湖北省随州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂13刑终107号
原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈政，男，1985年2月5日出生，汉族，初中文化，无职业，住随县。因犯抢劫罪，于2005年3月14日被随州市曾都区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金八千元，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑二年的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金八千元，2012年10月15日刑满释放。因本案于2016年11月8日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于随州市看守所。
辩护人李媛媛，随州市法律援助中心律师。
湖北省随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控原审被告人陈政犯寻衅滋事罪一案，于2017年7月25日作出（2017）鄂1303刑初306号刑事判决。原审被告人陈政不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随州市人民检察院指派检察员桂超俊出庭履行职务，上诉人陈政及其辩护人李媛媛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2015年12月19日23时30分，被告人陈政在随州市城区沿河大道“圣地亚歌”KTV歌厅消费。陈政在走廊遇见8258房间女服务员宋某，见其回房间，遂上前拦住并欲搂抱宋某被推开，后尾随至其房间内，与高某1发生争执并扭打。后陈政折回走出8258房间时，被高某1追至门口。一上身穿白色连帽夹克的男子（身份待查）将高某1拉倒在地，陈政用脚踢打高某1头部后离开现场，此时高某1自行站立困难。
经随州正义司法鉴定中心鉴定：高某1的左侧胫腓骨骨折，评定为轻伤一级。
案发后，被告人陈政赔偿高某1经济损失17万元，已支付完毕，高某1书面表示谅解。
上述事实，有证人证言、书证、鉴定意见、视听资料和被害人的陈述及被告人的供述和辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人陈政在公共场所无事生非，伙同他人逞强耍横，并随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，侵犯了社会公共秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陈政原因故意犯罪被判处有期徒刑刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人陈政归案后能自愿认罪，赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，具备可对其酌定从轻处罚的量刑情节。以被告人陈政犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。
上诉人陈政称：1.原判认定其尾随至8258房间与高某1扭打不实，其听到该房间有打架声推门看时，被高某1拉入房间，其胸口被打了两拳；2.其被高某1辱骂、追打，忍无可忍将高某1打伤。
其辩护人提出：1.一审认定部分事实错误：⑴不是陈政自己进入8258房间，是被人拉入该房间的；⑵原判认定陈政先打高某1的事实错误；⑶原判认定高某1的伤是陈政所致的事实错误。2.原判未考虑此案的发生是由被害人高某1有过错引起的，陈政又超额赔偿。原判量刑过重。
出庭履行职务的检察员发表意见为：原判认定事实清楚，量刑适当，应当维持。
二审经审理查明：2015年12月19日23时30分，上诉人陈政在随州市沿河大道“圣地亚歌”KTV歌厅消费中，在走廊遇到8258房间的女服务员宋某，即上前搂抱，宋某推脱后，返回8258房间。陈政尾随而至，推门张望中被高某1拉入房间内，二人发生争执并扭打。后陈政欲出8258房间门口时，房间内“扔”出一疑似“果盘”物品。23时32分许，高某1追至门口，即被另一男子（上身穿白色连帽夹克、身份待查）拉倒在地，陈政脚踢高某1，后离开现场，高某1自行站立困难。
经随州正义司法鉴定中心鉴定：高某1的左侧胫腓骨骨折，评定为轻伤一级。
案发后，陈政赔偿高某1经济损失17万元，已支付完毕，高某1书面表示谅解。
认定上述事实的主要证据有：
1.证人宋某的证言，证实当晚11时许，其在“圣地亚歌”KTV8258房间上班。客人陆伟东及女友要走，高某1喝醉了不准走。高某1与陆伟东的女友发生争执，陆伟东的女友走后，陆伟东又叫其去喊而未喊到。其返回时在走廊遇8238房间的陈政，陈欲搂抱，被其推开。陈政问其房间内为何吵架并尾随其要电话号码。其进房间后，陈政从门缝伸头探视。高某1将陈政的衣领捉住扯进房间，即辱骂陈政，其上前劝说。后陈政出房间，高某1追骂，并抓住陈政的衣领朝外推。其即去喊主管，返回后房间门口人很多，其见房间内的话筒、盘子、果盘架都被高某1扔在地上。
2.证人刘某（歌厅主管）的证言，证实当晚11时许，服务员宋某慌张地跑到大厅叫喊，称8258房间里有客人打架。其便与副总陈某等人赶至那房间门口，未见人打架。见一名五十多岁男子躺在门口，几名男青年走开。其帮躺地上男子擦额头上的血后，便打120报警。
3.证人陈某（歌厅副总）的证言，与刘某证言印证。
4.随州正义司法鉴定中心[2016]医鉴字第0350号鉴定意见，证实高某1的左侧胫腓骨骨折，头皮裂伤，属轻伤一级。
5.被害人高某1的陈述，主要内容为：2015年12月19日，其从朋友家吃晚饭喝多酒后回家休息。当晚10时许，碧桂园的老板陆伟东电话邀其到水西门转盘东的“圣地亚歌”8258房间唱歌，去后边唱边喝啤酒。最后仅剩其一人，女服务员跑进房间，一男子追进来欲搂抱，其阻拦，二人推拉中，该男子持物将其头部打伤出血。其拉住该男子不让出去。此时五六人前来对其拳打脚踢，打倒在房间门口。其出院后陈政共赔17万元。
6.现场录像资料，证实2015年12月19日晚11时许，在“圣地亚歌”歌厅8258房间门外走廊，陈政拦、追宋某并进8258房间。不久陈政退出房间，与高某1撕扯，边退边踢高某1的腿。从其他房间前来几人，一男子将高某1拽倒，另几人踢高某1。
7.上诉人陈政的供述与辩解，主要内容为：当晚11时许，其和朋友在“圣地亚歌”歌厅消费。上厕所途中在过道见一漂亮的女服务员，上前搂抱时被推开。女服务员进隔壁的房间后关上门，其推开门缝探视，被高某1抓住衣领拉进房间，边骂边朝其胸口打了两拳，并“许价钱”。其说好话，因见高某1年纪大，遂掰开高某1的手，后朝外走。高某1将其拉住并继续骂人，其气愤转身对高某1的头部打了一拳。高某1即拿盘子砸来，其对高某1的腿部踢了几脚。
8.受案登记表，上诉人和被害人身份信息，抓获经过和现场照片。
9.上诉人陈政的刑事判决书、释放证明，证实陈政于2005年因犯抢劫罪、故意伤害罪被判刑十年，2012年10月15日刑满释放。
10.谅解书，证实陈政赔偿后，高某1予以谅解，请求不追究刑事责任。
上列证据，均经一审举证、质证，二审核实，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈政在公共场所无事生非，与他人一起随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系累犯。上诉人陈政提出其被高某1辱骂后，才将高某1打伤及辩护人提出高某1的伤不是陈政造成的理由，经查，在房间内打斗虽无人证实，但陈政对此曾供述；现场视频中陈政朝高某1的腿部踢打几下，且高某1受伤在腿部，虽有他人参与打斗，但陈政未否认高某1的伤系其所为。故该辩解和辩护理由不成立，本院不予采纳。上诉人陈政和辩护人提出陈政不是主动进入房间，是被高某1拽进房间的事实成立，本院予以采信。本案中陈政对歌厅的女服务生滋事在先，但被害人高某1酒后妄为，扩大事态有一定过错。后陈政积极赔偿被害人高某1经济损失取得谅解，二人间的矛盾和纠纷已化解，高某1书面请求不追究刑事责任，鉴于本案案情，可对其予以从宽处罚。辩护人提此理由成立，本院亦予采信支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省随州市曾都区人民法院（2017）鄂1303刑初306号刑事判决中对原审被告人陈政的定罪部分；
二、撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2017）鄂1303刑初306号刑事判决中对原审被告人陈政的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）陈政犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2018年2月7日止）。
本判决为终审判决。
审判长 汪大富
审判员 陈赤锋
审判员 彭建伟
二〇一七年十二月十九日
书记员 宋 洋