成都市新都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新都民初字第1197号
原告成都锦龙物流有限公司，住所地成都市新都区。
法定代表人杨春联，该公司经理。
委托代理人李晓庆，四川勤证律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告罗建，男，汉族，1971年6月18日出生，住四川省彭州市，身份证号码。
委托代理人刘云钰，四川英贤律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告成都市成都锦龙物流有限公司（以下简称锦龙物流公司）与被告罗建劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月11日受理后，依法由审判员高永伦独任审判，于2015年3月16日公开开庭进行了审理。原告锦龙物流公司法定代表人杨春联因故未到庭参加诉讼，其委托代理人李晓庆到庭参加诉讼；被告罗建及其委托代理人刘云钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告锦龙物流公司诉称，被告于2012年11月进入原告公司工作，11月17日签订了书面劳动合同，约定合同期间为2012年11月16日至2013年11月15日，原告依法为被告购买了社会保险，包括工伤保险。2013年7月9日22时30分许，被告发生交通事故受伤，被告受伤后先后住院3次，直至2013年10月31日出院，但出院后，被告并未到原告处上班，原告从未主动提出解除与被告的劳动关系，所以被告于2013年10月31日出院后自动离职。2014年3月31日被告的伤经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2014年6月27日被成都市劳动能力鉴定委员会评定为5级伤残。被告因交通事故受伤向彭州市人民法院提起了诉讼，彭州市人民法院于2014年11月12日作出了（2014）彭州民初字第2499号民事判决书，该判决书已履行完毕，被告从保险公司处获得了11000元的赔偿。2014年10月被告向成都市新都区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，成都市新都区劳动人事仲裁委员会于2015年1月13日作出新都劳人仲案委字（2014）第0628号仲裁裁决，原告不服，诉至法院，请求人民法院依法判决：1、确认原告与被告的劳动关系于2013年11月解除。2、原告无需支付被告一次性伤残补助金78480元、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金293780元、停工薪期待遇52320、住院伙食补助费992元、护理费4960元、鉴定费500元；3、被告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、工伤医疗待遇从工伤保险基金支付，支付金额以最终支付为准。4、原告已为被告垫付的工伤医疗待遇67082.3元从工伤保险基金直接支付给原告；5、被告的工伤待遇扣除被告从保险公司获得的赔偿金61000元。
被告罗建在庭审中口头辩称，被告因工受伤是事实，被告为5级伤残未与原告解除劳动关系。原告称被告2013年11月离职不是事实，被告是由于原告拒不支付工资为由才于2014年10月向仲裁委员会申请仲裁。工伤赔偿应按规定支付，且被告只从保险公司处获得了11000元，该11000元是由侵权车辆的保险公司赔偿被告的无责任赔付。
原告锦龙物流公司为证明其主张的事实，在本院规定的举证期限内向本院举出以下证据予以证明：
1、仲裁申请书、仲裁裁决书、送达回证各一份，证明本案已经经过仲裁前置程序。被告对该证据质证时无异议。本院予以采信。
2、劳务合同，证明原、被告建立劳动关系时间为2012年11月16日至2013年11月15日，被告的工资为每月发放，被告应承担安全驾驶责任，同时还约定了劳动关系的解除的情形。被告对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为根据有关规定，被告为5级伤残，原告不能解除劳动合同。
3、仲裁庭审笔录，证明被告于2013年10月31日出院后未继续到原告处上班，被告系自动离职。被告对该证据质证时认为根据有关规定，被告所受伤为5级伤残，如果被告没有申请解除劳动关系，原告不能解除与被告的劳动关系，所有不能证明被告是自动离职。
4、成都银行客户回执单8份，证明被告受伤前8个月的月平均工资2326.07元。被告对该证据质证时有异议，认为被告是从2010年就入职原告，被告不能举证被告的工资收入，被告的工资应按行业的平均收入进行计算。原告从2012年就为被告购买了工伤保险。
5、工伤保险明细，证明原告为被告购买了工伤保险。被告对该证据质证时无异议。本院予以采信。
6、出院记录、住院费票据，证明被告住院3次，第一次在四川省人民医院、第二次在彭州市中医院、第三次在四川华西医院，被告住院时间共不到3个月，所以被告的停工留薪期待遇应为3个月。被告对该证据质证时，认为根据《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》第S37.3条之规定，被告的停工留薪期应为12个月。
7、成都市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、成都市劳动能力鉴定（确认）结论书，证明被告的伤为工伤，但对被告的伤残等级为5级有异议，原告保留1年后对被告申请复查的权利。被告对该证据的真实性无异议，认为原告应在收到成都市劳动能力鉴定（确认）结论书15日内提起重新鉴定。
8、交通事故认定书、民事判决书、驾驶证、行驶证，证明被告是因交通事故所引起的工伤，在交通事故中被告承担全责，原告有权根据签订的劳务合同的约定解除劳动关系。被告对证据的真实性无异议，但对原告的证明目的有异议。
9、保险单，证明被告购买了车上人员险，被告的赔偿应扣除该险5万元的赔偿。被告对该证据质证时有异议，认为工伤不应扣除保险的赔偿。
被告罗建刚为证明其主张的事实，在本院规定的举证期限内向本院举出以下证据予以证明：
1、劳动关系证明，证明被告从事驾驶工作，被告不能举证工资收入情况的，被告的工资应按行业标准计算。原告对该证据质证时认为该证据正好证明了被告的入职时间为2012年11月16日，对被告从事驾驶员工作无异议，但不能证明被告的工资应按行业标准计算。
本院根据庭审举证、质证、认证的有效证据，结合原、被告的陈述查明下列事实。
被告罗建在原告处从事驾驶员工作，双方于2012年11月17日签订期限为2012年11月16日至2013年11月15日止的书面劳动合同，原告为被告购买了2013年1月至2013年10月的工伤保险。2013年7月9日22时30分许，被告因发生交通事故受伤，先后在四川省人民医院、彭州市中医院、四川华西医院三次住院治疗，至2013年10月31日出院，出院后被告未到原告处上班。2014年3月31日被告的伤经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2014年6月27日被成都市劳动能力鉴定委员会评定为5级伤残。被告因交通事故受伤向彭州市人民法院提起了诉讼，彭州市人民法院于2014年11月12日作出了（2014）彭州民初字第2499号民事判决书，该判决书已履行完毕，被告从保险公司处获得了11000元的赔偿。被告于2014年10月31日向成都市新都区劳动人事争议委员会申请仲裁，要求解除劳动关系并要求原告支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次伤残就业补助金、医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期待遇、欠发工资、再医费等共计523312.55元，成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月13日作出新都劳人仲案委字（2014）第0628号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系解除；二、由原告支付被告以下工伤待遇：1、一次性伤残补助金：78480元；2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金74个月，计293780元；3、停工留薪期待遇：52320元；4、住院期间伙食补助费：992元；5、护理费：4960元；6、鉴定费500；以上1-6项，合计431032元，此款扣除被告已获得第三方的赔偿11000元。原告还应支付给被告420032元。三、驳回被告的其他请求。原告不服，诉至法院。
另查，成都市2013年度全部单位职工年平均工资为47644元，2013年度交通运输业年平均工资为52331元。
本院认为，被告系原告处职工，被告在工作中因交通事故受伤，被成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，被成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。被告于2014年10月31日向成都市新都区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，在仲裁申请中被告要求解除与原告的劳动关系。原告主张被告于2013年10月31日出院后就未再到原告上班应当视为被告自动离职，劳动关系的解除时间应当为2013年11月1日。根据国务院《工伤保险条例》第三十六条的规定，被告的工伤伤残等级为五级，原、被告的劳动关系应当予以保留，除非经工伤职工本人提出可以与用人单位终止劳动关系，因此，原告主张被告出院后就未再到原告上班应当视为被告自动离职的理由不能成立。被告于2014年10月31日向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，该请求于2014年11月10日送达原告，故原、被告解除劳动合同时间应当为2014年11月10日。被告的伤为工伤，根据国务院《工伤保险条例》第二条的规定，被告依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，由于原告为被告购买了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，医疗费、住院期间伙食补助费、交通费、食宿费、护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由保险基金支付，上述费用不属于本案的审查范畴。被告主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇应当由用人单位支付。有关本案争议焦点，现分述如下：
1、关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条、《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》（川府发（2003）42号文件）的规定，五级伤残的一次性伤残就业补助金为60个月统筹地区上年度职工月平均工资，即60个月×47644元／年÷12个月／年=238220元。
2、关于停工留薪期待遇的问题。根据《工伤保险待遇》第三十三条的规定，结合《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，被告的停工留薪期应为12个月，原告主张被告上班期间8个月平均为2326.07元／月，但原告所举证据仅为银行客户回执，原告用该证据证明被告上班期间的工资证明力不足，本院不予采信。本院根据2013年度交通运输业年平均工资为52331元计算被告的停工留薪期待遇为52331元／年÷12个月／年×12个月=52331元。
3、关于原告要求抵扣被告在交通事故中获得的赔偿的问题。由于一次性伤残就业补助金和停工留薪期待遇属工伤保险待遇的专属赔偿项目，原告主张应当抵扣交通事故中的赔偿于法无据，本院不予支持。
综合上述论述，原告应当支付被告的工伤保险待遇为：
1、一次性伤残就业补助金238220元；2、停工留薪期待遇52331元，合计290551元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：
一、原告成都市成都锦龙物流有限公司与被告罗建的劳动合同关系于2014年11月10日予以解除。
二、于本判决生效后十日内，原告成都市成都锦龙物流有限公司一次性支付被告罗建一次性伤残就业补助金238220元、停工留薪期待遇52331元，合计290551元。
三、驳回原告成都锦龙物流有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费5元（已减半收取），由原告成都市成都锦龙物流有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 员 高永伦
二〇一五年三月十七日
书记员代 春 梅