云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云31刑初127号
公诉机关德宏傣族景颇族自治州（以下简称德宏州）人民检察院。
被告人雷正团，男，汉族，1976年8月19日出生于云南省龙陵县，小学文化，无业，户籍所在地云南省芒市。2016年10月13日因涉嫌非法持有毒品、非法持有枪支、弹药被芒市公安局刑事拘留，同年10月27日经芒市人民检察院批准以涉嫌非法持有毒品罪由芒市公安局执行逮捕。现羁押于芒市看守所。
辩护人李嘉军，云南和序律师事务所律师。
德宏州人民检察院以德检公诉刑诉[2017]135号起诉书指控被告人雷正团犯非法持有毒品罪，非法持有枪支、弹药罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭审理了本案。德宏州人民检察院指派检察员芦小宽、罗璇出庭支持公诉，被告人雷正团及其辩护人李嘉军到庭参加诉讼。现已审理终结。
德宏州人民检察院指控：2016年10月12日16时30分，芒市公安局东山边防派出所民警在被告人雷正团位于芒市遮放镇晟达泰硅厂内的住所进行检查，当场查获雷正团持有的毒品鸦片355.1克、毒品甲基苯丙胺93.83克，以火药为动力进行发射的自制枪支2支，15发国产1956年式7.62㎜枪弹，35发国产1951年式7.62㎜手枪弹。
针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人雷正团的身份证明材料、查获经过、检查笔录、扣押清单、物证照片、称量、取样记录、物证检验报告、枪弹鉴定报告、鉴定意见通知书、现场检测报告、证人证言、情况说明及被告人的供述和辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人雷正团的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪、非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定提起公诉，提请本院依法判处。
出庭的公诉人发表公诉意见认为，被告人雷正团主观明知毒品而非法持有鸦片355.1克、甲基苯丙胺93.83克，其行为已构成非法持有毒品罪，其持有的毒品数量大，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。虽然雷正团辩解查获的甲基苯丙胺系其老板周某某摆放在柜子里的，但查获毒品的柜子属于其能管理、支配的范围，其在主观明知毒品的情况下依然帮保管毒品，故其应对查获的全部毒品承担非法持有毒品罪的刑事责任。被告人雷正团违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力进行发射的自制枪支2支、制式枪弹50发的行为已构成非法持有枪支、弹药罪。在案证据证实查获的50发子弹是在雷正团主观不明知的情况下保管的，在对其量刑时应予以考虑。雷正团在民警对其住所进行检查时主动供述了木柜里有2支射钉枪的的事实，对其非法持有枪支的行为应认定为有自首情节。被告人雷正团到案后能如实供述自己非法持有毒品的犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人雷正团一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。请法庭根据本案的事实及情节对被告人雷正团作出公正判决。
被告人雷正团及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及公诉人当庭宣读、出示的证据未提出实质性异议，也无证据向法庭提交。雷正团当庭辩解其系吸毒人员，从其住所木柜内查获的鸦片是其购买后用于吸食的，查获的甲基苯丙胺是其老板周某某摆放在柜子里的，从柜子里查获的自制射钉枪是自己购买的，从柜子里查获的50发子弹其不知道是谁的，在查获之前也不知道柜子里还有子弹。请求法庭查明事实后对其作出公正判决。
辩护人李嘉军提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人雷正团构成非法持有毒品罪不持异议，但对公诉机关指控雷正团承担刑事责任的毒品数量持有异议，雷正团只应对355.1克鸦片承担刑事责任，对93.83克甲基苯丙胺不应承担刑事责任。根据雷正团的供述，查获的甲基苯丙胺是其老板周某某摆放在柜子里的，虽然该柜子的钥匙是雷正团保管，但雷正团对周某某摆放的毒品没有支配权，周某某才是该批毒品的真正持有者；雷正团在主观上也没有非法持有该批毒品的故意，雷正团的行为不具备非法持有毒品客观方面和主观方面的构成要件，不应对查获的93.83克甲基苯丙胺承担刑事责任。2、被告人雷正团非法持有以火药为动力进行发射的自制枪2支的行为构成非法持有枪支罪，雷正团对此也当庭认罪。公安机关出具的查获经过、情况说明证实民警在对雷正团进行盘问时，其主动供述了柜子里藏有两支射钉枪，根据相关司法解释的规定，应认定雷正团有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。3、被告人雷正团主观上不明知柜子里藏有子弹，对此公诉机关也表示查获的50发子弹是雷正团在不明知的情况下保管的，根据有利于被告人的原则，雷正团不应对查获的50发子弹承担刑事责任，雷正团的行为不构成非法持有枪支、弹药罪。4、被告人雷正团归案后如实供述了犯罪事实，认罪态度好，且此次犯罪系初犯、偶犯，请法庭酌情对其从轻处罚。雷正团同意其辩护人的意见，未提出其他辩解，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年10月12日16时30分，芒市公安局东山边防派出所民警在辖区开展治安巡逻时，发现住在芒市遮放镇晟达泰硅厂修理铺的被告人雷正团有吸毒嫌疑，后民警持检查证到芒市遮放镇晟达泰硅厂雷正团居住的修理铺进行检查，当场从修理铺内摆放的一个木柜子里查获雷正团持有的毒品鸦片355.1克、甲基苯丙胺片剂93.83克，以火药为动力发射枪弹的自制枪支2支。从该柜子内还查获国产1956年式7.62㎜枪弹及国产1951年式7.62㎜手枪弹共50发。
上述事实，有下列公诉机关提交，并经当庭举证、质证的证据证实：
1、户口证明。证实被告人雷正团的主体身份情况，其系成年人，具有完全刑事责任能力。
2、受案登记表、立案决定书。证实案件的来源及侦查机关受理立案的情况。
3、抓获经过、检查笔录、扣押决定书、扣押清单。证实2016年10月12日16时30分，芒市公安局东山边防派出所民警在辖区开展治安巡逻时发现住在芒市遮放镇晟达泰硅厂修理铺内的被告人雷正团有吸毒嫌疑，当日16时56分，民警持检查证对雷正团在芒市遮放镇晟达泰硅厂修理铺的住所及人身进行检查，当场从修理铺内的一木制柜子里查获自制射钉枪2支、射钉子弹一盒（420发）、疑似军用子弹一盒（50发）、毒品鸦片可疑物一坨、毒品冰毒可疑物5袋、丝状晒干芭蕉茎一包，从雷正团身上查获白色直板手机一部。侦查人员依法对查获的上述物品予以扣押。
4、物证照片及抓获现场照片。证实抓获被告人雷正团的现场情况、查获的毒品的包装情况、对毒品进行称量、取样的情况以及被告人雷正团对查获的毒品、扣押的物品进行指认的情况。物证照片当庭经被告人雷正团辩认后予以确认。
5、称量、取样记录。证实侦查人员当着被告人雷正团的面并在见证人在场见证的情况下对本案查获的鸦片可疑物和冰毒可疑物进行称量，经称量鸦片可疑物净重355.1克，侦查人员从中提取0.31克用于鉴定；经称量冰毒可疑净重93.83克，侦查人员从中提取3.7克用于鉴定。
6、物证检验报告、鉴定意见通知书、鉴定机构资质证和鉴定人资格证书。证实经德宏州公安司法鉴定中心检验，送检的0.31克检材中检出鸦片成分，送检的3.7克检材中检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已经告知，被告人雷正团无异议，鉴定机构及鉴定人资格合法有效。
7、现场检测报告、现场检测照片及吸毒检测合格证。证实侦查人员现场提取被告人雷正团的尿液进行吸毒检测，检测结果吗啡及甲基安非他明均呈阳性。
8、德宏州公安司法鉴定中心德公司鉴（痕）字[2016]188号、189号鉴定文书、鉴定机构和鉴定人资格证书、鉴定意见通知书。证实从被告人雷正团住所木柜内查获的疑似枪支2支，经鉴定是自制枪支，以火药为动力进行发射；从该木柜内查获的疑似枪弹50发，经鉴定其中15发是国产1956年式7.62㎜枪弹，另外35发是国产1951年式7.62㎜手枪弹。鉴定意见已经告知，被告人雷正团无异议，鉴定机构和鉴定人资格合法有效。
9、证人李某的证言。证实：2016年10月12日15时左右，李某在芒市遮放镇晟达泰硅厂雷正团的修理铺里吸食鸦片时被公安民警查获，其当场就承认吸食了毒品。其看到民警从雷正团的柜子里查获了用塑料袋装的鸦片一袋，用塑料袋装的冰毒一袋，拌鸦片的叶子一袋，射钉枪两支，射钉枪子弹一盒，用铁盒子装的子弹一盒，长的短的都有，数量有多少不清楚。
10、被告人雷正团的供述和辩解。证实：2016年10月12日下午，雷正团在芒市遮放镇晟达泰硅厂修理铺的住处睡觉时，李某来和其要了一点鸦片吸食，吸食过程中被派出所民警查获，从其住处的一个木柜子里查获了一些大烟（指鸦片）和麻黄素（指甲基苯丙胺），还有两支射钉枪和一盒射钉弹，从柜子上层的一个铁盒子里查获了一些子弹。查获的大烟是其在案发前十多天和一个叫“老排”的人购买的，买来用于自己吸食。查获的麻黄素是硅厂老板周某某放在其住处柜子里的。查获的自制射钉枪和射钉弹是其托朋友在网上买来的，买射钉枪的目的是用来打鸟。查获的50发军用子弹不知道是谁的，子弹是在柜子的最上层查获，用一个月饼盒装着，查获之前其不知道柜子里面藏着子弹，其到修理铺住之前这个柜子其他人也用过。
11、情况说明。证实被告人雷正团供述的卖毒品给其的“老排”因情况不详，无法查实；雷正团供述提到的周某某已经死亡。
上列侦查机关依法定程序收集，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的证据来源合法，内容客观真实，证据之间相互关联，足以证实审理查明的上述事实，本院予以确认，并作为定案依据。
针对控辩双方对本案事实、情节提出的控辩意见，本院综合评判如下：
1、关于非法持有毒品的事实和情节。本院认为，公诉机关指控被告人雷正团非法持有毒品鸦片355.1克、甲基苯丙胺片剂93.83克的犯罪事实清楚、证据确实充分，应予确认。被告人雷正团在侦查阶段第一次讯问时供述查获的鸦片和甲基苯丙胺都是其购买后用于吸食的，后来又辩解甲基苯丙胺是周某某摆放在柜子里的，无论其辩解是否成立，查获的甲基苯丙胺是都处于雷正团的控制之中，且当庭其也承认吸食过柜子里的甲基苯丙胺，证实其对该部分毒品有支配权，应当对查获的全部毒品承担非法持有毒品罪的刑事责任。雷正团及其辩护人提出不应对查获的93.83克甲基苯丙胺承担刑事责任的意见不能成立，本院不予采纳。雷正团非法持有毒品的数量大，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。雷正团到案后如实供述了其非法持有毒品的犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚，对公诉人及辩护人提出雷正团如实供述非法持有毒品的犯罪事实，可以从轻处罚的意见本院予以采纳。
2、关于非法持有枪支、弹药的事实。本院认为，公诉机关指控被告人雷正团非法持有以火药为动力发射枪弹的自制枪支2支的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予确认。在案证据证实雷正团在民警盘问时主动承认了木柜子里面放着两支射钉枪的事实，其供述是自己托人购买的枪支，其主观明知是枪支而非法持有，其行为已经构成非法持有枪支罪。对于查获的50发制式枪弹，从现有证据看不能排除雷正团确实不明知的可能，公诉人及辩护人均提出其对柜子里面藏有50发子弹并不明知，故其对查获的子弹不应承担刑事责任。对雷正团及其辩护人提出不应对查获的50发子弹承担刑事责任的意见本院予以采纳。公诉机关关于雷正团的行为构成非法持有枪支、弹药罪的指控不能成立，对雷正团仅应以非法持有枪支罪定罪量刑。雷正团在公安人员对其进行盘问时，主动供述了非法持有枪支的犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。对公诉人及辩护人提出对雷正团非法持有枪支的行为应认定为有自首情节的意见本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款（二）项的规定：非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支以上的，应认定为刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”。雷正团非法持有枪支的行为属于情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，鉴于其有自首情节，可以从轻或者减轻处罚，根据本案的具体情节，本院决定对其从轻处罚。
综上所述，本院认为，被告人雷正团违反国家对毒品的管理制度，非法持有鸦片355.1克，甲基苯丙胺片剂93.83克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪；被告人雷正团违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的自制枪支2支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，均应依法惩处。公诉机关指控雷正团犯非法持有毒品罪的事实及罪名成立，本院予以确认，但指控雷正团犯非法持有枪支、弹药罪的罪名不当，本院予以纠正。被告人雷正团一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对其数罪并罚。本院为严肃国法，维护公共安全和社会管理秩序，保护公民的身心健康，根据被告人雷正团犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款（二）项之规定，判决如下：
一、被告人雷正团犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月13日起至2025年10月12日止。）
二、查获的毒品鸦片355.1克、甲基苯丙胺片剂93.83克、自制枪支2支、子弹50发及侦查机关扣押的被告人雷正团的涉案财物依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨云梁
审 判 员 周崇珍
人民陪审员 赵仕芳
二〇一七年九月五日
书 记 员 张 晖