甘肃省平凉市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘08民终212号
上诉人（原审被告）：平凉市崆峒区实验幼儿园。
法定代表人：韩某，该园园长。
委托诉讼代理人：杨某，女，该园明珠分园园长，特别授权。
委托诉讼代理人：展某，甘肃太统律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审原告）：梁某1，住平凉市。
法定代理人：梁某2，个体户，住平凉市。系梁某1之父。
委托诉讼代理人：曹某，甘肃胜友律师事务所律师。
上诉人平凉市崆峒区实验幼儿园（以下简称幼儿园）与被上诉人梁某1健康权纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2016）甘0802民初4319号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理，现已审理终结。
幼儿园上诉请求：撤销一审判决，改判幼儿园不承担责任。事实及理由：1.一审判决认定事实不清，证据不足。一审判决认定梁某1被”游乐场的杂物绊倒，胳膊碰在地面突出的石块上”，缺乏事实依据。游乐场地没有杂物，更没有将梁某1绊倒，对方在一审中提交的照片不具备证据的真实性、合法性和关联性。户外游乐场禁止使用是幼儿园在交接过程中双方约定，户外游乐场要维修，且尚未交接，故禁止玩耍。2.幼儿园不存在过错，不应承担民事责任，一审判决适用法律错误。事发时，幼儿园已将梁某1交付其家长并由其家长监护，梁某1是在其母接走后，滞留幼儿园发生的伤害事故。幼儿园与梁某1家长签订有《崆峒区实验幼儿园明珠分园家长安全责任书》明确了双方的责任，幼儿园室外玩具待维修，在室外张贴有”玩具维修禁止玩耍”的警示标志，梁某1的伤害与幼儿园无任何因果关系。录音、照片不具备真实性、合法性和关联性。3.一审判决认定赔偿项目和标准错误。梁某1是农村户口，其父亲所居住地也属于农村，故伤残赔偿金应按农村标准计算。梁某1是在其母监护下发生的伤害，自身存在重大过错，判决幼儿园赔偿5000元的精神抚慰金不公平。
梁某1的代理人辩称，一审判决认定事实清楚，一审时提交的证据证明幼儿园存在杂物，照片有制作人照相馆加盖印章，一审提交的证据证明不存在警示标语。梁某1当时没有离开幼儿园，处于双方交接过程中，幼儿园存在过错。双方签订的安全责任书加大了家长的责任，免除了幼儿园的责任，是无效的条款。请求维持原判。
梁某1向一审法院起诉请求：判令幼儿园赔偿梁某1医药费14260.65元、护理费9800元、住院伙食补助费250元、营养费200元、伤残赔偿金95068元、交通费1000元、食宿费500元、精神抚慰金5000元，合计126078.65元。
一审判决认定：2016年8月30日17时，梁某1被其母亲从明珠分园教室门口接走，离开该分园途中，梁某1和其他小朋友去该园游乐场玩耍，梁某1在玩耍时，被放在游乐场上的杂物绊倒，梁某1的胳膊碰在地面突出的石块上，导致左胳膊受伤。梁某1在平凉市人民医院简单治疗后，被送往西安市儿童医院进行手术。经诊断为：左肱骨髁上骨折（伸直Ⅲ型），梁某1住院治疗5天，支付医疗费13172.65元。2016年10月19日，梁某1的伤情经甘肃明证司法物证鉴定所评定为九级伤残。
一审法院认为，幼儿园作为学龄前儿童的基础教育机构，对梁某1负有教育、管理、保护的义务。梁某1在幼儿园的游乐场所玩耍摔倒受伤，虽然有其母监护，但幼儿园提供的户外游乐场所场地不平整，装潢材料等垃圾随处可见，存在安全隐患，不符合《幼儿园工作规程》第三十五条：”幼儿园应当有与其规模相适应的户外活动场地，配备必要的游戏和体育活动设施......”的规定，同时，幼儿园也未及时制止梁某1等人进入场地玩耍，由此可推定幼儿园的户外活动场地和配备的游戏活动设施不完善，同时对梁某1的管理保护不到位，鉴于幼儿园存在上述过错，故应对梁某1受伤所造成的损失承担民事赔偿责任。由于梁某1放学后未及时离开幼儿园，其监护人忽略了梁某1的自身安全，让梁某1在不适宜的游戏场地玩耍，未尽到监护人应有的职责，可适当减轻幼儿园的责任。综合本案的实际情况，梁某1的监护人、幼儿园应各承担50%的责任较为妥当。梁某1的医疗费经核实为13731.85元、护理费为585.25元、交通费为544元。梁某1请求的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金均符合甘肃省高级人民法院和甘肃省公安厅联合下发的《2016年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》所确定的标准，予以确认。综上，对梁某1要求幼儿园承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。对幼儿园辩解其没有任何过错，梁某1受伤与其没有任何因果关系和梁某1的赔偿标准应按照农村人口计算的理由不予采纳。梁某1的受伤对其精神和接受幼儿教育造成了的影响，故对梁某1要求幼儿园赔偿梁某1精神损害抚慰金5000元的请求予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《学生伤害事故处理办法》第八条、第九条一款、第三十八条、《中华人民共和国民法通则》第十八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告平凉市崆峒区实验幼儿园应赔偿原告梁某1医疗费13731.85元、护理费585.25元、伙食补助费250元、营养费250元、伤残赔偿金95068元、交通费544元，合计110429.1元的50%即55214.55元，原告的监护人承担各项损失合计110429.1元的50%即55214.55元；二、被告平凉市崆峒区实验幼儿园应赔偿原告精神损害抚慰金5000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。（以上一、二项合计被告平凉市崆峒区实验幼儿园共应赔偿原告60214.55元限在本判决生效后十日内履行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2821元，减半收取1411元，梁某1的监护人承担706元、幼儿园承担705元。
二审中当事人未提交新证据，一审判决认定的事实属实，予以确认。
本院认为，梁某1在受伤时未满10周岁，系无民事行为能力人，受到伤害时尚未离开幼儿园。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条”无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”的规定，无民事行为能力人在幼儿园受到伤害的，幼儿园主张不承担责任，应举证证明没有过错，只要幼儿园不能证明其无过错，即推定幼儿园存在过错。幼儿园提交的2016年8月31日华能平凉发电有限公司（甲方）与幼儿园（乙方）签订《委托办幼儿园协议书》证明”委托协议签订后，甲方负责将原明珠幼儿园设施按照省级示范幼儿园标准进行一次性维修改造（详见甲乙双方确定的维修改造方案），保证园舍设施设备满足幼儿园保教活动需要，经甲乙双方共同验收后移交崆峒区幼儿园使用。甲方维修改造过程中要接受乙方和丙（崆峒区教育局）的监督指导，确保工程质量及环保要求符合国家标准。”2016年8月30日梁某1受伤，由此可见，该幼儿园尚未维修改造完成的情况下，即投入使用，存在安全隐患。幼儿园在一审中出示的证据并不能证明采取的措施足以防范存在的安全隐患而不承担责任。据此，幼儿园提供的证据并不能证明尽到管理职责，一审认定责任并无不当。梁某1的委托诉讼代理人在一审中提交的居住证和个体工商户营业执照证明梁某1随其父母在城镇生活，一审按照城镇居民标准认定残疾赔偿金符合法律规定。梁某1是未成年人，被评定为九级伤残，损害后果对其今后生活影响较大，一审法院认定5000元的精神抚慰金符合侵权责任法第二十二条的规定。
综上所述，幼儿园的上诉理由均不能成立，应予驳回，一审法院认定事实清楚，责任划分正确，判处得当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1305元，由上诉人平凉市崆峒区实验幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审判长李凌
审判员白皎洁
代理审判员王岚
二○一七年四月二十七日
书记员冯海燕