江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终267号
原公诉机关江西省丰城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗文强，男，1992年4月23日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住丰城市，2009年1月14日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2011年4月26日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年，于2013年1月12日刑满释放。2017年3月15日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年4月13日被丰城市公安局逮捕。现羁押于丰城市看守所。
辩护人张艾，北京市中银（南昌）律师事务所律师。
辩护人张梦凡，北京市中银（南昌）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵鹏，男，1978年10月4日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住丰城市，2012年4月5日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2016年11月8日因吸食毒品被丰城市公安局行政拘留十五日并处罚款2000元，2016年12月2日被丰城市公安局决定强制隔离戒毒两年。2017年1月12日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年2月16日被丰城市公安局逮捕。现羁押于丰城市看守所。
辩护人邹永正，江西龙太律师事务所律师。
原审被告人熊某某，男，1975年1月10日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住丰城市，2016年9月1日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年9月26日由丰城市公安局取保候审。2017年8月4日由本院决定取保候审。
原审被告人鄢某某，男，1985年12月22日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住丰城市，因赌博于2014年12月4日被丰城市公安局行政拘留十五日并处罚款3000元。2017年1月23日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年1月26日由丰城市公安局取保候审。2017年8月4日由本院决定取保候审。
原审被告人周某某，女，1982年11月19日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，无业，家住丰城市，2017年2月22日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年3月3日由丰城市公安局取保候审。2017年8月4日由本院决定取保候审。
原审被告人陈某某，女，1976年2月27日出生于江西省丰城市，汉族，初中文化，无业，家住丰城市，2017年2月22日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年3月2日由丰城市公安局取保候审。2017年8月4日由本院决定取保候审。
原审被告人谢某，男，1995年1月16日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，无业，家住丰城市，2016年9月18日因涉嫌犯开设赌场罪被丰城市公安局刑事拘留，同年9月26日被丰城市公安局取保候审。2017年8月4日由本院决定取保候审。
江西省丰城市人民法院审理江西省丰城市人民检察院指控原审被告人罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某、谢某犯开设赌场罪犯开设赌场罪一案，于2017年9月11日作出（2017）赣0981刑初286号刑事判决。宣判后，原审被告人罗文强、赵鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人罗文强、赵鹏并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年8月初至2016年8月30日期间，被告人罗文强伙同被告人熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某、谢某等人先后在丰城市梅林集镇顶尖台球室、天洪超市旁的步行街门面内、万顺苑茶楼三个地方开设赌场，以扑克牌“三十二张”的方式聚众赌博，从中抽头渔利。期间，该赌场共抽头渔利十余万元，被告人罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某作为赌场股东，参与分红；被告人谢某在赌场维持秩序赚取工资，获利1000余元。
上述事实被告人罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某、谢某在开庭审理过程中均无异议，且有证人朱某、付荣欢、杜某、熊某、毛某、涂俊、陈某等人的证言，辨认笔录，现场勘验检查工作记录、现场照片及示意图，赌资照片，公安机关出具的七被告人的归案情况说明、办案说明及违法犯罪前科证明，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，本院（2011）丰刑初字第72号、（2012）丰刑初字第89号刑事判决书，释放证明，受案登记表，常住人口信息表等证据证实予以认定。
原审法院认为，被告人罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某、谢某以营利为目的，共同开设赌场并从中渔利，情节严重，七被告人的行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案属共同犯罪。被告人罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某作为赌场股东，系主犯；被告人谢某为开设赌场提供帮助，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人罗文强曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人赵鹏有前科劣迹，应酌情从重处罚；被告人熊某某、周某某、陈某某具有自首情节，依法可以减轻处罚。被告人罗文强的辩护人提出被告人罗文强自愿认罪、有悔罪表现可从轻处罚的意见与本案事实、证据相符，本院予以采纳；提出的本案不属于情节严重，应当在三年以下量刑的意见与本案事实、证据和法律不相符，本院不予采纳。被告人鄢某某、赵鹏、谢某归案后自愿认罪，可酌情从轻处罚。为了维护社会秩序，保护社会主义良好的社会风尚，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人罗文强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人熊某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人鄢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年零六个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。五、被告人赵鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。六、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。七、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元。
上诉人罗文强及其辩护人的上诉意见：原审判决量刑过重，罗文强的犯罪情节不属于情节严重，不应判处三年以上十年以下有期徒刑。
上诉人赵鹏的上诉意见：原审判决量刑过重，赵鹏的犯罪情节不属于情节严重，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，且赵鹏在共同犯罪中作用较小，应当从轻处理。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审一致，上诉人罗文强、赵鹏在二审期间未提供新的证据，原判所列证据均经一审庭审举证、质证，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人熊某某、鄢某某、周某某、陈某某、谢某、上诉人（原审被告人）罗文强、赵鹏以营利为目的开设赌场，从中渔利，七被告人的行为均已构成开设赌场罪。属共同犯罪。罗文强、熊某某、鄢某某、周某某、赵鹏、陈某某作为赌场股东，系主犯；谢某为开设赌场提供帮助，属从犯，依法应当减轻处罚；被告人熊某某、周某某、陈某某具有自首情节，依法可以减轻处罚。上诉人罗文强系累犯，依法应当从重处罚；上诉人赵鹏有前科劣迹，应酌情从重处罚。罗文强、赵鹏等人先后在三个地方开设赌场，长达20余天，抽头渔利十余万元，属于情节严重，罗文强、赵鹏及其辩护人提出本案不属于情节严重的上诉理由不能成立，不予支持。上诉人罗文强、赵鹏提出量刑过重，于法无据，不予支持。原审判决定罪及适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 仇慧玲
审判员 廖作锡
审判员 雷珑婕
二〇一七年十二月十四日
书记员 刘晓慧