湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第00918号
上诉人（原审原告）湖南红海人力资源有限公司，住长沙市天心区芙蓉南路368号BOBO天下城。
法定代表人周萍，系该公司片区总经理。
委托代理人彭位安，男，1964年12月1日出生，汉族。该公司员工关系专员。
委托代理人刘红专，男，1958年8月22日出生，汉族。
上诉人（原审原告）湖南星邮物业管理有限公司，住所地长沙市高桥火焰开发区湖南邮政指挥中心。
法定代表人陈千钧，系该公司总经理。
委托代理人唐英，女，1976年2月22日出生，汉族。该公司员工关系专员。
被上诉人（原审被告）邓辉，女，1975年9月18日出生，汉族。
委托代理人段顺红，湖南人和人律师事务所律师。
上诉人湖南红海人力资源有限公司（以下简称红海公司）、湖南星邮物业管理有限公司（以下简称星邮公司）与被上诉人邓辉劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称原审法院）（2013）天民初字第2685号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2009年4月17日，红海公司（甲方）与邓辉（乙方）签订了一份劳动合同，合同期限自2009年4月17日至2011年4月16日，邓辉由红海公司派遣到星邮公司在湖南省联通公司物业项目部从事综合服务工作。甲方根据乙方的工作岗位需要，确定其执行综合工时制度，甲方延长乙方工作时间，应依法安排乙方同等时间补休或支付加班工资。乙方在合同期限内享受国家规定的各项休息的权利，甲方应保证乙方每周至少休息一天。乙方正常工作时间工资为1000元／月。同日，星邮公司与邓辉签订了一份《劳务派遣用工上岗协议》，协议期限自2009年4月17日至2011年4月16日，被派遣劳动者依法按《劳务派遣协议》和劳动合同享有规定（约定）的休息、休假待遇，劳动报酬为每月1100元。2010年4月17日，双方又签订了一份劳动合同，用工形式仍为劳务派遣到星邮公司从事湖南省联通分公司物业项目部综合服务工作，工作期限为2010年4月17日至2012年4月16日，劳动报酬为每月1200元，其余约定与2009年4月17日所签劳动合同相同。2012年4月17日，双方又签订一份劳动合同。合同期限为2012年4月16日至2014年4月16日，劳动报酬为每月1020元，用工形式、工作岗位及其余约定与前合同相同。2013年5月，因用工单位星邮公司与湖南省联通分公司物业服务合同解除，湖南省家园物业管理有限公司接手湖南省联通分公司物业服务，红海公司、星邮公司和湖南家园物业管理有限公司召集在湖南省联通分公司物业项目部工作的员工会议协商员工劳动关系、用工关系的解除和变更事宜。湖南家园物业管理有限公司与红海公司、星邮公司一致同意由家园公司与项目部员工订立新的劳动合同，2013年5月25日由湖南省家园物业管理有限公司与湖南省联通分公司物业项目部、工程部、综合部部分员工签订了劳动关系接续备忘录。约定：1、原本物业的物业服务人员，其工作岗位保持基本不变。2、原享受的工资保持、待遇基本不变。3、湖南省联通分公司物业项目部员工自愿与湖南省家园物业管理有限公司和2013年6月1日起确立新的劳动关系。邓辉系综合部员工未在劳动关系接续备忘录上签名。2013年5月30日，红海公司向邓辉出具了一份《终止解除劳动合同证明》，内容为兹证明员工邓辉在2009年4月9日与红海公司签订劳动合同，并派往星邮物业工作岗位，现于2013年5月30日与本公司终止／解除劳动合同，现所有离职手续已办理完毕。该证明交邓辉收，但邓辉未在签收回执上签名。此后红海公司未再向邓辉支付工资。2013年6月邓辉与湖南家园物业管理有限公司签订了新的劳动合同，仍在原工作岗位工作。另认定，邓辉在星邮公司工作期间，每周工作6天，每天8小时，星邮公司未安排邓辉休年休假，根据红海公司提供的邓辉自2012年6月-2013年5月的工资支付凭证，计11个月平均工资为1585元，其中发放了加班工资5110元。后邓辉向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求：1、确认红海公司与邓辉解除劳动关系系违法解除。2、由红海公司、星邮公司向邓辉连带支付赔偿金38295元。3、由红海公司、星邮公司向邓辉连带支付加班工资32189元（含2008年-2013年的年休工资）。2013年8月19日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出了长劳人仲案字（2013）407号裁决书，裁决如下：一、终局裁决部分﹤一﹥第一被申请人（即红海公司）支付申请人（即邓辉）年休假工资：1457元（1585÷21.75×200%×10）；﹤二﹥第一被申请人支付申请人加班工资2469元（1585÷21.75×200%×52-5110）。二、非终局裁决部分。﹤一﹥第一被申请人支付申请人赔偿金14265（1585×4.2×2）；﹤二﹥第二被申请人承担连带赔偿责任；﹤三﹥对申请人其他仲裁请求不予支持。红海公司、星邮公司不服仲裁裁决，起诉至法院。
原审法院认为：邓辉与红海公司自2009年4月订立了书面劳动合同，且续签至2014年4月16日止，双方建立了劳动关系。该劳动合同合法有效，劳动合同约定邓辉享有国家规定的各项休息、休假的权利。但星邮公司作为用工单位，在用工期间，邓辉未享有年休假和每周休息2天的权利（仅休一天），依法应支付邓辉加班日200%加班工资。仲裁裁决未支持2012年5月30日前加班工资，且确认红海公司已支付了部分加班费用，邓辉并无不服，法院采纳裁决意见。星邮公司作为用工单位，因与第三方的物业服务合同终止，致与邓辉的用工协议无法继续履行，用人单位可以解除劳动合同，但应提前30日通知邓辉或额外支付劳动者一个月工资。红海公司未提前三十日通知邓辉，也未额外支付邓辉一个月工资，而单方解除与邓辉劳动合同，属于违法解除劳动合同，应当向邓辉支付赔偿金。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十一条、第四十条第三款、第四十八条、第六十二条第三项、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第十项、第二十九条之规定，判决：一、驳回红海公司、星邮公司的诉讼请求；二、星邮公司支付邓辉年休假工资1457元（1585÷21.75×200%×10）；三、星邮公司支付邓辉双休日加班工资2469元（1585÷21.75×200%×52-5110）；四、红海公司对上述第二、三项债务承担连带清偿责任；五、红海公司支付邓辉违法解除劳动合同赔偿金14265元（1585×4.5×2）；六、对邓辉其他仲裁请求不予支持。上列第二、三、四、五项债务限红海公司、星邮公司于判决生效之日起五日内一次性履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由红海公司、星邮公司共同承担。
红海公司、星邮公司不服原审判决，上诉称：一、红海公司与邓辉签订有书面劳动合同，在《劳动合同》第五条劳动报酬中，约定邓辉正常工作时间工资为1020元／月，按《中华人民共和国劳动合同法》及有关法律、法规计算加班工资的规定，计算加班工资应以合同约定正常工作时间工资为基准；星邮公司在每月支付工资时，已按相关法律法规要求计算邓辉当月实际加班天数后支付了加班工资。二、为了妥善处理与邓辉之间的劳动关系，红海公司、星邮公司充分考虑了邓辉实际情况和主观愿望，并通过与湖南家园物业管理有限公司多次协商达成三方协议签署《劳动关系接续备忘录》，事后，红海公司、星邮公司发现邓辉没有签署该备忘录。2013年6月1日邓辉与湖南家园物业管理有限公司建立事实劳动关系，对红海公司于2013年6月3日发出的《调岗通知》和2013年6月7日发出的《催促上岗通知》置之不理，红海公司不得已解除了与邓辉的劳动关系。综上，请求二审法院撤销长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第2685号民事判决。依法改判：红海公司、星邮公司不向邓辉支付加班工资、赔偿金，本案一审、二审诉讼费由红海公司、星邮公司承担。
邓辉答辩称：原审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。第一、2013年5月30日，红海公司单方面发出了解除劳动合同证明，应当依法支付相关的赔偿金。第二、邓辉在工作期间，每周工作六天，每周加班一天，未休年休假，故红海公司、星邮公司应依法支付加班工资及年休假工资。
本院二审审理查明：一、红海公司与邓辉自2009年4月17日起连续多次签订《劳动合同》，这些劳动合同第二条均约定：邓辉的工作内容为：保洁员、后勤服务人员、车间生产工人、酒店服务员、保安一线的生产服务工作等（初期将暂派驻邮政机关事务管理局从事综合服务的相关工作，后根据实际工作需要可在上述岗位范围内进行相关工作安排）。二、红海公司、星邮公司主张分别于2013年6月3日、2013年6月7日向邓辉发了《调岗通知》和《催促上岗通知》，但邓辉置之不理，但未提供充分的证据证明。三、邓辉离职前12个月的平均工资为1459.2元。四、邓辉参加了红海公司、星邮公司及接手湖南省联通分公司物业服务的湖南省家园物业管理有限公司于2013年5月召集的协商变更及解除劳动关系的会议，但拒绝在劳动关系接续备忘录上签字。邓辉2013年6月入职湖南省家园物业管理有限公司。四、红海公司、星邮公司不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，其诉讼请求为：1、红海公司、星邮公司不向邓辉支付加班工资；2、红海公司、星邮公司不向邓辉支付赔偿金；3、案件受理费由邓辉承担。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、红海公司、星邮公司还应否向邓辉支付2012年6月至2013年5月30日期间的加班工资；二、红海公司单方解除与邓辉的劳动合同是否违法及应否支付违法解除劳动合同的赔偿金。现将上述焦点问题分析如下：
关于焦点一。经审查，《劳动部关于＜中华人民共和国劳动法＞若干条文的说明》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资。根据红海公司与邓辉签订的劳动合同的约定，邓辉2012年4月16日至2014年4月16日正常工作时间的工资为1020元／月，低于长沙市2012年7月1日至2013年6月30日最低工资1160元／月的标准。故计算邓辉2012年6月1日至2012年6月30日加班工资的基数应为1020元／月，计算邓辉2012年7月1日至2013年5月30日加班工资的基数应为1160元／月。邓辉每周工作6天，2012年6月1日至2012年6月30日休息日加班4天，2012年7月1日至2013年5月30日休息日加班44天（11月×4天）。原审法院以邓辉离职前11个月的平均实发工资为基数，按加班时间52天计算邓辉2012年6月1日至2013年5月30日休息日的加班工资错误，本院予以纠正。故星邮公司应支付给邓辉休息日的加班工资为5068.5元（1020元／月÷21.75天／月×4天×200%＋1160元／月÷21.75天／月×44天×200%），邓辉认可星邮公司已支付其加班工资5110元，故星邮公司无需再向邓辉支付加班工资。红海公司、星邮公司此上诉理由成立，本院予以采信。
关于焦点二。经审查，红海公司与邓辉自2009年4月17日起连续多次签订《劳动合同》，最后一次劳动合同约定的合同期限至2014年4月16日止，该劳动合同第二条约定：邓辉的工作内容为：保洁员、后勤服务人员、车间生产工人、酒店服务员、保安一线的生产服务工作等（初期将暂派驻星邮公司从事综合服务的相关工作，后根据实际工作需要可在上述岗位范围内进行相关工作安排）。邓辉即被派遣至星邮公司从事湖南省联通分公司物业项目部综合服务工作。2013年5月，用工单位星邮公司与湖南省联通分公司物业服务合同解除，根据以上约定，红海公司可以在约定的岗位范围内调整邓辉的工作安排，安排另外的用工单位，但红海公司直接单方面解除了与邓辉的劳动合同，构成违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，红海公司应当支付邓辉违法解除劳动关系的赔偿金。红海公司上诉称曾分别于2013年6月3日、2013年6月7日向邓辉发了《调岗通知》和《催促上岗通知》，邓辉置之不理，但未提供充分的证据证明，且其主张发通知的时间在解除劳动关系之后，红海公司关于其迫不得已解除与邓辉劳动合同，故无需支付赔偿金的上诉理由不成立，本院不予采信。邓辉自2009年4月16日起至2013年5月30日在红海公司工作年限为4年1个月零14天，邓辉离职前12个月的平均工资为1459.2元。红海公司依法应支付邓辉违法解除劳动关系的赔偿金13132.8元（1459.2元／月×4.5月×2倍）。
综上所述，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，红海公司、星邮公司的部分上诉理由成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《劳动部关于＜中华人民共和国劳动法＞若干条文的说明》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第2685号民事判决第二项，即湖南星邮物业管理有限公司支付邓辉年休假工资1457元。
二、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第2685号民事判决第一、三、四、六项，即驳回湖南红海人力资源有限公司、湖南星邮物业管理有限公司的诉讼请求；湖南星邮物业管理有限公司支付邓辉加班工资2469元；由湖南红海人力资源有限公司对上述第二、三项债务承担连带责任；对邓辉其他仲裁请求不予支持。
三、湖南红海人力资源有限公司对上述第一项债务承担连带责任。
四、变更湖南省长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第2685号民事判决第五项，即湖南红海人力资源有限公司支付邓辉违法解除劳动合同赔偿金13132.8元。
五、湖南星邮物业管理有限公司无须支付邓辉加班工资2469元；
六、驳回湖南红海人力资源有限公司、湖南星邮物业管理有限公司的其他诉讼请求。
上列第一、三、四项债务限湖南红海人力资源有限公司、湖南星邮物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内一次性支付完毕。
本案一审受理费10元，二审受理费10元，以上共计20元，由湖南红海人力资源有限公司、湖南星邮物业管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
代理审判员 黄红萍
代理审判员 戴 静
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 李一帆
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
《劳动部关于＜中华人民共和国劳动法＞若干条文的说明》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是：用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资；实行计件工资的用人单位，指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。