湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1003民初875号原告：雷胜国，男，1973年12月20日出生，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：李春玲(原告雷胜国之妻)，女，1982年4月18日出生，住湖南桂东县，现住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：欧阳志华，湖南民浩律师事务所律师。被告：郴州市苏仙区环境卫生管理所，住所地湖南省郴州市苏仙区桔井路**号。法定代表人：周志辉，该所所长。委托诉讼代理人：陆红刚，郴州市苏仙区环境卫生管理所副所长。委托诉讼代理人：陈智锋，湖南银光律师事务所律师。原告雷胜国诉被告郴州市苏仙区环境卫生管理所劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李春玲、欧阳志华,被告郴州市苏仙区环境卫生管理所（以下简称“苏仙区环卫所”）委托诉讼代理人陆红刚、陈智锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告苏仙区环卫所也不服劳动争议仲裁同一裁决，也向本院提起诉讼，案号为（2016）湘1003民初936号。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、判决被告向原告支付一次性伤残补助金29445元、一次性伤残就业补助金33975元、一次性医疗补助金33975元、护理费21315.4元、住院伙食补助费8800元、营养费5340元，鉴定费720元、复查费1369.6元；3、判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的另一倍工资19882.5元；4、判决被申请经济补偿金17171.25元；5、判决被告支付原告未休带年薪休假加班工资26520元；6、判决被告支付原告未休产假加班工资2082.5元；7、判决被告赔偿原告失业保险损失28992元；以上共计：230417.85元；8、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告于2007年11月应聘到被告处任职，月平均工资1807.5元。2015年4月16日7时35分许，原告搭乘同事唐平驾驶被告处洒水车作业时，在郴县路与学院路交汇十字路口段发生道路交通事故，导致原告：1、胸11、胸12、腰l椎体压缩性骨折；2、左胸第10后肋骨骨折：3、右侧第6前肋及8-9后肋：4、腰左侧横突骨折；5、急性腰扭伤；6、全身多处软组织挫伤。原告先后住院88天。2015午7月17日郴州市人力资源和社会保障局对原告的受伤事故作出工伤认定。2016年1月10曰经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。被告为原告缴纳的工伤参保基数每月为2265元。劳动能力等级鉴定结果出来后，原告多次要求被告依法向其支付3个一次性等工伤赔偿款项，但均遭拒。另，原告被被告聘用以来，被告从未依法为原告缴纳社会保险，从未与原告签订过书面劳动合同，同时也从未让原告享受过带薪休年假，未向原告发放过未休年薪假期间的加班工资，严重侵犯原告的合法权益。原告依据《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规规定，向法院提起诉讼。原告向本院提交如下证据：1、身份证；组织机构代码证；申请人受伤住院病案及出院医嘱；《工伤认定书》；《劳动能力鉴定结论书》；门诊收费票据；申请人妻子的工资证明；申请人工资银行明细清单，证明申请人事故发生上一年度的月平均工资为1807.5元；两个子女的准生证和出生证；工伤参保证明。门诊病历；被告苏仙区环卫所辩称，1、同意解除劳动关系；2、伤残补助金和一次性医疗补助金是由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金我们同意支付。原告住院期间被告单位派了人去对被告进行护理，请求核减护理费。住院伙食补助费、鉴定费、营养费、复查费都是由工伤保险基金支出；3、原告第三项诉请，超过了诉讼时效，我们目前的管理形成了事实劳动关系；4、被告方没有违法情况，不需要支付原告经济补偿金。目前被告单位支付带薪年休假没有条件，财政不支持；5、原告从未向被告单位申请过生产陪护假；6、失业保险属于行政诉讼，不符合支付条件，也不能在本案中审理。被告未向本院提交证据。原告围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方举证、质证及庭审陈述，本院查明如下案件事实：2009年5月，雷胜国进入苏仙区环卫所从事环卫工作，同年7月苏仙区环卫所为其办理了工伤保险至2016年5月，但未购买其他社会保险，也未签订书面劳动合同。2015年4月16日，雷胜国在外作业时，因交通事故受伤，先后在郴州市第四人民医院住院两次（2015年4月16日—5月10日；2015年9月9日—11月12日），共住院88天，住院期间苏仙区环卫所曾派人护理照顾，出院诊断为：1、胸11、胸12、腰l椎体压缩性骨折；2、左胸第10后肋骨骨折；3、右侧第6前肋及8-9后肋骨折；4、腰左侧横突骨折；5、急性腰扭伤；6、全身多处软组织挫伤。2015年11月12日的出院医嘱为：…定期复查肺部及胸腰部CT，必要时骨科随诊…。2016年2月14日、5月17日、6月24日，雷胜国因复查产生门诊医疗费1369.6元。2015午7月17日郴州市人力资源和社会保障局对原告的受伤事故作出工伤认定。2016年1月10曰经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。2016年4月20日，雷胜国向郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与苏仙区环卫所解除劳动关系，并要求苏仙区环卫所支付各项工伤保险待遇229628.65元。该会于2016年6月14日作出苏人社仲案裁字﹝2016﹞7号仲裁裁决书。雷胜国不服上诉裁决，向本院提起诉讼。苏仙区环卫所亦不服该裁决，亦向本院提起诉讼，案号为（2016）湘1003民初936号。另查明，苏仙区环卫所依法为雷胜国参加工伤保险所缴纳的保险费的工资基数为2265元／月；雷胜国向郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求解除劳动合同时的前12个月平均工资为1807.5元。本院认为，本案应为工伤保险待遇纠纷。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。”《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”本案中，雷胜国在履行劳动岗位职责时因交通事故受伤，所受伤害性质认定为工伤，且该《工伤认定决定书》已经生效，故本院对原、被告之间存在劳动关系予以确认，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。但，被告为原告参加了工伤保险，故根据《工伤保险条例》和《中华人民共和国社会保险法》第三十八条及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条之规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残护理费、鉴定费、住院伙食补助费、复查费等费用应由工伤保险基金支付，不属于本案审理范围，被告作为用人单位，应按相关法律、法规及相应地方性规章到工伤保险基金行政部门予以申报。关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，一次性伤残就业补助金由用人单位支付，计算标准是七级伤残为15个月的本人工资。本案中，原告请求其一次性伤残就业补助金为33975元（2265元×15个月），符合法律的规定，苏仙区环卫所亦无异议，本院予以确认。关于营养费，因无相关法律法规依据，本院不予支持。关于支付未签订书面劳动合同的另一倍工资19882.5元的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资…”，雷胜国与苏仙区环卫所未依法签订书面劳动合同的期间已超过一年，其不符合该规定，本院不予支持。关于经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项、第四十七条第一款之规定，其经济补偿金为12652.5元（1807.5元×7个月），超出部分不予支持。关于未休带薪年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》规定，从2009年至2014年计7年，工作满1年不满10年，年休假5天。日工资收入按照本人月工资除以月计薪天数(21．75天)折算，按照职工日工资收入的300％支付工资报酬。以最后一年每月平均工资1807.5元／月计算，共5817.24元，﹝（1807.5元÷21.75天）×（5天／年×7年）×300%－（1807.5元÷21.75天）×（5天／年×7年）﹞。关于住院及卧床期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，苏仙区环卫所应支付相应的护理费，其虽派人参与护理，但根据雷胜国受伤情况、住院时间、护理人数等因素，本院酌情苏仙区环卫所再另行支付护理费14800元。关于未休产假加班工资，雷胜国不符合《湖南省人口与计划生育条例》关于陪护假的休假条件，该项诉请本院不予支持。关于失业保险损失，依据《湖南省失业保险金申领发放办法》规定，由失业人员到受理其失业保险业务的经办机构申领失业保险金，原告要求被告支付，无法律依据，应予驳回。另，雷胜国与苏仙区环卫所双方之间已经形成事实上劳动合同关系，雷胜国有权依法解除双方劳动关系，其于2016年4月20日向郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时已要求解除劳动关系，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、三十八条、《工伤保险条例》第二条、《职工带薪年休假条例》参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，判决如下：一、解除原告雷胜国与被告郴州市苏仙区环境卫生管理所劳动关系；二、被告郴州市苏仙区环境卫生管理所支付原告雷胜国一次性伤残就业补助金33975元；三、被告郴州市苏仙区环境卫生管理所支付原告雷胜国解除劳动合同经济补偿金12652.5元；四、被告郴州市苏仙区环境卫生管理所支付原告雷胜国未休带薪年休假工资5817.24元；五、被告郴州市苏仙区环境卫生管理所支付原告雷胜国护理费14800元；六、驳回原告雷胜国其他诉讼请求。上述二、三、四、五项合计67244.74元，限在本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郴州市苏仙区环境卫生管理所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李浩凌审 判 员  张菊芝人民陪审员  刘德芳二〇一六年十一月三十日书 记 员  陈俊希