广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1971民初1711号
原告东莞市上下传媒有限公司。住所地：东莞市松山湖高新技术产业开发区礼宾路*号松科苑*号楼***室*号。注册号：441900000578363。
法定代表人杨济平，总经理。
委托代理人刘依朴，广东莞祥律师事务所律师。
委托代理人笪舒春，广东莞祥律师事务所律师助理。
被告宋宾，男，1968年7月23日出生，汉族，住湖南省桃源县。
原告东莞市上下传媒有限公司（以下简称上下传媒公司）诉被告宋宾劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上下传媒公司的委托代理人刘依朴、被告宋宾均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告上下传媒公司诉称，宋宾主张其工作时间为每天晚上19点至次日凌晨1点、每周工作6天，但从宋宾发送给上下传媒公司的电子邮件中可以看出，宋宾每周必须有两天白天对现场设备进行巡视。宋宾作为上下传媒公司的高管，其清楚知道自己的工作职责范围包括检查、检测、维护终端设备，每天下午提前准备好晚上工作时需用的配件。2015年5月期间，宋宾负责维护管理的大部分终端设备器材无故遗失。上下传媒公司经查访后，得知宋宾已于2015年3月份入职其他单位工作，故上下传媒公司要求宋宾在2015年5月底前递交辞职申请，并要求宋宾清点移交其维护、管理的公司财产。因上下传媒公司财务人员的工作失误，导致上下传媒公司没有及时为宋宾停止购买社保。宋宾提供的派工单有涂改的痕迹，不能据此认定宋宾在2015年6月1日至9月30日期间有为上下传媒公司工作。宋宾无故侵占上下传媒公司的财产，给上下传媒公司造成损失，严重违反上下传媒公司的规章制度，属于违法违纪，上下传媒公司无需向宋宾支付经济补偿金。上下传媒公司不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼，请求判令：1、上下传媒公司无需向宋宾支付2015年6月1日至9月30日期间的工资和经济补偿金；2、本案诉讼费用由宋宾承担。
被告宋宾辩称，上下传媒公司是一家广告媒体公司，主要是在公交车内安装广告终端设备，并通过路由器将广告数据发送到终端设备上。上下传媒公司的技术部由技术总监廖人荣负责。上下传媒公司采购终端设备后即进行组装，组装好后将设备交给宋宾等工程部的工作人员安装。工程部的工作人员将设备安装到公交车上后，做好相关记录，并将记录交给技术部负责人廖人荣，再由廖人荣安排人员调试、签收、管理终端设备的资料。当终端设备出现故障时，上下传媒公司技术部的工作人员可以及时在服务器上发现，并根据资料情况找到对应的公交车。当公交车晚上停运后回到公交车场时，技术部则向工程部发出维修通知单，并将派工单传真给公交车场。工程部的工作人员则到相关的公交车场对终端设备进行故障维修处理。故工程部的工作时间均在晚上19点至次日凌晨1点。宋宾在上下传媒公司的最后工作日为2015年10月9日。因上下传媒公司长时间拖欠宋宾的工资，故宋宾提起劳动仲裁。上下传媒公司得知宋宾申请仲裁后，拒绝接听宋宾的电话，也不与宋宾进行工作交接。2015年3月，上下传媒公司为了让宋宾继续在公司工作，在2015年4月给宋宾增加了工资。上下传媒公司所称的LCD终端设备至今仍在公交车上运营，不存在宋宾拿走LED终端设备的情况。请求法院驳回上下传媒公司的全部诉讼请求。
经审理查明，宋宾于2004年9月4日入职上下传媒公司工程部工作，主要负责维护终端设备，双方没有签订劳动合同，上下传媒公司为宋宾购买了社保。宋宾上班无需进行考勤。上下传媒公司每月通过银行转账的方式向宋宾支付工资。庭审中，上下传媒公司与宋宾均确认双方的劳动关系已经解除。后宋宾申请劳动仲裁，要求上下传媒公司向其支付2015年6月1日至2015年9月30日期间工资32000元、解除劳动关系经济补偿金96000元、2013年1月1日至2014年9月30日期间平时加班费2620元，油费等报销费2500元、拖欠工资及个人损失的经济赔偿金200元。2015年12月25日，东莞市劳动人事争议仲裁院莞城仲裁庭作出东劳人仲院莞城庭案字[2015]193号仲裁裁决书，裁决：一、确认上下传媒公司与宋宾之间的劳动关系已解除；二、上下传媒公司向宋宾支付2015年6月1日至2015年9月30日期间工资32000元、解除劳动关系的经济补偿金64000元；三、驳回宋宾的其他申诉请求。上下传媒公司不服仲裁裁决，遂向本院提起本案诉讼。
本案中，对于宋宾在上下传媒公司的最后工作日，双方存有争议。宋宾认为，宋宾在2015年6月至9月期间仍有为上下传媒公司工作，故要求上下传媒公司支付2015年6月至9月期间的工资。宋宾对此提供了网络QQ截图、派工单、参保人险种缴费明细表予以证明。其中，派工单显示，上下传媒公司有派施工人员到公交车场安装、维护公交LED显示屏；其中一份派工单的施工时间由“2012年12月7日19：30至2012年12月7日22：00”手写涂改为“2015年6月1日19：30至2015年6月1日22：00”、落款日期由“2012年12月7日”手写涂改为“2015年6月1日”，另一份派工单的施工时间由“2013年9月3日19：30至2013年9月3日22：00”手写涂改为“2015年8月21日19：30至2015年8月22日22：00”、落款日期由“2013年9月3日”手写涂改为“2015年8月21日”。参保人险种缴费明细表显示，上下传媒公司为宋宾购买社保至2015年10月。网络QQ截图显示，网名为“人荣我荣”的QQ向宋宾发送每周工作地点，发送时间有6月16日、6月23日、6月28日、7月4日；宋宾向网名为“羊城羊”的QQ号发送星期工作报告、停车场情况报告，发送时间有6月7日、6月14日、6月22日、6月28日、7月6日、8月10日；QQ截图中没有涉及2015年9月的工作情况。宋宾称，网名为“人荣我荣”的QQ号是上下传媒公司技术总监廖人荣的QQ;网名为“羊城羊”的QQ号是上下传媒公司副总经理刘科的QQ。上下传媒公司对宋宾提供的网络QQ截图及派工单均不予确认，但对参保人险种缴费明细表予以确认。上下传媒公司认为，宋宾提供的派工单中显示的施工时间、落款时间均有涂改，该些涂改内容是宋宾自行涂改的；宋宾因在其他单位入职，故宋宾自2015年5月27日左右就没有再为上下传媒公司工作，也没有完成上下传媒公司的本职工作，上下传媒公司在2015年5月27日左右即口头通知宋宾办理离职交接手续，故不同意向宋宾支付2015年6月至9月的工资。庭后，本院询问上下传媒公司的副总经理刘科，并向刘科出示了上述QQ截图；刘科确认网名为“羊城羊”的QQ号是其本人的QQ，并确认网名为“人荣我荣”的QQ号是上下传媒公司技术总监廖人荣的QQ。刘科称，刘科于2014年7月7日入职上下传媒公司工作，担任副总经理，目前仍在上下传媒公司做事；刘科入职后提出建立员工每周发送工作汇报的制度，故自2015年3月开始，员工需向刘科发送工作汇报，但该制度最终只执行了3、4个月左右；刘科确认宋宾有向刘科发送过工作报告，宋宾在工作报告中有陈述其完成的工作内容，但刘科发现工程部并未实际完成工作报告中的工作任务。刘科确认闫雷（另案处理）的工作由宋宾安排。
诉讼中，对于解除劳动关系原因的问题，宋宾与上下传媒公司存有争议。宋宾认为，上下传媒公司在2015年9月告知宋宾称公司有困难，无法向宋宾发放工资；并称即使宋宾继续工作，也只能待上下传媒公司有钱时才能领取工资；故主张上下传媒公司以不发放工资的方式迫使宋宾离职，宋宾属于被迫离职，要求上下传媒公司支付解除劳动关系的经济补偿金。上下传媒公司认为，宋宾于2015年3月入职案外人东莞市华侨物业公司工作，导致其无法完成上下传媒公司的本职工作，宋宾该行为属于违纪；宋宾没有进行工作交接，非法侵占上下传媒公司的物品、车辆等财产，金额达到上百万元，宋宾的行为已构成违法；上下传媒发现宋宾上述违纪违法行为后，要求宋宾进行离职工作交接；上下传媒公司尚未出具正式的解雇通知，宋宾即以申请劳动仲裁要求解除劳动关系，导致双方劳动关系解除；故不同意向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金。上下传媒公司对此提供终端设备数据统计、电子邮件及其附件、录音资料及手机短信照片予以证明。其中，终端设备数据统计为打印件，没有相关人员的签名确认。电子邮件及其附件均是关于工程部的工作内容情况。录音资料及手机短信照片显示宋宾于2015年3月入职“华侨物业公司”。宋宾确认关于工程部城巴安装工作情况报告的电子邮件附件，但对其余证据均不予确认。宋宾确认其在2015年3月、4月左右时，于每天白天到东莞市华侨物业公司工作，并有在东莞市华侨物业公司填写了类似兼职工作的表格，但认为其晚上仍有回上下传媒公司工作。上下传媒公司称其曾因宋宾在其他单位工作、影响完成本职工作一事向宋宾提出异议，但未提供证据予以证明，宋宾对此不予确认。
另查明，宋宾与上下传媒公司对对方提供的银行流水账明细均无异议，且双方共同确认上下传媒公司最后一次于2015年8月14日向宋宾转账支付的7782.79元是宋宾2015年5月工资，银行记录中对应的工资月份以此类推。宋宾与上下传媒公司均确认银行记录中显示的2015年4月30日收入的两笔5305.65元分别是宋宾2015年2、3月的工资。对于宋宾每月工资标准，宋宾与上下传媒公司存有争议。宋宾认为，宋宾每月领取固定工资，没有其他工资构成；其中2013年左右的固定工资为5000元/月，2015年初调整为5500元/月，2015年4月起调整为8000元/月。上下传媒公司则认为，宋宾每月工资由基本工资1500元、职务津贴、补助三部分构成，但不清楚职务津贴、补助的金额。上下传媒公司对此未提供证据予以证明。再查明，宋宾称，因每月工资中会扣除社保费和不固定的水电费，故其每月收到的工资数额不同。上下传媒公司确认宋宾每月领取的工资中已扣除水电费，每月水电费扣款在200至300元左右，但表示不会扣除社保费，并称社保费中应由宋宾个人承担的缴费部分均由上下传媒公司承担。上下传媒公司对此未提供证据予以证明，也未提供工资台帐到庭。经审查宋宾、上下传媒公司共同确认的银行记录，发现上下传媒公司基本是每月向宋宾转账支付上个月工资。
以上事实，有上下传媒公司提供的仲裁裁决书及送达回证、电子邮件及其附件、终端数据统计、行驶证、银行流水、录音资料，宋宾提供的银行流水、养老保险个人帐户对账单、参保人险种缴费明细表、驾驶证、上下传媒公司在仲裁阶段提交的证据材料、QQ截图、名片、派工单以及本院的庭审笔录、问话笔录等书证附卷为据。
本院认为，宋宾在上下传媒公司工作，由上下传媒公司向其支付工资，双方建立了事实劳动关系，均有义务自觉遵守劳动法律、法规的规定。庭审中，上下传媒公司与宋宾均确认双方的劳动关系已解除，事实清楚，证据充分，本院予以认定。
本案的争议焦点为：1、上下传媒公司是否应当向宋宾支付2015年6月1日至2015年9月30日期间的工资。2、上下传媒公司是否应当向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金。
就本案的第一个争议焦点。对于宋宾在2015年6月至9月期间有无上班的问题，应由宋宾进行举证。宋宾对此提供了派工单、参保人险种缴费明细表、网络QQ截图予以证明。本院认为，首先，宋宾提供的派工单有明显的涂改痕迹，宋宾对此未能做出合理解释，故本院对该些派工单不予采信。该些派工单不能证明宋宾在2015年6月至9月期间有上班。其次，参保人险种缴费明细表虽然显示上下传媒公司为宋宾购买社保至2015年10月，但该明细表仅能证明上下传媒公司为宋宾购买社保的情况，不能证明宋宾在2015年6月至9月期间的出勤情况。最后，宋宾提供了网络QQ截图到庭，虽然该QQ截图显示的日期中没有显示年份，但根据截图中的内容，结合上下传媒公司副总经理刘科关于公司在2015年3月左右开始实施每周汇报工作的制度的陈述，可以看出该些QQ截图中显示的工作报告是宋宾在2015年6月至8月期间向上下传媒公司副总经理刘科发送的，足以证明宋宾在此期间仍有为上下传媒公司工作。上下传媒公司认为宋宾没有完成工作报告中显示的工作任务，但QQ截图中看到上下传媒公司有接收宋宾发送的工作报告，却未对宋宾未完成工作任务的问题提出质疑或异议，明显不符合常理。故本院认定，宋宾在2015年6月至8月期间有为上下传媒公司工作。最后，宋宾提供的证据中仅有一份QQ截图中显示宋宾曾在9月7日向廖人荣发送一个“新建文件夹”，但没有显示文件夹中的内容及文件的主题，无法反映出该文件夹与宋宾在2015年9月的工作有关，应由宋宾自行承担举证不能的后果。故本院认定，宋宾在2015年9月没有为上下传媒公司工作。综上，本院认定，宋宾在2015年6月至8月期间有为上下传媒公司工作，上下传媒公司应向宋宾支付该期间的工资。宋宾要求上下传媒公司支付2015年9月工资，证据不足，本院不予支持。宋宾在2015年9月之后应没有上班。
关于工资标准的问题。上下传媒公司主张宋宾每月工资由基本工资1500元、职务津贴、补助三部分构成，但未提供证据予以证明，且无法向本院明确宋宾每月职务津贴和补助的数额；故对上下传媒公司此项主张，本院不予采信。根据上下传媒公司、宋宾双方确认的银行记录及双方在庭审中的陈述，上下传媒公司在2015年6月29日向宋宾支付2015年4月工资7707元、在2015年8月14日向宋宾支付2015年5月工资7782.79元；上下传媒公司自称其每月向宋宾支付工资时有扣除200至300元的水电费，据此，可以看出宋宾每月应得工资数额在8000元左右，这与宋宾关于每月领取固定工资8000元、没有其他工资构成的主张基本相符，故本院采信宋宾的主张，认定宋宾每月工资标准为固定工资8000元，宋宾在2015年6月至8月的应发工资均应按8000元/月计算。
由于宋宾确认其每月领取的工资中应扣除水电费及社保费，但宋宾、上下传媒公司均无法陈述宋宾在2015年6月至8月期间工资中的扣款金额。故本院根据上下传媒公司实际向宋宾支付的2015年4月、2015年5月工资数额的平均数额，推定在扣除2015年6月至8月的水电费、社保费后，上下传媒公司实际需向宋宾支付2015年6月至8月的工资合计（7707元+7782.79元）÷2×3个月=23234.69元。
另，宋宾在庭审中确认其应自行承担社保费中个人缴费部分，现双方确认的参保人险种缴费明细表中显示上下传媒公司为宋宾缴纳了2015年9月、10月的社保。但本院已认定宋宾在2015年9月、10月没有上班，宋宾在该两个月没有工资收入，故对于2015年9月、10月社保费中应由宋宾承担的个人缴费部分合计400元，应在本案的工资数额中予以扣除。
综上，本院认定，上下传媒公司实际应向宋宾支付2015年6月至8月工资合计23234.69元-400元=22834.69元。
就第二个争议焦点。宋宾主张本案是上下传媒公司未及时发放工资而导致宋宾被迫离职。本院认为，根据上述第一个争议焦点的论述，上下传媒公司在2015年8月向宋宾支付了2015年5月工资，则上下传媒公司应当在2015年9月向宋宾支付2015年6月工资。但上下传媒公司至今未向宋宾支付2015年6月工资，宋宾因此以申请仲裁的方式要求与上下传媒公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，属于被迫离职，故上下传媒公司需向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金。
上下传媒公司主张宋宾在2015年3月入职其他单位，宋宾的行为属于违法违纪，故上下传媒公司在2015年5月27日通知宋宾办理离职手续。但上下传媒公司对此未提供证据证明其在2015年5月27日已通知宋宾办理离职手续，且宋宾对此不予确认。退一步来说，即使上下传媒公司该陈述属实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，上下传媒公司应当举证证明宋宾同时与其他单位建立劳动关系的行为已对完成上下传媒公司的工作任务造成严重影响。但上下传媒公司未能提供有效证据证明宋宾该行为对其造成严重影响，也未能举证证明其已就宋宾入职其他单位一事向宋宾提出异议，故应由上下传媒公司承担举证不能的后果。上下传媒公司称宋宾违法的行为是指宋宾没有进行工作交接，但该工作交接是上下传媒公司要求宋宾离职时做的工作交接，该工作交接的情况不能作为上下传媒公司要求宋宾离职的理由。因此，即使上下传媒公司在2015年5月27日通知宋宾办理离职手续，上下传媒公司该行为也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解雇宋宾，上下传媒公司仍需向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金。
由于宋宾主张其在2015年11月5日以申请劳动仲裁的方式提出解除劳动关系，且双方确认的参保人险种缴费明细表显示上下传媒公司为宋宾购买社保至2015年10月，故本院认定，双方劳动关系于2015年11月5日解除。宋宾与上下传媒公司双方确认的银行记录显示，上下传媒公司向宋宾支付的2014年9月工资为5113.15元、2014年10月工资5305.65元、2014年11月工资5286.61元、2014年12月工资5254.44元、2015年1月工资5305.65元、2015年2月工资5305.65元、2015年3月工资5305.65元、2015年4月工资7707元、2015年5月工资7782.79元；则同根据上述第一个争议焦点论述的工资标准认定方式，结合宋宾的主张及上下传媒公司的陈述，本院认定，宋宾在2014年9月至2015年3月期间的应得工资为5500元/月、2015年4月至2015年8月期间的应得工资为8000元/月。据此，宋宾离职前12个月的月平均工资数额为6541.67元。故上下传媒公司应向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金6541.67元/月×11个月=71958.37元。由于宋宾未就劳动仲裁裁决提起诉讼，视为同意劳动仲裁裁决结果，故上下传媒公司实际应向宋宾支付解除劳动关系的经济补偿金64000元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告东莞市上下传媒有限公司与被告宋宾之间的劳动关系已解除；
二、限原告东莞市上下传媒有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内向被告宋宾支付2015年6月至8月工资合计22834.69元；
三、限原告东莞市上下传媒有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内向被告宋宾支付经济补偿金64000元；
四、驳回原告东莞市上下传媒有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元（原告已预交），由原告东莞市上下传媒有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 李铮铮
人民陪审员 黄洁文
人民陪审员 袁影霞
二〇一六年七月十一日
书 记 员 钟 声
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动者报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形所致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以接触劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成损害的；
（四）劳动者同时与用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。