广西壮族自治区贺州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂11刑终191号
原公诉机关贺州市八步区人民检察院
上诉人（原审被告人）吕向昆，男,1989年11月1日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市八步区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月18日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年6月25日被该局取保候审。2017年2月15日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人苏达池，广西众望律师事务所律师。
原审被告人吕建超，男，1994年9月17日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市八步区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月18日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
原审被告人吕建威，又名吕建伟，男，1991年8月10日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市八步区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月18日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
原审被告人高晓德，男，1994年5月26日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，农民，住贺州市八步区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月18日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
被告人吕健琪，男，1993年3月1日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，中专文化，农民，住贺州市八步区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年5月18日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
贺州市八步区人民法院审理贺州市八步区人民检察院指控原审被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德犯故意伤害罪与原审被告人吕向昆、高晓德、吕健琪犯聚众斗殴罪一案，于2017年7月28日作出（2017）桂1102刑初126号刑事判决。原审被告人吕向昆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区贺州市人民检察院指派检察员覃功意出庭履行职务。原审被告人吕建超、吕建威、高晓德、吕健琪，上诉人（原审被告人）吕向昆及其辩护人苏达池等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年2月9日23时许，被告人吕建威、吕建超、吕向昆、高晓德、吕健琪和吕某1、吕某2（另案处理）在贺州市八步区”丰田大酒店”与李某4、李某5、李某6等人发生殴打，吕建超、李某7致李某1、李某3分别构成重伤二级、轻伤二级。被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪到公安机关投案，并赔偿了被害人的经济损失和取得被害人的谅解。
2015年9月27日1时许，被告人吕建超、吕建威、高晓德及高晓添（已被判刑）在贺州市八步区”丰田大酒店”对面，因向严某索要欠款过程中，被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德和高晓添对严某进行殴打，致严某损伤，构成轻伤二级。案发后，被告人吕向昆、吕建超、吕建威、高晓德和高晓添赔偿了被害人的经济损失，并取得其谅解。
上述事实有被害人李某1、李某2、严某的陈述；证人吕某1、吕某2、曾某、黄某、高某的证言；现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、现场监控视频；辨认笔录；医院入院和出院记录、CT诊断报告单、手术记录、诊断证明书、法医学人体损伤程度鉴定书；调解协议书、谅解书；抓获经过；同案人高晓添供述与辩解；被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪的供述与辩解；（2016）桂1102刑初323号刑事判决书等证据予以证实。
原判认为，被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪持械聚众斗殴，其中被告人吕建威起组织、指挥作用，属于首要分子；被告人吕建超在聚众斗殴中致被害人李某1重伤、被害人李某3轻伤；被告人吕向昆、高晓德、吕健琪积极参加聚众斗殴。被告人吕建威、吕建超的行为确已触犯害《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人吕向昆、高晓德、吕健琪的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德还伙同他人非法伤害被害人严某身体，致严某轻伤，被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德的行为又触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，均已构成故意伤害罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。在故意伤害严某的犯罪中，被告人吕向昆起组织作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处。被告人吕建超、吕建威、高晓德起次要辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综合本案被告人的犯罪情节，对第一起犯罪减轻处罚，对第二起犯罪从轻处罚。被告人吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解，可以酌情从轻处罚。被告人吕建威、吕向昆有自首情节，赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解，对被告人从轻或减轻处罚。被告人吕向昆、高晓德犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款，第二十七条、第六十七条第一款、第四十二条、第六十九条之规定，判决：一、被告人吕建超犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月；二、被告人吕建威犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年七个月；三、被告人吕向昆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑一年十个月；四、被告人高晓德犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；犯故意伤害罪，判处拘役四个月。决定执行有期徒刑一年四个月；五、被告人吕健琪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人吕向昆提出，原判认定其在故意伤害严某案中起组织作用错误，对其处以六个月的有期徒刑属量刑过重；原判认定其参与聚众斗殴没有事实依据，承认其行为构成聚众斗殴罪，但各被告人对其的供述不能作为定案的依据且量刑过重。
辩护人提出，上诉人吕向昆不构成聚众斗殴罪；被害人严某有过错，上诉人积极赔偿并取得被害人谅解的从轻或减轻情节，可对其犯的故意伤害罪从轻或减轻处罚。
检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。
经审理查明,2016年2月9日23时许，在贺州市八步区贺街镇”丰田大酒店”三楼，吕某1因以前的矛盾，被李某4、李某5、李某6等人殴打。吕某1到”丰田大酒店”一楼将其被打之事告诉吕建威、吕向昆等，吕向昆叫吕建威带吕建超、高晓德到三楼找李某4等人。吕建威、吕建超分别携带弹簧刀、剪刀伙同高晓德、吕某2到三楼和吕健琪，与李某4、李某1、李某3等人斗殴。吕健琪用灭火器喷射对方，吕建威持剪刀向对方乱挥，吕建超用弹簧刀朝李某1、李某3等人捅刺。吕向昆赶到三楼欲参与斗殴。李某1被刺中腹部，构成重伤二级，李某3被刺中胸部，构成轻伤二级。案发后，吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德、吕健琪到公安机关投案，并赔偿了李某1、李某3的经济损失，李某1、李某3对他们表示谅解。
2015年9月27日1时许，吕向昆、吕建超、吕建威、高晓德和高晓添（已被判刑）在贺州市八步区”丰田大酒店”对面，向严某讨要债务过程中，吕建超、吕建威、吕向昆、高晓德和高晓添对严某进行殴打。高晓添用弹簧刀捅伤严某左小腿，构成轻伤二级。吕向昆、吕建威、吕建超、高晓德、高晓添赔偿了严某的经济损失41000元，并取得严某的谅解。
证实上述事实的证据与一审相同。
本院认为，上诉人吕向昆与原审被告人吕建超、吕建威、高晓德、吕健琪聚众持械斗殴，被告人吕建超、吕建威起组织、指挥作用，是首要分子，吕建超致李某1重伤、李某3轻伤。被告人吕建超、吕建威应以故意伤害罪定罪处罚；上诉人吕向昆和原审被告人吕健琪、高晓德积极参加聚众斗殴，应以聚众斗殴罪定罪处罚。辩护人提出上诉人不构成聚众斗殴罪的意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。但是上诉人吕向昆没有动手斗殴，原判在量刑时与没有参与斗殴的原审被告人吕健琪、高晓德予以区别，属量刑失当，本院予以纠正。
上诉人吕向昆与原审被告人吕建超、吕建威、高晓德伙同他人非法故意伤害他人，致严某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人吕向昆起组织作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人吕建超、吕建威、高晓德起次要作用，依法从轻处罚。
上诉人吕向昆与原审被告人高晓德犯两罪，依法应当数罪并罚。
上诉人吕向昆与原审被告人吕建威、吕建超、高晓德、吕健琪案发后，自动投案，并能如实供述犯罪事实，应当认定为自首，对其聚众斗殴部分的犯罪减轻处罚，对故意伤害部分犯罪从轻处罚。
上诉人吕向昆与原审被告人吕建超、吕建威、高晓德、吕健琪能积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，对其从轻处罚。对辩护人提出的其他意见不予采纳。
原判定罪准确，情节认定正确，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑失当。对检察员提出的原判定罪准确，适用正确，审判程序合法的出庭意见，本院予以采纳。为此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款，第二十七条、第六十七条第一款、第四十二条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持贺州市八步区人民法院作出的（2017）桂1102刑初126号刑事判决第一、二、四、五项判决，即：被告人吕建超犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2019年3月17日止）；被告人吕建威犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2018年12月17日止）；被告人高晓德犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月，犯故意伤害罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2017年9月17日止）。决定执行有期徒刑一年四个月；被告人吕健琪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2017年8月17日止）。
二、撤销贺州市八步区人民法院作出的（2017）桂1102刑初126号刑事判决第三项，即：被告人吕向昆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑一年十个月。
三、上诉人（原审被告人）吕向昆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月15日起至2018年1月8日止）。
本判决为终审判决。
审判长 黄 毅
审判员 宁 可
审判员 梁秀娟
二〇一七年十二月二十日
书记员 陈露思