山东省滨州市滨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1602刑初180号
公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
被告人马先有（又名马某乙），无固定职业。2009年12月18日因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年，2011年1月25日被假释，2011年7月20日假释考验期满。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月3日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。
辩护人邵兆井，山东莫�律师事务所律师。
滨州市滨城区人民检察院以滨区检公刑诉［2016］186号起诉书指控被告人马先有犯故意伤害罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院指派检察员朱姝出庭支持公诉，被告人马先有及其辩护人邵兆井到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月3日23时许，被告人马先有在滨城区渤海六路哈尔滨烧烤店内因琐事与相某、董某等人发生争执，继而殴斗。在殴斗过程中，被告人马先有持刀将相某背部、肩胛部捅伤，将董某背部捅伤、手部割伤。后经法医鉴定，相某之损伤程度为重伤二级，董某之损伤程度为轻伤二级。为支持其指控，公诉机关当庭出示和宣读了被告人马先有供述，被害人相某、董某陈述，证人杨某、王某甲等人证言，现场勘验检查笔录及照片、辨认笔�及照片、抓获经过、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人马先有的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议对其在有期徒刑三年六个月至四年六个月幅度内量刑。
被告人马先有辩解称，董某的轻伤是否是其造成记不清了。其辩护人提出的辩护意见是：1、指控被告人造成董某轻伤二级的事实不清；2、被害人具有一定的过错；3、被告人马先有自愿认罪。建议对其在三年左右进行量刑。
经审理查明，2015年1月3日23时许，被告人马先有在滨城区渤海六路哈尔滨烧烤店内因琐事与相某、董某等人发生争执，继而殴斗。在殴斗过程中，被告人马先有持刀将相某背部、肩胛部捅伤，将董某背部捅伤、手部割伤。后经法医鉴定，相某之损伤程度为重伤二级，董某之损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据所证实：
1、被害人陈述
（1）董某陈述，2015年1月3日晚22时许，他与杨某、王某乙、相某等人在黄河三路渤海六路哈尔滨烧烤店二楼大厅喝酒，听着临桌也是东北口音，他们一起喝了个酒，相某说自己也是东北的，邻桌有个二十多岁的小伙子起来骂相某，后来知道是马某乙（马先有），马某乙和另外一人掏出了刀子，相某下楼后，对方桌上的人也下楼，他跟在后面到烧烤店外面的时候，看到马某乙拿匕首捅相某，他过去拦，马某乙想捅他，他用左手抓住匕首，马某乙抽刀子时，他左手被割破了，他回身想从地上捡酒瓶子，马某乙又捅了他背部一刀。后被送到医院。他左手有三根指头筋断了，手掌心也受伤了。当时对方只有马某乙捅了相某，也伤着了他，其他人没有动手。
（2）相某陈述，2015年1月3日晚，他与杨某等人到滨州黄三渤六处哈尔滨烧烤店二楼喝酒，临桌四人和其桌上的人认东北老乡，他说自己也是东北人，对方一个男子不信并过来打他，他下楼往外跑，那人也出来了，他从烧烤店门口拿了把锤子，董某拿了啤酒瓶子与对方打起来，他被捅伤，董某后背上也有血，对方四个人都跑了。
2、证人证言
（1）杨某证言，案发当晚，他和相某、董某等人酒后到黄河三路渤海六路的哈尔滨烧烤店喝酒，与临桌四个男的聊起来，相某说是东北的，对方一个人过来打了相某头一巴掌，说相某不像东北的，他看到打相某的人手里拿了把刀子，就过去劝解，相某下楼了，那人也往下走，到了烧烤店门外，对方的人想打他们，他躲到了屋里，他出来时发现相某浑身是血，董伟手上、脸上有血，就送他们去医院了。
（2）王某甲证言，案发当晚，其与相某、董某等人在哈尔滨烧烤店喝酒时，邻桌叫二宝的男子（马先有）说相某不像东北的，过来打了相某头一巴掌，相某下楼了，二宝掏出一把小匕首，跟着下楼，他们拦着二宝劝说，到了一楼，相某手里拿着东西和天宝打在一起，他看到二宝拿匕首捅了相某后背两刀，董某过去拉，那伙人跑了，他看到董某后背上有血，左手也受伤了。
（3）王某乙证言，案发当晚，其与相某、董某、杨某等人在哈尔滨烧烤店喝酒时，邻桌一男子因相某是说自己是东北人发生争执，那人过来打相某两巴掌并掏出刀子，他们这方让相某下楼，饭店老板也过来劝架，他下楼时，发现有个人拿刀子捅相某后背，董某拿酒瓶子冲过去，跟捅相某的人打在一起，董某手被割伤。
（4）纪某（滨州哈尔滨烧烤店业主）证言，案发当晚23时许�有五六个男子到其店内二楼消费，之前店内还有一桌四个人，其去送菜时，看到两桌人要打架，先到的那桌有人拿刀子。经其劝说后到的桌上有两个人下楼了，后其听到打架的声音，双方所有客人都到店外去了，后其看到一个小伙子后背上都是血，还有个人手上都是血。
（5）闫某甲证言，案发当晚23时多，在滨城区黄河三路渤海六路以北，四个东北口音的男子强行拦住其开的车上，其中一个较胖的男子手里在还拿着一把刀，其将那几个人送到五四转盘处，那几个人下车走了。
3、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场的情况。
4、辨认笔录及照片，载明被害人董某、证人王某甲、王某乙、纪某对马先有予以指认。
5、鉴定意见
（1）公（滨城）鉴（伤检）字[2015]004号法医学人体损伤程度意见书、公（滨城）鉴（伤检）字[2016]052号法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人董某背部及左手皮肤裂伤，累计长度达18厘米，其损伤程度为轻伤二级。
（2）公（滨城）鉴（伤检）字[2015]009号法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人相某背部及肩上皮肤裂伤，并致双侧胸背部皮下气肿、右颈部皮下气肿、右侧腋窝积气，其中左肩胛上方及左肩胛内侧皮肤裂伤深达胸腔致左侧血气胸、左肺上叶及下叶裂伤，其损伤程度为重伤二级。
6、发破案经过，载明被告人马先有被抓获归案。
7、被告人马先有供述，案发当晚，其与赵川等四人酒后到滨城区黄河六路哈尔滨烧烤店吃烧烤，后来又来了一桌六七个人，其问他们是东北的吧，其中一个说话很冲，其过去打了那人一巴掌，还把别在腰上的刀拿出来，那个小伙子下楼了，后其想下楼上厕所，对方的人过来拦，其到楼下�到那个小伙子拿了个车锁想打其，其拿刀捅了那人的背部两刀，后跑到马路对面拦下一辆车离开现场。
关于被告人马先有所提对造成董某轻伤记不清及其辩护人所提指控被告人造成董某轻伤二级的事实不清的辩解辩护意见，本院经审查认为，被害人董某的陈述证实马先有对相某实施伤害时，其左手抓住刀子左手被割破了，后马先有又捅了其背部一刀，当时对方只有马某乙捅了相某，也伤着了他，其他人没有动手，并对马先有予以指认。其陈述与证人杨某、王某甲、王某乙证实的马先有捅伤相某及董某的证言一致，被告人马先有当庭亦对案发当晚仅有其自己对被害人实施伤害，并无其他人动手的事实供认，上述证据均能证实董某的伤系由被告人马先有造成的事实。被告人马先有及其辩护人的上述辩解辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人�先有故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控其犯罪的罪名和事实成立，本院予以确认。被告人马先有持刀对被害人实施伤害，对其酌情可从重处罚。关于被告人马先有的辩护人所提被害人有过错的辩护意见，本院经审查认为，被告人马先有首先动手打人挑起事端，后与两被害人发生殴斗并持刀伤人。现有证据无法证实被害人存有过错。被告人的辩护人所提的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人马先有归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人的辩护人以此为由所提的辩护意见，本院予以采纳。被告人马先有在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关及其辩护人所提量刑建议均偏轻，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人马先有犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2020年12月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李艳霞
人民陪审员 张向华
人民陪审员 吕荣敏
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 孟利华