湖南省邵阳市大祥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第74号
原告黄仕成，男，1945年5月16日出生，汉族。
委托代理人高益民，男，1945年3月6日，汉族。
被告李捡生，男，1984年10月22日出生，汉族。
被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。住所地：邵阳市大祥区西湖路（市建设银行旁）。
负责人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人石峰，男，1982年8月6日出生。
委托代理人覃淑娟，湖南楚信律师事务所律师。
原告黄仕成与被告李捡生及被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称平安财保邵阳中心支公司）健康权纠纷一案，本院于2014年1月13日受理后，依法由审判员徐金明适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄仕成及委托代理人高益民、被告李捡生及被告平安财保邵阳中心支公司的委托代理人石峰、覃淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄仕成诉称，2013年10月10日下午1时许，原告雇请被告李捡生用挖机挖掘宅基地，在施工过程中，由于被告李捡生的过失，将宅基地地段的水泥电杆撞倒，致原告胸部、腰背部及四肢受伤。经住院治疗后，其伤情分别构成8级、10级伤残，并建议伤休120天。被告李捡生液压挖掘在被告平安财保邵阳中心支公司投保了平安工程机械设备保险，现请求依法判决二被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等经济损失共计人民币82451.6元。
被告李捡生口头辩称的意见，与被告平安财保邵阳中心支公司的答辩意见相同。
被告平安财保邵阳中心支公司口头辩称，1、该标的车投保限额为10万元的三者险，保险公司与被保险人特别约定“保单受益人为湖南融通资产管理有限公司，每次事故赔偿限额为5万元，其中，每人医疗费用绝对免赔额为1000元，保险公司愿意在保险合同约定的范围内承担法定责任；由于保险公司并非加害方，只是承担替代赔偿责任，不应承担诉讼费、鉴定费，被保人李捡生垫付的费用，保险公司不应当重复赔偿；原告的诉讼请求过高，部分不合法，具体意见以庭审质证及辩论意见为准；4、原告本人有过失，应当承担本次事故的主要责任。
经审理查明，2013年10月10日下午1时许，原告雇请被告李捡生的挖机挖掘宅基地，双方未签订书面合同。被告李捡生察看现场后即离去，并将挖机交由雇请的师傅进行挖掘作业。施工过程中，由于操作不当，挖机将宅基地地段的水泥电杆的拉线挖断，致使水泥电杆倒塌并将原告砸伤。事发后，原告在邵阳市中医医院住院治疗41天，用去医药费27849.02元、鉴定费705元。医院诊断证明，原告住院治疗期间，前半个月为二人陪护，后26天为一人陪护。被告李捡生支付原告医药费14000元，另外赔偿水泥电杆损失、维修费用3800元。2013年12月10日，邵阳市中兴司法鉴定所对原告伤情鉴定的意见是：1、T12椎体压缩性骨折，L2、3、4侧横突骨折，综合评定为捌级伤残。2、左侧第6、7、8、9、10、11肋骨折，评定为拾级伤残，并建议伤休120天。本案在审理过程中，被告平安财保邵阳中心支公司对该鉴定适用《职工工伤与职业病致残等级》的标准提出异议并申请重新鉴定。2014年4月11日，湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的鉴定意见是：原告的损伤（按道路交通事故受伤人员伤残标准）分别评定为十级、十级、十级伤残。
另查明，湖南融通资产管理有限公司为被告李捡生所有的挖机（车架号915L13WJ0043）在被告平安财保邵阳中心支公司投保限额为100000元第三者责任险；双方特别约定：“本保单附加第三者责任险，年累计赔偿限额为人民币10万元，每次事故赔偿限额为5万元，其中每人医疗费用绝对免赔额为1000元，人身伤残、死亡无免赔”。同时，另据湖南省统计局提供的2013-2014年度湖南省道路交通事故及人身损害赔偿项目计算标准，核定农村居民人均纯收入7440元，从事居民服务和商业服务业平均收入为36067元；伙食补助费省内30元／天。
以上事实，有当事人的陈述及原告提供的医院诊断书、医疗费用发票及司法鉴定意见书，被告李捡生提供的付款收据及被告平安财保邵阳中心支公司提供的保单、司法鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，本案是一起健康权纠纷。原告与被告李捡生口头商定，原告将其宅基地的土方工程发包给被告李捡生挖掘施工。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同”的规定，原告与被告李捡生之间形成了施工合同关系。被告李捡生雇用他人操作挖机进行挖掘宅基地土方工程并造成原告受伤的责任事故，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告李捡生对其雇用人员致使原告受伤的损害后果应当承担赔偿责任。对于本案的处理，双方争执的焦点有二：第一、原告与被告李捡生之间的责任认定。原告在发包宅基地的土方工程时，与被告李捡生仅仅是口头约定，双方对安全责任是否进行约定，原、被告意见不一。原告认为，双方在口头协商时，原告已向被告交待了挖掘任务及安全注意事项。施工中原告只是在工地察看挖掘进展及地面平整等情况，造成该事故发生，一是被告李捡生擅自离开工地未在现场指挥，二是其雇请的工作人员操作不当，故该事故应由被告李捡生承担全部责任。被告李捡生认为，挖掘宅基地是由原告现场负责指挥，并具体指导挖掘位置及地表平面等施工情况，两被告均认为原告应当承担本次事故的主要责任。由于原告与被告李捡生只是口头约定，且双方对安全责任的说法不一致。本院认为，被告李捡生雇请工作人员操作不当，是造成该事故发生的主要原因，应负本案的主要责任；原告在现场指导挖掘作业，应负本案的次要责任。第二、本案应采用何种标准确定原告伤残等级。原告提供了邵阳市中兴司法鉴定所于2013年12月10日以《职工工伤与职业病致残等级》的标准对其伤情所作出的鉴定意见书，被评定为捌级伤残、拾级伤残。本案审理过程中，被告平安财保邵阳中心支公司对该鉴定意见适用的伤残鉴定标准提出异议并申请重新鉴定，2014年4月11日，湘雅二医院司法鉴定中心按照《道路交通事故受伤人员伤残标准》作出的司法鉴定意见书：原告的损伤分别评定为十级、十级、十级伤残。对此，原告提出该责任事故并非道路交通责任事故，认为本案应当参照《职工工伤与职业病致残等级》的标准评定原告伤残等级；被告平安财保邵阳中心支公司则认为，湖南融通资产管理有限公司为被告李捡生所有的挖机投保限额为100000元的第三者责任险，该事故应以挖掘投保的性质，并适用《道路交通事故受伤人员伤残标准》而确定原告伤残等级。本院认为，凡是道路交通责任事故纠纷，则适用《道路交通事故受伤人员伤残标准》确定受害人的伤残等级，其他安全责任事故可以参照《职工工伤与职业病致残等级》的标准确定其伤残程度，故被告平安财保邵阳中心支公司所主张的理由不足，不予采纳。原告的伤残程度应当以邵阳市中兴司法鉴定所作出的司法鉴定意见为准，即被评定为捌级伤残、拾级伤残。对于原告的经济损失，应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照湖南省2013—2014年道路交通事故人身损害赔偿项目的标准计算：1、住院医药费27849.02元；2、误工费3327.33元（农村居民人均纯收入7440元／年÷12月÷30天×161天）；3、原告提供了其儿子黄明亮的工资表，但未提供其工资实际损失的相关证据，护理费应为5610.42元（36067元／年÷12月÷30天×56天）；4、住院伙食补助1230元（41天×30元）；5、营养费615元（30元×41天）；6、交通费酌情支持500元；7、伤残赔偿金27676.8元（7440元／年×12年×31%）；8、精神抚慰金10000元；9、鉴定费用705元。以上1-9项，原告共计经济损失为77558.57元。按照主次责任，原告应自负20%的责任计人民币15511.71元；被告李捡生承担80%的赔偿责任应负62046.86元，原已支付原告医药费14000元，尚应赔偿原告48046.86元。被告平安财保邵阳中心支公司应在第三者责任险限额内对被告李捡生尚应赔偿原告经济损失的部分承担赔偿责任。对于被告李捡生原已支付原告医疗等费用的多出部分，可通过其他途径与保险公司协商处理。同时，被告李捡生原已支付原告3800元电线杆维修及损失赔偿费用，与本案无关。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第二百六十九条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条及《中华人民共和国保险法》第十条之规定，判决如下：
一、在本判决生效后10日内，被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告黄仕成经济损失48046.86元；
二、驳回原告黄仕成的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半收取案件受理费701元，由被告李捡生负担（此款原告已垫付，被告李捡生在本判决生效后10日内付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
（本页无正文）
审判员 徐金明
二〇一四年五月十三日
书记员 马 莹
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。
投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。
保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。