新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）新01行再2号再审申请人（一审原告、二审上诉人）:新疆银河科技发展有限公司，住所地:乌鲁木齐市南湖西路北三巷。法定代表人：单保新，董事长。被申请人（一审被告、二审被上诉人）:乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局，住所地:乌鲁木齐市宝山路221号。法定代表人：段春辰，局长。委托诉讼代理人：殷旭东，新疆鼎新旭业律师事务所律师。再审申请人新疆银河科技发展有限公司(简称银河科技公司)与被申请人乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局（简称沙区执法局）规划行政处理一案，乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出（2013）沙行初字第29号行政判决，银河科技公司不服向本院提起上诉。本院作出（2015）乌中行终字第1号行政判决，已经发生法律效力。银河科技公司不服向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院作出（2016）新民申967号行政裁定，指令本院再审本案。本院受理后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人银河科技公司的法定代表人单保新，被申请人沙区执法局的委托诉讼代理人殷旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银河科技公司申请再审称：沙区执法局作出的整改通知书在没有依照行政处罚程序作出行政处罚的情况下，明确要求我公司自行拆除建筑，并通知我公司逾期由沙区执法局将组织强制拆除。对我公司作出了行政强制决定，违反了《行政强制法》规定的程序。沙区执法局没有进行行政处罚程序，使用通知书代替行政处罚决定书和行政强制决定书，使我公司失去了辩解和递交建设手续的权利。两级法院都认定整改通知书不是行政处罚决定书，判决驳回我公司的诉讼请求，但判决回避了通知书中“逾期由沙区执法局将组织强制拆除”是否有效，而其行政行为已经实际执行，导致我公司合法建筑被拆除。故要求确认沙区执法局行政行为违法。沙区执法局答辩称：我局接到新疆西建房地产公司举报，称其管理的原鑫恒基地下鞋城人行通道被银河科技公司侵害其合法权益，要求我局拆除。文件资料显示，鑫恒基地下鞋城及通道管理者为新疆西建房地产公司。本案标的物新疆饭店门前的3号地下通道系规划部门认定为6各擅自改变使用性质的通道之一。乌鲁木齐市快速路管理中心来函对此通道的行政许可事项进行了说明：对通道的防寒门设施（25平方米）的占道进行了许可，通道的其他部分包括2层的加层并没有许可。故我局根据法律规定对银河科技公司下发责令改正通知书，要求其自行拆除。我局所作的行政行为事实清楚、证据确凿、适用法律法规正确，符合法定程序。一审法院认定，2013年8月，银河科技公司申请在长江路××临时××道设施防寒门、脚手架、人行通道改造加层，经乌鲁木齐市城市快速路管理中心、乌鲁木齐市公安交通管理部门、乌鲁木齐市城市管理委员会（乌鲁木齐市城市管理行政执法局）审核，批准临时占道面积：一类A人行通道长5米，宽5米，面积25平方米；B人行道长5米，宽5米，面积25平方米；人行道长40米，宽1米，面积40平方米，经营占道50平方米，时间365天，基建占道40平方米，时间40天。2013年9月16日，由乌鲁木齐市城市管理委员会、乌鲁木齐市城市管理行政执法局以乌城执占道审字〔2013〕86号准予行政许可决定书，同意银河科技公司于2013年9月17日至2013年10月6日对银河科技公司提出的外环长江路501号AB人行通道改造防寒门脚手架占用城市道路许可的申请，准予行政许可。之后银河科技公司对长江路501号地下通道3号出入口增设防寒门进行了工程建设。2014年7月3日新疆西建房地产开发有限公司向沙区执法局申请要求解决银河科技公司在施工中的违建行为，同日沙区执法局对银河科技公司施工的工程进行了现场勘验，并制作现场勘验笔录，经实际测量银河科技公司施工的门头长15米，宽9米，为上下两层，每层面积为90平方米，合计建筑面积为180平方米。2014年7月3日根据勘验结果，沙区执法局对银河科技公司作出了沙改通〔2014〕第050648号责令改正通知书，并送达了银河科技公司。另查明，2012年12月6日乌鲁木齐市城乡规划管理局以乌城规〔2012〕403号《关于鑫恒基地下鞋城竣工验收事宜的情况报告》确认：···三、经踏勘现场发现：地下通道及地下鞋城共设有9个地下出入口，现其中6个地下出入口已擅自改变使用性质，将部分空间作为商业店面；而且有一个地下出入口擅自改变位置，不符合规划审批。一审法院认为，一、沙区执法局是县级人民政府实施城市管理行政综合执法的行政执法机关，依法查处发生在本辖区范围内的行政违法行为，并对其作出的具体行政行为承担法律责任。二、银河科技公司经批准的临时占道面积为一类A人行通道长5米，宽5米，面积25平方米；B人行道长5米，宽5米，面积25平方米；但经沙区执法局现场勘查认定，其实际施工为长15米，宽9米，上下两层，每层面积为90平方米，合计建筑面积为180平方米。故银河科技公司未按照许可的临时占道的规定进行建设的建筑物为违法建筑物。沙区执法局按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定作出的责令改正通知书的行政行为的事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确。三、对提出的责令改正通知书是行政处罚的主张，一审法院认为，责令改正通知书不属于行政处罚，但沙区执法局作为行政机关，其作出具体行政行为应听取当事人的陈述和申辩，并告知当事人依法享有的权利、救济途径。沙区执法局未向当事人告知其权利，属于程序瑕疵，法院将予以司法建议。综上所述，对银河科技公司的诉讼请求，一审法院予以驳回。依照《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，一审法院判决：驳回新疆银河科技发展有限公司要求撤销乌鲁木齐市沙依巴克区城市管理行政执法局作出的沙改通〔2014〕第050648号责令改正通知书的诉讼请求。银河科技公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、行政机关作出行政决定应当事实清楚，但经一审庭审调查，我方进行临时建设系经过政府有关部门批准，沙区执法局对此事实并不清楚，故拆除范围不明确。2、我公司认可一审判决对责令改正通知书的性质认定，即责令改正通知书不属于行政处罚，但根据行政强制法的规定，行政强制行为必须有作出的行政处罚为依据，沙区执法局在未作出行政处罚的前提下即作出行政强制决定，违反法定程序。现涉案建筑已被强制拆除，执行拆除的行为人以持有责令改正通知书为由进行，该责令改正通知书应当属于事实上的行政处罚行为，沙区执法局没有告知我公司作出行政处罚的事实、理由和依据，以及依法享有的权利，程序违法。综上，沙区执法局程序违法，事实不清。请求二审法院撤销原判，撤销沙区执法局责令改正通知书。沙区执法局答辩称，2014年7月2日，新疆西建房地产有限公司向我局举报，称其管理的原鑫恒基地下鞋城人行通道被银河科技公司占用,侵害其权益，要求我局依法拆除，同时向我局提供了《吐鲁番地区中级人民法院解决鑫恒基地下鞋城遗留问题的函》、乌鲁木齐市城乡规划管理局乌城规[2012]403号文件及鑫恒基地下鞋城的规划红线图纸。我局发现，鑫恒基地下鞋城及通道产权人及管理者均为新疆西建房地产有限公司，而非银河科技公司，银河科技公司无权对该建筑物进行施工改造。后经乌鲁木齐市快速路管理中心来函进行了说明，对通道防寒门设施的占道及施工进行了许可，通道其他部分包括2层的夹层并没有获得许可。本案涉及标的物位于新疆饭店门前的3号地下通道，系早在2012年规划部门就已经认定为6个擅自改变使用性质的通道之一。据此，我局依法对银河科技公司作出责令改正通知书，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。另外，根据行政处罚法第八条的规定，我局作出的责令整改通知书并非行政处罚，只是行政主体依法作出要求违法行为人停止和纠正违法行为的行政管理措施或行政命令。综上，银河科技公司的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回。本院经二审审理查明的事实与一审法院相同。本院二审认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本案，沙区执法局是本区人民政府实施城市管理行政综合执法的行政执法机关，具有依法查处发生在本辖区范围内的行政违法行为的法定职责。一、沙区执法局经现场勘查发现，银河科技公司未按照临时占道行政许可进行建设，且银河科技公司未取得建设工程规划许可证，沙区执法局认为该公司建设的建筑物为违法建筑物，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定作出责令改正通知书，要求其在规定期限内改正违法行为并无不当。二、二审审理中，银河科技公司称，鑫恒基地下鞋城原产权人乌鲁木齐市鑫恒基实业发展有限公司已经办理过建设工程规划许可证，我公司现持有准予城市道路临时占用许可审批手续，即可进行建设，其该上诉理由于法相悖，本院不予支持。责令改正通知书是行政机关行政执法程序中的一个具体行政行为，不属于行政处罚。银河科技公司上诉称，本案属于事实上的行政处罚，沙区执法局没有履行告知义务，违反法定程序，该上诉理由无法律依据，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，二审判决如下：驳回上诉，维持原判。本院再审确认原审查明事实。本院再审认为：根据《乌鲁木齐市城市管理行政综合执法条例》规定，沙区执法局有权依法查处在本辖区范围内的行政违法行为，并对其作出具体行政行为。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”沙区执法局经现场勘查发现银河科技公司未按照临时占道行政许可进行建设，且银河科技公司未取得建设工程规划许可证，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定作出责令改正通知书，要求其在规定期限内拆除违法建筑，改正其违法行为并无不当。责令改正通知书是行政机关行政执法程序中的一个具体行政行为，具有行政管理属性，是为了纠正违法行为，不属于行政处罚行为。因此，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。银河科技公司的再审请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：维持本院（2015）乌中行终字第1号行政判决。本判决为终审判决。审判长  达莲花审判员  于 翔审判员  刘雪花二〇一七年十二月二十五日书记员  曲毅捷