河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终300号
原公诉机关承德县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨海军，捕前住河北省滦平县。2014年2月23日因犯盗窃罪被滦平县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，2014年6月7日释放。2016年4月12日因涉嫌盗窃罪被承德县公安局刑事拘留；2016年5月13日经承德县人民检察院批准被逮捕。现羁押于承德县看守所。
上诉人（原审被告人）肖建亮，捕前住河北省宽城满族自治县。2000年8月3日因犯故意杀人罪、盗窃罪被承德市中级人民法院判处有期徒刑十八年，并处罚金4000元，2012年4月26日释放。2016年4月12日因涉嫌盗窃罪被承德县公安局刑事拘留；2016年5月13日经承德县人民检察院批准被逮捕。现羁押于承德县看守所。
原审被告人张某某，捕前住河北省宽城满族自治县。2007年2月12日因犯盗窃罪被唐山市丰润区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金8000元，2009年11月10日释放。2016年4月12日因涉嫌盗窃罪被承德县公安局刑事拘留；2016年5月13日经承德县人民检察院批准被逮捕。现羁押于承德县看守所。
承德县人民法院审理承德县人民检察院指控原审被告人杨海军、肖建亮、张某某犯盗窃罪一案，于2016年9月7日作出（2016）冀0821刑初160号刑事判决。原审被告人杨海军、肖建亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理，经过阅卷，讯问被告人，现已审理终结。
原判认定，被告人杨海军、肖建亮、张某某在2016年2月至4月间多次流窜入室盗窃，其中杨海军、肖建亮参与盗窃13起，被盗钱物价值人民币39448.6元，张某某参与盗窃并负责望风5起，被盗钱物价值人民币27444.9元。
1、2016年4月2日，被告人肖建亮、杨海军、张某某驾车来到承德县岔沟乡房身沟村，肖建亮在车内等候，张某某在附近放哨，杨海军跳墙进入赵某某家，窃得人民币5000元。
2、2016年2月3日上午，被告人肖建亮、杨海军驾车来到承德县上谷乡闫杖子村，肖建亮在附近放哨，杨海军跳墙进入黄某某家，盗窃金项链及胸坠和黄金观音吊坠，银手镯一个以及监控系统主机一台。被盗黄金项链及胸坠重9.15克，价值人民币2360.70元（9.15克×258元/克），被盗黄金观音吊坠价值1290元。合计人民币3650.7元。
3、2016年3月6日上午，被告人肖建亮、杨海军驾车来到承德县八家乡彭杖子村，肖建亮在附近放哨，杨海军跳墙进入彭某某家，窃得人民币5200元。
4、2016年3月6日上午，被告人肖建亮、杨海军驾车来到承德县八家乡彭杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，肖建亮跳墙进入张某甲家，窃得人民币1100元，红河香烟8盒，价值人民币80.00元。
5、2016年3月25日，被告人肖建亮、杨海军、张某某驾车来到承德县满杖子乡李杖子村，张某某在附近放哨，杨海军跳墙进入卢某某家，窃得人民币300元。
6、2016年3月11日，被告人肖建亮、杨海军驾车来到承德县八家乡于杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，杨海军跳墙进入李某甲家，窃得人民币360元。
7、2016年3月11日，被告人肖建亮、杨海军驾车来到承德县八家乡于杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，杨海军跳墙进入张某乙家，没盗得任何财物。
8、2016年3月11日，被告人肖建亮、杨海军，驾车来到承德县八家乡于杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，杨海军跳墙进入张某丙家，没盗到任何财物。
9、2016年3月11日，被告人肖建亮伙同杨海军，驾车来到承德县八家乡于杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，肖建亮跳墙进入张某丁家，盗窃一箱杏仁露。
10、2016年3月11日，被告人肖建亮、杨海军，驾车来到承德县八家乡于杖子村，肖建亮与杨海军商量好分头行动后，肖建亮跳墙进入李某乙家，盗窃一枚黄金戒指，后经鉴定该戒指价值1613元。案发后，被告人肖建亮妻子何某某主动将戒指退回公安机关，已退还给被害人。
11、2016年3月12日，被告人肖建亮、杨海军、张某某，驾车来到滦平县长山峪镇黄木局子村，肖建亮与张某某放哨，杨海军跳墙进入李某丙家，盗窃人民币3200元，千足金钯金项链一条。后经鉴定，该项链价值764元。
12、2016年3月12日，被告人肖建亮、杨海军、张某某，驾车来到丰宁县石人沟乡曹碾沟村，肖建亮与张某某放哨，杨海军跳墙进入吕某某和家，盗窃人民币17000.00元。
13、2016年4月11日，被告人肖建亮、杨海军、张某某，驾车来到丰宁县土城镇张百万村，肖建亮与张某某放哨，杨海军跳墙进入李某丁家，盗窃黄金耳环一对，银锁两块，纯银手镯一个，银白色项链一条，银白色戒指一枚，三星牌数码相机一部，彩色手链饰品一条，红色项链饰品一条，纪念币一块。后经鉴定银锁价值人民币63.90元，三星数码相机价值人民币214元，黄金耳环一对价值903元。其他物品未鉴定，合计人民币1180.9元。案发后，被盗物品已返还受害人。
原判认定上述事实的证据有，第一起1、被害人赵某某的陈述，证实2016年4月2日，我把买菜的5000元钱放到我家东屋的炕头外边炕席下边。下午6点回家，发现放在炕席下边的5000元钱不见了；2、被害人赵某乙的陈述，证实今年四月份我儿子赵某某给我打电话，说家被盗了，丢了5000元钱。我儿子说他的钱放在东屋炕席底下了；3、现场勘察笔录及照片，证实现场地面上有一横纹足迹，屋内有翻动痕迹；4、杨海军的辨认笔录及照片，证实杨海军指认岔沟乡赵某某家为其与肖建亮、张某某盗窃的地点；5、被告人杨海军的供述，证实2016年4月份，我们三个一起开车来到三沟附近一个村子，肖建亮在车上等着我和张某某，我和张某某发现一户人家锁着大门，张某某在外面给我放哨，我就跳进院内，屋门没锁。我见东屋炕沿底下压着点钱，我拿起来就赶紧出来了，我们回到车上，一数是800多元钱；6、被告人肖建亮的供述，证实2016年4月份，我开车拉着杨海军、张某某去的三沟，我把车停在路边，杨海军和张某某一起去偷的，他们出来后说偷了600元钱；7、被告人张某某的供述，证实2016年，我和杨海军、肖建亮在承德县偷过一次，偷了一千多元钱，我当时望风。
第二起1、被害人黄某某的陈述，证实2016年2月3日，我发现我家丢了一条带坠子的黄金项链，一个银手镯。黄金项链链子9.01克，坠子2.33克，被盗的银手镯当时花了300多元钱买的；2、被害人闫立虎的陈述，证实我家丢失了黄金项链一条，还有一个吊坠；3、黄某某提供的鑫鑫金店信誉卡，证实项链为6.82克，胸坠为2.33克。共9.15克；4、现场勘验笔录及照片，证实黄某某家木柜等处有翻动迹象；5、肖建亮指认笔录，证实肖建亮指认闫杖子村黄某某家系其盗窃的地点；6、价格鉴定书，证实被盗黄金项链及胸坠258元/克。被盗的黄金观音吊坠价值人民币1290元。合计3650.7元。
第三起1、被害人彭某某、李某戊的陈述，证实我儿子要定亲，向亲戚借了5000元钱放在我家屋北面红色木柜子里了。2016年3月6日上午，我和我对象回来，家里被翻动的，我就赶紧去看我放柜子里的5000元钱，发现不见了，家里还有200元钱都丢了；2、证人邵某某的证言，证实杨海军曾经存她那3800元钱，自称是要帐要回来的。就放一天就拿走了；3、现场勘察笔录及照片，证实现场位于彭某某家，家内东衣柜有翻动迹象；4、杨海军、肖建军指认笔录及照片，证实彭某某家就是他们盗窃的地点；5、被告人肖建亮的供述，2016年3月6日，我和杨海军一起下车去偷的，我进去一家，这家西面窗户是两扇那种。东屋柜子内有一个果盘，上面有十多元钱，我把这点零钱拿走了，还把一些烟拿走了；6、被告人杨海军的供述，证实2016年3月份，肖建亮和我一起来到承德县八家乡彭杖子村，我在附近放哨，肖建亮以跳墙的方式进入彭某某家，不一会肖建亮出来了。后来肖建亮给我望风，我跳进屋内偷了一个粉红色包，内有一百三四十元钱。
第四起1、被害人张某甲的陈述，证实2016年3月6日，发现家里被盗了，柜内烟不见了，还有放到我家东屋炕上的钱包也不见了。钱包内有1100元钱；2、现场勘察笔录及照片，证实案发现场基本情况；3、辨认笔录及照片，证实张某甲家系他们在彭杖子村盗窃的第二户；4、办案说明两份，证实被盗的烟和手镯无法作价；5、被告人肖建亮的供述，2016年3月6日，我和杨海军一起下车去偷的，我进去一家，这家西面窗户是两扇那种。东屋柜子内有一个果盘，上面有十多元钱，我把这点零钱拿走了，还把一些烟拿走了；6、被告人杨海军的供述，证实2016年3月份，肖建亮和我一起来到承德县八家乡彭杖子村，我在附近放哨，肖建亮以跳墙的方式进入彭某某家，不一会肖建亮出来了。后来肖建亮给我望风，我跳进屋内偷了一个粉红色包，内有一百三四十元钱。
第五起1、被害人卢某某的陈述，证实2016年3月25日我家被盗了，屋内被翻动了，丢了300元钱；2、现场勘察笔录及照片，证实被盗卢某某家东卧室现场被翻动情况；3、指认笔录及照片，证实杨海军指认，卢某某家也是他盗窃的地点；4、被告人杨海军的供述，我们三个开车从宽城搭梁来到一个旧道农村的路上，下车后肖建亮进村看看，我和张某某在车跟前等着，后来肖建亮给我打电话说的两家锁着门，让我跟他一起偷。肖建亮去另一家，我进去一家后，那家西屋有一个橱子，里面有银行卡、存折和证件，还有几张旧币，总共不到十元钱。然后我就出去了。我快到张某某车那时，张某某给肖建亮打电话说来人了，然后我们一起就开车走了；5、被告人张某某的供述，2016年3月份，我、杨海军和肖建亮修完车后，杨海军就张罗着出去偷东西；我在车里呆着，杨海军和肖建亮出去，过了一会我看村里进人了，我就给他们打电话，说来人了。不一会他们两个回来后，我们就开车走了。
第六起1、被害人李某甲的陈述，证实2016年3月11日，我家360元钱被盗了，家里被翻了乱七八糟；2、现场勘察笔录及照片，证实李某甲家被盗的案发现场；3、指认笔录及照片，证实杨海军指认，李某甲家也是他盗窃的地点；4、被告人杨海军的供述，2016年3月份，我和肖建亮在八家有一个大桥的村子，寻找作案目标，后来我跳进一家，在东屋炕上一条裤子里翻出一百三四十元钱，这钱用于我们汽车加油用了。
第七起1、被害人张某乙的陈述，证实2016年3月11日，发现家里被盗了，被褥和毡子被翻动了；2、现场勘察笔录及照片，证实被盗张某乙家现场被翻动情况；3、指认笔录及照片，证实杨海军供认张某乙家也是他盗窃的地点；4、被告人杨海军的供述，证实偷完那家后，我走到村口，发现一家没有人，我就从后院跳进去了，没有翻到东西，就从这家屋门出来，跳到前院继续行窃。
第八起1、被害人张某丙的陈述，证实2016年3月11日我家被盗了，但没有丢什么东西；2、现场勘察笔录及照片，证实被盗张某丙家现场被翻动情况；3、指认笔录及照片，证实杨海军供认，张某丙家也是他盗窃的地点；4、被告人杨海军的供述，证实这家我是从西屋窗户跳进去的，这家是红瓦房，木头门，三间房子，在这家没有翻到东西。
第九起1、被害人张某丁、张某戊的陈述，证实2016年3月11日其家被盗了，丢失一件核桃露露；2、现场勘察笔录及照片，证实被盗张某丁家现场被翻动情况；3、指认笔录及照片，证实肖建亮指认张某丁家也是他盗窃的地点；4、被告人肖建亮的供述，证实2016年3月份，我开车拉着杨海军来到八家乡，叫什么杖子村，杨海军在那个村偷了三四家，我去偷了两家。杨海军说偷了三四家说这个地方不行，咱们回去吧。我在那偷了两家，一家偷了一件杏仁露，第二家在西屋柜子里偷了一个金戒指。
第十起1、被害人李某乙的陈述，证实2016年3月11日家被盗的了，立柜钱包内丢失一个金戒指，重6.02克；2、证人何某某的证言，证实肖建亮回来时说从北京买回来一个戒指，后来我也没戴就放到橱子里了；3、扣押清单和发还清单，证实在何某某处扣押戒指一枚后返还给李某乙；4、现场勘察笔录及照片，证实被盗李某乙家现场被翻动情况；5、指认笔录及照片，证实肖建亮供认，李某乙家也是他盗窃的地点；6、价格鉴定书，证实被盗戒指价格1613元；7、被告人肖建亮的供述，证实2016年3月份，我开车拉着杨海军来到八家乡，杨海军在那个村偷了三四家，我去偷了两家。我在那偷了两家，一家偷了一件杏仁露，第二家在西屋柜子里偷了一个金戒指。那戒指让我给我媳妇了。
第十一起1、被害人李某丙、李某己的陈述，证实2016年3月12日，我发现外屋木柜内我小闺女的1100多元的压岁钱没了，木柜上面我妻子的钱包的2100元钱和里面一条白金项链也没了；2、发票价签一份，证明李某己购买的千足钯金项链重4.63克；3、现场勘验笔录及照片，证实案发现场情况；4、杨海军、肖建亮辨认笔录及照片，证实杨海军、肖建亮指认李某丙家就是他们盗窃的地点；5、价格鉴定书，证实千足钯金项链重4.63克，价值764元；6、被告人杨海军、肖建亮、张某某供述，证实2016年3月份，杨海军、肖建亮、张某某开车来到滦平县长山峪镇一个村子，肖建亮和张某某放哨，杨海军下车偷钱，杨海军在一家偷了1100元钱。
第十二起1、被害人吕某某和、孙某甲的陈述，证实2016年3月12日，我发现我家屋门的锁被撬开了，柜内的挎包内的17000元钱被盗了，后来我就报警了。吕某某和证实钱是我侄子还的没有存，孙某甲证实被偷的钱家里有七千多块，另外一万元是我侄子还的；2、证人孙某乙的证言，证实2016年2月18日，我把借我姑姑孙某甲的壹万元钱还给她了；3、现场勘察笔录及照片，证实吕某某和家被翻动情况；4、杨海军、肖建亮的指认笔录及照片，证实指认吕某某和家是他们盗窃的地点；5、被告人杨海军、肖建亮、张某某供述，证实2016年3月份杨海军、肖建亮、张某某来到丰宁县一个村子，肖建亮在车上等我们，张某某在这家附近望风，杨海军去偷的东西，进去后把柜子打开，里面有一个黑色的兜子，里面全是一百一张的，杨海军拿上钱从屋里出来，把钱给张某某了，张某某数了一下是1800元。张某某把钱给了肖建亮，后来我们开车就走了。
第十三起1、被害人李某丁的陈述，证实2016年4月11日，我家丢失人民币3000元、韩币好几个，老钱一沓，黄金项链一条、黄金戒指一枚、黄金耳环一对、银锁两个、银手镯一对、银耳环一副、玛瑙手链两条、玛瑙项链一条、玉石一块以及三星数码相机一部；2、现场勘察笔录及照片，证实被盗后李某丁家现场；3、辨认笔录及照片，证实杨海军、肖建亮指认李某丁家是他们盗窃的地点；4、鉴定意见书，证实银锁63.9元，三星数码相机214元，黄金耳环一对价值903元。合计1180.9元；5、扣押物品清单及发还物品清单，证实在肖建亮、杨海军处扣押相关物品已经发还李某丁，其中被盗物品为盗窃黄金耳环一对，银锁两块，纯银手镯一个，银白色项链一条，银白色戒指一枚，三星牌数码相机一部，彩色手链饰品一条，红色项链饰品一条，纪念币一块；6、被告人杨海军的供述，证实4月11日晚上我们三个去了丰宁坝上路边的一个村子，有一家锁着门，肖建亮把车停在附近，肖建亮和张某某给杨海军望风，杨海军在东屋衣柜内发现有两个纪念币，还有一对耳钉，一对银耳环，还有一条白色项链，就把这些东西偷走了；7、被告人肖建亮、张某某的供述，证实4月11日晚上我们三个去了丰宁坝上路边的一个村子，有一家锁着门，肖建亮把车停在附近，肖建亮和张某某给杨海军望风，杨海军下车跳墙进去后，偷来几样首饰；8、承德县公安局出具的办案说明，证实三被告人于2016年4月11日晚被抓获。
综合证据1、户籍证明三份，证实三被告人均系成年人，具有完全刑事责任能力；2、刑事判决书三份及释放证明，证实肖建亮于2000年8月3日因犯故意杀人罪、盗窃罪被承德市中级人民法院判处有期徒刑十八年，并处罚金4000元。2012年4月26日释放。杨海军于2014年2月23日因犯盗窃罪被滦平县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。2014年6月7日刑满释放。张某某于2007年2月12日因犯盗窃罪被唐山市丰润区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金8000元。2009年11月减刑释放；3、抓获经过，证实张某某、肖建亮、杨海军在承德市金龙广场被民警抓获。
原判认为，被告人杨海军、肖建亮、张某某以非法占有为目的，多次流窜入户窃取他人财物，且数额较大其行为已构成盗窃罪，属共同犯罪。被告人杨海军、肖建亮在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，系累犯，具有法定的从重处罚情节；被告人张某某有前科，酌定从重处罚。被告人张某某在本案中负责望风，起辅助次要作用，属从犯，应比照主犯从轻、减轻处罚；本案涉案少部分物品被动返还且三被告人部分认罪，量刑时酌定从轻考虑。为了保护公民的合法财产不受非法侵害，打击刑事犯罪，判决：一、被告人杨海军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币伍万元整。二、被告人肖建亮犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币伍万元整。三、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币叁万元整。
杨海军上诉主要提出，1、2016年4月2日实际盗窃赵某某家人民币800元；2、2016年2月3日实际盗窃黄某某家人民币是400元，没有金银首饰；3、2016年3月6日实际盗窃彭某某家人民币是100多元；4、2016年3月12日实际盗窃李某丙家人民币是110多元，还有一个千足金钯金项链；5、2016年3月12日实际盗窃吕某某和家人民币是1800元。原判认定盗窃金额39448.6元与事实不符，认罪态度好，量刑过重，请求对其从轻处罚。
肖建亮上诉主要提出，1、在共同盗窃中我属从犯。2、第十二起我们驾车到丰宁县石人沟乡盗窃吕某某和家时，我在外面等，杨海军和张某某一起进屋盗窃，张某某给我1800元，原判认定是杨海军一个人进屋，此案与事实不符、金额不符。3、认罪态度好。原判量刑过重，罚金偏重，请求对我从轻处罚。
经审理查明，上诉人杨海军、肖建亮、原审被告人张某某在2016年2月至4月期间到承德县、滦平县、丰宁满族自治县等地，多次流窜入户盗窃，其中杨海军、肖建亮盗窃财物价值人民币39448.6元；张某某参与盗窃并负责望风，盗窃财物价值人民币27444.9元。
原判认定事实正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人杨海军、肖建亮、原审被告人张某某以非法占有为目的，多次流窜入户窃取他人财物，且数额较大其行为已构成盗窃罪，属共同犯罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，盗窃公私财物，入户盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”。据此，对杨海军、肖建亮应在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的法定刑幅度内处以适当刑罚。杨海军、肖建亮在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，系累犯，依法应当从重处罚；张某某有前科，酌定从重处罚。上诉人杨海军、肖建亮上诉理由，经查，杨海军伙同肖建亮、张某某盗窃赵某某、李某丙、吕某某和家财物及杨海军伙同肖建亮盗窃黄某某、彭某某家财物事实、情节，已被本案的证据所证实，故其提出原判认定盗窃金额与事实不符及肖建亮提出盗窃吕某某和家事实不符的理由本院不予采纳。杨海军、肖建亮在共同犯罪过程中共同预谋、共同分赃，只是在实施盗窃中，分工不同，但所起的作用相当，故肖建亮提出其是从犯的理由本院不予支持。本案涉案少部分物品被动返还且二人部分认罪，原判对其量刑时已从轻处罚，对其二人量刑及对肖建亮处罚金数额并无不当，故其提出原判量刑重的理由本院不予支持。张某某系从犯、本案涉案少部分物品被动返还且部分认罪，原判对其量刑时已从轻处罚，对其量刑并无不当。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丛云峰
审判员 赵 辉
审判员 李浩东
二〇一六年十一月四日
书记员 徐冉冉