浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙杭民终字第2237号
上诉人（原审原告）：黄金华。
委托代理人：毛华建。
委托代理人：黄成飞。
被上诉人（原审被告）：杭州东方假日宾馆有限公司。
法定代表人：姜陈杭。
委托代理人：陈建强。
上诉人黄金华因与被上诉人杭州东方假日宾馆有限公司（以下简称东方宾馆）劳动争议纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2013）杭下民初字第367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，黄金华于2009年2月11日进入东方宾馆，从事客房服务工作。双方分别签订了三期劳动合同，最后一份期限自2011年2月10日起，为无固定期限劳动合同。东方宾馆为黄金华参加社会保险，缴纳社会保险费。2010年12月20日，黄金华在上班途中骑电动自行车与一机动车发生交通事故。后被送往余杭区第三医院治疗，被诊断为左胫骨下段骨折。2011年9月13日，经杭州市劳动和社会保障局杭劳社（下城）认字（2011）第416号工伤认定，黄金华为工伤。为此，黄金华要求东方宾馆支付2009年2月至2010年12月20日期间双休日加班工资12423.84元；支付2011年1月至12月停工留薪期工资24470元、支付年休假工资941.20元；高温津贴1120元等项向杭州市下城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2012年1月17日，该委作出下劳仲案字（2011）第177号仲裁裁决书，裁决：1.东方宾馆支付黄金华2011年1至12月停工留薪期工资15450元；2.支付黄金华年休假工资941.20元；3.驳回黄金华的其他请求事项。裁决后，东方宾馆履行了裁决所确定的义务。
另查，因黄金华未上班，东方宾馆于2012年11月21日委托浙江腾飞金鹰律师事务�致函黄金华称：你受伤至今已经有了两年，一直以伤情未愈为由拒不上班，并对东方宾馆多次函告置之不理。根据我国劳动合同法的规定，你的行为已经违反了公司劳动纪律及有关法律的规定，构成旷工。并决定于2012年12月21日起终止你的劳动合同。如有异议，请你在接到本律师函三天内提出，逾期视为同意公司决定。接到函后，黄金华以要求依法撤销东方宾馆对黄金华作出的解除合同决定，并裁定重新出具未解除劳动合同证明，裁决支付黄金华工伤保险待遇工资35913.50元等为由，向杭州市下城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2013年2月25日作出不予受理的决定，并出具不予受理案件通知书。黄金华不服，于2013年3月11日诉至原审法院，请求：1.判令东方宾馆撤销对黄金华所作出的解除劳动合同的决定；2.判令东方宾馆为黄金华补交或支付黄金华工伤保险待遇损�35913.50元（2317元／月×15.5个月，2012年1月1日-2013年4月15日）；3.判令由东方宾馆承担诉讼费。
审理中，经召集黄金华、东方宾馆到场，并依法向余杭区第三人民医院调查，了解黄金华的内固定是否需拆除情况。
原审法院认为：根据法庭调查，黄金华自2010年12月20日交通事故起至2011年12月停工留薪期满（12个月）后仍未到单位上班，东方宾馆委托浙江腾飞金鹰律师事务所致函黄金华，称其以伤情未愈一直未回单位上班，构成旷工，要求与其解除劳动合同，但东方宾馆仍然为黄金华继续缴纳社会保险，也未出具解除劳动合同关系证明，因此黄金华与东方宾馆之间的劳动合同并没有解除，黄金华请求撤销东方宾馆对黄金华作出的解除合同决定无事实依据，原审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况�殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案经杭州市下城区劳动争议仲裁委员会裁决，确定东方宾馆支付黄金华停工留薪期12个月工资15450元，且东方宾馆业已支付。现黄金华尚未到医疗接受内固定拆除手术，要求延长停工留薪期，享受停工留薪工资待遇，缺乏相应的法律依据，故主张东方宾馆再支付停工留薪期（2012年1月1日至2013年4月15日）工资35913.50元理由不成立，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《工伤保险条例》第三十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2013年5月23日判决：驳回黄金华的诉讼请求。本案受理费人民币10元，减半收取5元，由黄金华负担。
宣判后，黄金华不服，向本院提起上诉称：一、原审法院对其提交的证据4、6、7、8认�错误，法院调查和审理程序不合法，审判标准不合法。二、原审法院对上诉人的第一项诉讼请求有意混淆是非，被上诉人做出的错误律师函得不到法律上的纠正。三、原审法院对事实调查避重就轻，劳民伤财，并涉嫌弯曲事实，行有意庇护被上诉人之嫌。四、原审判决认定事实错误，适用法律错误。请求本院撤销原审判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求，一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。
针对黄金华的上诉，东方宾馆辩称：一、被上诉人为照顾上诉人社会保险切身利益，至今尚没有解除其劳动合同关系，一审判决也都已经确认。上诉人诉称其“还是公司员工”，被上诉人人认为并不存在争议。但上诉人无视公司的关怀，直到今天不上班，给其安排的轻便工作也不理睬，社会保险个人交纳的部分也不肯支付。根据其现在的实际表现，公司以后将会采取措施，依法解除其劳动合同关系。二、上诉人要求被上诉人支付2012年1月1日至2013年4月5日的工资，于法无据。首先，上诉人工伤应得到的部分都已经依法取得。对有争议的部分，被上诉人也已经按照劳动仲裁的裁决履行了法律义务。其次，被上诉人根据上诉人身体情况和医院医生的建议，也已经多次为其安排过轻便工作，但上诉人均不予理睬，不来上班。而上诉人要求被上诉人在其不上班的期间内一直发放工资，被上诉人认为该要求是十分无理的，并没有法律依据。综上所述，上诉人提起的上诉请求，既无事实依据，又无法律根据。请求本院支持一审法院的正确判决，驳回上诉人的上诉请求。
二审中，东方宾馆未向本院提交新的证据。黄金华向本院提交如下证据：1、余杭区第三人民医院医疗证明书2张（出具时间分别为2013年4月18日、8月5日）以及新华医院的诊断证明书2张（出具时间分别为2013年5月11日、6月10日），欲证明黄金华的病情严重，伤势未愈，需要延长工伤医疗期。2、录音资料两段，欲证明杭州市劳动能力鉴定委员会不出具延长工伤停工留薪期的证明。上述证据经出示，东方宾馆对于证据1的真实性均无异议，但认为证明的内容跟法律相违背，对延长停工留薪期有异议。并对新华医院的诊断证明书的合法性提出异议，黄金华一直在余杭区第三人民医院手术，其他医院对其病情并不了解。对证据2，东方宾馆认为录音中并无杭州市劳动能力鉴定委员会不出具延长工伤停工留薪期的证明的话，即使有这个话，该内容也违反了《工伤保险条例》和《浙江省企业职工工伤保险暂行办法》的规定，劳动能力鉴定委员会必须出具该证明。本院认为，黄金华的主要诉讼请求是要求东方宾馆支付其2012年1月1日至2013年4月15日停工留薪期的�资，证据1仅能证明黄金华一直在治病，但并不能证明黄金华2012年1月1日至2013年4月15日处于停工留薪期中。故证据1与本案缺乏直接的关联性，本院不予采纳。证据2中讲话人的身份情况不明，且并无杭州市劳动能力鉴定委员会不出具延长工伤停工留薪期证明的表述，故该证据无法证明黄金华所要证明的对象，本院对证据2亦不予采纳。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工工伤停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。由此可见，设区的市级劳动能力鉴定委员会确认为延长停工留薪期的前提。本案中黄金华已享受了2011年1月至12月的停工留薪期工资，现再次提出要求2012年1月1日至2013年4月15日期间的停�留薪期工资，应当提交设区的劳动能力鉴定委员会出具的延长停工留薪期期限的证明。现黄金华未能提交延长停工留薪期期限的证明，应承担举证不能的责任，故对于黄金华主张的停工留薪期工资的上诉请求，本院不予支持。东方宾馆虽于2012年11月21日委托浙江腾飞金鹰律师事务所致函黄金华，称其以伤情未愈一直未回单位上班，构成旷工，要求与其解除劳动合同，但东方宾馆一直为黄金华缴纳社会保险，在二审中亦明确表示黄金华现仍然是该单位的职工，故东方宾馆与黄金华之间的劳动关系并未解除，原审判决对黄金华原审的第一项诉讼请求不予支持并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，黄金华的上诉请求均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黄金华负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡宇
审判员 陈艳
审判员 王宓
二〇一三年九月二十七日
书记员 黄琴