甘肃省庆阳市西峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）庆西刑初字第29号
公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
被告人姚永恒，男，生于1971年9月13日，身份证号码＊，汉族，小学文化，农民，宁县人，住宁县。2001年1月17日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区银川市城区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金1000元，2008年2月10日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年7月22日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
辩护人尚鹏飞，甘肃北斗律师事务所律师。
辩护人杜新宁，甘肃通联律师事务所律师。
庆阳市西峰区人民检察院以西检公诉刑诉（2014）263号起诉书指控被告人姚永恒犯贩卖毒品罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员王录平出庭支持公诉，被告人姚永恒及其辩护人尚鹏飞、杜新宁均到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆阳市西峰区人民检察院指控，2014年3月24日上午12时许，被告人姚永恒通过电话联系，指使锁某某（已判处）向吸毒人员豆某某贩卖毒品海洛因0.93克，获款900元。2014年7月22日，被告人姚永恒被抓获，从其所驾驶汽车内查获毒品海洛因9.7克，冰毒0.48克。指控被告人姚永恒的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关提供了相应的证据，建议以贩卖毒品罪判处被告人姚永恒有期徒刑七年至八年，并处罚金。
被告人姚永恒辩解，起诉书指控的第1起毒品是锁某某的，其只是给豆某某告诉锁某某的手机号码，锁是否向豆出售毒品其不知道，未指使锁出售毒品；查获的毒品海洛因不知道是谁的；搜查笔录是2014年9月10日左右公安机关补记的。其辩护人辩护认为，被告人姚永恒只是提供信息，介绍毒贩，不存在指使行为，贩卖毒品证据不足，在共同犯罪中系从犯，锁某某与本案有利害关系，供述不能采信，锁某某是毒品的持有者与实际贩卖者；查获的毒品是否系被告人姚永恒所有事实不清，证据不足；被告人姚永恒构成非法持有毒品罪；被告人姚永恒贩卖的数量应按0.93克认定，且属特情引诱，被告人以贩养吸，如实供述，自愿认罪，毒品大部分被当场查获，未对社会造成现实危害，应从轻处罚。
审理查明，2014年3月23日，锁某某（已判处）在宁夏回族自治区吴忠市同心县一“马”姓回民处以每克400元的价格购买了2包高纯度毒品海洛因，后乘坐客车到达庆阳市西峰区。当晚锁某某联系被告人姚永恒，二人外出吃饭期间遇见吸毒人员豆某某，被告人姚永恒问豆是否需要毒品，豆回答需要的时候给其打电话，二人互留电话号码。当晚被告人姚永恒与锁某某同住在庆阳市西峰区兰州东路太阳能城“锦鸿招待所”101房间。3月24日12时许，吸毒人员豆某某电话联系被告人姚永恒，要求购买毒品海洛因1克，姚答应并让豆前往庆阳市西峰区兰州东路太阳能城“福康药店”附近交易。后被告人姚永恒电话指使锁某某，让其将毒品海洛因取出1克出售给在太阳能城“福康药店”门前的吸毒人员豆某某。锁某某来到“福康药店”门前将1小包毒品海洛因交给豆某某，收取毒资900元。交易完成后，庆阳市公安局西峰分局民警将锁某某、豆某某抓获，当场从锁某某外套右外口袋内查获毒资900元；从地面上查获豆某某扔下用书画纸包装的白色粉末状毒品海洛因1小包，经检验计0.93克。
2014年7月22日，被告人姚永恒在庆阳市西峰区长庆南路建材市场被庆阳市公安局西峰分局民警抓获，经搜查，从姚永恒所驾驶汽车扶手箱中的绿色铁质圆柱状茶叶盒内查获用报纸包装的白色粉状毒品海洛因9小包，经检验计4.63克；从汽车左前门储物盒中查获用白色塑料纸包装的白色块状毒品海洛因1小包，经检验计4.91克；从汽车中控储物箱烟灰缸处查获用白色塑料纸包装的白色粉状毒品海洛因1小包，经检验计0.16克；从车内后排一黑色皮包内查获用报纸包装的白色透明晶体状毒品甲基苯丙胺1小包，经检验计0.48克；从汽车右前侧门储物盒中查获黑色电子秤1台。
庆阳市公安局司法鉴定中心鉴定，从姚永恒所驾驶汽车扶手箱中的绿色铁质圆柱状茶叶盒内查获用报纸包装的白色粉块状物质9小包，计净重4.63克；从汽车左前门储物盒中查获用白色塑料纸包装的白色块状物质1小包，计净重4.91克；从汽车中控储物箱烟灰缸处查获用塑料纸包装的白色粉末状物质1小包，计净重0.16克；从豆某某处查获用书画纸包装的白色粉末状物质1小包，经检验计0.93克。以上均检出毒品海洛因成分。从车内后排一黑色皮包内查获用报纸包装的白色透明晶体状物质1小包，计净重0.48克，检出毒品甲基苯丙胺成分。
综上，被告人姚永恒贩卖毒品海洛因10.63克，毒品甲基苯丙胺0.48克。
上述认定事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
1、证人豆某某的证言，证明其与“姚”姓男子电话联系后，一个宁夏口音的男子向其出售毒品海洛因的事实；王某某的证言，证明从姚永恒驾驶的车上查获毒品及电子秤的事实。
2、搜查笔录、扣押物品清单、当场称量记录、毒品收缴单及照片，证明从被告人姚永恒与豆某某处查获毒品海洛因、甲基苯丙胺等物并被收缴的事实；辨认笔录，证明经豆某某辨认，锁某某系向其出售毒品的宁夏口音男子，及经锁某某辨认，姚永恒系让其向豆某某出售毒品之人的事实；尿检报告单，证实被告人姚永恒尿检呈阳性，系毒品吸食者，锁某某尿检呈阴性，非毒品吸食者的事实；通话详单，证实被告人姚永恒与锁某某、豆某某电话联系的事实；户籍证明、人口信息表，证实被告人姚永恒的身份情况；情况说明，证明900元毒资已被公安部门收回的事实；刑事判决书、释放证明书，证实被告人姚永恒曾因犯罪被判处刑罚及刑满释放的事实。
3、鉴定意见，证明从姚永恒与豆某某处查获的白色粉末状、粉块状、晶体状物质的重量及均检出毒品海洛因、甲基苯丙胺成分的事实。
4、随案物证手机2部。
5、同案犯锁某某的供述，证明姚永恒让其代购毒品海洛因2克，其从宁夏同心县一姓“马”的回民处购买后将毒品交给姚永恒，3月24日，姚让其将这些毒品售予一叫豆某某的女人，收取毒资900元的事实。
6、被告人姚永恒的供述与辩解。
本院认为，被告人姚永恒明知是毒品，却非法向他人出售，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故被告人姚永恒贩卖毒品的数量应为11.11克。被告人姚永恒辩解或其辩护人辩护认为姚永恒未指使锁某某出售毒品，不知道锁某某是否向豆某某出售毒品，贩卖毒品证据不足，经审理查明，同案犯锁某某供述被告人姚永恒让其代购毒品海洛因2克，其交给姚永恒后，姚让其将这些毒品售予豆某某，收取毒资900元，二人交易后被当场抓获；证人豆某某证实，其二次给“姚”姓男子打电话购买毒品，“姚”姓男子说其不在西峰区，让其到太阳能城附近，就有人送毒品，后一个宁夏口音的男子向其出售毒品海洛因；与被告人姚永恒在侦查环节的供述、被告人姚永恒与锁某某、豆某某的通话详单相互印证，证实被告人姚永恒指使锁某某向豆某某出售毒品海洛因的犯罪事实清楚，证据确实，足以认定。辩解或辩护认为查获的毒品海洛因不知道是谁的，指控系被告人的证据不足，经查，毒品海洛因从被告人姚永恒驾驶的车上缴获；证人王某某证实从姚永恒驾驶的车上查获毒品及电子秤，其未见车上乘坐的“冯”姓男子放过东西，“冯”姓男子上车后一直在睡觉，该车一直由姚永恒驾驶，未换过司机；被告人姚永恒也供述该车是其所有的营运车辆；辩解搜查笔录是补记的，无证据证实。辩护人辩护认为，起诉书指控的第1起系特情引诱，经核查、质证，被告人姚永恒已持有毒品待售，不存在犯罪引诱；故被告人姚永恒的辩解及其辩护人的辩护意见均无事实或法律依据，理由不能成立，不予支持。随案手机2部，系被告人作案联系的通讯工具，应依法没收；人民币1000元，无证据证实与犯罪有关，应予退还。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人姚永恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月22日起至2021年7月21日止。）
随案黑色“苹果”、“三星”手机各1部，依法没收，上缴财政；人民币1000元，退被告人姚永恒。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴姿敏
审 判 员 付良刚
人民陪审员 赵娅妮
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 白振兴