江苏省无锡市北塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北黄民初字第0242号
原告曹某某。
法定代理人曹长春。
委托代理人张志浩、李彦敏，江苏景丰律师事务所律师。
被告马龙芳。
委托代理人吴芳，江苏金匮律师事务所律师。
被告无锡市通佳钢带销售有限公司，住所地无锡市蠡园经济开发区标准写字楼A4。
法定代表人谢宏，无锡市通佳钢带销售有限公司董事长。
委托代理人吴芳，江苏金匮律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司，住所地无锡市梁溪路777号。
负责人周勇彪，中国人民财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司经理。
委托代理人陈祎，江苏吕斌律师事务所律师。
原告曹某某与被告马龙芳、无锡市通佳钢带销售有限公司（以下简称通佳公司）、中国人民财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司（以下简称人保滨湖支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理后，依法由审判员潘磊砢适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹某某的委托代理人张志浩、李彦敏，被告马龙芳、通佳公司的委托代理人吴芳，被告人保滨湖支公司的委托代理人陈祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹某某诉称：2014年12月9日17时18分许，马龙芳驾驶车牌号码为苏B×××××号小型普通客车在无锡市北塘区大祥钢铁厂门前未确保安全直行，遇其横过通道，与其发生碰撞，致其受伤住院。后经交警部门认定，马龙芳负事故主要责任，其监护人负事故次要责任。请求判令：1、被告承担各项损失共计68065.16元，其中医疗费36630.06元、住院伙食补助费160元（8天×20／天）、营养费2400元（120天×20元／天）、护理费26000元（4个月×6500元／月）、交通费500元、住院期间日常支出215.10元、鉴定费2160元；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告马龙芳辩称：对事故经过及责任没有异议，其是职务行为，且其在事后已经垫付了22000元可以视为公司的垫付；要求在本案中交强险和商业险一并处理。
被告通佳公司辩称：对事故经过及责任没有异议；对医疗费无异议；其愿意承担70%的主要责任；事故发生时马龙芳正在履行职务行为，故损害后果应由其承担；马龙芳垫付的费用视为其垫付的费用，由其与马龙芳自行处理；鉴定费其至应承担一半；要求在本案中交强险和商业险一并处理；其余要求法院依法判决。
被告人保滨湖支公司辩称：对事故经过及责任没有异议；认可医疗费36630.06元；其同意在三者险中承担70%的主要责任；同意在本案中交强险和商业险一并处理；住院伙食补助费认可144元（18元×8天）、营养费认可1800元（15元×120天），护理费认可6000元（50元×120天），交通费认可300元；对曹某某的父亲提出的因护理曹某某产生的误工费不予认可；关于伤残鉴定费用属于扩大的损失其不承担。
经审理查明：2014年12月9日17时18分许，马龙芳驾驶车牌号码为苏B×××××号小型普通客车在无锡市北塘区大祥钢铁厂门前未确保安全直行，遇未经监护人带领的学龄前儿童曹某某横过通道，结果发生碰撞，致曹某某受伤住院。经交警部门认定：马龙芳负事故主要责任，曹某某的监护人负事故次要责任。事故发生后，曹某某被送至无锡市第三人民医院治疗，曹某某在治疗期间，马龙芳垫付了医疗费22000元。
另查明：苏B×××××号小型普通客车的所有人为通佳公司，马龙芳为通佳公司员工，事故发生时，马龙芳正在履行职务行为。该车在人保滨湖支公司投保了交强险和商业三者险，期限自2014年6月28日起至2015年6月27日止。本次事故发生在保险期间内。
本案诉讼中，经曹某某提出鉴定申请，本院通知双方当事人进行质证并选择鉴定机构，后本院委托无锡市中西医司法鉴定所对曹某某的伤残等级及“二期”进行鉴定，根据该所出具的司法鉴定意见书，评定曹某某不构成伤残等级，营养期为120天、护理期为120天。鉴定意见书向双方当事人送达后，双方当事人均未提出异议。
诉讼中，马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司认为：曹某某不听劝说，非要做伤残鉴定，导致鉴定费用增加的部分应由曹某某自行承担。根据鉴定所出具的鉴定意见书中载明：曹某某……诊断为右胫骨中段开放性粉碎性骨折等内容。
庭审中，双方对本次事故的医疗费36630.06元没有异议，本院对以上数额予以确认。双方当事人对住院伙食补助、营养费、护理费、交通费及日常支出等损失均存在争议，根据双方当事人的举证、质证情况，本院的认证如下：
1、住院伙食补助：曹某某主张住院伙食补助费160元（8天×20／天），马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司对住院天数无异议，但标准主张按18元／天计算，为144元。本院认为，人保滨湖支公司对住院曹某某主张的住院费计算标准较为合理，本院予以采纳。故确认曹某某的住院伙食补助为144元。
2、营养费：曹某某主张营养费2400元（120天×20元／天），马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司对营养天数无异议，但标准主张按15元／天计算。本院认为，曹某某的营养费应以为18元／天计算120天为宜，合计2160元。
3、护理费：曹某某主张护理费26000元（6500元／月×4个月），马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司对护理天数无异议，但认为护理费不是误工费，应按50元／天标准计算120天。本院认为，曹长春提供工资收入的依据不足，本院不予采信。曹某某主张的护理费应按60元／天的标准计算120天为宜，故本院确认曹某某的护理费为7200元。
4、交通费：曹某某主张交通费500元，马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司主张300元。本院结合曹某某的伤情及住院天数，酌定交通费为300元。
5、关于曹某某还主张的日常支出215.1元，马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司对该项目不予认可。本院认为，关于处理人身损害赔偿的相关规定，对各赔偿项目已有明确法律限定，曹某某提出的日常支出不属赔偿范围，故本院对曹某某的该项赔偿主张不予支持。
综上，曹某某的损失为：医疗费36630.06元、住院伙食补助费144元、营养费2160元、护理费7200元、交通费300元，以上合计46434.06元。其中，马龙芳为曹某某垫付了22000元。
上述事实，有当事人的陈述、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、出院记录、诊断证明书、医药费票据、收据、鉴定意见书、用工合同资料等证据在卷佐证。
本院认为：根据我国法律的有关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定有侵权人予以赔偿。本案中，经交警部门认定，马龙芳承担事故主要责任，故应由机动车一方在交强险中承担赔偿责任。因马龙芳在事故发生时正在履行职务行为，故产生的损失应当由通佳公司承担。曹某某主张的医疗费36630.06元、住院伙食补助费144元、营养费2160元，合计38934元，人保滨湖支公司应在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，另外人保滨湖支公司还应在交强险范围内承担护理费7200元、交通费300元的而赔偿责任，合计人保滨湖支公司在交强险范围内承担17500元的赔偿责任。
超出的28934.06元，双方应按事故责任比例承担责任，因曹某某的监护人承担事故的次要责任，故其中30%的损失即8680.06元应自行负担，超出的部分20254元，因通佳公司在人保滨湖支公司投保了商业三者险，故应由人保滨湖支公司在商业三者险范围内赔偿。
综上，人保滨湖支公司应在交强险和商业三者险范围内赔偿曹某某37754元（17500元＋20254元）。上述款项，马龙芳垫付了22000元即可视为通佳公司的垫付款，通佳公司应从人保滨湖支公司赔付的37754元中领取22000元，余款15754元由曹某某领取。
关于马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司认为曹某某提出伤残等级鉴定产生的鉴定费用属扩大的损失，因此不承担该损失的辩称。本院认为，曹某某在治疗过程中被诊断为右胫骨中段开放性粉碎性骨折，伤势较重，是否构成伤残，需经过鉴定才能确认，且其受伤时还为幼儿，从保护儿童合法权益及身心健康角度出发，也应该本着负责任的态度进行伤残等级的鉴定，因此不能视为故意扩大损失。故本院对马龙芳、通佳公司及人保滨湖支公司的本项辩称不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿曹某某损失37754元（以上款项由曹某某领取15754元，由通佳公司领取22000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回曹某某的其他诉讼请求。
案件受理费680元减半收取340元、鉴定费2160元，二项合计2500元，由曹某某负担848元、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担1652元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院（开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）预交上诉案件受理费。
审判员 潘磊砢
二〇一五年十月二十八日
书记员 王晓芬
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第八条第一款法人或则其他组织的法定代表人、负责人及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应由行为人承担赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。