辽宁省义县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）义民再初字第00004号
原审原告谢某某，男，1964年8月29日出生，汉族，工人，住义县义州镇。
原审被告张某某，男，1966年3月14日出生，汉族，住义县。
原审被告金某，男，1970年7月20日出生，满族，无业，住义县。
原审被告王某某，男，1967年3月24日出生，满族，个体业者，住义县。
原审原告谢某某诉原审被告张某某、金某、王某某民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月22日作出（2013）义民二初字第01891号民事判决：一、被告张某某于判决生效后三十日内偿还原告谢某某借款本金人民币50000.00元；原告谢某某对中华牌轿车辽GR45**依法享有抵押权，有权以上述财产折价或者拍卖，变卖的价款优先受偿，但不得对抗善意第三人；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1050.00元，由被告张某某负担。宣判后，双方当事人均未上诉，该判决已经发生法律效力。原告向法院申请执行，因被执行人下落不明，终结执行。原审原告谢某某再次向法院起诉担保人金某、王某某，本院受理后发现（2013）义民二初字01891号民事判决确有错误。经本院院长提交审判委员会讨论认为，原判认定原告谢某某与被告金某、王某某签订的保证方式为一般保证，但是在判决债务人承担还款义务，没有对债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任作出判决，属于漏判。因此，本院于2015年3月26日作出（2015）义民监字第00008号民事裁定，本案由本院另行组成合议庭再审。本案由审判员褚玉明担任审判长并主审，审判员郑珍珍、人民陪审员王丽参加评议，于2015年9月25日公开开庭审理了本案。原审原告谢某某，原审被告金某、王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告谢某某诉称，被告张某某以承包工程资金短缺为由，从原告处借款人民币50000.00元，并以其所有的中华牌辽GR45**号轿车大照作抵押，被告金某、王某某作担保。约定借款期限为两个月，现还款期限已届满，三被告拒绝偿还。故诉至贵院要求三被告偿还此款，并按银行同类同期贷款利率四倍承担欠款期间的利息。
原审被告张某某未到庭，未发表答辩意见。
原审被告金某辩称，借款事实存在，担保也属实，但当时被告张某某也用自己所有的车做了抵押，所以才担保的。
原审被告王某某辩称，借款事实存在，担保也属实，但当时被告张某某也用自己所有的车做了抵押，所以才担保的。
原审查明，2013年9月11日被告张某某从原告谢某某处借款本金人民币50000.00元，借款期限从2013年9月11日到2013年11月11日。被告张某某用登记在自己名下的中华牌轿车辽GR45**作抵押担保，但并未在车辆管理部门办理抵押登记手续。欠条中另载明“如果借款到期不还此款，车归谢某某名下；如此款还不上，此款由担保人还此款。”当日被告张某某为原告出具欠条一张，并有被告金某、王某某担保签字。原告将现金人民币50000.00元交付给被告张某某，现该笔借款还款期限已满，被告张某某未能归还欠款，被告金某、王某某也未能履行担保义务，故原告诉至本院。上述事实有原、被告陈述、欠条、车辆登记手续等证据经开庭质证及本院审查，本院予以确认。
原审认为，合法的借款合同关系受法律保护。借贷双方可以对本金及利息、罚息、还款期限、抵押担保等做出约定，双方应当按约定履行自己的义务。本案中，被告张某某与原告谢某某之间借贷关系合法有效，应受到法律保护。现借款期限已到，其理应承担偿还欠款的义务；对于车辆抵押权一节，原告谢某某与被告张某某虽然签订抵押合同，但并未在车辆管理部门办理抵押登记，故抵押权虽然设立，但不得对抗善意第三人。我国法律规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满，抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。因此，原告谢某某与被告张某某“如果借方到期不还此款，车归谢某某名下”的约定无效，但不影响原、被告双方其他条款的约定；对于被告金某、王某某的保证责任，因原告谢某某与被告金某、王某某约定“如此款还不上，此款由担保人还此款”由此可以看出，原告谢某某与被告金某、王某某签订的保证方式为一般保证，在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行，仍不能履行债务前，担保人对债务人可以拒绝承担保证责任。故原告要求被告金某、王某某在此案中一并承担担保责任于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第五十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张某某于本判决生效后三十日内偿还原告谢某某借款本金人民币50000.00元；原告谢某某对中华牌轿车辽GR45**依法享有抵押权，有权以上述财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，但不得对抗善意第三人；二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1050.00元，由被告张某某负担。
再审中，原审原告谢某某再审诉称，与原诉讼请求基本一致。
原审被告张某某未到庭，未发表答辩意见。
原审被告金某再审辩称，借款是事实，当时张某某拿辽GR45**中华牌轿车的大照作抵押了，借款5万元，原告当时扣下5000元利息，实际给张某某拿走45000元，当时约定月利息5分，借款期限为两个月，现在张某某我们也找不到了。
原审被告王某某再审辩称，与原审被告金某一致。
经再审查明，原审被告张某某于2013年9月11日从原审原告谢某某借款人民币50000.00元，并与当时给出具了欠条一张，欠条中载明：“今有义县张某某（辽宁省义县义州镇站东村999-389号，210727196603140075）从谢某某名下借人民币伍万元，￥50000元，用张某某车大照（辽GR45**）作抵押，如果借方到期不还此款，车归谢某某名下，如此款还不上，此款有担保人还此款，借款日期两个月，自2013年9月11日到2013年11月11日。借款人：张某某。担保人：金某王某某”。并口头约定借款利率月息5分，原审被告张某某用登记在自己名下的辽GR45**号中华牌轿车《机动车登记证书》，编号为210002939564作抵押担保，但未在车辆管理部门办理抵押登记手续。原审原告谢某某将现金人民币45000元交付给原审被告张某某，扣下两个月的利息5000元。借款到期后，原审被告张某某未能归还欠款，原审被告金某、王某某也未能履行担保义务。
上述事实，有原审原、被告陈述、欠条、《机动车登记证书》等证据材料在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
再审认为，合法的借贷关系受法律保护。借贷双方可以对本金及利息、罚息、还款期限、抵押担保等作出约定，双方应当按照约定履行自己的义务。本案中原审被告张某某与原审原告谢某某之间借贷关系合法有效，应受到法律保护，借款到期后，应积极筹集资金履行还款义务。依据法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。民间借贷的利率可以适当高于银行的利率。但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护。原审原告谢某某实际给付原审被告张某某借款本金45000元，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，但双定约定的利率月息5分，超出法律规定的限额本院不予支持。对于车辆抵押权问题，原审原告谢某某与原审被告张某某虽然签订了抵押合同，但并未在车辆管理部门办理抵押登记，抵押权虽然设立，但不得对抗善意第三人。依据法律规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满，抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。因此，原审原告谢某某与原审被告张某某“如果借方到期不还此款，车归谢某某名下”的约定无效，但不影响原审原、被告双方其他条款的约定。债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。对于原审被告金某、王某某约定“如此款还不上，此款由担保人还此款”，由此可以看出，原审原告谢某某与原审被告金某、王某某签订的保证书方式为一般保证，在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，担保人对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权力（一）债务人住所变更，致使债权人履行债务发生重大困难的……。债权人要求债务人履行债务发生重大困难情形，包括债务人下落不明。本案中，原审原告张某某至今下落不明，致使原审原告谢某某要求其履行债务发生重大困难。为此，对原审原告谢某某要求原审被告金某、王某某承担连带保证责任的诉讼请求，本院应予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》八十四条、九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百条、《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十七条、第十九条、第四十条、第五十三条一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十五条和《中华人民共和国民事诉诉法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百零七条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销辽宁省义县人民法院（2013）义民二初字第01891号民事判决；
二、原审被告张某某与本判决生效后三十日内偿还原审原告谢某某借款本金人民币45000元，并从2013年9月11日起按中国人民银行同类贷款利率的四倍支付利息至款项付清之日；
三、原审原告谢某某对辽GR45**号中华牌轿车依法享有抵押权，有权以该财产折价或者拍卖，变卖的价款优先受偿，但不得对抗善意第三人；
四、原审被告金某、王某某对本判决第二项承担连带保证责任；
五、原审被告金某、王某某互负连带责任；
六、驳回原审原告谢某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1050元，公告费600元，共计1650元，由原审被告张某某承担，原审被告金某、王某某负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锦州市中级人民法院。
审 判 长 褚玉明
审 判 员 郑珍珍
人民陪审员 王 丽
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 洪石东