辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽12民终1257号
上诉人（原审原告）：铁岭恒信通讯工程有限公司，住所地铁岭经济开发区柳条沟分场。
法定代表人：郭文平，系该公司经理。
委托诉讼代理人：孙冬雨，系辽宁铁宁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：盖柯阳，男，1988年4月28日生，汉族，无业，住调兵山市。
委托诉讼代理人：姜军治，辽宁省调兵山市励治法律服务所法律工作者。
上诉人铁岭恒信通讯工程有限公司因与被上诉人盖柯阳劳动争议纠纷一案，不服调兵山市人民法院（2017）辽1281民初2784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人铁岭恒信通讯工程有限公司委托诉讼代理人孙冬雨、被上诉人盖柯阳委托诉讼代理人姜军治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
铁岭恒信通讯工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项；2.被上诉人承担全部诉讼费用。事实及理由：1.被上诉人于2017年2月16日到单位工作，我单位将包括被上诉人在内五人的劳动合同交由调兵山的队长符哲，由于符哲在2017年年初的时候提出承包经营，因此包括符哲在内的几人都没有人签订劳动合同，不签订劳动合同不是我单位的责任。我单位不需要支付未签订书面劳动合同的双倍工资；2.我单位已经将装机维修业务承包给他人，双方订立劳动合同的客观情况已经发生了重大变化，针对此情况可以解除劳动合同，不存在违法解除劳动合同的行为。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
盖柯阳辩称，1.作为用人单位应当履行法定义务与被上诉人签订劳动合同；2.上诉人说的客观情况发生变化是指不可抗力或无法履行，本案不存在此情形，上诉人属于违法解除劳动合同。请求驳回上诉，维持原判。
铁岭恒信通讯工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令无须支付未签订劳动合同的双倍工资18400元；2.判令无须支付违法解除劳动合同的赔偿金4800元；3.判令无须支付给加班费6880元；4.盖柯阳承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：盖柯阳经符哲介绍并经恒信公司面试后被录用，于2017年2月16日到恒信公司工作，主要负责安装电信的宽带及维护。恒信公司对被告盖柯阳实行月工资制，盖柯阳一个月试用期内工资为1600元，试用期满后，每月工资为2400元。2017年10月14日恒信公司以变更承包者为由解除了与盖柯阳的劳动关系。另查明，恒信公司与盖柯阳未订立书面劳动合同，但双方认可形成劳动关系。一审法院认为，关于恒信公司请求不支付盖柯阳未签订劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”恒信公司与盖柯阳虽然认可双方形成劳动关系但未订立书面劳动合同，恒信公司违反了上述法律规定，其诉讼理由不成立，对恒信公司该项诉讼请求，不予支持。恒信公司应支付盖柯阳未订立劳动合同的二倍工资，具体数额按上述法律规定，应为2400元×7个月=16800元。关于恒信公司请求不支付盖柯阳违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”恒信公司以变更承包者为由解除了与盖柯阳的劳动关系违反了法律规定，其诉讼理由不成立，对恒信公司该项诉讼请求，不予支持。恒信公司应支付盖柯阳违法解除劳动合同的赔偿金，具体数额按上述法律规定，应为〖（1600＋2400×7）÷8〗×2=4600元。关于恒信公司请求不支付盖柯阳加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”盖柯阳在庭审中未就加班事实的存在提供证据证明，也未提供证据证明恒信公司掌握加班事实存在的证据，故对恒信公司该项诉讼请求，予以支持。恒信公司不应支付盖柯阳加班费6880元。综上所述，恒信公司应支付盖柯阳未订立劳动合同的二倍工资16800元、违法解除劳动合同的赔偿金4600元。恒信公司不应支付盖柯阳加班费6880元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、铁岭恒信通讯工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付盖柯阳未订立劳动合同的二倍工资16800元；二、铁岭恒信通讯工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付盖柯阳违法解除劳动合同的赔偿金4600元；三、铁岭恒信通讯工程有限公司不支付盖柯阳加班费6880元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由铁岭恒信通讯工程有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被上诉人于2017年2月16日到上诉人处工作，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应支付未签订书面劳动合同的双倍工资。上诉人诉称因被上诉人原因未签订书面劳动合同，未提供证据证明，对于上诉人要求不支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”上诉人于2017年10月14日以变更承包者为由解除了与被上诉人的劳动关系，不符合法律规定，应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。
综上所述，铁岭恒信通讯工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由铁岭恒信通讯工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 应 琦
审判员 赵继楠
审判员 高 新
二〇一八年六月二十一日
书记员 孙铁虎