山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青知民初字第449号
原告（反诉被告）杨某。
委托代理人李硕，北京市奕明律师事务所律师。
委托代理人何国科，北京市奕明律师事务所律师。
被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司。
法定代表人孙某，经理。
委托代理人王隽，山东德衡（青岛高新区）律师事务所律师。
委托代理人马先年，山东德衡律师事务所律师。
原告（反诉被告）杨某诉被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司（以下简称某音乐）特许经营合同纠纷一案，本院于2013年11月19日受理后，由审判员石利华、代理审判员张菁、审判员李丽共同组成合议庭，于2014年4月9日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李硕、被告的法定代表人孙某、委托代理人王隽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某诉称：2013年9月7日，原告在被告的虚假宣传和诱导下与被告签订《某音乐加盟合作合同》，合同约定被告授予原告在青岛市城阳地区的品牌使用权。合同签订后，原告请求被告出示书面的合法的经营证照，请求被告开具国家正规发票，请求被告提供符合合同约定的录音棚设备，然而被告均不予提供，在原告提出异议之后，被告多次恐吓威胁原告。经原告咨询得知，被告从事的特许经营活动，并不具备两个直营店并经营一年以上，未经过商务主管部门的特许经营备案，签订合同30日前被告不仅未向原告进行法定的信息披露，而且还隐瞒了真实信息，披露虚假信息，严重损害了原告的合法权益，原告积极与之沟通，然而被告不仅不予理睬，反而多次暴力威胁。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条，《商业特许经营管理条例》第二十三条之规定，请求法院判令：1、请求法院解除双方签订的《某音乐加盟合作合同》；2、请求法院判令被告返还合作使用费、录音棚设备费共计70000元；3、请求法院判令被告赔偿损失46000元；4、本案诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告变更上述第三项诉讼请求为请求法院判令被告赔偿损失11000元。
被告答辩称：1、2013年9月7日被告作为合同甲方与作为合同乙方的原告签订的合同性质并非是特许经营合同，而是商标许可使用合同；2、双方签订的合同已经生效；3、本案原告存在违约行为；4、原告的诉讼请求不应获得支持。
反诉原告反诉称：2013年9月7日，反诉人与被反诉人签订《某音乐加盟合作合同》，约定由反诉人授权被反诉人在合同约定期限和地点使用“某音乐”注册商标，双方合作开展销售带有“某音乐”商标的光碟等经营活动。根据合同约定，被反诉人应当向反诉人支付合作费用和品牌保证金，并且应当承担房屋租赁费、录音棚设备采购费和所派人员的工资等义务。合同签订后，反诉人按照约定积极履行合同义务，为被反诉人拷贝了所有的音乐资源、根据被反诉人要求，为其垫资购买了价值56740元的录音棚设备、为其招聘员工并替其垫付3000元工资等。然而，被反诉人却并未按照合同约定履行义务，没有向反诉人支付10000元品牌保证金，也未向反诉人支付人员工资，而由反诉人为其购买设备垫付的56740元，被反诉人也仅支付20000元，尚欠反诉人36740元。反诉人认为，被反诉人要求解除合同，没有任何法律和事实依据，被反诉人才是真正的违约方，根据我国合同法相关规定，被反诉人应当赔偿因此给反诉人造成的一切损失，并应当按照合同约定承担相应的违约责任。为保障反诉人合法权益，特向本院提出反诉，请求法院判令：1、被反诉人向反诉人支付因为其购买录音棚设备而垫付的费用人民币36740元；2、被反诉人向反诉人支付因为其雇佣员工而产生的费用人民币3000元；3、被反诉人向反诉人支付违约金人民币50000元；4、反诉费用由被反诉人承担。
反诉被告杨某答辩称：1、某音乐未尽到特许人的义务，且违约在先，其请求不应得到支持；2、某音乐的反诉请求不成立，反诉请求及理由亦无任何事实和法律依据。某音乐在签订特许经营合同时即存在违法事实，该事实是导致合同无法生效，无法履行的根本原因，基于某音乐的这种违法的不诚信的行为，某音乐的反诉请求无任何事实和法律依据，不应得到支持。
原告为证明自己的诉讼请求向本院提交下列证据：
证据一、某音乐加盟合作合同，证明原被告签订的合同为特许经营合同，被告并未依据商业特许经营管理条例规定向原告履行相应义务。被告对该证据的真实性无异议，认为双方签订的合同在合同正文第一、二行已经明确了双方签订合同的依据，合同的定性说明签订的为商标授权使用合同，合同的授权事项以及后面的条款都是指向本案的性质是商标授权许可，故并非为本案原告所主张的特许经营合同。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据二、收款收据以及银行转帐单据，证明原告依照合同约定缴纳了加盟费5万元，录音棚设备预付款20000元。被告对该证据的真实性无异议，认为本案被告确实收取原告的上述款项，20000元也同时证明了双方对签订合同行为的认可，客观上设备已经订购到位，且已经使用。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据三、房屋租赁合同以及收条，证明原告房租损失。被告对该证据的真实性认为无法确认，租赁合同上无法看出原告主张的损失数额。
证据四、被告官方网页的打印件，证明被告改编的舞曲是侵权产品并未得到原著作权人的许可，被告向原告提供的光盘为违法产品，其行为构成根本违约；证明被告签订的合同为加盟合同，被告并未依据其承诺的内容向原告提供相应的支持和服务。被告认可该网站是被告网站，但不认可原告的证明内容，被告改编的舞曲是否侵权应由原告举证，且这并非是双方合作的内容。
证据五、东营市公安局东营分局文汇派出所出具的接警证明一份，证明双方履行合同中被告多次对原告进行威胁，原告曾向公安机关求助。被告对该证据的真实性无异议，但认为从接警证据上看并没有公安部门调查核实，属于原告单方向警方的陈述，并非公安机关调查核实确认后的行为。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据六、三个光盘以及收据，证明光盘所刻内容均为改编，而且改编作品是否得到著作权人许可被告没有向原告进行披露，而披露义务是被告应负的义务，原告认为光盘所载的内容是没有经过原著作权人授权的。被告认为收据上不能显示是在被告处购买，无法确认来源。
证据七、律师函一组以及签收流程，证明原告曾委托律师就被告违反法律规定隐瞒签订合同重要信息的行为作出过通知和提示，被告这种行为是一种蓄意诱使原告违背真实意思表示签署特许经营合同的行为，被告未履行法律规定的信息披露义务，导致原告与其签订合同的目的无法实现，律师函后面的快递单和签收单证明被告已经收到了该份律师函。被告称其没有收到该律师函。
被告向本院提交以下证据：
证据一、双方签订的某音乐加盟合作合同，证明2013年9月7日双方签订该合同，合同中对双方的义务约定明确，但原告并未按合同约定履行自己的义务。原告对该证据的真实性无异议，但认为合同能够证明原被告之间存在加盟关系。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据二、商标注册证及核准商标转让证明，证明被告拥有某音乐注册商标。原告对该证据的真实性无异议，但认为商标注册证上显示的某音乐官网和原告提交证据四对应，证明原告证据四真实。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据三、某音乐城阳店录音棚设备清单及收据，证明被告为原告购买了录音棚设备，原告于2013年10月19日确认，但原告并未支付全部款项。原告对该证据的真实性无异议，认为仅能够证明原告看到过设备，但是否是为原告采购的无法确认。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据四、房屋租赁协议，证明原告承租用于开设某音乐城阳店的房屋，现承租人已变更，证明原告已退租，违反合同第五条第十九项约定。原告对该证据的真实性认可，但认为原告是在确认无法与被告继续合作的前提下，为了减少损失将房屋转租。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据五、发票五张，被告为原告开具了专项发票，证明被告一直在履行义务。原告对该证据的真实性无异议，但认为开票时间是起诉后。本院对该证据的真实性依法予以确认。
反诉原告某音乐向本院提交以下反诉证据：
证据一、某音乐城阳店录音棚设备清单及收据，证明其为杨某购买了录音棚设备，杨某于2013年10月19日确认，但并未支付全部款项。杨某对该证据的真实性无异议，认为仅能够证明杨某看到过设备，但是否是为其采购的无法确认。本院对该证据的真实性依法予以确认。
证据二、证明一份，证明某音乐为杨某垫付员工工资3000元。杨某对该证据的真实性不认可，认为按照证据规则，证人证言应当由证人出庭作证，无法确认该费用是否产生。
证据三、双方签订的某音乐加盟合作合同，证明2013年9月7日双方签订该合同，合同中对双方的义务约定明确，但杨某并未按合同约定履行自己的义务。杨某对该证据的真实性无异议，但认为合同能够证明原被告之间存在加盟关系。本院对该证据的真实性依法予以确认。
反诉被告杨某未就反诉提交证据。
根据本院认定的上述证据、结合当事人陈述，本院查明下列与争议有关的事实：
2013年9月7日，乙方杨某与甲方某音乐双方签订《某音乐加盟合作合同》，第一条约定授权事项：甲方将已注册的使用在第41类服务项目商品上的487920号某音乐商标，授权乙方开店销售带有该商标的光碟，自负盈亏。乙方店址：青岛市城阳区。第二条合作期限：商标合作期限自甲方向乙方颁发商标授权证书之日起开始计算，共三年。第三条加盟合作费用及其支付方式：本合同签订之日，乙方向甲方一次性支付三年合作使用费五万元，品牌保证金一万元，甲方向乙方出具收款收据，品牌保证金在正常合作期结束后返还。甲乙双方合同期限为三年，在合同期限未满时终止合作，甲方无须退还合作使用费。第四条双方履行的权利和义务：（一）1、甲方授权乙方使用商标的形式为：授权乙方为甲方直营店，销售带有该商标的光碟，自负盈亏。合同存续期间，双方均不得在城阳区授权他方使用该商标。否则双方均有权终止此合同，并索赔五万元违约金。……4、为确保商标使用的统一性和产品服务质量的一致性，甲方有权对乙方的经营活动进行监督并派驻员工进行参与经营。5、甲方保持给予乙方在音频或视频技术上的顾问支持。……7、在办理注册营业执照期间，由甲方全程办理相关手续，并由甲方提供统一装修方案，店内房租、装修、电脑、音响乙方按甲方要求采购定制，费用由乙方承担。……注：若乙方投资录音棚，需投资5万元设备费用，甲方出技术指导。（二）乙方的权利和义务：……8、乙方门头和室内装潢须经甲方审核同意（在乙方提供的图纸签字），按要求自行装修，否则乙方应当承担违约责任。……14、乙方办理营业执照时严禁使用“某音乐”名称，可注册其他名称，否则乙方应当承担违约责任。七、违约责任：……2、双方约定，违约金的金额为五万元。……。同年9月7日，杨某向某音乐交纳“城阳加盟费”50000元。
2009年4月28日，孙某在国家工商行政管理总局商标局核准注册了第4879200号“某音乐XIAOKEYINYUE”商标，核定服务项目为第41类“表演场地出租；唱片出租；录音棚；配音；文娱活动；录像带制作；表演制作；节目制作；演出；教育（截止）”，注册有效期自2009年4月28日至2019年4月27日。2010年4月13日，该商标被核准转让，受让人为某音乐。
2013年2月28日，某音乐在国家工商行政管理总局商标局核准注册了第10342816号“某音乐WWW.XK57.COM”商标，核定使用商品为第9类“唱片；录音唱片；电唱机；唱片清尘设备；声音复制器具：与外接显示屏或监视器连用的娱乐器具；密纹盘（音像）；（计算机用）自动电唱机；密纹唱盘机；光盘（音像）（截止）”。注册有效期自2013年2月28日至2023年2月27日。
2010年12月14日，某音乐在国家工商行政管理总局商标局核准注册了第7383485号“某音乐XIAOKEYINYUE”商标，核定使用商品为第9类“唱片；振动膜（音响）；录像带；头戴耳机；耳塞机；光盘（音像）；扬声器音箱；扩音器；话筒；麦克风；录音唱片；扩音器喇叭；DVD播放机（截止）”。注册有效期自2010年12月14日至2020年12月13日。
2013年10月19日，杨某对某音乐城阳店录音棚设备清单A进行了书面确认，该设备合计56740元，由某音乐向市北区某电子产品经营处购买，某音乐向其支付56740元。2013年10月15日，杨某向某音乐支付设备款20000元。
2013年11月1日，某音乐给杨某开具商标使用费发票。
本院认为，某音乐拥有“某音乐XIAOKEYINYUE”商标等经营资源，以涉案合同的形式将其拥有的经营资源许可杨某使用，由杨某按照涉案合同的约定在统一的经营模式下开展经营，并向某音乐支付特许经营费用。涉案合同系商业特许经营合同。双方当事人于2013年9月7日签订的某音乐加盟合作合同，该合同内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。
根据我国《商业特许经营管理条例》相关规定，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供包括特许人从事特许经营活动的基本情况；为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；特许经营网点投资预算、在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录等在内的十二方面相关信息。同时规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。结合上述规定，如特许人未能正确履行相应的信息披露义务，致使合同目的无法实现，则被特许人因此可取得解除特许经营合同的权利。我国《商业特许经营管理条例》还规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少两个直营店，并且经营时间超过一年。是否有直营店是特许经营活动中重要的经营信息，特许人应当明确向被特许人披露。本案中，特许人某音乐对于上述内容的履行负有证明责任。但某音乐并未向本院提交相关证据证明其已履行上述义务，应承担举证不能的不利后果。依据上述规定，杨某有权据此要求解除双方签订的某音乐加盟合作合同。因此，杨某要求解除双方签订的《某音乐加盟合作合同》的诉讼请求应予支持。
根据我国《合同法》规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于双方在签订合同时某音乐未能正确履行相应的信息披露义务，某音乐应退还杨某合作使用费，但考虑到合同已开始履行，某音乐为此付出人力、物力、财力，且杨某认为某音乐披露虚假信息的主张亦无证据证明，结合公平原则、诚实信用原则，本院认为，某音乐应返还杨某30000元合作使用费，对于杨某要求退还合作使用费50000元，超出部分的诉讼请求，本院不予支持。因某音乐已向案外人购买录音棚设备，且杨某对某音乐城阳店录音棚设备已进行了书面确认，该设备不属于双方《某音乐加盟合作合同》的返还内容，本院认为，杨某应向某音乐支付设备款，其已支付20000元，仍有36740元未支付，其应再向某音乐支付36740元设备款，某音乐在收到款项之日起三日内将设备移交给杨某，杨某要求某音乐返还录音棚设备费20000元的诉讼请求本院不予支持，某音乐要求杨某支付因为其购买录音棚设备而垫付的费用人民币36740元的反诉请求，应予支持。对于杨某主张的赔偿损失11000元的诉讼请求以及某音乐主张的杨某向其支付因为某音乐雇佣员工而产生的费用人民币3000元的反诉请求，因当事人提交的证据不足以证明其主张，对上述请求本院均不予支持。因双方签订合同中某音乐未能正确履行相应的信息披露义务，某音乐主张杨某支付违约金的反诉请求本院亦不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起，解除原告（反诉被告）杨某与被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司于2013年9月7日签订的某音乐加盟合作合同；
二、被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）杨某合作使用费30000元；
三、原告（反诉被告）杨某自本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司录音棚设备费36740元，被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司于收到款项之日起三日内将设备移交给原告（反诉被告）杨某；
四、驳回原告（反诉被告）杨某的其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）青岛某音乐文化传播有限公司的其他反诉请求。
案件受理费人民币2620元，由原告负担，反诉费1022元，由被告承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉期满后7日内预交上诉费，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 石利华
审 判 员 李 丽
代理审判员 张 菁
二〇一四年六月三十日
书 记 员 陈 冬
书 记 员 林 婵