广东省珠海市斗门区人民法院民 事 裁 定 书（2018）粤0403清申1号申请人：珠海市珠三角投资策划有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区兴业路4号阳城大厦三楼B区，统一社会信用代码，914404007578752205。法定代表人：龚俊龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：王要彪，该公司高级管理人员。委托诉讼代理人：葛广波，广东暨众律师事务所律师。被申请人：珠海市斗门县白藤湖工贸实业公司，住所地：广东省珠海市斗门区白藤湖内，注册号：4404211000634。法定代表人：陈贵晃。2018年5月15日，珠海市珠三角投资策划有限公司（以下简称三角投资公司）以珠海市斗门县白藤湖工贸实业公司（以下简称白藤工贸公司）已被依法吊销营业执照但未在法定期限内及时成立清算组进行清算，影响和损害其合法权益为由，向本院申请对白藤工贸公司进行强制清算。白藤工贸公司经公告送达通知书，在法定期限内未提出异议。本院查明，1996年9月28日，中国农业银行珠海市分行（贷款人）与白藤工贸公司（借款人）签订一份《保证担保借款合同》，约定白藤工贸公司向中国农业银行珠海市分行借款840万美元，借款用途为流动周转借款，还款方式为一次性偿还。借款期限自1996年9月28日起至1997年9月28日止。借款利率为月息7.605‰，按季计息，逾期贷款在逾期期间按日利率万分之四计收利息。同日，中国农业银行珠海市分行向被告发放借款美元840万元。1996年12月26日，白藤工贸公司向中国农业银行珠海市分行偿还借款本金340万美元。1997年9月28日，中国农业银行珠海市分行与白藤工贸公司签订一份《延期还款协议书》，约定因白藤工贸公司暂时资金周转有困难，中国农业银行珠海市分行同意将白藤工贸公司拖欠的借款本息延期至1998年7月21日偿还。2000年5月20日，中国农业银行珠海市分行将其对白藤工贸公司的债权转让给中国长城资产管理公司广州办事处（以下简称长城广州办事处），截至2000年5月20日的债务数额为借款本金500万美元、利息3434089美元。白藤工贸公司在《债权转移确认通知书回执》上债务人处盖章确认。2001年10月12日，中国农业银行广东省分行与长城广州办事处就上述债权转让及催收事项在《南方日报》予以公告。2003年7月17日、2004年7月23日、2005年7月21日，长城广州办事处分别在《南方日报》向白藤工贸公司公告催收涉案500万美元借款本息。2003年12月24日，长城广州办事处与珠海市正和投资策划有限公司（以下简称正和投资公司）、三角投资公司签订一份（2003）中长资（穗）债转字第151号《债权转让协议》，约定长城广州办事处将其在珠海市享有的310户债权折合人民币1825217460.81元（利息计至2003年10月31日）转让给正和投资公司和三角投资公司，具体见附件《债权转让明细表》。经公开竞价，确定上述债权的转让价款为人民币9038万元。附件《债权转让明细表》中包括长城广州办事处对白藤工贸公司的两笔债权，一笔是本金500万美元及利息6464794.58美元，另一笔是本金人民币1264万元及利息15350636.16元。2004年12月7日，正和投资公司与三角投资公司签订一份《协议书》，约定双方于2003年12月24日共同与长城广州办事处签订的（2003）中长资（穗）债转字第151号《债权转让协议》，正和投资公司自愿放弃上述《债权转让协议》中的全部权利和义务，由三角投资公司享有该《债权转让协议》所确认的18.2亿元债权100%的权益，并履行该协议的义务。同时，正和投资公司负责向长城广州办事处办理《债权转让协议》中100%的权益转给三角投资公司的有关手续。2005年12月5日、2009年7月2日、2011年6月26日，长城广州办事处与三角投资公司就上述债权转让及催收事项在《南方日报》予以公告。2007年11月10日、2013年6月8日、2015年6月6日、2017年6月3日，三角投资公司分别在《南方日报》向白藤工贸公司公告催收涉案500万美元借款本息。另查明，1990年12月8日，珠海市斗门县白藤湖联合发展总公司向斗门县人民政府提交斗湖报字（1990）19号《关于申请成立“白藤湖金湖工贸实业公司”请求》。1990年12月29日，斗门县人民政府发布斗府办复【1990】541号《关于成立白藤湖金湖工贸实业公司的批复》，批准成立斗门县白藤湖金湖工贸实业公司。1991年1月18日，珠海市斗门县白藤湖联合发展总公司向斗门县工商局提交《关于申请办理领发营业执照报告》，申请办理斗门县白藤湖金湖工贸实业公司的营业执照。《企业法人申请开业登记注册书》载明斗门县白藤湖金湖工贸实业公司的组建单位及主管部门均为珠海市斗门县白藤湖联合发展总公司。1991年2月1日，斗门县白藤湖金湖工贸实业公司领取企业法人营业执照，注册资金为50万元，经济性质为集体所有制。1992年5月9日，斗门县白藤湖金湖工贸实业公司变更企业名称为珠海市斗门县金湖实业公司。1999年12月15日，珠海市斗门县金湖实业公司变更企业名称为白藤工贸公司。1993年5月29日，珠海市斗门县白藤湖联合发展总公司变更企业名称为珠海市斗门县白藤湖旅游城集团公司。2002年12月26日，白藤工贸公司被吊销营业执照。本人认为，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十四条的规定，白藤工贸公司住所地在珠海市××区，且白藤工贸公司是由珠海市××区工商行政管理局核准登记，故本院对该公司清算案件有管辖权。涉案《保证担保借款合同》及《延期还款协议书》为双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。中国农业银行珠海市分行依约向白藤工贸公司发放了合同项下的借款840万美元，已经履行了合同约定的义务，白藤工贸公司未按合同约定按期足额还本付息，已构成违约。中国农业银行珠海市分行将涉案债权转让给长城广州办事处，并将转让事实通过书面及登报公告方式通知白藤工贸公司。后长城广州办事处将债权转让给三角投资公司，并通过登报公告的方式履行了债权转让通知义务。故中国农业银行珠海市分行及长城广州办事处转让债权的行为均依法发生法律效力，三角投资公司据此合法取得了对白藤工贸公司的借款本金500万美元及利息的债权。依据《中华人民共和国民法总则》第六十九条第四项、第七十条、第七十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项、第一百八十三条的规定，白藤工贸公司已被依法吊销营业执照，应当解散公司并进行清算，但白藤工贸公司未在法定期限内成立清算组进行清算。三角投资公司依法享有对白藤工贸公司的债权，现三角投资公司申请对白藤工贸公司进行清算，符合法律规定的申请清算的条件，本院予以受理。依照《中华人民共和国民法总则》第六十九条第四项、第七十条、第七十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第四项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十四条的规定，裁定如下：受理珠海市珠三角投资策划有限公司对珠海市斗门县白藤湖工贸实业公司的清算申请。本裁定自即日起生效。审 判 长  杨 瑛审 判 员  韩蕾蕾人民陪审员  梁国裕二〇一八年七月三十日书 记 员  陈宝仪附：裁判依据法律条文《中华人民共和国民法总则》第六十九条有下列情形之一的，法人解散：……（四）法人依法被吊销营业执照、登记证书，被责令关闭或者被撤销；……第七十条法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。第七十一条法人的清算程序和清算组职权，依照有关法律的规定；没有规定的，参照适用公司法的有关规定。《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十四条解散公司诉讼案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管辖。公司住所地是指公司主要办事机构所在地。公司办事机构所在地不明确的，由其注册地人民法院管辖。基层人民法院管辖县、县级市或者区的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件；中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件。