广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0902刑初583号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人麦某宏，男，1974年2月27日出生，广东省茂名市茂南区人，汉族，初中文化，居民，现住广东省茂名市茂南区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月4日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人倪炳逢，广东海日律师事务所律师。
辩护人练波，广东海日律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检公诉刑诉［2017］544号起诉书指控被告人麦某宏犯故意伤害罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院于同年11月27日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴某1于2017年12月1日向本院提起附带民事诉讼，同年12月14日向本院申请撤回起诉，当日本院决定准许附带民事诉讼原告人吴某1撤回起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派代理检察员黄梦园出庭支持公诉，被告人麦某宏及其辩护人倪炳逢到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，2017年3月9日23时许，被告人麦某宏在广东省茂名市茂南区高山镇新市场4号麻将铺内，与事主吴某1打麻将时发生口角，吴某1拿起麻将铺内一条竹制水烟筒砸向麦某宏，但被麦某宏躲过，麦某宏随即捡起地上的水烟筒砸向吴某1，吴某1头部流血并倒地。经鉴定，吴某1头部软组织损伤并颅骨骨折、颅内出血、脑挫裂伤，损伤程度达重伤二级，伤残程度属十级伤残。
公诉机关认为，被告人麦某宏无视国法，故意伤害他人身体致一人重伤二级、十级伤残，其行为触犯了《中国人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。麦某宏能自动投案，如实供述，系自首，根据《中国人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人麦某宏对公诉机关的指控无异议。
被告人麦某宏的辩护人对公诉机关的指控无异议，辩称：一、被告人麦某宏是主动向公安机关投案，在归案后如实供述自己故意伤害吴某1的事实，其行为构成自首，应当从轻或减轻处罚。二、本案是受害人吴某1主动挑起事端，对本案的发生存在重大过错，其应对本案发生的损害结果承担一定的责任。三、被告人麦某宏在案发后积极向受害人吴某1进行赔偿并取得谅解。四、被告人麦某宏属于偶犯、初犯，认罪态度好，悔罪深刻，犯罪时主观恶性不大，建议对其宽大处理。
经审理查明，2017年3月9日23时许，被告人麦某宏在广东省茂名市茂南区高山镇新市场4号麻将铺内，与事主吴某1打麻将时发生口角，吴某1拿起麻将铺内一条竹制水烟筒砸向麦某宏，但被麦某宏躲过，麦某宏随即捡起地上的水烟筒砸向吴某1，吴某1头部被击中流血并倒地。经鉴定，吴某1头部软组织损伤并颅骨骨折、颅内出血、脑挫裂伤，损伤程度达重伤二级，伤残程度属十级伤残。
另查明，被告人麦某宏于2017年7月4日主动到茂名市公安局茂南分局高山派出所处投案，并如实供述了其伤害吴某1的犯罪事实。
再查明，被告人麦某宏在被害人吴某1住院治疗期间向吴某1垫付医疗费用8000元，并于2017年12月14日又通过其家属代为赔偿人民币80000元给被害人吴某1。当日，被害人吴某1对被告人麦某宏出具谅解书，对其行为表示谅解，建议法庭对被告人麦某宏从轻处罚，并就附带民事诉讼部分向本院申请撤回对被告人麦某宏的起诉，本院已裁定准许其撤回起诉。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书,证实案件的由来。
2、拘留证、逮捕证，证实被告人麦某宏于2017年7月4日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。
3、到案经过，证实2017年7月4日9时许，麦某宏到高山派出所投案，其对于2017年3月10日0时许在高山镇新市场麻将档处用水烟筒打伤吴某1头部的事实供认不讳。
4、指认照片，证实麦某宏指认茂南区高山镇新市场麻将铺为案发地点。
5、户籍资料、违法犯罪记录查询登记表，证实麦某宏已达负刑事责任年龄，没有前科记录。
6、鉴定意见通知书，证实公安机关已将被害人吴某1的伤情鉴定结果通知双方当事人。
7、调解笔录、收据、谅解书、撤诉申请书、刑事附带民事裁定书，证实2017年12月14日被告人麦某宏通过其家属赔偿人民币80000元给被害人吴某1。被告人麦某宏赔偿被害人吴某1的医疗费用等经济损失共计人民币88000元。被害人吴某1对被告人麦某宏出具谅解书并申请撤回附带民事诉讼的事实。
（二）证人证言
1、证人黄某的证言：2017年3月9日约23时许，高山镇新市场4号麻将铺老板麦某打电话跟我说我老公在我麻将铺被人打伤头部，已经送往茂名市人民医院了，叫我到医院看下。我听完就到茂名市人民医院，在住院部看见我丈夫吴某1头部受伤，当晚我一直在医院陪着，第二天吴某1做了头部手术。后来过了几天麻将铺老板麦某曾到医院交了8000元手术费给我，麦某跟我说，是对方要求他转交给我丈夫作为治疗费用，我就收下了，之后就一直没有给过我钱了。因为当时我不在场，我不知道是什么人打伤吴某1头部，也不知道用什么东西打伤的。
2、证人麦某的证言:证实2017年3月9日23时许，当时在我经营的麻将铺内，我和吴某1、吴某2、国宏、外号“四眼”和另外一名我不认识的男子（吴某2带来的）打完牌后,我们在聊天的过程中，吴某1及国宏不知道怎么回事相互争吵起来，吴某1就随手拿起烟筒打向墙壁处，国宏以为吴某1是拿烟筒吓他，国宏不服气，他也随手拿起另外一个烟筒打吴某1的头部，我看见国宏手中的烟筒打中吴某1的头部后，吴某1就倒趴在地下了，头部也流血，这时我们大家就将吴某1扶起来坐在凳上，于是吴某2便打电话叫来医院急救车将吴某1送往医院治疗。事发后，麦某宏通过吴某2两次转交给我3000元、5000元，之后我转交给吴某1老婆了。国宏用来打吴某1的烟筒是竹构造成的，平时用来吸烟用的，长约80公分，该烟筒在警察到来前不知道被谁丢到哪里去了。当晚除了我们几个人在场外，没有其他人在场。吴某1跟国宏之前没有过什么纠纷，当晚除了吴某1头部被打伤，其余没有人受伤了。我不知道国宏现在何处。
辨认笔录：证实麦某辨认出用竹烟筒打伤吴某1的人是麦某宏。
3、证人吴某2的证言：2017年3月9日23时许，我正在高山镇新市场麦某麻将档看朋友吴某1、麦某、四眼、麦某宏四人在打麻将娱乐，打完麻将后，吴某1跟麦某宏不知道因什么问题发生了争吵，然后我看到吴某1用右手拿起麻将台旁的塑料凳向麦某宏砸去，可能当时吴某1没有拿稳塑料凳，塑料凳从吴某1右手掉下来之后吴某1又用右手拿起放在麻将档旁的水烟筒直接向麦某宏砸去，当时麦某宏闪开了，水烟筒没有砸中麦某宏，麦某宏看到吴某1用水烟筒砸他后，就用右手捡起吴某1砸来的水烟筒向吴某1砸回去，当时水烟筒直接砸中吴某1的头部，吴某1被砸中头部后就倒地了，当时我看到吴某1头部流了很多血，我就打120叫救护车，大约5分钟救护车来到，我跟麦某、四眼—起将吴某1送去茂名市人民医院治疗了。在医院我代为支付约640元医药费，之后麦某宏主动将约640元还给我了，麦某宏经我手交给麦某转交吴某1老婆分别3000元、5000元，共8000元。我和麦某宏、吴某1都是朋友，吴某1跟麦某宏可能是因为打麻将的事情发生争吵，具体原因是什么我不清楚，吴某1被麦某宏用水烟筒丢去砸伤头部，那只水烟筒长约60公分，形状是长圆形，用竹做的，棕色的重约两斤。我不知道这个水烟筒现在何处。麦某宏没有受伤，现场没有其他人参与打架或受伤。现场没有视频监控。
辨认笔录：证实吴某2辨认出用竹烟筒打伤吴某1的人是麦某宏。
（三）被害人吴某1的陈述：2017年3月9日21时许，我到高山镇新市场第四号麻将铺，当时见到陈某、外号“四眼”、麦某（麻将铺老板）、国宏四人已经在打麻将了，过了—段时间，陈某叫我帮他顶几手，于是我就顶他打，打到次日0时许，当时国宏输了钱给我，他给我的钱数额不对，我就问了几声国宏要钱，国宏不肯给我，我就跟国宏开始争吵起来，我随手从我身边抓起烟筒扔在地下，这时国宏也从他身边拿起—条烟筒向我打过来，刚好打中我的头部，我就跌倒在地下，我摸了头部流血，后来大家就扶我起来，打电话叫医院急救车，当时我也打电话报警了，过了一会，就有急救车到现场将我带到茂名市人民医院救治了。当时是国宏用一条竹烟筒打了一下我的头部，打伤了我的头，那根烟筒用竹做的，颜色是黄色的，长约50公分，因为我跟他在打麻将的时候，我给了一百元他，他找回的钱数额不对，我就跟他理论后发生争吵，之后他用竹烟筒打伤我头部。我没有动手打过国宏，之前跟他没有过节或纠纷，当时有陈某、外号叫“四眼”的男子和麦某等人在场看见。现场没有其他人参与打架，也没有视频监控。因为当时我头部被打伤后一直在茂名市人民医院治疗，我伤势很严重，要开颅做手术，一直到现在才清醒，所以我到现在才来派出所反应情况。我在茂名市人民医院已经进行了第一次手术，医生说还要进行第二次手术对头颅进行复原，是否出现其他并发症，例如不能说话或手脚不能动之类的情况，综合手术后情况才能进行评残鉴定，由于我没有钱交第二次手术费用，至今仍没有办法进行评残。
辨认笔录：证实吴某1辨认出用竹烟筒打伤其的就是麦某宏。
（四）被告人麦某宏的供述和辩解：2017年3月9日20时许，我以前的同事吴某2开车搭我去到茂名市茂南区高山镇新市场的一间麻将档处，吴某2、吴某1、“黑爹”和一名戴眼镜的男子坐在一起打起了麻将。过了一会，我就帮吴某2打麻将，当晚我的运气比较好，自摸比较多，吴某1当时欠了我55元，其他人也欠我的，我一共找出了65元，吴某1应该拿回45元，但他一把将65元全部拿走了，我就叫他拿回自己的钱好了，不要连别人的钱也拿了，吴某1听了不高兴，他就开始骂我，我也骂回他，我们对骂了起来。之后他拿了一条水烟筒向我丢过来，被我躲开了，水烟筒落在我的脚下，我当时很生气，拿起地下的水烟筒，跳起来（像打排球那样）用力向下砸向吴某1的头部，吴某1被我用水烟筒砸中后跌倒在地上，我见到有血在他头上流下来，之后我想离开，“黑爹”拦住我不让我离开，说打了人就要带他去看。吴某2打了120叫了救护车过来，吴某2将吴某1扶上急救车拉去医院了。我用来打伤吴某1的水烟筒长约50-60公分，直径约7-8公分。吴某1当时用水烟筒砸我，虽然没有砸中我，但是我很生气，所以我用水烟筒砸向他。我没有打伤吴某1其他部位，只是用水烟筒砸了一下他的头部。我打伤吴某1后，水烟筒后来掉在地上，不知道后来在哪里了。当时没有其他人参与打架，只是我跟吴某1动手，其他人只是劝阻。在吴某1住院期间，我有给8600元给他医治。当时吴某2送吴某1入院，代付600元，我就给600元给吴某2，三天后，我交3000元给吴某2，经麦某转交吴某1，之后我又以此形式给了5000元。
（五）鉴定意见
广东省茂名市茂南区公安司法鉴定中心（茂南）公（司）鉴（法活）字[2017]0269号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，伤者吴某1头部软组织损伤并颅骨骨折、颅内出血、脑挫裂伤，损伤程度达重伤二级。
广东正诚法医临床司法鉴定所广诚司鉴所[2017]临鉴字第0910号司法鉴定意见书，证实经鉴定，吴某1右侧额颞顶部开颅血肿清除及去骨瓣减压术后，一般情况可，构成十级伤残。
（六）现场勘验笔录，证实经民警勘查，现场没有发现可疑痕迹物证。
（七）视听资料
光盘四张，证实公安机关讯问被告人麦某宏时同步录音录像情况。
上述证据除了第7项证据由本院依法提取外，其余证据均由公诉机关提供，经庭审举证、质证，为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人麦某宏无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤二级、十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。依法应在处三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内对其判处刑罚。公诉机关指控被告人麦某宏犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。但认为应对被告人麦某宏适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定不当，应予纠正。被告人麦某宏案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，有从轻或者减轻处罚情节。本案是因被害人与被告人之间存在矛盾而引发，被害人对犯罪发生也存在一定过错，且被告人麦某宏系初犯、偶犯，案发后均能积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，在量刑上又有酌情从轻处罚情节。但被告人麦某宏持械伤人，在量刑上可以对其酌情从重处罚。综上所述，根据被告人麦某宏的犯罪情节和悔罪表现，可以决定对被告人麦某宏减轻处罚并适用缓刑。
被告人麦某宏的辩护人辩称被告人麦某宏有自首情节、是初犯、偶犯、认罪态度好、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解，建议对其从宽处罚之辩护意见，经查，有事实和法律依据，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人麦某宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭 卫
人民陪审员 何 荣
人民陪审员 张楚珩
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 涂 源
附本案相关法律和司法解释条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。