重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第00600号
上诉人（原审原告）：李晓红，男，1955年5月17日出生，汉族，居民，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人：张德金，重庆维淮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘志鹏，男，1966年11月17日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：韩伟，重庆万忠律师事务所律师。
上诉人李晓红与被上诉人刘志鹏追偿权纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2015年3月30日作出（2015）涪法民初字第00807号民事判决。李晓红对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2009年10月27日，道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司与四川天成建筑工程责任有限公司签订了《建筑工程施工承包合同》，李晓红系道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司的法定代表人，刘志鹏系承建该工程的实际承包人，承包方式为包工包料。在该工程的建设过程中，刘志鹏于2011年3月6日、4月2日和5月7日向重庆凌志物资有限公司购买了钢材共计170余吨，总价款932907.76元。事后，李晓红以2011年5月10日其向重庆凌志物资有限公司支付了该笔钢材款为由，并向刘志鹏追偿未果，遂诉至一审法院。
李晓红诉称：2009年10月27日，道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司与四川天成建筑工程责任有限公司签订了《建筑工程施工承包合同》，刘志鹏作为实际承包人承建该工程，承包方式为包工包料。2011年，因该工程施工需要钢材，刘志鹏向重庆凌志物资有限公司赊购了钢材，合计价款932907.76元。由于刘志鹏资金紧张，经协商我先行代刘志鹏向重庆凌志物资有限公司代付钢材款，事后我与刘志鹏再结算。我于2011年5月10日，向重庆凌志物资有限公司支付了全部钢材款932907.76元（其中现金632907.76元，另30万元以我所有的奔驰轿车一辆抵扣并签订了结算协议）。事后，我多次向刘志鹏主张要求偿还代付的钢材款未果，遂诉至法院，请求判令刘志鹏向我支付代付的钢材款932907.76元及资金占用损失。
刘志鹏辩称：我没有差欠重庆凌志物资有限公司钢材款的事实，即使是事实，我也没有委托李晓红支付该钢材款，李晓红擅自支付钢材款，属于履行错误，与我无关，无理由追偿；我是与道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司发生的业务往来，李晓红作为道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司的法定代表人，不是本案的适格原告，请求驳回李晓红的诉讼请求。
一审法院认为，刘志鹏与重庆凌志物资有限公司的钢材买卖合同成立，但本案中，李晓红并未提供充分的证据证明刘志鹏委托李晓红代刘志鹏向重庆凌志物资有限公司支付该钢材款，且李晓红也无法律法定义务代刘志鹏支付该钢材款，因此，李晓红请求刘志鹏支付代付钢材款932907.76元的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：驳回李晓红对刘志鹏的诉讼请求。案件受理费13130元，减半收取6565元，由李晓红负担。
李晓红不服一审判决，向本院提起上诉，认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判刘志鹏支付李晓红代付的钢材款932907.76元，并支付资金占用损失（以932907.76元为基数，自2011年5月11日起按中国人民银行贷款利率计算至付清之日止）。其上诉事实和理由是：2011年刘志鹏因工程需要，我向重庆凌志物资有限公司赊购钢材177.78吨，钢材价款为932907.76元，该批钢材由刘志鹏及其工作人员李银福签收，刘志鹏用于了工程建设。当时，我向重庆凌志物资有限公司承诺赊购的钢材款由我代为支付，事后，我通过转账的方式支付重庆凌志物资有限公司钢材款65万元，余下的部分钢材款由我用自己所有的奔驰轿车抵扣支付完毕。我是为刘志鹏向重庆凌志物资有限公司代购钢材，并代为支付了钢材款。
被上诉人刘志鹏辩称：一审判决认定的事实清楚，请求维持原判。我是实际施工人，一审判决查明的购买的钢材吨数及价款属实，但购买钢材是以天诚公司的名义购买的，且是先付款后拉货，我没有委托过上诉人李晓红付款。凡赊购的钢材，我出具有相关的依据。本案所涉钢材是三个公司的购买行为，双方当事人并不是诉争的主体。
本院审理查明：2009年9月18日和2009年10月27日，道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司与四川天成建筑工程责任有限公司签订了《建筑工程施工承包合同》，建设贵州道真“紫荆大酒店”，刘志鹏挂靠四川天成建筑工程责任有限公司，系承建该工程的实际承包人，承包方式为包工包料。李晓红系道真仡佬族苗族自治县紫荆房地产开发有限公司的法定代表人，任总经理职务。在紫荆大酒店建设过程中，因工程建设需要钢材，由李晓红提供信誉担保，刘志鹏从重庆凌志物资有限公司处赊购钢材，刘志鹏及其工作人员李银福于2011年3月6日、4月2日和5月9日到重庆凌志物资有限公司赊购提取了钢材177.78吨（重庆凌志物资有限公司的送货单为NO：1109381-1109386，共6张），价款共计932907.76元。刘志鹏在NO：1109385及NO：1109386两张送货单上注明“请李总付款时为刘志鹏代扣壹拾万元”（李总即指李晓红）。刘志鹏将此批177.78吨钢材用于了紫荆大酒店建设。尔后，李晓红于2011年4月1日至2011年5月5日通过个人银行帐户向重庆凌志物资有限公司付钢材款650000元。李晓红于2011年5月10日与重庆凌志物资有限公司达成结算协议，对此批177.78吨钢材的价款932907.76元进行了结算，扣除李晓红已付款650000元后，李晓红用奔驰小轿车作价300000元抵偿了全部余款。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，刘志鹏挂靠四川天成建筑工程责任有限公司，系承建贵州道真“紫荆大酒店”工程的实际承包人，承包方式为包工包料。刘志鹏因承建紫荆大酒店工程所需，验收并使用了从重庆凌志物资有限公司处赊购的钢材177.78吨，刘志鹏与重庆凌志物资有限公司的买卖合同关系成立，刘志鹏依法应当按约定承担给付该批钢材价款932907.76元的义务。二审中，刘志鹏虽称其从重庆凌志物资有限公司提取177.78吨钢材系自己用现金所购买，方式为先款后货再结算，卖方未出具收据。并为此提供证人李银福出庭作证。但李银福证实其现金付款时卖方出具有收据，结算后卖方将收据收回。鉴于李银福系刘志鹏的雇员，其证言与刘志鹏的陈述不一致，其证实的内容亦不符合交易习惯。因此，对李银福的证言本院不予采信。同时，刘志鹏在NO：1109385和NO：1109386两张送货单上注明“请李总付款时为刘志鹏代扣壹拾万元”，其表达的意思印证了刘志鹏赊购钢材后委托李晓红代为付款的事实。重庆凌志物资有限公司的法定代表人黄明利也出庭作证，证实了刘志鹏提取钢材未付款，该钢材款实为李晓红付款650000元和以一辆“奔驰”轿车抵偿结清。因此，李晓红为刘志鹏从重庆凌志物资有限公司处赊购钢材177.78吨提供担保，并已按约付清了该批钢材价款932907.76元。其代为履行了货款给付义务后，有权向刘志鹏追偿。
李晓红上诉要求刘志鹏给付资金占用损失，即以932907.76元为基数，自2011年5月11日起按中国人民银行同期贷款利率计算资金利息。因双方对货款的给付时间和方式未约定，故对李晓红的该上诉主张，本院不予支持。
综上，上诉人李晓红的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院予以部分支持。原判决认定事实不清，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第00807号民事判决。
二、刘志鹏于本判决生效后10日内给付李晓红钢材价款932907.76元。
三、驳回李晓红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13130元，减半收取6565元，二审案件受理费13130元，合计19695元，由刘志鹏负担16000元，由李晓红负担3695元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐正东
代理审判员 张海瑞
代理审判员 李 川
二〇一五年十月十三日
书 记 员 赵许梅