安徽省定远县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1125民初3118号原告:于克俭,男,1964年8月20日出生,汉族，住安徽省怀远县涡北新城区。委托诉讼代理人：许光琳，定远县定城镇法律服务所法律工作者。被告:定远县东园置业有限公司,住所地定远县定城永康路。法定代表人：李春露，总经理。委托诉讼代理人：缪阳，安徽远泰律师事务所律师。原告于克俭诉被告定远县东园置业有限公司（以下简称定远东园公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告于克俭及其委托诉讼代理人许光琳；被告定远东园公司的委托诉讼代理人缪阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于克俭向本院提出诉讼请求：请求依法判决被告偿还借款200万元及利息（利息以以200万元为基数，按年利率24%从2014年11月23日支付到本金付清时止）。事实与理由：2014年10月23日，被告因建设工程资金周转不灵，从原告处借款200万元立有借款协议，并约定了借款利息和违约金，后经原告多次催要，被告一拖再拖，给原告生活、生意造成严重影响，为此请求法院判如所请。定远东园公司辩称，一、借款协议书签到后借款并未实际发生，请求法院驳回原告的诉讼请求。2014年10月23日，经他人介绍，答辩人与被答辩人于克俭签订了一份借款协议书，约定由答辩人向被答辩人借款贰佰万元整，利息3分，同时约定此款用于工程项目时间约定为一个月等等。但借款协议书签订后，被答辩人并未履行出借义务，将约定的贰佰万元以现金或汇款以及其他方式将借款支付给答辩人，答辩人与被答辩人之间未形成民间借贷合同关系，而民间借贷合同按照《中华人民共和国合同法》第210条规定应当是实践合同，合同自贷款人提供借款时生效，因被答辩人在协议书签订后并未实际履行出借义务，故该借款协议书并未生效，应当驳回被答辩人的诉讼请求。二、被答辩人的起诉已超过诉讼时效规定。答辩人于被答辩人约定的还款期限为一个月，还款时间应为2014年11月22日至2016年11月21日，被答辩人的诉讼时效已经经过，依照法律规定，被答辩人的诉讼请求应超过了法律关于普通诉讼时效为二年的规定，其诉讼请求不能得到法律保护，应当驳回被答辩人的诉讼请求。综上所述答辩人与被答辩人之间的民间借贷未实际发生，借款合同未生效，且被答辩人的起诉已经超过诉讼时效的规定，请求人民法院驳回答辩人的诉讼请求。于克俭为支持其诉讼请求，所举证据如下：证据一、借款协议书一份，证明原告的借款是由工程款转换为借款。另外被告董事长黄云在2016年元月30日在协议书中签字，证明我们一直在主张权利。证据二、授权委托书一份，证明原告是在东园大市场做工程的，系东园大市场八号地建设工程管理人员。证据三、东园八号地内部合伙协议一份，证明原告是东园八号地建设工程的合伙人之一。证据四、会议纪要一份，证明原告一直参与八号地建设工程相关事项。证据五、钢管费用会议纪要一份，证明原告一直参与东园八号地建设工程有关事宜。证据六、利息计算表一份，证明东园大市场欠原告等人工程款无法支付，所以转换为借款的方式支付给原告方利息。证据七、项目施工现场费用结算清单，证明工程款结算后无法支付又将工程款转换为借款。证据八、证人单某、潘某证言。1、证明原告从2014年到现在先后20余次向被告主张权利，要求偿还借款和支付利息；2、证明原告这200万元借款是由工程款转化而来。定远东园公司质证意见为：证据一、1.借款协议中讲到被告借原告现金200万元，该条明显不合理，巨额现金200万元的交付，以现金方式支付给被告明显不符合常理。该笔借款并未实际交付。2.乙方签字并非是黄云本人签字，关于原告所称的同意三月份共同协商处理，首先黄云签字上并不能看出来签字的时间，其次也不能确认黄云签字的真实性。证据二、是原告单方提供，我们不能确认真实性，且与本案民间借贷没有关系。证据三、该内部合伙协议是齐德高等三人所签，与本案借款实际发生并没有关系，且对该份内部合伙协议真实性没有办法核实。证据四、五、说明原告一直参与八号地的相关事宜，我们认为与本案原、被告的借款合同是否生效没有关系。证据六、利息计算表系复印件，真实性不予认可；其次从备注看说明利息是保证金的利息，并非本案中借款的利息。至于原、被告之间的其他纠纷不影响本案的借贷关系是否成立。证据七、从该费用清单上无法看出将工程款转换为借款的事实，且与借款金额明显不符，除此之外该费用清单为复印件，真实性不予认可，也不能证明原告向被告交付了200万元的借款。证据八、证人也说了和原告是朋友关系，证明力有限。2.原告主张是工程款转让而来，应当提供证据，不能以朋友来确认工程款转化的事实。定远东园公司为支持其抗辩主张，所举证据如下：证据一、付款协议三份，收条一份，证明2014年10月8日经被告与齐德高结算工程款总额为900万元，后齐德高将其中的500万元对东园的债权转让给了朱其贵和王怀章。齐德高向东园置业出具了500万元的收条。证据二、付款凭证，证明被告方向齐德高一方陆续付款大约400万元；结合齐德高债权转让，原、被告双方的债权债务关系已经清结，原告起诉被告的主体错误。定远东园公司质证意见为：证据一、2014年11月8日的付款协议三份及借款协议与本案无关。证据二、这组证据也与本案没有关系，在这之后我们与齐德高已经分开了。本院依法出示了齐德高、李春月、高红双的谈话笔录，郑义奎的电话录音。对于本院出示的证据，于克俭无异议。对于本院出示的齐德高谈话笔录，定远东园公司认为：1.证明了齐德高与原告的合伙关系；2.齐德高称是王怀章与朱其强迫他签的不属实，也没有证据证明。其它由法院依法审查。根据各方当事人举证、质证、当事人的当庭陈述、本院依法调取的证据，查明本案事实如下：2014年5月，于克俭与齐德高、郑义奎、高洪双、李春月五人合伙承建定远东园公司华府8#地块棚户区改造土建工程。同年9月，于克俭等退出上述建设工程，因定远东园公司欠于克俭等人工程款，遂约定将部分工程款转换为借款。2014年10月23日，于克俭（甲方）与定远东园公司（乙方）签订了“借款协议书”，载明：今有乙方借到甲方于克俭现金贰佰万元整，利息3分，此款用于工程项目，时间约定为一个月（2014.10.23—2014.11.22），如乙方违约不能按时返还给甲方，违约方按日千分之三支付滞纳金”。双方在“借款协议书”上签字盖章。后于克俭等多次催要该款，定远东园公司至今本息分文未付。另定远东园公司辩称其与于克俭间的债权债务关系已经清结，但未能充分举证证实。本院认为，本案的争议焦点：一、于克俭与定远东园公司之间的民间借贷关系是否成立并生效；二、于克俭的起诉是否超过诉讼时效；三、定远东园公司与于克俭之间的债权债务关系已经清结。四、利息如何计算。关于焦点一，定远东园公司通过与于克俭合意将所欠工程款以“借款协议书”的形式转为借款，双方之间形成拟制借贷关系，这是双方自愿调整双方的权利义务关系，且未违反法律的强制性规定，也未损害国家、集体或者他人的合法权益，故于克俭与定远东园公司间的民间借贷关系成立并生效。关于焦点二、于克俭与定远东园公司间的“借款协议书”到期后，证人单某、潘某证言证实于克俭等多次催要该款，故于克俭的起诉没有超过诉讼时效，定远东园公司辩称于克俭的起诉超过诉讼时效无事实依据，本院不予支持。关于焦点三、定远东园公司辩称其与于克俭间的债权债务关系已经清结，但未能充分举证证实，故本院对该辩称不予采信。关于焦点四，于克俭与定远东园公司虽书面约定了利息3分和如定远东园公司违约不能按时返还，定远东园公司按日千分之三支付滞纳金，但于克俭自愿将借期内的利率和逾期利率调整为年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:定远县东园置业有限公司于判决生效后10日内一次性支付于克俭借款本金200万元及利息（利息以200万元为基数，按年利率24%从2014年11月23日计算至借款本金实际付清时止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34533元，由定远县东园置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  吴少杰人民陪审员  赵 敢人民陪审员  徐友高二〇一七年十二月五日书 记 员  丁 玉附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:(一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。