广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终2669号
上诉人（原审原告）：刘生贵，男，1973年1月6日出生，汉族，住四川省大英县。
委托诉讼代理人：廖旭东，广东粤法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市明升五金电器有限公司，住所地广东省中山市东凤镇同安村同安大道东（何绍华厂房首层之五）。
法定代表人：张招明，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：中山市水星电器有限公司，住所地广东省中山市东凤镇同安村同安大道东路（潘鉴明�房首层）。
法定代表人：王起峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：包居玉，广东凯行律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄健林，广东凯行律师事务所实习律师。
上诉人刘生贵因与被上诉人中山市明升五金电器有限公司（以下简称明升公司）及被上诉人中山市水星电器有限公司（以下简称水星公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，审查上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人刘生贵上诉请求：1.明升公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金54000元；2.明升公司支付带薪年休假工资37241.38元；3.诉讼费由明升公司承担。事实和理由：一、刘生贵提交的三段《视频》证明了张招明女儿表示在2015年9月份已经将明升公司转给柳永国柳某，要求黄庆鑫黄某1等人选择，要么到明升公司的另一个公司工作，工作岗位不同、工资待遇下降。要么与柳永国柳某经营的新公司重新签订劳动合同。柳永国柳某在视频中也表示因刘生贵与明升公司之间的问题未解决，柳永国柳某经营的水星公司也不打算继续聘用刘生贵。二、因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，应由用人单位负举证责任。刘生贵是否被违法解除劳动关系的举证责任在于明升公司，一审判决适用法律错误。
�上诉人明升公司没有发表辩论意见。
被上诉人水星公司辩称，刘生贵没有与明升公司解除劳动关系，也没有与水星公司建立劳动关系，水星公司不应该承担任何责任。
刘生贵向一审法院起诉请求判令：1.明升公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金54000元；2.明升公司支付带薪年休假工资37241.38元；3.水星公司与明升公司承担连带责任。
一审法院认定事实：刘生贵诉称其于2006年2月6日入职明升公司，任职抛光工，月保底工资为2500元，平均工资为3000元。明升公司不确认刘生贵的入职时间及工资数额，但并未提交刘生贵的入职登记材料及离职前两年的工资签收记录。刘生贵在明升公司一直工作至2015年9月19日，期间明升公司一直为刘生贵购买社会保险至2015年8月。刘生贵诉称自2015年3月开始，明升公司开始将公司抛光车间出售给水星公司，此后刘生贵一直在水星公司处工作。2015年9月，明升公司与刘生贵协商刘生贵既可以与水星公司签订劳动合同确定新的劳动关系，也可以继续与刘生贵维持劳动关系并到明升公司新的厂区上班，但基于工种与待遇均已发生改变的原因，双方协商未果，此后明升公司口头要求与刘生贵解除劳动关系，并不准许刘生贵上班，刘生贵认为明升公司已构成违法解除劳动关系，应支付相应的经济赔偿金。明升公司对此不予确认，认为其此前与刘生贵处于协商阶段，期间从未作出要求与刘生贵解除劳动关系的意思表示，故刘生贵诉讼请求明升公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金并无依据。庭审中，刘生贵提交其工友黄庆秋黄某2、黄庆鑫黄某1与张招明女儿，黄庆秋黄某2、黄庆鑫黄某1与柳永国柳某、黄庆�黄某2与张招明的视频录像作为证明明升公司违法解除劳动关系的证据。经查，上述三份录像视频显示内容为黄庆秋黄某2、黄庆鑫黄某1与张招明女儿、柳永国柳某、张招明等人协商新劳动合同签订及经济补偿方面的问题，当中并未能体现明升公司存在违法解除与刘生贵劳动关系的内容。2015年10月10日，刘生贵向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决明升公司支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金54000元；2.2015年8月1日至同年9月19日期间的工资7000元；3.带薪年休假工资37241.38元。2015年11月9日，中山市中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）4595号仲裁裁决，裁决明升公司支付刘生贵20**年及2015年带薪年休假工资999.85元，并驳回刘生贵的其他的仲裁请求。刘生贵不服该仲裁裁决并起诉。
一审另查：明升公司法定代表人张招明与水星公司法定代表人王起峰于2015年9月6日签订厂房设备转让合同一份，约定明升公司将潘鉴明厂房首层的使用权及厂房装修、水电、通讯、生产机械设备等转让给水星公司，但是明确约定明升公司在合同签订前基于承租使用该厂房所产生的一切费用由其承担。此外，合同第10条还约定明升公司应妥善处理好与原有员工的劳动关系，自愿留下的员工由水星公司与其签订书面劳动合同，重新建立劳动关系，合同签订前的一切劳动用工责任（包括工资、社保、工龄补偿等，除乙方运营期间所产生的以上费用外）与水星公司无关。庭审中，刘生贵并未举证证明其与水星公司之间存在劳动关系，亦未举证证明明升公司与水星公司之间存在劳动人事关系的交接。
一审再查：刘生贵诉称其入职以后从未享受带薪年休假待遇，�升公司对此不予确认，认为其已在每年春节期间安排刘生贵放年假且发放年假期间的工资。庭审中，明升公司并未举证证明其在刘生贵年休假期间发放了工资的事实。另，刘生贵虽不确认明升公司曾安排其年休假，但其在仲裁阶段庭审中确认明升公司每年春节期间均放假20天。
一审法院认为：本案存在如下争议焦点：一、刘生贵的入职时间及工资金额。明升公司并未提交刘生贵的入职登记材料及离职前两年完整的工资支付台账，其应承担举证不能的责任，故采信刘生贵的主张，认定刘生贵于2006年2月6日入职，月保底工资为2500元，月平均工资为3000元。二、明升公司是否须支付刘生贵违法解除劳动合同的经济赔偿金。刘生贵用于证明明升公司存在违法解除劳动关系的三段视频证据均只能显示黄庆秋黄某2、黄庆鑫黄某1等人与张招明女儿、柳永国柳某、张招明等人协商新劳动合同签订及经济补偿方面的问题，当中并未能体现明升公司存在违法解除与刘生贵劳动关系的内容。在刘生贵未能提交其他直接、充分的证据以证明明升公司存在违法解除劳动关系的情况下，刘生贵诉讼请求明升公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金并无依据，不予支持。三、明升公司是否须支付刘生贵年休假工资。刘生贵已在仲裁阶段确认其春节期间享有20天假期的事实，该时间远远超出正常春节法定假期加调休假期（7天）达13天，应视为明升公司已安排刘生贵年休假。明升公司并未举证证明其已向刘生贵支付年休假工资的事实，故明升公司须向刘生贵支付2014至2015年度的带薪年休假工资919.54元（2500元／月÷21.75天／月×（5天＋3天）】。中劳人仲案字（2015）4595号仲裁裁决认定明升公司应支付刘生贵20**年及2015年带薪年休假工资999.85元，明升公司对该仲裁裁决并未申请中山市中级人民法院撤销，应视为其对该仲裁裁决的认可，故明升公司须支付刘生贵20**至2015年度的带薪年休假工资999.85元。对于2013年之前的年休假工资，故认为刘生贵于2015年10月10日提起仲裁，其2013年之前（含2013年）的带薪年休假工资已超过仲裁时效，刘生贵怠于行使其权利，由此产生的损失应由刘生贵自行承担，对刘生贵20**年之前（含2013年）的带薪年休假工资请求不予支持。四、水星公司是否须承担责任。明升公司一直为刘生贵购买社会保险直至2015年8月，在刘生贵未能举证证明其与水星公司存在劳动关系的情况下，刘生贵诉讼请求水星公司承担责任并无依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，判决：一、明升公司于本判决生效之日起七日内支付刘生贵20**年及2015年带薪年休假工资999.85元；二、驳回刘生贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由明升公司负担。
在二审调查期间，刘生贵称对一审判决认定的年休假工资无异议。与刘生贵因劳动争议共同提起诉讼的黄庆飞、黄军、万庭海、黄庆才提交了中国农业银行交易明细清单，该清单显示：在2015年5月之前，刘生贵与以上各人的银行卡在同一日均有通过张晓晖某网银账户的转账记录；在2015年5月至9月期间，均有通过柳永国柳某的超级网银账户的转账记录。明升公司未对此发表意见。水星公司对此认为通过柳永国柳某的超级网银账户转账的款项不能确定为工资、不能确定为柳永国柳某操作转账、不能确定为水星公司支付工资的行为。本院认定如下：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，针对刘生贵的上诉理由，本院分析如下：
一、关于明升公司是否应支付刘生贵违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第二十六条第三项规定：”有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”第二十八条规定：”用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”本案中，明升公司在将刘生贵工作的车间出售给水星公司后，于2015年9月与刘生贵协商，由刘生贵选择或与水星公司签订劳动合同或继续与明升公司保持劳动关系并到明升公司新厂区上班，但双方协商未果，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的情形，依法应由明升公司支付刘生贵解除劳动关系的经济补偿金。一审对此认定不当，本院依法予以纠正。刘生贵于2006年2月6日入职，工作至2015年9月，在劳动合同解除前十二个月的平均工资为3000元，故明升公司应支付刘生贵解除劳动合同的经济补偿30000元（3000元／月×10个月）。
二、关于明升公司是否应支付刘生贵带薪年休假工资的问题。《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：”用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”本案中，对超过两年的年休假工资，应由刘生贵对未支付负举证责任。由于刘生贵对一审判决认定的年休假工资无异议，且在二审期间并未提供新证据证明明升公司未支付2014年以前的带薪年休假工资，故本院对一审判决结果予以维持。
综上所述，上诉人刘生贵的上诉理由部分成立，对其该上诉请求，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初533号民事判决第一项；
二、撤销广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初533号民事判决第二项；
三、中山市明升五金电器有限公司于本判决生效之日起七日内支付刘生贵解除劳动合同的经济补偿30000元；
四、驳回刘生贵的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人中山市明升五金电器有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人刘生贵与被上诉人中山市明升五金电器有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦凤迎
审 判 员 钟平春
代理审判员 王小红
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 胡楚锋
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