河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终1833号
上诉人（原审被告）：王建斌，男，1962年1月15日生，汉族，农民，住尚义县八道沟镇七甲山村。
委托代理人：郭少伟，河北环都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨建军，男，1966年9月2日生，汉族，居民，住尚义县南壕堑镇新兴街平房。
被上诉人（原审被告）：张龙，男，1959年2月6日生，汉族，农民，住尚义县八道沟镇七甲山村。
委托代理人路东生，河北经华律师事务所律师。
上诉人王建斌因与被上诉人杨建军、张龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省尚义县人民法院（2017）冀0725民初218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王建斌及委托代理人郭少伟，被上诉人杨建军，被上诉人张龙及委托代理人路东生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王建斌上诉请求：一、撤销河北省尚义县人民法院（2017）冀0725民初218号民事判决，依法改判或发还重审；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、我与杨建军不是雇佣关系，而是合伙关系。2016年5月10日，三工地镇王油坊村白金龙修回民坟地，我与杨建军合计工钱后，认为可以做，因此，我与杨建军合伙承揽该工程。我负责开小铲车运送水泥和砂浆灰，杨建军负责勾缝，张龙负责水泥与勾缝。我与杨建军分工明确，待工程完工后，由白金龙负责个人结算。因此，我与杨建军均为施工人员，工资结算也由白金龙直接发放，我与杨建军之间不是雇佣关系。二、张龙作为本案的直接侵权人应对本次事故承担全部责任，我已经尽到合理注意义务，不应承担责任。本案中，只有我具有驾驶证和驾车技能，因此，一直由我负责运输水泥和砂浆灰。事发当天，我运送完水泥后，将小铲车停至安全处，进行勾缝作业，张龙在明知自己没有驾驶证的情况下仍然驾驶铲车，我在发现情况后立即要求张龙停下，已经尽到了合理的注意义务。因此，张龙作为直接侵权人应当承担本次事故的全部责任。三、杨建军系农村户口，残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照农村标准赔偿。杨建军的户口性质为农业户口，子女也为农业户口，庭审中，杨建军并未提交居委会开具的居住证明和派出所开具的户口证明，子女的就学证明等相关证据证明杨建军及其子女在城镇居住满一年以上的证明，一审法院认定杨建军在城镇居住，缺乏事实和法律依据。
杨建军辩称:王建斌每天给我240元的工资，家里管一顿饭，就是雇佣我打工的，我是农村户口没有错，但是在县城居住十来年了，孩子也一直在县里上学。
张龙辩称：一审判决认定事实正确，上诉人的上诉理由没有事实依据，请求驳回上诉，维持原判。
杨建军向一审法院起诉请求：被告赔偿原告住院伙食补助费630元、营养费2700元、护理费12000元、交通费300元、误工费29514元、残疾赔偿金104608元、被抚养人生活费26381元、法医鉴定费2767元、二次手术费10000元、精神损害抚慰金6000元，合计194900元，并承担案件受理费。
一审法院认定事实，2016年6月6日，原告杨建军、被告张龙、被告王建斌以及李有军、翁占明、程良永等人在尚义县三工地镇王油坊村建围墙时，张龙驾驶王建斌的小铲车将杨建军撞倒致伤，杨建军伤后在解放军二五一医院治疗，确诊为股骨髁间骨折，住院21天后出院。住院期间，原告由其妻子陪护。原告的伤情经张家口市法医鉴定中心鉴定，意见为：1.九级伤残；2.医疗终结期为270日，护理期120日（1人）；营养期90日；3.二次手术取内固定钢板费用约壹万（10000）元。支出鉴定费2608元、检查费159元，计2767元。原告鉴定检查过程中，共支出交通费300元。事故发生前，原告及其家人在尚义县城新兴街居住，从事建筑职业。原告现有两个未成年子女：次女杨永晓，14岁；长子杨永涛，7岁。原告住院期间，被告张龙为其垫付费用4万元，被告王建斌垫付费用2万元，计6万元，其中支出医疗费47803.5元。
一审法院认为，由于被告王建斌承认其雇佣杨建军、张龙等人从事本案所涉工程，且杨建军、张龙均证实其两人受雇于王建斌，加之张龙所驾驶铲车系由王建斌所有和提供使用，故应认定原告杨建军、被告张龙与被告王建斌存在雇员与雇主关系。被告张龙在从事雇佣活动中，因操作铲车不慎，将另一雇员即原告杨建军致伤，作为雇主的被告王建斌依法应当承担赔偿责任。被告张龙作为侵权人和被告王建斌的雇员依法应当与被告王建斌承担连带赔偿责任。被告张龙主张，其与原告杨建军共同受雇于被告王建斌，没有绝对的分工，依照侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，故原告方因在提供劳务中受到伤害，其损失应向接受劳务的一方即被告王建斌主张，原告向其主张于法无据的理由，缺乏法律依据，不予支持。被告王建斌主张，其与杨建军、张龙并非是雇主与雇员的关系，原、被告三人是共同干活，原告杨建军受伤系张龙所致，应由张龙承担赔偿责任的理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。
原告主张的住院伙食补助费630元（30元/天×21天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费12000元（100元/天×120天），结合其住院期限、鉴定意见书中营养期、护理期期限，应予认定。被告张龙、王建斌对上述费用计算方法及标准无异议、但不予承担的主张，不予支持。原告主张交通费300元，结合其鉴定时需实际支出，应予支持。被告张龙同意酌情认定。被告王建斌对该费用支出无异议、但表示不予承担的主张，不予支持。原告主张误工费29514元（39899元/年÷365天/年×270天），结合其从事的建筑职业及医疗终结时间，应予认定。被告张龙对计算方法及标准无异议、但不予承担的主张，不予支持。被告王建斌主张，应当按农林牧渔业标准计算误工费、且不予承担，不予支持。原告主张残疾赔偿金104608元（26152元/年×20年×20%），结合其居住的事实、伤残等级，应予认定。被告张龙、王建斌主张，原告户籍地系农村，应按农村居民人均年纯收入的标准计算残疾赔偿金，而不应按城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金且不予承担的理由，不予支持。原告主张被抚养人生活费26381元[次女杨永晓7035元（17587元/年×4年×20％÷2人）+长子杨永涛19346元（17587元/年×11年×20％÷2人）]，结合原告现住所地的事实、两个子女的年龄、原告的伤残等级，应予认定。被告张龙主张，原告所主张的残疾赔偿金已包含了被抚养人生活费且不予承担的理由，不予支持。被告王建斌主张，原告系农村居民，应按农村居民人均年生活消费支出的标准计算被抚养人生活费，而不应按城镇居民人均消费性支出的标准计算被抚养人生活费且不予承担的理由，不予支持。原告主张鉴定费2767元（鉴定费2608元+检查费159元），符合法律规定且有相关票据，应予支持。被告张龙、王建斌对该费用支出无异议但不予承担的理由，不予支持。原告主张的二次手术费10000元，由于有鉴定报告，且系今后必然支出，应予认定。被告主张，由于该费用目前没有支出，原告可待实际发生后再行主张权利且不予承担的理由，不予支持。原告主张精神损害抚慰金6000元，结合原告的伤残等级，应予认定。二被告主张与其无关联性不予承担的理由，不予支持。
综上所述，原告的住院伙食补助费630元、营养费2700元、护理费12000元、交通费300元、误工费29514元、残疾赔偿金130989元（原告残疾赔偿金104608元+原告次女杨永晓、长子杨永涛的被抚养人生活费26381元）、鉴定费2767元、二次手术费10000元，精神损害抚慰金6000元，合计194900元，由被告王建斌承担赔偿责任，被告张龙承担连带责任。二被告为原告垫付费用60000元，扣减已支出的医疗费47803.5元，剩余12196.5元，应当从赔偿款中予以扣减。故被告实际赔偿原告182703.5元（194900元－12196.5元）。判决：被告王建斌赔偿原告杨建军住院伙食补助费630元、营养费2700元、护理费12000元、交通费300元、误工费29514元、残疾赔偿金130989元（原告残疾赔偿金104608元+原告次女杨永晓及长子杨永涛的被抚养人生活费26381元）、鉴定费2767元、二次手术费10000元，精神损害抚慰金6000元，合计194900元。被告张龙与被告王建斌承担连带赔偿责任。二被告为原告垫付费用60000元，扣减已支出的医疗费47803.5元，剩余12196.5元，从赔偿款中予以扣减，故被告实际赔偿原告182703.5元（194900元－12196.5元）。此款于本判决书发生法律效力后10日内履行完毕。
本院二审期间，王建斌向本院提交了两份证人证言，证明双方之间不是雇佣关系，张龙是在没有经过王建斌同意的情况下私自开铲车的，事故的发生是张龙的责任，不应该由王建斌承担责任。杨建军的质证意见为：这两份证据一审没有开庭之前就有，一审没有提供，不属于新的证据。张龙的质证意见为：对两份证据的真实性、关联性、合法性均不认可，证人和雇主有利害关系，而且也不是新证据。本院查明的事实与原审无异。
本院认为，王建斌上诉称其与杨建军不是雇佣关系，而是合伙关系。因按照相关法律规定，个人合伙关系是合伙人之间共同出资、共同经营、利益共享，风险共担。王建斌主张其与杨建军之间系合伙关系，但其对双方之间是合伙关系未提供相应的有效证据证明，其在向杨建军出具的证明中陈述，其是从事农村临时建筑的，临时雇佣了大工杨建军等人，且杨建军、张龙均证实其两人受雇于王建斌，故一审判决认定王建斌与杨建军之间形成雇佣关系，并依法判决王建斌承担雇主责任具有事实依据和法律依据，本院对王建斌的该项上诉主张不予支持。王建斌上诉称张龙作为本案的直接侵权人应对本次事故承担全部责任。因张龙是王建斌的雇员，其在从事雇佣活动中造成杨建军的人身伤害，其没有驾驶铲车的资格证而驾驶铲车致使张龙受伤，其行为具有重大过失，故一审判决张龙与雇主王建斌承担连带责任符合相关法律的规定，本院对王建斌的该项上诉主张不予支持。王建斌上诉称杨建军及其子女系农村户口，残疾赔偿金和被扶养人生活费应当按照农村标准赔偿。因杨建军及其子女的户口性质虽为农业户口，但其提供的房屋所有权证证明其在尚义县南壕堑镇居住满一年以上，故一审法院认定杨建军及其子女在城镇居住并按照城镇居民标准判决相应的残疾赔偿金和被抚养人生活费具有事实和法律依据，本院对杨建军的该项上诉主张不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1414元，由上诉人王建斌负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马瑞云
审 判 员 刘东华
审 判 员 王少博
二〇一七年九月二十日
法官助理 王伟新
书 记 员 田 佳