宾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0126民初1357号
原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司。
负责人梁某，公司经理。
委托代理人黄某，公司总经理助理兼办公室主任。
委托代理人黄时韬，宾阳县武陵镇法律服务所法律工作者。
被告谭某。
委托代理人古学兴，宾阳县法律事务中心法律工作者。
原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司（以下简称广电宾阳分公司）诉被告谭某劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月25日立案受理后，依法组成由审判员廖汉真担任审判长、代理审判员刘婷章、人民陪审员梁翠莲参加的合议庭，于2016年7月12日公开开庭进行了审理。书记员蓝书琪担任记录。原告广电宾阳分公司的委托代理人黄某、黄时韬，被告谭某及其委托代理人古学兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广电宾阳分公司诉称，2006年4月12日，原告与被告签订《村级广播电视网络代维护收费协议书》，2011年1月1日，原告又与被告签订《宾阳县农村有线电视网络收费安装维护劳务合同》，原告将合同约定的特定区域特定片段有线电视网络收费、安装、维护工作委托被告代理。2011年11月16日，原告将宾阳县乡镇级的有线电视网络收费、安装、维护工作全部委托给第三人宾阳县广通劳务派遣咨询服务有限公司代理，并签订了《宾阳县农村有线电视网络收费安装维护劳务承包合同》；毎月劳务费及经考核验收后原告按合同约定汇至该公司，由该公司发给被告。2015年9月29日，原告与广西易才人力资源顾问有限公司签订《服务外包合同》，因被告没有与该公司签订《服务外包合同》，原告根据公司的经营状况终止了被告的代理关系。被告向宾阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁决：1、确认原告与被告存在劳动关系；2、原告支付被告2015年10、11、12月工资和年终业绩奖金11303.74元；3、原告支付被告休息日、法定节假日加班费差额35594.77元；4、原告支付被告违法解除劳动关系经济赔偿金52320元；5、原告支付被告失业保险金损失35280元；6、原告为被告补缴2005年12月1日至2015年12月31日基本养老保险费。原告认为，原告与被告之间是委托代理关系而不是劳动关系，故请求法院判决：1、原告与被告不存在劳动关系；2、原告不支付被告2015年10、11、12月工资和年终业绩奖金11303.74元；3、原告不支付被告休息日、法定节假日加班费差额35594.77元；4、原告不支付被告违法解除劳动关系经济赔偿金52320元；5、原告不支付被告失业保险金损失35280元；6、原告不为被告补缴2005年12月1日至2015年12月31日基本养老保险费。原告广电宾阳分公司对其陈述在举证期限内提供的证据有，1、原告营业执照、代码证、法定代表人身份证明，证明原告主体适格；2、仲裁裁决书，证明本案纠纷已经过仲裁；3、送达回执，证明原告仲裁裁决书签收情况；4、代收费维护协议书，证明原告与被告系委托代理关系；5、劳务合同，证明原告与被告系劳务合同关系；6、被告年终绩效奖金及劳务金额清单，证明被告获得年终绩效奖金及劳务金额清单的具体情况。
被告谭某辩称，一、宾劳人仲字（2016）第20号《仲裁裁决书》，确认被告与原告自用工之日起形成事实劳动关系，并裁决原告应支付拖欠被告的工资、加班费、经济赔偿金、失业保险金和为被告补缴职工养老保险费等，事实清楚证据确实充分，人民法院应当予以确认并判决维持；二、原告称其与被告之间属劳务关系或委托关系而非劳动关系的说法与事实和法律相悖。因有被告的身份证及原告的电脑咨询单证明双方身份符合法律、法规关于劳动关系主体资格的要求，且答辩人持有《聘书》、《工作证》、《劳动管理制度》、《服务合同》、《银行发放工资记录》等，证明被告的劳动任务由原告安排并受原告劳动管理制度的管理，被告因事不上班须请假由原告管理人员审批，以及原告发放给被告绩效奖金等只有劳动关系才有的法律事实特征，证明原、被告存在劳动关系，符合劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条确立劳动关系的规定；三、仲裁机构裁决原告在裁决生效之日起十日内支付拖欠的工资及年度绩效奖金事实清楚、证据确实充分、于法有据，且被告举出的《周末加班安排表》、《节假日值班安排表》证明原告用工后从未安排被告休息，每天加班只发20元报酬，损害了被告的合法权利；四、因被告不同意与易才公司签订劳务派遣合同，原告以不安排被告劳动任务、要求被告提供税务发票才发工资的非法手段逼迫被告离开公司，属于违法解除劳动合同；五、双方自用工之日起形成事实劳动关系，原告不为被告办理社保手续、不为被告缴纳养老、失业保险费等实属违法。综上，仲裁裁决正确、合法，请法院判决予以维持并驳回原告诉讼请求。被告谭某对其辩解在举证期限内提供的证据有，1、被告身份证复印件，证明被告主体资格；2、电脑咨询单，证明原告符合法律法规关于用人单位的主体资格；3、工作证、荣誉证书，证明被告提供的劳动是原告经营业务的组成部分；4、银行代发工资记录及现金发工资汇总表，证明被告提供的劳动是原告安排的有报酬的劳动且双休及节假日加班每日只得20元报酬。
本案争议的焦点主要是，1、原、被告之间是否存在劳动关系；2、原告的各项请求是否有事实和法律依据。
对原告提供的证据1、2、3、6，被告没有异议。该证据来源合法、内容真实，本院予以采信。
对原告提供的证据4、5，被告有异议，认为该证据不能证明原告与被告之间存在劳务关系或委托关系。被告的主张与事实不符，该证据来源合法、内容真实，本院予以确认。
对被告所提供的证据，原告对其真实性无异议，但认为这些证据不能证明原告与被告之间存在劳动关系。结合其他证据分析，这些证据来源合法、内容真实，本院予以确认。
综合全案证据，本院认定以下法律事实，2009年5月，被告谭某到原告广电宾阳分公司下属思陇镇管理服务站从事该辖区内有线电视网络收费、安装、维护工作；2011年1月1日，原告与被告签订《宾阳县农村有线电视网络收费安装维护劳务合同》，合同约定：1、谭某负责新桥、思陇乡镇广电网络有线电视收费、安装、维护工作，经营任务指标为，收取收视维护户数793户，安装有线电视用户30户，收上费用合计94730元；2、期限自2011年1月1日起至2012年12月31日止；3、劳动报酬，月劳务费1.5元／户（不含税），管辖户数不足533户的，计发的月均劳务费（不含年终奖励、安装提成）低于800元的，按800元／月支付，完成年度经营任务指标98%（含）-100%的，年终奖励2500元（不含税），完成年度经营任务指标95%（含）-98%的，年终奖励1500元（不含税），低于95%的无年终奖励，超额完成年度经营任务指标的，按超额部分的5%给予提成奖励（含税）。2011年11月16日，原告将宾阳县乡镇级的有线电视网络收费、安装、维护工作全部委托给第三人宾阳县广通劳务派遣咨询服务有限公司代理，并签订了《宾阳县农村有线电视网络收费安装维护劳务承包合同》；每月劳务费及经考核验收后原告按合同约定汇至该公司，由该公司发给被告；合同期满后，双方没有续签，但被告仍在原告处从事有线电视网络收费、安装、维护工作；工作期间，原告负责对被告进行技术等培训，并从任务分配、上下班、值班、请假等制度对被告进行管理；2015年9月29日，原告与广西易才人力资源顾问有限公司签订《服务外包合同》，因被告没有与该公司签订《服务外包合同》，2015年12月31日，原告终止了被告的工作。2016年3月，被告谭某向宾阳县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决：1、确认被告于2016年4月至2015年12月间与原告存在劳动关系；2、原告为被告补缴2006年4月至2015年12月的养老、失业保险等社会保险费和办理住房公积金；3、原告支付拖欠被告2015年10、11、12月工资、奖金10670元加付25%赔偿金2667.5元，共计13337.50元；4、原告支付被告休息日、法定节假日加班费工资和损失赔偿费65775元；5、原告支付被告失业保险金损失39200元；6、原告支付被告违法解除劳动关系经济赔偿金52320元。2016年3月22日，宾阳县劳动争议仲裁委员会作出宾劳人仲字（2016）第20号仲裁裁决书，裁决，一、2006年4月1日至2015年12月31日原告与被告存在劳动关系；二、原告支付被告2015年10、11、12月工资及年终业绩奖金11303.74元；三、原告支付被告休息日、法定节假日加班费差额35594.77元；四、原告支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金52320元；五、原告支付被告失业保险金损失35280元；六、原告为被告补缴2005年12月1日至2015年12月31日城镇职工基本养老保险费，缴纳数额由宾阳县社会保险经办机构核定，个人承担部分由被告负责，由于补缴产生的利息或滞纳金由原告负；七、驳回被告其它仲裁请求。原告广电宾阳分公司不服裁决，于2016年4月25日向本院提起本案诉讼。
本院认为，被告谭某自2009年5月至2015年12月31日在原告广电宾阳分公司工作，工作期间，虽然原告广电宾阳分公司对被告谭某进行业务培训，并从任务分配、上下班、值班、请假等制度进行管理、监督检查和考核，但在报酬上，广电宾阳分公司根据被告所做业务量支付一定佣金而不是约定的工资数额，该佣金也不受国家规定的最低工资限制，广电宾阳分公司也不承担被告的社会保险和社会福利责任。基于原、被告双方签订的《宾阳县农村有线电视网络收费安装维护劳务合同》约定，原告广电宾阳分公司与被告谭某的关系属于平等主体之间的民事劳务关系而不是劳动关系。被告谭某辩称，原、被告双方身份符合法律、法规关于劳动关系主体资格的要求，被告的劳动任务由原告安排并受原告劳动管理制度的管理，原、被告之间的关系符合劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条确立劳动关系的规定，属于劳动关系并非劳务关系或委托关系。本院认为，原、被告之间的关系并不具备劳动关系的特征，也不完全具备劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条确立劳动关系的规定，被告谭某的辩解，理由不成立，本院不予支持。故原告的诉讼请求本院予以支持；但原告请求不支付被告谭某2015年10、11、12月工资及年终业绩奖金11303.74元，基于原、被告之间的法律关系，本案不予处理。综上所述，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、2009年5月至2015年12月31日，原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司与被告谭某不存在劳动关系；
二、原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司不需支付被告谭某休息日、法定节假日加班费差额35594.77元；
三、原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司不需支付被告谭某违法解除劳动关系经济补偿金52320元；
四、原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司不需支付被告谭某失业保险金损失35280元；
五、原告广西广播电视信息网络股份有限公司宾阳分公司不需为被告谭某补缴2005年12月1日至2015年12月31日城镇职工基本养老保险费。
案件受理费10元，由被告谭某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状。并按对方当事人的人数或法定代人人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。
审 判 长 廖 汉 真
代理审判员 刘婷章、
人民陪审员 梁 翠 莲
二〇一六年十月十七日
书 记 员 蓝 书 琪
附相关法律条文：
劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳
社部发（2005）12号）
用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具
备下列情形的，劳动关系成立。
用人单位与劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳规章制度适用于劳动者，
劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
appoint