福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第715号
原公诉机关福建省福州市闽侯县人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1982年7月31日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。曾因犯敲诈勒索罪，于2007年6月20日被仓山区人民法院判处有期徒刑九个月，2007年10月11日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2009年10月23日被台江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元人民币，2010年12月1日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2014年4月16日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人陈忠宇，男，1993年2月14日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪，于2014年4月16日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人张剑标，男，1982年6月9日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年4月16日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人陈木旺，男，1956年7月6日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年4月16日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕，2015年2月15日被闽侯县人民法院取保候审。
福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯盗窃罪、非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，原审被告人陈忠宇犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审被告人张剑标犯盗窃罪，原审被告人陈木旺犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年4月28日作出（2015）侯刑初字第68号刑事判决。宣判后，原审被告人ＸＸ不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃与掩饰隐瞒犯罪所得犯罪事实
2014年3月份，被告人ＸＸ事先与被告人张剑标商量预谋，由被告人ＸＸ负责盗窃电动车，被告人张剑标负责将偷得的电动车骑回被告人ＸＸ指定的地点。
1、2014年1月17日，被告人ＸＸ伙同陈忠宇窜至闽侯县南屿镇鑫鑫网吧处，将被害人林某锋放置在门口的一车牌为闽AJH8**的五羊本田摩托车盗走。经闽侯县价格认证中心价格咨询，被盗摩托车折旧后价值约5727元。
2、2014年2月8日，被告人ＸＸ窜至闽侯南屿镇南屿街，将被害人兰某钗停放在靓秀衣店旁的茶馆内的一型号为48V追梦二代的心艺牌电动车盗走。后被告人ＸＸ将该车以1000元人民币卖予被告人陈木�，被告人陈木旺再将该车以2180元的价格卖予外地男子。经闽侯县价格认证中心鉴定，被盗的电动车综合成新率为83%，折旧后价值人民币2241元。
3、2014年3月14日，被告人ＸＸ窜至闽侯南屿菜市场，将被害人黄某通停放在小梅化妆店门口的一型号为五羊公主的世大好年华牌电动车盗走，该车系被害人于2013年6月份购买。后被告人ＸＸ将该车以1000元的价格卖予被告人陈木旺，当晚因被告人ＸＸ无车回去，遂向被告人陈木旺借骑被盗电动车，并将该车停放在其家中，次日发现电动车被盗。经闽侯县价格认证中心价格咨询，被盗的电动车折旧后价值人民币2084元。
4、2014年3月15日，被告人ＸＸ窜至闽侯县南屿镇，将被害人陈某丁停放在程厝头家中一型号为TDR5102-2的爱玛牌电动车盗走，该车系被害人于2013年5月份购买。后被告人ＸＸ将该车以800元的价格卖予被告人陈木旺，被告人陈木旺再将该车以1500元的价格卖予南通马腾村一村民。经咨询闽侯县价格认证中心，被盗电动车折旧后价值约人民币2000元。
5、2014年3月21日，被告人ＸＸ窜至闽侯县南屿镇南屿街东南在线网吧，将被害人周某忠停放在网吧车库的一型号为DIO豪华版的心艺牌电动车盗走。后被告人ＸＸ在闽侯南屿医院门口斜对面让被告人张剑标将其盗来的车辆骑回其位于闽侯南通镇陈厝村老家的空地上。次日，被告人ＸＸ给予被告人张剑标100元人民币。经咨询闽侯县价格认证中心，该被盗电动车折旧后价值人民币2222元。
6、2014年4月3日，被告人ＸＸ窜至闽侯县南通水果批发市场，将被害人沈某江停放在批发市场8号摊位门口一型号为TDR796Z的雅迪牌电动车盗走。后该部电动车经被告人陈忠宇介绍，以1000元的价格卖给被告人陈忠宇的邻居，被告人陈忠宇分得100元人民币。经咨询闽侯县价格认证中心，被盗电动车折旧后价值人民币3025元人民币。
7、2014年4月3日晚，被告人ＸＸ窜至闽侯县南屿镇高岐村小学，将被害人余某合停放在附近一楼房楼下的型号为五羊公主的路易达牌电动车盗走。后在闽侯南屿医院门口，被告人ＸＸ让被告人张剑标将其盗来的电动车骑回其位于闽侯南通镇陈厝村老家的空地上，并当场给予了张剑标100元人民币。经咨询闽侯县价格认证中心，被盗的电动车折旧后价值人民币3025元。
8、2014年4月6日，被告人ＸＸ窜至闽侯南通冷冻品批发市，将被害人刘某停放在停车棚内的一型号为五羊公主的心艺牌电动车盗走。后经被告人陈忠宇介绍，以1000的价格将该被盗电动车卖给被告人陈忠宇的邻居，被告人陈忠宇分得100元。经咨询闽侯县价格认证中心，该被盗电动车折旧后价值�民币1416元。
9、2014年4月7日，被告人ＸＸ窜至闽侯县副食品批发市场，将被害人刘某晓停放在市场内3座3166店门口一型号为TDR8172的雅迪牌电动车盗走。后该部电动车经被告人陈忠宇介绍，以800元的价格卖给被告人陈忠宇的朋友，被告人陈忠宇分得100元人民币。经咨询闽侯县价格认证中心，该被盗电动车折旧后价值人民币2933元。
10、2014年4月8日，被告人ＸＸ窜至闽侯县南屿镇南旗村陈厝里6号，将被害人陈某荣停放在家中的一型号是TDR821Z的爱玛牌电动车盗走。后在南屿菜市场，被告人ＸＸ让被告人张剑标将盗来的电动车骑回其租住在闽侯南通第八中学对面的租房楼下，并给予被告人张剑标0.4克的冰毒作为报酬。经咨询闽侯县价格认证中心，该被盗车辆折旧后价值人民币2108元。
11、2014年4月9日，被告人ＸＸ窜至闽侯县南屿镇南井村白茫洲131号，将被害人傅某江停放在一楼大厅内的一型号为60V炫彩公主标准版2代的心艺牌电动车盗走。后在闽侯南屿镇南井村上井的缤纷网吧旁的小巷子内，被告人ＸＸ让被告人张剑标将被盗电动车骑回其租住在闽侯南通第八中学对面的租房楼下，并给予了张剑标100元人民币作为报酬。后被告人ＸＸ将该车以1000元的价格卖予被告人陈木旺，陈木旺再将给车以1800元的价格出售。经闽侯价格认证鉴定，被盗电动车综合成新率80%，价值人民币2624元。
公安机关扣押在案的五羊公主电动车、雅迪牌电动车、心艺牌电动车已分别返还给被害人刘某、沈某江、兰某钗。
在本案审理期间，被告人陈木旺退出赃款人民币6708元。
二、贩卖毒品的犯罪事实
2014年4月份的一天，被告人ＸＸ经与陈忠宇电话联系，在被告人ＸＸ租住于闽侯县南通镇八中附近的路边，以200元的价格卖给陈忠宇0.3克左右的冰毒。
2014年4月15日，公安民警在被告人ＸＸ租住于闽侯县南通镇泽洋村闽侯八中旁的民房内查获12袋白色晶体及一瓶红色药丸，一台电子秤及一根吸毒管，上述白色晶体及红色药丸净重11.47克。经福州市公安局刑事科学技术研究所检验，扣押的白色晶体及红色药丸，均检测出甲基苯丙胺成分。
原判认定以上事实的证据有：被告人ＸＸ、陈忠宇、张剑标、陈木旺的供述，证人方某其等人的证言，被害人沈某江等人的陈述，现场勘验检查工作记录、扣押物品文件清单，闽侯县价格认证中心关于电动自行车的价格鉴定意见书，闽侯县价格认证中心关于被盗电动自行车的价格咨询证明，福州市公安局刑事科学技术研究所关于送检毒品的检验报告，户籍证明、抓获经过、前科材料、立功材料和同案犯判决书等�
原审认为，被告人ＸＸ、陈忠宇、张剑标以非法占有为目的，使用秘密手段窃取他人财物，其中被告人ＸＸ盗窃财物价值人民币29405元，数额较大；被告人张剑标盗窃财物价值人民币9979元，数额较大；被告人陈忠宇盗窃财物价值人民币5727元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人ＸＸ违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺11.77克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈忠宇、陈木旺明知电动车系盗窃所得，仍帮忙予以购买并销售，其中被告人陈忠宇帮忙销售的电动车的价值人民币7374元，被告人陈木旺予以购买的电动车的价值人民币8949元，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人ＸＸ、陈忠宇均一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人ＸＸ在有期徒刑执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人ＸＸ、陈忠宇、张剑标、陈木旺到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人ＸＸ协助司法机关抓获同案人柯良武，属有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于闽侯县司法局审前社会调查评估报告认为被告人陈木旺符合在社区接受矫正的基本条件，依法对被告人陈木旺适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人ＸＸ犯�卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币1万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3万元；总和刑期为有期徒刑八年十一个月，并处罚金人民币4万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币4万元；二、被告人陈忠宇犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期为有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币9000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币9000元；三、被告人张剑标犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币9000元；四、被告人陈木旺犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3000元（罚金已交）；五、责令被告人ＸＸ、陈忠宇共同退赔被害人林闽锋经济损失�民币5727元；责令被告人ＸＸ、张剑标共同退赔被害人周建忠经济损失人民币2222元，退赔被害人余鹏合经济损失3025元，退赔被害人陈孝荣经济损失人民币2108元，责令被告人ＸＸ退赔被害人刘景晓经济损失人民币2933元；六、被告人陈木旺退出的非法所得人民币6708元分别返还给被害人黄武通人民币2084元，返还给被害人陈良丁人民币2000元，返还给被害人傅华江人民币2624元；七、责令被告人ＸＸ退出贩卖毒品非法所得人民币200元。责令被告人陈忠宇退出非法所得人民币300元；八、扣押在案的冰毒、电子秤、吸毒管等物品予以没收，由扣押机关闽侯县公安局依法处理。扣押在案的相关无主电动车由公安机关依法处理。
上诉人ＸＸ上诉称，2014年4月15日，民警在其暂住处查扣的毒品系其自吸用，不是贩卖，不应计入其贩毒数量；原判量刑过重，请求二审法院依法�以改判。
本院二审期间上诉人ＸＸ、原审被告人陈忠宇、张剑标、陈木旺均没有提供新的证据。经审理查明，原判认定上诉人ＸＸ犯盗窃罪、贩卖毒品罪，原审被告人陈忠宇犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审被告人张剑标犯盗窃罪，原审被告人陈木旺犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人ＸＸ、陈忠宇、张剑标以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中上诉人ＸＸ盗窃财物价值人民币29405元，数额较大；原审被告人张剑标盗窃财物价值人民币9979元，数额较大；原审被告人陈忠宇盗窃财物价值人民币5727元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人ＸＸ违反国家禁毒管理法规，明知是毒品而予以贩卖，数量为11.77克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人陈忠宇、陈木旺明知电动车系盗窃所得，仍帮忙予以购买并销售，其中陈忠宇帮助销售的电动车价值人民币7374元，陈木旺予以购买的电动车价值人民币8949元，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人ＸＸ、原审被告人陈忠宇均一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人ＸＸ系累犯，依法从重处罚；有立功表现，依法从轻处罚。上诉人ＸＸ、原审被告人陈忠宇、张剑标、陈木旺具有坦白情节，依法从轻处罚。上诉人ＸＸ系以贩养吸的贩毒分子，依法从其处查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量，故从上诉人ＸＸ暂住处查获的11.47克毒品甲基苯丙胺应计入其贩卖数量，上诉人ＸＸ关于该部分毒品不应计入贩毒数量的辩解无理，本院不予采纳。原审综合考虑上诉人ＸＸ的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，在法定刑�度内裁量刑罚并无不当，故上诉人ＸＸ关于原判量刑过重的理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林榕生
代理审判员 王 坤
代理审判员 王 强
二〇一五年六月八日
书 记 员 黄伟杰