河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6613号
上诉人（原审被告）：洛阳华润环保能源有限公司。住所地河南省偃师市城关工业区。
法定代表人：刘萍，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴知军，河南松皓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安庆康裕通荣商贸有限公司。住所地安徽省安庆市怀宁县高河镇皖西南商品批发市场。
法定代表人：陈荣军，该公司经理。
委托诉讼代理人：徐友根，安徽雷城律师事务所律师。
上诉人洛阳华润环保能源有限公司(以下简称华润公司)因与被上诉人安庆康裕通荣商贸有限公司（以下简称安庆商贸公司）合同纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院(2016)豫0381民初2679号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
华润公司上诉请求：1、本案所涉合同违约保证金应由华润公司依法扣划。2、华润公司的经济损失274400元应从未付货款中冲抵。3、安庆商贸公司应依法承担合同违约的民事责任。4、诉讼费由安庆商贸公司承担。事实与理由：本案所涉合同无法履行系安庆商贸公司单方违约终止供货的行为所致。安庆商贸公司于2016年12月8日明确以《供货商请函》告知华润公司除非华润公司与其达成新的合同价格，其自2016年12月6日起停止对华润公司供货，故安庆商贸公司的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。一审法院认为华润公司在三个月内未对安庆商贸公司于2017年1月19日的解除合同《商请函》提出异议，故双方已经对解除合同达成合意是错误的。2、安庆商贸公司单方终止合同的行为给华润公司造成的实际损失额已经超过了华润公司欠付货款和未返还的合同履约保证金的总和。安庆商贸公司在合同期内中断、停止供货的行为，导致华润公司临时采购货物增加了购货成本华润公司于2017年3月16日向安庆商贸公司出具的《复函》中表明的27000元损失，是在扣除本案所欠货款和履约保证金的基础上估算得出的。一审法院对于华润公司的损失不予支持是错误的。
安庆商贸公司辩称，安庆商贸公司没有单方违约，上诉人的上诉理由不能成立。由于国家环保政策的变化，造成了货源紧张，市场价格上涨，安庆商贸公司损失巨大，安庆商贸公司发函给上诉人，商讨调整价格或者解除合同，是根据情势变更原则作出的。上诉人在没有提出异议的情况下，不再按照合同要求安庆商贸公司供货，以其实际行为终止了合同的履行，因此本案系上诉人以其实际行为拒绝安庆商贸公司供货构成违约。
安庆商贸公司向一审法院起诉请求：1、依法解除安庆商贸公司与华润公司双方于2016年8月25日签订的《尿素采购合同》；2、判令华润公司立即退还保证金5万元；给付货款300471.55元及违约金（自2016年12月8日起至华润公司实际付清之日止按每天45元计算；3本案受理费等由华润公司承担。
一审法院认定事实：洛阳华润热电有限公司于2017年1月17日变更为洛阳华润环保能源有限公司（即华润公司）。
2016年8月25日，安庆商贸公司（卖方）与华润公司（买方）签订《洛阳华润热电有限公司简易采购合同》（尿素采购合同）一份，主要内容为：买方拟向卖方购买尿素，供货数量预计4000吨，单价（含税）1270，合同签订之日起至2018年7月31日，按买方通知分批供货数量后两天内送至现场，合同价格为投标价格，按月进行结算；合同执行第一个月按照合同价格执行；从合同执行第二个月开始采用变动价格，价格变动计算参数取自卓创资讯网，开标当日（2016年7月25日）卓创资讯网上的尿素批发价格指数为661.28；变动价格参数计算以开标当日卓创资讯网上的尿素批发价格指数为基数，每月取（当月第1、5、9、13及上月第17、21个工作日，不足21个工作日的取该月最后一个工作日）共6天的价格指数的算术平均数作为当月尿素价格指数。运输、保险费用由卖方承担，并已包含在合同总价中；货到经买方验收合格，在卖方提供经买方财务部门审核无误的全额13%增值税专用发票后，买方在60日内支付买方100%的货款，1个月结算一次；本合同履约保证金为5万元，必须在合同签订前交纳，待合同执行完毕并通过验收后全额无息退还；卖方逾期交货，每逾期一日应向买方偿付1万元违约金，若逾期违约金超过20万元时，视为严重违约，除支付违约金后，买方有权在不承担任何责任的情况下可单方解除合同；买方因卖方违约解除合同的，有权以其认为适当的条件和方式购买与本合同项下货物类似的货物，由此发生的额外费用由卖方承担；卖方按合同约定应支付的违约金低于给买方造成的损失的，并应就差额部分向买方进行赔偿；买方逾期付款的，每超过一日应按逾期金额的0.015%向卖方支付逾期付款违约金。合同签订后，安庆商贸公司将5万元履约保证金如期汇至华润公司账户。2017年1月19日，安庆商贸公司向华润公司洛阳华润公司发出“关于解除《2016-2018年洛热项目尿素采购合同》的商请函”，主要内容为：“…….随着近来煤炭价格上调、铁路运费上调传统煤化工产业亏损严重，环保压力导致周边小厂逐步淘汰、关闭。再加之国际市场尿素价格也随之上涨，一定程度上使得尿素市场供求较为紧张，随着各方面因素导致尿素价格持续上涨。根据以上市场形势，我司己无法按合同价格约定条款继续供货。经过我司多次与贵公司相关人员电话沟通以及当面交流均未达成一致意见。我司现处于巨额亏损状态己无力继续履行合同。鉴于以上情况我司申请解除《2016-2018年洛热项目尿素采购合同》……。”2017年3月1日，安庆商贸公司再次向华润公司发出《商请函》，主要内容为：“……我公司供货期间一直处于亏损状态，己无力继续供货于2017年1月19日向贵司提出申请解除合同，贵司提出需扣除合同履约保证金5万元，鉴于以上市场原因我司已亏损供货4个月直至2016年12月份向贵司申请停止供货，现恳请贵司免于扣除履约保证金……”，2017年3月16日，华润公司向安庆商贸公司发出“关于终止《2016-2018年洛热项目尿素采购合同》相关事宜的函”，主要内容为“2017年3月8日，贵公司来我司协商合同纠纷相关事宜，由于双方存在分歧未能达成一致意见，现依据合同相关条款，我司意见明确如下：1、贵公司停止供货，视为合同违约，扣除全额履约保证金；2、贵公司停止供货，比照合同第八条，按照逾期交货进行处理，从己供货货款中扣除逾期违约金20万元；3、由于贵公司停止供货，造成我司另行采购，从己供货货款中扣除实际采购金额高出合同金额部分费用2.7万元……，”审理中，安庆商贸公司称华润公司最后一次通知供货为2016年12月7日，华润公司称从2016年12月8日开始收到安庆商贸公司的停止供货通知后紧急采购不再通知安庆商贸公司供货。从2016年12月经华润公司核算，其与安庆商贸公司尚未结算的货款总价值为308842.16元。该院认为，安庆商贸公司与华润公司于2016年8月25日签订的《洛阳华润热电有限公司简易采购合同》（尿素采购合同）依法成立，是合法有效的合同；在合同履行中，安庆商贸公司于2017年1月19日向华润公司发出解除合同的商请函后，华润公司在三个月以内并未提出异议，且审理中华润公司也表示从2016年12月8日开始已不再通知安庆商贸公司供货，因此，双方所签订的合同实际已经解除；华润公司应根据合同约定在安庆商贸公司提供全额13%增值税专用发票后在60日内及时清付所欠安庆商贸公司货款，货款数额根据双方核算以300471.55元认定，由于安庆商贸公司没有提供增值税专用发票，故其要求华润公司承担违约金的请求不予支持；对于安庆商贸公司支付华润公司的5万元履约保证金，双方已对解除合同达成合意，华润公司应将该保证金退还安庆商贸公司；在双方所签订的合同中明确载明“按买方通知分批供货……”，审理中华润公司并未提交其通知安庆商贸公司供货而安庆商贸公司没有供货的证据，故对其所称安庆商贸公司逾期交货应支付违约金的辩诉理由不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零九条之规定，判决：一、解除安庆商贸公司与华润公司2016年8月25日签订的《洛阳华润热电有限公司简易采购合同》（尿素采购合同）；二、华润公司于判决书生效后5日退还安庆商贸公司履约保证金5万元；三、在安庆商贸公司提供全额13%增值税专用发票后60日内，华润公司支付安庆商贸公司货款300471.55元；四、驳回安庆商贸公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费6557元，由华润公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明：安庆商贸公司于2016年12月8日向华润公司发出《供货商请函》一份，主要内容为：“……根据目前国际和国内尿素市场行情，如按合同调价条款执行不符合当前尿素市场实际情况，我公司还会一直亏损。综合以上情况我公司于11月中旬告知华润公司决定暂停对此项目的供货，告知后仍然供货至12月6日。根据合同公平、友好协商的原则，我公司要求后期供货价格按照河南当地尿素出厂加运费和税金作为后期供货的结算价。商请贵公司给予答复为盼。”该商请函发出后，华润公司没有回复，也没有再通知安庆商贸公司供货。后华润公司开始向其他厂家采购涉案货物。
本院认为：本案双方争执的焦点是华润公司是否应向安庆商贸公司支付涉案剩余货款300471.55元和履约保证金5万元的问题。双方当事人对于华润公司未支付货款数额为300471.55元和履约保证金为5万元的事实并无争议，本院对此予以确认。华润公司上诉称安庆商贸公司于2016年12月8日发出《供货商请函》告知停止供货构成单方违约，且安庆商贸公司停止供货行为给华润公司造成的采购损失超过了剩余货款和履约保证金的数额，故华润公司不应再支付涉案货款和履约保证金。但是，上述《供货商请函》系双方在合同履行过程中的一种协商沟通行为，安庆商贸公司在该函中并未明确通知华润公司停止供货，华润商贸公司也未对该《供货商请函》予以回复。根据双方采购合同的约定，安庆商贸公司应按照华润公司的通知进行供货。在该《供货商请函》发出之前，安庆商贸公司均如期供货，该《供货商请函》发出之后，华润公司并未再通知安庆商贸公司供货，故华润公司关于安庆商贸公司停止供货构成单方违约的理由不能成立，本院不予支持。据此，一审法院认定由华润公司向安庆商贸公司支付剩余货款，是正确的。华润公司在收到上述《供货商请函》后开始向其他厂家采购涉案货物至今，故华润公司以其实际行为表示不再履行涉案合同，且安庆商贸公司于2017年1月19日向华润公司发出了解除合同的商请函，因此双方所签订的合同实际已经解除，安庆商贸公司在合同履行过程中并不构成违约，一审法院认定由华润公司向安庆商贸公司返还履约保证金，于法有据，本院予以支持。
综上所述，华润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6557元，由上诉人洛阳华润环保能源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏晓明
审判员 周艺军
审判员 邱平平
二〇一七年十一月二十九日
书记员 李德选