山西省忻州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋09刑终127号
原公诉机关原平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张久伟，绰号旦旦，男，1986年9月15日出生，汉族，小学文化，原平市人，农民，捕前住原平市。2015年3月2日因涉嫌犯故意伤害罪被忻州市公安局轩岗分局刑事拘留，同年4月7日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。
原审附带民事诉讼原告人韩某，男，1980年10月16日出生，汉族，保德县人，现住保德县。
委托代理人赵文学，男，1943年9月23日出生，保德县人轩岗煤电公司退休职工。系韩某姑父。
原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人张久伟犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人韩某提起附带民事诉讼一案，于2015年9月28日作出（2015）原刑初字第104号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人韩某、原审被告人张久伟均提出上诉。我院于2015年12月15日作出（2015）忻中刑终字第381号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判，发回原平市人民法院重新审理。原平市人民法院于2016年2月29日作出（2016）晋0981刑初第1号刑事附带民事判决。判后，原审被告人张久伟提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2014年10月25日20时许，被告人张久伟酒后在本市梨园河煤矿食堂内向该矿职工韩某索要韩曾在其所开饭店吃饭时欠下的饭款，双方因欠款数额发生争执继而引发厮打，后被沈某等工友拉开。之后，张久伟返回宿舍叫来朋友郭某（在逃），在食堂门口再次对韩某进行殴打，致其摔倒在地。期间，二人用脚踢韩的头部及身体，致其头皮血肿，右尺骨骨折，入院后行右尺骨骨折切开复位接骨板内固定术。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，韩某的损伤为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人韩某受伤后，在轩煤公司医院住院治疗13天，共支付医药费23970.37元。诉讼期间，附带民事诉讼原告人自愿要求被告人张久伟赔偿住院医药费3570元。出院后，附带民事诉讼原告人韩某又在轩煤公司医院以及东某富招正骨医院进行治疗，共支付医药费3217元。住院期间由其姑父赵文学护理。被害人韩某受伤住院期间收到郭某交来的医疗费1800元。
第一次审理过程中，被告人张久伟委托家属主动交付给原平市人民法院院韩某的伤害赔偿款18646元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人张久伟的常住人口详细信息，证实了被告人的身份情况。
2、被告人张久伟的供述证实，2014年10月25日晚20时许，其与郭某喝完酒经过梨园河矿食堂时看到欠其饭钱的韩某正在里面打扑克，遂进入食堂向韩索要欠款。期间，二人因欠款数额发生争执和厮打，并被周围的人拉开。之后其到单身楼找到郭某，并把事情经过告知郭某，让其一起下楼帮其解气。结果碰到韩某一直骂他，遂又发生了厮打。期间，其只是踢了韩的腿部几脚，就被在场的人拉开了，后郭某将其拉上离开了现场。
3、被害人韩某陈述证实，2014年10月25日20时许，其在梨园河煤矿食堂打扑克时，被告人张久伟向其索要曾在他开的饭店中吃饭时欠下的饭钱，因钱数不对二人发生争执与厮打，后被在场人拉开。其与甄某走到食堂门口时，碰到张久伟与郭某，张久伟将其摔倒在地，二人一起用脚踢其头部和身体，将其右胳膊踢骨折了。具体是谁踢骨折的，就不清楚了。
4、证人郭某证言证实，2014年10月25日20时许，其与张久伟喝完酒回到梨园河煤矿，路过食堂时，张说食堂里打扑克的一个人欠其饭钱，要进去找那个人要，于是其回了宿舍。过了一会，张久伟跑到其宿舍对其讲，有个人打了他，遂与其下楼准备看看是谁打了他。刚走到食堂门口就看到，张久伟与韩某打了起来。期间，张用拳头一直击打韩的面部，后来把韩打倒在地后用脚踢韩的头部，后其将二人分开。
5、证人沈某证言证实，2014年10月25日20时许，其在梨园河矿食堂内与韩某等人打扑克，被告人张久伟（绰号旦旦）进入饭厅向韩索要之前欠的饭钱，二人因钱数有争议发生了争执与厮打，被人拉开后，张独自离开了现场。其与韩某、魏某一起走出食堂时，看到张久伟与郭某（绰号蛋壳）走了过来，并再次发生了打斗。期间，张与郭将韩某共同打倒在地，当时韩某双手抱头，二人又用脚在韩的头部和身上乱踹。与证人魏某证言可相互印证。
6、证人甄某证言证实，2014年10月25日20时许，其在梨园河矿食堂内与韩某等人打扑克，被告人张久伟进入饭厅向韩索要之前欠的饭钱，二人因钱数有争议发生了争执与厮打，被人拉开后，张独自离开了现场。其认为拉开就没事了，就去上了厕所，回来后就看到韩某在食堂门外面的地上躺着。
7、忻州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，韩某因外伤致头皮血肿，右尺骨骨折，入院后行右尺骨骨折切开复位接骨板内固定术。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4f“四肢长骨骨折；髌骨骨折”）条之规定，其损伤构成轻伤二级。
8、韩某身份证复印件、轩岗煤电有限责任公司入院、出院记录复印件、住院病案资料复印件、轩岗煤电有限责任公司医院医疗费票据、东某富招正骨医院收费单、交通费票据等证实，其因人身伤害所造成的损失。
9、收条一支证实，被害人韩某曾于2014年10月31日收到郭某交来的医疗费1800元。
10、被害人韩某的询问笔录证实，其提供的轩煤医院住院医药费票据中，自愿要求被告人张久伟只赔偿3570元。
11、被告人张久伟的询问笔录证实，其自愿赔偿附带民事诉讼原告人韩某住院医药费3570元。
12、轩岗煤电公司梨园河矿证明：证实韩某系其单位职工。
13、山西省保德司法鉴定中心鉴定意见，经鉴定韩某伤残等级相当于职工工伤九级，误工期可计算至定残之日、护理期60日、营养期90日。建议择期行“右尺骨骨折术后钢板螺钉取出术”，费用9558—11158元。
以上证据均经庭审质证认证，予以核实认定。
据此原审法院认为，被告人张久伟伙同别人故意伤害他人身体，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人张久伟对附带民事诉讼原告人韩某因人身伤害造成的经济损失，依法应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人韩某支付的医药费3217元，有相关医疗费票据证实，予以确认。关于住院医疗费3570元，双方当事人均予以认可，不持异议。由郭某交付的1800元医药费，应在赔偿总额中予以核减。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定的相关标准，还应赔偿误工费、护理费。误工期可酌情计算6个月，护理期60日。被害人从事煤矿工作，应按照采矿业标准计算，护理费按居民服务业标准计算，故误工费为32952元，护理费为4980元，二次手术费酌情支持10358元，交通费根据实际情况酌情支持1000元。附带民事诉讼原告人在本次审理期间，提供医疗费、住宿费、交通费用等票据，不能说明其与治疗本次受伤有关，不予支持，所提伤残赔偿及其他赔偿请求，无法律依据亦不予支持。被告人张久伟委托家属赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款；最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张久伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张久伟于判决生效后赔偿附带民事诉讼原告人韩某医疗费6787元，二次手术费10358元、误工费32952元，护理费4980元，交通费1000元，合计56077元，减去先行支付的1800元，尚应赔偿54277元。
上诉人张久伟提出如下上诉意见：1、不应认定郭某参与打架；2、判决赔偿韩某的误工费和护理费过高。
二审查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人张久伟伙同他人故意伤害韩某身体，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人韩某因人身伤害造成的经济损失，依法应当予以赔偿。上诉人张久伟所提不应认定郭某参与打架的上诉理由，经查，证人沈某、魏某与受害人韩某的证言证明上诉人与郭某共同殴打韩某的事实，且本案中尚未对郭某开始追究刑事责任，上诉人所提的上诉理由与查明的事实不符，且不符合法律规定，本院不予采纳。上诉人所提判决赔偿韩某的误工费和护理费过高的上诉理由，经查,原判根据受害人从事的煤矿工作，按照采矿业标准计算误工损失，护理费按居民服务业标准计算，均符合法律规定，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘泳江
审 判 员 侯 亮
代理审判员 胡正斌
二〇一六年七月十四日
书 记 员 张 宇