湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终8139号
上诉人（原审原告）：陶金伟，男，1988年7月24日出生，汉族，住湖北省麻城市。
委托诉讼代理人：王亚玲，湖北尊而光律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余芬，湖北尊而光律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司，营业场所湖北省孝感市北京路69号。
主要负责人：贺学兵，总经理。
委托诉讼代理人：刘勇，湖北首义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龚悦文，湖北首义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王朝阳，男，1993年11月3日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。
被上诉人（原审被告）：徐长洪，男，1967年6月12日出生，汉族，住湖北省安陆市。
委托诉讼代理人：王朝阳，男，1993年11月3日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。
上诉人陶金伟、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司（以下简称平安财保孝感支公司）因与被上诉人王朝阳、徐长洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陶金伟上诉请求：撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2953号民事判决，依法改判；一、二审的诉讼费用由王朝阳、徐长洪、平安财保孝感支公司负担。事实与理由：一审法院认定事实错误，遗漏了陶金伟的医疗费损失53778.30元。王朝阳、徐长洪、平安财保孝感支公司认可陶金伟的医疗费为275718.30元，陶金伟在诉讼前曾就医疗费275718.30元到平安财保孝感支公司申请理赔，后收到平安财保孝感支公司理赔的医疗费211940元，剩余53778.30元平安财保孝感支公司以属于“非医保用药”为由未予理赔。一审法院在没有核实平安财保孝感支公司理赔情况的情形下，草率认定“医疗费275718.30元已由陶金伟向平安财保孝感支公司理赔并支付完毕”与事实不符。
平安财保孝感支公司二审答辩认为，关于扣减非医保用药，是因为陶金伟与平安财保孝感支公司达成了理赔协议，陶金伟如果认为不应该扣减非医保用药，应当请求撤销理赔协议，请求撤销理赔协议不应在本案中一并处理，请求驳回陶金伟的上诉请求。
王朝阳、徐长洪二审答辩认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
平安财保孝感支公司上诉请求：撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2953号民事判决，依法改判平安财保孝感支公司少承担4006.40元赔偿款或将本案发回重审；二审诉讼费由陶金伟、王朝阳、徐长洪负担。事实与理由：一审判决计算被扶养人生活费错误，每年不应超过人均消费性支出20040元，经计算正确金额应比一审判决金额减少4006.40元。
陶金伟二审答辩认为，一审判决计算的被扶养人生活费未超过人均年消费性支出，请求驳回平安财保孝感支公司的上诉。
王朝阳、徐长洪二审答辩认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
陶金伟向一审法院起诉，请求判令王朝阳、徐长洪、平安财保孝感支公司赔偿陶金伟各项经济损失共计314464.98元并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年11月3日，王朝阳驾驶鄂Ｋ×××××号小型客车沿岱黄公路由北向南方向行驶，行至岱黄公路黄陂收费站时，遇案外人龙良湖驾驶鄂Ａ×××××号小车，车上乘坐陶金伟、案外人祝刚同向在前行驶，王朝阳所驾车与龙良湖所驾车发生碰撞后又与路边护栏相撞，造成陶金伟、龙良湖、祝刚受伤、两车受损及护栏受损的交通事故。交管部门认定王朝阳负事故全部责任，陶金伟不负事故责任。王朝阳驾驶的鄂Ｋ×××××号车为徐长洪所有，在平安财保孝感支公司投保了交强险和50万元的不计免赔商业险。王朝阳具有合法有效驾驶资格，驾驶车辆已年检。陶金伟因本次事故受伤在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗40天，用去275718.30元，在麻城佳福骨科医院住院治疗44天，用去医疗费9195.80元。王朝阳在华中科技大学同济医学院附属同济医院给付陶金伟现金10000元。2017年3月22日武汉普爱法医司法鉴定所出具鉴定意见书：陶金伟构成十级伤残，多等级伤残指数增加2%，后期治疗费16000元、护理时间120天、误工时间240天。
平安财保孝感支公司对陶金伟主张按城镇标准计算伤残赔偿金有异议，经审核陶金伟的户籍性质虽为农业家庭户，但由武汉市硚口区韩家墩街办事处新华社区出具的证明上载明陶金伟自2015年6月起在该社区居住，故对其伤残赔偿金按城镇标准进行计算；陶金伟提交的证据不足以证明其月收入5500元，结合交通事故发生的事实和当事人陈述，酌情按照2017年道路交通事故商务服务业人均标准进行计算；对于被扶养人生活费，陶金伟提交的证据能够证明其父陶腊喜（1955年12月4日出生），其母黄细凤（1955年4月4日出生），其女陶思涵（2009年5月17日出生），在城镇居住生活，故对被扶养人生活费依法按照城镇标准进行计算。一审庭审中，经依法核实，陶金伟在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗40天用去的医疗费275718.30元，已由陶金伟向平安财保孝感支公司理赔并支付完毕，故对该费用不再处理。
本次事故中另两名伤者龙良湖、祝刚依法放弃对王朝阳、徐长洪、平安财保孝感支公司的起诉。
经依法核算，陶金伟因此次交通事故遭受的损失为175784.66元，其中：医疗费9544.66元、后期治疗费16000元、住院伙食补助费1245元（15元/天×83天）、营养费1245元（15元/天×83天）、伤残赔偿金70526元（29386元/年×20年×12%）、被扶养人生活费40880元【父：（20040元/年×18年×12%÷3）＋母：（20040元/年×18年×12%÷3）＋女：（20040元/年×10年×12%÷2）】、误工费15572元（41188元/年÷365天/年×138天）、护理费16872元【（32677元/年÷365天/年×37天）＋6660元＋6900元】、交通费酌情认定900元、精神抚慰金3000元。
一审法院认为，陶金伟因道路交通事故遭受人身损害，其要求相关责任人赔偿损失的诉讼请求，应当依法予以支持。王朝阳负事故的全部责任，且在平安财保孝感支公司投保交强险，故平安财保孝感支公司应在交强险残疾赔偿金限额内赔偿陶金伟110000元，对于超出交强险部分65784.66元，因王朝阳负事故的全部责任，且该部分损失在商业三者险限额内，应由平安财保孝感支公司依据三者险合同承担责任，即平安财保孝感支公司在商业险范围内赔偿陶金伟65784.66元。王朝阳给陶金伟垫付的10000元，依法应予返还。陶金伟认可王朝阳在武汉市黄陂区人民医院为其垫付医疗费5000元，但陶金伟并未主张在武汉市黄陂区人民医院用去的费用，故对陶金伟在武汉市黄陂区人民医院用去的费用不在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、平安财保孝感支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿陶金伟110000元；二、平安财保孝感支公司在机动车交通事故责任商业保险责任限额内赔偿陶金伟65784.66元；三、陶金伟返还王朝阳垫付款10000元；四、驳回陶金伟的其他诉讼请求。以上给付内容于判决生效之日起20日内付清。如果未按判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2072元，由王朝阳负担。
二审审理期间，陶金伟提交其中国建设银行银行卡客户交易明细清单，拟证明2017年1月9日平安财保孝感支公司向陶金伟支付211940元，其理赔款存在53778.30元差额。平安财保孝感支公司对该证据的真实性无异议，但认为就275718.30元医疗费双方已理赔完毕。平安财保孝感支公司对陶金伟所提交证据的真实性无异议，对该证据本院依法予以采信。
二审查明：1.本案交通事故发生后，平安财保孝感支公司在交强险限额内先行向陶金伟垫付10000元。2.陶金伟就华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗的医疗费275718.30元向平安财保孝感支公司进行理赔，平安财保孝感支公司向其支付理赔款211940元。其他二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，针对陶金伟的上诉请求，陶金伟在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，花费医疗费275718.30元，该费用系陶金伟的实际损失，应当获得侵权损害赔偿。平安财保孝感支公司共计向陶金伟支付理赔款221940元，剩余53778.30元以“属于非医保用药”未予赔偿。国家基本医疗保险作为一项福利性的社会保险制度，为控制医疗保险药品费用的支出，对用药范围作出一定的限制。而本案平安财保孝感支公司收取的商业险保费金额远高于国家基本医疗保险，其按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，明显限制了保险相对方的权利。平安财保孝感支公司未举证证明陶金伟在前期理赔中已放弃剩余医疗费的赔付，亦未证明针对非医保用药不赔的免责条款向徐长洪履行了提示和明确说明义务，其仍应就剩余医疗费53778.30元进行保险理赔。
针对平安财保孝感支公司的上诉请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。陶金伟的被扶养人有三人，因已乘以12%的伤残系数，被扶养人生活费的年赔偿总额并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，平安财保孝感支公司主张被扶养人生活费计算有误无事实和法律依据，本院依法不予支持。
综上，一审判决认定事实基本清楚，但实体处理略有不当，本院依法予以纠正。对陶金伟的上诉请求予以支持，对平安财保孝感支公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2953号民事判决第一、三项，即“一、中国平安财产保险股份有限公司孝感支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿陶金伟110000元；三、陶金伟返还王朝阳垫付款10000元”；
二、撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2953号民事判决第二、四项；
三、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在商业三者险限额内赔偿陶金伟119562.96元；
四、驳回陶金伟的其他诉讼请求。
以上给付内容于判决生效之日起20日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2072元，由王朝阳负担。二审案件受理费1194.46元，由中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨玲
审判员 李行
审判员 叶欣
二〇一八年一月十二日
书记员 陈成