黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终690号
上诉人（原审原告）王宝梅，住黑龙江省尚志市。
委托代理人刘开君，黑龙江博润律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂。
经营者田玉龙，男，1989年6月5日生，汉族，个体工商户。
被上诉人（原审被告）田万宝。
上诉人王宝梅因与被上诉人哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂（以下简称鼎明加工厂）、被上诉人田万宝提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院（2015）尚民初字第902号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理，本案现已审理终结。
原审判决认定：王宝梅受雇于田玉龙开办的鼎明加工厂，给木料打齿，约定工资1500—1700元。2015年4月14日11时许，王宝梅在工作时，两个机器之间塞了一个木头片，王宝梅在没有关电的情况下去抠木头片，机器把手带进去了，致左手被电锯锯伤。先被送到哈市武警黄金医院，后又转到哈市第五医院抢救治疗，伤情诊断为左手环小指指骨缺损骨折，共计住院14天。王宝梅诉至法院，要求鼎明加工厂及田万宝给付医疗费等各项费用暂定为50000元，具体数额待鉴定后，以鉴定结论计算的结果为准。诉讼后，根据王宝梅的申请，经哈尔滨市司法鉴定中心委托黑龙江省普利斯司法鉴定中心对王宝梅伤残程度、继续治疗费用、营养费、医疗终结时间、住院期间及出院后护理人数、康复费用进行了鉴定，黑龙江省普利斯司法鉴定中心于2015年9月14日作出普利斯司鉴中心（2015）临鉴字第224号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人王宝梅左手环、小指近节指骨远端以远缺如，八级残。2伤后八周医疗终结。3、护理45日，住院期间二人护理，出院后一人护理。4、营养30日。不支持继续治疗。不支持康复费用。王宝梅根据该鉴定意见，增加诉讼请求，要求鼎明加工厂及田万宝赔偿医疗费15374.51元、残疾赔偿金135654元（城镇居民人均可支配收入22609×20年×30%）、被抚养人生活费2744.5元（城镇居民人均消费性支出16467元×5年÷9人×30%）、误工费3786.67元（1600元／月÷30天×71天）、护理费12559.92元（居民服务业工资52333元÷250天×15天×2人＋52333÷250×30天×1人、交通费15天×3元=45元、住院伙食补助费1500元（100元×15天）、营养费1353.45元（城镇居民人均消费性支出16467元÷365天×30天）、精神损害赔偿金15000元、鉴定费3900元。合计191918.5元。田玉龙已经支付了全部医药费15374.51元，因此要求赔偿176546.54元。庭审后，王宝梅与田玉龙均同意将当事人田玉龙变更为哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂。另查：原告为城镇户口。
王宝梅诉称：王宝梅受雇于田玉龙、田万宝鼎明加工厂（无工商登记）做工，约定工资1500—1700元，2015年4月14日11时许，王宝梅在工作时，左手被电锯锯伤先被送到哈市武警黄金医院，后又转到哈市第五医院抢救治疗，伤情诊断为左手环小指指骨缺损骨折，共计住院15天。王宝梅受伤至今，作为雇主的田万宝、田玉龙没有赔偿任何损失，故起诉至法院，要求法院依法判令田万宝、田玉龙赔偿医疗费15374.51元、残疾赔偿金135654元，被扶养人生活费2744.50元、误工费3786.67元、护理费12559.92元、交通费45.00元、住院伙食补助费1500元、营养费1353.45元、精神赔偿金15000元、鉴定费3900元、合计191918.5元。田玉龙已经给付了全部医药费，因此要求赔偿176546.54元。
田玉龙辩称：1、田玉龙并不是没有注册的单位，而是依法注册的个体商户；2、王宝梅请求赔偿事项，待田玉龙提供相应的证据后一一答辩；3、王宝梅在此次事故中应承担主要责任，因王宝梅严重违反工厂的操作规程，将不可能发生的事故由于王宝梅的疏忽，不遵守操作规程导致事故的发生，所以王宝梅承担主要的责任；4、田玉龙已支付医药费15374.51元，综上，请法院依法做出公正的判决。
田万宝辩称：这个厂子是田万宝帮其儿子管理的，不是田万宝的，不应承担赔偿责任。
原审判决认为：王宝梅与哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂之间形成劳务雇佣关系，王宝梅作为提供劳务一方，因劳务自己受到损害，哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂作为接受劳务一方，应当根据各自的过错承担相应责任。哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂作为接受劳务一方，对安全操作要求不严，有一定的过错，依法应当承担50%的赔偿责任；王宝梅作为木料打齿工，违反操作规程，在带电的情况下去抠两锯之间塞的木头片，造成受伤的后果，王宝梅应当承担事故的50%责任。田万宝受雇于哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂，在本案中不应承担赔偿责任。对于王宝梅要求哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂赔偿的各项费用：赔偿医疗费15374.51元、残疾赔偿金135654元（城镇居民人均可支配收入22609×20年×30%）、营养费1353.45元（城镇居民人均消费性支出16467元÷365天×30天）、精神损害赔偿金15000元、鉴定费3900元，符合法律规定，本院予以支持；2、交通费应为14天×3元=42元、住院伙食补助费应为（14天×100元／天）=1400元、误工费应为1600元／月÷30天×（住院14天＋56天）=3733、33元，王宝梅对交通费、伙食补助费、误工费多主张1天，本院不予支持；3、被抚养人生活费2744.5元，因王宝梅未提供被扶养人母亲无劳动能力又无其他生活来源的证据，不予支持；4、护理费12559.92元（居民服务业工资52333元÷250天×15天×2人＋52333元÷250×30天×1人，计算有误，应为52333元÷365天×14天×2人＋52333元÷365×31天×1人=8459.31元。以上王宝梅合理费用合计184916.6元。王宝梅应承担50%的责任即92458.3元，鼎明加工厂应赔偿王宝梅92458.3元，扣除鼎明加工厂已经支付15374.51元，应赔偿原告77083.79元。综上所述，王宝梅的诉讼请求部分成立，予以支持。鼎明加工厂主张应承担次要责任，不予采纳。田万宝主张不应承担赔偿责任，证据充分，予以采纳。据此判决：一、哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂于判决生效后赔偿王宝梅医疗费15374.51元、残疾赔偿金135654元、住院伙食补助费1400元、误工费3733、33元、护理费8459.31元、交通费14天×3天=42元、营养费1353.45元、精神损害赔偿金15000元、鉴定费3900元，合计184916.6元的50%，即92458.3元，扣除鼎明加工厂已经支付给王宝梅15374.51元，鼎明加工厂应赔偿王宝梅77083.79元。二、田万宝不承担赔偿责任。案件受理费3833元，王宝梅承担2105.91元，鼎明加工厂承担1727.09元，财产保全费1403元由鼎明加工厂承担。于判决生效之日起10日内给付。
王宝梅不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定双方各承担50%的赔偿责任于法无据、于理无据，因王宝梅与鼎明加工厂之间系雇佣关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，即雇主应承担无过错责任。而《侵权责任法》第三十五条该规定中所称的“个人之间形成的劳务关系”。本案中，田玉龙系个体工商户，自然不能适用《侵权责任法》的规定对双方进行责任划分。另，即使原审法院依据过错责任原则，举证责任应该由鼎明加工厂举证，而鼎明加工厂未举示任何证据，在证据不足的情况下，认定王宝梅承担50%的责任，系错误判决。2、原审法院不支持赔偿被抚养人生活费的理由不能成立，因王宝梅的母亲已七十五周岁以上的老人，无需生活来源的证据。3、原审法院将精神抚慰金按比例分担错误。4、原审判决在计算护理人员日平均工资时除以365天没有任何法律依据，属计算错误。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，维护当事人的合法权益。
鼎明加工厂、田万宝经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审期间，各方当事人均未向本院举示新的证据。
本院二审认定的事实与一审一致。
本院认为：雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。王宝梅受雇于田玉龙在其开办的鼎明加工厂干活，双方形成劳务关系，王宝梅工作时受伤，作为雇主田玉龙应当承赔偿责任。王宝梅作为完全行为能力人在工作过程中未尽到注意义务，违规操作致左手受伤，应承担一定的过错责任。鉴于王宝梅受伤并非主观故意造成，故王宝梅适当承担30%的过程责任，原审判决认定王宝梅承担50%的责任过高，本院予以调整。王宝梅主张不应承担过程责任依据不足。关于王宝梅主张原审法院将精神抚慰金按比例分担错误的问题，因原审法院对精神抚慰金适当予以赔偿未违反法律规定，对此本院不予调整。关于王宝梅主张原审判决在计算护理人员日平均工资时除以365天没有相关法律依据，属计算错误，理由不能成立，本院不予支持。综上。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省尚志市人民法院（2015）尚民初字第902号民事判决第二项；
二、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2015）尚民初字第902号民事判决第一项；
三、待本判决下达之日起15日内，哈尔滨市阿城区平山镇林业鼎明加工厂赔偿王宝梅医疗费、才将赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、精神损害赔偿金、鉴定费，合计184916.6元的70%，即129441.6元，扣除已支付王宝梅的医疗费15374.51元，应赔偿王宝梅114067.1元。
一、二审案件受理费共计4883元，由上诉人王宝梅负担2054元，鼎明加工厂负担2379元，财产保全费1403元，由鼎明加工厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵晓波
审 判 员 韩玉梅
代理审判员 刘 军
二〇一六年四月二十四日
书 记 员 李 晶
安娜