湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂03刑终316号
原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈道良，男，1957年6月19日出生，汉族，高中文化，2011年12月至案发前分别担任湖北省郧西县上津镇磨沟村党支部书记、村委会主任，住湖北省郧西县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年5月5日被湖北省郧西县人民检察院取保候审；经湖北省郧西县人民法院决定，2017年9月26日被郧西县公安局执行逮捕，现羁押于郧西县看守所。
上诉人（原审被告人）王长金，男，1966年1月29日出生，汉族，初中文化，2011年12月至2014年12月任湖北省郧西县上津镇磨沟村村委会主任，2014年12月至案发前任该村村委会委员，住湖北省郧西县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年5月5日被湖北省郧西县人民检察院取保候审；经湖北省郧西县人民法院决定，2017年9月26日被郧西县公安局执行逮捕，现羁押于郧西县看守所。
辩护人周希平，湖北正星律师事务所律师。
湖北省郧西县人民法院审理湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人陈道良、王长金犯贪污罪一案，于2017年9月21日向作出（2017）鄂0322刑初85号刑事判决。宣判后，原审被告人陈道良、王长金不服一审判决，均向本院提起上诉。本院于2017年10月19日受理后，依法组成由审判员罗云飞担任审判长并主审，审判员张友山、王锐参加的合议庭，于2017年12月18日公开开庭审理了本案。湖北省十堰市人民检察院指派检察员陈国华出庭依法履行职务，上诉人陈道良，上诉人王长金及其辩护人周希平到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原公诉机关指控，被告人陈道良、王长金分别在担任郧西县上津镇磨沟村党支部书记、村委会主任、村委会委员期间，利用协助人民政府管理“一建三改”沼气项目和易地扶贫搬迁项目的职务之便，伙同他人共同侵吞公款三笔共计80000元，其中陈道良实得25000元，王长金实得25000元。
被告人陈道良对起诉书指控的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人王长金对起诉书指控的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
原审法院认定，被告人陈道良自2011年12月至2014年12月分别担任郧西县上津镇磨沟村党支部书记、村委会主任。被告人王长金自2011年12月至2014年12月分别担任郧西县上津镇磨沟村党支部副书记、村委会主任、村委会委员。二被告人在任职期间，在协助人民政府管理“一建三改”沼气项目和易地扶贫搬迁项目的工作中，利用其职务之便，采取虚增工程量、虚列支出的方式，伙同他人共同侵吞公款三笔共计80000元，其中陈道良实得25000元，王长金实得25000元。具体犯罪事实如下：
1.2013年底，被告人陈道良、王长金伙同磨沟村村干部陈某、丁某私分“一建三改”沼气项目资金40000元，陈道良、王长金各分得10000元；
2、2016年9月，被告人陈道良、王长金伙同磨沟村村干部胡某、丁某私分易地扶贫搬迁项目资金20000元，陈道良、王长金各分得5000元；
3、2016年腊月，被告人陈道良、王长金共同私分易地扶贫搬迁项目资金20000元，各分得10000元。
案发后，被告人陈道良、王长金退清了全部赃款。
认定上述的事实证据如下：1、受立案材料、被告人身份证明；2、证人丁某、胡某、程某等人的证言；3、上津镇人民政府文件、项目资金拨付、支出凭证等书证；4、被告人陈道良、王长金的供述与辩解。
原审法院认为，被告人陈道良、王长金身为村委会基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务便利，采取虚列支出等手段侵吞公款，数额较大，其行为构成了贪污罪。被告人陈道良、王长金贪污的款项中含易地扶贫搬迁资金40000元，属国家扶贫专项资金，社会危害性程度较深，依法应当从重处罚。二被告人系共同犯罪，其作用地位相当，不宜区分主从犯。二被告人归案后，能够如实供述所犯罪行，系坦白；认罪态度较好，且退清了全部赃款，可酌定对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第六十四条，第九十三条第二款，第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款第一项规定，判决：一、被告人陈道良犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金限本判决生效后十五日内缴纳。）二、被告人王长金犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金限判决生效后十五日内缴纳。）三、被告人陈道良、王长金违法所得予以追缴，由扣押机关依法上缴国库。
宣判后，原审被告人陈道良、王长金不服一审判决，向本院提起上诉。
原审被告人陈道良上诉称，一、原判认定其“贪污款项中含易地扶贫搬迁资金依法从重处罚”缺乏法律依据；二、原判对其处以有期徒刑六个月并处罚金十万元属量刑过重。综上，请求二审法院对其免予刑事处罚。
上诉人陈道良二审没有提交新的证据。
原审被告人王长金上诉称，一、原判认定其“贪污款项中含易地扶贫搬迁资金依法从重处罚”缺乏法律依据；二、原判对其处以有期徒刑六个月并处罚金十万元属量刑过重。综上，请求二审法院对其免予刑事处罚。
上诉人王长金的辩护人发表辩护意见认为，一、原判认定上诉人犯贪污罪的定性错误，本案中所涉及的“一建三改”和“易地扶贫搬迁”项目建设不属于村委会的工作职责，政府部门也没有向村委会支付任何项目经费。二、“一建三改”和“易地扶贫搬迁”项目均由政府部门定价、验收并支付费用，上诉人不可能采用虚列支出的方法套取财政专款。三、上诉人在项目建设中付出了劳务，并节省了经费开支，差价和结余部分应属于村集体财产，其行为不构成贪污罪。四、上诉人王长金在共同犯罪中作用较小，情节较轻，系从犯，且认罪悔罪，自愿退赃，依法可以酌定从轻处罚。综上，请求二审法院对上诉人王长金免予刑事处罚。
上诉人王长金及其辩护人二审没有提交新的证据。
二审经审理查明的事实和证据与原判认定的相同。
本院认为，上诉人陈道良、王长金作为村委会基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务便利，采取虚列支出等手段侵吞公款，数额较大，其行为均已构成贪污罪。上诉人陈道良、王长金贪污的款项中含易地扶贫搬迁资金40000元，属于国家扶贫专项资金，具有其他较重情节。二上诉人系共同犯罪，其作用地位相当，不宜区分主从犯。二上诉人归案后，能够如实供述所犯罪行，系坦白；认罪态度较好，且退清了全部赃款，可酌定对二上诉人从轻处罚。上诉人陈道良、王长金上诉提出原判认定其“贪污款项中含易地扶贫搬迁资金依法从重处罚”缺乏法律依据的理由，经查，易地扶贫搬迁资金属于国家专项扶贫款项，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第一项的规定，二上诉人贪污该款的行为依法应认定具有“其他较重情节”，原判虽认定为从重处罚情节不当，但上诉人陈道良、王长金系共同犯罪，应当对其所犯贪污罪的总数额承担刑事责任，原审法院对二上诉人均在法定幅度内量刑，故其从轻处罚的请求，本院不予支持。上诉人王长金的辩护人提出“一建三改”和“易地扶贫搬迁”项目均由政府部门定价、验收并支付费用，上诉人不可能采用虚列支出的方法套取财政专款的辩护意见，经查，二上诉人在侦查机关均供述了其压缩建设项目支出，将未实际支出的部分项目款虚列核销的事实，故该辩护意见不能成立，本院不予支持。上诉人王长金的辩护人提出“上诉人在项目建设中付出了劳务，并节省了经费开支，差价和结余部分应属于村集体财产，其行为不构成贪污罪”的辩护意见，经查，二上诉人是在配合政府部门开展“一建三改”和“易地扶贫搬迁”项目中，以虚列的工程支出套取国家专项扶贫资金，套取的款项属于财政专款，故该辩护意见不能成立，本院不予支持。上诉人陈道良、王长金的其他酌定从轻处罚的情节，原审法院在对其定罪量刑时均已充分考虑，故其认为原判量刑过重，要求免予刑事处罚的请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗云飞
审判员 张友山
审判员 王 锐
二〇一七年十二月二十五日
书记员 王媛媛
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；