广西壮族自治区北海市银海区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0503民初643号原告（反诉被告）：北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组，住所地北海市银海区银滩镇广东南路与新世纪大道交汇处银海区银滩镇和兴村委会。负责人：康润金，村小组组长。委托诉讼代理人：张凡，北海市海城区第二法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：北海市昊亮房地产开发有限公司，住所地北海市长青路8号1幢十七层C房。法定代表人：庞开勇，总经理。委托诉讼代理人：陈华，广西万通律师事务所律师。原告（反诉被告）北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组（以下简称细垌村）诉被告（反诉原告）北海市昊亮房地产开发有限公司（以下简称“昊亮公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2017年6月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）细垌村的委托诉讼代理人张凡、被告（反诉原告）昊亮公司的委托诉讼代理人陈华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间于2011年12月9日签订的《合作开发协议书》及于2015年5月28日签订的《补充协议（一）》已于2017年5月24日解除；2.判令被告向原告支付拖欠的市场经营管理收益100万元；3.判令被告向原告支付拖欠2016年50万元市场经营管理收益的利息23750元；4.判令被告向原告支付违约金1000万元。事实和理由：2011年12月9日，原、被告之间签订《合作开发协议书》，约定：原、被告合作在原告所有的位于新世纪大道北、北海市艺术设计职业学院北边的面积为23.7亩的就业用地上建立农贸市场，项目总投资约为4000万元，原告以23.7亩的就业用地的使用权折价约为1000万元出资，占项目投资总额的25%，被告出资约为3000万元，占项目投资总额的75%。合作期限为50年，在合作期间，原、被告按投资比例1:3分配利润，市场摊位需按满足村民就业经营后，再招商引资开展经营活动。公司（被告）招聘人员，要优先安置原告村民。所有经营收益由原、被告双方负责设立经费账目。市场收入的经费，除工资、奖金、卫生、维修（设维修储备金，每月从市场收入中提取5%，重大维修由双方协商解决）、水电和应缴的税金及其一切费用外，剩余收益按原告25%，被告75%分配，每季度结算一次。2015年5月28日，原、被告签订《补充协议（一）》，约定：合作项目年年丰综合市场由被告单独经营管理，期限十年，即从2015年1月1日至2025年1月1日止，第一年至第五年被告每年向原告交50万元，第六年至第十年每年向原告交60万元，每年6月份一次性交齐。签订协议后，被告于2015年6月缴纳市场经营管理收益50万元，自2016年6月1日起拖欠经营管理收益至今已达100万元，经原告多次催告，被告仍拒不缴纳；被告除了前述违约事实，还有其他违约行为：1、协议约定组建双方合作的市场管理公司，被告未能按约定成立有限公司；2、被告没成立市场管理公司，未按协议约定由原告委派副总经理、监督小组长、财务等人员参与合作项目的经营管理监督，也没按协议约定公司招聘优先安置村民；3、被告不按季度结算分配市场收益；4、被告也不按照协议约定投资建年年丰大酒店。被告这种既不按约定分配合作收益，也不安排原告参与合作市场经营；被告实际上是借合作开发之名，行侵犯村民权益之实，其行为构成根本违约。鉴于被告在合作期间的诸多违约行为，致使原告的合作目的无法实现，为此，原告向本院提起诉讼。被告辩称，原告起诉的第一项诉讼请求不成立，《合作开发协议书》既没有约定解除合同的条件，又无法定解除事由且无根本性违约事由的出现；被告同意支付原告市场收益金，事实上并非被告有意拖欠，被告只是待商量后再付，且收益金只是拖欠50万元，并非100万元；原告请求的利息23750元是如何计算的，被告不清楚；原告要求支付违约金显然是不成立的，违约金明显过高，被告仅拖欠收益金50万元，违约金却是1000万元，于理于法都是不成立的。理由如下：合同签订以后，被告已全面履行合同的相关内容和义务，如政府申请立项、报批的各个环节都得到了政府相关部门的批准，也取得了政府相关的批文。补充合同里明确规定了合作项目是由昊亮公司单独管理，收益也是由昊亮公司所得，细垌村小组在10年内是退出管理的，被告已经全面履行了合同的义务。反诉原告向本院提出反诉请求：1.判令细垌村继续履行2011年12月9日细垌村与昊亮公司签订的《合作开发协议书》以及2015年5月28日细垌村与昊亮公司签订的《补充协议（一）》；2.判令细垌村赔偿昊亮公司经济损失20万元。反诉被告辩称，反诉原告存在众多的违约行为，致使反诉被告无法正常履行合同义务。理由如下：农贸市场无任何动工迹象，报建未成功；人数架构并没有按合作协议的约定履行；拖欠的100万元投资收益，反诉原告为何在起诉之后才愿意支付，为何2017年8月仍未支付；反诉原告知道村民决意要起诉就制造出支付给村民款项以及招用村长的假象，并临时找了两个村民发了两笔钱。综上所述，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告提交的证据《催告通知书》，该通知书是原告通过《北海日报》以公告的形式催促被告履行义务，通知内容和方式虽然有瑕疵，但确能证实原告发出催告通知的事实，本院依法予以确认作为认定案件事实的依据；2.关于被告提交的证据《建设工程勘察合同（一）》、《建设工程勘察合同（二）》、《供用水协议》、《协议书》、《工程承包协议书》、《供用电安装工程施工合同》、《建设工程委托监理合同》、《工程施工合同》、《产品订购合同》、《合同书》，这些证据可以证实被告在合同签订后对合同履行的情况，具有真实性、合法性和关联性，本院予以采纳；3.关于被告提交的证据《人事档案表》和《中国建设银行客户专用回单》，因被告未能提供劳动合同和缴纳社会保险的相关证据，不能证明杨军与被告存在劳动关系，也不能证明其优先招聘安置细垌村村民，本院依法不予采纳。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年12月9日，原、被告之间签订了《合作开发协议书》，合同约定:双方在新世纪大道北、北海市亩就业用地上合作建立农贸市场，核算方式为共同投资、共同经营、统一核算，按投资比例分配利润；项目投资总额约为4000万元，其中细垌村以就业用地23.7亩作价为1000万元，占项目投资总额的25%；昊亮公司投资资金3000万元，占投资总额的75%。此就业用地的所有权属于细垌村所有，在合作期满前，原、被告不能用于借（贷）款、租赁抵押、担保等。在合作期间，在此就业用地上建筑物为原、被告双方共有。合作期限为50年，合作期满进行清算，建筑物等不动产不列入清算，结余按比例分配。地上的建筑物不得拆除或变卖，归细垌村所有。双方合作以有限责任公司进行工商登记，市场的建设方案、经营、机构设置、人事安排、工作人员招聘和待遇等一切重大事宜由双方协商解决；公司成立监督小组，双方各派三人组成，小组组长由细垌村委派；公司的财务会计由细垌村委派，出纳由昊亮公司委派；项目于协议书签订之日起，进行立项、报批、待项目得到相关政府部门正式批复时，方可进行拆迁、组建，项目批复之日起，昊亮公司按进度计划投入资金进行施工，保证在两年内验收交付使用。细垌村负责出示土地相关权属证件和合作意向书，协助昊亮公司办理建设项目的立项、用地规划、报建等手续；昊亮公司负责投入资金，协助政府有关部门的关系办理该土地项目的立项、报批、设计、工程建设等事宜；市场摊位需按满足村民就业经营后，再招商引资开展经营活动。市场收入的经费，除工资、奖金、卫生、维修（设备维修储备金，每月从市场收入中提取5%，重大维修由双方协商解决）、水电和应缴的税金及其一切费用外，剩余收益按细垌村25%，昊亮公司75%分配。每季度结算一次。双方还约定，任何一方不得无故终止该协议书，如有一方无故终止或不按协议书约定履行，除赔偿对方损失外，还须承担项目投资总额的25%违约金。合同签订后，昊亮公司依合同约定向政府有关部门办理了立项、报批手续，2012年3月6日，北海市银海区投资服务和旅游局作出《关于北海市昊亮房地产开发有限公司申请建设“北海市年年丰农贸市场”的批复》，原则同意建设北海市年年丰农贸市场。2012年9月10日北海市城市规划委员会作出北规委[2012]11号《关于北海市城市规划委员会2012年第十一次会议纪要》，议定：（一）核实该项目用地是否属于农村自留就业用地，如为自留就业用地则同意该用地变更为商业用地，但须保证该用地不可出让或再次变更用地性质；（二）市场用地控制为15亩左右，南面可建设旅馆，总用地容积率≤3.0。2012年9月20日北海市规划局对北海市银海区人民政府作出了《关于建设“年年丰农贸市场”项目的复函》，出具了涉案用地规划设计要点供参考。此后，被告开始了年年丰市场的勘察、设计和施工。2015年5月28日，原、被告双方就已建成的年年丰综合市场，签订了《补充协议（一）》，约定：合作项目年年丰综合市场由昊亮公司经营管理十年，经营管理的收益归昊亮公司所得，细垌村在这十年内退出共同经营管理。昊亮公司单独经营管理市场，从2015年1月1日至2025年1月1日止，第一年至第五年每年向细垌村交50万元，第六年至第十年每年向细垌村交60万元，每年6月份交，一次交齐。年年丰大酒店建成后，在细垌村退出经营管理期间由昊亮公司自行经营、管理和收益，不另向细垌村交费。昊亮公司在经营酒店及市场期间不得出让和转让，不得抵押贷款，出租不超过十年，即从第十一年起，酒店和市场的收益归原、被告双方共同所有。补充协议期满后，由原、被告双方共同经营管理，或另行协商补充协议。补充协议执行期间双方应履行约定的义务，一方违约的要赔偿守约方的经济损失，并支付违约金，违约责任按《合作开发协议书》第五条之规定执行。补充协议签订后，被告于2015年6月支付给原告经营管理收益50万元，自2016年6月起的经营管理收益一直未付。另查明，北海市年年丰市场开发管理有限公司于2012年3月28日成立，企业住所为北海市，股东为李亚宁、沈芮；经营范围为市场投资开发、经营，农副产品、水产品（限于初级农产品）的销售；注册资本300万元。本院认为，原、被告经自愿协商签订《合作开发协议书》及《补充协议（一）》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该协议及补充协议合法有效，双方当事人应当严格按照合同约定全面履行合同义务。虽然原、被告在补充协议中变更了合作经营模式，由原来的合作经营变更为被告单独经营，并由被告按约定每年支付经营管理收益，但被告自2016年6月起拖欠原告经营管理收益，已经构成了违约，应当由被告承担违约责任。原、被告在合同中未约定合同的解除条件，且合同未有法定解除事由的出现，被告虽存在违约行为，但未构成根本性违约。因此，原告主张解除协议及补充协议，没有事实根据和法律依据，故本院不予支持；反诉原告主张继续履行协议及补充协议，理由成立，本院予以支持。被告应当于2016年6月和2017年6月分别向原告缴纳经营管理收益50万元，被告逾期不履行合同义务的行为违反了《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”以及第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，原告要求被告支付拖欠市场经营管理收益100万元，有事实根据和法律依据，本院予以支持。原告主张被告支付自2016年6月1日起至2017年6月19日以50万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计付占用期间利息，符合法律规定，故本院予以支持。虽然合同约定“如有一方无故终止或不按协议书约定履行，除赔偿对方损失外，还须承担项目投资总额的25%违约金”，但未能提供证据证明是被告无故终止或不按协议书约定履行，故原告主张被告应按投资总额的25%支付违约金1000万元，没有事实根据及法律依据，本院不予支持。被告反诉主张原告赔偿经济损失20万元，但未提供证据予以证实其存在的具体损失，故本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、原告（反诉被告）北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组与被告（反诉原告）北海市昊亮房地产开发有限公司继续履行2011年12月9日签订的《合作开发协议书》以及2015年5月28日签订的《补充协议（一）》；二、被告（反诉原告）北海市昊亮房地产开发有限公司向原告（反诉被告）北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组支付市场经营管理收益100万元及利息（利息以50万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2016年6月1日起至2017年6月19日止）；三、驳回原告（反诉被告）北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组的其他本诉请求；四、驳回被告（反诉原告）北海市昊亮房地产开发有限公司的其他反诉请求。本案本诉受理费87943元，由原告北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组负担67943元，由被告北海市昊亮房地产开发有限公司负担20000元；反诉受理费2150元（已减半收取），由反诉原告北海市昊亮房地产开发有限公司负担1150元，反诉被告北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村小组负担1000元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。审 判 长  韦振静人民陪审员  黄 明人民陪审员  梁少雄二〇一七年十月二十五日法官 助理  杨刚丽书 记 员  刘婷婷附本案当事人举证清单：原告（反诉被告）在举证期限内提交的证据有：一、《企业信用信息公示报告》，拟证实被告主体身份信息；二、《合作开发协议书》，拟证实原、被告之间存在合作关系；三、《补充协议（一）》，拟证实原、被告之间对《合作开发协议书》进行了补充的事实；四、《催告通知书》，拟证实被告至今仍不履行付款义务。被告（反诉原告）在举证期限内提交的证据有：1.《合作开发协议书》，拟证实原、被告之间存在合同关系；2.《关于合作筹建“年年丰农贸市场”的请示报告》、《银海区银滩镇和兴村委细垌村就业用地调整范围图》以及《细垌村农贸市场建设群众同意签字表》、《关于北海市昊亮房地产开发有限公司年年丰农贸市场项目的请示》、《关于北海市昊亮房地产开发有限公司申请建设“北海市年年丰农贸市场”的批复》、《备案登记证》（备案登记号：北银发改登字[2012]11号）、《关于筹建“年年丰农贸市场”的请示》、《北海市银海区银滩镇和兴村委细垌村民小组关于筹建“年年丰农贸市场”的请示报告》、《关于建设“年年丰农贸市场”项目的函》、《北海市城市规划委员会2012年第十一次会议纪要》、《关于建设“年年丰农贸市场”项目的复函》、《北海市银海区人民政府关于请求同意办理年年丰农贸市场项目建设用地规划许可证的函》、《银海区商贸旅游局关于2013年度年年丰农贸市场建设项目申报的推荐意见》，拟证实昊亮公司不存在违约行为，《合作开发协议书》签订后，昊亮公司积极履行合同，办妥了合作项目“年年丰农贸市场”的立项申请、报批、备案、规划设计等手续；3.《营业执照》、《组织机构代码证》、《税务登记证》、《电脑咨询单》、《北海市年年丰市场开发管理有限公司章程》、《北海市年年丰市场开发管理有限公司股东会议决》、《北海市年年丰市场开发管理有限公司任职书》、《验资报告》，拟证实昊亮公司不存在违约行为，昊亮公司积极履行合同，依约设立管理合作项目“年年丰农贸市场”的公司即北海市年年丰市场开发管理有限公司；4.《建设工程勘察合同（一）》、《建设工程勘察合同（二）》、《供用水协议》、《协议书》、《工程承包协议书》、《供用电安装工程施工合同》、《建设工程委托监理合同》、《工程施工合同》、《产品订购合同》、《合同书》，拟证实昊亮公司不存在违约行为，为合作项目“年年丰农贸市场”以及年年丰大酒店投入巨资进行建设；5.《补充协议一》、《图片》，拟证实双方签订补充协议情况以及昊亮公司已建成年年丰农贸市场，并不存在违约行为；6.《人事档案表》、《中国建设银行客户专用回单》，拟证实昊亮公司按照合同约定招聘优先安置村民。附本判决书参照法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以说明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。