上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第43699号
原告孙XX。
委托代理人骆XX。
被告刘XX。
委托代理人刘XX。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司。
委托代理人周XX。
委托代理人任XX。
原告孙XX与被告刘XX、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月24日公开开庭进行了审理。原告孙XX的委托代理人骆XX、被告刘XX及其委托代理人刘XX、被告XX财险上海分公司的委托代理人任XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙XX诉称，2013年3月9日13时35分，被告刘XX驾驶沪XX轿车沿上海市浦东新区XX道东向北行驶至XX路东北约10米处时，将骑电动自行车由东向西行驶至此的原告撞倒，导致原告受伤及车辆损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，因被告刘XX违反让行规定，故应由刘XX承担此次事故的全部责任。经鉴定，原告的伤势构成十级伤残，给予休息期150日、营养期和护理期各75日。原告因此次事故发生如下损失：医疗费人民币（以下币种均为人民币）51，000.92元、住院伙食补助费200元（按每天20元计算10天）、营养费3，000元（按每天40元计算75天）、护理费7，500元（按每月3，000元计算2.5个月）、误工费14，000元（按每月2，800元计算5个月）、残疾赔偿金80，376元（40，188元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、停车费60元、牵引费20元、辅助用品费217.30元、鉴定费1，800元、物损费1，000元（事发时裤子、鞋子受损和治疗时衣服被剪坏的费用）、律师费5，000元。经查，被告XX财险上海分公司系刘XX所驾车辆投保保险的承保人。原告认为，本次事故由被告刘XX承担全部责任，故刘XX应对原告的损失承担全部赔偿责任，被告XX财险上海分公司系刘XX所驾车辆投保保险的承保人，理应在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。现原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求：判令被告XX财险上海分公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，其余损失由被告刘XX承担全部赔偿责任。
被告刘XX辩称，对事发经过和责任认定无异议。原告主张的医疗费中，有2，632元的“磷酸肌酸钠粉针”费用，据了解，该药物的用途是治疗心脏病，与本案没有关联性，对该笔费用不予认可。此外，根据合同法和保险法的规定，商业三者险保险合同中的第十七条关于在医保范围内进行赔偿的条款系无效条款，且对被告刘XX显失公平，也不利于保护原告的健康，因此，被告XX财险上海分公司应对包含非医保费用在内的全部医疗费进行赔付。关于原告主张的误工费，因原告已年满60周岁，故不可能与用人单位签订劳动合同，对原告提交的劳动合同的真实性不予认可，不同意赔偿误工费。原告就护理费提交了其女孙XX的误工损失证明，但孙XX系开具误工损失证明的单位的法定代表人，其不可能产生误工费用，故对孙XX误工损失证明的真实性不予认可，护理费最终的赔付金额以保险公司的意见为准。原告提交的辅助用品发票未附用品清单，发票上也未注明购买人的姓名，故无法证明系原告本人购买了必要的辅助用品，不同意赔偿辅助用品费。原告提交的停车费的发票也未注明姓名，无法证明与本案具有关联性，不同意赔偿停车费。牵引费应属于商业险赔偿范围。住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和交通费以保险公司的意见为准。精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔偿，赔偿金额以保险公司的意见为准。对原告主张的物损费和鉴定费的金额无异议，应由保险公司予以赔偿。原告主张的律师费金额过高，同意赔偿3，000元。
被告XX财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。对原告主张的医疗费金额无异议，同意在医保范围内进行赔付。住院伙食补助费认可按照每天20元计算8.5天。原告提供的劳动合同第二十六条写明乙方（即原告孙XX）开始依法享受基本养老保险待遇的，合同终止，而原告已年满60周岁，可以开始享受基本养老保险待遇，因此原告提交的劳动合同是已经终止的劳动合同，故不同意赔偿误工损失。原告就由女儿孙XX护理导致孙XX产生误工损失提交了证明，但孙XX就是开具误工损失证明的单位的法定代表人，故不认可家属护理产生的误工费，护理费应按照普通的护理标准按照每天30元计算75天。营养费也应当按照每天30元计算75天。截至定残日，原告已年满61周岁，故伤残赔偿金应按照城镇标准、十级伤残系数计算19年，为76，357.20元。精神损害抚慰金要求按照责任和伤残等级由法院认定。交通费和物损费均认可200元。鉴定费属于商业三者险的赔偿范围。停车费、牵引费、辅助用品费、律师费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2013年3月9日13时35分，被告刘XX驾驶沪XX轿车行驶至上海市浦东新区XX道、XX路东北约10米处时，将骑电动自行车由东向西行驶至此的原告撞倒，致原告车损人伤。经浦东交警支队认定，因被告刘XX违反让行规定，故应由刘XX承担此次事故的全部责任。
原告受伤后被送往曙光医院治疗，住院9天后出院，后在曙光医院和上海市上钢社区卫生服务中心复诊7次，共计支出医疗费51，000.90元。
上海市东方医院司法鉴定所受浦东交警支队的委托对原告的伤残等级及休息、营养、护理期进行了鉴定。2013年10月30日，该所出具了鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙XX因道路交通事故致左锁骨骨折，左第2肋骨骨折，手术治疗后，目前遗留左上肢功能部分受限，构成十级伤残；酌情给予治疗休息期150日、营养期75日、护理期75日（含后续取左锁骨内固定物）。原告支出了鉴定费1，800元。
原告孙XX自2011年4月25日起就职于上海XX建筑安装工程有限公司（以下简称XX公司），担任项目管理职务，服务期限为5年。2013年11月12日，XX公司出具证明一份，载明孙XX近一年内的平均月收入为2，800元，因交通事故停工5个月，共停发工资合计14，000元。
原告的户籍性质为非农业户籍。
原告提交了开票日期为2013年3月11日、金额为7.30元、无购买人姓名的医疗器械发票一张以及开票日期为2013年3月18日、金额为210元、无购买人姓名的护理用品发票一张。
原告提交了总额为60元的停车费发票一组。
原告提交了道路清障施救牵引服务告知作业单（以下简称牵引作业告知单）一份，合计费用栏载明“20元未付”。原告未提交牵引费发票。
原告聘请律师代理本案诉讼，支出律师费5，000元。
刘XX所驾肇事机动车在被告XX财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在保险责任期间。交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险的赔偿限额为1，000，000元，停车费不属于赔付范围，鉴定费不属于免赔范围，有不计免赔。商业三者险保险条款第十七条的内容为：保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。
审理中，原告要求护理费按每月1，620元的标准计算。
以上事实，由原告孙XX提交的道路交通事故认定书（简易程序）、刘XX的驾驶证及其所驾机动车的行驶证、商业三者险保单、病历资料、医疗费票据、病人费用清单、鉴定意见书和鉴定费发票、劳动合同、停工证明、户籍资料、薪资表、营业执照、组织机构代码证、停车费发票、牵引作业告知单、聘请律师合同和律师费发票，被告刘XX提交的交强险保单、电话营销专用机动车辆保险单及保险条款，本案中的当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事司机所驾肇事车辆已在被告XX财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险，因此，应当先由XX财险上海分公司在交强险分项限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任，不足部分由XX财险上海分公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，则应由被告刘XX予以赔偿。对于原告主张的赔偿项目及金额，本院根据本案现有的证据以及各方的诉辩称意见结合相关规定确定如下：1、医疗费，根据本院查明的事实，医疗费的金额确认为51，000.90元。被告刘XX称原告住院期间注射的“磷酸肌酸钠粉针”的用途是治疗心脏病，但并未提交相应证据。且，即便该针剂确实有治疗心脏病的药效，但仅从药效上来推断该针剂的使用与本次事故导致的伤后治疗不具有关联性的抗辩理由也并不充分。因此，被告要求扣除该项费用的意见本院不予采纳。2、住院伙食补助费，该费用应按20元／天的标准计算9天，合计为180元。3、营养费、护理费，原告主张的标准均属合理，本院照准。4、误工费，原告就该项损失提供了相应证据，本院对原告的诉请予以支持。5、残疾赔偿金，鉴于至定残之日原告已年满61周岁，故结合原告的伤残等级和户籍性质，该项损失本院确认为76，357.20元。6、精神损害抚慰金、交通费，原告主张的金额均属合理，本院予以支持。7、停车费，原告就该项损失提交了停车费定额发票，结合原告提交的牵引作业告知单，可以判断原告事发时所骑车辆确实在事发后被牵引至了停车场。根据惯例，相关部门对该类停车费用提供的票据均是定额发票，并不载明交费人员的姓名，故本院对该项损失予以认定并计入赔偿范围。8、牵引费，原告提交的牵引作业告知单上载明牵引费尚未支付，且原告也未能提交牵引费发票，故对该项损失本院无法支持。9、辅助用品费，原告提交的票据既无购买人姓名也无购买内容，无法认定与本案具有关联性，原告主张的该项费用本院不予支持。10、物损费，考虑原告的受伤情况及治疗需要，该项损失本院酌情支持300元。11、鉴定费、律师费，该两项损失均是原告为处理本次事故产生的合理费用，本院予以支持。鉴于原告主张的律师费金额略高，本院酌情调整为3，000元。综上，残疾赔偿金76，357.20元、误工费14，000元、交通费300元、护理费4，050元、精神损害抚慰金5，000元，共计99，707.20元由被告XX财险上海分公司在交强险死亡伤残赔偿项下直接赔付。医疗费51，000.90元、营养费3，000元、住院伙食补助费180元，共计54，180.90元中的10，000元由被告XX财险上海分公司在交强险医疗费用赔偿项下直接赔付，超出该项限额的44，180.90元由被告XX财险上海分公司在商业险范围内予以赔偿。被告被告XX财险上海分公司辩称非医保费用不予赔偿，但商业三者险第十七条属于免除保险人责任的格式条款，该条款采用了与保险合同其余文字完全相同的普通字体，并未采用特殊字体予以标注，且被告XX财险上海分公司作为该格式条款的提供人并未提供证据证明其已对免除自身责任的条款尽了足够的提示、解释和说明义务，因此，本院认为该条款系无效条款，被告XX财险上海分公司不得以此为由拒绝将非医保费用计入商业三者险的赔偿范围。属于交强险财产损失项下的物损费300元由被告XX财险上海分公司直接赔付。鉴定费1，800元由被告XX财险上海分公司在商业险范围内予以赔偿。不属于交强险和商业三者险赔付范围的停车费60元、律师费3，000元，共计3，600元由被告刘XX自行赔付。综上，被告XX财险上海分公司应在交强险限额内赔偿原告孙XX110，007.20元，应在商业三者险限额内赔付原告孙XX45，980.90元。被告刘XX应赔付原告孙XX3，060元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围赔偿原告孙XX110，007.20元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告孙XX45，980.90元；
三、被告刘XX于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙XX3，060元；
四、驳回原告孙XX其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，589元，减半收取1，794.50元，由原告孙XX负担59.50元，被告刘XX负担1，735元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 骆恩卿
二〇一四年二月十七日
书 记 员 胡歆旖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。