重庆市巫山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0237刑初270号
公诉机关巫山县人民检察院。
被告人马新淋（绰号:马儿），男，1987年12月9日出生于重庆市巫山县，汉族，初中文化，农村居民，户籍地：巫山县，住巫山县。因犯开设赌场罪，于2013年1月4日被重庆市巫山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年10月15日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2017年3月6日被巫山县公安局刑事拘留，同年3月20日被取保候审。2018年1月15日，经巫山县人民法院决定逮捕，同月17日被巫山县公安局依法执行逮捕，现羁押于巫山县看守所。
巫山县人民检察院以山检刑诉（2017）300号起诉书，指控被告人马新淋犯非法持有枪支罪，于2017年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。巫山县人民检察院指派检察官陈林海、检察官助理黄占锐出庭支持公诉，被告人马新淋到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后提交本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年12月26日下午，被告人马新淋携带一支仿制式手枪到巫山县高塘街道江临天下小区1号楼10-3室的茶楼打牌。同日18时许，马新淋准备离开时在茶楼门口遇到李某、田某等人。因马新淋与李某之前有矛盾，双方发生互殴。马新淋持枪将李某、田某二人腿部打伤，李某持刀将马新淋砍伤。田某将马新淋的手枪夺走，后李某将该手枪埋藏在巫山县两坪乡的公路边。
2017年2月9日，巫山公安民警在巫山县两坪乡石龙村5组公路边电线杆（石龙村5号云台A2-1)处提取到仿制式手枪一把、子弹一颗。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，该手枪是以火药为动力发射制式枪弹的非制式枪，认定为枪支；该子弹是使用64式手枪弹弹壳组装的弹形物。
2017年3月6日，被告人马新淋到巫山县公安局刑警大队投案后被抓获。
公诉机关认为，被告人马新淋违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人马新淋在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关提供了相关证据予以佐证。
被告人对公诉机关指控的事实和罪名有异议，提出自己没有携带枪支，也不知道枪支的事情。
经审理查明，2016年12月26日下午，被告人马新淋携带一支仿制式手枪到巫山县高塘街道江临天下小区1号楼10-3室的茶楼打牌。同日18时许，马新淋准备离开时在茶楼门口遇到李某、田某等人。因马新淋与李某之前有矛盾，双方发生互殴。马新淋持枪将李某、田某二人腿部打伤，李某持刀将马新淋砍伤。田某将马新淋的手枪夺走，后李某将该手枪埋藏在巫山县两坪乡的公路边。
2017年2月9日，巫山公安民警在巫山县两坪乡石龙村5组公路边电线杆（石龙村5号云台A2-1)处提取到仿制式手枪一把、子弹一颗。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，该手枪是以火药为动力发射制式枪弹的非制式枪，认定为枪支；该子弹是使用64式手枪弹弹壳组装的弹形物。该手枪上检验出马新淋的DNA成分。
2017年3月6日，被告人马新淋到巫山县公安局刑警大队投案后被抓获。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证。
1、巫山县公安局出具的刑事案件受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书等。证实侦查机关办案程序、强制措施合法。
2、在逃人员登记/撤销表。证实侦查机关于2017年2月15日对被告人马新淋网上追逃，同年3月6日将其抓获后撤销。
3、鉴定意见通知书。证实侦查机关将相关枪支、弹道、DNA的鉴定意见书面告知了马新淋、李某、田某、万某。
4、关于辖区医院枪伤病人的情况说明。证实荆州市公安局沙市区分局崇文街派出所民警接到辖区第二人民医院保卫科工作人员的报警，称在其医院手术室内有一名疑似枪伤病人正在手术。民警赶至医院进行调查。确定受枪伤后接受手术的男子是李某，医生从李某左大腿内取出一颗铜质子弹。
5、子弹提取照片。证实从李某左大腿内取出子弹的外观情况。
6、扣押物品清单。证实荆州市公安局沙市区分局崇文街派出所扣押了从李某左大腿内取出的子弹一颗。
7、视频制作说明。证实侦查机关从江临天下电梯内获取事发前后时相关人员出入情况。
8、验伤证明。证实李某、田某二人受枪伤的伤情情况。
二、证人证言。
1、证人李某的证言。证实2016年12月26日下午，我同田某、万某到江临天下1号楼10楼的一个茶馆去玩，在进门的时候遇到此前与我有矛盾的马新淋，马新淋拿出一把手枪击伤了我，我拿出随身携带的刀去砍马新淋，田某上前去夺马新淋的枪，被马新淋用枪击伤。田某从马新淋处夺过手枪后，便招呼我离开，我同田某、万某三人离开现场后乘坐黑车离开巫山到湖北荆州。途中，我从田某处要过手枪，退出枪膛里的子弹，趁下车上厕所的时候将枪、弹埋藏于路边的电杆下。
2、证人田某的证言。证实2016年12月26日下午，我与李某、万某到江临天下1号楼10楼的一个茶馆去玩，在进门时候遇到此前与李某有过节的马新淋，马新淋拿出一把手枪击伤李某，我上前去夺马新淋的枪，李某拿出随身携带的刀去砍马新淋，我在卫生间夺马新淋的枪时被马新淋用枪击伤，李某趁马新淋与我夺枪，用刀砍打马新淋的背部。我从马新淋处夺过手枪后，便招呼李某离开，我们三人离开现场后乘坐黑车离开巫山到湖北荆州。途中，李某从我处要过手枪，退出枪膛里的子弹，趁下车上厕所的时候把枪、弹埋藏处理。
3、证人万某的证言。证实2016年2月26日那天下午，我在江临天下1号楼门前坝子里碰见李某和柱子两个人。李某和柱子喊我去1号楼的私人茶楼里面去斗地主，然后我们三个人就坐电梯上去了。当时李某和柱子两人先出的电梯，我跟在他们两个人后面的。刚到10-3房间门口碰见“马儿”了，当时李某和柱子在前面，我在后面。李某说“就是他，搞他”，然后我就看到“马儿”在口袋里面掏东西，接着听到“澎”的一声蛮大的响声。“马儿”就转身就往里面房间跑，李某和柱子就追了进去，我听到里面房间里面在打架，又听到他们打架的那个房间里面“澎”的响了一声，过了3、4分钟我就看到柱子从房间里面跑出来了，我也转头往外跑，当时我看到李某从打架的那个房间出来手里拿的一把刀。我和柱子一起从10楼楼梯下去了。后乘坐黑车离开了巫山。
4、证人张某的证言。证实在前几天的一个晚上6点钟左右，我当时在江临天下1号楼10-3室杨某1的私人茶楼里煮饭，我在厨房炒菜，听见打牌的房间那儿有人打架。我当时出去看，有一个人把一个受伤的人扶起从屋里出来了。
5、证人黄某的证言。证实2016年12月份的一天，我和马新淋在江临天下1号楼10-3私人茶楼打牌，下午5点多钟要离开时，马新淋和门外进来的拿砍刀的人发生打架，并致伤头部、肩背部。后我们将马新淋送到了医院。
6、证人杨某2的证言。证实到现场后看见马新淋背部有血，客厅挨着门的位置有一滴血。
7、证人吴某的证言。证实化名“龙昆”的李某于2016年12月27日在荆州市第二人民医院骨外科做手术，从其左大腿里面取出了一颗子弹。
8、证人易某的证言。证实2016年12月26日下午5点多钟，我在家在吃饭，接到万某给我打的电话，让我开车去九码头接一下他和李某，他们在九码头等我。当时万某在电话中没有给我什么事情，我也没问。然后我就开的自己的宝马车从教堂往九码头走，在滨江路江山红叶酒店附近的路边看见他们三个人。然后他们三个人就上了我的车子，李某坐的副驾驶位置，万某和柱子坐在后排。上车后李某把裤子脱下来，我就看到大腿上面有一个血洞，我问李某是怎么回事，李某说他和柱子被“马儿”用枪打伤了。当时柱子从身上拿出来一把枪，说是从马儿那里抢过来的。柱子把枪给了李某，李某拉了套筒里面还有一颗子弹，然后李某就把枪和子弹装了起来。李某当时说让我把他们送去宜昌，我说太远了不去。然后我就开车把他们送到丽景尚城那里，万某、李某、柱子他们下车了，我就开车走了。后面的事情我就不清楚了。
9、证人龚某的证言。证实听说马新淋有把手枪，并且马新淋带人拿枪到汉丰林茶楼闹过事，其与李某因为赌场放高利贷的事情发生过矛盾。
10、证人陈某1的证言。证实2016年12月16日晚上11点半左右，我在汉丰林茶楼打牌玩。外号“马儿”带的三个男的，我看到“马儿”手里拿的有一把杀猪刀，还有一个外地人手里拿的一把手枪，还有两个男的各拿的砍刀在茶楼闹过事。
11、证人雷某的证言。证实2016年的夏天，我曾经看见马新淋随身携带一把银白色的仿64式手枪。
三、被告人马新淋的供述。证实2016年12月26日下午，我在江临天下1号楼10楼一个私人茶馆里打牌后正要出门，被门外进来的三人围殴追砍，我跑到茶馆的卫生间，被人砍伤肩背等部位，后被送往医院治疗。但否认自己在现场持枪击伤李某、田某的事实，也不承认自己曾持有枪支。
四、鉴定意见。
1、重庆市公安局物证鉴定中心于2017年2月28日出具的渝公鉴（枪）[2017]0066号鉴定意见书。证实经过检验，击伤李某的短枪系枪支，李某大腿取出的子弹系从该短枪中射击遗留。
2、重庆市公安局物证鉴定中心于2017年3月9日出具的渝公鉴（DNA）[2017]1235号鉴定意见书。证实从李某大腿上取出的弹头上的DNA与李某的DNA似然比率较大。涉案短枪上有混合基因。
3、重庆市公安局物证鉴定中心于2017年3月16日出具的渝公鉴（DNA）[2017]1966号鉴定意见书。证实马新淋的DNA与涉案短枪上遗留的DNA相一致。
4、重庆市公安局物证鉴定中心于2017年7月3日出具的渝公鉴（DNA）[2017]4787号鉴定意见书。证实田某的DNA与涉案短枪上遗留的DNA未比中。
5、重庆市公安局物证鉴定中心于2017年7月19日出具的渝公鉴（DNA）[2017]5023号鉴定意见书，证实万某的DNA与涉案短枪上遗留的DNA未比中。
五、辨认笔录。
1、人像辨认笔录
证实李某辨认出马新淋就是于2016年12月26日在江临天下1号楼10-3私人茶楼里用枪击伤自己的人。同时辨认出马新淋就是其于2016年12月26日在江临天下1号楼10-3私人茶楼里用刀砍伤的人。
陈某2辨认出2016年12月26日在江临天下1号楼10-3私人茶楼里与自己和“黄豆”打牌的男子系马新淋。
陈某1辨认出带人到汉丰林茶楼闹事的外号叫“马儿”的男子就是马新淋。
万某辨认出2016年12月26日在江临天下1号楼10-3私人茶楼里用手枪击伤李某、柱子的人“马儿”就是马新淋。
田某辨认出2016年2月26日开车送自己、李某、万某三人的“小易”就是易某。
2、现场辨认笔录
证实李某辨认出其埋藏从马新淋处夺过来的枪支及子弹的地点系巫山县两坪乡石龙村5组石龙村5号云台A2-1电杆下。
李某辨认出其于2016年12月26日下午同马新淋发生斗殴的地点系巫山县江临天下1号楼1003室。
田某辨认出其于2016年12月26日下午同马新淋发生斗殴的地点。
3、枪支辨认笔录。证实雷某辨认出马新淋随身携带并拿给自己看的银白色的仿64手枪就是公安民警按照李某的指引提取到的、李某从马新淋处抢过来后予以埋藏的手枪。
六、血样提取笔录。证实巫山县公安局民警依法提取了马新淋、李某、田某、万某等人血样送检的情况。
七、枪支提取笔录及照片、扣押清单、情况说明。证实公安民警从埋藏枪支处提取枪弹的过程，并就枪弹扣押拍照固定的经过情况。
八、调取证据清单。证实李某、田某受枪伤后到荆州市第二人民医院住院治疗的情况。
九、视听资料。证实李某、马新淋、万某分别着黑色、深蓝色、军绿色外套，于2016年12月26日17:53:20进入江临天下电梯内，三人均未蒙面，其中一人（黑衣）光头、左手拿手包、右手夹烟，一人（军绿色）光头、右手放在右侧裤兜内、左手夹烟，一人（深蓝色）平头、右手拿电话接听、左手插在左前方裤兜内。17:54:03三人走出电梯。
2016年12月26日17:59:10，马新淋被一人搀扶进入江临天下电梯内，马新淋着军绿色外套，其右后侧肩、背处有明显破裂痕迹和大块渍印。
十、户籍信息。证实马新淋系成年人，作案时已达到完全刑事责任能力年龄，具有完全刑事责任能力。
十一、抓获经过。证实马新淋系投案后被抓获。
十二、刑事判决书。证实被告人马新淋犯开设赌场罪，于2013年1月4日被判处有期徒刑1年6个月，并处罚金15000元。
十三、释放证明书。证实马新淋于2013年10月15日刑满释放。
上列证据收集程序合法，内容客观真实，且相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人马新淋违反国家枪支弹药的管理制度，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人马新淋在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人马新淋始终否认持枪伤人的事实，提出自己没有携带枪支，也不知道枪支的事情，在本院审理中，公诉机关出示的相关证人证言、DNA鉴定意见等证据，足以证实被告人马新淋非法持有枪支的事实，故被告人的辩解理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马新淋犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2020年1月1日止。）
二、对公安机关扣押在案的枪弹予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第二中级人民法院口头或书面提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 缪光炜
审 判 员 吴名国
人民陪审员 何 燕
二〇一八年一月十九日
书 记 员 干 燕
附《中华人民共和国刑法》条文：
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的。依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。