四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川15刑终212号
原公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张洪，男，1985年6月24日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，初中文化，农民，住宜宾市翠屏区。2010年因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年，2011年因犯故意毁坏财物罪被江苏省苏州工业园区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2012年12月9日刑满释放。因本案于2017年9月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于宜宾市看守所。
指定辩护人李云华，四川恒进律师事务所律师。
四川省宜宾市翠屏区人民法院审理四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控原审被告人张洪犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年四月二十五日作出（2018）川1502刑初35号刑事判决。原审被告人张洪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、提讯上诉人、听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人张洪系吸毒人员。2017年8月以来，被告人张洪在宜宾市翠屏区戎州桥头等处，多次以100元至350元不等的价格贩卖毒品海洛因给吸毒人员李某,李某通过其手机号139××××1901绑定的微信号（昵称：老帅哥。微信号：×××）以微信转账方式多次给张洪的手机号133××××1203绑定的微信号（昵称：魅力无限。微信号：×××）转款。具体如下：
被告人张洪分别于2017年8月15日、16日、9月2日、5日在宜宾市翠屏区等地贩卖毒品海洛因给吸毒人员李某。李某分别在上述时间节点通过其微信向张洪的微信转账350元，250元，300元、250元，150元、150元毒资，张洪通过微信收取了上述毒资。
2017年9月5日14时许，被告人张洪与吸毒人员罗艳在宜宾市翠屏区大南街106号桥头小区门口进行毒品交易时，民警将两人当场抓获，并从张洪身上查获毒品海洛因疑似物4.39克。随即，民警又在张洪位于宜宾市翠屏区戎州桥桥头小区2楼的租住房内查获毒品海洛因疑似物3.31克。经鉴定，从张洪身上和其出租屋内查获的海洛因疑似物均检出海洛因成份。
另查明：1.案发当日，公安机关在案发现场从被告人张洪身上搜出Mi银色手机一部（手机号码133××××1203,182××××6875）和HPZTTX红色手机一部（手机号码189××××5886）予以扣押，随即在其家中查获电子秤一台；2.从2017年8月1日起至9月5日止，被告人张洪（手机号码189××××5886）与李某（手机号码139××××1901）共通话联系50余次。其中，李某主叫40余次。
上述事实，有经庭审质证确认的下列证据证实：
1.抓获经情况说明、接警登记表、受案登记表、立案决定书，证实公安机关根据工作线索于2017年9月5日14许在宜宾市翠屏区大南街106号桥头小区门口将正在贩卖毒品给罗某的张洪抓获，并于当日立案侦查。
2.证人证言及辨认笔录
（1）李某的证言及辨认笔录，证实2017年8月的一天，他在南岸美沙酮门诊喝药时，一陌生男子问他是否吸食海洛因，并向他提供了189××××5886的手机号。他拨打该手机后，在学盛街幼儿园门口从一年轻男子（经辨认为张洪）处以250元现金购买了一包蓝色塑料胶袋包裹的毒品海洛因。之后约一个月内，他每天均电话联系张洪购毒，交易地点有该幼儿园门外、戎州桥桥头小区对面的原职中校门口。他每次购买150元、250元、350元的毒品不等，有时支付现金，有时是当面微信转账。最后一次购毒是9月5日下午约13点30分，他电话联系张洪后在戎州桥头购买了一黄色胶袋包裹的毒品海洛因，通过微信转了150元给张洪。他的手机号是139××××1901，绑定该手机支付毒资的微信号是：×××,微信名:老帅哥。他购买的海洛因150元有0.3克，250元有0.5克，350元有0.7克。他与张洪没有其它经济往来。
（2）罗某的证言，证实2017年8月的一天，她在南岸美沙酮门诊门口问一喝美沙酮的男子是否能拿到海洛因，该男子向她提供了189××××5886的手机号。她拨打该手机后，在学盛街向一男子以100元现金购买了一黑色塑料胶袋包裹的海洛因。之后连续一周多，她每天下午用自己188××××7398电话联系该男子购毒品，交易地点大多是学盛街，少数是。每次购买100元或200元。100元的海洛因约0.12克，200元约0.3克。2017年9月5日下午，她电话联系该男子购毒后在交易，刚递了100元现金给对方就被民警抓获了。她从未向该男子借钱。
3.搜查、提取笔录，扣押决定书、扣押清单及照片，证实2017年9月5日14时许，公安民警从张洪身上查获海洛因疑似物11包净重共4.39克（分为红色、蓝色、黑色三种塑料袋包装），以及Mi银色手机一部（133××××1203,182××××6875）、HPZTTX红色手机一部（189××××5886）
随后从张洪位于翠屏区大南街106号桥头小区2楼的租住房查获海洛因疑似物4包，电子秤1台。
4．（川）公（宜）鉴（化）字[2017]297号鉴定意见书，证实经检验，从张洪身上和出租屋内查获的海洛因疑似物均检出海洛因成份。
5.通话清单，证实2017年8月1日至9月6日，张洪189××××5886手机号与李某139××××1901手机号、罗某188××××7398手机号联系极为频繁，并且每次联系时长较短，有时仅1秒，多数为20-30秒左右。另该通话记录与李某微信转账记录时间基本一致。
6.提取笔录、微信聊天记录，证实从李某139××××1901手机提取的微信记录显示，该手机绑定的微信“老帅哥”多次转账150、250、300、350元不等给微信“魅力无限”。其中，2017年8月15日转350元、8月16日转250元、9月2日转300元、250元、9月5日转150元、150元。
7.检测样本提取笔录、检测报告，证实张洪、李某、罗某经尿液“吗啡”检测，均呈阳性。
8.被告人张洪的供述与辩解，称他的手机号是133××××1203、182××××6875、189××××5886，微信号是魅力无限（×××）。他不认识李某。“老帅哥”（微信号×××）是他打游戏认识的，该男子于2017年9月5日转给他150元钱让他帮忙充“传奇”游戏的金币。除了这次没有其它经济往来了。
2017年9月5日，一女子（好像叫罗琴，不知道她具体名字）在大南街桥头小区门口还他100元时，他被民警抓获。从他衣服口袋查获用不同颜色塑料袋包好的海洛因11包，在他租住的出租屋查获了用不同颜色塑料袋包好的海洛因4包、电子秤1台。以上毒品是他从彝包山上购买后自己包装用于吸食，颜色不同是因为分早中晚吸食。
9.户籍信息，证实张洪作案时已达应负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人张洪违反国家的毒品管理制度，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张洪因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告人张洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；二、公安机关扣押被告人张洪的7.7克海洛因，电子秤一台，依法予以没收，由扣押机关负责处理。
上诉人张洪上诉提出：其并未贩卖毒品给李某、罗某。其指定辩护人提出：1.认定从张洪租住房内查获的毒品系用于贩卖的证据不足；2.原判量刑过重。
经二审查明的事实和一审认定的相一致，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
上诉人张洪上诉提出，其并未贩卖毒品给李某、罗某。经查：首先，吸毒人员李某、罗某的证言均分别证实张洪向他们贩卖了海洛因。二人证实的购毒地点基本相同，且该地点均位于张洪的租住房附近。二人证实购得价格不同的毒品分别系颜色不同的包装，该情况与从张洪处查获的毒品包装情况相印证。其次，相应电话记录印证了二人证言中与张洪联系交易毒品的情况。李某手机中的微信记录也印证了其向张洪转账支付购毒款的事实。其三，上诉人张洪对其频繁与李某、罗某通话、与李某微信聊天，以及其毒品分多种颜色包装、家中电子秤的用途等均不能作出合理解释。因此，本案证据足以认定其贩卖毒品给李某、罗某的事实。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。
其辩护人提出，认定从张洪租住房内查获的毒品系用于贩卖的证据不足的意见。本院认为，张洪系贩毒人员，从其租住房查获的毒品数量应当计入其贩毒数量中。该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张洪违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人张洪因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人张洪的辩护人提出原判量刑过重的意见。本院认为，张洪贩卖毒品的数量已接近10克，原判根据其具有累犯的从重处罚情节，在法定刑幅度内对其量处刑罚，并无不当。该辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定上诉人张洪犯贩卖毒品罪的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐冬斌
审 判 员 黄 云
审 判 员 陈 敏
二〇一八年六月四日
法官助理 郑 江
书 记 员 陈珏劲