安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民一初字第02304号
原告：卢红斌，男，1984年12月22日出生，汉族，市民，住安徽省阜南县。
委托代理人：卢侠英。系原告的母亲。
委托代理人：张朝明，阜南县鹿城镇法律服务所工作者。
被告：刘鹏，男，1980年8月28日出生，汉族，农民，住安徽省阜阳市颍泉区。
委托代理人：郭勇，安徽泉河律师事务所律师。
被告：利辛县安利汽车出租有限公司。
法定代表人：张彪，该公司经理。
被告：太平财产保险有限公司亳州中心支公司。机构代码67090480-X。
负责人：张旭东，该公司经理。
委托代理人：马超平，安徽香樟律师事务所律师。
委托代理人：杨尘，安徽香樟律师事务所律师。
原告卢红斌与被告刘鹏、利辛县安利汽车出租有限公司（以下简称：利辛安利公司）、太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称：亳州保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年8月26日受理后，依法组成合议庭进行审理。2013年9月10日，原告卢红斌要求对其伤残等级、三期予以鉴定，本院依法准予并委托鉴定。2013年12月26日，原告卢红斌以鉴定时机不成熟为由，向本院申请中止审理，本院于2013年12月31日裁定中止本案审理。2014年3月3日，经原告申请，本案恢复审理并再次依法委托对原告伤残等级、三期予以鉴定。2014年5月14日，本院向原、被告送达鉴定意见书及举证通知书，并于2014年6月23日公开开庭进行了审理。原告卢红斌委托代理人卢侠英、张朝明，被告刘鹏及其委托代理人郭勇，亳州保险公司委托代理人马超平到庭参加诉讼。被告利辛安利公司法定代表人张彪经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢红斌诉称：2009年3月23日22时20分许，被告刘鹏驾驶皖S×××××号轿车，由安徽省利辛县到河南省淮滨县，沿S202线由北向南行驶至221KM＋354.7M处，因越线行驶与相对行驶卢洪涛驾驶的皖K×××××号工具车发生相撞，造成两车受损，皖K×××××号工具车驾驶员卢洪涛及乘车人卢红斌、卢利芳、李燕受伤的交通事故。阜南县交警队认定：被告�鹏负全部责任。起诉要求被告赔偿医疗费14270.60元、住院伙食补助1160元、交通费4000元，合计19430.60元。
2014年5月13日，原告变更增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费16316.14元、住院伙食补助费2100元、误工费137628.94元、护理费137726.48元、营养费42360元、住宿费190元、残疾赔偿金46228元、被扶养人生活费4622.80元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金10000元、交通费4000元，共计402772.36元；由被告承担诉讼费。
原告为证明其主张，向本院提交的证据为：
1、原告第三次住院治疗的诊断证明书、病历、用药清单各1份、医疗费发票7张（包括检查费用）；第四次住院治疗的诊断证明书、病历、用药清单各1份、医疗费发票4张。证明：原告第三、四次入院治疗及治疗用药情况。
2、鉴定意见书1份。证明：原告的伤残等级及三期期限。
3、交通费发票99张。证明：原告开支交通费的事实�
4、住宿费发票1张。证明：原告开支住宿费。
5、身份证2份、户口本1份。证明：原告及其护理人员的身份信息。
6、民事判决书2份。证明：原告及护理人员均是城镇户口，护理费应按照城镇标准计算，原告骨不连是本案的事故造成的，被告应当承担赔偿责任。
被告刘鹏质证意见为：对证据1中日期为2011年6月21日、10月13日、2012年2月11日、6月5日、6月16日、2013年3月5日这6张票据关联性有异议，一部分是在第一次诉讼期间以外，部分票据并非本案原告开支的；对2013年8月15日、11月4日、2014年1月7日、2月8日这4张票据合法性、关联性均有异议，原告于2013年7月24日已经骨性愈合，这几张是原告治愈终结后产生的；对第四次住院的病历关联性有异议。对证据2有异议，该证据不客观、真实，不能作为本案定案的依据，关于原告三期的结论引用的北京准则10.2.14条、10.2.16条，引用的是错误的、和病历记载不一致的，同时该鉴定说明中，没有说明引用北京准则的法律依据。对证据3的合法性及关联性均有异议，该组票据大部分系连号和同一出租公司，且没有公司盖章，不客观。对证据4该组证据关联性有异议。对证据5中护理人员的身份，与本案缺乏关联性，且住院期间有医护人员护理。对证据6真实性无异议，但与本次诉讼关联性有异议，达不到原告的证明目的。
被告亳州保险公司质证意见为：同意被告刘鹏的质证意见，另补充：保险公司不承担原告关于治疗骨不连的相关费用。阜南县人民医院2011年3月11日出具的医疗证明书显示原告右股骨骨折处有骨痂生长，证明原告的骨折已经开始愈合了，骨不连可能是由原告的自身体质造成的。
被告刘鹏辩称：事故发生属实，就原告合理、合法部分愿意赔偿，但保险尚有余额，应首先由保险公司承担�偿责任；原告所提供证据存在不合法情况，不能作为支持其诉求的依据，对原告三期评定申请重新鉴定；原告诉求中的项目，部分没有法律依据。
被告刘鹏为证明其主张，向本院提交的证据为：
1、身份证1份。证明：被告的身份信息。
2、条款1份。证明：全诚司法鉴定依据和结论与准则不符。
原告卢红斌质证意见为：对证据1无异议；对证据2有异议，该准则适用于一般骨折的主体，原告是特殊主体，因为其病情属于骨不连，当然不适用该准则。
被告亳州保险公司质证意见为：无异议。
被告亳州保险公司辩称：保险公司对原告的自体髂骨植骨术申请鉴定，在鉴定确定的参与度内，在商业三者险限额内承担相应的赔偿责任；保险公司在第一次赔偿的部分，应在此次中予以扣除；鉴定费、诉讼费不属于保险公司承担范围。
被告亳州保险公司为证明其主张，向本院提交的证据为：
保险单2份。证明：事故车辆投保情况，投保人未投保不计免赔，诉讼费、鉴定费不应当由保险公司承担。
原告质证意见为：该投保单只是投保人与保险公司之间的合同，不约束我方当事人，我方仍要求其承担诉讼费等费用。
被告刘鹏质证意见为：同意原告质证意见。鉴定费系查明案件情况做出的，应当由保险公司承担；诉讼费请求法院按照规定进行判决；
根据双方当事人提供的证据，经审理，本院查明的法律事实如下：2009年3月23日22时20分许，被告刘鹏持B证驾驶自购皖S×××××号轿车，由安徽省利辛县到河南省淮滨县，沿S202线由北向南行驶至221KM＋354.70M处，因越线行驶与相对行驶卢洪涛持B2证驾驶的皖K×××××号工具车发生相撞，造成两车受损，驾驶员卢洪涛及乘车人卢红斌、卢利芳、李燕受伤的交通事故�2009年3月30日，阜南县公安局交警大队认定：刘鹏负全部责任（认定书号：2009-无编号）。
事故发生后，原告当日入住阜南县人民医院治疗，诊断为：多发性粉碎型骨折；右足皮肤挫裂伤。2009年7月28日出院，开支医疗费43099.63元（票据1张），出院医嘱为：院外继续促进骨折愈合治疗，外购药接骨片；加强患肢功能锻炼；定期复查X线片（每月1次），待骨折愈合后患肢方可负重，术后9个月若骨折仍无骨痂生长，可酌情再行植骨术，术后1年骨折愈合后酌情二次去除内固定；门诊随访。
2009年8月27日、10月30日、2010年1月14日、4月5日，原告先后4次在阜南县人民医院复查开支放射费640元（票据4张）；2009年11月10日，原告按医嘱外购接骨片100元（票据1张）。
2010年5月12日，原告第二次入住阜南县人民医院治疗，2011年3月31日出院，开支医疗费28795.38元（票据1张）；出院医嘱：院外继续促进骨折愈合药物使用，加强患肢功能锻炼；定期复查X线片（每月1次），待骨折完全愈合后患肢方可负重活动，术后二年酌情去除内固定；门诊随访。2010年6月4日，原告按医嘱外购接骨片600元（票据1张）。
2009年11月2日，卢洪涛、卢红斌、卢利芳、李燕向本院提起诉讼。2011年7月4日，被告亳州保险公司申请对原告的用药合理性及误工、护理、营养期限进行鉴定。本院依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定，意见为：卢红斌伤后用清开灵、利巴韦林、黄连上清片、六味地黄丸计53.63元为非合理性用药，其他均为合理性用药。误工期为从伤后至评残前一日止，营养期为15个月，护理期为15个月（鉴定书号：2011-F1201；时间：2011年9月15日）。
2012年1月11日，本院作出“（2009）南民一初字第01748号”民事判决书，主要内容为：被告亳州保险公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿卢红斌各项损失78070.55元（其中医疗费10000元，误工费按451天计算为34073.05元，护理费按450天计算为33997.50元，合计78070.55元）；赔偿卢洪涛各项损失2417.60元；赔偿卢利芳各项损失982.15元；赔偿李燕各项损失10577元。在商业三者险限额内赔偿卢红斌各项损失61361.10元（其中医疗费63181.38元、住院伙食补助费按451天计算为9020元，营养费为4500元，合计76701.38元，再扣除20%免赔率）；赔偿卢洪涛各项损失11707.47元；赔偿卢利芳各项损失3066.73元；赔偿李燕各项损失3986.15元。被告刘鹏于本判决生效之日起十日内赔偿卢红斌各项损失15340.28元，被告利辛安利公司承担补充赔偿责任。
被告亳州保险公司不服判决，提起上诉。阜阳市中级人民法院于2012年9月10日作出“（2012）阜民一终字第00467号”民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。现该两份�决书已履行完毕。
2011年6月21日、10月13日、2012年2月11日、6月5日、6月16日、2013年3月5日原告先后6次在阜南县人民医院拍片复查开支医疗费700元（票据6张）。
2013年5月28日，原告第三次入住阜南县人民医院治疗，行内固定物取出术，2013年7月24日出院，住院58天，开支医疗费13570.60元（票据1张）；出院医嘱：卧床休养三月后酌情活动，避免患肢过度负重及外伤，随访。
2013年12月25日，原告第四次入住阜南县人民医院治疗，2014年1月7日出院，住院14天，开支医疗费2745.54元（票据1张）；出院医嘱：继行加强患肢肌肉关节功能锻炼，门诊随访。
2013年8月15日、11月4日、2014年2月8日，原告在阜南县人民医院为复印病历开支材料费120元（票据3张）。
2014年4月30日，依原告申请，本院依法委托安徽全诚司法鉴定中心对其伤残等级、三期进行鉴定，意见为：卢红斌右下肢损伤，右下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残；误工期、营养期、护理期至评残前一日（鉴定书号：皖全诚司法鉴定中心（2014）临鉴字第0649号）。原告开支鉴定费用1790元（鉴定费票据1张1600元，住宿费票据1张190元）。
另查明：皖S×××××号轿车的实际车主为被告刘鹏，登记车主为被告利辛安利公司，于2008年4月11日在被告亳州保险公司投保有交强险及商业三者险（赔偿限额20万元，双方约定负事故全部责任免赔率20%）。交强险限额内余伤残赔偿金27952.70元，商业三者险限额内余79878.55元（200000×20%-61361.10-11707.47-3066.73-3986.15）。
以上事实有原告及被告提交的证据予以证明。
本院认为：被告利辛安利公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本案交通事故发生的事实及责任划分已经本院生效的法律文书所确认，由于该事故造成原告身体受伤，其诉讼请求�理部分，应由被告刘鹏全部赔偿，被告利辛安利公司应与被告刘鹏承担连带责任。被告亳州保险公司辩称原告自身体质原因造成骨不连，因而不赔偿原告治疗骨不连的相关费用，本院不予采信。原告的受伤是因被告刘鹏的侵权形为所导致，其因自身体质造成骨不连状况，也是因侵权造成的后果，原告对于损害的发生及开支的扩大没有过错，不应承担相应责任；也不能以此作为减轻或免除侵权人的赔偿责任的理由。
原告的合理损失为：1、医疗费17136.14元。其中原告在2011年6月21日、10月13日、2012年2月11日、6月5日、6月16日、2013年3月5日开支的门诊医疗费700元系原告遵医嘱定期复查必要的开支；2013年8月15日、11月4日、2014年1月7日、2月8日为复印病历开支的材料费也是原告必要开支，被告应予以赔偿。但原告仅要求赔偿医疗费16316.14元，本院予以支持。2、误工费的计算标�，依原告要求，本院参照安徽省2012年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资35602元计算，根据鉴定意见，原告的误工期应从受伤之日计算至定残前一日（2009年3月23日至2014年4月29日）计1864天，因原告已获赔451天误工费，应扣除，应为137823.63元（35602元÷365天×1413天）。原告仅要求赔偿137628.94元，本院予以支持。3、护理费的计算标准，依原告要求，本院参照安徽省2012年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资35602元计算，根据鉴定意见，原告的护理期应从受伤之日计算至定残前一日（2009年3月23日至2014年4月29日）计1864天，因原告已获赔450天护理费，应扣除，应为137921.17元（35602元÷365天×1414天）。原告仅要求赔偿137726.48元，本院予以支持。4、住院伙食补助费标准，本院参照安徽省公务员出差伙食补助标准计算，根据原告第三、第四次住院时间，住院伙食补助费应为2160元（30元／日×72天×1人）。原告仅要求赔偿2100元，本院予以支持。5、营养费的计算，根据原告伤情及鉴定意见，原告的营养期应从受伤之日计算至定残前一日（2009年3月23日至2014年4月29日）计1864天，因原告已获赔450天营养费4500元，应扣除，本院酌情确定原告营养费为20000元。6、残疾赔偿金的赔偿标准，本院根据安徽省2013年度城镇居民人均可支配收入23114元计算，原告系十级伤残，应为46228元（23114元×20年×10%）。7、精神损害抚慰金的赔偿数额，本院根据双方过错大小及原告伤残等级等情况，酌情确定为7000元。8、交通费的赔偿数额，根据原告多次住院长达522天及护理人员确需开支交通费等实际情况，酌情确定为1800元。9、原告要求被告赔偿被抚养人生活费，但其未提交丧失劳动能力的证明，本院不予支持。原告上述合理损�总计为368799.56元。由于被告刘鹏为事故车投保有交强险和商业三者险，应当先由被告亳州保险公司在交强险、商业三者险限额内赔偿，因交强险限额内只余残疾赔偿金27952.70元，故被告亳州保险公司应在交强险限额内赔偿原告精神损害抚慰金7000元，残疾赔偿金20952.70元；余额340846.86元（368799.56元-27952.70元），先应由被告亳州保险公司在商业三者险赔偿限额内扣除20%的免赔率后赔偿，又由于商业三者险限额内仅有余额79878.55元，故被告亳州保险公司应在商业三者险赔偿限额内赔偿原告79878.55元，余额260968.31元（340846.86-79878.55），应由被告刘鹏赔偿，被告利辛安利公司承担连带责任。鉴定费用系原告确定伤残等级、三期等的合理开支，被告刘鹏应赔偿。但住宿费应参照安徽省公务员出差住宿费标准计算，省内每天150元，合计应为1750元，应由被告刘鹏赔偿。依照《中华人�共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿原告卢红斌各项损失27952.70元；
二、被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告卢红斌各项损失79878.55元；
三、被告刘鹏赔偿原告卢红斌各项损失260968.31元；被告利辛县安利汽车出租有限公司承担连带赔偿责任；
四、驳回原告卢红斌其他诉讼请求。
上述判决第一至三项均限于本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7342元（原告已预交286元），由原告卢红斌负担510元，被告刘鹏负担6832元。鉴定费用1750元（原告已付），由被告刘鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 李永静
人民陪审员 柏耀东
人民陪审员 李西凤
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 孙梅英
（2013）南民一初字第02304号案适用法律条文
《中华人�共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车�驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三�造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先�偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
告知：本案申请执行期限为2年，时间从本判决书生效之日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院帐户。