成都市新都区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新都民初字第2518号
原告成都华铝装饰材料有限公司，住所地成都市新都区石板滩镇石木路199号。
法定代表人段功胜，经理。
委托代理人范红兵，四川得邦律师事务所律师，一般授权代理。
委托代理人肖群芳，女，汉族，1977年2月2日出生，身份证号码，住四川省资阳市雁江区，公司员工，一般授权代理。
被告成都建苑装饰工程有限公司，住所地成都市青羊区王家塘巷8号。
法定代表人宋扬，经理。
委托代理人袁雪丽，四川显卓律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人周红，女，汉族，1991年2月1日出生，住四川省犍为县，身份证号码，公司员工，一般授权代理。
原告成都华铝装饰材料有限公司（以下简称“华铝公司”）与被告成都建苑装饰工程有限公司（以下简称“建苑公司”）加工承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由审判员陈善元独任审判，公开开庭进行了审理。原告华铝公司的委托代理人范红兵、委托代理人肖群芳到庭参加诉讼，被告建苑公司的委托代理人袁雪丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华铝公司诉称，2013年7月5日，原告华铝公司与被告建苑公司签订《铝单板加工承揽合同》（以下简称“合同”），约定原告华铝公司承揽被告建苑公司“天府广场时尚购物中心”工程的普通装饰用铝单板产品加工事宜，约定合同金额暂定854500元；双方均不得毁约，否则毁约方要承担本合同约定金额的20%作为违约金赔偿给守约方。合同签订后，原告华铝公司积极履行合同义务，投入大量人力和财力准备生产加工。然被告建苑公司却迟迟不按约提供计划单及签字确认的图纸，虽经原告华铝公司多次催告，被告建苑公司仍不予理睬，拒不履行合同，并于2013年8月28日书面通知原告华铝公司合同作废，将不再履行。被告建苑公司的行为明显违背合同约定，实属单方无理毁约，给原告华铝公司带来巨大经济损失，按照法律规定及合同之约定被告建苑公司应当向原告华铝公司支付违约金，为维护原告华铝公司合法权益不被侵害，依法起诉至贵院，请求判令：1、确认原、被告签订的《铝单板加工承揽合同》有效；2、被告建苑公司支付原告华铝公司违约金170900元；3、诉讼费由被告建苑公司承担。
被告建苑公司辩称：一、被答辩人在合同中负有先履行义务，而由于被答辩人未按约履行义务，故答辩人依据先履行抗辩权有权拒绝履行后续义务。《铝单板加工承揽合同》第一条“产品品牌，规格型号，数量，单价”部分约定被答辩人应提供的产品的“颜色”分别为“橡木纹、银灰、白色”。但是，此种描述仅为大致的描述，即使是此橡木纹与彼橡木纹，此银灰色与彼银灰色之间都存在巨大的不同，可以说是一千个厂家就可以提供一千种橡木纹、银色。以众所周知的常识可知，这种非基本色的描述是无法准确表现颜色的属性的，所以，双方在该条款第2款约定“颜色以乙方提供甲方确认色样为准”。但是，在双方签订合同后，被答辩人迟迟未能提供色样给答辩人进行确认，在此情况下，答辩人无法得知被答辩人所应提供的产品的颜色究竟是什么，故不能轻易向被答辩人提供图纸和订单，因为一旦投入生产而颜色不符，尤其是在涉及天府广场的工程上，答辩人投入了高度的谨慎。针对颜色在本合同履行中的重要性，请法院参照《铝单板加工承揽合同》第三条第3.3款“为避免产生不必要的产品色差，请甲方将一个视觉面的产品一次性下单生产。”该条款足以表明双方均认为，颜色在本次合同的履行中具有绝对重要的意义。综上所述，在《铝单板加工承揽合同》中，对于双方义务的履行顺序有明确的先后之分，即是：被答辩人向答辩人提供其色样进行确认，答辩人向被答辩人下订单和图纸，被答辩人进行生产并交付。在被答辩人未能向答辩人提供色样的情况下，答辩人有权引用先履行抗辩权，拒绝向被答辩人下单投产，并且，答辩人保留追究被答辩人违约责任的权利；二、被答辩人在履行本合同过程中，未进行任何实质性的投入，在被答辩人未提供色样的情况下，答辩人未向被答辩人下订单，故被答辩人未投入实质性生产。故本合同自始未实际履行，被答辩人根本无损失可言，答辩人对被答辩人要求其承担的违约金的诉求，被答辩人应举证证明其实际损失。
经审理查明，原告华铝公司与被告建苑公司于2013年7月5日签订了《铝单板加工承揽合同》，该合同载明委托加工方建苑公司（以下简称甲方），加工承揽方华铝公司（以下简称乙方）。该合同约定：“根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律法规，甲、乙双方在自愿、平等、互利的基础上，经协商一致，就甲方用于‘天府广场时尚购物中心’工程的普通装饰用铝单板产品委托加工承揽事宜，达成如下条款，以资共同遵照执行。一、产品名称金言铝单板，基材厚度1.0㎜，颜色橡木纹，表面处理常规，暂定数量1500.00㎡，单价128.00元／㎡，小计192000.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度1.5／2.0㎜，颜色银灰，表面处理聚酯，暂定数量3000.00㎡，单价167.00／192.00元／㎡，小计501000.00／576000.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度1.5㎜，颜色白色，表面处理聚酯，暂定数量150.00㎡，单价170.00元／㎡，小计25500.00元；产品名称金言铝单板，基材厚度2.0㎜，颜色白色，表面处理聚酯，暂定数量600.00㎡，单价195.00元／㎡，小计117000.00元。备注：1、具体规格尺寸以甲方计划单及甲方签字确认的图纸为准。2、颜色以乙方提供甲方确认色样为准。3、结算面积以实际到货数量计算，但不低于合同暂定数量的90%。4、此价格为含普票价；二、合同暂定金额：小写854500元，大写捌拾伍万肆仟伍佰元整；三、3.3为避免产生不必要的产品色差，请甲方将一个视觉面的产品一次性下单生产；四、交货地点及运输方4.1交货地点为天府广场工程工地，甲方现场负责人为廖中刚，电话号码1865368****，有权代表甲方办理现场收货等相关事宜；4.2汽车运输。单批货物100㎡以上的运输费用由乙方承担，单批货物100㎡以下的运输费用由甲方承担；下车及搬运费用由甲方承担（特别提醒：为避免产品变形，铝单板产品到工地进行第二次转运时禁止平抬）；七、货款结算方式及期限7.1本合同签订日甲方即向乙方支付本合同暂定产品总金额10%的定金；每批货到工地三日内，甲方即支付该批货物总金额的60%给乙方，剩余40%的货款在该批货物供货之日起一个月内付清；以此类推，之后按此进度供货和支付货款；定金在支付最后以此货款时冲抵；7.2所有款项均以银行转账方式支付；如以银行承兑汇票支付，按汇票金额的95%折合后支付货款（即甲方贴息5%给乙方）；7.3甲方不得将货款支付给乙方经办人员或其他任何单位及个人，否则一切后果由甲方负责；十、10.4甲方承诺乙方为此工程项目铝单板唯一供货单位。10.5合同一经签订，双方法定代表人或经办负责人愿意为此合同承担无限连带责任。10.7合同未尽事宜双方可另行协商，若协商不成，归乙方所在地人民法院管辖。10.8本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效，双方均不得悔约，否则悔约方要承担本合同约定金额的20%作为违约金赔偿给守约方，履行完合同后本合同自动失效。”合同签订后，被告建苑公司未按合同约定向原告华铝公司支付本合同暂定产品总金额10%的定金；2013年8月28日被告建苑公司向原告华铝公司发出书面通知，其内容如下：“通知成都华铝装饰材料有限公司：现我司‘天府广场时尚购物中心’项目因乙方提供的材料样板迟迟未到及需方材料规格型号发生变化，原2013年7月5日我司与贵司签订的铝单板合同（合同编号：HL-
XS-A130705-1）作废，不再执行。双方不再履行原合同约定的所有责任和义务。敬请谅解！成都建苑装饰工程有限公司2013年8月28日（并加盖公章）。”原告华铝公司收到此通知后认为被告建苑公司的行为已严重违约，故起诉至本院，请求解决。
庭审中，原告华铝公司为支持自己的主张向本院提交了原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程有限公司签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单，以证明原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程所履行的合同，总收入扣除总成本后的利润达到了38.27%，原告华铝公司与被告建苑公司所签订的合同如果履行利润也应该可以达到这个水平，故被告建苑公司不履行合同给原告华铝公司造成的损失应该是327017.15元的水平，原告华铝公司要求被告建苑公司按照合同承担合同总金额的20%的违约金有实际损失的支撑，应得到法律的支持。原告华铝公司还向本院提交了原告华铝公司同期与四川中易钢建筑工程有限公司签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单，以证明原告华铝公司同期与四川中易钢建筑工程有限公司所履行合同的情况，总收入扣除总成本后的利润达到了40.94%，原告华铝公司与被告建苑公司所签订的合同如果履行也应该可以达到这个水平，被告建苑公司不履行合同给原告华铝公司造成的损失应该是349832元的水平，原告华铝公司要求被告建苑公司按照合同承担合同总金额的20%违约金有实际损失支撑，应得到法律的支持。被告建苑公司认为原告华铝公司提交的以上与四川盛邦建设工程有限公司、四川中易钢建筑工程有限公司合同履行等证据与本案无关，该证据是已履行的，而原告华铝公司与被告建苑公司签订的合同没有实际的收货，样板也没有做，前期颜色没有选定，原告华铝公司的损失无从谈起，该证据与本案不具有任何参照。
以上事实有原、被告双方当庭陈述及原告华铝公司向本院提交的原、被告营业执照、《铝单板加工承揽合同》、被告建苑公司通知原告华铝公司不再履行合同的通知函、原告华铝公司同期与四川盛邦建设工程有限公司所做的一单铝单板加工合同的履行以及盈利水平、双方签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单、原告华铝公司与四川中易钢建筑工程有限公司的铝单板采购合同的履行情况以及盈利水平、双方签订的合同、买卖双方的结算依据（增值税发票）、银行转账凭据、生产耗用主材出库单（铝板、油漆）、主材（铝板、油漆）购进的增值税发票或销售清单等证据，在卷为证。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效；第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，支付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作；第二百六十八条，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案原、被告双方签订的合同合法有效，对当事人具有法律约束力。被告建苑公司按照合同约定既未向原告华铝公司给付定金854500元，同时在合同履行过程中作为委托加工方被告建苑公司也未按合同约定的要求即（备注1）具体规格尺寸以甲方计划单及甲方签字确认的图纸为准向原告华铝公司提供计划单及甲方签字的图纸，也就是说被告建苑公司首先应当向原告华铝公司提供计划单及甲方签字的图纸后，原告华铝公司作为本案加工承揽人才能按照定作人的要求完成工作，交付工作成果。而被告建苑公司认为应先按合同约定的要求即（备注2）颜色以乙方提供甲方确认色样为准作为该合同履行的前提是不符合交易常规，也不符合法律的规定，本院对此辩解不予采纳。在此情况下，被告建苑公司于2013年8月28日向原告华铝公司发出通知，在无正当理由情况下单方解除合同，不再履行合同约定的所有责任和义务。但是合同中明确约定甲方（建苑公司）承诺乙方（华铝公司）为此工程项目铝单板唯一供货单位。合同一经签订，双方法定代表人或经办负责人愿意为此合同承担无限连带责任。本合同自甲、乙双方签字盖章之日起生效，双方均不得悔约，否则悔约方要承担本合同约定金额的20%作为违约金赔偿给守约方，履行完合同后本合同自动失效。双方的这一约定既是为履行本合同的保障，也是对双方的约束，无论哪一方悔约，都应赔偿对方的违约金。现在该合同已无履行可能，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设和当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则，根据本案实际情况，结合原告华铝公司提供的证据，本院酌定被告建苑公司赔偿原告华铝公司的违约金为本合同约定金额854500元的15%为128175元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第一百一十六条、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决如下：
一、被告成都建苑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告成都华铝装饰材料有限公司违约金128175元；
二、驳回原告成都市华铝装饰材料有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1322元（已减半收取），由被告成都建苑装饰工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 陈善元
二〇一四年八月二十八日
书记员 史星月