四川省茂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3223刑初0007号
公诉机关茂县人民检察院。
被告人刘某甲，男，生于1969年7月12日，汉族，小学文化，务农，四川省彭州市人。
辩护人张旭，四川千喆律师事务所律师。
被告人杨某甲，男，生于1984年12月10日，羌族，小学文化，务农，四川省茂县人。
辩护人宋克强，四川羌茂律师事务所律师。
被告人晏某某，男，生于1968年10月19日，羌族，初中文化，务农，四川省茂县人。
被告人吴某，男，生于1981年6月2日，羌族，小学文化，务农，四川省茂县人。
茂县人民检察院以茂县检察院公诉刑诉（2016）7号起诉书指控被告人刘某甲、杨某甲非法制造、买卖枪支罪，被告人晏某某、吴某非法买卖枪支罪于2016年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂县人民检察院指派检察员梁明高、郭玲伊到庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人张旭、被告人杨某甲及其辩护人宋克强、被告人晏某某、吴某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂县人民检察院指控：2015年3月，被告人刘某甲与被告人杨某甲在都江堰市蒲阳镇一家五金店购买了3套工地用射钉器、3根不锈钢管、6盒射钉弹及2斤细砂等材料，后在彭州市一家瓦厂将购买的3套工地用射钉器、3根不锈钢管焊接改装成3支射钉枪，并当场进行试枪，3支改装射钉枪均可打响。后被告人刘某甲、杨某甲携带3支改装射钉枪回到茂县，杨某甲将其中1支以340.00元的价格出售给了被告人吴某并送其2盒射钉弹和一些细砂，杨某甲自留1支。另外1支射钉枪由刘某甲以320.00元的价格出售给被告人晏某某，并送其1盒射钉弹及一些细砂。2015年11月20日，3支射钉枪全部查获归案。经阿坝州公安局物证鉴定所对3支改装过的射钉枪进行性能及种类鉴定，鉴定意见为：3支改造过的射钉枪均具有杀伤力，故认定为枪支。
针对上述的指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述与辩解，证人证言，现场勘验笔录及照片，鉴定意见，书证，物证等证据材料。公诉机关认为，被告人刘某甲、杨某甲、晏某某、吴某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法制造、买卖枪支罪追究其刑事责任。
被告人刘某甲对起诉书指控的事实及罪名均予以供认，请求对其从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但提出被告人改造的枪支并未被实际使用未产生损害后果，且被告归案后具有坦白、认罪情节，主观恶性不大，请求对被告人刘某甲从轻处罚。
被告人杨某甲对起诉书指控的事实及罪名均予以供认，请求对其从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但提出被告人在犯罪中处于从属地位，起次要作用，且被告主观恶性较小，制造枪支未用于其它非法目的，请求对被告人杨某甲从轻处罚。
被告人晏某某对起诉书指控的事实及罪名均予以供认，请求对其从轻处罚。
被告人吴某对起诉书指控的事实及罪名均予以供认，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2015年3月，被告人刘某甲与被告人杨某甲在都江堰市蒲阳镇一家五金店购买了3套工地用射钉器、3根不锈钢管、6盒射钉弹及2斤细砂等材料，后在彭州市一家瓦厂将购买的3套工地用射钉器、3根不锈钢管焊接改装成3支射钉枪，并当场进行试枪，3支改装射钉枪均可打响。后被告人刘某甲、杨某甲携带3支改装射钉枪回到茂县，杨某甲将其中1支以300.00余元的价格出售给了被告人吴某并送其2盒射钉弹和一些细砂，杨某甲自留1支。另外1支射钉枪由刘某甲以300.00余元的价格出售给被告人晏某某。2015年11月20日，3支射钉枪全部查获归案。经阿坝州公安局物证鉴定所鉴定，认定：3支改造过的射钉枪均具有杀伤力，故认定为枪支。
上述事实，有公诉机关提供，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实本案的受案情况；
2、立案决定书，证实茂县公安局于2015年11月13日对晏某某非法制造枪支案予以立案侦查；
3、茂县公安局拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、释放通知书，证实公安机关对被告人采取强制措施的时间、种类等基本情况；
4、到案经过、挡获经过，证实被告人晏某某在茂县公安局例行检查中被挡获带回公安机关接受调查，被告人刘某甲于2015年11月19日抓获归案，被告人杨某甲、吴某于2015年11月20日被抓获归案；
5、户籍证明，证实被告人刘某甲、杨某甲、晏某某、吴某均系已年满18周岁中国公民的事实；
6、阿坝州公安局物证鉴定所（阿州）公（物）鉴（痕）字（2015）44号、45号、46号枪弹检验鉴定书，证实被告人晏某某、杨某甲、吴某处查获的枪支是以火药燃烧气体为动能、能发金属弹丸或BB弹的非制式枪支，具有杀伤力，认定为枪支；
7、证人刘某乙证言，证实自己的一台小型电焊机被公安机关扣押的事实；
8、证人杨某乙证言，证实自己在都江堰市蒲阳镇金凤路108号经营一家五金店铺，店铺里有卖南山牌的射钉器的事实；
9、被告人刘某甲供述，证实其于2015年3月与杨某甲商定后在蒲阳镇一五金店先购买了3套工地用的射钉器、3支铁管、射钉弹和铁砂子，购买材料的钱是其和杨某甲共同凑的，买完材料二人在彭州市桂花镇一家瓦厂借用焊机将购买的材料焊成3支射钉枪。因晏某某请其代为购买枪，便收了300.00余元的本钱将1支射钉枪交给了晏某某，1支枪杨某甲自己留下，1支枪由杨某甲给了吴某的事实经过；
10、被告人杨某甲供述，证实在2015年3月，其与刘某甲在都江堰蒲阳镇五金店凑钱购买了3支射钉器、3根铁管、铁砂子、射钉弹，二人在刘某甲家附近一瓦厂将材料焊成3支枪，随即，其进行了试枪，均可以打响。其中1支枪刘某甲可能给了晏某某，自己留下了1支枪，另1支枪因是吴某提前要其代为购买的，便收了300.00余元的本钱，另还给了吴某部分射钉弹、铁砂子的事实经过；
11、被告人晏某某供述，证实2015年3月，其以300.00余元的价格请被告人刘某甲帮忙购买了1支射钉枪，在2015年11月其准备拿枪到茂县渭门乡打鸟，路过国道213线上国际大酒店时被例行检查的警察挡获后带回茂县公安局刑警大队的事实经过；
12、被告人吴某供述，证实2015年3月，其以300.00余元的价格请被告杨某甲代买了1支射钉枪，被告杨某甲另送其一些射钉弹、铁砂子。拿到枪后，其与被告杨某甲、刘某甲到细口村山上准备打野鸡，进行了试枪的事实经过；
13、搜查笔录及扣押清单，证实茂县公安局从晏某某、吴某、杨某甲处共搜查出3支射钉枪和136颗射钉弹、758颗钢珠、一袋铁砂子，并对焊接时所使用的焊机进行了扣押的情况；
14、辨认笔录、照片、辨认情况说明，证实经刘某甲辨认与自己共同购买改装射钉枪的人是杨某甲，向自己购买射钉枪的人是晏某某，对收缴的枪支进行辨认确认由自己与杨某甲改装而成，对与杨某甲购买材料、改装射钉枪的地点、焊机、出售枪支的地点进行辨认的情况；
15、辨认笔录、照片、辨认情况说明，证实经杨某甲辨认与自己一起购买材料焊接改装成射钉枪的人是刘某甲，对收缴的枪支进行辨认确认由自己与刘某甲改装而成，对与刘某甲购买材料、改装射钉枪的地点、焊机、出售枪支的地点进行辨认的情况；
16、辨认笔录、照片、辨认情况说明，证实经晏某某辨认卖射钉枪给自己的人是刘某甲，自己被挡获时车上放射钉枪、射钉弹、铁砂子的地方，对购买枪支的地点进行辨认的情况；
17、辨认笔录、照片、辨认情况说明，证实吴某对收缴的枪支进行辨认确认其中1支为自己从杨某甲处购买，对购买枪支的地点进行辨认的情况；
18、车辆勘验检查笔录，证实晏某某车辆被挡获时情况。
本院认为，被告人刘某甲、杨某甲违反国家枪支管理法规的规定，非法制造、买卖以火药燃烧气体为动能的非制式枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪，被告人晏某某、吴某违反国家枪支管理法规的规定，非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人杨某甲的辩护人提出的被告人杨某甲在犯罪中起次要作用，属于从犯的辩护意见，经查被告人刘某甲、杨某甲属于共同犯罪，在犯罪中相互配合，均行为积极，故地位相当，不予区分主、从犯，其辩护意见本院不予采纳。对于被告人杨某甲的辩护人提出的被告人杨某甲是代为吴某购买枪支，其并未从中牟利，不属于非法买卖枪支行为的辩护意见，本院认为是否从中牟利不影响非法买卖枪支罪的构成，其辩护意见本院不予采纳。对于二辩护人提出本案涉案枪支已全部追回，未给社会造成严重后果，且被告人归案后认罪态度较好，请求对被告从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。根据四被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第二十五条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；
二、被告人杨某甲犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；
三、被告人晏某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
四、被告人吴某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
五、公安机关扣押的焊机1台、射钉枪3支、射钉弹136颗、钢珠758颗、铁砂子1袋予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 红
审 判 员 杨晓羲
人民陪审员 谷才梅
二〇一六年五月十一日
书 记 员 刘 笑
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条［非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪］第一款：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
…………
第二十五条［共同犯罪］：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条［追缴违法所得和没收财物］：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条［量刑的一般原则］：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。