山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）枣民五初字第82号
原告：何跃明，男，1966年4月7日出生，汉族，户籍地江苏省靖江市，现住山东省枣庄市市中区。
委托诉讼代理人：孙中辉，枣庄高新鑫诺法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：董岩，枣庄高新鑫诺法律服务所法律工作者。
被告：山东鼎天投资置业有限公司。住所地：山东省枣庄市解放南路**号。
法定代表人：王明钧，总经理。
委托诉讼代理人：王晓斌，该公司经理。
委托诉讼代理人：朱广苹，该公司股东。
被告：浙江花园建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市南马镇花园工业区。
法定代表人：朱建平，董事长。
委托诉讼代理人：虞华华，浙江卓博律师事务所律师。
委托诉讼代理人：骆强，男，1977年12月30日出生，汉族，该公司广府一号项目经理。
原告何跃明与被告山东鼎天投资置业有限公司（以下简称鼎天公司）、浙江花园建设集团有限公司（以下简称花园公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何跃明及委托诉讼代理人孙中辉、董岩，被告鼎天公司的委托诉讼代理人王晓斌、朱广苹，被告花园公司的委托诉讼代理人虞华华、骆强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何跃明向本院提出诉讼请求：1.撤销原被告双方签订的建筑工程施工合同；2.被告偿付工程款4716661.93元及违约金；3.赔偿给原告因停工造成的一切经济损失；4.确认原告对施工的工程享有建设工程价款优先受偿权；5.鼎天公司在欠付工程款范围内承担责任，两被告互负连带责任；6.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.解除原告与花园公司签订的建筑工程施工合同；2.被告花园公司偿付工程款4716661.93元；3.被告鼎天公司在欠付4716661.93元工程款的范围内承担连带责任；4、确认原告对施工的工程享有建设工程价款优先受偿权；5.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告撤回其提出由被告承担欠付工程款违约金及赔偿因停工给原告造成的一切经济损失的诉讼请求。事实和理由：2012年11月份，原被告双方签订枣庄广府一号花园小区建设工程承包施工合同。合同签订后，原告如约进入工地施工。施工过程中，因被告原因造成停工。被告迟迟未付工程款，给原告造成严重损失。根据被告确认的决算资料，被告尚欠原告工程款4716661.93元，经原告多次催要，被告至今未付，请求人民法院判如所请。
被告鼎天公司答辩称，原告是工程实际施工人。对于原告请求确认优先受偿权没有意见。请求人民法院查清事实后依法确定鼎天公司的责任。
被告花园公司答辩称，原告不具备相应施工资质，与花园公司签订的施工合同无效，不存在解除合同问题。工程款中应扣除以下款项：劳务费669836.58元，已付工程款11万元、钢材款314433元、租赁费10920元、塔吊费107120元、技术人员工资58000元、收料员工资2万元、已诉讼钢材款448137.50元，工程造价13%的管理费，以及混凝土、水泥、沙等款项。原告作为实际施工人不享有优先受偿权。鼎天公司拖欠花园公司的工程款远大于原告请求的欠款数额，对于原告请求鼎天公司承担连带责任没有异议。案涉工程没有竣工验收，对原告完成的工程量没确认，工程款不具备结算条件。不认可原告主张的工程款数额，不认可原告与鼎天公司确认的工程决算价款，请求对原告完成的工程造价委托鉴定。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
鼎天公司将其开发的位于枣庄市市中区光裕路5号“广府一号”住宅小区项目的部分工程发包给花园公司。2012年11月，花园公司与何跃明签订《建设工程施工合同》，将其承包的1至4号楼工程转包给何跃明施工。合同约定内容有，工程由何跃明组织施工并包工包料，花园公司按工程实际发生的决算总造价，收取税收及管理费13%，其余事项一切按承、发包方与业主所签订的大合同执行。
何跃明实际施工前，1至4号楼工程已由周胜进行部分施工。2013年3月起，何跃明组织进行“广府一号”1至4号楼工程施工，约定工程内容尚未完成即停工。工程停工后，因鼎天公司债务纠纷，“广府一号”项目经拍卖被整体转让给案外人。
原告何跃明主张，其完成1至4号楼工程总造价为4716661.93元，对此提供由山东省工程造价专业人员庞道玉制作的共计四份1至4号楼《工程预算书》予以证明。四份《工程预算书》中，均加盖鼎天公司印章并有王晓斌签署的“同意、认可”及签署日期“2014年7月18日”内容。花园公司对上述何跃明与鼎天公司双方确认的工程造价不予认可，申请委托进行工程造价鉴定。枣庄中实工程造价咨询事务所有限公司接受本院委托，于2016年9月23日作出案涉工程造价鉴定意见书，确定工程造价为3567652.07元。根据当事人提供的补充鉴定资料，枣庄中实工程造价咨询事务所有限公司于2016年11月14日作出补充鉴定意见，确定案涉工程造价为3395603.52元。针对该补充鉴定意见，何跃明称，2012年11月份工程量签证单记录的工程量被遗漏。花园公司称，人工费应按每日47元，补充鉴定意见按每日53元标准计算不当。针对双方当事人提出的上述问题，鉴定人员出庭答复称，何跃明于2013年3月实际施工，其提供的2012年11月份工程量签证资料不能证明其中记载的工程量由其完成，不存在鉴定遗漏由何跃明完成的工程量问题；何跃明提供的鼎天公司调价通知表明花园公司与鼎天公司之间将人工费标准调整为每日53元，结合何跃明与花园公司之间关于未约定事项按大合同执行的约定，人工费应按每日53元标准计算。
花园公司主张应扣减已支付何跃明的工程款11万元、垫付枣庄强华公司混凝土货款162010元，何跃明对扣减该两笔款项无异议。花园公司主张应扣减垫付的工人工资669836.58元，何跃明仅认可其中50万元，认为花园公司提交的垫付证据不足，相关数额需要核对，塔吊工刘君强的1200元工资不应扣除。为支持其主张，花园公司提交了工人签收工资证明、承诺书以及公安、建筑业农民工工资支付工作办公室等部门出具的用以证明花园公司在有关部门监督下为何跃明垫付工人工资的证据。鉴于何跃明未提供足以推翻花园公司关于垫付工人工资事实主张的反驳证据，本院采纳扣减668636.58元垫付工人工资的意见。对其主张垫付塔吊工刘君强1200元工资，花园公司可待补充证据后另行主张。花园公司主张何跃明领取钢材67.714吨，应按每吨4650元扣减。何跃明仅认可收到41吨，并主张每吨应按按当时市场价格3650元至4280元计算。鉴于何跃明领取的钢材规格不同规格、价格不一且双方对应予扣减的钢材规格、数量及价格未达成一致，本院暂按每吨统一单价4000元计算，据此应予扣减的钢材款为16.4万元。关于该钢材的最终结算价款，由双方另行核算解决。花园公司主张何跃明应承担两台塔吊租赁费107120元，何跃明同意按每台每天220元自2013年3月3日计算至2013年9月18日。该使用期间共199天，按双方认可的标准，该项费用共87560元。花园公司另主张扣减中联公司混凝土货款272580元、搅拌机使用费10920元，何跃明均不予认可，对于该两项费用花园公司可另行主张。综上，根据花园公司主张并结合何跃明意见，本院认定，自何跃明工程款中应扣减的工程款及其他费用合计为1192206.58元。
本院认为，花园公司将其自鼎天公司承包的建设工程部分转包给不具有建设工程施工资质的何跃明，违反了法律法规的强制性规定，花园公司与何跃明之间签订的施工合同应确认无效。花园公司与何跃明之间施工合同无效，约定工程虽尚未完成，合同亦不得继续履行。对于何跃明基于有效合同提出的解除合同诉讼请求，本院不予支持。由于工程未竣工验收，尚不能确定工程质量是否合格，但因何跃明为建设工程付出的劳务费用、建筑材料费用等已物化到建设工程中，故何跃明有权请求向其折价返还费用。花园公司辩称工程款的结算条件不具备，理由不成立，本院不予采纳。
根据花园公司申请，枣庄中实工程造价咨询事务所有限公司接受委托，作出的何跃明完成工程造价为3395603.52元的鉴定意见，本院予以采信。扣减共计1192206.58元工程款及其他费用，花园公司尚欠何跃明工程款2203396.94元。鉴于鼎天公司尚欠花园公司工程款数额远大于何跃明请求支付的工程款数额，何跃明请求鼎天公司承担清偿责任，本院予以支持。何跃明主张建设工程价款优先受偿权，于法有据，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告浙江花园建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告何跃明工程款2203396.94元；
二、被告山东鼎天投资置业有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；
三、原告何跃明享有以其承建的工程折价或者拍卖价款优先受偿的权利；
四、驳回原告何跃明的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费44533元，浙江花园建设集团有限公司和山东鼎天投资置业有限公司共同负担24427元，何跃明负担20106元；保全费5000元，由山东鼎天投资置业有限公司负担；鉴定费6万元，浙江花园建设集团有限公司和山东鼎天投资置业有限公司共同负担43195元，何跃明负担16805元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 陈林泰
审判员 杜 磊
审判员 朱海燕
二〇一七年三月十六日
书记员 张 婕