江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0205民初3444号
原告姚亚芬，女，1976年6月19日生，汉族，住无锡市锡山区。
委托代理人秦晓锋，无锡市锡山区东湖塘法律服务所法律工作者。
被告陶宏博，男，1987年7月3日生，汉族，住江阴市。
委托代理人卞进峰、单科琳，江苏居和信律师事务所律师。
原告姚亚芬与被告陶宏博健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年8月2日立案受理。依法由审判员周伟良适用简易程序于2016年12月1日公开开庭进行审理，原告姚亚芬及其委托代理人秦晓锋，被告陶宏博的委托代理人单科琳到庭参加诉讼，并于2016年12月15日组织双方进行质证。后本院依法组成合议庭，于2017年2月13日公开开庭进行审理，原告姚亚芬及其委托代理人秦晓锋，被告陶宏博的委托代理人单科琳到庭参加诉讼，并于2017年2月22日组织双方进行质证。本案经评议，现已审理终结。
原告姚亚芬诉称：在2016年2月18日，其哥姚亚明在港下某饭店请吃晚饭，吃好晚饭大约18时左右，姚亚明和瞿新锋先开汽车回家，其开电动车回到姚亚明家门口，发现姚亚明邻居孙国平聚有三十多人，在场前殴打姚亚明和瞿新锋，其看见陶宏博手中拿了一块石头准备砸姚亚明，其就过去想拉住陶宏博的后背衣服，不让陶宏博砸姚亚明，没想到陶宏博转身用右手拿着的石块砸向其头部，其随即向右避让，石块砸在其右脑勺上，其倒地后爬了起来，接着陶宏博又追来打其，直到其昏迷倒地，等其醒来已在医院，故现要求陶宏博赔偿医疗费29605.23元、住院伙食补助费420元、营养费810元、误工费15000元、护理费2700元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元等合计51535.23元。
被告陶宏博辩称：2016年2月18日晚上，其与妻子孙舒在张家港那边吃饭，然后孙舒和其母亲李国英通电话的时候说到当天下午发生的事情，所以孙舒决定回娘家看看，到后，其与姚亚芬的一个亲属进行理论，但是发生了争执，在争执过程中也存在打架的情况，对方有一女人先扔过来一块砖头，其曾经在地上捡起过砖头，但未用砖头砸过任何人，至于其与姚亚芬两人间的冲突，是因为姚亚芬也对其的身上和脸上进行抓打，其也的确还手打了姚亚芬一拳，但并未打到姚亚芬的头部，姚亚芬当时自己可以站起来的，后来其就离开了打架现场。姚亚芬对于本纠纷存在主要的过错，应当承担全部的后果，即使其存在一定的过错，姚亚芬诉请的损失也不合理，姚亚芬的医药费自2016年3月6日后的用药支出并不合理，还存在重复用药和非针对伤情用药情况，再者姚亚芬至第一0一医院是自己主动要求去的，并非是东港医院的医生医疗水平不够，故对姚亚芬在第一0一医院的医疗费不予认可，对姚亚芬的实际误工时间有异议，姚亚芬的误工收入应按最低工资标准计算，另外姚亚芬提供的锡山区朗姿制衣厂的证明是虚假的，该厂已经不在营业，对姚亚芬的营养费、护理费、精神损害抚慰金均不予认可，对姚亚芬主张的交通费因未提供相关票据，其不予认可。
经审理查明：姚亚明的商品店面房与孙国平的商品店面房系位于锡山区××下××路东港医院对面的南北走向的邻居，马路对面系无锡市锡山区东港医院，姚亚明系姚亚芬之兄，孙国平系陶宏博之岳父。2016年2月18日17时许，姚亚明之妻戴卫华的大姐戴卫芬等人与孙国平等人在锡山区东港镇东港医院对面因邻里琐事发生纠纷并相互打架，经无锡市公安局锡山分局港下派出所调解处理，当晚姚亚明请姚亚芬瞿新锋夫妇、连襟华新、阿舅蒋仁标、舅嫂戴卫芬等亲戚在港下后墅兴隆饭店吃饭，陶宏博与妻子孙舒当晚在张家港××市亲戚家吃晚饭，当晚19时许孙舒打电话其母亲，其母亲陈述了吃晚饭前与姚亚明家发生的事情，孙舒听后表示要过去看看，当时因陶宏博喝了点酒，就叫其表弟陈子龙开车送至东港医院前面的大桥边，当时时间大约20时许，陶宏博一个人至孙国平家场前，同时姚亚明吃好晚饭后从汽车上下来后在开大门的卷帘门，陶宏博就上前质问站在场上的瞿新锋，双方发生争执，姚亚明就过去，遂即三人发生扭打，同时陶宏博及孙国平方亲戚5、6个人一起围上来，大约过了5、6分钟，与姚亚明一起吃晚饭的蒋仁标、戴卫芬、华新等乘坐的另一辆车到场，过一会儿姚亚芬骑电动车也到场，将电动车停在姚亚明家场地东南边，看见姚亚明被陶宏博及孙国平方亲戚5、6个人按在姚亚明家东南场边，同时陶宏博右手拿着一块石块，姚亚芬就上去拉陶宏博的后背衣服，陶宏博转身拿石块砸在姚亚芬的后脑勺，姚亚芬倒地后，即爬起来，陶宏博冲上去继续想打，当时陶宏博的妻子孙舒也一起上来，姚亚芬往后退，退过花坛倒在花坛外的马路边上，被姚亚芬的丈夫瞿新锋等人送无锡市锡山区东港医院治疗。不久，警察到现场，纠纷平息。后无锡市公安局锡山分局于2016年6月14日作出了行政处罚决定书一份，载明：2016年2月18日晚，陶宏博因琐事，在无锡市锡山区东港镇东港医院对面商品房前场地上殴打瞿某某、姚某某等人，被公安机关查获，现决定给予陶宏博处行政拘留五日并罚款二百元的处罚。该局对姚亚芬的损伤进行了鉴定，结论为姚亚芬头皮血肿构成轻微伤。陶宏博不服处罚，向无锡市人民政府申请行政复议，无锡市人民政府经审查后认为，本案中，申请人的陈述和申辩、被侵害陈述、证人证言、鉴定意见等证据可以形成证据链条，证实申请人主动挑衅、殴打他人并造成被侵害人姚某某轻微伤的事实，维持无锡市公安局锡山分局于2016年6月14日作出的《行政处罚决定书》。
另查明：姚亚芬受伤后，即被送至无锡市××区××医院（现名称××为无锡市××区中医医院，以下简称中医院）住院治疗，于次日上午在姚亚芬家属的要求下该院同意姚亚芬转院，当日即转至中国人民解放军第一0一医院住院治疗，于2016年3月10日出院，出院诊断为：创伤性轻型颅脑损伤：脑震荡；后枕部头皮血肿；耳石综合征（外伤）；中耳炎（右）；鼓膜穿孔（右）。先后共花去医院费29605.23元及相应的交通费。纠纷前姚亚芬在锡山区朗姿制衣厂（该厂于2014年3月向无锡金宇宙水泥制品厂租赁位于锡山区东港科技创业园A-1-2楼面积为1915平方米的标准厂房经营，期限自2014年3月5日至2016年12月31日止）工作，其提供的由该厂盖具公章的工资发放清单上，载明：自2015年4月至10月共领取工资13000元，其中1000元为奖金，2015年工资结余为22300元。但未显示2015年1月、2月、3月、11月、12月的工资收入。姚亚芬受伤后至今未有工资收入，本院要求姚亚芬提供2015年全年的工资收入的依据，但其未提供。本院根据姚亚芬的申请，经委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所法医鉴定，结论为：姚亚芬的误工期评定为90日，营养期评定为45日，护理期评定为45日。
在审理中，陶宏博向本院递交书面2月18日纠纷的事实情况，其中载明：在纠纷中，有个穿红色衣服的矮个子女人拿一块半截砖头，扔过来砸在我肚子上，我就从地上捡起那块砖头，本来也想砸过去的，犹豫了一下，还是没有砸过去，就在这时有一个男的就冲过来要抢我手中的砖头，我就顺势把砖头扔在地上，那个倒在马路中间隔离带旁受伤的女人，我是后来听说的，我根本不知道她是怎样受伤的。庭审后，姚亚芬向本院提供了中医院的医疗证明书一份，其中载明：病情未见好转，建议转上级医院进一步治疗。
以上事实，有原告姚亚芬提供的无锡市公安局锡山分局锡公（港）行罚决字〔2016〕1330号行政处罚决定书复印件、照片、病历、医疗费票据、用药清单、诊断证明书、出院记录、收入证明、工资发放清单、营业执照复印件、误工收入证明、标准厂房租赁协议复印件、交通费票据、司法鉴定意见书、本人情况陈述、事发现场草图和被告陶宏博提供的事发现场照片打印件、有关公安机关讯问笔录复印件、无锡市人民政府〔2016〕锡行复第206号行政复议决定书复印件、个人陈述、关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范打印件、书面说明、关于医药费和关于相关用药的药理作用打印件、企业信用信息公示系统打印件及本院调取的处警证明、当事人陈述在卷佐证。
本院认为：公民的身体、健康权受法律保护，赔偿权利人有权要求侵权人承担赔偿责任。从有关公安机关的讯问笔录和无锡市人民政府出具的行政复议决定书所查明的事实，结合陶宏博在接到处罚决定书后未在规定的期限内提起行政诉讼及事发时陶宏博喝了点酒，可以认定陶宏博主动挑衅、殴打姚亚芬的事实，故陶宏博应承担侵权而造成的民事赔偿责任，但鉴于姚亚芬在看到陶宏博等人将姚亚明按在地上，未能采取较理性的方法进行阻止，比如报警或先以好言相劝等方法，且姚亚芬应预见陶宏博一方人员较多，可能会造成不必要的伤害，而自己存在一时的冲动，上去拉陶宏博，亦存在一定的过错，故可以适当减轻陶宏博的民事赔偿义务。至于陶宏博提出其未动手殴打姚亚芬，与事实不符，本院不予采信。
关于姚亚芬损失的确定，对姚亚芬主张的医疗费29605.23元、营养费810元、护理费2700元，本院予以确认；对姚亚芬主张的住院伙食补助费，本院按378元予以确认；对姚亚芬主张的误工费，因其未在规定的期限内提供2015年度全年的工资收入，本院仅能比照其提供的工资发放清单载明金额35300元视为2015年度的收入，结合法医鉴定结论，经计算误工费按8825元确认；关于姚亚芬主张的交通费，根据其就医的次数和地点，本院按500元确认；关于姚亚芬主张的精神损害抚慰金，鉴于其伤势不属于严重情况，故本院不予支持。至于陶宏博提出姚亚芬主动至第一0一医院就医的抗辩理由，根据中医院的出院记录可以明确姚亚芬转院是经过中医院的同意，且当时姚亚芬的病情未见好转，故本院对陶宏博该抗辩理由不予采信；陶宏博提出姚亚芬提供的工作单位的证明是虚假的，根据该单位的工商信息及姚亚芬提供的标准厂房租赁协议可以认定姚亚芬提供的工作证明是真实的，故对陶宏博的抗辩理由，本院不予采信；陶宏博同时提出对姚亚芬用药有异议，因姚亚芬被打伤后，应视为医院为了治疗所合理用药，故对其抗辩理由亦不予采纳；陶宏博对有关鉴定机构的鉴定结论有异议，因其未提供充分的证据或合理的理由，同时是经本院委托具有鉴定资质的机构鉴定得出的结论，故本院对陶宏博该抗辩理由亦不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：
一、由陶宏博赔偿姚亚芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等合计42818.23元中的90%计38536.41元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回姚亚芬的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费520元，鉴定费1680元，合计2200元，由姚亚芬负担555元，陶宏博负担1645元。姚亚芬同意其预交的诉讼费用由陶宏博向其直接支付，本院不再退还，陶宏博于本判决生效后十日内向姚亚芬支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡梁溪支行，账号：a）。
审 判 长 周伟良
人民陪审员 杨叙龙
人民陪审员 丁建兴
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 张 青
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。