四川省西充县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西充民初字第1190号
原告冯乃裕，男，汉族，生于1974年1月，住四川省南部县。
委托代理人雷午生，男，汉族，生于1946年10月，住重庆市沙坪坝区，系社区推荐公民代理。
被告四川华海建设集团有限公司，住所地四川省成都市金牛区。
法定代表人姚刚，公司总经理。
委托代理人唐泽，男，公司法务，系特别授权。
被告何光勇，男，汉族，生于1967年3月，住四川省西充县。
委托代理人马乾坤，男，汉族，生于1983年2月，住四川省西充县。
原告冯乃裕诉被告四川华海建设集团有限公司（以下简称：华海公司）、何光勇民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告冯乃裕及委托代理人雷午生，被告华海公司的委托代理人唐泽，被告何光勇的委托代理人马乾坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告冯乃裕诉称：被告何光勇以个人名义（实际施工人）挂靠第一被告华海公司承建西充县人民医院综合楼工程，有内部承包协议等手续为证，实际施工人何光勇在建设中缺乏资金，于2012年1月至2012年5月向原告借款78万元，并交与工程项目部，何光勇的借款行为是职务行为，该工程项目早已竣工验收使用，因各种原因一直没有结算。为维护其合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告华海公司偿还借款本金78万元，利息68.17万元，由被告何光勇承担连带责任，诉讼费由被告承担。
被告华海公司辩称：原告冯乃裕与被告何光勇发生的借款属个人借贷关系，该借款并没有用到西充县人民医院综合楼项目中，与华海公司毫无关系，冯乃裕向西充县人民医院综合楼项目供过货，其钢材款已结清，冯乃裕与何光勇之间恶意串通，利用私刻的项目部印章，虚构借款事实，以达到将何光勇个人借款转嫁华海公司的不正当目的，属于严重侵害华海公司合法权益的行为，其诉求不应得到支持；同时，西充县公安局经侦大队出具的《西充县人民医院综合楼建设工程资金运行情况查证报告》，西充县卫生局《关于冯乃裕、何琼等上访要求支付县人民医院综合楼建设材料欠款及其他借款处理意见》已查明该78万元属何光勇个人借贷。《专项审计报告》查明何光勇至今下欠项目部128万余元。本案不构成职务行为和表见代理要件。
被告何光勇未作书面答辩，在庭审中其代理人辩称：借款是事实，该笔借款用于西充县人民医院综合楼项目中，资金账户由公司监管，发包方拨付工程款被公司转走，借款应当由华海公司偿还。
案经审理查明：2012年1月13日至2012年5月19日，何光勇分四次在何乃裕名下借款78万元，并出具借条，2012年9月9日，双方进行结算，形成结算清单，确认合计借款总金额58万元（用于西充县人民医院综合楼工程）属实，由于该项目工程款由公司转走，特此结算由华海公司支付，此款不含资金利息，息金另行结算，何光勇签名，并加盖西充县人民医院综合楼工程项目部印章。事后，原告多次催收未果。
同时查明：2009年11月，何光勇以个人名义挂靠华海公司中标西充县人民医院综合楼建设工程项目，2009年11月25日，华海公司（甲方）与何光勇（乙方）签订了内部责任承包协议书，该协议书第十六条：本内部责任承包协议书签订后就意味着事实上本项目承包人为该项目的项目经理及项目负责人。第十五条：乙方承担的工程实行项目责任制，独立核算，自主经营，自负盈亏，在本工程实施过程中的一切债权、债务均由乙方自行负责和承担。第二十一条：甲方派现场监管员一名，代表甲方协助乙方管理该项目。第十九条：由乙方承包的本工程项目，甲方按工程决算价2%收取管理费，税收甲方代收代缴，乙方按工程总造价的3.43%上缴甲方……随即，成立了华海公司西充县人民医院综合楼工程项目部，并制作项目部印章一枚，华海公司先后派出隆元刚、吴自斌、罗斌负责该工程安全、质量进度财务监管。何光勇进场施工至2012年4月，由于工程施工拖欠民工工资、税费、材料款、借款引发上访事件，县委、政府组织有关部门，成立县人民医院综合楼建设遗留问题处置专项工作小组，对该项目工程施工中的账务收支、资金运行情况进行清查审计，形成《西充县人民医院综合楼资金运行情况查证报告》、《资金清理情况报告》、《专项审计报告》、《关于冯乃裕、何琼等上访要求支付县人民医院综合楼建设材料欠款及其他借款处理意见》，从上述报告意见中未反映出冯乃裕58万元借款属县人民医院综合楼工程建设使用，明确该笔借款属何光勇个人借贷。2012年11月16日，何光勇因涉嫌诈骗罪、非法吸收公众存款罪、伪造公司印章罪被西充县公安局刑事拘留，并移送西充县人民检察院起诉，2014年11月17日，西充县人民检察院认为，何光勇不构成诈骗罪、非法吸收公众存款罪，公安机关认定的伪造公司印章犯罪事实不清，证据不足，不符合起诉条件，决定对何光勇不起诉。事实不清，证据不足表现在：伪造印章来源不明，何光勇供述因隆元刚找其要印章时，其不愿意交出，便称印章不见了，罗斌听了便去凤凰宾馆旁伪造了一枚印章交给何光勇在使用，但罗斌未证实这个情况，何光勇供述伪造一枚印章交给他后，他一直在保管使用，对谁加盖了不知情。真实印章谁在保管，隆元刚陈述真实印章自己在保管使用，未交给他人使用，何光勇供述隆元刚将真实印章交给他使用，同时未提取到伪造印章。
本案在审理过程中，根据当事人的申请，本院依法调取了何光勇涉嫌犯罪的公安、检察档案卷宗部分材料，依法调查了华海公司派驻项目部监管人员隆元刚、罗斌。
以上事实，有当事人陈述，庭审笔录，证据材料在卷佐证。
本院认为：（一）何光勇在冯乃裕名下借款58万元是否用于西充县人民医院综合楼工程项目上，原告冯乃裕、被告何光勇坚认为该笔借款用西充县人民医院综合楼建设工程应当由华海公司偿还。从西充县公安局经侦大队出具的《西充县人民医院综合大楼建设项目资金运行情况查证报告》、《资金清理情况报告》、四川公明会计师事务所的《专项审计报告》，西充县卫生局《关于冯乃裕、何琼等上访要求支付县人民医院综合楼建设材料欠款及其他借款处理意见》中，未反映该笔借款用于该项目工程，在项目部的账务收支中未体现，并明确该笔借款为何光勇个人借款；同时，庭审中，原告也未举证该借款用于项目的证据，因此，该笔借款应当认定为何光勇个人借贷。（二）关于项目部印章真伪的问题。检察机关对何光勇伪造公司印章罪作出不起诉的决定，其理由是事实不清，证据不足，表现在未提取到伪造印章，伪造来源不明，对谁使用了不知晓，真实印章谁在保管使用不清楚，故本院亦不能确认冯乃裕与何光勇签订结算协议上项目部印章的真伪；（三）本案是否存在职务行为或表见代理。何光勇不属华海公司职工，不具备项目经理资质，以个人名义挂靠华海公司，借用其资质施工，实行独立结算，自主经营，自负盈亏，在施工过程中的一切债权债务均应由何光勇承担，何光勇亦不具备华海公司委托在外融资借贷的授权。合同法第四十九条规定的表见代理制度，不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的现象，而且要求相对人在主观上善意且无过失的相信行为人有代理权，合同相对人构成表见代理的，应承担举证责任，不仅应当证明代理行为存在诸如合同书、公章、聘书等有权代理的客观表现形式要素，而且应当证明其善意无过失地相信行为人具有代理权。原告未能举出充分证据予以证明，因此，本案不构成表见代理，华海公司不应承担偿还责任。（四）关于借款本金及利息认定。何光勇分四次向冯乃裕借款，2012年9月9日结算时，在结算清单上确认总计金额58万元属实，此款不含资金利息，息金另行结算。但双方未另行约定利率，且计算利息起止时间不明确。结合本案实际情况及原告主张利息诉求，利息计算时间从结算之日即2012年9月9日起至起诉之日2015年3月9日止，利率参照司法解释，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率计算利息较为合理。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、由被告何光勇在本判决生效后三十日内偿还原告冯乃裕借款本金58万元，并按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率从2012年9月9日计算利息至2015年3月9日止；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费11600元，由原告冯乃裕承担1600元，由被告何光勇承担10000元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审 判 长 刘晓明
人民陪审员 向子昭
人民陪审员 何海翠
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 冯 璐