广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第2527号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人施某，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为四川省简阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月13日被抓获羁押，同年12月14日被刑事拘留，2015年1月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）2334号起诉书指控被告人施某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员林某、廖某出庭支持公诉，被告人施某到庭参加诉讼。东莞市第一市区人民检察院向本院提出补充侦查，建议延期审理一次。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院起诉指控：2014年12月12日21时许，彭国林（另案处理）去到被告人施某租住的位于东莞市企石镇九佳酒店503房间。在503房内，施某交给彭某二包冰毒（一包净重4.95克，一包净重32.32克，均检验出甲基苯丙胺成分），让彭某保管，后彭离开503房。2014年12月13日2时许，彭某返回九佳酒店时，被公安人员抓获，并被缴获上述毒品。
2014年12月12日23时，被告人施某在东莞市企石镇九佳酒店503房内以300元的价格向吸毒人员谭某丙贩卖毒品一包（净重6.05克，检验出甲基苯丙胺成分）。2014年12月13日1时许，公安人员去到企石镇九佳酒店503房将施某抓获，在房间缴获可疑白色晶体一包（净重3.91克，检验出甲基苯丙胺成分）、锡纸一条、自制吸毒用简易冰壶一个等。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片：证实现场位于东莞市企石镇九佳时尚酒店503房。
（二）鉴定意见
《检验鉴定报告》：证实在被告人施某暂住的东莞市企石镇九佳时尚酒店五楼503房搜出可疑白色晶体一包，净重3.91克，检验出甲基苯丙胺成分；证实在吸毒人员谭某丙身上搜出一包白色可疑晶体，净重6.05克，检验出甲基苯丙胺成分；证实在涉案人员彭某身上搜出白色可疑晶体两包，一包净重4.95克、一包净重32.32克，均检验出甲基苯丙胺成分。
（三）书证、物证
1、到案经过：证实被告人施某归案经过。
2、原籍材料：证实被告人施某作案时已满十八周岁。
3、《检查证》、《检查笔录》、《提取笔录》、《毒品称量笔录》、《证据保全清单》、《扣押清单》：证实在被告人施某暂住的东莞市企石镇九佳时尚酒店五楼503房搜出可疑白色晶体一包（3.91克）、锡纸一条、自制吸毒用简易冰壶一个；证实在吸毒人员谭某丙身上搜出一包白色可疑晶体（净重6.05克）；证实在涉案人员彭某身上搜出白色可疑晶体两包（4.95克、32.32克）。
4、《现场检测报告书》：证实施某、彭某、谭某丙、龙某的尿液对甲基安非他明类毒品的检测板呈阳性。
5、通话清单：证实施某的通话情况。
6、《行政处罚决定书》：证实公安机关对吸毒人员行政拘留十五日并处以强制戒毒两年。
（四）证人证言
1、证人彭某（男，另案起诉）的证言：证实其自2014年11月开始吸食冰毒，通常由被告人施某把吸毒工具都做好供其免费吸食。2014年12月12日晚上21时许，施某打电话让其过去，其到达后用施某提供的自制工具吸食了一点冰毒，施某扔出一堆东西在床上，然后指着床上一堆小型塑胶包装袋，其中有两个较大点的袋子里面装着一些冰毒，施某让其把两袋冰毒和透明胶袋装在床上的信封里。其就把透明胶袋装在信封里，施某说放在其身上一下，需要时才打电话给其。其就把信封放身上就走了。后来13日2时10分许某甲把施某暂放在其身上的信封还给他，在九佳酒店楼下遇到龙某、王某，其就一起上电梯到五楼503房找施某，刚好遇到民警检查，其没有反应过来，就被民警怀疑其吸食毒品，就把其抓获并盘查。
2、证人罗某的证言：证实其于2014年12月9日晚上施某把其从东莞市长安镇接回到企石镇。其二人先用其身份证登记住在华通城酒店1306房，10日下午到九佳酒店开了506房，11日下午换到九佳酒店503房。期间施某和其朋友几乎天天在房间用自制吸毒工具吸食毒品。毒品由施某打电话叫人送到房间并在房间门口交接，但其并没有亲眼看见施某与别人交易毒品。2014年12月11日下午其正在九佳酒店503房间睡觉，有两名陌生男子到503房间，施某叫其起来帮忙称一下货（意思是称毒品），其说不会便没有理会。后来其看见那两名陌生男子扔了一包约3克的冰毒在他们吸毒的桌子上，并吸食了一会就走了。2014年12月12日19时许，其在九佳酒店503房睡醒觉后看见施某与谭某丙都在房间里，桌子上放着一包毒品。后其出去一趟，约半小时后回来，看见施某与谭某丙，红某（牟某）打牌，王某、彭某在一边，王某叫施某快一点，施某就叫其将桌子上的毒品分包，其说不会，就顶施某打牌，然后施某自己将桌上的毒品分包，分好后就给了谭某丙和王某各一包毒品。王某拿了毒品后就跟彭某一起离开，其他人继续在房间里打牌直至打完出去宵夜，在回九佳酒店时被抓。
辨认笔录：辨认出谭某乙（被告人谭某丙）曾在房间吸食毒品；辨认出彭某曾在房间里玩。
3、证人谭某丙的证言：证实其向一名叫文波的男子购买过两次毒品。第一次：2014年12月初的一天下午，其用自己手机150××××0335打给文波问有没有冰毒，文波说有，其就说要260元。20分钟后文波带了约4克冰毒来到企石镇莫屋村其暂住的出租房411给其，其付了260元，然后文波就离开了。第二次：2014年12月12日17时许，其打电话给文波要购买毒品冰毒，19时许文波发信息问其是否要冰毒并约其带上称量工具到企石镇华通城酒店1302号房购买，当天晚上20时许，其就到华通城酒店1302号房找文波，但文波就带其去到企石镇九佳时尚酒店503号房，其就和文波在房间里打牌并且用文波提供的自制工具吸食毒品冰毒，期间除了文波的朋友过来一起打牌，还有两三名男子进过503房间，其中一名男子在房间玩了大概半小时而且也在房间里吸食了冰毒。23时许待文波的朋友离开后文波从手提包拿出一小袋冰毒。然后其拿了三张一百元纸币交给文波。其被抓时公安人员就是从其身上发现其向文波购买的冰毒并扣押。
辨认笔录：辨认出被告人施某；辨认出彭某就是到过九佳时尚酒店503号房吸毒的男子。
指认照片：指认其手机上与文波（137××××3686）的信息。
谭某丙手机信息内容如下：
施某：我走了，要就到华通城来拿
谭某丙：你在华通城那个房，我马上过去
施某：在1302，你要多少个
谭某丙：有二十个不二十个多少钱
施某：一千，你把称带过来，我没称
谭某丙：我没得称，你自己搞定
施某：好，你要多久到
谭某丙：马上到了
施某：好的
4、证人龙某的证言：证实其于2014年12月11日在华亮酒店一个人用自制吸毒工具吸食毒品冰毒。毒品由其手机158××××3380打给文波137××××3686说要找点东西（毒品），文波说找到了打电话给其。到了晚上21时左右，文波打电话说在永胜工业区一家美宜佳那里等其，说东西找到了（毒品），其挂了电话就去了那家美宜佳，到了之后文波就把毒品给其。当时其给文波100元，文波给其1克冰毒。2014年12月13日凌晨其到九佳酒店找施某，其与王某，彭某在5楼电梯处走出电梯看见有公安人员在检查，就想下楼，遂遇到公安人员上前对其进行搜查，在其身上搜出子弹2发，在彭某身上搜出疑似冰毒，遂依法将其传唤至企石派出所接受调查。
辨认笔录：辨认出被告人施某就是提供给其吸食毒品的男子。
5、证人王某的证言：证实2014年12月13日2时许，其和龙某、“小林”因涉嫌吸毒在企石镇铁炉坑村九佳酒店五楼电梯口被公安机关抓获。
6、证人牟某的证言：证实2014年12月13日2时许，其在企石镇铁炉坑村九佳酒店门口附近等其朋友，公安机关人员过来盘查其，后于2014年12月13日3时许将其传唤至企石派出所接受调查。
（五）被告人供述
被告人施某的供述：拒不供认贩卖毒品的犯罪事实，承认非法持有毒品。（1）供述2014年12月12日晚，其当时和罗某、彭某、阿某甲（真名不详，男，约25岁，广西人）及阿某甲的一个朋友在503房，其及其朋友、阿某甲三人在打牌。其以前认识的一个朋友阿某乙（真名不详，男，约30岁，广西人）之前和其说过他那里有很好的冰毒，其就开玩笑说送一些给其，阿某乙就答应了。12月12日21时阿某乙过来找其玩在503房内就拿出一包冰毒给其，其就顺手将该包冰毒给了彭某，本来阿某乙还要在503玩一下的谁知他接了一个电话就离开了，前后也就两三分钟。（2）对于为何将毒品给彭某：第一次讯问其称在做灯头生意不想给老板知道其吸毒所以顺手把毒品给了彭某；第三次讯问其称想戒毒不想在企石待，就把毒品给彭某；第五次讯问其怕被公安查到，所以叫彭某帮其拿着冰毒，至于放他那里多久、是否需要给钱他，他们没有约定。检察机关讯问其称想戒毒，不想拿那么多毒品。
公诉机关认为，被告人施某无视国法，明知是毒品而贩卖，非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人施某在法庭上对起诉指控其非法持有毒品的事实无异议，其辩称没有贩卖毒品。
经审理查明，2014年12月12日21时许，彭国林（另案处理）去到被告人施某租住的位于东莞市企石镇九佳酒店503房间。在503房内，施某交给彭某二包冰毒（一包净重4.95克，一包净重32.32克，均检验出甲基苯丙胺成分），让彭某保管，后彭离开503房。2014年12月13日2时许，彭某返回九佳酒店时，被公安人员抓获，并被缴获上述毒品。
2014年12月12日23时，被告人施某与谭某丙通过手机商量交易毒品，后在东莞市企石镇九佳酒店503房，施某以300元的价格向吸毒人员谭某丙贩卖毒品一包。
2014年12月13日1时许，公安人员去到企石镇九佳酒店503房将施某抓获，在房间缴获施某的可疑白色晶体一包（净重3.91克，检验出甲基苯丙胺成分）、锡纸一条、自制吸毒用简易冰壶一个等，公安人员同时在该房将吸毒人员谭某丙、罗某带回审查，在现场查获谭某丙随身携带刚才向施某购买的毒品一包（净重6.05克，检验出甲基苯丙胺成分）。
综上，认定被告人施某贩卖甲基苯丙胺共47.23克。
上述事实，有现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，《检验鉴定报告》，到案经过，原籍材料，《检查证》、《检查笔录》、《提取笔录》、《毒品称量笔录》、《证据保全清单》、《扣押清单》，《现场检测报告书》，通话清单，《行政处罚决定书》，证人彭某、王某、牟某的证言，证人罗某、龙某的证言及辨认笔录，证人谭某丙的证言，辨认笔录及指认照片，被告人施某的供述等证据证实，足以认定。
关于被告人施某否认贩卖毒品的意见，经查，被告人施某与吸毒人员谭某丙交易毒品的事实，有谭某丙的证言证实，有提取的谭某丙的手机信息显示案发当天谭某丙与施某电话联系交易毒品的情况；有施某的女朋友证人罗某的证言证实施某曾经叫她称毒品，在企石镇九佳酒店503房间她看见谭某丙与施某在一起，施某有分包毒品的行为。因此可以认定施某有贩卖毒品的故意，公诉机关认定施某向谭某丙出售甲基苯丙胺的事实成立。施某有贩卖毒品的目的，向他人收购毒品，公安机关查获的该部分毒品亦构成贩卖毒品罪。故施某的辩解意见本院不予采纳。
本院认为，被告人施某明知系毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖或者以出售为目的向他人购入毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。施某贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应予惩处。公诉机关指控被告人施某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控本案施某的行为构成贩卖毒品罪及非法持有毒品罪，罪名不当，本院根据本案施某的犯罪事实，全案应定贩卖毒品罪。本院予以纠正。
鉴于本案查获的大部分毒品尚未流入社会，可以对被告人施某酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下：
被告人施某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年12月13日起至2025年12月12日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓莉
人民陪审员 陈衬南
人民陪审员 伦河耀
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 黄翠玉
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（一）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（二）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（三）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（四）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。