文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终4926号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市绿园路228号。负责人：胡仲清，该公司总经理。委托诉讼代理人：华芳，中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司职员。被上诉人（原审原告）：周爱珍，女，1953年4月30日生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：陈明，宜兴市张渚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郑金良，男，1952年2月3日生，汉族，住宜兴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周爱珍、郑金良机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2017）苏0282民初2707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其上诉请求。事实与理由：1、周爱珍已达法定退休年龄，且其提供的证据也不足以证明其从事正当职业，法院认定赔偿误工费依据不足；2、保险公司在国家基本医疗保险范围内赔偿费用系保险合同约定，双方应予履行，医疗费中应扣除10%非医保用药；3、保险公司不承担案件受理费与鉴定费。被上诉人周爱珍书面辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人郑金良书面辩称：保险公司在法定期间未就扣除非医保用药的具体构成及相应的替代药品举证，况且医院用什么药均是根据伤者的病情确定，保险公司的上诉理由与法无据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。周爱珍向一审法院起诉请求：判令由责任人赔偿其各项经济损失96754元。一审法院认定事实：认定事实              2016年4月22日，郑金良驾驶机动车与驾驶电动自行车的周爱珍发生碰撞，导致周爱珍受伤、车辆损坏。交警部门认定周爱珍无责任、郑金良负事故全部责任。肇事机动车在保险公司投保交强险及50万商业三者险及不及免赔险。      经法院释明，保险公司逾期未提供扣除10%非医保用药的具体构成、数额及相应可替代范围医疗费用项目。      根据道路交通事故人身损害赔偿标准，周爱珍损失合计127632元。应由保险公司在交强险限额及商业三者险限额内赔付。郑金良已支付37124元由保险公司返还。                  具体项目              当事人主张（单位：元）              相应证据或计算方法（详见原、被告所举证据目录）              法院认定      （单位：元）                  医疗费              票据合计32464元（已由郑金良支付）、门诊病历、用药清单等证据              32464                  住院伙食补助费              486              27天×18元/天              486                  营养费              1620              90天×18元/天              1620                  交通费              600              法院酌定              600                  护理费              4500              75天×60元/天              4500                  误工费              20305              周爱珍提供证据能证明从事正当职业，参照上一年度在岗职工农业平均工资标准32535元/年计算210天，其误工费为28935元              18719                  死亡、残疾赔偿金              64243              40152元/年×16年×10%               64243                  被扶养人生活费              残疾护理费              精神损害抚慰金              5000              双方认可一致              5000                  丧葬费              其他必要费用              直接财产损失              以保险公司定损为准              未有证据证明              间接损失              合计              96754              127632      一审法院认为，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，一审法院判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿原周爱珍127632元，其中支付周爱珍90508元，返还郑金良37124元。二、驳回周爱珍对郑金良及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取442元，鉴定费2520元，合计2962元，由周爱珍负担191元，由保险公司负担2771元。应由保险公司负担部分已由周爱珍垫付，保险公司于判决发生法律效力之日起10日内直接支付给周爱珍。二审中，当事人未提供新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审争议焦点是：一、医疗费应否扣除10%的非医保用药费用；二、一审法院对误工费的认定是否合理；三、保险公司应否承担诉讼费用。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人保险公司主张按照保险合同条款规定，医疗费应扣减10％非医保用药费用，因该条款属于限制合同相对方权利、排除己方责任的格式条款，需举证证明其已向投保人尽到充分提示、说明之义务，否则不发生法律效力。保险公司对此未能举证证明，亦未能提交非医保用药清单及替代用药清单，故本院不予支持。关于误工费问题，误工费的赔偿以受害人劳动能力的丧失为要件，以受害人实际遭受的损失为标准，并不以年龄为限制。本案中，根据溧阳市戴埠镇红武村村民委员会出具的证明，周爱珍于事故发生时虽已超过法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，事故发生前仍从事社会劳动，有一定的经济收入，其因受伤无法继续工作，必然产生误工损失。在周爱珍不能举证证明其最近三年平均收入状况的情况下，一审法院参照上一年度江苏省在岗职工农业平均工资标准32535元/年计算210天（误工期），判令保险公司承担周爱珍误工损失28935元并无不当。保险公司对此虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，本院亦不予支持。关于诉讼费用负担问题，当事人的约定不得对抗法律、行政法规的强制性规定。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条明确规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。因此，一审法院根据本案的胜败诉情况，确定保险公司承担部分诉讼费用符合法律规定。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费884元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 王一川审判员 朱光烁二〇一七年十二月十二日书记员 李 蒙