辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）锦刑二终字第00238号
原公诉机关辽宁省锦州市凌河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王建强，男，1979年6月12日出生于辽宁省锦州市，汉族，大学文化，捕前住锦州市古塔区，户籍所在地锦州市太和区。因犯诈骗罪于2012年12月13日被判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币150000元。因本案于2015年1月15日被河北省邱县公安局刑事拘留，同月21日被锦州市公安局凌河分局刑事拘留，同年2月13日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
上诉人（原审被告人）杜鹏，男，1987年8月30日出生于辽宁省凌海市，汉族，大专文化，无业，捕前住锦州市古塔区，户籍所在地辽宁省凌海市翠岩镇。因本案于2015年1月30日被刑事拘留，同年2月13日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辽宁省锦州市凌河区人民法院审理凌河区人民检察院指控原审被告人王建强、杜鹏犯合同诈骗罪一案，分别于2015年11月16日、2015年12月3日作出（2015）凌河刑初字第00130号刑事判决及（2015）凌河刑初字第00130号刑事裁定。宣判后，原审被告人王建强、杜鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。通过阅卷，讯问上诉人王建强、杜鹏，认为本案事实清楚，且不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2015年1月9日20时许，被告人王建强因欠小额贷款到期未还，伙同被告人杜鹏、卞某某（另案处理）采取由王建强租车卞某某联系借款人，杜鹏陪同王建强到借款人处抵押获取钱财的方式，在锦州市古塔区某汽车贸易有限公司租赁现代途胜汽车一辆，并随后将车抵押，获取人民币20000元，后三人分赃。2015年4月8日，经锦州市凌河区价格认证中心鉴定：现代途胜汽车一辆价值人民币89700元。
2、2015年1月11日15时许，被告人王建强因欠小额贷款到期未还，伙同被告人杜鹏、卞某某（另案处理）采取由王建强租车卞某某联系借款人，杜鹏陪同王建强到借款人处抵押获取钱财的方式，在锦州市凌河区某汽车贸易有限公司租赁本田奥德赛汽车一辆，并随后将车抵押，获取人民币30000元，后三人分赃。2015年1月29日，经锦州市凌河区价格认证中心鉴定：本田奥德赛汽车一辆价值人民币151300元。
被告人王建强、杜鹏共同实施合同诈骗2起，诈骗数额合计人民币241000元。现代途胜汽车、本田奥德赛汽车由租车行自行取回。
又查明，被告人王建强在（2012）凌河刑初字第00137号刑事案件中，于2012年7月4日被刑事拘留，2012年12月14日释放。
原审法院认为，被告人王建强、杜鹏以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，已构成合同诈骗罪，且二人实施的共同犯罪，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人王建强、杜鹏的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十九条、第七十一条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第二十五条之规定，判决：一、撤销辽宁省锦州市凌河区人民法院（2012）凌河刑初字第00137号刑事判决对被告人王建强犯诈骗罪判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币15万元的缓刑部分。二、被告人王建强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币50000元；与原判决有期徒刑三年，并处罚金人民币150000万元并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币200000元。三、被告人杜鹏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币50000元。
上诉人王建强的上诉理由，其犯罪数额应为抵押款5万元；原判量刑重。
上诉人杜鹏的上诉理由，其犯罪数额应为抵押款5万元；其系从犯；原判量刑重。
经本院审理查明，原审判决认定的上述事实清楚，有证实上诉人王建强、杜鹏已经达到刑事责任年龄的常住人口信息表；证实本案来源及上诉人王建强、杜鹏到案情况的案件来源和抓捕经过；证实上诉人王建强因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币15万元，此次犯罪在缓刑考验期内的（2012）凌河刑初字第00137号刑事判决书；证实上诉人王建强在某汽车贸易有限公司租赁本田奥德赛汽车及在某汽车贸易有限公司租赁现代途胜汽车事实的汽车租赁合同和车辆租赁协议书；证实郝某某从芦某处购买本田奥德赛轿车事实的二手车买卖协议；证实芦某购买本田奥德赛汽车事实的注册登记摘要信息栏；证人芦某关于其将本田奥德赛汽车卖给郝某某及其未和王建强签过个人借款合同的证言；证人于某某关于张某、杜某以7万元的价格将本田奥德赛汽车质押给其，并向其提供了芦某和王建强签订的借款协议、王建强签写的借款合同和物质转押协议的证言；证人张某、杜某关于王建强以3万元钱质押的本田奥德赛汽车被二人以7万元的价格转押给于某某的证言；证人班某某关于卞某某、王建强、杜鹏将一辆现代途胜汽车以2万元的价格抵押给其的证言；被害人黄某某、郝某某关于王建强在汽车贸易有限公司租赁本田奥德赛汽车的经过及该车出现异常后在河北邱县被发现并取回的陈述；被害人费某关于王建强等三人在汽车贸易有限公司租赁现代途胜汽车的经过及车辆出现异常后其将该车自行从沟帮子路边取回的陈述；证实广汽本田奥德赛汽车鉴定价格为人民币151300元、北京现代途胜汽车鉴定价格为人民币89700元的锦凌价鉴字（2015）第002号价格鉴定结论书、锦凌价鉴字（2015）第007号补充价格鉴定结论书；共同作案人卞某某关于其伙同王建强、杜鹏从租车行租车，抵押现代途胜汽车给班某某，及杜鹏和卞某某取得联系，后杜鹏将本田奥德赛汽车通过关勇抵押出去的供述；上诉人王建强关于其伙同卞某某、杜鹏在某汽车贸易有限公司租赁一辆现代途胜汽车并将该车以2万元的价格抵押给他人，在某汽车贸易有限公司租赁一辆本田奥德赛汽车并将该车以3万元的价格抵押给他人的供述；上诉人杜鹏关于其伙同卞某某、王建强先后租赁两辆汽车分别以2万元、3万元的价格抵押给他人并将抵押款分赃的供述等相关证据予以证明。
上述证据，均经原审庭审质证，本院依法予以确认。同时，上诉人王建强、杜鹏在本院审理过程中均未提出新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人王建强、杜鹏以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪，应依法惩处。二上诉人共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪，因在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。上诉人王建强曾因犯诈骗罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚依法数罪并罚。上诉人王建强在被害人报案后留在现场主动配合侦查机关工作，如实供述犯罪事实，可认定系自首；上诉人杜鹏到案后如实供述犯罪事实，依法均可予以从轻处罚。关于上诉人王建强、杜鹏所提其犯罪数额应为抵押款5万元的上诉理由，经查，上诉人王建强、杜鹏在签订汽车租赁合同和协议时，其目的即为将租赁的车辆作为抵押物抵押给他人，主观上对租赁的车辆有非法占有的故意，客观上实施了通过签订合同将车辆据为己有后对外抵押的行为，该事实有上诉人王建强、杜鹏及共同作案人卞某某的供述，证人班某某、张某、杜某等人的证言予以证实，其犯罪数额应按车辆的鉴定价格认定，该上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人杜鹏所提其系从犯的上诉理由，经查，上诉人杜鹏与王建强经共谋去汽车租赁公司租赁车辆进行抵押，在实施犯罪的过程中，上诉人杜鹏为完成合同诈骗的行为，不仅替王建强支付部分租车费用，还积极联系收取抵押车辆的人，参与抵押款分配，其在共同犯罪中所起作用与上诉人王建强相当，不属于从犯，该上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人王建强、杜鹏所提原判量刑重的上诉理由，经查，原审判决依据本案现有证据，根据上诉人王建强、杜鹏的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度在法定刑幅度内对其量刑，并已充分考虑其法定及酌定的从轻情节，并无不当，对该上诉理由本院亦不予支持。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭锦昕
审判员 王兴周
审判员 马 啸
二〇一五年十二月二十二日
书记员 邵丽娜