湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终4966号上诉人（原审原告暨被告）：管欢欢，男，1988年12月5日出生，汉族，住武汉市汉阳区。被上诉人（原审被告暨原告）：美集食品（武汉）有限公司,住所地武汉市汉阳区七里庙铁桥村罗七路代李湾特9号。法定代表人：苏锦章，系该公司董事长。委托诉讼代理人：谢林君，湖北瑞通天元律师事务所律师。上诉人管欢欢因与被上诉人美集食品（武汉）有限公司（以下简称美集公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2016）鄂0105民初2913号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月24日立案后,依法组成合议庭于2017年8月15日公开开庭审理了本案。上诉人管欢欢、被上诉人美集公司的委托诉讼代理人谢林君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。管欢欢上诉请求：一、撤销一审判决第三、四项，改判管欢欢无需向美集公司支付11000元社保补贴；二、美集公司向管欢欢支付2011年至2016年4月28日期间延长工作时间加班工资16384.50元、休息日加班工资74276.43元。事实与理由：管欢欢每天8点上班，下午17：30分下班，中午休息1小时，每天工作时间8.5小时，加班半小时；并且管欢欢每周六照常上班，每月仅休息4天。故管欢欢在职期间，工作日加班630小时，休息日共加班2142小时，美集公司未足额向管欢欢支付加班工资。美集公司并未提供证据证明美集公司向管欢欢支付了社保补贴11000元。美集公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。管欢欢主张的加班费没有事实依据，不应得到支持。本案前置程序中，劳动仲裁委裁决管欢欢向美集公司支付社保补贴11000元后，管欢欢未就该裁决项向法院起诉，故管欢欢应当向美集公司支付11000元。请求驳回上诉，维持原判。管欢欢向一审法院起诉请求：一、美集公司向管欢欢支付2011年至2016年4月28日期间延长工作时间加班工资10332元、休息日加班工资46695元；二、美集公司向管欢欢支付未休年休假工资5560元。美集公司向一审法院起诉请求：美集公司不应支付管欢欢未休带薪年休假工资差额1664元，本案诉讼费由管欢欢负担。一审法院认定事实：管欢欢于2011年7月1日入职美集公司从事采购工作，2015年改为从事工程现场监理工作。双方签订了期限自2013年7月1日至2015年6月30日止、2015年7月1日至2017年6月30日止的两份劳动合同。2016年4月7日管欢欢书面向美集公司提出离职申请，并于同月28日停止在美集公司上班。管欢欢离职前12个月平均月工资为3016.83元（不含社保补贴）。2016年5月6日，管欢欢向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求美集公司支付管欢欢加班费62587元，未续签劳动合同双倍工资差额21600元，归还劳动合同并开具离职证明。庭审中，美集公司提出仲裁反申请，请求裁令管欢欢返还社保补贴11600元。同年6月24日，该委作出阳劳人仲裁字（2016）第105号仲裁裁决书，裁决由美集公司支付管欢欢未休带薪年休假待遇损失差额1664.46元，交付管欢欢两份劳动合同并开具离职证明，并且在美集公司为管欢欢办理劳动关系存续期间社会保险费补缴手续时，管欢欢返还美集公司社保补贴11000元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案管欢欢未能提交充分证据证明其在美集公司工作存在加班事实，亦未能提交充分证据证明美集公司掌握管欢欢加班事实存在的证据，故一审法院对管欢欢要求美集公司支付延长工作时间加班费10332元、休息日工作加班工资46695元的诉讼请求不予支持。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。本案管欢欢于2011年7月1日入职美集公司工作，2016年4月28日离职停止上班，工作时间已满1年不满10年，每年可享受带薪年休假5天。美集公司关于每年春节休假期间已经安排了管欢欢带薪年休假的抗辩理由，由于美集公司就此未能提交充分证据证实，亦未能举证证明对管欢欢上述带薪年休假的安排处理明确告知管欢欢并经管欢欢认可，未能考虑管欢欢本人的意愿，不符合上述法律规定，一审法院不予支持。人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算……。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。根据上述规定，美集公司应支付管欢欢2012年7月1日至2016年4月27日期间未休年休假工资5270.78元（3016.83元／月÷21.75天×19天×200%）。故对管欢欢要求美集公司向管欢欢支付未休年休假工资5560元的诉讼请求，按照5270.78元予以支持，超过部分缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。阳劳人仲裁字（2016）第105号仲裁裁决书中关于由美集公司交付管欢欢两份劳动合同并开具离职证明，并且在美集公司为管欢欢办理劳动关系存续期间社会保险费补缴手续时，管欢欢返还美集公司社保补贴11000元的裁决内容，管欢欢及美集公司就此均未提起诉讼，视为双方均接受该裁决内容，一审法院予以确认。据此，一审法院判决：一、美集公司于判决发生法律效力之日起十日内给付管欢欢应休未休年休假工资5270.78元；二、美集公司于判决发生法律效力之日起十日内交付管欢欢期限分别为2013年7月1日起至2015年6月30日止、2015年7月1日起至2017年6月30日止的两份书面劳动合同，并向管欢欢出具离职证明；三、在美集公司为管欢欢办理劳动关系存续期间社会保险费补缴手续时，管欢欢返还美集公司社保补贴11000元；四、驳回管欢欢的其他诉讼请求；五、驳回美集公司的诉讼请求。如果管欢欢及美集公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元由美集公司负担。二审中，管欢欢向本院提交八组证据。证据一、《新员工入职通知书》；证据二、考勤制度；证据三、两份《公告函》；证据四、生产考勤表；证据五、一组《收料单》。上述证据均证明美集公司规定的工作时间是每周一至周六，每天工作时间为8：00到17：30。证据六、照片一组。证明管欢欢在一审提交的电子考勤是2016年3月的考勤，故美集公司有电子考勤。证据七、2011年及最近美集公司的招聘信息，证明美集公司规定每周六要上班。证据八、视频资料。证明美集公司有考勤机，管欢欢提供的电子考勤是真实的。管欢欢提供的上述证据中的证据一至证据七均为打印件，证据八未提供原始载体，且管欢欢明确表示，原始载体已损毁。美集公司质证意见为，对管欢欢提供的证据一至证据七的真实性、合法性、证明目的均有异议，上述证据均无美集公司的签字确认，不排除系管欢欢自行制作。招聘信息不能直接证明美集公司工作时间及安排，具体应按劳动合同为依据。管欢欢提供的证据八因无法提供原始载体，故对证据八的真实性、关联性及证明目的均有异议。本院对上述证据评判如下：管欢欢提供的证据一至证据六，均未提供原件，美集公司对真实性亦提出异议，故证据一至证据六不作为本案认定事实的依据。管欢欢提供的证据七中所涉岗位与管欢欢的工作岗位不一致，故该证据不能证明管欢欢的工作时间。因管欢欢未提供证据八的原始载体，且美集公司对真实性提出异议，故证据八不作为本案认定事实的依据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会在裁决“美集公司为管欢欢办理劳动关系存续期间社会保险费补缴手续时，管欢欢返还美集公司社保补贴11000元”后，管欢欢并未对该项裁决提起诉讼，应视为接受该项裁决，故一审法院对管欢欢未提起诉讼的裁决项予以确认正确，本院依法予以维持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，因管欢欢未能提交充分证据证明其在美集公司工作存在延时加班的事实，亦未能提交充分证据证明美集公司掌握管欢欢延时加班事实存在的证据，故一审法院对管欢欢要求美集公司支付延长工作时间加班费10332元不予以支持正确，本院依法予以维持。同时，管欢欢主张其每周工作六天，美集公司则主张管欢欢休息日只是偶尔工作，并已发放了相应加班工资。本院对此认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，管欢欢应就其每周工作六天的事实承担举证责任，但管欢欢在本案审理过程中，并未提供足以证明其主张的证据，对此管欢欢应承担举证不能的不利后果。相反，从管欢欢在一审中提交的三份工资条所载明的内容可知，美集公司在该三个月内均向管欢欢发放过数目不等的加班补助，美集公司的陈述具有高度可能性，本院予以采信。故管欢欢要求美集公司支付休息日加班费的请求，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人管欢欢的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。审判长 梅 飚审判员 胡 浩审判员 陈蔚红二〇一七年十月十日书记员 卢宇驰