黑龙江省海伦市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第73号
原告马丹，男，1978年5月20日出生，回族，籍贯黑龙江省海伦市，无职业，住海伦市。
被告张泽恩，男，1970年8月12日出生，汉族，籍贯黑龙江省海伦市，住海伦市。
委托代理人董惠民，黑龙江双惠律师事务所律师。
原告马丹为与被告张泽恩建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年2月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月7日、6月12日、9月8日公开开庭进行了审理。原告马丹，被告张泽恩及其委托代理人董惠民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马丹诉称，2011年被告张泽恩将水暖工程发包给原告马丹，按合同约定原告马丹先交给被告工程保证金600000.00元，工程结算后被告张泽恩欠原告马丹工程款21103.00元。原告按照合同约定将保证金如数交给被告张泽恩，但是被告张泽恩不守信誉，不按约定时间返还工程保证金及所欠工程款，原告马丹多次找被告张泽恩要求返还工程保证金及所欠工程款，但被告以种种理由推脱搪塞，拒绝给付和返还，给原告马丹造成资金损失。现原告马丹要求被告张泽恩立即返还工程保证金人民币600000.00元、工程款21103.00元，并支付延期付款给原告造成的损失480000.00元。以上合计1101103.00元。
原告为证明其所主张的事实，在举证期限内向本院提供了以下证据：
一、水暖工程承包合同2份。主要证实被告张泽恩将海伦市东盛房地产开发公司开发建设的海伦市泰康新城小区C栋及C、D栋之间厢房楼月约10400平方米的水暖工程分包给原告马丹，合同约定原告马丹需向被告张泽恩交付工程保证金，C栋保证金人民币500000.00元，D栋保证金人民币100000.00元，合计人民币600000.00元。该保证金均于原告马丹开工进料时返还的事实。
二、解除合同协议书1份。主要证实原被告之间于2012年3月9日签订一份解除合同协议书，约定原告马丹分包被告张泽恩的工程款进行结算，被告张泽恩留取原告马丹工程看21103.00元系质量保证金，经过2013、2014年度采暖期质量无问题应由被告张泽恩如数返还上述质量保证金的事实。
三、证人陈永亮证词、证言、银行往来记录各1份。主要证实原告马丹承包被告张泽恩分包给原告马丹水暖工程时，原告马丹在证人陈永亮处借款人民币260000.00元，约定月利率3％，至今未偿还本金及支付利息的事实。
四、证人王雷的证词。主要证实马丹承包被告张泽恩分包给原告马丹水暖工程时，原告马丹在证人王雷处借款人民币170000.00元，约定月利率3％，现未偿还的事实。
被告张泽恩辩称，原告马丹交付给被告张泽恩工程保证金600000.00元属实，已经向原告马丹返还住宅楼一套，建筑面积115平方米，核款273700.00元，另外现金支付给原告马丹15000.00元，现在已经不欠其工程保证金600000.00元。原被告签订合同时没有利息和违约金约定，因此不同意支付违约金和利息。另被告并不欠原告马丹工程款21103.00元，原告马丹要求给付的上述款，系由开发商按工程造价5％留取的工程质量保证金，该款由开发企业收取，在无工程质量问题时，返还给原告马丹，与被告张泽恩无关。
被告为证明其所主张的事实，在举证期限内向本院提供了以下证据：
一、抵账房确认书复印件、开发商出具的抵账房屋明细表复印件各一份。主要证实被告张泽恩于2011年11月29日将海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115平方米住宅一套作为返还保证金抵账给原告马丹，核款273700.00元的事实。
二、东盛房地产开发有限公司泰康新城项目部出具的证明、房源表各一份。主要证实2011年9月，被告张泽恩将海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115平方米住宅一套抵账给原告马丹，后泰康新城项目部王博找原告马丹协调，原告马丹同意将该套房屋交给东盛房地产开发有限公司泰康新城项目部，由东盛房地产开发有限公司为原告马丹调换B栋五单元六层西门建筑面积68.36平方米和B栋四单元六层中门建筑面积47.79平方米住宅两套的事实。
三、房屋抵账确认书复印件2份。主要证实2015年6月4日原被告签订该确认书，原告马丹同意以海伦市泰康新城小区B栋五单元六层西门建筑面积68.36平方米和B栋四单元六层中门建筑面积47.79平方米住宅两套作为被告张泽恩返还的工程保证金接收的事实。
庭审中，原告马丹自认被告张泽恩以现金形式于2013年3月返还其工程保证金5000.00元，2014年4月30日返还其工程保证金10000.00元的事实。原被告双方均对抵账房屋的面积为116.15平方米、价格为每平方米2261.00元，抵账房屋核款262615.15元予以确认。
本院围绕双方当事人争议的事实焦点组织了质证：
被告对原告提交的证据一、二无异议，但认为证据二中约定留取的5％质量保证金应由开发企业返还。对证据三、四的质证意见为与本案无关。
原告对被告提交的证据一、二、三均有异议，认为证据一中被告于2011年11月29日将海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115抵账给原告不是事实；证据二、三中抵账的两套房屋系于2015年6月4日交付抵账房屋。
根据双方当事人的质证意见，本院综合审查认证如下：
对原告马丹提交的证据一、二予以采信。原告马丹提交的证据一，系原被告于工程开工前所签订，该证据双方均无异议，可以客观反映出本案涉及到收取工程保证金的事实及对水暖承包的约定。证据二实质为原被告双方工程竣工时对留取原告马丹5％工程质量保证金21103.00元给付的约定。予以采信。对原告马丹提交的证据三、四的客观性予以认定，该证据可以证实原告马丹向他人借款且有利息的约定，但不能证实原被告有逾期返还保证金应支付违约金及原告实际损失的事实。
对被告张泽恩提交的证据一、二、三予以采信。证据一与证据二相互认证，可以证实被告张泽恩已经于2011年11月29日将开发企业抵账给其的海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115平方米住宅一套作为返还保证金抵账给原告马丹，核款273700.00元，后由原告马丹与开发公司协商由开发公司将该房屋给予原告马丹调换成两套房屋。故应认定2011年11月29日报告张泽恩即返还了房屋价值的保证金，但房屋价值应按照庭审中双方一致确认的开发企业抵账给被告张泽恩的价格每平方米2261.00元计算，核款为260015.00元。证据三系原被告所签订，双方均无异议。
本院根据以上确认的证据及双方当事人的陈述，查明案件事实如下：2011年，被告张泽恩承包建设海伦市东盛房地产开发有限公司开发的海伦市泰康新城小区C栋和C、D栋之间厢房的建设项目。2011年6月3日、6月10日原告马丹与被告张泽恩先后签订两份水暖工程承包合同，约定被告张泽恩将海伦市东盛房地产开发公司开发建设的海伦市泰康新城小区C栋及C、D栋之间厢房楼约10400平方米的水暖工程分包给原告马丹，合同约定原告马丹需向被告张泽恩交付工程保证金，C栋保证金人民币500000.00元，D栋保证金人民币100000.00元，合计人民币600000.00元。该保证金均于原告马丹开工进料时返还。被告张泽恩于2011年11月29日将开发企业抵账给其的海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115平方米住宅一套作为返还保证金抵账给原告马丹，核款26015.00元。后东盛房地产开发有限公司泰康新城小区项目部王博与原告马丹协商由开发公司将该房屋收回，给予原告马丹另调换两套小面积房屋。2012年3月9日，原被告签订一份解除合同协议书，约定原告马丹的所有水暖工程款结清，剩余21103.00元工程质量保证金在两个供暖期没有出现维修费用时，如数返还给原告马丹。2013年3月、2014年4月30日，被告张泽恩返还给原告马丹工程保证金5000.00元和10000.00元。2015年6月4日，海伦市东盛房地产开发有限公司泰康新城小区项目部将给予原告马丹调换的泰康新城小区B栋五单元六层西门建筑面积68.36平方米和B栋四单元六层中门建筑面积47.79平方米住宅两套交付给原告马丹，核款262615.15元。至此被告张泽恩返还给原告马丹工程保证金数额为277615.15元，仍有保证金322384.85元未予返还。
本案的争议焦点是：
一、2011年11月29日被告张泽恩将海伦市泰康新城小区C栋三单元六层西门建筑面积115平方米住宅一套作为返还保证金抵账给原告马丹，核款26015.00元，原告马丹是否接受。
二、原被告签订的水暖工程承包合同中未约定工程保证金逾期返还是否应支付违约金及损失，被告张泽恩逾期返还工程保证金是否应支付违约金或利息。
三、该工程至今没有验收，工程竣工时，开发企业按5％收取原告马丹的工程质量保证金21103.00元，是否应由被告张泽恩给付原告马丹。
本院认为，原被告签订的水暖工程承包合同系双方的真实意思表示，合同签订后，双方应按合同履行义务。被告张泽恩未按约定向原告马丹返还工程保证金系违约行为，其应履行返还义务。原被告合同中虽没有违约的约定，但被告张泽恩违反合同约定，迟延返还保证金系违约行为，确以给原告马丹造成了损失，故原告马丹要求被告张泽恩按照中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金的请求应予支持；被告张泽恩应自按合同约定，自原告马丹开工之日起，按所欠实际数额分段计算利息。原告马丹要求被告张泽恩以其借款额人民币430000.00元为基数，按照月利率3％支付损失费用人民币480000.00元的请求，因原告马丹向他人的借款系其经营行为，应自行承担经营活动中的风险，故对原告马丹的上述请求不予支持；被告张泽恩于2011年11月29日将开发企业抵账给其115平方米住宅一套作为返还保证金抵账给原告马丹，后由原告马丹自行与开发公司协商，由开发公司将该房屋给予原告马丹调换成两套房屋，调换房屋的交付时间为2015年6月4日，该房屋调换行为系原告马丹与开发公司之间的行为，与被告张泽恩无关，且海伦市东盛房地产开发有限公司泰康新城项目部已经证实该事实，故应认定2011年11月29日报告张泽恩即返还了房屋价值的保证金，但房屋价值应按照庭审中双方一致确认的开发企业抵账给被告张泽恩的价格每平方米2261.00元计算，核款为260015.00元；原告马丹承包的水暖工程，系被告张泽恩向开发公司承包工程的一部分，被告张泽恩负有按照国家相关规定向开发企业交纳质量保证金的义务，留取的工程质量保证金系开发公司与被告张泽恩之间的行为，与原告马丹无关，故被告张泽恩应将工程质量保证金返还给原告马丹，待工程验收后，被告张泽恩与开发公司进行结算。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百二十二条的规定，判决如下：
一、被告张泽恩返还给原告马丹工程保证金人民币322384.85元；
二、被告张泽恩按照中国人民银行同期同类贷款利率分段支付给原告马丹违约金如下：
1、2011年9月29日至2011年11月29日以600000.00元为基数支付利息；
2、2011年11月30日至2013年3月1日以339985.00元为基数支付利息；
3、2013年3月2日至2014年4月30日以334985.00元为基数支付利息；
4、2014年5月1日至2015年6月4日以324985.00元为基数支付利息；
5、2015年6月5日至履行之日止以322384.85元为基数支付利息。
三、被告张泽恩给付原告马丹工程款21103.00元；
四、驳回原告马丹其他诉讼请求。
上述判决一、二、三项于本判决生效后30日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14710.00元，由被告张泽恩负担5656.66元，由原告马丹负担9053.34元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 李春生
审 判 员 纪伯伦
人民陪审员 王金富
二〇一五年九月九日
、书记员张莹絮