陕西省柞水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）柞刑初字第00011号
公诉机关柞水县人民检察院。
被告人孙某甲，男，汉族，农民，初中文化。2014年1月17日因涉嫌犯贪污罪被本院决定取保候审。
辩护人郭绪强，男，柞水县人，汉族，与被告人系郎舅关系。
柞水县人民检察院以柞检刑诉字（2012）第26号起诉书指控被告人孙某甲犯贪污罪，于2012年10月15日向本院提起公诉。本院于2012年11月30日作出（2012）柞刑初字第00044号刑事判决书，判决被告人孙某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，退缴的赃款23840元发还柞水县凤凰镇中河村，并以（2012）柞刑初字第00044-1号决定书决定对被告人孙某甲暂予监外执行一年。宣判后，被告人孙某甲提出上诉，商洛市中级人民法院于2013年4月27日作出（2013）商中刑二终字第00005号刑事裁定书，裁定撤销本院（2012）柞刑初字第00044号刑事判决书，发回本院重新审判。
本院于2013年5月20日重新立案受理了本案，并依法另行组成合议庭，于2013年7月24日公开开庭审理了本案，2013年9月12日作出（2013）柞刑初字第00038号刑事判决书，判决被告人孙某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑一年，退缴的赃款19720元，发还柞水县凤凰镇中河村。宣判后，被告人孙某甲提出上诉，柞水县人民检察院提出抗诉，商洛市中级人民法院经过审理，认为本案一审程序违法，作出（2013）商中刑二终字第00025号刑事裁定书，裁定撤销本院（2013）柞刑初字第00038号刑事判决书，发回本院重新审判。
本院于2014年1月2日重新立案受理了本案，依法另行组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭进行了审理，柞水县人民检察院指派检察员余倩出庭支持公诉，被告人孙某甲及其辩护人郭绪强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
柞水县人民检察院指控，为解决凤凰镇中河村人畜饮水问题，落实惠民政策，2011年4月20日柞水县博隆井巷工程有限公司给中河村捐款50000元，同年7月14日柞水县凤凰镇政府按“一事一议”工程给中河村拨付20000元，2012年1月12日柞水县水务局又给该村拨付20000元，以上共计90000元均由被告人孙某甲个人领取，未入村上帐户，自收自支。在此期间，被告人孙某甲于2011年3月便开始组织民工在中河村石关卡、水井窝和外窝口修建自来水蓄水池等设施，工程完工后共支付工程款15600元。被告人分别于2011年7月16日、8月12日以程某某、刘某某之名打两张领条（一张金额10800元、一张金额13000元）领取工程款共23800元，后将两张领条入帐核报，套取公款8200元。
2009年下半年，被告人孙某甲因摩托车摔坏送到郭某甲修理店进行维修，花费800元。2011年7月26日其将修理票据入帐报销，套取公款800元。
2011年12月8日被告人孙某甲擅自以误工费的名义打领条领取10720元，将领条入帐报销，套取公款10720元；被告人孙某甲另以自来水工程前期费用为名领取7120元，实际费用仅为3000元，从中虚报费用4120元。
综上，被告人孙某甲采用虚报冒领等方式共套取公款23840元。
针对上述指控公诉机关当庭出示了报案笔录、证人证言、书证、现场照片等证据，认为被告人孙某甲在担任村基层组织成员期间，利用负责管理社会捐助公益事业款物和协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，套取公款23840元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，提请本院依法判处。
被告人孙某甲辩称，起诉书指控的三笔领取款项和一笔前期花费属实，但他没有套取公款，领取的款项属于他自己应得的，修理摩托车和前期花费是他跑自来水工程的合理支出，他的行为不属于犯罪；中河村饮水工程项目是合法有效的施工合同，该工程目前只完成了70%，尚未通过水务局结算。公诉机关指控的犯罪事实不成立。
辩护人郭绪强辩称，中河村饮水工程建设项目有建设单位柞水县水务局和中河村支书孙某甲签订的合法有效施工合同，当事人双方未同意变更合同，工程没有竣工，尚未验收决算，被告人无罪。
经审理查明，为解决柞水县凤凰镇中河村的人畜饮水问题，2011年4月2日，柞水县博隆井巷工程有限公司给中河村捐款50000元。同月10日，时任中河村党支部书记的被告人孙某甲代表中河村与柞水县水务局签订了《柞水县农村安全饮水工程施工合同》，约定工程建设任务包括蓄水池、截渗坝、管道等，工程采用单价承包方式，国家对材料费、人工费进行补助，工程竣工验收后依实际工价进行结算，承包单价以材料费、人工费概算价格为准。同年7月14日，柞水县凤凰镇政府为该供水工程拨付“一事一议”奖补资金20000元。同月29日，被告人孙某甲代表中河村从柞水县水务局领取了部分工程材料。2012年1月12日，柞水县水务局向该工程拨付工程款20000元，以上共计90000元均由孙某甲个人领取，未入村上帐户，由其自收自支。在此期间，被告人孙某甲组织村民在中河村石关卡、水井窝和外窝口修建自来水蓄水池等设施，共支付运费和工钱15600元，被告人孙某甲于2011年7月16日以程某某名义出具领取工程款10800元的领条，于同年8月12日以刘某某名义出具领取工程款13000元的领条，后被告人孙某甲将这两张领条入帐核报，共领取工程款23800元，从中套取8200元。
2009年下半年，被告人孙某甲的摩托车摔坏后，在凤凰镇街道郭某甲修理店维修，费用为800元，2011年7月26日被告人孙某甲让郭某甲出具修理费800元的收据，并将该收据入帐报销，从中套取800元。
2011年12月8日，被告人孙某甲以在中河村修自来水从3月至12月共计误工134天的名义，出具领条领取误工费10720元，将领条入帐报销，从中套取10720元。
综上，被告人孙某甲采用虚报冒领等方式共套取集体资金19720元。
在中共凤凰镇纪委查处过程中，被告人孙某甲已将赃款全部上缴。
上述事实，有下列经过当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人樊某某（中河村文书）的证言证明，在中河村自来水工程建设项目中，孙某甲没有将国家拨付的补助和社会捐款交给村上作帐，孙某甲个人自己掌管、自收自支。孙某甲作为中河村支部书记，国家每年都给他发放了工资，作为对村组干部因村上事务误工的补助，镇财政所已按期将误工补助打到孙某甲的帐户上，凤凰镇财政所因孙某甲涉嫌经济问题将其2011年的误工补助予以暂扣。此证言与证人姚某某、赖某某、张某某的证言相互印证。
2、证人姚某某（2010年9月至2011年底任中河村监督委员会主任）的证言证明，自来水工程资金来源为国家拨款、镇政府拨款以及刘显印的捐款。项目共修建了三个水池，修建过程中，其他村干部也积极协调修建事宜，孙某甲、樊某某和他本人分别被分配到各组组织群众义务投工投劳开挖水槽、铺设管道。2011年腊月，他曾经在一张署名程某某领取数额10800元的领条上签了字，是张某某拿来让他签的。此证言与证人夏某某证言相互印证。
3、证人赖某某（中河村三组组长，村委会委员）的证言证明，修建自来水工程的拨款和捐款由孙某甲领取和支出。孙某甲、孙某乙、郭某丙、郭某乙、孙某丙等人在工程中干了活，开挖水槽是群众义务投工投劳建设的。
4、证人程某某的证言证明，2011年3月初，孙某甲让他到石关卡修自来水池，他与妻子王治霞、刘某某、孙某甲、孙某乙及孙某甲的儿子孙某丙等人都参与了。他与妻子王治霞在孙某甲手中共领取工钱1600元钱，没有领取过10800元钱。以他名义打的领取10800元的领条不是他写的，他的印章曾被孙某甲拿去过。
5、证人刘某某的证言证明，2011年上半年，孙某甲找他，说村上修自来水池，让他去做几天活，他说他要把工程承包了，孙某甲不同意。他先后在石关卡、水井窝、外窝口自来水蓄水池工程中干过活，在该自来水工程中，他共从孙某甲手上领取工钱2500元。以他名义打的领取工程款13000元的领条不是他写的，他的印章曾被孙某甲拿去过。
6、证人孙某乙的证言证明，2011年，中河村修了石关卡、外窝口、水井窝三个水池，他曾在石关卡、外窝口工地上做过活，做的是小工，每天70元，在石关卡做了七天半，在外窝口做了一天，共从孙某甲手上领取工钱595元，领钱没有打条子。一起做活的还有孙某甲、刘某某等人。孙某甲是村干部，负责自来水工程管理、拉材料，孙某甲自己也干活挣钱。此证言与证人郭某乙、郭某丙、孙某丙的证言相互印证。
7、证人郭某乙的证言证明，2011年村上组织修建自来水工程，由村支书孙某甲牵头组织群众修建，共修建水井窝、外窝口、石关卡三个蓄水池，修外窝口蓄水池时有孙某甲、刘某某、郭本周和他本人参加，他做了4天小工，每天按70元领取工钱，他从孙某甲手中领取了他本人应得的280元和郭本周的70元，共计350元，领钱时孙某甲写了条子，他按了手印。
8、证人孙某丙的证明材料证明，中河村饮水工程中，他从石关卡蓄水池工程中领取工钱800元，从水井窝蓄水池工程中领取工钱920元，从外窝口和水井窝工程中领取运沙子、水泥和砖的运费2550元，共领取4270元。
9、证人郭某丙证言证明，中河村自来水工程中，孙某甲让他给水井窝和外窝口两处自来水池工程送沙子和空心砖，砖每块加运费0.7元，以每块2.1元和孙某甲结算，送砖运费共计756元，他一共从孙某甲手中领取送沙子、砖的运费1500多元。
10、证人胡某某（柞水县水务局技术员）的证言证明，2011年水务局投资给中河村修建人畜饮水工程，由水务局对材料费和人工费进行补助，中河村负责修建。该供水工程国家给的补助较低，需要村干部牵头负责修建，组织群众投工投劳，孙某甲是中河村支书，他负责中河村的供水工程比较合适。孙某甲作为中河村支书代表中河村和柞水县水务局签订了合同，虽然合同上签的是孙某甲个人的名字，但实际是代表中河村签订的，自来水工程项目合同都是这样操作的。后来孙某甲代表中河村领取了水管等材料，并在领条上加盖了中河村的公章。
11、证人王某甲（柞水县水务局干部）的证言证明，中河村自来水工程是在中河村提交申请报告后，经水务局考察同意后修建的，2010年上半年，根据水务局安排，他联系了凤凰镇政府，和镇干部及水管站同志一起去实地测量过。
12、证人王某乙（柞水县水务局局长）的证言证明，2010年，凤凰镇要求解决中河村自来水的事情，他带王某甲、胡某某实地查看过。其后，由他代表水务局、孙某甲代表中河村签订了施工合同，签合同时孙某甲是一个人来的，没有带公章，这不是他个人的承包合同。水务局对这样的小工程，由镇、局协调，村组干部代表村上签订合同。中河村领材料时就盖了公章。孙某甲是中河村支书，由孙某甲代表中河村组织劳力修建自来水工程比较合适。该工程是国家补助项目，由国家补助修建，中河村集体使用，水务局从人畜饮水专项资金中拨付自来水工程款20000元。
13、证人郭某甲证言证明，大概在2009年下半年，孙某甲在他的店里修了摩托车，修理费是800元，直到2011年孙某甲才把修理费付清了。该证言与郭某甲出具的收条相互印证。
14、中共柞水县凤凰镇委员会《关于给予孙某甲开除党籍处分的决定》（凤发（2012）52号文件）证明，中共凤凰镇委员会给予孙某甲开除党籍处分的事实。
15、柞水县博隆井巷工程有限责任公司的情况说明及孙某甲2011年4月2日出具收条证明，博隆公司法人代表刘显印为中河村捐款50000元用于修建自来水工程及孙某甲接收该款项的事实。证人程光华证言与此相互印证。
16、柞水县凤凰镇财政所会计记帐凭证、现金支票存根、孙某甲出具的收条、支出报帐单、村组干部工资发放花名册等八份书证证明，柞水县凤凰镇政府按各村“一事一议”工程给中河村拨付修建自来水工程款20000元，及中河村村组干部2011年度工资已发放的事实。
17、柞水县水务局会计记帐凭证、柞水县会计结算中心支出报账单、建筑业统一发票、柞水县农村安全饮水工程施工合同及材料费补助单价表、信汇凭证、中河村领取材料领条等8份书证证明，柞水县水务局与时任中河村支书的孙某甲签订安全供水工程施工合同，国家只对材料费、人工费进行补助，工程采用单价承包方式，承包单价以材料费、人工费概算价格为准，以及水务局拨付20000元工程款由孙某甲收款，孙某甲代表中河村领取工程材料的事实。
18、孙某甲移交给凤凰镇纪委的会计记帐凭证、孙某甲以程某某及刘某某名义所写的领条、郭某甲所写收条、孙某甲所写领取误工费领条等12份书证证明，2011年7月16日以程某某为领款人的领条领取10800元，2011年8月12日以刘某某为领款人的领条领取13000元，2011年12月8日以孙某甲为领款人的领条领取误工费10720元，2011年7月26日郭某甲收取摩托车修理费800元。
19、中共凤凰镇委员会文件（凤发（2008）81号）及中河村党支部选举会议记录证明，被告人孙某甲的任职情况。
20、当场处罚收据2份证明，被告人孙某甲在纪检部门查处过程中已退缴款项52531.22元的事实。
21、勘查笔录、平面图及照片证明，中河村石关卡、外窝口、水井窝蓄水池工程的地点及现状。
22、柞水县水务局证明材料一份证明，中河村饮水工程是凤凰镇2010年度公益事业项目，柞水县水务局从人畜饮水工程中补助部分资金和材料，村民自筹部分资金或投劳共同完成。孙某甲时任中河村支部书记，由他代表中河村签订合同，组织村民完成饮水工程。
23、2010年4月15日商洛市农村饮水工程指挥部《关于下达2010年第一批省级农村饮水工程专项资金项目计划的通知》证明，中河村饮水工程是商洛市2010年农村饮水工程计划项目之一。
24、凤凰镇证明材料证明，中河村自来水工程是凤凰镇2010年度公益事业项目，经过村、镇政府申请，分别从水务局、县财政“一事一议”财政奖补项目中争取部分资金，村民自筹部分资金或投劳共同完成。工程由国家多方投资后整合资金共同完成，由国家投资修建，归中河村集体使用。孙某甲当时任中河村支书，由他代表中河村组织村民修建饮水工程，不是由他个人承包建设。
25、2010年11月28日柞水县农村综合改革领导小组办公室《关于下达2010年村级公益事业建设“一事一议”财政奖补项目的通知》附审批表、2011年3月10日凤凰镇政府《关于请求拨付东垣等六个村2010年度村级公益事业“一事一议”财政奖补资金的报告》附申请表证明，中河村饮水工程属于凤凰镇2010年度村级公益事业“一事一议”奖补项目。
26、2010年9月2日中河村村委会《关于呈送2010年村级公益事业“一事一议”财政奖补项目的报告》，附中河村人畜饮水建设项目筹资筹劳实施方案、会议记录、“一事一议”财政奖补项目申请表；2010年12月20日中河村村委会《关于请求验收2010年村级公益事业“一事一议”财政奖补项目的报告》、公示；2011年3月9日中河村村委会关于申请2010年村级公益事业“一事一议”财政奖补资金的报告及申报表证明，中河村饮水工程属村级公益事业“一事一议”工程项目，该项目拟村民筹资4.01万元，拟村民筹劳折资11.42万元，拟财政奖补5.14万元。
27、常住人口详细信息表证明，被告人孙某甲的户籍信息情况。
28、陕西省人民医院诊断证明书证明，被告人孙某甲患有高血压病（三级）。
29、被告人孙某甲的供述与上述证据相互印证。
本院认为，被告人孙某甲在担任村集体组织成员期间，利用职务之便，采取虚报冒领的手段侵吞村集体资金19720元，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。柞水县人民检察院指控被告人孙某甲套取村集体资金19720元的犯罪事实成立，指控被告人孙某甲虚报前期费用4120元的事实证据不足，本院不予支持。被告人孙某甲在套取村集体资金过程中，不具有国家工作人员主体身份，不符合贪污罪的主体要件，对指控被告人孙某甲犯贪污罪的罪名不予支持，予以改正。被告人孙某甲当庭提交的证人证言不能证明被告人孙某甲未实施犯罪行为，故对被告人孙某甲提交的证人证言不予采信；被告人孙某甲当庭提交的陕西省人民医院诊断证明，公诉机关不持异议，本院予以采信。对于被告人孙某甲及其辩护人的辩解意见，经查，博隆公司捐赠和凤凰镇政府拨付的对象均系凤凰镇中河村，捐赠和拨付的资金属于凤凰镇中河村，系村集体资金；被告人孙某甲带领群众，投工投劳修建自来水工程，付出了一定的劳动，但不应通过虚报账务的方法从中套取村集体资金；被告人孙某甲已经领取了给其发放的工资，即国家对村干部的误工补助，其不应在修建自来水工程中再从村集体资金中领取误工费；被告人孙某甲无证据证明在修建自来水工程期间修理了摩托车，也无证据证明修理摩托车与自来水工程有关，故从村集体资金中领取摩托车修理费的行为违法；被告人孙某甲套取资金的行为发生在水务局拨付的资金到账之前，故本案的犯罪事实与施工合同无关；自来水工程虽未竣工，但被告人孙某甲套取村集体资金的行为已经完成，构成犯罪既遂，故对辩解意见不予支持。对于前期花费7120元，检察机关认定前期花费为3000元，被告人孙某甲套取了4120元，但没有提供充分证据予以证实，不能仅凭被告人孙某甲的供述来认定构成犯罪，故对被告人孙某甲的此项辩解意见予以支持。被告人孙某甲积极退赃，依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人孙某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期自判决确定之日起计算，至满十一个月之日止）。
二、退缴的赃款19720元，发还柞水县凤凰镇中河村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省商洛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 纲
代理审判员 韩淑虹
代理审判员 程良芳
二〇一四年四月一日
书 记 员 吴 茗