广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一初字第1237号
原告何伟勤。
委托代理人王崇勋，广西正泰和律师事务所柳州分所律师。（特别授权）
被告蓝凤玲。
委托代理人覃捷，广西鹏程律师事务所律师。（特别授权）
委托代理人俞美新，广西鹏程律师事务所律师。（特别授权）
第三人广西诚泰地产代理有限公司，住所地：柳州市飞鹅二路1号谷埠街国际商城k1区12楼16—18号，组织结构代码：67500900。
法定代表人：黎祖兴。
委托代理人唐迎明，广西金中大律师事务所柳州分所律师。（特别授权）
原告何伟勤诉被告蓝凤玲、第三人广西诚泰地产代理有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月19日受理后，依法适用普通程序，由审判员覃军担任审判长，与人民陪审员刘静、胡庆峰共同组成合议庭，于2015年8月10日公开开庭审理了本案。书记员潘乐担任记录。原告何伟勤之委托代理人王崇勋，被告蓝凤玲之委托代理人覃捷、俞美新，第三人广西诚泰地产代理有限公司之委托代理人唐迎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何伟勤诉称，2013年1月27日，原告通过第三人介绍与被告就房屋买卖事项订立了一份《二手房买卖及居间服务合同》，约定原告购买被告拥有的位于柳州市潭中西路26号鑫柳家园4单元11—3号房屋，价格人民币74．5万元。合同签订当日，原告向被告交付定金35000元。2013年1月29日，原告向被告支付首期购房款40万元。同时办理该房屋抵押登记。在办理房屋过户登记之时，因该房屋存在向工行抵押贷款39万多元尚未清偿，且有法院查封状态，致使该房屋无法办理交易过户手续。2013年5月15日，原告即向法院起诉要求被告履行义务办理房屋交易过户手续，但因该房屋一直被法院查封，且银行抵押尚未解除，原告不得不于2015年1月撤回起诉。诉讼期间，因被告无钱归还银行贷款，经被告及债权人同意，原告替被告垫付银行贷款34400元。根据《担保法》第四十九条规定，抵押期间，抵押人转让己办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物己经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。被告在订立本合同时并未通知抵押权人，也未如实告知原告该房屋已经抵押的情形，故双方后买卖合同无效。显然，被告在订立合同时存在过错，造成原告资金被被告占用的利息损失，故被告除归还原告己支付的定金、购房款以及为其垫付银行贷款共计469400元外，还应当按同期银行贷款利率四倍计付利息损失给原告。因协商无果，特提起民事诉讼，请求贵院依法支持原告诉请。1、请求依法确认原告与被告及第三人订立的《二手房买卖及居间服务合同》无效；2、判令被告返还原告已支付的购房款40万元及定金3．5万元，并赔偿占用资金的利息损失269700元（以43．5万元为基数，按同期银行贷款利率的4倍计算，从2013年1月29曰起至本案判决履行之日）；3、判令被告归还原告为被告垫付的工商银行房贷34400元；以上2至3项共计金额739100元；4、判令被告承担本案诉讼费用。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、二手房屋买卖及居间服务合同复印件一份，证明原被告房屋买卖的事实，房屋位于柳州市潭中西路26号鑫柳家园4单元11-3号。
2、购房定金收条复印件一份，证明被告蓝凤玲于2013年1月27日向原告出具收到35000元购房定金的收条。
3、购房首期款收条，证明被告蓝凤玲于2013年1月29日出具收到原告交付的首期购房款40万元。
4、银行卡取款业务回单复印件一份，证明2013年1月29日原告从中国农业银行账户取款40万元用于支付给被告的事实。
5、房屋所有权证复印件一份，证明本案争议房屋为被告蓝凤玲名下，位于柳州市潭中西路26号鑫柳家园4单元11-3号。
6、房屋他项权证复印件一份，证明2013年1月29日原告与被告办理了房屋抵押登记，抵押金额为40万元。
7、情况说明复印件一份，证明中国工商银行柳州高新开发区支行出具情况说明，写明被告以房屋向工商银行抵押的情况。
8、工商银行个人业务凭证复印件一份，证明原告征得工商银行的同意，向工商银行垫付银行贷款39000元。
证据1-8与原件核对无异，原告当庭提交证据：
9、房屋他项权证复印件一份，证明被告将房屋抵押给工商银行，抵押金额为394000元。
被告蓝凤玲辩称，不同意原告的诉请，要求确认二手房买卖居间合同无效没有依据；原告称被告没有告知房屋已经抵押与事实不符，被告已经对原告进行了说明。
第三人广西诚泰地产代理有限公司述称，第三人认为合同真实有效，被告违约造成合同无法履行，应由被告承担责任，第三人已经完全履行自已的责任。
被告和第三人未向本院提供证据。
经开庭质证，被告对原告提供的证据认为证据1合同第二点第二小点说明很清楚，房屋是已经有抵押的；对于证据2-8真实性无异议；证据9是工行同意原告代为垫付贷款，金额我方认为是34400元整。第三人对原告提供的证据认为对证据1-9真实性无异议，对于具体数额由法院予以认定。
本院认为，原告提供的证据有原件，对其真实性，本院予以确认；对于证据的证明目的，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2013年1月27日，原告作为乙方，被告作为甲方，第三人作为丙方签订《二手房买卖及居间服务合同》，约定原告购买被告拥有的位于柳州市潭中西路26号鑫柳家园4单元11—3号房屋，价格人民币745000元，合同第一条第2项“该房地产产权状态处于抵押状态，甲方承诺在合同约定转移登记日期之前还清贷款，办妥注销抵押登记手续。”，第三条“合同签订当日，乙方向甲方支付购房定金35000元，该购房订金甲方委托丙方托管，在签订本合同之日三日内丙方协助甲方到房产部办理房产查档事宜，房产部门出具查档结果为无查封、无在办业务时，丙方即将托管的订金转付给甲方…。”，合同第四条“为防范交易风险，双方协商同意从交易价款中预留10000元作为交房保证金，…”合同第五条“乙方须于2013年3月10日前向银行提交按揭贷款申请的相关资料…，于2013年2月10日前支付首期购房款140000元至银行第三方监管账户，贷款金额160000元由乙方向银行贷款后由银行一次性支付给甲方，乙方于2013年1月30日前以现金方式交付400000元给甲方。”合同第十五条“补充条款：经甲乙双方友好协商交房保证金由乙方自行保管，不须丙方保管，在乙方支付余款400000元给甲方当日甲方必须办理好抵押手续给乙方。”
2013年1月27日蓝凤玲写一收到何伟勤35000元购房定金的收条交由何伟勤收执；2013年1月29日蓝凤玲写一收到何伟勤购房首期款400000元的收条交由何伟勤收执，在该两张收条中，蓝凤玲均写明“保证该房产没有权属纠纷或债权债务纠纷并可合法出售。”2013年1月29日原、被告到房产部门办理房他项权证，债权数额400000元。2013年3月份被告将房屋交付给原告居住至今。2013年9月至2014年12月间原告陆续为被告向银行交纳房屋按揭款共计人民币34400元。
原告于2015年5月19日诉至本院，要求1、依法确认原告与被告及第三人订立的《二手房买卖及居间服务合同》无效；2、判令被告返还原告已支付的购房款400000元及定金35000元，并赔偿占用资金的利息损失269700元（以435000元为基数，按同期银行贷款利率的4倍计算，从2013年1月29曰起至本案判决履行之日）；3、判令被告归还原告为被告垫付的工商银行房贷34400元；以上2至3项共计金额739100元；4、判令被告承担本案诉讼费用。
庭审中双方当事人均认可签订合同时被告的房屋系向银行按揭贷款，尚欠有银行的按揭款，被告认为双方当事人口头约定由原告支付完所有房屋款项才能去银行解押并办理房屋过户手续，对此原告予以否认。双方当事人均认可在履行合同过程中，该房屋因被告原因被法院查封，原告表示该房屋有抵押和法院查封，在被告未解决好这两个问题之前无法继续履行合同，也不愿意继续履行合同。
本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自已的义务。双方当事人于2013年1月27日签订的《二手房买卖及居间服务合同》系当事人的真实意思表示，原告诉称被告在签订合同时未告知争议房屋设有抵押，但在双方签订合同的第一条中已明确说明该房屋属抵押状态，故原告以此为由，要求确认双方当事人于2013年1月27日签订的《二手房买卖及居间服务合同》无效，理由不充分，本院予以驳回。
根据合同约定，被告应“在合同约定转移登记日期之前还清贷款，办妥注销抵押登记手续。”，但至今被告仍未按约定履行义务，同时在此过程中房屋亦因被告原因被法院查封，被告主张双方当事人曾口头约定原告支付所有购房款后，被告才去办理房屋的解押手续，但未能举证证实，该房屋目前未具备买卖的条件，原告据此在庭审中表示不愿意继续履行合同，符合法律规定，本院确认双方当事人于2013年1月27日签订的《二手房买卖及居间服务合同》已解除。
由于合同解除，原告主张被告返还已支付的购房款400000元、定金35000元、垫付的工商银行房贷34400元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张被告赔偿占用资金期间的利息损失269700元，本院认为，被告虽在收到款项后未按约定及时办理房屋的过户手续，但已于2013年3月份将房屋交付给原告使用至今，原告在此期间亦是获得了房屋的使用权，故本院确认双方当事人在此期间使用资金的占用费与房屋的使用费相抵，互不补偿对方费用，原告的此项主张，本院不予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
一、被告蓝凤玲返还原告何伟勤购房款400000元、定金35000元、垫付的工商银行房贷34400元。
二、驳回原告何伟勤的其他诉讼请求。
案件受理费11291元（原告已预交），由原告何伟勤负担4120元，被告蓝凤玲负担7171元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可自本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 覃 军
人民陪审员 刘 静
人民陪审员 胡庆峰
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 潘 乐
法律适用：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。