南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通余民初字第0563号
原告施宗标。
委托代理人曹宇虹，江苏四维达律师事务所律师。
被告汤为冲。
被告胡玉冲。
原告施宗标诉被告汤为冲、胡玉冲生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年5月27日立案受理后，依法由代理审判员管中独任审判。审理中，因被告胡玉冲与本案有利害关系，依法追加其作为被告参加诉讼。后因案情复杂，于2014年8月26日转为普通程序，依法组成合议庭于2014年11月5日公开开庭进行了审理。原告施宗标、原告委托代理人曹宇虹、被告汤为冲、被告胡玉冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告施宗标诉称，2013年6月11日上午11时许，其受被告胡玉冲的雇请，在南通市通州区二甲镇袁南居施裕珍家建房时，遭被告汤为冲驾驶的农用车撞伤。因被告汤为冲受被告胡玉冲雇请为其运输黄沙，且运输中未尽安全注意义务导致其受伤，故应当由两被告承担连带赔偿责任。事故发生后，被告汤为冲垫付了16973元，因双方未能协商解决，故诉至法院，要求两被告尚需连带赔偿其损失合计95289.75元。审理中，其将诉讼请求变更为133169.75元。
为证明其主张，原告提供证据如下：1、门诊病历、出院记录、检查报告单、医疗费票据复印件4张（其中三张加盖中国人寿保险股份有限公司南通市分公司理赔印章），拟证明其因事故导致医疗费损失35766.75元，并从中国人寿保险股份有限公司南通市分公司获赔10000元的事实；2、司法鉴定意见书，拟证明其二次手术费、休息期限、营养期限及护理人数的事实；3、被告胡玉冲书面证明、其2012年全年及2013年1-6月份出勤记录本，拟证明其从事小工及工资大约每天90元的事实；4、其兄施宗祥职工请假条、2013年3-6月份工资表、纳税凭证、劳动合同书复印件、单位证明，拟证明其兄参与其护理，导致误工损失每天166元的事实；5、交通费票据176元，拟证明其交通费损失176元的事实；6、鉴定费票据，拟证明其鉴定费损失2280元的事实。
被告汤为冲辩称，对原告诉称的事故发生时间、地点及经过没有异议，但其仅应承担40%的赔偿责任。事故发生后其垫付了16973元，要求在该案中一并处理。原告不应使用城镇标准计算残疾赔偿金。二次手术费应待实际发生后另行主张。其请求法院依法审理。
就其抗辩及主张，被告汤为冲未有证据向本院提供。
被告胡玉冲辩称，对原告诉称的事故发生时间、地点及经过没有异议。原告系受其雇请在施裕珍家做小工的。被告汤为冲帮其拉黄沙，按照运输车次结算。原告已经从保险公司处拿到了10000元的意外责任保险，应当自其损失范围中扣除。
就其抗辩及主张，被告胡玉冲未有证据向本院提供。
本案受理后，本院根据原告的申请调取南通市通州区二甲派出所与原告、被告汤为冲、胡玉冲及陈再平的谈话笔录。经庭审质证，被告汤为冲对原告提供的证据1、2、5、6及南通市通州区二甲镇派出所调查笔录的真实性没有异议，但认为其二次手术费及相关费用应待实际发生后另行主张；对证据3不予认可，原告应为农民而非从事小工职业；对证据4的真实性没有异议，但其仅认可其兄70元每天的护理标准。被告胡玉冲则未发表质证意见。
针对原告的举证及被告的质证，本院作如下认证，原告提供证据1中票号为3318022的票据系复印件，无相关单位印章，审理中，原告亦表示予以放弃，故对除该张票据以外的该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认；证据2、5、6系相关部门出具的正式有效票据及报告，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；证据3，审理中，被告胡玉冲陈述原告在其手下从事小工工作已有四年时间，结合原告系在为施裕珍家盖房从事小工过程中受伤，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，可以证明原告长年从事小工工作及平均日收入90元的事实；证据4，系原告兄弟施宗祥单位出具的证明，有其单位江苏华宇印涂设备集团有限公司印章为据，可以证明施宗祥在该公司工作的事实，但该公司证明中仅能证明施宗祥于2013年6月11日至6月30日未上班，期间未发放工资及相关奖金、保险，但未有相关财务资料予以佐证，本院认为该组证据不能达到原告主张其兄施宗祥参与了其住院期间、出院后全程护理及具体误工损失的证明目的。
综合原告的举证与被告的质证，本院确认如下案件事实：2013年6月11日上午11时许，原告受被告胡玉冲雇请为南通市通州区二甲镇袁南居施裕珍家建房时，被被告胡玉冲请来托运黄沙的被告汤为冲驾驶的农用车倒车时撞伤，事故发生后，原告被送往南通市通州区人民医院接受住院治疗，住院期间行右上肺大疱缝扎术＋右侧肋骨骨折内固定术，于2013年6月30日出院，共住院19天。事故发生后，被告汤为冲为原告垫付医疗费16973元。2014年2月28日，南通三院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告因施工中受伤致右侧1-8肋骨骨折，左侧第1、2肋骨折，右肺挫伤，血气胸，右侧肩胛骨骨折。其中右2、3、4前肋及5、6、7后肋骨折断端错位畸形愈合评定为人损十级伤残。内固定物需二次手术取出，费用约8000元。二次手术前，其休息时间为5个月，住院期间需2人护理，非住院期间需1人护理2个月，营养2个月。二次手术一般需休息2个月，1人护理1个月（包括住院期间），营养为1个月。
另查明，原告长期从事小工工作，日平均工资90元。原告系自中国人寿保险股份有限公司南通市分公司“城乡居民建房施工人员团体人身意外伤害保险”的被保险人，已获赔10000元医疗费。
审理中，原告陈述其从事小工工作已有二、三十年；被告汤为冲陈述其驾驶的车辆行驶证过期，车辆未接受年检，其知道驾驶的运输车辆应办理营运证，但其因无钱而未办理，其为被告胡玉冲运输黄沙，50元一次；被告胡玉冲表示其对被告汤为冲驾驶的车辆证照是否齐全未予审查，其只是联系被告汤为冲为其运送黄沙；原告及两被告一致认可，被告胡玉冲请被告汤为冲运输黄沙，两被告之间按照运输车次结账。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。原告受被告胡玉冲雇请，为施裕珍家建房从事小工，并在工作中受到了伤害。依照法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。被告汤为冲在行驶证过期，车辆未接受相应年检，且无相关营运许可证的情形下驾驶运输车辆，在倒车时未能尽到谨慎注意义务，与原告发生了碰撞，存在较大过错。原告已经从事了二三十年的小工，在劳动中未能尽到必要的谨慎注意义务，也是事故发生的原因之一，其自身对损害后果存在一定过错，亦应承担相应的责任。被告汤为冲受被告胡玉冲的雇请，以自有车辆为被告胡玉冲承包的施裕珍家建房工程运输砂石，被告胡玉冲按照运输车次给付运费。两被告之间构成承揽关系。因被告胡玉冲疏于对被告汤为冲相关运输资质的审查，存在选任上的过失，亦应承担一定的责任。综上，本院酌定由被告汤为冲承担60%的责任，被告胡玉冲承担25%的责任，原告自身承担15%的责任。原告损失范围认定如下：1、医疗费，扣除票号为3318022的票据金额1073元。原告自中国人寿保险股份有限公司南通市分公司处获赔的10000元医疗费系其应享有的保险权益，不应从本案医疗费中剔除。经审核，原告医疗费损失34693.75元；2、住院伙食补助费，依法支持342元（18元／天×19天）；3、营养费，依法支持900元（10元／天×90天）；4、误工费，其误工标准按照90元每天计算，休息时间应计算至评残前一日，依法支持13500元（90元／天×150天）；5、护理费，原告虽提供了其兄施宗祥相关误工证明，但其不能反映因参与护理原告而存在166元每天的误工损失，故对原告的护理费应参照南通当地一般护工标准70元每天计算，依法支持8960元［70元／天×（19天×2人＋60天＋30天）］；6、残疾赔偿金，原告长年从事小工工作，其主要收入来源于非农业，故对其应当参照适用城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，依法支持65076元（32538元／年×20年×0.1）；7、精神损害抚慰金，因本次受伤必然给原告造成精神上的痛苦，原告主张5000元尚属合理，本院予以确认；8、鉴定费，经审核，原告鉴定费损失2280元；9、二次手术费，为免除当事人讼累，列入本案原告损失范围一并处理，依法认定8000元；10、交通费，依法支持176元。以上原告因事故所致损失合计138927.75元（34693.75元＋342元＋900元＋13500元＋8960元＋65076元＋5000元＋2280元＋8000元＋176元）。应由被告汤为冲赔偿其中的60%计83356.65元（138927.75元×60%）；由被告胡玉冲赔偿其中25%计34731.94元（138927.75元×25%），其余损失由原告自行负担。被告汤为冲已垫付的16973元，应作为预付款予以扣除，故被告汤为冲尚应赔偿原告66383.65元（83356.65元-16973元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告汤为冲尚需赔偿原告施宗标66383.65元；
二、被告胡玉冲赔偿原告施宗标34731.94元；
三、驳回原告施宗标的其他诉讼请求。
以上给付义务于本判决发生法律效力之日起十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1065元，由原告施宗标负担457元，由被告汤卫冲负担401元，由被告胡玉冲负担207元（被告负担部分，原告已垫付，待执行时由被告一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1065元（该院开户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
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审 判 长 吴晓玲
代理审判员 管 中
人民陪审员 罗晓瑾
二〇一四年十一月五日
书 记 员 俞振权