江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0102民初1484号原告:江苏省对外经贸股份有限公司，住所地在南京市中山路55号新华大厦25楼。法定代表人：张永桂，该公司董事长。委托诉讼代理人：张建伟、闫乐薇，江苏振泽律师事务所律师。被告：江苏路仕达能源科技有限公司，住所地在江苏省江阴市滨江西路8号3号楼1719室。法定代表人：陶家清。被告：徐征，男，1969年12月19日生，汉族，住郑州市。被告：马仁慧，女，1947年2月18日生，回族，住安徽省滁州市琅琊区。被告：杨雨润，男，1959年10月5日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。被告：范兆梁，男，1960年11月13日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。被告：黄俊绮，男，1960年7月13日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。被告：陶家清，男，1951年7月6日生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。原告江苏省对外经贸股份有限公司（以下简称对外经贸公司）与被告江苏路仕达能源科技有限公司（以下简称路仕达公司）、徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮、陶家清进出口代理合同一案，本院于2017年2月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告对外经贸公司的委托诉讼代理人张建伟到庭参加诉讼，被告路仕达公司、徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮、陶家清经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告对外经经贸公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告路仕达公司赔偿原告经济损失4755688.91元；2、判令被告徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮在未出资本息范围内对被告路仕达公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3、判令被告陶家清对被告路仕达公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实与理由：原告对外经贸公司与被告路仕达公司于2014年9月1日签订《代理进口合同》一份，约定由原告代理被告路仕达公司进口基础油，并约定了产品单价、总价、付款方式、到货地点、代理费等内容。合同签订后，原告与外商签订了买卖合同，向银行申请开具了信用证，案涉货物如期抵达。货到后，被告路仕达公司陆续委托原告对外销售货物共计1918.62吨，由于案涉货物市场价格下跌，被告路仕达公司怠于履行付款提货义务，原告经多次催要未果，为防止损失进一步扩大，只能将剩余110.56吨货物自行对外销售。经核实，被告路仕达公司的上述违约行为给原告造成销售亏损3355801.19元、垫付仓储费976500.92元、未及时付款的利息损失1074926.80元，上述费用扣除剩余保证金651540元后，尚造成原告损失4755688.91元。另，被告徐征、马仁慧作为被告路仕达公司的原股东，未能按照承诺完全履行出资义务，应在各自未出资的本息范围内承担补充赔偿责任。被告杨雨润、黄俊绮受让了被告马仁慧名下2/7的股权，故该两人应在马仁慧未出资到位的432万×2/7范围内承担补充赔偿责任，被告范兆梁受让了马仁慧1/7及被告徐征1/3的股权，故应在432万×1/7+304万×1/3的范围内承担补充赔偿责任。被告陶家清作为公司高级管理人员未履行忠实勤勉义务致使股东出资未到位，亦应承担补充赔偿责任。审理中，被告明确第二项诉讼请求为：要求判令被告徐征在其未出资的304万元限额内、被告马仁慧在其未出资的432万元限额内、被告杨雨润在123万元限额内、被告范兆梁在162万元限额内、被告黄俊绮在123万元限额内对被告路仕达公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告路仕达公司、徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮、陶家清未应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定如下事实：2014年9月1日，原告对外经贸公司（乙方）与原告路仕达公司（甲方）签订编号为14JSFT07D0585-D的《代理进口合同》一份，约定：甲方委托乙方代理进口BASEOIL500NT的商品2000吨（+/-5%），单价为USD993，总价为USD1986000，原产地为JAPAN，装船日期为SHIPMENTPERIOD08.25-09.15.2014，到货地点江阴，付款方式L/C180DAYSAFTERB/LDATE（该合同以提单后180天跨境人民币信用证付款），仓储费在船抵港后由委托人承担。甲方的责任包括：1、在进口合同的付款方式为远期信用证的条件下，甲方货物进入江阴保税区后，甲方提货前，甲方需将相关税费汇入乙方指定账户；2、甲方应在2014年9月3日前支付乙方人民币1231500元做为履约保证金，如甲方未按时支付履约保证金或不履行合同而影响乙方对外开证，由此造成的外方向乙方索赔的一切损失，均由甲方承担；在进口合同的付款方式为远期信用证的条件下，货到目的港后入乙方仓库，甲方每次提货时应付清与其所提货物价值相等额货款；履约保证金在最后一次提货时冲抵货款；甲方最后一次的提货期限为远期信用证对外付款前七天，甲方应在此期限内付清除履约保证金外全部货款并提取全部剩余货物。3、如按外贸合同约定，乙方须向外商支付一定金额的差价，甲方有义务将足额差价及时汇至乙方公司账户或指定的公司账户…进口商品的检验费、仓储费、保险费以及汇率风险均由甲方承担。本合同项下乙方向甲方收取的代理进口（含出口）手续费按照合同总价的0.8%计收（含银行费用），超出部分按实际发生金额收取，保险费由甲方负责支付。本合同对应的进口合同为NKCO1431、国外卖方为MITSUBISHICORPORATION(HONGKONG)LIMITED等内容。上述合同签订后，原告对外经贸公司即与MITSUBISHICORPORATION(HONGKONG)LIMITED（三井集团香港公司）签订基础油采购销售合同，由原告向三井集团采购基础油500NT共计2000吨，单价USD933，并约定在卸货港产生的费用、滞期费由买方承担，卸货港接驳由买方负责安排，付款方式为买方通过国际性银行向卖方开具180天期限的跨境人民币信用证。2014年9月4日，原告对外经贸公司向三井集团香港公司开具期限为180天的信用证一份，金额为人民币12553924.72元。2014年11月21日，由货运船长签发了案涉货物的提单，提单号为KY14KR041。后受被告路仕达公司委托，原告对外经贸公司陆续将案涉货物售予南京普斯特石化有限公司、江阴市金湾石油制品有限公司、山东零公里石油化工有限公司等第三方，且因被告路仕达公司未能按约付款提货，原告对外经贸公司将案涉货物的剩余部分也销售给了第三方。2017年4月10日，原告对外经贸公司与被告路仕达公司达成《和解协议》一份，确认：案涉14JSFT07D0585-D合同，原告已按约履行了代理义务。货到后，被告陆续委托原告对外销售货物共计1918.62吨，因市场价格下跌，被告怠于履行付款提货义务，经原告催告，被告仍推脱履行义务，原告为防止损失进一步扩大，将剩余110.56吨货物对外自行销售，经原告测算，被告的违约行为共计造成原告包括货值、利息、仓储费等各项经济损失合计4755688.91元等内容。该协议还列举了其他诉讼案件的合同履行情况，并约定若被告能在2017年4月30日前付款，则对费用给予一定减免等内容，该协议落款处由被告路仕达公司法定代表人陶家清签名确认。但被告路仕达公司未能按照上述约定履行该协议。另查明：被告路仕达公司于2013年11月6日成立，其成立时公司注册资本为1080万元，股东为马仁慧、徐征两人，根据公司章程记载，股东马仁慧共认缴出资756元，其中324万元承诺于2013年10月24日前出资到位、剩余432万元于2015年10月23日前出资到位，股东徐征共认缴出资324万元，其中20万元承诺于2013年10月24日前出资到位、剩余304万元承诺于2015年10月23日前出资到位。根据无锡恒元会计师事务所出具的验资报告，被告徐征、马仁慧认缴的出资款20万元及324万元已于2013年10月23日出资到位。2016年7月12日，被告路仕达公司召开股东会并形成一致决议：1、制定新章程，原章程作废；2、徐征将其持有的10%股权（计108万元）转让给范兆梁，马仁慧将其持有的10%股权（计108万元）转让给范兆梁、20%股权（计216万元）转让给杨雨润、20%股权（计216万元）转让给黄俊绮；3、公司注册资本由1080万元变更为21080万元，股东徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮原各出资216万元，现各增资4000万元、均达到4216万元。审理中，原告对外经贸公司认可被告徐征、马仁慧、杨雨润、范兆梁、黄俊绮的增资认缴时间为2033年7月。本院认为，原告对外经贸公司与被告路仕达公司间的《代理进口合同》是当事人双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，应受法律保护。原告对外经贸公司起诉后，被告路仕达公司与原告签订《和解协议》，被告路仕达公司承认其在履行案涉合同时存在怠于提货并付款的义务，致原告产生各项损失合计4755688.91元。故对原告诉请要求被告路仕达公司赔偿经济损失共计4755688.91元的诉讼请求，本院应于支持。被告徐征、马仁慧未能在承诺的日期足额缴纳各自认缴的注册资本，其中徐征尚拖欠304万元、被告马仁慧尚拖欠432万元未出资，故对原告对外经贸公司要求徐征在未出资的304万元范围内、要求被告马仁慧在未出资的432万元范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院应予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定,有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司债权人对该股东提起诉讼，同时请求受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告杨雨润、范兆梁、黄俊绮于2016年受让了被告徐征、马仁慧的上述股权，受让时原股东徐征、马仁慧的承诺出资时间已届满，本案中，原告未能提供证据证明股权受让人杨雨润、范兆梁、黄俊绮知道或应当知道公司原股东徐征、马仁慧存在未足额出资的情形，故对原告要求被告杨雨润、范兆梁、黄俊绮承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第四款规定，股东在公司增资时未履行或未全面履行出资义务，原告请求未尽忠实勤勉义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持。本案中，被告徐征、马仁慧系对公司设立之初的注册资本未履行全面出资义务，而公司虽存在增资情况，但目前尚未到增资认缴时间，被告徐征、马仁慧不存在违反增资承诺的行为，故对原告要求被告陶家清作为公司高级管理人员承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二、第四款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏路仕达能源科技有限公司应于本判决生效后十日内给付原告江苏省对外经贸股份有限公司损失4755688.91元；二、被告徐征在未出资的304万元范围内、被告马仁慧在未出资的432万元范围内，对被告江苏路仕达能源科技有限公司的上述债务承担补充赔偿责任；三、驳回原告江苏省对外经贸股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费44846元、保全费5000元、公告费（凭发票据实结算），由被告路仕达公司负担，被告徐征、马仁慧在各自未出资范围内承担共同给付责任。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户银行：中国工商银行南京汉口路支行；账号：43×××18。审 判 长  王剑锋人民陪审员  徐莹莹人民陪审员  韩中强二〇一七年八月二十九日法官 助理  朱 丹见习书记员  栾昕然