湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终413号
上诉人（原审被告）：周桂平，男，1976年8月17日出生，汉族，住湖南省。
委托诉讼代理人：罗松如，湖南省娄底市娄星区经纬法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：涟源市金茂混凝土有限公司，住所地涟源市石马山新中村。
法定代表人：欧阳仁初，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李志国，湖南常邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：傅主华，男，1970年7月10日出生，汉族，住湖南省。
委托诉讼代理人：蒋跃文，湖南晨晖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒋龙，湖南晨晖律师事务所律师。
原审被告：湖南万力建设集团有限公司，住所地长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。
法定代表人：雷慕为，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：赵知新，女，1986年5月2日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区，该公司员工。
上诉人周桂平、上诉人涟源市金茂混凝土有限公司因与被上诉人傅主华、原审被告湖南万力建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省涟源市人民法院（2017）湘1382民初537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人周桂平上诉请求：撤销原判决，并依法改判。事实与理由：一、傅主华自身存在重大过错，应该承担主要责任。1、傅主华没有安装C型钢的资质，明知自己并非专业技术人员，依然去从事相关的安装工作，导致摔下受伤。2、本次事故的发生，直接原因是傅主华没有注意安全防范。2014年7月28日中午时分，傅主华在涟源市金茂混凝土有限公司钢结构厂房高空施工，安装C型钢时，螺丝没有拴上匆匆忙忙下班赶去吃饭，饭后，又不系安全带就爬上钢架，导致钢架坍塌而摔下受伤。傅主华作为有完全民事行为能力的成年人，应该预见高空作业的风险，因自己疏忽大意而导致发生事故，存在重大过错，应该对其损失承担主要责任，一审法院判决其负10%的责任过轻，应该承担30%以上的责任。二、一审判决涟源市金茂混凝土有限公司承担的责任过低。涟源市金茂混凝土有限公司作为发包方，没有对承包方的资质进行严格审核；在施工过程中，没有对施工场地进行安全监督,存在过错。一审法院判决其承担20%的责任过低，应该承担40%的责任，并且还要对周桂平的责任承担连带赔偿责任。三、周桂平尽了安全防范义务，应减轻赔偿责任。周桂平对傅主华进行了安全防范教育，采取了安全防范措施，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院判决周桂平承担70%的责任过重。综上所述，特提起上诉。
上诉人涟源市金茂混凝土有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判减少其赔偿责任。事实与理由：涟源市金茂混凝土有限公司的钢结构厂房施工工程，是发包给周桂平的，傅主华是受周桂平的雇请，在从事雇佣活动中遭受的人身损害，因周桂平对安全生产的不重视及傅主华本人的不注意导致本案事故的发生，因此，涟源市金茂混凝土有限公司虽然存在对承包人选任不当的过错，但该过错较轻，且涟源市金茂混凝土有限公司作为发包方，支付了相应的价款，并未在此次工程中获利，而周桂平作为承包人，从承包中获取了利益。因此，涟源市金茂混凝土有限公司应承担10%的责任为宜。综上所述，特提起上诉。
被上诉人傅主华辩称：1、周桂平的上诉状里陈述的两点事实不客观，第一点事实傅主华没有把钥匙双手拧紧不客观，第二点饭后傅主华施工没有系安全带不客观。事实情况是傅主华系了安全带，螺丝也拧紧了。因此上诉人周桂平要求傅主华承担30%的责任是没有事实和法律依据的。2、傅主华对一审认定的赔偿数额也有异议，但因工伤鉴定过程较长，故没有上诉，认同一审的判决。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告湖南万力建设集团有限公司辩称：湖南万力建设集团有限公司既不是承包方，也与涟源市金茂混凝土有限公司没有任何的法律关系，湖南万力建设集团有限公司不应承担任何法律责任。
傅主华向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费201543.73元、伤残赔偿金173028元、误工费193200元、护理费33276元、交通费2220元、营养费21900元、伙食补助费22200元、精神抚慰金20000元、鉴定费1200元，共计668567.73元；2、本案全部诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：一、无争议的事实。被告涟源市金茂混凝土有限公司成立于2009年11月3日，为有限责任公司（自然人独资）。2014年5月16日，被告涟源市金茂混凝土有限公司将其钢结构厂房建设工程项目外包，被告周桂平以被告湖南万力建设集团有限公司的名义与被告涟源市金茂混凝土有限公司签订《工程承包合同》，但该合同未加盖被告湖南万力建设集团有限公司的公章。2014年7月，原告经被告周桂平聘用至该工程工地做事。同年7月28日，原告在工地上安装C型钢时从屋顶上摔下受伤，导致多处骨折。同年9月8日，原告向涟源市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于同年12月8日作出涟人社工认字（2014）第626号认定工伤决定，认定原告所受伤害为工伤，用人单位为被告涟源市金茂混凝土有限公司。被告涟源市金茂混凝土有限公司于2015年2月9日向涟源市人民政府申请复议，涟源市人民政府作出涟政复决（2016）1号行政复议决定书，撤销了涟源市人力资源和社会保障局的涟人社工认字（2014）第626号认定工伤决定。原告不服，向娄底市中级人民法院提起行政诉讼。娄底市中级人民法院于2017年1月5日作出（2016）湘13行初3号行政判决书，确认涟源市人民政府作出的涟政复决（2016）1号行政复议决定书程序违法，并驳回原告傅主华请求撤销涟政复决（2016）1号行政复议决定书的诉讼请求。2017年3月13日，原告傅主华遂以提供劳务者受害责任纠纷为案由诉至法院，要求三被告共同连带承担其全部损失668567.73元，并承担本案全部诉讼费用。另查明，事故发生后，原告傅主华先后在涟源市人民医院、娄底市第一人民医院、中南大学湘雅医院、娄底市第三人民医院、湘雅博爱康复医院、娄底市中心医院、中南大学湘雅二医院、湖南省地矿医院、长沙康复医院、四一八医院住院、门诊治疗，共计住院222天，共计用去医疗费用198502.2元（包含原告受伤购买轮椅、拐杖、复印相关病历等费用726元）。2017年3月21日，娄底市星罡司法鉴定所依原告代理人的委托作出娄星司鉴[2017]临鉴字第89号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人傅主华所受损伤评定为捌级伤残；2、受伤日至鉴定日以前的医疗费用凭治疗医院的医疗发票由调处部门审核认定，考虑到慢性骨骨髓炎的复杂性和多样性，如慢性骨髓炎复发，其治疗费用仍与本次事故相关联；3、误工期从受伤日至评残前一日止，护理按实际住院天数计算（伤后第1-2两个月每天护理贰人，以后每天护理壹人），营养期壹年。原告支付鉴定费用1200元。被告涟源市金茂混凝土有限公司曾给付原告10000元。二、有争议的事实。原告傅主华的合理经济损失为多少。一审法院认为，原告傅主华在此次事故中受伤的合理经济损失可以参照2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准及娄底市星罡司法鉴定所作出娄星司鉴[2017]临鉴字第89号《司法鉴定意见书》进行审核认定：1.医疗费用，原告主张201543.73元，经审核后，剔除其中不具有合法性的1865元（2015年5月7日）及与本案无关的劳动能力鉴定费200元（2015年5月20日），依法认定医疗费用198502.2元；2.住院伙食补助费13320元（60元/天×222天）；3.误工费，现原告主张误工费按200元/天的标准计算误工费193200元（200元/天×996天），但原告未提交充分证据予以证明，故不予支持。现原告系农村居民，参照娄星司鉴[2017]临鉴字第89号《司法鉴定意见书》及2016年度湖南省农、林、牧、渔业的标准，依法认定误工费85112.98元（31191元/年÷365天×996天）；4.护理费24098.26元（31191元/年÷365天×60天×2+31191元/年÷365天×162天）；5.残疾赔偿金，现原告主张按城镇居民标准计算，但其提交的证据尚不能充分证明其已在城镇连续居住、生活、工作一年以上，故依法认定残疾赔偿金71580元（11930元/年×20年×30％）；6.交通费，原告虽未提交证据证明，但原告主张的2220元交通费合情合理，予以认定；7.营养费10950元（30元/天×365天）；8.精神抚慰金，酌情认定10000元；9.鉴定费1200元。以上共计416983.44元。本案争议的焦点问题为，三被告是否应对原告受伤的经济损失承担赔偿责任，若承担责任应如何予以赔偿。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告经被告周桂平聘用至被告涟源市金茂混凝土有限公司钢结构厂房建设工程项目工地上做事，受雇于被告周桂平，故原告在雇佣活动中受伤，被告周桂平作为雇主依法应当承担赔偿责任。被告涟源市金茂混凝土有限公司未审核被告周桂平以被告湖南万力建设集团有限公司名义与其签订《工程承包合同》的资质，在该份《工程承包合同》未盖被告湖南万力建设集团有限公司公章的情形下，依然将其钢结构厂房建设工程项目外包给不具有相应资质的被告周桂平，导致原告受伤，被告涟源市金茂混凝土有限公司不但自身要承担相应责任，还要对被告周桂平应承担的责任承担连带赔偿责任。同时，原告在从事雇佣活动中，安全注意义务及自身保护意识不强，造成自己受伤，具有一定过错，应自负一定责任。至于被告湖南万力建设集团有限公司，其不是被告周桂平的合法挂靠公司，亦未承包涉案工程项目，与本案无关，故其对原告的损失不承担赔偿责任。综上，对于原告受伤造成的损失416983.44元，酌情认定被告周桂平负70％的责任即291888.41元（416983.44元×70％），被告涟源市金茂混凝土有限公司负20％的责任即83396.69元（416983.44元×20％），扣除被告涟源市金茂混凝土有限公司已支付给原告的10000元，被告涟源市金茂混凝土有限公司尚应支付原告73396.69元。另原告傅主华自负10％的责任即41698.34元。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告傅主华的各项合理经济损失416983.44元，由被告周桂平赔偿291888.41元，被告涟源市金茂混凝土有限公司负连带赔偿责任；由被告涟源市金茂混凝土有限公司赔偿83396.69元，扣除被告涟源市金茂混凝土有限公司已支付给原告的10000元，被告涟源市金茂混凝土有限公司尚应支付原告73396.69元；上述款项限本判决生效后十日内履行；二、驳回原告傅主华的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本受理费3443元，由原告傅主华负担344元，被告周桂平负担2410元，被告涟源市金茂混凝土有限公司负担689元。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。
本院认为，双方当事人在二审中的争执焦点为本案责任比例应如何划分。经审查，傅主华经周桂平邀请至涟源市金茂混凝土有限公司钢结构厂房建设工程项目工地上为其提供劳务，故傅主华与周桂平之间形成劳务关系，傅主华在提供劳务的过程中遭受的伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，作为接受劳务方的周桂平未尽到安全管理职责，依法应对傅主华的损失承担主要责任，傅主华在安装钢结构厂房过程中，未能按照规定的流程施工，对危险的发生未能尽到审慎的观察义务，自身存在一定过错，应对自己的损失承担适当的民事责任。涟源市金茂混凝土有限公司作为发包人和业主以及整个钢结构厂房建设工程项目的最大受益者，选任没有安装钢结构厂房资质的周桂平来承包施工，存在相应的选任过失，且在施工过程中未能做好监督工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，自身存在一定过错，且应当对周桂平应承担的责任部分承担连带赔偿责任。本院结合各方当事人的过错程度，对傅主华的损失，以由周桂平承担50%的责任、涟源市金茂混凝土有限公司承担30%的责任、傅主华自负20%的责任，涟源市金茂混凝土有限公司应对周桂平所应承担的责任负连带责任为宜。原审对本案的责任划分欠妥，本院予以适当调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省涟源市人民法院（2017）湘1382民初537号民事判决；
二、被上诉人傅主华的合理经济损失合计416983.44元，由上诉人周桂平赔偿208491.72元，由上诉人涟源市金茂混凝土有限公司赔偿125095.03元，扣除已经支付的10000元，上诉人涟源市金茂混凝土有限公司还应支付115095.03元，被上诉人傅主华的其余损失由其自负；其中，上诉人涟源市金茂混凝土有限公司应对上诉人周桂平所应承担的赔偿责任负连带赔偿责任。
三、驳回被上诉人傅主华的其它诉讼请求。
上述款项限本判决生效后10日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3443元，二审案件受理费3935元，合计7378元，由上诉人周桂平负担3689元，由上诉人涟源市金茂混凝土有限公司负担2213.4元，被上诉人傅主华负担1475.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘一荣
审 判 员 陈友红
审 判 员 刘 威
二〇一八年六月二十日
法官助理 刘 聪
书 记 员 张 婷
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。