河北省唐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）唐民初字第409号原告：北京博坤再生资源开发有限公司，住所地：北京市通州区漷县镇漷兴六街5号。法定代表人：张帆，该公司董事长。委托代理人：申远，北京德恒律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人：刘容良，北京德恒律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：唐山兴嘉商贸有限公司，住所地：河北省唐山市开平区税后村（兴业工贸有限公司院内）。法定代表人：高连元。被告：黄永青。被告：马兴龙。第三人：天津国能资源发展有限公司，住所地：天津市宁河县芦台镇光明路7号。法定代表人：张殿斌。原告北京博坤再生资源开发有限公司与被告唐山兴嘉商贸有限公司（以下简称“兴嘉公司”）、黄永青、马兴龙、第三人天津国能资源发展有限公司（以下简称“国能公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北京博坤再生资源开发有限公司委托代理人申远、刘容良到庭参加了诉讼，被告兴嘉公司、黄永青、马兴龙、第三人国能公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告北京博坤再生资源开发有限公司起诉称：2012年5月7日，原告与被告兴嘉公司、第三人国能公司签订了《镍铁购销合同》（0507），约定原告向第三人供应镍铁，兴嘉公司代第三人向原告支付货款。现第三人已收货，但兴嘉公司并未付款，货款为13639400元。2013年5月17日，原告与兴嘉公司签订《镍铁购销合同》（0517），约定原告给兴嘉公司供应镍铁，兴嘉公司付款。现兴嘉公司已经收货，但尚未支付货款，货款为20547793元。上述两合同均约定，若兴嘉公司未按照合同约定的期限付款，应按货款总额的10%向原告支付违约金。2014年2月14日，被告黄永青、马兴龙向原告出具承诺，对兴嘉公司所欠款项（包括货款本金34187193元、违约金、实现债权所发生的费用等）提供保证担保责任。综上，请求法院判决三被告向原告支付货款34187193元、违约金4058719.3元，并承担本案诉讼费用。被告兴嘉公司、黄永青、马兴龙、第三人国能公司未作答辩。原告北京博坤再生资源开发有限公司就其诉讼请求提交如下证据：证据一，镍铁购销合同（0507），证明买卖合同关系成立以及原告、被告、第三人各自的权利、义务。证据二，兴嘉公司确认的收发货结算确认单（0507）；证据三，国能公司确认的收发货结算确认单（0507）；证据四，过磅单（0507）。上述证据证明原告已经完全履行0507号合同义务。证据五，兴嘉公司出具的承诺书，证明原告已履行0507号合同发货义务，被告尚未完全履行付款义务。证据六，镍铁购销合同（0517），证明买卖合同关系存在以及原告、被告各自的权利、义务。证据七，补充协议（0517）；证据八，补充协议（0527）。证明买卖合同条款变更后原告与被告各自的权利、义务。证据九，收发货结算确认单（0517-2850.1吨）；证据十，2850.1吨收货磅单；证据十一，收发货结算确认单（0517-527.06吨）；证据十二，527.06吨收货磅单；证据十三，收发货结算确认单（0517-1290.48吨），证据十四，1290.48吨收货磅单。上述证据证明原告履行0517合同义务。证据十五，兴嘉公司出具的确认函，证明双方变更0517号合同中供货总数量的约定，确认原告已履行全部供货义务，兴嘉公司若一个月内不付清货款，则以银行贷款利率4倍支付逾期付款违约金。证据十六，黄永青、马兴龙出具的保证函，证明担保合同关系成立及所担保债务的金额。证据十七，原告向黄永青、马兴龙发出的催款函，证明原告在保证期内要求保证人黄永青、马兴龙还款，保证期限中断。被告兴嘉公司、黄永青、马兴龙、第三人国能公司未到庭，对上述证据未予质证，在举证期限内亦未提交证据。原告提交的十七项证据中，除证据五为传真件外，其余均为原件，被告兴嘉公司、黄永青、马兴龙、第三人国能公司未提出异议，故对上述证据本院予以认定。证据五虽为传真件，但其内容与证据十五相互对应，真实性可以认定，故对该证据本院亦予以认定。本院依据当事人陈述及所提交的上述证据确认如下事实：2013年5月7日，原告（甲方）、被告兴嘉公司（乙方）、第三人国能公司（丙方）签订《镍铁购销合同》（0507），约定：一、产品名称：镍铁；三、数量计量、验收标准及价格：1、发货数量：2000吨（按实际到场磅单数为准）。3、产品价格：按含税到厂价10000元／吨计价结算。4、合同金额：人民币20000000元。八、结算方式：1、结算方式：现款结算。5、乙方在收到“收发货结算确认单”后12个自然日内，丙方须按照“收发货结算确认单”金额代乙方向甲方支付全部货款。九、违约责任及解决方式：1、违约责任：若乙方收到本合同项下全部货物后，丙方未按照合同约定付款期限支付全部货款，甲方有权要求乙方及丙方支付合同货款总额10%作为违约金。后被告、第三人给原告出具了收发货结算确认单，载明根据0507号合同，第三人及兴嘉公司实际收货净重2003.94吨，共计1421包。2013年5月25日，兴嘉公司给原告出具承诺书：“我司已于2013年5月24日收到原告出具的关于《镍铁购销合同》（0507号）的催款函。根据合同约定，具体发货共计2003.94吨，货款总计20039400元，已付贵公司4000000元，尚欠贵公司16039400元。我司承诺于2013年6月5日付清该合同项下全部货款，如未能按照该承诺书约定的还款期限付清货款，双方可按照合同约定的违约条款执行”。2013年5月17日，原告与兴嘉公司签订《镍铁购销合同》（0517）。载明：“一、产品名称：镍铁；三、数量计量、验收标准及价格：1、发货数量：⑴含量8%为基准镍铁数量：12000吨，⑵含量12%为基准镍铁数量：8000吨，⑶含量1.6%-1.8%低镍生铁数量：10000吨。上述货物数量均按实际到场磅单为准。3、产品价格：⑴含量8%为基准镍铁：按含税到厂价9500元／吨计价结算；⑵含量12%为基准镍铁：按含税到厂价14000元／吨计价结算；⑶1.6%-1.8%低镍生铁：按含税到厂价3150元／吨计价结算。5、合同金额：人民币257500000元。八、结算方式：1、结算方式：现金结算。2、乙方按照甲方提供的“CCIC镍铁检验报告”的数据作为货物品质的结算依据，按照实际到厂双方确认无误的吨数为最终结算依据，若出厂与到厂数量偏差超过2%，按照甲方出库货物数量作为最终结算依据。3、甲方在乙方收到本合同项下全部货物当日内，根据双方确认吨数向乙方出具“收发货结算确认单”。4、乙方须在收到甲方出具的“收发货结算确认单”当日内，签章确认并以邮件或传真形式回传给甲方。5、乙方在收到甲方出具的收发货结算确认单后30个自然日内，须按照收发货结算确认单金额向甲方支付全部货款。九、违约责任及解决方式：1、违约责任：若乙方收到本合同项下全部货物后未按照合同约定付款期限支付全部货款，甲方有权要求乙方支付合同货款总额10%作为违约金”。后针对该0517号合同，原告与兴嘉公司又分别于2013年5月20日、2013年5月27日签订0520号补充协议和0527号补充协议，分别约定：“1、乙方承诺在收到甲方出具的收发货结算确认单后30个自然日内，按照收发货确认结算单金额支付甲方全部货款。为保证双方利益，甲方负责将原合同项下货物运输至乙方指定仓库后，甲方仍持有原合同项下全部货物货权。乙方不得私自以转移、出售等形式处理原合同项下货物。2、甲方在收到乙方全部货款后，向乙方出具货权转移证明。3、在甲方未收到乙方支付的全部货款期间内，甲方有权按照相关人员驻乙方仓库，对未进行货权转移的货物进行监管。”和“1、将原合同中约定的乙方向甲方购买含量为1.6%-1.8%低镍生铁数量10000吨修改为25000吨，货物单价维持原合同含税到厂价3150元／吨不变。2、将原合同中约定的乙方向甲方购买含量为12%镍铁数量8000吨修改为5000吨，货物单价维持原合同含税到厂价14000元／吨不变。3、甲方同意撤销原合同中乙方购买甲方12000吨含量为8%镍铁的条款。4、合同总金额由原合同中257500000修改为148750000”。后原告依照合同约定给向被告供货，并由兴嘉公司出具了收发货结算确认单。2014年2月14日，兴嘉公司给原告出具确认函，内容为“经我公司核实确认：1、贵司已经履行完毕全部的发货义务，货物质量符合有关规定。我司不再要求贵司提供货物。贵司对我司的全部义务已经履行完毕。2、截止至2014年2月12日，我司应立即再支付给贵司货款34187192元。3、我司承诺将尽快归还贵司上述欠款。若1个月内无法偿还全部货款，则我司根据合同法违约方需承担违约责任的规定，向贵司支付逾期付款违约金。逾期付款违约金支付至全部欠款给付完毕之日止，每日的逾期付款违约金为未付款项乘以同期银行贷款基准利率的4倍。4、我司承诺尽快寻找符合贵司要求的企业及个人，为我司上述债务提供担保。5、若发生争议，一切争议提交原告所在地有管辖权的人民法院诉讼解决。”2014年2月14日，被告黄永青和马兴龙分别给原告出具保证函，内容为“我向贵司承诺，我为嘉兴公司所欠贵司款项（包括货款本金34187192元、及违约金、实现债权所发生的费用等）提供保证担保责任。若发生争议，一切争议提交原告所在地有管辖权的人民法院诉讼解决”。2014年8月1日，原告给黄永青和马兴龙送达催款函，内容为“2014年2月14日，您与黄永青（马兴龙）先生向我司出具承诺，对被告兴嘉所欠我司款项（包括货款本金34187192元、及违约金、实现债权所发生的费用等）提供保证担保责任。鉴于以上事实，请您在收到本催告函之日起7日内，将前述货款及违约金共计38245912.3元汇至我司帐户。如有逾期，我司将采取一切措施追回前述款项”，并由马兴龙、黄永青在催款函上签字、捺手印。2014年8月13日，原告起诉至法院，要求三被告给付其货款34187193元、违约金4058719.3元，并承担本案诉讼费用。本院认为：原告北京博坤再生资源开发有限公司与第三人国能公司签订的《镍铁购销合同》（0507）、原告与被告兴嘉公司签订的《镍铁购销合同》（0517）及补充协议（0520、0527），均是各方真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同及补充协议的约定履行各自的义务。现原告已经依约向第三人国能公司及被告兴嘉公司履行了供货义务，被告兴嘉公司亦应依约向原告履行付款义务。被告兴嘉公司于2014年2月14日出具确认函，载明其尚欠原告货款34187193元，亦载明其若在2014年3月14日未能付款，则以银行贷款利息4倍支付逾期付款违约金。因兴嘉公司未举证证明其在上述约定时间内付款，故其应按照上述约定向原告支付逾期付款违约金。原告诉请违约金4058719.3元未超出上述约定，本院予以支持。被告黄永青、被告马兴龙于2014年2月14日出具保证函，载明其为兴嘉公司所欠原告款项（包括货款本金34187192元、及违约金、实现债权所发生的费用等）提供保证担保责任，故黄永青、马兴龙对兴嘉公司尚欠原告货款34187193元及应承担的违约金4058719.3元负有连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《中华人民共和国担保法》第十八条“连带责任保证当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”、第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，判决如下：一、被告唐山兴嘉商贸有限公司给付原告北京博坤再生资源开发有限公司货款34187193元，违约金4058719.3万元。于本判决生效后十日内履行。二、被告马兴龙、被告黄永青对上述款项承担连带给付责任。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费233030元，由被告唐山兴嘉商贸有限公司负担，被告马兴龙、被告黄永青承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。审 判 长  苗会新代理审判员  董媛媛代理审判员  王国聚二〇一五年七月一日书 记 员  李 佳