广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法知民终字第122号
上诉人（原审被告）徐子路，男，汉族，××年××月××日出生，身份证住址广东省深圳市××中心城××01008，身份证号码×××0812，系深圳市××区××五金交电油漆商行负责人，经营场所深圳市××区××街道××社区××大道××号××楼。
委托代理人赵某，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）厦门一新砂轮有限公司，住所地福建省厦门市××区××镇××村，组织机构代码××044-1。
法定代表人卓某，系该司董事长。
上诉人徐子路因与被上诉人厦门一新砂轮有限公司（以下简称一新公司）侵害商标权纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法知民初字第939号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。被上诉人一新公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2003年5月28日，经国家商标局核准，一新公司取得“”注册商标，注册号为3048035，有效期至2013年5月27日，核准使用商品类别为第7类，包括磨石（机器部件）、切削工具（包括机械刀具）、砂轮（机器用）。
2011年8月22日，福建省厦门市鹭江公证处应一新公司的申请，派公证人员与一新公司委托代理人王××共同来到深圳市××区××号的“××五金交电商行”，在公证人员的监督下，王××以普通消费者的身份购买了砂轮切割片一盒，价格人民币25元，并取得《收据》和名片各一张，王××将所购物品及《收据》、名片交予公证人员进行编号、标记、记录。购买行为结束后，公证人员及王××将上述物品带至位于广东省深圳市××区××街道××酒店××号房间进行查看、拍照。一新公司委托代理人许××对所购物品进行辨别，并出具《鉴定报告》（编号0414）一份，该鉴定报告认定在该店销售的“”砂轮片并非一新公司生产的产品，为假冒一新公司“”商标的产品。最后，公证人员对上述所购物品以及《收款收据》、名片分开进行签封并交由许志文保存。福建省厦门市鹭江公证处据此于2011年8月30日出具（2011）厦鹭证内字第07305号《公证书》。
经当庭查验，（2011）厦鹭证内字第07305号《公证书》所附白色信封和黄色信封封存完好。当庭开拆黄色信封，内有一盒砂轮切割片，包装盒正面标有“”、“注册号：3048035”等内容，侧面标有“”、“一新砂轮（厦门）有限公司制造”等内容，盒内装有25片砂轮切割片，每片砂轮切割片上均标有“”标识。当庭开拆白色信封，内有《收据》及名片各一张，《收据》上记载品名规格为“一比多”，数量为“25块”，金额为25元，时间为2011年8月22日，并盖有“××五金交电油漆商行”印章，名片上记载“××五金交电油漆商行／徐子路／地址：深圳市××区××镇××大道××号（××百货对面）”等内容。经比对，被控侵权产品上的标识与一新公司的“”注册商标相同。
另查明，一新公司为本案支出公证费人民币500元，约定支出律师代理费人民币5000元。
以上事实，有《商标注册证》、《注册商标变更证明》、（2011）厦鹭证内字第07305号《公证书》及所附实物、《鉴定报告》、公证费发票、《委托代理协议》、工商登记资料等证据及庭审笔录在案佐证，应予认定。
原审法院认为，一新公司依法享有“”注册商标的专用权。徐子路在其经营的商店内所销售的砂轮切割片使用“”标识，与一新公司的涉案注册商标相同，属于侵犯一新公司注册商标专用权的行为，徐子路应对此承担相应的法律责任。因此，对于一新公司要求徐子路停止侵权的诉请，原审法院予以支持。徐子路辩称其所销售的被控侵权产品可能系一新公司生产或者许可生产，但未能提交相应证据证实，且与一新公司当庭出示的正品存在明显区别，故对其相关辩解意见，原审法院不予采纳。
徐子路作为从事五金行业的销售商，应当清楚了解其所销售商品的品质、特征、商标、生产厂家等信息，但其未能提供证据证明其在购入涉案被控侵权商品时已尽相当的注意义务，亦未提供证据证明其所售商品的合法来源，故此徐子路除应承担立即停止侵权的法律责任外，还应承担赔偿一新公司经济损失的法律责任。
关于赔偿数额，由于一新公司没有提供证据证明其因徐子路侵权所受损失或徐子路因侵权所获利益的具体数额，原审法院综合考虑一新公司商标的知名度、徐子路侵权行为的性质、后果及一新公司为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，酌定徐子路赔偿一新公司经济损失人民币15000元。
此外，由于一新公司没有提供证据证明其商誉因徐子路的侵权行为遭受损害，故对其要求徐子路在报纸上以登报方式排除妨害并消除影响的诉讼请求，原审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国商标法》第五十二条第（二）项、第五十六条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告徐子路立即停止销售侵犯原告厦门一新砂轮有限公司享有的涉案“”注册商标专用权的商品；二、被告徐子路于本判决生效之日起三日内赔偿原告厦门一新砂轮有限公司经济损失及维权合理开支共计人民币15000元。三、驳回原告厦门一新砂轮有限公司的其他诉讼请求。如果被告徐子路未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1188元，由被告徐子路负担。
一审判决后，徐子路不服向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第一、二项，发回重审或依法改判驳回一新公司诉讼请求；2、判决一、二审诉讼费由一新公司承担。事实与理由：一、原审法院认定的《鉴定报告》不具有法律效力，不能作为定案依据。1、鉴定机构不合法。《鉴定报告》是一新公司出具的，属于“自证”行为，该鉴定报告不具有法律效力。2、鉴定程序不合法。《鉴定报告》没有对产品进行技术鉴定，对正品与侵权产品做成份分析，不符合鉴定程序。且公证取证时间和鉴定报告出具时间均是2011年8月22日，该日期出具了几十份鉴定报告，如果对每个产品都进行详细的比对和鉴定，根本不可能出具如此多的鉴定报告。3、鉴定人员身份不合法。鉴定人许××没有鉴定资格，其是一新公司的代理人，具有利害关系，该《鉴定报告》不能够作为定案依据。二、被控侵权产品销售数量少，利润低，原审法院判决金额过高，请二审法院综合考虑被控侵权产品的实际销售价格、利润及销量，依法裁判。
被上诉人一新公司未作答辩。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查，一新公司一审起诉称徐子路侵犯其商标专用权，给其造成了巨大的经济损失，请求法院判令徐子路：一、立即停止销售假冒“”商标的砂轮切割片；二、赔偿一新公司经济损失人民币50000元；三、赔偿一新公司为维权支付合理费用共计人民币5534元（包括侵权物品购买费人民币25元、公证费500元、律师代理费人民币5000元、律师函快递费人民币9元）；四、在《南方都市报》除中缝以外版面刊登声明以排除妨碍并消除影响（内容须经一新公司审核）；五、承担本案诉讼费用。
本院认为，本案为侵害商标权纠纷。一新公司取得第3048035号“”注册商标专用权，且在有效保护期内，依法应予保护。徐子路上诉主张一新公司出具的《鉴定报告》不能作为定案依据，对此，本院认为，一新公司作为注册商标产品的生产经营者，对产品的特点、细节拥有辨别能力，其所出具的《鉴定报告》可作为识别被控侵权产品真伪的依据，虽然徐子路对《鉴定报告》提出质疑，但其未能在法定期限内提交相反证据予以推翻，亦未申请进行新的鉴定，故对该项上诉主张，本院不予支持。徐子路上诉主张被控侵权产品销售数量少，利润低，但其并未能提供证据证明其销售涉案侵权产品的具体利润金额，原审法院根据一新公司商标的知名度、徐子路侵权行为的性质、后果及一新公司为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，酌情确定徐子路赔偿一新公司经济损失及合理费用共计人民币15000元并无不当。
综上，徐子路的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，处理结果恰当，应予以维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币175元，由上诉人徐子路负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 春 辉
代理审判员 杨 馥 维
代理审判员 叶 艳
二〇一三年四月十六日
书 记 员 徐勋云（兼）
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。