广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤53刑终86号
原公诉机关新兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁绍俊，别名梁海飞，男，1974年5月1日出生，汉族，广东省新兴县人，初中文化，农民，住广东省新兴县。因本案于2016年8月10日被羁押并被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于新兴县看守所。
辩护人胡文、苏献芝，广东声捷律师事务所律师。
新兴县人民法院审理新兴县人民检察院指控原审被告人梁绍俊犯运输毒品罪一案，于2017年4月19日作出（2017）粤5321刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人梁绍俊对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定：2016年8月9日18时许，被告人梁绍俊在东莞市厚街镇向一名叫“捞佬”的男子购买了毒品“开心粉”后，将“开心粉”放到其向姚某租用的车牌号码为粤Ｑ×××××的小汽车上，然后与陆某一起驾驶该小汽车，从东莞市厚街镇上高速，途经广深高速、虎门大桥、中江高速、中山市古镇、江门市蓬江区、广明高速、江罗高速、从东成出口下高速回到新兴县境内，然后沿省道S113线经广兴大桥、新兴县汽车站，到达新兴县城北市场南门附近一饭店门口处时，于当日22时0分被新兴县公安局民警当场抓获。民警当场在粤Ｑ×××××的小汽车上搜获151小包黄红色包装印有“Ferrari”标志米黄色粉末状毒品嫌疑物，净重为219.47克及其他物品。经鉴定，被查获的上述黄色粉末状可疑毒物均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。除少量毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺用作检验外，剩余的219.01克毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺由公安机关扣押；粤Ｑ×××××凌派牌小汽车是梁绍俊自2016年6月16日起向姚某经营的新兴县新城镇雄英汇汽车租赁服务中心租赁使用的，该车已于2016年9月13日发还给姚某。
另查明，被告人梁绍俊因犯开设赌场罪于2013年7月18日被新兴县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元，于2014年11月5日缓刑考验期满。
以上事实，有经原审庭审质证的书证、物证、证人证言、被告人梁绍俊的供述等证据证实。
原判认为，被告人梁绍俊违反国家对毒品实行监管的法律规定，运输毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。被告人梁绍俊如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。扣押的毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，作出判决：
一、被告人梁绍俊犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产15000元。
二、扣押的219.01克毒品3,4—亚甲二氧基甲基苯丙胺，依法予以没收。
上诉人梁绍俊上诉及其辩护人辩护提出意见：改判上诉人的行为构成非法持有毒品罪，判处七年以下有期徒刑及本案无物证证实公安民警在上诉人车内查获的物品是毒品的事实，上诉人的行为不构成犯罪。主要理由：1、本案无其他证据证实涉案151小包“开心粉”是上诉人用于贩卖而运输。尽管上诉人供认贩毒，但无其他查证的证据佐证上诉人贩卖次数和对象。原判对上诉人的行为定性为运输毒品，理据不足。刑法并列规定运输毒品的行为与走私、贩卖、制造毒品的行为，供选择适用罪名，只有当运输行为成为走私、贩卖、制造毒品中必不可少的中间环节时，其社会危害性与走私、贩卖、制造毒品的危害性相当，具有同罚性；主观上出于其他目的如吸食毒品而移动毒品，其社会危害性明显低于走私、贩卖、制造毒品的危害性。如果将运输范围任意扩大，可能出现无罪变有罪、轻罪变重罪的现象。原判不能将上诉人车内存放的毒品等同于运输毒品，上诉人的行为应构成非法持有毒品罪，根据持有的数量应处七年以下有期徒刑。2、公安机关的搜查笔录、扣押、提取清单、称量笔录证实扣押上诉人梁绍俊151包疑似毒品净重219.47克，但与公安机关在现场勘查笔录及所附照片只有50包疑似毒品不相吻合，50包疑似毒品经称量是52.71克。公安机关对现场查扣的毒品疑似物品没有依法进行现场封装及现场称量，称量笔录只有结果，没有具体过程，没有对称量过程进行拍照和录解，其称量过程不符合法律规定程序。公安机关对现场提取的物证疑似毒品出现了两个数量，不具有客观事实的惟一性，严重影响司法公正，应予排除。
原判认定上诉人梁绍俊运输毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人梁绍俊上诉及其辩护人辩护提出意见，经查：1、据证人陆某的证言、上诉人梁绍俊的供述、视频资料证实案发当日，上诉人梁绍俊以洽淡生意为名邀请陆某一起驾驶粤Ｑ×××××小车去东莞。两人到达东莞后，梁绍俊从一名叫“捞仔”的男子手中购买了200小包毒品“开心粉”，并用一个黑色袋子装着放入车内副驾驶座位前的储物箱内，“捞仔”送了1小包给梁绍俊试货。随后，两人驾驶小车返回新兴，途经中山市古镇时，梁绍俊将50小包毒品“开心粉”卖给了一个叫“阿范”的女子。现场勘查笔录、搜查笔录、视频资料、鉴定意见证实公安民警在新兴县新城镇城北市场附近抓获上诉人梁绍俊及查扣车上151小包疑似毒品，经鉴定，查扣的疑似毒物均检测出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。现场尿液检测报告证实上诉人梁绍俊的尿液对氯胺酮、甲基安非他均呈阳性，是吸毒人员。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉会议）的有关规定：吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案梁绍俊供认案发当日其在购买的200小包毒品中出售了50小包毒品给他人，但仅有其惟一的供词，无其他证人证言、物证、书证印证，认定其贩卖毒品的事实证据不充足。梁绍俊明知是毒品而驾驶机动车予以运输，并被查获且数量达到较大以上，原判认定其行为构成运输毒品罪，定性准确，本院予以支持。根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定：运输3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品一百克以上的，应当认定刑法第三百四十七条第二款第一项规定的“其他毒品数量大”，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。梁绍俊运输3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺数量达219.47克，属于其他毒品数量大的范畴。原判判处其有期徒刑十五年，并处没收财产15000元，量刑适当。2、现场勘查笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押清单证实查扣上诉人梁绍俊驾驶的粤Ｑ×××××小车内主驾驶位坐垫左后侧1小包印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋；副驾驶座位储物箱内一个已开口且印有铁观音字样的红色茶叶袋，袋内有五捆红色塑料袋，每捆10小包和一个黑色塑料袋且袋内装有一个完好的印有铁观音字样的红色茶叶袋。现场照片证实1小包印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋处于主驾驶位坐垫左后侧位置；一个已开口且印有铁观音字样的红色茶叶袋袋内的五捆红色塑料袋，每捆10小包（侧面照），每1小包均印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋；折开一个完好的印有铁观音字样的红色茶叶袋袋内有十捆红色塑料袋，每捆10小包（正面照），每1小包均印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋；合计151小包印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋。公安民警在现场查扣梁绍俊驾驶小车内的151小包疑似毒物数量与梁绍俊供认的毒品数量相吻合。视频资料证实公安民警在梁绍俊的见证下，对151小包疑似毒物中每1小包印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋均拆开，将袋内的疑似毒物米黄色粉末装入编排有顺序编号的白色密封袋内，使用电子秤分别对每1个红色塑料袋、每1袋疑似毒物米黄色粉末进行称量。称量记录证实梁绍俊对151小包疑似毒物净重219.47克签名按指模确认。鉴定意见证实扣押的疑似毒物米黄色粉末均检测出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。上述物证、书证可证实公安民警提取、收集梁绍俊的有罪证据不违背法律程序。现场照片中虽有一张照片反映标有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋内的物品经称量达52.71克，没有公安民警的具体文字说明装入该密封袋内的米黄色粉末究竟由多少个印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋内的米黄色粉末构成，存在瑕疵，但不能全面否定视频资料反映在梁绍俊的见证下，公安民警对全部扣押的151小包疑似毒物中每1小包印有“Ferrari”英文字母的红色塑料袋均拆开且对袋内米黄色粉末疑似毒物称量的客观情况。梁绍俊认罪，并对151小包疑似毒物的净重219.47克予以确认。原判将现场勘查笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、视频资料、称量记录、鉴定意见作为认定梁绍俊有罪的定案依据，符合法律规定。
本院认为，上诉人梁绍俊明知是毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺而故意运输且数量大，其行为构成运输毒品罪。梁绍俊归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。扣押的毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺，依法予以没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人梁绍俊上诉及其辩护人辩护提出的理由均不成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟扬
审 判 员 罗 杰
代理审判员 关 维
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 张泽钦