陕西省大荔县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第00784号
原告李某某（反诉之被告），女，1975年12月22日出生，汉族，居民，住所大荔县安仁镇，现住渭南市二马路，。系大荔安仁顶尖农资技术服务部业主。
委托代理人孟某某，男，1981年1月22日出生，汉族，居民，住所河北省唐山市丰润区丰润镇。
被告穆某某（反诉之原告），男，1966年12月26日出生，汉族，农民，住所大荔县安仁镇。
委托代理人马某某，大荔县司法局148法律法律服务所法律工作者。
原告李某某与被告穆某某买卖合同纠纷、被告穆某某反诉原告李某某买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某（反诉之被告）诉称，2013年3月至2013年9月，原、被告口头达成农药买卖合同。此后，被告从原告处购买农药，共欠原告农药款59642元未付，被告亦承认农药未有质量问题，但经原告多次催要，被告至今仍未清偿农药款，农药销售季节过后，原告要求将被告未销售的农药拉回，被告拒绝。现原告诉讼来院，请求依法判令被告给付原告农药款59642元。另外，反诉人要求原告赔偿270000元的请求与事实不符，于法无据，其反诉请求应予驳回，理由如下：一、原告于2013年3月聘请王某某作为技术员，工作范围为病虫害防治及作物正常生长，当年被告使用了原告提供的农药，在冬枣早期生长管理过程中，王某某提供了技术服务，当年7月原告解除了和王某某的聘用合同，此后被告对枣树自行管理，另外，冬枣是否能按期着色、成熟与冬枣的田间管理、气候、树的实际生长状况等因素亦有关系，同时亦未有专业机构证明造成被告冬枣未按期成熟是使用了原告方的农药的原因，故被告冬枣未能按期着色、成熟，造成的损失与原告无关，应由被告自行承担；二、王某某违反约定在聘用期间私自向被告销售非原告方的农药，其责任应由王某某个人承担，与原告无关；三、被告要求赔偿的270000元损失，仅有与被告关系较好的证人证明，未有专业机构的鉴定意见，故被告所称270000元损失不能作为定案依据；四、原告未与安昌村马某某、马某某等11户枣农关于冬枣损失达成赔偿协议，而是王某某与其达成赔偿协议。
被告穆某某（反诉之原告）辩称，一、被告使用了的原告的部分农药，这部分农药在原、被告之间属买卖合同关系，因按照原告的技术员技术指导的方法使用农药后冬枣不能正常着色、成熟，给被告造成了损失，故被告拒付该部分农药款；二、被告放在原告处而被告未自己使用的部分农药，因按约定他人凭借原告技术员王某某开具的处方即可从被告处取出农药，原、被告之间属代销关系，该部分农药的销售数量及购买人尚不清楚，同时购买人使用农药后亦造成损失，故被告拒付该部分农药款；三、因原、被告之间属农药代销关系，未销售的农药货款应在总货款中予以扣除，但被告按照原告技术员提供的技术指导方法使用了原告的农药后致被告冬枣损失巨大，故被告在损失未得到赔偿前拒绝原告将剩余农药拉回。另外，被告使用了原告的农药和技术后冬枣不能按期着色、成熟，给被告造成了巨大的经济损失，结合当年同类条件其他枣农冬枣的销售情况，故被告反诉要求原告赔偿冬枣损失270000元。
原告为了证明其主张，向本院提供25份销售清单，欲证明原、被告之间系买卖合同关系及被告欠原告农药款59642元。
经质证，被告对该证据的真实性无异议，但对其证明目的不予认可。
本院认证情况，本院对原告提供的25份销售清单的真实性予以认可。
被告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
一、部分枣农取农药欠账记录单、欠账枣农名单及王某某开具的处方单，欲证明枣农持王某某开具的处方便可在被告处赊取农药，原、被告之间属代销关系。
二、清点余货单，欲证明未销售农药的农药款应在总药款中予以扣除。
经质证，原告对证据一真实性有异议，认为该证据与本案无关联性且被告未提供王某某开具的全部配方，该证据不能证明原、被告之间属代销关系。对证据二的真实性有异议，认为该份证据系被告单方面清点制作，原告未在场，另外，2013年农药销售季节过后被告拒绝原告将剩余农药拉回，故对其证明目的不予认可。
本院认证情况，依据本院查明的事实，原、被告约定枣农依据王某某出具的处方便可在被告赊取走农药，另外，未销售之农药亦由原告拉回及原、被告之间的供货价与被告销售给果农的零售价均由原告确定之事实应认定原、被告之间属代销关系，故本院对证据一予以认定。对证据二，因系被告单方清点，又无其他证据佐证，本院不予认可。
反诉原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
第一组证据：
1、被反诉人的“枣树的花果管理”广告宣传单；
2、被反诉人的技术员王某某为反诉人出具的部分处方单；
3、被反诉人的技术员王某某名片。
欲证明反诉人与被反诉人之间存在技术服务合同关系，反诉人是在被反诉方委派的技术员王某某的指导下购买使用农药，同时被反诉方又承诺使用其技术和农药的冬枣能提前上色、成熟，另外王某某“高级推广师”职称是自封的，未有国家颁发的技术职称。
经质证，被反诉人对传单真实性予以认可，但认为反诉人未提供全部处方，对处方的真实性不予认可，该组证据不能证明原、被告之间存在技术服务合同关系。
第二组证据：技术员王某某销售的“果果靓”、“果果红”农药，为“三无”产品，属假农药，欲证明反诉人冬枣不能正常着色、成熟与使用该农药有一定关系，王某某系被反诉方的技术员，责任应由被反诉方承担。
经质证，被反诉人认为己方未销售该两种农药，该农药系王某某私自售卖给反诉人，责任应由王某某承担。被反诉人与王某某于2013年7月解除劳务关系，但未通知反诉人。
第三组证据：
1、王某某给马某某、马某某出具的赔偿金欠条；
2、马某某，马某某的证人证言。
欲证明，马某某，马某某等11户枣农与反诉人同样接受被反诉人技术员王某某的技术指导购买使用被反诉人的农药后其冬枣与反诉人的冬枣一样出现不着色、晚成熟的情况，给马某某，马某某等11户枣农的13棚冬枣造成损失，被反诉人赔偿了马某某、马某某等11户枣农损失70000元，已付40000元，尚欠30000元。故被诉人亦应赔偿反诉人因冬枣未按期成熟而造成的损失。
经质证，被反诉人认为欠条无原件且与本案无关联性，不予认可。给马某某，马某某等11户枣农赔偿损失的行为与本案无关联性，故对反诉人的证明目的不予认可。
第四组证据：
1、证人李某某、仇某某、穆某某、雷某某、穆某、徐某的证人证言；
2、反诉人2013年大棚冬枣出售流水记录单。
欲证明，反诉人18个温室大棚冬枣挂果情况良好但成熟比同条件下其他枣农冬枣迟20多天，结束期迟50多天，而冬枣成熟越早销售价格越高，因反诉人的冬枣成熟晚、出售价格低造成巨大经济损失；五个证人李某某、仇某某、穆某某、雷某某、穆某证明其自己的五个棚平均每棚收入37220元，反诉人18个棚每棚平均收入12600元相差24620元，但反诉人仅要求赔偿270000元损失。
经质证，被反诉人认为证人与反诉人关系密切具有利害关系，其证言证明力弱，且部分证人没有去过反诉人的大棚，不清楚致损原因及冬枣长势。
本院认证情况，对第一组证据，依据本院查明的事实，反诉人给枣树喷洒农药是按照被反诉人的技术员王某某在冬枣生长不同时期开具的不同处方进行的，另外，在本院对王某某的调查笔录中，王某某称“现在有技术药好卖，没技术难卖”，故对原、被告之间存在技术服务合同与买卖合同本院予以确认。对第二组证据，因“果果靓”、“果果红”无厂址、厂名、生产日期，对其属不合格产品本院予以认定，至于使用后是否造成冬枣损害，因未有鉴定，是否对冬枣造成损害本院不予认定。王某某受雇于被反诉人，其行为造成的后果应由其雇主即被反诉人承担。对第三组证据，因证人与反诉人及被反诉人均无利害关系，且被反诉人又无其他证据反驳该证据，故对该组证据的真实性予以认定。对第四组证据，结合证人证言与本院查明的事实，本院对反诉人冬枣成熟晚及因成熟晚造成损失的事实予以认定，反诉人的其他证明目的因未有其它有力证据支持佐证，本院不予认定。
经审理查明，原告李某某（反诉之被告）开办大荔顶尖农资服务部从事农药批发、销售业务。2013年3月至2013年9月间原告将自己经营的农药以供货价放在被告穆某某（反诉之原告）处，被告按原告确定的零售价向外销售农药，同时约定其它农户若持有原告方技术员王某某开具的药方可先在被告处取农药，待农户冬枣销售后按零售价付款，原、被告按供货价结算销售的农药，剩余农药原告拉回。在此期间，被告共欠原告农药款58142元。
又查明，原告销售农药的方式为原告聘请的技术员王某某向农户提供冬枣树管理及病虫害防治技术。2013年被告按照王某某开具的处方购买了原告的农药施用在其18个棚的冬枣树上，该18个棚的冬枣与其他同类型大棚冬枣相比，着色迟、成熟晚、销售价格低，但挂果良好。
另查明，与被告同样接受原告技术指导并购买使用原告农药的马某某、马某某等11户枣农的13棚冬枣均出现着色迟、成熟晚，经协商，原告赔偿马某某、马某某等11户枣农70000元经济损失，其中已付40000元，仍有30000元未付，马某某、马某某等11户枣农购买的农药系从被告处购买至今未付农药款，但具体欠款数目不清。
再查明，其他枣农亦持王某某开具的处方从被告处赊领农药，欠款数目不明。2013年农药季节销售过后，被告处仍有部分农药未销售但被告拒绝原告拉回。
本院认为，从查明的事实看，原、被告之间分别存在委托代销关系、买卖关系以及技术服务合同关系。首先被告在其18棚冬枣树上使用了原告的农药，该部分属于买卖关系，被告也认为原告销售清单上的农药无质量问题，依法理应清付其使用了的农药款。其次其他果农在被告处赊领农药和销售季节过后剩余农药所欠货款是否应由被告给付一节，因原、被告约定原告提供农药由被告销售，但供货价格和零售价格由原告确定，同时约定农户依原告技术员王某某开具的处方在被告处赊领农药，待冬枣销售后付款，农户按零售价付药款，原、被告依供货价结算药款，结算后剩余未销售的农药由原告拉回。基于以上事实应认定原、被告之间属代销关系，即委托关系而非买卖关系，原告为委托人、被告为受托人，农户为实际买受人。农户赊领的农药价款本应由原告向农户清收，但被告未能提供具体的欠款人及欠款数额，未履行其作为受托人应尽的合同义务，致原告该部分药款无法回收，该责任应由被告承担；被告阻挡原告将剩余农药收回，故对未收回农药原告损失的农药款应由被告承担。基于以上理由，被告应给付原告农药款58142元。关于反诉一节，因原告履行合同义务未达到买卖合同、技术服务合同的预期目的，致使被告的大棚冬枣比他人同条件下的冬枣上色迟、成熟晚，而冬枣为时令水果，成熟时间对经济收益的影响甚大，被告冬枣成熟迟给被告造成了经济损失，其要求原告赔偿经济损失的请求应予支持，但该损失发生在2013年，做相应的损失鉴定已无法实现，依据公平原则，并结合当地2013年冬枣的市场价格及参考原告与马某某、马某某等11户枣农达成的赔偿数额，应对被告每棚平均赔偿5300元为宜。依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第三百六十一条、第三百九十六条、第四百零四条、第四百零五条、第四百零六条之规定，判决如下：
一、由被告穆某某于本判决生效后十日内清偿原告李某某农药款58142元；
二、由原告李某某于本判决生效后十日内赔偿被告穆某某经济损失95400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费1291元，由被告穆某某负担。反诉费2675元，由原告李某某负担900元，由被告穆某某负担1775元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。
审 判 长 张百锁
代理审判员 牛 欣
人民陪审员 段新良
二〇一四年十月八日
书 记 员 刘建阔