安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖11刑终266号
原公诉机关安徽省天长市人民检察院。
上诉人（原审被告人）纪宝家，男，1986年8月8日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，驾驶员，住黑龙江省齐齐哈尔市克山县。因涉嫌犯寻衅滋事罪被辽宁省锦州市公安局古塔分局南街派出所抓获，2016年4月7日至4月14日被临时羁押于锦州市看守所。同年4月15日被天长市公安局刑事拘留。2016年5月20日经天长市人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
辩护人周明明，安徽天申律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周凤，女，1993年6月19日出生于安徽省明光市，汉族，初中文化，无业，住明光市。因涉嫌犯寻衅滋事罪被辽宁省锦州市公安局古塔分局南街派出所抓获，2016年4月7日至4月14日被临时羁押于锦州市看守所。同年4月15日被天长市公安局刑事拘留。2016年5月20日经天长市人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
辩护人贺兆伟，安徽马玉真律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）高振荣，绰号小龙，男，1990年7月1日出生于河北省故城县，汉族，小学文化，无业，住河北省故城县。曾因犯抢劫罪于2010年7月16日被北京市大兴区人民法院判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万四千元，2015年4月6日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月23日被天长市公安局刑事拘留，同年6月17日经天长市人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
原审被告人王泽，男，1990年1月25日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，无业，住五河县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月15日被合肥铁路公安处合肥南站派出所抓获，被临时羁押于合肥市看守所，同年5月18日被天长市公安局刑事拘留。2016年6月17日经天长市人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于天长市看守所。
安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控被告人纪宝家、周凤、高振荣、王泽犯寻衅滋事罪一案，于2016年9月8日作出（2016）皖1181刑初292号刑事判决。宣判后，原审被告人纪宝家、周凤、高振荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月25日公开开庭审理了本案。滁州市人民检察院指派代理检察员李光山、书记员陈慧出庭履行职务，上诉人纪宝家及其辩护人周明明、上诉人周凤及其辩护人贺兆伟、上诉人高振荣、原审被告人王泽均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年1月23日晚，被告人纪宝家、周凤、高振荣、王泽和高某（另案处理）等人酒后到位于天长市天康大道的“天上人间”KTV五楼一包厢消费，并饮用了大量啤酒。至凌晨2时30分左右，被告人纪宝家、周凤在五楼走廊准备进入包厢时，被告人纪宝家误认为站在包厢门口的被害人刘某1在看自己，便质问刘某1，并将刘某1挟进包厢欲殴打，后被追进包厢的刘某1女友被害人赵某1及孙某、刘某2等人劝开。在刘某1、赵某1等人离开包厢后，被告人纪宝家、周凤又追出包厢，被告人周凤用一话筒砸赵某1，并和被告人纪宝家一起殴打刘某1、赵某1。此时，听到吵闹声的被告人高振荣、王泽及高某也冲出包厢，持空啤酒瓶殴打刘某1、赵某1。期间，被告人纪宝家还返回包厢，拿一不锈钢水壶砸刘某1未果。之后，天长市公安局千秋派出所民警赶到现场处置，被告人周凤、纪宝家又殴打了刘某1、赵某1。尔后，出警民警将被告人周凤带至千秋派出所处理，被告人纪宝家用撞碎值班室玻璃自残的方式，抗拒调查。
案发后，经法医鉴定，刘某1、赵某1属轻微伤。被告人王泽的亲属能积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解。
2016年4月至5月间，被告人纪宝家、周凤、王泽、高振荣先后被公安机关抓获。
上述事实，原审有被害人刘某1、赵某1的陈述、证人于某、周某、李某、刘某2、孙某的证言、辨认笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、抓获经过、裁判文书、释放证明、谅解书等证据在案证实，被告人纪宝家、周凤、高振荣、王泽对其犯罪事实亦供认不讳。
根据以上事实和证据，天长市人民法院认为被告人纪宝家、周凤、高振荣、王泽随意殴打他人，情节恶劣，其行构成寻衅滋事罪。被告人高振荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。案发后，被告人王泽亲属积极向被害人赔偿损失，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人纪宝家、周凤、高振荣、王泽如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。据此，对被告人纪宝家、周凤、王泽，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人高振荣，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，以被告人纪宝家犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人周凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人高振荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人王泽犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
上诉人纪宝家及其辩护人提出：其主动到案，应构成自首，原审量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人周凤及其辩护人提出：其积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解谅解，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人高振荣提出：原审量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
滁州市人民检察院出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，对上诉人纪宝家、高振荣，建议二审法院驳回上诉，维持原判。鉴于二审期间上诉人周凤与被害人达成调解协议，取得被害人谅解，建议二审法院依法判处。
经审理查明：一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，本院对一审法院认定的基本犯罪事实及证据均予以确认。二审期间，上诉人周凤的亲属提交了协议书、收条、谅解书等证据，证实上诉人亲属与被害人达成赔偿协议，取得了被害人的谅解，以上证据均经庭审举证、质证，来源清楚、收集程序合法，证据内容能相互印证，本院对此节事实和证据予以确认。
关于纪宝家及其辩护人提出其应构成自首之意见，经查，犯罪嫌疑人自动投案，如实供述全部犯罪事实的，是自首。本案中，天长市公安局千秋派出所民警赶至现场处警，将上诉人周凤带回接受审查，后纪宝家虽自行来到千秋派出所，但上诉人周凤的供述、天长市公安局出具的情况说明均证实，纪宝家到千秋派出所并非为了投案，而是以自残的方式要求公安机关将周凤释放，故其行为不构成自首，纪宝家及其辩护人此节上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人纪宝家、周凤、高振荣、原审被告人王泽的行为构成寻衅滋事罪的事实清楚，证据充分。原判根据上诉人纪宝家、高振荣的犯罪事实、性质及情节，所判刑罚，在法定量刑幅度之内，并无不当，故纪宝家及其辩护人、高振荣提出原审量刑过重的上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对出庭检察员提出其二人应驳回上诉、维持原判的意见，本院予以采纳。鉴于本院二审期间，上诉人周凤的亲属与被害人达成赔偿协议，并取得被害人的谅解，本院酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持天长市人民法院（2016）皖1181刑初292号刑事判决的第一、三、四项，即被告人纪宝家犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，被告人高振荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，被告人王泽犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；
二、撤销天长市人民法院（2016）皖1181刑初292号刑事判决的第二项，即被告人周凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；
三、上诉人周凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2017年４月6日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文业
代理审判员 陈晓蕾
代理审判员 闫 真
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 黄 坤
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。