广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终950号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李志鸿，男，1986年3月22日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省韶关市曲江区。因犯抢劫罪于2005年10月10日被广东省韶关市曲江区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币2000元，2012年3月27日刑满释放。因本案于2016年10月20日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年11月3日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）张明红，女，1978年1月26日出生，汉族，初中文化，户籍地贵州省贵阳市云岩区。因本案于2016年10月20日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日并决定强制隔离戒毒二年，同年12月14日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人钟国庆，女，1989年11月5日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省隆昌县。因本案于2016年10月20日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年11月3日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人李志鸿、张明红、钟国庆犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月16日分别作出(2017)粤0604刑初573号刑事判决。原审被告人李志鸿、张明红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月19日23时许，购毒人员苏某使用号码为159××××8123的手机拨打被告人李志鸿使用的号码为132××××7557的手机，要求向被告人李志鸿购买冰毒。经讨价还价，被告人李志鸿同意以人民币3500元的价格向苏某贩卖50克毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），并约定在佛山市禅城区柏丽酒店门口交易。次日凌晨1时许，被告人李志鸿携带1包用红色五叶神烟盒包装的冰毒，驾驶无号牌白色丰田卡罗拉小汽车，准备从广州市番禺区前往佛山进行交易，但因受他人之托，先到广州市番禺区华侨城小区，将1包用透明塑料袋包裹的冰毒交给被告人钟国庆。被告人钟国庆将冰毒装进自己的手袋，同时要求被告人李志鸿送其到清远，被告人李志鸿便答应被告人钟国庆的要求，但称要先到佛山找朋友再去清远。之后，被告人李志鸿便驾驶汽车搭载被告人钟国庆一同前往佛山。凌晨3时许，被告人李志鸿驾车到达约定交易地点佛山市禅城区柏丽酒店门口，打电话联系苏某前来交易。在等候苏某期间，被告人李志鸿将准备与苏某交易的用红色五叶神烟盒包装的冰毒藏在汽车旁的垃圾桶旁边。当苏某到达柏丽酒店门口与被告人李志鸿商谈付款问题时，被告人李志鸿即被预伏民警抓获。民警当场在被告人李志鸿驾驶的汽车旁的垃圾桶旁边搜出用红色五叶神烟盒包装的冰毒1包，在李志鸿身上搜获三星S6手机1台。被告人钟国庆也同时被抓获，民警在其手袋内搜获用透明塑料袋包裹的冰毒1包、HONOR手机1台。当日经称量，从垃圾桶旁边搜出的被告人李志鸿准备与苏某交易毒品净重48.89克、从被告人钟国庆手袋内搜获的毒品净重16.81克。
被告人李志鸿被抓获后要求立功，于当日凌晨4时多拨打介绍其认识苏某的被告人张明红的134××××7624手机，称苏某还要50克冰毒，已经收了苏某人民币7000元，要求被告人张明红再带50克冰毒来佛山给苏某。因被告人张明红称手上没有那么多冰毒，被告人李志鸿便要求被告人张明红有多少带多少过来，不足部分以后再补给苏某。被告人张明红随后即携带1包用透明塑料袋包裹的冰毒从广州市番禺区的出租屋乘坐出租车赶来佛山。期间，苏某也不断催促被告人张明红赶紧送毒品过来佛山，并用微信发送了柏丽酒店的地址给被告人张明红。凌晨6时许，当被告人张明红乘坐出租车到达佛山市禅城区柏丽酒店门口红路灯处时，被预伏民警抓获。民警当场在被告人张明红的手袋内查获冰毒1包、VIVO牌手机1台。当日经称量，从被告人张明红身上查获的毒品净重19.13克。
经鉴定，在被告人李志鸿、张明红、钟国庆处缴获的毒品各1包某出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的证据有：抓获经过、扣押笔录、扣押清单、称重笔录、缴获手机和毒品照片、情况说明，广东省佛山市公安司法鉴定中心理化检验报告（佛公（司）鉴（化）字【2016】10052号），光盘2张、光盘制作说明，电子数据检查工作记录，调取证据通知书、调取证据清单和通话记录、微信、短信聊天记录，证人苏某的证言及辨认笔录，证人陈某的证言、辨认笔录和购车资料、发还清单，户籍证明，被告人李志鸿的供述及辨认笔录、被告人张明红、钟国庆的供述等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人李志鸿贩卖毒品甲基苯丙胺48.89克、被告人张明红贩卖毒品甲基苯丙胺19.13克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人钟国庆非法持有毒品甲基苯丙胺16.81克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李志鸿协助公安机关抓捕被告人张明红，具有立功表现，依法可从轻处罚；但被告人李志鸿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法又应当从重处罚。被告人李志鸿、钟国庆能够如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人张明红拒不供认犯罪事实，没有悔罪之意。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百四十八条，第六十五条第一款，第六十八条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十二条，第五十三条和第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人李志鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币120000元。二、被告人张明红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币80000元。三、被告人钟国庆犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。四、缴获的毒品甲基苯丙胺84.83克予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；扣押被告人李志鸿、钟国庆、张明红的作案工具三星S6手机、HONOR手机、VIVO手机各1台均予以没收，由佛山市公安局禅城分局依法处理。
上诉人李志鸿上诉称，他还没有将毒品交给苏某，也没有收钱，他的行为是犯罪未遂；原判量刑过重。
上诉人张明红上诉称，李志鸿、苏某为立功打电话给她，称苏还要50克冰毒，且李已收取苏70**元，她才将毒品带来佛山，她没有犯罪故意，是特情介入引诱她犯罪的；她没有参与商定毒品交易价格、数量、地点，只是按照李志鸿的要求将毒品带至佛山，在犯罪中起次要作用，是从犯；她在出租车上就被抓了，带去的毒品还未交易，是犯罪未遂。
经审理查明，原审判决认定上诉人李志鸿、张明红犯贩卖毒品罪、原审被告人钟国庆犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院经审核后予以确认。
上诉人李志鸿上诉称他的行为属于犯罪未遂。经查，李志鸿与苏某已商定毒品交易的价格、数量，并携带毒品到达交易地点，毒品已进入实际交易环节，属于犯罪既遂。李志鸿还上诉称原判量刑过重。经查，原判根据李志鸿犯罪的事实、情节、归案后的表现，对其所处刑罚适当，并无不妥。综上，上诉人李志鸿提出的上诉意见据理不足，不予采纳。
上诉人张明红上诉称她没有犯罪故意，是特情介入引诱她犯罪的。经查，同案人李志鸿、证人苏某一致称张明红案发前曾贩卖毒品，本案案发时，李志鸿于凌晨4时许打电话告诉张明红、苏某要加购毒品，张明红随即携带毒品从清远出发，于早晨6时许即赶到佛山。可见张明红主观上本已具有贩卖毒品的故意，并非受人引诱而犯罪。张明红上诉称她是从犯，属犯罪未遂。经查，在贩卖毒品的过程中，张明红与买家苏某直接通过微信确认了毒品交易的价格、数量及地点，携带毒品前往交易地点，在犯罪中并非起次要作用，不符合从犯的构成要件，且毒品已进入实际交易环节，张明红的行为属犯罪既遂。综上，上诉人张明红提出的上诉意见均不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李志鸿贩卖毒品甲基苯丙胺48.89克，上诉人张明红贩卖毒品甲基苯丙胺19.13克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人钟国庆非法持有毒品甲基苯丙胺16.81克，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人李志鸿协助公安机关抓捕同案人张明红，有立功表现，依法对其从轻处罚。上诉人李志鸿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。上诉人李志鸿、原审被告人钟国庆能够如实供述主要犯罪事实，依法对其从轻处罚。扣押的毒品依法予以没收并销毁；扣押的作案工具手机依法予以没收。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱
审 判 长 邱卫玲
审 判 员 陈海平
代理审判员 李寿桥
二〇一七年十月二十日
书 记 员 周朋飞
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的可以减轻或者免除处罚。