河北省黄骅市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀0983民初2103号
原告：洋紫荆油墨（河北）有限公司。住所地：河北省沧州市临港经济技术开发区。
统一社会信用代码：911309007007757638。
法定代表人：李向荣，总经理。
委托代理人：胡庆岗，男，1978年3月5日出生，汉族，大专文化，公司员工，住。
被告：保定市发达印刷机械经营有限公司。住所地：河北省保定市长城南大街***号。
统一社会信用代码：911306066012090023。
法定代表人：宋淑月，总经理。
被告：保定市发达包装印刷有限公司。住所地：河北省保定市南外环路***号。
统一社会信用代码：91130606723361264X。
法定代表人：宋淑月，总经理。
被告：冯丽，女，1969年1月15日出生，汉族，大专文化，无业，住河北省保定市北市区。
被告：宋淑月，女，1956年4月21日出生，汉族，中专文化，个体，住河北�保定市南市区。
被告：王文立，男，1967年10月18日出生，汉族，大专文化，员工，住河北省保定市南市区。
委托代理人：马洪超，河北奎步律师事务所律师。
委托代理人：赵丽君，河北奎步律师事务所律师。
原告洋紫荆油墨（河北）有限公司（以下简称洋紫荆公司）与被告保定市发达印刷机械经营有限公司（以下简称发达机械公司）、保定市发达包装印刷有限公司（以下简称发达包装公司）、冯丽、宋淑月、王文立买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洋紫荆公司的委托代理人胡庆岗，被告发达机械公司、发达包装公司、冯丽、宋淑月、王文立的委托代理人马洪超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洋紫荆公司诉称：1、判令被告支付货款563841.14元及逾期违约付款违�金，违约金自2017年4月1日起至全部付清之日止按照日千分之三计算利息；2、判令被告发达包装公司、冯丽、宋淑月、王文立就上述债务承担连带清偿责任；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费。2014年6月15日原告与被告发达机械公司签订代理经销合同，在商品购销合同签订后，原告按照约定条款向发达机械公司供应油墨产品若干批。2016年5月16日被告发达机械公司与原告及洋紫荆浙江有限公司签订协议书，协议约定截止2016年4月30日，被告发达机械公司欠原告货款903841.14元。为了保证发达机械公司如约履行，由被告王文立承担连带担保责任。合同签订后，发达机械公司累计向原告付款340000元，现仍欠货款563841.14元。在代理经销合同履行期间，为保证发达机械公司如约履行，原告与发达机械公司、发达包装公司及被告冯丽、宋淑月分别于2014年6月15日、2015年1月4日签订�保书或担保协议，约定上述被告承担连带担保责任。
被告发达机械公司辩称：2014年6月15日发达机械公司与洋祡荆公司签订了《代理经销合同》（以下简称〈经销合同〉），《中华人民共和国合同法》第五条规定：当事人应当遵循公平原则，确定各方的权利和义务。而该〈经销合同〉从头至尾，详细的规定乙方的支付义务，包括迟延支付的责任，对甲方的责任却没有约定。众所周知，经销合同最主要的行为就是卖方发货，乙方付款，这是最基本的两个行为，在约定买方支付行为内容时，依据常理，也应当规定卖方的提供货物的责任。如果不能按时发货或者根本没有发货的能力，对于买方在签订销售该代理产品合同后，卖方无能力履行合同，应当对买方因该合同不能履行而产生的损失承担赔偿责任，这是公平原则最基本的内涵。《合同法》第一百一十二条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。依据合同法规定，被答辩人无能力履行合同，应当对答辩人的损失进行赔偿。原告无能力履行合同，其在起诉状中也提到，原告与被告及第三方洋祡荆油墨（浙江）有限公司于2016年5月16日签订了另一份《协议书》，该《协议书》否定了2014年6月15日原告与本公司签订的《经销合同》，充分证明了洋祡荆公司没有履行合同能力的。《协议书》内容重新约定了付款方式，变更发货方为洋祡荆油墨（浙江）有限公司。第二条约定，答辩人向被答辩人每月支付人民币10万元以上，祡荆油墨（浙江）有限公司向答辩人发5万元的货。2016年5月16日签订了《协议书》实质上是答辩人每月偿还10万元，被答辩人因无合同履行能力由第三方向答辩人发5�元的货做为对答辩人的赔偿。《协议书》签订后，答辩人积极的履行合同，及时支付款项，但是第三方并没有发货，包括5月26日答辩人与祡荆油墨（浙江）有限公司签订的《经销合同》，也没有再履行。实质上被答辩人是想通过这种方式不赔付或者少赔偿答辩人的损失。由于原告不能正常供货，导致答辩人在与其他合作方的买卖合同也无法履行，造成答辩人违约，给答辩人造成很大损失。这种损失既有合同约定的经济损失，又有因失信不能履行合同带来的无法计量的公司信誉损失。综上，答辩人无论是执行2014年6月15日签订的《经销合同》，还是执行与被答辩人及第三方洋祡荆油墨（浙江）有限公司于2016年5月16日签订了《协议书》，都是在合同约定的基础上诚实的履行合同。但是，被答辩人在经销合同约定义务时的故意逃避义务，还是在合同补救中对答辩人的赔偿约定，都不能诚实的履行。在答辩人实施不安抗辩权时，又想通过诉讼的方式，逃避对答辩人的赔偿义务，相信法官会查清事实，还答辩人公道，维护社会主义市场秩序。
被告发达包装公司辩称：2014年6月15日签订的《经销合同》的期限仅为一年，发达包装公司2015年1月4日签订《担保协议》第六条明确规定，保证期间为《经销合同》期满之日起两年，但是《经销合同》期满，后推两年是2017年6月14日，保证责任到期。因已超过担保期限，发达包装公司不承担担保责任。2、《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。本案中涉及的债权人及债务人与第三方洋祡荆油墨（浙江）有限公司于2016年5月16日签订了《协议�》，该《协议书》重新约定了供货方式，付款方式，对2014年6月15日签订的《经销合同》的主要内容进行变更，该协议书并没有取答辩人发达包装公司的书面同意，因此，依据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，发达包装公司不再负有保证责任。
被告冯丽辩称：在2014年6月15日签订的《经销合同》的同时，原告与被告发达机械公司及冯丽签订了《担保书》，冯丽做为保证人承担连带担保责任。但现在原告将冯丽作为被告起诉是错误的，理由如下：1、2014年6月15日签订的《经销合同》的期限仅为一年，在《担保书》第六条明确规定，保证期间为《经销合同》期满之日起两年，到2015年6月14日《经销合同》期满，后推两年到2017年6月14日，保证责任到期。现在已超过保证期，冯丽不承担保证责任。2、《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。本案中涉及的债权人及债务人与第三方洋祡荆油墨（浙江）有限公司于2016年5月16日签订了《协议书》，该《协议书》重新约定了供货方式，付款方式，对2014年6月15日签订的《经销合同》的主要内容进行变更，并没有取得担保人冯丽的书面同意，因此，依据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，冯丽不再负有保证责任。3.依据上述法律规定，请求法官应当立即解除对冯丽财产的查封，并要求查封申请人承担赔偿责任。
被告宋淑月辩称：众所周知，法人财产独立，宋淑月虽然是被告发达机械公司的法定代表人，但也不能把她列为单独的被告，这是明显滥诉的现象。宋淑月除是被告发达机械公司的法定代表人的身份�，与原告没有任何经济往来，也不是保证人，担保人，因此请求法院立即撤销本案诉讼中涉及宋淑月财产保全中的相关内容，并赔偿损失。
被告王文立辩称：答辩人王文立作为洋祡荆油墨（浙江）有限公司、原告、被告于2016年5月16日签订的《协议书》中的保证人，实质上保证责任并没有产生。理由：1、2016年5月16日签订的《协议书》，是对2014年《经销合同》的一个变更，并没有实质履行，也没有产生新的债权债务，因此，保证责任内容也就没有产生。2、2016年5月16日签订的《协议书》并没有生效，对洋祡荆油墨（浙江）有限公司和原告并没有合同约束力。《协议书》第八条明确约定“本协议一式三份，甲、乙、丙双方各持一份（实际是三方，由此可见合同提供者对此合同的漠视），签字盖章后生效，本协议所有条款文字均为电脑打印，手写体无效”。合同约定效力，在不违反法律的基础上，高于法定效力。该《协议书》明确约定，签字盖章生效，洋祡荆油墨（浙江）有限公司、洋祡荆油墨（河北）有限公司只是盖章，并没有代表签字，因此，按合同第八条约定，该《协议书》并没有生效。另外，“本协议所有条款文字均为电脑打印，手写体无效。”依据此约定，第九条的手写体无效。实质上这是原告在签订本合同时，隐瞒了不可告人的目的，拉王文立做保证人，不但带有欺骗性质，也与公平原则相去甚远。3、2016年5月16日签订的《担保协议》中明确约定，本担保是对洋祡荆油墨（浙江）有限公司与保定市发达印刷机械经营有限公司在2016年5月26日签订《经销合同》承担保证责任，但该《经销合同》并没有发生法律效力，合同各方并没有实施合同约定的行为，因此，王文立的保证责任也没有产生。
审理查�：2014年6月15日原告与被告发达机械公司签订了《代理经销合同》，合同约定甲方（洋紫荆公司）同意乙方（发达机械公司）在保定地区销售洋紫荆牌系列产品。方式由乙方通过电邮、传真方式通知甲方所需产品的品名及数量，甲方在接到乙方订单后及时下单，若甲方已下单生产乙方订货产品，乙方不能取消该订单的产品，否则造成的一切损失由乙方自行负责。合同第七条约定，货款须于收货后60天内付清。乙方未能依期付款给甲方，甲方有权停止供货，乙方须须承担有关过期付款所致之损失（包括利息和有关调查、律师代理费用、追讨费用）。合同未约定合同期限。但被告称该合同期限为一年，合同一年一签，并提供了原告向被告发送的邮件一份，邮件内容为：由于贵公司与我公司签署的代理经销合同和担保书满一年已到期，为继续友好合作，现重新寄上代理经销合同、担保书，请让贵司负责人按照铅笔提示信息签字盖章后回寄。落款为原告及联系方式。原告认为该证据未加盖原告公章，不能确定其真实性，该证据内容不能推测出本案代理经销合同期限。为担保上述代理经销合同的履行，2014年6月15日原告与被告发达机械公司及冯丽、宋淑月分别签署了两份担保书，担保合同约定：担保债权为2014年6月15日签订的代理经销合同中乙方应履行的义务，主债权数额为乙方依据代理经销合同及其附件应当支付的全部款项。保证方式为保证人以连带责任保证的方式为乙方应履行的义务提供保证。保证期间为自代理经销合同签字盖章生效之日开始，到代理经销合同届满之日两年后终止。保证担保范围包括主债权、利息和甲方实现债权的费用。合同第七条有其他约定中的第二项约定：甲方有权给乙方履行主债务的时间宽限或与乙方达成相�协议。丙方（保证人）同时对乙方变更后的主债务承担连带保证责任。原告洋紫荆、被告发达机械公司、保证人宋淑月、冯丽分别在上述担保书上签字盖章。2015年1月4日原告、被告发达机械公司、发达包装公司共同签订担保协议，担保协议约定：担保债权为2014年6月15日签订的代理经销合同中乙方应履行的义务（包括但不限于付款义务、违约金义务等）。主债权数额为乙方依据主债权合同及其附件（包括但不限于订货单、送货单、对账单、发票、还款承诺等相关单据所列明之款项）应当支付给甲方的全部款项。约定保证方式为丙方（担保人发达包装公司）同意以连带保证的方式为乙方应履行的全部义务提供保证。保证范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的相关费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等。保证期间为从主债权合同签字或盖章生�之日起直至主债权合同期满之日两年后终止。同时担保协议约定甲方（原告）有权给乙方（发达机械公司）履行主债务宽限或与乙方达成相关协议，丙方（保证人发达包装公司）同时对乙方变更后的主债务承担连带保证责任。代理经销合同签订后，原告按照被告要求提供产品，被告发达机械公司给付原告货款，货款给付并未完全按照合同约定给付。原告最后一次供货为2015年7月，但至2016年4月30日被告发达机械公司欠原告货款903841.14元。就该货款原告与发达机械公司、洋祡荆油墨（浙江）有限公司及王文立签订了供货还款协议书。协议书约定，乙方（机械公司）于2016年6月前，每月30日前向甲方（原告）付款不少于10万元至2017年2月25日前全部付清。乙方如约向甲方履行本协议后，由丙方（洋祡荆油墨（浙江）有限公司）给乙方发送部分产品，产品价值为甲方收到货款�额的50%左右，直到上述欠款全部付清为止。如乙方付款金额少于本协议之约定，将不予安排发货，直接减冲原欠款。如乙方付款金额多于本协议第一条之约定，在原欠款未清偿完毕前仍按本协议第二条执行，直到原欠款清偿完毕。本协议自2016年6月开始执行，如乙方不订货，不影响付款的履行。如乙方未能按上述任何一期的协定时间如期如额向甲方付款，未付货款视为全部到期，甲方有权即时追讨尚余的全部欠款并追加乙方的违约责任，违约金按日千分之三计算。本协议第八条约定，本协议一式三份，甲乙丙各执一份，签字盖章后生效，本协议所有条款文字均为电脑打印，手写体无效。被告认为根据本条款意思，原告和洋祡荆油墨（浙江）有限公司在合同上只有盖章而没有代表签字，所以该协议并未生效。另“本协议所有条款文字均为电脑打印，手写体无效。”依据此约定，第九条的手写体无效。协议书第九条约定为：保证乙方能如约履行付款义务，由王文立承担连带担保责任，直到原欠款及从属义务全部履行完毕之日止。该条款中王文立的名字为手写体，其他为电脑打印字体。原告和洋祡荆油墨（浙江）有限公司在协议书上盖章，被告发达机械公司在协议书上盖章，并由代理人王文立签字，同时王文立在保证人栏目下签字。自该协议签订后至2017年3月31日，被告发达机械公司共支付原告货款340000元，余款563841.14元，至今未付。被告发达机械公司对欠款数额无异议。另原告保全担保人财产支出保全费用3770元，为保全提供担保支付给中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司费用1950元。上述费用原告要求由被告承担。
另查，2016年5月26日被告发达机械公司与洋祡荆油墨（浙江）有限公司签订了经销合同，�发达机械公司在保定地区经销洋祡荆油墨（浙江）有限公司的产品。同时洋祡荆油墨（浙江）有限公司与王文立签订了担保协议。被告发达机械公司认为，该经销合同并未发生法律效力，各方并未实施合同约定行为，因此王文立的保证责任也没有产生。
上述事实有当事人陈述、代理经销合同、邮件、担保书、担保协议、协议书、保全费票据、保险担保票据、担保书、付款明细、对账单等在案佐证。
本院认为：原告洋紫荆公司与被告发达机械公司签订的代理经销合同及冯丽、宋淑丽、发达包装公司与原告和发达机械公司签订的担保协议均是各方真实意思的体现，并不违反法律强制性规定，是合法有效的，本院予以确认。被告发达机械公司认为原告与其签订的代理经销合同只约定了被告的支付义务，而没有约定被告权利和原告义务，合同条款显失�平。由于原告没有全部履行发达机械公司所下订单，给被告发达机械公司造成很大经济损失，但被告并未提起反诉，且未提供证据证明双方供货情况及其因此所产生的损失，因此对被告所辩本院不予采信。买卖合同卖方义务是按照约定供货，买方的义务是按照约定给付货款。通过庭审双方提供证据可以证实的事实是原告作为卖方已按照合同提供了货物，但被告发达机械公司作为买方却并未按照约定给付货款，到2016年4月30日被告发达机械公司欠原告货款903841.14元，合同所约定并未加大被告的义务，同时也未加大原告权利，被告也未提供详实证据来证实合同在哪个条款、哪一方面存在显失公平，故被告所辩合同显失公平不成立。被告认为其之所以未按照合同约定支付货款是基于法律规定的不安抗辩权，被告所辩不成立。不安抗辩权是指先给付义务人在有证据证明后给�义务人经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务或者丧失商业信誉以及有丧失或有可能丧失履行债务能力的其他情形，可中止履行。本案中是原告已履行完供货义务，后履行义务的被告未支付货款的情形，所以不符合不安抗辩权的法律规定。对于原告与发达机械公司及王文立、洋祡荆油墨（浙江）有限公司签订的协议书被告发达机械公司主张未生效，双方也未履行该协议。但该协议原告、被告及第三方均盖章，只是原告和洋祡荆油墨（浙江）有限公司的代理人未签字，但这并不影响合同的生效。根据《合同法》规定合同自成立时生效。2016年5月16日三方签订的协议书在签字盖章时已成立，那么不需要进行审批或特别约定的合同在成立时即已发生法律效力。虽该协议书约定盖章签字后生效，并非全部合同各方均签字生效，盖章签字可以是并列关系，也�以是递进关系，理解为可以签字，可以盖章，自然人签字，单位盖章等多重意思，因此被告辩解原告及洋祡荆油墨（浙江）有限公司代理人未签字导致该协议书未生效不成立，本院不予采信。被告发达机械公司也不否认对该协议书的履行，在该协议书签订后被告发达机械公司也履行了该协议，给付原告货款340000元。但发达机械公司关于该协议中约定其每月支付原告拖欠货款１０万元后，由洋祡荆油墨（浙江）有限公司给付５万元货物的约定是对被告发达机械公司予以赔偿的观点本院不予采信。协议书的中心议题是被告如何偿还拖欠货款，不存在对其赔偿的问题，洋祡荆油墨（浙江）有限公司交付被告发达机械公司货物只是对其按照按约支付货款的约束，而不是赔偿，被告对该协议书的理解是错误的。关于协议书约定的第九条约定王文立承担连带担保责任的条款系�效条款的辩解不成立。根据合同约定目的及上下文条款意思解释，手写体无效的约定只是针对合同条款意思的更改和补充，而本条中虽王文立的名字为手写体，但不影响合同第九条条款约定的意思是完整的，并与合同上下意思及目的相符，因此只凭一个名字的手写体而推定出该条款的无效是不符合合同订立的目的。既然该条款是有效的，根据合同约定王文立对发达机械公司应债务清偿承担连带责任。根据担保法第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。王文立作为连带担保保证人应对主债权及其违约金、实现债权费用承担连带责任。关于冯丽、宋淑月及发达包装公司是否对原告债权承担连带清偿责任问题涉及到2014年5月16日发达机械公司与原告签订的代理经销合同是否有期限的问题，该问题是冯丽、宋淑月担保期�是否超过了法律规定的保证期限关键。代理经销合同并未约定合同期限，被告发达机械公司称合同期限为一年，合同是一年一签订，并提供了未加盖公章的邮件，以证实双方合作代理经销中的常规做法是合同一年一签订。因邮件未加盖公章，原告不予认可，认为仅凭邮件不能推测代理经销合同期限为一年。根据双方提供的证据，原告最后一次供货为2015年7月，原、被告双方一直在履行该合同，因此不能确定代理经销合同期限为一年。由于主合同未约定履行期限，担保合同约定的保证期间为自代理经销合同签字盖章生效之日开始，到代理经销合同届满之日两年后终止，因代理经销合同并未约定合同期限，担保期也便不能确定期满，冯丽、宋淑月及发达包装公司超过担保期限的主张不成立。《担保法》第二十四条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证�书面同意，未经保证人书面同意的，保证不再承担保证责任，保证合同另有约定的，按照约定。诚然，原告与被告发达机械公司就主合同代理经销合同进行了变更，依据法律规定，冯丽、宋淑月、发达包装公司可以不承担保证责任。但根据上述保证人与原告及发达机械公司签订的保证合同约定，原告有权给被告发达机械公司履行主债务宽限或与乙方达成相关协议，保证人对变更后的主债务承担连带保证责任。担保合同约定了担保人对变更后的主合同依然承担连带担保责任，故根据保证合同的约定，冯丽、宋淑月、发达包装公司对主合同变更后的债务依然承担连带担保责任。被告宋淑月的答辩意见因与本案所查清事实不符，故不予采信。被告发达机械公司未按照约定给付原告货款存在违约行为应承担违约责任。关于违约金问题原告主张被告应按照合同约定的日千分之三支付违约金，被告认为违约金的约定已超过法律规定上限，是无效的。根据《合同法》约定，违约金约定过高或过低时，可以请求法院变更。日千分之三的约定明显过高，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于借款利率的约定，本院酌定违约金以563841.14元为本金，按照年利率20%计算违约金，自2017年4月1日起至全部付清之日。对原告要求的被告支付其实现债权的费用承担责任，不违反双方约定及法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告保定市发达印刷机械经营有限公司给付原告洋紫荆油墨（河北）有限公司货款563841.14元及逾期付款违约金，违约金自2017年4月1日起至全部付清之日止，以563841.14元为基数按照年利率20%计算利息；
二、被告保定市发达印刷机械经营有限公司给付原告洋紫荆油墨（河北）有限公司实现债权费用5720元；
三、被告冯丽、宋淑月、保定市发达包装印刷有限公司、王文立对保定市发达印刷机械经营有限公司上述给付义务承担连带清偿责任。
以上有给付内容的限判决生效后五日内履行完毕，到期将款交至黄骅市人民法院，开户行：工商银行黄骅支行，账号：04×××43。
如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费减半收取4719.21元，由被告保定市发达印刷机械经营有�公司、保定市发达包装印刷有限公司冯丽、宋淑月、王文立共同承担（限判决生效之日交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，同时向河北省沧州市中级人民法院预交上诉费，上诉于河北省沧州市中级人民法院。
审判员 丁金瑞
二〇一八年六月十五日
书记员 王 雪