清远市清城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）清城法民初字第2694号
原告（反诉被告）：吴庆新，男，1971年2月22日出生，汉族，清远市清新区人，住清远市清新区。
委托代理人：何明振，广东平正信诚律师事务所律师。
被告（反诉原告）：黄桂霞，女，1964年10月7日出生，汉族，清远市清新区人，住清远市清新区。
委托代理人：黄艳明，广东金亚律师事务所律师。
委托代理人：何明昶，清远市清城区上廓法律服务所法律工作者。
原告吴庆新诉被告黄桂霞合伙协议纠纷一案，本案立案受理后，被告黄桂霞向本院提出反诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴庆新的委托代理人何明振，被告黄桂霞的委托代理人黄艳明、何明昶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴庆新诉称：2012年11月1日，原被告签订《合伙经营协议书》，约定双方合伙经营清远市清城区庆丰五金商行，经营场所在清远市清城区城北二路西＊座富怡楼商铺＊层＊号，合作期限为3年。原被告约定由被告出资260000元，原告以产品技术出资经营。利润分配：先由甲方收回成本260000元，原被告各占利润的50%。在2012年12月13日，以原告为经营者的清远市清城区庆丰五金商行在工商所注册成立。在2013年3月前，合伙期间的账本由原告管理，在2013年3月起至今的账本由被告管理。在由被告管理期间，商行的数目不清不楚，全权由被告说了算，原告根本没有管理权。现在，被告的行为更加恶劣，根本不让原告回商行，只要原告回商行，被告就将原告赶出，不让原告再经营。现在原告根本没有办法再参与经营，更加不能与被告再合作。被告的行为严重损害原告的合法权益，如不解除合伙关系，原告的利益将受到更大的损害。根据合同法的第九十四条第（四）项之规定，原告可解除合同。原告吴庆新当庭还补充在双方合伙经营期间的装修支出有83737元，对外债权有13964元，并且有现金10000到20000元。在经营期间原告用29000元交付租金作为出资。原告在经营期间付出的工人工资、送货的油费均没有报销。综合上述，原告为维护自身的权益，特向法院提起诉讼，请求判令解除原、被告于2012年11月3日签订的《合伙经营协议书》，并由被告黄桂霞承担本案的诉讼费用。
原告吴庆新提供的证据如下：1、原告、被告居民身份证，拟证明原告、被告的诉讼主体资格；2、合伙经营协议书，拟证明原、被告在2012年11月1日签订了合伙协议，并约定双方的权利和义务；3、营业执照，拟证明原、被告经营的清远市清城区庆丰五金商行在2012年12年13日注册成立。
被告黄桂霞答辩并反诉称：一、答辩人与被答辩人签订的《合伙经营协议书》不存在解除合同的事由。被答辩人在起诉认为从2013年3月起，由答辩人经营合伙企业，致使企业管理混乱，因此请求法院解除合伙协议。答辩人认为被答辩人的陈述与事实不符。根据双方《合伙经营协议书》的约定，答辩人只是出资260000元，并没有约定答辩人参与合伙企业的经营管理。实际上该合伙企业自成立之日至2013年11月28日盘货前，均由被答辩人经营。2013年11月10日至11月28日，被答辩人及其妻子覃绍连对该合伙体进行盘货清点。清点后答辩人要求被答辩人立写欠据，确认亏损金额，但被答辩人不同意立写欠据，并将合伙体不顾而一走了之。之后该合伙企业就没有经营。二、被答辩人应当支付亏损款78567.33元给答辩人。2013年11月28日被答辩人自行对合伙企业进行盘货清点，盘存的货值为102865.34元，由于答辩人已投资260000元，两者对比亏损了157134.66元，根据双方签订《合作经营协议书》第三条“双方各承担一般分担合作经营所造成的亏损”的约定，被答辩人应承担亏损50%，即应当支付亏损款78567.33元给答辩人。故答辩人提起反诉，要求吴庆新支付78567.33元，并承担反诉受理费。
被告黄桂霞提供的证据如下：1、身份证，拟证明反诉原、被告的诉讼主体资格；2、合作经营协议书，拟证明双方的合伙关系；3、名片，拟证明合伙体由反诉被告经营；4、会计报告，拟证明反诉被告在经营管理合伙体期间亏损157134.66元，根据协议约定反诉被告吴庆新应承担损失78567.33元。
反诉被告吴庆新辩称：反诉原告没有足额出资260000元，答辩人只确认反诉原告黄桂霞出资200000元。关于货物盘点的货物价值102865元答辩人也不予确认。答辩人离开商行时，所剩货品货值绝不低于原告所述价值。反诉原告要求被告支付合伙亏损78567.33元的诉讼请求没有依据，依据《合伙经营协议书》第二、三条约定，由乙方黄桂霞先收回全部投资款，再对剩余利润进行分配，即答辩人实际需承担260000元的风险。如果依据上述约定履行合同，答辩人既要承担260000元的现金出资风险，又要承担技术出资风险，这对答辩人很不公平，反诉原告根本不需要承担260000元的风险。
反诉被告吴庆新没有向本院提供反诉证据。
本院经审理查明，2012年11月3日，原告吴庆新作为甲方与被告黄桂霞作为乙方，签订一份《合作经营协议书》。《合作经营协议书》第一章约定，双方共同经营清远市清城区庆丰五金卫浴商行，并以吴庆新名义领取营业执照；合作项目期限3年；乙方同意出全资投资商铺并装修，同时按照双方确定的五金水电卫浴材料店的标准及规模进行装修和经营。第二章约定了双方的出资及盈亏分担。其中第二条，乙方确认项目总投资为260000元（由乙方负责全部资金和经营，甲方负责商店的产品技术）。第三条约定，合作经营的利润分配方式为：乙方在回收全数投资金260000元后，或得到甲方50%的注资130000元后在进行分配；双方各占商铺内50%的纯利润和享有合作经营所产生的利润；如在合作经营中产生借款，合作经营的利润应先偿还借款；利润定时分配一次，但需在乙方回收权属投资金260000元后；合作经营的亏损由双方各承担一半。协议签订后，以吴庆新名义领取了清远市清城区庆丰五金商行的个体工商户营业执照，商行由吴庆新管理并对外经营。双方在合伙经营期间产生矛盾，原告退出商行的管理，并于2013年12月3日向本院提起诉讼，请求解除双方之间的合伙协议。
另查明，黄桂霞称其已足额出资260000元，其中200000元由吴庆新立据确认，其余60000元为陆续多笔出资，没有立据。吴庆新只确认黄桂霞出资200000元，对黄桂霞所主张的没有立据的60000元出资不予确认。合伙体从未进行过利润分配。吴庆新离开商行管理前对商行的存货进行了盘点，货值为102865.34元，诉讼中，双方对此予以确认。两合伙人在交接管理商行时没有书面交收手续，两人也未能提供对外债权债务的凭证，无法查明商行的现金、债权债务等情况。吴庆新在庭审中还主张其出资了店铺装修及29000元店铺租金，但未提供相关证据，黄桂霞均予以否认。在本案审理过程中，因欠付租金，黄桂霞也自称不懂五金材料销售，故将租用的店铺退回给业主，存货由黄桂霞保管处理，吴庆新对此没有异议。
本院认为，本案属于合伙协议纠纷。吴庆新和黄桂霞于2012年11月3日签订的《合作经营协议书》意思表示真实，符合法律规定，依法成立并生效。现两合伙人吴庆新和黄桂霞均已无继续合作经营庆丰五金卫浴商行的意向，且合伙体所租用经营的店铺已退租，庆丰五金卫浴商行实际上已无法继续经营。吴庆新请求解除双方之间的《合作经营协议书》合法合理，但在解散合伙体前，应当对合伙体财产进行清算。
《合作经营协议书》约定，黄桂霞以现金出资260000元投入合伙体。但黄桂霞仅能提供200000元投资款的书面确认，吴庆新也仅确认收到黄桂霞200000元投资款，剩余60000元投资款黄桂霞未能举证证明其出资，故本院认定黄桂霞对合伙体投入的资金为200000元。至于合伙体现有资产，经双方确认合伙体现有价值102865.34元的存货，由黄桂霞保管。吴庆新称商行在经营期间有对外债权债务及周转现金若干，但因未能举证证明该事实及金额，故在本案中本院不作认定。双方合伙经营的商行因未及时支付租金已撤出租赁场地，故原商铺内的装修也不宜列入合伙体现有资产。综上，合伙体初始资金投入为200000元，现能查明的资产为102865.34元，亏损97134.66元。根据《合作经营协议书》的约定，合伙体利润分配有两种方式，一是黄桂霞足额回收260000元的投资款，将合伙体纯利润进行均等分配；二是吴庆新将50%即130000元投资款注入合伙体后，再将合伙体纯利润进行均等分配。本案中，显然吴庆新并未有130000元投资款注入合伙体财产中，故依合同约定黄桂霞有权先回收全部投资款。现黄桂霞已回收管理合伙体现存资产——价值102865.34元存货，合伙体的亏损97134.66元应当按合同约定，由两合伙人各自承担一半，即每人承担亏损48567.33元。因此吴庆新应按协议约定承担48567.33元的损失，将该部分支付给黄桂霞。黄桂霞反诉请求吴庆新支付合伙损失78567.33元，本院予以部分支持。
依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条，《最高人民法院关于贯彻执行﹤中国人民银行民法通则﹥若干问题的意见》第48条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告吴庆新与被告黄桂霞于2012年11月3日签订的《合作经营协议书》；
二、反诉被告吴庆新于本判决生效之日起10日内，向反诉原告黄桂霞支付48567.33元；
三、驳回反诉原告黄桂霞的其他诉讼请求。
案件受理费50元，反诉受理费882元，合共932元，由原告吴庆新负担507元，由被告黄桂霞负担425元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 黄绮君
二〇一四年二月二十八日
书记员 汤思达
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
48．只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。