福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第312号
原公诉机关福建省安溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）官士桂，男，1992年1月9日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2014年6月21日被抓获，于2014年6月26日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人柯汀锋，福建佳汇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）上官健彬，男，1992年2月27日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，农民，住陕西省宝鸡市渭滨区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年6月21日被抓获，于2014年6月26日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
上诉人（原审被告人）上官清友，男，1985年7月28日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2014年6月21日被抓获，于2014年6月26日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
安溪县人民法院审理安溪县人民检察院指控原审被告人官士桂、上官健彬、上官清友犯诈骗罪一案，于2015年1月14日作出（2015）安刑初字第42号刑事判决。原审被告人官士桂、上官健彬、上官清友不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人官士桂、上官清友、上官健彬自2014年4月份以来，明知他人从事诈骗活动，仍按照约定的报酬受雇于上官成志（在逃，另案处理），持涉案151张银行卡到贵州省铜仁市、湖南省娄底市等地的银行ATM机，为诈骗分子领取以“生育补贴”、“购房补贴”、“丧葬补贴”等方式诱骗被害人张某甲（被骗15，678元）、肖某（被骗15，534元）、周某（被骗199，789元、崔某（被骗60，000元）、赵某（被骗7，245元）、黄某乙（被骗3，000元）、黄某丙（被骗3，618元）、张某乙（被骗15，000元）、冷某（被骗90，500元）等人的汇入款。截止2014年6月21日被查获时，涉案金额达1，356，800元。
被告人官士桂、上官健彬、上官清友于2014年6月21日在湖南省长沙市被泉州市公安局查抓获，同时被扣押银行卡151张、手机2部、SIM卡2张、纸张5张、记录本1本等作案工具及违法所得款6，400元。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表，被害人张某甲、肖某、周某、崔某、赵某、黄某乙、黄某丙、张某乙、冷某陈述，证人吴某、方某、王某、黄某甲证言，到案经过，辨认笔录及照片，取款录像截图，搜查笔录，扣押清单，涉案银行账户交易明细，文件检验鉴定意见书及通知书，被告人官士桂、上官健彬、上官清友的户籍证明及其供述。
原审法院认为，被告人官士桂、上官健彬、上官清友的行为均已构成诈骗罪，且数额特别巨大，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人官士桂、上官健彬、上官清友起次要作用，是从犯，均依法减轻处罚；三被告人归案后，均能如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人官士桂犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币六万元；二、被告人上官健彬犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币六万元；三、被告人上官清友犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币六万元；四、继续追缴被告人官士桂、上官健彬、上官清友及其同案人的违法所得款人民币1，350，400元及扣押在公安机关的违法所得款人民币6，400元，计人民币1，356，800元；其中，发还给被害人张某甲15，678元、肖某15，534元、周某199，789元、崔某60，000元、赵某7，245元、黄某乙3，000元、黄某丙3，618元、张某乙15，000元、冷某90，500元；余款946，436元，查无被害人，予以没收上缴国库；五、没收三被告人被扣押的作案工具。
上诉人官士桂诉称，其是从犯，归案后坦白交代，认罪态度好，是在同案犯的引诱下参与犯罪，犯罪主观恶性较小，又是初犯，原判量刑畸重，请求改判较轻刑罚。其辩护人提出：官士桂是从犯，归案后坦白交代，犯罪主观恶性较小；在共同犯罪中，上官清友在诈骗中联系上下线并负责记账、后勤，与上官成志进行诈骗所得分配，也分得较多赃款，官士桂听从上官清友指挥，上官清友是管理人员，作用比官士桂大，对从犯之间应当具体区分作用大小，原判对二人判处相同刑罚，有违罪刑相适应原则，建议对官士桂改判更轻刑罚。
上诉人上官健彬诉称：其行为应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪；其是从犯，原判量刑过重，请求减轻处罚。
上诉人上官清友诉称：其是属于作用较小的从犯，在共同犯罪中，只负责日常开销和记账，未实际领取诈骗款，也未实施诈骗行为，分得报酬为0.5%，而另二人均为1%；归案后能如实供述犯罪事实，又当庭自愿认罪，且是初犯、偶犯，原判量刑畸重，请求较大幅度减轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人官士桂、上官清友、上官健彬在2014年4月份至6月21日间，明知他人从事诈骗活动，受雇持涉案151银行卡到贵州省铜仁市、湖南省娄底市等地的银行ATM机，为诈骗分子领取以“生育补贴”、“购房补贴”、“丧葬补贴”等方式诱骗被害人的汇入款1，356，800元的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人官士桂、上官健彬、上官清友伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取公民财物，其行为均已构成诈骗罪，属数额特别巨大。本案中，上诉人官士桂、上官健彬、上官清友明知他人实施诈骗犯罪，仍为其提取款项，应以共同犯罪论处，故上诉人上官健彬提出其行为是掩饰、隐瞒犯罪所得罪的意见不能成立，不予采纳。在共同犯罪中，上诉人官士桂、上官健彬、上官清友起次要作用，是从犯，均依法予以减轻处罚。上诉人官士桂、上官健彬、上官清友在共同犯罪中按照分工，相互配合实施犯罪，作用相当，故上诉人官士桂的辩护人提出官士桂作用较小的意见、上诉人上官清友提出其作用较小的意见，均不能成立，不予采纳。上诉人官士桂、上官健彬、上官清友归案后，能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人官士桂及辩护人提出改判较轻刑罚的意见、上诉人上官健彬、上官清友提出减轻处罚的意见，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 夏 简
二〇一五年三月十日
书 记 员 蔡凌轩
附：本案所适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。