江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏06民终3528号
上诉人（原审原告）：夏贝贝，男，1989年3月2日生，汉族，住河南省睢县。
委托诉讼代理人：李亚鹏，江苏瑞慈律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张峥嵘，上海知谦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：通州区平潮镇申飞钢构加工厂，住所地江苏省南通市通州区。
经营者：叶亚萍，女，1957年12月5日生，汉族，住浙江省宁波市象山县。
被上诉人（原审被告）：翁勇，男，1983年12月26日生，汉族，住浙江省宁波市象山县。
上诉人夏贝贝因与被上诉人通州区平潮镇申飞钢构加工厂（简称申飞钢构厂）、被上诉人翁勇劳动争议纠纷一案，不服南通市通州区人民法院(2016)苏0612民初3563号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭于2018年1月26日开庭进行了审理。上诉人夏贝贝及其委托诉讼代理人李亚鹏、张峥嵘到庭参加诉讼，被上诉人申飞钢构厂、翁勇经本院公告送达传票传唤，均无正当理由未出庭应诉且，本院依法缺席审理。现已审理终结。
上诉人夏贝贝上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或者依法改判，一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定“翁勇处于何种身份从事上述事务仍处于不明状态”，属于事实认定不清。根据上诉人提交的证人证言、银行流水记录，证明两位证人及上诉人均是受翁勇管理、工伤后一直是翁勇个人出面处理。申飞钢构厂的工商登记信息经营者为叶亚萍，但该工商信息留存的电话号码与翁勇在公安机关登记的号码一致，足以证明申飞钢构厂的开办、经营均是翁勇，其是实际经营人。原审认定上诉人证据不足以证明翁勇身份，并判决翁勇不承担责任显失公平。工伤事故发生后，翁勇以通州区申海冷作加工厂的名义出具工作证明给上诉人。经核实，该单位经营者也不是翁勇，但工商信息联系电话也是翁勇个人电话号码。足以证明翁勇有逃避责任的主观故意。
二被上诉人未应诉答辩。
夏贝贝向一审法院提出诉讼请求：1.判令其与申飞钢构厂间的劳动关系自2016年5月13日解除；2.判令申飞钢构厂支付其各项工伤保险待遇计298975元；3.判令翁勇承担连带责任。
一审法院查明，申飞钢构厂系个体工商户，经营者登记为叶亚萍，组成形式为个人经营，夏贝贝系申飞钢构厂职工，申飞钢构厂未依法为夏贝贝办理工伤保险。2015年3月8日，夏贝贝根据申飞钢构厂安排在南通中瑞重工科技有限公司内工作时，不慎被砸伤。夏贝贝被送往南通大学附属医院住院治疗，经数次手术后于2015年9月14日出院，诊断为右侧胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、皮肤缺损。经申飞钢构厂申请，南通市通州区人力资源和社会保障局于2015年9月23日作出通人社工认字[2015]第G-390号认定工伤决定书，认定夏贝贝受到的事故伤害为工伤。2015年11月30日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴1531第594号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为七级伤残。2016年5月13日，夏贝贝向南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系、支付工伤待遇，该委未予受理。
另查明，2014年12月至2015年4月期间，夏贝贝共获得工资收入27498元。
夏贝贝主张工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金71487元（5499元/月×13个月）。2.一次性伤残就业补助金40000元。3.一次性工伤医疗补助金110000元。4.停工留薪期待遇65988元（5499元/月×12个月）。5.护理费10200元（2550元/月×4个月）。6.交通费1000元。
一审中，夏贝贝主张翁勇系申飞钢构厂的实际经营人，应对申飞钢构厂应支付夏贝贝的工伤保险待遇承担连带清偿责任。为此，夏贝贝向一审法院提交以下证据：1.证人宋某的出庭证言，证人陈述，证人与夏贝贝系同事关系，证人由翁勇招用并安排在中瑞重工工作，工资由翁勇通过银行卡发放，证人不认识叶亚萍，翁勇不在时由其父亲负责管理。2.证人张某的出庭证言，证人陈述，证人与夏贝贝系同事关系，老板是翁勇，由翁勇招用并安排工作，工资通过银行发放，曾与申飞钢构厂签订过劳动合同。夏贝贝受伤后，治疗费用一开始是翁勇支付的，后来就失去联系了，证人不认识叶亚萍。3.证人张某的银行卡交易明细，证人宋某的手机短信截图，证明两证人的工资均由翁勇发放。
一审法院认为，申飞钢构厂系夏贝贝的用人单位，双方存在劳动关系，已由认定工伤决定书予以确认。关于夏贝贝与申飞钢构厂之间解除劳动关系的时间，一审法院认为，夏贝贝于2016年5月13日申请仲裁，要求解除劳动关系，故一审法院确认双方的劳动关系于2016年5月13日已解除。
《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。夏贝贝所受伤害被认定为工伤，经鉴定为七级伤残，其依法应当享受工伤保险待遇。申飞钢构厂未依法为夏贝贝办理工伤保险，应当承担支付工伤保险待遇的责任。对夏贝贝主张的工伤保险待遇，一审法院认定如下：
1.一次性伤残补助金71487元。夏贝贝经鉴定为七级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，一次性伤残补助金标准为13个月的本人工资。2014年12月至2015年4月期间，夏贝贝共获得工资收入27498元，平均月工资为5499.60元，夏贝贝主张为5499元/月，一审法院予以支持。为此，一审法院对夏贝贝主张的一次性伤残补助金71487元（5499元/月×13个月）予以支持。
2.一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金110000元，夏贝贝的主张符合《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第103号）第二十七条、《南通市工伤保险暂行办法》第三十条的规定，一审法院予以支持。
3.停工留薪期待遇48226.23元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月；伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。根据夏贝贝的伤情，一审法院认定夏贝贝的停工留薪期可计算至评定伤残等级时即2015年11月30日，计8.77个月，夏贝贝的停工留薪期待遇计算为48226.23元（5499元/月×8.77个月）。
4.护理费10200元。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的除外；出院后如需护理的，应凭医疗机构证明。本案中，夏贝贝主张1人护理4个月，未超出其住院期限，主张护理费标准2550元，低于当地平均工资标准，一审法院予以支持，护理费计算为10200元（2550元/月×4个月）。
5.交通费800元。夏贝贝为治疗，必有一定的交通费用产生，根据夏贝贝的治疗情况，一审法院酌情支持800元。
综上，申飞钢构厂应当支付夏贝贝工伤保险待遇：一次性伤残补助金71487元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金110000元、停工留薪期待遇48226.23元、护理费10200元、交通费800元，合计280713.23元。
夏贝贝主张翁勇系申飞钢构厂的实际经营人，其所举证据仅能证明翁勇曾安排劳动者工作并经手发放劳动报酬，翁勇处于何种身份从事上述事务仍处于不明状态，夏贝贝所举证据不足以证明翁勇系申飞钢构厂的实际经营人，夏贝贝主张翁勇与申飞钢构厂承担连带责任，缺乏法律依据，一审法院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第103号）第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、夏贝贝与通州区平潮镇申飞钢构厂于2016年5月13日解除劳动关系。二、通州区平潮镇申飞钢构加工厂于判决生效之日起十日内支付夏贝贝工伤保险待遇：一次性伤残补助金71487元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金110000元、停工留薪期待遇48226.23元、护理费10200元、交通费800元，合计280713.23元。三、驳回夏贝贝对翁勇的诉讼请求。四、驳回夏贝贝的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费690元，合计700元，由通州区平潮镇申飞钢构加工厂负担。
二审中，上诉人夏贝贝提交与被上诉人翁勇的电话录音，证明翁勇系申飞钢构厂的实际经营人。经当庭播放并审查，结合上诉人原审中提供的证据，本院认为，可以认定翁勇系申飞钢构厂的实际经营人。
对一审认定的事实，本院审查后予以确认。
本案二审中争议焦点：被上诉人翁勇应否为上诉人夏贝贝的工伤保险待遇承担责任？
本院认为，根据《民法通则》第二十九条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十九条规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。本案申飞钢构厂为个体工商户，登记经营者为叶亚萍，根据本案证人证言、上诉人陈述、银行卡交易明细等证据，以及二审中上诉人提供的录音资料等新证据，可以证明翁勇是申飞钢构厂的实际经营者。翁勇应当对上诉人夏贝贝的工伤保险待遇与申飞钢构厂共同承担赔偿责任。一审认定事实不清，适用法律不当，应当调整。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，应予支持。根据《民法通则》第二十九条、第一百三十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持南通市通州区人民法院(2016)苏0612民初3563号民事判决第一项，即确认夏贝贝与通州区平潮镇申飞钢构厂于2016年5月13日解除劳动关系；
二、撤销南通市通州区人民法院(2016)苏0612民初3563号民事判决第二项、第三项、第四项；
三、通州区平潮镇申飞钢构厂与翁勇于本判决生效之日起十日内支付夏贝贝工伤保险待遇：一次性伤残补助金71487元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金110000元、停工留薪期待遇48226.23元、护理费10200元、交通费800元，合计280713.23元。
一审案件受理费10元、公告费690元，二审公告费560元，合计1260元，由通州区平潮镇申飞钢构加工厂与翁勇共同负担。二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 徐 烨
审判员 钱泊霖
审判员 王吉美
二〇一八年三月九日
书记员 周筱雯