广东省惠州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）惠中法刑二终字第71号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某强，男，公民身份证号码：×××4016，汉族，户籍地广东省惠东县。
上诉人（原审被告人）许某甲，男，公民身份号码：×××4017，汉族，户籍地广东省惠东县。因本案于2014年3月24日被四川省洪雅县公安局抓获归案并被刑事拘留，同月21日被依法逮捕，2015年4月23日刑满释放。
诉讼代理人罗炜炜、郭惠谋，均系广东商盾律师事务所律师。
广东省惠东县人民法院审理惠东县人民检察院指控被告人许某甲犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人许某强提起附带民事诉讼一案，于2015年1月21日作出（2014）惠东法刑一初字第320号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人许某强、被告人许某甲对附带民事判决不服，提出上诉；对于本案刑事判决部分，因公诉机关未提起抗诉，被告人未提出上诉，已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭审理了本案，上诉人许某强，上诉人许某甲的诉讼代理人罗炜炜、郭惠谋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年11月27日15时许，被告人许某甲在惠东县吉隆镇××一肠粉店内，看到数日前带人去他家打砸过的被害人许某强，便打电话叫来其堂兄许某乙（另案处理）等人。其后，许某甲等人在上述肠粉店内围住许某强，许某甲持生抽瓶将许某强的头部砸伤后逃离现场。2013年12月23日，经惠东县公安司法鉴定中心鉴定，被害人许某强头部外伤后颅脑损伤进行性加重，并出现右额颞顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血，许某强的损伤程度属重伤。2014年1月1日，新的《人体损伤程度鉴定标准》颁布并生效。2014年9月12日，鉴定中心依新标准对许某强的进行鉴定，鉴定结论：许某强头部的损伤致右额颞顶部硬膜下血肿，损伤后至今未出现神经系统症状和体征，许某强的损伤程度评定为轻伤一级。被害人许某强收到轻伤鉴定意见后，向原审法院提出书面异议。原审法院就此向有关部门进行核实，有关部门提交材料证实了鉴定意见的合法性及有效性。2014年3月24日，公安机关在四川省洪雅县将许某甲抓获。
另查明：附带民事诉讼原告人许某强系农村户籍，其受伤后于2013年11月29日至2014年4月14日在惠州市第三人民医院住院治疗136天后，因被医院评估已达出院标准，但许某强拒绝办理出院，而被强制出院。许某强共花医疗费72190.02元。经诊断，许某强出现：1、右额颞顶部创伤性硬膜下血肿；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、右额颞顶部硬膜外积液；4、右额颞部皮瓣下积液；5、左额部头皮裂伤；6、××；7、双侧混合性耳聋；8、双侧颞颌关节功能紊乱；9、××变；10、××症。医嘱建议：1、注意休息及营养，建议继续休养1个月左右，避免熬夜、劳累等；2、丙肝活动期，伴肝功能受损，××专科就诊，××变，建议骨科就诊进一步检查评估；3、建议定期耳鼻喉科及眼科门诊复诊。
原判认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、抓获经过，证实2014年3月24日，公安机关在四川省洪雅县将被告人许某甲抓获归案。
3、现场勘查笔录、方位图及现场照片，证实案发现场概况。
4、被害人许某强的陈述：2013年11月27日下午，我在吉隆镇某肠粉店吃肠粉时，被几名年轻人围住。之后，我的头部被一名年轻人持工具砸伤，我便拿了一把菜刀追了他们。我有带人打砸过许某旺、许某高的家，而他们也有把一车垃圾倒在我家门口。
5、被告人许某甲的供述及辩解：2013年11月27日下午15时许，我在吉隆镇某肠粉店内吃肠粉时，发现许某强也在肠粉店。于是我打电话通知了许某乙和我父亲许某旺。我父亲让我报警，但过了十多分钟，警察都没有来到现场。之后，我和许某乙等人一起围住许某强不让许某强离开。双方发生了争执和冲突，我顺手拿起店内桌上的一生抽瓶朝许某强的头上砸了一下，许某强拿着一把刀追我们，我们逃离了现场。
6、证人证言：
（1）证人王某的证言：我是吉隆镇某肠粉店的经营者。案发当日下午15时许，几名年轻男孩子跟一名中年男子在店内发生冲突，其中一名男孩子用一个生抽玻璃瓶砸了中年男子，那名中年男子头部流血受伤。之后，那些男孩子跑出店外，那名中年男子也跟着跑了出去。
（2）证人许某乙的证言：2013年11月27日下午15时许，我接到许某甲的电话后，来到吉隆镇某肠粉店与许某甲会合。我与许某甲及许某甲的同学一起进入肠粉店，我们走到许某强面前，准备不让许某强离开。但许某强认识我们，就站起来想离开。这时，许某甲拿起肠粉店桌上的一生抽瓶向许某强头上砸去，许某强当场被砸倒在地，我们就逃跑，而许某强手上拿着个东西也追了我们。我之所以去现场，是因为我听说许某强于2013年11月份带着人持工具毁坏了我家的财物，我想去现场抓住许某强后报警。
7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人许某强的损伤程度属轻伤一级。
8、被告人的户籍资料，证实被告人许某甲的姓名、年龄等基本身份情况，以及被告人许某甲犯罪时已年满十八周岁，负完全刑事责任。
9、惠州市第三人民医院疾病证明书、出院证明书、出院小结，证明被害人许某强受伤后住院接受治疗等事实以及治疗的费用。
10、身份证复印件，证实许某强的身份情况。
此外，还有通话清单、情况说明、庭审笔录等材料在卷予以佐证。
原审法院认为，被告人许某甲为逞一时之勇持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人许某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，原审法院依法予以支持。但公诉机关对被告人许某甲致人重伤的指控，经查，鉴定中心依照新的人体损伤标准对被害人许某强作出的轻伤鉴定，其鉴定主体适格，程序符合《最高人民法院关于执行〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》第一条之规定，依法采信该份鉴定，故对公诉机关提出的重伤指控予以纠正。鉴于本案系民间纠纷引发的矛盾，属事出有因，且被告人归案后亦能当庭认罪，可酌定从轻判处。
被告人除依法承担刑事责任外，还应当赔偿因犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的直接物质损失。附带民事诉讼原告人的直接物质损失，依照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合本案实际计算，其中:1、医疗费按实际票据支出计为72190.02元；2、住院伙食补助费：按赔偿标准计为13600元（136日×100元/日=13600元），但原告人诉请8300元，予以照准；3、交通费酌定2000元；4、营养费酌定5000元；5、护理费：因无医嘱等证据证实被害人住院期间需要特别护理，且根据医疗费发票显示医院已将2008.6元的护理费计算其中，故原审法院依法对护理费不予支持；6、误工费：因原告人未提供工资清单、银行流水账单、劳动合同等合法有效的证据证实其真实收入，故参照2013年全省国有单位（农业）在岗职工年均工资21891元÷365天×（住院136天+休息30天）=9955.9元，以上共计97445.92元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百五十五条之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，原审法院作出如下判决：
一、被告人许某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
二、被告人许某甲应在判决书生效后十日内赔偿人民币97445.92元给附带民事诉讼原告人许某强。
三、驳回附带民事诉讼原告人许某强的其他诉讼请求。
上诉人许某强提出：1、对一审判决按轻伤鉴定结果对被告人进行判决不服，申请对其伤势进行重新鉴定；2、当时殴打其共有5人，仅抓获并宣判被告人许某甲一人，其他4人至今仍未到案。3、因其在住院136天期间由妻子刘贱妹护理，按惠州地区一般护理费每天100元，136天计13600元。请求二审法院撤销一审判决第三项，支持其护理费的请求。
上诉人许某甲提出，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法对附带民事判决部分依法改判。理由是：1、因附带民事诉讼原告人早已达到出院条件，无需住院136天，其恶意加重治疗成本，一审判决支持附带民事诉讼原告人136天的伙食补助费8300元及误工费9955.9元是错误的。2、其已支付6万元给政府，政府出具证明许某强的医疗费6万元已由许松旺偿还，一审判决仍要求其支付6万元给许某强也是错误的。
本院经审理查明，上诉人（原审被告人）许某甲的犯罪事实及上诉人许某强提起的附带民事诉讼事实均与原审法院认定的事实相同。原审法院认定的上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
二审期间，上诉人许某强当庭出示了疾病证明书，证实医院要求其在住院期间留陪护1人。这一证据经当庭质证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
对于上诉人许某强所提出的“要求抓获其他殴打其的人及进行重新鉴定”等上诉意见，经查，上诉人许某强作为原审附带民事诉讼原告人，在一审判决后虽然有权对附带民事部分提起上诉，请求公诉机关进行抗诉，但其上述要求不属于附带民事诉讼上诉的受案范围，而且是否抓获其他人员以及进行重新鉴定的问题均不影响本案对其民事赔偿的项目和金额。因此，许某强的上述上诉意见，于法无据，本院不予采纳。但其提出的要求赔偿其住院期间的护理费，与查明的事实相符，于法有据，本院予以支持。
对于上诉人许某甲及其诉讼代理人提出的上诉和代理意见，经查有××证明书、病历、发票等证据证实许某强在受伤后住院136天及费用开支情况，一审法院据此支持许某强伙食费及误工费并无不当。对于许某甲的家属支付给政府6万元医疗费的问题，原审判决已作了详尽的阐述，在此不再赘述。因此，上诉人许某甲及其诉讼代理人提出的上述上诉和代理意见，与事实不符，于法无据，本院均不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）许某甲无视国家法律，持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。许某甲除应承担刑事责任外，还应对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某强承担民事赔偿责任。原审判决的附带民事部分事实清楚，审判程序合法，但以没有证据证实住院期间需要特别护理，医疗费发票已将护理费计算在内为由，未支持上诉人许某强住院期间的护理费不当，现依法予以纠正。根据本案一、二审期间的证据，上诉人许某甲受伤后住院136日，期间需要1人陪护，由其妻护理，虽未能提供收入证明，但可参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，酌情支持护理费每日100元，故上诉人许某甲还应赔偿上诉人许某强住院期间的护理费13600元，连同原判已支持的97445.92元，共计111045.92元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，第三百一十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省惠东县人民法院（2014）惠东法刑一初字第320号刑事附带民事判决中的第二项、第三项，即对附带民事诉讼的判决部分。
二、上诉人（原审被告人）许某甲应当在判决生效后十日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某强医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、护理费、误工费等共计人民币111045.92元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗书勇
代理审判员 唐荣平
代理审判员 冯丹宁
二〇一五年十一月九日
书 记 员 张 帆
罗文涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。