山东省潍坊市奎文区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）奎刑初字第27号
公诉机关潍坊市奎文区人民检察院。
被告人曹某。2013年4月9日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现押于潍坊市看守所。
辩护人张丽君，山东瑞诺律师事务所律师。
被告人陈某。1991年3月28日因强奸罪被江苏省淮阴市中级人民法院判处有期徒刑十年。2013年4月9日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现押于潍坊市看守所。
辩护人赵丽，山东衡明律师事务所律师。
潍坊市奎文区人民检察院以奎检刑诉（2013）285号起诉书指控被告人曹某、陈某犯非法经营罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市奎文区人民检察院指派检察员孙香萍出庭支持公诉，被告人曹某及其辩护人张丽君、被告人陈某及其辩护人赵丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
潍坊市奎文区人民检察院指控：
被告人曹某、陈某在无烟草专卖许可证的情况下，从2012年9月份开始至案发，分多次从潍坊城区内超市、商店购买硬中华116条、软中华31条，通过长途客运车运至江苏淮安市贩卖牟利。2013年4月8日，在潍坊市奎文区北王茶城南丁字路口处，被告人曹某、陈某欲再次通过长途汽车运输卷烟时被潍坊市奎文烟草专卖局稽查人员查获，当场查获8条中华（软）、6条中华（硬）。上述卷烟价值人民币74150元。
公诉机关当庭宣读了被告人供述、证人证言、书证等证据，指控被告人曹某、陈某的行为构成非法经营罪，均如实供述犯罪事实，被告人陈某系从犯，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第二十七条的规定处罚。
被告人曹某、陈某对指控事实及罪名均无异议。
辩护人张丽君辩称，被告人曹某主观恶性小，社会危害性不大，认罪态度好，系初犯，愿意缴纳罚金，要求判处缓刑。
辩护人赵丽辩称，被告人陈某系从犯，认罪态度好，有悔罪表现，社会危害性小，要求从轻判处缓刑。
经审理查明：
2012年9月始，被告人曹某为谋取利益，由被告人陈某骑电动自行车载其多次从潍坊城区内超市、商店购买硬中华116条、软中华31条，后通过长途客运车运至江苏淮安市贩卖牟利。2013年4月8日，因群众举报，在潍坊市奎文区北王茶城南丁字路口处，被告人曹某、陈某欲再次通过长途汽车运输卷烟时被潍坊市奎文烟草专卖局稽查人员查获，当场查获8条中华（软）、6条中华（硬），经鉴定，均为真品卷烟。上述卷烟价值人民币68715元。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证并认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、抓获、破案经过，证实：被告人曹某、陈某系被抓获归案。
2、户籍证明，证实：两被告人均系成年人犯罪。
3、电话查询记录，证实：被告人曹某无犯罪前科。
4、扣押物品清单，证实：被告人曹某被查扣卷烟中华（硬）6条、中华（软）8条。
5、潍坊市奎文烟草专卖局案件移送函及回执、移送清单、检查（勘验）笔录、先行登记保存批准书及通知书、先行登记保存物品处理通知书及送达回证、抽样取证物品清单、证据复制（提取）清单、涉案烟草制品照片等，证实：被告人曹某、陈某系被烟草专卖局稽查人员当场查获。
6、山东省国产卷烟统一批发价格目录、卷烟零售户进货明细表，证实：涉案卷烟中华（软）零售价为650元／条、中华卷烟（硬）400元／条。
7、江苏省淮阴市中级人民法院（1991）刑一初字第37号刑事判决书，证实：1991年3月28日，陈某因强奸罪被该院判处有期徒刑十年。
8、办案说明，证实：被告人曹某交代其收购的卷烟卖给江苏省淮安市楚州区正淮东路上一林姓男子所开商店，公安机关在该地点发现一商店较为符合，此商店老板林富友交代从未从别人手中进过卷烟。
（二）证人证言
1、籍某某（经营“福运德酒水批发”商店）的证言，证实：2012年10月，曹某到其店里收购4条“中华”（硬），2条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）380元／条；“中华”（软）565元／条。
2、孙某某（经营“海霞商店”）的证言，证实：2012年至今曹某到其店里收购16条卷烟。收购“中华”（硬）390元／条，“中华”（软）620元／条。
3、夏某某（经营“诚信名烟名酒”）的证言，证实：2012年10月始，曹某从其店里收购6条“中华”（硬）卷烟和1条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）390元／条；“中华”（软）560元／条。
4、李某某（经营“宏伟商店”）的证言，证实：2012年，曹某到其店里收购12条“中华”（硬）卷烟，2条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）385元／条；“中华”（软）560元／条。
5、刘某（经营“金铃商店”）的证言，证实：2012年9月，曹某到其店里收购十几条“中华”（硬）卷烟，3条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）380元／条；“中华”（软）570元／条。
6、魏某某（经营“佳佰超市”）的证言，证实：2012年下半年始，曹某到其店里收购10条“中华”（硬）卷烟，5条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）375元／条；“中华”（软）570元／条。最后一次收购卷烟时，他和另一男子来的，该男子所骑电动自行车为银色，（看陈某的身份证）另一男子就是这个人。
7、秦某某（经营“大东副食”商店）的证言，证实：2012年10月始，曹某到其店里收购约20条“中华”（硬）卷烟和10条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）385元／条；“中华”（软）575元／条。
8、葛某某（经营“鑫旺源”商店）的证言，证实：2012年12月初至2013年4月初，曹某到其店里收购8条“中华”（硬）卷烟，5条“中华”（软）卷烟。收购“中华”（硬）380元／条；“中华”（软）560元／条。每次他和另一男子骑电动自行车到店取烟，所骑电动自行车为银色，（看陈某的身份证）另一男子就是这个人。
9、孙某某（经营“汇金”商店）的证言，证实：2012年12月初至2013年4月初，曹某到其店收购“中华”（硬）卷烟17条、“中华”（软）1条。2012年，收购“中华”（硬）385元／条；2013年，“中华”（硬）370元／条，“中华”（软）560元／条。最后一次收购卷烟时，他和另一男子来的，该男子所骑电动自行车为银色，（看陈某的身份证）另一男子就是这个人。
10、孟某某（经营“万千百货”商店）的证言，证实：2012年9、10月，曹某去其店里共购买十五条至二十条硬中华，第一次卖给他每条380元，后来都是每条385元。他有时自己去，有时有人陪他一起去。
11、赵某某（系被告人曹某的妻子）的证言，证实：其老公从潍坊收购中华烟，再运到江苏淮安市卖，从中挣取利润，共贩卖100多条中华烟，以硬中华为主，主要是其老公卖。他以什么价格收购其不清楚，往外卖硬中华的价格中秋节390元一条，春节之后370元一条。软中华都是其老公卖的。有时陈某开电动车拉着其老公去收烟。其老公收购中华烟后，有时把烟放在泡沫箱里通过长途客车运到江苏淮安，其去接货。其一部分卖到了江苏淮安市楚州区正淮楼东路上的商店；一部分卖给亲戚了。其听老公说挣了六千多块钱。
12、李某某、刘某某（系大巴客车售票员）的证言，证实：曹某曾经在2012年9、10月、2013年春节前后通过其客车从潍坊往淮安发过货，发什么货不清楚。
（三）被告人供述和辩解
1、被告人曹某供述：其从2012年9月底开始收烟一直到2012年12月底，其从潍坊收购中华烟，运到江苏淮安市卖给当地的商店，从中挣取利润，共贩卖1000条左右中华烟。收购价格春节之后硬中华370元左右／条，软中华560元左右／条；春节之前硬中华380元左右／条，软中华565元左右／条。每条烟加5到7元钱卖出。因为其不会骑电动三轮车，收购香烟时其就让陈某骑电动车带着其收烟，其就多给他发些工钱。其和陈某骑车通过长途客车把卷烟运回去，共运输了20多次，每次40多条。2013年4月8日，准备再运8条软中华和6条硬中华时被烟草稽查人员查获了。贩卖香烟其共挣了五六千元。
2、被告人陈某供述：曹某是其老板，其在工地上做饭。2012年9月8日开始，曹某从潍坊城区的商店收购中华烟，通过客车运到江苏淮安贩卖。4月8日，其和曹某收了14条中华烟准备坐车带回去，被烟草专卖局查获了。其和曹某通过客车运回江苏淮安的中华烟至少有1100来条，其中硬中华1000条左右，软中华100条左右。中华烟以什么价格收购其不清楚，收烟的钱都是曹某的，其骑电动车带曹某到店里买烟，其在外面等着。曹某每月给其多涨1000元工资，已多发两个月了。
（四）鉴定意见
山东省烟草质量监督监测站【R-ZW37G13040112）检验报告，证实：先行登记保存的8条中华（软）、6条中华（硬）卷烟均为真品卷烟。
（五）辨认笔录
辨认笔录，证实：经籍某某、孙某某、夏某某、李某某、刘某、魏某某、秦某某、葛某某、孙某某、孟某某辨认，曹某就是到商店里收购中华卷烟的人；经某某溪辨认，陈某即与曹某一起收购卷烟的人；经刘某某、李某某辨认，曹某就是多次托运货物的人。
本院认为，被告人曹某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重；被告人陈某明知被告人曹某实施上述行为仍积极帮助其实施，二被告人的行为均构成非法经营罪，应予刑罚。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。
关于公诉机关按照真品卷烟的市场零售价作为二被告人犯罪数额的指控。按照“最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》”第四条规定：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。根据本案证据，有多名证人均证实向被告人销售卷烟的数量及价格，且公诉机关依据证人证言认定的非法经营卷烟数量，因此，应参照被告人的实际收购价格认定其犯罪数额，应为68715元。
综上，被告人曹某、陈某到案后能如实供述同种较重罪行，认罪态度较好，被告人陈某系从犯，均可从轻处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人曹某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月9日起至2014年4月8日止；罚金自本判决确定之日起三十日内缴纳）。
二、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月9日起至2014年3月8日止；罚金自本判决确定之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 罗卫琴
人民陪审员 赵永华
人民陪审员 韩爱民
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 马晓丽