贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凯民初字第2404号
原告曹洪涛，男，1980年4月15日出生，汉族，安徽省阜阳市人，住安徽省阜阳市颍泉区。
委托代理人（特别授权）李友明，安徽弘大律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）薛长兵，安徽弘大律师事务所律师。
被告黔东南州人民医院。住所地：凯里市韶山南路**号。
法定代表人房晓彬，系医院院长。
委托代理人（特别授权）杨劲松，男，1968年7月24日出生，侗族，贵州省铜仁市人，黔东南州人民医院医务科科长，住。
委托代理人（特别授权）张玉兴，男，1970年10月28日出生，苗族，贵州省凯里市人，黔东南州人民医院外伤科副主任，住。
原告曹洪涛诉被告黔东南州人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院2014年11月24日受理后，依法适用普通程序，由审判员佘坤、刘晓勇、杨琼组成合议庭于2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告曹洪涛及其委托代理人李友明、薛长兵，被告黔东南州人民医院的委托代理人杨劲松、张玉兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告在凯里市务工期间，于2012年10月19日摔伤，入住被告黔东南州人民医院。被告在为原告治疗过程中，因清创不彻底，在伤口内残留异物，加之违反诊疗常规使用内固定，导致原告伤口感染而引发骨髓炎，且久治不愈。原告被迫于2012年11月27日从被告医院办理出院手续，并先后入住湖北省中医院等多家医疗机构治疗。经司法鉴定，被告对原告的治疗存在过错。近一年多来，原告和家人多次找被告协商解决纠纷，被告以不构成医疗事故为由，拒绝赔偿。被告的治疗虽然不构成医疗责任事故，但其违反诊疗规范，存在过错，且其过错不仅延误了原告的治疗进程，而且使伤口感染，引发骨髓炎，加重了原告的伤情，极大的增加了原告的经济损失。综上，为了维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法判决：1、被告赔偿原告医疗费、误工费等共275873.8元；2、本案诉讼费用由被告承担。
审理中，原告明确其诉讼请求为：医疗费331251.01元、误工费44920.8元、护理费34229.01元、住院伙食补助费5610元、营养费3010元、残疾赔偿金76121.2元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费8000元、交通费8605.5元，以上合计551747.6元的50%，即275873.8元。
原告在举证期限内向本院提交的证据有：1、《身份证》、《户口薄》复印件各一份共6页，拟证明原告基本身份信息及诉讼主体资格适格；2、《黔东南州人民医院住院病历》、《黔东南州人民医院疾病证明书》复印件共三份11页，拟证明原、被告间存在医疗关系及原告的伤情经被告治疗后仍未治愈的事实；3、《（皖）天衡司鉴[2014]临鉴字第1069号司法鉴定文书》复印件一份12页，拟证明被告对原告的治疗行为存在过错，该过错与损害后果之间存在因果关系，被告的过错参与度为60%-70%的事实；4、《湖北省中医院住院病历》、《阜阳市第二人民医院住院病历》、《南京江宁应天医院住院病历》复印件共60页，拟证明原告伤情继续治疗的情况及由于被告对原告的损伤处创口清创不彻底，遗留有异物，加之手术方式选择不当，引发原告骨髓炎，加重了原告的伤情的事实；5、《（皖）天衡司鉴[2013]临鉴字第530号司法鉴定文书》复印件一份9页，拟证明原告的伤情经鉴定存在8处伤残，原告出院后尚需休息180天，营养期60天，护理150天，后续治疗费约20000元的事实；6、《南京江宁应天医院病历（2015年2月28日至2015年3月24日）》复印件一份17页，拟证明原告伤情经鉴定之后的后续治疗情况；7、《黔东南州人民医院费用清单、票据》、《湖北省中医院费用清单、票据》、《阜阳市第二人民医院费用清单、票据》、《南京江宁应天医院费用清单、票据》、《安徽天衡司法鉴定所票据》复印件共37页，拟证明原告为治疗伤情所支付的费用及鉴定费用共295503.1元的事实；8、《南京江宁应天医院发票（2015年3月24日）》复印件一份1页，拟证明原告二次手术时产生治疗费共33694.37元的事实；9、《车票》复印件六份共1页，拟证明原告从老家到南京治疗的交通费用605.5元，原告从被告处转院到湖北省中医院交通费为8000元，但票据已遗失；10、《诊断证明书》、《出院记录》复印件各一份1页，拟证明2016年2月28日的治疗系本案诉争医疗行为导致骨髓炎的后续治疗的事实；11、《南京应天骨科医院费用清单、票据》各一份共4页，拟证明2016年2月28日的治疗费用情况；12、《南京应天骨科医院住院病历》复印件一份10页，拟证明2016年2月28日的治疗具体情况及住院天数。
被告黔东南州人民医院辩称：1、原告从高楼坠落后入住我院，伤情极度严重，我院已尽告知义务及治疗义务，尽最大的努力保护了原告的生命权、健康权；2、原告入院时左小腿胫腓骨粉碎性骨折，手术时为了保证原告伤肢的存活率，为防止继发加重血管损伤，故未对原告的小腿进行彻底清创，且残留物过小，X线片不显影，手术不易发现，我院严格遵循清创术的处理原则进行处理，尽到手术中的注意事项，因此我院不存在过失；3、原告系开放性骨折，我院使用内固定方法治疗，符合诊疗规范，不存在过失；4、原告在明知需继续住院治疗的情况下坚持出院，出现的不良后果应自行承担；5、根据黔东南州医学会、贵州省医学会的医疗事故技术鉴定，原告的下肢感染与我院的诊疗行为无因果关系；6、原告单方面且未使用原始病历进行司法鉴定，对该鉴定我院不认可；7、根据双方均认可的湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定书的鉴定结论，我院的诊疗行为仅与原告的下肢骨髓炎存在因果关系，且过错参与度为同等原因力，我院只应承担原告左下肢骨髓炎中的部分医疗费用，原告要求我院赔偿其自身创伤的相关费用，无理无据；8、住院伙食补助费等费用应适用纠纷所在地及受理法院所在地的标准；9、针对原告2016年的后续治疗，与骨髓炎无关系，即使原告没有患骨髓炎，也需要做这三个手术。综上，我院只应承担骨髓炎的相关部分责任，请法院权衡全案案情后公正公平判决。
被告在举证期限内向本院提交的证据有：1、原告在黔东南州人民医院住院治疗的原始完整《病历》（已退还被告），拟证明原告入院时病情非常严重，我院已尽到治疗义务，没有过错；2、《黔东南医鉴字[2014]08号医疗事故技术鉴定书》复印件一份5页，拟证明我院的医疗行为与原告手术后感染及产生并发症无因果关系；3、《贵州医鉴[2014]50号医疗事故技术鉴定书》复印件一份4页，拟证明原告的感染是因其创伤严重，与被告医疗行为无因果关系；4、《骨科学高级教程》、《医院临床骨科技术操作规范》原件二本（已退还被告），拟证明我院的诊疗符合医疗程序、规范，治疗行为无过错；5、《病情告知记录》、《病危通知书》复印件共四份4页，拟证明被告是根据原告伤情及本身医疗水平的客观情况进行治疗，并无过错；6、《鉴定费票据》复印件二份2页，拟证明鉴定费用为5925元的事实。
经审理查明：原告曹洪涛系安徽省阜阳市人，在凯里市从事房屋修建的工作，因务工时从高处坠落，于2012年10月19日到被告黔东南州人民医院外三科住院治疗，经诊断，被告低血容量休克、左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左小腿神经血管损伤、左腘动脉损伤、左腓总神经损伤、左胫神经损伤、胸8椎体压缩骨折、胸8左侧椎弓骨折、胸9椎体横突骨折、腰1椎体横突骨折、右侧肱骨大结节骨折。2012年11月27日，原告从被告处办理出院手续，并于2012年11月28日到湖北省中医院骨科继续住院治疗至2013年1月1日。经湖北省中医院入院时诊断，原告伤情包含左胫腓骨骨髓炎。2013年1月1日，原告到安徽省阜阳市第二人民医院骨科继续住院治疗至2013年2月19日。经阜阳市第二人民医院入院时诊断，原告伤情包含左胫腓骨骨髓炎。2013年4月5日，原告到南京江宁应天医院骨科住院治疗至2013年5月28日。经南京江宁应天医院入院时诊断，原告伤情包含左胫骨创伤后骨髓炎。2013年7月30日，原告单方到安徽天衡司法鉴定所就伤残等级、“三期评定”、后续治疗费用进行鉴定，安徽天衡司法鉴定所于2013年8月7日出具《（皖）天衡司鉴[2013]临鉴字第530号司法鉴定文书》，对原告的鉴定申请出具了鉴定意见。2014年10月9日，原告单方到安徽天衡司法鉴定所就“黔东南州人民医院对原告的医疗行为有无过错？若有过错，参与度是多少？”进行鉴定，安徽天衡司法鉴定所于2014年10月14日出具《（皖）天衡司鉴[2014]临鉴字第1069号司法鉴定文书》，对原告的鉴定申请出具了鉴定意见。2014年11月24日，原告以被告对其治疗违反诊疗规范，存在过错为由，向本院提起诉讼。庭审中，因双方当事人各持已见，案经本院调解未果。
另查明，本案审理过程中，2015年2月28日，原告到南京江宁应天医院住院治疗至2015年3月24日，2016年2月28日，原告到南京应天骨科医院住院治疗至2016年3月7日，治疗内容为左踝关节融合术后、左足踇趾屈曲畸形、左胫骨骨髓炎术后。
再查明，原告在黔东南州人民医院治疗共花费医疗费106519.1元；原告在湖北省中医院治疗共花费医疗费109637.29元；原告在阜阳市第二人民医院治疗共花费医疗费25768.68元；原告于2013年4月5日至2013年5月28日在南京江宁应天医院治疗共花费医疗费45570.13元；原告于2015年2月28日至2015年3月24日在南京江宁应天医院治疗共花费医疗费33694.37元；原告在南京应天骨科医院治疗共花费医疗费10053.54元。
根据被告的申请，并经原告同意，本院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心对被告在对原告的诊疗过程中有无过错及参与度进行鉴定。鉴定结论为：黔东南州人民医院在对曹洪涛诊疗过程中清创不彻底并行内固定治疗存在过错，该过错与曹洪涛左下肢骨髓炎存在因果关系，过错参与度为同等原因力。医方在其生命体征平稳之后未及时对其进行动脉造影检查，存在过错，该过错与曹洪涛左下肢骨髓炎无因果关系。原、被告对上述鉴定结论均无异议。
上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩以及双方当事人所举证据材料、鉴定报告和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，足以认定。
本院认为：医疗损害责任纠纷是指患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医务人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任。本案中，原告因务工受伤到被告处住院治疗，经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，认定被告违反有关诊疗规范的规定，在对原告手术过程中清创不彻底并行内固定治疗存在过错，且该过错与原告左下肢骨髓炎存在因果关系，过错参与度为同等原因力。原、被告对上述鉴定结论均无异议，本院结合被告过错程度和诊疗行为在原告左下肢骨髓炎发生中的原因力大小确定由被告赔偿原告因左下肢骨髓炎造成的合理损失的50%。
关于原告因左下肢骨髓炎所造成的损失及被告应承担的数额：
1、医疗费。原告在被告处治疗所产生的医疗费系被告治疗原告从高处坠落受伤所产生的费用，故该笔费用共106519.1元不应由被告承担。原告从被告处出院后，先后到湖北省××医院、阜阳市第二人民医院、南京江宁应天医院、南京应天骨科医院治疗，共产生医疗费224724.01元。原告从被告处出院系自行要求出院，出院时其因高处坠落而受的伤尚未康复，其之后的治疗既包含了原告自身伤势的治疗，也包含了术后引发的左下肢骨髓炎治疗，因原告所提供的证据并未能证实其治疗左下肢骨髓炎所产生医疗费的具体数额，故综合全案案情，本院酌情认定原告从被告处出院后所产生的医疗费的40%为治疗左下肢骨髓炎的费用，即224724.01元×40%＝89889.6元。被告承担50%，即44944.8元。
2、误工费。原告坠楼事故发生前系在凯里市从事房屋修建的建筑工人，且在被告处治疗而发生医疗纠纷后向凯里市人民法院提起诉讼，因原告不能举证证明其有固定工资收入或近三年平均工资收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原告主张的误工费应参照2013年贵州省建筑业从业人员年平均工资26039元的标准计算。原告从被告处出院后，先后到湖北省××医院、阜阳市第二人民医院、南京江宁应天医院、南京应天骨科医院住院治疗，住院天数共170天。因上述住院治疗既包含了原告自身伤势的治疗，也包含了术后引发的左下肢骨髓炎治疗，且原告所提供的证据并未能证实其因治疗左下肢骨髓炎所误工的具体天数，故综合全案案情，本院酌情认定原告因左下肢骨髓炎而产生的误工为70天，产生的误工费为4993.8元（26039元÷365天×70天）。被告承担50%，即2496.9元。
3、护理费。原告在其左下肢骨髓炎的治疗过程中需要护理是客观存在的，但原告的骨髓炎治疗系与其自身伤势共同治疗，原告亦无法仅就骨髓炎治疗所产生的护理费进行举证证明，故综合全案案情，本院酌情认定原告因左下肢骨髓炎而产生的护理天数为70天，参照2013年贵州省居民服务及其他服务业从业人员年平均工资22243元的标准计算，护理费为4265.8元（22243元÷365天×70天）。被告承担50%，即2132.9元。
4、住院伙食补助费。按照住院70天，参照2013年贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算，住院伙食补助费为2100元（30元/天×70天）。被告承担50%，即1050元。
5、营养费。根据原告病历中关于加强营养的医嘱，结合原告的病情，本院酌情认定原告就左下肢骨髓炎治疗产生的营养费为2000元。被告承担50%，即1000元。
6、残疾赔偿金。因原告未能提供证明证明因左下肢骨髓炎而至其残疾，故关于原告主张的残疾赔偿金，本院不予支持。
7、精神损害抚慰金。根据原告住院时伤情，结合被告的过错程度和诊疗行为在原告左下肢骨髓炎中的原因力大小，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。
8、鉴定费。因原告主张的鉴定费8000元系原告单方面用其提供的不完整病历所作鉴定而产生的费用，且该鉴定未能作为定案依据，故本院不予支持。
9、交通费。虽然原告主张交通费8605.5元，但根据其提供的证据，本院认定交通费为605.5元。被告承担50%，即302.8元。
10、案件审理过程中，被告申请鉴定而支付的5925元鉴定费，根据《诉讼费交纳办法》第十二条之规定，由被告自行承担。
综上，被告应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费共计56927.4元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《诉讼费交纳办法》第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告黔东南州人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告曹洪涛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费共计56927.4元。
二、驳回原告曹洪涛的其他诉讼请求。
若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5200元，由原告曹洪涛负担4127元，由被告黔东南州人民医院负担1073元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。
本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判长 佘 坤
审判员 刘晓勇
审判员 杨 琼
二〇一六年七月二十七日
书记员 杨 岚