宁波市江东区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）甬东商初字第601号
原告：宁波××汽车服务有限公司。住所地：宁波市×
×路××号。
法定代表人：李某。
委托代理人：竺某。
被告：陆某某。
被告：陈某某。
原告宁波××汽车服务有限公司为与被告陆某某、陈某
某服务合同纠纷一案，于2010年5月17日向本院提起诉讼。本
院于同日受理后，依法由审判员黄优芬适用简易程序独任审判
，于2010年6月17日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。
原告委托代理人竺某到庭参加诉讼，被告陆某某、陈某某经本
院传唤，无正当理由拒不到庭。在案件审理过程中，原告向本
院申请财产保全，本院依法作出财产保全裁定，并予以执行。
原告宁波××汽车服务有限公司起诉称：2008年6月23日
，被告陆某某与原告签订《汽车按揭服务合同》。合同约定：
陆某某向原告指定的银行申请贷款用于支付合同约定的购车款
，其所购车辆抵押给贷款银行，原告为其借款提供担保，并约
定违约条款。被告陈某某对被告陆某某购车贷款事宜向原告出
具了担保函。当日，原告依约向陆某某交付合同约定的奥迪fv
7241cvt轿车一辆，车牌号码为浙b×××××。同年7月2日，陆某某与中国建设银行股份有限公司宁波市分行签订《个人消
费借款合同》、《个人消费借款抵押合同》，陆某某向中国建
设银行股份有限公司宁波市分行借款240000元，每月还本付息
7513.87元。自2008年10月1日起，陆某某未能按时向银行归还
借款，致使中国建设银行股份有限公司宁波市分行分别于2008
年10月31日、2009年1月4日、2009年2月3日、2009年2月27日
和2009年3月30日从作为保证人的原告帐户上扣划陆某某应还
的借款本金、利息和罚息共计37896.13元［已由（2009）甬东
商初字第486号判决书判决］。其后，中国建设银行股份有限
公司宁波市分行又从作为保证人的原告的帐户上扣划陆某某应
还的借款本金、利息和罚息共计212133.01元（其中2009年4月
30日扣7700元、同年5月31日扣7600元、同年6月30日扣7700元
、同年7月30日扣7700元、同年8月28日扣7600元、同年9月29
日扣7500元、同年10月30日扣7400元、同年11月30日扣7500元
、同年12月28日扣7400元、2010年1月27日扣7500元、2010年2
月26日扣7400元、2010年3月30日扣7500元、2010年4月30日扣
7400元、2010年5月10日扣114233.01元）。请求判令：两被告
偿还原告银行垫付款212133.01元（从2009年3月31日计算至20
10年5月10日），支付违约金21213.30元（按垫付金额的10％
计算），合计233346.31元。
被告陆某某、陈某某未作答辩，也未提供证据。
原告宁波××汽车服务有限公司为证明其诉讼主张，向
本院提供了以下证据：1、被告陆某某、陈某某身份证复印件
各一份，拟证明两被告主体情况；2、2008年6月23日原告与被告陆某某签订的《汽车按揭服务合同》、机动车行驶证、车辆
登记证书、《个人消费借款合同》、《个人消费借款抵押合同
》、《个人消费借款保证合同》各一份，拟证明原告为被告陆
某某向中国建设银行股份有限公司宁波市分行按揭贷款购车提
供担保，陆某某所购买的车辆号码为浙b×××××等事实；3
、2008年6月23日被告陈某某出具给原告的《担保函》一份，
拟证明被告陈某某为被告陆某某就《汽车按揭服务合同》向原
告作连带责任担保；4、宁波市江东区人民法院（2009）甬东
商初字第486号判决书一份，拟证明2008年10月31日到2009年3
月30日原告替被告陆某某垫付银行借款本金、利息及罚息3789
6.13元的事实；5、中国建设银行个人贷款还款凭证和进帐单
各十四份（还款日期分别为：2009年4月30日、5月31日、6月3
0日、7月30日、8月31日、9月29日、10月30日、11月30日、12
月28日、2010年1月28日、2月26日、3月30日、4月30日和5月1
0日），拟证明2009年4月30日至2010年5月10日原告替被告陆
某某垫付银行借款本金、利息及罚息212133.01元的事实。
上述证据经庭审出示，被告陆某某、陈某某经本院传唤
，未到庭，放弃了质证权利。本院认为，原告提供的上述证据
的内容能与原告诉称的事实相符，故本院对原告提供的上述证
据的证明力及原告所要证明的事实予以认定。在法庭调查过程
中原告自认合同签订后被告陆某某向其支付了履约保证金7200
元，本院对该事实予以确认。
经审查，本院认定的事实与原告宁波××汽车服务有限
公司诉称的事实一致。另查明：原告宁波××汽车服务有限公司与被告陆某某
签订的《汽车按揭服务合同》第五条第3项约定：“为保证乙
方（注：指被告陆某某）在按揭期内对本合同及关某某同的完
全履约，乙方向甲方（注：指原告）支付合同履约保证金共计
7200元，按揭期限届满后在乙方无任何违约前提下本金退还乙
方”；第六条第6项约定：“乙方逾期归还贷款本息，甲方无
需通知乙方即可视情况予以垫付。乙方应（按逾期贷款额、逾
期天数）按每日万分之五向甲方支付资金占用费。同时，甲方
可以代位行使权利要求乙方提前归还全部借款，乙方还应向甲
方支付贷款总额10％的违约金”。合同签订后，被告陆某某向
原告支付了履约保证金7200元。
本院认为：原告与被告陆某某签订的《汽车按揭服务合
同》，系当事人真实意思表示，是合法有效的，各方均应依约
履行。被告陆某某向双方约定的中国建设银行股份有限公司宁
波市分行借款用于购车后，应按期归还借款本息。被告陆某某
未按约还款，致使原告为其代还借款本息，被告的行为已构成
违约。原告已实际承担了保证责任，有权向被告陆某某追偿，
并可要求其承担违约责任。原告与被告陆某某签订的《汽车按
揭服务合同》第六条对陆某某逾期归还银行贷款致使原告垫付
款项的行为应承担的违约责任作了约定，即按贷款总额10％支
付违约金，以该约定计算的违约金过分高于因被告违约给原告
造成的损失，原告要求被告按垫付款的10％支付违约金，没有
违反法律规定，可予支持。但被告陆某某已在合同签订后向原
告支付了7200元的履约保证金，该履约保证金与违约金实质均属承担违约责任的方式，不能一并适用，现原告起诉要求被告
支付违约金，被告陆某某已支付给原告的履约保证金应在违约
金中加以扣除。陈某某担保有效，应对上述债务承担连带还款
责任。原告的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七
条、第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国担保
法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国
民事诉讼法》第一百三十条、最高人民法院《关于民事诉讼证
据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告陆某某支付原告宁波××汽车服务有限公司垫
付的借款本息212133.01元，并支付违约金14013.30元，合计2
26146.31元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告陈某某对被告陆某某的上述还款承担连带责任
；
如被告陆某某、陈某某未按本判决指定期间履行付款义
务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条
的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
三、驳回原告宁波××汽车服务有限公司的其他诉讼请
求；
本案受理费4800元，减半收取2400元，财产保全费1720
元，合计4120元，由原告宁波××汽车服务有限公司负担123
元，被告陆某某、陈某某负担3997元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受
理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立
案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为
宁波市财政局预算外资金，帐号为81×××01。开户
银行为中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中
级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作
自动放弃上诉处理。
审 判 员 黄优芬
二０一０年六月二十四日
代书记员 王沂丞