上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第2862号
原告孙荣根。
法定代理人孙银仙。
委托代理人汪俊，上海市海欣律师事务所律师。
被告徐木平。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告孙荣根与被告徐木平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年2月2日公开开庭进行了审理。原告孙荣根的委托代理人汪俊，被告徐木平，被告平安上海分公司的委托代理人张雨阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孙荣根诉称，2013年9月28日6时10分许，被告徐木平驾驶苏D6XX**小型普通客车在本市浦东新区康新路秀沿路由东向南转弯时，适遇原告骑自行车由西向东行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告徐木平负事故的全部责任。另苏D6XX**小型普通客车在被告平安上海分公司处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费102，242.60元（人民币，下同；其中原告自付14，957.60元、被告徐木平垫付87，285元）、住院伙食补助费1，120元、鉴定费5，800元、营养费3，600元、残疾赔偿金159，617.64元、护理费9，000元、精神损害抚慰金26，000元、交通费500元、衣物损失费500元、律师代理费6，000元，共计314，380.24元；要求先由被告平安上海分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任（精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔偿）；不足部分，由被告徐木平全额赔偿。
被告徐木平辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定无异议，愿意承担赔偿责任，因其驾驶的车辆投保的商业三者险未购买不计免赔，故愿意自行承担20%的免赔部分；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费、鉴定费；对律师代理费，认为金额过高；对医疗费，同意由法院依法判决；对其余赔偿项目的金额，均同意保险公司意见；另提出其曾为原告垫付的医疗费87，285元、伙食费542元，要求在本案中一并处理。
被告平安上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，愿意在交强险及商业三者险责任限额内予以赔偿，但因商业三者险未购买不计免赔，故属于商业险范围的损失，要求根据机动车全部责任，扣减20%的免赔率；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费、鉴定费；对律师代理费，认为不属于保险责任范围，故不同意承担；对医疗费，要求扣除外购药及非医保部分用药；对其余赔偿项目的金额均持有异议。
经审理查明，2013年9月28日6时10分许，被告徐木平驾驶苏D6XX**小型普通客车在本市浦东新区康新路秀沿路由东向南转弯时，适遇原告骑自行车由西向东行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告徐木平负事故的全部责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费102，548.20元（其中原告自付15，263.20元、被告徐木平垫付87，285元），并住院治疗了56日（期间，被告徐木平为原告垫付伙食费542元）；为本次诉讼聘请律师支出了代理费6，000元。
2014年11月4日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，“被鉴定人孙荣根于2013年9月28日的交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残；给予其护理期180日、营养期90日。”为此，原告支出鉴定费4，000元。2014年11月17日，经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，“被鉴定人孙荣根因道路交通事故致左胫骨近端、胫骨平台粉碎性骨折，非手术治疗后，目前遗留左下肢功能部分受限，构成XXX伤残；酌情给予治疗休息期180日、营养期60日、护理期90日。”为此，原告支出鉴定费1，800元。另查明，原告系非农业人口。
还查明，苏D6XX**小型普通客车在被告平安上海分公司处同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（责任限额300，000元、计免赔率），且事发时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书（简易程序）、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单、验伤通知单、医疗病史、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书、户口簿、发票及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与非机动车之间，并经交警部门认定，被告徐木平负事故的全部责任。故原告的合理经济损失，先由被告平安上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告方承担全部份额的赔偿责任，该损失先由被告平安上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任（根据全部责任，扣减20%免赔率），余款由被告徐木平予以赔偿。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费1，120元、鉴定费5，800元，原、被告经庭审质证核对一致，不存在争议，故本院予以确认。2、医疗费，本院经审查原、被告各自提供的医疗病史及相关票据，扣除住院费用中的伙食费及无证据佐证的外购药后，凭据核定为原告自付15，263.20元、被告徐木平垫付87，285元，合计102，548.20元；在此需要说明的是，原告的计算有误，考虑到并非其真实意思表示，故本院予以纠正。3、营养费，原告根据其伤情及年龄，提出按每日40元计算，结合法医鉴定结论90日，主张3，600元，并无不当，本院予以照准。4、护理费，原告根据其伤情，提出按每日50元计算，结合法医鉴定结论180日，主张9，000元，并无不当，本院予以照准。5、残疾赔偿金，原告于定残之日已73岁，系非农业户口，故现提出根据其伤残等级，按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入标准（1年为43，851元），以52％的赔偿系数，计算7年，主张159，617.64元，金额并无不当，本院予以照准。6、交通费500元，虽原告未提供证据，但考虑到原告为疗伤必然会发生该方面的费用，且主张的金额亦并无不当，故本院予以照准。7、衣物损失费，本院酌情支持300元。8、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，应综合考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度及经济承受能力等因素，现原告主张26，000元，并无不当，本院予以照准；原告主张该赔偿项目在交强险内优先赔偿，因于法有据，本院予以支持。9、律师代理费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度，本院酌情支持5，000元。综上，根据被告方车辆在本起事故中强制保险责任限额及本案的赔偿范围，本院确认被告平安上海分公司应承担的强制保险赔偿款为120，300元（其中医疗费用赔偿款10，000元、死亡伤残赔偿款110，000元、财产损失赔偿款300元）；根据法律规定及保险合同约定，由被告平安上海分公司在商业三者险责任范围内承担150，548.67元（已扣减20%免赔率），故被告平安上海分公司共计应赔偿原告270，848.67元；不属于保险责任范围的损失为42，637.17元，由被告徐木平全额承担。因被告徐木平已为原告垫付医疗费87，285元、伙食费542元，多支付了45，189.83元，故本案中无需再承担赔偿责任。该多支付的钱款由原告在被告平安上海分公司赔付后返还被告徐木平。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条，第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙荣根交强险及商业三者险保险金共计270，848.67元（其中精神损害抚慰金26，000元在交强险内优先赔偿）；
二、原告孙荣根于本判决生效之日起十日内返还被告徐木平45，189.83元；
三、驳回原告孙荣根的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，698元（原告已预交4，604元），减半收取计2，349元，由原告孙荣根负担7元，被告徐木平负担780元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1，562元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆波静
二〇一五年三月十九日
书 记 员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。