押）物品移交通知书证明，2016年3月7日，合阳县市场监督管理局执法人员在对合阳县西新街华凡小区门口郑某某、庄某某经营的“福建千里香馄饨王”店进行检查过程中发现，二人从事食品经营，在场所内未见到食品经营许可证，操作间内有桂林市红星化工有限责任公司生产的复合膨松剂泡打粉两袋半，其中每袋净含量2.5kg，半袋称重1.3kg；咸味香精，净含量1kg，共4袋；肉味调味精，净含量1kg，共16袋；执法人员对现场检查发现的12个包子进行抽样，并对上述物品予以先行登记保存，后将扣押的有关物品移交合阳县公安局。
10、合阳县市场监督管理局询问笔录证明，该局执法人员对郑某某、庄某某所做询问笔录陈述的情况和二被告人在公安机关的供述相一致，能够相互印证。
11、委托鉴定书、检验报告证明，合阳县市场监督管理局将封存的合阳县西新街华凡小区门口“福建千里香馄饨王”店的12个包子委托陕西省产品质量监督检验研究院鉴定包子中铝的残留量，经鉴定包子内铝的残留量为1698.8mg/kg；委托诺安检测服务（宁波）有限公司鉴定扣押的该店内使用的泡打粉内铝的含量，经鉴定铝含量为40100mg/kg。
12、办案说明证明，剩余的一袋半含铝泡打粉现由合阳县公安局治安管理大队保管。
本院认为，被告人郑某某、庄某某违反国家食品管理法规，在生产、销售的包子中故意掺入有毒有害的含铝泡打粉，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。合阳县人民检察院指控二被告人的犯罪事实和罪名成立，应予惩处。二被告人均积极实施犯罪行为，所起作用相同，属共同犯罪，且均系主犯，但被告人庄某某罪责较轻。鉴于二被告人能认罪悔罪，且系初犯，结合福建省仙游县司法局认为二被告人均具备适用社区矫正的调查评估意见，依法可对其从轻处罚并适用缓刑，同时禁止被告人在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。对被告人郑某某、庄某某的非法所得应予以追缴，对扣押的含铝泡打粉应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第七十二条第一、二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金1.5万元（缓刑考验期限从判决生效之日起计算；罚金在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人庄某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金1万元（缓刑考验期限从判决生效之日起计算；罚金在判决生效后十日内缴纳）；
三、对被告人郑某某、庄某某的非法所得6000元予以追缴，上缴国库；对扣押的一袋半含铝泡打粉（3.8kg）予以没收；
四、禁止被告人郑某某、庄某某在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向陕西省渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王林祥
人民陪审员 雷登文
人民陪审员 刘育民
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 吕晓庆