广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终140号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何华斌，男，汉族，初中文化，务工，住广东省兴宁市。2016年2月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被兴宁市公安局刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于广东省兴宁市看守所。
辩护人罗凯梅、饶文博，广东纬韬律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）何文东�男，汉族，初中文化，务工，住广东省兴宁市。2016年2月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被兴宁市公安局刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于广东省兴宁市看守所。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人何华斌、何文东犯聚众斗殴罪一案，于2016年5月23日作出（2016）粤1481刑初87号刑事判决。原审被告人何华斌、何文东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人何华斌、何文东，认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年2月24日21时许，同案人何源浩（另案处理）驾驶摩托车载着何坤威（另处理）途经兴宁市黄槐镇上宝龙村附近时，与钟某驾驶的摩托车发生碰撞后产生口角，同案人何启新（另案处理）驾驶摩托车载着李国超（另案处理）与同案人王兴宏（另处理）经过时见状即劝和双方，众人随后各自离开。随后，钟某打电话问王兴宏寻找何源浩，何源浩知道后即打电话给钟某，两人在电话中发生口角并约定在兴宁市黄槐镇百盛宾馆门口打架。何源浩将此事告诉与其在一起的被告人何华斌、何文东和同案人何源辉、何坤威、何立新、何志华（均另案处理），众人听后表示同意一起去打架。随后何源浩打电话约何文聪（另处理）去打架，何文聪同意了。何源辉、何源浩从家中拿了两把砍刀后伙同被告人何华斌、何文东和何坤威、何立新、何志华共乘三辆摩托车去到石金源家拿了三把砍刀，何源浩还邀约张飞龙、何春辉、“烂聪”一起去打架，张飞龙、何春辉、“烂聪”等人表示他们在喝酒，迟点再上去。随后，何源浩打电话给何启新一起去打架，何启新同意后邀约与其在一起的同案人王兴宏、李国超也一起去打架，�兴宏、李国超同意了。何源浩、何源辉和被告人何文东、何华斌、何坤威、何立新、何志华到王寅家接了王寅（另案处理）和何文聪后一起来到金嘴巷附近与叶文兴、叶文坚（另案处理）汇合，期间，何源浩交代众人，到了现场敢打的就打，不敢打的就负责驾驶摩托车调好头方便撤退。之后，何源浩、何源辉和被告人何文东、何华斌、何坤威、何立新、何志华、王寅、何文聪、叶文兴、叶文坚分乘五辆摩托车去到黄槐镇百盛宾馆门口对面公路下车。何源浩到场后即持砍刀质问在场人是谁约其打架的，何源辉亦持砍刀与何启新和王兴宏、李国超等人走过来与何源浩站在一起，被告人何华斌、何文东负责驾驶摩托车在旁边接应。何源辉见钟某站出来后即用手推了钟某的胸前一下，并持砍刀砍了钟某的手，何源浩随即用砍刀砍了钟某的后背。钟某被砍后即往黄槐市场跑�，何源浩、何源辉、何启新和何坤威、何立新、王寅、何文聪、王兴宏、李国超等人随即追赶钟某。当众人追到黄槐市场中段时，何源浩先用砍刀砍了钟某小腿处，致使钟某摔倒在地。何源辉随即上前持刀砍打钟某，何坤威、何立新、王寅、何文聪亦上前对钟某拳打脚踢，何文聪拿起路边的垃圾桶砸打钟某。殴打了几分钟后，众人分别乘坐摩托车逃离。经法医鉴定：伤者钟某的损伤程度评定为轻伤一级。
公安民警于2016年1月25日对被告人何文东、何华斌进行刑事传唤。被告人何文东于同年1月29日自动到兴宁市公安局黄槐派出所投案并如实供述其犯罪事实。被告人何华斌于同年2月1日自动到兴宁市公安局黄槐派出所投案并如实供述其犯罪事实。
2016年4月29日，被告人何文东、何华斌与同案人何启新、王寅、何立新各自的亲属与被害人钟某自愿达成赔�协议，二被告人及上述三同案人的亲属各赔偿被害人钟某的经济损失5000元，合计25000元。被害人钟某表示谅解他们的犯罪行为，请求给予他们从宽处理。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表，立案决定书，被害人钟某的陈述，证人王某甲、何日红的证言，同案人何源辉、何源浩、李国超、王寅、何启新、何坤威、何文聪、王兴宏的供述，辩认笔录，现场勘验笔录，现场方位图及照片，兴市公（司）鉴（法伤）字（2015）110号《广东省兴宁市公安司法鉴定中心法医学伤情检验鉴定书》，××证明书（被害人钟某的），被告人何华斌的投案经过证明，被告人何文东的投案经过证明，被告人何华斌的户籍证明，被告人何文东的供述等证实及本庭开庭笔录在卷佐证，足以认定。
原判认为，被告人何华斌、何文东，因小事纠纷结伙持械聚众斗殴，致一人轻伤后果，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。原判查明的量刑情节有：1、二被告人在共同犯罪中分工配合、积极参与，属积极参与分子。2、被告人何华斌、何文东在案发后经公安民警传唤能自动到案并如实供述其罪行，依法应认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。3、被告人何华斌、何文东在庭审中能自愿认罪，赔偿被害人的经济损失，得到了被害人的谅解，可依法对被告人何华斌、何文东予以从轻处罚。4、本案被害人对案件的发生亦有一定过错，依法可酌情对被告人何华斌、何文东从轻处罚。综上量刑情节，对二被告人予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第四十七条之规定，判决如下：一、被告人何华斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人何文东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人何华斌及其辩护人上诉提出，原判适用法律有误，上诉人何华斌只是负责驾驶摩托车在旁接应，并没有持械参与斗殴，并没有刑法实质意义上的持械聚众斗殴。上诉人何华斌有自首情节，无犯罪前科，并积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，请求二审法院对上诉人何华斌依法减轻处罚。
上诉人何文东上诉提出，原判认定其负责驾驶摩托车在案发现场旁边接应与事实不符，其未到案发现场，请求二审法院查清事实，作出公正判决。
经审理查明，2015年2月24日21时许，同案人何源浩（另案处理）驾驶摩托车载着何坤威（另处理）途经兴宁市黄槐镇上宝龙村附近路段时与钟某驾驶的摩托车发生碰撞后产生口角，同案人何启新（另案�理）驾驶摩托车载着李国超（另案处理）与同案人王兴宏（另处理）经过时见状即劝和双方，众人随后各自离开。随后，钟某打电话给王兴宏寻找何源浩，何源浩获知后即打电话给钟某，两人在电话中发生口角并约定在兴宁市黄槐镇百盛宾馆门口打架。何源浩将此事告知与其在一起的上诉人何华斌、何文东及同案人何源辉、何坤威、何立新、何志华（均另案处理），众人听后表示同意一起去打架。随后何源浩打电话约何文聪（另处理）去打架，何文聪同意。何源辉、何源浩遂从家中拿了两把砍刀后伙同上诉人何华斌、何文东及何坤威、何立新、何志华共乘三辆摩托车到石金源家中拿了三把砍刀，何源浩还邀约张飞龙、何春辉、“烂聪”一起去打架，张飞龙、何春辉、“烂聪”等人表示他们在喝酒，待一会再上去。随后，何源浩打电话给何启新一起去打架，何启新�意后并邀约同案人王兴宏、李国超也一起去打架，王兴宏、李国超同意。何源浩、何源辉与上诉人何华斌、何文东及何坤威、何立新、何志华到王寅家中接到王寅（另案处理）和何文聪后一起来到金嘴巷附近与叶文兴、叶文坚（另案处理）汇合。期间，何源浩交代众人，到了现场敢打的就打，不敢打的就负责驾驶摩托车调好头方便撤离。之后，何源浩、何源辉和上诉人何华斌、何文东及何坤威、何立新、何志华、王寅、何文聪、叶文兴、叶文坚分乘五辆摩托车去到黄槐镇百盛宾馆门口对面公路。何源浩到场后即持砍刀质问在场人是谁约其打架的，何源辉亦持砍刀与何启新、王兴宏、李国超等人走向前与何源浩站在一起，上诉人何华斌、何文东负责驾驶摩托车在一旁接应。何源辉见钟某站出来后即用手推了钟某的胸前一下，并持砍刀砍了钟某的手，何源浩随即用砍刀砍了钟某的后背。钟某被砍后即往黄槐市场方向跑去，何源浩、何源辉、何启新、何坤威、何立新、王寅、何文聪、王兴宏、李国超等人随即追赶钟某。当众人追到黄槐市场中段时，何源浩又用砍刀砍了钟某小腿处，致使钟某摔倒在地。何源辉随即再次用砍刀砍击钟某，何坤威、何立新、王寅、何文聪亦上前对钟某拳打脚踢，何文聪还拿起路边的垃圾桶砸打钟某，后众人分别乘坐摩托车逃离。经法医鉴定：伤者钟某的损伤程度评定为轻伤一级。
2016年1月25日侦查机关对上诉人何文东、何华斌进行刑事传唤。上诉人何文东、何华斌分别于同年1月29日、2月1日自动到兴宁市公安局黄槐派出所投案并如实供述其犯罪事实。
2016年4月29日，上诉人何华斌、何文东与同案人何启新、王寅、何立新及其亲属与被害人钟某自愿达成赔偿协议，各自赔偿被害人钟某�经济损失5000元，得到被害人钟某的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年2月25日凌晨零时20分许，兴宁市公安局黄槐派出所接王某乙报警称，在黄槐镇S225线老邮电局路口有人打架，接报后，该所民警迅速前往现场处置，经了解，受害人钟某被多人用砍刀砍伤，已送至兴宁市人民医院治疗。经鉴定，被害人钟某的伤势为轻伤一级。2015年5月27日，兴宁市公安局遂决定立案侦查。
2、被害人钟某的陈述，证实其住兴宁市黄槐镇上宝龙村龙顺坑二十队。2015年2月24日23时许，其载着女朋友王某甲从宝丰村回黄槐镇百盛KTV的路段时，与一辆逆向行驶的摩托车发生碰撞，发生碰撞后，双方都没有停留。当其走到老虎桥附近时，有两辆摩托车追上其，把其摩托车拦停并骂其，其没有理他们，载着王某甲先离开�。后其打电话给王兴宏问与其发生摩托车刮碰是谁，王兴宏没有回答，其又去问李国亮，李国亮说王兴宏不肯告诉他。不久其接到一个电话，问其到处找他的电话有什么事，其跟对方说，找他将事情讲清楚，对方问其在哪里，其说在百盛宾馆。在2015年2月25日凌晨零时许，“惨古”一人骑摩托车来到黄槐镇百盛宾馆门口，并将摩托车停在其面前。其问“惨古”这辆摩托车的主人即与其摩托车碰撞的人哪里去了，“惨古”没有理其，一人走到百盛宾馆门口打电话。约两三分钟后，有三辆摩托车来到百盛宾馆门口的公路对面，然后从摩托车下来的“笑古”等六、七人来到百盛门口，其中“笑古”拿着一把砍刀，其没有看见其他人有无拿凶器。“笑古”来到后就问是谁约他讲清楚，后来“笑古”认出了其，这六、七名其不认识的人就全部走过来将其围住，“惨古”、王兴�、李国超三人站在旁边。“笑古”一巴掌打到其的头顶上，然后、又有一名戴帽子的男子拿砍刀砍到其的右手手指，其便朝黄槐市场跑去，“笑古”等六、七名其不认识的男子及“惨古”、王兴宏、李国超也追过来，“笑古”在黄槐市场侧靠近老邮电局附近追上其，用砍刀砍到其左手手关节，后来其躺在地上，他们就围上来打其，持砍刀的就用砍刀打其，没有砍刀的就用东西砸其，后来刚好有人从旁边经过，“笑古”等人便离开了，后其朋友钟浩明将其载到黄槐卫生院治疗。其叫“笑古”到百盛宾馆将事情讲清楚的目的是让他到百盛宾馆向其女朋友王某甲赔礼道歉，因为其女朋友王某甲右腿小腿处被撞伤了。
3、证人王某乙的证言，证实2015年2月24日23时许，钟某载着其从黄槐宝丰村出发去黄槐镇百盛宾馆，当他们骑摩托走到黄槐镇上宝龙村兆周围老屋门口的时候，与对面开过来的一辆摩托车发生小碰撞，该辆摩托车碰到了其左脚膝盖处。其和钟某看了一下对方以后，就继续骑摩托朝黄槐圩镇方向行驶，后发现有两辆摩托车追上其和钟某，并将他们拦下，其中一辆就是与其发生碰撞的摩托车，并将他们拦下，对方说是其方的摩托车撞了他，其反驳，钟某就叫其不要说了。对方骂了其两人一阵后就离开了。当其和钟某来到黄槐镇百盛宾馆时，其打电话给朋友何国强，并让其找到这三个人，让他们三人给其道歉。2015年2月25日零时许，其从百盛厢房走出到省道S225线公路上与何国强讲电话的时候，就发现与其摩托车碰撞的那辆摩托车也来到百盛门口，摩托车上还是他们三人，其就对其同学说就是他们撞了其。后来对方骑摩托车的男青年很激动，说要打钟某。大约十几、二十分钟以后，其看见五、六名拿着砍刀的男青年在�盛宾馆门口追赶钟某，其中在上宝龙村与其摩托车发生碰撞时骑摩托车的男青年也拿砍刀去追赶钟某，他们从百盛宾馆门口追到黄槐市场原黄槐邮政储蓄银行路口。其追上去后发现石吴明和杨彬抱着钟某从黄槐市场出来，后杨彬送钟某去黄槐卫生院治疗。当时其和钟某骑着的摩托车在黄槐镇兆周围与对方逆向行驶的摩托车发生碰撞时，没有发生肢体冲突。
4、同案人何源辉的供述及其辨认笔录，证实2015年2月24日21时许，其和其弟弟何源浩、何立新、“细多头”、何文东、何华斌、何志华在黄槐镇双下村高速路工地闲聊，与其弟弟何源浩在宝龙希望小学附近发生摩托车碰撞的宝龙村男子多次打电话给何源浩，约何源浩在黄槐镇百盛超市门口打架，其说去就去，怕什么，然后其和弟弟何源浩、何立新、何志华、何华斌、何文东和“细多头”共七人从工地出发，其和弟弟何源浩先回家拿了两把砍刀，其余五人在高速公路的工地上等其兄弟俩，后其和何源浩又在石金源家里拿了两、三把砍刀，之后他们又来到“老白哥”家门口。其弟何源浩叫来参与打架的“老白哥”、“蛇皮”已经在“老白哥”的家门口等候他们了，其九人上到金嘴巷路口时，又叫上了何立新的朋友叶文兴、叶文坚，后十一人就来到黄槐镇百盛宾馆旁边对面的马路，先停下三、四辆摩托车，何志华、叶文兴、叶文坚、何华斌、何文东则留在原地，并将摩托车调好头等候大家离开。其和何源浩则分乘两辆摩托车带着其余的人来到百盛宾馆门口，看见对方约其弟弟打架的人周围也站着十多个人，其中有一人还携带了一把砍刀站在百盛宾馆门口。其问是谁约其弟弟在百盛门口打架的，那些人没有回应，其一个一个地查看，其中有一人被看后向后退了一下，其看出�人是约其弟弟打架的，就推了那人胸前一下，那人当时估计是吓坏了，就往黄槐市场方向跑。这时又有其这方何启新和两名男青年来到现场，具体是谁其没看清楚，其和其弟弟何源浩、何立新、“细多头”、“小蛇皮”、“老白哥”何启新及那两名男青年就去追赶往黄槐市场逃跑的那个人，那名男子在黄槐市场处摔倒，其和其弟弟何源浩、何立新、“细多头”、“小蛇皮”、“老白哥”便对那名男子进行殴打，何启新和那两名男青年有无动手其不清楚，何源浩用砍刀砍了那名男子，具体砍了多少次及砍在什么部位其没有看清楚，“小蛇皮”拿垃圾桶去砸对方。其本来是拿着砍刀的，后来在百盛宾馆门口下车时被何志华抢走了，在黄槐市场侧其就对对方拳打脚踢。打了5分钟左右，何立新伸手阻拦，他的手也被砍伤，他当时对大家说不要打了，不要打死人，他们就一�逃离至百盛宾馆对面，驾驶摩托车离开了。何志华、叶文兴、叶文坚、何华斌、何文东在看管摩托车，等待他们，他们没有动手打人或者追赶对方。对方只有那名被他们打伤的男青年参与了打架，其不认识该男青年，跟他没有矛盾，也没有人指使。事后其也没有给何源浩、何坤威、何立新、何华斌、何志华、何文东、“老白哥”、何文聪、叶文兴、叶文坚、何启新等人好处。同案人何源辉并对参与聚众斗殴的何立新（绰号领刁）、何坤威、何启新、王寅、何文东、何华斌、何文聪进行了辨认。
5、同案人何源浩的供述及其辨认笔录，证实2015年2月24日21时许，其驾驶摩托车载着何坤威准备去接其哥何源辉，途经兴宁市黄槐镇上宝龙兆周围附近时，一名姓钟的男青年驾驶一辆摩托车载着其女朋友逆向冲来撞到了其驾驶的摩托车。当时那名姓钟的男子没有理其�续行驶，其就想让对方道歉，遂调转车头追上对方理论，对方钟姓男青年当时没有说什么，其女朋友当时说是其撞了她，于是双方发生了口角。这时何启新驾驶摩托车载着两名上宝龙村的男青年途经此地，并下车劝和了他们，后双方各自离开了。后他们就来到高速公路工地找到其哥何源辉等人，期间对方找何启新多次要其电话号码，其向何启新拿到对方的电话号码并拨通对方手机，对方态度很嚣张，说要收拾掉其。其一开始没有理他，后对方打了几次电话来骂其，其当时很生气并让其在百盛宾馆门口等候。接着其将上述情况告诉在场的其哥何源辉、何坤威、何立新、何华斌、何志华、何文东等人，大家一起商量后决定去百盛宾馆打架，并约何文聪一起去，他说在“老白哥”家等候他们，接着其还约了何启新去打架，他同意了。当时何立新的两名朋友叶文兴、叶文坚准备上工地来闲聊的，何立新就叫他们一起去打架。叶文兴、叶文坚就说他们在金嘴巷等待他们。接着其哥哥何源辉及何坤威到其家拿了两把砍刀，回来高速公路工地，其和何源辉、何坤威、何立新、何华斌、何志华、何文东来到石金源住家又拿了三把砍刀，当时石金源、何春辉、“烂聪”等人都在石金源住家闲聊，其叫张飞龙、何春辉、“烂聪”与其一起去百盛宾馆打架，他们回答说在喝酒，待会再上去，其又联系了何启新，何启新说他和他的两个朋友（其不认识的）先上去打探一下情况，后他们其余的人来到金嘴巷等到了叶文兴、叶文坚。他们来到百盛KTV门口后看到何启新和他的两名朋友与那名钟姓男子的女朋友发生口角，当时百盛宾馆门口坐了一些男青年，其就指着他们问是不是对方叫来打架的，其中就有人回答不是。这时那名姓钟的男子和他的两名朋友从�盛宾馆侧的人群中走出来，其问钟姓男子想干什么，对方见其人多就说不想干什么。其中对方的一人说要打就两败俱伤。其哥何源辉听见就一拳打在钟姓男子胸前，其就用刀砍了钟姓男子背部一下，两名钟姓男子就往老邮局方向逃跑，其拿着砍刀去追那名钟姓男青年，何志华、叶文兴、叶文坚、何华斌、何文东则留在五辆摩托车上等候，方便他们离开。其在黄槐市场追到钟姓男青年，并用砍刀砍了其腿部两三下，何源辉手持砍刀与何坤威、何立新、“老白哥”、何文聪等人就上前对钟姓男青年拳打脚踢，并用垃圾桶砸对方，其则继续用砍刀砍钟姓男青年的腿部、手部，具体砍了几下其不记得了。何立新见对方浑身是血，就用手阻拦了其一下，他的手部也被其砍伤，后何立新把其哥的砍刀抢走。当时其记得何启新及其两名朋友也站在旁边观看，但他们三人没有动手。对方只有那名被其一方打伤的男青年参与了打架，其不认识他，也跟他没有矛盾。事后其也没有给何源辉、何坤威、何立新、何华斌、何志华、何文东、“老白哥”、何文聪、叶文兴、叶文坚、何启新等人好处。同案人何源浩并对参与聚众斗殴的何文聪、何立新、何坤威、何启新、王兴宏、王寅、何文东、何华斌、叶文兴、叶文坚进行了辨认。
6、同案人何启新的供述及其辨认笔录，证实其绰号叫“惨古”，2015年2月24日21时许，其和王兴宏、李国超一起去黄陂镇喝奶茶，当他们途经上宝龙村和下宝龙村的交界处老虎桥附近时，看见何源浩和何坤威在跟另外一辆摩托车的一男一女在那里理论。其问“笑古”发生什么事情，他说没什么，然后他们就各自离开了。后王兴宏接到宝龙村人的电话说其要“笑古”的电话号码，其就给“笑古”打电话说了这件事，他�让其将宝龙村人的电话报给他。后“笑古”打电话跟其说与他摩托车碰撞的宝龙村人约其在黄槐镇百盛宾馆门口打架，并叫其到百盛宾馆去，其随后问王兴宏和李国超去不去，他们都说去。后他们三人骑摩托车来到黄槐镇百盛宾馆门口左侧的奶茶店停下，约七、八分钟后，“笑古”、何源辉、何坤威、何文聪、“领刁”、王寅及三、四名其不认识的黄陂镇人来到百盛宾馆公路对面，后“笑古”、何源辉、“领刁”及两、三名黄陂镇人每人拿了一把砍刀走过来，何坤威、何文聪、王寅、何文东没有拿什么东西跟过来。后其听见“笑古”说没什么事那就这样了，其当时以为大家准备离开的时候，何源辉说打了再说。其看见何源辉拿着砍刀走上去，将那名宝龙村人砍了两下，何源浩等人也围了上去，后被打伤的那名男子就往黄槐市场跑去，“笑古”、何源辉、“领刁”�两名其不认识的男子拿着砍刀追了上去，其和王兴宏、李国超、何坤威、王寅、何文东等人也追了上去。其看见“笑古”、何源辉、“领刁”及两名其不认识的男子拿着砍刀在砍对方，何坤威拿着扫帚站在旁边，何文聪拿起路边的垃圾桶去砸对方，王寅、何文东有无动手其不清楚。其跟王兴宏、李国超看见那么多人在打对方，就在离他们约四米远的地方站了一分钟，他们三人就先回到百盛宾馆门口了。这时“笑古”、“领刁”、何源辉等人持砍刀跑过来，并到百盛宾馆对面停放摩托车的地方，乘坐何华斌等人的几辆摩托车一起逃离。不久后何文聪接到一个电话让其去石屋一老屋里，其看见老屋里面有二十多人在场，当时“笑古”兄弟俩跟他们大家说：“不管去了有没有打架的，都不能说什么，他要是被公安机关抓去了，就对他们不客气”，后来其就一人回家了。同案人何启新并对参与聚众斗殴的李国超、王兴宏、何源辉、何源浩、何坤威、何立新、王寅、何华斌、何文聪进行了辨认。
7、同案人李国超的供述及其辨认笔录，证实2015年2月24日20时许，其骑着摩托车载着“惨古”（何启新）、王兴宏往黄陂方向走，当他们走到黄槐镇上宝龙村凹下路段的时候，看见有两辆摩托车停在路边吵架，其中一辆摩托车是一男一女往黄陂方向，另外一辆是两名男青年，其中一个绰号叫“老王”，然后他们三人就停下摩托车走过去。“惨古”问“笑古”发生了什么事情，“笑古”就说钟某的摩托车反射镜撞了他，还说什么其就没有听清楚了，后其又载着王兴宏和“惨古”继续往黄陂方向走，钟某和其女朋友及“笑古”等人也离开了。后他们在黄陂镇一别墅花园里闲聊的时候，“惨古”接到“笑古”电话说钟某约其在黄槐镇百盛宾馆�口打架，让他们三人也一起去打架，其和王兴宏同意了。当晚23时许，“惨古”载着其及王兴宏一起到黄槐镇百盛宾馆，约五分钟后，“笑古”等十多人来到，其中还有六、七人各拿着一把砍刀，“笑古”等人来到百盛宾馆门口去找钟某，其后来听说“笑古”的哥哥用砍刀砍了钟某一刀，跟“笑古”一起过来的多名男子也围了上去，“笑古”砍了一刀钟某后，钟某就一人往黄槐市场路口跑去，“笑古”、“老王”“惨古”王兴宏、何文聪等十多人也追了上去，其也追了上去，追了十多米左右其就没有追了。黄槐市场打架的情况其不清楚。其这方动手打架的有“笑古”、“细朵”“惨古”、王兴宏、何文聪、“老王”，其他的人其不认识，其没有动手殴打钟某。同案人李国超并对参与聚众斗殴的王寅、何启新、王兴宏、何坤威、何文聪进行了辨认。
8、同案人王寅的供述及其辨认笔录，证实其绰号“老白哥”，2015年2月24日21时至22时许，其和何文聪在其家闲聊时，何文聪接到了何坤威的电话，并对其说一起去黄槐镇，等他们走出家门口时，何坤威、何源浩等四、五人已经在其家门口等候了。当晚22时许，他们四、五人来到黄槐百盛宾馆公路对面下车，何源浩等六、七个人就到百盛宾馆门口下车。其看见何源浩拿着一把砍刀来到百盛宾馆门口并用砍刀指着对方的人，另外两个与何源浩一起的人也拿了砍刀，他们这些在百盛宾馆对面下车的人就没有拿凶器。后何源浩找到了约他打架的那名宝龙村人，其当时看见这名宝龙村人只有跟着他的另外一人站出来，其他人也手持凶器，具体是什么其没有看清楚。后宝龙村人说要打就打，何源浩的哥哥何源辉就拿着砍刀砍到对方宝龙村人的右手上，其这方有其不认识的人就用脚踢对方，何坤威等人对该男子也拳打脚踢，何源浩手持砍刀砍对方。后宝龙村人就一人朝黄槐市场跑去，何源浩、何源辉、其及何文聪，还有几个其不认识的人就追过去，追上后看见何源浩、何源辉两兄弟及一名其不认识的人拿着砍刀去砍对方，何文聪则拿起路边的垃圾桶去砸对方，何坤威及其他两、三名其不认识的男子也对对方拳打脚踢，其用脚踢了对方左小腿处两、三次，殴打了约3分钟后他们就离开了，当时何源浩还交代他们要躲避一下，之后就各自回家了。同案人王寅并对参与聚众斗殴的何文聪、何坤威、何源浩、何源辉进行了辨认。
9、同案人何坤威的供述及其辨认笔录，证实2015年2月24日晚上，何源浩载着其在黄槐镇上宝龙村一老围龙屋转弯处时，相向行驶的摩托车撞到其摩托车上，造成其的摩托车差点倒在地上，对方是一名男子载着一名女子，骑着�装摩托车，该名男子撞了他们以后就继续骑着摩托车离开，何源浩就载着其追上去，在上宝龙村老虎桥附近追上对方，其和何源浩就从摩托车上下来，对方摩托车上的女子就说是其将他的摩托车反射镜撞坏了，要其这方赔偿，何源浩想打对方女子，但是被其劝开。对方男子也劝女子不要说了，后何源浩载着其准备离开时，何启新、王兴宏及一名其不认识的人也骑着一辆摩托车经过，王兴宏就走过来跟其打招呼问其什么事，其说摩托车被人撞了，何源浩就问王兴宏是不是要管这件事，王兴宏说不是，后大家便离开了。后来何源浩就载着其到宝丰小学并载上何源浩的哥哥何源辉，一起来到黄槐镇双下村高速公路何源浩看管东西的工地上，他们三人到工地的时候，何源浩的另外一个朋友也在那里。他们四人在工地上闲聊的时候，与其在上宝龙村发生碰撞的该名骑摩托车的男子就打电话给何源浩，让何源浩来黄槐镇百盛宾馆门口打架。何源浩就打电话给何启新说有人约其打架，并让何启新到百盛宾馆，何启新又打电话给他的其他朋友，具体是谁其不清楚，何源浩也让其叫一些人来打架，其就打电话给其朋友何文聪，然后其骑着摩托车来到双下村下村路口载上何文聪，后何源浩的那辆摩托车也来到双下村下村路口，其看见何源浩、何源辉两兄弟手上拿着三、四把砍刀。后他们两辆摩托车上的人就去到黄槐镇百盛宾馆。当他们来到金嘴巷的时候遇见有三辆摩托车，大约六、七个人，其中一辆摩托车下来一个人让其载他，何源浩拿了一把砍刀给上其这辆车的男子，何源辉及何源浩的朋友各自拿着一把砍刀，其他人其没有看见有拿凶器。他们来到百盛宾馆门口的时候先跟何启新接头，何源浩又将其载着的那名男子手里的砍刀拿走。后来就发�了打架，是谁先动手其没看见，其看见有一人就拿砍刀去砍上宝龙村的那名男子，是谁砍的其没看见，后该名上宝龙村的男子就往黄槐市场跑去，何源浩、何源辉及其同伴就先拿着砍刀追上去，其和何文聪、何启新、王兴宏及其他不认识的人也追上去，在黄槐市场侧一座桥的附近，上宝龙村的男子摔了一跤，何源浩、何源辉及何源浩的同伴就用砍刀砍对方，其余人员还对该男子拳打脚踢，其也用脚去踢对方，上宝龙村的男子被他们打倒在地，其便走到一边，何源浩、何源辉及何源浩的同伴继续用砍刀砍对方。后来有人说警察来了，他们就离开了。同案人何坤威并对参与聚众斗殴的何华斌、王兴宏、王寅、何启新、何文聪，何源浩、何源辉进行了辨认。
10、同案人何文聪的供述及其辨认笔录，证实其当时是何坤威叫其去打架的，共十二个人在黄槐百盛超市�侧商店门口找到约打架的上宝龙村人，其十二人就围上去，何源浩及其哥哥何源辉走上去与约打架的上宝龙村人说事，具体说什么其没有听清楚，双方讲不和，何源辉就一脚踢到对方上宝龙村人的肚子上，后约打架的上宝龙村人往黄槐市场跑去，何源浩拿着砍刀追赶，他们其余人员也追上去，当他们追到黄淮市场侧的原黄槐邮电局的桥边时，何源浩用砍刀砍到对方上宝龙村人身上，具体砍到什么部位其没有看清楚。上宝龙村人就摔倒在地上，双手抱着头，面部朝上，他们围上去对他拳打脚踢。上宝龙村人不断求饶，让他们不要打了，何源浩用砍刀去砍对方，现场还有人也拿着砍刀去砍对方，由于他们都带着口罩其没有看清楚是谁，其他拿了砍刀的人其也不清楚是谁，当时其也拿起路边的垃圾桶去砸对方，砸了两、三下。后来何源浩就叫他们走开来，不要自己人打�自己人，然后其就在旁边观看，何源浩又继续用砍刀砍那名上宝龙村人，其他人还有无继续打对方其没有看清楚。后来何源浩对他们说走了，大家就走了。同案人何文聪并对参与聚众斗殴的何源浩、何启新、王寅、何坤威，王兴宏、何启新进行了辨认。
11、同案人王兴宏的供述及其辨认笔录，证实2015年2月24日晚，其与何启新、李国超来到黄槐镇的一间奶茶店，何启新接到“笑古”的电话，他们说什么其没听清楚，后何启新说到黄槐镇百盛宾馆，然后他们三人骑摩托车来到黄槐镇百盛宾馆，后“笑古”又打电话给何启新，“笑古”在电话里说钟某约打架，并让何启新先到百盛宾馆看看对方有多少人，何启新载着其和李国超来到百盛宾馆门口时，看见百盛宾馆门口钟某旁边跟着十多个人。后何启新准备打电话给“笑古”的时候，“笑古”跟着两辆摩托车来到�盛宾馆，何坤威骑一辆摩托车载着“笑古”，何文聪骑另一辆摩托车载着两名其不认识的男子，何坤威和何文聪两人没有拿砍刀，其余三人拿着砍刀，这五个人中，除了“笑古”外，其余四人都带着口罩。“笑古”、何坤威、何文聪等五人下车后去寻找钟某，找到后就问钟某还要不要打架，钟某没有回答，“笑古”一直骂钟某。后又陆续来了十多辆摩托车，都是“笑古”叫来的，其都不认识，也没带什么凶器。“笑古”叫来的其中一名二十五、六岁的男青年跳起来踢到钟某身上，然后又一巴掌打到钟某右脸处，“笑古”用砍刀砍了钟某一刀，具体砍到哪里其没有看清楚。后钟某朝黄槐市场横街上跑去，“笑古”、何坤威、何文聪及另两名年轻人、何启新、李国超、其和四、五名黄陂镇叫来的其不认识的男子一起追上去，其追过去的时候，看见“笑古”、何文聪及�两名其不认识的男子，还有黄陂镇叫来的两名男青年用砍刀去砍钟某，何文聪拿起路边的垃圾桶去砸钟某，其他人则没有拿凶器。打完后，其就听见“笑古”说走了，后来大家就离开了。同案人王兴宏并对参与聚众斗殴的叶文兴，王寅、何启新、何源浩、何坤威、何文聪进行了辨认。
12、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省兴宁市黄槐镇S225线老邮电局路口。
13、广东省兴宁市公安司法鉴定中心出具的兴市公（司）鉴（法伤）字（2015）110号《法医学伤情检验鉴定书》，证实被害人钟某左肘部损伤致左尺骨鹰嘴骨折，左踝损伤致左腓骨外踝骨折，经治疗恢复后，左肘关节、左踝关节活动功能尚可，伤者的损伤程度评定为轻伤一级。
14、抓获经过，证实2016年1月25日上诉人何文东、何华斌经传唤。2016年1月29日，上诉�何文东到兴宁市公安局黄槐派出所投案，后因吸毒被兴宁市公安局行政拘留五日，2016年2月1日何文东主动交代其在2015年2月25日凌晨，在兴宁市黄槐镇百盛宾馆门口及黄槐市场侧与何源浩等人将钟某打伤的犯罪事实。2016年2月1日，上诉人何华斌到兴宁市公安局黄槐派出所投案，主动交代其在2015年2月25日凌晨，在兴宁市黄槐镇百盛宾馆门口及黄槐市场侧与何源浩等人将钟某打伤的犯罪事实。
15、户籍证明，证实上诉人何华斌、何文东的出生年月日等基本情况，案发时已达应负完全刑事责任年龄。
16、上诉人何华斌的供述，证实2015年2月24日22时许，其和何源浩、何源辉、何立新、何坤威、何文东还有一名何立新的朋友共七人在双下村高速公路工地上闲聊，何源浩说他刚才在上宝龙村老虎桥附近与别人摩托车相撞，对方还比较凶，双方发生了口角，后�家散开了。在工地上闲聊到23时许，与何源浩的摩托车相撞的该男子打电话给何源浩，叫何源浩到百盛宾馆打架，何源浩答应了，接着何源浩就打电话叫人一起去打架，还叫人准备打架用的砍刀。接着他们七人分乘三辆摩托车，一起来到双下村下村石屋何源浩一朋友处拿了两三把砍刀，后到双下酒厂处与王寅汇合，王寅坐上其的摩托车，他们八人来到双下村禾村路口与何织华汇合，接着他们九人就在双下村禾村路口等到黄陂村来的两人，人到齐后，何源浩就跟他们说，等一会到黄槐镇百盛宾馆门口后，敢打架的就打架，不敢打架的就负责骑摩托车，并叫负责骑摩托车的人将摩托车调好头，方便打架完以后载他们逃离现场。何源浩还打电话给何启新、李国超、王兴宏三人问有无到百盛宾馆，何启新说在百盛宾馆，后他们十二人分乘五辆摩托车到百盛超市门口公路对面，其和何织华、何文东及黄陂来的两名男子骑着摩托车等他们，何源浩、何源辉、何立新三人各拿着一把砍刀与何立新的朋友、王寅、王寅的朋友、何启新、李国超、王兴宏则走到百盛超市门口。何源浩问那名约其的男子想怎么样，那名男子说要打架就两败俱伤，何源辉说打了再说，后何源辉先用砍刀打那名男子，接着何源浩也一起殴打那名男子，那名男子后往黄槐市场方向逃跑，逃到老邮电局的时候摔倒了，何源浩、何源辉、何立新、何坤威、还有一名何立新的朋友及王寅等人在追打那名男子，几分钟后，其与一起到百盛宾馆的何启新、李国超、王兴宏等十四人分乘六辆摩托车逃到双下村石屋一老屋处闲聊了几分钟后，其叫一名朋友载其回家了。
17、上诉人何文东的供述，证实2015年2月24日21时许，何立新、何源浩、何源辉、何华斌、“华只古”、何源浩的朋友、高速公路的工人和其八个人在一起闲聊，何源浩跟他们说他刚才在宝丰村的路上被人撞了，对方还比较凶，现在对方约他去黄槐镇百盛宾馆门口打架。何源浩叫人拿一些“家伙”去黄槐镇百盛宾馆门口与对方打架，何源浩然后打电话给双下村的石金源，让他准备几把砍刀，何源浩还打电话给其他人邀约一起去打架。后何立新载着其，何源浩、何源辉共乘一辆摩托车，何华斌及何源浩的朋友共乘一辆摩托车，“华只古”单独骑一辆摩托车，一起来到双下村石屋石金源家里拿来砍刀。拿到砍刀后，他们四辆摩托车上的人来到黄槐镇双下村上村双下桥等候何源浩的另三名朋友，然后又来到黄槐镇双下村禾村路口，等到从黄陂村上来的两人，大家到齐后，何源浩对他们说，等一会到黄槐镇百盛宾馆门口，敢打架的就打架，敢冲的就冲，不敢打架的就负责骑摩托车，�大家带好口罩，并让负责骑摩托车的人将摩托车调好头，方便打架完以后何源浩等人逃离现场。他们来到百盛宾馆公路对面停车后，其和何华斌、“华只古”及三名其不认识的男子就留在原地将摩托车调好头并坐在摩托车上。何源浩、何源辉、何立新三人各拿着一把砍刀及另三名其不认识的男子共六人去到百盛宾馆门口。当时对方也有很多人在场，大约二、三十人，其听见何源浩说谁敢动手就打谁。对方的人不敢动，只有一人站出来。后何源浩就一脚踢向对方，又用砍刀砍了对方，那名男子被打后迅速逃跑，后来的事情其就不清楚了。约五六分钟后，何立新回到停放摩托车的地方时，并跟其说他的手也被人砍了，何源浩等人也回到停放摩托车处，随后由何立新载着其，他们一起逃离了现场。
本院认为，上诉人何华斌、何文东因小事结伙持械聚众斗殴，致一人轻伤，上诉人何华斌、何文东的行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，上诉人何华斌、何文东分工合作，积极参与，属积极参与分子。案发后，上诉人何华斌、何文东能自动到案如实供述其罪行，属自首，并积极赔偿被害人的经济损失，得到了被害人的谅解，且被害人对案件的引发存在一定过错，故依法对上诉人何华斌、何文东从轻处罚。上诉人何华斌及其辩护人上诉提出，伤者钟某一方对斗殴的发生具有重大过错，钟某应负同等责任。原判适用法律有误，上诉人何华斌只是负责驾驶摩托车在旁接应，并没有持械参与斗殴，上诉人何华斌在整个犯罪过程中作用相对次要，系从犯。上诉人何华斌有自首情节，无犯罪前科，并积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解。请求二审法院对上诉人何华斌依法从轻或者减轻处罚。经查，上诉人何华斌主动投案、�实交代主要犯罪事实，有自首情节，并积极赔偿被害人损失，被害人钟某对本案的引发有一定过错属实，但原判已酌情对上诉人何华斌、何文东从轻处罚。上诉人何华斌驾驶摩托车负责接送参与斗殴人员，系本案的积极参加者，与其他同案人分工配合，不是起次要作用，不属从犯。上诉人何华斌主动接受同案人何源浩、何源辉的纠集，结伙持械聚众斗殴，其行为符合聚众斗殴的犯罪特征。对上诉人何华斌及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人何文东上诉提出，原判认定其负责驾驶摩托车在案发现场旁边接应与事实不符，其未到案发现场，请求二审法院查清事实，作出公正判决。经查，上诉人何文东主动接受同案人何源浩、何源辉的纠集，伙同他人积极参与持械聚众斗殴的犯罪事实，有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录、现场图、�场照片、同案人供述及辨认笔录等证据证实，上诉人何文东在侦查及一审庭审阶段亦没有异议，足以认定，故对上诉人何文东的上诉意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 范宜佳
代理审判员 华志斌
二〇一六年八月××日
书 记 员 丘素红