上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0110民初22202号
原告：潘军伟，男，1963年10月17日出生，汉族，住上海市宝山区。
委托诉讼代理人：张燕，上海福湾律师事务所律师。
被告：彭辉，男，1966年7月3日出生，汉族，户籍地上海市杨浦区，现住上海市杨浦区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市黄浦区。
负责人：毛寄文，总经理。
委托诉讼代理人：张云军，上海市汇业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邱加化，上海市汇业律师事务所律师。
原告潘军伟与被告彭辉、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘军伟的委托诉讼代理人张燕，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托诉讼代理人张云军均到庭参加诉讼，被告彭辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告潘军伟向本院提出诉讼请求：赔偿原告以下损失：医疗费111,066.32元、住院伙食补助费490元、营养费3600元、护理费6000元、误工费31,200元、残疾赔偿金230,768元、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、残疾辅助器具费130元、衣物损500元、车辆修理费333.45元、鉴定费2600元、律师费4000元，上述费用由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额内先行赔付，超出交强险部分，先由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在商业第三者责任险限额内按责赔付，超出交强险及商业险部分，由被告彭辉按责承担40%。后续治疗费待实际发生后另行主张。事实和理由：2016年11月11日15时05分许，被告彭辉驾驶车牌号为沪AEXX**小客车行驶至上海市政悦路进殷行路南约170米处时，与驾驶电动自行车的原告相撞，致原告受伤。事故发生后，原告前往长海医院等进行治疗。原告伤情经鉴定，构成XXX伤残，伤后予以休息240日、营养90日、护理90日。经交警部门认定，原告潘军伟负事故的主要责任，被告彭辉负事故的次要责任。事故车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险及商业第三者责任险。
被告彭辉未到庭应诉、答辩。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议，事故车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险及限额为100,000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内，同意在交强险及商业险限额内依法理赔。对原告主张的各项费用，医疗费，对原告提供票据的真实性无异议，但应当扣除伙食费198元，且非医保部分不予理赔；住院伙食补助费，无异议；营养费，同意按每天30元标准，计算90天；护理费，同意按每天40元标准，计算90天；误工费，同意一期误工费按原告实际误工损失赔付原告16,857元，二期误工费按每月2300元标准，计算2个月月，两期误工费共计21,457元；残疾赔偿金，同意赔付原告125,384元；精神损害抚慰金，同意按责赔付原告4000元；交通费，酌情认可300元；残疾辅助器具费，无异议；衣物损，酌情认可300元；车辆修理费，与本案无关，不予认可；鉴定费，后续治疗鉴定无必要性，鉴定费认可1950元，同意在商业险范围内按责赔付；律师费，不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：2016年11月11日15时05分许，被告彭辉驾驶车牌号为沪AEXX**小客车行驶至上海市政悦路进殷行路南约170米处时，与驾驶电动自行车至此的原告发生交通事故，致原告受伤。事故发生后，原告前往上海长海医院救治，经诊断为：1、左胫骨平台骨折(Ⅳ型)；2、左腓骨上段骨折。同日，原告住院治疗，于2016年11月17日在腰麻下行胫骨平台骨折切开复位内固定术，至2016年11月21日出院转入上海上体骨科医院住院治疗，至2016年12月6日出院。原告治疗期间，共计花费医疗费112,571.10元。经交警部门认定，原告潘军伟负事故的主要责任，被告彭辉负事故的次要责任。
2、事故车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险及限额为1,000,000元的不计免赔商业第三者责任险，其中，交强险保险期限自2016年4月29日起至2017年4月28日止，商业险保险期限自2016年9月28日起至2017年9月27日止。
3、2017年4月27日，上海市公安局杨浦分局交警支队委托上海恒量医学交流服务中心司法鉴定所对原告伤残等级，休息、营养、护理期限及后续治疗进行法医学鉴定，鉴定意见为：被鉴定人潘军伟因交通事故致左胫腓骨近端粉碎性骨折，目前遗留左膝关节活动功能受限，评定XXX伤残。给予休息期6个月，营养2个月，护理2个月。择期拆除手术内固定，休息期2个月，营养1个月，护理1个月。原告支付鉴定费2600元。
4、事发后，被告彭辉为原告垫付11,702.80元，原告同意在本案中一并处理。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车与非机动车之间发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警队认定，原告潘军伟负事故的主要责任，被告彭辉负事故的次要责任。事故车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险及商业第三者责任险，故本起交通事故造成的损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额内先行赔付，超出交强险部分，先由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在商业第三者责任险限额内按责赔付，超出交强险及商业险部分，由被告彭辉按责承担40%。本起事故造成的各项损失据实确定如下：一、医疗费，扣除伙食费后凭据确定为112,571.10元。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司抗辩非医保部分不予理赔，对此，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”因此，在涉案保险合同争议条款的涵义不明确的情况下，应当作出不利于被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的解释。即使涉案保险合同的争议条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，该条款的效力也应当结合保险合同的相关法律规定全面加以分析。根据保险法第十七条的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司不能证明已向投保人陈述了该条款包含“医保外用药不予理赔”的内容，即部分免除保险人责任的涵义。因此，即使该条款可以被理解为“医保外用药不予理赔”，也不能发生法律效力。故在本案中，医院为原告使用非医保用药产生的费用，亦应赔付；二、住院伙食补助费，根据原告的实际住院天数，按每天20元标准计算，确定为490元；三、营养费(一期及二期)，参照鉴定意见确定的一期及二期营养期限，按每天30元标准计算，确定为2700元；四、护理费(一期及二期)，参照鉴定意见确定的一期及二期护理期限，按每天60元标准计算，确定为5400元；五、误工费(一期及二期)，原告与被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司达成一致意见，确定为21,457元；六、残疾赔偿金，原告与被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司达成一致意见，确定为125,384元；七、精神损害抚慰金，根据损害后果及责任划分，确定被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应向原告赔偿的金额为4000元；八、交通费，根据原告就诊的实际情况，酌情确定为300元；九、残疾辅助器具费，凭据确定为130元；十、衣物损，酌情确定为300元；十一、车辆修理费，因原告车辆确已发生损坏，故凭据确定为333.45元；十二、鉴定费凭据确定为2600元；十三、律师费，系原告通过司法途径以维护其合法利益所支出的实际费用，考虑到责任程度、赔偿标的等因素，酌情确定为3000元，由被告彭辉承担。后续治疗费原告可待实际发生后另行主张。事故发生后，被告彭辉为原告垫付11,702.80元，为避免讼累，在本案中一并处理。被告彭辉经本院合法传唤后，无正当理由未到庭应诉、答辩，本院依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告潘军伟医疗费10,000元、残疾赔偿金106,000元、精神损害抚慰金4000元、衣物损300元、车辆修理费333.45元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔付原告潘军伟医疗费41,028.44元、住院伙食补助费196元、营养费1080元、护理费2160元、误工费8582.80元、残疾赔偿金7753.60元、交通费120元、残疾辅助器具费52元、鉴定费1040元；
三、被告彭辉应于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘军伟律师费3000元；
四、原告潘军伟应于取得理赔款当日返还被告彭辉11,702.80元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4824元，减半收取计2412元，由原告潘军伟负担406元，被告彭辉负担2006元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈海峰
二〇一七年十月二十三日
书记员 翟 锐
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。