湖南省常德市武陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）武民初字第01871号
原告：龙继尧
被告：黄法医
委托：代理人张简政
原告龙继尧与被告黄法医服务合同纠纷一案，本院于2013年12月13日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龙继尧，被告黄法医的委托代理人张简政到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告龙继尧诉称：2010年7月，原告接到一起医疗事故诉讼，将医方给患者的医疗资料给被告审阅，说明如发现医方存在过错，原告才受理该医疗损害案件，并委托被告进行司法鉴定服务和担任此案的专家辅佐人出庭。被告为揽此业务就答复原告医方的医疗过错明显。于是原告与其签订了《服务协议》，且按被告要求交纳了16000元用于鉴定、出差等。协议还约定：被告委托司法鉴定机构作出医方存在医疗过错的鉴定书需经得起重新鉴定，否则，被告应退回原告交纳的全部费用。由于被告收集的鉴定资料存在瑕疵和舛误及出庭的失误，结果法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定否认了被告委托的鉴定书，认定医方没有医疗过错。对此原告要求被告按协议退回全部交纳的款项，被告说还要上诉和再审，原告无可奈何，就进行了上诉和申请再审，结果还是败诉。此时原告找被告履行协议，要求退回款项，被告说钱已交到公司，退款由公司退，但要原告索回出庭通知和再审听证笔录时并书写了承诺，可原告按其要求完成后，被告却只要求给材料，根本不谈兑现协议返还交纳的款项，并借口公司不肯退。综上，被告实无意履行协议和承诺，给原告造成了经济损失，侵犯了原告的合法权益。为此，原告为维护自身合法权益，故具状诉至人民法院，1、请求判令被告立即返还原告交其的鉴定费等16000元和赔偿给原告造成的损失2784元，二项合计18784.5元；2、判令被告承担诉讼费。
原告对其诉称的事实在举证期限内向本院提供了下列证据：1、服务协议，拟证明双方权利义务关系，原告按协议履行了义务；2、周建军证明材料及出庭作证证言，拟证明退款协议的约定及原告多次找被告退款无果的事实；3、协议书，拟证明原告缴纳的款项经诉讼后应予退还的事实；4、承诺书，拟证明被告承诺会按协议退款；5、传真底稿，拟证明被告说公司同意退款但是未退，原告向被告催款的事实；6、短信内容，拟证明原告要求被告兑现承诺；7、江南法律服务公司与刘毅坚签订的服务协议，拟证明原协议不完善的情况下存在书写补充的情况；8、刘毅坚、李萍、彭志容证明，拟证明被告从来不履行退款协议；9、广东南天司法鉴定所鉴定费发票，拟证明被告未开正式发票，费用明显过高；10、会诊报告单，拟证明被告弄虚作假的事实；11、庭审笔录，拟证明被告�为专家辅佐证人失职；12、票据，拟证明损失；13、最高院通知、案例剪报、申请辅助人出庭报告，拟证明被告鼓吹原告进行鉴定及诉讼。
被告黄法医辩称：被告与原告的服务协议是职务行为，法律后果应当由公司承担，原告以黄法医为被告主体不适格。原告所诉称的16000元服务费不属实，原告支取的费用由被告所在公司收取而不是被告本人收取的。被告履行职务活动为周建军提供相关服务支付了大量服务费用，鉴定费5000元，医疗费1000元，差旅费数千元，另外为原告还垫付了差旅费600元。被告作为工作人员认真履行了自己的职务，还作为专家证人多次出庭作证，并无违约的行为。原告诉称周建军的败诉并不是鉴定结果错误导致，也不是被告作为专家证人失职导致，当事人向人民法院提起诉讼应当自行承担败诉的风险，现在败诉的风险由被告承担不符合法律规定，�一种无效的约定，故请求依法驳回原告起诉。
被告黄法医对其辩称的事实在举证期限内向本院提交了如下证据：1、费用报销清单，拟证明原告收取600元。
在庭审质证过程中，被告黄法医对原告所举证据9、10、11、12未提出异议，对原告所举证据1被告提出异议，认为协议中书写部分是添加的，无法确定书写人及时间；对原告所举证据2提出异议，认为证人系利害关系人，对原告所举证据3、4提出异议，要求核对原件，对原告所举证据5、6提出异议，认为不能证明收到传真及短信，对原告所举证据7提出异议，认为与本案无关。对原、被告双方所举证据，本院综合认定下列证据合法有效，可作为本案定案的依据：到庭当事人未提出异议的：原告所举证据9、10、11、12，被告所举证据1。对原告所举证据1，被告当庭虽对添加部分提出异议，但当庭认可签订协议属实，对添加�分本院查实为原告龙继尧添加，对该证据本院予以采信。对原告所举证据2证人周建军为服务协议所指对象，签订协议时其本人到场且出庭接受了法庭质询，本院予以采信。对原告所举证据3、4、5、6，无法证实传真及短信的收取情况，本院不予采信。
根据采信的证据及当事人对本案事实的陈述，本院确认以下案件事实：2010年7月原告受理周建军诉汉寿县人民医院医疗损害赔偿纠纷案作为其委托代理人。同年7月19日，原、被告签订了一份《服务协议》，协议约定：“甲方（龙继尧）受理周建军诉汉寿县人民医院医疗损害赔偿纠纷案，委托乙方（黄法医）为进行司法鉴定服务并由甲方向人民法院申请乙方担任该案的专家辅佐人出庭。1、甲方接受委托后，从病案封存并提供复印件之日起，30个工作日内，由乙方负责委托深圳广东南天司法鉴定机构作出乙方存在医疗过错的鉴定书（需经得起重新鉴定）。否则，乙方应退回甲方交纳的全部费用。（该处为书写添加部分）。2、甲方于签订此服务协议时一次性支付给乙方壹万陆仟元整，用于鉴定、差旅费及出庭费……”，协议签订后，原告龙继尧向被告黄法医之妻吕晓玲交纳了协议约定的16000元，吕晓玲向原告出具了收条，并加盖了常德江南法医服务有限公司印鉴。此后，因该案受理法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定否认了被告委托的鉴定书，认定医方没有医疗过错。就此案原告又进行了上诉和申请再审，结果还是败诉。为此原告要求被告按协议退回全部交纳的款项，被告均以各种理由拒绝退还，原告认为由于被告收集的鉴定资料存在瑕疵和舛误及出庭的失误，其实无意履行协议和承诺，给原告造成了经济损失，为此，原告为维护自身合法权益，故具状诉至人民法院，提出前列诉讼�求。
本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人均应恪守履行。2010年7月19日原、被告签订的《服务协议》，系双方真实意思的表示，协议对双方均具有约束力，合法、有效。根据法律规定，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，本案被告黄法医抗辩称否认协议第一条书写添加部分“否则，乙方应退回甲方交纳的全部费用”的内容，本院认为，首先，根据证据规则的有关规定，当事人对自己的主张应当提供相应的证据予以佐证。被告虽确认协议签订的真实性，但对其添加部分不予认可，根据交易习惯及合同签订原则，协议双方各执一份，被告黄法医未举证其留存的该《服务协议》，无法证实其书写添加部分系原告私自添加，故应承担举证不能法律后果，故本院认定双方签订的《服务合同》添加部分为当事人协议一致的内容�关于被告抗辩其系履行的职务行为，从该《服务协议》的签订主体看为原、被告双方当事人，另从协议履行情况看，原告龙继尧交纳的协议所涉款项16000元，该款收取人吕晓玲为被告黄法医之妻，其出具的收条虽加盖了常德江南法医服务有限公司印鉴，但依据交易习惯及财务管理规定，公司收取款项应出具收据而非收条，本案被告黄法医之妻收款后向原告出具的收条，应认定收款人为被告黄法医，故该抗辩理由亦不能成立。关于原告主张的经济损失2784.5元，该损失的产生原告无证据证实系被告不履行协议违约所致，故本院对该主张不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告黄法医于本判决生效之日起五日内返还原告龙继尧服务费16000元；
二、驳回原告龙�尧其他诉讼请求。
本案诉讼费270元，由被告黄法医负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 宋 霞
二〇一四年三月五日
代理书记员 姜水宁
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。