河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终11769号
上诉人（原审被告）：ＸＸ，女，1986年4月19日出生，汉族，住郑州市中原区。
委托诉讼代理人：张长军，河南晟大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵亚东，河南晟大律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：鲁林，男，1987年7月31日出生，汉族，住河南省罗山县。
委托诉讼代理人：马纪磊，河南惠发律师事务所律师。
上诉人ＸＸ因与被上诉人鲁林房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初21652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
ＸＸ上诉请求：撤销郑州市金水区人民法院(2016)豫0105民初21652号民事判决书中第二及第三项判决内容，依法改判上诉人ＸＸ不承担该两项判决内容，标的额为207220元。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。2016年5月6日，上诉人、被上诉人及河南真二房产经纪公司签订了《郑州市存量房买卖居间合同》一份，该合同约定了各方的杈利与义务。按照合同约定上诉人如约配合被上诉人办理了所交易房屋的二手房按揭贷款手续并办理了所交易房屋的解押手续，在该《郑州市存量房买卖居间合同》的履行过程中上诉人并无任何违约之处。在合同履行过程中，是上诉人首先违反台同约定，严重逾期向上诉人支付购房首付款，拖延合同履行时间，造成上诉人卖房迅速收回房款重新购房的合同目的不能实现，导致上诉人无法继续履行合同，合同的不能继续履行是被上诉人违约所致。二、一审法院判决上诉人承担巨额违约金及赔偿被上诉人支出佣金及评估费，明显错误，应予以改判纠正。1.被上诉人违约在先，上诉人采取合法的抗辩在后，一审法院不问原因及理由，以上诉人未及时过户为由推定上诉人违约，进而对上诉人判决承担巨额违约金，完全是偏袒被上诉人，是极为错误的。虽然合同约定的交易价款为93万元，但被上诉人实际仅交付了22.5万元，且该22.5万元上诉人按合同约定用于所交易房屋进行解押，用于履行合同，并未实际占有与使用，一审法院以93万元为基数且按日千分之一(即月息3%，标准畸高）的标准对守约的上诉人判决巨额违约金明显不当。2.被上诉人支出的佣金及评估费完全是因为自己违约导致合同无法继续履行所致，该损失应由被上诉人自行承担，不应由上诉人承担。
鲁林辩称，一、一审法院对于本案上诉人违约行为的认定及其给被上诉人造成的损失计算所依据的证据充分，论述清楚，说理明白，事实认定清楚准确。在合同的履行中，上诉人的违约行为非常明显：正是由于其看到郑州房价不断上涨才宁愿故意违约来承担违约责任而不愿再继续履行合同，编造各种理由进行推脱不予办理网签贷款手续，甚至在被上诉人提起诉讼后仍然不进行协商解决，对被上诉人仅有的购房首付款无理占用拒不及时退还，在诉讼中又提出管辖权异议来故意拖延时间，致使被上诉人眼看着郑州的房价不断上涨而无钱再购买其他房屋。上诉人这种严重的违约行为才属于根本违约，给被上诉人造成的巨大损失应依法予以赔偿。被上诉人一直是按照中介及上诉人的要求来履行合同，没有任何违约之处。上诉人向银行申请还款(还款日为2016年7月1日），被上诉人于2016年6月25日将房屋首付款(解押款）2l0000元支付给了上诉人。然而由于上诉人需要自筹的解押款部分迟迟不能到位，直到2016年7月15日上诉人才借款进行解押。正如上诉人在2016年7月28日的谈判中所言，她故意违约不愿卖房的原因是在房屋解押时碰到了朋友，对于房价的飙涨觉得房子卖亏了才故意违约不卖了，甚至无视合同约定，违背诚信坐地起价。二、上诉人的上诉理由与事实不符，根本不能成立，因上诉人的恶意根本违约给被上诉人造成的巨大损失应依法予以赔偿，一审判决适用法律正确，赔偿金额公平合理，依法应予维持。上诉人称是由于被上诉人逾期支付首付款拖延合同履行造成根本违约与事实严重不符，无任何法律依据。首先上诉人没有任何证据来证明是被上诉人在拖延合同履行，被上诉人是按照中介和上诉人的要求来支付首付款(解押款）的，反倒是因为上诉人自己没有凑够解押款而耽误了时间。其次，上诉人的购房计划与卖房的目的也未告知被上诉人(被上诉人有证据证明其早于2016年4月购买过房子)，这一目的也与本案无关。本案中就算是因为被上诉人未及时付款也并未造成其无法继续履行合同，因为房屋已经解押，只需其配合网签过户就可以贷款完成交易。很显然造成合同无法继续履行的原因是上诉人故意不予配合网签，最终造成被上诉人的购房合同目的不能实现，这才是上诉人的根本违约行为，而且完全是上诉人的单方根本违约。再次，法院的判决公平合理，双方对违约责任的约定具体明确，违约金的计算方法及法院认定的违约时间节点及赔偿数额合情合理。事实上这一判决尚不足以弥补上诉人恶意违约拖延诉讼给被上诉人造成的损失。综上，上诉人的上诉理由根本不能成立。请求二审法院尽快依法驳回上诉，维持原判。
鲁林向一审法院起诉请求：一、返还购房定金1.5万元；二、返还购房款21万元；三、支付违约金（以930000元为本金，自网签日2016年7月28日至实际履行之日，按照日千分之一计算）；四、赔偿22.5万元的利息损失、佣金损失4500元、评估费3700元；五、被告向原告赔偿房屋差价损失，暂计10万元。以上数额暂计为371518元。
一审法院认定事实：2016年5月6日，原、被告及河南真二房产经纪有限公司（以下简称真二房产公司）签订郑州市存量房（二手房）买卖居间合同一份，约定：卖方（甲方）ＸＸ，买方（乙方）鲁林，居间方（丙方）真二房产公司；房屋坐落于金水区××院世纪港湾××楼××号，房屋所有权人为ＸＸ，房屋所有权证书号为郑房权证字第××号，房屋建筑面积为86.14平方米；经甲乙双方协商一致，同意本合同项下房产及其配套设施的总价款为93万元；乙方支付5000元定金作为履行合同的担保，甲方同意该定金在办理完房屋立契过户手续前由丙方代为保管，过户时冲抵首付房款并转化为物业交割保证金；甲、乙双方同意自本合同签订时，乙方支付甲方定金1.5万元；乙方应在网签买卖合同备案当日，将网签合同约定的首付房款22万元存入存量房交易资金监管机构所指定的监管账户，剩余房款71万元由放款银行于放贷之日存入存量房交易资金监管机构所指定的监管账户；该房屋处于抵押状态，甲方应在本合同签订后的20个工作日内向银行提出还款申请，（乙方采用按揭贷款付款方式的，甲方应在乙方银行贷款审批通过后）按照贷款银行确定的还款日期当日或之前还清按揭银行贷款。同时乙方应于还款现场向甲方支付解款21.5万元，专用于甲方办理解押事宜，剩余解押款由甲方自行筹集；具备网签条件时，丙方应通过郑州市存量房网上交易系统户进行网签买卖合同，并于网签后3个工作日内办理资金监管手续，向房屋权属登记机关申请办理该房屋所有权转移登记手续；甲乙双方中的任何一方未按本合同的约定履行相关义务，每逾期一日，违约方应向本合同守约方支付本合同约定总房价款1‰的违约金。合同另约定了其他内容。
合同签订当日，原告向被告交付定金1.5万元，被告出具收据一份，载明：“今收到鲁林购房定金15000元”；同日，原告向真二房产公司交付定金5000元、服务费4500元，真二房产公司出具了相应收据。
2016年6月1日，原告向真二房产公司交付评估费3566元、“抵押”60元、“印花”70元，合计3696元，真二房产公司出具了相应收据。
2016年6月25日，原告向被告支付21万元，被告出具收条一份，载明：今收到鲁林210000元，用于购买ＸＸ世纪港湾24号楼9楼68号房产一套，用于解押款。
2016年7月20日，真二房产公司工作人员通知被告“下个星期五”（即2016年7月29日）办理网签担保手续。庭审过程中被告称网签当天出差没有去办理网签。2016年7月28日，原、被告曾进行磋商，被告以房屋价格上涨等为由表示不再继续履行合同，并愿意承担违约责任，但是双方就违约责任数额等问题未达成一致。
一审法院认为：原、被告双方签订的存量房买卖居间合同，系双方当事人真实意思表示，原、被告双方均应按照合同约定履行各自的义务。被告应当按照居间人（真二房产公司）通知的时间办理合同网签，这是被告重要的合同义务，网签时间也是合同约定的重要时间节点，因为房款支付（办理资金监管手续）、房屋所有权转移登记、房屋交付等重要的合同义务的履行时间确定均以网签时间为基础。根据原告提交的短信（微信）截图可以证明真二房产公司工作人员于2016年7月20日通知被告于2016年7月29日办理网签担保手续，被告称其因出差未办理网签手续，但是被告未就此举证证明。结合原告提交的音频资料，该院认为被告在真二房产公司通知的网签前一日（7月28日）与原告磋商过程中表达了不再继续履行合同的意思，并且以实际行为拒绝继续履行合同，构成合同上的根本违约。被告辩称原告有严重逾期支付首付款，拖延合同履行时间等违约行为，但是被告未就此举证，根据本案现有证据也不能证明被告上述主张，故该院对被告的该答辩意见不予采信。
关于违约金。合同约定了逾期履行每日按房屋价款的千分之一承担违约责任，本案中原、被告均未对该约定提出异议，故该院根据合同约定的总价款93万元，认定被告应当按每日930元的标准向原告支付违约金。关于违约金计算的起始日。合同未明确约定网签时间，但是约定具备网签条件时通过丙方（即真二房产公司）办理网签，所以该院认为计算逾期网签违约责任的起始日应当以真二房产公司通知的2016年7月29日为准，即应从通知的网签之次日（2016年7月30日）起计算违约金。关于违约金计算的终止日。原告请求将违约金计算至实际履行之日。虽然原告在起诉时的诉讼请求以及之后的变更诉讼请求包含继续履行的内容，但是经庭审中原告明确诉讼请求，原告放弃了继续履行合同的诉讼请求，原告明确后的诉讼请求亦是基于合同解除后的后果，说明原告对合同解除，不再继续履行合同的事实并无异议。因此，应以作为守约方的原告明确放弃继续履行合同的2017年2月28日作为计算违约金的终止日。根据上述违约金标准和计算违约金的起止日，被告应当向原告支付迟延履行的违约金199020元（930元*214天）。
根据原告的举证及被告的质证意见，足以证明原告向被告支付1.5万元定金、21万元房款，以及原告支付4500元佣金和3696元评估费的事实。根据合同法第九十七条的规定，该院对原告请求返还或赔偿上述费用的诉讼请求予以支持。
关于原告请求的定金及房款（合计22.5万元）的利息。该院认为，原告作为守约方享有合同解除权，原告于庭审中明确诉讼请求即产生合同解除的效力，因此自原告明确诉讼请求之日起，被告即负有向原告返还其收取原告的定金及房款的义务，原告请求按照银行同期贷款利率计算利息，该院予以支持，该利息应当自2017年2月28日起计算至被告实际付款之日止。
关于原告主张的房屋差价损失。原告的该部分诉讼请求属于违约金的范畴，即原告以被告违约造成的损失为由提出该部分诉讼请求。如前所述，由于原告对合同约定的违约金并未提出异议，该院按合同约定的违约金计算方式确认被告应当向原告承担的违约金，故对原告的该部分诉讼请求不予支持。
综上，被告应当向原告返还定金及购房款合计225000元并支付利息，支付违约金199020元，赔偿佣金4500元及评估费3696元。原告的其他诉讼请求，该院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告ＸＸ于判决生效后十日内向原告鲁林返还首付款210000元、定金15000元及利息损失（利息以225000元为本金，自2017年2月28日起至实际付款之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算）；二、被告ＸＸ于判决生效后十日内向原告鲁林支付违约金199020元；三、被告ＸＸ于判决生效后十日内向原告鲁林赔偿佣金4500元、评估费3700元；四、驳回原告鲁林的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13300元、由原告鲁林负担7140元，由被告ＸＸ负担6160元。保全申请费5000元，由被告ＸＸ负担。
本院二审期间，ＸＸ提交下列证据：1.2016年10月29日左强力发给ＸＸ的解除合同通知一份，证明目的：鲁林未按时付款导致ＸＸ与左强力买卖合同解除，5万元定金被没收；2.2016年6月20日左强力出具的定金收条一份，金额为5万元。3.中国建设银行个人贷款结清证明一份，该证据显示贷款还清的时间是2016年7月13日，还款金额是342000元，证明ＸＸ收到鲁林的钱全部用于房屋解押，自己还垫支了12.7万元。
鲁林对ＸＸ提交的证据质证称：对证据的合法性，真实性，关联性均有异议。证据1、证据2不能证明与本案有关联，真实性也无法保证；证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，根据合同约定鲁林应支付的首付款为23万元已经支付到位，剩余解押款由ＸＸ自筹，因其未能及时筹到剩余解押款而延误了房屋解押以及网签时间。
鲁林提交2016年9月8日查询的ＸＸ名下的房屋所有权存根两份，来源自郑州市房产档案馆查询档案，ＸＸ名下两套房子，其中一套是2016年4月27日办的房产证，证明目的：ＸＸ所述的影响其重新购房的事由不成立。
ＸＸ对鲁林提交的证据质证称：对真实性无异议，对证明目的有异议。鲁林举证的房屋是交易之前就存在的，与ＸＸ上诉请求所述的另行购房是两码事。
对ＸＸ提交的证据1、证据2因涉及案外人，对真实性本院无法确定，对证据3中国建设银行个人贷款结清证明的真实性本院予以确认；本院对鲁林提交郑州市房产档案馆查询档案材料的真实性予以确认。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.ＸＸ与鲁林二手房买卖合同未能履行，鲁林是否存在违约行为。2.一审法院确定违约金，佣金评估费等损失有无依据、是否适当。
2016年5月6日，ＸＸ作为卖方与鲁林作为买房及居间方河南真二房产经纪有限公司签订的郑州市存量房（二手房）买卖居间合同是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效合同。双方当事人均应当根据合同约定及交易的习惯全面履行合同义务。合同约定的付款方式是按揭贷款，根据本案查明的事实，ＸＸ配合鲁林办理了银行按揭贷款手续后，鲁林向ＸＸ支付了首付款用于解押，之后按照合同约定，真二房产公司工作人员通知ＸＸ办理网签手续的具体时间，ＸＸ未去配合办理网签。之后，ＸＸ明确表示不再继续履行合同。ＸＸ构成根本违约的事实清楚。ＸＸ上诉称系鲁林未按时付款违约在先的理由，在一、二审期间均未提交有力证据，本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。合同解除后，应由ＸＸ返还鲁林收取的房款及利息；双方合同明确约定了逾期履行的违约责任，一审法院根据本案实际情况，参照违约金约定及佣金、评估费数额确定ＸＸ的赔偿责任判决并无不当。
综上所述，ＸＸ的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4408元，由ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 王燕燕
审判员 李继军
审判员 陈 涛
二〇一七年十一月二十七日
书记员 王佳佳