辽宁省瓦房店市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0281刑再1号
原公诉机关瓦房店市人民检察院。
原审被告人：吴某某。
原审被告人吴某某因涉嫌诈骗罪一案于2015年6月30日被瓦房店市人民法院取保候审，同年8月11日解除取保候审。因犯诈骗罪被瓦房店市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，现处缓刑期间。
瓦房店市人民检察院指控原审被告人吴某某诈骗罪一案，本院于2015年7月16日作出（2015）瓦刑初字第537号刑事判决，判处被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；并处罚金人民币二万元。该判决发生法律效力后，大连市人民检察院于2016年4月7日作出大检公诉审刑抗[2016]1号刑事抗诉书，对（2015）瓦刑初字第537号刑事判决提出抗诉。大连市中级人民法院于2016年5月10日作出（2016）辽02刑抗1号再审决定，指定辽宁省瓦房店市人民法院另行组成合议庭对本案进行再审，本案在再审期间不停止原判决的执行。
本院依法另行组成合议庭，公开审理了本案。瓦房店市人民检察院指派代理检察员李娟出庭履行职务。原审被告人吴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：2012年12月份，被告人吴某某利用某村屯动迁的机会，采取伪造和骗取证明的手段，虚构其妻子于某在原户籍地承包的土地已被收回的事实，骗取土地补偿费人民币5万元。案发后，被告人吴某某将赃款全部退缴某乡人民政府。2014年10月10日，经公安机关电话传唤，被告人吴某某投案自首。
原审认为：被告人吴某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公共财产，数额较大，其行为侵犯了公共财产权，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴某某犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴某某系自首，予以从轻处罚。被告人吴某某积极退赃，酌予从轻处罚。退缴赃款应上缴国库。依法对被告人吴某某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限从叛决确定之日起计算）。二、被告人吴某某退缴的赃款上缴国库。
大连市人民检察院审查认定：2012年12月份，原审被告人吴某某利用某乡某村屯动迁的机会，采取伪造和骗取证明的手段，虚构其妻子于某在原户籍地承包的土地已被收回的事实，骗取土地补偿费及土地安置费8万元人民币。案发后，原审被告人吴某某将赃款全部退缴某乡人民政府。2014年10月10日，经公安机关电话传唤，原审被告人吴某某主动投案。大连市人民检察院认为，有新的证据证明原审被告人吴某某的犯罪数额发生变化，应为8万元人民币，数额巨大，影响量刑，原审判决确有错误，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条第三款的规定，对瓦房店市人民法院（2015）瓦行初字第537号刑事判决书提出抗诉。
再审庭审中，原审被告人吴某某对公诉机关抗诉认定的犯罪数额8万没有异议，对诈骗8万元的犯罪事实供认不讳。
再审查明：2012年2月23日，大连瓦房店太平湾临港经济区管理委员会颁发了《大连太平湾临港经济区关于整体搬迁土地补偿费和安置补助费实施细则》，该细则第6条规定“第二轮土地承包之后至瓦房店市人民政府下发《关于太平湾临港经济区控制建设区域有关问题的通知》（瓦政发[2011]39号）时间内（1998年1月1日至2011年4月21日）迁入的农业人口，在当地有固定住所，并且在迁出地已分得土地的，应享受安置补助费。如迁入前在迁出地未分得承包地的，需迁出所在地乡镇人民政府或街道办事处出具证明，享受土地补偿费和安置补助费”。该细则出台后，某乡政府在实施过程中发现存在弊端。某乡政府将情况及时反馈到太平湾管委会后，太平湾管委会于2012年3月31日对2012年2月23日制定的实施细则进行了修订和完善，并出台了《太平湾临港经济区关于整体搬迁动迁补偿工作的实施细则》，该细则于2012年3月31日制定后便开始执行，一直施行至今，2012年2月23日制定的细则主动废止。2012年3月31日制定的细则第7条规定“自第二轮土地承包实施以来，至市政府发布动迁公告之日止（即1998年1月1日
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2011年4月21日），迁入的农业人口，在当地居住，在迁出地已分得土地的，不享受土地补偿费和安置补助费，在迁出地未分得土地，且具有迁出地乡（镇）人民政府或街道办事处（包括当地经管部门）证明的，享受土地补偿费和安置费”。
2012年12月，原审被告人吴某某利用某乡某村屯动迁的机会，伪造了某乡某村民委员会的证明材料，载明：某村民于某因结婚嫁出我村，本人自愿将其分得土地1.7亩交于村内，经两委研究决定，将其土地交于组内，按机动地补给新出生小儿。一切费用由接收土地者缴纳（农业税、提留等）。原审被告人吴某某又以这份伪造的证明欺骗某乡某村民委员会出具了内容为“于某出嫁后于1999年10月12第二轮土地承包分得土地已收回”的介绍信。
原审被告人吴某某凭上述动迁证明及其他相关材料，于2012年12月26日领取了动迁补偿款合计337800元。
2013年12月30日9时左右，瓦房店市公安局李官派出所接到瓦房店市公安局经济犯罪侦查大队移送的案件：2012年12月份，犯罪嫌疑人吴某某通过某乡动迁，利用所做假证明，证明其妻子于某在某乡某村没有分到土地，骗取政府5万元土地补偿费及3万元土地安置费，总计8万元。接到警情后，于2013年12月30日立案侦查。
原审被告人吴某某于2014年4月7日将领取的动迁补偿款中的8万元土地补偿和安置补助费退还给某乡人民政府。
2014年10月10日，公安机关工作人员口头传唤原审被告人吴某某到瓦房店市公安局李官派出所，经审讯，吴某某对犯罪事实供认不讳。
某乡某村民委员会进行登记的户主为于某某的耕地承包合同及土地台账记载，原审被告人吴某某的妻子于某享有承包土地。于某某系于某的父亲，于某系原审被告人吴某某的妻子。
依据原审（2015）瓦行初字第537号刑事判决，原审被告吴某某于2015年7月16日缴纳罚金人民币2万元。
2015年8月11日瓦房店市人民法院向瓦房店市司法局送达执行通知书，载明罪犯吴某某因犯诈骗罪，经依法判处有期徒刑二年，缓刑二年。现判决已发生法律效力。依照《中华人民共和国刑法》第七十六条的规定，请你局对该犯予以考察。缓刑考验期间：自2015年8月11日起至2017年8月10日止。
上述事实，有瓦房店市人民检察院提供的案件来源、抓获经过，证人李某、孙某、于某、曹某证言，原审被告人吴某某的供述，调取证据通知书、清单，介绍信，证明，耕地承包合同，鉴定样本、文件检验鉴定书、鉴定意见通知书，户口本，领款通知书，收款收据、结算票据，大连太平湾临港经济区土地补偿及安置协议书、瓦政发[2011]23号文件、瓦太管发[2012]1号文件，情况说明、人口信息等原审证据及瓦房店市人民检察院新提交的2012年3月31日颁发的《大连太平湾临港经济区关于整体搬迁土地补偿费和安置补助费实施细则》、关于太平湾动迁过程中土地补偿费和安置补助费相关规定的情况说明、证人林某的证言笔录、2015年8月31日某乡人民政府情况说明。上述证据均经当庭宣读、出示、质证，原审被告人吴某某无异议，上述证据真实、合法，与本案有关联性，本院予以确认。
本院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案原审被告人吴某某的妻子于某在原址拥有承包地，不应享有针对迁入动迁区域但在原址所分土地被收回者给予的补偿。原审被告人吴某某利用其居住地区动迁的机会，隐瞒其妻在原住地有承包地的真相，采取伪造动迁证明材料的手段，骗取政府发放动迁补偿款。公诉机关提交的原审证据及新证据足以证明原审被告人诈骗数额巨大。原审认定原审被告人吴某某诈骗数额较大确有错误，应予纠正。原审被告人吴某某主动投案，如实供述犯罪事实，并主动返还全部赃款，予以从轻处罚。原审认定吴某某系自首，适用法律正确。经本院审判委员会讨论认为，有新证据证明原审被告人吴某某诈骗犯罪数额巨大。公诉机关的抗诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳。根据有利于被告人的刑法原则，原裁判已经执行的缓刑考验期仍然有效。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第七十三条第三款、第二百六十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（一）项、第二百四十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十四条、三百八十九条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）瓦刑初字第537号刑事判决；
二、原审被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金2万元。
（缓刑考验期限自原判决确定的2015年8月11日起计算）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙志宏
审 判 员 张宝兰
代理审判员 王丽娜
二〇一六年七月七日
书 记 员 李江红