广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民终1102号上诉人（原审原告）:刘顺坚，男，1970年5月22日出生，汉族，住广东省英德市。委托代理人：陈亚连，女，汉族，1967年3月19日出生，住广东省英德市，系上诉人妻子。被上诉人（原审被告）：国营金鸡林场，住所地：英德市九龙镇。法定代表人：黄义林，林场场长。委托代理人：钟智勇，男，林场副场长。委托代理人：丘炳才，男，林场办公室主任。上诉人刘顺坚因与被上诉人国营金鸡林场劳动争议纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2016）粤1881民初3744号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。刘顺坚上诉请求：1、撤销（2016）粤1881民初3744号民事判决；2、判决被上诉人向上诉人支付2015年和2016年法定假日和带薪假日的工资共7424.99元；3、被上诉人支付2015年定额工资；4、判决被上诉人支付2016年1月到6月定额工资共14470.62元；5、被上诉人取出许xx、罗xx专职承包合同以及2016年工资单，童xx、童xx、赖xx3人2015年下半年及2016年的工资单；6、被上诉人负担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院对本案事实认定不清，证据不足，承包合同内容不了解，一审判决应当予以撤销。被上诉人称上诉人属在册不在岗职工，但上诉人一直没有离开被上诉人分区的工作地方，并有时从事被上诉人工作，亲自管理自己的果园。且合同约定上诉人每月出勤不得少于22天，否则按旷工处理。根据相关规定，上诉人工资应按照上诉人工资额除以国家规定的月平均工作天数确定。丘炳才等兼职承包人员既有稳定性收入即政策性工资，又有风险性收入即承包果场收入，上诉人则只有风险性收入即承包果场收入，上诉人承包合同约定从事果场工作没有工资、补贴等，即没有政策性工资。上诉人的果地已经丢荒，无法耕种，双方承包合同已经不存在，而双方并未解除劳动合同关系，用人单位应按照劳动合同约定向劳动者及时足额支付报酬。因上诉人无法取得工资表，依照相关规定，对减少劳动报酬以及与加班费争议有关的属于用人单位掌握的证据，依法由用人单位承担举证责任，用人单位不提供的，应当承担不利后果。2014年下半年开始要交部分社保，2015年开始交一半公积金，说明被上诉人应按政策性工资计算上诉人的工资。国营金鸡林场答辩称，一、答辩人是自收自支、自负盈亏的生产性事业单位，2002年上诉人与答辩人签订《山麻迳果场黄皮果树生产经营承包合同（专职承包）》，并多次与答辩人签订延长承包期合同，合同期限从2002年1月1日至2027年2月25日止，被答辩人在专职承包期间，属在册不在岗职工，不享受法定假日及带薪日待遇，因此，答辩人无义务支付法定假日及带薪日工资。二、按照合同，被答辩人在专职承包合同期内，果树经营收入归个人所有，被答辩人无权要求答辩人计发生产性定额工资。同时答辩人对专职承包人员在承包期内额外自愿参加营林生产工作的，一律实行计件工资的规定知情，答辩人并未拖欠被答辩人该部分的计件工资。三、答辩人未拖欠被答辩人2016年1月至6月的工资，理由同上。四、许xx、罗xx2人虽属于专职承包人员，答辩人因工作需要安排其回场从事林木看护、小车司机工作。五、童xx、童xx、赖xx3人属于承包期满后安排回场工作；被答辩人与答辩人的承包期未届满，无权要求回场工作，更无权要求答辩人提供上述人员的工资单及承包合同。五、诉讼费应由败诉方负担。因此答辩人会按照法院审判结果负担诉讼费。刘顺坚向一审法院起诉请求：1.判令国营金鸡林场向刘顺坚支付2015年1月至2016年6月的法定假日和带薪日的工资7510.33元。2.判令国营金鸡林场向刘顺坚按在册的足额定额支付2015年1月至2016年6月工资共50000元。3.判令国营金鸡林场向刘顺坚支付2015年1月至2016年6月的劳动福利共1500元。4.判令国营金鸡林场向刘顺坚恢复2016年7月和7月以上在册的定额工资和劳动福利。5.判令国营金鸡林场支付诉讼费用。一审法院认定事实：国营金鸡林场是自收自支、自负盈亏的生产性事业单位，企业化管理，经费自给。刘顺坚于1989年4月被国营金鸡林场招收为劳动合同制工人，并签订劳动合同，刘顺坚自入职以来工资由国营金鸡林场按定额工资发放。2002年国营金鸡林场实行承包经营。2002年1月1日，刘顺坚与国营金鸡林场签订《山麻迳果场黄皮果树生产经营承包合同（专职承包）》，合同约定，“一、承包期限：从二00二年一月一日起至二0一0年九月十五日止。……四、从承包的第一至四年由甲（国营金鸡林场）乙（刘顺坚）双方共同投入生产资金。第五至九年由乙方投入全部生产资金，经营收入归乙方所有。……十一、乙方的工资、补贴、劳保福利、月发包干医药费等甲方概不负责，由乙方自行解决。……”，之后，刘顺坚、国营金鸡林场并分别在2003年3月5日、2006年4月3日、2007年4月26日、2008年9月3日、2011年2月12日、2013年6月30日签订延长承包期合同，刘顺坚专职承包合同期限从2002年1月1日至2027年2月25日止。2003年2月26日，国营金鸡林场，实行计件工资，刘顺坚和其他承包人员一样可自愿参与国营金鸡林场处的营林等工作，工资按件计算，多劳多得。2016年8月11日，刘顺坚向英德市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁：一、被申请人向申请人支付2015年1月至2016年6月的法定假日带薪日的工资7510.33元；二、被申请人向申请人支付2015年1月至2016年6月的高温补贴1500元。三、被申请人向申请人支付2015年1月至2016年6月定额工资50000元。2016年11月7日，英德市劳动人事争议调解仲裁委员会作出英劳人仲案字[2016]339号仲裁裁决书，驳回申请人刘顺坚的仲裁请求。刘顺坚不服仲裁裁决，于2016年11月21日向一审法院提起诉讼，请求依法判决：1.判令国营金鸡林场向刘顺坚支付2015年1月至2016年6月的法定假日带薪日的工资7510.33元。2.判令国营金鸡林场向刘顺坚未按在册的足额定额支付2015年1月至2016年6月工资共50000元。3.判令国营金鸡林场向刘顺坚未支付2015年1月至2016年6月的劳动福利共1500元。4.判令国营金鸡林场向刘顺坚恢复2016年7月和7月以上在册的定额工资和劳动福利。5.判令国营金鸡林场支付诉讼费用。一审法院认为：国营金鸡林场属自收自支事业单位。刘顺坚自入职后即与国营金鸡林场签订了劳动合同，因此，刘顺坚与国营金鸡林场存在劳动关系。2002年1月1日，刘顺坚与国营金鸡林场签订《山麻迳果场黄皮果树生产经营承包合同（专职承包）》，是刘顺坚、国营金鸡林场协商一致的结果，属于对原劳动合同内容变更，即改变了劳动报酬的支付方式。按照刘顺坚、国营金鸡林场2002年1月1日签订的《山麻迳果场黄皮果树生产经营承包合同（专职承包）》以及后续签订的补充协议约定，刘顺坚在承包期间，国营金鸡林场不发放标准工资（定额工资）给刘顺坚，即刘顺坚的工资、补贴、劳保福利、月发包干医药费等国营金鸡林场概不负责，由刘顺坚自行解决。同时刘顺坚参加国营金鸡林场林场里的其他额外营林工作属于自愿工作，且国营金鸡林场并无拖欠刘顺坚该部分的计件工资。刘顺坚无证据证明国营金鸡林场有拖欠刘顺坚法定节假日加班工资和带薪假日工资。故刘顺坚请求判令国营金鸡林场向刘顺坚支付2015年1月至2016年6月的法定假日带薪日的工资7510.33元和判令国营金鸡林场向刘顺坚未按在册的足额定额支付2015年1月至2016年6月工资共50000元，无事实与法律依据，一审法院不予支持。关于刘顺坚请求判令国营金鸡林场向刘顺坚支付2015年1月至2016年6月的劳动福利共1500元，刘顺坚庭审中称该1500元为2015年6到10月、2016年6到10月刘顺坚在国营金鸡林场处工作的高温津贴，每月150元共计1500元，国营金鸡林场也承认刘顺坚曾于该时间段自愿在国营金鸡林场处从事户外工作，且国营金鸡林场亦未支付高温津贴给刘顺坚，因此对于该请求，一审法院予以支持。关于刘顺坚在诉讼期间增加的要求国营金鸡林场向刘顺坚恢复2016年7月和7月以上在册的定额工资和劳动福利的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条之规定，劳动争议发生后当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，也即刘顺坚增加的上述诉讼请求，应当先在劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼，由于刘顺坚新增加的诉讼请求未经劳动仲裁程序，故对刘顺坚的上述新增诉讼请求一审法院不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十五条之规定，一审法院于2017年2月16日作出（2016）粤1881民初3744号民事判决：一、限国营金鸡林场在本判决生效之日起十日内支付刘顺坚高温津贴1500元。二、驳回刘顺坚的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由刘顺坚负担。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。二审中，上诉人提交一份国营金鸡林场收据，拟证明其补交了2016年1-12月的住房公积金共3204元，分别为267元/月。本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案双方争议的焦点为：对上诉人主张被上诉人向其支付2015年1月至2016年6月的定额工资以及2015、2016年法定假日加班工资和带薪假日工资的诉讼请求应否予以支持。本案中，被上诉人属自收自支事业单位，上诉人自1989年被被上诉人招收为劳动合同制工人后，双方之间的劳动关系已经成立。2002年上诉人与被上诉人签订《山麻迳果场黄皮果树生产经营承包合同（专职承包）》约定：乙方（刘顺坚）承包甲方（国营金鸡林场）的果树。第一年到第四年由甲乙双方共同投入生产资金。第五至九年由乙方投入全部生产资金，经营收入归乙方所有。乙方的工资、补贴、劳保福利、月发包干医药费等甲方概不负责，由乙方自行解决。上诉人于2003年至2013期间，与被上诉人多次续签补充合同，延长涉案专职承包合同的承包期限，并在2013年的补充合同中约定合同期限为2027年止。上诉人亦一直未对承包合同的内容提出异议。该专职承包合同即补充合同是双方在平等协商基础上签订，系双方真实意思表示，且内容未违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。因双方在合同中约定在承包期间内，被上诉人不再发放工资、补贴及福利给上诉人。现上诉人主张被上诉人按定额工资向其支付2015年1月至2016年6月的定额工资，明显缺乏事实和法律依据，本院不予支持。同理，对上诉人主张被上诉人向其支付2015、2016年法定假日加班工资及带薪假日工资的主张，因理据不足，本院亦不予支持。关于上诉人上诉请求被上诉人取出许廷坚等人专职承包合同以及工资单等，因上诉人在劳动仲裁以及一审中过程中并未向一审法院提出该项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条之规定，对上诉人的该项上诉请求，本院二审不予审查。综上所述，上诉人刘顺坚的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘顺坚负担。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  张少林审判员  禹 莉二〇一七年八月二十五日书记员  余伟业附相关法律法条：《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。