江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终9253号
上诉人（原审被告）：李海燕，女，1987年3月10日生，汉族，住江苏省南京市六合区。
委托诉讼代理人：宋浩，北京市中伦文德（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：金色家园网络科技有限公司，住所地北京市东城区广渠家园8楼2层201室。
法定代表人：周林春，该公司会计总监。
委托诉讼代理人：蔡春俊，女，该公司法务专员。
上诉人李海燕因与被上诉人金色家园网络科技有限公司（以下简称金色家园公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2017）苏0115民初6021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李海燕上诉请求：撤销一审判决，改判支持李海燕的一审全部诉讼请求。事实与理由：一、关于解除劳动合同是否合法问题。被上诉人以公司组织架构调整、原编制取消、上诉人拒绝调整岗位为由，以劳动合同法第四十条第三款解除劳动合同，一审法院认定解除合法明显错误。1.上诉人已经提供了员工名册、被上诉人的人事经理关于人事调整的邮件及被上诉人统筹专员信息图三份证据，足以证明被上诉人仍然存在上诉人原从事的工作岗位，被上诉人陈述的该岗位已经不存在与事实不符；2.即使被上诉人的统筹专员岗位取消，被上诉人完全可以将上诉人安排至相近的岗位，而不是将其安排至与原岗位性质及工作内容完全不同的金管家岗位；3.被上诉人主张上诉人面试不合格以及无人事岗位专业技能，但被上诉人并无证据证明，上诉人提供了《国家人力资源从业资格证》，足以证明上诉人完全可以胜任人事工作。二、关于被上诉人是否履行了通知工会义务。被上诉人以劳动合同法第四十条规定解除与上诉人的劳动合同，但其并未提供已经履行事先通知工会义务的证据，一审法院认定其已经履行了事先通知工会义务，明显错误。三、关于加班是否需要经过被上诉人审批。被上诉人对于上诉人的加班事实及具体的加班时间不存在异议，但提出加班需经相关领导审批，依据是《员工请销假及考勤管理制度》的规定，而被上诉人无法提供该制度经过民主程序制定并向上诉人告知的证据，上诉人从不知道该规定。综上，一审判决事实认定错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
金色家园公司答辩称：一审判决正确，上诉人的上诉事实与理由不成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
金色家园公司向一审法院起诉请求：1.判令不予撤销其于2016年12月22日作出的《解除劳动合同通知书》；2.判令不予支付李海燕2016年12月23日至2017年3月14日期间工资16655.17元；3.判令不予支付李海燕2016年第四季度奖金4480元；4.判令不予支付李海燕2016年6月20日至2016年12月22日期间延时加班工资3910元；5.判令不予支付李海燕2017年春节节日补贴500元；6.判令不予支付李海燕2016年9月被扣减工资1120元。
一审法院认定事实如下：2016年6月20日，李海燕入职金色家园公司，当日，双方签订了劳动合同。合同约定：劳动合同期限自2016年6月20日起至2019年6月19日止，试用期自2016年6月20日起至同年9月19日止；李海燕任华东大区部门（子公司、分公司）统筹专员，劳动合同履行地为南京；实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作40小时；李海燕的月度基本工资2000元/月，岗位工资3040元/月，月绩效工资560元/月，月度总额工资5600元/月。试用期工资4480元/月。年度绩效奖金11200元/年。合同附件包括《保密协议》、《廉洁自律保证书》、《管理制度及工作流程汇编》，《管理制度及工作流程汇编》已在职工代表大会中全体通过并传放到OA中，员工入职后须自行到本人OA中学习并保证严格遵守。2016年9月6日，金色家园以李海燕在试用期出现失职为由，变更与李海燕劳动合同中关于试用期的约定，将试用期延长至2016年10月19日，李海燕在聊天记录中向公司表示同意，并授意他人代其在劳动合同变更书上签名和捺印后邮寄回公司。李海燕本人填写了试用期员工转正申请表，该表载明的落款时间为2016年10月17日，转正时间为2016年10月19日。2016年10月8日，金色家园公司出具关于业务区编制调整通知，决定取消各业务区统筹专员编制。2016年10月8日后，金色家园在南京××、××、××、城北、××区的统筹专员岗位取消，统一由南京城市级别设置人事、行政岗位。2016年11月3日，金色家园公司工作人员发送邮件给李海燕，通知李海燕因公司组织架构调整，取消南京江宁城市服务中心统筹专员岗位，将李海燕的岗位变更为南京江宁城市服务中心金管家，岗位变动自通知之日起生效。就调整工作岗位，金色家园公司分别于2016年10月、11月与李海燕协商，双方就变更岗位未达成一致意见。2016年12月19日，金色家园公司出具劳动合同解除通知书，以“公司组织架构调整原编制取消，本人拒绝调岗”为由，依据劳动合同法第四十条第三款，于2016年12月23日解除双方的劳动合同，并支付了李海燕经济补偿金、代通知金合计12000元。当日，金色家园公司向工会告知解除李海燕事宜，金色家园公司工会于次日由黄业甫签署意见为同意。金色家园公司工资支付周期为当月26日至次月25日。李海燕2016年6月至12月应发工资额分别为：1129.89元（基本工资2000+岗位工资2480，出勤5天，餐补100）、5200元（基本工资2000+岗位工资2480+餐补420+全勤奖300）、4940元（基本工资2000+岗位工资2480+餐补460）、5880元（基本工资2000+岗位工资2480+餐补400+全勤奖300+降温费600+中秋过节费100）、5619.08元（基本工资2000+岗位工资3040+绩效工资560+餐补440+全勤奖300+福利/补贴/佣金300，扣除调薪调岗720.92）、6060元（基本工资2000+岗位工资3040+绩效工资560+餐补460）、8380.77元（基本工资2000+岗位工资3040+绩效工资560+餐补270+第三季度绩效奖2510.77，出勤13.5天）。2017年2月15日，李海燕向南京市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于2017年3月15日作出宁劳人仲案[2017]364号仲裁裁决，裁决撤销金色家园公司于2016年12月22日作出的《解除劳动合同通知书》，原劳动合同继续履行，金色家园公司支付李海燕2016年12月23日至2017年3月14日期间工资16655.17元，支付李海燕2016年第四季度奖金4480元；支付李海燕2016年6月20日至2016年12月22日期间延时加班工资3910元；支付李海燕2017年春节节日补贴500元，支付李海燕2016年9月被扣减工资1120元。金色家园公司在法定期限内诉至一审法院。一审审理中，李海燕放弃主张2016年12月10日至23日期间的工资。金色家园公司不同意继续履行双方的劳动合同。
金色家园公司华东大区统筹专员岗位职责为：1.做好日常的人事、行政、培训和财务工作；2.负责服务中心各岗位人员招聘、录用工作；3.办理员工关系相关工作；4.办公用品和办公设备采购计划上报，办公用品入库、出库，并完成登记、盘点、维护；5.固定资产、员工服装、公司证照注册和管理；6.配合大区组织员工完成线上、线下培训，了解员工培训需求，制定好每月培训计划；7.做好各项费用支出的统计、审核和报销；8.完成每月资金计划的提报。金管家岗位职责为：1.通过各种渠道开发目标客户，并能及时做好整理登记工作；2.深入探寻客户需求，向客户提供精准的咨询讲解和服务解答；3.维护客户关系，长期保持与客户的良好关系，树立公司品牌形象；4.配合做好业务成交后信息的统计工作；5.拓展对公联盟商合作，输送客源及促进批量式消费；6.领导安排的其他工作。
2016年1月15日，金色家园公司召开2016年工作会议暨一届一次职工代表大会，会议内容有“……审议新增（修）管理制度”。金色家园公司《绩效考核管理规定》规定，季度考核的绩效基数分配比例为20%、20%、20%、40%。金色家园公司《员工请销假及考勤管理制度》规定，员工因公司需要，在正常工作时间之外需要继续工作的，经过部门领导、分管领导的签署意见确认，且超出正常考勤范围2个小时以上的部分，方可认定为加班，加班可按时间给予调休，不再进行其他形式的补助。《薪酬与福利待遇》规定，春节每人1000元或等值物品（入司时间不足一年者，各项过节费减半发放）。
一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。本案中，关于金色家园公司解除与李海燕之间的劳动关系是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，金色家园公司组织架构调整、统筹岗位被取消，经与李海燕协商，未就岗位变更达成协议，金色家园公司已额外支付李海燕一个月工资和经济补偿，故其自2016年12月23日解除与李海燕的劳动合同，不违反法律规定。现李海燕要求撤销金色家园公司2016年12月19日作出的《解除劳动合同通知书》并继续履行劳动合同的诉讼请求，无事实和法律依据，故一审法院不予支持。李海燕主张自2016年12月23日起至劳动合同实际履行之日期间的工资的诉讼请求，因双方劳动关系已经解除，该诉讼请求无事实和法律依据，故一审法院不予支持。
关于李海燕主张的2016年6月20日至2016年12月22日期间延时加班工资。金色家园公司的员工手册、管理制度及工作流程汇编经过民主程序制定且不违反法律规定，并向劳动者告知，可以作为处理劳动争议的依据。金色家园公司的《员工请销假及考勤管理制度》规定，加班需经相关领导审批，李海燕作为统筹专员，负责每月统计员工考勤，亦知晓金色家园公司加班制度规定，且其亦未提交证据证明其加班已经领导审批，故对其主张加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于李海燕主张的2016年9月被扣的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，三年以上固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，李海燕与金色家园公司签订了为期三年的劳动合同，约定试用期3个月，后金色家园公司以李海燕在试用期出现失职为由增加一个月的试用期，李海燕于2016年9月27日在聊天记录中向公司表示同意劳动合同变更书，且授意他人在劳动合同变更书上代其签名和捺印后寄回公司，应视为其与公司就变更试用期达成一致意见。双方劳动合同变更后，金色家园公司按照合同约定支付李海燕工资，现李海燕要求金色家园公司支付2016年9月被扣减的工资1120元的诉讼请求，因无事实依据，故一审法院不予支持。
关于李海燕主张的2017年春节节日补贴500元，其发放基于劳动关系的履行，但双方的劳动关系于2016年12月23日解除，李海燕主张2017年春节节日补贴500元，因无事实依据，故一审法院不予支持。
关于2016年第四季度奖金4480元，双方劳动关系因双方就岗位调整无法协商一致于2016年12月23日解除，故2016年10月1日至12月23日期间的奖金，金色家园公司应予支付，数额为4090.82元。
李海燕撤回要求金色家园公司支付2016年12月10日至23日期间的工资的诉讼请求，系其自行处分权利的行为，且不违反法律规定，一审法院予以照准。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第十九条第一款、第二款、第三十条、第三十五条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院判决：金色家园网络科技有限公司支付李海燕2016年第四季度奖金4090.82元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半5元，予以免收。
二审中双方均未提交新证据。
上诉人李海燕对一审法院认定的案件事实，提出以下异议和主张：1.对“2016年10月8日后金色家园在南京××、××、××、城北、××区的统筹专员岗位取消，统一由南京城市级别设置人事、行政岗位”表示异议，主张根据职工信息网页和职工名册，截止到2017年3月14日，被上诉人仍存在统筹专员岗位，并非如被上诉人所述的编制取消。2.对“当日金色家园公司向工会告知解除李海燕事宜，金色家园公司工会于次日由黄业甫签署意见为同意”表示异议，主张被上诉人未履行通知工会义务。对于一审法院认定的其他事实不持异议。
被上诉人金色家园公司对一审法院认定的案件事实不持异议，对上诉人的上述异议不予认可。
本院查明，根据金色家园公司一审提交的证据，金色家园公司取消各业务片区统筹专员编制的通知以文件形式在公司0A平台上发布，与李海燕同属片区统筹专员的简静、王丽娟、李云等三人先后与金色家园公司签订了劳动合同主体变更协议，该三人的原统筹专员岗位已经被取消。另，一审中金色家园公司提交了履行通知工会义务的证据。因此，对于李海燕就案件事实提出的异议，本院不予采纳。对于一审法院认定的案件事实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。1.金色家园公司已经就其解除劳动合同行为提交了相应证据，证明该公司因经营需要取消片区统筹专员编制的决定并非只针对李海燕一人，其他片区统筹专员岗位已先后被取消，因此，取消片区统筹专员岗位应当属于金色家园公司经营自主权范围，且不存在权利滥用之情形。李海燕原岗位被取消后，金色家园公司与李海燕经协商未就变更岗位达成一致意见，金色家园公司在支付李海燕代通知金、经济补偿金合计12000元后，解除与李海燕的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之规定。李海燕主张解除无效并要求金色家园公司继续履行劳动合同、支付解除劳动合同之日起至合同继续履行之日期间的工资、支付2017年春节假期补贴等项请求，缺乏事实和法律依据。2.金色家园公司以李海燕工作失误为由将其试用期延长一个月，李海燕对此表示同意，且已实际履行。金色家园公司延长试用期的时间没有超出法律规定的范围。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，金色家园公司变更试用期的行为应为有效。李海燕要求金色家园公司按照转正后的工资标准支付试用期延长期间的工资，没有事实和法律依据。3.金色家园公司相关规章制度经过民主程序制定且不违反法律规定，并已在该公司OA平台上发布，可以作为处理劳动争议的规章制度依据。李海燕作为负责员工考勤的统筹专员，应当清楚知晓公司规章制度中关于加班须经领导审批的规定。本案中李海燕要求金色家园公司支付其在职期间的加班工资，但不能提交其加班已经公司领导批准的相关证据。因此，李海燕要求金色家园公司支付其加班工资，缺乏证据支持。4.本案所涉劳动合同于2016年12月23日解除，一审法院将李海燕2016年第四季度奖金计算至实际解除之日，符合法律规定。李海燕要求支付2016年第四季度的全部奖金，于法无据。
综上，对李海燕的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院决定予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 袁奕炜
审判员 毕艳红
审判员 吴晓静
二〇一七年十二月二十五日
书记员 顾 欢