广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民一初字第2921、2955号
张永成（2921号案原告、2955号案被告），男，19XX年X月X日出生，汉族，住广东省XX县**房。
委托代理人：王云松、黄怡倬，广东达熙律师事务所律师、实习律师。
广州市保盈会餐饮管理有限公司（2921号案被告、2955号案原告），住所地广州市天河区。
法定代表人：林格达。
委托代理人：俞靓，广东华科律师事务所律师。
张永成与广州市保盈会餐饮管理有限公司（以下简称“保盈会公司”）劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2015年9月11日公开开庭合并进行了审理。张永成及委托代理人王云松、黄怡倬，保盈会公司的委托代理人俞靓到庭参加诉讼。该案现已审理终结。
张永成诉称及辩称：张永成于2012年12月入职保盈会公司工作，保盈会公司实际为一家KTV娱乐会所，张永成一直担任营业部总经理职务，工作内容是联络客户来店消费，工资构成由底薪和客户消费金额提成两部分组成，每天保盈会公司财务部会记录张永成所联系来店的客户消费金额，并在客人收费单据左上角打印记录是谁联络的客户，以便每月统计工资，每月底也会提供一份业绩对账单给张永成以核对有无错漏。保盈会公司每月15日左右会以转账方式向员工支付上一个月工资，但都是由保盈会公司董事伍某的中国银行个人账户转出给各位职工（账号：72×××32），保盈会公司曾于2014年8月24日发出一份内部通知，是关于2014年9月开始部分员工计算工资的方式，其中也包括张永成在内（附有该通知复印件为证据），该通知应视为约定。以9月为例，张永成完成业绩为66554元（证据附有保盈会公司提供的对账单），提成金额为17304（66554×26％）元，工资应为22304元[17304+5000（完成5万任务的底薪）]，减去张永成挂账的6000元，应得工资16304元。张永成中国银行流水记录也显示10月15日伍某账户转账给张永成16304元，证明了该通知的确定性。然而2014年10月，张永成完成业绩任务为51617元，保盈会公司应付张永成工资为11630元[51617×26％（提成）－6790元（挂账）+5000元底薪]，但保盈会公司只支付了提成金额13420元减掉挂账6790元后余额即6630元，未付底薪5000元，保盈会公司拖欠张永成2014年10月的工资5000元。2014年11月，张永成完成业绩任务36564元，保盈会应付张永成5626元[36564×26％（提成）－6880元（挂账）+3000元（底薪）]，但实际上仅支付2992元，欠付底薪3000元。张永成一直向保盈会公司追讨欠薪，但保盈会公司的董事局相关人员避而不见，只派财务部员工通知张永成，公司不会再支付张永成工资，欠薪8000元也不会支付。所以保盈会公司应支付张永成该笔合共8000元欠薪。根据相关法律，拖欠工资需支付工资额25％的赔偿金，因此保盈会公司应赔偿张永成2000元。张永成为保盈会公司提供劳动，保盈会公司支付张永成工资，两者之间存在劳动关系，根据相关法律，保盈会公司必须为张永成缴纳社保。由于保盈会公司单方面不遵守合约，属于单方面解除劳动合同，张永成在保盈会公司离开前12个月平均工资为6690元，张永成在保盈会公司工作两年，根据法律规定，保盈会公司需支付张永成2个月工资共13380元作为经济补偿金。由于保盈会公司单方面原因造成此次诉讼，因此需承担本案诉讼费用。另当庭补充：张永成不是伍某的销售合作伙伴，保盈会公司未足额支付2014年9至11月的工资，并于2015年1月1日通知张永成不用上班，张永成最后工作至2015年1月1日。综上，张永成起诉至法院请求判令：1.保盈会公司支付拖欠张永成的2014年10月和11月份工资共8000元；2.保盈会公司支付张永成拖欠工资总额的25％赔偿金2000元；3.确认保盈会公司与张永成存在劳动关系，保盈会公司需为张永成补交2013年1月至2014年12月的社保；4.保盈会公司支付解除劳动关系经济补偿金13380元；5.保盈会公司承担本案诉讼费用。
保盈会公司诉称及辩称：张永成多年来一直从事餐饮娱乐行业，并与保盈会公司一名叫伍某的员工私交甚好。为了提高自身的业绩工资，伍某邀请张永成作为自己的销售合作伙伴，承诺每月定时将保盈会公司发放给自己的工资提取一定比例给张永成当分红。保盈会公司知道此事后，并未作出反对的意思表示，因为在这个特殊的行业里，这种双赢现象可以视为潜规则，并且在客观事实上，张永成同时也是多家餐饮娱乐公司的外围人员。在此期间，张永成无需接受保盈会公司的考勤及公司其他相关规定的管理，甚至可以半个月不到岗。不料自2015年1月起张永成便不再与伍某联系，随后竟提起劳动争议仲裁，令人大感吃惊。综上，张永成与保盈会公司之间不存在劳动关系，故保盈会起诉至法院请求判令：1.保盈会公司无需张永成支付解除劳动关系经济补偿金13380元；2.本案诉讼费由张永成承担。
经审理查明：保盈会公司在工商管理机关登记的信息显示，截至2015年7月3日，其经营项目类别为“商务服务业”，股东为“林格达、肖于枚、曾俊山”。
张永成主张其于2012年12月20日入职保盈会公司任营业部经理，主要职责是联系客户来店消费，工资按照底薪加提成方式计算（具体为：业绩金额×26%+底薪，业绩低于3万元时无底薪，满3万元不足5万元时为3000元，高于5万元时底薪为5000元），每月15日左右由保盈会公司董事伍某通过其名下账号为72×××32的银行账户转账发放，保盈会公司未发放其2014年10月份及11月份的底薪合计8000元。针对上述主张，张永成提交《中国银行BANCS存款历史交易明细清单》、中国银行网银交易截图、名片、《单位职工参保证明》、《关于啤酒、红酒销售调整方案》、销售业绩对账报表、保盈国际俱乐部收银单若干份、《通知》予以证明。其中《中国银行BANCS存款历史交易明细清单》显示，张永成账号后四位为7456的中国银行账户自2013年1月起，每月15日左右收到账号为72×××32的账户转入的款项，金额几千至一万多不等，其中2013年12月至2014年12月（2014年7月份未有转入款项）转入的金额依次为：4859、8881、11219、8422、6306、900、6760、10699、1197、16304、6630、2992；名片中显示：保盈国际俱乐部，张永成营业总经理；网银交易截图显示，2014年7月至2015年1月期间，伍某每月15日转账一笔款项进入张永成账户，其中2014年10月15日的转账金额为16304元、2014年11月转账金额为6630元、2014年12月15日转账金额为2992元，与上述《中国银行BANCS存款历史交易明细清单》中对方账号为72×××32的转入记录一致；《单位职工参保证明》显示，参保单位为保盈会公司，参保人员中有伍某；《关于啤酒、红酒销售调整方案》显示内容为啤酒及红酒套餐的价格以及提成计算方法，落款载明“保盈会俱乐部董事局+签名”；销售业绩对账报表显示张永成2014年9月的业绩数为66554元，10月的业绩数为51617元，11月的业绩数为36564元，12月的业绩数为28173元；保盈国际俱乐部收银单显示抬头为“保盈会俱乐部”，消费金额合计从几百至几千元不等，部分收银单上有“吴某”样签名；《通知》显示，营业部张永成等4人的工资提成方案：1、个人当月完成3万元至5万元以下的订房额，就给予3000元的底薪，按所订房额的26％提成，若没达到3万元的订房额就没有底薪，按所订房额的26％提成；2、个人当月订房额达到5万元以上（含5万元），就给予5000元的底薪，按所定房额的26％提成，总经理签名处有签名，但无原件。张永成主张上述《关于啤酒、红酒销售调整方案》落款处签名为伍某所签，《通知》落款为总经理周波所签英文名。
保盈会公司对上述证据有如下质证意见：对《中国银行BANCS存款历史交易明细清单》及网银交易截图的真实性、合法性无异议，但对关联性不认可，伍某是公司的员工但并非股东，其在公司负责拓展业务，张永成属与其合作的外围业务人员，双方口头约定由伍某按照一定比例张永成支付分红，伍某多人达成此类协议以拓展其业务；对名片不予确认；对《单位职工参保证明》确认；对《关于啤酒、红酒销售调整方案》不确认，因无法定代表人或股东的签名，也没有公司盖章，伍某不是董事局成员；对销售业绩对账报表、保盈国际俱乐部收银单若干份、《通知》不予确认，因无法定代表人或股东的签名，也没有公司盖章，公司还在营业，周波现还在公司工作，其本人对《通知》上英文签名有异议。保盈会公司未提交任何证据。
张永成主张保盈会于2015年1月1日通知其无需再上班，并未讲明理由，其最后工作至2015年1月1日。
另查明，本院受理的（2015）穗天法民一初字第2956至2963号共8件劳动争议案中（原告为保盈会公司，8名劳动者为被告），认定该8名劳动者的工资亦由伍某账号为72×××32的账户转账支付。
再查明，张永成于2015年4月21日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决保盈会公司：1.支付解除劳动合同经济补偿金13380元；2.补缴社会保险费用；3.支付2014年10月至2014年11月期间工资8000元；4.支付拖欠工资25%的经济补偿金2000元。该委员会经审理后于2015年6月23日作出穗天劳人仲案[2015]994号仲裁裁决书，裁决：1.保盈会公司张永成支付解除劳动关系经济补偿金13380元；2.驳回张永成的其他仲裁请求。张永成及保盈会公司均不服该仲裁裁决，遂诉至本院。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于劳动关系。首先，保盈会公司虽主张张永成为伍某所请之外围业务员，并由伍某依照其业务量发放分红，但并未就此举出任何证据，应担举证不能之责，本院对该主张不予采纳。其次，伍某是保盈会公司员工且按月张永成支付款项，而款项的金额较为固定；且根据本院在其他关联案件中查明的事实可知，伍某的案涉账户还为其他多名劳动者发放工资，可推知该账户为保盈会公司工资发放账户，伍某案涉账户张永成所转之款项应为保盈会公司向张永成发放之工资。再次，张永成在保盈会公司提供劳动，所提供的劳动是保盈会公司业务的主要组成部分，亦接受其管理。综上，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，本院认定张永成与保盈会公司之间存在劳动关系。至于劳动关系的期间，保盈会作为用人单位应就此负举证责任，但其并未举出任何证据，应担举证不能之责，故本院依照张永成的主张并结合本案证据，认定双方于2012年12月至2015年1月1日存在劳动关系。
关于拖欠的工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年。在认定双方存在劳动关系的情形下，保盈会公司作为用人单位应对劳动者工资的具体计算及支付情况承担举证责任，但其未就此举出任何证据，应担举证不能之责。因此，本院根据张永成对工资构成及实际支付情况的主张及所举证据对其工资情况进行认定。根据张永成的主张及提交的证据可知，张永成的工资由底薪加提成构成，保盈会公司未足额支付张永成2014年10月及11月的底薪合计8000元。
关于解除劳动关系的经济补偿金。张永成主张保盈会公司无理由解除劳动关系，但并未就此举证证明；保盈会公司亦未就劳动关系的解除进行举证。鉴此，根据公平原则，综合本案案情，本院视为由保盈会公司提出并由双方协商一致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，保盈会公司应当向张永成支付解除劳动合同的经济补偿金。张永成在保盈会公司处工作两年，故依照该法第四十七条之规定，保盈会公司应当向张永成支付相当于两个月工资的经济补偿。另，根据《中国银行BANCS存款历史交易明细清单》显示的内容，另加上少发的工资8000元，张永成离职前十二个月的平均工资应为7764.08元[（4859+8881+11219+8422+6306+900+6760+10699+1197+16304+6630+2992+8000）÷12]。故张永成主张解除劳动关系的经济补偿13380元符合法律规定，本院予以支持。
关于补缴社会保险费的问题，不属于法院审理范围，本院在此不予处置，当事人应向有管辖权的保险行政管理部门投诉处理。
关于拖欠工资的赔偿金。保盈会拖欠张永成工资的问题并未经过劳动行政部门处理，不属于应予以支付赔偿金的情形，故本院对张永成该项诉讼请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条，《广东省工资支付条例》第十六条；参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：
一、确认张永成与广州市保盈会餐饮管理有限公司于2012年12月至2015年1月1日期间存在劳动关系；
二、广州市保盈会餐饮管理有限公司自本判决发生法律效力之日起3日内，支付张永成2014年10月及2014年11月应发少发的工资8000元；
三、广州市保盈会餐饮管理有限公司自本判决发生法律效力之日起3日内，支付张永成解除劳动关系的经济补偿金13380元；
四、驳回张永成的其他诉讼请求；
五、驳回广州市保盈会餐饮管理有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本两案受理费20元，由广州市保盈会餐饮管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 陆亮亮
人民陪审员 欧阳燕
人民陪审员 曹 霞
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 黄金馨
王嘉蔚