广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）韶中法刑一终字第201号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾浩，男，壮族，广西壮族自治区蒙山县人，小学文化，务工，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市武江区。2014年11月12日因本案被处行政拘留十五日，同月26日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
辩护人朱小玲，广东众同信律师事务所律师。
韶关市武江区人民法院审理韶关市武江区人民检察院指控原审被告人曾浩犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年8月20日作出（2015）韶武法刑初字第102号刑事判决。原审被告人曾浩不服，提出上诉。本院于同年9月24日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人、听取辩护人意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年11月9日至12日，吸毒人员陈某（未成年人）、李某去到被告人曾浩位于韶关市武江区的住处居住。期间，曾浩分别于9日17时许和11日20时许，两次贩卖各1克毒品氯胺酮给陈某和李某。贩卖后，曾浩明知陈某是未成年人，仍容留陈某、李某在其住处多次吸食氯胺酮。
12日2时许，公安人员在韶关市武江区抓获曾浩，当场从曾浩驾驶的无号牌灰白色二轮电动自行车内查获氯胺酮二十包、毒品物“神仙水”一支及毒品物“奶茶”一袋。随后在曾浩住处查获氯胺酮三十二包、毒品物“神仙水”四支、毒品物“奶茶”四袋及电子秤一台，并抓获陈某、李某。经对曾浩、李某、陈某的尿液进行氯胺酮现场检测，结果均呈阳性。经检验，查获的五十二包氯胺酮净重190.4克，均检出氯胺酮成份；查获的五袋毒品物“奶茶”净重98.5克，均检出3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成份。
原判认定上述事实，有抓获经过，户籍证明，房屋产权证复印件，扣押清单，行政处罚决定书，证人李某、陈某的证言及辨认笔录，被告人曾浩的供述，现场检测报告书，理化检验报告，现场勘验检查笔录等证据证实。
原判认为，被告人曾浩无视国法，贩卖毒品氯胺酮192.4克及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）98.5克，其行为构成贩卖毒品罪；还容留他人在其住处吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。曾浩在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。其对容留他人吸毒犯罪能当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十八条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人曾浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十五年三个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元、罚金人民币二千元。
二、随案移送的作案工具无号牌灰白色二轮电动自行车一辆，予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人曾浩上诉称：1、李某和陈某被抓获前两个小时吸食了毒品氯胺酮，神志不清，其证言不准确。事实是其二人到我家住时，我给她们300元购买生活用品，后来她们见我外出就拿回200元叫我帮他们购买生活用品和零食，不是用于购买毒品。2、我的供述是公安机关用扣押我的房产证和银行卡来威逼我签名的，我供述的毒品价格是向“长毛”购买的价格，公安机关却记录成贩卖的价格。3、在我住处查获的毒品“奶茶”是我自己吸食的，没有贩卖过给他人，不应计入贩卖毒品的数量。原判量刑过重，请求二审公正裁决。
其辩护人的辩护意见：1、曾浩不具有贩卖毒品的主观故意，其以每克100元的价格购买毒品后，再以200元的价格卖3克给李某和陈某，属代购行为，应构成非法持有毒品罪。2、曾浩的多份讯问笔录中有关贩卖毒品给李某和陈某的内容完全相同，且与李某和陈某询问笔录中的记载也出奇一致，其真实性存疑。3、对曾浩构成容留他人吸毒罪不持异议，但其是被动容留，社会危险性较小，情节较轻，且系自愿认罪，可从轻处罚。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人曾浩犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人曾浩及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、认定曾浩贩卖毒品氯胺酮的事实，有证人李某和陈某的证言，均证实其两次向曾浩各购买100元一包氯胺酮；曾浩亦供述其按“长毛”交待的每克100元的价格，两次贩卖氯胺酮给李某和陈某，以及多次帮助“长毛”运送毒品给他人；还有查获的已经分包好的毒品实物及鉴定意见予以证实，证据能相互印证，足以认定。所提应以非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见，不符合事实和法律规定，不予采纳。2、曾浩的供述及李某和陈某的证言是侦查机关依法取得的，并经法庭质证，程序合法，故可作为证据使用。3、曾浩有贩卖毒品的行为，故原判将在其车上及住处查获的毒品氯胺酮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA），均计入其贩卖毒品的数量，并无不当。4、原判已考虑曾浩在容留他人吸毒犯罪中自愿认罪等量刑情节，在量刑幅度范围内给予了从轻处罚，量刑适当。
本院认为，上诉人曾浩无视国法，非法贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，且数量大，应依法惩处；还提供场所容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭继欢
审 判 员 李飞洲
代理审判员 张怡婷
二〇一五年十一月十日
书 记 员 陈侦鑫
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
（一）选举权和被选举权；
（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）担任国家机关职务的权利；
（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。