安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖06刑终133号
原公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
上诉人(原审被告人)姚艳勋，男，汉族，1967年8月27日出生于安徽省涡阳县，文盲，农民，住涡阳县。因犯盗窃罪于2005年11月16日被判处有期徒刑三年，并处罚金三千元；因犯盗窃罪于2011年5月27日被判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2016年8月2日被判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，2016年12月19日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2017年1月23日被濉溪县公安局抓获，同日被刑事拘留，同年1月26日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
辩护人王兆新，安徽辰元律师事务所律师。
安徽省濉溪县人民法院审理濉溪县人民检察院指控原审被告人姚艳勋犯抢劫罪一案，于2017年6月6日作出（2017）皖0621刑初225号刑事判决。姚艳勋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月21日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员常青华、任雪红出庭履行职务。上诉人姚艳勋及其辩护人王兆新到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院查明：2017年1月23日凌晨，被告人姚艳勋至濉溪县濉溪镇振兴街81号杨某1家盗窃香烟四条，价值1060元。在准备离开时，遇被害人杨某1回家，姚艳勋见状扔掉香烟并向院外逃跑，杨某1追赶，当追赶至濉溪县溪河路路口西侧时，杨某1抱住姚艳勋，二人摔倒在地，姚艳勋为抗拒抓捕，压在杨某1身上，用手掐、抓杨某1脖颈。后在他人协助下，杨某1将姚艳勋控制，并交予公安机关。
原审法院认为：被告人姚艳勋入户盗窃他人财物，为抗拒抓捕而在逃跑途中当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。姚艳勋的抢劫行为，由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，可比照既遂犯从轻处罚。姚艳勋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本案之罪，是累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第六十五条第一款之规定，认定被告人姚艳勋犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。
姚艳勋上诉称：原判以抢劫未遂对其定罪量刑错误，其行为系盗窃未遂，请求从轻改判。
其辩护人提出:原判认定事实不清，证据不足，被盗物品数量不清。
经审理查明:2017年1月23日凌晨，上诉人姚艳勋至濉溪县濉溪镇振兴街81号杨某1家实施盗窃，盗得香烟准备离开时，被害人杨某1回家开门，发现从其家出来的姚艳勋。在杨某1家院里，姚艳勋扔掉装香烟的手提袋便逃，杨某1遂拽住姚艳勋上衣，姚艳勋挣脱并甩掉上衣，赤裸上身向院外逃跑，杨某1随后追赶，追至濉溪县溪河路路口西侧时，杨某1抱住姚艳勋，二人摔倒在地，姚艳勋为抗拒抓捕，将杨某1压在身下，并用手掐、抓杨某1脖颈。后在他人协助下，杨某1将姚艳勋控制并交予公安机关。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书：2017年1月23日0时30分许，濉溪县公安局接杨某1报警称，其在家中发现一陌生男子盗窃财物，其遂即追赶。在追赶过程中，双方发生厮打，致杨某1脖颈、左手手面多处受伤且有血液渗出，后追赶至濉溪县代庄路口，在路人的帮助下，将陌生男子控制。同日，濉溪县公安局决定立案侦查。
2、到案经过：2017年1月23日0时30分许，濉溪县公安局接报警称，在濉溪县城南菜市街附近一自建房内抓到一名小偷。民警赶往现场的同时与报警人联系，报警人称正在追赶小偷，后报警人告知已在代庄路口天龙宾馆对面将小偷抓获。民警遂赶到现场，发现报警人杨某1抓着犯罪嫌疑人姚艳勋，称该男子为小偷。民警遂将犯罪嫌疑人控制并传唤至新城派出所。
3、现场勘查笔录、提取物证登记表：公安人员于2017年1月23日9时20进行现场勘查。案发现场位于濉溪县濉溪镇振兴街81号杨某1家中，方桌上有一香烟盒，方桌北侧15厘米处地面上发现一顶灰色布帽子，帽子西侧有一高49厘米，宽15厘米红色纸袋，上面有“藏牦牛肉系列”字样。提取灰色布帽子一顶、红色纸袋一个。
4、淮北市公安局(淮)公(DNA)鉴字﹝2017﹞64号法庭科学DNA鉴定书：送检“受害人杨某1家中提取的帽子”上检出人基因型，在D8S1179等15个基因座的等位基因，同姚艳勋基因型一致，采用中国汉族STR群体数据资料计算似然比率(LR)为：3.0966×1018。
5、被害人杨某1受伤后的照片：显示杨某1手背、脖颈有伤痕。
6、视听资料：杨某1追赶姚艳勋途经濉溪县淮海路与浍河路十字路口及亿城网吧门口的情况。
7、辨认笔录：杨某1辨认出姚艳勋是2017年1月23日凌晨从其家里出来，并被其追赶的人。
8、户籍信息及前科情况核查材料：姚艳勋因犯盗窃罪于2005年11月16日被涡阳县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金三千元；因犯盗窃罪于2011年5月27日被濉溪县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2016年8月2日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，于2016年12月19日刑满释放。
9、被害人杨某1的陈述：2017年1月23日0时30分许，其回家准备开门，迎面走出一陌生人(姚艳勋)，在其家院子里，其问他是谁，他说是父亲的朋友。其便怀疑并发现他拿一纸质手提袋，里面有东西，有一样好像是一条烟。其抓着他不让走，并喊父亲和哥哥抓小偷。他着急逃跑，便扔掉手提袋，衣服也被其拉下，他光着膀子跑了。其拿着他的衣服和手机随后边追边喊。追到百花巷时，姚艳勋从地上拿东西砸其，其躲过。后其追至代庄路口天龙宾馆对面的饭店门口时抓住姚艳勋并抱住他的腰，两人摔倒在地。姚艳勋掐其脖子，想让其放手。饭店老板看到后前来阻止，并有人围观，姚艳勋松手，其脖子被掐几个血印。后经其查看，放在楼下其祖母屋里的四条烟丢了，其中1条硬中华、1条五星苏烟、2条红色玉溪。
10、证人杨某2的证言：案发时，其在家看电视，听到杨某1喊抓小偷。其便出去找杨某1。后其追到代庄路口西边100米左右路北时，见杨某1和那个小偷躺在地上撕扯在一起，小偷用手卡着杨某1的脖子。其到现场后，两人分开，杨某1脖子被抓伤，小偷光着膀子，衣服被杨某1拽掉。
11、证人张某的证言：2017年1月23日0时30分许，其在饭店门口洗碗，看到一个年轻小伙追一个光着上身的中年男子，接着小伙子面对面抱着中年男子，二人倒在地上。中年男子压在小伙子的身上。小伙子喊“救命，抓小偷，赶快报警”，中年男子说“闹着玩的，喝酒喝多了”。其感到小伙子声音不对劲，而且坚持说报警、救命，其即打电话报警。中年男子看其报警，便从地上起来，小伙子也起来了。这时围上来五六个人，小伙子将衣服还给中年男子。很快警察来了。当时外面没有灯，天很黑，其没看清中年男子是否掐小伙子，但是，其听出小伙子的声音不对劲。
12、被告人姚艳勋的供述：2017年1月22日下午，其坐长途汽车从石弓到淮北汽车站，后和朋友在濉溪县交通局西边的小饭店吃饭，其喝好多酒。之后干了什么其不知道了。等其有意识时，发现自己在新城派出所。其当天穿黑色带毛某的皮衣、ADDIDAS黑色运动鞋，戴一顶有帽檐的深色帽子。
姚艳勋一审当庭供述其酒喝多不记得，其没拿烟。二审当庭供述其没去过现场，只从被害人家某过即被他人追撵，并当庭辨认现场提取的帽子是其案发当晚戴的帽子。
对姚艳勋的辩护人提出一审判决认定姚艳勋盗窃香烟4条、价值1060元事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被害人杨某1陈述其于2017年1月23日0时30分许回家准备开门时遇到从其家出来的姚艳勋，姚艳勋将装香烟的纸质手提袋扔在其家院内逃跑，其遂拽住姚艳勋上衣，姚艳勋挣脱并甩掉上衣，赤裸上身向院外逃跑。而现场勘查笔录显示勘查时间是2017年1月23日9时20分，案发现场位于濉溪县濉溪镇振兴街81号杨某1家中，方桌上有一香烟盒，地面上发现一顶灰色布帽子和一个红色纸袋。显然公安机关勘查的现场与被害人陈述的案发现场不一致，杨某1陈述其家丢失的4条香烟，并未在其家中和院内找到，亦无证据证明姚艳勋赤裸上身逃跑时随身带走，且杨某1陈述的被盗香烟硬中华1条、五星苏烟1条、红色玉溪2条与濉溪县价格认证中心认定的硬中华1条、五星苏烟2条、红色玉溪1条品名数量不一致。故原判认定姚艳勋盗窃杨某1家香烟4条，、值1060元的事实不清，证据不足，辩护人此项辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：上诉人姚艳勋以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，为抗拒抓捕在逃跑途中当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。姚艳勋实施抢劫，由于意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对姚艳勋关于其行为系盗窃未遂的上诉意见，经查，姚艳勋入户盗窃他人财物尚未出户时被发现遂逃跑，在被害人追撵的过程中，姚艳勋为抗拒抓捕，与被害人厮打，用手掐、抓被害人脖子，显系以暴力抗拒抓捕。被害人追撵、抓捕姚艳勋的过程，是盗窃犯罪现场的延伸，暴力行为仍具有当场性，属转化型抢劫，应当以抢劫罪定罪处罚。故此上诉理由不能成立。姚艳勋系累犯，依法应从重处罚。原判认定事实虽部分有误，但定性准确，量刑亦无不妥。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵媛媛
审判员 张 琦
审判员 吴 静
二〇一七年九月十八日
书记员 郭梦思
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第(一)项第二审人民法院对第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理:
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，
应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；