湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘01刑终1222号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）包亮，男，汉族，1990年8月6日（农历1990年6月16日）出生，初中文化，农民，住湖南省浏阳市。因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，2008年12月31日被江西省铜鼓县人民法院判处有�徒刑六年，2013年10月3日减刑释放。因本案，2017年6月20日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）李松鹏，男，汉族，1996年5月21日出生，高中文化，农民，住湖南省浏阳市。因本案，2017年6月22日被传唤，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现押浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人包亮、李松鹏犯寻衅滋事罪一案，于二○一七年十二月四日作出（2017）湘0181刑初755号刑事判决。宣判后，原审被告人包亮、李松鹏不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院认定，被告人包亮与沈某（另案处理）发生口角，产生矛盾，沈某带人将包亮放置在浏阳�三口镇街上的游戏机砸坏。
2016年2月25日下午，包亮电话纠集何建、毛克茂、宋志强、夏远（均已判决）、张超、“旺妹子”、孔祥甫（均另案处理）等十余人赶至浏阳市集里街道羊角湾，并将管杀、砍刀、铁棍等作案工具分到每人手中。包亮安排张某1、夏某2、“旺妹子”驾驶他的凯迪拉克小车到街上游荡欲引出沈某等人，一旦发现沈某等人就将其引至浏阳市滨河路杯莫停饭店附近。包亮则和其他人在滨河路杯莫停饭店至观礼台附近等待。张某1、夏某2、“旺妹子”驾驶包亮的凯迪拉克小车上街游荡欲引出沈某等人，包亮则驾驶一台奥迪Q7越野车搭乘毛某、夏某1等人，何某驾驶一辆广本雅阁小轿车搭乘被告人李松鹏及宋某、孔某等人，刘某（另案处理）驾驶一辆灰色比亚迪小车，三辆车共搭载十余人往浏阳市滨河路去。当日晚上10时许，包亮得到消息，由夏某2、张某1、“旺妹子”三人驾驶的凯迪拉克小车在浏阳市金沙路西门口被沈某砸坏，并得知沈某一伙驾驶一辆黑色丰田牌小轿车在砸车后往浏阳市滨河路方向行驶。包亮便通知广本雅阁、灰色比亚迪车上的人往浏阳市滨河路杯莫停附近汇合。在杯莫停附近，包亮恰遇沈某驾驶的黑色丰田牌小轿车，随即调头跟上黑色丰田牌小轿车。在浏阳市滨河路十八子农庄附近路段，被告人包亮驾驶奥迪Q7越野车将丰田牌小轿车撞至路边逼停，广本雅阁和灰色比亚迪小车跟上将丰田牌小轿车围堵，沈某跟“黄某1”一起下车逃跑，被告人包亮、李松鹏与何某、毛某、宋某、孔某等人在看到沈某逃跑后遂持砍刀、管杀、铁棍等工具将撞停的牌照为湘Ａ×××××的黑色丰田牌小轿车砸坏。经浏阳市价格认证中心认定，被砸小轿车损失价值人民币11750元。案发后，李松鹏已赔偿被害人经�损失人民币1000元，被害人沈某对被告人李松鹏表示谅解。
2017年6月20日，包亮自动投案；2017年6月22日，李松鹏被公安机关抓获归案，二人归案后均如实供述了上述事实。
湖南省浏阳市人民法院认为，被告人包亮、李松鹏伙同同案人任意毁损他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人包亮、李松鹏系与同案人共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。包亮主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。李松鹏归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。案发后，被告人李松鹏赔偿了被害人部分经济损失并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款之规定，判决：被告人包亮犯�衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人李松鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人包亮上诉称：系自首，一审判决后赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，一审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人李松鹏上诉称：一审判决量刑过重，请求减轻量刑。
经二审审理查明，上诉人包亮与沈某（另案处理）发生口角，产生矛盾，沈某带人将包亮放置在浏阳市三口镇街上的游戏机砸坏。
2016年2月25日下午，包亮电话纠集何某、孔某等人殴打了伙同沈某砸毁包亮游戏机的“黄某1”（具体身份信息不详）等人。沈某得知后与包亮约架。包亮电话纠集何建、毛克茂、宋志强、夏远（均已判决）、张超、“旺妹子”、孔祥甫（均另案处理）等十余人赶至浏阳市集里街道羊角湾，并分发了管杀、砍刀、铁棍等作案工具。包亮�排张某1、夏某2、“旺妹子”驾驶他的凯迪拉克小车到街上游荡，欲将沈某引至浏阳市滨河路杯莫停饭店附近。包亮则驾驶奥迪Q7越野车，何某驾驶广本雅阁小轿车，刘某（另案处理）驾驶灰色比亚迪小车，三车共搭载十余人前往浏阳市滨河路。当晚10时许，包亮得知其凯迪拉克小车被沈某砸坏，沈某一伙驾驶黑色丰田牌小轿车驶往浏阳市滨河路方向。包亮通知其纠集的人员往浏阳市滨河路杯莫停饭店附近汇合。在滨河路十八子农庄附近，包亮驾驶奥迪Q7越野车将丰田牌小轿车撞至路边逼停，与何某、刘某驾驶的广本雅阁和灰色比亚迪小车一起围堵丰田牌小轿车，沈某见状与“黄某1”下车逃跑，包亮、李松鹏与何某、毛某、宋某、孔某等人遂持砍刀、管杀、铁棍等工具将沈某牌照为湘Ａ×××××黑色丰田牌小轿车砸坏，造成损失价值人民币11750元。案发后，李松鹏已赔偿被害人经济损失人民币1000元，被害人沈某对被告人李松鹏表示谅解。本院审理期间，包亮赔偿沈某2000元，取得沈某的谅解。
2017年6月20日，包亮自动投案；2017年6月22日，李松鹏被公安机关抓获归案，二人归案后均如实供述了上述事实。
上述事实有归案经过、现场勘验笔录笔及照片、价格认定结论书、金属冲压字迹检验意见、证明、办案说明、证人戴某、廖某、张某1、包某的证言，被害人沈某的陈述，现实表现证明、刑事附带民事判决书、收条、谅解书、古港镇华湘村村民委员会出具的证明、公安行政处罚决定书、刑事判决书、同案人何某、毛某、孔某、宋某、夏某1、黄某2的供述与辩解，辨认笔录等证据证明，上诉人包亮、李松鹏亦供认，足以认定。
本院认为，上诉人包亮与沈某发生口角，沈某砸毁包亮的游戏机在先，引发矛盾，包亮纠集人员驾车寻找沈某，沈某一方又砸坏包亮的车辆，进一步激化矛盾。沈某故意引发矛盾，对矛盾激化负有主要责任，有明显的过错；包亮、沈某发生矛盾后，双方约架，具有斗狠意图，沈某不是无辜受害人；包亮、李松鹏等人砸坏沈某车辆的行为不是无事生非、借故滋事，而是泄愤报复；包亮、李松鹏的行为不构成寻衅滋事罪。上诉人包亮、李松鹏伙同同案人出于报复、泄愤目的故意毁损沈某财物，造成损失价值人民币11750元，其行为均已构成故意毁坏财物罪。包亮、李松鹏系与同案人共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。包亮自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。李松鹏归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。李松鹏、包亮均赔偿了被害人部分经济损失，取得了被害人谅解，均可酌情从轻处罚。对上诉人包亮提�“一审判决后赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，一审判决量刑过重，请求从轻处罚”及上诉人李松鹏提出“一审判决量刑过重，请求减轻量刑”的上诉意见，本院均予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定包亮、李松鹏犯寻衅滋事罪适用法律错误，量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省浏阳市人民法院（2017）湘0181刑初755号刑事判决；
二、上诉人包亮犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月20日起至2018年6月19日止）。
三、上诉人李松鹏犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月22日起至2018年3月21日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 兰志龙
审 判 员 余 丹
代理审判员 张新文
二〇一八年一月十日
书 记 员 海 兰