广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤14民终803号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广西分公司（下称“平安保险广西公司”）。负责人：宣浪，系该公司总经理。委托诉讼代理人：廖伟雄，广东粤梅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢某。被上诉人（原审原告）：林某1。法定代理人：林某2。系林某1的父亲。法定代理人：谢某。系林某1的母亲。被上诉人（原审原告）：林某3。法定代理人：林某2。系林某3的父亲。法定代理人：谢某。系林某3的母亲。上述三被上诉人共同委托诉讼代理人：李国元，广东法强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王钦钻。上诉人平安保险广西公司因与被上诉人谢某、林某1、林某3、王钦钻机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2017）粤1403民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险广西公司上诉请求：1、撤销广东省梅州市梅县区人民法院（2017）粤1403民初490号民事判决；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2017年2月27日，被上诉人林某1自行到广东客都法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，林某1伤情诊断：右股骨中段粉碎性骨折；右足第4趾截趾术；右足第3、5趾骨骨折并关节脱位。出院诊断为内固定术后对位对线良好，鉴定时内固定未取，广东客都法医临床司法鉴定所无相关材料表明测量足弓破坏超过1/3以上，即鉴定为九级伤残，依据不足。同时，事故未致被上诉人林某1颅脑脊髓周围损伤，广东客都法医临床司法鉴定所以粤鉴协【2014】12号附件2《有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与规定》第3.3.3（9、10）款自规定，评定林某1为十级伤残，不符合评残规则。上诉人于2017年4月20日向梅州市梅县区人民法院依法提起对林某1伤残程度进行重新鉴定，未得到法院允许，法院便直接认可客粤（2017）临鉴字第104号鉴定书鉴定结论，显然一审法院对被上诉人林某1损失认定不合理，上诉人请求对林某1的伤残程度进行重新鉴定。一审法院对被上诉人谢某、林某1的赔偿项目计算标准偏高，如精神损害抚慰金的部分计算标准不合理，谢某、林某1的精神损害抚慰金不应当超过6000元；还有出院后的护理费，由于谢某在出院后对伤残等级进行了评定，但未对护理期限进行评定，所以谢某出院后的护理费不应当支持，对于谢某其他损失的合理合法性由法院审查。谢某、林某1、林某3辩称，一审认定本案鉴定程序合法，上诉人的上诉无理。按照谢某、林某1伤残情况，一审认定本案的精神损害抚慰金并不高，在合理范围之内。对于谢某出院后的护理费问题，有医嘱规定，且一审时上诉人也没有提出护理期限过长的异议。王钦钻辩称，同意平安保险广西公司的上诉意见。谢某、林某1、林某3向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告交通事故损害医疗费、住院伙食补助费等费用共508983.09元，其中被告平安保险广西公司先在强制险内赔付122000元，余款386983.09元在商业险内赔付，不足部分由被告王钦钻赔付；2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年9月17日，被告王钦钻驾驶闽C****L号小型轿车由广东省梅州市梅县区白渡往梅城方向行驶，18时50分左右，行驶至G205线2609KM+600M梅州市梅县区城东镇地段时超车过程中，与相对方向路中等候左转弯由原告谢某驾驶的无号牌普通二轮摩托车（载原告林某1、林某3）碰撞，造成谢某、林某1、林某3受伤及车辆损坏的交通事故。2016年9月29日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出梅公交认字[2016]第B00373号《道路交通事故认定书》，认定王钦钻负事故的主要责任，谢某负事故的次要责任；林某1、林某3无责任。事故发生后，谢某从2016年9月18日至2016年10月5日在梅州市人民医院住院治疗17天，产生医疗费38704.82元。梅州市人民医院出具《疾病诊断证明书》诊断谢某伤情为：1、右胫骨平台骨折；2、右尺骨远端骨折；3、左侧额颞部硬膜下少许积液；4、右侧枕顶部头皮血肿。建议：1、遵医嘱适当正确功能锻炼；2、注意保护患肢3个月；3、出院后定时来院复查X线片及头颅CT（术后第3、6、9月来院复查X线片），并专科随诊；4、待骨折愈合后，来院取出内固定；5、复查及二次手术费用约需1万2千元（复查费月二千元，手术费约壹万元）；6、建议全休半年，住院期间陪护两人，出院后陪护一人；7、如有不适，专科随诊。2017年1月25日，谢某在梅州市人民医院产生复查费891.2元。林某1从2016年9月17日至2016年10月5日在梅州市人民医院住院治疗18天，产生医疗费38581.03元。梅州市人民医院出具《疾病诊断证明书》诊断林某1伤情为：1、右股骨中段粉碎性骨折；2、右足开放伤：多发趾骨及跖骨骨折并关节脱位；3、右足皮肤软组织严重挫裂伤。建议：1、注意伤口卫生，定期伤口换药（2-3天），术后2周待伤口愈合好可予右下肢术区伤口拆线；2周后可予拔除右足第3及第5足趾克氏针固定。2、继续外院治疗右足背创面并行植皮手术治疗，费用约需1万元。3、注意休息，加强营养，住院期间陪护2人/天。4、建议全休3月，逐步加强右下肢肢体功能锻炼，出院休养期间陪护1人/天。5、定期返院复查X-ray(术后2月、4月、6月)，半年后骨折愈合好可予拆除右股骨内固定，拆除内固定费用约1万元。6、不适门诊随诊。2017年1月25日，林某1在梅州市人民医院产生复查费259.82元。林某3于2016年9月17日至2017年9月21日在梅州市人民医院门诊治疗，产生医疗费1918.1元。2017年3月2日，广东客都法医临床司法鉴定所作出的粤客[2017]临鉴字第103号《司法鉴定意见书》，谢某被评定为一处九级伤残，一处十级伤残，为此支付鉴定费用2400元；广东客都法医临床司法鉴定所作出的粤客[2017]临鉴字第104号《司法鉴定意见书》，林某1被评定为一处九级伤残，一处十级伤残，为此支付鉴定费用2400元。平安保险广西公司认为广东客都法医临床司法鉴定所对林某1的伤残鉴定结论不准确，并提出对林某1的伤残等级进行重新鉴定的申请。针对平安保险广西公司的重新鉴定申请，一审法院发函要求广东客都法医临床司法鉴定所对林某1的伤残进行说明。广东客都法医临床司法鉴定所于2017年6月5日作出粤客[2017]函（复）字10号《关于林某1伤残鉴定的说明复函》，对林某1的伤残进行了说明。事故发生时，闽C****L号小型轿车的肇事司机和车主均系王钦钻。闽C****L号小型轿车在平安保险广西公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为50万元的机动车商业第三者责任保险（以下简称三者险），且购买了不计免赔。事故发生在交强险和三者险的保险期间内。另查，谢某和林某1的户口性质均为非农业集体户口。谢某的被扶养人有其父亲谢某2，1953年10月19日出生；其母亲曾某，1955年10月19日出生；其儿子林某3，2009年3月31日出生；其女儿林某1，2008年3月30日出生。谢某2和曾某共生育谢某3和谢某，由2个子女共同扶养。林某3和林某1由谢某与丈夫林某2共同扶养。事故发生后，平安保险广西公司向三原告赔偿了10000元。王钦钻向三原告垫付了医疗费25000元，请求三原告在获得保险赔偿后返还25000元，三原告同意在获得保险赔偿后返还25000元给王钦钻。谢某系原告林某1和林某3的母亲，庭审中，三原告表示对保险赔偿金，无需法院分开核算。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，因侵权行为导致他人受伤，应予赔偿。梅州市公安局梅县区分局交通警察大队认定王钦钻负事故的主要责任，谢某负事故的次要责任，林某1、林某3无责任，对此双方均无异议，予以采信。关于平安保险广西公司提出对林某1的伤残等级进行重新鉴定的申请。经查，广东客都法医临床司法鉴定所是依法登记成立的具有法医临床鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员均具有法医临床鉴定资质，其作出的《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，依据充分，结论正确，予以采信。平安保险广西公司未提供充分的证据推翻原告的伤残鉴定结论，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，对平安保险广西公司的申请，不予准许。关于三原告损失的计算。经查核，谢某诉请的因此次交通事故造成的合理损失有：1、医疗费：49596.02元。谢某提供医疗费发票证实医疗费39596.02元，对拆除内固定必然发生的费用10000元予以支持。对复查费，已实际发生的费用计算，不再重复支持。2、住院伙食补助费：1700元（100元/天×17天）。3、护理费：11280元。住院期间护理费计算为120元/天/人×17天×2人=4080元。出院后护理费计算为80元/天×90天×1人=7200元。4、误工费：15712.16元。误工天数可从受伤之日计算至定残前一天共165天，谢某对其收入并未提供充分证据予以证实，计算为34757.2元/年÷365天/年×165天=15712.16元。5、残疾赔偿金：227296.86元。该部分包括残疾赔偿金和被扶养人生活费。残疾赔偿金计算为34757元/年×20年×21%=145979.4元；被扶养人生活费：谢某父亲谢某2计算为10043.2元/年×16年7个月×21%÷2人=17487.72元；母亲曾某计算为10043.2元/年×18年7个月×21%÷2人=19596.79元；儿子林某3，计算为22171.9元/年×10年×21%÷2人=23280.5元；女儿林某1计算为22171.9元/年×9年×21%÷2人=20952.45元。以上合计227296.86元。6、精神损害抚慰金：9000元。对精神损害抚慰金酌情核定为9000元，谢某请求在交强险内优先支付，予以准许。7、财产损失费，原告未提供证据证明其财产的合理损失，不予支持。8、伤残鉴定费：2400元。9、交通费：500元。结合原告的居住地、就医地和住院时间，酌情支持500元。谢某各项损失合计317485.04元。林某1因此次交通事故造成的合理损失有：1、医疗费：58840.85元。医疗费38840.85元，均有发票；后续治疗费合计20000元，系医疗机构确定必然发生的费用，予以支持。2、住院伙食补助费：计算为1800元（100元/天×18天）。3、营养费：300元。结合医嘱和本地经济水平，酌定为300元。4、护理费：11520元。住院期间护理费计算为120元/天/人×18天×2人=4320元。出院后护理费计算为80元/天×90天×1人=7200元。5、残疾赔偿金：145979.4元。原告属非农业集体户口，计算为34757元/年×20年×21%=145979.4元。6、精神损害抚慰金：9000元。结合伤情酌情核定为9000元，原告请求在交强险内优先支付，予以准许。7、伤残鉴定费：2400元。8、交通费：500元。原告虽然未提供证据证明其因此次交通事故所花费的交通费，但该费用是原告的必然损失，结合原告的居住地、就医地和住院时间，酌情支持500元。综上，林某1各项损失合计230340.25元。原告林某3诉请的因此次交通事故造成的合理损失有医疗费1918.1元，有医疗费发票及病历为据，予以支持。三原告的总损失合计为：317485.04元+230340.25元+1918.1元=549743.39元。关于被告责任的承担。庭审中，三原告表示对保险赔偿金，无需本院分开核算，予以照准。此次事故的肇事车辆闽C****L号小型轿车在平安保险广西公司处投保了交强险，且事故发生在保险期间内，应先由平安保险广西公司在交强险限额内予以赔偿。三原告的各分项损失合计均已超出交强险医疗费和死亡伤残赔偿限额，应由平安保险广西公司在交强险医疗费和死亡伤残赔偿限额120000元内赔偿三原告120000元。平安保险广西公司已赔偿了三原告10000元，应予抵扣，抵扣后仍应赔偿120000元-10000元=110000元。王钦钻向三原告垫付了医疗费25000元，请求三原告在获得保险赔偿后返还25000元。三原告表示同意在获得保险赔偿后返还25000给王钦钻，予以照准。故三原告应获得保险赔偿后返还25000元给被钦钻。交强险赔偿不足部分为549743.39元-120000元=429743.39元。对超出交强险部分的损失429743.39元，由平安保险广西公司在商业第三者险内赔偿429743.39元×70%=300820.37元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广西分公司应于判决生效后十日内在闽C****L号小型轿车所投保的机动车交通事故责任强制保险限额122000内赔偿原告谢某、林某1、林某3因交通事故造成的损失120000元，已经赔偿10000元，仍应赔偿110000元（此款包含被告王钦钻垫付的25000元），其中支付给原告谢某、林某1、林某385000元（支付至原告谢某梅县农村信用社账户，账户名：谢某，卡号：6217****0），支付给被告王钦钻25000元（支付至被告王钦钻中国建设银行账户，账户名：王钦钻，卡号：6217****6）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广西分公司应于判决生效后十日内在闽C****L号小型轿车所投保的限额为50万元的商业第三者责任险内赔偿原告谢某、林某1、林某3因交通事故造成的损失300820.37元（支付至原告谢某梅县农村信用社账户，账户名：谢某，卡号：6217****0））；三、驳回原告谢某、林某1、林某3的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3044元，减半收取1522元，由原告谢某、林某1、林某3负担322元，被告中国平安财产保险股份有限公司广西分公司负担1200元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。根据诉辩双方意见，本案二审争议焦点为：一、广东客都法医临床司法鉴定所对林某1所作的伤残鉴定报告能否作为定案的依据；二、一审认定谢某、林某1的精神损害抚慰金及谢某出院后的护理费是否准确。一、关于广东客都法医临床司法鉴定所对林某1所作的伤残鉴定报告能否作为定案依据的问题。广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相应鉴定资格，鉴定程序合法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，法律并未禁止当事人单方委托鉴定。上诉人虽对鉴定结论提出异议，但经广东阳光法医临床司法鉴定所作出书面合理解释后，未提供足以反驳的证据，故一审法院对其重新鉴定申请不予准许并采信该鉴定结论作为定案依据并无不当。二、关于一审认定谢某、林某1的精神损害抚慰金及谢某出院后的护理费是否准确的问题。谢某、林某1均因本次事故造成一处九级伤残，一处十级伤残，一审法院依据事故责任分担及当地经济水平，酌定两受害人的精神损害抚慰金均为9000元并无明显不当。谢某出院后的护理费，医疗机构医嘱建议谢某出院后全休半年，陪护一人，一审根据谢某的伤情，酌定出院后的护理天数为90天，于法有据，处理恰当。上诉人上诉称不应支持谢某出院后的护理费，于法不符，不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求依据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3044元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖庆浪审判员  周展明审判员  曾柳青二〇一七年八月十七日书记员  叶 绮