天津市津南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0112刑初20号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
被告人徐磊，男，1985年6月3日出生于天津市津南区，汉族，大学文化，无业，住天津市津南区。因本案于2016年8月31日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕，现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人张文艳，天津福臻律师事务所律师。
辩护人张倩，天津福臻律师事务所律师。
天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉［2016］544号起诉书和津津南检公诉刑诉补诉［2017］4号补充起诉书决定书指控被告人徐磊犯诈骗罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员胡鹏、书记员梁张倩出庭支持公诉，被告人徐磊及其辩护人张文艳、张倩到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，1、2014年3月，被告人徐磊使用伪造的天津市津南区咸水沽镇惠裕里11号楼1门402号房产的产权证书作为抵押，与被害人李某签订了形式为房屋买卖协议的借款合同，骗取李某人民币20万元，用于赌博挥霍。
2、2014年7月被告人徐磊向天津市津南区双港镇居民梁某1谎称天津东方环境工程有限责任公司经营人张某1需要借款用于企业资金周转，许诺支付利息，徐磊可以作为借款担保人，后将有伪造张某1签字的借款合同交予梁某1，并签署担保承诺书，骗取梁某1人民币582000元，被告人徐磊得款后，均用于偿还债务。
案发后，被告人徐磊外逃，后于2016年8月31日到公安机关投案，并如实供述第二起事实。
上述事实，公诉机关提供了被害人李某、梁某1的陈述，证人徐某、崔某、张某1、王某1等人的证言，案件来源及抓获经过，常住人口信息表，借款合同，银行账户交易明细，文件检验鉴定书，房屋买卖协议，收条，房地产权证等证据。
公诉机关认为，被告人徐磊的行为已构成诈骗罪。请求本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定惩处。鉴于其具有自首情节，建议判处被告人徐磊有期徒刑九年至十年，并处罚金。
被告人徐磊对公诉机关指控的罪名及主要事实均无异议。其辩护人对于公诉机关指控的事实均无异议，并发表以下辩护意见：1、被告人徐磊的行为构成合同诈骗罪，而非诈骗罪；2、其具有自首情节；3、其揭发了陈某涉嫌开设赌场的犯罪行为，属于立功；4、被害人李某明知借款目的不合法而将钱借出，具有过错。请求对被告人徐磊从轻或者减轻处罚。
经审理查明，1、2014年3月，被告人徐磊经他人介绍结识李某，后使用伪造的天津市津南区咸水沽镇惠裕里11号楼1门402号房产的产权证书作为抵押，与李某签订了形式为房屋买卖协议的借款合同，骗取李某人民币20万元，上述钱款由陈某代收，后用于赌博挥霍。期间，被告人徐磊支付被害人李某利息人民币2万元。
2、2014年7月，被告人徐磊因无力偿还因所欠赌债，遂产生骗取钱财还债之念，便向天津市津南区双港镇居民梁某1谎称天津东方环境工程有限责任公司经营人张某1需要借款用于企业资金周转，许诺支付利息，并称自己可以作为借款担保人，骗取梁某1信任。同年7月14日，被告人徐磊在借款合同上伪造张某1签字，并于次日将上述合同交予梁某1，且签写担保承诺书，骗得其签订合同，约定梁某1向张某1出借人民币60万元，借款2个月，月息3%，随后梁某1使用其账号为62×××14的兴业银行卡向被告人徐磊的账号为62×××73的农业银行账户内转账人民币582000元，被告人徐磊得款后，均用于偿还债务。
案发后，被告人徐磊外逃，后于2016年8月31日到公安机关投案，并如实供述第二起事实。
针对起诉的第一起事实，公诉机关提供下列证据予以证明：
1、被害人李某的陈述，证明2014年3月17日，被告人徐磊使用伪造的地址为天津市津南区咸水沽镇惠裕里11号楼1门402号的房产证，作为抵押向李某借款20万元，约定借款期限为2个月，利息2万元，若到期还不上就以涉案房屋抵债，并签订了房屋买卖合同，所借钱款全部由陈某代收，后徐磊支付过李某2万元利息的情况。
2、证人徐某（被告人徐磊之父）的证言，证明2014年8月，一名男子拿着地址为天津市津南区咸水沽镇惠裕里11-1-402的房产证来找被告人徐磊，说徐磊使用该房产进行了抵押借款，但该男子拿的房产证系伪造的，该房产的真正产权人为被告人徐磊母亲王某2的情况。
3、案件来源，证明2015年6月29日，被害人李某报警称被徐磊诈骗的情况。
4、房屋买卖协议，证明被告人徐磊以伪造的房产证作为抵押，以签订房屋买卖协议的方式，向被害人李某借款人民币20万元的情况。
5、收条，证明被告人徐磊向被害人李某所借款项人民币20万元由陈某代收的情况。
6、借款合同，证明被害人李某曾借给被告人徐磊人民币17.5万元的情况。
7、被害人李某提供的天津市房地产权证，证明被告人徐磊使用该伪造的产权证作为抵押，骗取被害人李某钱款的情况。
8天津市房地产登记簿查询证明，证明被告人徐磊使用的房地产权证系伪造的情况。
针对起诉的第二起事实，公诉机关提供下列证据予以证明：
1、被害人梁某1的陈述，证明2014年7月，被告人徐磊声称天津东方环境工程有限责任公司经营人张某1需要资金周转，可以支付利息，并表示欲向张某1赚取好处费，故不让梁某1与张某1见面，梁某1便委托好友崔某与徐磊一同去办理借款事项，后徐磊担任保证人，并向梁某1出示了有张某1签字的借款合同和徐磊签署的担保承诺书。梁某1在扣除相应利息后将582000元转入徐磊银行账户。后经证实，并不存在该借款事实的情况。
2、证人崔某的证言，证明2014年7月，其同学梁某1想通过徐磊借钱给张某1，但梁某1并不认识张某1，又不放心作为中间人的徐磊，便让崔某帮忙与徐磊一起去位于天津市津南区双港镇的张某1经营的厂子签订借款合同，但崔某并没有同徐磊一同去找张某1，徐磊跑了之后，崔某找到张某1询问得知，张某1在双港镇的厂子早已不干了的情况。
3、证人张某1的证言，证明其并没有和梁某1签订过借款合同，涉案合同上的签字不是张某1签的，其也没有委托过徐磊在社会上以其个人或者公司的名义筹借资金的情况。
4、证人王某1的证言，证明其与被告人徐磊在陈某租住的地方利用网络赌博，且因为赌博徐磊找王某1借过很多钱的情况。
5、证人张某2的证言，证明被告人徐磊在陈某租住的地方，使用陈某提供的用户名和密码进行赌博，陈某从中获取返点钱，其借给过徐磊钱的情况。
6、证人田某的证言，证明其借给过被告人徐磊钱款，后得知徐磊将该钱款用于赌博的情况。
7、证人徐某的证言，证明其说服教育被告人徐磊，并将其带到公安机关投案自首的情况。
8、案件来源，证明2014年10月30日，被害人梁某1到公安机关举报被告人徐磊涉嫌犯罪的情况。
9、到案经过，证明经公安机关工作，被告人徐磊于2016年8月31日被其父亲徐某送至公安机关投案的情况。
10、常住人口信息表，证明被告人徐磊的出生日期及住址等身份情况。
11、借款合同，证明被告人徐磊通过制作该虚假合同，伪造张某1签字，以张某1拆借资金的名义，骗取被害人梁某1钱款的情况。
12、担保承诺书，证明被告人徐磊以充当张某1与徐磊借款合同担保人的方式，骗取被害人信任的情况。
13、兴业银行业务办理凭证，证明被害人梁某2将被骗钱款通过其账号为62×××14的兴业银行卡向被告人徐磊的账号为62×××73的农业银行账户内转账人民币582000元的情况。
14、银行账户明细，证明被害人梁某1向被告人徐磊银行转账人民币582000元及被告人徐磊使用该钱款用于偿还赌债的情况。
15、中国光大银行电汇凭证及回单，证明被告人徐磊向崔某借款的情况。
16、文件检验鉴定书，证明涉案的借款合同中“张某1”的签名与张某1签名字迹不是同一人所书写，与徐磊所写的签名字迹是同一人书写的情况。
被告人徐磊对于被害人李某的陈述有异议，认为李某知道徐磊向其借款是为了偿还赌债，对于公诉机关当庭出示的其他证据均无异议。
被告人徐磊的辩护人认为被害人李某的证言可以证明被告人徐磊与李某签订房屋买卖合同的目的不是真正的购买房屋，而是进行借款担保，故房产证的真伪并不重要，陈某与李某相识，李某很有可能知道房产证是假的，其签订合同的目的是想用刑事责任迫使徐磊还款。对于公诉机关当庭出示的其他证据均无异议。
经合议庭评议，对公诉机关提供的证据做出如下评断：以上证据经当庭举证、质证，证明其来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，能够相互印证，本院予以确认。
针对公诉机关的起诉意见及被告人的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判意见如下：
1、关于第一起案件定性问题
被告人徐磊与被害人李某虽订立了房屋买卖合同，但被告人的真实目的是为了以伪造的房屋产权证作为抵押进行借款，并无进行房屋买卖的合意，被害人李某是基于对伪造的房屋产权证所证明的房屋所有权情况的信任，受到了被告人的欺骗，故应当以诈骗罪论处。
该起案件的诈骗数额，因被告人徐磊曾经支付被害人李某利息2万元，应当在犯罪数额中予以扣除，故该起案件中被告人徐磊的犯罪金额应当为人民币18万元。
2、关于被害人李某是否存在过错的问题
因无证据表明被害人李某为明知被告人徐磊的借款目的为偿还赌债，且李某作为普通公民对于被告人徐磊提供的房地产权证的真伪无必然的辨别能力，故无法认定被害人李某具有过错。
3、关于第二起案件的定性问题
被告人徐磊伪造并出示有张某1签名的借款合同，被害人亦签署了该合同，但被告人徐磊并不是该合同的一方当事人，也不代表任何一方，不符合在签订、履行合同过程中冒用他人名义签订合同骗取对方当事人财物的情形，而只是以伪造的合同为工具掩盖其编造的事实，获取被害人信任，其行为亦未对社会主义经济秩序造成侵害，故应当以诈骗罪论处。
4、关于被告人徐磊是否构成立功
被告人徐磊在归案后，陈述其曾在陈某租住的地方进行赌博的事实，该陈述只是被告人对自己犯罪事实的供述，并没有提供赌博的具体地点和赌博方式等信息，不具有检举揭发的性质，亦不属于侦破其他案件的重要线索，故不应认定为立功。
综上，被告人徐磊的辩护人关于本案应当认定为合同诈骗，被告人徐磊具有立功情节以及被害人李某有过错的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院均不予采纳。
本院认为，被告人徐磊以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。其案发后主动到公安机关投案，并如实供述第二起犯罪事实，属自首，予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐磊犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币六万元。罚金于判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月31日起至2025年8月30日止。）
二、责令被告人徐磊退赔被害人李某经济损失人民币180000元；退赔被害人梁某1经济损失人民币582000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李承勋
代理审判员 闵 杰
人民陪审员 曾宪武
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 左家欢
速 录 员 王艾蒂
附：本案适用的法律及司法解释
诈骗罪
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。