河南省开封市龙亭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0202刑初90号
公诉机关河南省开封市龙亭区人民检察院。
被告人周作武，曾用名周如锋，男，1989年12月1日出生，汉族，小学毕业，户籍所在地湖南省郴州市临武县，住湖南省郴州市临武县。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年4月12日临时羁押于郴州市看守所；因涉嫌诈骗犯罪，经开封市公安局柳园口分局决定，于2017年4月15日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2017年5月22日被开封市公安局柳园口分局逮捕。
辩护人孙爱兰，河南源翔律师事务所律师。
被告人周翔敏，男，1990年4月9日出生，汉族，高中肄业，户籍所在地湖南省郴州市临武县，住湖南省郴州市北湖区。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年4月12日临时羁押于郴州市看守所；因涉嫌诈骗犯罪，经开封市公安局柳园口分局决定，于2017年4月15日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2017年5月22日被开封市公安局柳园口分局逮捕。
辩护人翟玉胜，河南时代律师事务所律师。
被告人周文锦，男，1988年9月15日出生，汉族，小学毕业，户籍所在地湖南省郴州市临武县，住湖南省郴州市临武县。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年4月12日临时羁押于郴州市看守所；因涉嫌诈骗犯罪，经开封市公安局柳园口分局决定，于2017年4月15日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2017年5月22日被开封市公安局柳园口分局逮捕。
辩护人刘军，河南时代律师事务所律师。
辩护人李阳，河南世纪行律师事务所律师。
被告人邓凌飞，男，1988年5月16日出生，汉族，初中肄业，户籍所在地湖南省郴州市临武县，住湖南省郴州市临武县。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年4月12日临时羁押于郴州市看守所；因涉嫌诈骗犯罪，经开封市公安局柳园口分局决定，于2017年4月15日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2017年5月22日被开封市公安局柳园口分局逮捕。
辩护人秦天义，河南时代律师事务所律师。
辩护人李婷，河南时代律师事务所律师。
被告人蔡紫杨，男，1993年3月9日出生，汉族，初中肄业，户籍所在地湖南省郴州市宜章县，住湖南省郴州市宜章县。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年4月12日临时羁押于郴州市看守所；因涉嫌诈骗犯罪，经开封市公安局柳园口分局决定，于2017年4月15日被开封市公安局柳园口分局刑事拘留；因涉嫌盗窃犯罪，经开封市龙亭区人民检察院批准，于2017年5月22日被开封市公安局柳园口分局逮捕。
辩护人邢宏彪，河南世纪行律师事务所律师。
开封市龙亭区人民检察院以汴龙检公诉刑诉〔2017〕51号、汴龙检公诉刑追诉〔2017〕1号起诉书指控被告人周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开封市龙亭区人民检察院指派检察员宋富林、屈英杰出庭支持公诉，被告人周作武及其辩护人孙爱兰，被告人周翔敏及其辩护人翟玉胜，被告人周文锦及其辩护人刘军、李阳，被告人邓凌飞及其辩护人秦天义、李婷，被告人蔡紫杨及其辩护人邢宏彪到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河南省开封市龙亭区人民检察院指控：
2017年2月份以来，被告人周作武纠集周翔敏、周文锦、蔡紫杨、邓凌飞，利用网络游戏引诱游戏玩家购买卖虚假的游戏物品，在交易过程中利用钓鱼网站将购买游戏物品的游戏玩家银行卡的余额骗走，所得赃款用于日常挥霍。2017年2月16日至4月11日，五名被告人共诈骗被害人孙某1等14名被害人现金22812.88。
2017年4月9日，被告人周作武纠集周翔敏、周文锦、蔡紫杨、邓凌飞，利用网络游戏引诱游戏玩家购买卖虚假的游戏物品，在交易过程中利用钓鱼网站衔接将购买游戏物品的游戏玩家庹文朝银行卡中的3204.2元钱骗走。4月11日，五名被告人用同样的方法将被害人孙某2银行卡中的34321元钱骗走。
2017年4月11日，五名被告人在湖南郴州市被公安民警抓获到案。
针对指控，公诉机关提供了书证、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用钓鱼网站衔接诈骗他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨系共同故意犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人周作武、周翔敏在共同犯罪中起主要作用的，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人周文锦、邓凌飞、蔡紫杨在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人周文锦在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。
被告人周作武对起诉书指控的罪名无异议，对指控的犯罪数额有异议。
被告人周作武的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议。首先，本案能够认定被告人实施诈骗行为的证据应当包括双方聊天记录、被害人转账记录以及从支付宝或者网上银行转到被告人使用的账户这三个关键环节。根据现有证据材料显示，有关被害人张某1、张某2、周某、孙某3、黎某、张某3、李某、成某、张某4、邹某被骗的证据材料，不能证明是周作武等人实施的诈骗，本案的诈骗数额应该是43481.14元；其次、周作武归案后能主动配合调查，坦白交代涉案事实，积极退赔被害人的经济损失，当庭有悔罪表现，此次犯罪又系初犯，可以从轻处罚；综上，建议对周作武以诈骗罪判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人周翔敏对起诉书指控的罪名无异议，对指控的犯罪数额以及认定其是主犯有异议。
被告人周翔敏的辩护人认为周翔敏诈骗数额应当从其本人参与到诈骗犯罪时开始计算，并且周翔敏的在共同犯罪中，没有参与共谋，也没有组织、指挥他人实施犯罪，仅仅起到次要或者辅助作用，应当认定为从犯。
被告人周文锦对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人周文锦的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议，并发表以下辩护意见：一、周文锦是在2017年清明节后才参与犯罪的，犯罪数额也应从清明节后开始计算。并且，2017年4月9日被害人周某被骗3335.3元，证据材料中只有被害人的陈述，没有银行转账凭证予以证明，该笔数额不应当计入犯罪数额；二、本案中，周文锦、邓凌飞、蔡紫杨分别负责招揽被害人交由周作武、周翔敏进行行骗，其三人之间不具有意思联络，没有共同犯罪的故意，周文锦应当仅对其本人行骗的犯罪数额承担责任。而本案中，周文锦、邓凌飞、蔡紫杨三人具体参与犯罪所获得的犯罪数额无法认定；三、周文锦在共同犯罪中，参加的时间比较短且没有获利，归案后也能如实供述自己的罪行，主动退赔被害人的经济损失，庭审中自愿认罪，真诚悔罪，可以从轻处罚。
被告人邓凌飞对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人邓凌飞的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议，并发表以下辩护意见：一、邓凌飞是在2017年清明后才参与犯罪的，之前被害人被骗的数额不应当计算在内；二、邓凌飞在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；三、邓凌飞认罪态度较好，有悔罪表现，积极退赔被害人的经济损失，此次犯罪系初犯，可以从轻处罚。
被告人蔡紫杨对起诉书指控的罪名无异议，对起诉的犯罪数额有异议。
被告人蔡紫杨的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议，并发表以下辩护意见：一、蔡紫杨应当只对其参与的诈骗犯罪承担责任；二、蔡紫杨在共同犯罪中，起到次要、辅助作用，系从犯；三、蔡紫杨没有犯罪前科，系初犯。
经审理查明，2017年2月份以来，周作武利用网络游戏引诱游戏玩家购买卖虚假的游戏物品，在交易过程中利用钓鱼网站将购买游戏物品的游戏玩家银行卡的余额盗走，截止2017年2月26日，盗取孙某1等八名被害人现金8972元。2017年4月初，周作武又纠集周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨利用同样的方式骗取被害人现金，自2017年4月9日至4月11日，五名被告人共骗取陈景贤等八名被害人现金51366.08元，所得赃款用于日常挥霍。2017年4月11日，五名被告人在湖南郴州市被公安民警抓获到案。现已退赔被害人余某现金3213.2元，被害人孙某1现金921元，被害人张某14910元。本案在审理过程中，周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨退赔被害人共计人民币22200元。
另查明，被告人周文锦因犯盗窃罪于2011年10月26日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
上述事实，有下列证据予以证实：
书证
（一）户籍信息，证明了五名被告人的基本信息；
（二）抓获证明以及羁押证明，证明了2017年4月11日五名被告人在湖南省郴州市被抓获以及被临时羁押的情况；
（三）前科证明以及刑事判决书，证明了周作武、周翔敏、邓凌飞、蔡紫杨经全国违法犯罪人员信息资源库查询，未发现有犯罪前科的情况以及周文锦因犯盗窃罪于2011年10月26日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处一年四个月的情况；
（四）支付宝、银行开户情况以及交易明细等，证明了被害人的开户情况、被骗交易情况以及五名被告人在案件审理过程中通过家属积极退赔被害人经济损失的情况；
（五）发还物品清单，证明了返还被害人资金的情况；
二、被害人孙某1等14人的陈述，证明了其被骗的经过。
三、五名被告人的供述与辩解，证明了其诈骗被害人的经过等与本案有关的情况。
上述证据均经开庭质证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，本院均予确认。
本院认为，被告人周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨以非法占有为目的，利用电信网络技术手段实施诈骗，犯罪数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控五名被告人犯诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，指控意见本院予以采纳。周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨共同故意犯罪，属于共同犯罪。周作武、周翔敏在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。周文锦、邓凌飞、蔡紫杨在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。周作武、周翔敏、周文锦、邓凌飞、蔡紫杨退赔被害人的全部经济损失，酌定从轻处罚。周文锦在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，依法从重处罚。周作武、周翔敏、邓凌飞、蔡紫杨此次犯罪系初犯，酌定从轻处罚。对辩护人以上从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人认为起诉书指控的诈骗数额不能成立的辩护意见，因与本院查明的事实不符，故不予采纳。
综合五名被告人的犯罪性质、情节、退赔情况以及周文锦、邓凌飞、蔡紫杨在共同犯罪中的地位、作用等情况，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十五条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见第二项第一款的规定，判决如下：
一、被告人周作武犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即周作武的刑期自2017年4月12日起至2020年6月11日止。罚金已缴纳。）
二、被告人周翔敏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即周翔敏的刑期自2017年4月12日起至2020年4月11日止。罚金已缴纳。）
三、被告人周文锦犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即周文锦的刑期自2017年4月12日起至2019年5月11日止。罚金已缴纳。）
四、被告人邓凌飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即邓凌飞的刑期自2017年4月12日起至2019年2月11日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人蔡紫杨犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即蔡紫杨的刑期自2017年4月12日起至2019年2月11日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张碧薇
审 判 员 田小卫
人民陪审员 王美廉
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 周 玥