湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）娄中刑一终字第107号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李琼烽，男，1988年11月9日出生于湖南省湘乡市，汉族，高中文化，农民，住湖南省湘乡市壶天镇。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年5月15日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现在押。
辩护人谷雄伟，湖南民声律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）章多友，男，1980年12月6日出生于重庆市开县，汉族，中专文化，无业，住重庆市开县长沙镇。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年5月15日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现在押。
辩护人梁文，湖南梁文律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄底市娄星区人民检察院指控被告人李琼烽、章多友犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月20日作出（2013）娄星刑初字第101号刑事判决。宣判后，被告人李琼烽、章多友不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
娄底市娄星区人民法院判决认定：被告人章多友、李琼烽均系吸毒人员。2012年5月8日左右，李琼烽从娄底赶到广东省深圳市与章多友玩耍。二人在共同吸食冰毒、麻古期间，认为深圳毒品的性价比比娄底要高，经商议后决定从深圳购买毒品到娄底进行贩卖以赚钱。之后，章多友带着李琼烽与一绰号为“阿龙”的贩毒男子见面商议购毒事宜。因李琼烽没钱，在章多友提供担保的情况下，“阿龙”同意将若干冰毒、麻古赊给李琼烽，双方约定李琼烽须在回到娄底后的三日内将毒资汇入“阿龙”指定的银行账户。2012年5月10日，“阿龙”指派其女朋友及一司机驾车将李琼烽、章多友送往娄底，在途经株洲境内时，“阿龙”的女朋友将冰毒、麻古交给了李琼烽、章多友，即下车离开。2012年5月11日凌晨，被告人李琼烽、章多友到达娄底。为顺利销售毒品，被告人李琼烽先后分别在城区的鹏天大酒店、尚橙假日酒店均登记了两间客房，二人各住一间，按照分工，由被告人李琼烽单独负责销售，被告人章多友负责保管毒品并负责与“阿龙”一方的人员进行联系。至2012年5月14日，李琼烽、章多友先后两次向吸毒人员黄某（另案处理）出售冰毒、麻古，共计重约56.8254克（含被缴获的21.8254克），得毒资9100元。
娄底市娄星区人民法院认定上述事实的证据有证人证言、提取笔录、扣押物品清单、鉴定意见、银行卡客户交易查询清单和被告人供述等。
娄底市娄星区人民法院认为，被告人李琼烽、章多友违反国家毒品管制法规，共同非法向他人出售含甲基苯丙胺成分的冰毒、麻古，数量在五十克以上不满一百克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人李琼烽、章多友均系主犯。公安机关从被告人李琼烽处缴获的毒资以及从两被告人处收缴的手机、电子秤等作案工具应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十四条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李琼烽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并没收财产三万元；被告人章多友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并没收财产三万元。二、娄底市公安局娄星分局在被告人李琼烽处缴获的毒资4500元、手机一台，从被告人章多友处缴获的电子秤一台、手机一台均予以没收，上缴国库。
宣判后，李琼烽上诉提出：1、原审判决认定上诉人李琼烽与章多友共同贩卖毒品56.8254克的事实错误。李琼烽与章多友不是共同犯罪，从章多友处缴获的毒品不能认定为李琼烽的贩毒数量。从李琼烽身上缴获的毒品是用于吸食的，不应计入贩毒数量；2、李琼烽的部分供述属非法证据，不应作为定案依据；3、李琼烽有立功表现，依法应予从轻或减轻处罚。李琼烽的辩护人支持李琼烽的上诉意见。
上诉人章多友上诉提出：1、上诉人章多友在侦查阶段的有罪供述是侦查人员刑讯逼供所获取，应作为非法证据予以排除；2、章多友没有伙同李琼烽在娄底贩卖毒品。请求二审依法改判。章多友的辩护人提出原审认定章多友与李琼烽共同贩卖毒品的事实不清，证据不足，建议二审依法予以撤销原判并改判。
经审理查明：上诉人李琼烽、章多友均系吸毒人员，二人通过朋友介绍认识。2012年5月8日，李琼烽从娄底到广东省深圳市与章多友玩耍。期间，李琼烽提供冰毒供二人吸食，章多友问清李琼烽所买毒品的价格后，讲深圳的毒品质量好，价格也便宜一些。李琼烽要章多友联系人带毒品来试货。章多友联系了毒贩“阿龙”，李琼烽试吸了“阿龙”带来的冰毒后，与章多友商量从深圳购买毒品到娄底进行贩卖赚钱。因李琼烽没钱，便要章多友担保，从“阿龙”处赊购冰毒、麻古回娄底贩卖后再付钱。“阿龙”同意。2012年5月10日，“阿龙”指派其女朋友及一司机驾车将李琼烽、章多友送往娄底，在途经株洲境内时，“阿龙”的女朋友将冰毒、麻古交给了李琼烽、章多友，即下车离开。次日凌晨，李琼烽、章多友到达娄底。李琼烽先在娄底火车站附近的鹏天大酒店登记住宿。当日上午，李琼烽又换至娄底尚橙假日酒店，登记了307、509两间客房，章多友住307房，毒品放在章多友处。李琼烽住509房。然后，李琼烽联系购毒人员贩卖毒品。2012年5月11日17时许，李琼烽联系吸毒人员黄某来到尚橙假日酒店509房间，从章多友处拿来5克冰毒，作价1300元卖给黄某。2012年5月13日14时许，吸毒人员黄某又来到尚橙假日酒店找李琼烽购买毒品，李琼烽从章多友处拿了30克冰毒，作价7800元卖给黄某，黄某因当时无钱支付毒资，提出以后再付，李琼烽表示同意，并将30克毒品交给黄某。
2012年5月14日凌晨，娄底市公安局娄星分局公安民警分别在尚橙假日酒店将被告人章多友、李琼烽抓获。民警当场从章多友处缴获冰毒18.4090克以及手机、电子秤各一台；从李琼烽处缴获冰毒3.1519克、麻古0.2645克。经鉴定，被缴获的冰毒、麻古均含有甲基苯丙胺成分。
综上，上诉人李琼烽、章多友共贩卖含甲基苯丙胺的毒品56.8254克。
上述事实有下列经查证属实的证据予以证明：
1、证人黄某（绰号“宾伢子”）的证言，证明2012年5月11日下午5点左右，他在娄底市火车站附近尚橙假日酒店李琼烽开的房间里，以260元一克的价格从李琼烽处购买了5小包冰毒，重约5克，其付了1300元钱给李琼烽；2012年5月13日下午2点钟左右，他电话联系李琼烽，要求购买30克冰毒。李琼烽要他到尚橙假日酒店门口等。李琼烽从酒店楼上下来后，把30克冰毒交给他，价格是260元一克，他对李琼烽讲以后再付钱；
2、证人刘某的证言、刘某与章多友手机联系短信，证明他受“阿龙”委托于2012年5月13日下午，来娄底尚橙假日酒店取毒品，到达娄底后他和同来的人被公安民警抓获，民警根据他们手机短信中尚橙假日酒店307房的信息，抓获了他来娄底要找的人；
3、扣押物品、文件清单、照片以及收缴收据，证明娄底市公安局娄星分局禁毒大队民警依法从李琼烽处提取、扣押冰毒2小包、麻古3粒、手机一台、现金4500元，从章多友处依法提取、扣押冰毒2小包、电子秤1台、黑色直板手机1台；
4、娄底市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告，证明从章多友处缴获的白色晶体净重18.4090克，从李琼烽处缴获的白色晶体净重3.1519克，缴获的红色片状物净重0.2645克，均检出甲基苯丙胺成分；
5、章多友手机储存的短信截图，证明“阿龙”发短信给章多友要章将钱打入一名为杨某某的建行账户，章多友回复信息已打入9900元的事实。“阿龙”发短信确认章多友所住的尚橙假日酒店307房的事实；
6、银行卡客户交易查询清单，查询存款通知书及账单明细，证明李琼烽先后于2012年5月12日、13日分两次在娄底火车站建设银行汇款20100元至“阿龙”提供的账户名为杨某某、卡号为6227007201560098436的账上的事实；
7、尿样检测报告书，证明公安机关提取李琼烽、章多友新鲜尿液进行甲基苯丙胺类毒品筛选试验，结果呈阳性反应；
8、娄底市公安局娄星分局及侦查人员出具的情况说明，证明侦查人员在对李琼烽、章多友进行讯问时均系依法办案，无刑讯逼供行为；
9、入所体检表，证明李琼烽、章多友在被关押入看守所时经狱医检验体表无异常反映；
10、公诉机关对李琼烽、章多友的讯问笔录，证明李琼烽在讯问笔录上确认侦查人员对其合法审讯，没有实施刑讯逼供等违法行为。章多友在讯问笔录上确认侦查人员在看守所对其合法审讯，没有实施刑讯逼供等违法行为；
11、户籍资料，证明李琼烽、章多友出生年龄等个人身份情况；
12、上诉人李琼烽的供述，其供称2012年5月8日他到深圳找章多友玩时，他拿出毒品吸食，章多友问他是多少钱买的，他告诉章多友后，章多友讲深圳的毒品质量好，价格又便宜一些。他要章多友联系货源试货，章多友联系了“阿龙”，试货后，他和章多友商量到娄底来贩卖毒品。但他没有钱，要章多友担保，从“阿龙”处以220元一克的价格赊购冰毒回娄底贩卖。到娄底后，他在尚橙假日酒店开了两间房间，章多友住一间，冰毒放在章多友处，他和朋友住另一间。由他联系下线贩卖，有人购买时，他从章多友处取毒品。2012年5月11日17时，他在尚橙酒店509房卖给“宾伢子”冰毒5克，得款1300元。5月13日14时许，他在尚橙假日酒店门口，卖给“宾伢子”冰毒30克，当时未付钱。他卖毒品共交给章多友8000元，期间，他通过ATM机给“阿龙”指定的户名为杨某某的账户存入20100元。民警将他和章多友抓获后，从他身上缴获了2小包冰毒、3粒麻古，在章多友处搜出了2小包冰毒、一台电子秤；
13、上诉人章多友的供述，其供称2012年5月8日李琼烽到深圳找他玩，李琼烽拿冰毒出来吸食，并讲是230元一克买的，他讲深圳是210或220元一克，而且质量好。李琼烽提出要验货。他联系了“阿龙”来试货。李琼烽觉得好，提出先拿些毒品去卖，卖完后再把钱汇过来。“阿龙”不同意，李琼烽要他担保，承诺给他好处，他就答应担保，“阿龙”同意了。2012年5月10日，“阿龙”派其女朋友和一司机带了毒品与他和李琼烽去娄底，“阿龙”的女朋友在株洲把毒品给他们后下车，他和李琼烽于次日凌晨到达娄底。后李琼烽在娄底尚橙假日酒店开了两间房，他住307房，毒品也放在他那里。具体由李琼烽到他那里拿毒品贩卖。后“阿龙”催他付钱，并发了一个户名为杨某某的银行账号给他，李琼烽两次共汇了20100元给“阿龙”。后“阿龙”打电话给他讲已派人来拿剩下的毒品。5月14日凌晨，他被民警抓获，缴获了他房间的冰毒。
本院认为，上诉人李琼烽、章多友违反国家毒品管理法规，非法贩卖冰毒、麻古，其行为均构成贩卖毒品罪。二上诉人贩卖毒品数量大，应依法予以惩处。在共同贩卖毒品犯罪中，上诉人李琼烽、章多友共同商量来娄底贩卖毒品，并按照分工实施毒品犯罪，二上诉人均起了主要作用，均系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。公安机关从上诉人李琼烽处缴获的毒资以及从李琼烽、章多友处收缴的手机、电子秤等作案工具应予没收，上缴国库。上诉人李琼烽及辩护人提出其部分供述属非法证据，不应作为定案依据。上诉人章多友及辩护人提出其在侦查阶段的有罪供述是侦查人员刑讯逼供所获取，应作为非法证据予以排除。经查，原公诉机关提供了李琼烽、章多友入所健康体检表，证明二上诉人入所时经检查体表正常；侦查部门和讯问二上诉人的侦查人员出具的说明，证明在讯问二上诉人时没有刑讯逼供的行为；原公诉机关公诉人讯问二上诉人的笔录，证明李琼烽明确向公诉人表示侦查机关没有违法取证行为，章多友明确向公诉人表示侦查机关在看守所讯问时没有违法取证行为。上述证据足以证明侦查机关取证的合法性。二上诉人及其辩护人的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。李琼烽上诉提出他与章多友不是共同犯罪。章多友提出他没有伙同李琼烽在娄底贩卖毒品。章多友的辩护人提出原审认定章多友与李琼烽共同贩卖毒品的事实不清，证据不足。经查，上诉人李琼烽、章多友共同商量从广东省深圳市赊购毒品来娄底贩卖的事实，既有二上诉人在侦查机关相互印证的供述，还有证人刘某证明“阿龙”派他到娄底尚橙假日酒店307房拿回未卖完毒品的证言，章多友与上线“阿龙”联系的手机短信，证明李琼烽、章多友与“阿龙”联系并将贩卖毒品所得的钱打给“阿龙”的银行卡客户交易查询清单，购买毒品的黄某的证言，以及从李琼烽和章多友处扣押没有贩卖出去毒品的提取笔录、扣押物品清单等证据佐证。上述证据形成了完整的证据体系，足以证明上诉人李琼烽、章多友共同商量，并按照分工从深圳进毒品来娄底贩卖的事实。二上诉人及其辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。李琼烽及其辩护人提出从章多友处缴获的毒品不能认定为李琼烽的贩毒数量。从李琼烽身上缴获的毒品是用于吸食的，不应计入贩毒数量。经查，上诉人李琼烽、章多友系以贩养吸人员，对于从二上诉人处缴获的毒品依法应当计入贩毒数量，李琼烽及其辩护人的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人李琼烽及辩护人提出李琼烽有立功表现。经查，虽然李琼烽协助公安机关抓获了向其购买毒品的谭柳盛和缴获另一购毒人员的毒品，但公安机关没有查实该二人的犯罪事实，李琼烽的行为不能认定为立功。李琼烽及其辩护人的该意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 曾文彬
审 判 员 黄德雄
审 判 员 王芝芝
二〇一四年九月十二日
代理书记员 贺 丽
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。