福建省泉州市丰泽区人民法院民 事 判 决 书（2015）丰民初字第7220号原告：万红春，男，1984年1月5日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。被告：泉州市三金机电设备有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海大街东海湾雅园临街商铺第3栋第29/30/31/32号，组织机构代码69660792-6。法定代表人：曾升贵，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑永桂，福建刺桐律师事务所律师。委托诉讼代理人：王坤，福建刺桐律师事务所律师。原告万红春与被告泉州市三金机电设备有限公司（以下简称“三金公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月16日立案受理后，依法由代理审判员高声远适用简易程序于2016年1月22日、2016年10月13日、2016年10月20日公开开庭进行审理。原告万红春、被告三金公司的委托诉讼代理人郑永桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万红春向本院提起诉讼请求：1.三金公司支付工资38009元及百分之五十的经济补偿金19004.5元，合计57013.5元；2.请求三金公司支付违法解除劳动关系的赔偿金15000元；3.三金公司支付2015年4月至2015年10月未签劳动合同的双倍工资差额35000元。本案在审理过程中，万红春变更第1项诉讼请求，请求三金公司支付拖欠工资47336.22元（拖欠9月份工资5000元、10月份工资3870元、抽成4903元，61天双休日未休假的双倍工资28045.98元、8天法定节假日未休假的三倍工资5517.24元）及经济补偿金47336.22元。事实和理由：万红春自2015年3月起到三金公司工作，被聘任为门店店长，口头约定每月工资为5000元保底加抽成。2015年10月，三金公司要求万红春在降职降薪通知书扫描打印件上签字，否则便将其辞退。因不同意三金公司的降职降薪条件，其于2015年10月27日收到公司的辞退书被迫离开了公司。在三金公司工作期间，三金公司未能及时足额支付工资，拖欠工资、加班工资高达47336.22元。三金公司一直未与万红春签订过劳动合同，且未给万红春办理社会保险。三金公司的行为已严重违反了劳动合同法及相关法律规定，三金公司应支付所有拖欠的工资47336.22元及因拖欠工资产生的经济补偿金，支付没签劳动合同期间的双倍工资和缴纳社会保险费用，并支付违法解除劳动合同的赔偿金。万红春在2015年11月3日向泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会作出了泉丰劳仲案（2015）465号仲裁裁决书。泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会在没有认真调查、核实事实证据的情况下，以证据不足驳回万红春的所有仲裁请求，万红春有充分的证据证明双方之间存在事实劳动关系，该裁决是严重错误的，请求法院判如所请。三金公司辩称，1、双方之间不存在劳动关系。三金公司的员工与公司之间均有签订劳动合同，万红春如果是公司员工，不可能没有劳动合同。2、万红春无权请求三金公司支付工资47336.22元、经济补偿金47336.22元、赔偿金15000元、双倍工资差额3.5万元。双方之间不存在劳动关系，当然无需向万红春支付工资和经济补偿金。即使双方存在劳动关系，万红春并未提供支付其工资、经济补偿金19004.5元的计算标准。根据劳动合同法的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。根据万红春自己提供的所谓“辞退书”，可以证明是因为严重违反用人单位的规章制度才被开除，故用人单位无需支付经济补偿金、赔偿金。万红春所提供的“辞退书”上加盖的公章并非三金公司的印章，万红春私刻公司印章，三金公司保留追究其责任的权利。综上，双方之间不存在劳动关系，万红春起诉三金公司没有任何事实、法律根据，请求法庭依法驳回万红春的起诉。本院在审理过程中，万红春向本院提供仲裁裁决书、辞退书、降职降薪通知书打印件、泉州市三金机电设备有限公司（发票）、泉州市三金机电设备有限公司六月份销售一部销售明细、2015年9月份工资表、三金机电员工通讯录、DCC历史流水欲证实其各自主张。本院认定事实如下：2015年3月17日，万红春入职三金公司。2015年10月9日，三金公司向万红春发出降职降薪通知书，告知因其每月销售业绩无法完成最低标准，不再适合担任销售管理岗位，现给予降薪降职处理，岗位变更为销售员，薪资调整为每月3500元，待其每月业绩达到规定标准再调整回原来岗位及薪资标准。因万红春不同意降职降薪，三金公司于2015年10月27日向万红春发出辞退书，将其辞退，并告知其工资结算到2015年10月27日。此后，万红春向泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求三金公司支付拖欠的工资38009元及经济补偿金19004.5元、赔偿金15000元及双倍工资差额35000元。泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会以万红春拒不提供证据原件配合鉴定，无法认定双方存在劳动关系为由，驳回万红春的全部申请。万红春对该裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，万红春的工资组成为基本工资4000元、抽成（抽成保底1000元），当月通过银行转账发放上个月的基本工资。三金公司实际发放万红春2015年3月至2015年8月的基本工资。本院认为，虽然万红春与三金公司之间未签订书面劳动合同，但根据万红春提供的辞退书、考勤表及工资表，可以证明双方之间存在事实劳动关系。三金公司主张辞退书上加盖的公章并非三金公司的公章，且2015年9月份工资表上“曾升贵”的签字并非公司法定代表人曾升贵的签字，并向本院申请鉴定。但在鉴定过程中，三金公司的法定代表人所提供的鉴定样本为非正常书写样本，经本院通知后，曾升贵未配合鉴定机构采集样本，三金公司亦未能提供其公司的印章样本，三金公司应承担举证不利的后果。三金公司辩解双方之间不存在劳动关系，本院对此不予认可。关于万红春在职期间的工资认定。根据万红春的工资发放记录，万红春每月领取的工资基本均为4000元，万红春陈述少数月份工资不足4000元的原因系三金公司无端克扣，结合2015年9月份工资表载明的基本工资4000元，本院认定万红春在职期间的基本工资为4000元。三金公司法定代表人曾升贵在2015年9月份工资表上对万红春未发放的工资进行结算时载明：“补5月份抽成1450、补6月份抽成1453、补7月份抽成1000、补8月份抽成1000、补9月份抽成1000，计5903”。该记载事项与万红春陈述其月工资为基本工资4000元及抽成，抽成保底1000元的说法相吻合，故本院认定万红春的月固定工资为5000元。关于三金公司拖欠万红春工资、抽成的认定。万红春于2016年10月27日从三金公司离职，三金公司实际发放万红春工资至2016年8月份，尚欠万红春2016年9月工资5000元、10月工资4354元（5000元÷31天*27天），鉴于万红春对10月份工资仅主张3870元，本院对此予以照准。三金公司应支付万红春2016年9月工资5000元、2016年10月工资3870元。三金公司法定代表人曾升贵在2015年9月份工资表上载明应补发5月份至8月份抽成4903元，三金公司未提供证据证明已补发上述抽成，故三金公司应支付万红春2016年5月至8月份的抽成4903元。综上，三金公司应支付万红春工资8870元、抽成4903元，合计13773元。关于加班工资的认定。万红春每月固定工资为5000元，按月计薪天数21.75天计算，万红春的日工资应为230元。根据万红春提供的2015年3月至9月考勤表，万红春自2015年3月17日入职三金公司后从未休息。虽然万红春未能提供2015年10月份的考勤表，但根据以往的考勤记录，可以认定万红春在三金公司存在加班的事实，且考勤表作为用人单位应当掌握的证据，三金公司未向本院提交，应当承担不利后果。万红春主张10月份国庆节3天的法定假期均在加班，本院对此予以采信。因此，万红春自2015年3月17日入职起应休未休的休息日天数为56天（3月份4天、4月份8天、5月份10天、6月份8天、7月份8天、8月份10天、9月份8天），应休未休的法定节假日天数为8天（清明节1天、劳动节1天、端午节1天、抗战胜利纪念日1天、中秋节1天、国庆节3天）。万红春在休息日的加班工资为29120元（260元*200%*56天），在法定节假日的加班工资为6240元（260元*300%*8天），故三金公司应支付万红春的加班工资为35360元（29120元+6240元）。综上，三金公司应支付万红春的工资8870元、抽成4903元、加班工资35360元，合计49133元。万红春仅请求三金公司支付工资、抽成、加班工资合计47336.22元，本院在47336.22元的范围内予以支持。关于经济补偿金、经济赔偿金的认定。本案中，因万红春的销售业绩无法完成三金公司要求的最低标准，三金公司对万红春作出降职降薪的决定，万红春不同意降职降薪，三金公司遂辞退万红春。本院认为，万红春作为销售一部的负责人，其工资组成部分中已包含保底抽成，可见三金公司必然对万红春的保底销售任务作出规定，结合万红春提供的降职降薪通知书及万红春的陈述，万红春的销售业绩并不理想，无法完成三金公司的销售任务。三金公司作为用人单位，有权根据公司业务发展需要及员工的工作能力合理调整员工工作岗位及薪资水平，员工在无正当理由的情况下应服从公司的管理。万红春无法完成三金公司的销售任务，拒不接受三金公司调岗、调薪安排，三金公司有权解除劳动合同，但仍需支付经济补偿金。万红春入职三金公司已满6个月、未满1年，月工资5000元，三金公司应支付万红春经济补偿金5000元，但三金公司无需支付万红春赔偿金。关于未签订书面劳动合同的双倍工资。万红春自2015年3月17日入职三金公司，三金公司应于2015年4月17日起与万红春签订书面劳动合同。因三金公司未与万红春签订书面劳动合同，三金公司应支付万红春自2015年4月17日起至离职之日（2015年10月27日）共6个月零11天的双倍工资31850元（5000元*6.37个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十六条第三项、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、泉州市三金机电设备有限公司应于本判决生效十日内支付万红春工资、抽成、加班工资共计47336.22元；二、泉州市三金机电设备有限公司应于本判决生效十日内支付万红春经济补偿赔偿金5000元；三、泉州市三金机电设备有限公司应于本判决生效十日内支付万红春未签订劳动合同的双倍工资差额31850元；四、驳回万红春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由万红春负担1元，由三金机电设备有限公司负担4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。代理审判员  高声远二〇一六年十二月二十六日书 记 员  林福达附本案适用的主要法律条文：第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，用人单位承担不利后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。