河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终3766号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司，住所地：河南省平顶山市诚朴路南段，统一社会信用代码：91410400678085044X。
主要负责人：王正国，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李三强，河南靖和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王雪盘，女，1972年3月2日出生，汉族，住河南省汝阳市。
委托诉讼代理人：黄云翔，河南金豫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张永亮，男，1980年1月5日出生，汉族，住河南省郏县。
被上诉人（原审被告）：周海强，男，汉族，1969年5月6日出生，住河南省平顶山市新华区。
被上诉人（原审被告）：平顶山市海鹰汽车有限公司，住所地：河南省平顶山市卫东区河东路与湛北路交叉口，统一社会信用代码：91410403171810112U。
法定代表人：王建亭，该公司董事长。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司（以下简称人寿财险平顶山公司）因与被上诉人王雪盘、张永亮、周海强、平顶山市海鹰汽车有限公司（以下简称海鹰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2017）豫0402民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人人寿财险平顶山公支司的委托诉讼代理人李三强，被上诉人王雪盘的委托诉讼代理人黄云翔到庭参加了诉讼。被上诉人张永亮、周海强、平顶山市海鹰汽车有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
人寿财险平顶山公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、二审诉讼费由王雪盘、张永亮、周海强、海鹰公司承担。事实和理由：1、人寿财险平顶山公司依法只承担国家医保范围内的医疗费，人寿财险平顶山公司不应当非医保用药，应酌定扣除至少20%的非医保用药等部分。2、王雪盘提供的护理人员赵站伟，虽然其提供了事故发生前三个月的工资表，但没有证明赵站伟因护理王雪盘是否扣发工资、扣发多少。王雪盘应当提供事故发生后至少三个月赵站伟的工资表，以确定赵站伟因护理王雪盘而实际减少的误工收入，一审法院不应当仅因王雪盘未提供赵站伟的误工减少收入证明，而参照居民服务行业标准计算赔偿护理费，且酌定判决30天的院外护理费。3、王雪盘提供的证椐不能证明其主要收入来源在城镇，根据其农业家庭户口的性质，其误工费应当参照农村居民人均纯收入标准。4、王雪盘提供的证据不能证明其经常居住地在城镇的事实，也没行提供任何赵瑶瑶在城镇居住上学的证据，故残疾赔偿金和被扶养人生活费均应按照农村标准计算赔偿。5、人寿财险平顶山公司因保险合同参与本案诉讼，根据保险合同的约定，鉴定费等间接损失不属于保险赔偿范園，一审法院判决人寿财险平顶山公司承担鉴定费，不符合法律规定。6、出租车作为营业性车辆，郭永亮在驾驶车辆时应持有出租车从业资格证。事故发生时，张永亮没有出租车从业资格证。根据相关规定和保险合同的约定，人寿财险平顶山公司依法不应承担商业三者险的保险赔偿责任，就此免责条款，人寿财险平顶山公司在一审时已向法院提供了投保单、保险条款等证据予以证明，且海鹰公司在投保时已在保单中盖章确认认可有关保险条款中的责任免除条款等内容。
王雪盘辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一审根据医疗费数额判决并无不当。根据住院和医嘱，王雪盘需要护理，一审判决没有全部支持，按照居民服务业标准计算并无不当。王雪盘一直居住平顶山市××牛村，在其亲属开办的茶社工作，王雪盘的房东可以证明这一点，其子女也在城镇读书。鉴定费系王雪盘的实际损失，应当得到赔偿。驾驶人具有驾驶机动车的合法驾驶证，保险合同属于格式条款，人寿财险平顶山公司没有证据证明其向投保人就免责条款做过任何解释说明，故涉案免责条款不生效。
张永亮、周海强、平顶山市海鹰汽车有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。
王雪盘向一审法院起诉请求：1.判令郭永亮、周海强、海鹰公司、人寿财险平顶山支公司赔偿王雪盘住院医疗费46051.35元、伙食补助费1100元、营养费660元、护理费2040.7元和2258.55元、交通费440元、误工费29700元、残疾赔偿金54466元、鉴定费600元、被扶养人生活费5426.4元、精神损害抚慰金5000元，以上合计147742.78元，扣除责任后为147594.22元；2.本案诉讼费由郭永亮、周海强、海鹰公司、人寿财险平顶山支公司承担。
一审法院认定事实：2016年11月9日，郭永亮驾驶周海强所有的挂靠在海鹰公司的豫Ｄ×××××号出租车沿平顶山市平安大道由西向东行驶到光明路口西35米处右转弯驶入平安大道南侧非机动车道借道超车时，与沿平安大道南侧非机动车道由西向东行驶的由王雪盘驾驶的济南轻骑TT36Z二轮摩托相撞，造成两车受损，王雪盘受伤。当日，王雪盘被送往平煤神马医疗集团总医院住院治疗，经诊断为：1.颈椎外伤；2.颈脊髓损伤；3.头部外伤；4.多发软组织损伤。王雪盘在该医院住院至2016年12月1日，共计住院22天，花费住院费46051.35元，住院期间由其丈夫赵站伟护理。王雪盘出院证中出院医嘱注明：“注意休息……出院后颈托固定3个月，1个月后门诊复查”。2016年11月22日，经平顶山市公安交通管理支队事故预防和处理大队认定，郭永亮负该事故的主要责任，王雪盘负次要责任。2017年8月8日，经平顶山和平法医临床司法鉴定所作出的平和平司鉴所[2017]临鉴字第198号司法鉴定意见书鉴定，王雪盘交通事故损伤构成十级伤残。王雪盘花费鉴定费600元。豫Ｄ×××××号出租车在人寿财险平顶山支公司投保有交强险及限额为50万的商业三者险，保险期间均为2016年1月15日0时至2017年1月14日24时。另查明：1.王雪盘于1972年3月2日出生，事故发生时44周岁，王雪盘与赵站伟于2004年1月19日育有一女赵瑶瑶，事故发生时12岁，在城镇上学，王雪盘与其家人租住于平顶山市卫东区××办事处下牛××组；2.周海强在事故发生后向王雪盘垫付各项费用共计22700元。
一审法院认为,公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤残的应当赔偿。平顶山市公安局交通管理支队新华大队认定郭永亮负该事故的主要责任，王雪盘负次要责任，双方对此事故认定均无异议，对认定书认定的事实和责任分担予以确认。对王雪盘的各种损失认定为：1.医疗费46051.35元；2.住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；3.营养费220元（10元/天×22天）；4.根据王雪盘伤情及住院时间，给予其住院期间及出院后30天一人护理标准，因赵站伟未提供其因护理收入减少的证明，故其护理费参照2016年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工平均工资33857元/年的标准计算为4823.46元[33857元/年÷365天×（22天+30天）],王雪盘诉请4299.25元（2040.7元+2258.55元）合理;5.根据王雪盘伤情及出院医嘱，酌定其误工时间为住院期间及出院后90天，因王雪盘未提供其工资流水，故其误工费参照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27233元/年的标准计算为8356.42元[27233元/年÷365天×（22天+90天）]；6.因王雪盘构成十级伤残，事故发生时44周岁，故其伤残赔偿金按河南省2016年度城镇居民人均可支配收入27233元/年的标准计算为54466元（27233元/年×20年×10%）；7.因赵瑶瑶事故发生时12周岁，且在城镇居住、上学，故被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出18088元/年的标准计算为5426.4元[18088元/年×（18-12）÷2×10%]；8.因王雪盘为十级伤残，故其精神抚慰金酌定为5000元；9.鉴定费600元；10.交通费220元。以上各项损失共计125739.42元。上述第1-3项共计47371.35元，超出交强险医疗费用赔偿限额，人寿财险平顶山支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；上述4-10项共计78368.07元，未超出交强险伤残赔偿限额，人寿财险平顶山支公司应在交强险伤残赔偿限额内赔偿78368.07元，故人寿财险平顶山支公司应在交强险限额内赔偿王雪盘交通事故损失共计88368.07元（10000元+78368.07元）。因郭永亮负该次事故的主要责任，且双方均驾驶机动车，故郭永亮应承担王雪盘剩余损失的70%，即26159.94元[（125739.42元-88368.07元）×70%]。由于该事故车辆在人寿财险平顶山支公司投保有商业三者险，该款应由人寿财险平顶山支公司赔付，又因车主周海强已垫付22700元，故人寿财险平顶山支公司在商业三者险的限额内向王雪盘实际赔付3459.94元（26159.94元-22700元），剩余22700元直接支付给周海强。因王雪盘的赔偿款项已从保险中得到全部理赔，故郭永亮、周海强、海鹰公司不再承担赔偿责任；对人寿财险平顶山支公司辩称的王雪盘的误工费、护理费须向法庭提供减少收入证明、工资表等证据予以佐证的意见，予以采信；王雪盘支付的鉴定费也属于其实际损失，应当得到赔偿，人寿财险平顶山支公司辩称其不应承担的理由不能成立，不予采信；对人寿财险平顶山支公司辩称交通费过高请求法院酌定、其不承担诉讼费的意见，于法有据，予以采信。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司于判决书生效之日起十日内在交强险的赔偿限额内向王雪盘赔付88368.07元，在商业三者险的赔偿限额内向王雪盘赔付3459.94元；二、中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司于判决生效之日起十日内向周海强支付其垫付的交通事故损失22700元；三、驳回王雪盘的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3255元，由郭永亮负担2095元，王雪盘负担1160元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原审判决查明的事实相一致。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为：一、王雪盘医疗费应否扣除非医保用药部分费用；二、一审支持王雪盘护理费是否有事实与法律依据；三、一审支持王雪盘误工费是否有事实与法律依据；四、一审计算王雪盘残疾赔偿金和被扶养人生活费的标准是否有事实与法律依据；五、鉴定费应由谁承担的问题；六、人寿财险平顶山公司应否在商业三者险限额内承担责任的问题。
关于本案争议焦点一、王雪盘医疗费应否扣除非医保用药部分费用的问题。区分医保用药是国家基本医疗保险限定药品使用范围的措施，目的是为了控制医疗保险药品费用的支出，但本案中肇事车辆投保了交强险、商业三者险，王雪盘请求在交强险、商业三者险范围内赔偿医疗费，区别于国家基本医疗保险。且王雪盘所支付的医疗费系其因交通事故造成的实际损失，应全额支持。
关于本案争议焦点二、一审支持王雪盘护理费是否有事实与法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。一审法院根据平煤神马医疗集团总医院出院医嘱酌定出院后护理30天并无不当。王雪盘住院期间的护理人员系其丈夫赵战伟，但王雪盘没有提供赵战伟因护理王雪盘实际减少的收入，且王雪盘也举证证明赵战伟最近三年的平均收入状况，故一审参照受诉法院所在地居民服务业上一年度职工的平均工资标准计算护理费并无不当。
关于本案争议焦点三、一审支持王雪盘误工费是否有事实与法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审诉讼中，王雪盘提供的证据能够证明其与家人租住平顶山市××北环路办事处辖区，王雪盘未提供最近三年的平均收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审参照受诉法院所在地城镇居民人均可支配收入计算王雪盘的误工费并无不当。
关于本案争议焦点四、一审计算王雪盘残疾赔偿金和被扶养人生活费的标准是否有事实与法律依据。本案交通事故造成王雪盘十级伤残。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。一审诉讼中，王雪盘提供的证据能够证明其与其家人租住平顶山市××北环路办事处辖区，一审按照城镇居民人均可支配收入计算王雪盘的残疾赔偿金和按照城镇居民标准计算其女儿的被扶养人生活费并无不当。
关于本案争议焦点五、鉴定费应由谁承担的问题。王雪盘为确定因本起交通事故给其造成的伤害程度申请鉴定，支付的鉴定费用系王雪盘因交通事故造成的实际损失，应当由肇事车辆投保的保险限额内予以赔偿。
关于本案争议焦点六、人寿财险平顶山公司应否在商业三者险限额内承担责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条第二款规定，保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务；第十三条规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。人寿财险平顶山公司提供的商业三者险合同条款的约定，驾驶出租车无交通运输管理部门核发的许可证书，保险人不负责赔偿的约定，属于商业三者险合同条款中的免责条款。依照上述法律规定，人寿财险平顶山公司作为本案肇事车辆的保险人，有义务举证证明其就保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，但人寿财险平顶山公司在一审诉讼中提供保险单不能证明其就免责条款向投保人作了出常人能够理解的解释说明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。据此，人寿财险平顶山公司上诉称其不应当在商业三者险限额范围内承担赔偿责任的证据不足，本院不予支持。
综上，人寿财险平顶山公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3255元，由中国人寿财产保险股份有限公司平顶山市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邢智慧
审判员 樊为民
审判员 陈 克
二〇一七年十一月二十四日
书记员 岳姣姣