吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终915号
上诉人（原审原告）付淼，男，汉族，1985年3月25日生，住山东省肥城市。
委托代理人宋丰魁，山东秉真律师事务所律师。
上诉人（原审被告）沈阳核工业建设工程总公司长春分公司，住所地长春市绿园区。
负责人刘树杰，经理。
委托代理人高萌遥，吉林义力律师事务所律师。
委托代理人李万辉，吉林义力律师事务所律师。
上诉人（原审被告）沈阳核工业建设工程总公司，住所地沈阳市皇姑区。
法定代表人孙常学，经理。
委托代理人高萌遥，吉林义力律师事务所律师。
委托代理人李万辉，吉林义力律师事务所律师。
上诉人付淼与上诉人沈阳核工业建设工程总公司长春分公司（以下简称核工业长春分公司）、上诉人沈阳核工业建设工程总公司（以下简称核工业总公司）劳动争议纠纷一案，上诉人付淼、核工业长春分公司、核工业总公司均不服长春市绿园区人民法院（2016）吉0106民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人付淼及其委托代理人宋丰魁、上诉人核工业长春分公司、核工业总公司的共同委托代理人高萌遥、李万辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
付淼原审时诉称，付淼于2012年2月到核工业长春分公司工作，职务是司机，月工资3000.00元。双方并未签订劳动合同，核工业长春分公司也没有给付淼缴纳社会保险。至2013年2月依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定双方视为订立和补订无固定期限劳动合同。2013年4月18日付淼因交通事故至颅脑受伤住院于2015年2月11日，共670天。2015年6月5日付淼因此次事故被认定为工伤，2015年12月14日付淼被长春市劳动鉴定委员会评定为八级伤残。现付淼诉至法院，要求核工业长春分公司、核工业总公司1、给付解除劳动关系的经济补偿金12000.00元；2、按工伤八级计算，应支付工伤待遇即伤残补助金33000.00元、医疗补助金33000.00元、就业补助金27000.00元，合计93000.00元；3、停工留薪期22个月工资66000.00元，并加付25%的赔偿金，即16500.00元，合计82500.00元；4、护理费102696.00元，伙食补助费11405.00元；5、支付医疗费8724.00元，并加付25%的赔偿金2181.00元，合计10905.00元；辅助器械970.00元（轮椅500.00元、分指板400.00元、手杖70.00元）；6、交通费2050.00元、住宿费885.00元；7、核工业长春分公司、核工业总公司给付淼补缴2012年2月至2015年12月的社会保险费。
核工业长春分公司、核工业总公司原审时辩称，付淼诉讼请求缺少事实、证据及法律支持，应当依法驳回付淼全部诉请。付淼因违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项规定“被依法追究刑事责任”，核工业长春分公司作为用人单位已经单方解除与付淼劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位向劳动者支付经济补偿的情形不包括本法第三十九条所规定的情形，因此核工业长春分公司、核工业总公司不应向付淼支付经济补偿，且不存在停工留薪期，相应的核工业长春分公司、核工业总公司不应向付淼支付停工留薪期的工资及赔偿金。付淼要求核工业长春分公司、核工业总公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、住院伙食补助费、医疗费、辅助器械费、交通费、住宿费，因付淼未能在法律规定的期限内向长春市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因此核工业长春分公司、核工业总公司不应再向付淼支付以上费用，且支付交通费、住宿费不属于工伤保险赔偿范围。付淼要求核工业长春分公司、核工业总公司补缴2012年2月至2015年12月社会保险费，不属于人民法院民事诉讼的受案范围。2013年4月18日，付淼因驾驶机动车造成被害人冯涛死亡，并被依法追究刑事责任，核工业长春分公司、核工业总公司替付淼向冯涛家属赔偿60万元，因付淼在事故中承担全部责任，核工业长春分公司、核工业总公司保留就该60万元赔偿款对付淼的追偿权利。
原审法院经审理查明，付淼于2012年2月到核工业长春分公司工作，职务是司机，月工资3000.00元。双方并未签订劳动合同，核工业长春分公司也没有给付淼缴纳社会保险和工伤保险。2013年4月18日16时50分，付淼驾驶车牌号为吉F000**“丰田牌”小型越野客车沿珲乌高速公路长春方向行驶至393公里加300处时，因车辆超速未按照操作规范安全驾驶，导致车辆撞断道路右侧防护栏后翻入护网外的田地内致车辆损坏，付淼受重伤，车内同事冯涛当场死亡，同事田兆成、亓汉东受伤。此次事故经吉林省公安厅交通警察总队高速公路支队吉林大队认定，付淼负事故全部责任。2014年11月20日，付淼因犯交通肇事罪被吉林市船营区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年4月2日，付淼向长春市人力资源和社会保险局提出工伤认定的申请，该局于2015年6月5日作出长人社工认字[2015]49号工伤认定决定。2015年12月9日，长春市劳动鉴定委员会评定付淼为八级伤残。2016年1月，付淼向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年1月5日作出吉劳人仲字[2016]第4号不予受理通知书。付淼不服，在规定时间内向本院提起民事诉讼。现双方已解除劳动关系。核工业长春分公司、核工业总公司在事故发生后，共向付淼以借款的形式支付18000.00元。另有一笔通过该单位吴师傅支付的3000.00元，总计21000.00元，付淼原审当庭表示认可。
原审法院认为，关于责任主体问题。核工业长春分公司系核工业总公司设在长春的分公司，其营业执照上关于企业类型注明为全民所有制分支机构（非法人），故依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由核工业总公司承担。《社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因核工业长春分公司、核工业总公司未给付淼缴纳各种社会保险，故付淼因工伤所遭受的各项损失，应当由核工业长春分公司、核工业总公司赔偿。关于核工业长春分公司、核工业总公司主张的付淼申请工伤已超期，但工伤认定机构依据长府办发[2003]93号文件的规定，即工伤认定涉及刑事、民事案件、交通肇事的，需要提供有效证明的，待有关部门结案后再进行工伤认定。本案中，工伤系涉及刑事案件和交通肇事，故付淼及工伤认定机构在刑事案件结案后做出工伤认定，符合相关规定，应属合法有效。关于付淼主张的解除劳动关系经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项“被依法追究刑事责任的”规定，付淼因犯交通肇事罪被吉林市船营区人民法院判处有期徒刑一年六个月，核工业长春分公司、核工业总公司单方解除与付淼间的劳动关系符合法律规定，不符合《劳动合同法》第四十六条规定支付经济补偿的条件，故不应支付经济补偿金，对付淼该项主张不予支持。关于停工留薪期的工资，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，付淼当庭并未提供市级劳动能力鉴定委员会确认延长的决定或相关证据，故关于该项以保护十二个月为宜，共计36000.00元。另外，在付淼受伤后，核工业长春分公司以借款的形式向付淼方支付了21000.00元，该部分款项应自停工留薪期工资中予以扣除。关于核工业长春分公司、核工业总公司主张的其他借款，付淼当庭予以否认。上述借款中，没有明确为付淼工资，且发生在工伤事故前，故对核工业长春分公司、核工业总公司该项主张不予支持。关于工伤待遇。一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，付淼为捌级伤残，应支付11个月的本人工资即33000.00元。一次性医疗补助金和一次性就业补助金，依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条规定，医疗补助金为11个月本人工资，就业补助金为9个月本人工资，分别为33000.00元和27000.00元。关于医疗费，依据付淼提供的相关票据，其实际支出10532.40元，该部分费用应由核工业长春分公司、核工业总公司承担。住院伙食补助费，付淼共住院治疗670天，其主张伙食费为11405.00元符合相关法律规定，应予支持。关于护理费，因付淼在停工留薪期间因伤住院，核工业长春分公司、核工业总公司没有派人护理，故依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条的规定，以1人为标准按上一年度即2012年度长春市在岗职工平均工资46272.00元计算。关于期限，应按停工留薪期12个月保护，故该项为46272.00元。关于辅助器具费，亦没有相关鉴定意见，不符合《工伤保险条例》第三十二条的规定，不予支持。关于交通费、食宿费，根据付淼提供的相关票据，依据付淼的实际情况（家住山东省肥城市），其主张2050.00元和885.00元，应予支持。关于付淼主张的加付25%赔偿金的规定，不符合相关法律规定，不予支持。关于付淼主张的补缴社会保险费，因该项主张不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《劳动合同法》第三十九条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条、第四十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、核工业总公司于判决生效之日立即给付付淼工伤保险待遇即一次性伤残补助金33000.00元、一次性工伤医疗补助金33000.00元、一次性伤残就业补助金27000.00元、停工留薪期工资36000.00元、医疗费10532.40元、住院期间伙食补助费11405.00元、护理费46272.00元、交通费2050.00元、食宿费885.00元，合计200144.40元，扣除已经支付的停工留薪期工资21000.00元，还应给付179144.40元；二、驳回付淼其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由核工业长春分公司、核工业总公司负担。
宣判后，付淼、核工业长春分公司、核工业总公司均不服，向本院提起上诉。
上诉人付淼的上诉请求是，请求二审法院依法改判核工业长春分公司、核工业总公司支付付淼解除劳动关系的经济补偿金12000元、22个月的停工留薪期工资及加付25%经济补偿金82500元，22个月的护理费102696元。理由是，付淼被追究刑事责任不是必须解除劳动关系的法定情形，只是可以解除劳动关系，核工业长春分公司、核工业总公司没有为付淼办理解除手续，也没有履行送达告知义务，不属于依法解除，因此应当支付经济补偿金。付淼受伤后，住院22个月，核工业长春分公司、核工业总公司应当支付停工留薪期工资为22个月的工资，每月3000元。一审时，核工业长春分公司、核工业总公司未对支付停工留薪期工资产生的经济补偿金予以答辩，应当视为同意付淼的该项请求。付淼住院期间，核工业长春分公司、核工业总公司没有派员护理，应当支付护理费，金额为22个月，每月4668元，共计102696元。
核工业长春分公司、核工业总公司二审答辩称，核工业长春分公司、核工业总公司不应支付经济补偿金12000元，付淼属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的情形，核工业长春分公司、核工业总公司依法无需向其支付经济补偿金。核工业长春分公司已经与付淼解除劳动关系，无需继续向其支付停工留薪期工资并加付25%的补偿金。付淼未在《工伤保险条例》规定的期限内申请认定工伤，核工业长春分公司、核工业总公司不应支付其护理费。
上诉人核工业长春分公司、核工业总公司的上诉请求是，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回付淼的全部诉讼请求，一、二审案件受理费由付淼承担。原判认定事实错误，付淼因为被追究刑事责任，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以与其解除劳动关系的情形，核工业长春分公司、核工业总公司不应向其支付任何经济补偿金，且不存在停工留薪期,无需支付停工留薪期工资。付淼未能在规定期限内申请认定工伤，核工业长春分公司、核工业总公司无需向付淼支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、住院伙食补助费、医疗费、辅助器具费、劳动能力鉴定费、交通费、住宿费。劳动能力鉴定费、交通费、住宿费也不属于工伤保险赔偿范围。付淼因驾驶机动车造成被害人冯涛死亡，并被依法追究刑事责任，核工业长春分公司、核工业总公司替付淼向冯涛家属赔偿60万元，因付淼在事故中承担全部责任，核工业长春分公司、核工业总公司保留就该60万元赔偿款对付淼的追偿权利。
付淼二审答辩称，二公司的上诉没有事实依据，及法律依据，应依法驳回二公司的上诉。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。二审庭审时，付淼自认其所主张的22个月的护理费、22个月停工留薪期工资未经劳动能力鉴定委员会批准。核工业长春分公司、核工业总公司二审当庭表示，因原判未判令二公司支付付淼辅助器具费，故核工业长春分公司、核工业总公司放弃关于辅助器具费的上诉请求。
本院认为，关于经济补偿金是否应当支付的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。付淼因交通肇事被追究刑事责任，核工业长春分公司、核工业总公司因此与付淼解除劳动关系，符合上述法律规定，故核工业长春分公司、核工业总公司与付淼解除劳动关系合法，无需支付经济补偿金。付淼在核工业长春分公司工作期间受伤，且该公司未为付淼缴纳工伤保险，长春市人力资源和社会保险局认定付淼受伤为工伤，经过劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤残等级为八级，核工业长春分公司、核工业总公司在工伤认定之后未申请行政复议或提起行政诉讼，前述工伤认定已经发生法律效力，核工业长春分公司、核工业总公司依法应当向付淼支付工伤待遇，核工业长春分公司、核工业总公司提出的不支付付淼各项工伤待遇的上诉理由缺乏法律依据，依法不能成立。关于劳动能力鉴定费、辅助器具费，原审判决并未判令核工业长春分公司、核工业总公司予以支付，核工业长春分公司、核工业总公司对此仍提出上诉，已无实际诉讼利益，本院依法不予审理。关于交通费、住宿费属于付淼维权产生的必要费用且该费用的产生与核工业长春分公司、核工业总公司未给付淼缴纳工伤保险存在必然联系，原审判令核工业长春分公司、核工业总公司予以支付并无不当。关于停工留薪期工资、护理费的计算方式，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。付淼提出核工业长春分公司、核工业总公司应向其支付22个月的停工留薪期工资并加付25%的经济补偿金、22个月的护理费，但是，付淼在二审自认未经市级劳动能力鉴定委员会确认延长其停工留薪期，故原审判决依照《工伤保险条例》第三十三条之规定判令核工业长春分公司、核工业总公司支付付淼12个月的停工留薪期工资以及停工留薪期内的护理费并无不当，其该项上诉主张缺乏法律依据，依法不能得到支持。综上，付淼、核工业长春分公司、核工业总公司的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30.00元，由上诉人付淼、上诉人沈阳核工业建设工程总公司长春分公司、上诉人沈阳核工业建设工程总公司各负担10.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁欣华
代理审判员 杨 洋
二〇一七年五月五日
书 记 员 刘 越