辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽02刑终663号
原公诉机关辽宁省庄河市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵绿化，男，1979年10月22日出生，汉族，初中文化，个体废品收购者，户籍地河南省驻马店市，住所地辽宁省大连经济技术开发区ＸＸ村。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2015年12月18日被取保候审，2016年7月18日被逮捕。现羁押于庄河市看守所。
辩护人彭晓阳，辽宁昌汉律师事务所。
上诉人（原审被告人）田扩建，男，1968年9月16日出生，汉族，小学文化，个体废品收购者，户籍地河南省驻马店市，住所地辽宁省大连市普兰店区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2015年12月15日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于庄河市看守所。
原审被告人赵志松，男，1960年3月16日出生，汉族，小学文化，系农民，住河南省驻马店市。曾因犯盗窃罪于1994年4月18日被沈阳市铁西区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2010年11月22日被沈阳市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年12月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月15日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于庄河市看守所。
原审被告人赵东山，男，1967年11月13日出生，汉族，初中文化，系农民，住河南省驻马店市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月15日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于庄河市看守所。
原审被告人张奎，男，1972年3月9日出生，汉族，初中文化，系农民，住河南省驻马店市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月15日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于庄河市看守所。
辽宁省庄河市人民法院审理辽宁省庄河市人民检察院指控被告人赵志松、赵东山、张奎犯盗窃罪，被告人田扩建、赵绿化犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2016年9月22日作出（2016）辽0283刑初264号刑事判决。宣判后，原审被告人赵绿化、田扩建不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年12月11日凌晨，被告人赵志松、赵东山、张奎三人经预谋后驾乘辽AHD6**号金杯牌客车行至位于大连市花园口经济区滨海路某厂四号仓库，将大连比亚迪汽车有限公司存放在该仓库内用于组装电力公交车的150根LXC-00-719型铝型材、97根KF1-5401314型门立柱、60根K9B-5601311B型后围顶横梁盗走并用车运送至庄河市明阳街道大兴城村其三人的住处。随后，赵东山又先后通过电话联系被告人赵绿化（赵东山的弟弟）、田扩建，告知赵绿化自己手中有些铝材要卖，告知田扩建自己手中有些铝材需要运到大连经济技术开发区并许诺给付酬劳。当日晚上7时许，田扩建、赵绿化一同驾乘江淮牌货车行至赵东山等人的住处，在明知上述铝材为赵东山等人犯罪得来的情况下，赵绿化以11600元明显低于上述铝材价值的价格予以收购。田扩建驾驶江淮牌货车将上述铝材运至赵绿化在大连经济技术开发区经营的废品收购站，并收取900元人民币的报酬。赵东山和张奎各分得人民币3000元，赵志松分得人民币4700元，三人的违法所得已被公安机关依法扣押。此外，公安机关从田扩建身上搜缴违法所得502元，并予以扣押。2015年12月15日，大连市公安局花园口分局民警在赵绿化经营的废品收购站内将上述铝材查获，并依法返还给被害单位。经大连比亚迪汽车有限公司核对，上述铝材购买时价格共计人民币52156.79元。
另查明，2015年12月15日，大连市公安局花园口分局民警在被告人田扩建的协助下，在明阳街道大兴城村一大棚平房内将赵志松、赵东山、张奎三人抓获。
原判认定上述事实的证据有，公诉机关提举的案件来源、抓捕经过、被害人陈述、户籍证明、被告人前科查证确认表、照片、扣押、发还清单、称重单、刑事判决书及被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人赵志松、赵东山、张奎以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人田扩建明知是犯罪所得而帮助他人予以转移，被告人赵绿化明知是犯罪所得而予以低价收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。被告人赵志松、张奎、田扩建能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人赵志松有前科，可酌情从重处罚。被告人田扩建协助抓捕被告人赵志松、赵东山、张奎，具有立功表现，依法予以从轻处罚。考虑到被盗铝材已返还被害单位，可酌情对五被告人从轻处罚。依据《中华人民共和�刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款之规定，以被告人赵志松犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五万三千元，上缴国库；以被告人赵东山犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五万三千元，上缴国库；以被告人张奎犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币五万三千元，上缴国库；以被告人赵绿化犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，上缴国库；以被告人田扩建犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元，上缴国库；扣押的违法所得予以没收；继续追缴被告人田扩建的违法所得498元人民币，上缴国库。
上诉人赵绿化及辩护人的上诉理由和辩护意见为：原判量刑过重。赵绿化没有犯罪的直接故意，在犯罪中系从属地位，主动退赃没有获益，在公安机关如实交代案件事实应认定为自首。请求二审法院从轻处罚。
上诉人田扩建的上诉理由为量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。在本院审理中，上诉人田扩建向本院申请撤诉，上诉人田扩建、赵绿化和辩护人均未提交新的证据。
本院认为，上诉人赵绿化明知是犯罪所得而予以低价收购，上诉人田扩建明知是犯罪所得而帮助他人予以转移，其行为侵犯了司法机关的正常活动，均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人赵志松、赵东山、张奎以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人对公私财物的所有权，均已构成盗窃罪。上诉人田扩建在上诉期满后要求撤回上诉，是其真实意思表示，应当予以准许。关于上诉人赵绿化和辩护人提出的量刑过重的意见，经查，赵绿化在公安机关对于涉案铝材系盗窃所得并不知情的供述与赵志松、田扩建证实赵绿化主观上明知涉案铝材是盗窃所得而予以收购的供述相互矛盾，故其具有掩饰、隐瞒犯罪所得的直接故意且不构成自首，原判量刑并无不当。故该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华�民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条、三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人田扩建撤回上诉；
二、驳回上诉人赵绿化上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭 辉
审判员 徐 颖 明
审判员 徐 孝 鹏
二〇一六年十二月九日
书记员 耿艳（代）
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。