山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0811刑初558号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人张某1。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月8日被济宁市公安局任城区分局刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。
辩护人魏志红，山东公明政和律师事务所律师。
被告人张某。因未在当地烟草专卖批发企业进货及无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，于2015年11月27日被济宁市任城区烟草专卖局没收违法运输的烟草专卖品并处罚款。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月8日被济宁市公安局任城区分局刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。
辩护人李庆兰，山东公明政和律师事务所律师。
济宁市任城区人民检察院以济任检诉刑诉〔2017〕498号起诉书指控被告人张某1、张某犯非法经营罪，于2017年8月8日向本院提起公诉，本院于2017年8月8日予以立案，并依法组成合议庭于2017年9月7日公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院指派检察员徐丽出庭支持公诉，被告人张某1、张某及各自的辩护人魏志红、李庆兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：2016年3月至2017年3月，被告人张某1伙同其妻被告人张某，无烟草专卖许可证，驾驶黑色长城哈弗鲁Ｈ×××××汽车先后从河北省吴桥县、泰安市东平县、江苏省沛县等地非法购买泰山（白将军）、泰山（红将军）、红塔山（软经典）、红金龙（软虹之彩）、雄狮（红）、哈德门（精品）香烟，销售给济宁市任城区的付某、陈某等人，非法经营数额36.8103万元。
对于指控的事实，公诉机关提供了如下证据：扣押的泰山（白将军）、红塔山、哈德门等香烟；行政处罚决定书、本地常住人口（新）详细查询结果、办案说明等书证；证人付某、陈某等人的证言；山东省烟草质量监督监测站出具的检验报告；辨认笔录；视听资料光盘；被告人张某1、张某的供述与辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人张某1、张某违反国家烟草专卖管理法规，非法经营烟草专卖品，非法经营数额36.8103万元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。二被告人系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条，在共同犯罪中，被告人张某1起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款，被告人张某起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。提起公诉，请依法判处。
被告人张某1、张某对起诉书指控的罪名无异议，表示认罪。被告人张某1辩称其未曾到河北省吴桥县购买卷烟烟，实际向付某销售卷烟两次，起诉书指控的非法经营卷烟数额过高；其贩卖的均是真烟，对国家没有造成危害。被告人张某辩称起诉书指控的涉案数额过高，非法经营卷烟的数额只有十几万元。
被告人张某1的辩护人魏志红提出的辩护意见是认定被告人张某1非法经营的数额，应当以被告人实际销售的数额为准，对于被告人的供述与买方的陈述不一致的，应本着疑罪从无的原则予以排除，对于销售数额不一致的，应选择较小的数额来认定，销售给付某、陈某、董某等人的卷烟应当以被告人张某1的供述为准，其中查扣的447条泰山白将军卷烟不应当计入犯罪数额，综上被告人张某1的犯罪数额应为124680元；没有证据证实二被告人所购买香烟已全部进行销售；被告人张某1归案后如实供述自己的罪行；认罪态度较好，有悔罪表现；愿意积极缴纳罚金。被告人张某的辩护人李庆兰提出的辩护意见是被告人张某涉案非法经营的犯罪数额应为117500元至118500元之间，被告人张某1、张某未销售的卷烟不能认定非法经营的数额，董某证实的小苏品牌的卷烟没有两被告人及卖方的认可，无进货来源，属于孤证不应予以认定；被告人张某系从犯，所起作用较小，参与程度较轻；自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现；归案后如实供述自己的罪行；系初犯、偶犯；愿意积极缴纳罚金；两被告人系夫妻关系，其儿子正处中考，需要家长关心、呵护的关键时期。
经审理查明：2016年3月份以来，被告人张某1、张某夫妻二人未经烟草专卖行政主管部门许可，由被告人张某1通过手机微信联系，驾驶黑色长城哈弗鲁Ｈ×××××汽车先后从河北省吴桥县、泰安市东平县、江苏省沛县等地非法购买泰山（白将军）、泰山（红将军）、红塔山（软经典）、红金龙（软虹之彩）、红雄狮、哈德门（精品）等品牌香烟（经鉴定均系真品卷烟），销售给济宁市任城区的付某、陈某等人。经查实，被告人张某1、张某非法经营卷烟的价值总额为368103元。非法经营卷烟过程中，被告人张某主要负责帮助被告人张某1押车、准备货款等协助工作。具体分述如下：
2016年3月份至2016年5月份，被告人张某1、张某多次到河北省吴桥县永良名烟名酒店内购买哈德门精品香烟1200条，其购进价格为37.5元/条。所购卷烟多以40元/条的价格主要销售给付某等人，销售额48000元。
2017年1月份至2月份之间，被告人张某1、张某多次到泰安市东平县蒋某处购买泰山白将军2747条，购进价格81.5元/条，以82.5元/条的价格销售给付某、陈某等人共计2147条，销售额共计177127.5元；以83元/条的价格销售给任某600条，销售额49800元；被查获的未销售的泰山白将军447条，以81.5元/条的购进价格计算，价值为36430.5元。以上非法经营卷烟的涉案价值计263358元。
2017年1月份至2月份，被告人张某1、张某多次从江苏省沛县逯贵祥处购买泰山红将军（购进价格58元/条）、红塔山（购进价格63元/条）、红雄狮（购进价格19元/条）、红金龙（购进价格17元/条）等品牌卷烟。其中，红塔山、红金龙、泰山红将军、红雄狮分别以65元/条、19元/条、60元/条、19元/条的价格销售给付某。在售给付某的卷烟中，被查获的具体数量是：红塔山400条、红金龙330条、泰山红将军278条、红雄狮295条，该查获部分的销售数额合计54555元。红塔山以66元/条的价格销售给董某66条，销售额1650元。销售给陈某红雄狮30多条（购进价格18元/条），销售价格不详，以购进价格计算该部分价值为（18元/条×30条）540元。上述，被告人张某1、张某非法经营红塔山、红金龙、红雄狮、泰山红将军等品牌卷烟的价值共计56745元。
2017年3月7日21时，济宁市任城区烟草专卖局执法人员根据群众举报，联合公安部门在日兰高速济宁北出口截获被告人张某1、张某非法运输烟草专卖品车辆（黑色长城哈弗鲁Ｈ×××××汽车），现场查获泰山白将军8.94万支。根据被告人张某1的供述，2017年3月8日烟草专卖局执法人员对付东升（卷烟购买人付某的父亲）住处进行搜查，扣押被告人张某1所送的哈德门精品、红金龙等卷烟。
被告人张某1、张某被抓获到案后，被告人张某能够如实供述自己的犯罪事实；被告人张某1能够供述自己的主要犯罪事实，对非法经营卷烟的具体数量以及在河北省吴桥县购买卷烟的犯罪事实不能作如实供述。
另查明，被告人张某因未在当地烟草专卖批发企业进货及无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，2015年11月27日被济宁市任城区烟草专卖局没收违法运输的烟草专卖品（包括苏烟软金砂、黄鹤楼万年红、红杉树软红等卷烟在内的47种品牌规格的卷烟，共计3184.9条，案件总值21.40085万元）并处以罚款10224.70元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、物证：（1）2017年3月7日，被告人张某1、张某在日兰高速济宁北出口处被抓获，现场查获“泰山白将军”卷烟447条，小米（白色外壳）手机一部、黑色长城哈弗汽车（鲁Ｈ×××××）一辆附扣押清单（物证实物由任城区烟草专卖局代为保管）。（2）2017年3月8日，侦查人员对付东升（证人付某的父亲）位于长沟镇付庄村的住处进行搜查，现场查获卷烟红塔山400条、精品哈德门476条、红金龙330条、红将军278条、红雄狮295条、泰山白将军100条。
2、书证：（1）立案决定书、受案登记表，证实本案系济宁市任城区烟草专卖局移交，济宁市公安局任城区分局于2017年3月8日立案。（2）本地常住人口（新）详细查询结果两份，证明被告人张某1、张某作案时达到完全刑事责任年龄。（3）被告人张某1、张某非法经营案涉案金额汇总表，载明被告人张某1供述从泰安市东平县蒋某处购买卷烟234450元，从江苏省沛县逯贵祥处购买的卷烟64500元，从泰安市宁阳县一男子处购买的卷烟33000元，从河北省沧州市吴桥县烟草公司购买的卷烟74000元，共计405950元；被告人张某1供述从江苏沛县逯贵祥处购买卷烟汇总，共三次，总计64500元；被告人张某1、张某从逯贵祥处购买的卷烟的销售价值统计，合计总价值57175元；被告人张某供述从泰安市宁阳县一男子处购买卷烟汇总，共2次计33000元；被告人张某供述从河北省沧州市吴桥县烟草公司购买卷烟汇总，共3次计74000元。（4）张某1拉卷烟时支付高速公路交通费的票据、鲁Ｈ×××××行驶轨迹信息，证实鲁Ｈ×××××自2016年1月30日至2017年3月7日多次在济宁、宁阳、东平、泰安、德州、桓台出入通行的事实，其中2016年3月14日、4月23日、5月24日、6月21日、6月29日、7月5日、7月28日、8月2日、9月4日等多次从高速公路德州口出入，该时间点与证人顾某、徐某证实被告人张某1、张某夫妇到吴桥购买卷烟的时间点相印证，亦与被告人张某供述的部分内容相印证。（5）从张某1手机号码139××××2773提取的微信使用情况、有关手机号码机主信息情况摘要、手机通讯录、通过济宁市公安局技侦支队查询的机主信息截图、与泰安市东平县蒋某（手机号码139××××2888）电话通话时间记录，证实其本人微信名“洪福齐天”，另有蒋某“一支烟”、逯贵祥的“人生”等微信信息以及与蒋某的电话、微信联系情况，印证被告人张某1从蒋某等人处多次购买卷烟的事实。（6）吉祥批发部、庆宾批发部、志鹏批发部等照片一组12张，印证被告人张某1所供述的销售卷烟的场所。（7）济宁市任城区烟草专卖局济任烟处[2015]第0175号行政处罚决定书，证实被告人张某因未在当地烟草专卖批发企业进货及无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，2015年11月27日被济宁市任城区烟草专卖局没收违法运输的烟草专卖品（包括苏烟软金砂2条在内的47种品牌规格的卷烟，共计3184.9条，案件总值21.40085万元）并处以罚款10224.70元。（8）济宁市任城区烟草专卖局提供的查获现场及搜查付东升的住处的照片共计24张，证实被告人张某1、张某非法经营的卷烟被查获的事实。（9）东平县烟草专卖局提供的证明、烟草专卖零售许可证及申请材料，证实赵某的临沂牛骨糁2016年11月24日获得经营烟草专卖零售许可证。（10）烟草专卖零售许可证，证实逯贵祥的沛县贵祥百货商店2016年11月18日取得卷烟、雪茄烟零售许可证。（11）济宁市公安局任城区分局治安管理大队办案说明，证实2017年8月1日16时36分办案人员电话询问逯贵祥卖给张某、张某1的卷烟的总数量，总金额是否有相关账目，逯贵祥表示没有相关账目。（12）济宁市公安局任城区分局治安管理大队出具的办案说明，证实被告人张某、张某1购买卷烟的上线泰安市宁阳县等地销售卷烟的人未找到。
2、证人证言：（1）证人付某的证言，证实被告人张某1、张某向付某经营的批发部送牛奶过程中相互认识；自2016年12月份被告人张某1向其提出帮忙销售卷烟，先后四五次购买被告人张某1、张某非法经营的白将军、红将军、红塔山、红雄狮、红金龙、哈德门等品牌卷烟，每次购买三四百条，均是现金交易，其中关于购买哈德门牌卷烟的事实与被告人张某供述的一致；被扣押的白将军、红将军、红塔山、红金龙、红雄狮、哈德门等品牌的卷烟共计1879条，均是从被告人张某1处购买，都是真烟。（2）证人陈某的证言（南张镇商业街吉祥批发部老板），证实被告人张某1以前在陈某店内购买牛奶等百货时相互认识；2017年1月份春节前，陈某从张某1处购买白将军300条、每条84元，红雄狮30多条，比公司买的便宜几毛钱，具体多少钱记不起来，均是现金交易，都已经卖完，都是真烟；每次都是被告人张某1和他媳妇（张某）一块送烟。（3）证人任某的证言（接庄镇志鹏批发部老板），证实被告人张某1（自称张永兴）夫妻俩向其批发部送牛奶时与任某认识；其分别于2017年1月份、2月份两次向一个叫张永兴的人（被告人张某1）购买白将军，每次购买300条，共计600条，83元/条，共计49800元；张永兴的手机号为139××××2773，开一辆黑色长城哈弗汽车（与被告人张某1的手机号、车辆型号一致），每次都是被告人张某1夫妻俩一块送烟；同时证明在2017年3月初向张永兴订货白将军300条，但未能收到货，与被告人张某1、张某证明的情况一致。（4）证人董某的证言（济宁市岱庄村秦五酒水店老板），证实其于2016年10月份从一个姓张的夫妻俩处购买25条红塔山66元/条，15条小苏烟（188元/条），共计4470元的事实，对送烟用的汽车的特征的描述内容同证人任某、陈某、付某等人证实的内容一致。（5）证人蒋某的证言（山东泰安市东平县烟草专卖局工作人员），证实其系东平县烟草专卖局服务站主任，因有卷烟销售任务，其将自己销售不完的烟草卖给其妻子赵某，然后帮助其妻子将泰山白将军销售。通过微信将烟草卖给一名微信名叫洪福齐天（张某1）的男子四次，共计2700条卷烟，81.5元/条，共计220050元；于2017年6月8日依法辨认出被告人张某1、张某。（6）证人赵某（泰安市东平县临沂牛骨糁店老板）的证言，系证人蒋某的妻子，证实自己有烟草专卖许可证，蒋某在烟草公司有销售任务，为帮助蒋某完成任务，购买白将军卷烟，为不占压资金，蒋某把积压的卷烟卖给济宁的人了。（7）证人逯贵祥的证言（江苏省沛县贵祥百货商店老板），证实其通过微信（其本人微信号187××××7512，微信名“人生”）联系上名叫“洪福齐天”的男子，后将卷烟红将军、红塔山、红金龙、红将军、红雄狮等牌子的卷烟卖给济宁的一男一女（张某1、张某）三次，每次200条至230条不等，其中红将军58元/条，红塔山63元/条，红金龙17元/条，红雄狮18元/条。（8）证人徐某（河北省沧州市吴桥县烟草专卖局副经理）的证言，证实其公司未向济宁销售卷烟，但是在2016年春节前后济宁的一男一女（其对一男子的体貌特征描述符合被告人张某1的体貌特征）到其公司找其购买低档精品哈德门香烟，其告诉该男子（被告人张某1）：“公司里没有，你要是想买的话，你可以到附近的市场零售处看看是否有，公司附近几个零售户都不小，你可以问问去”；当时女的在车上未下车，体貌特征未太注意；后听顾某说，济宁的一男一女到其店内购买精品哈德门香烟且系打着其本人的名义买烟。（9）证人顾某（吴桥县永良名烟名酒老板）的证言，证实其对被告人张某1、张某二人驾驶的车辆、被告人张某1体貌特征的描述与徐某的陈述一致；第一次2016年3月份（与被告人张某1驾驶车辆在吴桥的出入时间点相印证），济宁一男一女（被告人张某1、张某）来到店内称买精品哈德香烟，并称是徐局（徐某）介绍来的，其把25条精品哈德香烟全部卖给该一男一女，37.5元/条，给了940元（实际应该给937.5元）；在徐某来其店调研时，其将一男一女来买烟的事情告诉了徐某（与徐某证言证实的内容相印证），领取25条烟后，男的（被告人张某1）说“下次你给我多准备点，我们那边好卖”，两周后被告人张某1、张某再次来买烟，其准备了600条精品哈德门，装车过程中，那个女的一直没有下车，37.5元/条，一共给了22500元；2016年5月1日前后，张某1再次来买，其准备了575条精品哈德门，在装车过程中，那个女的一直未下车，每条37.5元，共计给了21560元。以上3次，共计1200条，收取45000元。
4、鉴定意见：（1）中国烟草总公司山东省分公司山东省烟草质量监督检测站2017年3月14日出具编号：R-WZ37170300146鉴别检验报告，证实经抽样检验认定查扣的红金龙（软虹之彩）、哈德门（精品）、雄狮（红）、红塔山（软经典）、泰山白将军、泰山红将军品牌卷烟均系真品卷烟。（2）济宁市任城区价格认证中心出具的宁任城价认定[2017]63号价格认定结论书，证实2017年3月7日晚从被告人张某1、张某处扣押的卷烟及2017年3月8日从付东升处扣押的卷烟价值共计141470元，其中泰山牌白将军547条54700元、红将军263条19725元、红塔山软经典400条30000元、红金龙软虹之彩330条8250元、雄狮295条7375元、哈德门精品476条21420元。
5、搜查笔录、辨认笔录：（1）证人陈某、付某、任某、董某、逯贵祥、蒋某、顾某、徐某等人依法对被告人张某1、张某进行辨认并能辨认出的事实。（2）济宁市公安局任城区分局办案民警于2017年3月8日依法对付东升的住处以及对被告人张某1住处进行搜查的情况笔录，其中在付东升住处查获红塔山卷烟400条，精品哈德门卷烟476条，红金龙卷烟330条，红将军卷烟278条，雄狮卷烟295条，白将军卷烟100条。
6、视听资料：（1）2017年3月7日晚抓获被告人张某1、张某现场录像一宗，显示了抓获张某1、张某的过程及现场查获卷烟的情况。（2）2017年3月8日对付东升住处进行搜查的录像一宗，显示了在付东升住处查扣卷烟的情况。
7、被告人供述及辩解：（1）被告人张某1的供述，证实其以前也贩卖过卷烟，因为知道能挣钱，就想再贩卖卷烟，没有烟草专卖零售许可证，知道无证经营卷烟是违法行为；自2017年1月以来，伙同其妻子被告人张某，多次从泰安市东平县（微信号×××,微信名“一支烟”）、江苏省沛县（微信号187××××7512，微信名“人生”）购入泰山白将军、红将军、红塔山、红金龙、红雄狮等品牌卷烟后，销售至任城区长沟镇付庄的小瑞（付某）、南张镇商业街中间路西的吉祥酒水店（陈某）、志鹏批发部（任某）等处；2017年1月份（具体时间表示记不起来）共从东平购买了4次，第一次是300条白将军，第二次是350条白将军，第三次是300条白将军，第四次是300条白整军，2月份购买了3次，第一次是400条白将军，第二次是300条白将军，第三次是350条白将军，白将军购买价格是81.5元／条；2017年3月7日从泰安市东平县拉了450条泰山白将军，卖给志鹏批发部300条，150条尚未卖出；2017年1月份从江苏省沛县一共购买了1次，买了200条泰山红将军，100条红塔山；2月份从江苏省沛县购买了3次，第一次是200条泰山红将军，100条红塔山；第二次是100条红雄狮，50条红将军，200条红金龙；第三次是200条红将军，100条红塔山，购买价格为红将军58元／条、红塔山63元／条、红雄狮18元／条、红金龙17元／条，购买的卷烟是真烟；从泰安东平、江苏沛县购买卷烟时都是用其手机微信（微信号即手机号139××××2773，微信名洪福齐天）联系；每次都是其妻子张某开着自家的一辆黑色长城哈弗越野车（鲁Ｈ×××××）到泰安东平、江苏沛县两个上家去拉所买的卷烟；张某每次都是跟着其押车，不负责与上下家联系；没有卖给付某哈德门卷烟，没有卖给秦老五酒水批发超市卷烟，没有到河北吴桥购买卷烟，2015年因卖烟被行政处罚前卖给许庄街道办事处庆宾批发部卷烟二三十条，以后未再卖给该超市；一共非法经营了3000多条卷烟，主要是白将军、红将军、红塔山、红雄狮、红金龙等品牌卷烟，价值20多万元。（2）被告人张某供述，证实自2016年6、7月份以来，被告人张某伙同其丈夫被告人张某1，在没有卷烟经营许可证的情况下，先后多次从河北吴桥、泰安宁阳、东平等地购入白将军、红将军、红金龙、红雄狮、哈德门等品牌卷烟，销售给小瑞、秦老五酒水批发部等，与被告人张某1的供述相印证；约在2016年6月份开始从河北省吴桥县拉烟，是被告人张某1联系上的，从德州出口下高速，第一次到吴桥县烟草公司拉烟的时候找的该公司的一把手（其对该人的描述与徐某的体貌特征相吻合，与证人徐某的证言相印证），该经理又安排的其他人，共计拉了5次，每次都是拉的哈德门精品，其中有两次每次各买了750条哈德门精品（37.5元／条），3次每次各买700条哈德门精品（37.5元／条），装完烟后都是被告人张某1现场支付钱；从泰安市宁阳县一个小青年处买过两次，每次都是300条泰山白将军（81.5元／条）；买的烟卖给接庄镇驻地路南的一家超市200条泰山白将军（82.5/条），还卖给过长沟镇付村的小瑞（付某），卖给小瑞的哈德门精品卷烟是其和被告人张某1从河北省沧州市吴桥县烟草公司买的；共去泰安东平拉了四五次卷烟，最近的一次是四百条泰山白将军，一般都是300条或400条，价格81.5元／条，这几次一共付钱约十万左右；泰山红将军、红金龙、红塔山等卷烟是从江苏省沛县一烟草代销点购买，去了三次，都是三种配着拉来的，一次拉二百多条，一共有4万元左右，卖给了付某；去秦安东平拉烟都是其与被告人张某1夫妻二人一起开着自家的车（鲁Ｈ×××××），从泰安拉来的还卖给岱庄秦老五批发部200条白将军，售价82.5元/条，销售额是16500元；其任务都是帮被告人张某1做伴、押车，准备买烟的烟款等。
上述证据，能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人张某1、张某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草生产许可证、批发许可证、零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品价值368103元，情节特别严重，其二人行为构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。被告人张某1、张某系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张某1起主要作用，系主犯；被告人张某起次要、辅助作用，系从犯，对其依法可以减轻处罚；被告人张某到案后能够如实供述自己的罪行，对其依法均可以从轻处罚；被告人张某1能够如实供述自己的主要犯罪事实，依法亦可以从轻处罚；被告人张某曾因未在当地烟草专卖批发企业进货及无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被济宁市任城区烟草专卖局行政处罚，仍不思悔改，在较短的时间内然继续非法经营卷烟，对其依法可以酌情从重处罚。二被告人非法经营的部分卷烟被查获扣押，可以对其二人酌情从轻处罚。关于被告人张某1提出其未到吴桥拉烟、实际卖给付某两次卷烟以及被告人张某及其辩护人提出起诉书指控的涉案数额过高、非法经营卷烟的数额只有十几万元的辩解、辩护意见，与本院审理查明的事实不服，与证人徐某、顾某、付某等证人证言、被告人张某的供述、被告人张某1的车辆行驶轨迹以及查扣在案的赃物哈德门精品卷烟相矛盾，且未提供相关的证据予以证实，故本院不予采纳。关于被告人张某1提出其贩卖的均是真烟，对国家没有造成危害的辩解，本院认为，被告人张某1未经烟草专卖行政主管部门许可，无任何合法许可证明的前提下，非法经营卷烟价值38万余元，数额特别巨大，严重侵犯了国家正常的烟草市场秩序，妨害了国家烟草税收管理制度，社会危害性较大，情节特别严重，故该项辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人张某1的辩护人提出没有证据证实二被告人所购买香烟已全部进行销售的辩护意见成立，本院予以采纳；该辩护人提出被告人张某1认罪态度较好的辩护意见，本院认为，被告人张某1到案后对对其在2017年1月份以前非法经营卷烟的事实，如在河北省吴桥县购进卷烟的事实避而不谈，仅有选择性的供述2017年1月份、2月份之间的犯罪事实，且对具体经营卷烟的数量反复性较强，更甚者在开庭过程中仍未认识到非法经营卷烟的社会危害性，故该项辩护意见不成立，本院不予采纳；该辩护人提出被告人张某1非法经营的数额应当以其实际销售的数额为准的辩护意见，于法无据，本院不予支持；该辩护人提出被告人张某1的供述的销售数额与买方的陈述不一致的，本着疑罪从无的原则，应选择较小的数额来认定的辩护意见成立，本院予以采纳；该辩护人提出的其他辩护意见，与本院审理查明的事实不符，与证人付某、陈某等人的证言及被告人张某的供述证实的内容相矛盾，本院不予采纳。关于被告人张某的辩护人提出被告人张某系从犯、认罪态度较好、有悔罪表现、归案后如实供述自己的罪行的辩护意见成立，本院予以采纳；提出被告人张某系初犯、偶犯的辩护意见，本院认为，被告人张某曾因未在当地烟草专卖批发企业进货及无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被行政处罚后，在较短的时间内仍跟随被告人张某1连续多次到泰安市东平县、河北省吴桥县、江苏省沛县等地，非法购进卷烟并予以销售，其行为不符合初犯、偶犯的行为特征，故本院不采纳。关于该辩护人提出被告人张某1、张某未销售的卷烟不能认定非法经营的数额的辩护意见，本院认为，从罪名本身看，非法经营是一种长期的、持续的经营行为，其行为方式具有多样性，包括包括生产环节以及流通环节的收购、运输、加工、批发、零售等一系列活动，打击的是一个概括的“经营行为”，易言之，非法经营罪的立法本意在于惩治非法“经营”，而不在于“销售”；从保护的法益来看，非法经营烟草制品，侵犯的是国家对烟草专营、专卖的管理秩序，只要在未经许可的情况下，经营烟草制品情节严重，就已经完成了非法经营罪的全部要件，故被告人张某辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。该辩护人提出的其他辩护意见成立，本院予以酌情采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人张某1犯非法经营罪，判处有期徒刑年五年六个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月8日起至2022年9月7日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月8日起至2020年3月7日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、查扣的赃物泰山牌白将军547条、泰山红将军263条、红塔山软经典400条、红金龙软虹之彩330条、红雄狮295条、哈德门精品476条等卷烟以及供犯罪所用的扣押在案的黑色长城哈弗汽车（车牌号鲁Ｈ×××××）及被告人张某1的小米（白色外壳）手机一部，由扣押保管单位依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘来双
人民陪审员 杜向民
人民陪审员 李玉娇
二〇一七年十一月七日
书 记 员 范琳琳