福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第1666号
上诉人（原审原告）莆田市伟丰鞋业有限公司，住所地莆田市荔城区。
法定代表人陈开粦，董事长。
委托代理人黄唯奇，福建重宇合众（莆田）律师事务所律师。代理权限为特别代理。
被上诉人（原审被告）林晓路，男，1993年6月17日出生，汉族，住莆田市秀屿区。
委托代理人陈德明，福建聚华律师事务所律师。代理权限为特别代理。
上诉人莆田市伟丰鞋业有限公司（以下简称伟丰公司）因与被上诉人林晓路劳动争议纠纷一案，不服莆田市荔城区人民法院（2015）荔民初字第286号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，林晓路自2014年2月13日被伟丰公司招用，任冲床工，自2014年2月15日开始上班，林晓路填写《员工入职登记表》一份，工资为计件工资，双方签订有书面劳动合同，伟丰公司没有为林晓路办理工伤保险。2014年2月26日上午9时许，林晓路在截断冲床车间从事冲床操作时，因冲床机开关失灵，导致其右肘部被冲床压砸严重挫裂伤，事故发生后林晓路被送往莆田学院附属医院住院治疗，花去医疗费人民币2904.18元及门诊费用人民币281.36元，当天晚上因伤势严重急转至中国人民武装警察部队福建省总队医院（以下简称武警福建省总队医院）治疗，经诊断为：1、右肘关节开放性损伤伴肱动脉、正中神经、尺神经、桡神经断裂；2、右肘部皮肤软组织撕脱伤伴肱二头肌撕脱性断裂；3、右肱骨内上髁开放性骨折；4、右尺骨中上段开放性骨折；5、右前臂压砸伤伴屈肌腱、神经断裂。于2014年3月25日出院，共住院28天，花去医疗费人民币74152.84元及门诊费用人民币628.30元。出院时医嘱建议：伤口换药、术后45天复查拆石膏托；术后3、6、9、12个月复查X线片以了解骨折愈合及内固定情况；1年后如骨折愈合良好可行内固定取出术等，林晓路住院期间的上述医疗费计人民币77966.68元已由伟丰公司支付，伟丰公司在武警福建省总队医院为林晓路交纳医疗费人民币84300元，扣除医疗费人民币74152.84元后余款人民币10147.16元由林晓路保管。林晓路出院后于2014年4月16日、9月11日在武警福建省总队医院门诊花去医疗费（复查费）人民币258.80元和360元，计人民币618.8元。2014年5月29日，莆田市人力资源和社会保障局作出莆人社工认（2014）1116号《认定工伤决定书》，认定林晓路受到的事故伤害属工伤。2014年6月9日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出林晓路医疗终结结论。2014年7月23日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴（2014）第268号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定林晓路劳动功能障碍七级，林晓路花去鉴定费人民币320元。伟丰公司不服该鉴定结论，提出重新鉴定，2014年9月18日，福建省劳动能力鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2014年403号《省级鉴定结论书》，鉴定林晓路伤残八级。伟丰公司尚未支付林晓路自2014年2月15日至2014年2月25日期间的工资。2014年10月14日，林晓路（申请人）向莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金52000元（13月×4000元、）；一次性工伤医疗补助金76211元（52年×3664元／月×0.4月）；一次性伤残就业补助金76211元（52年×3664元／月×0.4月）。停工留薪期工资48000元（12月×4000元）；护理费5800元［（28天＋30元）×100元］；住院伙食补助费1400元（28天×50元福州）；营养费7500元（按医疗费74411.64元的10%）；交通住宿费2000元；后续治疗费20000元；复查费938.8元；鉴定费320元，11天工资计1466元，经济补偿金4000元，以上合计人民币295526.8元。2014年11月28日，该仲裁委作出莆荔劳仲案（2014）056号仲裁裁决书，裁决如下：一、准予申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付给申请人一次性伤残就业补助金人民币三万一千二百八十四元，一次性工伤医疗补助金人民币五万五千八百三十九元三角六分，一次性伤残就业补助金人民币五万五千八百三十九元三角六分，复查费人民币六百一十八元八角，停工留薪期工资人民币一万四千二百二十元，住院护理费人民币二千五百零八元八角，住院伙食补助费人民币八百四十元，交通费人民币五百六十元，鉴定费人民币三百二十元，上班期间工资人民币一千零四十二元八角，合计人民币十六万三千零七十三元一角二分，扣除余款人民币一万零一百四十七元一角六分，计人民币十五万二千九百二十五元九角六分；三、申请人的其它仲裁请求不予支持。另查，莆田市2014年度职工平均工资为人民币43963元，月平均工资为人民币3664元，男性平均寿命为71.8岁，林晓路现年21岁，与男性平均寿命相差50.8年。2014年12月26日伟丰公司诉至原审法院后，案经调解，因林晓路不同意调解，致原审无法组织调解。
原审法院认为，伟丰公司与林晓路自2014年2月13日起建立劳动关系，事实清楚，原审予以确认。莆田市人力资源和社会保障局于2014年5月29日依法作出莆人社工认（2014）1116号《认定工伤决定书》，认定林晓路受伤害性质为工伤。福建省劳动能力鉴定委员会于2014年9月18日依法作出闽劳鉴伤字2014年403号《省级鉴定结论书》，鉴定林晓路伤残八级，该结论为最终结论，上述认定依法可以作为林晓路受伤害性质及劳动功能障碍等级的依据，原审予以采信。林晓路的伤情经鉴定为伤残八级，且伟丰公司没有为林晓路办理工伤保险，故林晓路请求与伟丰公司解除劳动关系，享受工伤保险待遇，于法有据，原审予以支持。林晓路可享受的一次性伤残补助金（以下均为人民币）11个月×2844元／月＝31284元，一次性工伤医疗补助金（71.8-21）×0.3月／年×3664元／月＝55839.36元，一次性伤残就业补助金应为（71.8-21）×0.3月／年×3664元／月＝55839.36元。林晓路主张的停工留薪期工资，于法有据，原审予以支持，停工留薪期自2014年2月26日工伤发生起至2014年7月23日（评定伤残等级止），计为5个月，故其停工留薪期工资为14220元（2844元／月×5个月）。林晓路主张住院伙食补助费、护理费、交通费，符合法律规定，原审予以支持，原审依法认定住院伙食补助费280元（10元×28天），护理费2508.8元（89.6元／天×28天）、交通费280元（10元×28天）。林晓路花费复查费人民币618.8元、鉴定费320元，并提供相关票据予以证实，原审予以支持。伟丰公司确认尚未支付给林晓路上班期间的工资，故林晓路请求伟丰公司支付自2014年2月15日至2014年2月25日的工资，具有事实依据，原审予以支持，具体金额为1042.8元（2844元／月×11／30）。上述各项费用共计人民币162233.12元。林晓路请求营养费人民币7500元，于法无据，原审不予支持。林晓路主张的后续治疗费因尚未发生，其可待实际发生后另行主张。林晓路系因主张工伤保险待遇提出与伟丰公司解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，不属于支付经济补偿金的情形，故林晓路请求伟丰公司支付经济补偿金2000元，于法无据，原审不予支持。林晓路庭审中确认收到伟丰公司支付医疗费余款人民币10147.16元，伟丰公司请求予以折抵，为减少诉累，伟丰公司的请求具有事实依据，原审予以照准。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条的规定，判决：一、解除伟丰公司与林晓路的劳动关系；二、伟丰公司应在判决生效之日起十日内支付给林晓路一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、复查费、鉴定费、上班期间的工资计人民币162233.12元（伟丰公司已支付的医疗费余款人民币10147.16元予以折抵）。本案案件受理费人民币10元，由伟丰公司负担。
一审宣判后，伟丰公司不服，向本院提起上诉。
上诉人伟丰公司诉称：一、上诉人在原审已提供了劳动合同，而原审却无视双方劳动合同的约定，认定被上诉人的月工资为2844元是错误的。二、上诉人可以为被上诉人提供适合的工作岗位，不同意解除与被上诉人的劳动关系。三、被上诉人的本人工资应按劳动合同约定的为1170元，因此上诉人只要支付给被上诉人一次性伤残补助金12870元、停工留薪期工资4680元。四、上诉人不同意解除劳动关系，愿意提供适当的工作岗位给被上诉人，因此上诉人不必向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。五、被上诉人住院才27天，护理费应为2419.2元，而不是2508.8元。请求二审依法撤销原审判决，并改判为：1、保留上诉人与被上诉人之间的劳动关系；2、上诉人不要向被上诉人支付一次性伤残补助金31284元，而只要支付给被上诉人一次性伤残补助金12870元；3、上诉人不要向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金55839.36元和一次性伤残就业补助金55839.36元，不要支付复查费618.8元；4、上诉人不要支付给被上诉人停工留薪期工资14220元，而只要支付停工留薪期工资4680元；5、上诉人不要支付给被上诉人护理费2508.8元，而应支付2419.2元。
被上诉人林晓路辩称：一、上诉人主张被上诉人的工资只有1170元是没有事实依据的。被上诉人的工资属于计件工资，同种岗位的工资也是4000元左右。上诉人所提供的劳动合同是伪造的。二、根据《工伤保险条例》的规定，被上诉人是有权提出解除劳动关系，并依法享有工伤保险待遇的。三、原审按住院28天来计算护理费是正确的。请求二审驳回上诉，维持原判。
在二审审理期间，双方均未提交证据。
二审查明的事实与原审一致。
对于双方所争议的问题，本院予以分析认定如下：
1、关于被上诉人林晓路的月工资金额问题
本院认为，上诉人在原审当庭提供劳动合同欲证明被上诉人的月工资为1170元，但是在被上诉人对其真实性提出异议的情况下，上诉人表示劳动合同不作为证据提交。同时，上诉人在原审主张按照莆田市职工平均月工资3664元的60%计算，被上诉人却主张应当按照莆田市职工平均工资来计算。因此，原审在双方均未提供证据证明被上诉人月工资为多少，且对月工资金额又无法达成一致意见的情况下，根据被上诉人在上诉人公司上班时的工作岗位，并参照福建省制造业在岗职工平均工资标准的80%来计算被上诉人的月工资，也并无不妥。而且，原审认定的该月工资金额也与上诉人在原审庭后提交的《工资发放表》里同工种的月工资金额相接近，符合该工种的工资发放情况，故对原审认定的被上诉人月工资金额，予以维持。
2、关于被上诉人能否提出解除劳动合同问题
本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级的，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被上诉人因工受伤被鉴定为伤残八级，且上诉人没有为被上诉人办理工伤保险，故被上诉人依法可以提出解除劳动合同，并按照《工伤保险条例》的规定享受相应的工伤保险待遇。
3、关于被上诉人住院天数问题
本院认为，被上诉人受伤后于2014年2月26日上午被送往莆田学院附属医院治疗，因伤势严重于当晚急转院至武警福建省总队医院治疗，并于2014年3月25日出院，故原审认定被上诉人的住院时间为28天，符合实际情况，并无不当。
综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人伟丰公司的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人莆田市伟丰鞋业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴伟凡
代理审判员 黄冰晶
代理审判员 陈丽萍
二〇一五年十一月九日
书 记 员 沈跃日
附：本案相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。