河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民初字第1993号
原告（反诉被告）北京鸿成盛世科技发展有限公司。住所地北京市丰台区丰北路**号*层***室。
法定代表人嵇光，该公司董事长。
委托代理人孙燕青，北京市京华律师事务所律师。
被告（反诉原告）张家口市鲁星生态休闲有限公司。住所地张家口市桥东区鱼儿山五郎庙沟。
法定代表人徐坤福，该公司总经理。
委托代理人王晓爱，该公司职员。
委托代理人郭建恒，北京市盈科律师事务所律师。
原告（反诉被告）北京鸿成盛世科技发展有限公司（以下简称鸿成公司）与被告（反诉原告）张家口市鲁星生态休闲有限公司（以下简称鲁星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鸿成公司的委托代理人孙燕青、被告（反诉原告）鲁星公司的委托代理人王晓爱、郭建恒到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鸿成公司诉称：2010年9月15日，鲁星公司与我公司签订工程安装合同，就鲁星公司生态园内的锅炉房设备的供货及安装；主楼、辅楼相应功能区的地暖主管路的安装，中央空调末端设备的供货及安装；生活热水系统（锅炉房内）设备的供货及安装等工程进行承包。合同的总价款为人民币2300000元。2011年5月28日，双方又签订协议书一份，价款为550000元，2011年4月16日双方又签订制冷机房内设备主辅材合同，价款900000元。截止2012年6月12日，鲁星公司共给付合同款2400000元，余款1350000元至今未付。根据工程安装合同第五条第三款（3）项约定：余款部分甲方以延期支票的方式支付一百万给乙方，支票延期日期为2011年8月1日。另外根据工程安装合同第十一条第2款规定：甲方不能按时支付工程预付款、工程款、竣工结算款的，每延误一日应向乙方支付迟延部分工程款3‰的违约金。由以上两个条款可知，鲁星公司应当按照每日3‰的比例向我公司承担违约责任，其中100000元自2010年9月22日起算，250000元自2010年10月7日起算，1000000元自2011年8月1日起算，计算至鲁星公司支付完毕之日。请求判令鸿成公司给付工程款1350000元及违约金。
被告（反诉原告）鲁星公司（诉）称：我公司已经按照合同约定履行了支付工程款的义务，但鸿成公司未按合同约定完成施工，并且工程设计不合理，给我公司造成了巨大损失。对于第二份合同，双方另外签订过补充协议，约定了鸿成公司未完成的项目，且工程尾款仅为250000元。请求判令鸿成公司继续履行《工程安装合同》及补充协议；判令鸿成公司拆除洗浴系统并退还设备费用158000元；判令鸿成公司以已支付的工程款总额2400000元为基础，按日3%支付违约金；判令鸿成公司更换被冻坏的风机盘管及管道；判令鸿成公司赔偿损失5300元；解除2011年4月16日的制冷机房内设备主辅材合同。
原告鸿成公司针对被告鲁星公司的反诉辩称：我公司已经履行完毕工程安装合同，2012年7月25日双方签订售后维修单，对涉及售后维修进行约定，充分证明合同已履行完毕。至于补充协议，当时我公司签字后鲁星公司没有签署，也没有向我公司送达过其签署后的协议，我公司已经发函终止该协议。对于鲁星公司反诉要求拆除洗浴设备并退还货款，没有事实依据和法律依据。该案工程已经投入使用至今，视为涉案工程竣工验收合格，且涉案工程已经超出保修期限，我公司不负有免费更换的义务。我公司不存在违约的情形，鲁星公司要求我公司承担违约责任无依据，故应驳回鲁星公司的反诉请求。
经审理查明：2010年9月15日，鸿成公司与鲁星公司签订工程安装合同，对鲁星公司生态园内的锅炉房设备的供货及安装；主楼、辅楼相应功能区的地暖主管路的安装，中央空调末端设备的供货及安装；生活热水系统（锅炉房内）设备的供货及安装等工程进行承包。合同的总价款为人民币2300000元。2011年5月28日，双方又签订协议书一份，就改造锅炉和增加洗浴系统工程进行约定，合同价款为550000元。2011年4月16日双方又签订制冷机房内设备主辅材合同，约定价款900000元。以上三份合同工程款总计3750000元，截止2012年6月12日，鲁星公司共给付鸿成公司工程款2400000元。2013年5月20日，双方又签订增加空调螺杆机主机设备协议书，约定工程款共计1700000元，鲁星公司以一辆路虎车抵顶工程款，但该协议双方未实际履行。2013年8月鸿成公司出具张家口鲁星生态园工程结算单，列明合同总价3750000元，已回款2400000元，应收额1350000元，鲁星公司的徐庆祥签字并注明：“等嵇总来现场核对工程量及设备后给予结算”。鲁星公司辩称鸿成公司未按约定全部履行合同内容且因设计问题给其造成重大损失，故提出反诉。诉讼过程中，针对未完成的工程量及工程质量问题，鲁星公司申请进行司法审计和鉴定，本院根据申请依法委托河北省科技咨询服务中心对申请内容进行鉴定。但鲁星公司在收到本院转送的河北省科技咨询服务中心的鉴定费收费函及本院的缴费通知后，未按要求期限缴纳鉴定费用，致使河北省科技咨询服务中心退回鉴定。对此，鲁星公司未能给出合理的解释，视为其放弃鉴定申请。
庭审中，鸿成公司提交了如下证据：1、2010年9月15日工程安装合同一份、2011年5月28日协议书一份、2011年4月16日制冷机房内设备主辅材合同一份，欲证明合同总价款为3750000元，鲁星公司负有支付工程款的义务。2、2012年7月25日售后维修单一份、2013年3月19日、2013年8月26日工程验收单两份、工程结算单一份，欲证明涉案工程已竣工验收，并已交付使用，其义务已经履行完毕，鲁星公司尚有余款1350000元应当在2012年4月支付。3、2013年5月20日增加空调螺杆机主机设备协议书一份，该协议书是与2011年4月16日制冷机房内设备主辅材合同配套使用的，2011年4月16日的合同履行完毕后，鲁星公司使用空调螺杆机经过一个夏天后，要求其更换为水源热泵，使用水源热泵一个季度后，又要求其换回空调螺杆机，因而又签订了该协议。鲁星公司同意用路虎车一辆抵顶工程款，但该协议未实际履行。4、2013年9月2日终止协议通知单一份，欲证明其要求鲁星公司给付工程款，但鲁星公司拒不支付。5、施工图纸一份，欲证明其施工符合约定。6、产品购销合同一份，欲证明其履行了水源热泵的供货及安装义务。7、录音材料一组，欲证明双方对工程款事宜的沟通，鲁星公司拒绝履行给付工程款义务。8、2011年5月30日、6月30日、8月1日转账支票复印件三份，金额分别为400000元、600000元、600000元，欲证明鲁星公司在第三份合同之后对涉案合同金额的支付，但三张支票均为空头支票，鲁星公司涉嫌票据诈骗，应将犯罪线索移送公安机关侦查。对于鸿成公司提交的上述证据，鲁星公司对第1组证据质证称对三份合同的真实性认可，但第一份合同有部分工程未完工；针对第二份合同双方另行签订过补充协议，约定了鸿成公司未完成的项目，工程尾款仅为250000元；第三份合同签订后鸿成公司一直没有履行，应解除该合同。对第2组证据质证称与本案无关，工程验收单只是对部分零部件的损坏修复验收，但工程主体没有验收，维修单更不能证明工程完工，结算单是鸿成公司单方面提交的，其公司人员签字表明没有发生结算，是鸿成公司单方面要求核对的事项。对第3组证据质证称该协议是暂定协议，对效力有异议，第二份合同和该协议均未履行。对第4组证据质证称未收到终止协议通知单，不予认可。对第5组证据质证称无异议。对第6组证据质证称合同约定的是空调螺杆机，与水源热泵无关。对第7组证据质证称不具有真实性，不予认可。对第8组证据质证称转账支票没钱是因为账户问题，其通过银行转账给付工程款。鲁星公司提交了如下证据：1、2015年9月15日工程安装合同一份、2013年8月9日补充协议一份，欲证明鸿成公司负责全部工程的设计、供货、施工、安装及调试，鸿成公司没有完全履行合同义务，构成违约。2、2011年5月25日、5月26日通知函两份，欲证明鸿成公司锅炉设计不合理，给其造成损失。3、收据、电汇凭证、收条、电子转账凭证、凭条一组，欲证明其已向鸿成公司支付工程款2400000元。4、除粉尘费用的收据，欲证明因鸿成公司未安装锅炉除尘设备而购买除尘粉导致损失5300元。对于鲁星公司提交的上述证据，鸿成公司对第1组证据中的工程安装合同证称认可其真实性、合法性和关联性，但不认可鲁星公司的证明目的，因为涉案工程已按时按质完成，鲁星公司已经投入使用，其义务已经履行完毕。对于补充协议，当时双方协商给付工程款，其将补充协议邮寄给鲁星公司盖章，但鲁星公司一直没有将该协议送回，对此其于2013年9月2日送达终止协议通知函，故该补充协议不成立，无法律效力。对第2组证据质证称因为是复印件，均不予认可。对第3组证据质证称无异议。对第4组证据质证称与本案无关，不予认可。
本院认为：鸿成公司与鲁星公司于2010年9月15日、2011年5月28日、2011年4月16日分别签订三份合同，合同明确约定了双方的权利和义务，并明确约定了合同价款分别为2300000元、550000元、900000元。在无相反证据的情况下，对三份合同的证明内容应予认定。对于欠付工程款的数额，鸿成公司提交了鲁星公司的徐庆祥签字的工程结算单，证明欠付款为1350000元。虽然鲁星公司辩称徐庆祥注明“等嵇总来现场核对工程量及设备后给予结算”的内容是为了表明双方未发生结算，仅是鸿成公司单方面要求核对的事项。但鲁星公司在列明合同项目及分别款项的结算单上签字，首先表明了其对所列合同项目的认可。至于所注明的内容，“核对工程量及设备”属于验收的意思范畴，即所注明内容仅能表明工程尚未经过全部验收。但组织工程验收属于发包方即鲁星公司的权利和义务，其未提供条件由双方完成验收或由第三方完成验收，又拒不向鸿成公司结算工程款致使其诉至法院，鲁星公司属于其对验收权利的滥用和义务的不履行。在无相反证据的情况下，应当以该结算单确认的未付款数额为准。对于鲁星公司提出工程存在质量问题且部分工程未完工的反诉和抗辩，其在诉讼过程中虽然申请进行司法鉴定，但因其未按期缴纳鉴定费用致使鉴定机构终结鉴定程序并退卷，而其对此不能给出正当理由，故应按鲁星公司撤回鉴定申请予以处理，其对相应的案件事实应当承担举证不能的法律后果。故对鲁星公司要求鸿成公司赔偿因工程质量问题造成的损失并扣付工程款的请求不予支持。庭审中鸿成公司自认锅炉设备的除尘装置未安装，同意扣除6000元，而鲁星公司主张的除尘损失为5300元，基本相符，以鸿成公司自认的6000元从工程款中予以扣除。鲁星公司未按约定给付全部工程款，属违约，应当承担违约责任。对于鸿成公司主张违约金按日3‰计算，明显过高，且其未提供其遭受损失的具体证据，本院酌情按年6%的标准予以支持。对于给付违约金的起始时间，以鸿成公司起诉立案之日起计算为宜。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告张家口市鲁星生态休闲有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告北京鸿成盛世科技发展有限公司工程款1344000元，并给付违约金155536元（按年6%计算，自2013年12月12日至2015年11月16日共计704天，违约金为1344000×6%×704÷365=155536元，自本判决书落款之日始至指定的履行期内的实际给付日止，被告仍应以此标准给付原告违约金）。
二、驳回反诉原告张家口市鲁星生态休闲有限公司的全部诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费16950元，反诉案件受理费6281元，由被告（反诉原告）张家口市鲁星生态休闲有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 王凯隆
审判员 张 霞
审判员 张 洁
二〇一五年十一月十六日
书记员 乔瑞乐
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。
最高人民法关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。