广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂09民终776号上诉人（一审原告）南方黑芝麻集团股份有限公司，住所地：容县城南规划工业集中区黑五类产业园。法定代表人韦清文，董事长。委托诉讼代理人韩冰，女，1972年9月12日出生，汉族，该公司人资部门主管，住南宁市江南区。被上诉人（一审被告）陈黎伟，男，1984年10月5日生，汉族，现住福建省仙游县。委托诉讼代理人梁承勇，广西梁军律师事务所律师。上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司（以下简称南方公司）因与被上诉人陈黎伟劳动争议纠纷一案，不服容县人民法院（2017)桂0921民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人南方公司上诉请求：1、判决上诉人无需向被上诉人支付2016年7月15日至2016年8月5日工资；2、判决上诉人无需向被上诉人支付经济赔偿金；3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据集团公司经营战略需求，2016年5月饮品事业部三片罐团队并入糊类事业部，糊类事业部对三片罐团队机构进行优化整合，在2016年7月1日发文撤销被上诉人所在三片罐成都销售部，上诉人于2016年7月8日通过公司内部办公系统向被上诉人发送了《工作交接通知书》，要求被上诉人于2016年7月13日前将工作交接完毕。交接中发现被上诉人无视公司管理制度，私自承诺给付房东中介费，在申请房租时弄虚作假，对公司实施欺诈行为，给公司造成一定的经济损失；二、一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人解除劳动合同，是根据公司的规章制度，并不属于违法解除，且解除前已于2016年7月13日通知工会，7月14日取得工会同意的复函，不应双倍赔偿经济补偿金。被上诉人陈黎伟答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。上诉人南方公司向一审法院起诉请求：1、判决无需向陈黎伟支付2016年7月15日至2016年8月5日工资；2、判决无需向陈黎伟支付经济赔偿金；3、诉讼费用由陈黎伟承担。一审法院认定事实：2014年7月1日，陈黎伟入职于南方公司处从事市场营销岗位工作。2015年11月10日，双方续订书面劳动合同，期限为2015年12月1日至2021年2月28日，工作地点为广东深圳市及原告岗位工作所需派驻区域市场，执行不定时工作制，工资由定额工资及绩效奖励组成。2016年2月3日,南方公司任命陈黎伟为成都销售部经理。2016年7月1日，南方公司基于市场发展需要，发文撤销陈黎伟所在的三片罐成都销售部。为此，南方公司于2016年7月8日通过公司内部办公系统向陈黎伟发送了《工作交接通知书》，要求陈黎伟在2016年7月13日前将工作交接完毕。2016年7月26日,南方公司通知陈黎伟调任山东销售部枣庄城市经理，并限于7月28日必需报到。陈黎伟认为南方公司在未对陈黎伟新的工作岗位、薪资待遇作出具体安排的情况下调整岗位不合法，向南方公司提出书面异议，不同意南方公司的工作调动安排。在工作交接过程中，由于南方公司与房东发生经济纠纷，致使书面交接工作延至2016年8月4日完成。2016年8月4日，南方公司即以陈黎伟在2016年第一、二季度业绩未达标，租房过程中存在弄虚作假行为，严重损害原告公司形象为由，依照《劳动合同》第二条第2点及本公司制订的《人力资源管理制度》之《奖励与问责管理制度》第五章第十八条第（五）点第三款的规定，决定于2016年7月15日解除与陈黎伟的劳动关系。陈黎伟于2016年8月5日接到南方公司的解除劳动合同通知书。陈黎伟认为南方公司违法解除劳动关系，于2016年8月8日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求南方公司：1、支付2016年7月15日至8月6日的工资11988.68元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金65188.45元；3、支付2015年、2016年未休年休假的工资9590.94元；4、支付因违法解除劳动合同造成的股票损失121000元；5、收回陈黎伟购买南方公司的股金148200元；6、向陈黎伟赔礼道歉、恢复名誉。2016年11月21日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、南方公司以现金形式一次性支付陈黎伟工资9590.91元；二、南方公司以现金形式一次性支付陈黎伟解除劳动合同赔偿金65188.25元；三、驳回南方公司的其他仲裁请求。南方公司认为，成都市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果有失公正，遂提起以上所诉。另查明，陈黎伟离职前12个月的月平均工资为13037.65元。南方公司已向陈黎伟支付完成2016年7月14日前工资。陈黎伟在南方公司的考勤系统上打卡至2016年8月5日止。一审法院认为，南方公司与陈黎伟在劳动关系存续期间，双方的合法权益应得到法律的保护。本案中，南方公司以陈黎伟不服从工作岗位调整为由解除与陈黎伟的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”南方公司与陈黎伟合同约定的合同岗位为成都销售部经理，在未经双方协商一致的前提下，南方公司单方调整被告的工作岗位为山东销售部枣庄城市经理不符合法律规定。南方公司以陈黎伟在租房过程中存在弄虚作假行为，严重损害原告公司形象为由解除与陈黎伟的劳动合同。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，南方公司以陈黎伟严重违反用人单位规章制度为由提出解除劳动合同，但未能提供充分有效证据证明，应承担举证不能的不利后果。并且南方公司在解除与被告的劳动合同过程中，未按有关程序事先将理由通知工会，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”南方公司的行为属程序违法。综上所述，南方公司无故解除与被告的劳动合同，不符合劳动合同法规定的条件和程序，构成违法解除劳动合同。因此，南方公司的主张没有相应证据证实，理由不充分，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”陈黎伟在南方公司处工作2年零1个月，南方公司应按2.5个月的标准支付陈黎伟经济补偿的赔偿金65188.25元（13037.65元×2.5个月×2倍＝65188.25元）。南方公司已向陈黎伟支付完成2016年7月14日前工资，但未支付2016年7月15日至8月5日的工资，南方公司应支付被告2016年7月15日至8月5日的工资9590.91元（13037.65元/月÷21.75天/月×16天＝9590.91元）。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第九条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条规定，判决如下：一、南方公司一次性支付解除劳动合同经济赔偿金65188.25元给陈黎伟；二、南方公司一次性支付2016年7月15日至8月5日的工资9590.91元给陈黎伟；三、驳回公司的诉讼请求。本案受理费人民币10元，由南方负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了以下证据：证据1、南方公司糊类事业部2016年7月13日《关于解除与陈黎伟同志劳动关系的通知》；证据2、南方公司工会2016年7月14日《关于的复函》。上述证据1、2证明上诉人南方公司在与被上诉人陈黎伟解除劳动关系之前已通知本公司工会部门的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人陈黎伟的质证意见为：上诉人所提交的上述证据应在劳动仲裁和一审程序中提交，其未提交的属事后伪造，不能作为新证据，对该证据不予认可。对以上证据本院认定如下：证据1、2来源合法、真实，与本案具有关联性，可以作为认定本案法律事实的依据。被上诉人陈黎伟二审中没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明基本事实属实，本院依法予以确认。另查明，2016年7月13日，上诉人南方公司糊类事业部向该公司工会发出《关于解除与陈黎伟同志劳动关系的通知》，告知该部2016年7月8日向陈黎伟发出了工作交接的邮件，并要求7月13日前完成交接，但在交接过程中，发现陈黎伟在办事处租房问题弄虚作假、隐瞒实情，对公司有欺诈行为，给公司带来经济损失。因其个人品绩行为使公司陷入法律纠纷风险，严重损害公司形象，严重违反公司规章制度，自2016年7月15日起与陈黎伟解除劳动关系等内容。2016年7月14日，上诉人南方公司工会向该公司糊类事业部发出复函：“经研究，同意你部依据法律法规和你部规章制度解除与陈黎伟同志之间的劳动关系。”。再查明，双方签订的《劳动合同书》约定：第四条“劳动报酬4、2）款：乙方（陈黎伟）工作岗位发生变更的，劳动报酬也随之变更。”；第八条“劳动合同的解除、终止和经济补偿2、……按《劳动合同法》第三十九条规定，有以下“严重违反用人单位规章制度”的行为，甲方（南方公司）可以解除劳动合同，且无须支付乙方经济补偿：4）款规定：乙方利用职务之便，弄虚作假、营私舞弊、挪用公款……等或者对甲方犯有欺诈行为，……”等条款。本院认为，2014年7月1日，被上诉人陈黎伟进入上诉人南方公司从事市场营销岗位工作。2015年11月10日，双方签订书面《劳动合同书》，双方之间存在劳动关系。关于上诉人是否属违法解除劳动合同的问题。上诉人南方公司根据集团公司经营战略需求，将被上诉人陈黎伟所在的饮品事业部三片罐团队并入糊类事业部，并对该团队机构进行优化整合，属上诉人南方公司经营自主权。上诉人南方公司对内部人事调整属正常经营管理范围，但应遵循法律、行政法规的相关规定。本案中，上诉人南方公司以被上诉人陈黎伟违反管理制度在租房事宜上弄虚作假对公司犯有欺诈行为及工作绩效考核不达标为由，单方解除双方劳动合同。1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定，上诉人南方公司通知被上诉人陈黎伟调任山东销售部枣庄区域经理一职时，并未就劳动报酬、工作要求、考核标准等相关事项与被上诉人协商一致，事后也未得到被上诉人的认可，且在被上诉人以答复函形式提出意见后，未作出相应答复的前提下，即单方面解除双方的劳动合同，不符合上述法律规定；2、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”的规定，上诉人南方公司本案中所提供的证人刘某出具的《中介费欠款说明》证据，属证人证言，因证人刘某未出庭作证，故该证据不能单独作为认定本案案件事实的依据，且上诉人对此亦未能提供其他证据进行佐证，现有证据不能充分证明被上诉人在履职过程中存在弄虚作假对公司犯有欺诈行为及工作绩效不达标的事实，上诉人应承担举证不能的不利后果；3、二审中，虽然上诉人南方公司提交了该公司已将对被上诉人陈黎伟解除劳动合同处理结果书面告知该公司工会及该公司工会同意解除劳动合同的复函等相关证据，但因上诉人南方公司解除与被上诉人的劳动合同存在前述1、2的情形，故上诉人单方解除与被上诉人的劳动合同属违法解除劳动合同，依法应向劳动者支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。上诉人提出根据其公司规章制度与被上诉人合法解除劳动，不属违法解除无须向被上诉人支付解除劳动合同经济赔偿金的上诉理由不成立，本院依法不予支持。一审判决上诉人一次性支付解除劳动合同经济赔偿金65188.25元给被上诉人并无不当，依法应予维持。关于上诉人是否应支付工资的问题。根据本案查明的事实，上诉人已向被上诉人支付了2016年7月14日以前的工资。被上诉人于2016年8月5日接到上诉人的解除劳动合同通知书，且被上诉人在上诉人的考勤系统上出勤打卡时间也是2016年8月5日当日止，足以认定被上诉人在上诉人处的工作时间截止至2016年8月5日。故上诉人依法应向劳动者（被上诉人）支付应付未付的相应的工资报酬。一审判决上诉人一次性支付2016年7月15日至8月5日的工资9590.91元给被上诉人并无不当，依法予以维持。上诉人提出无须支付2016年7月15日至8月5日的工资给被上诉人的上诉理由不成立，依法不予支持。综上所述，上诉人南方公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 梅审判员 黄炳才审判员 邹丽娟二〇一七年六月二十六日书记员 葛 雁