福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽04刑终27号
原公诉机关福建省清流县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗承浪，男，1973年8月8日出生于福建省清流县，汉族，大专文化，原系清流县经济开发区管委会会计，住福建省清流县。因涉嫌犯挪用公款罪，于2017年4月29日被清流县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于清流县看守所。
辩护人陈彪，福建陈彪律师事务所律师。
福建省清流县人民法院审理福建省清流县人民检察院指控原审被告人罗承浪犯挪用公款罪一案，于2017年12月14日作出（2017）闽0423刑初58号刑事判决。原审被告人罗承浪不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人罗承浪，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年5月至2016年10月，被告人罗承浪在担任清流县田源乡人民政府财政所所长期间，利用其管理、监督乡、村财政资金的职务便利，多次利用网银转账的方式，从清流县田源乡人民政府财政所帐户将公款转到其在中国银行开设的账户，同日将该资金转到其在东兴证券股份有限公司开设的资金账户，用于购买股票，金额共计人民币200万元（币种，下同）。具体事实如下：
1.2015年2月，清流县财政局将扶贫领域的107.6万元造福工程款通过银行转账的方式转到清流县田源乡人民政府财政所支农专户。2015年5月12日，被告人罗承浪从支农专户中转出100万元用于购买西部证券、长城电脑、方大特钢等股票。同年5月25日、6月17日，罗承浪将购买的股票卖出，并分三笔将其挪用的公款100万元归还。其在挪用该款项期间，共计获利181448.37元。2015年8月17日，罗承浪为弥补炒股亏损，再次从支农专户中转出35万元用于购买福达股份等股票。
2.2016年10月27日，被告人罗承浪为弥补炒股的亏损，从清流县田源乡人民政府财政所预算户中转出100万元，用于购买天鹅股份等股票。2017年1月12日，罗承浪因害怕挪用资金的问题被发现，从支农专户上再次转出70万元加上出售股票得款30万元，共计100万元用于归还其从预算户中挪出的公款。
2017年3月，被告人罗承浪通过借款等方式，将其从支农专户上挪用的公款105万元予以归还。2017年4月19日，罗承浪自动到中共清流县纪律检查委员会投案，并如实供述了自己的罪行。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、证人余某的证言,证实2014年至2016年初，其在任清流县财政所总会计期间，主要是负责统计站的工作，总会计这项工作实际上罗承浪在做，财政所几个银行账户网银转账用的U盾都是罗承浪保管。
2、证人邱某的证言,证实2017年1月，其接手田源乡财政所的工作，财政所银行账户转账用的U盾系罗承浪移交给其的。后其发现账目不对，2017年3月罗承浪从个人账户转了105万元到支农专户，才知道罗承浪挪用公款的问题。
3、清流县田源乡人民政府财政所提供的财政所所长职责，证实财政所所长具有管理和监督乡、村各项财政资金的职责等。
4、清流县田源乡人民政府财政所帐户为9030514020010991210588的银行存款明细账，证实清流县财政局于2015年2月11日存入金额107.6万元，2015年5月12日账面金额为110.71655万元。2015年5月12日支取100万元存入罗承浪的帐户，2015年5月25日、6月17日罗承浪分三次转入共计100万元。2015年8月17日支取35万元到罗承浪的帐户，2017年1月12日，从该账户转出70万元到清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991200379帐户。
5、清流县田源乡人民政府财政所帐号为9030514020010991200379的银行存款明细账，证实2016年10月27日从该账户支取100万元到罗承浪的帐户，2017年1月12日，从清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991210588帐户转入70万元，从罗承浪的个人帐户转入30万元。
6、罗承浪卡号为62×××38，帐号为43×××18的存款历史交易清单，证实2015年5月12日，从清流县田源乡人民政府财政所帐户为9030514020010991210588转入100万元，同日即转入东兴证劵股份有限公司。2015年5月25日、2015年6月17日分三次总计100万元从该账户转回到清流县田源乡人民政府财政所。2015年8月17日，从清流县田源乡人民政府财政所帐户为9030514020010991210588转入35万元，同日即转入东兴证劵股份有限公司。2016年10月27日，从清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991200379帐号转入该卡100万元，同日即转入东兴证劵股份有限公司。2017年1月13日，东兴证劵股份有限公司转出30万元到该卡，并于第二天转回清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991200379帐号。
7、被告人罗承浪资金帐号03×××01的交易明细，证实2015年5月12日至2017年1月13日，该资金帐户资金往来情况及股票交易情况。
8、被告人罗承浪6230361103025971674帐户的存款明细账，证实2017年3月23日、3月24日，从该帐户转入清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991210588共计105万元。
9、清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991200379帐户银行存款明细账，证实该帐户2016年10月27日转100万元至罗承浪的帐户，2017年1月12日由清流县田源乡人民政府财政所9030514020010991210588转入70万元，2017年1月14日，从罗承浪62×××38帐户转入30万元。
10、清流县财政所出具的做账凭证,证实清流县田源乡人民政府财政所支农专户、预算户两个帐号的账目情况，该记账凭证只有每年度的总结情况，未记载每个月的具体情况。
11、清流县田源乡人民政府财政所支农专户记账凭证，清流县财政局、清流县农办《关于下达2014年造福工程危房改造补助资金的通知》,证实清流县财政局和清流县农办于2015年2月3日根据闽财（农）指[2014]197号《关于下达2014年福建工程危房改造补助资金的通知》、闽财（农）指[2014]24号《关于下达预拨2014年第一批造福工程危房改造补助资金的通知》文件精神，下拨了清流县2014年造福工程危房改造补助资金，要求款列“2130504农村基础设施建设”预算科目，其中下拨到清流县补助资金107.6万元，且该文件明确该笔资金为专款专用。
12、中华人民共和国财政部制定的《2014年政府收支分类科目》、财预[2013]279号《财政部关于执行<2014年政府收支分类科目>的通知》，证实《2014年政府收支分类科目》公共财政预算支出科目2130504，反映的是用于农村扶贫开发的农村贫困地区乡村道路、住房、基本农田、水利设施、人畜饮水、生态环境保护等生产生活条件改善的支出。
13、清流县财政局关于盘活县级部门财政存量资金的通知，证实2017年3月15日，县财政局对各个财政部门的存量资金开始清查。
14、三明市人民检察院出具的司法会计鉴定意见，证实经三明市人民检察院鉴定，2015年5月至2016年10月，罗承浪在担任清流县田源乡人民政府财政所所长期间，将财政专项资金100万元和35万元，预算资金100万元分三次用于个人炒股，于2015年5月、6月、2017年3月归还本金。公款被占用期间应计利息0.349934万元。
15、清流县田源乡人民政府出具的情况说明、中共清流县纪律检查委员会出具的到案情况说明、清流县人民检察院反贪污贿赂局出具的发破案经过，证实清流县于2017年3月17日开始开展扶贫领域资金自查，自查过程中发现罗承浪于3月23日将105万元通过个人账户转入财政所支农专户。经罗承浪个人交代及核查账户明细，发现罗承浪挪用公款累计235万元，通过党委书记和乡长的思想工作，2017年4月19日，罗承浪在田源乡党委书记许玉峰的陪同下到县纪委投案，并如实供述了挪用公款的事实。
16、户籍证明，证实被告人罗承浪的基本情况，作案时已达到刑事责任年龄。
17、被告人罗承浪的干部履历表、任职文件、调干通知书，证实2014年2月至2016年12月，罗承浪担任清流县田源乡人民政府财政所所长。
18、被告人罗承浪的供述和辩解，供认其于2015年至2016年，利用所保管的支农专户和预算户两个账户的U盾通过网银从这两个账户将235万元转到其个人的银行帐户用于炒股的事实。2017年4月11日其主动向田源乡党委书记交代挪用公款的事实，2017年4月19日其在田源乡党委书记的陪同下，主动到县纪委投案。
原判认为，被告人罗承浪在担任清流县田源乡人民政府财政所所长期间，利用管理财政所资金的职务便利，通过网银转账的方式，挪用公款200万元归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。罗承浪从支农专户中挪用的部分款项属扶贫资金，依法从重处罚；其多次挪用公款进行营利活动，酌情从重处罚。罗承浪自动投案后，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。罗承浪在案发前已将挪用的公款本金全部归还，可予以从轻处罚。鉴于罗承浪挪用公款情节严重且涉及专项扶贫资金，违法所得也未予退缴，不宜适用缓刑。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第二项之规定，判决：一、被告人罗承浪犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；二、继续向被告人罗承浪追缴违法所得181448.37元，予以没收，上缴国库。
上诉人罗承浪及其辩护人的上诉理由和辩护意见：罗承浪挪用公款的数额应以单次挪用的最高金额计算为100万元，属挪用公款数额较大，不属情节严重。原判认定和追缴上诉人所谓获利181448.37元，没有事实和法律依据。罗承浪具有自首情节、认罪态度好、有悔罪表现，案发前主动归还全部挪用的款项，应予以从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人罗承浪犯挪用公款罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人罗承浪及其辩护人提出，罗承浪挪用公款的数额应以单次挪用的最高金额计算为100万元的上诉理由和辩护意见。经查，罗承浪于2015年5月12日从支农专户中转出100万元用于炒股，同年5月25日、6月17日分三笔将其挪用的公款100万元归还；2015年8月17日再次从支农专户中转出35万元用于炒股；2016年10月27日又从预算户中转出100万元用于炒股。罗承浪先后三次挪用公款归个人使用，进行营利活动，其行为均已分别构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制，且并非以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，上述三次挪用公款的数额应当累计计算，鉴于公诉机关仅指控罗承浪挪用公款200万元，原判在指控范围内认定罗承浪挪用公款的数额，并无不当。故上诉人及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人罗承浪及其辩护人提出，原判认定和追缴上诉人所谓获利181448.37元，没有事实和法律依据的上诉理由和辩护意见。经查，罗承浪的供述及其股票资金帐户交易明细，可以证实罗承浪于2015年5月12日从支农专户中转出100万元用于炒股共计获利181448.37元，因该行为已单独构成犯罪，故应当认定其获利的金额并依法予以追缴，至于其后再次挪用公款炒股亏损，并不影响该起挪用公款进行营利活动获利的事实。因此，上诉人及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人罗承浪在担任清流县田源乡人民政府财政所所长期间，利用管理财政所资金的职务便利，通过网银转账的方式，挪用公款200万元归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。罗承浪多次挪用公款进行营利活动，且挪用的部分款项属支农专户中的扶贫资金，应依法从重处罚。罗承浪自动投案后，能如实供述自己的罪行，系自首，其在案发前已将挪用的公款本金全部归还，依法可以减轻处罚。原判综合考量罗承浪犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的危害程度及相关的量刑情节，已予以减轻处罚。罗承浪挪用公款情节严重且涉及专项扶贫资金，违法所得也未予退缴，不符合适用缓刑的条件。上诉人及其辩护人请求适用缓刑的意见，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐仲伟
审判员 刘时杰
审判员 张文弟
二〇一八年三月十二日
书记员 安雅婷
附适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。