湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终2208号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汨罗支公司，住所地湖南省汨罗市罗城路160号，统一社会信用代码91430681785361681X。
负责人：彭四亮，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘启，该公司员工。
委托诉讼代理人：邓颖，该公司员工。
被上诉人（原审原告）:黄迪明，男，1950年3月1日出生，汉族，住湖南省汨罗市，
委托诉讼代理人：殷俊，湖南天地人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：易佳，湖南天地人律师事务所律师。
原审被告：胡勇辉，男，1969年10月4日出生，汉族，住湖南省汨罗市，
原审被告：楚洋，男，1988年12月26日出生，汉族，住湖南省汨罗市，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司汨罗支公司（以下简称平安财险汨罗支公司）因与被上诉人黄迪明、原审被告胡勇辉、楚洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2017）湘0681民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险汨罗支公司上诉请求：1.撤销湖南省汨罗市人民法院（2017）湘0681民初1049号民事判决，改判上诉人在一审判决基础上减少赔偿23404.94元；2.诉讼费由黄迪明负担。事实和理由：一、黄迪明的住院天数远超其伤情赔付标准。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，黄迪明的伤情评定应为误工90-180天，护理30-60天、营养60-90天。本案法检计算误工240天，住院期间护理1人，营养30天，远超其赔付标准。二、黄迪明的病历资料有明显篡改的痕迹，存在挂床及过度医疗情况。黄迪明提供的病历显示其住院天数为217天，但根据上诉人调查的病历资料发现有明显篡改的痕迹，并且用药清单与住院天数明显不符，上诉人在一审要求依法核减，但一审法院认为证据不足，认定按�院天数217天计算其损失明显与事实不符。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
黄迪明辩称，一、答辩人的误工期、护理期、营养期标准应当依据司法鉴定中心出具的结论确定。平安财险汨罗支公司如对鉴定意见有异议，应当在法定期间内申请重新鉴定，但平安财险汨罗支公司并未在一审法院指定期间提交书面申请，视为放弃了申请重新鉴定的权利，故应按照鉴定意见计算自己的损失。二、答辩人提交的病历资料真实有效。病历资料记载的文字系电脑打印，无任何篡改痕迹，医院也加盖了公章。平安财险汨罗支公司以医嘱单推断答辩人的住院日期有误。医嘱单具有相对的稳定性和针对性，医生系根据伤者的实际病情采取必要的治疗方法和相关提醒，其与伤者病情相关，故医嘱记录频率并不一致。平安财险汨罗支公司在无任何相反证据的情况下�应当采纳答辩人就诊医院的病历资料。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
原审被告胡勇辉、楚洋未提出陈述意见。
黄迪明向一审法院提出诉讼请求：1.判令赔偿义务人赔偿其损失204777.3元；2.本案诉讼费由赔偿义务人承担。
一审法院认定事实：2015年12月1日18时50分，胡勇辉驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿汨罗市湘泉路由南往北行驶至白水镇九牛龙公园路段时，与前方同向行走的黄迪明相剐撞，造成黄迪明受伤、湘Ｆ×××××小型轿车受损的道路交通事故。汨罗市公安局交警大队作出的汨公交（认）字5[2015]第12011号道路交通事故责任认定书认定，胡勇辉负此事故的全部责任，黄迪明不负事故责任。湘Ｆ×××××小型轿车车主为楚洋，胡勇辉系借用该车，该车在平安财险汨罗支公司投保了交强险以及50万元的商业三者�（含不计免赔），且事故发生时在保险有效期内。事故发生后，黄迪明于2015年12月1日至2016年7月25日在汨罗市中医院住院治疗237天，用去医疗费56953.9元。另外，黄迪明还提供门诊治疗发票10张，共计8068.25元以及购买凤凰单拐100元的收款收据1张。在黄迪明的治疗过程中，胡勇辉自称垫付医疗费用62373.87元、鉴定费1600元、购轮椅、床、无靠坐便椅800元，另黄迪明亲属收取胡勇辉现金4070元。其中，购轮椅、床、无靠坐便椅计800元，黄迪明提出异议未计入诉讼请求。2017年1月24日，黄迪明的伤情经岳阳市民声司法鉴定所[2017]临鉴字第40号司法鉴定意见书认定，属轻伤一级，十级伤残（一肢功能丧失10%以上）；后续医疗费7000元（包括择期取内固定手术费用）；误工240日，住院期间计护理一人，营养期30天。庭审时，经一审法院明示相关标准后，各方均同意医药费按15%�减医保外用药费用。一审法院认为，汨罗市交警大队道路交通事故认定书对责任的认定事实清楚，适用法律正确，故对该事故责任认定书予以采信，即胡勇辉负此事故的全部责任，黄迪明不负此事故的责任。胡勇辉驾驶他人车辆造成黄迪明健康权受到侵害，依法应由车辆实际使用人胡勇辉承担全部赔偿责任。楚洋虽系车主，但其在本案中没有过错，依法不承担责任。由于湘Ｆ×××××小型轿车在平安财险汨罗支公司投保了交强险及商业三者险，平安财险汨罗支公司依法应在保险合同理赔范围内承担赔偿责任。平安财险汨罗支公司、胡勇辉虽对黄迪明的司法鉴定意见提出异议，但在指定时间届满后未提出书面的重新鉴定申请，亦未请求办理重新鉴定的相关手续，视为其放弃重新鉴定的申请。由于岳阳市民声司法鉴定所系有鉴定资质的机构，故对其作出的司法鉴定意见�以采信，并以该鉴定意见作为案件处理依据。平安财险汨罗支公司以黄迪明住院长期医嘱单住院医嘱只记录至2016年6月27日为由，认为黄迪明的实际住院天数只有117天。一审法院认为，从医嘱单中可见，黄迪明住院的2015年12月1日至12月9日期间医嘱频繁，但2015年12月9日至2016年1月1日、2016年3月8日至4月7日、2016年4月7日至6月27日期间医嘱单一。因医嘱只是医生根据病人当时实际病情采取的必要治疗方法及相关提醒，病情紧急期间医嘱必然频繁，病情相对平缓期间医嘱可能不变，所以医嘱期具有相对的稳定期和针对性，故平安财险汨罗支公司根据医嘱单而推断2016年6月27日后黄迪明未实际治疗，不具有事实认定的必然性。在平安财险汨罗支公司无其他证据证明其主张的事实属实的情况下，依据汨罗市中医院住院病案记录及住院发票记载认定黄迪明住院治疗时间。汨罗市中医院住院病案记录黄迪明在2015年12月1日至2016年7月25日住院217天，而住院发票记载黄迪明在2015年12月1日至2016年7月25日住院238天。虽然住院病案记录记明住院217天、住院发票时间计算238天，但两份证据证明的住院时间一致，因此两份证据虽将实际住院天数（237天）计算错误，但根据误载不害真意规则，认定黄迪明于2015年12月1日至2016年7月25日期间在汨罗市中医院住院治疗，住院天数为237天。黄迪明按住院217天计算相关损失，系其对自己权利的自由处分，符合民事诉讼处分原则的规定，予以支持。鉴定费用属“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用”，故由平安财险汨罗支公司在商业三者险中承担。黄迪明提供的工作证明，在证人未出庭作证的情况下，不予认定。鉴于黄迪明不能证明其实际收入，依据平安�险汨罗支公司查勘记录记载黄迪明自称家有责任田耕种，结合农村目前60岁以上老人务农现象较为普遍的实际状况，按2016-2017年度农林牧渔业标准计算其误工费。黄迪明长期定居白水镇集镇，各方对此均无异议，据此按2016-2017年度城镇标准计算其残疾赔偿金。黄迪明的精神损害抚慰金请求符合法律规定，予以支持。营养费请求有司法鉴定意见予以证明，但其请求标准高于法律规定，故酌情调整为30元/天。黄迪明的证据不足以证明其1000元交通费的实际支出，结合其在汨罗市住院治疗及到长沙市检查的实情，酌情认定其交通费为500元。伙食补助费计算标准过高，依法调整为60元/天。护理费依法按2016-2017年度居民服务业标准42494元/年。黄迪明请求的100元残疾辅助器具费，因其提供的并非正规发票，不予支持。黄迪明所称财产损失800元，无证据证明，不予认定。经核算，黄迪明的实际损失如下：1.医疗费65022元（56953.9元+8068.25元）；2.后续治疗费7000元；3.住院伙食补助费13020元（60元/天×217天）；4.护理费25264元（42494元/年÷365天×217天）；5.营养费900元（30元/天×30天）；6.交通费500元（酌情）；7.鉴定费1600元；8.残疾赔偿金43798元（31284元/年×14年×10%）；9.误工费20509元（31191元/年÷365天×240天）；10.精神损害抚慰金5000元，以上合计182613元。由于湘Ｆ×××××小型轿车投保了交强险，故由平安财险汨罗支公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行赔偿黄迪明10000元（医疗费65022元、后续医疗费7000元、住院伙食补助费13020元、营养费900元，合计85942元，已超交强险医疗费用赔偿限额）；由平安财险汨罗支公司在交强险伤残理赔限额内先行赔偿95071元（护理费25264元、交通费500元、残疾赔偿金43798元、误工费20509元、精神损害抚慰金5000元，合计95071元，未超过交强险伤残理赔限额）。黄迪明的损失减去上述交强险赔偿部分105071元后剩余77542元，再减去15%非医保用药核减8543元（医药费56953.9元×15%）后剩余68999元，因胡勇辉负事故全部责任，故由其承担68999元。由于肇事车辆在平安财险汨罗支公司投保了责任限额50万元的商业三者险（含不计免赔），上述胡勇辉应承担部分属于商业三者险理赔范围，故胡勇辉应承担的赔偿责任由平安财险汨罗支公司在商业三者险理赔范围内赔偿68999元。至于保险理赔范围外15%的非医保用药核减部分8543元，因该部分系黄迪明治病所需，故由胡勇辉按责全部承担。黄迪明的损失，由平安财险汨罗支公司在交强险理赔范围内赔偿105071元，在商业三者险理赔范围内赔偿68999元，由胡勇辉赔偿8543元。胡勇辉自称垫付68844元，因购轮椅、床、无靠坐便椅800元的票据非正规发票，黄�明不予认可亦未将该部分计入请求，故对此800元不予支持。另胡勇辉提供的附二医院的预收票据11105.4元，但其庭后补开正式收据为5419.97元，故认定5419.97元。在扣除此800元及其应赔偿的8543元后，胡勇辉垫付的59501元应予抵扣。判决：一、由平安财险汨罗支公司在交强险理赔范围内赔偿黄迪明105071元，在商业三者理赔范围内赔偿黄迪明68999元，胡勇辉赔偿黄迪明8543元；二、上述应赔偿的款项，限在判决生效之日起五日内一次付清。胡勇辉垫付的59501元，应予抵扣；三、驳回黄迪明的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4371元，由胡勇辉承担3952元，由黄迪明承担419元。
本院二审期间，平安财险汨罗支公司依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院认证如下：平安财险汨罗支公司提交的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》与本案中确定黄迪明的误工时间并无必然联系，本院不予采信。平安财险汨罗支公司提交的住院病人明细总清单具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：黄迪明的住院病人明细总清单显示其住院时间为2015年12月1日至2016年7月25日，床位费收费天数为218天、住院诊查费、陪人陪伴收费天数各为116天、I级护理93天、II级护理24天。本院对一审确认的住院天数不予确认，对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：一、一审确定的黄迪明的误工费、营养费是否正确；二、一审确定的黄迪明的护理费、住院伙食补助费是否正确。
关于焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，根据岳阳市民声司法鉴定所作出的岳民司法鉴定所[2017]临鉴字第40号司法鉴定意见书建议，黄迪明的误工时间为240日、营养30日。虽然平安财险汨罗支公司提出异议，但其在一审期间并未申请重新鉴定，故一审法院根据上述司法鉴定意见的建议确定黄迪明的误工时间为240日、营养30日，并以此为基础按照相关标准计算黄迪明的误工费和营养费，并无不当。平安财险汨罗支公司认为应当按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》计算黄迪明的误工费和营养费的上诉意见，本院不予支持。
关于焦点二，黄迪明的住院病案首页和出院记录显示其于2015年12月1日入院，2016年7月25日出院，实际住院217天。黄迪明的住院病人明细总清单显示其住院时间为2015年12月1日至2016年7月25日，床位费收费天数为218天、住院诊查费、陪人陪伴收费天数各为116天、I级护理93天、II级护理24天。根据黄迪明的住院起始时间计算，其住院天数为264天，汨罗市中医院记录其实际住院天数为217天，实际住院天数和根据起始时间计算的住院天数并不一致，结合黄迪明的住院病人明细总清�，本院确认黄迪明的住院时间为117天（I级护理93天、II级护理24天）。因此，黄迪明的住院伙食补助费为7020元（60元/天×117天），其护理费为13621元（42494元/年÷365天×117天），一审确定的黄迪明的其他损失正确，本院予以确认。因此，黄迪明的总损失为164970元。由于湘Ｆ×××××小型轿车在平安财险汨罗支公司投保了交强险及责任限额为50万元的商业三者险（含不计免赔），故黄迪明的上述损失应先由平安财险汨罗支公司在交强险责任限额范围内赔偿黄迪明医疗费10000元、护理费13621元、交通费500元、残疾赔偿金43798元、误工费20509元、精神损害抚慰金5000元，以上合计93428元。超过交强责任限额的部分（扣除医保外用药8543元），由平安财险汨罗支公司在商业三者险理赔范围内赔偿黄迪明因交通事故造成的损失62999元。
综上所述，平安财险汨罗支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖南省汨罗市人民法院（2017）湘0681民初1049号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司汨罗支公司在交强险责任限额范围内赔偿黄迪明因交通事故造成的损失93428元，在商业三者险责任限额范围内赔偿黄迪明损失62999元；
三、由胡勇辉赔偿黄迪明因交通事故造成的损失8543元，胡勇辉为黄迪明垫付的59501元应予抵扣，抵扣后黄迪明应返还胡勇辉50958元；
四、驳回黄迪明的其他诉讼请求。
上述给付内容，限各赔偿义务人于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4371元，由胡勇辉承担3521元，由黄迪明承担850元。二审案件受理费386元，由中国平安财产保险股份有限公司汨罗支公司负担290元，黄迪明负担96元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 蓓
审 判 员 吴圣岩
代理审判员 宋红燕
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 黎雨薇
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔�医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费�据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应�算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。