重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法民初字第08389号
原告胡云才，男，1966年7月22日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人张莉，重庆联纵律师事务所律师。
被告刘义萍，女，1986年7月9日出生，汉族，住重庆市北碚区。
被告许能论，女，1983年5月1日出生，汉族，住湖北省蕲春县。
委托代理人周榆，男，1978年10月14日出生，汉族，住广西灵川县。
被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司电子商务营业部，住所地重庆北部新区青枫北路18号9（拓展区A3栋第1层），组织机构代码67866269-X。
负责人皮长明，该营业部经理。
委托代理人胡明，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。
原告胡云才诉被告刘义萍、许能论、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司电子商务营业部（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月16日立案受理后，依法由审判员陶本军独任审判，适用简易程序并于2015年7月24日公开开庭进行了审理。原告胡云才的委托代理人张莉、被告刘义萍、被告许能论的委托代理人周榆、被告人保财险公司的委托代理人胡明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡云才诉称：2014年11月3日，被告刘义萍驾驶渝B71J**号轿车与原告胡云才驾驶的渝BMK1**号摩托车相撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定被告刘义萍与原告胡云才承担事故的同等责任。渝B71J**号轿车系被告许能论所有，该车在被告人保财险公司投保了交强险和商业三者险50万元。原告之伤经鉴定为九级伤残，原告因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费84592元、残疾赔偿金100588元、续医费3000元、护理费7200元、精神损害抚慰金6000元、误工费16320元、住院伙食补助费2400元、鉴定费2500元、交通费1000元、营养费1000元、被扶养人生活费6593元，合计231193元，交强险外要求由被告共同赔偿其中的60%即166642元。
被告人保财险公司辩称：发生交通事故属实，对事故的责任认定无异议，渝B71J**号轿车在本公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，事故发生在保险的有效期限内。原告的医疗费应当扣除非医保用药，残疾赔偿金依法判决，对被扶养人生活费分别认可8年和9年，且应当扣除其领取的养老保险金；对续医费认可2000元，护理费认可住院期间80元／天，出院后的护理费同意按照30%进行计算，误工费应当以实际减少的收入为准，对住院伙食补助费认可32元／天，交通费认可300元，对精神损害抚慰金和营养费不予认可。本公司在保险范围内承担赔偿责任，不承担鉴定费和诉讼费。
被告许能论辩称：发生交通事故属实，对事故的责任认定无异议；渝B71J**号轿车系本人所有，被告刘义萍系借用驾驶该车；该车在被告人保财险公司投保了交强险和商业三者险50万元，因为投保了不计免赔险，因此对被告人保财险公司不承担鉴定费和扣除非医保用药的辩称不予认可，其他的同意被告人保财险公司的答辩意见。
被告刘义萍辩称：发生交通事故属实，对事故的责任认定无异议，渝B71J**号轿车系本人在被告许能论处借用驾驶，同意被告许能论的答辩意见。
经审理查明：2014年11月3日13时4分许，原告胡云才驾驶渝BMK1**号普通两轮摩托车沿云竹路向翠渝路方向行驶，摩托车行驶至金开大道云竹路交叉路口处时与被告刘义萍驾驶的渝B71J**号轿车相撞，造成两车受损和原告胡云才受伤的交通事故。交警部门认定被告刘义萍和原告胡云才承担本次事故的同等责任。
原告伤后被送到重庆北部新区第二人民医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：①急性颅脑损伤，创伤性蛛网膜下腔出血，硬膜下血肿，颅骨骨折，脑挫伤；②癫痫。在该院住院治疗1天（2014年11月3日-2014年11月4日），住院期间用去医疗费5781元。出院时医嘱：自动出院，转上级医院继续治疗。
2014年11月4日，原告转入解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，其伤在该院被诊断为创伤性重型颅脑损伤：①右侧额叶血肿；②广泛性脑挫伤；③蛛网膜下腔出血；④右侧额骨骨折。在该院住院治疗23天（2014年11月4日至2014年11月27日），住院期间用去医疗费119842元。出院时医嘱：①出院后休息6个月；②出院后继续营养神经、改善脑细胞功能等治疗；③门诊不适随访。
2014年12月15日，原告在重庆北部新区第二人民门诊治疗一次，用去医疗费14元。
2014年12月29日，原告在解放军第三军医大学大坪医院门诊治疗一次，又用去医疗费1379元。
综上，原告因本次交通事故受伤一共用去医疗费127016元（其中被告刘义萍垫付3.2万元，被告人保财险公司垫付1万元，原告自垫85016元）。
2015年3月20日，经北部新区交巡警支队委托，重庆法正司法鉴定所对原告的伤残等级、续医费、护理时限进行了司法鉴定，并于2015年3月27日得出以下的鉴定意见：①胡云才颅脑损伤轻度智力障碍属九级伤残；②胡云才续医费约需3000元；③胡云才护理时限为伤后90天。原告为此用去鉴定费2500元。被告人保财险公司对原告的伤残等级有异议，并向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。
经原、被告共同选择鉴定机构，本院于2015年6月2日委托西南政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了重新鉴定，并于2015年7月6日得出以下的鉴定意见：被鉴定人胡云才伤残等级属九级伤残。
原告胡云才的户籍于2011年因征地由农村居民转为城镇居民，系重庆赛科机电技术服务有限公司的员工；原告受伤前月平均工资为2663元，受伤后重庆赛科机电技术服务有限公司对原告实际发放了工资3067元。
原告父亲胡中其生于1942年12月7日，原告母亲田贻英生于1943年9月22日，城镇居民，每人每月领取养老金970元，两人一生养育了包含原告在内的五个子女。
渝B71J**号轿车系被告许能论所有，被告刘义萍系借用该车驾驶，该车在被告人保财险公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，本次交通事故发生在上述保险的有效期限之内。被告刘义萍持有合法的机动车驾驶证。
交通事故发生后，被告刘义萍已为原告垫付医疗费3.2万元，被告人保财险公司已在交强险内为原告垫付医疗费1万元。
重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入为25147元／年，城镇常住居民人均消费支出为18279元／年。
现原告要求上述被告共同赔偿因本次交通事故受伤造成的损失而诉至本院。审理中，因双方当事人分歧较大，调解未果。
上述事实，有双方当事人的陈述、身份证、户口本、道路交通事故认定书、住院病案资料、出院证、医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、农转城证明、原告的工资发放银行流水明细、原告父母领取养老保险金的银行流水明细、子女关系证明、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单等相关证据材料在案佐证，经开庭质证和审查，予以认定。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
本案中，渝B71J**号轿车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在保险的有效期限之内，所以被告人保财险公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告的残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费；在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告的医疗费（已经提前垫付）。
被告刘义萍驾驶轿车与原告胡云才驾驶的摩托车相撞造成本次交通事故，交警部门认定被告刘义萍和原告胡云才承担事故的同等责任。原、被告双方对该事故认定书均无异议，本院依法予以采信。被告刘义萍与原告胡云才驾驶的均系机动车，故本院以被告刘义萍与原告胡云才按照5：5的比例分担民事责任较为适宜。渝B71J**号轿车系被告许能论所有，被告刘义萍系借用该车驾驶，因被告刘义萍持有合法的机动车驾驶证，根据相关法律规定，应当由被告刘义萍承担本案的赔偿责任。
原告的户籍登记为城镇居民，因此其残疾赔偿金应当按照城镇标准进行计算；根据原告的年龄，其残疾赔偿金应当计算20年，金额为100588元（25147元／年×20年×20%）。
截至原告定残时，原告父亲胡中其72周岁，原告母亲田贻英71周岁，依法分别应当获得8年和9年的被扶养人生活费；因其每人每月领取养老保险金970元且一生养育了包含原告在内的五个子女，因此其被扶养人生活费合计为4515元【（18279元／年－970元／月×12月）×8年×20%÷5】。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金这一大项内，统称为残疾赔偿金，因此原告的残疾赔偿金由100588元变更为105103元。
原告住院治疗24天，住院伙食补助费为768元（32元／天×24天）；经鉴定，原告胡云才的护理时限为伤后90天，因此原告的护理费为7200元（80元／天×90天）。
原告于2014年11月3日受伤住院，截至2015年3月26日（定残日前一天），其持续误工时限为143天；原告受伤前月平均工资为2663元，受伤后实际得到工资3067元，因此其误工费为9627元（2663元／月÷30天×143天－3067元）。
原告驾驶摩托车与被告刘义萍驾驶的轿车相撞造成本次交通事故，交警部门认定两人在本次事故中承担同等责任，证明原告在本次交通事故中过错较大，因此对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。
原告要求被告赔偿交通费1000元，被告认为该请求太高；本院根据本案的实际情况，对交通费酌情主张500元。
原告要求被告赔偿营养费1000元，符合本案的实际情况，本院予以支持。
综上所述，原告因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费127016元、残疾赔偿金105103元、续医费3000元、护理费7200元、误工费9627元、住院伙食补助费768元、鉴定费2500元、交通费500元、营养费1000元，合计256714元。
原告的上述损失款256714元，应当由被告人保财险公司在交强险内赔偿残疾赔偿金、误工费、医疗费12万元；因渝B71J**号轿车在被告人保财险公司投保了不计免赔的商业三者险50万元，因此余下的136714元应当由被告人保财险公司在商业三者险内赔偿68357元（136714元×50%），其余的68357元则应当由原告自行承担。
被告人保财险公司辩称其不应当承担本案的鉴定费，向本院举示的相关合同条款中没有不承担鉴定费的约定，且该辩称与《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定精神相悖，因此本院对被告人保财险公司的该项辩称不予支持。被告人保财险公司辩称商业三者险合同条款约定了不赔偿非医保用药，这样的约定排除了当事人双方对超出医保范围用药的使用权和索赔权，但交通事故的受害人和投保人对于用药并没有选择决定权，因此该条款属于免责条款，人保财险公司不能证明其已经向投保人许能论明确说明了该条款包含“医保外用药不予理赔”，即部分免除保险公司责任的涵义，因此，即使该条款可以理解为“医保外用药不予理赔”，也不能产生相应的法律效力。国家基本医疗保险是为了补偿劳动者疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性质的社会保险制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案保险合同是一份商业性质的保险合同，保险公司收取的保险金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险，如果按照人保财险公司对“医保外用药不予理赔”的主张对争议条款进行解释，明显降低了保险公司的风险，减少了其义务，限制了投保人的权利，不利于投保人，有违诚信与法律，因此，对人保财险公司不承担非医保用药的辩称亦不予支持。
交通事故发生后，被告人保财险公司已经在交强险内为原告垫付了医疗费1万元，该款应当在上述交强险赔偿款的12万元中予以扣除，即被告人保财险公司在交强险内仅赔偿原告11万元即可。被告刘义萍已为原告垫付医疗费3.2万元，该款应当在被告人保财险公司在商业三者险内赔偿给原告的68357元中予以扣除；加上被告刘义萍应当负担的受理费400元，即被告人保财险公司仅在商业三者险内赔偿原告36757元（68357元－3.2万元＋400元）即可。其余的31600元由被告人保财险公司直接给付被告刘义萍。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条、第三十条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司电子商务营业部在交强险内赔偿原告胡云才的各项损失11万元（限本判决生效后十日内付清）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司电子商务营业部在商业三者险内赔偿原告胡云才的各项损失36757元（限本判决生效后十日内付清）；
三、驳回原告胡云才的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1600元，减半收取800元，由原告胡云才负担400元，由被告刘义萍负担400元（此款原告已经预交1230元，多交纳的430元由本院直接退还原告；被告刘义萍负担的400元已经在前面的赔偿款中抵扣清楚，不再另行给付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审判员 陶本军
二〇一五年七月三十日
书记员 钟爱玲