浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0282刑初468号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人刘波，男，1984年11月6日出生于江西省广丰县，汉族，初中文化，农民，家住广丰县。2004年11月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年六个月；2010年4月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月；2012年12月因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年三个月，2014年9月23日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年1月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人马海燕，浙江金穗（杭州湾新区）律师事务所律师。
被告人饶明旺，男，1984年4月12日出生于江西省广丰县，汉族，小学文化，农民，家住广丰县。2004年2月25日因无证驾驶被慈溪市公安局行政拘留十五日；2005年12月因犯敲诈勒索罪被本院判处拘役五个月；2007年4月20日因寻衅滋事被慈溪市公安局行政拘留十日；2013年12月因犯故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑三年三个月，2015年11月15日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年12月11日被慈溪市公安局刑事拘留，2018年1月15日依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人袁师旺，男，1987年2月8日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，农民，家住余干县。2005年9月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；2009年11月因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑一年四个月；2013年6月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2014年3月24日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年12月11日被慈溪市公安局刑事拘留，2018年1月15日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人周向阳，男，1978年8月10日出生于安徽省颍上县，汉族，小学文化，农民，家住颍上县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年9月22日被慈溪市公安局刑事拘留，同月28日被变更为取保候审。
被告人唐坤，男，1992年5月7日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，农民，家住宿松县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年9月30日被慈溪市公安局刑事拘留，同年10月10日被变更为取保候审。
被告人贾景涛，曾用名景超，男，1991年5月18日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，家住阜南县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年10月7日被慈溪市公安局刑事拘留，同月10日被变更为取保候审。
被告人胡忠祥，男，1966年3月2日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，无业，家住慈溪市。2005年8月因犯赌博罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年8月31日被慈溪市公安局刑事拘留，同年9月21日被变更为取保候审。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2018）415号起诉书指控被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥犯聚众斗殴罪，于2018年4月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员郑军强、被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥及辩护人马海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
施某2（已判刑）与龚某1（另案处理）因争抢慈溪市白沙路街道慈中书院东侧中国科学院慈溪应用技术研究与产业化中心园区建设工程的填塘渣等基础工程项目产生矛盾。2016年12月28日凌晨，王某1欲参与上述填塘渣等基础工程项目，将车堵在上述工地入口处，并打电话给施某2。后施某2、童某（均已判刑）驾车赶至现场，并询问王某1堵车缘由。与此同时，龚某1得知王某1堵车一事后，因怀疑系施某2指使，遂纠集多人至现场。施某2见此情形，怕与龚某1之间的矛盾升级，遂与童某驾车离开，但在途中接到了龚某1的电话挑衅。后施某2为不失面子，纠集被告人胡忠祥及童某等人驾车又至上述工地入口附近，并与龚某1纠集的被告人刘波、唐坤等人相遇。后双方因有人相识而未发生冲突。次日下午，施某2安排陆某1等人组织工程车去上述工地运送塘渣，但被龚某1等人阻拦。陆某1将此情况告知施某2，施某2即纠集被告人胡忠祥及童某等人，并指使罗某1、王某3（均已判刑）纠集人员。后罗某1纠集了刘某（已判刑）等人，王某3纠集了张某1、陆某2（均已判刑）等人，陆续至慈溪市某医院附近集结，并准备了砍刀、钢管等工具。与此同时，龚某1为防范施某2报复，纠集了被告人刘波、周向阳、贾景涛等人，被告人周向阳纠集了张某2、孙某（均已判刑）等人，孙某纠集了宣某、乔某、郭某、苗某（均已判刑）等人，被告人刘波纠集了被告人唐坤、袁师旺等人，被告人唐坤纠集了被告人饶明旺及徐某3、龚某2、周某（均已判刑）等人，徐某3纠集了汪某（已判刑）等人，陆续至上述工地入口附近集结，并准备了砍刀、棒球棒、铁锹等工具。赵某（已判刑）明知宣某等人参与斗殴，仍积极驾驶车辆将宣某、乔某、郭某送至上述工地入口附近。当日晚8时许，施某2及其纠集的被告人胡忠祥及童某、罗某1、王某3等人驾驶八辆轿车赶至上述工地入口。此时，被告人刘波纠集的被告人饶明旺、袁师旺、唐坤及徐某3、龚某2、周某等人也驾车赶到此处，并立即下车持砍刀、棒球棒等工具，与在工地入口附近持铁锹等工具等候的被告人周向阳、贾景涛及张某2、孙某等人会合，并立即向施某2等人所在车辆冲过去，同时在赵某车上等候的宣某、乔某、郭某、苗某等人亦持砍刀、棒球棒等工具，跟随被告人饶明旺、袁师旺、周向阳、贾景涛等人冲向施某2等人所在车辆。施某2等人见此情形，自知不敌，即纷纷驾车逃跑，在逃离过程中所驾驶的浙Ｂ×××××号小型轿车、浙Ｂ×××××号小型轿车被砸坏。经价格鉴定，车辆损失共计价值人民币3575元。
案发后，被告人周向阳、唐坤、贾景涛均主动至公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实；被告人胡忠祥到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥在开庭审理过程中均无异议，并有同案犯龚某1、施某2、乔某、宣某、郭某、赵某、张某2、徐某3、孙某、苗某、童某、罗某1、王某3、张某3、张某1、陆某2、刘某、龚某2、周某、汪某、王某4等人的供述、证人张某4、罗某2、宋某1、徐某1、王某1、施某1、徐某2、丁某、陆某1、王某2等人的证言、辨认笔录及照片、中标文书、证明、价格鉴定报告书、同案犯刑事判决书、前科刑事判决书、罪犯档案资料、常住人口基本信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥结伙聚众斗殴，其中被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛持械聚众斗殴，但因意志以外的原因未展开实质性斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘波、饶明旺、袁师旺、周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥聚众斗殴犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人刘波、饶明旺、袁师旺系累犯，依法应当从重处罚。被告人周向阳、唐坤、贾景涛有自首情节，被告人胡忠祥到案后能如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。被告人刘波、饶明旺、袁师旺当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人马海燕请求对被告人刘波减轻处罚的相关合理辩护意见，予以采纳。根据被告人周向阳、唐坤、贾景涛、胡忠祥的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月28日起至2019年11月27日止。）
二、被告人饶明旺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月11日起至2019年9月10日止。）
三、被告人袁师旺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月11日起至2019年9月10日止。）
四、被告人周向阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人唐坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人贾景涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。
七、被告人胡忠祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审判员 倪 东 海
二〇一八年四月十三日
书记员 邹荷君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。