江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民四终字第00736号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司无锡市崇安支公司，组织机构代码71490190-0，住所地无锡市中山路58号。
负责人唐志明，该公司经理。
委托代理人许晔。
被上诉人（原审原告）刁春琪，男，1953年8月24日生，汉族。
委托代理人黄辉忠，江苏民明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵峰，男，1976年12月8日生，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市崇安支公司（以下至判决主文前简称人民财保崇安公司）与被上诉人刁春琪、赵峰机动车交通事故责任纠纷一案，泰兴市人民法院于2014年8月12日作出（2014）泰黄民初字第443号民事判决，上诉人人民财保崇安公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年11月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明：2013年9月30日，赵峰驾驶苏B×××××小型客车沿334省道由西向东行驶至117KM＋200M处因避让情况时，与同向行驶驾驶电动三轮车的刁春琪发生交通事故，致刁春琪受伤。该事故经交警部门认定，赵峰负事故的全部责任，刁春琪无责任。
刁春琪受伤后，至泰兴市人民医院住院治疗，经诊断为创伤性右侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血等，住院治疗26天，共计花去医疗费32846.89元（含欠泰兴市第二人民医院医疗费10000元）。
赵峰所驾驶车辆向人民财保崇安公司投保了交强险及不计免赔50万元限额商业三者险，事故发生后，赵峰已支付医疗费5700元，另向交警部门预交部分款项（刁春琪未领取）。
刁春琪于2014年3月4日向原审法院起诉。2014年6月6日经原审法院委托，南通三院司法鉴定所作出鉴定，刁春琪构成10级伤残，休息期限为5个月，住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月，营养时间为2个月，花去鉴定费2810元。刁春琪请求判令人民财保崇安公司、赵峰赔偿医疗费32146.89元、住院伙食补助费520元、营养费1200元、误工费13350元、护理费8200元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2810元，合计29302.89元。
赵峰辩称：赵峰已向交警部门支付10000元，向医院预交5700元，另支付“120”费用160元，并且已投保了交强险、商业险，故应当由保险公司承担。
人民财保崇安公司辩称：同意在交强险限额内承担责任，但如果处理商业险，应当扣除20%的非医保用药，请求依法处理。
原审另查明，刁春琪属于农村户口，但其承包土地已全部被政府征用。审理中刁春琪主张误工费标准89元／天，主张护理费标准100元／天。
上述事实，有泰兴市公安局交巡警大队事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险、商业险保单，刁春琪在泰兴市第二人民医院就诊的病历、出院记录、诊断证明书、门诊费票据、住院费票据、用药清单，南通三院司法鉴定书、鉴定费票据，泰兴市黄桥镇浩堡村村民委员会出具并经黄桥镇人民政府、国土局确认的证明及刁春琪、人民财保崇安公司、赵峰当庭陈述在案证实。
原审认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等。关于刁春琪之损失，1.医疗费32146.89元，有医疗机构医疗费票据及相关医疗文证在案证实，予以认定。2.住院伙食补助费，刁春琪住院26天，故住院伙食补助费计20元／天×26天=520元。3.营养费，经鉴定机构鉴定，营养时间为2个月，营养费计20元／天×60天=1200元。4.护理费，鉴定机构建议住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月，参照本地区护工标准，酌情计算90元／天，护理费计90元／天人×26天×2人＋90元／天×30天=7380元。5.误工费，鉴定机构建议误工期限5个月，刁春琪属于农村居民，故参照农业行业平均工资69.48元／天计算。关于人民财保崇安公司辩称，刁春琪已年满60周岁，不应计算误工费之辩称理由，原审认为，虽然刁春琪已年满60周岁，但结合本地区实际情况，刁春琪从事一定的劳务增加自己的收入，以改善自己生活水平，法律并未禁止，故不予采纳。误工费计150天×69.48元／天=10422元。6.残疾赔偿金，刁春琪虽然属于农村居民，但属于失地农民，故应参照城镇居民计算，残疾赔偿金计32538元／年×20年×10%=65076元。7.精神损害抚慰金，结合事故责任及本地区社会物质文化生活水平，酌情计算4000元。8.交通费，考虑到刁春琪受伤后住院确需花去合理的交通费，结合本地区实际情况，酌情计算600元。以上合计121344.89元。鉴定费2810元有鉴定机构鉴定费票据在案证实，予以确认。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务。原审认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故人民财保崇安公司在交强险限额内应承担医疗费10000元、护理费7380元、误工费10422元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金4000元、交通费600元，合计97478元。其余损失23866.89元属于超出交强险部分，由于本次事故赵峰负事故全部责任，故应由赵峰承担，由于赵峰所驾驶车辆已向人民财保崇安公司投保50万元不计免赔商业险，故赵峰承担的损失应由人民财保崇安公司在商业险限额内承担。赵峰已支付的医疗费5000元，扣除赵峰应承担的诉讼费、鉴定费1650元，余款3350元人民财保崇安公司可以直接返还给赵峰。关于赵峰辩称其所支付“120”费用，因该票据不符合证据的形式要件，故不予认定。关于赵峰辩称向交警部门预交的款项，因该款刁春琪并未领取，故赵峰可以自行凭票据与交警部门结算。
关于人民财保崇安公司辩称应扣除20%的非医保用药，原审认为，人民财保崇安公司未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，亦未举证证明受害人的治疗存在不必要与不合理、医疗费中的哪些药品系非医保用药以及非医保用药如何按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，此类非医保用药在国内可由其他药品替代、非医保药与替代药品的差价等相关证据，故对人民财保崇安公司该辩称理由依法不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条第二款之规定，判决：一、人民财保崇安公司在交强险及商业险限额内赔偿刁春琪交通事故各项损失人民币121344.89元，其中向刁春琪支付119694.89元（含欠泰兴市第二人民医院医疗费10000元），向赵峰支付3350元（已扣除赵峰应承担的诉讼费、鉴定费1650元）。［泰兴市人民法院帐户（户名：泰兴市人民法院，开户银行：泰兴工行新区支行，帐号：11×××12）］。二、驳回刁春琪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，鉴定费2810元，合计3335元，刁春琪负担35元，赵峰承担1650元（已扣减给刁春琪），人民财保崇安公司承担1650元（刁春琪已预交，人民财保崇安公司于履行时一并加付给刁春琪）。
上诉人人民财保崇安公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.依据人民财保崇安公司与赵峰签订的第三者责任保险合同的约定，人民财保崇安公司根据国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对应由赵峰承担的非医保用药6429元，人民财保崇安公司不应赔偿。2.刁春琪属于失地农民，不存在农业收入，刁春琪也未提供任何证据证明其存在误工损失，一审判决误工费，没有事实依据。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人刁春琪答辩认为：1.人民财保崇安公司要求扣除非医保用药，没有事实和法律依据。刁春琪对医院用药无权决定。2.刁春琪虽已60岁，但没有丧失劳动能力，一审对刁春琪的误工费的认定是正确的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人赵峰答辩认为：非医保用药是由医生决定使用，赵峰无权决定。人民财保崇安公司也没有提供相应的证据证明这些药物不该使用以及可以用其他的医保用药来代替。赵峰购买了不计免赔率的商业险，所有费用应由保险公司负担。
二审审理查明的事实与原审相同。
本院认为：公民、法人或其他组织由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，该机动车同时投保了交强险、商业三者险，当事人又同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照事故责任承担相应的民事赔偿责任。
赵峰驾驶轿车与驾驶电动三轮车的刁春琪发生交通事故，致刁春琪受伤等。公安机关交通管理部门交通事故认定赵峰负事故的全部责任并无不当，应予采信。对事故给刁春琪造成的损失，应先由人民财保崇安公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人民财保崇安公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由赵峰按照事故责任承担相应的民事赔偿责任。
人民财保崇安公司上诉提出“非医保用药6429元应由赵峰承担，人民财保崇安公司不应赔偿”的意见，但人民财保崇安公司未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，以及如何确定属于基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，故人民财保崇安公司该上诉意见，本院不予采信。
人民财保崇安公司上诉对原审认定刁春琪误工损失提出异议。刁春琪虽然年满60周岁，但不能认为其丧失劳动能力，刁春琪是农村居民，其可以从事一定的劳务增加自己的收入，原审参照农业行业平均工资计算其误工损失并无不当，人民财保崇安公司该上诉异议，本院亦不予采信。
据此，原审适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市崇安支公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 高继林
审判员 丁万志
审判员 刘春生
二〇一四年十二月二十二日
书记员 郭 晋
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《江苏省道路交通安全条例》
第五十二条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，未参加第三者责任强制保险的，由机动车方按照该车应当投保的最低保险责任限额予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，按照以下规定减轻机动车一方的赔偿责任：
1．非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，减轻百分之九十以上；
2．非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，减轻百分之六十至百分之七十；
3．非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，减轻百分之三十至百分之四十；
4．非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。