江苏省南通市港闸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0611刑初138号
公诉机关江苏省南通市港闸区人民检察院。
被告人孙海峰，无业。曾因赌博于2009年10月28日被江苏省如东县公安局罚款五百元；因未按规定配备保安人员于2013年12月13日被江苏省如东县公安局警告；因犯开设赌场罪于2015年11月13日被江苏省如东县人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月15日被刑事拘留，2016年1月19日被逮捕。现羁押于南通市看守所。
辩护人张军、陆雪楠，江苏江花律师事务所律师。
被告人闻某甲，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月24日被决定取保候审（期限从2015年12月25日起算）。2016年6月22日经本院决定，由江苏省南通市公安局港闸分局执行逮捕。现羁押于南通市看守所。
被告人葛某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月24日被决定取保候审（期限从2015年12月25日起算）。2016年6月22日经本院决定，由江苏省南通市公安局港闸分局执行逮捕。现羁押于南通市看守所。
被告人陆某，南通市功通拆迁有限公司员工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月24日被决定取保候审（期限从2015年12月25日起算）。2016年6月22日经本院决定，由江苏省南通市公安局港闸分局执行逮捕。现羁押于南通市看守所。
江苏省南通市港闸区人民检察院以通港检诉刑诉〔2016〕124号起诉书指控被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某犯开设赌场罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。江苏省南通市港闸区人民检察院指派代理检察员夏进勇出庭支持公诉,被告人孙海峰及其辩护人张军、陆雪琪、被告人闻某甲、葛某、陆某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月初至11月23日，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某在南通市港闸区天生港镇永兴佳园18幢附103车库内放置赌博机三台（共23个可单独、正常运行机位）供他人赌博使用。为证明上述事实，公诉人当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人葛某自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人孙海峰、闻某甲、陆某归案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚；被告人孙海峰在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，按照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被告人孙海峰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，并自愿认罪，但其称闻某乙也是开设赌场的合伙人，也应追究闻某乙的刑事责任。
被告人孙海峰的辩护人对公诉机关指控被告人孙海峰犯开设赌场罪不持异议，认为：1、被告人孙海峰当庭自愿认罪；2、该赌场开设时间短，影响范围小，社会危害性不大；3、被告人孙海峰仅以房租作为出资方式，未参与赌场的经营和管理，主观恶性较小；4、被告人孙海峰案发后积极退赃，认罪悔罪态度较好；综上，建议法庭对被告人孙海峰从轻处罚。
被告人闻某甲、葛某、陆某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，并自愿认罪。
经审理查明，2015年11月初至11月23日期间，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某合伙在南通市港闸区永兴佳园18幢附103车库内放置了一台无名捕鱼机、一台宏科达人豪华版捕鱼机和一台双响狮王押分机供他人赌博使用。经鉴定，无名捕鱼机（8个机位，每个机位均可单独、正常运行）、宏科达人豪华版捕鱼机(10个机位，其中2个机位不能正常运行，其余8个机位均可单独、正常运行)、双响狮王押分机（8个机位，其中1个机位不能正常运行，其余7个机位均可单独、正常运行)，均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
2015年11月23日晚，公安机关将该赌博场所查获，被告人闻某甲、陆某被当场抓获；被告人葛某于次日到公安机关投案，如实供述了自己的罪行；被告人孙海峰于同年12月14日到公安机关投案，但一开始未能如实供述自己的罪行。
另查，在经营期间，被告人孙海峰分得人民币6000元，被告人闻某甲、葛某、陆某分别分得人民币1000元。案发后，四被告人向公安机关退出非法所得。
上述事实，有下列由侦查机关依照法定程序收集并经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。
1.被告人孙海峰、葛某、陆某的供述和辨认笔录，证明被告人孙海峰、葛某、陆某与闻某甲、闻某乙五人在港闸区永兴佳园18幢附103车库合伙经营游戏机房，共放置了三台赌博机供人赌博，五人通过商议，被告人孙海峰以房租出资，被告人葛某、闻某甲与闻某乙以赌博机出资，被告人陆某以35000元现金出资；平时经营主要是被告人闻某甲负责；被告人葛某找了几个人到该游戏机房当托来增加人气；在经营期间，被告人孙海峰分得6000元，被告人葛某和陆某分得1000元。
2．被告人闻某甲的供述及辨认笔录，证明其与被告人陆某、葛某、孙海峰四个合伙在永兴佳园8幢附103室车库内放置三台赌博机供他人赌博；其和被告人葛某用两台捕鱼机入股，被告人陆某以35000元现金入股，被告人孙海峰以一年的房租入股；其曾找人做了一张假的营业执照和一张假的娱乐经营许可证；在经营期间其分得人民币1000元。
3．未到庭证人闻某乙的证言笔录，证明位于永兴佳园18幢附103车库的游戏机系被告人闻某甲、陆某、孙海峰等人合伙开的，其平时就在店里帮客人上下分，工资由被告人闻某甲发放，但到被查获时还未拿过工资。
4．未到庭证人李某的证言笔录，证明其在港闸区永兴佳园18幢附103车库内的游戏机房上班，负责帮客人上分，该游戏机房是被告人闻某甲、葛某、孙海峰等人合伙经营的，闻某乙应该没有股份，该店还请了五个人做托吸引客源；同时证明2015年7月左右，其和闻某甲、闻某乙、葛某四个人在白龙庙村合股开了家动漫城，购买了四台捕鱼机，后因生意不好关门，其中两台捕鱼机被闻某甲和葛某带到永兴佳园新开的动漫城，另外两台卖掉了。
5．未到庭证人赵某均的证言笔录及租房合同，证明2015年10月26日，其将港闸区永兴佳园8幢103室租赁给被告人孙海峰，租金是21000元一年，半年一付，被告人孙海峰目前只付了8000元。
6．未到庭证人喻某、游某、黄某等人的证言笔录，证明证人受被告人葛某邀请到永兴佳园一游戏机房当托玩赌博机，以提高该游戏机房的人气。
7.公安机关扣押的娱乐经营许可证、营业执照以及南通市港闸区文化体育新闻出版局出具的证明、南通市港闸区市场监督管理局出具的情况说明，证明公安机关依法扣押了该赌博场所的娱乐经营证可证和营业执照，经查询该两张证件均系伪造。
8．扣押决定书、扣押清单，收缴物品清单，证明公安机关从被告人闻某甲处扣押涉案赌资人民币7000元、营业执照、营业经营许可证各一本、台式电脑一台、捕鱼机两台、押分机一台；南通市公安局港闸分局于2016年3月16日作出对涉案的捕鱼机两台、押分机一台进行收缴的决定；四被告人向公安机关退出非法所得。
9．南通市公安局治安警察支队出具的检验报告书，证明经检验鉴定，涉案的三台机器共有23个机位可单独、正常运行，均为具有选定赔率、以小博大、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏设施设备。
10．户籍资料，证明四被告人犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
11．发破案经过，证明四被告人的到案情况。
12．江苏省如东县人民法院（2015）东刑初字第00363号刑事判决书，证明2015年11月13日该院以开设赌场罪判处被告人孙海峰有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
本院认为，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，设置赌博机组织赌博活动，具有赌博机达到10台以上等九种情形的，应当以开设赌场罪定罪处罚；同时规定可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元数量认定。本案中，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某合伙在南通市港闸区永兴佳园18幢附103车库内放置三台机器（经鉴定，该三台机器共有23个机位可单独、正常运行，均为具有赌博功能的电子游戏设施设备）供他人赌博使用，因此四被告人的行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。江苏省南通市港闸区人民检察院指控被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院依法予以支持。关于被告人孙海峰提出的闻某乙也应承担刑事责任的意见，经查，公诉机关未对闻某乙进行指控，庭审中公诉人当庭表示在审查起诉阶段公安机关撤回对闻某乙的审查起诉，是否需要对闻某乙追诉，检察机关将进一步核实案情后作出决定。本院认为，鉴于公诉机关未对闻某乙进行指控，其是否构成犯罪，本院在本案中暂不作评判；即使之后公诉机关对闻某乙进行追诉，亦不影响对本案四被告人的定罪量刑。
根据我国刑法规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本案中，被告人孙海峰、闻某甲、葛某、陆某具有开设赌场合意，且共同实施了开设赌场行为，其行为系共同犯罪，在共同犯罪中四被告人均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人孙海峰、葛某、陆某的作用略小于被告人闻某甲，酌情从轻处罚。
根据我国刑法规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪和新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。本案中，被告人孙海峰因犯开设赌场罪于2015年11月13日被如东县人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五万元。在缓刑考验期内，其又犯开设赌场罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚予以并罚。
被告人葛某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人孙海峰虽然主动到公安机关投案，但一开始未能如实供述自己的罪行，不构成自首，但其之后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人闻某甲、陆某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。四被告人案发后能积极退赃，酌情从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第七十七第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销江苏省如东县人民法院（2015）东刑初字第00363号刑事判决书中“被告人孙海峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五万元”的缓刑部分。
二、被告人孙海峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；与前罪所判刑罚并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月15日起至2019年3月14日止。罚金已缴纳人民币五万元，余款限于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）
被告人闻某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的31日，即自2016年6月22日起至2017年1月21日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）
被告人葛某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的30日，即自2016年6月22日起至2016年11月21日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）
被告人陆某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的31日，即自2016年6月22日起至2016年11月20日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）
二、扣押在案的赌资人民币7000元、非法所得人民币9000元予以没收，上缴国库（该款暂扣于南通市公安局港闸分局，由该局负责处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 邓小燕
代理审判员 黄 玲
人民陪审员 柯月梅
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 翟佳卉
附：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪和新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。