湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）茶法民一初字第498号
原告陈某某，男，2011年11月9日出生，汉族，茶陵县人，�茶陵县严塘镇。
法定代理人陈勇，男，1988年7月8日出生，汉族，住茶陵县严塘镇，系陈某某之父。
委托代理人向华，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告茶陵县严塘镇中心卫生院
住所地：茶陵县严塘镇
法定代表人郭俊，该院院长。
委托代理人谭小军，男，1977年5月2日出生，汉族，茶陵县人，住湖南省茶陵县，系该院院长，代理权限为特别授权。
委托代理人陈回儿，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告陈某某与被告茶陵县严塘镇中心卫生院（以下简称严塘卫生院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年7月11日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈某某法定代理人陈勇及委托代理人向华，被告严塘卫生院委托代理人谭小军、陈回儿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某诉称，2012年10月25日上午八时许，原告父母发现陈某某的手、足以及舌头上长有水泡，当即将原告送到被告严塘卫生院诊治，在询问了原告父母相关情况后，严塘卫生院医生诊断原告得了口腔疱疹，并说打两天针就可以了，叫原告放心。第二天，原告父母又带着陈某某去被告处打针，原告见陈某某手、足及舌头上仍还有水泡，于是问被告医生是否是手足口病，被告接诊医务人员告诉原告方不是手足口病，要原告家属放心，并接着为原告打针。2012年10月27日，原告家属发现陈某某右手根本不能动了，而且脸色发青，于是将原告送往茶陵县妇幼医院，茶陵县妇幼医院医生告诉原告家属，要立即送往省城治疗，原告家属当即将原告送至长沙湘雅医院就诊，经诊断为重型手足口病、重型病毒性脑炎、肺出血、右上肢肌力0级、休克；为进一步康复治疗，原告家属带着陈某某先后到湖南省儿童医院、�海复旦医院等住院治疗，已花费医疗等费用近二十万元并构成四级伤残，被告未赔偿分文。原告家属认为，原告系重型手足口病，而被告严塘卫生院未进行正确的诊断和治疗，贻误了治疗时机，以致原告的身体受到严重损害，被告应承担全部赔偿责任。为此特诉至法院，要求被告赔偿因其侵权行为给原告造成的损失包括医疗费140647.44元、伤残赔偿金298466元、误工费24000元、后期治疗费40000元、交通费3465元、住院伙食补助费6440元、护理费16100元、精神抚慰金50000元、鉴定费1000元、营养费3220元、住宿费12880元共计596218.44元。另在本案对医疗过错鉴定期间，原告又产生或增加了一些花费，原告依法将伤残赔偿金变更为327796元、交通费变更为7852.5元、住院伙食费变更为13200元、医疗费变更为150430.44元、护理费变更为22000元、营养费变更为4400元，各项赔偿项目总额共计653558.94�。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1．原告陈某某及法定代理人陈勇的身份户籍资料各一份，证明原告及其法定代理人的身份情况。被告对此没有异议。
2．被告严塘卫生院出具的门诊专用处方复印件三张及门诊病历两份，证明原、被告形成了医患关系，并证明原告陈某某到被告严塘卫生院就诊的时间、次数，病因诊断为口腔疱疹及处方用药情况，门诊处方上无医生、发药签名，违反诊疗规范；被告有意伪造、篡改病历资料及未尽到如实向原告说明病情和医疗措施的告知义务。被告对原、被告之间形成了医患关系这一事实没有异议，对原告提交的三张处方亦没有异议，但被告称其并没有伪造、篡改病历的行为，因医疗事故鉴定，原告不愿意拿出其手里的病历，被告才无奈重新写了一份病历，该病历双方都是签了字的，被告在诊疗过程中亦尽到了告知义务。
3．中南大学湘雅医院住院病历及湖南省儿童医院住院病历各一份，证明原告被确诊为重型手足口病、重型病毒性脑炎、肺出血、休克；为进一步康复治疗，原告又在湖南省儿童医院住院治疗脑脊髓炎恢复期、周围神经病（右上肢）、轮状病毒性肠炎，同时证实被告严塘卫生院对原告进行错误的诊断，由此采取了错误了治疗方法，延误了原告的治疗。被告对该份证据的真实性没有异议，但并不能得出被告延误了原告的治疗的结论。
4.中南大学湘雅医院、湖南省儿童医院、茶陵县190康复医院、上海复旦大学附属医院门诊发票、住院结算发票、补偿单及费用清单，证明原告因重型手足口病、重型病毒性脑炎、肺出血、休克、脑脊髓炎恢复期、周围神经病（右上肢）、轮状病毒性肠炎花费医疗费共计140647.44元，住院161天。被告质证称已通过农村合作医疗报账的相关费用应予以核减。
5．湘雅二医院司法鉴定中心司法（2013）临鉴字第772号司法鉴定意见书一份及鉴定费票据两张，证明原告目前右上肢单瘫肌力Ⅱ（2级）级，构成四级伤残，继续治疗费用约4万元，原告花费鉴定费1000元。被告指出本案是医疗事故，应以相关医疗机构的鉴定为准，对原告构成四级伤残有异议。
6.阜仙新城住房买卖合同一份及交房款收据一份、房屋转让协议书一份、2010年-2013年的物业管理费收据共两张、阜仙新城业主委员会出具的证明一份，证明原告及其父母一直生活在茶陵县城阜仙新城第13栋1单元。被告质证称原告该份证明并不能充分证明原告及其父母一直生活在茶陵县城。
7.交通费票据，证明原告为治疗花费交通费3465元。被告质证称请法院依法对交通费票据进行审查并确定数额。
8.医疗费票据4张（茶陵县人民医院3张，株洲市康复医院1张�及新型农合医疗补助单3张，交通费用票据70张，餐饮票据7张，证明原告起诉后至今，新增医疗费用9783元、交通费4387.5元及住院伙食补助费6760元。被告对医疗费票据的真实性没有异议，但已报账数额应依法予以核减；原告之外的餐饮费用不在赔偿范围之内；被告对正规的交通费票据没有异议，对没有注明乘车日期、票据用途等交通发票，被告一律不予认可。
被告严塘卫生院答辩称，本案为医疗损害责任纠纷，应当适用《医疗事故处理条例》等特别法律规定，医疗事故有关医疗事故等级、医疗过错责任大小鉴定的权威机构是医学会，故本案应当以株洲市医学会（2013）12号《医疗事故技术鉴定书》作为认定事实的依据，本次医疗事故为三级甲等医疗事故，院方承担轻微责任，这是客观存在的事实。陈某某系2012年11月9日出生，尚不足2岁，不存在因误工减少了收入，原�所主张的误工费不能计算。原告系农村居民，其以城镇居民计算伤残赔偿金与实际情况不符，其诉请50000元精神损害抚慰金亦过高。原告所列赔偿项目及标准与法律规定的有较大出入，请法院依法核算，被告只按10%的比例承担赔偿责任。
被告严塘卫生院为支持其抗辩，向本院提供了以下证据材料：
1．原告户籍资料一份，证明原告系农村居民，依法应当按农村居民标准进行赔偿。原告对该证据的真实性没有异议，但对被告的证明目的有异议。
2.组织机构代码证一份、法定代表人身份证明书一份及身份证复印件一份，证明被告系从事医疗诊治疾病的合法事业单位，法人代表是院长郭俊。原告对此没有异议。
3.医疗机构执业许可证复印件、医师资格证书、医师执业证书及身份证复印件各一份，证明被告是经茶陵县卫生局依法核准登记的非营利性的事业单位，准予从事核定诊疗科目范围内的业务，是合法的医疗机构；接诊原告的医师段泽民具备从业资格。原告对被告提交的医师资格证书没有异议，但指出执业许可证及段泽民的医师执业证从2012年就未年审，违反了医疗管理规定，且段泽民属跨执业机构、跨执业范围执业。
4.原告门诊病历一份，证明原告发病于2012年10月24日半夜，其于10月25日9时30分和26日9时前来被告处诊治；被告医师初步诊断为口腔疱疹，经抗炎、抗病毒中、西医结合对症支持治疗，口腔疱疹略有缩小，黄色减轻。原告对该病历的真实性有异议，称属事后补写的。
5.处方和收费收据复印件共五张及原告所用药物的说明书共6份，证明原告在被告严塘卫生院诊治的中、西药用药情况和收费情况，所用西药为消炎、抗病毒药物，所用中药为清热、解毒药物。原告认为该证据恰恰证明了被告违反了诊疗规范。
6.株医鉴（2013）12号医疗事故技术鉴定书，证明被告严塘卫生院对原告陈某某的医疗行为存在违反诊疗常规之过失，其过失行为与陈某某目前状况存在部分因果关系，构成三级甲等医疗事故，医方承担轻微责任。原告称被告违反诊疗规范确属事实，但该证据并不能成为本案的定案依据。
本案第一次开庭审理后，原告于2013年8月19日向本院申请了医疗过错司法鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2013年10月10日受理了该鉴定申请，并于2013年12月1日作出了（2013）临鉴字第941号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书结论认定原告在被告严塘卫生院诊治过程中，医方未尽到充分注意义务、存在误诊等过失，与原告目前不良后果存在一定的因果关系，被告未能考虑“手足口病”的诊断，未能及时转上级医院治疗；建议医方医疗行为在本次事件中参与度为30-40%。被告严塘卫生院在收�本鉴定意见书后，要求湖南省人民医院司法鉴定中心对其提出的三点问题书面回复，该司法鉴定中心于2014年4月13日作出了科学合理的书面解释。第二次庭审中，原告对该鉴定及书面回复没有异议，被告认为参与度应当结合株洲市医学会（2013）12号《医疗事故技术鉴定书》来综合考虑，且书面回复并没有对鉴定结论是否有法律依据作出说明，参与度应在10-40%之间综合考虑。
被告严塘卫生院对原告提交的证据1、3的真实性没有异议，本院予以采信；被告对原告提交的证据2中的三份处方的真实性没有异议，本院予以采信；经庭审查明，原告提交的两份病历，其中双方在病历首页签字的系被告严塘卫生院后来补写的，与最初的病历有些许出入，本院只认定原告手中最初的那份病历，至于被告是否篡改伪造病历，亦是包含在医疗过错范围之内，对于被告是否存在医疗过错�本院以司法鉴定为准，其他不予评价；对于原告提交的证据4，被告认为已通过农村合作医疗报销的医疗费用应予以核减，本院认为，原告参加农村合作医疗，其在住院治疗支出相关费用后依据相关国家政策取得了相应的医疗补助，被告并不能以此主张核减相应的医疗费用，以减轻其民事赔偿责任；本案原告依据我国侵权法主张医疗损害赔偿，是其选择维护合法权益途径的结果，符合法律规定，本院应予支持，被告虽然对原告提交的证据5提出了异议，但其并未提供相应的证据予以反驳，亦未提出重新鉴定的申请，本院对证据5予以采信；原告提交的证据6，旨在证明原告及其父母在茶陵县城居住生活，经庭审查明，原告母亲一直带着原告在茶陵县阜仙新城居住生活，原告父亲亦未在农村耕作，其在此之前白天在乡下挖沙，晚上回到县城，且从原告提交的证据来看，已�然性的对上述事实予以了佐证，故对原告提交证据6的证明目的，本院予以支持；对于原告提交证据7、8中的交通费，本院秉着无乘车时间、与原告治疗无直接关系、不是正式报账发票均不予认定的原则，对原告提交的交通费发票逐一核查，经审查，本院对原告主张的交通费依法认定为3905元；同理，对于原告提交的证据8中的医疗费，本院处理的原则与原告提交证据4一致，原告已主张住院伙食补助费，其又提交餐饮费七张共373元，属重复计算，本院对此不予认定。原告对被告提交的证据1、2没有异议，本院予以采信；被告提交的证据3，足以证实被告系依法核准登记的非营利性的事业单位，准予从事核定诊疗科目范围内的业务，是合法的医疗机构，接诊原告的医师段泽民亦具备从业资格，本院对此予以采信；被告提交的证据4，系事后为了鉴定补写的病历，本院对此不�认定；被告提交的证据5，不足以证实其诊疗行为符合规范，同理，对于被告在诊治原告过程中是否存在医疗过错，本院以司法鉴定为准；原告对被告提交证据6的质证意见成立，本院予以支持，在最终确定医疗过错时，被告提交的证据6只做参考。另湖南省人民医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第941号司法鉴定意见书系根据原、被告双方提供的真实材料做出的结论，其论证过程与书面回复亦有理有据，被告虽然对此鉴定提出了质疑，但其不可否认其对原告的诊疗行为确实如鉴定意见书上陈述的有未尽到充分注意义务，存在误诊等过失，故本院以此鉴定意见书作为本案定案的依据，结合本案查明的事实与实际情况，对于被告的医疗过错比例，本院依法核定为40%。
经审理查明，2012年10月25日上午八时许，原告父母发现原告陈某某手、足以及舌头上长有水泡，当即将原告送�被告严塘卫生院诊治，当时由被告医师段泽民接诊。被告医师段泽民在量体温、向原告父母询问相关情况后，诊断为口腔疱疹，开了药及两天的针，原告打完针后即回了家。第二天，原告父母又带原告去被告处打针，见原告病情仍未好转，询问医生是否为手足口病，被告医生告知原告父母不是该病状，按医嘱打两天针就可以了。2013年10月27日上午，原告父母发现原告脸色发青，病情加重，随即将原告送往茶陵县妇幼医院，县妇幼医院的医生告知原告，要立即送往省城治疗，原告父母当天立即将原告送至中南大学湘雅医院就诊，被诊治为重型手足口病、重型病毒性脑炎、休克、肺出血。原告在中南大学湘雅医院住院治疗24天后，又先后在省儿童医院住院治疗23天、茶陵县190康复医疗院住院治疗15天、省儿童医院住院治疗14天、省儿童医院住院治疗23天、茶陵县190康复医�院住院治疗61天，花费医疗费用十几万元。2013年6月21日，湘雅二医院司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书，认定原告陈某某目前右上肢单瘫肌力Ⅱ级，构成四级伤残，预计后续治疗费约40000元。原告起诉后，原告先后在株洲市康复医院住院30天、茶陵县190康复医疗院住院24天、茶陵县人民医院住院6天，为此原告增加请求医疗费用9783元、护理费5900元、营养费1180元、住院伙食补助费6760元、交通费4387.5元，并将伤残赔偿金变更为327796元。被告至今未向原告赔偿分文，原告为此诉至本院，要求被告赔偿原告各项损失共计653558.94元中的596218.44元。
本院认为，医疗机构在对患者的诊疗、护理以及其他医疗服务方面存在过错，给患者造成损害的，医疗机构应当对自身的过错承担民事责任。本案被告严塘卫生院在诊治原告过程中，未尽到充分注意义务、存在误诊等过失，其应对�告的各项损失承担赔偿责任，关于过错比例，本院依据湖南省人民医院司法鉴定中心作出的司法鉴定结论，依法核定为40%。原告诉请医疗费用共计150430.44元，经审查原告提交的医疗票据，本院对原告的医疗费核定为150376.6元；原告一直随其父母在茶陵县阜仙新城居住生活，其因此事构成四级伤残，需后续治疗费约40000元，其请求按城镇居民的标准计算伤残赔偿金23414元／年×20年×70%=327796元并主张后续治疗费40000元，符合法律规定本院予以支持；原告现为两岁幼儿，其请求误工费24000元于法无据，本院不予支持；原告年幼患重病，共住院220天，由其父母二人陪护合情合理，本院对其请求的住院伙食补助费13200元、护理费22000元、营养费4400元予以支持；原告诉请的交通费7852.5元，其只提供了4770元的相关票据，经本院逐一审查后核定为3905元；原告因做伤残鉴定花费鉴定费1000元，本院对此予以认定；原告构成四级伤残，其肉体及精神上遭受了巨大的创伤，亦对其今后的生活造成了影响，原告请求精神损害抚慰金，本院予以支持，但50000元过高，本院结合本案实际情况、当地的生活水平，依法酌情认定为30000元；原告请求住宿费12880元，无相关证据支持，本院不予认定。据此，原告的各项损失合计为592677.6元，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、�告茶陵县严塘镇中心卫生院在本判决生效后二十日内赔偿原告陈某某各项损失共计592677.6的40%即237071元。
二、驳回原告陈某某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9762元，由被告茶陵县严塘镇中心卫生院承担3905元，原告陈某某承担5857元。
本案鉴定费用5078元，由被告茶陵县严塘镇中心卫生院承担2031元，原告陈某某承担3047元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人�法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：18-161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 谭琴意
人民陪审员 李 之
人民陪审员 龙月宝
二〇一四年六月三日
书 记 员 周 静
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第五十四条患者在诊疗�动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最�不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规�。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。