重庆市高级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝民终119号上诉人（一审被告）：合川区多乐迪酒吧（个体工商户），住所地重庆市合川区义乌大道***号*号。经营者：郭勇，男，汉族，1973年11月18日出生，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：李军，重庆渝韬律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：重庆金盾知识产权代理有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎新街99号21-4号，统一社会信用代码91500106671002373R。法定代表人：彭馨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：商文财，男，该公司工作人员。上诉人合川区多乐迪酒吧（以下简称多乐迪酒吧）因与被上诉人重庆金盾知识产权代理有限公司（以下简称金盾公司）侵犯著作权纠纷一案，不服重庆市第一中级人民法院（2016）渝01民初691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人多乐迪酒吧的委托诉讼代理人李军，被上诉人金盾公司的委托诉讼代理人商文财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。多乐迪酒吧上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：（一）金盾公司享有著作权的歌曲存在于多乐迪酒吧的点歌系统中，但多乐迪酒吧从未放映过，也没有证据证明多乐迪酒吧放映过，故多乐迪酒吧不构成侵权。（二）金盾公司未举示证据证明其损失。多乐迪酒吧点歌是免费的，仅对酒水、水果、小吃收费，即使多乐迪酒吧的行为构成侵权，但也并未从中获利。一审判决的赔偿金额无法律依据，且违反了损失补偿原则。（三）金盾公司为本案所支出的所谓合理费用，已经在重庆市第一中级人民法院（2016）渝01民初688号民事判决中处理过，本案再行计算，明显错误，故判决金额中应扣减该部分费用。金盾公司辩称：一审法院认定事实清楚，法律适用正确，请求维持原判。一审法院认定事实：绍兵（原名郑清林）是歌曲《姑娘我爱你》的曲作者，歌曲《水中月亮》的词曲作者。余启翔（原名余启祥）是歌曲《姑娘我爱你》的词作者。旺吉达瓦（原名汪卫）是歌曲《西藏之恋》、《香巴拉女孩》的词曲作者，2006年7月，绍兵（原名郑清林）、余启翔（原名余启祥）、旺吉达瓦（原名汪卫）分别将上述歌曲的词、曲著作权独家授权于成都藏逸文化艺术有限公司，成都藏逸文化艺术有限公司享有以自己的名义打击侵权、盗版行为进行维权的权利，授权期限从2006年7月6日至2021年7月6日，授权区域为中华人民共和国大陆地区。2010年7月1日，成都藏逸文化艺术有限公司出具授权书载明：成都藏逸文化艺术有限公司将涉案的《香巴拉女孩》、《水中月亮》、《西藏之恋》、《姑娘我爱你》歌曲的词、曲的全部著作权及相关权利独家授予金盾公司，金盾公司独家享有以自己的名义打击侵权、盗版行为进行维权的权利，授权期限从2006年7月6日至2021年7月6日，授权地域范围为中华人民共和国大陆地区（不包括港澳台地区）。金盾公司提交了由天使电子音像出版社出版的金盾民族音乐作品集DVD一张。该DVD碟及套装上载明：“版权所有·重庆金盾知识产权代理有限公司”、“ISRCCN-108-11-300-00/V·J6”，“ISBN978-7-88905-189-7”，该DVD播放界面有金盾公司的《声明》，内容为：声明人是本光碟收录的十六首歌曲的MTV及词曲的合法著作权人，也是合法的录音制作者权人。声明人经授权依法独家享有《香巴拉女孩》、《水中月亮》、《西藏之恋》、《姑娘我爱你》的词曲著作权及录音制作者权。光盘中载明的余启翔本名余启祥，绍兵本名郑清林，旺吉达瓦本名汪卫。2016年6月23日，重庆市江北公证处作出（2016）渝江证字第6302号公证书。该公证书中主要载明：2016年6月16日，重庆市江北公证处工作人员与金盾公司的委托代理人商文财来到位于重庆市合川区义乌大道缤果城的“多乐迪KTV”，在“C07”包房内，重庆市江北公证处工作人员现场检查了用于录像的索尼DV，由商文财操作包房内的点歌系统，在该点歌系统内找到《香巴拉女孩》（雪儿达娃版）、《水中月亮》（便巴倾批版）、《水中月亮》（阿翁版）、《水中月亮》（云丹久美版）、《西藏之恋》（雪域刀妹版）、《西藏之恋》（旺吉达娃版）、《姑娘我爱你》（索朗扎西版）、《姑娘我爱你》（降央卓玛版）、《姑娘我爱你》（索南扎西版）等歌曲并进行播放，相关歌曲均能正常播放。商文财用索尼DV对上述过程进行了录像，离开时取得编号为02112321的《发票》一张、名片一张，“多乐迪KTV”照片二张。该公证书附编号为02112321的《发票》复印件一张、照片二张、名片复印件一张及光盘一张，光盘中的视频文件即为现场录像文件复制所得。经当庭拆封公证光盘进行对比，公证光盘中的涉案歌曲《香巴拉女孩》（雪儿达娃版）、《水中月亮》（便巴倾批版）、《水中月亮》（阿翁版）、《水中月亮》（云丹久美版）、《西藏之恋》（雪域刀妹版）、《西藏之恋》（旺吉达娃版）、《姑娘我爱你》（索朗扎西版）、《姑娘我爱你》（降央卓玛版）、《姑娘我爱你》（索南扎西版）与金盾民族音乐作品集DVD收录的上述同名音乐电视作品词、曲一致。一审法院认为，《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款规定：如无相反证据，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”金盾公司提供的DVD封面上标注有出版社的名称、印制规范的ISRC和ISBN号，可以认定其为合法出版物。该合法出版物上载明的涉案歌曲的词曲著作权由金盾公司享有。金盾公司出示了相关公证书和正版光盘以证明其通过授权许可独家取得了涉案歌曲的词、曲著作权，授权期间为2006年7月6日至2021年7月6日，故在多乐迪酒吧没有提供相反证据的情况下，可以认定金盾公司享有涉案歌曲的词、曲著作权，其相关权利受法律保护。经当庭比对，多乐迪酒吧收录放映的涉案歌曲《香巴拉女孩》（雪儿达娃版）、《水中月亮》（便巴倾批版）、《水中月亮》（阿翁版）、《水中月亮》（云丹久美版）、《西藏之恋》（雪域刀妹版）、《西藏之恋》（旺吉达娃版）、《姑娘我爱你》（索朗扎西版）、《姑娘我爱你》（降央卓玛版）、《姑娘我爱你》（索南扎西版）的词、曲与金盾公司所拥有著作权的同名音乐电视作品的词、曲相同，画面不同。多乐迪酒吧未经许可在其营业场所放映上述歌曲的行为侵犯了金盾公司对上述作品享有的表演权，应当依法承担赔偿损失等民事责任。至于赔偿数额，因金盾公司未举证证明其因侵权行为所受损失或多乐迪酒吧的侵权获利，综合多乐迪酒吧的经营规模、侵权行为的性质、金盾公司为本案所必然支出相应的合理费用等因素，酌情确定多乐迪酒吧赔偿金盾公司经济损失2700元。综上，一审法院判决：多乐迪酒吧于判决生效之日立即赔偿金盾公司经济损失2700元。一审案件受理费50元，由多乐迪酒吧负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，围绕当事人上诉请求、事实理由与答辩意见，本案二审争议的审理焦点为：（一）多乐迪酒吧是否构成侵犯著作权；（二）一审判决的赔偿金额是否合理。（一）多乐迪酒吧是否构成侵犯著作权。双方当事人对涉案歌曲的权属，以及涉案歌曲存在于多乐迪酒吧的点歌系统中的事实并无争议。多乐迪酒吧认为其没有放映涉案歌曲，也没有证据证明其放映了涉案歌曲，故不构成侵权。但是，结合多乐迪酒吧提供KTV点播开展经营业务的实际情况，以及点歌系统本身的功能、作用、在本案证据保全中过程中被实际使用的情况，可以认定多乐迪酒吧实施了放映涉案歌曲的行为。故多乐迪酒吧的此项上诉理由不成立，多乐迪酒吧的行为构成侵犯金盾公司涉案作品的表演权。（二）一审判决的赔偿金额是否合理。其一，《中华人民共和国著作权法》第四十九条第二款规定：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”故一审法院在权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的情况下，根据侵权行为的情节酌情确定赔偿金额，于法有据。其二，虽然多乐迪酒吧辩称其提供的点歌服务是免费的，但多乐迪酒吧是以商业目的开展经营，所谓免费点歌只是酒吧招揽顾客的手段，顾客所支付的餐费或者其他服务费中实际上隐含了点歌费用。因此，不能认定多乐迪酒吧符合免费向顾客提供的情形，多乐迪酒吧应当承担侵权赔偿责任。其三，多乐迪酒吧侵犯了金盾公司四首歌曲的词、曲的表演权，一审判决赔偿2700元，该赔偿标准并无不当。金盾公司在诉讼请求中没有主张赔偿合理费用，一审法院在确定赔偿金额时将金盾公司支出相应的合理费用作为考虑因素之一，确有不妥之处。但是，即使不考虑合理费用因素，一审判决的赔偿金额也是较为合理的，故对一审法院确定的赔偿金额，本案仍予维持。综上所述，多乐迪酒吧的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人合川区多乐迪酒吧负担。本判决为终审判决。审 判 长  黑小兵审 判 员  周 露代理审判员  戈光应二〇一七年六月五日书 记 员  肖 丹