青海省海东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青02民终439号
上诉人（原审被告）：张发祥，男，回族，1980年3月21日生，化隆回族自治县人。
委托诉讼代理人：马占仓、庞林林，青海马海军律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：韩买卖，男，回族，1982年9月24日生，化隆回族自治县人。
被上诉人（原审原告）：韩艾有卜，男，回族，1982年7月20日生，化隆回族自治县人。
委托诉讼代理人：贾银民，青海普兴律师事务所律师，由海东市法律援助中心指派。
上诉人张发祥、韩买卖因与被上诉人韩艾有卜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服化隆回族自治县人民法院（2016）青0224民初208号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张发祥及其委托诉讼代理人马占仓、庞林林，上诉人韩买卖，被上诉人韩艾有卜及其委托诉讼代理人贾银民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张发祥、韩买卖上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、被上诉人因煤气罐爆炸致伤的事实客观存在，但煤气罐爆炸是由于被上诉人卸煤气罐时操作不当导致的，被上诉人应依法承担相应责任，原判未认定上述事实，属事实认定错误；2、原审中被上诉人的《伤残鉴定意见书》认定被上诉人伤残等级二级和需要大部分护理依赖的结论与实际不符，上诉人存在质疑，请求重新鉴定；3、被上诉人住院期间我们全程护理，原判认定的护理费20800元过高，长期护理费应按40%计算。被上诉人应抚养人人数为3人，但其中一人为被上诉人妻子与前夫的孩子，前夫也有抚养义务，原判认定的抚养费有误，应予纠正；4、林忠花是涉案饭馆的实际经营人，是本案当事人，原审遗漏本案当事人。
韩艾有卜辩称，1、一审时上诉人未提供证据证明被上诉人应承担责任；2、上诉人未在合理期限内对鉴定意见提出异议并予以认可，其主张不能成立；3、被上诉人住院期间，上诉人只护理了20天，未全程护理，长期护理应按70%计算；被上诉人的一个孩子确为其妻与前夫的孩子；4、一审被告不适格的问题上诉人在原审时未提交相关证据，被上诉人在二审不予答辩。
韩艾有卜向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告各项经济损失共计989418.66元；2、本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：原告韩艾有卜与被告张发祥、韩买卖于2015年达成口头劳动雇佣协议，约定原告到二被告所经营的“中华第一面”饭馆务工从事面匠工作，月工资为3300元。2015年3月3日下午四点左右，原告在饭馆将使用的煤气罐卸下来时，由于煤气阀门失灵造成煤气泄漏，发生爆炸，致使原告被严重烧伤。后经三次住院治疗，医疗费已由被告支付。出院后，经青海省科研司法鉴定所司法鉴定，原告韩艾有卜已构成二级伤残，生活大部分依赖护理。原告及其家庭成员韩秀花、韩秀兰、韩秀梅均为农村居民户口，韩秀花生于2012年12月2日，韩秀兰生于2010年2月17日，韩秀梅生于2014年8月31日。2015年3月3日原告被烧伤时其饭馆由被告张发祥、韩买卖合伙经营。被告张发祥、韩买卖共同投资合伙经营饭馆，亏损盈利平均分配。
一审法院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、精神损害抚慰金等，因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费。根据本案证据的认证情况和事实部分的认定，依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告张发祥、韩买卖共同投资合伙经营饭馆，亏损盈利平均分配。原、被告之间雇佣关系事实清楚，法律关系明确。原告韩艾有卜作为被告的雇员，在雇佣工作期间正常履行自己的职责。被告张发祥、韩买卖作为雇主，对原告的职业活动负有安全、注意和劳动保护的职责，其未能尽责，对原告的受伤应承担赔偿责任。被告张发祥、韩买卖在庭审中未提供因原告的重大故意行为造成事故发生的法定的免责证据。故对原告要求被告赔偿的各项诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金401518.26元，因按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，自定残之日起按二十年计算。原告主张的城镇居民证据不充分，本院不予采信。其户籍为农业户籍，因此其主张的残疾赔偿金应当按照农村居民上年度人均纯收入7933.41元的标准计算。农牧民人均纯收入（年／人）7933.41元×20年×90﹪＝142801.38元；故赔偿残疾赔偿金142801.38元较为适宜。关于原告的误工费的计算，受害人因伤致残续误工的误工时间可以计算至定残日前一天，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中原告主张的误工费42680元，按原告现在的月工资收入3300元计算，从2015年3月6日至2016年3月29日，共计388天×110元＝42680元。数额未超出计算规定，本院予以认定。关于护理人员的误工费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入参照误工费的规定计算；护理人员没有固定收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人不能恢复生活自理能力的，可以根据年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；受害人定残后的护理，应当根据其护理信赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，原告双手致残，生活大部分依赖护理，护理人员两个较为合理。护理费应为：1、住院期间的护理费104天×100元×2人＝20800元。2、长期护理费农牧民人均纯收入（年／人）7933.41元×20年＝158668.2元，故对原告主张的误工费166440元的请求，本院予以认定。关于住院伙食费，因参照当地国家工作人员的出差补助标准予以确定。住院伙食补助费×住院天数计算，原告的主张1400元（20天×70元），其请求合理，本院予以认定。关于因伤致残被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算；被扶养人为未成年人，计算到十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其它生活来源的，计算二十年；六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告有三个未成年子女，三个孩子出生日期为：韩秀花生于2012年12月2日，韩秀兰生于2010年2月17日，韩秀梅生于2014年8月31日，分别抚养时间为12年、14年、16年，原告主张的三个子女抚养时间合计为42年。依据《2016年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》农牧民人均生活消费性支出（年／人）8566.49元÷2人（原告韩艾有卜和妻子）×42年×90％＝161906.61元。原告主张三个子女扶养人生活费314872.02元过高，应以161906.61元予以认定为宜。关于营养费的计算，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告主张10400元（住院104天×100元）较为适宜，本院予以认定。关于鉴定费1900元、原告在门诊的支付的费用208.38元由发票为依据，本院予以认定。关于原告主张的精神抚慰金50000元，虽然被告给受害人及受害人的近亲属造成精神痛苦，但由于被告已支付医疗费用，根据被告的经济状况考虑酌情10000元为宜。判决：被告张发祥、韩买卖赔偿原告韩艾有卜的残疾赔偿金142801.38元，误工费42680元、护理人员的误工费166440元，住院伙食费1400元、被扶养人生活费161906.61元、营养费10400元、鉴定费1900元、门诊医药费208.38元、精神抚慰金10000元。以上几项费用共计537736.37元（限本判决生效后10内付清）。以上二被告对原告的赔偿款应承担连带赔偿责任。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：案涉饭馆负责人为林忠花，其与张发祥为夫妻关系，二上诉人已支付被上诉人2015年9月至2015年11月的工资10500元，并在其住院治疗期间护理20天；被上诉人应抚养人之一韩秀兰是其妻与前夫的女儿。其他事实一审认定属实，本院予以确认。
本院认为，案涉饭馆煤气罐爆炸是否源于被上诉人的操作不当，对此二上诉人未提供证据予以证实，因此二上诉人请求被上诉人承担相应民事责任的主张本院不予支持。关于一审中被上诉人伤残等级和护理依赖程度的鉴定意见是否与实际不符，二上诉人未提交证据证实，对其请求重新鉴定的主张本院不予支持。关于一审遗漏当事人的问题，二审中二上诉人提交的证据仅能证明林忠花为案涉饭馆的负责人，但该证据不能否定二上诉人为该饭馆的实际经营人，且被上诉人受二上诉人雇佣在该饭馆务工，据此林忠花与本案无实际关联关系，不是本案必要共同诉讼人，一审认定事实清楚，适用程序合法，本院予以维持。另，本案事故是在被上诉人受雇于二上诉人期间发生的，一审将案由定为健康权、身体权纠纷不妥，本院予以纠正。
关于被上诉人误工费计算问题，双方认可二上诉人已支付被上诉人2015年9月至2015年11月的工资10500元，故误工费为388天×110元-10500元=32180元；关于被上诉人护理费计算问题，鉴于被上诉人住院期间，二上诉人护理20天，故住院期间护理费为（104-20）天×100元×2人=16800元，另鉴定意见为被上诉人需大部分护理，长期护理费按70%计算为宜，故长期护理费为7933.41元×20年×70%=111067.74元，护理费总计16800元+111067.74元=127867.74元；关于被抚养人生活费计算问题，被上诉人应抚养人之一韩秀兰是其妻与前夫的女儿，被上诉人应负担其生活费的三分之一，故被抚养人生活费为8566.49元×12年×90%÷3人+8566.49元×（14+16）年×90%÷2人=146487元。
综上所述，上诉人张发祥、韩买卖的部分请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
变更化隆回族自治县人民法院（2016）青0224民初208号民事判决为：上诉人张发祥、韩买卖连带赔偿被上诉人韩艾有卜残疾赔偿金142801.38元、误工费32180元、护理费127867.74元、住院伙食补助费1400元、被抚养人生活费146487元、营养费10400元、鉴定费1900元、门诊医药费208.38元、精神抚慰金10000元，共计473244.5元。以上费用于本判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5047元，按一审判决执行。二审案件受理费5047元，由上诉人张发祥、韩买卖负担3635元，被上诉人韩艾有卜负担1412元。
本判决为终审判决。
审判长 马秀英
审判员 霍成伯
审判员 贾 新
二〇一七年二月十六日
书记员 冶海玲