湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鄂28刑终51号原公诉机关湖北省利川市人民检察院。上诉人（原审被告人）曾祥富，男，土家族，1975年2月18日出生于湖北省利川市，小学文化，无业，户籍所在地利川市，住利川市。因犯盗窃罪，于2010年9月2日被利川市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币1000元，2013年9月22日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年7月2日被利川市人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币2000元，于2015年11月3日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年5月16日被宣恩县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元，于2017年8月3日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年11月3日被利川市公安局刑事拘留，同年12月2日被利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。湖北省利川市人民法院审理利川市人民检察院提起公诉的原审被告人曾祥富犯盗窃罪一案，于2018年1月11日作出（2018）鄂2802刑初30号刑事判决。宣判后，原审被告人曾祥富不服，在法定期限内提出上诉。本院于2018年1月24日受理本案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。原审判决认定：被告人曾祥富于2017年8月3日刑满释放后不久，恶习未改，开始在利川城区盗窃他人财物，其具体犯罪事实如下：2017年8月31日上午，被告人曾祥富来到本市清源大道“茗逸茶社”，将被害人孙某放在店内展示柜上的黑色背包盗走。2017年10月9日上午，被告人曾祥富来到本市解放路民生巷“大众理发”店，将被害人赵某放于店内椅子上的黑色女式挎包盗走，盗得人民币1700元及苹果5S手机1部。2017年10月29日上午，被告人曾祥富来到本市解放西路“植物养发馆”，将被害人张某放于店内椅子上的黑色女包盗走，盗得人民币400元。2017年11月2日上午，被告人曾祥富来到本市利北路“红粉佳人”美容店，将被害人吕某的黑色双肩包和被害人罗某的绿色挎包盗走，盗得人民币70元。2017年11月2日上午，被告人曾祥富来到本市女人街“经典彩妆”美容店，将被害人洪某的两个红色挎包盗走，从洪某的包内盗走人民币1400元。经利川市价格认证中心认定，被告人曾祥富所盗窃的苹果5S手机价值人民币642元。另查明，2017年11月15日，利川市公安局扣押被告人曾祥富所盗窃的赃物已发还给被害人赵某、洪某、谭某，所盗窃的赃款被挥霍。2017年12月6日，利川市公安局扣押的被告人曾祥富所盗窃的苹果5s手机已发还给被害人赵某。原审判决认定上述事实的证据有：物证；书证；证人证言；被害人陈述；鉴定意见；勘验、指认、提取等笔录；视听资料以及被告人曾祥富的供述和辩解等，被告人曾祥富在开庭审理过程中亦无异议。原审法院认为，被告人曾祥富以非法占有为目的，多次窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。案发后，被告人曾祥富如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曾祥富因犯盗窃罪，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。其违法所得，依法应当追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第三条第一款，第十四条的规定，判决如下：一、被告人曾祥富犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元。二、继续追缴被告人曾祥富违法所得共计人民币3570元，发还给被害人赵某、张某、吕某、洪某。原审被告人曾祥富上诉称：对原审判决认定的事实和罪名及上诉人系累犯均无异议，但上诉人如实供述罪行，且涉案金额仅为4212元，其中的642元已发还被害人，可以从轻处罚。一审判决量刑畸重，请求二审法院从轻判处。本院二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。原审判决据以定案的证据，均经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人曾祥富以非法占有为目的，多次窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判依据上诉人曾祥富有坦白、系累犯等从轻、从重处罚情节，对其判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元适当。上诉人关于涉案金额仅为4212元，其中的642元已发还被害人，可以从轻处罚，一审判决量刑畸重的上诉意见，经审查，依据《湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院》第一条规定：盗窃公私财物价值二千元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”；国务院和省政府确定的贫困县（市）盗窃公私财物价值一千元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”。上诉人盗窃财物价值人民币4212元，属数额较大，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。虽然涉案苹果5s手机已发还给被害人（经鉴定，价值人民币642元），但原判已认定该事实，且在量刑时，已考虑该情节，上诉人二审再以该情节为由提出原判量刑过重的理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一、二款、第十四条及《最高人民法院》第一条、第五条、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，参照《湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院》第一条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 南庆敏审 判 员 罗远彪审 判 员 杨 红二〇一八年一月三十一日法官助理 黄薇薇书 记 员 龚 玲附:本案引用的相关法律规定一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款盗窃公私财物价值1000元至3000元以上、3万元至10万元以上、30万元至50万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济社会发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在1000元以上盗窃数额的2倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在1000元以上10万元以下判处罚金。三、《最高人民法院》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第2日起最长不超过3个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位四、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。五、《湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院》第一条盗窃公私财物价值二千元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”；国务院和省政府确定的贫困县（市）盗窃公私财物价值一千元以上的，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”。