广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终221号
原公诉机关茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某彬，男，因本案于2016年4月27日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。
辩护人黄伟冠、郭扬来，广东文业律师事务所律师。
茂名市电白区人民法院审理茂名市电白区人民检察院指控原审被告人周某彬犯受贿罪一案，于2017年4月24日作出（2016）粤0904刑初694号刑事判决。宣判后，原审被告人周某彬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案的事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月至案发时，被告人周某彬在茂名市电白区城市综合管理局行政执法监察大队工作。期间，2014年5月至2015年8月任羊角片区机动中队负责人。负责对下辖的羊角镇石某、南香及爱群三个村委会的域区地域监察执法。
2014年5月至2015年间，被告人周某彬利用监察执法职权，直接收取羊角镇的违建户黄某2人民币17万元，收取违建户黄某3的人民币1万元，收取张某转来违建户黄某14的人民币1万元。期间，被告人周某彬与黄某1（另案起诉）密谋，通过黄某1直接收取违建户的“违建款”和由黄某12（另案起诉）收到的“违建款”共199.7万元，该款由黄某1交给被告人周某彬。
被告人周某彬将收取的“违建款”（共218.7万元）与分管副局长赵某（另案起诉）、羊角片区南香中队队长李某（另案起诉）和电白城监大队队员张某及黄某1共同分赃。其中，被告人周某彬分得赃款人民币40.8万元，赵某分得119.5万元，李某分得38万元，黄某1分得18.9万元，张某分得0.2万元。在收受违建户的“违建款”后，被告人周某彬作为监察大队时任羊角片区的机动中队负责人及赵某（分管行政执法监察大队工作副局长）等人没有履行城监执法职责，没有对违建户的违法行为依法执法处理，导致发生违章建筑。
原判认定上述事实，有经原审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.立案决定书。证实茂名市电白区人民检察院于2016年4月26日决定对周某彬涉嫌受贿案立案侦查。同月27日检察机关对周某彬实施刑事拘留。
2.茂名市电白区城市综合管理局的证明。证实2014年5月至案发时，被告人周某彬在茂名市电白区城市综合管理局行政执法监察大队工作。期间，2014年5月至2015年8月任羊角片区机动中队负责人。
3.户籍资料。证明被告人周某彬出生的基本情况。
（二）证人证言
1.证人黄某2的证言：2015年4月份，因自家加建3层楼房送给周某彬5万元；同年五六月间，和阿庆在阿庆的土地上各建一栋楼房，送给周某彬第一层的钱4万元（每人2万元）；同年6月左右，送给周某彬8万元（和阿庆各自建第二、三层的钱）送给后都得以顺利加建、违建。
2.证人黄某3的证言：2014年9月，我为了超规划面积建三层半楼房，我给了2万元给黄某12托他理顺与城监大队的关系。后来顺利建设。
3.证人张某的证言：2015年5月，我朋友黄某21为他的堂兄弟黄某14为了加建一层房屋，通过我送了1万元给周某彬，周某彬给了我0.2万元回扣（该0.2万元我给回了黄某21）。后顺利加建。
4.证人黄某1的证言：（黄某1直接收受104.7万元，交给周某彬93.7万元，从黄某12手收取106万元交给周某彬，共交给周某彬199.7万元，回扣茶水费18.9万元。)我和电白区城市综合管理局行政执法监察大队羊角片区机动中队的周某彬是初中同学，2014年6月至12月期间，我多次收取村民的钱交给周某彬，为他们疏通关系，让他们违章建房。我只负责交钱给周某彬，他是如何疏通电白城监大队关系的，他没有和我说过，我不清楚。交了钱的村民都顺利进行违建了。我收取村民的钱只要是两部分：一是我直接收取了18名村民合计104.7万元，其中黄某416万元、黄某242万元、黄某53.7万元、黄某2210万元、郑某6万元、黄某73万元、王某5万元、黄某116万元、黄某96万元、黄某816万元、黄某1014万元、黄某236万元、黄某182万元、黄某丰2万元、黄某国2万元、黄某祥1万元、黄某生2万元、黄某才2万元；二是原石曹村委会书记黄某12收取了村民106万元（我只记得黄某海、黄某16、黄某17三兄弟和一梁姓外地人的，他的记不起了），交给我转交给周某彬。周某彬曾告知我如何收取村民的钱：根据违建的面积和层数计算，大概是150平方以下每层收2万元，150～200平方左右每层收3万元，250～300平方左右每层收4万元，300平方以上每层收5万元，但这不是绝对的标准，周某彬有时还根据具体情况进行调整。我直接收的104.7万元，其中有黄某182万元、黄某丰2万元、黄某国2万元、黄某祥1万元、黄某生2万元、黄某才2万元，共11万元，因他们的建屋位置比较偏，我抱着侥幸心理，没有交给周某彬，收取黄某12转交的106万元全部给了周某彬。我共经手交了199.7万元给周某彬，除了王某5万元、黄某242万元、黄某53.7万元外，周某彬都给了我10%的“茶水费”回扣，我共收取18.9万元回扣。我收取的钱都是现金，给周某彬也是现金。
5.证人黄某4的证言：2014年七八月间，为了加建一楼梯屋和新建一栋三层楼房，先后送了共16万元给黄某1去找电白城监的疏通关系。2014年10月，为了我侄仔黄某10建一栋四层楼房和一栋一层楼房，我经手又送了14万元给黄某1去疏通关系。
6.证人黄某5的证言：2014年下半年，为了违章建房，三次共交了3.7万元给黄某1，让他疏通电白城监大队的关系，最终顺利违建。
7.证人黄某6的证言：2014年8月，我为了违章新建一栋三层楼房，我给了2万元给黄某1托他理顺与城监大队的关系。后来顺利建设。
8.证人黄某7的证言：2014年9月，为了加建一层楼房，交了3万元给黄某1，让他疏通电白城监大队的关系，最终顺利违建。
9.证人王某的证言：2014年11月，为了在向黄某1购买的楼房加建一层，交了5万元给黄某1，让他疏通电白城监大队的关系，最终顺利违建。
10.证人郑某的证言：2015年约4月份，为了建一栋三层楼房，三次共交了6万元给黄某1，让他疏通电白城监大队的关系，最终顺利违建。
11.证人黄某8的证言：2014年10月至2015年5月间，为了违章新建一栋五层楼房，分5次共交了10万元给黄某1，让他疏通电白城监大队的关系，最终顺利违建。
12.证人黄某9的证言：2014年8月，我为了违章加层建设，我给了6万元给黄某1托他理顺与城监大队的关系。后来顺利建设。
13.证人黄某10的证言：2014年，我在村里建一栋四层楼房和一栋一层楼房，我让我叔黄某坤去疏通城监的关系。最终顺利违建。
14.证人黄某11的证言：2014年至2015年间，我为了违章加层（加建第五、六层）建设，我给了黄某16万元托他办理加建手续。后来顺利建设好加层，但没有办好加建手续。
15.证人黄某12的证言：每个违建户需交多少钱，都是村民找到我后，我联系黄某1，跟他说清楚村民违建情况，再由黄某1联系电白城监大队的人，他们根据违建的层数和面积决定收多少钱。大概是150平方以下每层收2万元，150～200平方左右每层收3万元，250～300平方左右每层收4万元，300平方以上每层收5万元，但不是绝对的，黄某1有时根据具体情况进行调整。我收到村民梁某4万、黄某1711万、黄某海3万、黄某168.2万、黄某珍2万、黄某32万、黄海某2万、柯某忠2万、梁老板3万，共9人合计37.2万元，我都交给了黄某1，由他去疏通电白城监大队的关系。
（三）同案人供述
1.同案人赵某的供述：2014年6月至2015年12月期间，我收到周某彬收取的其他违建户（除了上述黄某2、黄某19、张某亲戚以及黄某20介绍的违建户之外）好处费102万元。周某彬给我其他违建户的好处费共102万元，具体是2014年9月17万元，同年10月23万元，同年11月22万元，同年12月16万元，2015年1月24万元，一般是收取了几户违建户的好处费（达到一定的金额）再拿来给我，每次都是在晚上，都是在我家楼下附近，都是面值100元的人民币，都会说是那个违建户（我现在不记得了），都没有其他人在场。
2.同案人李某的供述：我曾经收受羊角片区违建户共计人民币75.3万元。其中A.直接收受违建户黄某21、黄某23共计人民币3万元。B.通过李某强收受违建款11.5万无；C.通过张某收受违建款11.1万元；D.周某彬分多次送给我38万元。每次数额从几千到几万元不等，具体的次数和金额我记不起了，每次送钱都会跟我说是那些违建户送钱的，叫我不要查处这些送钱的违建户，我现在一下子也记不起了。我都按照周某彬的要求，不去查处他说的送钱的违建户。我收受周某彬违建户的钱都放在我的个人小汽车车尾箱，有时我会拿出来数一数，所以我记得是38万元。E.收受相关违建户共计人民币11.7万元。
（四）被告人的供述和辩解
被告人周某彬供述：我2014年至2015年通过黄某1收受违建户的199.7万元，具体是：1、通过黄某1、黄某12收受106万元；2、通过黄某1收受黄某4（又名黄某坤）16万元；3、通过黄某1收受黄某2210万元、黄某73万元、郑某6万元，共19万元；4、通过黄某1收受黄某23、黄某11、黄某9、黄某10、黄某8等五人共48万元；5、通过黄某1收受黄某242万元、黄某53.7万元、王某5万元，共10.7万元（该款没有给黄某1回扣）。199.7万元违建款，送给赵某102万元，分给李某38万元，回扣给黄某118.9万元，余下40.8万元由我分得。黄某1、我、赵某是按1:3:6的比例进行分配的，即黄某110%，我30%、赵某60%;黄某1、我、李某是按1:2:7的比例进行分配的，即黄某110%，我20%、李某70%。黄某1交给我违建户的钱后，我简单记一下违建户的名字，不久就撕了，没有保存。
原判认为，被告人周某彬身为国家工作人员，利用职务上的便利非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为已构成了受贿罪。公诉机关指控被告人周某彬受贿款总额为人民币218.7万元的事实清楚，但指控被告人周某彬分得赃款42.1万元不准确，应纠正认定为40.8万元。依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款：“贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的数额巨大，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”的规定，被告人周某彬收受贿赂总额为218.7万元，个人分得40.8万元，属数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。在收受贿赂共同犯罪中，被告人周某彬利用职权直接收取违建户的款项及与他人密谋收取转来违建户的贿赂，作案积极，起主要作用，是主犯之一，应当按照其所参与的受贿总额218.7万元的全部犯罪处罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条的规定，作出如下判决：（一）被告人周某彬犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币25万元。（二）追缴被告人周某彬受贿个人非法所得赃款人民币40.8万元，予以没收，上缴国库。
上诉人周某彬的上诉理由及其辩护人的辩护意见：原判认定周某彬受贿218.7万元及属主犯的事实错误，原判对周某彬量刑畸重。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已经开庭审理时控辩双方质证后确认。在本院审理中，上诉人周某彬未提出新的证据，本院对原判认定的证据予以确认。原判认定周某彬犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人周某彬身为国家工作人员，利用职务上的便利非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，数额巨大。在收受贿赂共同犯罪中，周某彬利用职权直接收取“违建户”的款项及与他人密谋收取转来“违建户”的贿赂，作案积极，起主要作用，是主犯之一，应当按照其所参与的受贿总额218.7万元的全部犯罪处罚。对于上诉人周某彬及其辩护人提出的意见，经查，原判认定周某彬参与受贿总额人民币218.7万元，有多个证人证言证实，周某彬亦曾供述在案，并有多个“违建户”的证言相互印证，以上证据已形成完整的证据链，足资认定；原判根据周某彬在受贿共同犯罪中的地位、作用认定为主犯正确，对周某彬的量刑亦适当。因此，上诉人周某彬及其辩护人提出的意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。原审法院根据周某彬犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，对在案赃款的处理亦正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张书铭
审 判 员 罗 文
代理审判员 梁东清
二〇一七年九月十二日
书 记 员 梁倍宁
附适用本案的相关法律条文规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。