甘肃省皋兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）皋刑初字第114号
公诉机关皋兰县人民检察院。
被告人王某某，女，汉族，大专文化程度，甘肃省兰州市七里河区居民。因本案于2015年1月9日被皋兰县公安局取保候审。
辩护人苗晋铭，甘肃雪云律师事务所律师。
皋兰县人民检察院以皋检公诉刑诉（2015）49号起诉书指控被告人王某某犯职务侵占罪，于2015年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。皋兰县人民检察院指派代理检察员贾旭儒、张珊珊出庭支持公诉，被告人王某某及辩护人苗晋铭到庭参加诉讼。现已审理终结。
皋兰县人民检察院指控，2012年7月，被告人王某某应聘到甘肃恒远投资有限公司工作，担任该公司出纳一职。2012年9月，王某某受其公司领导指派用自己的身份证为公司办理兰州银行敦煌借记卡一张（卡号：），并用自己的手机开通该卡的短信提示功能。2012年9月27日该公司存入王某某名下银行卡中10万元，而后王某某将该卡交给甘肃恒远投资有限公司负责人缪某某，缪某某一直未使用该卡。2013年5月王某某离职，2013年12月7日被告人王某某将其为甘肃恒远投资有限公司办理的兰州银行敦煌借记卡挂失并申请补卡，2013年12月15日办理新卡后（卡号：），被告人王某某将该卡中公司资金10万元陆续支取，用于个人消费及购买银行理财产品。案发后，被告人王某某于2014年11月13日向公安机关投案自首，并于2015年3月10日退赔了其占有的10万元。
为支持上述指控，公诉机关向本院提交了下列证据予以证实：书证、证人证言、被告人供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人王某某利用职务之便，将本公司资金10万元占为已有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。鉴于被告人系自首并退赔侵占款项，建议对被告人王某某适用缓刑。
被告人王某某辩称：10万元属于不当得利，不构成犯罪。
被告人王某某的辩护人苗晋铭认为：1、被告人王某某不具有职务侵占罪的主体身份。被告人不在任职期间侵占公司财产，而是个人行为。2、涉案10万元不属于公司财产，不符合职务侵占罪的客体。被告人持有的兰州银行敦煌借记卡是以被告人身份办理的，并非是甘肃恒远投资有限公司名下办理的银行卡；被告人持有的银行卡内10万元来源是一位叫李某的个人转入的，并非该公司名下财产，只能是李某与被告人之间的一种民事法律关系。3、犯罪客观方面被告人没有利用职务上的便利，将本单位财物非法占有已有。
经审理查明，2012年7月，被告人王某某应聘到甘肃恒远投资有限公司工作，担任该公司出纳，主要业务为：公司现金的收支业务。2012年9月27日，被告人王某某受该公司负责人缪某某安排，以个人名义为公司在兰州银行万佳支行办理了一张兰州银行敦煌借记卡（卡号：），并用自己的手机开通短信提示功能，同日将该卡交给公司财务人员，公司将10万元转入该银行卡中，由缪某某保管该卡。2013年5月，被告人王某某离职。2013年12月7日被告人王某某将该借记卡挂失并申请补卡，2013年12月15日办理新卡（卡号：），被告人王某某将该银行卡中资金10万元陆续支取，用于个人消费及购买银行理财产品。案发后，被告人王某某于2014年11月13日向公安机关投案自首，并于2015年3月10日退赔了其占有的10万元。
上述犯罪事实，有下列证据予以证实：
（一）受案登记表及报案材料证实，案发时间及案发过程。
（二）到案经过证实，2014年11月13日，被告人王某某自动到公安机关投案，称其于2013年12月中旬，将用自己身份证为原单位甘肃恒远投资有限公司办理的一张兰州银行敦煌借记卡挂失，补办新卡后，将银行卡内存储的10万元公司资金占为已有。
（三）扣押决定书、扣押清单及随案移送清单证实，皋兰县公安局于2015年3月10日扣押被告人王某某的退赔款10万元，并于同年3月26日移送皋兰县人民检察院。
（四）甘肃恒远投资有限公司出具的入（离）职证明证实，被告人王某某于2012年7月应聘入职该公司，出任岗位为财务部出纳，主要业务：公司现金的收支业务。2013年5月由于其它原因离职，脱离与该公司的人事联系。
（五）兰州银行股份有限公司出具的卡号为银行卡的信息证实，持卡人为王某某，换卡后银行卡号为，换卡机构为兰州银行总行营业部（2013年12月15日），活期帐户余额：28.65元（兰州银行万佳支行），金代利存款业务余额：50000元（兰州银行民族支行办理）。
（六）兰州银行股份有限公司出具的存款帐户明细证实，王某某名下卡号为银行卡和换卡后卡号为银行卡自2012年9月7日至2014年3月19日的交易明细。
（七）兰州银行挂失申请书及挂失后补办新银行卡照片证实，2013年12月15日，被告人王某某将其持有的帐号为，金额为100379.25元的银行卡挂失，银行将根据所留手机号码免费开通银信通服务，新卡号为。
（八）被告人王某某购买“金代利”产品的信息证实，被告人王某某于2014年1月7日购买5万元兰州银行“金代利”产品，交易日为2014年1月7日，到期日为2015年1月7日，卡号为，并兑换黄金10克。
（九）企业法人营业执照和组织机构代码证证实，甘肃恒远投资有限公司住所地为皋兰县什川镇上车村，法人为缪某某。
（十）支出审批单、收据及日记帐证实，2012年9月29日兰通厂向甘肃恒远投资有限公司拨款10万元。
（十一）兰州银行出具的网上银行电子回单证实，2012年9月27日，李某向户名为王某某，帐号为6212428210071338119的银行卡通过行内转账10万元。
（十二）甘肃省公安厅人口信息查询证实，被告人王某某生于1988年11月20日，作案时已具有完全刑事责任能力。
（十三）证人缪某某的证言证实，2012年9月，因公司业务需要，经我批准，由公司出纳王某某以其个人名义在兰州银行办了一张敦煌借记卡，并将从兰通厂拨款的10万元资金存入该卡，以备公司使用，卡办好后王某某将银行卡和写有该卡密码信息的字条装到信封里交给我，我将信封锁到办公桌的抽屉里，后来因为公司搬家，锁有银行卡的抽屉钥匙找不见，我便再没有动过该卡，王某某于2013年5月离职，直到2014年5月份，我找到抽屉钥匙，拿着银行卡在兰州请客户吃饭时发现该卡内没有钱，后来到银行查询后发现该卡已被王某某挂失，且将补办后新卡上的10万元钱取走，我便报案。
（十四）证人李某某的证言证实，我于2012年7月在恒远公司担任会计，同年10月底离职，王某某于2012年8月来恒远公司担任出纳，在此期间，因公司业务需要，该公司负责人缪某某让王某某以其个人名义办理了一张兰州银行敦煌借记卡，并将兰通厂拨款10万元存入该卡，当时有收据，所以进行了记帐，缪某某让我将王某某办理的银行卡开卡姓名、身份证号、金额、卡号及密码抄到纸上连并银行卡一起交给王某某，后来银行卡的去向我不知道。
（十五）证人王某某的证言证实，我是王某某的表哥，经我介绍后王某某到甘肃恒远投资有限公司上班，并担任出纳。2014年3月，因王某某已从该公司辞职，该公司财务部长刘某某给我打电话索要王某某的手机号码。同年9月27日，刘某某将王某某挂失银行卡并取走卡内10万元钱的事告诉了我，我向王某某核实情况，王某某承认自己将银行卡挂失补办新卡后，将卡内的钱自己使用了。后来我给刘某某打电话说钱在王某某手里，第二天就把钱送去，刘某某打电话说缪某某已经向公安机关报案。
（十六）证人刘某某的证言证实，我是甘肃恒远投资有限公司财务部部长，2014年3月，该公司负责人缪某某让我去查2012年9月公司一笔10万元支出，通过查询后发现10万元钱是王某某以自己的名义替公司在兰州银行办了一张银行卡。我联系王某某后，王某某以人在外地出差，工作忙为由未回复我。2014年9月底，缪某某发现该笔10万元钱有问题要去公安机关报案。我联系王某某的表哥王某某，王某某向王某某核实后说10万元钱在王某某处，并说要找缪某某协商解决此事，把钱还给公司，并向缪某某道歉。后来缪某某向公安机关报案。该笔10万元钱是2012年9月27日，缪某某妻子李某向户名为王某某，帐号为6212428210071338119的银行卡通过网上银行转账。
（十七）被告人王某某的供述证实，2012年经我表哥王某某介绍到甘肃恒远投资有限公司担任出纳。同年9月下旬，我受公司领导缪某某的安排，以个人名义为公司在兰州银行万佳支行办理了一张兰州银行敦煌借记卡，并开通短信提示功能，在回公司的路上银行发来了10万元到帐的短信提示，回到办公室后，李某某将持卡人姓名、身份证号、卡号、金额及密码写在纸上并装入一个信封内，让我把信封交给缪某某，我在公司楼下将装有银行卡及纸条的信封交给缪某某。2012年10月李某某辞职，2013年6月我也辞职。2013年12月，我在兰州银行南关什字总行办理业务时，银行工作人员说我的名下有四张银行卡，但我只记得我在兰州银行办理了三张卡，经询问银行工作人员说另一张卡上有10万钱，我当时想不起来是什么钱，便直接把该卡挂失，当天晚上回家后我记起来该笔存有10万元钱的敦煌借记卡是我以个人名义为公司办理的卡，钱是公司转到卡上的，大约过了一个星期，新卡补办下来后因我急需用钱，便从补办的这张新卡内取钱使用，后来又陆陆续续从该卡取钱，记得最清楚的是2014年1月，我从补办的卡内用5万元购买兰州银行“金代利”理财产品，还向朋友借出2万元，直到2014年3月份该卡内的钱被我陆续花完。2014年3、4月份，甘肃恒远投资有限公司刘国权部长打电话让我查询该银行卡内流水，我以各种理由推托没有查询，并且当时我手头没有足够钱偿还10万元，所以想把事情拖一拖。2014年9月，我表哥王某某打电话问我银行卡的事，我将此事从头到尾告诉王某某，王某某给刘某某打电话说钱在我这呢，明天就送过来。第二天早上，刘某某给我说缪某某已经报案，我感觉事情严重了，就到公安机关投案自首。
上述证据，来源合法，客观真实，能够相互印证案件事实，形成证据链条，经当庭出示、质证，被告人王某某亦无异议，本院予以认定，可以作为定罪处罚的依据。
本院认为，被告人王某某曾担任甘肃恒远投资有限公司出纳，离职后未办理该卡的移交手续，对该卡内的财产仍负有保管义务，属职务行为的延续，将本公司财产10万元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人王某某应处以刑罚。被告人王某某及辩护人认为其不构成犯罪的辩护理由不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人王某某案发后退回全部款项，具有投案自首的情节，犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人王某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭德友
审 判 员 慕克庆
人民陪审员 魏万凯
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 魏孔文