连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0706民初7429号原告：连云港升华机械制造有限公司，住所地灌云县东王集乡元邦村二组。法定代表人：王余标,经理。委托诉讼代理人：李新沪，灌云县蓝天法律服务所法律工作者。被告：连云港港城司法会计鉴定所，住所地连云港市海州区通灌南路75号兆隆大厦三单元301室。法定代表人：孙同新，所长。原告连云港升华机械制造有限公司（以下简称升华公司）与被告连云港港城司法会计鉴定所（以下简称港城鉴定所）委托合同纠纷一案，本院于2016年10月２１日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人李新沪、被告法定代表人孙同新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告升华公司向本院提出诉讼请求：判决被告退还预付款40000元，并承担诉讼费用。事实和理由：因灌云县东城区城中村改造，原告厂区房屋及其他不动产被人民政府征收，原告为向政府提供真实、合法的拆迁补偿依据，于2016年4月26日与被告签订了司法鉴定协议书，委托被告进行司法鉴定。此外，双方还签订了补充协议，依照协议约定，被告应做到“1、评估价格公证合理合法，得到灌云县政府拆迁办认可；2、评估总价确保在陆佰伍拾万元；3、如鉴定评估未被认可，造成损失，乙方退回所收款项；4、乙方负责洽谈拆迁事宜，跟踪服务到底”。协议签订后，原告向被告预付了40000元现金。2016年5月17日，被告作出了（2016）第3号司法鉴定意见书，但该意见书没有被政府采纳，实际拆迁补偿款为5972889元，没有达到鉴定意见书中的7279846.8元，亦没有达到预期的6500000元，且被告亦未参与洽谈拆迁事宜。故原告认为被告利用专业知识优势误导原告与其订立了鉴定协议，且没有履行协议中的义务，违法收取费用，故依约应当退还所收取的40000元。被告港城鉴定所辩称，原告所诉与事实不符。第一，被告依照约定于2016年5月17日出具了《司法鉴定意见书》，并电话联系原告要求共同与相关部门洽谈拆迁事宜，但被原告拒绝，且在被告出具《司法鉴定意见书》的第四天，原告即自行与灌云县房屋征收局签订了补偿协议。第二，被告收取的费用并未违反相关规定。第三，灌云县房屋征收局曾对原告的厂房及附属设施进行了评估，数额仅为3854835元，但被告出具《司法鉴定意见书》后，灌云县房屋征收局已将被告的鉴定数额作为重要参考依据，并以5972889元的数额与原告签订了拆迁补偿协议。因此，被告已履行了合同义务，原告要求退还40000元没有依据，对于原告尚欠的鉴定费余款被告将另案起诉。本院经审理认定事实如下：2016年4月26日，原告升华公司（委托人）与被告港城鉴定所签订了《司法鉴定协议书》一份，约定委托鉴定事项及用途为通过鉴定，确定委托方拥有的厂房、土地及附属设施的市场价值的真实性和合法性，便于灌云县有关部门给付委托方拆迁补偿费的依据；委托鉴定要求为被委托方应根据国家法律法规及有关规定依法审计鉴定，并出具《司法鉴定意见书》；鉴定资料为①委托方房屋征收价格汇总表，②现场照片等资料；鉴定费用及收取方式为经双方协商按所鉴定实物价值的3%收取鉴定费，并于本协议书签订之日先预收鉴定费40000元，其余鉴定费待司法鉴定完成后再付清；鉴定时限为从协议签订之日起30个工作日内完成。同日，原告升华公司（甲方）与被告港城鉴定所（乙方）签订了《补充协议》一份，约定：1、评估价格公证合理合法，得到灌云县政府拆迁办认可；2、评估总价确保在陆佰伍拾万元，付鉴定费共计180000元，预付款40000元，余款在拆迁第一批付款到账后，一次性付清；3、如鉴定评估未被认可，造成损失，乙方退回所收款项；4、乙方负责洽谈拆迁事宜，跟踪服务到底。上述协议签订后，原告向被告支付了预付款40000元。2016年5月17日，被告港城鉴定所出具了连港城司会鉴（2016）第3号司法鉴定意见书，鉴定意见为“根据上述‘四、分析说明’则升华公司的土地、厂房（非住宅房屋）、住宅房屋、附属设施补偿费及机械设备搬迁补偿费的款项合计为7279846.8元”。2016年5月21日，原告的法定代表人王余标（乙方）与灌云县房屋征收局（甲方）签订了《房屋征收货币补偿协议书》一份，主要内容为：因东城区城中村改造项目建设需要，经灌云县人民政府批准，甲方负责人对东城区城中村改造项目用地红线范围内的房屋及其他不动产实施征收，甲方征收乙方位于后河村东王集公路沿线的房屋，被征收房屋建筑面积3804㎡；货币补偿费用，包含被征收房屋补偿、附属设施、搬家费、临时安置费、其他补助、奖励等合计5972889元。协议还就其他相关事宜作出了约定。在本案审理过程中，原、被告均确认灌云县人民政府拆迁部门曾对涉案的厂房、土地及附属设施等进行了评估，但未出具评估报告，原告述称评估数额为“初评450万元（不含土地费）”，被告称评估数额为3854835元。上述事实，有原、被告的陈述以及原告提供的司法鉴定协议书、补充协议、鉴定意见书、房屋征收货币补偿协议书、被告提供的司法鉴定收费规定等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，原告升华公司与被告港城鉴定所签订司法鉴定协议书，系双方真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规强制性规定，合法有效。原、被告系委托合同关系，双方均应依约履行合同义务。关于原告以被告未按约定履行合同义务为由要求被告退还预付款40000元的主张，本院认为，第一，原、被告之间系委托合同关系，依据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条的规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事物的合同。本案中，原、被告双方签订的司法鉴定协议书中约定的委托事项为“被委托方应根据国家法律法规及有关规定依法审计鉴定，并出具《司法鉴定意见书》”，而被告港城鉴定所已于2016年5月17日出具了连港城司会鉴（2016）第3号《司法鉴定意见书》，即被告已完成了约定的委托事项。第二，对于原告称被告出具的《司法鉴定意见书》未得到灌云县人民政府拆迁办认可，故依据补充协议应退回所收款项的意见，本院认为，首先，原、被告双方在补充协议中约定“如鉴定评估未被认可，造成损失，乙方退回所收款项”，但原告未能提供有效证据证实鉴定评估未被认可，且造成其损失。此外，依据原告举证的《房屋征收货币补偿协议书》及原、被告在庭审中的陈述，在被告出具鉴定意见书前，拆迁部门曾对涉案的厂房、土地及附属设施等进行了评估，虽然双方均未能提供书面材料证实初次评估的数额，但在被告出具鉴定意见书后，原告与灌云县房屋征收局签订的《房屋征收货币补偿协议书》中确认的补偿数额高于双方陈述的初次评估数额，即双方陈述的上述情况与原告的主张相互矛盾，故原告该主张缺乏事实依据。第三，依据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条、第四百零五条的规定，委托人应当预付处理委托事务的费用；受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。本案中，被告作为受托人已完成委托事务，原告要求被告退还预付款40000元缺乏法律依据。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十八条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告连云港升华机械制造有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员 高 旭二〇一六年十一月三十日书 记 员 孙小惠法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事物的合同。第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的按照其约定。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。