福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终3148号上诉人（原审原告）：王永桥，男，1972年1月22日出生，汉族，住福州市鼓楼区。被上诉人（原审被告）：福州振协管道有限公司，住所地福州市仓山区仓山科技园高仕路6号丰泉环保楼四层工业厂房。法定代表人：郑振礼，总经理。委托诉讼代理人：陈捷渊，福建大佳律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：郭锋锋，福建大佳律师事务所实习律师。上诉人王永桥因与上诉人福州振协管道有限公司（以下简称“振协管道公司”）劳动争议纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初5027号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王永桥上诉请求:1.依法撤销一审判决；2.振协管道公司补发王永桥2015年9月3日（抗战胜利纪念日）、2015年9月27日（中秋节）、2015年10月1日-3日（国庆节）、2016年1月1日（元旦节）共6天少发的工资1876元（王永桥每月基本工资为8000元,每月应上班21.75天，每天基本工资应为367.82元。但振协管道公司每月按26天上班计算工资（法定假日上班肯定低于26天），国家法定假日当天如果休息，就不计算为上班天数，当天不发工资，只按每天55元工资标准发给王永桥，还低于福州市最低工资标准，6天少发1876元）（国家法定假日当天不应该扣工资，不是要求多发工资，振协管道公司每月按26天、每天工作8小时工作标准计算工资严重违反国家法律规定）；3.振协管道公司补发2015年9月1日-2016年2月5日少发的工资12000元（王永桥月基本工资为8000元，振协管道公司经理级岗位待遇为月薪8000元,2015年9月1日-2016年2月5日,振协管道公司按每月6000元工资标准发给王永桥,且每月按26天、每天工作8小时上班计算工资，每月少发2000元,合计少发12000元）；4.振协管道公司支付王永桥一个月经济补偿金8000元（王永桥自2015年8月24日入职,2016年2月5日被公司裁员,合计工作6个月,振协管道公司应发给王永桥1个月经济补偿金）；5.振协管道公司支付王永桥一个月代通知金8000元（公司裁员,没有提前一个月通知王永桥）；6.振协管道公司支付王永桥两个月经济补偿金合计16000元（公司违法裁员,没有提前通知，有经工会或员工大会同意，在本人刚离职后又在招聘新的人事行政部经理，且没有通知王永桥重新回公司工作，应双倍发给王永桥经济补偿金）；7.振协管道公司支付王永桥2015年8月24日-2016年2月5日六个月工资合计48000元（王永桥自2015年8月24日入职,振协管道公司一直不与王永桥签订劳动合同,应双倍支付2015年8月24日-2016年2月5日六个月工资合计48000元）；8.振协管道公司为王永桥补交2015年9月-2015年11月三个月的社会保险（王永桥2015年8月24日入职,但振协管道公司直到2015年12月才为王永桥缴纳社会保险,理应为王永桥补交2015年9月-2015年11月三个月的社会保险）。事实与理由：一、原裁决认定事实不清。1、王永桥名义上是人事行政部经理，但具体工作只负责公司行政管理，不负责人事管理工作，具体人事工作由总经理亲自负责，振协管道公司陷害王永桥负责人事工作，但并没有提供证据证明，王永桥在离职时的离职移交清单上也可以证明没有移交过人事工作。2、证人江某是振协管道公司的人事专员，在总经理直接领导下负责人事工作，名义上是王永桥的直接下属，实际其工作都是直接向总经理汇报，其负责公司劳动合同签订、劳动合同保管、社会保险办理、考勤核算、薪资核算等人事工作都是直接提交总经理审核签字。证人江某于2015年11月离职，离职时的工作移交表也未经王永桥审核签字，其证言全部是伪证假证，目的是陷害王永桥。3、振协管道公司从来就没有与王永桥协商或签订过劳动合同，王永桥也就不可能带走本人的劳动合同。4、未签订劳动合同，振协管道公司应根据法律规定发给王永桥另一倍工资。二、王永桥2015年8月24日被振协管道公司录取为人事行政部经理，具体负责行政工作，不负责人事工作，按公司经理级别岗位月薪为8000元，入职时口头约定王永桥自2015年8月24日起共试用期8天月薪为固定工资6000元，王永桥自2015年9月1日起转为正式员工固定工资为8000元，然而振协管道公司一直不与王永桥签订书面劳动合同，2016年2月5日王永桥被裁员，振协管道公司一直按试用期月薪6000元标准发给王永桥（并且按每天工作8小时、每月工作26天、每月只休息4天标准核算工资，每月少发2000元,合计少发12000元）。振协管道公司应当支付2015年9月3日（抗战胜利纪念日）、2015年9月27日（中秋节）、2015年10月1日-3日（国庆节）、2016年1月1日（元旦节）共6天少发的工资1876元。振协管道公司一直不与王永桥签订劳动合同，王永桥合计工作六个月，用人单位应按支付双倍工资。振协管道公司直到2015年12月才为王永桥缴纳社会保险，少交2015年9月-2015年11月三个月的社会保险，应当补交。2016年2月4日，振协管道公司通知王永桥被裁员，没有按劳动合同法规定提前一个月通知，也未告知裁员原因，没有经过工会和员工大会同意，也没有发放任何经济补偿等，属于违法裁员，应当双倍发放给王永桥两个月工资作为经济补偿金。振协管道公司答辩称：一、王永桥在劳动关系存续期间，存在欺诈行为，违反公司规定，且无法胜任公司的工作，王永桥在劳动期间违反劳动法，所以劳动者不能主张向振协管道公司索要补偿金等一切费用，二、王永桥利用工作便利，窃取了一些资料，完全是为了得到自己的补偿金。三、王永桥的各项主张于法无据，一审认定事实正确。王永桥向一审法院提出的诉讼请求：1.振协管道公司补发王永桥2015年9月3日（抗战胜利纪念日）、2015年9月27日（中秋节）、2015年10月1日-3日（国庆节）、2016年1月1日（元旦节）共6天少发的工资1876元（王永桥每月基本工资为8000元,国家法定假日当天,振协管道公司按每天55元的工资标准发放工资,低于福州市最低工资标准，6天少发1876元）；2.振协管道公司补发2015年9月1日-2016年2月5日的工资差额12000元（振协管道公司经理级岗位待遇为月薪8000元,王永桥月基本工资为8000元,2015年9月1日-2016年2月5日,振协管道公司按每月6000元工资标准发给王永桥,每月少发2000元,合计少发12000元）；3.振协管道公司支付王永桥一个月经济补偿金8000元（王永桥自2015年8月24日入职,2016年2月5日被公司裁员,合计工作6个月,振协管道公司应发给王永桥1个月经济补偿金）；4.振协管道公司支付王永桥一个月代通知金8000元（公司裁员,没有提前一个月通知王永桥）；5.振协管道公司支付王永桥两个月经济补偿金合计16000元（公司违法裁员,应双倍发给王永桥经济补偿金）；6.振协管道公司支付王永桥2015年8月24日-2016年2月5日六个月工资合计48000元（王永桥自2015年8月24日入职,振协管道公司一直不与王永桥签订劳动合同,应双倍支付2015年8月24日-2016年2月5日六个月工资合计48000元）；7.振协管道公司为王永桥补缴2015年9月-2015年11月三个月的社会保险（王永桥2015年8月24日入职,但振协管道公司直到2015年12月才为王永桥缴纳社会保险,理应为王永桥补交2015年9月-2015年11月三个月的社会保险）。一审法院查明：2015年8月24日，王永桥入职振协管道公司从事人事行政主管工作。振协管道公司于每月15日左右通过案外人郑兰兰的银行账户转账发放王永桥上个月工资。王永桥在法定节假日2015年9月3日、9月27日、10月1日至3日、2016年1月1日没有上班。王永桥于2016年2月5日离职。一审法院认为：本案争议焦点为：一、王永桥月均工资的数额；二、双方是否签订书面劳动合同，即振协管道公司是否应当支付王永桥未签订书面劳动合同的另一倍工资；三、振协管道公司是否应当支付王永桥法定节假日的工资差额、2015年9月1日至2016年2月5日期间的工资差额、解除劳动合同经济补偿金、违法解除劳动合同经济赔偿金、代通知金；四、振协管道公司是否应当为王永桥补缴社会保险费。关于王永桥月均工资的数额：按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。按照劳动部《工资支付暂行规定》第六条：“……用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。振协管道公司未能提供其支付工资的书面记录，应承担不利后果。王永桥提交的建设银行DCC历史流水载明其2015年8月工资1385元、9月工资6055元、10月工资5325.31元、11月工资5713元；关于2015年12月的工资金额，王永桥自认其2015年12月的工资为4766.19元，振协管道公司未提交相反证据予以推翻，且王永桥自认的工资金额与其每月的工资收入接近，予以采信。庭审中，双方均确认2016年1月至2月4日王永桥工资为6766元，王永桥自认2016年1月工资为6000元，振协管道公司未提交相反证据予以推翻，予以采信。王永桥2015年9月至2016年1月的平均工资为5571.9元。关于王永桥主张的未签订书面劳动合同的另一倍工资：振协管道公司主张在王永桥入职之初双方便签订书面劳动合同，王永桥从事的是人事行政主管工作，负责签订、保管公司员工的劳动合同，王永桥在离职时利用职务之便带走书面劳动合同，并恶意提起本案诉讼。结合证人江某证言可以认定，振协管道公司在王永桥在职期间确实履行了合同磋商义务，故对振协管道公司的主张，予以采信。王永桥主张的未签订书面劳动合同的另一倍工资的诉讼请求，不予支持。关于王永桥主张的法定节假日的工资差额：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。王永桥主张振协管道公司安排其在法定节假日工作，应就其在法定节假日工作事实的存在承担举证责任。王永桥既未举证证明加班事实的存在，亦未举证证明振协管道公司掌握加班事实存在的证据拒不提供，且其对仲裁裁决书中认定的法定节假日没有上班的事实无异议，故其关于法定节假日工资差额的诉讼请求，不予支持。关于王永桥主张的2015年9月1日至2016年2月5日期间的工资差额：王永桥主张双方约定试用期工资每月6000元，转正后工资每月8000元，并主张其在职期间振协管道公司均按试用期工资标准向其发放工资，但未提交证据佐证，不予采信，关于其主张的2015年9月1日至2016年2月5日期间的工资差额，不予支持。关于王永桥主张的解除劳动合同经济补偿金：王永桥提交的离职证明载明因公司裁员，振协管道公司解除与王永桥的劳动关系，故振协管道公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定支付经济补偿金。按照该法第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。故振协管道公司应支付王永桥解除劳动合同经济补偿金5571.9元。关于王永桥主张的违法解除劳动合同经济赔偿金：振协管道公司因经济性裁员解除与王永桥的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定。王永桥未举证证明振协管道公司存在违法解除或终止劳动关系的情形，其主张的违法解除劳动合同经济赔偿金无依据，不予支持。关于王永桥主张的代通知金：按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。本案不符合前述应当支付一个月工资的补偿金（代通知金）的情形，故关于王永桥主张的代通知金，不予支持。关于社会保险费：按照《中华人民共和国保险法》第六十三条的规定，社会保险费当由社会保险费征收机构依法征收，故王永桥请求振协管道公司为其补缴社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院的受理范围，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、福州振协管道有限公司于本判决生效之日起十日内支付王永桥解除劳动合同经济补偿金5571.9元；二、驳回王永桥其他的诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福州振协管道有限公司负担。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，应承担举证不能的法律后果。根据王永桥提供的银行流水显示，振协管道公司已向其发放2015年9月至2016年2月4日的工资，王永桥主张振协公司未发放2015年9月3日、9月27日、10月1日至3日、2016年1月1日的工资依据不足，且王永桥亦未提供证据证明其于上述法定节假日加班，故原审法院对其要求补发上述法定节假日工资的诉请不予支持正确。王永桥主张其月基本工资为8000元，但并未提供证据予以证明，而根据王永桥提供的银行流水，振协管道公司通过郑兰兰向王永桥发放每个月的工资，原审法院根据该工资发放记录，认定王永桥的月平均工资为5571.9元并无不当，予以维持，王永桥主张2015年9月1日至2016年2月5日的工资差额依据不足，不予采信。对于未签订劳动合同的双倍工资问题，王永桥主张振协管道公司未与其签订书面劳动合同，但王永桥系人事行政部经理，主管公司的人事行政工作，原审法院根据这一事实，结合证人江某的证言，不予支持王永桥提出的未签订书面劳动合同双倍工资的主张亦无不当。对于王永桥主张的违法解除劳动合同赔偿金、一个月代通知金、经济性裁员的经济补偿金问题，本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的发放一个月代通知金的情形，原审法院不予支持王永桥提出的一个月代通知金的诉请正确。王永桥自行填写的《应聘申请表》所显示的就业经历与其曾就业的公司的设立时间存在明显的矛盾，亦与其在福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会的鼓劳仲案字[2014]186号案件及福州市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第1351号案件中的陈述存在冲突之处，而王永桥在该《应聘申请表》中对“请如实填写本表相关内容，如有隐瞒或欺骗，公司将予以辞退并保留进一步追究相关责任的权利”这一约定予以签字确认，王永桥在应聘过程中的行为违反了振协管道公司的规章制度，故王永桥主张振协管道公司违法解除劳动合同依据不足。但振协管道公司主张王永桥“入职时提供虚假个人信息材料等手续，严重违反公司入职条件及公司相关规定”的同时，却又为王永桥出具其“工作期间表现良好”，并因“公司裁员，已于2016年2月4日办理好工作交接手续，自2016年2月5日正式离职”的《离职证明》，明显违反诚实信用原则，原审法院根据本案现有证据，综合上述情形，判令振协管道公司支付解除劳动合同经济补偿金虽有不妥，但符合公平原则，振协管道公司亦未提出上诉，故本院予以采纳。王永桥要求振协管道公司为其补缴社会保险费用的诉讼请求，属于社会保险费征收机构的职能范围，不属于人民法院受案范围，不予支持。综上所述，王永桥的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元由王永桥负担。本判决为终审判决。审 判 长 林哲森审 判 员 黄 锋审 判 员 吴筱洲二〇一七年八月十六日法官助理 刘 奕书 记 员 黄晓琴