江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0582民初7576号原告：苏州港口张家港保税区现代物流有限公司,住所地江苏省张家港保税区石化交易大厦1503室。法定代表人：吴粟千,该公司总经理。委托诉讼代理人：袁红燕，江苏新天伦（吴江）律师事务所律师。委托代理人：韦袆，江苏新天伦律师事务所（实习）律师。被告：青岛利银物资有限公司,住所地山东省青岛市市南区中山路44-60号百胜商厦2915室。法定代表人：杨敏。委托诉讼代理人杨帆，该公司员工。被告：曹建华。被告：杨敏。委托诉讼代理人杨帆，青岛利银物资有限公司员工。原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司（以下简称现代物流公司）与被告青岛利银物资有限公司（以下简称利银物资公司）、曹建华、杨敏委托合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用普通程序，于2016年9月5日公开开庭进行了审理。原告现代物流公司的委托诉讼代理人袁红燕、韦祎、被告利银物资公司、杨敏的共同委托诉讼代理人杨帆、被告曹建华均到庭参加诉讼理。本案现已审理终结。原告现代物流公司本院提出如下诉讼请求：1、判令被告利银物资公司支付原告代理费225000元、资金占用利息费用580万元；2、判令被告利银物资公司赔偿原告出质货物差价损失1057万元；3、判令被告利银物资公司支付原告违约金158.55万元；4、判令被告曹建华、杨敏对被告利银物资公司的债务承担连带清偿责任；5、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年5月21日，利银物资公司作为甲方与现代物流公司作为乙方签订《代理销售协议》一份，约定甲方委托乙方代理销售铁矿，买家由甲方选定，乙方根据甲方出具的《销售指示函》，以乙方的名义与甲方选定的买家签订销售合同。甲方在本协议项下委托乙方销售的货物，均作为甲方履行本协议及其供货合同项下全部义务的质押财产。双方并约定了：1、款项结算方面。（1）乙方向甲方预付相应款项作为代销保证金，在双方结清款项前，若货物的国内市场参照价格低于供货合同暂定价的，乙方有权随时要求甲方支付跌价保证金。（2）乙方应向甲方支付代理费和资金占用的利息费用。代理费以实际占用资金为基数，以0.9%（含税）标准计算。资金占用利息费用以实际占用资金为基数，自乙方支付代销保证金之日起第31日起，以1%月的标准按实际天数计算。甲方认可并承担本协议及相关协议签订及履行过程中发生的一切相关税收和费用。（3）若自乙方向甲方给付代销保证金之日起60日内，货物未销售给买家或买家未付清款项的，甲方应于上述期限届满当日向乙方退还代销保证金，并给付代理费、资金占用费，同时偿还代垫的费用。2、违约责任方面。甲方的违约行为包括逾期交付货物、逾期支付任何款项、违反所做承诺及协议其他约定事项等，对于甲方的违约，乙方有权采取的措施包括：（1）变更、中止或解除销售合同以及为履行本协议及其供货合同而须签订的运输、仓储或保险等一切合同；（2）中止履行、全部或部分解除本协议及其供货合同；（3）宣布本协议及其供货合同项下甲方尚未履行的义务、责任全部或部分立即到期；（4）要求甲方赔偿因其违约而给乙方造成的损失，包括但不限于要求甲方自逾期付款之日起以逾期付款金额为标准按日万分之三点七支付逾期付款违约金；（5）出质供货合同项下全部或部分货物以抵作甲方应支付的任何款项；（6）若货物全部出之后所得价款仍不足以抵付应付款项的，乙方有权要求甲方清偿差额款项，并按差额款项的15%支付违约金；（7）乙方认为必要的其他措施。合同签订后，甲方向乙方交付墨西哥铁矿37048.592吨，单价为850元/吨。乙方分别于2014年5月30日和2014年6月16日向甲方预付款项1500万元和1000万元。后由于市场环境急转直下，甲方一直请求乙方给予宽限期，并在2016年3月由几方股东出面为甲方债务提供连带责任保证。但之后甲仍迟迟不履行合同义务，乙方多次催促未果。为避免损失进一步扩大，乙方决定根据合同行使处置货物的权利。2016年6月12日，在与多位买家磋商后，芜湖市兆信炉料有限公司（以下简称兆信公司）报价最高，乙方遂与该公司签订了《销售合同》，将该批货物销售给兆信公司，单价390元/吨，共计总价1443万元。处置完毕后，乙方随即将结果告知了甲方。综上，原被告之间的委托关系合法有效，被告没有按约履行合同义务，对原告构成违约。被告除应向原告支付合同项下费用外，还应按照合同约定向原告承担违约责任。由于曹建华和杨敏均向原告出具了担保书，故该两人应对被告的债务承担连带担保责任。被告利银物资公司对原告现代物流公司主张的全部诉讼请求及依据的事实予以确认。被告曹建华对原告现代物流公司主张的事实不持异议，但认为其出具的担保书是针对原告现代物流公司与被告利银物资公司之间之前的业务出具的，并非针对本案所涉业务。被告杨敏对原告现代物流公司主张的事实不持异议，但认为其个人没有出具过担保书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告现代物流公司向本院提供了如下：1、2014年5月21日与被告利银物资公司签订的《代理销售协议》，证明被告利银物资公司委托其代理销售铁矿并约定了代理费、资金占用费及违约责任等。2、2014年5月21日与被告利银物资公司签订的《供应货物合同》，证明双方履行了《代理销售协议》。3、2014年5月30日及2014年6月16日交通银行记账回执，证明其依据《代理销售协议》向被告利银物资公司支付预付款项2500万元作为代销保证金。4、曹建华出具的《担保书》原件、杨敏出具的《担保书》复印件各一份，证明被告曹建华、杨敏愿意为被告利银物资公司的债务承担连带清偿责任。5、被告利银物资公司与其之间的往来邮件，证明被告利银物资公司违约后，其积极与被告利银物资公司沟通寻找买家以处置货物。6、2016年6月12日其与兆信公司签订的《销售合同》，证明因被告利银物资公司迟迟不履行义务，其根据合同约定处置货物，与兆信公司签署了销售合同，单价为390元/吨，合同总价是1443万元。7、2016年6月21日工商银行业务回单，证明兆信公司依据合同约定支付了价款1443万元。被告利银物资公司、杨敏对上述证据中杨敏出具的担保书要求原告现代物流公司提供原件，认为被告杨敏没有出具过担保书，对原告现代物流公司提供的其他证据均予以确认。被告曹建华对其出具的担保书的真实性不持异议，但认为其曾经为原告现代物流公司与被告利银物资公司之间的业务作为经办人签字，这个担保书针对的是以前的业务。对原告现代物流公司提供的其他证据均予以确认。关于被告出具的担保书，原告现代物流公司陈述该担保书是通过QQ发送给其的，没有原件。被告杨敏对原告现代物流公司的上述陈述不予认可。被告利银物资公司、曹建华、杨敏未提供证据。根据双方举证、质证情况，本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告现代物流公司未能提供杨敏出具的担保书的原件，也未能提供其他证据证实该份担保书确系杨敏签字出具，故对原告现代物流公司提供的被告杨敏出具的担保书的真实性、合法性、关联性不予确认，对原告现代物流公司主张的杨敏提供了担保的事实不予认定。原告现代物流公司对其主张的各项诉讼请求的计算方式和计算依据明确如下：1、第一项诉讼请求中的代理费22.5万元是根据《代理销售协议》第二条第4项约定的“甲方支付给乙方代理费，以货物实际占用资金为基数，按0.9%（含税）标准计付”，经计算为2500万元×0.9%=22.5万元。第一项诉讼请求中的资金占用费是根据《销售代理协议》第二条第5项约定的“自乙方向甲方支付代销保证金之日第31日起，以尚未销售货物实际占用资金为基数，以1%/月的标准按实际天数计付”，代销保证金2500万元的支付时间是分别是2014年5月30日支付1500万元，2014年6月16日支付1000万元，按照《代理销售协议》的约定1500万元代销保证金的资金占用费按约定的月息1%从2014年7月1日起计算至2016年6月12日，1000万元代销保证金的资金占用费按约定的月息1%从2014年7月16日起算至2016年6月12日，经计算为580万元。2、第二项诉讼请求中的差价损失和第三项诉讼请求中的违约金是根据《代理销售协议》第三条第二款第五、六项约定的“若甲方违约，乙方有权分别或同时采取下列措施：（5）处置供货合同项下全部或部分货物以抵作甲方应支付的任何款项；（6）若货物全部出之后所得价款仍不足以抵付甲方应支付的任何款项的，乙方有权要求甲方清偿差额款项，并按差额款项的15%支付违约金”，经计算差额款项是1057万元（2500万元-1443万元），违约金是158.55万元（1057万元×15%）。被告利银物资公司、曹建华、杨敏对原告现代物流公司主张的上述计算方式及标准均予以认可。本院认为，原告现代物流公司与被告利银物资公司签订的《代理销售协议》是双方当事人真实意思的表示，合法有效。关于原告现代物流公司在本案中主张的要求被告利银物资公司支付的代理费225000元、资金占用利息费用580万元、处置货物的差价损失1057万元、违约金158.55万元，被告利银物资公司对上述费用的金额、计算方式、标准均予以确认，故对原告现代物流公司的该项诉讼请求，本院予以支持。原告现代物流公司要求被告杨敏对被告利银物资公司的上述债务承担连带清偿责任，没有事实依据，本院不予支持。原告现代物流公司要求被告曹建华对被告利银物资公司的上述债务承担连带清偿责任，被告曹建华为被告利银物资公司与原告现代物流公司之间的债务向原告现代物流公司出具了连带责任保证担保函，本案债务系被告利银物资公司对原告现代物流公司负有的债务，属于担保函担保的范围，依法应当承担连带清偿责任，对原告现代物流公司的该项诉请，本院予以支持。关于被告曹建华提出的关于因其曾经为原告现代物流公司与被告利银物资公司之间的义务作为经办人签字，担保书系针对以前的业务的抗辩意见，本院认为，曹建华出具的担保书仅明确愿意为利银物资公司与现代物流公司签订的相关合同中利银物资公司应承担的一切义务承担担保责任，并约定了担保的范围及期限，本案合同系利银物资公司与现代物流公司之间的合同，且被告曹建华系代表利银物资公司签字的合同经办人员，因此属于其出具的担保书担保的合同，对被告曹建华的该项抗辩意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条的规定，判决如下：一、被告青岛利银物资有限公司于本判决生效后10日内给付原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司代理费225000元、资金占用费利息费5800000元，合计6025000元。二、被告青岛利银物资有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司货物差价损失10570000元。三、被告青岛利银物资有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司违约金1585500元。四、被告曹建华对被告青岛利银物资有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告曹建华履行保证责任后，有权向被告青岛利银物资有限公司追偿。五、驳回原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费130883元、保全费5000元，合计135883元，由被告青岛利银物资有限公司、曹建华负担，该款原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司已经预交本院，本院不再退还，由被告青岛利银物资有限公司、曹建华在履行本判决时直接给付原告苏州港口张家港保税区现代物流有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院缴纳上诉案件受理费，苏州市中级人民法院开户行及帐号：中国农业银行苏州苏福路支行，10xxx76。审 判 长  施沈东审 判 员  吴 丹人民陪审员  蔡汝根二〇一六年九月十二日书 记 员  钱丽芳本判决附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条：人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。