甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终411号
原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）丁某甲，男，1963年4月3日出生，汉族，居民，甘肃省榆中县人，农民，住榆中县。
诉讼代理人丁俊霞，女，1989年5月9日出生，汉族，居民，甘肃省榆中县人，住榆中县。
原审被告人丁某乙，男，1958年4月25日出生，汉族，居民，初中文化，甘肃省榆中县人，农民，户籍地榆中县夏官营镇夏官营村***号，住榆中县。2017年6月15日因涉嫌故意伤害罪被取保候审。
甘肃省榆中县人民法院审理甘肃省榆中县人民检察院指控原审被告人丁某乙犯故意伤害、附带民事诉讼原告人丁某甲提起刑事附带民事诉讼一案，于2017年8月15日作出（2017）甘0123刑初262号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未抗诉，原审被告人丁某乙未上诉。本案刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人丁某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月15日16时许，被告人丁某乙在榆中县夏官营镇红柳沟村大岔口农田干活时，遭到被害人丁某甲言语上的辱骂，两人发生争吵后被他人劝开。二人各自回家后，被告人丁某乙气愤难平之下携带铁锹把到丁某甲家，将丁某甲殴打致伤。经榆中县公安司法鉴定中心鉴定，丁某甲所受损伤属轻伤二级。
附带民事诉讼原告人丁某甲2017年5月15日受伤后，于当日被送往榆中县第一人民医院住院治疗,入院诊断为：左肱骨外科颈骨骨折，左尺中段骨折，头皮挫裂伤，2017年5月31日补充诊断：L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘膨出；L1/2椎间盘真空变性；L2椎体楔形变；腰椎骨质增生。住院治疗25天后于2017年6月9日好转出院，医嘱：合理营养；注意休息；早期功能锻炼；不适随诊；一周后复查。附带民事诉讼原告人丁某甲受伤治疗期间的经济损失有：医疗费20132.29元，误工费3670.4元（住院治疗25天，一周复诊，每天114.7元），护理费2867.5元（住院治疗25天，每天114.7元），住院伙食补助费1000元（住院治疗25天，每天40元），营养费500元（住院治疗25天，每天20元），交通费500元。以上各项共计28670.19元。
原判认定上述事实，有案件来源，被害人丁某甲的陈述，到案说明，榆中县公安局夏官营派出所办案说明，法医学人体损伤程度鉴定意见,现场勘验笔录，证人王某、彭某、丁某丙证言，户籍证明，违法犯罪记录查询情况说明，被告人丁某乙的供述及医院住院病历，出院证明书，医疗费票据等证据证实，足以认定。
被告人丁某乙在一审审理阶段愿意赔偿附带民事诉讼原告人合理的经济损失。
原审法院认为，被告人丁某乙与他人因琐事发生争执后不能够冷静处理，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人丁某乙在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，其虽未能够与附带民事诉讼原告人达成赔偿协议，但不能因附带民事诉讼原告人诉讼请求过高而否认被告人的赔偿态度，故对被告人丁某乙可酌情从轻处罚；被害人对本案的发生存在一定的过错，对被告人丁某乙亦可酌情从轻处罚。被告人丁某乙没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可宣告缓刑。被告人丁某乙因犯罪行为给附带民事诉讼原告人丁某甲造成的经济损失，依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人丁某甲所要求的医疗费，应以医疗机构出具的正式收费票据为准；所要求的护理费，因未能向法庭提交护理人员所从事职业及因护理附带民事诉讼原告人导致收入减少的证明等证据证实，故误工费以甘肃省农业年人均工资标准计算为宜；所要求的误工费，应以实际住院天数及出院时医嘱复查期限计算损失；所要求的住院伙食补助费、营养费，应依据住院病历、医嘱等证据，在合理范围内进行计算；所要求的交通费，虽其向法庭提交的交通费票据不符合法律规定，但交通费系确已发生的必要费用，故酌情予以支持；所要求的后续治疗费，其虽向法庭提交了榆中县第一人民医院医学诊断书，但该诊断书出具于2017年6月10日，与该医疗机构在附带民事诉讼原告人于2017年6月9日出院时出具的出院证明书上记载的内容存在出入，且注明为”只供本单位参考”，故对后续治疗费不予支持，但可待该部分费用实际产生以后另行提起民事诉讼；所要求的伤残赔偿金、精神抚慰金，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条的规定，均不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持。附带民事诉讼原告人合理的诉讼请求，予以支持，其不合理部分或超出规定标准请求部分，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告人丁某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人丁某乙赔偿附带民事诉讼原告人丁某甲各项经济损失共计28670.19元（其中医疗费20132.29元、误工费3670.4元、护理费2867.5元、住院伙食补助费1000元、营养费500元、交通费500元），限于判决生效后十日内履行；驳回附带民事诉讼原告人丁某甲的其他诉讼请求。
附带民事诉讼原告人丁某甲上诉称：1、其出院后无法从事体力劳动，误工期远超过原审认定的32天（住院治疗25天+一周复诊），实际误工期应加上医院建议的休息三个月；因误工期间需雇人干活，误工费远超过114.7元/天标准，应按雇佣人员的工资计算；2、住院期间亲属均在食堂吃饭，伙食补助费应以实际发生的餐费为准，有食堂开具的收据3465元；3、护理费可以提交单位工资证明，远高于原审判决认定的金额；4、原审判决认定被上诉人丁某乙愿意赔偿其损失，但在其住院期间，从未找其主动赔偿过损失。请求二审法院撤销原判，对民事赔偿部分依法改判。
经审理查明，原判认定原审被告人丁某乙犯故意伤害罪并造成上诉人丁某甲经济损失的事实清楚。
原审判决认定上述事实的证据已在一审庭审时宣读、出示并质证，来源合法，内容客观、真实，经审查属实，本院予以确认。
针对上诉人所提上诉理由，审查认为：
1、本案案发于2017年5月15日，榆中县第一人民医院医院于同年6月9日出院证明书医嘱记载，要求伤者丁某甲出院一周后复查；6月27日出具医学诊断书建议休息三个月，但截至本案7月25日原审法院一审开庭时，未满三个月，误工未实际发生，可待实际发生后提供证据向原审法院另行提起民事诉讼。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条第二款规定，误工费标准应按照被害人因误工减少的收入计算，被害人丁某甲务农，原审法院按照2016年甘肃省农业年人均工资标准计算（41861÷365=114.7元/天）适当，上诉人所提按照雇佣工人工资标准于法相悖，不予采纳；
2、住院伙食补助费是被害人在医院治疗期间支出的伙食费用超过平时在家的伙食费用，而由加害人就其合理超出部分予以赔偿的费用。原审判决已在合理范围内予以判赔，上诉人提出按照其在医院食堂消费的票据金额要求赔偿，不予支持。
3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。附带民事诉讼原告人对自己提出的主张，有责任提供证据，对自己提出的主张应当及时提供证据。在原审开庭审理期间，法庭曾要求附带民事诉讼原告人提供因护理被害人导致护理人收入减少的证明，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人当庭表示没有相关证据。原审判决因附带民事诉讼原告人未能向法庭提交护理人员所从事职业及因护理附带民事诉讼原告人导致收入减少的证明等证据，而以甘肃省农业年人均工资标准计算适当。
4、原审被告人丁某乙虽未实际赔偿被害人经济损失，一审因赔偿金额未达成协议，二审阶段称因无赔偿能力，暂时无法赔偿，但确实始终表示愿意赔偿，原审判决认定其表示愿意赔偿的态度并无不当。
本院认为，原判认定原审被告人丁某乙犯故意伤害罪及造成上诉人丁某甲经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑及民事判赔适当，审判程序合法。上诉人丁某甲所提上诉理由均不能成立。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 健
代理审判员 邴健锋
代理审判员 马 岩
二〇一七年十月二十日
书 记 员 闫荣霞
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