河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1831号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。
负责人：赵国志，该公司总经理。
委托诉讼代理人：程宏伟，河南金泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梁鹏旭，男，汉族，2009年1月11日生，住河南省许昌县。
法定代理人：李小丽，女，汉族，1980年8月24日生，住址同上。
被上诉人（原审被告）：陆建涛，男，汉族，1972年3月8日生，住河南省许昌县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人梁鹏旭、陆建涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2018）豫1003民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的委托诉讼代理人程宏伟、被上诉人梁鹏旭的法定代理人李小丽到庭参加诉讼。被上诉人陆建涛经本院依法传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判减少上诉人3426元的赔偿责任。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案交通事故系主次责任。上诉人承保的车辆负主要责任，根据机动车综合商业险条款第23条的规定，被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%，根据最高院关于审理交通事故案件的司法解释的规定，对超出交强险部分的，保险公司根据保险合同给予赔偿。一审认定上诉人对超出交强险部分承担80%的赔偿责任不符合法律规定及合同约定。
梁鹏旭辩称，一审判决对超出交强险，上诉人承担百分之八十的责任是正确的，上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，依法做出公正判决。陆建涛垫付的1000块钱，没有见到。
陆建涛缺席未答辩。
梁鹏旭向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费、轮椅费等共计64837．78元；2、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年4月23日17时许，被告陆建涛驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车由南向北行驶至长葛市石固镇南寨西街村西环中路通和商城电子商务门口时，与由西向东跑步的梁鹏旭发生碰撞，造成梁鹏旭受伤的交通事故。2017年5月4日，长葛市公安局交通管理大队作出事故认定书，认定陆建涛负本次事故的主要责任，梁鹏旭负此次事故的次要责任。
事故发生后，原告梁鹏旭在许昌市中心医院住院治疗40天，被诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折，原告住院期间需一人护理，因本次交通事故原告共计花费医疗费33867．78元，其中被告陆建涛垫付1000元。
2017年11月10日，许昌诚运法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，原告梁鹏旭取出左下肢内固定装置的医疗费用需8000元左右。原告因此支出鉴定费及鉴定检查费共计720元。另，原告梁鹏旭因本次交通事故支出交通费400元。
本案涉案车辆豫Ｋ×××××号小型轿车在被告保险公司投有交强险及20万元责任限额的第三者责任险（不计免赔率），本案事故发生在保险期间内。
一审法院认为，机动车辆发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。机动车同时投保交强险及商业三责险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同按照比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，被告陆建涛雇佣的司机陆建涛驾驶机动车与梁鹏旭相撞，在此次事故中陆建涛负该次事故的主要责任，且因陆建涛驾驶的该机动车在被告保险公司投保有交强险及20万元责任限额的商业三者险，故被告保险公司应当在交强险分项责任限额范围内依法赔偿原告梁鹏旭的合理损失，超出交强险部分，由被告保险公司在商业三责险责任限额范围内承担80％的赔偿责任。保险之外部分，由被告刘建超承担80％的赔偿责任。
关于原告梁鹏旭所诉护理费问题。因原告梁鹏旭未提供充分有力的证据证明其护理人员的固定收入状况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，原告护理费的赔偿标准参照2016年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元／年计算，护理期限计算原告住院期间。
根据原告梁鹏旭的主张，经法院核定，原告梁鹏旭的合理损失为：医疗费33867．78元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1200元（30元／天×40天）、营养费1200元（30元／天×40天）、护理费3710．36元（33857元／年÷365天×40天×1人）、交通费400元、鉴定费（含鉴定检查费）720元，以上共计49098．14元。因上述损失48367．14元（扣除鉴定费720元）未超出保险责任限额，故被告保险公司应当予以支付。鉴定费720元，由被告陆建涛承担其中的80％，即576元。另，因被告陆建涛为原告垫付医疗费1000元，扣除陆建涛应当负担的本案诉讼费514元及鉴定费576元，被告陆建涛仍应当支付原告损失共计90元（514元＋576元-1000元）。原告诉讼请求超出上述核定部分，因无事实根据和法律依据，故不予支持。
判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效之日起五日内一次性支付原告梁鹏旭各项损失共计48367．14元。二、驳回原告梁鹏旭的其他诉讼请求。案件受理费1421元，因适用简易程序减半收取计711元，由原告梁鹏旭负担197元，由被告陆建涛负担514元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,根据双方诉辩理由及提供的法律依据，经合议庭当庭合议，归纳二审双方争议焦点为：一审判决保险公司在商业险内承担百分之八十的赔偿比例是否适当。针对该焦点，道路交通事故认定书认定陆建涛驾驶小型轿车由南向北行驶时与梁鹏旭由西向东跑步时发生相撞，造成梁鹏旭受伤，即证明本案的事故发生在机动车与行人之间。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对于超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。上诉人作为机动车的保险人，承担替代性法律责任，故一审认定上诉人在商业三者险限额范围承担80％的赔偿责任比例并无不当，本院予以维持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎鑫
审 判 员 崔君
代理审判员 李锐
二〇一八年六月七日
书 记 员 吴涛
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
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