河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终1011号
上诉人(原审被告):中国石油天然气运输公司河南分公司，住所地郑州市金水区288号曼哈顿广场11号楼907。
主要负责人:贾晓红,该公司经理。
委托诉讼代理人:张虎，河南栋梁律师事务所律师。
委托诉讼代理人:李忠喜，河南栋梁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):田书跃，男，出生于1983年12月5日，汉族，住河南省濮阳县。
委托诉讼代理人:王啸，河南杰晟律师事务所律师。
上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司因与被上诉人田书跃劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初24528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司的委托诉讼代理人李忠喜、被上诉人田书跃的委托诉讼代理人王啸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国石油天然气运输公司河南分公司上诉请求：撤销（2016）豫0105民初24528号民事判决；被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、上诉人提交的考勤表真实，被上诉人存在无故旷工行为。上诉人提交了电话录音和短信相佐证，被上诉人旷工就不会在考勤表签字，涂改是考勤表常见的笔误，公司于当月发放上月的工资，银行流水显示的当月发放工资数是上月工资发放情况，而不是当月。二、一审法院认定双方协商一致解除劳动关系，该事实认定错误。一审法院认为：“原告于2016年6月未正常出勤，被告于2016年6月停发原告的工资，8月停交社保，该行为应视为双方协商一致同意解除劳动关系。”该事实认定错误。事实是，被上诉人自2016年4月起开始旷工，之后再没有为上诉人提供劳动，上诉人依法不应当为其发放工资，由于交纳社保是建立在工资的基础之上，没有工资就不存在交纳社保的前提，总之，被上诉人旷工是前因，是主动行为，上诉人停发工资和社保是后果，是被动行为，根源是被上诉人旷工，双方根本不存在协商解除的前提。况且在被上诉人旷工期问，上诉人不仅没有进行任何解除劳动合同的行为，相反还对其进行着考勤等管理。如果认定为解除合同，应当认定为被上诉人旷工引发的事实解除，解除行为是被上诉人单方作出的，而不是上诉人。退一步讲，即便是视为协商解除，由于被上诉人旷工在先，应当认定为是被上诉人提出的解除，而不是上诉人提出的解除。根据《劳动合同法》第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。只有用人单位向劳动者提出解除，并协商一致，才支付经济补偿金，劳动者提出解除并协商一致，不符合法定的支付经济补偿金的情形。因此本案即便认定为协商解除也不符合支付经济补偿金的情形，上诉人不应当支付经济补偿金。原审法院事实认定错误，判决错误，应当撤销。
田书跃辩称，一、上诉人在原审提供的考勤表不真实。其一，毎日考勤标记均非职工本人所打，且没有职工本人每日签字认可，不能真实反映职工的实际出勤情况，充其量是上诉人单方的考勤统计表。其二、考勤表存在任意涂改痕迹，如上诉人所述存在笔误等情况，也应当有职工本人按指印进行确认。其三，结合田书跃的情况，如上诉人所述，田书跃如真实旷工是没法签字，但田书跃出勤的考勤表有田书跃每日签字吗?如果没有田书跃每日签字，怎么保证考勤表的真实性?事实也就是如此，田书跃和配送中心黄主任交恶，又因其怀疑田书跃指使职工罢工闹事，于是想辞退田书跃，田书跃去上班，黄主任却不给田书跃考勤，而是给他打“X”，田书跃对此无可奈何，因为每日考勤不是考勤，而是记工，不让田书跃签字，这样怎么能保证考勤表的真实性?因而上诉人称田书跃从2016年4月份旷工证据不足。从许海涛、张庆潮、张凯、王保健、邢振海、耿永、肖遂坡、付兴、李加兴等诸多判决中，没有一个支持上诉人考勤表有效的判决。
二、上诉人停发工资、停缴社保、收回车辆等行为致劳动合同名存实亡，应依劳动合同法八十七条规定支付赔偿金。原审法院判决支付经济补偿金，尽管和此前历次判决均不一致，但田书跃自愿服判息诉，仅希望尽快结束诉讼。请求驳回上诉，维持原判。
田书跃向一审法院起诉请求：1、被告赔付原告因其违法解除劳动关系赔偿金128203元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告自2008年1月1日起在被告处工作，原、被告双方共签订《员工劳动合同》两份，合同均为固定期限合同，第一份7年期的合同届满后，原、被告双方于2016年1月1日签订第二份合同，约定合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日。两份合同均明确约定原告被安排在驾驶员岗位工作。自签订劳动合同后至2016年5月，被告每月向原告按时发放工资，依约缴纳社保。被告每月通过银行转账的方式向原告发放工资，原告提供的银行流水显示，自2015年6月起，被告向原告发放工资的具体情况如下：2015年6月9日发放三笔工资共计6389.92元，2015年7月15日发放工资四笔共计7685.76元，2015年8月11日发放工资四笔共计9658.23元，2015年8月19日发放工资240元，2015年9月10日发放工资四笔共计7368.59元，2015年10月13日发放工资四笔共计9722.66元，2015年11月10日发放工资四笔共计11815.31元，2015年12月10日发放工资三笔共计6336.62元，2015年12月17日发放1970.18元，2016年1月14日发放工资三笔共计6330.99元，2016年2月18日发放工资三笔共计5396.64元，2016年3月14日发放工资两笔共计3101.28元，2016年3月17日发放奖金296元，2016年4月7日发放工资2101.28元，2015年5月10日发放工资915元。原告离职前十二个月的平均工资为6610.71元。被告于2016年6月收回原告所驾车辆、不再派单，并自2016年6月起停发原告工资、8月起停交原告社保。
一审法院认为，原被告之间签订有书面劳动合同，双方的权利义务均依法受到保护。原告为支持其诉请提交了其工作期间正常发放工资的银行流水、基本养老保险个人权益记录单，被告对原告提交的证据真实性均无异议，故该院予以采纳。被告辩称原告无故旷工，并提交了4月份考勤表、短信记录和电话录音予以证明，但考勤表上没有原告签字，且有随意涂改的迹象，真实性存疑，该院不予认可；被告辩称，原告自2016年4月份开始旷工，但根据原告提交的银行流水，其4月份工资是正常发放的，故对于被告辩称不予认可。原告诉称是被告相关负责人通知其不让上班并收回其所驾驶车辆，被告辩称不是被告不让原告上班而是原告自己旷工的，对于双方争议的事实，该院认为，原告于2016年6月未正常出勤，被告于2016年6月停发原告工资、8月停交原告社保，该行为应视为双方协商一致同意解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付经济补偿59496.39元（6610.71×9个月）。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，证据不足，法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国石油天然气运输公司河南分公司于本判决生效后十日内向原告田书跃支付经济补偿59496.39元。二、驳回原告田书跃的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告中国石油天然气运输公司河南分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与原审法院相一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，中国石油天然气运输公司河南分公司上诉称，田书跃无故旷工，但其提交的2016年4月份的考勤表，关于田书跃统计的部分，存在多处涂改，而其他员工均不存在多处涂改；短信记录为中国石油天然气运输公司河南分公司单方发出，并无田书跃回复确认；电话录音中田书跃亦明确表示，“是ＸＸＸ不让我上班”。故中国石油天然气运输公司河南分公司仅以以上证据，无法证明田书跃无故旷工。在中国石油天然气运输公司河南分公司无充分有效证据证明田书跃无故旷工的情况下，停发田书跃工资、停缴田书跃社保的行为，违反法律规定。综上所述，中国石油天然气运输公司河南分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由中国石油天然气运输公司河南分公司。
本判决为终审判决。
审判长 黄智勇
审判员 王松洋
审判员 曹逢春
二〇一七年四月十五日
书记员 张倩倩