湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂12民终842号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司，住所地湖北省咸宁市淦河大道1号。
负责人：薛俊，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：胡超，湖北昕明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黎细风，女，1975年2月10日出生，汉族，住湖北省通城县。
委托诉讼代理人：李丰，通城县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：程建奇，男，1981年6月11日出生，汉族，住湖北省通城县。
委托诉讼代理人：刘定斌，湖北乾兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢鹤明，男，1982年3月4日出生，汉族，住湖北省通城县。
委托诉讼代理人：李幼辉，男，1961年5月9日出生，汉族，住湖北省通城县。
委托诉讼代理人：卢芳，女，1983年10月3日出生，汉族，现住湖北省通城县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司（以下简称平安财险咸宁公司）因与被上诉人黎细风、程建奇、谢鹤明机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2018）鄂1222民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
平安财险咸宁公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审未对黎细风单方委托的法医鉴定进行重新鉴定，损害了上诉人的合法权益。2.医疗费计算错误，本案正规医疗费发票经核算只有109711.53元，另有部分无正规发票而只有医院预缴费凭据清单等，一审对上诉人质证时提出的合理异议视而不见，将其一并算入医疗费错误。3.一审法院按娱乐行业标准计算误工费错误。黎细风在洗浴中心工作，应按居民服务业标准计算误工费，且根据黎细风提交的工资证明，其两年时间工资均固定为每月5000元，无工资发放明细，无劳务合同，无纳税证明，这与足浴技师工资有底薪加提成的实际情况严重不符。另外误工时间按18个月计算，超过了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中规定的最长误工时间365日。4.一审认定交通费错误。被上诉人在一审提交的交通费票据有很多为金额大于700元的机打发票，一个外出就医人员产生的交通费不可能是机打形式的票据，且票据金额过高，该票据的真实性、关联性均无法核查，一审未经核实即全额予以支持错误。5.事故责任比例划分错误。本案双方均为机动车辆，事故责任为主次责，《湖北省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》中明确规定，优势负担原则仅在机动车与非机动车、行人之间发生交通事故才可适用，本案事故双方均为机动车，一审法院要求上诉人在交强险外承担80%责任比例无法律依据，加重了上诉人负担，侵犯了上诉人的合法权益。
黎细风辩称，1.其伤情严重，至今仍行动不便，等到做伤残鉴定时误工时间肯定超过18个月，故一审按18个月计算准确。2.为其做法医鉴定的鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见合理，上诉人要求重新鉴定无法律依据。3.一审认定的医疗费、误工费正确，责任划分合理。交通费同意由法院酌定。
程建奇辩称，请求二审依法裁判。
谢鹤明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
黎细风向一审法院起诉请求：1.判令程建奇、谢鹤明、平安财险咸宁公司依责赔付其因交通事故造成人身损害的医疗费190000元（凭医药费发票质证为准），误工费18个月，计77122.5元，护理费150天，计21129.45元，营养费180日，计2700元，住院伙食费90天，计4500元，后续治疗费10000元（以医院实际发生费用计算，如后续取钢板所需治疗费超出10000元，黎细风申请伤残评定伤残后，另行主张权利）。2.承担被扶养人生活费（按户口实际年龄依法计算）。3.赔偿交通费、鉴定费等费用。4.本案受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月12日23时04分许，程建奇驾驶鄂Ｌ×××××号小型轿车沿隽水大道自南往北行驶，至通城县计生委门前路段左转弯调头时，与同向行驶的谢鹤明驾驶的无牌号二轮摩托车相撞，致二车受损，谢鹤明后载的黎细风左侧股骨颈骨折，经在通城县人民医院、武汉协和医院多次住院治疗，还未痊愈，花医药费118325.81元。黎细风分别收到程建奇24000元的赔偿款、收到平安财险咸宁公司80000元（包括法院先予执行的50000元在内）的赔偿款，收到谢鹤明1000元的赔偿款。8月22日，通城县公安局交警大队作出第2016（081201）号交通事故认定书认定，程建奇负事故的主要责任，谢鹤明负次责，黎细风无责，2017年12月12日，咸宁市中心医院法医鉴定所通城法医司法鉴定分所作出通城法医分所[2017]临鉴字第138号司法鉴定意见，被鉴定人黎细风在2016年8月12日交通事故中受伤致左侧股骨颈骨折（目前内固定术后）等，目前暂不宜作伤残评定。伤后误工期18个月，护理期150天，营养期180天，后续治疗费10000元或者以医院实际发生费用计算。此次花费鉴定费1900元。程建奇驾驶的鄂Ｌ×××××号小型轿车在平安财险咸宁公司投保了交强险和商业第三者责任险。保险期限从2016年2月10日零时起至2017年2月9日二十四时止。商业险保险金额为500000元，且不计免赔率。
一审法院认为，本案交通事故经通城县公安局交警大队进行责任认定，认定程序合法，认定结果并无不当，应予采信。关于主次责任比例，因本案交通事故系程建奇驾驶的鄂Ｌ×××××号小型轿车在道路上行驶时，在没有禁止掉头或者没有禁止左转弯标志、标线的地点左转弯时，妨碍正常行驶的其他车辆通行，谢鹤明未取得驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门检验合格的机动车上路行驶，未与同车道的前车保持足够安全距离，是引发本次交通事故的根本原因。根据当事人的行为对发生交通事故所起的作用及过错程度、因果关系，比照优者危险负担原则，程建奇驾驶的机动车在硬度重量和体积上超过对方机动车，程建奇应承担的责任更大，酌定本案事故责任人程建奇、谢鹤明的责任比例为8：2。在审理过程中，平安财险咸宁公司虽对黎细风的伤情鉴定、医疗费用提出异议，但在规定期限内，没有交纳重新鉴定的申请费。该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法；黎细风的医疗费用系正规的医疗费票据且有住院病历，用药清单予以佐证；黎细风的鉴定结论和医疗费，均予以采信。黎细风虽为农业人口，但其自2014年至2016年在交通事故发生前在嘉鱼县新丽都洗浴中心上班，每月工资5000元。但未提交个人所得税证明，参照《2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。黎细风在本次交通事故受伤前身体健康，能在外务工，其身份虽为农民，但有固定务工收入来源，本次交通事故给其造成了实际的误工损失，故其主张误工损失应比照2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准分项中的文艺、体育和娱乐业年平均工资收入51001元／年计算。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，黎细风的具体赔偿项目和款项如下：医疗费118325.81元、后续医疗费10000元、住院伙食费50元/天×90天=4500元、营养费15元/天×180天=2700元、护理费32677元／年÷365天×150天=13428.90元、误工费51001元／年÷12个月×18个月=76501.49元、交通费7728元、鉴定费1900元，黎细风的各项损失共计235084.2元。事故车辆鄂Ｌ×××××号小型轿车在平安财险咸宁公司投保了交强险和商业第三者责任险，应在保险限额范围内先承担赔偿责任，由平安财险咸宁公司在交强险中赔偿107658.39元（医疗费10000元、护理费13428.90元、误工费76501.49元、交通费7728元）给黎细风。剩余赔偿款127425.81元，谢鹤明承担次要责任即20%（25485.16元），冲减谢鹤明已赔付的1000元后，还应赔偿黎细风24485.16元。程建奇负事故的主要责任即80%，应承担101940.65元，由平安财险咸宁公司在商业险保险范围内赔偿黎细风101940.65元。综上，平安财险咸宁公司共应赔偿黎细风209599.04元，冲减平安财险咸宁公司已赔付的80000元后，仍应赔偿黎细风129599.04元；程建奇应承担的赔偿责任已由平安财险咸宁公司承担，故程建奇垫付的费用24000元应由黎细风返还。黎细风主张鉴定费应纳入赔偿范围，平安财险咸宁公司不同意赔付。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理费用，由保险人承担。”对平安财险咸宁公司抗辩不承担本案鉴定费的理由，不予采纳。黎细风诉求被告应承担被扶养人生活费（按户口实际年龄依法计算）的理由，因黎细风目前暂不宜作伤残评定，故其该项请求暂无实际依据，待其进行左侧股骨颈骨折固定物摘除手术后，对其是否构成伤残进行鉴定后，另行主张权利。据此判决：一、由平安财险咸宁公司在保险范围内赔付129599.04元给黎细风；由谢鹤明赔偿24485.16元给黎细风。另由黎细风返还程建奇24000元。上述款项在判决书发生法律效力后十日内履行完毕。二、驳回黎细风的其他诉讼请求。案件受理费2000元，由程建奇负担1600元，谢鹤明负担400元。
二审过程中，针对平安财险咸宁公司上诉提出的医疗费计算错误的问题，双方当事人对黎细风提交的医疗费原始单据再次进行了核对。经核实，黎细风提交的医疗费单据中，有4600元是预交住院费收据，2114元是药品清单，以上6714元的单据不是结算凭据，不属能够认定为医疗费用的最终支出凭证，故二审对该6714元费用不予认定，黎细风的医疗费为111611.81元。
针对平安财险咸宁公司对黎细风的交通费提出的异议，经核实，黎细风提交的交通费票据中，有部分发票不是出租车发票，且其他出租车发票亦不能充分证明确系黎细风因治疗而实际支出的交通费用。综合黎细风的病情及本案具体情况，本院酌定黎细风因治疗而支出的合理交通费为5000元。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，1.关于平安财险咸宁公司上诉提出黎细风的伤情应重新进行鉴定的问题。咸宁市中心医院法医鉴定所通城法医司法鉴定分所是具有鉴定资格的专业鉴定机构，鉴定人均系具有鉴定资格的专业鉴定人，一审对该所作出的[2017]临鉴字第138号司法鉴定意见经审查后认为该司法鉴定意见真实、合法，应予采信。平安财险咸宁公司要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的可以重新鉴定的条件，一审法院未予重新鉴定并无不当。2.关于黎细风的误工费计算标准及误工期限应如何认定的问题。一审过程中，嘉鱼县新丽都洗浴中心出具证明，证实黎细风2014年至2016年在其店工作，月工资5000元。谢鹤明证实黎细风事故发生前在通城金足洗浴城工作。平安财险咸宁公司在庭审中提出嘉鱼县新丽都洗浴中心出具的工资收入证明不真实，黎细风亦不能提供其他证据证明其实际工资收入情况，一审法院参照《2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中文艺、体育和娱乐业年平均工资收入51001元标准，计算黎细风的误工损失不当。结合黎细风在本次交通事故发生前一直在外务工，有稳定收入来源，以及从事的行业性质，黎细风的误工损失应按照居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入32677元计算，故平安财险咸宁公司上诉提出的此项理由成立，予以支持。平安财险咸宁公司上诉提出一审计算误工时间18个月，超过了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中规定的最长误工时间365日的标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据上述规定，黎细风从2016年8月12日事故发生至今已过18个月，其治疗尚未结束，伤残情况尚未确定，故一审按法医鉴定意见确定的误工期18个月计算误工费并无不当。据此，黎细风的误工费应为49015.5元（32677÷12×18）。3.关于平安财险咸宁公司上诉提出事故责任比例划分错误的理由。综合本案交通事故发生的实际情况和主次责任，考虑事故责任人程建奇、谢鹤明的过错程度及原因力大小，一审确定程建奇、谢鹤明的责任比例划分为8：2并无不当，平安财险咸宁公司提出的该项上诉理由不能成立，不予支持。综上，黎细风的各项损失共计198156.21元。程建奇在本案交通事故中负主要责任，事故车辆在平安财险咸宁公司投保了交强险和商业第三者责任险，应在交强险限额范围内先承担赔偿责任，由平安财险咸宁公司在交强险中赔偿77444.4元（医疗费10000元、护理费13428.90元、误工费49015.5元、交通费5000元）给黎细风。剩余赔偿款120711.81元，谢鹤明承担20%的责任即24142.36元，冲减谢鹤明已赔付的1000元后，还应赔偿黎细风23142.36元。程建奇负事故的80%责任即96569.45元，由平安财险咸宁公司在商业险保险范围内赔偿黎细风96569.45元。平安财险咸宁公司在保险范围内共应赔偿黎细风174013.85元，冲减其已赔付的80000元后，还应赔偿黎细风94013.85元；程建奇应承担的赔偿责任，已由平安财险咸宁公司承担，故程建奇支付的费用24000元应从理赔中返还。
综上所述，上诉人平安财险咸宁公司的上诉请求部分成立，本院对其有理的部分相应予以支持。一审判决部分事实认定不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省通城县人民法院（2018）鄂1222民初154号民事判决；
二、黎细风的各项损失共计198156.21元，由中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司在保险范围内赔付174013.85元，冲减其已赔付的80000元后，还应赔偿黎细风94013.85元，其中给付黎细风70013.85元，给付程建奇垫付款24000元；由谢鹤明赔偿黎细风24142.36元，冲减其已赔付的1000元后，还应赔偿黎细风23142.36元。上述款项在本判决发生法律效力后十日内履行完毕。
三、驳回黎细风的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2000元，由程建奇负担1600元，谢鹤明负担400元；二审案件受理费800元，由中国平安财产保险股份有限公司咸宁中心支公司负担500元，程建奇负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 徐金美
审判员 陈继高
审判员 郭 华
二〇一八年七月二十五日
书记员 刘梦婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；