甘肃省平凉市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）甘08刑终141号
原公诉机关灵台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，出生于陕西省长武县，住长武县。2017年5月10日因涉嫌犯诈骗罪被灵台县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于灵台县看守所。
灵台县人民法院审理灵台县人民检察院指控被告人李某犯诈骗罪一案，于2017年9月13日作出（2017）甘0822刑初57号刑事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉状，提审上诉人李某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人李某2015年1月份认识了离异妇女邓某，经过短暂交往后，李某隐瞒自己有合法婚姻的事实，谎称自己离异未娶，要求和邓某处对象。邓某信以为真，经过进一步交往，邓某对李某的感情加深，十分信任李某。李某利用邓某对自己的信任，自2015年2月份至2017年2月份，编造各种理由共骗取邓某现金人民币163860.15元。其中：
2015年2月15日，李某谎称自己和别人打架将钱包丢失，没有钱给别人治病，邓某遂给了李某现金10000元，让其处理事情。
2015年2月24日，李某谎称要和朋友去老挝看煤炭生意，向邓某要钱，邓某把自己存有35689.69元、尾号为2615的一张农行卡交给李某，并告知了密码让其使用。2016年6月21日，李某给邓某还银行卡时，卡上现金余额为28.54元，其余35661.15元被其使用。
2015年4月26日，李某谎称在长武县包工程，资金不够，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账19999元。
2015年5月19日，李某谎称工程资金周转不开，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账10000元。
2015年6月3日，李某谎称在西安因酒驾交罚款，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账6500元。
2015年6月30日，李某谎称要交税，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账5000元。
2015年7月17日，李某谎称要去青海给战友行情，向邓某要钱，邓某向李某提供的其侄子李乐账户转账6000元。
2015年8月22日，李某谎称其患病在西京医院治疗，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账10000元。
2015年9月13日，李某谎称自己要去哈尔滨做手术，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账30000元。
2015年11月23日，李某谎称自己朋友为接他发生肇事，车撞坏高速公路护栏，因赔偿向邓某要钱，邓某向李某的银行卡转账3500元。
2016年3月9日，李某谎称为索要欠款用刀砍伤了他人，因给伤者赔偿向邓某要钱，邓某给李某所持尾号2615的农行卡存款2200元。
2016年6月2日，李某谎称给孩子做手术，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账2000元。
2016年6月10日，李某谎称孩子住院没钱交费，向邓某要钱，邓某向李某所持尾号2615的农行卡转账4000元。
2016年12月26日，李某谎称给其承包的凤翔县工程上的工人发工资，向邓某要钱，邓某给李某现金1000元。
2017年1月18日，李某谎称给其承包的麟游县麟北电厂工程上的工人发工资，向邓某要钱，邓某给李某现金6000元。
2017年1月25日，李某岳父患病住院，为防止其未离婚的事实暴露，便谎称他父亲患病，向邓某要钱，邓某给李某现金5000元。
2017年2月21日，李某去咸阳修车无费用，便隐瞒该车尚在保修期的真相，向邓某要钱，邓某向李某邮政储蓄银行账号转账3500元，因转账需24小时后到账，李某着急用钱，邓某又向李某银行卡现存3500元，两笔共计7000元。
诈骗得逞后，被告人李某用所骗得的钱款给孩子治病、购买门窗、电动车及自己的日常消费等。
上述事实，有报案材料、受案登记表、立案决定书、被告人李某的户籍证明、婚姻状况证明、邓某、李乐中国农业银行卡交易明细单、转账回执、李某中国邮政储蓄银行卡交易明细单、银行账户查询通知书回执、个人信用报告、李某与邓某短信、微信聊天记录照片及截图、李某女儿门诊病历、税务发票、宾馆住宿清单，扣押在案的”绿驹”牌电动车一辆，证人陶某、练某、武某、王某1、郝某、张某等人的证言，被害人邓某的陈述及被告人李某的供述及辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人李某以非法占有为目的，隐瞒其已婚的事实，以谈对象为名、以结婚为诱饵，采取虚构事实和隐瞒真相的手段，取得被害人邓某的信任，骗取被害人财物16万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人李某的诈骗行为造成的社会危害性相对较小，可酌情从轻处罚。被告人李某违法所得应当依法退赔被害人，其父无偿取得的以诈骗钱款购买的电动车应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十条第（二）项之规定，判决：一、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20000元；二、责令被告人李某退赔被害人邓某现金163860.15元；随案移送的”绿驹”牌电动车1辆予以追缴。
原审被告人李某上诉提出：1、其向邓某借钱时说明了真实用途并承诺归还，主观上没有非法占有目的，客观上没有虚构事实、隐瞒真相，被害人系自愿交付财物，其行为属于民事欺诈，不构成诈骗罪；2、其以交税、给孩子看病、给其父亲看病为由借的16000元确实用于上述用途，不属于诈骗；3、其与被害人共同消费的49363.15元，不应计入诈骗数额；4、其具有自首情节，原判量刑过重。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定2015年2月至2017年2月，上诉人李某隐瞒其已婚的事实，以谈对象为名与被害人邓某交往，期间编造各种虚假理由，骗取被害人现金163860.15元，用于归还高利贷、家庭生活支出及个人消费的事实清楚，且有原审当庭出示，并经质证、辩论及原审判决中列举的证据在案证实，本院予以确认。
关于上诉人李某提出其向被害人邓某借钱时说明了真实用途并承诺归还，主观上没有非法占有目的，客观上没有虚构事实、隐瞒真相，被害人系自愿交付财物，其行为不构成诈骗罪的意见，经查，上诉人李某得知被害人邓某经济条件较好，且离异时，隐瞒其已婚的事实，以谈对象为名，以结婚为诱饵与被害人交往，取得被害人信任后，编造虚假用途，以谈生意、包工程、交罚款、看病等需要钱为由，骗取被害人现金163860.15元，用于归还高利贷、家庭生活支出及个人消费挥霍。上诉人李某以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取被害人借款，主观上无归还的意图，客观上无归还行为及归还能力，非法占有目的明显，其行为符合诈骗罪的构成要件。故对李某的该项上诉意见不予采纳。
关于上诉人李某提出其以交税、给孩子看病、给其父亲看病为由借的16000元确实用于上述用途，不属于诈骗的意见，经查，证人陶某、张某、练某、王某2的证言、陕西省国家税务发票、李佳琦门诊病历、诊断报告单、被害人邓某的陈述及李某在侦查阶段的供述相互印证证实，2015年6月30日，李某尚未承包长武县枣园镇街道添土方工程，不存在缴纳税款；2016年6月初，李某的女儿李佳琦并未住院；2017年1月25日，李某的父亲亦未生病住院；李某以交税、给孩子看病、给其父亲看病为由从被害人处骗取的16000元，大部分用于个人消费挥霍，应认定为诈骗。故对李某的该项上诉意见不予采纳。
关于上诉人李某提出其与被害人共同消费的49363.15元不应计入诈骗数额的意见，经查，李某编造虚假用途，从被害人处骗取款项后，其犯罪行为已既遂，该款项的用途不影响诈骗罪的构成。故对李某的该项上诉意见不予采纳。
关于上诉人李某提出其具有自首情节，原判量刑过重的意见，经查，侦查机关对李某第一次讯问前，根据被害人的报案线索，经初查，已掌握了其诈骗犯罪事实，其到案后对该事实的供述属坦白，不构成自首。原判根据李某的犯罪事实、情节、社会危害性及悔罪态度，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑四年，量刑适当。故对李某的该项上诉意见亦不予采纳。
本院认为，上诉人李某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为确已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长李燕
审判员刘亚琼
审判员张太平
二○一七年十一月二十一日
书记员郭亚丽