河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终781号
上诉人（原审被告）张家口正兴房地产开发有限公司。
法定代表人郭晓宇。
委托代理人郭亮。
委托代理人李毅，河北经华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张家口市鑫盛建筑工程有限公司。
法定代表人侯敬东。
委托代理人孟君，河北崇正律师事务所律师。
上诉人张家口正兴房地产开发有限公司（以下简称正兴公司）因与被上诉人张家口市鑫盛建筑工程有限公司（以下简称鑫盛公司）建设工程合同纠纷一案，不服张家口市怀来县人民法院（2015）怀商初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人正兴公司的委托代理人郭亮、李毅，被上诉人鑫盛公司的委托代理人孟君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
鑫盛公司诉称，2011年8月15日与正兴公司签订《河北省建设工程合同》，由鑫盛公司承建正兴公司开发的位于怀来县东花园镇中京国际花园酒店。后分别于2012年7月27日，2014年4月3日签订付款协议及承诺书，并于2014年11月28日签订结算单，确认拖欠工程款总额为7514998.08元，鑫盛公司多次找正兴公司催要工程款，但都以种种理由推诿，遂诉至法院，请求法院判令正兴公司给付工程款7514998.08元。
正兴公司辩称，付款已超过工程款的80%，等验收合格后经过第三方审计再给付剩余欠款，鑫盛公司提供的结算单是为了应付验收用的，不是真实的。
一审法院经审理查明，自2011年8月至2013年8月期间，鑫盛公司与正兴公司先后签订了两份建筑工程施工合同，承建了正兴公司建设工程。2011年8月15日，鑫盛公司与正兴公司签订《河北省建设工程合同》一份，约定由鑫盛公司承建正兴公司开发的位于怀来县东花园镇中京国际花园酒店。合同内容为框架结构，建筑面积7305.38平方米一幢六层，土建安装水、暖、电，开工日期从2011年8月6日，竣工日期2011年12月30日，工程质量标准为合格，合同总价为8893698.22元，工程量按施工图及变更洽商以及现场签证按实计算，人工、机械费调整如有新文件，结算时按最新的文件执行，进度款以形象进度为准，具体为：正负0及地上三层、六层为付款阶段，按形象进度付80%，工程竣工验收后支付实际合同价款的95%，剩余的5%待质保期满后一次付清（不计利息），在竣工结算时一次性扣除。鑫盛公司施工后，与正兴公司于2012年7月27日签订付款协议，约定正兴公司在2012年8月30日前贷款下来支付总计人民币1000万元，最迟不能超过2012年9月10日，否则正兴公司自愿给付违约金每天5000元。2013年4月28日，双方就土建工程洽商部分进行了工程结算。2013年8月26日，双方又签订建设工程施工协议书一份，鑫盛公司承包正兴公司怀来县东花园镇中京国际花园酒店主体水电暖，外墙、内外墙、楼梯图纸及全部内容，竣工日期2013年10月15日，付款时间以鑫盛公司进场具备开工条件，正兴公司支付工程款250万元，结算方式待工程竣工验收合格后，双方进行结算决算，经双方认可后，一次性支付本工程款95%，扣除质量保证金5%，保质期为一年。鑫盛公司又进行施工后，于2014年11月10日，双方就上述两合同约定的工程内容进行了工程决算。后于2014年11月28日双方签订结算单，并在结算单上双方确认盖章，确认前期主体结构完成的工程量价款10860352.08元，双方达成付款协议，由正兴公司给付鑫盛公司1000万元。2012年3月26日至8月2日正兴公司共给付鑫盛公司共计422.58万元，尚欠577.42万元未予给付。2013年9月鑫盛公司为正兴公司施工二次结构装修工程，屋面保温、防水、外墙保温真石漆、室内刮腻子两遍，门台阶、散水、房屋外围砌墙挡墙、室内穿线及配电柜、配电箱安装、给排水地暖主管线等工程，全部完工后，结算工程量价款4240798.08元。2013年9月2日正兴公司已给付250万元，尚欠1740798.08元未予给付。另查，正兴公司曾于2011年8月8日向怀来县建设局缴纳工程交易服务费6000元，于2015年2月4日给付鑫盛公司工资及试验费共计40715元。上述两项工程正兴公司合计拖欠价款7514998.08元（577.42万元+1740798.08元），扣除正兴公司已支付的工程交易服务费6000元，资料员工资、试验费40715元，正兴公司尚欠鑫盛公司7468283.08元。
一审法院认为，鑫盛公司与正兴公司签订的协议及合同系双方真实意思表示，属有效合同，双方应依约履行义务。鑫盛公司已经履行了工程施工义务，双方就工程价款的结算、给付、欠款已经被告盖章确认，正兴公司应支付拖欠的工程款。正兴公司一直拖欠部分工程款不予支付，已构成违约，应承担相应的民事责任。故鑫盛公司关于要求正兴公司支付剩余工程款7468283.08元的诉讼请求成立，法院予以支持。正兴公司提出工程结算单是为了应付验收的，不是真实意思表示的抗辩意见，因有其盖章，且正兴公司未向法庭提供相关证据予以证明其观点，该意见法院不予采纳。双方虽然于2012年7月27日就主体工程签订的付款协议中，约有正兴公司最迟不能超过2012年9月10日支付总计人民币1000万元，否则正兴公司自愿给付违约金每天5000元的约定，但后于2014年11月28日就全部工程签订结算单中，未计算已发生的违约金数额和重新明确违约金的计算方式，说明是对工程款拖欠的重新确认，故对鑫盛公司要求支付违约金每天5000元的观点，不予支持；但应按重新确认欠款时间开始计算拖欠期间利息。另双方合同中约定，工程5%的质量保证金待保质期满后一次付清，工程竣工验收合格满一年后返，因到目前为止双方还未进行验收，故工程5%的质量保证金应予扣除，待工程竣工验收合格后双方另行处理。双方合同最终结算总价款为1000万元+4240798.08元=14240798.08元，5%质量保证金为712039.9元，因此，正兴公司应实际给付鑫盛公司工程款为7468283.08元-712039.9元=6756243.18元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条之规定，判决：张家口市正兴房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付张家口市鑫盛建筑工程有限公司剩余工程款共计人民币6756243.18元及自2014年11月29日至本判决生效确定给付之日按中国人民银行规定的同期同类逾期贷款利率计算的利息。案件受理费64400元，保全费5000元，由张家口正兴房地产开发有限公司负担。
正兴公司不服一审判决，上诉称，双方协议中明确约定，工程竣工验收合格后，双方进行结算决算；整体工程完工后，由鑫盛公司提供工程决算书决算，然后由我公司指定工程造价审核部门进行审核，最终的工程造价以审计为准。现一审法院以决算书认定为工程款欠据的做法是不正确的。另外，本案所涉工程合同中标价显示8893698.22元，上诉人已先后给付被上诉人700余万元，符合施工合同约定，不存在拖欠工程款的问题。综上，一审判决存在多处严重错误，望二审人民法院改判支持上诉请求。
被上诉人鑫盛公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。二审法院应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。对一审法院查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的建设工程施工协议书系双方当事人真实意思表示，双方均应按照协议内容全面履行各自义务。现被上诉人已履行了自己的义务，上诉人也应按照协议约定的内容履行给付工程欠款的义务。上诉人主张2014年11月28日的结算单是为了应付验收，不能作为付款依据。应待工程审计后，根据审计报告计算工程价款。被上诉人对此不予认可。上诉人与被上诉人之间的结算单系双方真实意思表示，且加盖有公司公章。该结算单可以作为结算依据。故对上诉人该主张本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费64400元，由上诉人张家口正兴房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 悦
代理审判员 姜建龙
代理审判员 牛 洁
二〇一六年五月十三日
书 记 员 梁秀峰