吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终6286号
上诉人（原审被告）银谷普惠信息咨询（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。
法定代表人李希斋，执行董事。
委托诉讼代理人孟婷婷，该公司法务主管。
被上诉人（原审原告）王亚芙，女，1982年6月6日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。
被上诉人（原审被告）银谷普惠信息咨询（北京）有限公司长春南关分公司，住所地长春市南关区。
负责人李希斋，经理。
上诉人银谷普惠信息咨询（北京）有限公司（以下简称银谷普惠公司）与被上诉人王亚芙、被上诉人银谷普惠信息咨询（北京）有限公司长春南关分公司（银谷普惠南关分公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2017）吉0102民初2223号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人银谷普惠信息咨询（北京）有限公司的委托诉讼代理人孟婷婷、被上诉人王亚芙到庭参加诉讼，被上诉人银谷普惠南关分公司经本院依法送达开庭传票无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
王亚芙原审时诉请：1.请求裁决银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司连带向王亚芙支付拖欠的5月份工资5800元；2.请求裁决银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司连带向王亚芙支付违法解除劳动合同赔偿金23200元（5800元×2月×2倍）；3.请求裁决银谷普惠公司和银谷普惠长春南关分公司连带向王亚芙支付带薪年休假工资3726.43元（5403.33÷21.75×5×300％）；4.请求裁决银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司向王亚芙支付应转正2016年5月-2016年9月拖欠转正工资共计4722元（5至7月任职为销售岗位转正工资为3420元，8-9月任职为业务岗位，转正工资为5800元）。事实与理由：王亚芙于2015年11月17日与银谷普惠公司签订劳动合同，并被派遣到银谷普惠南关分公司工作，担任区域业绩管理专员，入职期间工作兢兢业业，直至2017年5月27日下午王亚芙收到银谷普惠公司的邮件解除劳动关系通知，告知与银谷普惠公司于2017年5月27日正式解除劳动关系。期间银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司未与王亚芙电话沟通一次而解除理由却是“大区架构调整该职位取消，多次沟通未达成一致”银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司的行为严重诚信缺失、无视法律、违反了《劳动合同法》的规定，依法应当向王亚芙支付违法解除劳动合同的赔偿金。另，王亚芙在工作期2017年的年假未休，依据《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。且银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司尚拖欠王亚芙2017年5月份工资。依据《中华人民共和国劳动法》第二十一条规定劳动合同可以约定试用期，银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司严重违反劳动合同第一条合同期限中第二条甲乙双方签订试用期2015年11月17日起至2016年5月16日，共6个月。2016年5月17日应给予正常转正，转正拖延至2017年9月给予正式转正，严重违反劳动合同约定。王亚芙于2017年6月6日申请劳动仲裁，可长春市南关区劳动人事争议仲裁委员会却向王亚芙下达了不予受理通知书。
银谷普惠公司和银谷普惠南关分公司原审辩称，对陈述的事实及解除理由均认可，对赔偿数额有意见。银谷普惠公司下发劳动解除通知书之前曾与王亚芙多次协商，但未达成一致。王亚芙职位是业绩管理专员，隶属关系为总公司，因组织架构调整，该岗位编制取消，银谷普惠公司曾就调岗事宜与之协商，银谷普惠公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定与之解除劳动关系无需支付经济赔偿金。5月份工资银谷普惠公司同意支付，应发数额为4561.06元，带薪年假王亚芙在职期间，已经休过5天年假，休假时间为2017年2月20日至2017年2月24日，尚未达到第二次休年假的期限，主张的带薪年假工资缺乏依据。第四项请求缺乏事实依据，银谷普惠公司未对王亚芙进行延期转正，不存在工资差额问题。
原审法院经审理查明，王亚芙于2015年11月17日入职，与银谷普惠公司签订劳动合同，双方约定试用期为6个月，2017年9月给予正式转正。2017年5月26日银谷普惠公司以签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，原劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同内容达成一致意见为由解除劳动合同。王亚芙2016年5月至2017年4月的实发工资分别为2842.59元、2257.00元、1518.87元、3276.65元、3836.57元、4875.54元、5107.54元、5107.54元、4153.53元、4153.93元、4152.12元、4651.25元，故王亚芙离职前十二个月的平均工资为3827.77元［（2842.59元+2257.00元+1518.87元+3276.65元+3836.57元+4875.54元+5107.54元+5107.54元+4153.53元+4153.93元+4152.12元+4651.25元）÷12］；其中2016年9月至2017年4月转正后平均工资为4502.25元[（3836.57元+4875.54元+5107.54元+5107.54元+4153.53元+4153.93元+4152.12元+4651.25元）÷8]。
原审法院认为，王亚芙与银谷普惠公司签订劳动合同，双方存在劳动关系。银谷普惠公司应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。王亚芙主张银谷普惠南关分公司连带支付工资、赔偿金等，无法律依据，不予支持。银谷普惠公司拖欠王亚芙5月份工资，应当给付。虽然王亚芙转正后平均工资为4502.25元，但银谷普惠公司同意支付4561.06元，不违反法律的强制性规定，应予支持。
关于经济赔偿金，银谷普惠公司于2017年5月26日以签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，原劳动合同无法继续履行，经双方协商未能就变更劳动合同内容达成一致意见为由解除劳动合同。但银谷普惠公司未提供相应证明予以佐证，故银谷普惠公司以此为由解除劳动合同，属于违法解除，应双倍支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。王亚芙在该单位工作时间已满1年六个月，经济补偿金应按两个月计算，为15311.08元（前12月平均工资3827.77元×2月×2倍）。关于带薪休假工资。王亚芙在银谷普惠公司的入职时间为2015年11月17日，双方的劳动关系的存续期间认定王亚芙在银谷普惠公司的工作时间为2015年11月17日至2017年5月26日，共556天，王亚芙已经享受带薪休假5天。王亚芙未享受天数为2.62天（556天÷365天×5天－5天）。因0.62天折算后不足一天的部分不计算未休年休假工资报酬，王亚芙未享受天数为2天。因此，银谷普惠公司应支付王亚芙2016、2017年未休带薪休假工资1055.94元（3827.77元÷21.75天×2天×3倍）。王亚芙未提供其与银谷普惠南关分公司存在劳动关系，故对其主张银谷普惠南关分公司连带支付带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。关于延迟转正工资差额一节，王亚芙与银谷普惠公司约定试用期为6个月，王亚芙6个月试用期结束后，银谷普惠公司没有书面通知王亚芙延期转正，即应当依据合同约定，按转正后工资支付王亚芙第7、8、9个月的工资，其没有按转正后的工资支付王亚芙，则应支付王亚芙第7、8、9个月工资差额。故王亚芙要求银谷普惠公司支付其工资差额的诉讼请求，予以支持。金额总计6154.23元[7月（4502.25元-2257.00元）+8月（4502.25元-1518.87元）+9月（4502.25元-3276.65元）]。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十五条规定，原审判决：一、银谷普惠公司于判决生效后三日内向王亚芙支付5月份工资4561.06元；二、银谷普惠公司于判决生效后向王亚芙支付违法解除劳动合同的经济赔偿金15311.08元；三、银谷普惠公司于判决生效后向王亚芙支付未休带薪休假工资1055.94元；四、银谷普惠公司于判决生效后三日内向王亚芙支付延迟转正工资差额6154.23元；五、驳回王亚芙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由银谷普惠公司负担。
宣判后，银谷普惠公司不服，向本院提起上诉。银谷普惠公司的上诉请求为：撤销原审判决,改判无需支付王亚芙经济赔偿金15311.08元、带薪年休假工资1055.94元、转正工资差额6154.23元；诉讼费用由王亚芙承担。主要上诉理由为：原审认定事实及适用法律错误。王亚芙2015年11月17日入职银谷普惠公司，后因组织机构调整其所属岗位取消，双方协商未达成一致，签订劳动合同时的客观条件变化，无法继续履行。根据劳动合同法四十三条、四十六条的规定，王亚芙要求经济赔偿金缺乏事实及法律依据，银谷普惠公司仅应支付一个月的工资或提前一个月通知王亚芙。关于带薪年休假工资，依据《职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位已经支付了职工正常工作期间的工资，应支付王亚芙带薪年休假工资应为200%，而非300%，原审判决适用法律错误。延迟转正工资差额，因王亚芙起诉银谷普惠公司主张的转正工资差额仅为4722元，原审判决超过了王亚芙的诉讼请求范围，违反了“不告不理”的原则，属于适用法律错误。
王亚芙二审答辩称，原审判决正确，请求维持原判。
银谷普惠南关分公司二审无答辩。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，王亚芙申请劳动仲裁及原审起诉时，对于延迟转正工资差额的诉请金额为4722元，对于未休带薪年假的工资诉请金额为3726.43元（5403.33元÷21.75×5×300%）。
本院认为，关于银谷普惠公司应否向王亚芙支付违法解除劳动关系的经济赔偿金问题。银谷普惠公司上诉主张因公司组织机构调整导致王亚芙所属岗位取消，双方经协商未达成一致，故对劳动关系予以解除。但公司内部机构调整并非劳动合同法第四十条规定的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形，银谷普惠公司可另行为劳动者安排其他工作岗位，而银谷普惠公司并未提供证据证实其曾与劳动者协商调岗的事实，故对其该主张不予支持，原审判决认定银谷普惠公司系违法解除劳动合同并判令其支付赔偿金并无不当。关于银谷普惠公司应否向王亚芙支付带薪年休假工资问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，因银谷普惠公司已经支付了王亚芙正常工作期间的工资，故仅应支付职工未休假期间200%的差额部分共计703.96元（3827.77元÷21.75×2×200%=703.96元），原审重复计算了已支付的工资，应予纠正。关于延迟转正工资差额，银谷普惠公司未按照约定及时为王亚芙发放转正工资，其应当向王亚芙支付转正工资差额，王亚芙在劳动仲裁及一审起诉时主张的转正工资差额为4722元，原审判决超过该范围保护王亚芙的转正工资差额属于超过王亚芙诉讼请求，依法应予纠正。综上，上诉人银谷普惠公司的上诉理由部分成立，原审判决适用法律错误，应予改判。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市南关区人民法院（2017）吉0102民初2223号民事判决第一项、第二项；
二、撤销长春市南关区人民法院（2017）吉0102民初2223号民事判决第五项；
三、变更长春市南关区人民法院（2017）吉0102民初2223号民事判决第三项为：银谷普惠信息咨询（北京）有限公司于本判决生效后立即向王亚芙支付未休年休假工资703.96元；
四、变更长春市南关区人民法院（2017）吉0102民初2223号民事判决第四项为：银谷普惠信息咨询（北京）有限公司于本判决生效后立即向王亚芙支付延迟转正工资差额4722元；
五、驳回被上诉人王亚芙其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元均由上诉人银谷普惠信息咨询（北京）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁欣华
代理审判员 白 雪
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 刘 越