上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0114民初5274号
原告：上海楼诚混凝土有限公司，住所地上海市嘉定区外冈镇沪宜公路XXX号。法定代表人：王某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：张承飚，国浩律师(上海)事务所律师。被告：上海惠建建设工程有限公司，住所地上海市浦东新区沪南路XXX号。法定代表人：洪某某，该公司董事长。被告：上海永宁实业有限公司，住所地上海市嘉定区澄浏中路XXX号XXX室。法定代表人：厉某某，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：韦振亮，上海俊豪律师事务所律师。原告上海楼诚混凝土有限公司与被告上海惠建建设工程有限公司(以下简称惠建公司)、上海永宁实业有限公司(以下简称永宁公司)间买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月25日立案后，依法适用普通程序，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。原告及两被告委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告惠建公司支付货款11,339,560.04元；2、被告惠建公司支付至付清全部货款日止的违约金(暂计至2016年1月31日为2,623,629.04元)；3、被告永宁公司就被告惠建公司的偿付义务及违约责任承担连带保证责任。诉讼中，原告将第2项诉讼请求调整为被告惠建公司支付自2015年10月1日起至付清欠款之日止的违约金(以欠款金额11,339,560.04元为基数，按每日千分之一计算)。事实和理由：原告与被告惠建公司就上海嘉定新城B19-1金嘉商务广场于2013年1月28日签订《上海预拌混凝土购销合同》。合同约定，原告为惠建公司承建的金嘉广场提供预拌混凝土等。合同签订后，原告按约提供了商品混凝土，但惠建公司未按约履行相应的支付义务。时至2015年7月，惠建公司的关联公司被告永宁公司提出以其名下房屋折抵惠建公司所欠款项及相应违约金，故原告及其法定代表人王某某与两被告于2015年7月30日签订《债务抵销协议》，同日，为履行抵销协议及办理房屋产权登记手续需要，王某某与永宁公司签订了《上海市商品房预售合同》。此后，由于永宁公司无法按照约定注销抵债房屋的抵押登记，导致房屋产权登记手续无法办理，原告与王某某于2015年11月3日正式致函两被告，要求永宁公司务必于2015年12月15日之前确保抵债房屋满足办理产权登记手续之条件，否则房屋抵债之约定失效，将按照《债务抵销协议》之约定，追究惠建公司偿付义务和违约责任以及永宁公司的连带保证责任。函件发出后，两被告的共同负责人向原告和王某某保证抵债房屋将在2015年12月15日前满足办理产权登记手续的条件，但之后，原告和王某某曾数次向房地产交易中心征询，得到的答复仍是抵债房屋未撤销银行抵押登记，不具备办理产权变更登记的条件。故原告和王某某共同委托律师于2016年1月8日向两被告出具《律师函》明确房屋抵债之约定失效，为房屋抵债签订的《上海市商品房预售合同》自动解除，惠建公司仍应按照购销合同约定支付货款11,339,560.04元及至付清全部欠款日止的违约金，永宁公司须就惠建公司的偿付义务承担连带保证责任，两被告收到《律师函》后对于房屋抵债约定失效并无异议，但表示没有资金无法支付拖欠的款项，原告故提起诉讼。被告惠建公司辩称，两被告与原告已经签订了《债务抵销协议》，该协议合法有效，惠建公司的债务转移行为已确认，故惠建公司不存在欠原告货款的行为；原告主张的违约金明显过高，请求按照同期贷款利息进行计算。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告永宁公司辩称，永宁公司已经按照《债务抵销协议》履行了双方之间签订的买卖合同，交付了房屋，向原告清偿了债务，双方之间不存在原告诉请的货款；对于违约金，因不欠货款，故不存在违约，如应支付违约金，起算期应从原告起诉之日起算，且原告主张的违约金过高，请求予以调整。本院经审理认定事实如下：2013年1月28日，原告与被告惠建公司签订《上海预拌混凝土购销合同》一份，约定由原告为惠建公司承建的金嘉商务广场提供预拌混凝土，暂定数量约50000方，货款按实计算；付款方式和期限为每月26日双方对账确认，垫资14层后，每月付款1,000,000元，连续支付6个月，余款每月支付500,000元，至2015年9月前付清；违约责任为如惠建公司未按时付款，原告有权就余额一并起诉，惠建公司并应承担以供砼结束之日起至付清拖欠款之日止按每天千分之二计算的违约金。上述合同签订后，原告按约履行了供货义务，至2014年10月止，原告供货总金额为19,347,520.04元，惠建公司共支付货款8,007,960元，余款11,339,560.04元未付。之后，因惠建公司未支付上述欠款，原告、原告法定代表人王某某及两被告于2015年7月30日共同签订《债务抵销协议》一份，约定：原告与惠建公司确认，原告就上述《上海预拌混凝土购销合同》项下总计对惠建公司享有债权11,339,560.04元；永宁公司、王某某就上海市嘉定区天祝路XXX弄XXX号嘉定金嘉商务广场13楼02、03、04、05、06、07室房屋签订商品房买卖合同，明确上述房屋总计建筑面积1065.13平方米，按每平方米10,646.17468元价格计算，总计作价11,339,560.04元，上述商品房买卖合同仅为债务抵销目的所签订；现永宁公司同意代替惠建公司履行对原告所负的债务，替代履行方式为将拟转让房屋直接转让予原告指定的王某某，永宁公司无权根据商品房买卖合同要求王某某再行支付任何与购房有关的款项；永宁公司应在本协议签订后“日内”与王某某共同办理拟转让房屋的产权变更登记手续；若因永宁公司原因导致在“月日”前拟转让房屋的产权变更登记手续仍未办理完成，则各方关于债务抵销的约定失效，且永宁公司、王某某之间为债务抵销目的所签订的商品房买卖合同同时解除，惠建公司仍负有向原告承担11,339,560.04元债务及其违约责任的义务，永宁公司就此向原告承担连带保证责任等。同日，王某某与永宁公司分别就上述房屋签订《上海市商品房预售合同》六份，约定由王某某向永宁公司购买上述六套房屋，房屋的交付条件必须取得《住宅交付使用许可证》、永宁公司对该房屋设定的抵押已注销、永宁公司已按规定缴纳了物业维修基金，永宁公司承诺在2015年9月30日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房大产证，如到时不能取得大产证，王某某有权单方面解除本合同，永宁公司于2015年9月30日前将房屋交付给王某某；在永宁公司办理了新建商品房房地产初始登记手续、取得了产证后60日内，由双方签署《房屋交接书》，双方在签署《房屋交接书》之日起60日内，由双方依法向嘉定区房地产交易中心办理价格申报、过户申请手续、申领该房屋的小产证等。上述协议及合同签订后，因双方未能办理相关房产的过户手续，原告及王某某于2015年11月4日向两被告发出《通知函》一份，主要内容为：因惠建公司无力偿付拖欠原告的应付货款11,339,560.04元及相应违约金，原告及王某某与两被告于2015年7月30日签订了《债务抵销协议》，约定将永宁公司名下嘉定区天祝路XXX弄XXX号嘉定金嘉商务广场13楼02、03、04、05、06、07室房屋作价抵偿，并于当日由永宁公司与王某某签订相应的《上海市商品房预售合同》作为办理登记变更手续所需备案之用，此后，在办理相关房屋产权变更登记之时，由于永宁公司无法按约注销相关房屋的抵押登记并取得新建商品房房地产权证，导致双方无法进行正常的产权变更登记手续，使得《债务抵销协议》约定无法得以切实履行，有鉴于此，原告及王某某根据《债务抵销协议》第5条约定通知你方，永宁公司应于2015年12月15日之前确保抵债房屋满足办理产权变更之条件，并于该日之前与王某某共同前往上海市嘉定区房地产交易中心办理相关房屋的产权变更登记手续。原告于2015年11月4日通过顺丰速递邮寄了该函件，注明的收件人为永宁公司，收件地址为上海市金山区山阳镇红旗东路XXX号，后永宁公司于11月5日签收了该函件。2016年1月8日，原告和王某某委托律师通过圆通速递分别向两被告发出《律师函》一份，主要内容为：本《律师函》发出之日起，各方于《债务抵销协议》中关于房屋抵债之约定失效，为房屋抵债目的签订的全部《上海市商品房预售合同》自动解除，惠建公司须按照原告与其签订的《上海预拌混凝土购销合同》约定，支付拖欠的货款11,339,560.04元及至付清全部欠款日止的所有违约金，永宁公司应根据《债务抵销协议》约定，就惠建公司的全部付款义务承担连带保证责任等。上述函件的收件地址均为上海市金山区山阳镇红旗东路XXX号，后两被告于1月9日分别签收了该函件。但之后，两被告未向原告支付欠款，原告遂向本院提起诉讼。另查明，本院在受理本案后，向两被告送达诉讼材料的联系地址均为上海市金山区山阳镇红旗东路XXX号。另外，原告法定代表人王某某于2016年6月22日向本院出具《情况说明》一份，主要内容为：因惠建公司拖欠原告商品砼货款，王某某、原告和两被告签订了《债务抵销协议》，约定将永宁公司所有的嘉定区天祝路XXX弄XXX号嘉定金嘉商务广场13楼02-07室房屋过户至王某某名下抵债，后因该房屋的银行抵押查封手续无法撤销，不能办理产权过户手续，各方以房抵债之约定失效。在此情况下，本人曾于2016年4月28日发函永宁公司，要求共同前往嘉定区房地产交易中心办理上述房屋预售合同的撤销手续。现本人再次明确，愿意配合永宁公司撤销上述房屋签订的《上海市商品房预售合同》。两被告在收到上述材料后，均未予答复。以上事实，有《上海预拌混凝土购销合同》、《债务抵销协议》、《上海市商品房预售合同》、《通知函》、《律师函》及原、被告的陈述等证据为证。本院认为，原告与被告惠建公司之间所签订的《上海预拌混凝土购销合同》系双方真实意思的表示，且合法有效，双方均应切实按约履行各自的义务。原告履行了供货义务后，惠建公司理应按约支付相应货款，但其拖欠不付，显属违约，应承担支付货款及逾期付款违约金的民事责任。原告、原告法定代表人王某某与两被告签订的《债务抵销协议》及原告法定代表人王某某与永宁公司依据上述协议所签订的《上海市商品房预售合同》亦系各方当事人真实意思的表示，但在上述协议及合同签订后，永宁公司并未按约完成拟转让房屋的产权变更登记手续，且在原告和王某某委托律师向两被告发出《律师函》提出《债务抵销协议》中关于房屋抵债之约定失效、为房屋抵债目的签订的全部《上海市商品房预售合同》自动解除的意见后，两被告在法律规定的期限内均未提出异议，故本院认定上述《债务抵销协议》中关于房屋抵债之约定失效，所签订的《上海市商品房预售合同》已解除，由此，根据《债务抵销协议》的约定，仍应由惠建公司向原告承担偿付11,339,560.04元债务及其违约责任的义务。原告要求惠建公司偿付货款11,339,560.04元的事实清楚、证据充分，本院予以支持。对原告要求惠建公司偿付自2015年10月1日起的违约金，符合合同约定，本院亦予以支持，但对原告主张违约金按照每天千分之一的比例计算，两被告均提出该比例过高，本院根据两被告的违约情节、原告受损失的程度等情形综合考虑，确定违约金按照年利率24%进行计算。永宁公司自愿对惠建公司的债务及违约责任承担连带保证责任，故应对惠建公司的上述债务及违约金承担连带清偿责任，永宁公司在承担了保证责任后，有权向惠建公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告上海惠建建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海楼诚混凝土有限公司货款11,339,560.04元；二、被告上海惠建建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海楼诚混凝土有限公司自2015年10月1日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金(以本金11,339,560.04元为基数，按照年利率24%计算)；三、被告上海永宁实业有限公司应对被告上海惠建建设工程有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，被告上海永宁实业有限公司在承担了保证责任后，有权向被告上海惠建建设工程有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89,837.36元，财产保全申请费5,000元，合计诉讼费94,837.36元，由被告上海惠建建设工程有限公司、上海永宁实业有限公司共同负担(应于本判决生效之日起七日内缴付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 崔学杰
审 判 员 张卫东
人民陪审员 宋勤丰
二〇一六年十一月四日
书 记 员 王慧佳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。