四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终525号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司，地址：四川省泸州市叙永县环城路水洞子。
法定代表人：许文庆，经理。
被上诉人（原审原告）：魏朗，男，1991年10月出生，汉族，住四川省兴文县。
委托诉讼代理人：张雪，四川酒都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张翼翔，男，1971年12月出生，汉族，住四川省叙永县。
被上诉人（原审被告）：叙永县建强储运有限责任公司，地址：四川省泸州市叙永县叙永镇和平村四社。
法定代表人：ＸＸ，总经理。
委托诉讼代理人：庭凤豪，公司职工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司因与被上诉人魏朗、张翼翔、叙永县建强储运有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司向本院上诉请求：撤销一审判决，查明事实后依法改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于事故责任划分问题。一审盲目以交警部门作出的事故认定书作为定案依据认定事实不清。交警部门对事故认定的责任划分明显不具有公平合理性，其滥用权利严重损害了上诉人的权益。本次交通事故主要原因是魏朗驾驶无牌二轮摩托车且未确保安全撞到停靠路边的川E×××××车辆，虽然川E×××××车辆有违反交通安全法的违章行为，但该行为与事故的发生不具有原因力。交警部门却认定双方承担同等责任明显不公平，事故认定书不应当作为定案的依据。2、魏朗的户籍是农村居民，没有足够的证据证明在城镇居住及务工情况，其残疾赔偿金以及被扶养人魏某1、魏某2生活费均应当按农村居民标准计算，同时魏朗于2016年8月定残，魏某1计算年限应为13年而不是14年，魏某2计算年限应为15年而不是16年，故一审判决以城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费属认定事实不清，被扶养人生活费年限计算错误。3、一审判决未支持上诉人要求剔除非基本用药属认定事实不清。请求二审法院予以改判。
被上诉人魏朗答辩称，交通事故责任认定正确。一审中提交的证据应以城镇标准计算，一审判决正确，请求维持。
被上诉人张翼翔答辩称，同意保险公司的上诉意见。
被上诉人叙永县建强储运有限责任公司答辩称，一审判决正确，按照一审执行。
魏朗向一审法院起诉请求：1、判令张翼翔、叙永县建强储运有限责任公司及中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司赔偿各项损失共计203290.08元；2、诉讼费由张翼翔、叙永县建强储运有限责任公司及中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司承担。
一审法院认定的事实：2015年8月15日，魏朗驾驶无牌两轮摩托车从兴文县莲花镇往兴文县太平镇方向行驶，00时55分许，当该车行至兴文县境内江兴路9KM＋100M处时，未确保安全行驶撞到由张翼翔驾驶停放于路边的川E×××××号重型自卸货车车尾处，造成魏朗受伤以及两车受损的道路交通事故。该事故经兴文县公安局交通管理大队认定，魏朗负此事故的同等责任，张翼翔负此事故的同等责任。魏朗受伤后立即被送往兴文县人民医院治疗，并于同日转往泸州医学院附属医院住院治疗，经诊断为：1、内开放性颅脑损伤：（1）脑挫伤（2）颅底骨折（3）颅内积气（4）右额部头皮裂伤；2、颌面部多发骨折；3、肋骨骨折；4、右眼挫伤；5、右上臂皮肤裂伤；6、全身多处皮肤擦伤。魏朗经治疗后于2015年9月3日出院，出院医嘱：1、我院口腔颌面外科门诊随访，每月一次；2、保持口腔及伤口清洁；3、二周后复诊；4、注意休息，加强营养。魏朗在兴文县人民医院和泸州医学院附属医院住院治疗共19天，产生医疗费用共计38913.58元。医疗结束后，魏朗自行委托四川鑫正司法鉴定所对其伤残等级、续医费和智力进行司法鉴定，该鉴定所于2016年5月5日作出鉴定意见为：魏朗颅脑损伤致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，评定为九级伤残；颌面部多发骨折致中度张口受限，评定为九级伤残；双眼视物重影，评定为十级伤残；魏朗应进行安装7枚烤瓷牙和更换一次烤瓷牙及面部瘢痕整形治疗，后期医疗费共计约需15200元。魏朗支出鉴定费2300元，其中，伤残等级鉴定费为700元、续医费鉴定费为600元、智力评定鉴定费为600元、出勘费300元。魏朗因交通事故致摩托车受损，在兴文县雅马哈经营部进行维修，支付了维修费2300元。
一审诉讼中，中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司申请对魏朗的伤残等级和续医费进行重新鉴定，经依法委托四川金沙司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2016年8月1日作出鉴定意见为：魏朗颌面部的损伤，中度张口受限评定为九级伤残；魏朗颅脑的损伤评定为十级伤残；后续医疗费为15200元。魏朗因重新鉴定支出会诊费300元。另查明，张翼翔属于合法驾驶，川E×××××号车挂靠在叙永县建强储运有限责任公司，该车在中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司投保了交强险和商业险，商业三者险限额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险期内。事发后，张翼翔垫付了5000元费用。魏朗及其妻周平从2013年起一直在兴文县莲花镇观音寺社区从事服装经营，并在该社区租房居住生活。长女魏某1生于2011年×月×日，现在兴文县莲花镇幼儿园读书；次子魏某2生于2013年×月×日。
一审法院认为，公民的人身权受法律保护，侵害他人身体造成损害，依法应当承担相应的民事赔偿责任。本起交通事故发生后，兴文县公安局交通管理大队经勘察后已作出认定，魏朗负此事故的同等责任，张翼翔负此事故的同等责任，该责任认定程序合法，责任划分准确，予以采信。根据法律规定和审理查明的事实，对魏朗的赔偿请求分述如下：（一）医疗费：魏朗提供了正规医疗费票据，证明其在兴文县人民医院和泸州医学院附属医院住院共支付医疗费38913.58元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，对魏朗请求的医疗费予以支持；（二）续医费：15200元，系经司法鉴定意见确认，予以支持；（三）住院伙食补助费：魏朗共计住院19天，根据《人身损害赔偿解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，对魏朗主张住院伙食补助费为20元/天予以支持，即住院伙食补助费为20元/天×19天=380元；（四）营养费：380元，参照医嘱予以支持；（五）护理费：根据魏朗的伤情以及病历记载，魏朗住院期间确需他人护理，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数…”之规定，依法确定魏朗的护理时间为19天，护理费80元/天，即护理费为80元/天×19天=1520元；（六）误工费：魏朗2015年8月15日受伤住院，2016年5月5日进行第一次伤残鉴定，2016年8月1日进行第二次伤残鉴定，魏朗因伤致残，已构成持续误工，根据《人身损害赔偿解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，确认魏朗的误工天数为351天，魏朗未能提供证据证明其收入情况，确定误工费按照80元/天计算，即魏朗误工费为80元/天×351天=28080元；（七）残疾赔偿金：魏朗的伤经鉴定构成一处九级、一处十级伤残，魏朗户籍地虽属于农村，但魏朗从2013年起一直在城镇从事服装经营，收入来源于城镇，并居住在城镇，其长女魏某1在城镇读书，故应按照城镇居民计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，根据《人身损害赔偿解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，确认魏朗的残疾赔偿金为26205元/年×20年×22％=115302元，被抚养人生活费为19277元/年×14年×22％÷2（魏某1）+19277元/年×16年×22％÷2（魏某2）=63614.1元（计入残疾赔偿金），此项合计178916.1元；（八）精神抚慰金：6600元；（九）鉴定费：因第二次鉴定改变了伤残等级鉴定意见，故对鉴定费支持900元；（十）交通费：魏朗在就医以及鉴定的过程中必然会支出交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，结合重新鉴定实际，酌情确认魏朗的交通费为700元；（十一）摩托车维修费：魏朗的摩托车在交通事故中受损，其提交了维修清单以及维修发票，故对维修费2300元予以支持。综前所述，确定魏朗的全部经济损失为：1、医疗费38913.58元；2、续医费15200元；3、住院伙食补助费380元；4、营养费380元；5、护理费1520元；6、误工费28080元；7、残疾赔偿金178916.1元；8、精神抚慰金6600元；9、鉴定费900元；10、交通费700元；11、摩托车维修费2300元；上述11项合计为273889.68元。
张翼翔驾驶的川E×××××号车在中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司购买了交强险和商业险，其中商业三者险责任限额为100万元，且含不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”之规定，中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司首先应当在其承保的交强险责任限额内承担赔偿责任，即在医疗费用赔偿限额内赔偿魏朗医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿魏朗残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等110000元，在财产损害赔偿限额内赔偿魏朗2000元。超出交强险赔偿范围的损失151889.68元，根据交通事故责任认定，确定由张翼翔承担50%的赔偿责任，张翼翔应赔偿魏朗的金额为151889.68×50%=75944.84元，该款项未超出商业三者险限额，应由中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司在商业三者险责任限额内赔付。张翼翔垫付魏朗的5000元，请求在本案中一并处理，为减少讼累，予以支持。魏朗因重新鉴定支出的300元会诊费，该费用应由中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司直接支付魏朗。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司应当在交强险和商业三者险责任限额内赔付魏朗各项损失193245元（取整数），应直接支付张翼翔垫付的费用5000元。关于叙永县建强储运有限责任公司的诉讼费应由保险公司负担的意见，因与保单记载的投保事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司于判决生效后五日内在承保的交强险和商业三者险责任限额内支付魏朗赔偿金共计193245元；二、中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司于判决生效后五日内直接支付张翼翔垫付的费用5000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2179元，由魏朗承担1089元，张翼翔承担1090元。
二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，魏朗因本次交通事故致残，其合理的损失应当获得赔偿。本案争议的焦点：1、交警部门作出的事故认定是否应当作为定案的依据。2、魏朗请求的残疾赔偿金及被扶养人生活费是否应当按城镇标准计算。3、被扶养人生活费的年限是否计算错误。4、魏朗的医疗费是否应当剔除非基本用药。
针对焦点一，本次交通事故发生在雨天夜间零时44分，交警部门通过查勘现场、调查核实认定张翼翔驾驶的川E×××××车辆发生故障，张翼翔未将发生故障的车辆移至不影响安全的地方，且在车辆发生故障停车时未按规定设置警示标志，导致魏朗驾驶车辆行驶经过张翼翔停车地时未发现张翼翔停靠的车辆，以致发生本次交通事故。如果张翼翔按照《道路交通安全法》第五十二条的“机动车在道路上发生故障，需要停车排除故障时，驾驶人应当立即开启危险报警闪光灯，将机动车移至不妨碍交通的地方停放；难以移动的，应当持续开启危险报警闪光灯，并在来车方向设置警告标志等措施扩大示警距离，必要时迅速报警”和《中华人民共和国道路交通安全实施条例》第六十条“机动车在道路上发生故障或者发生交通事故，妨碍交通又难以移动的，应当按照规定开启危险警报闪光灯并在车后50米至100米处设置警示标志，夜间还应开启廓灯和后位灯”的规定停靠故障车辆，也就避免了本次交通事故的发生。张翼翔对交警部门调查的事实和作出的事故责任认定未提出异议，也未申请复议，且在一审庭审中明确表示无异议。因此，交警部门作出事故责任认定的事实清楚，责任划分恰当，一审法院将事故认定书作为定案的依据并无不当。
针对焦点二，魏朗虽然是农村户籍，但其提交的证据证明魏朗因交通事故受伤前与其妻周平一直在兴文县莲花农贸市场从事服装经营，其子女也在当地城镇幼儿园上学。上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司未提供证据证明魏朗提供的证据存在虚假或伪造的事实。因此，一审法院判决魏朗的残疾赔偿金和被扶养人生活费按城镇标准计算并无不当。
针对焦点三，被扶养人生活费的年限是否计算错误。魏朗因本次交通事故受伤，于2016年8月1日评定为九级、十级伤残，自魏朗的定残之日起，其子女魏某1（生于2011年×月）的扶养年限计算至18周岁尚有13年，被扶养人生活费应为19277元/年×13年×22%÷2=27566.11元；魏某2（生于2013年×月）的扶养年限计算至18周岁尚有15年零5个月，被扶养人生活费应为19277元/年×15年零5个月×22%÷2=32690.58元。一审法院对魏某1的被扶养人生活费计算14年，对魏某2的被扶养人生活费计算16年错误，应予以纠正。
4、魏朗的医疗费是否应当剔除自费用药问题。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝赔付保险金的，人民法院不予支持”且魏朗因本次交通事故受伤，在医院住院治疗，具体用什么药对患者更有利、疗效更好，均是由医生根据魏朗的伤情作出选择性的处方，不是魏朗可以干预的。因此，中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司在未能举证证明魏朗服用药品是治疗与本次交通事故无关的疾病的情况下，应当对魏朗因本次交通事故被保险的机动车造成损害所发生的全部医疗费用进行理赔。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司的上诉理由部分成立，对其合理的请求应予支持。魏朗合理的损失应为：医疗费38913.58元、续医费15200元、住院伙食补助费380元、营养费380元、护理费1520元、误工费28080元、残疾赔偿金115302元、被扶养人生活费60256.69元（27566.11元+32690.58元）、精神抚慰金6600元、鉴定费900元、交通费700元、摩托车维修费2300元，合计270532.27元，首先由上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗赔偿责任限额内赔付魏朗医疗损失10000元，在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿责任限额内赔付110000元，机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿责任限额内赔付魏朗2000元。超出交强险责任限额的148532.27元，由魏朗与张翼翔按责任比例各承担50%的责任。张翼翔承担50%的责任由中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司在机动车交通事故责任商业第三者责任险限额内赔付魏朗，即赔偿魏朗148532.27元×50%=74266.14元。张翼翔已经支付魏朗5000元，应在魏朗获得的赔偿款中扣除，故由中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司在机动车交通事故责任商业第三者责任险限额内赔付魏朗69266.14元，支付张翼翔5000元。另外，魏朗支付了第二次鉴定时的检查费300元，应由中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司直接支付魏朗。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初866号民事判决第二项，即中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司于判决生效后五日内直接支付张翼翔垫付的费用5000元。
二、撤销四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初866号民事判决第一项，即：一、中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司于判决生效后五日内在承保的交强险和商业三者险责任限额内支付魏朗赔偿金共计193245元；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司于本判决生效后十日内在承保的机动车交通事故责任强制保险责任限额赔付被上诉人魏朗各项损失122000元；在承保的机动车交通事故责任商业第三者险责任限额内赔付被上诉人魏朗各项损失（69266.14元+300元）69566.14元。
四、驳回被上诉人魏朗的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2179元，由被上诉人魏朗承担1179元，被上诉人张翼翔承担1000元。二审案件受理费4358元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司叙永支公司负担4000元，被上诉人魏朗负担358元。
本判决为终审判决。
审判长 何锡强
审判员 张问桃
审判员 曾 珍
二〇一七年四月二十六日
书记员 牟成红