福建省南靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）靖刑初字第73号
公诉机关福建省南靖县人民检察院。
被告人阮某，男，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2011年7月22日被取保候审，2012年7月21日被解除取保候审。2013年8月28日再次被取保候审，现在家。
被告人林某甲，男，汉族，初中文化，农民。曾因经营赌博机于2011年8月23日被治安行政罚款人民币500元。因本案涉嫌犯开设赌场罪，于2012年5月10日被取保候审，2013年5月10日被解除取保候审，2014年1月10日被监视居住，同年5月15日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
辩护人王全辉，福建鹭靖律师事务所律师。
被告人游某，男，汉族，高中文化，务工。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年5月11日被取保候审，2013年5月10日被解除取保候审，2014年1月10日被监视居住，现在家。
福建省南靖县人民检察院以靖检公刑诉（2014）38号起诉书指控被告人阮某、林某甲、游某犯开设赌场罪，于2014年3月21日向本院提起公诉。本院于同日受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南靖县人民检察院指派代理检察员胡妮君出庭支持公诉，被告人阮某、被告人林某甲及其辩护人王全辉、被告人游某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省南靖县人民检察院指控，2011年1月24日至2011年4月29日间，被告人阮某、林某甲、游某以营利为目的，按股份合伙在南靖县和溪镇雨林路综合市场第一门市第5店面经营“南街娱乐室”游戏机店，提供具有退分、退币功能的单人型赌博机6台、多人型赌博机5台，供不特定人员赌博，从中获利。其中，被告人阮某占55%的股份，被告人林某甲占35%的股份，被告人游某占10%的股份。至被公安机关查获时，共获利人民币23785元。
案发后，被告人阮某于2011年7月21日主动到南靖县公安局治安管理大队投案后外逃，后于2013年8月27日再次到南靖县公安局治安管理大队投案。被告人林某甲被长泰县公安局取保候审期间，于2012年5月10日主动到南靖县公安局治安管理大队，交代其参与本案的犯罪事实。被告人游某于2012年5月11日主动到南靖县公安局投案。
对于上述事实，公诉机关出示、宣读了相应的证据予以证明。
公诉机关认为，被告人阮某、林某甲、游某以营利为目的，利用固定场所设置多台赌博机，供不特定人员参赌，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人阮某、游某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人林某甲被长泰公安局采取强制措施后主动到南靖县公安局交代本案犯罪事实，不是投案，但归案后尚能如实交代自己的犯罪事实，当庭表示自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人阮某归案后能积极缴交违法所得，可以酌情从轻处罚。
被告人阮某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚并适用缓刑。
被告人林某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人王全辉提出：1、被告人林某甲在共同犯罪中作用比被告人阮某小。2、被告人林某甲具有自首情节。3、被告人林某甲已预缴罚金。4、被告人林某甲因开设赌场被宣告缓刑的考验期已满，考验期间没有违法犯罪行为，原判刑罚实际已执行完毕。本案是在判决之前发现，而不是缓刑考验期间发现，故不符合刑法第七十七条规定的撤销缓刑条件。建议对被告人林某甲从轻处罚并适用缓刑。
被告人游某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2011年1月24日至2011年4月29日间，在被告人林某甲提议下，被告人阮某、林某甲、游某预谋合伙经营赌博机营利后，由被告人阮某向谢某租赁南靖县和溪镇雨林路综合市场第一门市第5店面，开设“南街娱乐室”游戏机店，在该店中提供具有退分、退币功能的单人型赌博机6台、多人型赌博机5台，供不特定人员赌博。被告人阮某占该店55%的股份，被告人林某甲占35%的股份，被告人游某占10%的股份。该店赌博机由被告人林某甲负责购买。经营期间，被告人阮某负责全面管理，负责管账并雇佣林某乙、黄某到该店帮工。被告人林某甲负责该店日常看管。被告人游某多次到店协助看管。三被告人按股份分赃。2011年4月29日，“南街娱乐室”游戏机店被南靖县公安局查获，现场涉案的赌博机11台被当场扣押。至被公安机关查获时，被告人阮某、林某甲、游某经营赌博机共获利人民币23785元。
另查明，2011年5月3日，被告人阮某因涉嫌犯开设赌场罪被南靖县公安局立案侦查。被告人阮某于案发后外逃，后于2011年7月21日主动到南靖县公安局投案，如实供述自己的犯罪事实。当天，被告人阮某被南靖县公安局取保候审。2012年5月17日，被告人阮某向南靖县公安局缴交违法所得人民币23785元。2012年7月21日，被告人阮某被解除取保候审。2012年10月18日，被告人阮某被南靖县公安局上网通缉。2013年8月27日，被告人阮某再次到南靖县公安局投案。2011年11月22日，被告人林某甲因于2011年6月在长泰县经营赌博机涉嫌犯赌博罪，被长泰县公安局刑事拘留。同年12月7日，因涉嫌犯开设赌场罪，被长泰县公安局取保候审。后于2012年5月10日，主动到南靖县公安局，交代其在本案中帮助被告人阮某购买赌博机、管理“南街娱乐室”游戏机店的情况，但否认其有参股经营赌博机的犯罪事实。当天，被告人林某甲因本案涉嫌犯开设赌场罪，被南靖县公安局取保候审。2012年7月6日，经福建省长泰县人民检察院决定，被告人林某甲再次被取保候审。2012年8月15日，福建省长泰县人民法院以被告人林某甲犯开设赌场罪对其判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期自2012年8月28日至2014年2月27日止）。2014年1月10日，被告人林某甲在南靖县公安局对其第四次讯问时才开始承认其有参股经营赌博机的犯罪事实。被告人游某于2012年5月11日主动到南靖县公安局投案，交代其在本案中帮助被告人阮某管理“南街娱乐室”游戏机店的情况，但否认其有参股经营赌博机的犯罪事实。直至2014年1月9日南靖县公安局对其第四次讯问时才开始承认其有参股经营赌博机的犯罪事实。
在本案审理期间，被告人阮某、林某甲、游某分别向本院预交案件相关款项人民币15000元、10000元、3000元。南靖县司法局出具调查评估意见书认为被告人阮某、游某符合社区矫正条件。平和县社区矫正试行工作领导小组办公室复函说明，因被告人林某甲没有配合工作，致使社会调查评估无法完成。
上述事实，被告人阮某、林某甲、游某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某乙、黄某、吕某、谢某、阮某乙的证言、南靖县公安局现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录、检查笔录、提取笔录及照片、南靖县公安局治安管理大队出具的认定书、扣押物品清单、记录单、追缴物品清单及收据、娱乐经营许可证、个体工商户营业执照、户籍证明、投案证明书、到案经过说明、在逃人员登记／撤销表、福建省长泰县人民法院（2012）泰刑初字第148号刑事判决书及其庭审笔录、执行通知书、本院代保管标的款专用票据、社会调查评估意见书、平和县社区矫正试行工作领导小组办公室复函、平和县公安局有无刑事处罚记录证明书、被告人阮某、林某甲、游某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人阮某、林某甲、游某以营利为目的合伙经营游戏机店，利用固定场所设置5台多人机型和6台单人机型的赌博机，供不特定人员参赌，其行为已构成开设赌场罪，依法应予追究刑事责任。被告人阮某、林某甲、游某在共同犯罪中，分工合作，配合默契，均起主要作用，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。但被告人阮某负责全面管理，占55%股份，作用较大；被告人林某甲先提起犯意，负责购买赌博机，负责该店日常看管，占35%股份，作用稍次于被告人阮某；被告人游某较少参与管理，占10%股份，作用相对较小，本院在量刑时根据被告人在共同犯罪中作用大小予以适当区分。被告人阮某、游某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人林某甲被采取强制措施后，主动供述司法机关已经掌握的本案部分犯罪事实，与司法机关已判决确定的罪行属同种罪行，其行为不符合自首的法定条件，故其辩护人王全辉提出其具有自首情节的辩护意见于法无据，不予采纳。但被告人林某甲归案后尚能如实交代自己的犯罪事实，并当庭表示自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人阮某归案后能积极缴交违法所得及案件相关款项，被告人林某甲、游某归案后能积极缴交案件相关款项，均可以酌情从轻处罚。被告人阮某、游某系初犯，犯罪情节较轻，具有悔罪表现，符合社区矫正条件，宣告缓刑对所在社区没有不良影响，本院依法予以适用缓刑，实行社区矫正。被告人林某甲曾因经营赌博机被治安行政处罚，之后又开设赌场犯罪，主观恶性较深。其在公安机关对其讯问调查初期，未能彻底交代犯罪事实，避重就轻，悔罪不真诚。其居住地社区矫正试行工作领导小组办公室认为因其没有配合工作，致使社会调查评估无法完成，故被告人林某甲不符合适用缓刑的条件。辩护人提出对其适用缓刑的意见不当，不予采纳。根据被告人阮某、林某甲、游某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第七十六条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人阮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清）。
二、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2014年11月14日止。罚金已缴清）。
三、被告人游某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清）。
四、供犯罪所用的5台多人机型和6台单人机型的赌博机，予以没收，由暂扣单位南靖县公安局依法予以销毁。追缴被告人阮某、林某甲、游某违法所得人民币23785元，由暂扣单位南靖县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王锡福
审 判 员 韩佳福
人民陪审员 王海燕
二〇一四年五月十五日
书 记 员 肖春妮
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。