河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫04刑终199号
抗诉机关河南省叶县人民检察院。
原审被告人李国岭，曾用名李小国，男，汉族，1972年2月1日出生，文盲，农民，住河南省平顶山市卫东区。因犯破坏电力设备罪，1989年5月13日被叶县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；因犯故意杀人罪（未遂）、盗窃罪，于2005年12月30日被河南省叶县人民法院判处有期徒刑十五年，于2015年3月30日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月6日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。
指定辩护人张方，河南物华律师事务所律师。
原审被告人屈新军，男，汉族，1968年12月26日出生，小学文化，农民，住河南省叶县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月4日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。
指定辩护人丁起中，河南物华律师事务所律师。
河南省叶县人民法院审理河南省叶县人民检察院指控原审被告人李国岭、屈新军犯盗窃罪一案，于2017年5月3日作出(2017）豫0422刑初51号刑事判决。宣判后，原审被告人李国岭、屈新军未上诉，河南省叶县人民检察院在法定期限内提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省平顶山市人民检察院指派检察员邓晓哲、刘源出庭履行职务，原审被告人李国岭、屈新军及其指定辩护人张方、丁起中到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判经审理认定：
1.2016年6月1日凌晨，被告人李国岭、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇高营村，翻墙进入郭某家中，将被害人郭某家中的五星钻豹牌二轮电动车及4块电动车电瓶盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币2560元。
2.2016年6月2日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇宋营村，翻墙进入许某家中，将被害人许某家中的七星豹电动三轮车一辆、小麦、煤气罐盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币2990元。
3.2016年6月4日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇任三村，翻墙进入常某家中，将被害人常某家中的一辆雪豹牌电动三轮车、六袋小麦、一个煤气罐盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币3270元。
4.2016年6月6日凌晨，被告人李国岭、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇高营村，翻墙进入兰某家，将被害人兰某家中的双翔牌骑式电动车一辆、蒸馍锅一个盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币1567元。
5.2016年6月22日凌晨，被告人李国岭、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇宋营村，翻墙进入聂某家中，将被害人聂某家中的银色金彭牌老年代步车一辆盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币2030元。案发后该老年代步车已发还被害人。
6.2016年6月22日凌晨，被告人李国岭、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇宋营村，翻墙进入王某2家中，将被害人王某2家中一个手提包盗走，包内装现金900元。
7.2016年6月26日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达鲁山县张官营镇肖营村，翻墙进入陶某家，将被害人陶某家中的黑色五星钻豹二轮踏板电动车一辆及电压力锅一台盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币1425元。案发后该二轮踏板电动车及电压力锅已发还被害人。
8.2016年7月11日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇尚武营村，翻墙进入刘和军家，将被害人刘和军家中的银灰色奥兴牌电动三轮车一辆、四块电瓶盗走。经鉴定，被盗物品价值人民币1090元。案发后该奥兴牌电动三轮车已发还被害人。
9.2016年7月11日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇尚武营村，被告人屈新军在白某家新建住房盗走红米1S手机一部。经鉴定，被盗物品价值人民币60元。
10.2016年7月11日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇尚武营村，翻墙进入刘某家，将被害人刘某家中的白色七星豹二轮电动车一辆、黑色新本钢田牌二轮踏板电动车盗走（后将电动车扔至村北路边，盗走4块电瓶）。经鉴定，被盗物品价值人民币1500元。
11.2016年6月4日凌晨，被告人李国岭、屈新军、刘志国（已死亡）经预谋后驾驶摩托车到达叶县任店镇任三村，翻墙进入楚广涛家实施盗窃未果。
原判认定上述事实，有被告人李国岭、屈新军供述，同案人刘志国供述，被害人郭某、许某、常某、兰某、聂某、王某2等人陈述，证人屈某、王某1等人证言，现场勘查笔录及现场照片、被告人指认现场照片、涉案物品照片、作案工具照片，价格认定结论书，视频资料及视频说明，扣押发还物品清单、户籍证明、前科证明、判决书、发破案报告等证据予以证实。
原判依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十一条之规定，判决：一、被告人李国岭犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人屈新军犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。三、责令被告人李国岭、屈新军退赔被害人许某2990元，退赔被害人常某3270元，退赔被害人刘某1500元；责令被告人李国岭退赔被害人郭某2560元，退赔被害人兰某1567元，退赔被害人王某2900元；责令被告人屈新军退赔被害人白某60元。
河南省叶县人民检察院抗诉意见是，1.原判未对屈新军供犯罪使用的摩托车予以没收。2.李国岭被监视居住的时间没有折抵刑期。
平顶山市人民检察院出庭检察员认为叶县人民检察院的抗诉意见正确，应予支持。
原审被告人李国岭及其辩护人辩称，李国岭被监视居住的时间应折算刑期。
原审被告人屈新军当庭辩称，其和李国岭一起被叶县公安局指定在叶县龙鑫宾馆监视居住，监视居住的时间应折抵刑期。
屈新军辩护人辩称，1.屈新军被监视居住的时间应折抵刑期。2.屈新军参与犯罪使用的摩托车是其家庭共同财产，并非专门用于实施犯罪，不应当认定为“供犯罪使用的本人财物”，不能予以没收。
经二审查明的事实、证据与原审相同，且经原审法院当庭举证、质证，内容真实客观，经审核，予以确认。
另查明，原审被告人李国岭自2016年7月29日至8月6日、屈新军自2016年7月29日至8月4日分别被叶县公安局指定居所（叶县昆阳镇叶鲁路中段龙鑫宾馆）监视居住8日、6日。
认定以上事实，有叶县公安局监视居住决定书、叶县公安局出具的情况说明等证据证实。
本院认为，原审被告人李国岭、屈新军以非法占有为目的，伙同他人多次入户盗窃他人财物，数额较大，应以盗窃罪追究其刑事责任。李国岭系累犯，应从重处罚。李国岭、屈新军认罪、悔罪，部分被盗赃物已经退回，可酌情从轻处罚。李国岭、屈新军被叶县公安局指定居所监视居住的时间应折抵刑期，原判未折抵不当，辩护人的该辩护意见及检察机关的抗诉意见成立，予以采纳。关于屈新军的辩护人辩称“屈新军参与犯罪使用的摩托车是其家庭共同财产，并非专门用于实施犯罪，不应当认定为供犯罪使用的本人财物，不能予以没收”的意见，经查，屈新军和李国岭使用屈新军的摩托车作为犯罪的交通和运输工具，参与了全部十一起盗窃犯罪，按照法律规定，应予没收，辩护人的该辩护意见不予采纳，抗诉机关的抗诉意见成立，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但未折抵刑期不当，刑期计算错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第七十四条，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条之规定，判决如下：
一、维持河南省叶县人民法院（2017）豫0422刑初51号刑事判决的第一项、第二项、第三项。
（原审被告人李国岭的刑期自2016年8月6日起至2018年2月1日止，屈新军的刑期自2016年8月4日起至2017年6月30日止。）
二、对原审被告人屈新军所有的屈新军、李国岭多次用于犯罪的作案工具摩托车一辆予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 蘅
审 判 员 张顺强
代理审判员 李沛喆
二〇一七年六月二十日
书 记 员 马巧哲
附本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第七十四条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。
二、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。