新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第171号
上诉人（原审原告）：肖全喜，男，1969年12月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
委托代理人：郭玉涛，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：绿城物业服务集团有限公司新疆分公司。住所地：乌鲁木齐市。
负责人：贺培尔，绿城物业服务集团有限公司新疆分公司总经理。
委托代理人：徐周刚，新疆恒瑞律师事务所律师。
上诉人肖全喜因与上诉人绿城物业服务集团有限公司新疆分公司（下称绿城公司）劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2014）水民一初字第1015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月20日公开开庭进行了审理。上诉人肖全喜及其委托代理人郭玉涛，上诉人绿城公司的委托代理人徐周刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2011年9月16日肖全喜与绿城物业公司签订劳动合同，合同期限为2011年9月16日至2012年9月15日，2012年9月16日双方续签劳动合同，合同期限至2014年9月15日。肖全喜在绿城公司从事保安工作。肖全喜因工资、社会保险等争议于2013年8月19日向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（下称水区仲裁委）申请仲裁，该委于2013年10月14日作出（2013）水劳仲裁字第216号仲裁裁决。肖全喜对该仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。原审法院以（2013）水民一初字第992号案件立案后，于2013年12月3日公开开庭审理，在该案庭审中，绿城公司当庭向肖全喜送达解除劳动关系通知并作为证据在法庭出示。2013年12月10日，原审法院作出（2013）水民一初字第992号民事判决，该判决肖全喜、绿城公司均未提起上诉。
另查明，在（2013）水民一初字第992号民事判决中查明，根据绿城公司提供的2012年1月、2012年3月、2012年5月至2013年1月共11个月的工资表显示，肖全喜11个月的月平均工资为2074.55元。
同时查明，2014年11月11日，肖全喜向水区仲裁委申请仲裁，要求：1、裁决绿城公司出具解除劳动关系证明书；2、裁决绿城公司补缴2013年10月至2014年9月期间社会保险费及利息；3、裁决绿城公司支付2013年10月至2014年9月期间工资24900元；4、裁决绿城公司支付拖欠工资经济补偿金6225元；5、裁决绿城公司支付带薪休假工资4770元；6、裁决绿城公司支付解除劳动关系经济补偿金10375元；7、裁决绿城公司支付法定节假日加班工资572元。该委于当日作出乌水劳人仲不字（2014）86号不予受理通知书，以“本案2013年10月已审理完毕，依据一事不再审”为由不予受理。肖全喜不服，遂向法院提起诉讼。
原审法院认为，自2011年9月16日绿城公司与肖全喜签订劳动合同时起，双方建立劳动关系。2013年12月3日，在（2013）水民一初字第992号案件案庭审中，绿城公司当庭向肖全喜送达了解除劳动关系通知并作为证据在法庭出示，此时肖全喜对绿城公司要求与其解除劳动关系是明知的，此后肖全喜也未向绿城公司提供劳动，原审法院确认双方之间的劳动关系于2013年12月3日解除。绿城公司应当向肖全喜出具解除或终止劳动关系证明书。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。肖全喜、绿城公司劳动关系存续期间，绿城公司应当为肖全喜缴纳社会保险费。肖全喜、绿城公司劳动关系自2013年12月3日解除，按照社会保险缴费政策，对肖全喜要求绿城公司补缴自2013年10月至2014年9月期间的社会保险费并承担利息的诉讼请求，原审法院仅支持由绿城公司为肖全喜补缴2013年10月至2013年11月期间应当由企业承担的养老及失业保险费，并由绿城公司承担此期间的利息。
《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。绿城公司未支付肖全喜2013年10月至2013年12月3日的工资，应当向其支付。肖全喜月平均工资为2074.55元，2013年12月3日前有2个工作日，故绿城公司应当向肖全喜支付工资4339.86元（2074.55元／月×2个月＋2074.55元／月÷21.75天×2天）。对肖全喜要求绿城公司支付2013年10月至2014年9月期间24900元的诉讼请求中合理部分，予以支持。
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，肖全喜提交新疆鸿远投资有限公司安保及后勤人员10月费用明细表，用以证明其2013年10月法定节假日加班3天，绿城公司对该证据不予认可。因该证据为复印件，肖全喜也未提供其他证据予以印证，故对该证据的效力不予采信。对于肖全喜要求绿城公司支付法定节假日加班工资572元的诉讼请求，因肖全喜未提交有效证据予以证实，不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假为5天，对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。肖全喜在绿城公司工作期间，未享受带薪年休假，绿城公司应当支付肖全喜带薪年休假工资。肖全喜、绿城公司劳动关系存续期间，肖全喜累计工作满1年后可以享受带薪年休假，2012年9月16日至2013年9月15日期间可享受带薪年休假5天，2013年9月16日至2013年12月3日期间经折算可享受带薪年休假1天。绿城公司在庭审中未提交证据证明肖全喜已享受了年休假，应当支付肖全喜年休假工资1716.87元（2074.55元／月÷21.75天×6天×300%）。对肖全喜要求绿城公司支付带薪休假工资2862元的诉讼请求中合理部分，予以支持。
《中华人民共和国劳动法合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，肖全喜在绿城公司工作期间，绿城公司有漏缴社保、拖欠工资的情形，现双方之间的劳动关系已解除，绿城公司应当支付肖全喜解除劳动关系经济补偿金5186.38元（2074.55元／月×2.5个月）。对肖全喜要求绿城公司支付经济补偿金6225元的诉讼请求中合理部分，予以支持。
肖全喜、绿城公司劳动关系存续期间，绿城公司存在漏缴社保、拖欠工资的事由，原审法院已经按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定确认由绿城公司向肖全喜支付经济补偿金，在此情况下，肖全喜不应再要求绿城公司支付拖欠工资经济补偿金。故对肖全喜要求绿城公司支付拖欠工资经济补偿金6225元的诉讼请求，不予支持。
原审法院判决：一、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司向肖全喜出具解除或终止劳动关系证明书；二、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为肖全喜补缴2013年10月至2013年11月期间应当由单位承担的养老、失业保险费，并由绿城物业服务集团有限公司新疆分公司承担此期间的利息；三、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司支付肖全喜2013年10月至2013年12月3日期间工资4339.86元（2074.55元／月×2个月＋2074.55元／月÷21.75天×2天）；四、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司支付肖全喜年休假工资1716.87元（2074.55元／月÷21.75天×6天×300%）；五、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司支付肖全喜解除劳动关系经济补偿金5186.38元（2074.55元／月×2.5个月）；六、驳回肖全喜要求绿城物业服务集团有限公司新疆分公司支付法定节假日加班工资572元的诉讼请求；七、驳回肖全喜要求绿城物业服务集团有限公司新疆分公司支付拖欠工资经济补偿金6225元的诉讼请求。
上诉人肖全喜上诉称，2010年我到绿城公司工作，双方劳动合同至2014年9月届满，原审法院认定双方劳动关系于2013年12月3日终止无事实及法律依据，由此导致我主张的工资、社保、年休假工资、经济补偿金均有误。另我提交的证据可以证实我存在加班的事实，原审法院未予支持我的法定节假日加班工资欠妥。绿城公司存在拖欠工资情形，应当支付我拖欠工资的经济补偿金。请求二审法院查明，依法改判。
上诉人绿城公司答辩并上诉称，我公司与肖全喜劳动合同于2013年12月3日解除，我公司向肖全喜送达解除劳动关系证明书，肖全喜拒收，我公司不应再给其出具解除劳动关系证明书，肖全喜主张双方劳动合同于劳动合同到期终止没有依据。肖全喜在工公司工作2013年11月13日，我公司不应支付其2013年12月1日至2日的工资，其应享受年休假工资只有5天，原审法院认定6天依据不足。请求二审法院驳回肖全喜的上诉请求，依法支持我公司上诉请求。
上诉人肖全喜答辩称，绿城公司称双方劳动关系于2013年12月3日解除无事实依据，是绿城公司的单方行为，没有履行法定程序，也未依法送达。我2010年9月即进入绿城公司工作，我主张的年休假工资是从2011年9月开始，完全符合法律规定，绿城公司主张我的年休假工资5天不符合法律规定，请求二审法院依法驳回绿城公司的上诉请求。
经本院审理查明事实与原审法院认定事实相一致。（2013）水民一初字第992号民事判决认定绿城公司与肖全喜于2011年9月16日建立劳动关系，该判决已生效。
上述事实，有（2013）水民一初字第992号民事判决、乌水劳人仲不字（2014）86号不予受理通知书、仲裁申请书、当事人陈述及庭审笔录在卷为证。
本院认为，（一）肖全喜与绿城公司的劳动关系存续时间。（2013）水民一初字第992号民事判决已经生效，该判决确认双方劳动关系于2011年9月16日建立，故张永国主张双方劳动关系的于2010年建立的理由不能成立，本院不予采信。2013年12月3日，在（2013）水民一初字第992号案件庭审中，绿城公司当庭向肖全喜送达了解除劳动关系通知，肖全喜虽未签收，但其对绿城公司要求与其解除劳动关系是明知的，且此后肖全喜亦未向绿城公司提供劳动，原审法院确认双方于2013年12月3日解除劳动关系并无不妥，本院予以维持。（二）肖全喜2013年10月1日至10月3日加班费。肖全喜为此提交新疆鸿远投资有限公司安保及后勤人员10月费用明细表和（2014）水民二初字第148号民事判决书不足以证实其主张，本院不予支持。（三）关于拖欠工资经济补偿金。因绿城公司与肖全喜劳动关系存续期间，绿城公司存在拖欠肖全喜工资及漏缴社保的情形，双方劳动关系解除后，绿城公司应当依法支付肖全喜解除劳动关系经济补偿金，肖全喜再要求绿城公司支付拖欠工资的经济补偿金无法律依据，本院不予支持。（四）关于肖全喜未休年休假工资。肖全喜自2011年9月与绿城公司建立劳动关系，自2012年9月起其可享受带薪年休假，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，肖全喜共可享受带薪年休假6天，原审法院对此认定正确，本院予以维持。绿城公司上诉主张肖全喜只可享受5天带薪年休假无事实依据，本院不予采信。（五）绿城公司与肖全喜在劳动关系存续期间，绿城公司未支付肖全喜2013年10月至12月3日期间的工资，绿城公司理应予以支付。绿城公司提出不支付肖全喜2013年12月1日至2日的工资的主张不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（肖全喜、绿城物业服务集团有限公司新疆分公司各预交10元），由绿城物业服务集团有限公司新疆分公司负担，肖全喜所交10元由本院退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 王晴
代理审判员 谢鹏
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 周芳