广东省信宜市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0983民初2291号
原告：黄秀琼，女，1965年4月10日出生汉族，住信宜市，。
委托诉讼代理人：吴靖飞，广东诚挚律师事务所律师，。
被告：广东华田电器有限公司（统一社会信用代码：9144098370756319X9），住所地：信宜市东镇镇新村路21号。
法定代表人：陈关莲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张向荣，广东前瞻律师事务所律师，。
原告黄秀琼诉被告广东华田电器有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案受理后，依法适用简易程序由万彩凤独任审理，由于本案的案情复杂、争议较大，不适宜适用简易程序审理，于2017年10月24日转为普通程序进行审理，依法组成合议庭，于2017年12月5日公开开庭进行了审理。原告黄秀琼的委托诉讼代理人吴靖飞，被告广东华田电器有限公司的委托诉讼代理人张向荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄秀琼向本院提出诉讼请求：一、判令被告广东省华田电器有限公司赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、营养费、精神抚慰金220093.92元给原告黄秀琼；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告黄秀琼从2004年12月21日开始至受伤时是被告广东华田电器有限公司冲床车间工人。2017年5月21日上午约10时30分，原告工作时被铁料压断双脚，当即被公司厂车送入信宜市中医院骨一科住院治疗，诊断为：1、左、右腓骨外踝骨折；2、左足第一跖骨粉粹性骨折；3、左足第二跖骨底粉粹性骨折；4、左足中间楔骨及外侧楔骨底部骨折；5、全身多处皮肤挫擦伤。事故发生后，被告支付了医疗费28692.7元和护理费6000元。原告于2017年8月27日出院，共住院99天。原告从2004年12月21日开始至受伤时在被告冲床车间工作，被告均没有为原告购买社保。2017年9月8日，原告向信宜市人力资源和社会保障局申请工商认定，信宜市人力资源和社会保障局认为原告已达到法定退休年龄，不符合《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定，作出了《工伤认定申请不予受理决定书》。原告现为52周岁，在被告单工作应是雇员与雇主的关系，原告在工作中受伤，被告应予赔偿。原告居住和生活在信宜市××街道新里垌，是城镇居民。原告因本次事故的损失为：1、医疗费28692.7元；2、误工费29059.86元（82866÷365×128，在岗职工年均工资为82866元，从受伤到评残前一天为128天）；3、护理费11760元（120元/天×98天）；4、伙食补助费9800元（100元/天×98天）；5、交通费300元（去茂名伤残评定两人来回200元，取鉴定一人来回100元）；6、伤残赔偿金158274.06元（37684.3元/年×20年×21%）；7、鉴定费1900元；8、营养费5000元；9、精神抚慰金10000元。共254786.62元，减去被告已支付的医疗费28692.7元和护理费6000元，被告仍应赔偿220093.92元给原告。综上，依照《侵权责任法》及人身损害赔偿的相关规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。
原告黄秀琼对其主张向本院提供的证据有：1、原告黄秀琼、护理人赖木旺的身份证复印件及其户口簿复印件各一份；2、被告企业机读档案资料、登记信息复印件各一份；3、住院病案、病例、检查报告、费用清单、出院记录、信宜市中医院疾病诊断证明书、医院收费票据等复印件各一份；4、《现金支出证明单》复印件六单；5、工伤认定申请表及《不予受理决定书》复印件各一份；6、交通费票据付一件两页；7、《司法鉴定意见》及鉴定费发票复印件各一份；8、信宜市人民政府信府函〔2005〕3号文件及茂名市人民政府茂府函〔2005〕15号文件复印件各一份。
被告广东华田电器有限公司辩称，一、根据最高人民法院（2010）行他字第10号最高人民法院行政审判庭对山东省高级人民法院《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工受伤的，应否适用工伤保险条例的请示》的答复：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工人员，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用的有关规定进行工伤认定”以及广东省高级人民法院粤（2008）13号文件广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见》第17条的规定：“用人单位招用已超过法定退休年龄，但没享受养老保险待遇和退休金的人员，双方形成的用工关系，按劳动关系处理”。因本案被答辩人虽然年龄达到退休年龄，但是至今没有办理退休手续，也没有享受基本养老保险待遇和领取退休金，故答辩人与被答辩人之间的用人关系，依法应认定为劳动关系而不是劳务关系，同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定：“对于因工伤事故收到人身损害的，劳动者或者是其亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例规定处理”。因本案被答辩人在劳动关系存续期间，在工作场所因工受伤，依据上述司法解释的规定，人民法院应依法驳回本案被答辩人的起诉，告知其按劳动关系和工伤保险条例程序处理。二、答辩人已向中国人寿保险股份有限公司茂名分公司投保国寿绿洲团体意外保险、国寿附加绿洲意外住院定额给付团体医疗保险、国寿附加意外费用补偿团体医疗保险并指定被答辩人为被保险人，因在保险期内，被答辩人在工作场所因工受伤，保险公司依法应在保险额内赔偿被答辩人因工受伤的相关损失。三、被答辩人与答辩人建立劳动关系后一直都是按照计件计算工资，因此被答辩人起诉要求按在岗职工年平均工资82866元计算护理费和伤残赔偿金、伙食补助费等赔偿，没有法律依据，人民法院不应采纳。四、被答辩人因工受伤，身体并没有受到严重的伤害，故被答辩人起诉要求精神抚慰金10000元，依法无据。综上所述，本案答辩人与被答辩人之间的用工关系是劳动关系，按照相关法律法规和司法解释的规定，本案被答辩人对于因工受伤，应当先向劳动仲裁委员会申请工伤认定，被答辩人对于劳动仲裁部门不予工伤认定或不予受理的决定，依法应另案提起行政诉讼。所以，本案不属于人民法院受案范围。同时，被答辩人的全部诉讼请求于法无据，请求人民法院依法驳回被答辩人的起诉。
被告广东华田电器有限公司对其辩称提供的证据有：1、《现金支出证明单》复印件十份；2、《黄秀琼工资汇总》复印件一份；3、《保险合同》复印件一份。
综合全案证据及庭审笔录，本院查明并确认以下法律事实：
原告黄秀琼是被告广东华田电器有限公司的员工。2017年5月21日上午约10时30分，原告黄秀琼在工作时被铁料压断双脚，当天被送到信宜市中医院住院治疗，诊断为：1、左、右腓骨外踝骨折；2、左足第一跖骨粉粹性骨折；3、左足第二跖骨底粉粹性骨折；4、左足中间楔骨及外侧楔骨底部骨折；5、全身多处皮肤挫擦伤。事故发生后，原告黄秀琼共住院98天，共用去医疗费用28692.7元，该费用由被告广东华田电器有限公司支付。根据信宜市中医院出具的疾病诊断证明书载明：“1、于2017年5月21日至2017年8月27日在本院住院治疗，好转要求出院。2、注意休息，加强营养。3、住院期间护理壹人”。2017年9月8日，原告向信宜市人力资源和社会保障局申请工伤认定，信宜市人力资源和社会保障局于2017年9月12日以原告提出的工伤认定申请不符合《广东省工伤保险条例》第八章第六十五条“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。”的规定为由，决定不予受理，并出具《工伤认定申请不予受理决定书》给原告。2017年9月13日，原告黄秀琼向广东国泰法医临床司法鉴定所提出伤残程度评定，经该司法鉴定所鉴定为“新残标”一项九级和一项十级伤残。被告广东华田电器有限公司除了支付医疗费28692.7元之外，还支付给原告住院期间的护理费9500元。因原告的损失未获得全部赔偿，于2017年10月9日诉至法院，提出上述诉称中的诉讼请求。
另查明，根据原告提供的户口簿显示，原告黄秀琼是农业家庭户口，出生于1965年4月10日，住址为信宜市××里垌尾村××号，发生事故时已年满52周岁。从被告提供的工资表显示，原告黄秀琼于2009年开始一直在被告公司工作，但自受伤后，就一直没有工作，被告也未支付工资给原告。原告对该工资表也予以确认。
再查明，根据茂名市人民政府茂府函〔2005〕15号文件《关于同意信宜市××街道办事处城郊、新里等18个村委会改设为居委会的批复》，该批复内容如下：“信宜市人民政府：你市在《关于设置信宜市××街道办事处的请示》（信府函〔2004〕71号）中要求将城建规划64.4平方公里红线区内的城郊、新里、大坡山、礼圩、六谢、长塘、垌尾、文昌、塘面、樟坡、六运、尚文、栗木、北逻、六贺、水库、白坡共18个村委会改设为居委会。现批复如下：同意将上述18个村委会改设为居委会，该18个居委会管辖的行政区域与原村委会管辖的行政区域范围不变。”
本院认为，本案的争议焦点有：一、本案应定性为工伤保险待遇纠纷或是提供劳务者受害责任纠纷；二、原告黄秀琼请求被告赔偿220093.92元能否获得支持。
一、关于本案是工伤保险待遇纠纷还是提供劳务者受害责任纠纷的问题。本案中，根据查明的事实，原告黄秀琼出生于1965年4月10日，已达到法定退休年龄50周岁，但尚未享受基本养老保险待遇，也未领取退休金，原告于2017年5月21日因工作原因受伤，参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法【2012】284号）第11条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”同时，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”、《广东省工伤保险条例》第六十五条第一款“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。”规定，本院认定原告黄秀琼与被告广东华田电器有限公司之间形成的劳务关系，且并不适用《广东省工伤保险条例》，被告抗辩原、被告之间的用工关系是劳动关系，缺乏依据，本院不予采纳。如前所述，原告与被告之间形成的是劳务关系，他们之间产生的纠纷属于提供劳务者受害责任纠纷，应根据《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定进行处理，参照《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（粤高法【2017】）第13号“达到法定退休年龄人员受聘用到工作单位工作期间，因工作原因受到事故伤害或患职业病，经劳动行政部门认定为工伤的，可参照《工伤保险条例》处理；未被认定为工伤的，人民法院应告知其按照人身损害赔偿相关规定进行处理，如其坚持主张工伤保险待遇的，判决驳回其诉讼请求。”的规定，原告黄秀琼未被劳动行政部门认定为工伤，原告请求按人身损害赔偿相关规定赔偿，有理有据，依法予以支持。
二、关于原告黄秀琼请求被告赔偿220093.92元能否获得支持的问题。根据原告请求的赔偿项目以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院依法核准本案原告的经济损失如下:1、原告请求医疗费28692.7元。根据原告提供的医院出具的医疗费票据，对该医疗费，本院予以确认。2、原告请求误工费29059.86元。根据原、被告确认的工资表，原告近三年的平均收入为15079.31元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，本院核定原告的误工费为5288元（15079.31元÷365×128天），对于原告请求超过部分，本院不予支持。3、原告请求护理费11760元（120元/天×98天）。依照信宜市中医院对黄秀琼出具的《疾病诊断证明书》，陪护为壹人，参照茂名地区从事同等级别护理的劳务报酬标准，应按120元/天计算较为适宜，因此黄秀琼的护理费应为11760元（120元/天×98天），本院对此予以确认。4、原告请求伙食补助费9800元（100元/天×98天）。依照信宜市中医院对黄秀琼出具的《疾病诊断证明书》，黄秀琼的实际住院天数是98天，其伙食补助费应为9800元（100元/天×98天）。5、原告请求交通费300元。本案中，原告评残及取鉴定报告确实需要支出一定的交通费用，本院酌情核定原告为此支出的交通费为300元。6、原告请求伤残赔偿金158274.06元（37684.3元/年×20年×21%）。本案中，原告虽然是农业家庭户口，但其自2009年起就一直在被告公司工作，且其所在的垌尾村已根据城建规划的红线图改设为垌尾居委会，故原告主张其应按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金，本院予以支持。原告在本次事故中造成其一项九级和一项十级伤残，故其伤残赔偿金应为158274.06元（37684.3元/年×20年×21%）。7、原告请求鉴定费1900元。该费用为原告为确定伤残等级的实际支出，且有鉴定机构出具的发票为凭，对该费用，本院予以确认。8、原告请求营养费5000元。根据医嘱、原告住院时间及伤残程度，本院酌定营养费3000元，对于原告请求超出部分，依法不予支持。9、原告请求精神抚慰金10000元。本院根据原告受伤程度及受诉法院所在地平均生活水平等因素考虑，原告的该项请求金额恰当，依法予以支持。综上，经本院核定本次事故造成原告黄秀琼的经济损失为229014.76元（28692.7元＋5288元＋11760元＋9800元＋300元+158274.06元+1900元+3000元+10000元），被告已赔付给原告黄秀琼381**.7元，被告广东华田电器有限公司还应赔偿190822.06元给原告黄秀琼（229014.76元-38192.7元）。
综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告广东华田电器有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿人民币190822.06元给原告黄秀琼。
二、驳回原告黄秀琼的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4602元（原告已预交），由原告黄秀琼负担612元，被告广东华田电器有限公司负担3990元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。
审 判 长 俞素青
审 判 员 万彩凤
人民陪审员 林 辉
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 何斌嵩
附法律条文如下：
1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。