江苏省无锡市惠山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠前民初字第00377号
原告洪某某。
法定代理人洪某甲。
委托代理人刘俊杰（受洪某某特别授权委托），江苏漫修律师事务所律师。
委托代理人吴秋亮（受洪某某特别授权委托），江苏漫修律师事务所实习律师。
被告顾某。
被告赵某某。
被告无锡市恒力机械仪表厂（以下简称恒力机械厂），住所地无锡市惠山区玉祁街道曙光村。
投资人孙某某，该厂厂长。
被告孙某某。
原告洪某诉被告顾某、赵某某、无锡市恒力机械仪表厂（以下简称恒力机械厂）、孙某某人身损害赔偿纠纷一案，本院立案受理后，因原告洪某在诉讼过程中死亡，其子洪某某系唯一继承人承继诉讼后。本案依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪某某的法定代理人洪某甲及委托代理人刘俊杰、吴秋亮，被告顾某、赵某某、恒力机械厂投资人孙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪某某诉称，洪某受雇工作于赵某某承包拆除的恒力机械厂的厂房工程时、摔落受伤，请求法院判令顾某、赵某某、恒力机械厂赔偿各项损失合计88513.6元。
被告顾某辩称，洪某在工作过程中不小心摔落，自身存在过错，不同意承担全部赔偿责任。
被告赵某某辩称，与洪某并不认识，双方不存在雇佣关系。洪某在操作过程中违规，导致事故发生，不同意承担赔偿责任。
被告恒力机械厂、孙某某共同辩称，对于事故发生并不清楚，其只是将厂房的彩钢板卖于赵某某等，故不应承担赔偿责任。
经审理查明：
（一）事故发生过程。2014年6月9日上午，洪某在拆除恒力机械厂（系个人独资企业，投资人孙某某）用彩钢夹心板搭建的车间厂房时，从所拆厂房（高约2.5米）的房顶摔落受伤。2014年6月10日，顾某在接受无锡市公安局惠山分局玉祁派出所（以下简称玉祁派出所）询问时称：2014年6月8日，赵某某打电话叫我一起去拆恒力机械厂的彩钢板工棚，我打电话给洪某叫他第二天早上来帮忙拆，在拆的过程中洪某从厂房顶部摔落。同日，赵某某在接受玉祁派出所询问时称：我在路上遇到恒力机械厂的人，要我帮他找人拆除车间彩钢板搭建的临时房子，不付工钱，拆下的材料归我。我和顾某商量后同意了，准备拆了之后将材料卖钱，但没有谈具体分配。2014年6月9日早上由顾某叫来了两个拆房的临时工，其中一个是洪某，在工作时从房顶摔落受伤。同日，洪某在接受玉祁派出所询问时称：2014年6月8日晚上，顾某打电话叫我到恒力机械厂干活，拆除一个彩钢板搭的棚。第二天早上，我在房顶上拆除工作时摔落受伤，我给顾某干活按天数算工钱，没有签劳动合同。在庭审过程中，恒力机械厂称：厂里的员工在路上遇到赵某某问他要不要彩钢板，要的话就自己拆了拉走，赵某某同意了。在拆除之前，我们厂里还有员工在现场，提醒他们注意安全，不要直接踩在彩钢板上面，提醒完后厂里的员工就走了。
（二）治疗情况。洪某受伤后即至无锡市惠山区人民医院检查，但未住院治疗。后至兴化市治疗，在兴化市中医院治疗产生医药费116元。后回无锡治疗，于2014年6月21日至2014年7月11日在中国人民解放军第一0一医院（以下简称一0一医院）住院治疗，入院诊断为“左桡骨远端骨折”，行左桡骨远端骨折切开复位内固定术，期间产生医药费25474.1元。出院时，一0一医院出具诊断证明书一份，诊断洪某左桡骨远端骨折，建议休息壹月，不适随诊。2014年8月11日，洪某又至一0一医院治疗，产生医药费411.35元。
（三）其他情况。洪某在诉讼过程中，于2014年12月死亡。生前与妻子杨某某（已于2007年死亡）育有一子洪某某（2004年1月8日生）。洪某父母已在其生前死亡。洪某甲（1967年5月16日生）与洪某系兄弟关系。洪某生前所在安徽省庐江县东明村村民委员会同意洪某甲为洪某某的监护人。
（四）对洪某的各项损失认定如下：
1、医药费25474.1元，有相应的门诊病历及医药费票据为佐证，本院予以认定。顾某主张另由其垫付的在兴化市的个化诊所治疗产生的医药费3820元，但未提供门诊病历与医药费票据，本院无法认定。
2、住院伙食补助费，按20元／天计算20天，应为400元。
3、护理费，因洪某已死亡，未进行司法鉴定，本院参照《人身损害受伤人员休息期营养期护理期评定标准》6.1.10桡骨远端骨折，手术治疗：护理30－60日，并结合洪某住院治疗20天及医嘱建议休息壹月，酌定护理期为50日，按60元／天计算50天，应为3000元。
4、营养费，因洪某已死亡，未进行司法鉴定，本院参照《人身损害受伤人员休息期营养期护理期评定标准》6.1.10桡骨远端骨折，手术治疗：营养30－60日，并结合洪某住院治疗20天及医嘱建议休息壹月，酌定营养期为50日，按20元／天计算50天，应为1000元。
5、误工费，因洪某已死亡，未进行司法鉴定，本院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》10.2.9桡骨远端骨折误工期应为90日。因洪某无固定收入且无法证明近三年平均收入，洪某某主张按上年度江苏省职工年平均工资51279元为标准计算，并无不当，本院予以支持，其误工费应为51279／365＊90=12644.14元。
6、交通费，该项费用应为治疗及转院需要而产生的实际费用，本院根据洪某的受伤与治疗情况，酌情认定交通费为500元。
7、精神损害抚慰金，虽因洪某已死亡，无法评定伤残等级，但根据洪某受伤与手术治疗情况，本院酌情认定5000元为宜。
以上各项损失合计48018.24元，其中顾某已垫付医药费等共计15036元，赵某某已垫付医药费等5300元。恒力机械厂未垫付任何费用。
上述事实由入院记录、出院记录、门诊病历、医药费票据、户口信息、询问笔录、当事人陈述等在卷佐证。
本院认为：个人之间形成劳务关系，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。1、关于责任主体。赵某某、顾某在承揽厂房拆除过程中，指挥与管理洪某等人进行具体操作并约定按天数给付报酬，应认定赵某某与洪某间存在雇佣关系。恒力机械厂将工程交给赵某某与顾某进行承揽施工，虽恒力机械厂抗辩其只是将彩钢板送给赵某某等，双方系赠予关系，但该赠予的实质是要求赵某某等进行厂房拆除作业在先而后以彩钢板作为报酬的过程，故应认定双方为承揽关系。恒力机械厂将拆房工程交由没有任何施工资质的赵某某、顾某承揽，存在选任过失。2、关于责任比例。由于施工距离地面2.5米，且该厂房系用彩钢板临时搭建，拆除作业需要相应的施工资质，但顾某、赵某某等未取得相应的施工资质，在施工过程中亦未采取任何的安全防护措施，是造成事故发生的直接原因。在此情况下，恒力机械厂存在选任过失，应承担次要的赔偿责任；赵某某、顾某作为雇主，未尽管理与安全防护责任，应对洪某的受伤承担主要责任；洪某在高空施工过程中，存在违规操作，自身未尽必要的安全注意义务，应当承担该事故发生的次要责任。综上，本院认定恒力机械厂承担洪某某损失中的30%，即48018.24元＊30=14405.47元；赵某某、顾某共同负担洪某某损失中的60%，即48018.24元＊60%=28810.94元，顾某已支付赔偿款15036元，赵某某已支付赔偿款5300元，二人尚应连带支付8474.94元；洪某自身负担10%的损失。顾某与赵某某系共同雇主，应承担连带赔偿责任，但在赵某某与顾某之间共同承担28810.94元赔偿责任，应由赵某某、顾某各半负担14405.47元，任何一方实际承担的赔偿责任超过该比例的部分，可向对方进行追偿。恒力机械厂系个人独资企业，其财产不足以清偿债务的，投资人孙某某应当以其个人的其他财产予以清偿。洪某在诉讼过程中死亡，其已诉讼的相关赔偿权利应由洪某某继承。据此，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定中，判决如下：
一、赵某某、顾某于本判决生效后立即给付洪某某赔偿款8474.94元。
二、恒力机械厂于本判决生效后立即给付洪某某赔偿款14405.47元。
三、孙某某对恒力机械厂企业财产不足以清偿本判决第二项确定的债务的部分以其个人的其他财产予以清偿。
四、驳回洪某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，由洪某某负担50元、由赵某某负担150元、顾某负担150元、由恒力机械厂负担150元。诉讼费用已由洪某某预交，恒力机械厂、顾某、赵某某应承担诉讼费用于本判决生效后迳付洪某某。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 钱 元
代理审判员 金 民
人民陪审员 石红英
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 崔逸骏
本案援引法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《中华人民共和国个人独资企业法》
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。