江苏省东台市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第0160号
原告王兴林，男，汉族。
委托代理人许海燕，江苏法震律师事务所律师。
被告江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市人民中路683号。
法定代表人陈建年，该公司董事长。
委托代理人万汉华，男，汉族。
委托代理人虞银春，江苏天全律师事务所律师。
原告王兴林与被告江苏南通二建集团有限公司（以下至判决主文前简称“南通二建公司”）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2014年1月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月26日、2014年12月8日公开开庭进行了审理。原告王兴林及其委托代理人许海燕，被告南通二建公司的委托代理人万汉华、虞银春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王兴林诉称：四川某某建设集团有限公司（以下简称“四川某某公司”）承包东台市某某新区医院门诊楼外幕墙工程。2013年5月5日，四川某某公司项目部将医院门诊楼内庭天井的真石漆工程分包给原告施工，约定每平方米57元。原告依约施工，因业主和监理提出土建墙面不平整进行返工粉刷，被告南通二建公司铲除了原告已完成90%的外墙真石漆工程量，造成真石漆材料和用工损失合计167052元。原告多次与甲方、工程监理、四川某某公司、被告就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，请求判令被告赔偿原告因真石漆被铲除造成经济损失167052元，并承担本案诉讼费。
原告王兴林为支持其诉讼请求，提交了以下证据：
1.原告与胡某签订施工合同，证明合同约定某某新区人民医院外墙真石漆施工要求、履行期限、价格。
2.东台市某某新区医院真石漆用工用料说明，证明真石漆用工用料成本价格167052元，甲方项目负责人胡某签字证明。
3.关于某某新区人民医院室内真石漆情况说明，证明原告与四川某某公司存在合同关系，原告施工的真石漆工程快完工时被南通二建公司铲除，为此双方多次协商未果；该情况说明，有四川某某公司项目部的公章及项目负责人胡某签字。
4.照片10张，证明原告对6个内庭天井实际施工及被铲除状况。
5.证人胡某证言，证明原告与其签订合同、原告提交的真石漆用工用料说明、关于某某新区人民医院室内真石漆情况说明上面的签名均是其本人所签，其口头通知原告进行真石漆施工。
6.城东医院图纸和真石漆施工工作量，证明六个内庭天井合计4450平方米，其中有一个天井700平方米完成第一道工序，其他天井全部完成工序。
被告南通二建公司对上述证据的质证意见：
1.对原告与胡某签订施工合同的真实性、合法性、关联性均有异议。
2.真石漆用工用料说明系原告单方制作，真实性无法确认。
3.对某某新区人民医院室内真石漆情况说明的真实性、合法性、关联性均有异议，需要四川某某公司到庭确认。
4.对照片的真实性没有异议，但照片不能反映施工现场实际状况。
5.证人胡某与原告有法律上利害关系，对其陈述需要结合其他证据认定。
6.原告与我单位没有任何关系，拒绝对图纸和工作量发表质证意见。
被告南通二建公司辩称：1.东台人民医院将某某新区医院门诊楼外幕墙装饰工程发包给第三人四川某某公司，原告不是医院门诊楼外幕墙装饰工程承包人，原告主体不适格；2.被告按照监理工程师的指示和《建设工程质理管理条例》要求，对墙面不平整部分进行返工，不构成侵权损害；3.原告按合同进行真石漆施工，其依约应向第三人四川某某公司主张工程款；4.原告提交的真石漆用工用料说明系单方制作，数据与施工图纸不符。综上，我公司没有过错，不应承担侵权责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告南通二建公司为证明其答辩理由，提交了以下证据：
1.东台市人民医院分别与南通二建公司、四川某某公司签订施工合同各一份，证明东台市人民医院将某某新区医院急诊医技楼土建及一般安装工程发包给南通二建公司，并将外幕墙施工（含内庭真石漆施工）发包给四川某某公司，原告不是案涉工程的承包主体，原告主体不适格。
2.《监理例会》会议纪要二份，证明被告对前道工序已完工但未经验收，原告没有合法手续进行真石漆施工。
3.工序质量报验单、卫生间施工情况表，证明施工中需监理工程师对施工验收确认合格，在所附报验单上签字盖章同意进入下一道工序，并将报验单交施工单位签收，下道工序方可进行。
原告王兴林对上述证据的质证意见：
1.对东台人民医院与南通二建公司、四川某某公司签订合同的真实性、合法性没有异议，对被告证明目的有异议。
2.对二份《监理例会》会议纪要的真实性没有异议，被告铲除原告施工的真石漆工程，没有通知原告。
3.被告提交证据三与本案没有关联性。
根据原、被告举证、质证意见，本院确认以下事实：
2011年9月19日，东台市人民医院与被告南通二建公司签订土建及一般安装工程施工合同，约定由南通二建公司承建东台市人民医院发包的东台市人民医院某某新区医院门急诊医技大楼的土建工程及一般安装工程，合同价款113369188元，开工日期2011年9月26日，竣工日期2012年5月26日。被告南通二建公司系案涉工程的总包单位。
2012年10月12日，东台市人民医院与四川某某公司签订《协议书》，约定由四川某某公司承建东台市人民医院发包的某某新区医院门急诊医技大楼外幕墙工程，合同价款28666660.98元，合同未约定开工日期（以监理工程师开工令为准）和竣工日期，工程质量标准为合格。
另查明，原告王兴林无建筑施工资质。2013年4月20日，原告王兴林根据胡某口头通知，对东台市人民医院某某新区医院门急诊医技大楼的内庭天井墙面进行真石漆施工。
2013年5月7日，胡某（甲方）与原告王兴林（乙方）补签《合同》一份，约定由王兴林承建某某新区医院6个内庭天井墙面真石漆工程，包料施工。施工要求：墙面刮腻子一遍；涂底层漆；弹性分格；喷涂面漆。工期60个晴天，从2013年5月10日至2013年7月10日止。施工结束后按实结算，每平方米57元。竣工后经甲方验收合格后付50%，待建设方验收合格后付40%，保修满一年后一并付清。该《合同》分别由甲、乙双方签字。庭审中，原告主张胡某签订合同的行为系代表四川某某公司，未提供相关证据予以证明。
又查明，2013年5月3日，案涉工程的监理单位江苏某某建设项目管理有限公司组织土建、外幕墙、外景观等施工单位召开监理例会，形成第九十三次《监理例会》会议纪要，会上，南通二建公司报告采光井保温施工全部结束；四川某某公司报告内庭2号天井、6号天井真石漆的喷涂。
2013年5月20日，监理单位江苏某某建设项目管理有限公司召开监理例会，形成第一百次《监理例会》会议纪要，会上工程监理周亚提出“总包采光井粉刷不平，抓紧落实全部返工”。会议结束后，胡某通知原告停止对真石漆施工。
2013年8月，被告南通二建公司按照工程监理要求对采光井粉刷（即外墙保温）进行返工，需要返工部分的真石漆被铲除。为此，原告诉来本院，要求被告赔偿真石漆材料损失和人工工资合计167052元。
原告起诉时，曾将四川某某公司列为本案第三人，审理中，本院以法院专递方式两次向四川某某公司邮寄送达应诉通知、传票等诉讼文书均以原址查无此单位被退回，原告申请撤回对四川某某公司的诉讼，经审查，本院口头裁定予以准许。
本院认为：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担侵权责任。本案原告王兴林主张被告南通二建公司铲除其已完工90%的外墙真石漆工程造成经济损失167052元，其应当对自己合法权益受到侵害、被告存在过错以及被告存在侵权的违法行为等侵权责任的构成要件承担举证责任。
关于原告王兴林对真石漆工程是否享有合法权益。案涉工程的外幕墙工程是由发包人东台市人民医院发包给四川某某公司施工的，而原告不是案涉工程外幕墙（含真石漆工程）的合法承包人，其与胡某个人之间签订的合同以及证人胡某的证言，并不能证明胡某代表四川某某公司将真石漆工程分包给原告施工。因此，在四川某某公司未到庭的情况下，原告提供的证据不能证明其对外墙真石漆施工工程享有合法权益。
关于被告南通二建公司对采光井粉刷不平整进行返工铲除真石漆的行为是否存在过错。被告南通二建公司作为案涉工程的总包人及土建工程的承包人，其根据《监理例会》要求对采光井粉刷不平整进行返工，对部分真石漆予以铲除，并不违反法律规定，其主观上不存在故意，但被告明知相关工序完工后未经验收的情况下默许原告对内庭天井的真石漆施工一个多月，未及时制止原告施工，其对损害的发生和扩大有一定的过错。原告作为施工人，并不具有建筑幕墙工程相关资质，其施工前并未得到发包方或者四川某某公司的书面指令，由此产生损失，自身存在过错。因此，原、被告双方均有过错。
关于原告王兴林主张的损失。根据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告以其单方制作的真石漆用工用料说明主张经济损失167052元，被告对此有异议，且原告现有的证据不能证明其诉称的损失范围和损失数额，故原告主张的损失数额依据不足。
综上，原告王兴林要求被告南通二建公司承担民事赔偿责任，其未能提供充分的证据证明自己的主张，其应当承担相应的法律后果，对原告王兴林的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国民侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干问题〉》第二条的规定，判决如下：
驳回原告王兴林的诉讼请求。
案件受理费3642元，由原告王兴林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：农行盐城中汇支行，帐号：40×××21）。在上诉期满的次日起7日内仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐坚强
审 判 员 梅小薪
人民陪审员 袁 琴
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 翟玉杰
附录法律条文
1.《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
2.《中华人民共和国民侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。