上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初10214号原告：张永光，男，1982年9月1日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。委托诉讼代理人：吕梅，上海维盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：王巧琴，上海达晨律师事务所律师。被告：鲍丙辉，男，1990年8月20日出生，汉族，户籍地安徽省六安市。被告：中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司，营业场所安徽省六安市。负责人：盛玉红，经理。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：王卫红，上海申申律师事务所律师。原告张永光与被告鲍丙辉、被告中国平安财产保险股份有限公司六安中心支公司(以下简称平保六安支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吕梅律师、被告鲍丙辉到庭参加诉讼，被告平保六安支公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永光向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费41,738.80元、住院伙食补助费240元、营养费2,400元、护理费3,600元、误工费17,500元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费609元、衣物损失费500元、鉴定费2,300元、律师代理费5,000元。前述损失先由被告平保六安支公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。不足部分，由被告平保六安支公司在机动车第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)范围内予以赔偿，仍有不足或超出保险理赔部分由被告鲍丙辉承担全部的赔偿责任。事实和理由：2016年7月10日14时39分许，被告鲍丙辉驾驶车牌号为皖NDXX**的机动车行驶至本市虹口区海宁路乍浦路西约4米处，与适逢骑行电动车至此的原告相撞，致原告受伤。事发后，上海市公安局虹口分局交通警察支队作出责任认定，被告鲍丙辉承担事故全部责任、原告无责任。2016年12月19日，经有关鉴定机构对原告的伤情进行鉴定，得出构成XXX伤残的结论。因皖NDXX**机动车投保交强险与商业三者险于被告平保六安支公司处，故提出以上诉讼请求。被告鲍丙辉辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。愿意在保险责任之外承担对原告的合理赔偿。被告平保六安支公司未到庭答辩，但在庭后向本院提交其向原告垫付费用的支付回单。本院根据原告与被告鲍丙辉当庭证据交换和质证的情况，结合被告平保六安支公司在庭后向本院提交的证据材料，对各方当事人无争议的证据和事实，认定如下：2016年7月10日14时39分许，被告鲍丙辉驾驶车牌号为皖NDXX**的小轿车行驶至本市虹口区海宁路乍浦路西约4米处，与适逢骑行电动车至此的原告相撞，致原告受伤。事发后，上海市公安局虹口分局交通警察支队作出责任认定，被告鲍丙辉承担事故全部责任、原告无责任。肇事皖NDXX**小轿车向被告平保六安支公司投保交强险及商业三者险，其中商业三者险责任限额100万元，并约定有不计免赔条款。事故发生时，前述保险均处于保险期间内。2016年7月10日，原告因外伤致右锁骨疼痛伴右肩活动受限2小时至上海市第一人民医院急救并收治入院,7月12日行右锁骨骨折切开复位内固定术。7月21日出院，出院诊断为右锁骨骨折。后原告又多次至该院检查、复诊。原告为前述治疗共支出医疗费41,738.80元(含原告住院期间的伙食费231元及被告平保六安支公司为原告垫付的医疗费用10,000元)。原告同意就前述垫付费用在本案中一并处理。2016年12月19日，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所(以下简称申远司鉴所)出具鉴定意见：原告肢体交通伤，后遗右上肢功能障碍构成XXX伤残。上述损伤后手术治疗休息期150日，营养期60日，护理期60日。后期需行内固定取出术治疗，期间酌情休息期30日，营养期15日，护理期15日。原告为此支付鉴定费2,300元。原告系非农业家庭户籍。其为本次诉讼聘请律师，支付律师代理费5,000元。被告平保六安支公司就申远司鉴所的鉴定意见，在庭前向本院书面提交要求对原告的伤残等级和三期进行重新鉴定的申请。其理由如下：1、原告在申远司鉴所做伤残等级鉴定时尚未治疗终结，右锁骨骨折内固定在位影响关节活动度，应当待二次手术治疗终结后再行鉴定，鉴定时机过早。2、原告的鉴定材料未经质证，有失公平公正。3、原告额外鉴定后期取出内固定的三期，违背司法鉴定宗旨；三期应当综合评定，且申远司鉴所的鉴定意见三期期限过长。本院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据鉴定机构检体所见，结合原告病历、摄片等资料综合分析认为：原告因道路交通事故受伤，致右锁骨粉碎性骨折等。临床行切开复位内固定术治疗。现检见右肩关节活动受限，相当于右上肢丧失功能10%以上(未达25%)，根据道路交通事故受伤人员伤残评定相关规定，上述损伤后遗右上肢功能障碍评定为道路交通事故XXX伤残。鉴于接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其鉴定意见的出具参照了医院的相关病史、摄片、原告伤情及检查所见的状态，鉴定部门接受委托的方法及鉴定意见的出具过程，均符合司法鉴定程序通则的相关规定，故鉴定机构的鉴定意见具有证明效力。现被告平保六安支公司要求重新鉴定，因不能提供足以推翻申远司鉴所鉴定意见的证据，故本院不予采纳，申远司鉴所对于原告因交通事故受伤出具的司法鉴定意见书合法有效，应作为计算本案民事损害赔偿的参考。关于各赔偿项目及金额，被告鲍丙辉意见如下：1、医疗费。原告提供的医疗费单据请法院依法审核，该项费用应当由被告平保六安支公司承担。2、住院伙食补助费、营养费(I期)、护理费(I期)、误工费(I期)、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、衣物损失费由法院依法审核后判决。3、鉴定费、律师费。对两项费用发票的真实性无异议，但认为其已购买保险，故鉴定费应当由被告平保六安支公司承担，律师费请法院依法判决。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于本案民事损害赔偿责任的确定。公安机关交通管理部门就本案所涉道路交通事故所作的责任认定，事实清楚、程序合法，且无相反证据予以推翻，该责任认定应作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。本案中，被告鲍丙辉对事故发生承担全部责任、原告无责任。参照该责任认定，本院确定被告鲍丙辉对原告的损害后果承担全部的民事赔偿责任。鉴于本案肇事机动车已在被告平保六安支公司处投保交强险及商业三者险，依据相关法律规定，对于原告损失应当先由被告平保六安支公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分，由被告平保六安支公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足或非保险理赔部分，由被告鲍丙辉自行承担赔偿责任。另，被告平保六安支公司诉前垫付的费用，原告应在其所获赔偿款中予以返还。对于原告的各项诉讼请求：1、医疗费。故根据原告提供的医药费收据，结合门诊病史、出院小结、住院费用清单等，本院确认原告因本次事故共产生医疗费41,507.80元(已扣除原告住院期间的伙食费231元)。2、住院伙食补助费。根据实际住院天数11天，20元/日的标准，该项目金额为220元。3、营养费(Ⅰ期)。根据鉴定意见营养期(Ⅰ期)60日，酌定40元/日的标准，该项目金额为2,400元。4、护理费(Ⅰ期)。根据鉴定意见营养期(Ⅰ期)60日，酌定40元/日的标准，该项目金额为2,400元。5、误工费(Ⅰ期)。原告向本院提供的营业执照、劳动合同、误工证明、银行流水明细、短信记录以及结婚证，难以反映原告本人在本案交通事故发生后的实际误工损失，故本院根据鉴定意见休息期(Ⅰ期)150日，酌定3,000元/月的标准，该项目金额为15,000元。6、残疾赔偿金。根据鉴定意见原告XXX伤残、评定伤残时原告的年龄以及原告非农户籍的情况，本院对原告主张该项目金额115,384元，予以支持。7、精神损害抚慰金。考虑原告在本案事故中受伤导致的精神伤害、被告鲍丙辉存在的过错责任等因素，酌定该项目为5,000元。8、交通费。酌定该项目为500元。9、衣物损失费。酌定该项目为300元。10、鉴定费。本院认为，该项目的产生系为了确认原告因本案事故受伤造成的伤情及所需的三期期限，属于为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由作为保险人的被告平保六安支公司承担，金额确认为2,300元。11、律师代理费。诉讼具有专业性，原告为此聘请代理律师，并无不当。然原告主张金额过高，本院从平衡双方当事人利益的角度，综合考虑案件实际情况、诉讼难易程度，酌情支持该项费用3,000元，由被告鲍丙辉承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第四款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告张永光精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费(Ⅰ期)、误工费(Ⅰ期)交通费，合计110,000元；二、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告张永光医疗费、住院伙食补助费、营养费(Ⅰ期)，合计10,000元(已履行)；三、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额项下赔偿原告张永光衣物损失费300元；四、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告张永光医疗费、住院伙食补助费、营养费(Ⅰ期)、护理费(Ⅰ期)、误工费(Ⅰ期)、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，合计64,711.80元；五、于本判决生效之日起十日内，被告鲍丙辉赔偿原告张永光律师代理费3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4,185.44元，减半收取2,092.72元，由原告张永光负担500元，被告鲍丙辉负担1,592.72元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  余甬帆二〇一七年七月二十八日书 记 员  钟 锐附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条……责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。七、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。八、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。