安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0103民初7053号原告（被告）：芮昌友，男，1959年4月16日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：刘罡，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡志，安徽华人律师事务所律师。被告（原告）：南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市阜阳北路436号骏豪华庭商业综合楼1505室。负责人：张鉴，总经理。被告（原告）：南通德胜建筑劳务有限公司，住所地江苏省海门市德胜镇德胜南路21号。法定代表人：董振邦，执行董事。两被告（两原告）共同委托诉讼代理人：夏燕英，安徽徽都律师事务所律师。两被告（两原告）共同委托诉讼代理人：夏云飞，安徽徽都律师事务所律师。芮昌友与南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司（以下简称德胜合肥分公司）、南通德胜建筑劳务有限公司（以下简称德胜公司）劳动争议一案，本院于2016年10月8日立案受理；德胜合肥分公司、德胜公司与芮昌友劳动争议一案，本院于2016年10月20日立案受理，后案并入前案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。芮昌友的委托代理人胡志，德胜合肥分公司以及德胜公司的共同委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。芮昌友向本院提出诉讼请求：1、解除芮昌友与德胜合肥分公司的劳动关系；2、德胜合肥分公司、德胜公司向芮昌友支付停工留薪期工资65808元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性伤残就业补助金82260元、一次性伤残补助金60324元、护理费28809元、住院伙食补助费4700元、交通费1000元、鉴定费280元、解除劳动合同经济补偿金27420元，合计314473元；3、德胜合肥分公司、德胜公司为芮昌友补缴2011年4月至2016年5月的社会保险；4、本案诉讼费用由德胜合肥分公司、德胜公司承担。事实和理由：芮昌友系德胜合肥分公司员工。2011年4月7日，芮昌友在德胜合肥分公司承建的熔安重工项目工地工作时，不慎受伤。后经人社局认定芮昌友遭受的伤害属工伤。2016年3月21日，经合肥市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定评定为八级伤残。德胜合肥分公司作为用人单位，未依法与芮昌友签订劳动合同，也未依法为芮昌友办理社会保险，现芮昌友要求解除劳动关系并支付经济补偿金。同时德胜合肥分公司作为德胜公司的分公司，应承担共同付款责任。德胜合肥分公司、德胜公司向本院提出诉讼请求：1、改判双方不存在劳动关系，德胜合肥分公司无需为被告补缴2011年4月至2016年5月期间的各项社会保险；2、改判护理费4747元；3、本案诉讼费用由芮昌友承担。德胜合肥分公司、德胜公司辩称并诉称：一、芮昌友由他人雇佣，服从他人管理，其与德胜合肥分公司不存在劳动关系，因此，劳动仲裁决定书裁定芮昌友与德胜合肥分公司解除劳动关系，补交2011年4月至2016年5月期间的社会保险无法律依据。二、芮昌友三次住院应分开计算护理费，第一次住院29天，第二次9天，第三次9天，按上年度月工资标准的80%计算。三、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金等费用按法律规定计算。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实的质证和认定情况如下：1、双方有无存在劳动关系。案涉工程系德胜合肥分公司承建，芮昌友在该工地上木工岗位工作，其在该工地工作不满一周就发生案涉事故，原、被告对上述事实无异议，本院予以确认。本案中，芮昌友诉称双方存在劳动关系，该举证责任应由芮昌友承担，但其未能提供证据，故本院不予采信。2、芮昌友诉请应按12个计付相关的工伤保险待遇。本院认为，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，右股骨干多段性骨折停工留薪期为6个月，故本院对芮昌友的上述请求不予支持。本院认为：虽然芮昌友与德胜合肥分公司之间未形成劳动关系，但芮昌友在德胜合肥分公司工地从事劳务，德胜合肥分公司应当为其参加工伤保险，但德胜合肥分公司未能为其参加工伤保险，现芮昌友可依据《工伤保险条例》享受工伤保险待遇项目和标准支付费用。德胜合肥分公司系德胜公司分支机构，故德胜公司应承担共同赔偿责任。对芮昌友享有的工伤保险待遇及数额，本院认定如下：1、停工留薪期工资，依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，芮昌友的停工留薪期为6个月，合肥市2010年度在岗职工月平均工资为3274元，故停工留薪期工资计为19644元（3274元/月×6个月）；2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，芮昌友因工伤致八级伤残，一次性伤残补助金为11个月的本人工资，故计为36014元（3274元/月×11个月）；3、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。合肥市2015年度在岗职工月平均工资为5484元。根据《安徽省实施办法》第二十五条之规定，一次性工伤医疗补助金以2015年度合肥市在岗职工月平均工资为基数计算8个月，即43872元（5484元/月×8个月），一次性伤残就业补助金以2015年度合肥市在岗职工月平均工资为基数计算15个月，即57582元（5484元/月×15个月×70%）；4、住院伙食补助费。芮昌友住院共计47天，其主张940元（47×20=940元）伙食补助费符合法律规定，本院予以支持；5、护理费。芮昌友主张护理期应予以延长，结合其住院治疗47天，以及第一次出院小结建议四周复查，不下地；第二次出院小结建议四周复查，禁止负重，暂休两个月；第三次出院小结建议一个月禁止下地，结合以上医嘱等客观情况，确定护理期为5.5个月。根据《安徽省实施办法》第二十九条关于护理费计算标准确定护理费为24129.6元（5484元×80%×5.5=24129.6元）；6、交通费，基于芮昌友受伤的实际状况及其住所位于安徽省肥西县的实际情况，本院酌定为700元；7、鉴定费280元，系芮昌友为明确工伤等级而实际支出的费用，本院予以确认；8、解除劳动合同经济补偿金27420元，以及德胜公司为芮昌友补缴2011年4月至2016年5月的社会保险，因芮昌友与德胜合肥分公司之间无劳动合同关系，故该本院对该两项诉请不予支持。上述共计183161.6元，扣除已支付的58000元，德胜合肥分公司与德胜公司还应支付125161.6元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《安徽省实施办法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认芮昌友与南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司之间无劳动关系；二、南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司无需为芮昌友补办2011年4月至2016年5月期间的社会保险；三、南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司、南通德胜建筑劳务有限公司无需支付芮昌友解除劳动关系经济补偿金27420元；四、南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司、南通德胜建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付芮昌友停工留薪期工资19644元、一次性伤残补助金36014元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性伤残就业补助金57582元、住院伙食补助费940元、护理费24129.6元、交通费700元、鉴定费280元，合计183161.6元，扣除已支付的58000元，还应支付125161.6元；五、驳回芮昌友的其他诉讼请求；六、驳回合肥南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司、南通德胜建筑劳务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为10元，由南通德胜建筑劳务有限公司合肥分公司、南通德胜建筑劳务有限公司共同负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  谢伟林二〇一六年十二月十六日书记员  刘 佳附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施办法》第二十五条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条：工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。