舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0903刑初166号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人徐某，于湖南省岳阳市，个体。因本案于2016年1月7日被取保候审。
辩护人郭行舟、陈江南，浙江星舟律师事务所律师。
被告人田某，于湖南省岳阳市，个体。因本案于2016年5月23日被取保候审。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2016）173号起诉书指控被告人徐某、田某犯故意伤害罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院组成合议庭，并经浙江省舟山市中级人民法院批准延长办案期限，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员方娜出庭支持公诉，被告人徐某、田某及辩护人陈江南到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人徐某、田某夫妇与凡国良、付某夫妇均在普陀区沈家门街道平渔路经营烧酒店。2015年11月13日晚，被告人徐某夫妇与凡国良夫妇发生争执，继而被告人徐某与付某、被告人田某与凡国良相互拳击或扭打。旁观人员见状将四人拉开。后凡国良又上前殴打被告人徐某，被告人徐某从地上拾起高跟鞋击中凡国良头部。经鉴定，凡国良外伤致右额面部4.8厘米皮肤创口、右手第1掌骨基底部骨折，损伤程度均评定为轻伤二级。公诉机关向本院提供了被告人的供述与辩解，被害人凡国良的陈述，辨认笔录，证人朱某、杨某等人的证言，法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人徐某、田某的行为均已构成故意伤害罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定予以处罚。
被告人徐某、田某提出不清楚被害人凡国良的右手伤势如何造成，并提出系自首。
被告人徐某的辩护人提出1、被害人凡国良右手第1掌骨基底部骨折的伤势后果在案发当天就医时并未提及，且该部位伤势一般无法被人攻击，因此与本案无关联；2、被告人徐某明知被害人通知其妻子报警而仍在现场等待，到案后亦如实陈述，应认定为自首；3、被告人徐某主观恶性小，系初犯，有悔罪表现，且被害人存在重大过错，应对其从轻处罚。
经审理查明，2015年11月13日晚，被告人徐某、田某夫妇与凡国良、付某夫妇在普陀区沈家门街道平渔路双方各自经营的烧酒店门口发生口角。继而被告人徐某与付某、被告人田某与凡国良相互拳击或扭打。旁观人员见状将四人拉开。后凡国良又上前殴打被告人徐某，被告人徐某从地上拾起高跟鞋击中凡国良头部。经鉴定，造成凡国良外伤致右额面部4.8厘米皮肤创口、右手第1掌骨基底部骨折的轻伤二级后果。
在本院审理期间，被告人徐某、田某一直无法和被害人凡国良达成赔偿协议，故向海韵公证处提存6万元用于准备赔偿被害人凡国良的经济损失。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被害人凡国良的陈述证明：2015年11月13日晚8、9点，有几个船上的人到其店里买酒。在送酒过程中，有个买酒的人提到有人说其卖的酒不好。其想到肯定是对面景河泉烧酒店说坏话。回来后其将此事告诉了妻子付某。其妻子可能说话声音较大，被对方听到了，景河泉烧酒店的女的就冲了过来。后来其妻子与那个女的相互拉扯，其本想去拉架，但对方的一个男子将其拦住，其就和那个男子拉扯起来。后其被对方按倒在地上，右手也在地上撑了一下。之后双方被拉开。突然那个女的捡起地上的鞋子砸了其额头，当时就流血了。其妻子就报警了；
（2）证人付某的证言证明：2015年11月13日晚9点左右，其丈夫送酒到舟渔公司码头回来告诉其对面卖酒的说他们卖的酒不好。其听后很生气，但对面那个胖胖的女的好像听到了什么，就冲过来指责其，后来其和那个女的就相互拉扯厮打。其丈夫也和那个女人的丈夫扭打在一起。后来他们两个被路人拉开，其丈夫就来拉其，结果被那个女人用高跟鞋砸了头部，当时其丈夫就流血了，其就报警了；
（3）证人朱某的证言证明：2015年11月13日晚8、9点，其看到田某、徐某夫妻与对面五谷杂粮烧酒店的两夫妻吵了起来。后对方男子动手打了徐某头部一下，继而双方发生扭打。双方被拉开后，还在相互辱骂，对方男子又上前去打徐某头部，徐某从地上捡起自己高跟鞋砸了那个男子的额头，后该男子就报警了；
（4）证人杨某的证言证明：2015年11月13日晚9点左右，其在店中做生意，听到外面有吵架声。其出去看到景河泉烧酒店的两夫妻和对面五谷杂粮烧酒店的两夫妻打了起来，当时两个女的相互抓着对方头发倒在地上，两个男的扭打在一起，五谷杂粮烧酒店的男的将景河泉烧酒店的男的按倒在地上。后来旁观的人将他们拉开，其就回去了。等其再出来，发现五谷杂粮烧酒店的男的捂着右边额头，听说是被景河泉烧酒店的女的用鞋子砸伤的；
（5）证人周某的证言证明：2015年11月中旬的一天晚上，其在平渔路30号的手机店里，听到外面有吵架声。其出去看到景河泉烧酒店的两夫妻和对面五谷杂粮烧酒店的两夫妻打了起来，当时两个女的相互抓着对方头发倒在地上，两个男的扭打在一起。后来旁观的人将他们拉开，其就回去了。等其再出来，发现五谷杂粮烧酒店的男的捂着右边额头；
（6）证人张某的证言证明：2015年11月13日晚9点左右，其在平渔路12号店中玩电脑，听到外面有吵架声。其出去看到景河泉烧酒店的两夫妻和对面五谷杂粮烧酒店的两夫妻打了起来，当时两个女的相互抓着对方头发倒在地上，两个男的扭打在一起。其和旁观的人将他们拉开后，其看到五谷杂粮烧酒店的男的抓着景河泉烧酒店的女的衣服，然后那个女的拿起她的高跟鞋砸了那个男子的额头，当时额头就流血了，那个男子的妻子就报警了；
（7）病程记录证明：被害人凡国良的诊疗过程情况；
（8）舟山市公安局普陀区分局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人凡国良的伤势经鉴定为轻伤二级；
（9）证据保全决定书，证据保全清单，处理物品清单，扣押决定书，扣押清单，随案移送清单，照片证明：从被告人徐某处扣押了高跟鞋一只；
（10）辨认笔录证明：被害人凡国良对用高跟鞋砸其额头的女子的辨认情况；
（11）公证书证明：被告人徐某、田某在海韵公证处提存6万元；
（12）户籍信息证明：被告人徐某、田某的身份情况；
（13）抓获经过证明：被告人徐某、田某的归案情况；
（14）被告人徐某、田某的供述及辩解。
关于辩护人提出被害人凡国良的右手伤势并非二被告人造成，该伤势后果在案发当天就医时并未提及，与本案无关联的辩护意见，经查，被告人徐某、田某的供述及相关证人证言均证实被告人田某与被害人凡国良有过打斗，××程记录证明被害人凡国良的手部伤势在入院第二天即被确诊，故该手部伤势已排除其他可能性，应认定为在打斗中受伤。故对于辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。
关于被告人徐某、田某及辩护人提出二被告人系自首的辩解及辩护意见，经查，被告人徐某、田某在案发后明知对方报警而在现场等候，在被民警传唤后又能如实供述主要犯罪事实，应认定为自首。故对于被告人徐某、田某及辩护人提出的该辩解及辩护意见本院予以采纳。
本院认为，被告人徐某、田某故意伤害他人身体，致一人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐某、田某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人徐某、田某在审查中认罪态度较好，有悔罪表现，且被害人在本案中存在过错，均可对二被告人从宽处罚并适用缓刑。辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人田某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、作案工具高跟鞋一只予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 丁 龙
人民陪审员 陈金法
人民陪审员 薛洪民
二〇一六年九月十三日
代书 记员 朱岚岚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。