湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘05刑终130号
原公诉机关湖南省隆回县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴少辉，无业。因聚众斗殴于2015年7月5日被隆回县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）肖某，经商。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月16日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）周某甲，无业。因聚众斗殴于2015年7月1日被隆回县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕，2016年2月2日被隆回县人民检察院取保候审，同年2月24日被隆回县人民法院继续取保候审，同年4月12日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）刘某甲，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年9月12日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）周某乙，无业。因聚众斗殴于2015年7月1日被隆回县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月13日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）吴某，经商，案发前暂住隆回县横板桥镇麻场居委会。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年9月18日被逮捕，2016年2月2日被隆回县人民检察院取保候审，同年2月24日被隆回县人民法院继续取保候审，同年4月12日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
辩护人刘林冲，湖南远大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某，经商。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月8日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
原审被告人肖斌，无业。因聚众斗殴于2015年7月1日被隆回县公安局行政拘留二十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
原审被告人王洪贵，经商，案发前暂住隆回县横板桥镇麻场居委会洪兴宾馆。因聚众斗殴于2015年7月1日被隆回县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月13日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
原审被告人廖少立，无业。因犯盗窃罪于2013年11月1日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年9月22日被隆回县公安局刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
原审被告人戴某，无业。因聚众斗殴于2015年7月5日被隆回县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
原审被告人王某，经商，案发前暂住隆回县横板桥镇麻场居委会赢向未来网吧。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月16日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
湖南省隆回县人民法院审理湖南省隆回县人民检察院指控原审被告人肖斌、王洪贵、戴少辉、廖少立、肖某、戴某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某、王某犯聚众斗殴罪一案，于二O一六年四月十八日作出（2016）湘0524刑初75号刑事判决。原审被告人戴少辉、肖某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省隆回县人民法院审理认定，2015年6月29日上午，被告人戴少辉到隆回县横板桥镇麻场居委会章正国经营的佳缘宾馆，要求被告人王洪贵将已摆在该宾馆大厅内的赌博机撤出1台，欲在该宾馆摆入1台赌博机，该赌博机系戴少辉与被告人肖斌共同经营，遭到王洪贵拒绝。戴少辉跟王洪贵讲第二天一定要把赌博机摆进该宾馆。2015年6月29日下午，王洪贵到被告人肖某在麻场居委会经营的恒安宾馆跟肖某讲，去年假冒公安民警把肖某店里赌博机砸烂的那伙人第二天要强行把赌博机摆进佳缘宾馆，到时肯定要打架，王洪贵讲自己要做好准备，多纠集些人把对方打怕，并要肖某第二天到佳缘宾馆去帮忙。肖某答应帮忙。2015年6月30日上午，戴少辉、肖斌到佳缘宾馆要求摆放赌博机，再次遭到王洪贵及廖继校（批捕在逃）的拒绝。后戴少辉安排肖斌（二人合伙经营赌博机）将一台赌博机运至佳缘宾馆门口强行要摆进去，未果，双方发生了争吵。至中午，周某丙协调双方未果后离开了佳缘宾馆。期间，王洪贵纠集了被告人廖少立、肖某；被告人王某打电话给被告人刘某甲，说可能会打架，要刘某甲来帮忙。廖继校要被告人李某在现场帮忙打架，并要孙月达（刑拘在逃）、李亮（批捕在逃）、“三老表”（身份不详）等人相继至佳缘宾馆等候，伺机帮忙。被告人吴某也驾驶1台装有管杀的黄色面包车（车牌号为湘E×××××）至佳缘宾馆门口的太阳伞下观察事态发展情况。王洪贵跟前来佳缘宾馆帮忙的人讲，如果打架了，佳缘宾馆的楼梯间准备有钢管。为了防止打架过程中被已方人员误伤，王某、廖少立、吴某、孙月达、“三老表”等人拿了白色手套于打架时佩戴。戴少辉、肖斌见对方人多，害怕被打，两人于是打电话纠集卿海波（批捕在逃）和被告人戴某，要卿海波到横板桥镇街上接被告人戴某、周某乙、周某甲和肖建祥（另案处理）等人到佳缘宾馆来帮忙。然后，戴少辉、肖斌在佳缘宾馆等待卿海波开车载人和管杀过来帮忙。
2015年6月30日下午2点多，卿海波驾驶1台白色广本小车（车牌号为湘E×××××）在横板桥镇街上接到被告人戴某、周某乙、周某甲和肖建祥后，赶至佳缘宾馆。下车后，卿海波和被告人戴少辉、肖斌等人抱起赌博机往佳缘宾馆里面摆放，被王洪贵和廖继校等人阻拦，双方发生了打斗。接着，被告人王洪贵要被告人廖少立去拿钢管打，廖少立便到佳缘宾馆楼梯间抱出王洪贵和廖继校等人事先准备好的钢管分发，被告人刘某甲也立即到佳缘宾馆楼梯间拿出一根钢管，后廖少立、刘某甲、李某、肖某等人持钢管，被告人吴某、王洪贵和廖继校等人持管杀，李亮持长刀，孙月达持凳，一起参与打斗。期间，李某因害怕，躲到宾馆里，未敢上去打斗。被告人肖斌、周某乙、周某甲和卿海波迅速从卿海波的白色广本小车尾箱内拿出管杀，被告人戴某从中拿出武士刀，一起参与打斗。双方持械，相互对打。在打斗过程中，被告人王洪贵持管杀砍伤卿海波的左手背后，随即与李亮、孙月达等人追打被告人戴少辉，戴少辉躲避追打后往隆回县南岳庙方向逃跑。卿海波、戴某、肖斌、周某乙、周某甲、肖建祥见打不过王洪贵等人，迅速上车欲驾车逃跑。夏年长开黑色小车堵在卿海波车头，王某开车堵住卿海波车子的后面，王洪贵等人迅速持械阻止卿海波等人驾车逃跑。随后，王洪贵带头和廖继校、李亮、肖某等人将卿海波驾驶的车子砸烂，肖某并用钢管殴打周某乙的手。王洪贵等人见卿海波手受伤流血，便让卿海波离开治伤。之后，由王某驾驶黄色面包车将自已这一方打架用的管杀、钢管全部载走。经法医学鉴定，卿海波的身体损伤评定为轻伤二级。被砸坏的湘E×××××白色广本车辆经隆回县价格认证中心鉴定，直接损失价值人民币15695元。
案发后，被告人吴某、戴少辉分别于2015年9月18日、2015年7月5日到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实；被告人王洪贵在公安机关传唤同案人廖继校时，主动到公安机关接受讯问。被告人廖少立因犯盗窃罪于2013年11月1日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限自2013年11月28日起至2017年11月27日止。
原判采信证人刘某乙、刘某丙、周某丙等人的证言，共同作案人卿海波的陈述，到案经过，受案登记表，证据保全决定、证据保全清单，现场方位示意图及照片，现场视频截图，通话记录，法医学司法鉴定意见书，价格鉴定结论书，辨认笔录，刑事判决书，各被告人的供述及户籍资料等证据认定上述事实，认为被告人肖斌、王洪贵、戴少辉、廖少立、肖某、戴某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某持械聚众斗殴；被告人王某聚众斗殴，其行为均已构成了聚众斗殴罪。对被告人肖斌适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定；对被告人王洪贵、戴少辉均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款之规定；对被告人廖少立适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十七条，第六十九条，第七十七条第一款之规定；对被告人肖某、戴某、周某甲、刘某甲、周某乙、李某均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十七条，第六十七条第三款之规定；对被告人吴某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十七条，第六十七条第一款之规定；对被告人王某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十七条之规定，判决：一、被告人肖斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月。二、被告人王洪贵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。三、被告人戴少辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。四、撤销广东省广州市白云区人民法院（2013）穗云法刑初字第1171号刑事判决中被告人廖少立犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分；被告人廖少立犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，与原判犯盗窃罪，判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。五、被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。六、被告人周某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。七、被告人戴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。八、被告人刘某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。九、被告人周某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。十、被告人吴某聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。十一、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月。十二、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
上诉人戴少辉上诉提出，其认罪、悔罪，有自首情节，原判量刑畸重。
上诉人肖某上诉提出，原判量刑偏重，请求改判缓刑。
上诉人周某甲上诉提出，原判量刑过重，请求改判缓刑。
上诉人刘某甲上诉提出，原判量刑过重。
上诉人周某乙上诉提出，原判量刑过重。
上诉人吴某上诉及其辩护人提出，原判未认定其犯罪中止的情节，量刑过重，请求改判缓刑。
上诉人李某上诉提出，原判量刑过重。
二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人肖斌、王洪贵、戴少辉、廖少立、肖某、戴某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某持械聚众斗殴；被告人王某聚众斗殴，其行为均已构成了聚众斗殴罪。在共同犯罪中，肖斌、王洪贵、戴少辉均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；廖少立、肖某、戴某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某、王某均起次要作用，均系从犯，依法均减轻处罚。案发后，戴少辉、吴某、王洪贵主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，均系自首，依法均可以从轻处罚。戴少辉、肖某、周某甲、刘某甲、周某乙、吴某、李某均上诉提出量刑过重，经查，原判根据各上诉人的犯罪事实和量刑情节在法定刑幅度内处刑并无不当，该上诉理由不能成立，不予采纳。吴某及其辩护人提出原判未认定吴某犯罪中止的情节，经查，现有证据不能证明吴某有犯罪中止的情节，该上诉理由亦不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 李 超
二〇一六年七月五日
书 记 员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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