甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘06刑初8号
公诉机关甘肃省武威市人民检察院。
被告人朱由苏，男，生于1985年4月11日，甘肃省东乡族自治县人，不识字，住甘肃省东乡族自治县。
辩护人高琴甘肃光明律师事务所律师。
被告人马一四么力，男，生于1977年2月11日，甘肃省东乡族自治县人，不识字，住甘肃省东乡族自治县。
指定辩护人马志鹏、安文鹏，甘肃靖申律师事务所律师。
甘肃省武威市人民检察院以武检公诉刑诉[2017]7号起诉书指控被告人朱由苏、马一四么力犯贩卖毒品罪于2017年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。甘肃省武威市人民检察院指派检察员张科出庭支持公诉，被告人朱由苏及其辩护人高琴、被告人马一四么力及其指定辩护人马志鹏、安文鹏等到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘肃�武威市人民检察院指控，2016年10月22日，被告人朱由苏经电话联系与李某约定在甘肃省兰州市进行毒品交易，次日凌晨3时许，被告人朱由苏伙同被告人马一四么力在甘肃省兰州市××区汽车东站附近的格林豪泰宾馆8310房间内，向李某、阚某贩卖毒品海洛因一块，随后被武威市凉州区公安局民警抓获。从朱由苏处查获毒资人民币175000元。从李某处查获白色块状毒品海洛因333.40克，经鉴定，上述毒品海洛因含量为55.7克/100克。
为了证明指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、勘验和辨认笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据、被告人的供述等证据作为指控的依据。
公诉机关认为，被告人马一四么力、朱由苏共同非法向他人贩卖毒品海洛因333.40克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》�三百四十七条、第二十五条一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二人的刑事责任。被告人朱由苏到案后能如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人朱由苏对起诉书指控的事实当庭供认并表示认罪。但辩解，毒品是马一四么力的，他是给马一四么力跑腿的，马一四么力给了他1千元，要求从轻处罚。其辩护人对起诉书指控事实无异议，辩护提出，朱由苏介绍马一四么力向李某贩卖毒品仅获报酬1千元，故朱由苏系从犯；本案是”特情”介入的案件，存在”犯意加数量”的引诱，依法可对朱由苏从轻处罚；朱由�坦白、认罪，且系初犯、偶犯，加之毒品在控制下交付，未流入社会，社会危害性相对较小。要求对朱由苏减轻处罚。
被告人马一四么力当庭承认他与朱由苏到案发现场，朱由苏给了他一个袋子说是”黄金”让他带入了客房。辩解他不知道带入的是毒品。他是被冤枉的。其辩护人提出，起诉书指控被告人马一四么力贩卖毒品事实不清，证据不足。理由：一是指控马一四么力参与贩毒主要证据来源于证人证言，马一四么力主观上的犯意没有实物证据。二是马一四么力没有参与毒品交易。仅凭两名特情的证言不能认定马一四么力贩卖毒品。三是本案存在”犯意引诱”和”数量引诱”。
经审理查明，被告人朱由苏与被告人马一四么力系同乡相识。2016年10月9日，李某在甘肃省武威市使用138****0078的电话号码与使用152****5167电话号码的朱由苏通话中得知朱由苏贩卖海洛因，遂将该线索报告公安机关。公安机关决定运用特情靠近接洽侦破此案。2016年10月22日，公安机关筹备面额百元的人民币21万元，整装为万元一沓，采用拍照固定的方法将21沓人民币首张冠号予以留存后，均交由李某使用。当日，李某携此款，阚某携密拍设备如约前往兰州市与对方接洽。当晚22时许，朱由苏与马一四么力来到李某、阚某入住的位于兰州市××路旁”格林豪泰”酒店。马一四么力在外等候。朱由苏着蓝色西装进入8310客房，与李某商定了毒品交易的数量和价格，并查看了李某所带购毒现金。朱由苏取毒品离开客房。次日凌晨4时许，朱由苏、马一四么力来到酒店。马一四么力在酒店楼道内等候，�由苏先进入客房。马一四么力稍后着黄色夹克衫进入客房，从其夹克衫内拿出装有海洛因的一红色塑料袋留下后退出。朱由苏将随身携带的约323克用于在毒品中掺假的粉装胚子售于李某。然后，朱由苏与李某从马一四么力带来的袋子内取出呈块状的海洛因一块，撕去包裹其上的黄色和透明胶带查验称量。马一四么力又敲门进入客房。二被告人共同点验了李某所付的现金18.1万元。朱由苏将其中零散的现金1千元带在身上，成沓的18万装在印有”中国银行”字样的黄色袋子里提上，同马一四么力离开，出门到楼道时，被布控的侦查人员抓获。所贩卖的海洛因、胚子及案款均被查获。经称量、鉴定，所贩卖的海洛因净重333.40克，海洛因含量55.70克/100克。
以上事实由庭审举证、质证的下列证据证实：
1、物证
（1）公安机关提取笔录证实，2016年10月23日4时40分，公安人员在兰州市汽车东站旁的”格林豪泰”酒店8310房间从李某处提取如下物品：外用红色塑料袋包装内用塑料薄膜及透明胶带包裹的块状毒品可疑物一块；用白底绿色字样塑料袋包裹的白色粉末状毒品可疑物一包；在该房间垃圾桶内提取透明垃圾袋1个，内有黄色胶带残片和透明胶带片若干。
（2）公安机关提取笔录证实，2016年10月23日17时，在办案中心从李某处提取：包装块状毒品可疑物的红色塑料袋、塑料膜及透明胶带予以封装后标记为1号；包装白色粉末状毒品可疑物的白底绿色字样塑料袋予以封装，标记为2号。
（3）公安机关扣押清单证实，2016年10�23日，从朱由苏处扣押如下物品：印有”中国银行”字样的黄色袋子内的人民币18万元；朱由苏衣服口袋内人民币1千元；朱由苏身上”OPPO”R9tm手机1部（号码152****5167）。
（4）公安机关扣押清单证实，2016年10月23日，从马一四么力处扣押”三星”S6手机1部（号码151****8999）。
2、书证
（1）公安机关称量笔录、照片证实，2016年10月23日17时，在公安机关办案中心，对李某处缴获的外用红色塑料袋包装，内用塑料薄膜及透明胶带包裹的块状毒品可疑物一块经称量，净重333.40克。对李某处缴获的用白底绿色字样塑料袋包裹的白色粉末状毒品可疑物一包经称量，净重322.97克。
（2）公安机关毒品可疑物取样笔录和取样过程照片证实，2016年10月23日，对从李某处缴获的块状毒品可疑物取样一份，净重3.97克；对粉末状毒品可疑物取样一份，净重3.64克。
（3）公安机关毒品可疑物取样笔录和取样过程照片证实，2016年10月28日，对从李某处缴获的粉末状毒品可疑物取样一份，净重1.57克；对块状毒品可疑物取样一份，净重0.54克。
（4）公安机关情况说明及照片证明，本案所涉毒资系公安机关为了侦破案件所垫，共21万元（面值100元，每沓100张，共21沓），每沓人民币的首张冠号拍照固定登记留存后，交于特情人员使用。该案破获并进行证据对比固定后，款已全部收回。
（5）公安机关人民币号码对比明细表、查获毒资照片证明，从朱由苏处查获的现金，经对比，其中18沓（每沓1万）面值百元的每沓首张冠号，与公安机关事先拍照固定留存登记冠号，交于李某使用的人民币首张冠号一致。
（6）公安机关受案登记表、破案经过等材料证明，公安机关获得李某报告的涉毒信息后，于2016年10月22日将事先准备好的21万元人民币交由特情李某用于毒品交易，且让特情阚某一同前往兰州。侦查员与特情入住汽车东站附近”格林豪泰”酒店，特勤入住8310房间。次日凌晨4时许，侦查人员将贩卖毒品携毒资欲离开交易现场的二被告人，在宾馆楼道内抓获，并当场缴获了毒品和毒资。
（7）公安机关收据证明，本案查获的毒品海洛因333.40克，已交武威市公安局凉州区公安局禁毒大队。
（8）公安机关人口查询系统人口基本信息查询记录证实了朱由苏、马一四么力的出生日期、住址等基本情况。
3、视听资料、电子数据
（1）公安机关从中国移动通信公司调取的通信资料信息记录数据证实，朱由苏所持号码152****5167的移动电话与证人李某所持号码138****0078的移动电话，在2016年10月3日、5日、6日、9日、14日、22日、23日多次相互通话。
（2）公安机关采取拍照方式分别从查获的朱由苏所用手机使用短号**5167与马一四么力所用手机使用短号**8999相互通话的照片证实，朱由苏与马一四么力于2016年10月16日至23日有相互频繁通话的记录。
（3）公安机关调取”格林豪泰”酒店2016年10月23日4时至4时15分视频监控资料，在此期间，马一四么力的身影先后分别在该酒店楼道、电梯口等处数次出现。
（4）公安机关提取的事先交由阚某使用的秘拍设备在8310房间所拍摄的视频资料中，有朱由苏于2016年10月22日22时许来到房间，商谈交易毒品的数量、价格并查看现金的内容和朱由苏于2016年10月23日4时许，先来到8310房间，同李某将马一四么力随后带进该房间的块状毒品撕去包裹其上的胶带进行查验的内容。
4、勘验、辨认笔录
（1）现场勘验笔录、照片、示意图证明，现场位于甘肃省兰州市××路北侧”格林豪泰”酒店8310号房间。
（2）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日17时30分，经李某混杂辨认，确认朱由苏照�就是2016年10月23日凌晨4时许，向其贩卖毒品海洛因的穿蓝色西装操”临夏”口音的男子。
（3）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日17时20分，经李某混杂辨认，确认马一四么力照片就是2016年10月23日凌晨4时许，向其贩卖毒品海洛因的穿黄色棉夹克的男子。
（4）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日17时50分经阚某混杂辨认，确认马一四么力照片就是2016年10月23日凌晨4时许，在酒店8310房间贩卖毒品海洛因的穿黄色棉夹克的男子。
（5）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日17时40分，经阚某混杂辨认，确认朱由苏照片就是2016年10月23日凌晨4时许，在酒店8310房间内贩卖毒品海洛因的穿蓝色西装操”临夏”口音的男子。
（6）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日14时05分，经朱由苏混杂辨认，确认李某照片就是2016年10月23日凌晨4时20分许，向其购买毒品海洛因操”武威”口音的男子。
（7）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日14时20分，经朱由苏混杂辨认，确认阚某照片就是2016年10月23日凌晨4时20分许，向其购买毒品海洛因的操”武威”口音的（另一）男子。
（8）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日18时30分，经朱由苏混杂辨认，确认马一四么力照片就是2016年10月23日凌晨4时许，与其一同贩卖毒品海洛因的男子。
（9）辨认笔录及照片证明，2016年10月23日18时06分，经马一四么力混杂辨认，确认朱由苏照片就�2016年10月23日，他在兰州市××区院内”格林豪泰”酒店三楼8310房间内见到的朱由苏。
5、鉴定意见
（1）武威市公安司法鉴定中心”（武）公（司）鉴（理）字[2016]378号”鉴定文书证明，从送检的粉末状毒品可疑物中未检出海洛因成分；从送检的块状毒品可疑物中检出海洛因成分。
（2）甘肃省公安厅物证鉴定中心”（甘）公（刑）鉴（理化）字[2016]211号”检验鉴定意见书证明，送检的查获毒品333.4克块状物中，海洛因含量为55.70克/100克。
6、证人证言
（1）证人李某证言，2016年10月9日，他向公安局反映了一个”临夏”回民男子贩卖毒品海洛因的情况，警察让他继续联系。回民男子在电话中让他到兰州交易。2016年10月22日，他和阚某，还有警察到兰州，住在了兰州市汽车东站”格林豪泰”宾馆的8310号房间，他将房号告诉了对方。晚上10点多，一个穿蓝西装的回民男子来到8310号房间，问他钱准备好了没有，他说准备好了，并让阚某把装钱的袋子拿出让对方看。他和对方商量要一块，每克500元。对方让他等着，其去准备海洛因。凌晨3点左右，那个回民男子来到房间说海洛因带来了，在其”联手”身上，然后其打开门，进来一个穿黄色棉夹克的回民男子，从棉夹克里面左边的口袋里掏出一个红色的袋子，把袋子递给穿蓝西装的回民后就出去了。之后穿蓝西装的回民把红色的袋子递给他，接着从西装左边的口袋里掏出了一个白色带绿色花纹的塑料袋，说这是往海洛因里面掺的药，一共300克，每克20元，总共是6千元。随后穿黄色棉夹克的回民又回到房间。他把事先警察准备好的18沓子钱放在床上，又从另外一沓钱里面抽出了1千元给了穿西装的男子。俩回民数完钱后，把18万元装进了一个黄色印着”中国银行”字样的手提袋子里，1千元钱给了穿蓝西装的男子。穿蓝西装的男子提着钱袋子离开。俩回民出门后被警察抓获。他和对方联系用的手机号码138****0078。对方和他联系用的手机号码152****05167。
（2）证人阚某证言，2016年10月22日他和李某从武威去了兰州，住在兰州汽车东站的”格林豪泰”宾馆8310号房间。警察也住在了宾馆。晚上10点多，回民打电话问了李某所住的房间。过了十几分钟，有人敲门�李某把门打开，穿蓝西装的回民男子进到房间，问李某钱准备好了没有？李某让他把装钱的袋子拿出来让回民男子看了。回民男子问李某这次是要一块子吗？李某和回民男子最后商量每克500元的价格进行交易。之后那个回民让李某和他等着，其去准备海洛因。2016年10月23日凌晨3点左右，那个回民进来说货已准备好，在他”联手”身上。随后那个回民把房门打开，进来一个穿黄色棉夹克的中年回民男子，从其的棉夹克里面左边的口袋里掏出来一个红色的袋子递给李某。李某从红色的手提袋掏出来一个长方形的块状物品，上面用黄色胶带包裹着。那个回民从西装里掏出来一个白色带绿色花纹的塑料袋告诉李某说，里面装的是海洛因里面掺的药，有300多克，共6千元钱。李某和那个回民把海洛因上面包裹的胶带撕下验货是真的。那个回民把房门打�，穿黄色棉夹克的回民男子进来把门锁上。李某数了18沓子钱放在床上，又从另一沓钱里抽1千元给了穿蓝西装的回民，并告诉是18.1万元。那两个回民数完钱后，将18万元装在一个黄色印着”中国银行”字样的手提袋子里，另外的1千元钱给了穿蓝西装的回民男子。那个回民提起钱袋子和那个穿黄色棉夹克的男子出去被警察抓获了。他佩戴着公安局交给的秘拍设备伺机拍摄了毒品交易过程。
7、被告人供述和辩解
（1）被告人朱由苏的供述和辩解，内容是：2016年10月中旬，一个武威男子给他打电话买海洛因，他同意供货，并让其准备钱。2016年10月22日，那个武威男子到兰州住到了汽车东站”格林豪泰”酒店8310号房间。晚上10点多他与马一四么力来到该酒店。马一四么力在酒店外等着，他进入8310号房间，见有两个男子。其中一个男子说钱准备好了。他看了装在手提袋里的钱后出门与马一四么力离开。次日凌晨4点左右，他和马一四么力来到该酒店坐电梯到了三楼，他去敲8310房间的门，马一四么力就在楼道里等着。他进到房间和武威人说了一下之后就把房门打开。马一四么力进到房间，从身上拿出海洛因给了其中一个武威人之后就又出去了。他和一个武威男子撕掉了货外面的胶带当面称量。几分钟后马一四么力又敲门进入房间点武威人给的钱。随后，马一四么力就把钱给他让他提着装钱的袋子两人一起从8310房间出来被警察给抓了。贩给武威人的海洛因是白色的块状物，上面缠裹有透明胶带和黄色塑料胶带，装在一个红色的手提袋中。到宾馆后就将包裹毒品海洛因的黄色胶带和透明胶带全部撕掉，把胶带扔到床边的垃圾桶内。向他购买海洛因的武威人用的手机号138****0078。他用的手机号152****5167。他卖给武威人343.43克海洛因，另外还有330克往海洛因里面掺的”胚子”。武威男子向他支付了18.1万元现金。其中18沓子整钱，另加1千元现金。装钱的是一个黄色并印有”中国银行”字样的袋子。钱被警察当场扣押了。他平时和马一四么力是用手机小号联系的。马一四么力的手机短号**8999。海洛因是马一四么力的。马一四么力是他的上家。他只负责联系双方，获利1千元。18万元都是马一四么力的。
（2）被告人马一四么力的供述和辩解，内容是：朱由苏和他是老乡。2016年10月22日下午6点后，朱由苏叫他到了汽车东站”格林豪泰”酒店，坐电梯上了三楼，朱由苏到一间房子里去了。他�在电梯口楼道的一个椅子上。后他和朱由苏回去。晚上，朱由苏又打电让他到该宾馆去。他和朱由苏到”格林豪泰”酒店门口，朱由苏给了他一个袋子让他提上。他问是什么东西？朱说是”黄金”。进到酒店房间后，他就去洗手间了，等他出来的时候就听到朱由苏说其没有挣到钱之类的话。他和朱由苏关系比较好，根本没有想到他们是在交易毒品，东西不是他的，他是被冤枉的。他看见朱由苏站着手里拿着钱数。他出门时被警察查获。朱由苏联系用的电话短号**5167。他的电话短号**8999。
以上证据相互印证，经查证属实，可作为定案的根据，本院予以确认。
关于被告人马一四么力主观明知及共同犯罪故意的认定问题。本案所涉交易的海洛因系马一�么力带来的事实控辩双方并无争议。马一四么力辩解”他是被冤枉的”，称他所带的海洛因是朱由苏以”黄金”之名给他的，他不知道是毒品。其辩护人认为，认定马一四么力贩卖毒品主观上的犯意没有实物证据，故起诉书指控马一四么力贩卖毒品的事实不清，证据不足。经查，马一四么力的辩称及其辩护人的辩护意见，其实质是马一四么力主观上对贩卖毒品的行为不明知。马一四么力伙同朱由苏贩卖毒品的事实由查获的马一四么力所携带交易的海洛因、交易毒品所获毒资及同案被告人朱由苏的供述、证人李某、阚某的证言等证据印证证明。马一四么力所谓其带入交易现场的毒品是朱由苏给他的”黄金”，他不知道是毒品的辩解，只有其自述，无其他证据印证，不足采信。马一四么力智力健�，具有完全行为能力，其伙同朱由苏乘夜深人静之机到酒店交易毒品时，先由朱由苏前去房间接洽，其后到房间将隐藏在夹克衫内的海洛因取出留下后即退出房间。以上所采用高度隐蔽方式交接毒品的行为，明显违背合法物品惯常交接方式。毒品海洛因无论从质地上，还是体量上均与黄金有显著不同，马一四么力所谓受蒙骗将海洛因当”黄金”带入毒品交易房间的辩称不但无确实证据证明，也不合常理。综上分析，可以认定马一四么力应当知道其所实施的行为是同朱由苏共同故意贩卖毒品的行为。故被告人马一四么力及其辩护人相关辩解和辩护意见均不成立。
关于本案是否存在”犯意引诱”和”数量引诱”的问题。本案系运用特情侦破的案件。被告人朱由苏、马一四么力的辩护人均提出存在”犯意”加”数量”引诱。经查，本案的揭发系公安机关接到李某反映朱由苏有贩卖毒品的意图后，决定运用特情侦获。故被告人贩卖毒品的意图在前，运用特情破案在后，不存在”犯意引诱”。本案交易毒品的数量，系朱由苏与李某会面谈定，不存在被告人只有实施数量较小的毒品犯罪的故意，在特情引诱下实施了数量较大的毒品犯罪的情节。故辩护人存在”引诱”的相关辩护意见不成立。
关于被告人朱由苏所谓毒品是马一四么力的，他是给马一四么力跑腿的等相关辩解，只有其自述，无其他证据印证，不足采信。
本院认为，被告人朱由苏、马一四么力违犯国家�品管制法规，共同贩卖毒品海洛因333.40克，其行为已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱由苏、马一四么力犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人朱由苏多次用电话联系进行毒品交易，并具体实施了毒品交易的时间、地点、数量和价格确定的行为，并亲自查验毒资；毒品交易时，朱由苏先进入毒品交易房间，将马一四么力后送入的毒品撤包查验完成交易后，朱由苏携带毒资同马一四么力离开时被查获。以上事实表明朱由苏参与了贩卖毒品的全过程，并起了主要作用，故是共同犯罪的主犯，应当按照其参与贩卖毒品的全部犯罪处罚。其辩护人关于朱由苏系从犯的相关辩护意见不成立。但朱由苏当庭认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。其辩护人关于朱由苏坦白、认罪，毒品在控制下交付、社会危害性相对较小等相关酌情从轻处罚的意见成立，予以采纳。但要求对朱由苏减轻处罚的意见不成立。被告人马一四么力伙同朱由苏贩毒，将毒品隐藏带入交易现场，并与朱由苏共同点验毒资，配合朱由苏完成交易，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。综上所述，根据被告人朱由苏、马一四么力犯贩卖毒品罪的事实、性质、并综合考虑其各自在共同犯罪中的作用、认罪态度等情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条二款（一）项、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第五十九条一款、第六十七条三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人朱由苏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000元（没收财产在本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2031年10月23日止）
二、被告人马一四么力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处没收个人财产10000元（没收财产在本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2027年4月23日止）
三、查获的海洛因333.4克，予以没收。
随案移送被告人朱由苏处扣押的”OPPO”R9tm手机1部、马一四么力处扣押的”三星”S6手机1部随案留存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 胡维洲
审判员 杨有真
审判员 赵爱文
二〇一七年八月二日
书记员 董德奎