河南省固始县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1525民初3284号
原告：张玉甫，男，1970年2月8日出生，汉族，住固始县。
委托诉讼代理人：陈求实，固始县务实法律服务所法律工作者。
被告：固始县杨山明源实业有限责任公司。住所地固始县方集镇。统一社会信用代码914115257862326896。（以下简称明源公司）
法定代表人：郭冉，公司经理。
委托诉讼代理人焦俊峰，河南振蓼律师事务所律师。
委托诉讼代理人叶照松，男，1956年12月25日生，汉族，住固始县，系公司副经理。
被告：郑州市第二建筑工程有限责任公司。住所地郑州市金水区红旗路30号，统一社会信用代码91410100170051302N。（以下简称郑州二建）
法定代表人：邓玉坤，公司董事长。
委托诉讼代理人李亚东，男，1976年10月25日生，系公司职工。
委托诉讼代理人朱进杰，男，1956年4月4日生，系公司职工。
被告：刘艺，男，1967年6月12日生，汉族，住信阳市平桥区。现在豫南监狱服刑。
原告张玉甫与被告明源公司、郑州二建、刘艺建筑工程合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张玉甫及其委托诉讼代理人陈求实，被告明源公司的委托诉讼代理人焦俊峰、叶照松，被告郑州二建的委托诉讼代理人李亚东、朱进杰，被告刘艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张玉向甫向本院提出诉讼请求：要求三被告支付原告工资报酬677200元，并承担诉讼费用。事实和理由：2015年8月6日，原告与被告三签订《固始生物质热电厂综合办公楼施工合同》一份，被告三将其承包被告二施工工程项目劳务部分承包给原告，双方约定工程价款为380元/平方（该工程建筑面积为2440平方米），主体封顶付工程款75%，二次结构结束验收付清总工程款及退还保证金，签合同时，原告交给被告三保证金30万元。合同签订后，原告组织几十名工人进行施工，待工程完工后与被告三结算工资报酬时，被告三以被告二未给其工程款为由久拖不给，当原告找到被告二索要工资时，被告二又以业主被告一没有给其工程款为由拒付，为此原告带领工人于2017年元月带领工人到劳动局反映，迫于压力，被告一、二给付了246900元工资款，剩余工资款及保证金，经原告多次催要，三被告以种种理由久拖不给，故起诉至法院，要求依法处理。
被告固始县杨山明源实业有限责任公司辩称：1、明源公司将工程承包给郑州二建，双方签订了《建设施工合同》及《项目管理目标责任书》，合同项下明确约定，禁止将该工程进行转包或分包，但二建却将该工程分包给第三被告刘艺，刘艺又将该工程私自转包给原告，合同项下约定的工程至今未就工程量与工程款进行结算。要求明源公司承担责任主体错误。2、原告无劳务作业的施工资质，其与刘艺签订的建设工程合同无效。3、按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。涉案工程未实际完工，也未验收合格，没有经过双方结算，要求明源公司支付工资款没有事实依据。4、原告以追索工资款为请求提起诉讼，根据劳动法的规定，应适用劳动仲裁的前置程序，且原告在2017年2月份向固始县劳动保障部门调解下，明源公司已先行垫付20万元，二建公司垫付30万元。5、明源公司与二建公司合同中约定由郑州二建全额垫资施工，工程竣工验收合格后，按2008年定额结算价下浮15%价为工程总造价，扣除质量保证金后，一个月内一次性支付工程款。该工程合同期为160天完工，实际拖到两年多至目前也未完工，该工程目前已成烂尾工程，给公司造成重大经济损失，都是因为郑州二建非法转包造成的，我公司与郑州二建于2016年9月21日达成的会议纪要是工程终止施工而不是解除合同，现郑州二建适用合同条款要求在解除合同后28天内支付工程款没有依据。
被告郑州二建辩称：1、本案中劳务实际施工人张玉甫无论是以郑州二建的名义施工，还是以其个人名义进行劳务分包施工，均不符合法律的强制性支付宝规定，二建未授权刘艺与原告签订合同，也未在上述合同上盖章确认，该合同对二建公司不具有约束力。2、经反复核实，原告所施工的综合办公楼工程的建筑面积是2243.64平方米，而非原告主张的2440平方米，且原告所诉称的合同上显示劳务大清包的价格为380元/平方米，此价格显著高于同期同类劳务大清包的市场行情价（340-350元/平方米）。3、原告未完成劳务大清包工作的全部工作内容，根据劳务队已完成工程量造价分析显示，综合办公楼劳务队已完成工程量造价为565929.9元。4、原告实际从固始县劳动监察部门领取的劳务费为291900元。5、明源公司与二建公司的施工合同已经解除，却未按合同约定支付工程款，作为涉案工程的业主、发包人，应在拖欠二建公司工程款范围内承担对原告的工资支付责任。
被告刘艺辩称：诉争工程项目系郑州二建承包，项目经理孙伟琳，其在该工地具体负责，与原告所签协议属实，收取原告30万元保证金属实，工程主体已基本施工完毕，后因明源公司不支付工程款致使原告应得的劳务费拖欠未付。张玉甫实际完成的施工量以二建公司实际核算的数额为准。原告应得劳务费应由明源公司支付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：
1、原、被告身份证复印件、营业执照、法人身份证明等证明原、被告人身份情况。
2、固始生物质热电厂土建项目建设工程施工合同，证明被告明源公司与被告郑州二建签订诉争工程项目建设合同情况。
3、固始生物质热电厂综合办公楼施工合同，证明刘艺以郑州二建固始县电厂项目部的名义与原告签订劳务施工合同。
4、会议纪要，证明被告明源公司与被告郑州二建就工程施工情况达成协商意见。
5、已领受工资明细表证明张玉甫经固始县劳动监察队领取291900元。
6、收条证明被告刘艺收取张玉甫保证金30万元。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月31日，被告明源公司与被告郑州二建签订固
始生物质热电厂土建项目建设工程施工合同，约定：由郑州二建承包固始县生物质热电厂土建项目，资金来源自筹，计划开工日期2015年1月1日，竣工日期2015年6月11日。工程竣工验收合格后，按2008年定额结算价下浮15%作为工程总造价，一个月内一次性支付结清。合同13.2约定，承包人应在达到工程验收条件后，向监理人报送竣工验收申请报告，监理人应在收到竣工验收报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人审查后认为尚不具备验收条件的，应通知承包人在竣工验收前承包人还需完成的工作内容，承包人应在完成监理人通知的全部工作内容后，再次提交竣工验收申请报告。14.1约定，承包人应在工程竣工验收合格后28天向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料。14.2约定监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。3.5.1约定，承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，承包人不得以劳务分包的名义转包或违法分包工程。3.5.2约定，承包人应按专用合同条款的约定进行分包，确定分包人。按照合同约定进行分包的，承包人应确保分包人具有相应的资质和能力。
另查明，被告郑州二建承包固始县生物质热电厂土建项目，项目经理孙伟琳，被告刘艺具体负责。2015年8月6日刘艺以郑州二建固始电厂项目部的名义与张玉甫劳务施工队签订固始生物质热电厂综合办公楼施工合同，内容是：甲方郑州二建固始电厂项目部将固始生物质热电厂综合办公楼的施工项目承包给乙方张玉甫劳务施工队。乙方自愿交纳30万元履约保证金作为乙方对本项目合同工期、质量及安全文明施工的履约保证及认真履行合同的信誉担保。乙方在合同改造过程中发生违约行为，甲方将挂账扣除保证金，保证金的扣除以监理公司和业主共同发出的通知单为依据，在返还保证金时扣除。施工内容：一至四层的主体施工。承包方式：劳务大清包。工期为120天。工程价款380元/平方，主体封顶付工程款75%，二次结构结束验收无误后付清总工程款及退还保证金。刘艺和张玉甫分别在甲方乙方签字。合同签订后原告交给刘艺30万元保证金，组织工人进行了施工。施工完毕后原告找刘艺和郑州二建索要工程款时郑州二建以明源公司未支付其工程款为由未付。2017年元月经固始县劳动监察部门调解，明源公司先行垫付20万元，郑州二建先行垫付30万元，原告从中领取291900元。
另查明，2016年9月21日郑州二建与明源公司双方进行座谈，建设方与施工方就2014年12月31日签订的《河南固始生物质热电项目-
热电厂土建项目》工程中出现的原定2015年6月1日竣工，但该工程由于种种原因至今仍未完工，经双方共同协商，达成如下协议：一、原合同中约定的工程以目前已建工程就此终止施工。二、已完成工程量按合同约定由施工方提供相关资料进行交接、进行最终决算。三、建设方在决算报告经相关部门审核通过后，按合同约定期限支付给郑州二建工程款，其他施工方应提交的手续按合同履行。但至今双方未按此协议进行最终决算。也未申请有关部门对已完成工程进行验收。
另查明，原告张玉甫无建筑工程劳务资质。对已完成工作量，原告主张以施工图纸载明的工作量予以计算为2440平方米，被告郑州二建答辩称经过其实地核算，原告张玉甫实际完成的工作量为2243.64平方米，审理过程中原告张玉甫表示对郑州二建核实的工作量予以认可。
本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：一、本案案由是建筑工程合同纠纷还是劳动合同纠纷？二、被告刘艺与原告张玉甫签订的劳务合同是否有效？该合同对被告郑州二建是否有法律约束力？三、被告明源公司应否对原告的诉求承担责任？
本院认为，建筑工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。被告郑州二建承包明源公司固始生物质热电厂项目土建工程建设后，与张玉甫劳务施工队签订劳务分包协议，将项目工程综合办公楼的主体施工的劳务部分清包给原告，原告组织工人对工程进行了施工，原告张玉甫与被告郑州二建形成劳务分包合同关系。劳务作业的性质本质上属于建设工程施工，本案双方签订的劳务分包协议是将综合大楼的一至四层主体结构进行劳务大清包，即俗称包工不包料，因此承包人与劳务分包人之间既不是劳务关系也不是劳动合同关系，而是建设工程施工合同关系。故被告明源公司提出本案应属于劳动工资纠纷应适用劳动仲裁前置程序的答辩意见，本院不予采纳。原告张玉甫及其带领的劳务施工队未取得相应资质，根据我国《中华人民共和国建筑法》第26条、29条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。建筑工程总承包单位可以将承包工程中部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，但是除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。根据建设部《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》（建市[2005]31号）以及《建筑企业资质管理规定》（建设部第159号令）之规定，建筑工程劳务作业均需取得相应资质，劳务分包企应当取得资质方能从业。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。综上，本院认定原告张玉甫未取得从事建筑工程施工的劳务资质，与被告郑州二建签订的劳务分包协议违反上述法律规定，应认定无效。关于该合同对被告郑州二建有无法律约束力问题，被告郑州二建提出其未授权任何人与原告签订合同，也未授权刘艺与原告签订施工合同，该合同上无郑州二建盖章确认，且未按公司规定转包工程向公司备案，该合同对郑州二建不应有法律约束力的答辩意见，经查，被告郑州二建当庭认可，被告刘艺是诉争工程的实际负责人，原告张玉甫组织工人进行施工过程中，郑州二建并未提出异议，故被告刘艺与原告张玉甫签订的劳务协议应视为郑州二建与原告签订。郑州二建提出其未授权刘艺，合同未按公司规定备案，系其公司内部管理问题，不得以此对抗善意第三人，故对该答辩意见本院不予采纳。
关于被告明源公司应否承担责任问题。被告郑州二建与被告明源公司签订建筑工程合同中约定，工程款于竣工验收后由发包人予以分批支付。后又通过会谈约定终止施工，建设方在决算报告经相关部门审核通过后，按合同约定期限支付给郑州二建工程款。被告郑州二建虽主张明源公司拖欠其工程款409万余元未付，但未提交证据证明其向明源公司提交决算报告以及决算报告经相关部门审核通过。明源公司是否欠付被告郑州二建工程款及工程款的数额不清。该工程未进行验收，被告明源公司也未实际使用该建筑工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条、第十条、第二十六条之规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建筑工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款，已经完成的建筑工程不合格的，应由承包人予以修复，修复后的建设工程经竣工验收不合格的，承包人请求支付工程价款的，不予支持。从上述规定可以看出，发包人承担支付工程价款的责任是在工程经验收合格的前提下。现诉争工程未进行工程验收。故郑州二建要求明源公司对原告的诉求承担责任无法律依据，且郑州二建与明源公司签订的建设工程施工合同约定工程款经竣工验收后再由明源公司支付，故应认定在工程竣工验收前的工程款应由被告郑州二建垫付。对被告郑州二建的这一答辩意见本院不予采纳。被告郑州二建提出其核实原告实际施工面积为2243.64平方米，原告予以认可，本院予以确认。被告郑州二建提出合同约定380元/平方米标准过高，应按同期同类340-350元/平方米计量未提供相应证据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案原告无劳务资质与被告郑州二建签订建筑工程劳务合同，被告郑州二建未对原告资质进行审查，双方均有过错。鉴于原告已经组织工人进行了主体施工，已经进行了劳务付出，被告郑州二建应当支付原告应得的劳务费。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告郑州市第二建筑工程有限责任公司应支付原告张玉甫劳务工程款2243.6×380元/平方米=852668元。扣除已得到工程款291900元，余款560768元于本判决生效后十日内一次性付清。
二、被告固始县杨山明源实业有限责任公司、被告刘艺不承担责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，账号：10×××01。
案件受理费10572元，由原告张玉甫负担5286元，被告郑州市第二建筑工程有限责任公司负担5286元。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审判长 孙书月
审判员 刘士管
审判员 霍 皕
二〇一七年九月二十日
书记员 何祥辉