广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤06刑终970号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某，男，1975年10月24日出生于安徽省涡阳县，汉族，初中文化，住安徽省涡阳县。2016年2月24日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人陈沈旭，广东豪益律师事务所律师。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人孙某犯非法行医罪一案，于2016年9月1日作出（2016）粤0604刑初857号刑事判决。原审被告人孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人孙某在未取得《医师执业证书》及《医疗机构执业许可证》的情况下，自2010年起在佛山市禅城区扶西水果批发市场9栋21号铺开设医疗诊所从事诊疗活动。2015年8月26日8时许，被害人周某因肚子痛到被告人孙某的诊所看病，被告人孙某为其开具了氟哌酸、地芬诺诣、多酶片等药片服用。9时许，被害人周某服用药片后仍感觉不适，遂再次到被告人孙某的诊所，被告人孙某为其开了三瓶药液输液。11时许，被害人周某输完液后自行离开诊所，后回到其经营的档口时，发生不良反应而突然倒地，经医生到场救治，宣布被害人当场死亡。经鉴定，被害人周某符合因药物导致过敏性休克而死亡。
2016年2月24日16时许，被告人孙某主动到安徽省涡阳县公安局花沟派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。
被告人孙某归案后向公安机关提供他人的犯罪线索。后民警根据其提供的线索，抓获涉嫌非法行医的伍志明。
2016年5月30日，被告人孙某的家属代其赔偿了人民币430000元给被害人周某的家属，并取得了被害人家属的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：证人帅某、王某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录，扣押清单，佛山市禅城区卫生和计划生育局出具的证明，司法鉴定意见书，广东通济司法鉴定中心出具的《关于周某死因鉴定的复函》，公安机关出具的情况说明、逮捕证等立功材料，被害人家属与被告人孙某签订的赔偿协议书，被害人家属出具的谅解书及赔偿款收据，被告人到案经过，户籍材料，被告人孙某的供述及辨认笔录等。
原判认为，被告人孙某未取得医生执业资格非法行医，造成就诊人死亡，其行为已构成非法行医罪。被告人孙某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人孙某检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人孙某已赔偿被害人家属的损失，取得被害人家属的谅解，又可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项的规定，以非法行医罪判处被告人孙某有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。
被告人孙某的上诉理由及辩护人的辩护意见：孙某有自首和立功表现，积极主动向被害人家属作出赔偿并取得被害人家属谅解，认罪态度好且有悔罪表现等法定或酌定处罚情节，请求二审法院对孙某判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人孙某犯非法行医罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法院质证，本院经审核均予以确认。
本院认为，上诉人孙某未取得医生执业资格却非法行医，造成就诊人死亡，其行为已构成非法行医罪。上诉人孙某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。上诉人孙某归案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人孙某能积极赔偿被害人家属的经济损失，并取得被害人家属的谅解，可酌情从轻处罚。综合考虑上诉人孙某犯罪的事实、情节及悔罪表现、人身危险性，上诉人孙某符合适用缓刑的条件，上诉人孙某及其辩护人请求对孙某适用缓刑的理由经查某，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法；但根据上诉人孙某的犯罪情节及悔罪表现，予以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604刑初857号刑事判决的定罪部分。
二、撤销佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604刑初857号刑事判决的量刑部分。
三、上诉人孙某犯非法行医罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 单丽华
审 判 员 邱卫玲
代理审判员 庞玮明
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 李于蓝
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的；
（三）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（四）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（五）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，
应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，
或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新
审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再
发回原审人民法院重新审判。