江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终7285号
上诉人（原审原告）：李秀英。
委托诉讼代理人：孟宪超，江苏润众律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张家港市香山医院有限公司，住所地江苏省张家港市金港镇南沙香山西路。
法定代表人：陈国平，执行董事。
上诉人李秀英因与被上诉人张家港市香山医院有限公司医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582民初913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李秀英的上诉请求：请求撤销原判，将本案发回原审法院重审。我方对苏州市医学会的医疗损害鉴定不服，并申请重新鉴定，原审法院未予准许属程序违法，剥夺了我方的诉讼权利。张家港市香山医院有限公司在诊疗过程中是否存在误诊、手术中是否伤及我方的神经，我方L4、L5节段腰神经根部分的损害是手术并发症，还是医方过错造成的，医疗损害鉴定书均没有分析认定，因此其不具备客观性、全面性。根据《医疗事故技术鉴定暂行办法》的规定，当事人对首次医疗事故技术鉴定不服的，即可申请重新鉴定，我方的重新鉴定申请应予准许。医疗损害鉴定书虽然认定张家港市香山医院有限公司不具备开展该类手术的资质，但是对其过错及我方受伤原因未予明确，事实上张家港市香山医院有限公司的医疗过错是导致我方损害的直接原因，因此应当由其承担全部的赔偿责任。
张家港市香山医院有限公司未作答辩。
李秀英向一审法院起诉请求：原审被告赔偿其医疗费10万元、护理费14400元、住院伙食补助费2100元、营养费3600元、误工费26400元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费3380元，合计为234226元。本案诉讼费用由原审被告承担。
原审法院经审理查明：2015年6月15日，李秀英因“反复腰腿痛9年，加重伴跛行一月”入住张家港市香山医院有限公司，体格检查：腰椎活动受限，L5S1棘上椎旁两侧压痛及叩击痛明显，左小腿内侧皮肤感觉减退。X线：L5滑移伴不稳。腰椎CT：L5S1椎间盘突出伴椎管狭窄，硬膜囊神经根受压。诊断：腰椎滑脱症伴椎管狭窄（L5S1）。6月17日行直视微创经肌间隙腰椎间盘摘除+腰椎滑脱复位+经椎弓根内固定术+椎管减压术+取髂骨术+椎间融合术（L5S1）。××患者左下肢酸痛麻木明显缓解，出现右下肢疼痛，右小腿外侧及有外踝皮肤感觉少减弱，右足拇背伸肌力减弱(约2级)。6月19日行L5S1右侧椎管探查术+椎管减压术+神经根松解术。××患者仍有右小腿及右足背麻木，右足背伸受限，胫前肌群肌力0-1级。继续给予活血、止痛、营养神经等治疗。2015年7月20日出院，患者右小腿及右足背皮肤感觉较前好转，右足背伸受限，胫前肌群肌力1级。2015年10月20日，李秀英因“腰椎术后右下肢麻痛、活动受限4个月”再次往张家港市香山医院有限公司，诊断：腰椎术后送盒子，右下肢不全瘫。入院后给予活血、营养神经、止痛等治疗。2015年11月4日出院。2015年11月17日因“右足背伸无力数月”至复旦大学附属华山医院门诊就诊，11月25日行肌电图检查提示：体格检查因左下肢及腰部疼痛加重而在张家港市香山医院有限公司住院治疗，6月30日因医保年中结算办理出院手续，7月1日再次办理入院手续，于7月20日出院。李秀英二次出院后，因右下肢疼痛仍在张家港市香山医院有限公司住院治疗，至今尚未办理出院手续。2015年11月25日，李秀英在复旦大学附属华山医院进行门诊检查，诊断意见为右下肢部分所检肌群见自发电活动，本次肌肉神经电图检测显示右L4、L5节段腰神经根部分损害电生理表现。李秀英向原审法院提起诉讼，认为张家港市香山医院有限公司诊断错误，要求其承担赔偿责任。
原审法院委托苏州市医学会进行鉴定，委托事项为：香山医院对李秀英的医疗行为是否存在过错；如果存在过错，与患者目前人身损害有无因果关系；如有因果关系，判定医疗过错对患者人身损害的原因力大小及伤残等级。2016年4月27日苏州市医学会作出苏州医损鉴[2016]025号《医疗损害鉴定书》，认为医方作为一级医疗机构，不具备开展该手术的资质，医方的诊疗行为存在过错，医方过错与患者李秀英目前人身损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要因素。参照《医疗事故分级标准（试行）》，构成十级伤残。
根据李秀英申请，原审法院委托张家港市中医医院司法鉴定所对李秀英的误工时限、营养时限、护理时限及人数进行鉴定。2016年6月17日，张家港市中医医院司法鉴定所作出张中医司鉴所[2016]临鉴字第441号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李秀英的误工时限为220日，营养时限为60日，护理时限为术后120以内1人护理。双方对该份鉴定意见书无异议。
上述事实，有上海复旦大学门诊病历、张家港市香山医院有限公司门诊病历、住院病历、手术同意书、出院记录、手术记录、影像中心MR检查报告单、影像资料、病史记录、复旦大学华山医院门诊病历、肌电图报告单1张、上海第六人民医院门诊病历、苏州医损鉴[2016]025号《医疗损害鉴定书》、张中医司鉴所[2016]临鉴字第441号司法鉴定意见书及庭审笔录予以证实。
张家港市香山医院有限公司对苏州医损鉴[2016]025号《医疗损害鉴定书》无异议，李秀英对该鉴定结论提出异议，认为原因力大小医院方应该是全部因素，伤残等级不应该是十级，根据目前李秀英的右下肢活动能力，伤残等级应该在7级到8级之间，为此提交重新鉴定申请书。原审法院认为，该鉴定书鉴定机构具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论合理，李秀英提出的重新鉴定的申请不符合重新鉴定的条件，故不予准许，对该鉴定书予以采信。
原审法院认为：李秀英主张的各项赔偿项目的举证、质证以及认证意见：
一、医疗费10万。
张家港市香山医院有限公司提交李秀英住院医药费发票三张，其中2015年6月15日至6月30日住院15天，用去医药费65316.90元，其中统筹支付40120.51元，李秀英自负25196.39元，李秀英尚欠5196.39元未支付；2015年7月1日至2016年7月20日住院19天，用去医药费7817.04元，其中统筹支付4927.53元，李秀英自负2889.51元，该笔费用李秀英未支付；2015年10月20日至2015年11月4日住院14天，用去医药费6333.36元，该笔费用李秀英未支付。以上医药费合计使用34419.26元，除去李秀英已经支付的部分以及押金500元，李秀英尚欠13919.26元未支付。李秀英对上述医药费发票无异议，并同意在本案中对未支付的部分一并处理。李秀英另提交五张门诊费发票，金额为2981.50元，张家港市香山医院有限公司对该五张门诊费发票真实性没有异议，但认为李秀英可以回户籍地走农保程序报销。
原审法院认为：医药费应以票据为准，认定医药费37400.76元。李秀英应欠缴医疗费13919.26元，自张家港市香山医院有限公司应向李秀英偿付的赔偿款中直接扣除。张家港市香山医院有限公司认为门诊医药费可以走农保程序报销，无事实和法律依据不予认可。
二、护理费14400元（120元/天*120天）。张家港市香山医院有限公司称由法院认定。
原审法院认为，护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定，司法鉴定意见建议120日以内一人护理，原审法院予以认可。关于护理标准，李秀英未提供由谁护理的证明，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准，护理费按照100元/天计算，认定护理费12000元。
三、住院伙食补助费2100元（60元/天*35天），张家港市香山医院有限公司称由法院认定。
原审法院认为：根据住院费发票及用药清单上载明的住院天数，李秀英合计住院48天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，李秀英的要求在合理范围，认定住院伙食补助费2100元。
四、营养费3600元（60元/天*60天），张家港市香山医院有限公司称由法院认定。
原审法院认为：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，司法鉴定意见书建议营养时限为60天，按照50元/天计算，认定营养费3000元。
五、误工费26400元（120元/天*220天），张家港市香山医院有限公司称由法院认定。李秀英称其受伤前在女婿的公司（张家港市捷通电子设备有限公司）里面烧饭，每个月工资现金发放3500元，并提交个人社会参保证明以及张家港捷通电子科技有限公司企业法人营业执照复印件，但未能提交工资发放记录。张家港市香山医院有限公司认为李秀英未能提供工资表，故只能按照最低工资标准计算误工费。
原审法院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。李秀英提交的个人社会参保证明显示其参保时间未满一年，不能证明其在受伤前存在固定收入以及收入水平，其误工费按照张家港市最低工资标准1820元/月计算为宜，依据司法鉴定意见书，李秀英误工时限为220天，认定误工费13346.67元。
六、残疾赔偿金74346元（37173元/年*20*0.1），李秀英提交居住人员信息登记信息表。张家港市香山医院有限公司称由法院认定。
原审法院认为：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据居住人员信息登记信息表，李秀英在张家港居住生活满一年，按照2015年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入37173元计算，认定残疾赔偿金74346元。
七、精神损害抚慰金20000元。张家港市香山医院有限公司精神损害抚慰金李秀英诉请过高，认可3000元。
原审法院认为：精神抚慰金与残疾赔偿金是两个相互独立的赔偿项目，残疾赔偿金是对伤者的物质补偿，精神抚慰金是对伤者的精神赔偿，两者可以同时主张，李秀英构成一个十级伤残，在精神上受到了一定的伤害，根据本案实际情况，认定精神抚慰金4000元。
八、鉴定费3380元。双方无异议，原审法院予以确认。
张家港市香山医院有限公司的诊疗行为存在过错，与李秀英目前人身损害后果之间存在因果关系，且原因力大小为主要因素，应承担80%的赔偿责任。以上合计145573.43元（不含精神抚慰金4000元），张家港市香山医院有限公司按照80%赔偿即116458.75元，加上精神抚慰金4000元，合计赔付120458.75元。扣除李秀英欠缴的医疗费13919.26元，张家港市香山医院有限公司还应赔付李秀英106539.49元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：
一、张家港市香山医院有限公司赔偿李秀英医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计120458.75元。扣除李秀英欠缴的医疗费13919.26元，张家港市香山医院有限公司张家港市香山医院有限公司还应赔付李秀英106539.49元，限于判决生效后10日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定的账户;或汇入张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港市分行营业部，账号：46×××84）。
二、驳回李秀英其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费735元（已减半收取）由李秀英负担420元，由张家港市香山医院有限公司负担315元。该款李秀英已预交，张家港市香山医院有限公司在履行本判决一并与李秀英结算。
二审查明事实与原审查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，如果无法举证或者证据不足的，则要承担不利的诉讼后果。本案中苏州市医学会接受原审法院委托，就张家港市香山医院有限公司对李秀英的医疗行为是否存在过错、与李秀英人身损害后果之间是否存在因果关系及其原因力大小进行医疗损害鉴定，并最终认定医方的诊疗行为存在过错，其医疗过错与李秀英人身损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要因素，因该医疗损害鉴定的程序合法，鉴定机构及鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定意见亦属客观、明确，故依法应当作为认定案件事实的依据。上诉人李秀英虽然对该份鉴定意见持有异议，但是未能提供足以推翻的相反证据，也未举证说明其存在鉴定结论明显依据不足、鉴定程序违法等应予重新鉴定的情形，故原审法院对其重新鉴定申请未予准许并无不当。原审判决参考苏州市医学会的医疗损害鉴定书，判决被上诉人张家港市香山医院有限公司就上诉人李秀英的各项损失承担80%的赔偿责任应属适当，二审依法不作调整。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1470元，由上诉人李秀英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 东
代理审判员 裘 实
代理审判员 沈军芳
二〇一六年十二月六日
书 记 员 沈华君