青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）西民二初字第22号 原告张俊秀，女，汉族，住格尔木市。 委托代理人宋晶，青海恩泽律师事务所律师。 被告董海军，男，汉族，格尔木水电厂工人，住格尔木市。 委托代理人卢祎辰，青海恩泽律师事务所律师。 被告格尔木南山口水电开发有限公司，住所地：格尔木市。 法定代表人唐增勋，公司执行董事。 委托代理人张拥军，青海彰扬律师事务所律师。 原告张俊秀与被告董海军、格尔木南山口水电开发有限公司（以下简称南山口公司）股权转让纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人宋晶，被告董海军及委托代理人卢祎辰、被告南山口公司委托代理人张拥军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告张俊秀诉称，2013年12月16日，原告与被告董海军签订《协议书》。协议约定，被告董海军将其在被告南山口公司20%的股权以600万元的价格转让给原告，协议签订后，被告董海军拒不履行变更登记手续，致使股权无法变更登记于原告名下，侵害了原告的合法权益，为此依法起诉，请求判令：1、被告董海军将其持有的南山口水电公司20%的股权变更登记至原告名下。2、本案诉讼费由被告承担。 被告董海军辩称，被告董海军在被告南山口公司的持股比例是20%，被告董海军通过格尔木日报向被告南山口公司履行了股权转让告知义务，并通过邮寄方式送达了股权转让通知书，被告董海军认为转让协议是有效的，但是南山口公司拒不提交资料，综上，被告董海军认为履行股权变更手续是被告南山口公司的义务，被告南山口公司应将被告董海军20%的股权办理登记到原告名下。 被告南山口公司辩称，原告的诉讼请求不能成立，应当驳回其诉讼请求。因为原告所购买的被告董海军的股份已经不存在，被告南山口公司根据公司法相关司法解释的规定，因被告董海军未缴纳出资，被告南山口公司对其股东资格依法予以解除，因此原告购买的被告董海军的股权是不存在的，在原告拟购买被告董海军股权前，被告南山口公司将已解除了被告董海军的股东资格的情况告知了原告，但原告知道后置之不理，仍然购买，其购买是不合法的，应当予以驳回。 原告张俊秀向法庭提交了以下证据： 协议书一份，拟证实：协议是原告张俊秀与被告董海军双方真实意思表示，合法有效，协议对相关权利义务进行了约定。 被告董海军向法庭提交了以下证据： 一、1、海西州中级人民法院民事判决书一份。2、2013年7月15日变更登记申请书。3、2013年7月18日海西州中级人民法院在判决书上的备注。4、2013年8月27日正信会计事务所验资报告。拟证实：被告董海军合法持有被告南山口公司20%股权的事实。 二、1、2012年6月4日两份内容完全不同的股东会决议及同日的公司章程。2、2013年8月17日股东会决议以及同日的公司章程。拟证实：被告南山口公司弄虚作假，恶意修改公司章程，违反法律规定的股东会决议是无效的，进而证明2012年6月4日、2013年8月17日的公司章程中限制转让出资的内容是虚假的、违法的、也是无效的。 三、1、2013年11月5日《格尔木日报》一份，2、全国邮政特快专递存单，3、邮件签收证明九份，4、国内挂号信函收据、文件签收单各一份，张贴照片21张。拟证实：1、被告董海军于2013年11月5日分别以登报、邮寄的方式向南山口公司的全体股东以及办公室发布、送达了《股权转让通知书》及告知具有优先购买权的事实。2、被告南山口公司的全体股东收到了被告董海军邮送的《股权转让通知书》，对具有优先购买权是明知的事实。3、被告董海军依法履行了通知义务。 四、《协议书》一份，拟证实：在被告南山口公司股东放弃优先购买权的前提下，被告董海军于2013年12月16日将其持有的20%股权转让给原告的事实。 五、1、《股东股权变更申请书》一份，2、全国邮政特快专递存单一份，2、邮件签收证明一份。拟证实：被告董海军以邮寄方式向被告南山口公司并全体股东送达了《股东股权变更申请书》及要求公司将股权变更至原告名下的事实。 被告南山口公司提交了以下证据： 一、2006年11月29日，农行进账单一份。拟证实：被告南山口公司法人唐增勋从藏格钾肥公司借款1000万元用于验资。 二、2006年11月30日，农行进账单一份。拟证实：唐增勋给董进全转入200万元用于验资。 三、2006年11月30日，农行进账单一份。拟证实：董进全向被告南山口公司验资账户转账200万元用于验资。 四、2006年12月12日，转账支票存根两张。拟证实：被告南山口公司验资后将所借来用于验资的1000万元归还给藏格钾肥公司，被告南山口公司全部股东出资均被抽逃。 五、2006年12月14日，董进全向被告南山口公司出具欠条一张，拟证实：董进全对抽逃出资认可，并按公司要求出具借1578947元欠条，其应缴出资全部被抽逃。 六、海西州中级人民法院（2011）西民二初字第56号判决书，拟证实：被告董海军以继承人身份继承董进全股份，取得股东资格。 七、2012年5月14日，股东开会通知。拟证实：判决生效后，被告南山口公司按章程规定通知股东开会。 八、2012年5月14日，给格尔木市工商局的证明，拟证实：被告南山口公司同意将登记在董进全名下的股份变更到被告董海军名下，没有阻挠判决书的执行。 九、2012年6月4日，股东会记录。拟证实：被告南山口公司股东会依法召开。被告董海军无故不参加。 十、2012年6月4日股东会决议，拟证实：被告董海军取得股东资格，股东表示认可，要求被告董海军作为股东，在决议后30日内补足出资，承担违约责任，否则将解除其股东资格。 十一、2012年格证字第424号公证书，拟证明：2012年9月3日，通过公证处公证，向被告董海军送达了2012年6月4日股东会决议。 十二、股东名册，拟证实：被告南山口公司将被告董海军登记于公司股东名册， 十三、2012年9月10日，被告董海军回复。拟证实：被告董海军虽然对股东会决议提出异议，但未依照法律规定期限向人民法院申请撤销，股东会决议已经生效。 十四、2013年7月29日开会通知及特快专递投递信息，拟证实：被告南山口公司通知被告董海军参加股东会，董海军收到开会通知。 十五、2013年8月17日股东会记录。拟证明：股东会依法召开，被告董海军参加了会议，但拒绝签字。 十六、2013年8月17日股东会决议，拟证实：因被告董海军股东资格被解除，若其能协助办理股权过户，同意向其赠予80万元，并告知股东权利。 十七、2013年8月29日，特快专递信息单，拟证实：将2013年8月17日股东会决议邮寄给被告董海军，董海军收到决议。 十八、2013年9月18日，被告董海军和原告张俊秀协议书，拟证实：被告董海军以2000万元转让股份是虚假的。 十九、2013年9月26日，给原告张俊秀的告知函及特快专递凭证。拟证实：公司将董海军股权情况如实告知张俊秀本人，张俊秀本人明知董海军股权被公司解除。 二十、2013年11月13日，格尔木报律师声明。拟证实：被告南山口公司通过报纸向社会各界及原告张俊秀告知被告董海军股权真实情况，告知不要购买董海军股份。 二十一、2013年11月11日，告知函及特快专递凭证、2013年12月30日告知书。拟证实：1、对董海军的回复，告知其股东资格被解除，不能对外转让股份。2、公司愿意按公司规定给董海军帮助。 二十二、2013年11月8日告知函及特快专递凭证。拟证实：被告南山口公司再次告知原告张俊秀，董海军股权存在问题，被解除。 二十三、2013年12月16日《协议书》，拟证实：被告董海军以600万元转让股份，同样是虚假的。 二十四、2013年8月17日在工商局登记备案的公司章程。拟证实：章程第二十三条规定“股东转让出资应先由公司按不超过150%价格回购”。 二十五、董进全借据、被告南山口公司转账凭证365700元，拟证实：董进全借款事实及董进全在北京住院期间，从公司借款365700元的事实。 二十六、最高人民法院专家法官阐释民商法裁判疑难问题中的案例，拟证实：工商登记并不是决定股东身份唯一的决定性因素。 二十七、2012年6月16日章程，拟证实：被告南山口公司解除董海军股东资格后，2013年7月25日，同意将实际出资股东进行登记变更。 本案中双方争议的焦点问题为：1、被告董海军股东资格取得的时间？2、被告董海军的股东资格是否已经被解除？3、原告张俊秀的诉讼请求是否能够成立？ 经审理查明，2006年10月11日，唐增勋、董进全等八名自然人申请注册成立格尔木南山口水电开发有限公司。 2006年11月29日，格尔木藏格钾肥有限公司通过中国农业银行格尔木市支行向唐增勋个人账户转入人民币1000万元整，同年11月30日，唐增勋按董进全等七人应承担的注册资本的出资比例，将相应款项分别转入个人账户。其中向董进全在中国农业银行格尔木市支行账户转入200万元。同日，董进全将该200万元转入格尔木南山口水电开发有限公司在中国农业银行格尔木市支行设立的临时验资账户。 2006年12月12日，被告格尔木南山口水电开发有限公司向格尔木藏格钾肥有限公司转款800万元，同年12月13日向格尔木藏格钾肥有限公司转款200万元，两次共计转款1000万元。 2006年12月14日，董进全出具欠条一张，内容为：本人于2006年11月29日借格尔木藏格钾肥有限公司壹佰伍拾柒万捌仟玖佰肆拾柒元整，由公司于2006年12月12日代还，尚欠公司壹佰伍拾柒万捌仟玖佰肆拾柒元整（1578947元）。 2009年11月21日，董进全因病去世，经其继承人协商，由被告董海军继承董进全在被告南山口公司20%的股权，后因被告南山口公司拒绝为被告董海军办理继承股东资格的相关手续，被告董海军向本院提起诉讼，要求被告南山口公司将股东名册上记载于董进全名下的200万元占20%的股份变更于其名下，被告南山口公司向公司登记机关办理股东变更登记手续。 2012年3月13日，本院依法作出（2011）西民二初字第56号判决书，判决被告南山口公司于判决生效后三十日内，将股东名册上记载于董进全名下的200万元占20%的股份变更于董海军名下；被告南山口公司于判决生效后三十日内，向公司登记机关办理股东变更登记手续。宣判后，董海军及南山口公司均未提起上诉，该判决产生法律效力。因被告南山口公司未及时办理变更手续，被告董海军向本院申请强制执行。 2013年7月18日，在本院强制执行过程中，应格尔木市工商行政管理局要求，本院在（2011）西民二初字第56号民事判决书上，加盖印章予以说明，内容为：本判决书仍然有效。 2013年7月19日，格尔木工商行政管理局向被告南山口公司出具（2013）第210号准予变更登记通知书，内容为：格尔木南山口水电开发有限公司，经审查，你提交的格尔木南山口水电开发有限公司的公司住所、股东及股东出资变更登记，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。我局于10日内通知你单位换领营业执照。 2013年7月22日，被告董海军的股东变更登记手续，在工商行政管理机关办理完毕。 另查，2012年5月14日，被告南山口公司向格尔木市工商行政管理局出具证明一份，内容为：根据海西州中级人民法院（2011）西民二初字第56号判决书，我公司同意将登记在董进全名下的股份变更到董海军名下，对于董进全没有出资问题，我公司将根据《公司法》规定另行处理，在此问题没有解决前，董海军不得向其他人转让出资（股份），特此说明，请予办理。 2012年5月14日，被告南山口公司向被告董海军发出通知，内容为：根据海西州中级人民法院（2011）西民二初字第56号判决书，公司同意你继承登记在董进全名下的股份，同时，董进全生前从公司借款尚未偿还，且董进全生前200万元出资全部被抽逃，至今未补，对以上问题，我公司将依照《公司法》相关规定，另行处理。请你接本通知后5日内办理相关股份变更手续。并在2012年6月4日15时，在公司会议室召开临时股东会议，请准时参加。被告董海军认可收到了该通知。 2012年6月4日，被告南山口公司召开股东大会，被告董海军未参加，参加该股东会的股东有：唐增勋、梁云峰、王小花、夏家襄（张荔代理人）、王有花（游正尧代理人）、顾丽萍、青绍芳、张拥军、谢圣佳。其中股东会记录显示，已在工商局登记的注册股东为：唐增勋、梁云峰、王小花、夏家襄（张荔代理人）、王有花（游正尧代理人），其余为尚未在工商局登记注册的股东。该股东会形成决议，涉及本案的主要内容为：1、董进全登记出资200万元06年底全部抽逃，未实际出资，根据《继承法》和《公司法》规定，董海军作为股东，应在收到本决议后30日内补足全部抽逃出资。2、董进全未依法实际出资，对其他股东和公司构成违约，应承担违约责任，承担出资利息220万元，该责任由董海军承担，董海军在收到本决议后30日内向公司支付。3、董海军未补足出资并承担违约金责任前，无权向公司股东以外的人转让出资，否则产生的一切责任由被告董海军承担。4、董海军未在股东会决议期限内补足出资、承担违约责任，则视为董海军放弃出资权利，股东会决定解除其股东资格。5、任何股东对本股东会决议有异议，可以在收到本决议后按照《公司法》规定解决。出席会议的股东均在该决议上签字。 2012年8月30日，被告南山口公司向格尔木市公证处申请公证，要求公证其将2012年6月4日《股东会决议》向被告董海军进行了送达。格尔木市公证处于2012年9月4日制作了（2012）格证字第424号公证书，公证确认，将上述《股东会决议》向被告董海军进行了送达。 另，被告南山口公司向工商登记管理部门提交备案的2012年6月4日《股东会决议》，该份决议主要内容为：1、按照海西中院生效判决，同意董海军继承原登记在董进全名下出资200万元，出资比例为20%变更到董海军名下。2、公司章程第十七条修改为：股东会决议的表决，按出资比例行使表决权。3、章程第二十三条修改为：股东转让出资应先由公司按不超过150%价格回购，公司回购后，按各股东持股比例向各股东分配。公司决定不回购的，股东方可依法向股东或者股东之外的人转让出资，股东享有优先购买权。4、股东转让出资时应先向公司清偿债务，再由公司进行相应变更，记载于股东名册。5、全体股东一致同意修改公司章程。股东唐增勋、梁云峰、王小花、游正尧代理人王有花、张荔代理人夏家襄在该备案决议上签字。 2012年6月4日，在被告南山口公司给工商登记部门提交的修改了的公司章程中，其中第十七条规定为：股东会决议的表决，按出资比例行使表决权。第二十三条规定“股东转让出资应先由公司按不超过150%价格回购，公司回购后，按各股东持股比例向各股东分配。公司决定不回购的，股东方可依法向股东或者股东之外的人转让出资，股东享有优先购买权”。 2012年9月10日，被告董海军对被告南山口公司2012年6月4日股东会决议进行了回复，主要内容为：1、董海军的股东资格已经被海西州中级人民法院（2011）西民二初字第56号判决书确定，公司应该履行判决书确定的变更义务。2、2012年6月4日的股东会决议是非法的，也是无效的。所说的董进全生前借款、抽逃出资，无事实依据，更无证据支持。3、南山口公司应向工商部门提供有关股东变更资料，尽快进行变更登记。 2013年7月29日，被告南山口公司向公司股东发出通知，内容为，各股东：根据《公司法》《公司章程》的有关规定以及公司的实际情况，现决定于2013年8月17日10：00时，在会议室召开临时股东会，届时请准时参加。特此通知。同日，该通知通过特快专递的方式向被告董海军进行了邮送。 2013年8月6日，被告董海军通过建设银行向被告南山口公司账户汇入1578947.00元，汇款用途注明：代还董进全欠款。 2013年8月17日，被告南山口公司召开股东会，参加会议的有：王有花（唐增勋、游正尧代理人）、张荔、梁云峰、董海军、王小花。会议涉及与本案有关的问题有：1、讨论了被告董海军的出资问题。被告董海军认为2012年6月4日股东会决议让其补缴出资，因为当时法院尚在强制执行判决书过程中，当时工商登记还没有变更，还没有确定其继承权，只有其继承下来才可以谈别的。2、被告董海军提出其拟以2000万元的价格将股份转让给原告张俊秀。3、股东们对被告董海军拟转让股权一事均表示反对，认为股东会已经作出决议没有出资的股东不能向外人转让股权。公司章程也规定股东转让股份应先由公司按不超过150%的比例收购，再向其他股东分配。章程已经在工商局登记备案，股东都应当遵守公司章程。4、2012年6月4日股东会决议有效，被告董海军股东资格已经被解除。除被告董海军外，其他参加会议的股东均在该会议记录上签字。 2013年8月17日，被告南山口公司通过股东会决议，涉及本案的主要内容为：1、董海军股东资格已经被解除，如果董海军能协助办理股份变更事项，将登记在其名下的股份变更到实际出资人名下，则公司决定赠予80万元。2、董海军在股东资格被解除后，私自向他人转让股份是非法的，股东会不予认可，由此产生的一切法律责任由其本人承担。3、未履行出资义务的股东，不能向股东之外的人转让其名下股份。4、修改公司章程，公司章程第七条第三款增加为：股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其规定期限内仍未缴纳或者返还出资，股东会有权解除该股东的股东资格。 在被告南山口公司向工商登记部门提交的2013年8月17日修改后的公司章程中，依然显示被告董海军为该公司股东。 2013年8月27日，青海正信会计师事务所有限公司接受被告南山口公司委托，出具青正会验字（2013）第1069号验资报告，该报告中确认董海军为被告南山口公司股东，占注册资本的20%。 2013年9月3日，被告南山口公司从被告董海军汇入的1578947.00元中，核减了部分款项后，将余款1213247元退入被告董海军账户。 2013年9月16日，原告张俊秀与被告董海军签订股权转让《协议书》一份，协议约定：董海军以2000万元的价格将其持有的被告南山口公司20%的股权转让给原告张俊秀。在工商行政主管部门将股权变更登记至张俊秀名下之日起七日内，张俊秀将全额转让款支付给被告董海军。 2013年9月26日，被告南山口公司通过邮政特快专递向原告张俊秀发出告知函，主要内容为：1、董海军登记在公司名下20%股份，因其没有按公司股东会要求缴纳出资，根据2012年股东会决议，董海军股东资格已经被解除，其转让不存在的股份自然是无效的，非法的。2、公司及全体股东与董海军在股份问题上存在严重分歧和对立，在此纷争依法解决前，希望股东之外的人勿盲目介入，以免蒙受经济损失。 2013年11月4日，被告董海军在格尔木日报刊登《股权转让通知书》，内容为：格尔木南山口水电开发有限公司全体股东，本股东拟将所有的格尔木南山口水电开发有限公司20%的股权以600万元的价格转让给张俊秀。请各位股东自本通知书登报之日起三十日内给予书面答复是否同意转让，逾期未给予书面答复的视为同意转让；不同意转让的股东请自本通知书登报之日起三十日内给予书面答复是否购买本股东转让的股权，逾期未给予书面答复或不够买的，视为同意转让，并视为放弃优先购买权。如果要购买的，请于答复期满后二日内签订股权转让协议书，在答复日期满后二日内未签转让协议的，视为放弃优先购买权。 2013年11月6日，被告董海军通过邮政特快专递向唐增勋、王小花、梁云峰、张荔等邮寄了《股权转让通知书》。 2013年11月8日，被告南山口公司通过邮政特快专递向被告董海军邮送了《告知书》一份，内容为：董海军，因你父亲生前未向我公司缴纳分文出资，你在继承你父亲股东资格后，也未按股东会决议及时补缴出资，根据2012年6月4日股东会决议和2013年8月17日股东会决议，你的股东资格已经被解除，因此你名下的股权已经不存在，谈不上向其他人转让，此情况已经向你告知，你先以所谓2000万元再以所谓600万元向张俊秀转让股份，系非法的，也是无效的，由此引起的法律责任应由你个人承担，望你三思而后行。 2013年11月12日，被告南山口公司委托律师在格尔木日报刊登《律师声明》，主要内容为：近日，有人以董海军先生之名在格尔木报刊登声明，拟转让格尔木南山口水电开发有限公司股份，我公司深感惊讶。董海军在我公司原持有的股份由于其未向我公司依法缴纳出资，经我公司股东会全体股东一致同意，依法解除了董海军股东资格，其名下股份已经不存在。在董海军股东资格被解除后，任何以董海军之名，以任何价格、方式转让股份的行为都是非法和无效的，同时，我国《公司法》对股东向股东之外的人转让股份有严格限制，为避免公众受到误导，蒙受不必要的经济损失，未尽到公司的社会责任特发此声明，请张俊秀女士及社会各界人士万勿轻信，对违法受让股份产生的损失，我公司概不承担任何责任。 2013年12月16日，原告张俊秀与被告董海军签订股权转让《协议书》一份，协议约定：董海军以600万元的价格将其持有的被告南山口公司20%的股权转让给原告张俊秀。协议还约定：工商行政主管部门将股权变更登记至张俊秀名下之日起7日内，原告张俊秀将全额转让款支付给被告董海军。 2013年12月16日，被告董海军通过邮政特快专递向被告南山口公司邮送了《股东股权变更申请书》，内容为：格尔木南山口水电开发有限公司并全体股东：本人董海军于2013年12月16日已将本人持有的20%的股权转让给张俊秀，本次转让合法有效，请公司在3日内办理股东股权变更登记。（附协议书一份）。 2013年12月30日，被告南山口公司通过邮政特快专递向被告董海军邮送了《告知书》一份，内容为：董海军，因你股东资格被解除，我公司一再告知你此情况，你执意向外转让不存在的股份，是非法和无效的。你的股东身份已经不存在，若你配合公司办理股份变更事宜，根据公司股东会决议，可参考公司章程的相关规定，对你给予一定的经济帮助。如有意愿，请在接本通知书后，到公司协商具体方案，切勿一意孤行。 本院认为，有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依法对公司的相关事项行使职权。公司章程是公司的行为准则，所有公司股东均应遵守和执行。关于本案的几个焦点问题： 一、被告董海军的股东资格取得的时间。 被告董海军的股东资格系根据本院（2011）西民二初字第56号民事判决书继受取得，判决生效后，董海军即取得被告南山口公司的股东资格，成为该公司的股东。关于被告董海军所述只有人民法院执行办理完工商登记后，其才有完善的股东资格一事。本院认为，工商登记只是一种公示行为，这种登记是证权性登记，而非设权性登记。工商登记是公司股权发生转让、股东发生变更后对外进行公示的一种程序，仅起到一个证明权利效果及对抗第三人的作用。工商登记并不影响股东资格及股权的取得。至于人民法院对裁判文书的强制执行，仅仅只是对生效判决内容的执行，并不是对其股东资格的确认。故被告董海军所述只有法院执行办理完工商登记变更，其才具有股东资格的理由不能成立，本院不予采信。 被告董海军的股东资格是否已经被解除。 1、被告南山口公司2012年6月4日的股东会决议。 2012年6月4日，被告南山口公司召开股东大会，此次股东大会召开时，通知了被告董海军。被告董海军作为股东虽然未参加会议，但此次股东大会经出席会议的股东，所持表决权三分之二多数通过形成了股东会决议，该股东会决议于2012年9月3日，通过格尔木公证处公证送达的方式，向被告董海军进行了送达。被告董海军收到该股东会决议后，如果对该股东会决议中涉及其自身权益问题的决议持有异议，可以依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”的规定，申请人民法院撤销，但被告董海军未在法定期限内提起诉讼，故被告董海军所述该股东会决议是虚假、无效的抗辩理由不能成立，本院不予采信。该股东会形成的决议，各股东均应遵守和执行。 2、被告董海军的股东资格是否已经被股东会解除。 2012年6月4日，被告南山口公司形成的股东会决议中要求：被告董海军在30日内补缴出资，如未在股东会决议期限内补足出资、承担违约责任，则视为被告董海军放弃出资权利，股东会决定解除其股东资格。其后，被告南山口公司未就此再召开股东大会，亦未形成任何决议，至2013年8月17日，被告南山口公司在召开股东大会（通知了被告董海军作为股东参加）时，告知被告董海军其股东资格已经被解除。《中华人民共和国公司法》第一百零四条第二款规定“股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”。被告南山口公司如果认为被告董海军违反法律、法规、公司章程或股东会决议等的相关规定，预对其股东资格、股东权利等进行限制或处置时，应召开股东大会就此进行讨论表决，经出席会议的股东所持表决权三分之二以上通过后，才能形成股东会决议。同时应将决议内容告知被告董海军，如被告董海军对股东会的召集程序、表决方式、决议内容持有异议，可以通过协商或司法途径进行救济。但被告南山口公司在2012年6月4日后并未就此召开股东大会，亦未就此形成股东会决议；且被告南山口公司在2013年8月17日召开股东会时，依旧通知被告董海军作为股东参加了会议；2013年8月27日，被告南山口公司委托青海正信会计师事务所有限公司进行验资时，在验资报告中，亦显示被告董海军系该公司股东；在被告南山口公司向格尔木市工商行政管理局提交的2012年6月4日、2013年8月17日修改过的公司章程中，亦显示被告董海军是该公司的股东。综上，被告南山口公司所述，因被告董海军未按2012年6月4日股东会决议的内容补缴出资，其股东资格已经被解除的理由不能成立，本院对此不予采信。 三、原告张俊秀的诉讼请求是否能够成立。 公司章程是由全体股东或发起人共同制定的，规范公司与有关各方权利义务关系基本规则的法律文件，规定了公司的权利（力）架构与基本制度，是公司存在和活动的基本依据，是公司行为的根本准则，对公司、股东等均具有约束力，故公司、股东等均应按照公司章程规定行使权利和履行义务。本案中，被告南山口公司2012年6月4日，通过股东会决议修改了公司章程，其第二十三条规定“股东转让出资应先由公司按不超过150%价格回购，公司回购后，按各股东持股比例向各股东分配。公司决定不回购的，股东方可依法向股东或者股东之外的人转让出资，股东享有优先购买权”。该修改后的公司章程，在工商登记机构也进行了备案登记，2013年8月17日，在召开股东大会时，亦向被告董海军进行了告知，被告董海军如果对修改该章程的股东会决议持有异议，可以依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。但被告董海军在法定期限之内未提起撤销之诉，故被告董海军作为股东应遵守公司章程，在章程规定的范围内行使权利、履行义务。股东可以转让其股权，《中华人民共和国公司法》第七十二条第四款规定“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”。被告南山口公司修改后的公司章程中，虽然名为对转让出资作的规定，实为对转让股权进行的规定。如被告董海军准备转让其股权，应按公司章程规定，先由公司按不超过150%的价格回购。在公司决定不回购时，方可向股东或者股东之外的人转让其股份。被告董海军违反公司章程的规定，未经公司先行回购，即向股东之外的人转让股权，故其所述被告南山口公司应为原告办理股权登记手续的理由不能成立，本院不予采信。被告董海军作为被告南山口公司的股东，虽然与原告张俊秀在平等、自愿的基础上签订了股权转让协议，但该协议约定违反了其所在公司章程的规定，协议无法履行；且原告张俊秀在已知被告董海军转让的股权存在瑕疵时，仍然与其签订合同，亦对该合同不能履行负有一定责任。 综上，原告张俊秀要求被告董海军将其持有的南山口水电公司20%的股权变更登记至原告名下的诉讼请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第七十二条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款之规定，判决如下： 驳回原告张俊秀的诉讼请求。 案件受理费53800元，由原告张俊秀承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审判长  张卓鹏 审判员  尤晓红 审判员  王淑君 二〇一四年七月三十日 书记员  耿亚君