河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终930号
上诉人（原审原告）：霍国政，男，汉族，1960年12月18日生，住河南省汝州市。
委托诉讼代理人：陈波，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。
委托代理人李芳婷，北京德和衡（郑州）律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）:汝州市平安养护队，住所地:河南省汝州市庙下乡庙下村。组织机构代码证L3934008-0。
负责人：陈平安，系平安养护队队长。
委托诉讼代理人：胡朝军，河南科序律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑州铁路局，住所地：郑州市陇海中路106号，组织机构代码证16999421-5。
法定代表人：何元，系铁路局局长。
被上诉人（原审被告）：郑州铁路局南阳工务段，住所地：河南省南阳市。
负责人：刘炎华，系工务段段长。
郑州铁路局、郑州铁路局南阳工务段共同委托诉讼代理人：焦育恩，男，汉族，1978年12月27日生，住河南省南阳市卧龙区，系郑州铁路局南阳工务段法律顾问。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市体育路与矿工路交叉口。统一社会信用代码：91410400735531080F。
负责人：程好喆，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘少川，男，汉族，1984年1月17日生，住河南省平顶山市石龙区，系该公司员工。
上诉人霍国政、汝州市平安养护队因与被上诉人郑州铁路局南阳工务段、郑州铁路局、中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初1956号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月14日公开开庭进行了审理。上诉人霍国政及其委托诉讼代理人陈波，上诉人汝州市平安养护队的委托诉讼代理人胡朝军，被上诉人、郑州铁路局南阳工务段的委托诉讼代理人焦育恩，中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司的委托诉讼代理人刘少川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
霍国政上诉请求：依法改判。在一审判决赔偿数额的基础上，增加赔偿数额199171.97元。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。事故发生当天，砌墙及粉刷工程全部由霍国政及鲁军定施工，在施工即将结束，检查有无遗漏的部位或未完工的地方时，霍国政发现铁路桥斜坡上一部分粉刷不合格，在粉刷不合格地方时受伤，不存在霍国政擅自到不属于自己的范围施工时受伤的问题。2、一审认定霍国政承担50%的责任不符合客观实际，汝州市平安养护队应当承担主要责任。3、应当按城镇居民标准计算霍国政的相关损失。4、鉴定费计算错误，霍国政支付鉴定费1440元。5、郑州铁路局南阳工务段、郑州铁路局应当承担连带责任。
汝州市平安养护队上诉请求：撤销一审判决第二项，改判汝州市平安养护队不承担任何责任。事实与理由：一审判决认定汝州市平安养护队对霍国政受伤不存在过错，而又判决汝州市平安养护队承担补偿责任，一审对此判决没有法律依据，应予以改判。
郑州铁路局南阳工务段答辩意见：汝州市平安养护队有相应资质，郑州铁路局南阳工务段与霍国政之间没有法律关系，霍国政要求郑州铁路局南阳工务段承担连带责任没有事实及法律依据。
郑州铁路局同意郑州铁路局南阳工务段的答辩意见。
中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司答辩意见：保险公司按保险合同已承担相应赔偿责任。
霍国政向一审法院起诉请求：判令汝州市平安养护队、郑州铁路局南阳工务段、郑州铁路局、中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司共同承担各项损失271432.52元。
一审法院认定事实：2015年6月30日，汝州市平安养护队与郑州铁路局南阳工务段签订《工程协议书》及《路肩加宽施工安全协议书》，约定：由汝州市平安养护队承包郑州铁路局南阳工务段焦柳线上下行K170+000～k230+000铁路区间部分区段小桥涵处路肩加宽工程，共计12处，每处3980元，共计47760元。由工务段安排现场负责人组织对养护队施工人员每日进行针对性安全教育；双方共同协商，安排每日工作，监督检查养护队施工质量及安全生产情况，对不符合施工或质量达不到要求的，可进行制止，并有权责令其返工；负责施工期间施工地段的行车安全防护，并对养护队的违章行为进行制止和处罚；养护队应按工务段要求合理组织好劳力，并组织学习铁路有关人身安全、行车安全规章、制度，接受工务段安全教育。在施工期间凡属于不符合操作规程或质量达不到标准而造成返工的损失或伤亡事故责任由养护队自负；养护队在既有线上的任何施工，都必须由工务段人员在场指导、防护，否则应禁止一切线上施工。施工中严禁高空作业（距地面距离≧2米）不使用安全带。2015年8月14日，汝州市平安养护队雇佣霍国政等人对焦柳线上行K171+200（桥216）处进行路肩维护。郑州铁路局南阳工务段职工相自辉、尹秋生在施工现场负责指导、防护。因施工开始前，养护队施工人员没有带安全带，工务段工作人员曾要求施工人员取来安全带后继续开始施工。现场负责人杨文正安排霍国政、鲁军定在涵洞西侧砌防护墙，霍书来一个人在东边砌防护墙，杨文正、霍某二人为三个人工作。当天下午18时30分左右，维修工作结束，工务段工作人员将维修区域封闭网关闭后离开。施工人员在现场清理现场，收拾物品，霍国政不慎从涵洞西侧摔下致伤。霍国政受伤后，被送往汝州市骨伤科医院进行救治，经该院诊断，霍国政的伤情为：1、右股骨转子下粉碎性骨折；2、××、心肌呈缺血型改变；3、××。原告在该院27天，花费医疗费用4598.27元，门诊费50.6元，后经合作医疗补助1476.38元。霍国政出院当日又入住汝州市骨伤科医院进行治疗，经该院诊断，霍国政的伤情为：1、右股骨转子下陈旧性骨折；2、××、心肌呈缺血型改变；3、××。霍国政在该院又住院15天，花费医疗费1055.57元。霍国政出院当日又入住河南中医学院第一附属医院进行治疗，经该院诊断，霍国政的伤情为：1、陈旧性股骨干骨折2、××。霍国政在该院住院4天，花费医疗费3758.9元。2016年3月28日，经汝州市人民法院委托，平顶山广成法医临床司法鉴定所作出平广成司鉴所[2016]临鉴字第11号伤残司法鉴定意见书，鉴定意见为霍国政的伤残等级为七级。霍国政为此支付鉴定费700元，门诊费120元。2016年8月11日，经汝州市人民法院委托，平顶山广成法医临床司法鉴定所对霍国政受伤后的营养期限、护理期限及护理人数作出平广成司鉴所[2016]临鉴字第50号评定咨询意见书，评定咨询意见为：霍国政护理期限为120-180天；营养期限为30-90日；护理人数为2人。霍国政为此支付鉴定费600元。事故发生后，汝州市平安养护队共计为霍国政垫付费用25500元。霍国政为农业户口，2015年河南省农村居民年人均可支配收入10853元；农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28976元/年，居民服务、修理和其他服务业为30864元/年。另查明，霍国政在中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司投保有一生无忧（B）综合保障计划保险，保险期限为2015年5月20日（保险合同生效日）11:40时至2016年5月19日24:00时止。其中意外伤害身故、残疾保险金额40000元，意外伤害医疗保险金额2000元。汝州市平安养护队营业执照显示其经营范围及方式为：铁路、公路路基养护。庭审中，原告曾要求追加诉讼请求，要求赔偿385923.12元，但未按规定时间缴纳相应诉讼费用。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。2015年8月14日，汝州市平安养护队雇佣霍国政等人对焦柳线上行K171+200（桥216）处进行路肩维护,郑州铁路局南阳工务段职工相自辉、尹秋生在施工现场负责指导、防护。施工开始前，养护队施工人员没有带安全带，工务段工作人员曾要求施工人员取来安全带后继续开始施工。现场负责人杨文正安排霍国政在涵洞西侧砌防护墙。当天下午18时30分左右维修工作结束，工务段工作人员将维修区域封闭网关闭后离开。施工人员在现场清理现场，收拾物品，霍国政不慎从涵洞东侧摔下致伤，造成事故。该事故因霍国政在维修工作结束后，未经允许擅自到不属自己施工范围内操作不慎摔下受伤，且事发时未系安全带，对事故的发生存在相应的过错。汝州市平安养护队作为用工方存在相应的资质，在该起事故中不存在过错，结合本案实际情况，应对霍国政所受损失予以适当补偿，本院酌定50%为宜。郑州铁路局、郑州铁路局南阳工务段在工程施工中尽到了安全防护义务，对事故的发生不存在过错，不应承担责任。因霍国政在中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司投保有一生无忧（B）综合保障计划保险，其中意外伤害身故、残疾保险金额40000元，意外伤害医疗保险金额2000元。根据法律规定，对于霍国政因此次事故所受损失，应首先由中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司在意外伤害事故、残疾及意外伤害医疗保险各限额内予以赔偿，不足部分，由汝州市平安养护队予以适当补偿。霍国政的损失为：1、医疗费9412.74元，门诊费50.6元，其中合作医疗已补助1476.38元，剩余7986.96元；2、误工费应为17942.14元（79.39元/天×226天），霍国政于2016年3月28日定残，累计务工226天；3、护理费应为元25368元（84.56元/天×150天×2人），咨询意见评定护理期限为120-180天，护理人数为2人，酌定150天为宜；4、住院伙食补助费应为1380元（30元/天×46天）；5、营养费600元（10元/天×60天），咨询意见书评定营养期限为30-90日，酌定60天；6、伤残赔偿金86824元（10853元/年×20年×40%）；7、霍国政的伤情构成七级伤残，因被告在此次事故中不存在过错，酌定精神损害抚慰金为10000元；8、交通费酌定2000元；9、鉴定费1420元。霍国政以上损失共计153521.1元（已扣除合作医疗补助1476.38元）。因霍国政的医疗费、残疾赔偿金损失均为超过保险项目各分项限额，故中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司应在意外伤害身故、残疾保险限额内赔偿霍国政40000元，在意外伤害医疗保险限额内赔偿霍国政2000元，共计42000元。霍国政剩余损失为111521.1元，故汝州市平安养护队应补偿霍国政各项损失55760.55元。因事故发生后，汝州市平安养护队已为霍国政垫付费用25500元，扣除后，汝州市平安养护队应补偿霍国政各项损失30260.55元。霍国政的其它诉讼请求证据不足，于法无据，不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十日内赔偿霍国政医疗费2000元，伤残赔偿金40000元，共计42000元；二、汝州市平安养护队于判决生效后十日内补偿霍国政医疗费等各项损失共计30260.55元；三、驳回霍国政的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5372元，由中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司负担831元，由汝州市平安养护队负担599元，由霍国政负担3942元。
本院二审期间，霍国政申请证人霍某到庭作证，霍某证明，霍国政是在施工结束时，看到当日做过的粉刷墙不平整，其重新上去修正时受伤的。对此，汝州市平安养护队没有提供相反证据予以否定，也没有提供证据证明霍国政受伤存在故意，霍国政受伤时也是在施工现场。因此，本院对霍某的证明予以确认。霍国政支付鉴定费1440元。本院查明的其他事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，霍国政与汝州市平安养护队之间形成了劳务关系，霍国政是在从事劳务过程中受到损害，汝州市平安养护队应当对霍国政的损失承担相应的责任。霍国政在从事劳务过程中，没有适用安全带，对自己受伤造成的损害应当承担相应的过错责任。汝州市平安养护队在雇员从事劳务中没有尽到监督、指导、管理和控制的义务，因此，汝州市平安养护队对霍国政的损害应当承担主要责任，根据本案事实，以汝州市平安养护队承担60%的责任为宜。霍国政关于汝州市平安养护队存在过错及汝州市平安养护队应当承担主要责任的上诉理由成立，本院予以采纳。关于霍国政伤残赔偿金的计算标准问题。霍国政属农村居民，其没有提供其长期在城镇居住的相关证据，一审判决按农村居民标准计算霍国政的伤残赔偿金并无不当。关于霍国政精神抚慰金的认定问题。霍国政的伤情被鉴定为七级伤残，根据其伤残程度，受损害结果等，其伤残赔偿金酌定为20000元为宜，一审判决酌定为10000元不当，应予以纠正。关于郑州铁路局及郑州铁路局南阳工务段对霍国政的损失是否应当承担连带责任问题。郑州铁路局南阳工务段及路基维护工作承包给有施工资格的汝州市平安养护队，且郑州铁路局南阳工务段在工程施工中尽到了安全防护义务，对事故的发生不存在过错，不应承担责任。霍国政要求郑州铁路局、郑州铁路局南阳工务段承担连带责任的理由没有事实及法律依据，本院不予支持。关于鉴定费数额认定问题。霍国政提交的鉴定费数额为1440元，一审判决认定为1420元不当，应予以纠正。
综上所述，汝州市平安养护队的上诉请求不能成立，本院予以驳回。霍国政的上诉请求部分成立，本院予以采纳。霍国政的损失为：153521.1元+10000元+20元=163541.1元。中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司应在意外伤害身故、残疾保险限额内赔偿霍国政40000元，在意外伤害医疗保险限额内赔偿霍国政2000元，共计42000元。汝州市平安养护队应当赔偿霍国政损失为：（163541.1元-42000元）×60%=72924.66元。扣除汝州市平安养护队已为霍国政垫付的费用25500元，汝州市平安养护队还应当赔偿霍国政损失47424.66元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初1956号民事判决的第一、三项；
二、变更河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初1956号民事判决的第二项为：汝州市平安养护队于本判决生效后十日内赔偿霍国政各项损失47424.66元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5372元，由中国太平洋人寿保险股份有限公司平顶山中心支公司负担831元，由汝州市平安养护队负担599元，由霍国政负担3942元。二审案件受理费4840元，由汝州市平安养护队负担1542元，由霍国政负担3298元。
本判决为终审判决。
审判长 邢智慧
审判员 翟建生
审判员 程显博
二〇一七年五月十六日
书记员 陈紫竹