浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）浙民一终字第142号
上诉人（原审原告）绍兴市城中村改造建设投资有限公司。
法定代表人王晓明。
委托代理人宋朝晖。
被上诉人（原审被告）浙江大宋控股集团有限公司。
法定代表人宋行标。
委托代理人马恒忠。
上诉人绍兴市城中村改造建设投资有限公司与被上诉人浙江大宋控股集团有限公司房屋买卖合同纠纷一案，绍兴市中级人民法院于2008年3月13日作出（2007）绍中民一初字第78号民事判决，绍兴市城中村改造建设投资有限公司不服该判决，向本院提出上诉。本院于2008年5月6日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院根据双方当事人提交并经庭审质证的书证，以及当事人陈述，认定以下事实：
2007年3月8日，绍兴市城中村改造建设投资有限公司（以下简称城改公司）（甲方）与浙江大宋控股集团有限公司（以下简称大宋公司）（乙方）签订一份《绍兴市城中村改造原外山组团江家溇地块（一期）地面建筑物转让移交协议》（以下简称移交协议），约定：乙方经公开拍卖取得位于绍兴市区城南原外山组团江家溇地块（一期）土地使用权，现甲方按拍卖条件书将该地块上的15幢建筑物转让移交给乙方。一、转让移交的建筑物面积为49344.19平方米，建筑物转让价格为73149734.65元。二、付款方式与期限：第一期付款：本协议签订三天内乙方向甲方付清3000万元；第二期付款：成交确认后三十日内乙方向甲方付清2000万元；第三期付款：成交确认后六十日内乙方向甲方付清余款。三、建筑物交付方式与期限：甲方在收到第一期款项之日起10天内交付该地块上的建筑物。四、违约责任：如逾期付款或逾期交付建筑物，违约方应支付对方转让总价的每天千分之三的违约金。双方还约定了其他权利义务。同年3月19日，大宋公司支付给城改公司第一期款项中的1500万元。3月23日，大宋公司向城改公司支付第一期款项中的余款计1500万元。3月20日，1500万元款进入城改公司帐户。3月26日，1300万元进入城改公司帐户。3月27日，200万元进入城改公司帐户。3月28日，城改公司发函给大宋公司，主要内容为：大宋公司于3月19日交款1500万元，余款于3月23日上交，款项足额到帐已是3月27日，依照移交协议逾期付款应支付对方转让总价每天千分之三的违约金之约定，应收取从3月13日至3月23日违约金72万元，要求大宋公司尽快结清应交违约金。6月12日，大宋公司向城改公司出具承诺书一份，承诺按移交协议承担逾期支付第一期款的违约责任，该款项待大宋公司办出土地权证后六十日内解决。6月13日，大宋公司领取了相关土地权证。其后，城改公司、大宋公司就逾期付款违约金等问题进行磋商，城改公司坚持要求大宋公司依照移交协议约定和大宋公司承诺书精神支付逾期付款违约金3291738元。大宋公司则认为出具承诺书非其本意，因地块纠纷推迟第一期款支付有正当理由，请求协商解决，但双方未能达成一致。为此，2007年10月24日，城改公司诉至原审法院，请求判令大宋公司立即支付逾期付款违约金3291738元，并承担全部诉讼费用。
原审法院认为，本案存在以下争议：一是大宋公司支付第一期款项的时间认定，此涉及逾期付款天数的确定。二是城改公司2007年3月28日函，及大宋公司2007年6月12日承诺书效力问题。三是逾期付款违约金数额确定问题。现逐一评判如下：一、大宋公司付款时间应认定为：2007年3月19日支付1500万元，同年3月23日支付1500万元，而不能以城改公司足额进帐时间3月27日为准。理由是，移交协议约定以逾期付款为据，大宋公司已提出证据证明付款时间，城改公司在3月28日出具给大宋公司的函中已自认付款时间分别为3月19日、3月23日。二、城改公司在3月28日函中虽向大宋公司提出逾期付款违约金为72万元的民事权利要求，但其后大宋公司于6月12日出具给城改公司的承诺书中同意按移交协议约定履行逾期付款违约责任，并在土地权证办出60天内解决。之后，城改公司坚持要求大宋公司按移交协议约定和6月12日承诺书精神承担违约责任，故6月12日大宋公司出具的承诺书具有法律约束力。三、城改公司诉请按转让总额的每天千分之三计算逾期付款违约金，明显过高，大宋公司提出调整请求，予以准许。原审法院认定第一期款项应付款时间为2007年3月12日。根据本案实际并结合当事人意思表示和诉讼中陈述，违约金可按1500万元逾期7天，另1500万元逾期11天，两节逾期付款金额均为1500万元，按每天1500万元的千分之三，分段进行计算［计算公式为1500万元×千分之三×（7天＋11天）=81万元］。据此，本案违约金确定为81万元。至于讼争标的物是否存在瑕疵、城改公司是否逾期交付建筑物，因大宋公司未提出反诉，不属本案处理范围，当事人可依法另行主张或解决。该院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、大宋公司支付给城改公司逾期付款违约金81万元，款限判决生效之日起十五日内履行。二、驳回城改公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33134元，分别由城改公司负担3万元、大宋公司负担3134元。
宣判后，城改公司上诉称：移交协议约定的违约金是对等和平等的，且大宋公司出具的承诺书承诺按协议承担逾期付款违约责任，本案既不存在违约金过高问题，也不存在违约金可以或者应予调整问题。一审判决在未认定前述违约责任条款无效的情况下，采纳大宋公司提出的约定违约金明显过高而要求调整的观点，对大宋公司逾期付款的违约金进行调整并确定为81万元，属前后矛盾，城改公司无法理解和接受。退一步讲，假设法院认为违约金约定过高，应予以调整的话，调整应当在“量”的层面上进行，而决不可以在“质”的层面上进行任意裁量。一审法院将违约金由3291738元调整为81万元，显然已经属于超越了法律和立法精神所赋予的“调整”之外的“调整”。请求二审法院撤销原判，发回重审，一、二审诉讼费由大宋公司负担。
被上诉人大宋公司在法定期限内未提出书面答辩状，在二审中认为一审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求维持。
二审期间，双方当事人均未提出新的证据，对原判决事实亦未提出异议，本院对原判决事实予以确认。
本院认为，城改公司、大宋公司于2007年7月8日签订移交协议的事实清楚，双方争议的是移交协议约定的逾期付款违约金按转让总价的每日千分之三计算是否过高，以及如果过高应如何调整。根据移交协议约定，大宋公司的合同义务是按约定支付建筑物转让价款73149734.65元，其中第一期3000万元款项，须在协议签订三天内付清。大宋公司分别于3月19日、23日向城改公司支付了前述第一期款项中的各1500万元，存在逾期付款情形。为解决该逾期付款违约金问题，双方当事人通过函件等形式进行了协商，但未达成一致意见。由于大宋公司履行的是支付转让款义务，即给付金钱义务，迟延履行给城改公司造成的主要是利息损失，但移交协议约定的逾期付款违约金按转让总价的每日千分之三计取，显然过分高于迟延付款给城改公司造成的损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定精神，原审法院以逾期付款金额为基数，按每日千分之三计算违约金，虽按大宋公司请求予以减少，仍属过高，但鉴于大宋公司未提出上诉，本院不再更动。综上，城改公司提出的上诉请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。原判决事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费33134元，由上诉人绍兴市城中村改造建设投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁松杰
代理审判员 陈立东
代理审判员 谢海波
二〇〇八年六月二十五日
书 记 员 李文丽