吉林省吉林市丰满区人民法院执 行 裁 定 书（2017）吉0211执异93号异议人(被执行人)：吉林市友维石材工艺厂，住所地吉林市德胜路***号。法定代表人：张丽荣，该厂厂长。委托代理人：王志学，吉林寒松律师事务所律师。申请执行人：孙逊，男，汉族，住长春市绿园区。（原申请执行人为中国农业银行吉林市分行江南支行。）委托代理人：王彦波，吉林齐略律师事务所律师。被执行人：吉林市欣达住房设备有限责任公司，住所地吉林市高新区。法定代表人：关欣，该公司总经理。被执行人：吉林市欣达房地产开发有限责任公司，住所地吉林市丰满区。法定代表人：关勤，该公司总经理。被执行人：吉林市帝华龙工贸有限责任公司，住所地吉林市丰满区。法定代表人：沈伟东，该公司总经理。本院在执行孙逊与吉林市友维石材工艺厂（以下简称友维石材厂）、吉林市欣达住房设备有限责任公司（以下简称欣达设备公司）、吉林市欣达房地产开发有限责任公司（以下简称欣达房地产公司）、吉林市帝华龙工贸有限责任公司（以下简称帝华龙公司）借款合同纠纷执行一案中，友维石材厂对拍卖其房产执行行为不服，向本院提出书面异议，本院于2017年8月16日作出（2017）吉0211执异75号执行裁定书，友维石材厂不服，申请复议，吉林省吉林市中级人民法院作出（2017）吉02执复85号执行裁定书，撤销本院（2017）吉0211执异75号执行裁定，发回重新审查。本案立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。友维石材厂称,1、该执行案件立案程序违法。根据《民事诉讼法》第224条第1款之规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。”即只有发生法律效力的民事判决才可以申请执行，而本执行案件所依据的（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书并未发生法律效力。根据《民事诉讼法》第155条之规定：“最高人民法院的判决、裁定，以及依法不准上诉或者超过上诉期没有上诉的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定。”第164条第1款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”而（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书作为地方人民法院第一审判决，只有在当事人受送达之日起十五日内未向上一级人民法院提起上诉的情况下才发生法律效力，即该判决发生法律效力的条件包括：1.向当事人送达；2.送达之日起十五日内未提起上诉。而申请人既没有收到该案的起诉状副本及开庭传票，更没有收到（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书。故该判决并未发生法律效力。2、由于一审审判程序违法，剥夺了异议人的答辩权、举证质证权、辩论权及上诉权，造成了错误的判决结果。吉林市丰满区人民法院（2005）吉丰民二初字第327号案件所涉事实是1.欣达设备公司与孙逊是为了“借新还旧”而签订了借款协议，对于该事实申请执行人（即原告）在起诉状中就予以承认。2.但双方却对异议人隐瞒了“借新还旧”的事实，以“短期流动资金”的名义与友维石材厂签订《抵押合同》，对于该事实有原告所提供的《抵押合同》可以证明。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第39条第一款之规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。”申请执行人与被执行人故意向友维石材厂隐瞒贷款用途，依据该条之规定，友维石材厂不承担民事责任。综上，（2005）吉丰民二初字第327号民事判决认定事实不清，适用法律错误，审判程序严重违法，至今未向友维石材厂送达任何诉讼材料或法律文书，未发生法律效力，贵院（2006）吉丰执字第181号执行案件立案基础不存在，应予以中止。孙逊答辩称，一、（2006）吉丰执字第181号执行案件立案程序合法。该执行案件立案时原申请执行人中国农业银行吉林市分行江南支行已经提交了法院出具的《执行法律文书生效证明》等立案所需全部材料，因此，法院立案程序合法。二、友维石材厂称其未收到（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书，因此该判决未发生法律效力。孙逊认为该理由不能成立。判决书在依法送达后，法定期限内未提起上诉即生效。只要送达程序合法，并不要求受送达人实际接收到法律文书，因此，友维石材厂的主张不能成立。三、判决文书的送达属于审判程序，并非执行程序，友维石材厂如对判决文书送达程序有异议，即认为审判程序违反法律规定，应通过再审或其他方式解决，并不属于《民事诉讼法》第225条、第227条所规定的执行异议审理范畴。四、友维石材厂所称327号判决书认定事实不清、适用法律错误、审判程序严重违法，甚至认为判决书未发生法律效力，以上理由均是认为原判决错误，根据《民事诉讼法》第227条规定及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定，应当依照审判监督程序办理，不属于执行异议审理范畴。综上，贵院181号执行案件立案程序合法、友维石材厂异议理由并非本案审理范畴，根据《执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，法院应当裁定驳回友维石材厂申请。本院经审查查明：2006年6月12日本院作出（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书，判决：1、欣达设备公司偿还中国农业银行吉林市分行江南支行（原申请执行人，以下简称农行江南支行）借款7170000元，并支付截止到2005年11月20日止的利息289590.22元，其后的利息按照中国人民银行同期逾期罚息计算标准计付到借款全部偿还之日止，于判决生效后三十日内付清。2、如第一项无法履行，则农行江南支行以帝华龙公司提供抵押的坐落于吉林市丰满区小白山乡红旗村一社，建筑面积为1733.45平方米，产权证号为吉丰房权证003**号的房产、欣达房地产公司提供抵押的坐落于吉林市丰满区小白山乡工业经济开发区三家子村，建筑面积为2130平方米，产权证号为吉丰房权证丰字第006**号的房产以及友维石材厂提供抵押的坐落于吉林市高新区深圳街怡丰大厦，建筑面积为1540平方米，分别为一层770平方米，二层770平方米，房证号分别为吉高房权证第SY000147**号、SY000111**号的房产折价或拍卖、变卖后所得的价款在各自担保的数额内优先受偿。该判决生效后，农行江南支行于2006年9月27日向本院申请执行。2017年5月2日，本院作出（2017）吉0211执恢43号执行裁定书，裁定：申请执行人由农行江南支行变更为孙逊。在执行过程中，友维石材厂以该判决未生效、一审审判程序违法为由，向本院提出书面异议，本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第（一）、（二）、（三）项规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”友维石材厂以执行依据（2005）吉丰民二初字第327号民事判决书未生效，执行立案程序违法；一审剥夺其答辩权、举证质证权、辩论权及上诉权，审判程序违法为由提出执行行为异议。因人民法院执行立案依据是已经发生法律效力的法律文书，如当事人持有未生效的法律文书申请执行，人民法院应当裁定不予受理，已经受理的，裁定驳回执行申请。故友维石材厂以执行依据未生效为由提出异议，不属于执行行为异议受理审查范围。友维石材厂提出审判程序违法，应当通过审判监督程序予以解决。综上，友维石材厂以执行立案程序、审判程序违法为由提出执行异议，均不符合执行行为异议受理审查范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院》第二条、第七条之规定，裁定如下：驳回吉林市友维石材工艺厂的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向吉林市中级人民法院申请复议。审 判 长  王秀峰代理审判员  李 想代理审判员  于 海二〇一七年十二月十八日书 记 员  张 啸