福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第2036号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区。
负责人王银贤，总经理。
委托代理人沈建彪，福建思阳律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审原告）曹长善，男，1988年11月4日出生，汉族，农民，住江西省上饶市余干县。
委托代理人钟家永、林丽丽，福建宽达律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审被告）陈付金，男，1975年8月20日出生，汉族，农民，住福建省仙游县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司因与被上诉人曹长善、陈付金机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2015）仙民初字第2589号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2014年7月16日晚，曹长善无驾驶证驾驶无号牌轻便摩托车（承载曹雪峰，驾乘人员均未戴安全头盔）自306省道往鲤南派出所方向行驶，行经仙游县鲤南镇八二五南街工会门前交叉路口路段，左转弯往鲤南新车站方向行驶时，未能注意观察路面交通情况，并让由陈付金驾驶自鲤南派出所往306省道方向直行的闽B×××××号小型轿车先行，致闽B×××××号小型轿车前部与无号牌轻便摩托车右前部在路口内发生碰撞，造成曹长善、案外人曹雪峰二人受伤及二车损坏的交通事故。经仙游县公安局交通管理大队认定，曹长善承担事故主要责任、陈付金承担事故次要责任。曹长善因本事故在仙游县医院抢救6天花费医疗费15594.69元；后转莆田学院附属医院住院55天，花去医疗费88113.8元，再转莆田九十五医院住院38天，花去医疗费29797.87元。仙游县医院出院诊断：1急性重型开放性颅脑损伤（1）弥漫性轴索损伤（2）多发性脑挫裂伤（3）脑室出血（4）创伤性蛛网膜下腔出血（5）前颅底多发骨折（6）右额颞头皮损伤并血肿2四肢多处皮肤擦伤；出院医嘱：建议继续治疗。莆田学院附属医院出院小结出院诊断：1.重型闭合性颅脑损伤（1）弥漫性轴索损伤（2）多发性脑挫裂伤（3）脑室出血（4）前颅底多发骨折2肺部感染3泌尿道感染4双肺挫伤5双侧气胸6低蛋白血症7电解质代谢紊乱。莆田九五医院出院记录出院诊断：1重型颅脑损伤恢复期2左侧慢行化脓性中耳炎。曹长善的医疗费经福建闽中司法鉴定所鉴定其中含有非医保费用18671.56元。闽B×××××号小型轿车是陈付金的，该车辆在保险公司投保交强险及责任险限额为50万元的第三者责任险，且投不计免赔率。投保时，保险公司就“三者险”中免责条款对投保人陈付金尽明确告知和说明。曹长善是曹雪峰的父亲，且是曹雪峰的法定监护人，庭审中，曹长善表示交强险责任限额包括医疗费用及伤残赔偿费用由其享有。事故发生后，陈付金已支付给曹长善21391.46元，保险公司已支付给曹长善10000元。
原审认为，本事故造成曹长善的损失为：医疗费134156.36元、住院伙食补助费1980元、营养费12000元、误工费20676.42元、护理费170740.26元、交通费2000元、××赔偿金231276.71元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金35000元、鉴定费3300元，合计611129.75元，其中交强险医疗费用148136.36元（医疗费＋住院伙食补助费＋营养费），交强险伤残赔偿费用459693.39元（误工费＋护理费＋交通费＋××赔偿金＋精神损害抚慰金）。闽B×××××号小型轿车向保险公司投保交强险，陈付金承担事故次要责任，保险公司应在交强险责任限额内赔偿给曹长善12万元。保险公司就“三者险”中免责条款对投保人陈付金尽明确告知和说明义务，免责条款有效，保险公司主张不承担非医保费用应予支持。曹长善的医疗费用经鉴定非医保费用为18671.56元，本事故发生在机动车与机动车之间，由陈付金予以承担18671.56元×30％=5601.5元，由曹长善自负70％责任。扣除交强险限额、非医保费用，剩下472458.19元（611129.75元-120000元-18671.56元）由保险公司在三者险中予以承担30％责任即141737.46元，由曹长善自负70％责任。保险公司共应赔偿给曹长善261737.46元（141737.46元＋120000元）。事故发生后，保险公司已支付给曹长善10000元予以折抵，陈付金已支付给曹长善21391.46元，予以折抵自己应当承担的5601.5元，尚余15789.96元予以折抵保险公司的赔偿款，保险公司尚应赔偿给曹长善235947.5元。陈付金可就代垫款15789.96元可向保险公司进行追偿。曹长善的其他诉求无理，予以驳回。曹长善对陈付金的诉求是无理的，应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在本判决生效后十日内赔偿给曹长善各项损失共计人民币二十六万一千七百三十七元四角六分，扣除中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司已经支付的人民币一万元，陈付金代垫款人民币一万五千七百八十九元九角六分，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应再赔偿给曹长善人民币二十三万五千九百四十七元五角。二、驳回曹长善对陈付金的诉讼请求；三、驳回曹长善的其他诉讼请求。如果中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司未按本判决指定的期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币一千二百八十三元（已减半收取），由曹长善负担人民币二百六十八元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担人民币一千零一十五元。
宣判后，保险公司不服，提出上诉。
上诉人保险公司上诉称：一、原审法院以江西天剑司法鉴定中心司法鉴定意见书对被上诉人曹长善作出的伤残程度4级伤残及部分护理依赖作为认定本案事实的依据，系认定事实错误，应当重新鉴定。九五医院出院记录记载：右上肢肌张力略高，肌力1-2级，右下肢肌力3-4级，左侧肢体肌力5级，肌张力正常但在江西天剑司法鉴定中心司法鉴定意见书中检验所见却显示：左侧上、下肢肌力4级，四肢肌张力稍增高。被上诉人是在时隔半年后做鉴定，病情未好转却更严重，明显与事实不符。护理依赖及护理期限仅依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿法律适用若干解释》，而未依据实际标准评定，结论不客观。故而，应当对被上诉人曹长善的伤残程度及护理依赖重新鉴定；二、原审法院判决在仙游医院住院的伙食补助费为20元每天，在莆田医院住院的住院伙食补助费为30元／天，根据当地司法实践，均应以10元／天计算；三、鉴定费属于间接损失，按保险合同约定上诉人不应承担该费用。综上，请求二审法院依法判决。
被上诉人曹长善答辩称：一、江西天剑司法鉴定所是具有资质的鉴定所，上诉人未能提供足以反驳鉴定结论的证据。曹长善没有越恢复越好，是因为保险公司及陈付金未及时给付必要医疗费进行救济，被上诉人没有专业的看护及理疗，左侧肌体稍下降是正常的。护理依赖是根据专业标准及法律规定评定的，并无不当。故而江西天剑司法鉴定所的鉴定意见客观、真实、合法，不应重新鉴定；二、住院伙食补助费应结合案件的实际情况区别对待；三、鉴定费系实际支出费用，保险合同的约定与第三人曹长善无关。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈付金未到庭，亦未提供书面答辩状。
经审理查明，各方当事人对原审查明的事实部分均无异议，本院予以确认。
本院认为，2014年7月16日，被上诉人曹长善因本案交通事故入院治疗，共计住院治疗99天。2015年2月9日至江西天剑司法鉴定中心申请伤残等级鉴定及护理依赖程度等，申请鉴定时机较为恰当。江西天剑司法鉴定中心具备相关鉴定资格，其查体所见客观真实，该鉴定单位依据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.4.1（c）之规定对被上诉人曹长善作出四级伤残的结论，依据《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008）4.1躯体××护理依赖程度评定中完成日常生活能力十项指标完成情况进行对比得出被上诉人曹长善属部分护理依赖的结论，程序合法、依据充分，可以作为本案定案依据，上诉人保险公司未提供足以反驳鉴定结论的相关证据，原审不予采纳其申请重新鉴定的主张合理有据，予以支持；被上诉人曹长善因本事故受伤后在仙游住院6天，莆田住院93天，原审酌定住院伙食补助费分别为20元／天、30元／天，酌定的数额并无偏高，予以维持；本案的鉴定费系为查明本案受害者伤残等级、护理依赖程度等的实际损失，在商业三者险范围内，上诉人保险公司应当承担。
综上，原审法院认定事实清楚，判决正确，应当维持。上诉人保险公司的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1287元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方珍寿
代理审判员 陈福元
代理审判员 林艳艳
二〇一五年十二月二日
书 记 员 林爱如
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。”
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。