甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民一终字第640号
上诉人（原审被告）邓某某，男，1966年11月28日出生，汉族，农民，住甘肃省永登县。
委托代理人王树中，甘肃雪云律师事务所律师。
委托代理人李生凯，甘肃溥德律师事务所律师。
被上诉人（原告原告）田某甲，男，1950年1月12日出生，汉族，农民，住河南省项城市。系受害人田云山之父。
委托代理人胡天舒，永登县城关第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原告原告）申某某，女，1950年9月12日出生，汉族，农民，住河南省项城市。系受害人田云山之母。
委托代理人胡天舒，永登县城关第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）黄某某，女，1968年9月12日出生，汉族，农民，住甘肃省永登县。系受害人田云山之妻。
委托代理人胡天舒，永登县城关第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）田某乙，男，1998年12月5日出生，汉族，住甘肃省永登县。系受害人田云山长子。
法定代理人黄某某，系田某乙之母。
委托代理人胡天舒，永登县城关第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）田某丙，男，2005年4月29日出生，汉族，住甘肃省永登县。系受害人田云山次子。
法定代理人黄某某，系田某丙之母。
委托代理人胡天舒，永登县城关第二法律服务所法律工作者。
上诉人邓某某因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2014）永民初字第355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告黄某某与田云山系夫妻，二人在永登县经营鑫鑫防水材料门市部。被告邓某某因自家居住的位于永登县城关镇友好街92号7单702室房屋楼顶漏水，找田云山以包工包料的形式为其处理屋顶防水。2014年3月14日，田云山组织维修人员，自带防水材料和机械设备到被告邓某某房屋所在楼顶为邓某某房顶做防水处理。当天下午，田云山在操作吊运机吊砂过程中，因固定在楼顶边缘的吊运机发生倾斜，致使操作该吊运机的田云山被吊运机连带一同坠落楼底，后田云山经送医院抢救无效后死亡。2014年6月5日，五原告诉至本院，要求被告赔偿田云山死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通费共计89792元。另查明，田云山又名田鑫，其经营的鑫鑫防水材料门市部未办理工商营业执照，其也未取得防水作业相关资质。田某甲、申某某夫妇包括田云山共有三个子女。
原审法院认为，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，田云山以包工包料的形式为被告邓某某家房屋楼顶做防水，双方构成了承揽合同中的修理合同法律关系。田云山明知自己没有防水作业资质仍为他人承揽防水作业，并亲自操作自带的机械，在未能保障机械和人身安全的情况下导致了自身损害事故的发生，对田云山的死亡损害，田云山本人应负主要责任。被告邓某某作为定作人，在未审查田云山的营业执照和防水作业资质以及高空作业安全的情况下，选任田云山为其做防水，存在选任上的过错，其对田云山损害应负与其过错相当的40%的次要责任。被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。五原告均是田云山近亲属，其有权向被告邓某某主张田云山死亡的相关损害赔偿。其中五原告主张田云山死亡赔偿金90134元、丧葬费19566元及家属为办理田云山丧葬事宜支出的交通费17840元均合法有据，本院应予以支持。被告应同时负担田云山的被扶养人的生活费。田云山的被扶养人有其父亲田某甲、其母亲申某某、被扶养人有长子田某乙、次子田某丙共四人。其中，父亲田某甲、母亲申某某的生活费均应为22113元（4146.2元／年×16年÷3人），长子田某乙的生活费应为4146.2元（4146.2元／年×2年÷2人）；次子田某丙的生活费应为18657.9元（4146.2元／年×9年÷2人）。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，四被扶养人上述前九年的年赔偿额已超出2013年甘肃省4146.2元的农村居民人均生活消费支出额。原告以被扶养人中生活费最高的一人的数额主张四被扶养人生活费，合法有据，本院予以支持。综上，田云山死亡赔偿金、丧葬费、交通费、被扶养人生活费共计149653元，被告邓某某应承担59861.2元。原审法院依照《中人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告邓某某于本判决生效后二十日内赔偿五原告田云山死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通费共计59861.2元。二、驳回五原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费559元，减半收取279.5元，由五原告负担94.5元，被告邓某某负担185元。
宣判后，邓某某不服，向本院提出上诉，请求依法撤销原审判决，驳回被上诉人全部诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由为：一、原审判决认定事实不清，认定受害人田云山系给上诉人自家屋顶维修过程中坠楼身亡与事实不符。实际情况为，邓某某因本单元楼顶长期漏水，多次找到永登县城市建设综合开发公司物业管理部要求维修，该公司物业管理部多次以种种借口予以推拖。邓某某等7单元和其他单元的住户不断向该公司提出维修屋顶的强烈要求的情况下，该公司于2014年3月14日向邓某某等人发出书面《通知》，让邓某某等人联系具体处理屋顶漏水的工作人员来维修屋顶。邓某某等人联系到受害人田云山夫妇后，其他单元认为费用过高而不同意由田云山等人维修，7单元的住户也不同意。田云山说已经来了，就先维修，修完再量面积，便动手工作，刚开始工作不久即发生了事故。涉案楼房的产权并不是邓某某一家所有，7单元除一楼铺面外，每层3户，共18户，均由永登县城市建设综合开发公司进行物业管理。屋顶漏水除毁坏屋顶、房屋外，给每个住户都带来了直接或间接的影响和损害。维修好屋顶，直接受益人是开发公司，最终受益人是全体住户，而并不是邓某某一个人。邓某某只是介绍人、联系人，并不是独立业主，也不是唯一受益人，由邓某某承担田云山死亡赔偿责任与本案的事实不符。二、原审法院认定邓某某选任田云山维修屋顶存在选任上的过错对邓某某来讲是不公正的。在基层地县，如田云山这样的维修人员很多，不是田云山一个，当地的群众都是这样选任的。没有人知道在选任之前要看工商营业执照，要看防水作业资质证和高空作业安全证明文件。作为一个普通的群众，这种选任上的要求已经远远超过了邓某某的认知能力水平，强行要求邓某某做到上述要求是强人所难。三、原审判决存在审判程序上问题，具体为：1、上诉人作为被告的主体资格不适格，适格被告应当为永登县城市建设开发公司而非上诉人。2、2014年6月18日安排开庭时，上诉人的答辩期未满，不符合法定程序，剥夺了上诉人的答辩权利。3、上诉人于开庭前向法庭提交证据材料，法庭在举证期限尚未到来时即予拒绝接收的做法是违法的，剥夺了上诉人的举证权利。4、在开庭日期安排不合理不合法的情况下，上诉人未到庭时没有延期开庭而进行了缺席审理和缺席裁判，剥夺了上诉人的答辩权和申诉抗辩权利。
被上诉人田某甲、申某某、黄某某、田某乙、田某丙服判。
经审理查明，原审判决对于本案基本事实的认定无误，本院予以确认。另查明，2014年3月14日，永登县城市建设综合开发公司物业管理部向永登县城关镇城建开发友好街92号7单元的住户发出《通知》。内容为：您居住的该楼，由于太阳能长期漏水，给顶层住房造成严重的损失，现急需维修。因此，凡屋顶有太阳能的住户，请您将自己的太阳能于下午2：30分前，自行移除或拆除。否则，凡未按时移除的住户，造成一切后果由该住户自行承担。我公司不承担任何责任。特此通知。
本院认为，本案的争议焦点有二：一是上诉人邓某某作为被告主体是否适格，应否承担责任；二是原审审判程序是否合法。邓某某虽然在二审期间提交了永登县城市建设综合开发公司物业管理部向永登县城关镇城建开发友好街92号7单元的住户发出《通知》，但该《通知》主要内容是物业管理部准备维修要求各住户拆除太阳能，而不是通知由住户自己维修，也无法证明邓某某是受永登县城市建设综合开发公司物业管理部，或者7单元的全体住户所托聘请房顶的维修者。邓某某认为其作为被告的主体资格不适格，适格被告应当为永登县城市建设开发公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案一审开庭时，证人毕森山、胡玉山出庭作证，证明邓某某是与受害人田云山达成维修其自家房顶的口头协议，原审判决认定受害人田云山系给邓某某自家房顶维修过程中坠楼身亡有事实依据。邓某某认为其只是介绍人、联系人与查明事实不符，本院不予采信。邓某某作为定作人在未审查田云山营业执照和防水作业资质以及高空安全作业资质的情况下，选任田云山为其做防水，存在选任上的过错，应承担与其过失相适应的责任。原审判决确定由邓某某承担40%的责任，有法律依据，应予维持。关于审原审判程序是否合法的问题。经查，原审适用的是简易程序，开庭传票已向邓某某的妻子在开庭前送达，但邓某某既未到庭参加诉讼，也未申请延期审理，原审法院缺席审理并作出裁判并无不当。邓某某一审未提交的证据二审已经提交，但其所提交证据并不影响本案事实认定和法律适用。综上，邓某某的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费559元，由上诉人邓某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张武生
审 判 员 石 林
代理审判员 王锡东
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 张琼琰