广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终202号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）禤成添，男，1957年8月28日出生，汉族，珠海市香洲区人，初中文化，原系珠海市香洲福溪股份合作公司董事长,户籍地广东省珠海市香洲区,因本案于2016年6月28日被羁押并被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第二看守所。
辩护人何雅，广东嘉俊律师事务所律师。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人禤成添犯非国家工作人员受贿罪一案，于2017年4月11日作出（2016）粤0402刑初1740号刑事判决。原审被告人禤成添不服，提出上诉。本院依法组�合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人禤成添，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年3月，被告人禤成添在担任珠海市香洲福溪股份合作公司董事长期间，通过朋友李某的介绍认识了深圳市铭鼎电业有限公司的张某1（已判刑），在得知张某1有意争取福溪村集体自留地房地产开发权后，被告人禤成添接受张某1出资宴请吃喝玩乐及外出旅游。2013年8月，被告人禤成添向李某透露有意为其儿子购买汽车的信息后，张某1出资由李某陪同被告人禤成添去珠海南方汽车有限公司为禤成添儿子购买一辆大众途观汽车，并支付定金人民币10，000元，其中人民币2，000元由被告人禤成添支付。2013年9月11日，被告人禤成添在张某1的陪同下到珠海南方汽车有限公司，由张某1以现金方式支付了大众途观汽车尾款共计人民�349，800元。2013年12月31日，在被告人禤成添帮助下，张某1以正得国际投资集团有限公司名义与珠海市福溪村股份合作公司签订了《合作开发房地产合同书》，后由于正得国际投资集团有限公司不具备房地产开发资质，张某1又找了深圳豪德公司作为实际开发商，并从中收取5%-10%的投资股份。2014年7月，因福溪村集体自留地中的33，000平方米土地开发权未得到上级部门批准，深圳豪德公司遂决定退出上述项目。2016年4月，被告人禤成添得知受贿事实败露，于是通过其儿子退还张某1人民币260，000元。2016年6月28日，被告人禤成添被抓获归案。
珠海市香洲区人民法院受理该案后，被告人禤成添的家属代其退出了赃款人民币97，800元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：证人曹某1、杜某、薛某、王某1、郑某、李某、张某1、禤伟强�曹某2、张某2、张某3的证言及辨认笔录，收据，购车合同，注册登记联，汽车检验报告，代收条，借据，交通银行转账回单，银行流水，发票，记账单，关于规范前山街道城中村旧村改造前期工作的指导意见，福溪公司与正得公司的合作开发房地产合同书，户籍证明，抓获经过，记账本，接受证据材料清单，调取证据通知书，调取证据清单，邮单，记账单明细，营业执照复印件，商事登记簿，核准变更登记通知，非公司企业法人变更登记申请书，股东大会决议，换届情况证明，企业法定代表人签字备案，被告人禤成添的供述和辩解。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人禤成添身为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。鉴于被告人禤成添认罪态度较好，可以酌情�轻处罚，被告人禤成添退清了全部赃款，可以酌情从轻处罚。原审判决遂依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人禤成添犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年四个月；二、扣押在案的赃款人民币97，800元予以没收，上缴国库。
针对以上判决，上诉人禤成添及其辩护人提出正得公司中标福溪股份公司集体自留地房地产开发项目是经董事和村民共同讨论决定的，是集体决策而非上诉人禤成添个人行为，上诉人禤成添不存在为他人谋取利益的行为，据此请求减轻上诉人禤成添刑事责任；由张某1支付购车款的行为，上诉人禤成添对此并不知情，而且当其子禤伟强将车提回来后，上诉人禤成添及时让禤伟强向张某1出具了借条，请求据此对上诉人禤成添从轻处罚；上诉人禤成添归案前已经全部退赃，�判决对其量刑过重的辩解及辩护意见，请求本院查明事实，从轻改判。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人禤成添及其辩护人提出正得公司中标福溪股份公司集体自留地房地产开发项目是经董事和村民共同讨论决定的，是集体决策而非上诉人禤成添个人行为，上诉人禤成添不存在为他人谋取利益的行为，据此请求减轻上诉人禤成添刑事责任的辩解及辩护意见，经查，关于福溪村集体自留地房地产开发项目，根据公司章程必须由公司董事会表决。上诉人禤成添作为公司的董事长在公司决定自留地开发权的过程中，接受利益相关人张某1出资的宴吃和旅游，并以接受垫付款的方式接收其贿赂，该行为已经违背了其作为公司工作人员所必须具备的职业操守，侵犯了其职务行为的廉洁性。因此，不管正得公司与福溪股份公司集体自留地房地产开发项目最终是通过何种程序决定的，均不能成为减轻上诉人禤成添刑事责任的事由。故对上诉人禤成添及其辩护人提出的该辩解及辩护意见不予采纳。
关于上诉人禤成添及其辩护人提出由张某1支付购车款的行为，上诉人禤成添对此并不知情，而且当其子禤伟强将车提回来后，上诉人禤成添及时让禤伟强向张某1出具了借条，请求据此对上诉人禤成添从轻处罚的辩解及辩护意见，经查，从本案的实际情况来看，与上诉人禤成添一起去看车的李某本身就是上诉人禤成添与张某1之间就福溪村自留地开发权进行协商的中间人，在上诉人禤成添与李某一起去看车前，上诉人禤成添就已经因为开发权的事项接受张某1出资的宴吃和旅游。上诉人禤成添与李某一起去看车，而且当场订车，并支付了人民币10,000元的定金，其中人�币2,000元由上诉人禤成添支付，剩余人民币8，000元由张某1支付。上诉人禤成添明知张某1有求于其，在得知张某1帮其支付了全部购车款后，其应当是及时地将垫付款项返还给张某1，而不仅仅是让其儿子禤伟强向张某1出具借条。上述出具借条的方式，仅仅是上诉人禤成添为了掩盖其行为违法性所作的伪装，并不能成为阻却其行为违法性的事由，故对上诉人禤成添及其辩护人提出的该辩解及辩护意见不予采纳。
关于上诉人禤成添及其辩护人所提上诉人禤成添归案前已经全部退赃，原判决对其量刑过重的辩解及辩护意见，经查，根据刑法第一百六十三条的规定，公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役。原审法院鉴于上诉人禤成添犯罪的事实、�罪的性质、情节和对于社会的危害程度，并考虑其认罪态度较好，在诉讼过程中全部退赃，已经对其从轻处罚，对其量刑并无不当，故对上诉人禤成添及其辩护人提出的该辩解及辩护意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 李 莉
二〇一七年五月二十六日
书记员 郭 毅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；�禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。