江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终259号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司，住所地上饶市信州区中山西路1号金洋帆大厦二楼，统一社会信用代码91361100736383390J。
负责人：黄飞，该公司经理。
委托诉讼代理人：黄坚，江西赣东北律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审原告）：石平年，男，1948年9月30日出生，汉族，江西省万年县人，住万年县。
委托诉讼代理人：饶华芳，江西万年县法律服务所法律工作者，一般代理。
被上诉人（原审被告）：史长水，男，1967年6月20日出生，汉族，江西省万年县人，驾驶员，住万年县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司因与被上诉人石平年、史长水机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万年县人民法院（2017）赣1129民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司上诉请求：请求撤销万年县人民法院（2017）赣1129民初558号民事判决第一项，依法改判减少上诉人理赔款31843元；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人支付被上诉人石平年误工费是错误的。石平年在事故发生时已经年满60周岁，超过国家法定退休年龄，不存在因交通事故造成的误工收入损失。一审法院认定石平年从事牛奶配送的经营活动没有事实和法律依据，石平年未能提交误工收入减少的相关证据材料，依法不应支持其误工费。
被上诉人石平年辩称：1、原审判决上诉人承担误工费31843元合情合理合法。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第17条规定受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入应当予以赔偿。且《道路交通安全法》《保险法》等法律法规并没有伤者到了退休年龄就不予赔偿误工费的相关规定；2、答辩人石平年有误工损失的相关事实依据。答辩人的伤情经鉴定构成十级伤残，误工期为365天、护理期为150天。答辩人石平年提供证据证明其在交通事故发生前一直与妻子从事阳光鲜奶经营业务。
石平年向原一审法院提出的诉讼请求为：1、要求判决史长水赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损失费、鉴定费、交通费等各项经济损失共计人民币246136元整；2、要求中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司在保险责任范围内优先承担赔偿义务；3、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月6日10时25分许，被告史长水驾驶赣Ｅ×××××小型普通客车，由汪家乡沿206国道往青云镇方向行驶，当车行驶至国道206线1495KM+800M路段时，刮碰到石平年驾驶的三轮电动车，造成石平年受伤，两车不同程度受损的交通事故。2016年7月25日，万年县公安局交通警察大队作出万公交认字2006第2030号道路交通事故认定书，认定被告史长水负事故全部责任，原告石平年不负事故责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八四医院进行住院治疗60天，花费医疗费78815.7元。出院诊断原告伤情为：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、右腓总神经损伤；3、创伤性轻型颅脑损伤，头皮挫裂伤并缺损；4、多处软组织挫伤；5、右侧基底节区腔隙脑梗塞。2017年3月8日，原告石平年伤情经万年县中源法医学司法鉴定所司法鉴定构成十级伤残，误工期365天、护理期150天、营养期90天，后续治疗费约需5-6万元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶市中心支公司对原告误工期、护理期、后续治疗费申请重新鉴定，经本院委托，2017年8月22日，江西中正司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人石平年后续治疗费为60000元整；2、被鉴定人石平年误工期365天，护理期150天。为此被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶市中心支公司支付重新鉴定费4600元。
另查明，1、肇事车赣Ｅ×××××小型普通客车登记所有人为被告史长水，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶市中心支公司处投有交强险和不计免赔50万元第三者责任商业险，事故发生在有效保险期内；2、被告史长水为原告石平年垫付医疗费78815元及抢救费1000元；3、原告石平年非农业家庭户籍，发生事故前其夫妻在万年县青云镇经营一阳光鲜奶店。
一审法院认为，公民的生命健康权应当受到法律保护，造成他人人身损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中原、被告双方对《道路交通事故认定书》无异议，故对其认定被告史长水负事故全部责任，原告石平年不负事故责任予以采信。因被告史长水驾驶的肇事车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司处投保了交强险和不计免赔50万元第三者责任商业险，故对原告石平年的损失，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司在交强险及三者商业险限额内予以赔偿，如有超出部分，由被告史长水承担。原告主张车损4680元，因保险公司未对该车进行车损评估，原告亦未提供具有相关资质的评估机构出具的车辆损失评估意见，导致车损具体金额无法确定，但考虑原告车损客观存在，本院酌定2000元。原告主张误工费43800元，虽然原告受伤时已69岁，达到法定的退休年龄，但受伤前其夫妻一直经营鲜奶店，有一定收入，因交通事故鲜奶店停止经营，导致其收入减少，故原告主张误工费，本院部分予以支持，误工费标准可按江西省统计局公布的2016年江西省从事批发零售业年收入为47830元的标准计算，原告误工期从原告受伤之日计算至定残之日止即243天。根据保险法的相关规定，保险人、被保险人为查明和确定事故的保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，因此对于保险公司提出不承担鉴定费，本院不予以采信。保险公司提出医疗费部分应扣除非医保用药，扣除比例是20%，对此，一审法院认为，保险公司未提供证据证明其对扣除非医保用药费用的免责条款向投保人进行了明确说明，故该免责条款对投保人不具有约束力，不予以采信。至于原告石平年因交通事故受伤产生的各项经济损失，结合原告石平诉讼请求，一审法院核定：1、医疗费78815.7元；2、护理费18300元；3、住院伙食补助费1200元；4、营养费1800元；5、交通费2000元；6、残疾赔偿金31540.3元；7、鉴定费2320元；8、后续治疗费60000元；9、精神损害抚慰金3000元；10、误工费31843元；车损2000元。原告石平年以上损失合计232819元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司在保险限额内赔偿。被告史长水垫付原告79815元，由原告从保险公司赔偿款中予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告石平年各项经济损失共计232819元，原告从保险公司赔偿款中返还被告史长水79815元；二、驳回原告石平年其他诉讼请求。本案受理费4992元，由被告史长水负担，重新鉴定费4600元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司负担。
二审期间，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司与被上诉人石平年、史长水均未提交新证据，本院二审对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。据此，误工费支持与否的标准是以受害人有无收入来源，而非单纯考量年龄，以年龄为评判标准。本案中，被上诉人石平年虽已年满60周岁，但事实上并未丧失劳动能力，有一定的收入来源，根据被上诉人石平年提交的店面租赁合同以及社区服务中心出具的证明，可以证明其一直从事鲜奶经营业务，故一审法院对被上诉人石平年误工费的主张予以支持并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费597元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司上饶中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 廖 健
审判员 郑晓霞
审判员 程 锐
二〇一八年三月十四日
书记员 姚业毅