新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终972号上诉人（原审原告）:朱战胜，男,1962年1月14日出生,汉族,榆林胜利集团建筑工程有限公司职工,住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：连改莲（朱战胜之妻），1963年3月6日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王志业，新疆星河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:榆林胜利集团建筑工程有限公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区西沙乡镇企业城。法定代表人：刘克生，榆林胜利集团建筑工程有限公司董事长。委托诉讼代理人：刘娟，女，1980年4月12日出生，汉族，榆林胜利集团建筑工程有限公司办公室主任，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张红利，女，1966年8月22日出生，汉族，榆林胜利集团建筑工程有限公司总经理助理，住乌鲁木齐市。上诉人朱战胜因与被上诉人榆林胜利集团建筑工程有限公司（以下简称胜利公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初1843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月23日公开开庭进行了审理。上诉人朱战胜委托诉讼代理人连改莲、王志业，被上诉人胜利公司委托诉讼代理人刘娟、张红利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱战胜上诉请求：1.撤销一审判决，2.判令胜利公司支付停工留薪期待遇78000元（6000元/月×13个月）；3.判令胜利公司支付2015年1月17日至2016年4月住院期间的陪护费46500元；4.判令胜利公司支付未足额缴纳工伤保险造成的一次性伤残补助金差额108000元（27个月×4000元）；5.判令胜利公司按月支付因未足额缴纳工伤保险造成我每月领取的工伤津贴差额4000元；6.判令胜利公司补缴2014年1月至2016年4月期间养老保险、工伤保险的差额；7.由胜利公司承担诉讼费用。事实与理由：我的月工资为6000元，我领取工资时都是签两份工资表，胜利公司在一审中仅提交了一份用于缴纳社保的工资表，一审法院据此认定我的工资为3500元错误，且一审法院在计算停工留薪期工资时又按照4089元／月标准，故一审法院计算我的各项工伤待遇错误。我系一级伤残，长期在医院治疗，需要家人陪护及送饭，2015年1月17日至2016年4月期间的陪护费用，应由胜利公司负担。胜利公司辩称：朱战胜系我公司临时招用人员，其无固定工资，实行计件工资，我公司一审提交的工资表上都是朱战胜本人签字，一审认定其工资标准正确。朱战胜的陪护费用由社保机构承担。朱战胜向一审法院起诉请求：1.胜利公司支付2015年1月17日至2016年2月的停工留薪期待遇78000元（6000元/月×13个月）；2.胜利公司支付2015年1月17日至2016年4月住院期间的陪护费46500元；3.胜利公司支付未足额缴纳工伤保险造成的一次性伤残补助金差额108000元（27个月×4000元）；4.胜利公司按月支付因未足额缴纳工伤保险造成朱战胜每月领取的工伤津贴差额4000元；5.胜利公司补缴2014年1月至2016年4月期间养老保险、工伤保险的差额。一审法院认定事实：朱战胜在胜利公司从事井下挖煤、开综掘机工作。胜利公司自2012年8月起为朱战胜缴纳工伤保险，自2014年1月起为朱战胜缴纳失业保险。2014年1月1日朱战胜与胜利公司签订劳动合同，约定合同期限为两年，合同履行地点为苇湖梁煤矿，约定工资实行计件工资制。2015年1月17日朱战胜在工作中受伤，2015年4月9日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年1月20日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤壹级，完全生活自理障碍4.1.5-a，同意配置防褥疮床垫。朱战胜自2015年1月17日受伤住院，新疆医科大学第二附属医院出具的诊断证明显示自2015年1月17日至2015年4月22日朱战胜住院期间有44天需陪护1人。自2015年4月24日起，朱战胜在医院ICU住院治疗，至今未出院。2016年3月乌鲁木齐市人力资源和社会保障局支付朱战胜一次性伤残补助金61830元。自2016年2月起，乌鲁木齐市人力资源和社会保险局每月支付朱战胜工伤护理费2112元、支付工伤伤残津贴2061元。朱战胜受伤前本人工资为3500元/月。朱战胜受伤后共向胜利公司借支生活费23000元，庭审中朱战胜及胜利公司均同意在本案中予以折抵。2014年乌鲁木齐市在岗职工平均工资为4224元/月。2016年4月18日胜利公司向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，2016年5月25日仲裁委作出水劳仲裁字[2016]第132-1号《仲裁裁决书》，裁决：一、胜利公司给朱战胜补缴2012年8月至2013年12月的失业保险费及利息；二、胜利公司给朱战胜补缴2012年8月至2016年4月的养老保险费及利息。同日，仲裁委作出水劳仲裁字[2016]第132-2号《仲裁裁决书》，裁决：一、胜利公司支付朱战胜停工留薪期工资49068元；二、驳回朱战胜的其他仲裁请求。朱战胜不服水劳仲裁字[2016]第132-2号《仲裁裁决书》，起诉到一审法院。一审法院认为:1、朱战胜的本人工资标准如何确定。朱战胜称其本人工资为6000元/月，因其除证人证言外无其它证据予以证实，且证人对工资数额的表述并不清晰准确，故朱战胜关于其工资为6000元/月的诉称，一审法院不予支持。胜利公司提交的工资表系原件，且有朱战胜本人签字，朱战胜称还有其它工资表存在，但未提交有效证据予以证实，一审法院依据胜利公司提交的工资表确认朱战胜工资为3500元/月。2、胜利公司应当支付朱战胜停工留薪待遇的数额。《工伤保险条例》规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇。朱战胜自2015年1月17日受伤后住院，2016年1月20日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤壹级。在此期间胜利公司应当支付朱战胜停工留薪工资，仲裁委以2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场井下采矿工工资指导中价位为4089元/月为标准，裁决胜利公司支付朱战胜停工留薪工资49068元（4089元/月×12个月）胜利公司不持异议，一审法院予以确认。自2016年2月起朱战胜开始领取伤残津贴，朱战胜要求胜利公司支付2016年2月停工留薪工资的请求，一审法院不予支持。3、胜利公司是否应当支付朱战胜护理费。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。本案中，朱战胜自2015年1月17日受伤后一直在医院住院治疗。医嘱证明自2015年1月17日至2015年1月21日，2015年3月12日至2015年4月22日住院期间需陪护1人。庭审中，双方均认可在2015年3月12日至4月22日胜利公司派人进行了护理。朱战胜称其病情较重，1人不足以护理，家属也同时进行了护理。因医院医嘱显示需陪护1人，朱战胜无其他证据证明需增加护理人员，故朱战胜关于家属同时护理，胜利公司应当支付此期间护理费的请求，一审法院不予支持。一审法院确认胜利公司应支付朱胜利2015年1月17日至2015年1月21日的护理费4224元。自2015年4月24日起朱胜利在医院ICU（重症加强护理病房）治疗，该病房的性质要求医院配备最佳人力、物力保障，故朱胜利要求胜利公司支付此期间护理费的请求，无法律依据，一审法院不予支持。4、胜利公司是否应当支付朱战胜工伤保险待遇差额。《工伤保险条例》规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资；从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%。新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅《关于贯彻〈新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法〉有关问题的通知》规定：用人单位少报职工工资、未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受待遇降低的，降低部分由用人单位支付。在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资。本案中，第一、朱战胜从社会保险经办机构领取了一次性伤残补助金61830元，朱战胜的本人工资为3500元/月，胜利公司应当向朱战胜补足一次性伤残补助金的差额32670元（3500元/月×27个月-61830元）。第二、朱战胜受伤前12个月的月平均工资为3500元，依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项的规定，朱战胜应每月享受的伤残津贴为3150元（3500元/月×90%）。自2016年2月起朱战胜从社会保险经办机构每月领取伤残津贴2061元，胜利公司应当每月补足朱战胜伤残津贴差额1089元（3150元-2061元）。自2016年2月至2016年12月胜利公司共应补足朱战胜伤残津贴差额11979元（1089元/月×11个月）。当工伤保险基金支付朱战胜的月伤残津贴达到3150元时，胜利公司则不再承担支付伤残津贴差额的责任。5、胜利公司是否应当补缴朱战胜2014年1月至2016年4月期间养老、工伤保险差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理。本案中，胜利公司已经为朱战胜办理了社会保险手续并缴纳了社会保险费，现朱战胜认为胜利公司存在未足额缴纳社会保险费的情形，应当向社会保险经办机构申请解决，不属于人民法院民事审判的范围，故朱战胜要求法院判决朱战胜补缴社会保险差额的请求，一审法院不予处理。庭审中，朱战胜及胜利公司均同意从胜利公司应付朱战胜款项中扣除已支付的生活费23000元，一审法院不持异议。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条第一款第一项、第二项，《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、胜利公司支付朱战胜停工留薪工资49068元（4089元/月×12个月）；二、胜利公司支付朱战胜护理费4224元；三、胜利公司支付朱战胜一次性伤残补助金差额32670元（3500元/月×27个月-61830元）；四、胜利公司支付朱战胜2016年2月至2016年12月伤残津贴差额11979元（1089元/月×11个月），此后胜利公司按月以3150元为基数向朱战胜支付伤残津贴差额，直至朱战胜的月伤残津贴达到3150元时止；五、朱战胜退还胜利公司已支付的生活费23000元。上述款项互相折抵后胜利公司应支付朱战胜款项合计74941元，胜利公司须于本判决生效之日起十五日内向朱战胜一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，朱战胜提供唐文炳的证人证言，用以证明胜利公司每月有两份工资表，员工签字领取现金，胜利公司对此不予认可，本院认为，胜利公司称朱战胜无固定工资，是计件工资，存在每月发放两次工资的可能，故对唐文炳该项陈述予以认可。本院认定事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、朱战胜的工资标准，朱战胜称其工资为6000元/月，但其仅提供证人证言，且证人对朱战胜的工资数额表述亦不清楚，故朱战胜上诉称其工资为6000元/月的主张不能成立，本院不予采信。胜利公司提交的工资表确系原件，且有朱战胜本人签字，朱战胜称还有其它工资表存在，因胜利公司称朱战胜无固定工资，是计件工资，故存在每月发放两次工资的可能，且朱战胜提供的证人证言亦证实胜利公司每月有两份工资表，故一审法院仅依据胜利公司提交的一张工资表确认朱战胜工资为3500元/月不当。在此情形下，仲裁委以2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场井下采矿工工资指导中价位4089元/月认定朱战胜的工资标准适当，对此胜利公司亦不持异议，本院认定朱战胜的工资标准为4089元/月。二、胜利公司应当支付朱战胜停工留薪待遇的数额。《工伤保险条例》规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。朱战胜自2015年1月17日受伤后住院，2016年1月20日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤壹级，自2016年2月起朱战胜开始领取伤残津贴，因朱战胜一直在医院住院治疗，故朱战胜上诉称其停工留薪期应至领取伤残津贴之日的理由成立，胜利公司应支付朱战胜2015年1月至2016年2月期间停工留薪工资53157元（4089元/月×13个月）。3、胜利公司是否应当支付朱战胜护理费。一审法院已按照《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定判决胜利公司支付朱胜利1个月的护理费4224元，《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”朱战胜应依照上述规定从工伤保险基金按月领取生活护理费，其要求胜利公司支付生活护理费及补足差额的主张不能成立，本院不予采信。4、胜利公司是否应当支付朱战胜工伤保险待遇差额。依照新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅《关于贯彻〈新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法〉有关问题的通知》规定，胜利公司应当支付朱战胜工伤保险待遇差额。本案中，第一、朱战胜从社会保险经办机构领取了一次性伤残补助金61830元，朱战胜的本人工资为4089元/月，胜利公司应当向朱战胜补足一次性伤残补助金的差额48573元（4089元/月×27个月-61830元）。第二、朱战胜应每月享受的伤残津贴为3680元（4089元/月×90%）。自2016年2月起朱战胜从社会保险经办机构每月领取伤残津贴2061元，胜利公司应当每月补足朱战胜伤残津贴差额1619元（3680元-2061元）。自2016年2月至2016年12月胜利公司共应补足朱战胜伤残津贴差额17809元（1619元/月×11个月）。当工伤保险基金支付朱战胜的月伤残津贴达到3680元时，胜利公司则不再承担支付伤残津贴差额的责任。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初1843号民事判决第二项即：“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜护理费4224元”；第五项即“朱战胜退还榆林胜利集团建筑工程有限公司已支付的生活费23000元”；二、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初1843号民事判决第一项即“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜停工留薪工资49068元（4089元/月×12个月）”为：“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜停工留薪工资53157元（4089元/月×13个月）”；三、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初1843号民事判决第三项即“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜一次性伤残补助金差额32670元（3500元/月×27个月-61830元）”为：“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜一次性伤残补助金差额48573元（4089元/月×27个月-61830元）”；四、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初1843号民事判决第四项即：“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜2016年2月至2016年12月伤残津贴差额11979元（1089元/月×11个月），此后榆林胜利集团建筑工程有限公司按月以3150元为基数向朱战胜支付伤残津贴差额，直至朱战胜的月伤残津贴达到3150元时止”为：“榆林胜利集团建筑工程有限公司支付朱战胜2016年2月至2016年12月伤残津贴差额17809元（1619元/月×11个月），此后榆林胜利集团建筑工程有限公司按月以3680元为基数向朱战胜支付伤残津贴差额，直至朱战胜的月伤残津贴达到3680元时止”。上述款项榆林胜利集团建筑工程有限公司应于本判决生效后十日内给付朱战胜。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费20元（朱战胜已预交），由榆林胜利集团建筑工程有限公司负担，连同上述款项一并给付朱战胜。本判决为终审判决。审判长  鲍文林审判员  崔晓东审判员  韩 璟二〇一七年四月七日书记员  王朋坤