湖南省安化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安法民一初字第108号
原告安化县某镇人民政府。
法定代表人王某某，镇长。
委托代理人谢翔，湖南丰昇律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告陶某某，男。
委托代理人罗仲华，安化县法律援助中心律师，代理权限为特别授权。
本院于2015年1月29日立案受理了原告安化县某镇人民政府诉被告陶某某劳动争议一案，依法适用简易程序，由审判员黄伟独任审判，于2015年4月16日公开开庭进行了审理。原告安化县某镇人民政府的特别授权委托代理人谢翔、被告陶某某及其特别授权委托代理人罗仲华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告于2011年9月25日签订了《环卫车辆运输合同书》，约定由被告负责江南镇城区的垃圾清运，报酬采取经费包干的形式，每天200元，合同期限一年。该合同明显是一个环卫承包合同，并不是劳动合同，所以被告不能享受基于劳动关系才能享有的工伤待遇。2012年1月17日，被告在垃圾车上整理垃圾时不慎从车厢上摔到地上，经过治疗后出院。2012年11月19日，被告经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残。被告于2014年11月5日向安化县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，被告的仲裁申请已经超过1年的时效。原告认为安化县劳动争议仲裁委员会的裁决错误，缺乏事实与法律依据，现起诉至法院要求：1、请求判令撤销安化县劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲字（2014）第21号仲裁裁决书中的第一、二、三、四项裁决；2、请求判令被告承担本案诉讼费。
被告辩称：1、安化县劳动人事争议仲裁委员会的裁决符合法律规定，原、被告之间存在劳动关系，被告的损失应得到赔偿；2、被告的仲裁申请没有超过仲裁时效。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：
1．原告安化县某镇人民政府的组织机构代码证复印件一份，拟证明原告的主体资格；
2．被告陶某某的身份证复印件一份，拟证明被告的主体资格；
3．安劳人仲字（2014）第21号仲裁裁决书复印件一份，拟证明原、被告争议的事实；
4．《环卫车辆运输合同书》复印件一份，拟证明原、被告之间不是劳动关系，劳动仲裁裁决没有依据；
5．益阳市劳动能力鉴定委员会初次劳动能力鉴定结论书复印件一份，拟证明被告的仲裁申请已经超过仲裁时效，该鉴定书中没有护理项目；
6．陶某甲、陈某甲的证明复印件各一份，拟证明被告受伤后聘请了两人来完成运输合同。
经庭审质证，被告陶某某对原告提交的第1、2、3号证据材料无异议；对第4号证据材料的真实性无异议，被告认为不能达到原告的证明目的，该证据材料能证明原、被告之间存在劳动关系；对第5号证据材料的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，仲裁时效存在中断情况；对第6号证据材料的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，是原告要求被告找人完成工作，且由原告负担相应工资。
被告陶某某向本院提交如下证据材料：
1.被告陶某某的身份证复印件一份，拟证明被告的主体资格；
2.原告安化县某镇人民政府的组织机构代码证复印件一份，拟证明原告的主体资格；
3.《环卫车辆运输合同书》复印件一份，拟证明原、被告之间的劳动关系；
4.安化县某镇人民政府委托书，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告系工伤；
5.工伤申请表，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告系工伤；
6.安人社工伤认字（2012）104号工伤认定决定书，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告系工伤；
7.益阳市初次劳动能力鉴定结论书，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告构成柒级伤残；
8.2014年7月1日至7月31日工资表，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告的工资发放情况；
9.2013年1月25日工资表，拟证明原、被告之间的劳动关系及被告的工资发放情况；；
10.2012年2月13日安化县中医院疾病证明书复印件一份，拟证明被告的伤情及治疗情况；
11.2013年6月10日安化县中医院疾病证明书及住院记录复印件一份，拟证明被告的伤情及治疗情况；
12.2014年7月10日安化县中医院疾病证明书及住院记录复印件一份，拟证明被告的伤情及治疗情况；
13.辰峰司法鉴定所司法鉴定意见书复印件一份，拟证明被告的护理期、营养期及后期治疗评估；
14.2013年11月7日来访登记表复印件一份，拟证明时效中断的情况；
15.2014年7月30日被告请求解决工伤待遇的申请报告复印件一份，拟证明时效中断的情况；
16.2014年8月13日被告请求解决工伤待遇的申请报告复印件一份，拟证明时效中断的情况；
17.陶某甲的证明复印件一份，拟证明陶某某工伤休息期间2012年1月17日至2012年3月17日请人代班的工资是每月3500元；
18.陈某甲的证明复印件一份，拟证明陶某某工伤休息期间2012年3月17日至2012年11月16日请人代班的工资是每月3000元。
经庭审质证，原告对被告提交的第1、2、3、10号证据材料无异议；对第4-7号证据材料的真实性无异议，但不能达到被告的证明目的；对第8、9号证据材料的真实性无异议，但不能证明劳动关系存在，被告工资明显超过其他人工资，只能参照其他人同等工资标准计算被告工资；对第11-13号证据材料的真实性无异议，但对其关联性有异议；对第14-16号证据材料的真实性无异议，但不能达到被告的证明目的，被告申请仲裁已经超过仲裁时效；对第17、18号证据材料，该组证据材料系证人证言，证人应当出庭作证，该组证据材料同时证明被告没有停工留薪，原、被告之间不存在劳动关系，对该组证据材料中代班工资标准有异议。
本院对原、被告提交的证据材料经审查后作出如下认定：
原告提交的第1-5号证据材料，真实、合法、有效，本院予以采信，作为认定案件事实的依据；第6号证据材料与被告提交的第17、18号证据材料相一致，但原、被告的证明目的相异，双方对被告受伤期间找两人代班一事均认可，但对代班工资数额有争议，对双方均认可的部分，本院予以采信。
被告提交的第1、2、3、10号证据材料，真实、合法、有效，本院予以采信作为认定案件事实的依据；第4-7号证据材料，原告对其真实性无异议，从该组证据材料来看，被告受伤后申请工伤认定，而原告明确表示同意工伤认定，且安化县人力资源和社会保障局已经作出被告系工伤的认定，据此能够证实原、被告之间存在劳动关系，对该组证据材料，本院予以采信；第8、9号证据材料，原告对其真实性无异议，该组证据材料能够反映被告工资的发放情况，本院予以采信；第11、12号证据材料，结合第10号证据材料来看，被告前后3次的医疗诊断主要为：左股骨胫骨骨折、左股骨头缺血性坏死，具有因果联系，故对该组证据材料本院予以采信；第13-16号证据材料，原告对其真实性无异议，本院采信其真实性；第17、18号证据材料，本院采信原、被告均认可的部分。
根据采信的证据及原、被告的当庭陈述，本院确认如下案件事实：
2011年9月25日，原、被告签订《环卫车辆运输合同书》，该合同约定：被告提供车辆，负责江南镇城区垃圾清运，经费包干，即包括工资、维修、油料、车辆保险等费用，每天200元，合同期限为2011年9月26日至2012年9月25日。2012年1月17日，被告在车上清理垃圾时，不慎从车上摔落至地面，后经安化县中医医院治疗诊断为：左股骨胫骨骨折，住院治疗27天。2012年8月2日，被告申请工伤认定。2012年9月12日，安化县人力资源和社会保障局作出安人社工伤认字（2014）104号工伤认定决定书，认定被告构成工伤。2012年11月19日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出益阳市初次劳动能力鉴定结论书，认定被告构成伤残柒级。2013年5月22日，被告因旧伤再次到安化县中医医院住院治疗19天。2014年7月4日，被告因旧伤第三次到安化县中医医院住院治疗6天。经双方协商，原告支付了被告的大部分医疗费，但还有医疗费10023元、鉴定费1050元原告尚未支付给被告。2014年7月31日，益阳市辰峰司法鉴定所作出（2014）安医临鉴字第066号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被告损伤从受伤之日开始，其医疗休息期限为六个月；护理期限四个月（护理一人）；营养期限四个月；左股骨胫骨骨折已有股骨头坏死表现，需行较长时间观察、治疗，预计后期医疗费贰万元；不排除因股骨头缺血坏死造成股骨头塌陷，创伤性关节炎，需行人工髋关节置换术，待出现该类情况后再酌情鉴定。从2014年7月开始，安化县江南镇垃圾清理事务不再由安化县某镇人民政府负责，变更由安化县环卫机构负责。2014年7月7日，原告口头通知被告，不需要被告从事安化县江南镇垃圾清理运输工作。2014年11月5日，被告向安化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年1月18日，安化县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲字（2014）第21号仲裁裁决书，该仲裁裁决书裁决如下：一、由被申请人（安化县某镇人民政府）支付申请人（陶某某）6个月停工留薪期工资21000元（3500元×6个月=21000元）；二、由被申请人支付申请人4个月护理费7706元；三、由被申请人支付申请人13个月本人工资的一次性伤残补助金45500元（3500元×13个月=45500元）；四、由被申请人支付申请人医疗费用10023元、鉴定费1050元、住院期间伙食补助费520元，本项合计11593元；五、驳回申请人其它仲裁请求。
还查明，原告没有为被告参投工伤保险。2012年1月17日至2012年11月16日，原告因伤请了两人代班。2012年9月25日以后，原、被告未再签订书面合同，但被告还是继续为原告进行垃圾清理事务，原告也按时给被告结算工资。被告分别于2013年11月7日、2014年7月30日、2014年8月13日向安化县信访部门请求权利救济。2014年7月，被告结束安化县江南镇垃圾清运工作之前，因油价上涨，原、被告已将包干经费变更为每月7000元。
本院认为，劳动争议案件，劳动者与用人单位的合法权益，均应依法予以保护。从本案庭审查明的事实来看，虽然原、被告之间签订的《环卫车辆运输合同书》，形式上不符合劳动合同的要求，但被告因工受伤后申请工伤认定，且原告对此也予以认可，并经安化县人力资源和社会保障局认定为工伤，双方实际上已经形成事实劳动关系，故对原告主张的原、被告之间不存在劳动关系的意见，本院不予支持；庭审中，原告还认为，被告申请仲裁已经超过仲裁时效，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”。被告因工受伤经过三次治疗，原、被告之间进行过多次协商，原告也支付了被告大部分医疗费，应视为被告向原告主张了权利，且原告履行了大部分义务，2013年11月7日、2014年7月30日、8月13日，被告三次向安化县信访部门请求权利救济，应视为被告向有关部门请求权利救济，被告申请仲裁的时效发生了中断，仲裁时效应从2014年8月13日重新开始计算，被告于2014年11月5日向安化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁并没有超过仲裁时效一年的期间，故对原告主张的被告申请仲裁已经超过仲裁时效的意见，本院不予支持。
原、被告之间存在事实劳动关系，被告因工受伤，已经相关部门作出工伤认定，被告构成柒级伤残的事实亦明确，依据《工伤保险条例》的规定，被告应依法享受工伤待遇。原告没有为被告参投工伤保险，但应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付给被告相关费用。1、依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工在停工留薪期内的原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。在工伤案件中，应由特定机构对工伤人员的伤残等级、护理依赖程度、停工留薪期等作出结论，本案中，被告工伤伤残柒级已由特定机构作出鉴定，双方对此无异议，本院予以认定，但被告的护理依赖程度、停工留薪期并没有经过特定机构的鉴定，双方对此争议较大，为维护劳动者的合法权益，综合本案的实际情况考虑，被告已经构成伤残，虽没有经过特定机构的鉴定，但有相关司法鉴定机构专业的鉴定意见，本院参考益阳市辰峰司法鉴定所的鉴定意见，被告因工受伤，停工留薪期6个月，一人护理4个月。关于被告每月的工资，被告在结束垃圾清运工作之前，原、被告就垃圾清运工作包干费用约定为每月7000元，该7000元包括了被告的车辆维修、燃油、保险、工资等费用，劳动关系中的劳动报酬系劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价，但不包括生产工具、设备所需的费用，显然，在本案中不能将每月7000元的包干费用等同于被告的工资，本院参考2013年湖南省非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资35623元的标准。综上，原告应支付被告6个月停工留薪期工资即：35623元÷12个月×6个月=17811.5元；原告应支付被告4个月护理费即：2013年湖南省非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资23441元÷12个月×4个月=7813.67元。2、依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为柒级伤残的，职工享受本人13个月工资的一次性伤残补助金即：35623元÷12个月×13个月=38591.58元。3、依据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工受伤，享受工伤医疗待遇，原告还应支付被告医疗费10023元；被告因工伤住院治疗的伙食补助费应由原告支付，即：每天10元×52天（住院期间）=520元。4、鉴定费1050元，应由原告承担。上述停工留薪期工资17811.5元、护理费7813.67元、一次性伤残补助金38591.58元、医疗费10023元、住院伙食补助费520元、鉴定费1050元共计75809.75元。
据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：
原告安化县某镇人民政府于本判决生效之日起十日内支付被告陶某某停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费共计75809.75元。
若原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告安化县某镇人民政府负担。
如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
本判决生效后，原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，被告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。
审 判 员 黄 伟
二〇一五年四月二十七日
代理书记员 龚雅洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
……
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。