湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楼民三初字第210号
原告黄平湖，男，汉族。
委托代理人阮景文，岳阳利诚法律服务所法律工作者。
被告李观林，男，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司。
负责人陈志良，总经理。
委托代理人唐敏，福建至理律师事务所律师。
委托代理人徐建江，福建至理律师事务所律师。
原告黄平湖与被告李观林、被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称太平洋财险福州支公司）侵权责任纠纷一案，于2014年4月15日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员黄建岳担任审判长、代理审判员陈丹、人民陪审员段军参加评议的合议庭于2014年5月29日公开开庭进行了审理。书记员刘小会担任记录。原告黄平湖的委托代理人阮景文，被告李观林，被告太平洋财险福州支公司的委托代理人唐敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄平湖诉称：2013年10月12日10时许，岳阳经济技术开发区“岳阳市天邦钻石山项目”工地发生一起生产安全事故，编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）在施工中，挖斗内石头掉落砸伤渣土车司机黄平湖。原告黄平湖经岳阳二人民医院抢救住院治疗103天后出院，原告的伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残。编号“548418”挖掘机的车主李观林于2011年10月26日在中国太平洋财产保险股份有限公司福建分公司购买了工程机械设备综合保险，责任限额1721800元，附加第三者责任保险，每次事故赔偿限额200000元。原告多次与被告协调本事故的后期赔偿事宜，但未能达成一致意见。为维护自身合法权益，原告依法提起诉讼，恳请法院依法判令两被告赔偿原告后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等共计135643.11（已剔除被告已经支付的款项）元，并承担本案的诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、黄平湖的身份证。拟证明原告黄平湖的诉讼主体资格。
2、李观林的身份证。拟证明被告李观林的诉讼主体资格。
3、岳阳经济技术开发区安全生产监督管理局事故经过证明。拟证明原告因此次事故受伤。
4、保险单。拟证明被告保险公司为”548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）的保险人，被保险人为被告李观林，事故发生在保险责任期限内。
5、医院病历资料。拟证明原告的受伤情况，住院治疗103天。
6、司法鉴定书及鉴定费票据。拟证明原告所受损伤的程度为一处九级伤残、一处十级伤残。
7、原告工作证明。拟证明原告所从事的行业为道路运输业。
8、原告的被扶养人证明及附件。拟证明原告需抚养的人员证明。
被告李观林辩称：1、答辩人所有的发动机号为548418日立牌挖掘机在施工过程中因挖斗内石头掉落，导致石头砸伤原告黄平湖的事故属实。事故发生后，答辩人立即拨打了保险公司的报案电话，保险公司派工作人员到现场进行了查勘。2、答辩人所有的发动机号为548418日立牌挖掘机在被告太平洋财险福州支公司投保了工程机械设备综合保险，其中第三者责任保险限额为20万元，本次事故属于保险事故，并发生在保险期限内。原告因本次事故造成的各项损失应当先由被告太平洋财险福州支公司在第三者责任保险限额范围内先行赔付，超出保险范围及保险免赔部分由答辩人承担。3、挖掘机驾驶员廖贤校为答辩人聘请的司机，驾驶员廖贤校具有合法的挖掘机驾驶资格。4、事故发生后，答辩人积极抢救伤者，并垫付了原告前期医疗费用37142.89元（住院医疗费36099.67元，门诊医疗费用1043.22元），赔偿款40000元，为减少当事人诉累，答辩人请求在本案中与原告所主张的损失一并处理，剔除保险免赔部分及答辩人应赔偿给原告的部分，剩余款项请求返还给答辩人。
被告李观林为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
9、挖掘机驾驶员廖贤校身份证、挖掘机驾驶证。拟证明挖掘机驾驶员具有合法的驾驶资格。
10、医疗费票据、住院病历、收据。拟证明原告因本次事故住院治疗的情况，被告垫付了原告前期医疗费用37142.89元（其中住院医疗费36099.67元，门诊医疗费用1043.22元），支付了原告赔偿款40000元。
被告太平洋财险福州支公司辩称：原告与答辩人的法律关系与责任的认定应当以法律规定及保险合同的约定予以确定，原告伤残等级的评定标准使用不客观，答辩人请求用道路交通事故标准来评定原告的伤残等级，保险合同约定精神抚慰金不在保险责任赔偿范围内，合同约定的免赔率为15%。
被告太平洋财险福州支公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
11、工程机械设备综合保险投保单及其保险条款、工程机械设备综合保险单（副本）及其附页。拟证明：1、本案被告作为保险人已就保险单及保险条款的内容履行了告知义务；2、投保人投保的工程机械设备综合保险中的附加第三者责任险约定：（1）每次事故及累计赔偿额为人民币20万元；（2）每次事故绝对免赔额为2000元或损失金额的15%，两者以高者为准；（3）赔偿范围是被保险人或其允许的操作人员在操作保险标的过程中由于过失造成的第三者损伤或财产的直接损毁；（4）只有在被保险人怠于请求保险赔偿时，第三者才有权就其应获赔偿部分直接请求保险人赔偿保险金；（5）保险人赔偿的法律费用金额不超过保险单中载明的本附加险，每次事故赔偿限额的10%等。
法庭调查过程中，本院依法组织双方当事人对本案所提交的证据进行了举证和质证。质证情况分列如下：
两被告对原告所举证据1、2、3、4、5、7、8均无异议；被告太平洋财险福州支公司对原告所举证据6有异议，认为鉴定结论不符合法律的规定，伤残评定标准应当参照交通事故的标准来评定；被告李观林对原告所举证据6的真实性无异议；原告黄平湖以及被告太平洋财险福州支公司对被告李观林所举证据9、10的真实性均无异议；原告黄平湖以及被告李观林对被告太平洋财险福州支公司所举证据11的真实性均无异议。
本院依据证据的客观真实性、关联性、合法性原则，结合双方当事人的质证情况，对上述证据认证如下：
因双方当事人对本案所举的证据1、2、3、4、5、7、8、9、10、11的客观真实性均不持异议，本院予以采信；证据6系原告损伤程度的法医鉴定书，本案原告所受损伤系廖贤校操作挖掘机挖石头过程中石头掉落砸伤所致，并非因道路交通事故所致，鉴定机构采用《职工工伤与职业病致残等级分级》的标准对原告的损伤程度进行伤残评定并无不当。被告在无有效证据证实鉴定书在启动程序和鉴定结论存在明显瑕疵的情况下，不能推翻该份鉴定的鉴定结论，故本院对证据6予以采信。
本院依据所采信的证据，并结合双方当事人的陈述，确认如下案件事实：
2013年10月12日10时，廖贤校驾驶编号为“548418”的日立挖掘机（型号ZX330-3G）在岳阳经济技术开发区“岳阳市天邦钻石山项目”工地施工过程中，挖斗内石头掉落砸伤正在驾驶渣土车作业的原告黄平湖，导致原告黄平湖受伤的事故。原告受伤后，被送往岳阳市二人民医院住院治疗103天。2014年1月23日，原告的伤情经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残，预计后段医疗费1800元整，自受伤之日起全休120天。原告自行支付鉴定费用1000元。
另查明：1、编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）的所有人为被告李观林，挖掘机驾驶员廖贤校系被告李观林聘请的司机，廖贤校具有合法的挖掘机驾驶资格。
2、编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）在被告太平洋财险福州支公司投保了工程机械设备综合保险，其中的附加第三者责任险限额为20万元，本次事故属于保险事故，且发生在保险期限内。
3、工程机械设备综合保险中的附加第三者责任险保险合同约定：每次事故免赔率为15%；赔偿的法律费用金额不超过事故赔偿限额的10%；不承担精神抚慰金的赔偿。
4、被告李观林支付了原告的前期医疗费用37142.89元（其中住院医疗费36099.67元，门诊医疗费用1043.22元），支付了原告赔偿款40000元。双方当事人均同意被告李观林支付的费用在本案中一并处理。
5、原告所从事的行业为道路运输业。
6、原告需尽扶养义务的被扶养人有其母亲高叔梅，扶养年限为11年，目前居住在岳阳市经济技术开发区，由原告四兄妹共同扶养。
本院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案原告在工作过程中被廖贤校驾驶编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）挖斗内石头掉落导致受伤，其健康权遭受损害，原告有权请求致害人赔偿。编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）驾驶员廖贤校系被告李观林聘请的司机，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”的规定，被告李观林应当对廖贤校在雇佣活动致使原告人身损害的后果承担赔偿责任。因编号为“548418”日立挖掘机（型号ZX330-3G）在被告太平洋财险福建分公司购买了工程机械设备综合保险，并交纳了保险费，保险公司出具了保险单，双方之间形成了保险合同关系。在保险期间内，被保险车辆发生了保险事故，故被告太平洋财险福建分公司应当依照法律规定和保险合同的约定承担保险责任。被告太平洋财险福州支公司主张按保险合同约定在保险责任范围内扣除免赔率及不承担精神损害赔偿的抗辩理由成立，本院予以支持。原告因廖贤校的侵权行为受到人身损害，并非在交通事故中所遭受的损害，岳阳市金盾司法鉴定所采用《职工工伤与职业病致残等级分级》评定原告的伤残等级并无不妥，被告无有效证据证明该份鉴定结论存在瑕疵，被告申请按道路交通事故伤残鉴定标准重新委托鉴定机构进行鉴定，无法律依据，该重新鉴定的请求，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，原告黄平湖可获得的赔偿范围和标准为：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为37142.89元（被告李观林支付）。后续治疗费1800元有法医的建议，为原告进行开颅手术后期治疗所必然发生的费用，该项主张本院予以支持。医疗费共计38942.89元。
2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告自2013年10月12日受伤至2014年1月22日定残的前一日，共计误工103天，误工费标准则参照原告所从事的交通运输业46453元/年的标准计算，即误工费为13108.65元（46453元/年÷365天×103天）。
3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。依据原告的伤情以及医疗机构的证明，本院认定原告住院期间需一人护理，护理费期限为实际住院的103天，标准则按照居民服务行业的年收入标准36067元计算，即护理费为10177.81元（36067元/年÷365天×103天）。
4、住院伙食补助费，按每天30元的标准确定，时间为实际住院的103天计算，即3090元（30元/日×103天）。
5、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案原告提供了医疗机构加强营养的意见，结合原告的伤情，本院酌情认定为3000元。
6、交通费按原告住院期间每天4元的标准确定，即交通费为412元（103天×4元/天）。
7、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按二十年计算。本次事故导致原告身体受到的损伤程度分别构成一处九级、一处十级伤残，其伤残赔偿金的系数本院酌情认定提高3%，原告的残疾赔偿金为107704.40元（23414元/年×20年×23%）。
8、被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告需尽扶养义务的被扶养人有其母亲高叔梅，扶养年限为11年，目前居住在岳阳市经济技术开发区，由原告四兄妹共同扶养，即高淑梅生活费为10048.53元（15887元/年×11年×伤残系数23%÷4兄妹）。
9、鉴定费，依据鉴定机构的票据确认为1000元。
10、精神损害抚慰金,本次事故造成原告身体多处残疾，给原告带来了一定的精神痛苦，原告请求赔偿精神抚慰金的理由正当，但请求被告赔偿13000元过高，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院酌情认定原告的精神损害抚慰金为8000元。
以上赔偿款共计195484.28元，被告太平洋财险福州支公司应当在工程机械设备综合保险中的附加第三者责任保险20万元的限额内承担159361.64元[（1-9项赔偿款187484.28元）×（100%-15%免赔率）]；被告李观林应赔偿原告36122.64元（应赔偿款共计195484.28元-保险理赔款159361.64元），但被告李观林已经支付原告医疗费37142.89元、赔偿款40000元，相互抵扣后，原告黄平湖应返还被告李观林41019.36元。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司在工程机械设备综合保险中的附加第三者责任保险限额内支付原告黄平湖保险赔偿款159361.64元。
二、由被告李观林赔偿原告黄平湖损失36122.64元。
三、由原告黄平湖返还被告李观林77142.89元（医疗费37142.89元+赔偿款40000元）。
以上二、三项相互抵扣后，原告黄平湖应返还被告李观林41019.36元。
四、驳回原告黄平湖其他诉讼请求。
上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内支付至本院执行款账号，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3012元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司承担（保险合同约定赔偿的法律费用金额不超过事故赔偿限额的10%）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 黄建岳
代理审判员 陈 丹
人民陪审员 段 军
二〇一四年八月十日
书 记 员 刘小会