吉林省吉林市龙潭区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0203民初1349号原告：黄素英，女，汉族，1960年7月18日生，户籍地吉林省长春市宽城区，现住吉林市龙潭区室。委托诉讼代理人：刘旭，吉林诚信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈佳旭，吉林诚信律师事务所律师。被告：吉林市龙潭区住房和城乡建设局，住所地：吉林市龙潭区。法定代表人：宋绪秋，该局局长。原告黄素英诉被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄素英及其委托诉讼代理人刘旭、陈佳旭到庭参加诉讼，被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告黄素英诉称：1990年6月，被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局将被告黄素英招入单位，期间被告一直安排原告从事保洁工作，月平均工资为2，460.00元。2010年7月，原告退休后，与被告达成协议。原告作为合同制职工继续在被告单位从事保洁工作，原告是劳动者，被告是用人单位。2016年12月12日，滕贺驾驶的小客车在铁东立交桥下撞到路边停放的清雪环卫手推车，失控的环卫手推车将正在从事清雪作业的原告黄素英撞伤。事故发生后，原告被送至吉林市中心医院救治。原告从2016年12月12日至2017年1月3日共计住院22天，经医院诊断为：右胫骨平台骨折、右股骨挫伤，右内侧副韧带损伤，右前交叉韧带损伤，右膝半月板损伤，腰外伤。原告受伤后，被告一直没有为申请人申报工伤。甚至从2016年12月23日起停止发放申请人的工资。原告多次找到被告希望能为原告申报工伤，但被告一直拖延，据不理睬。2017年4月21日经吉林市交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会调解，原告与滕贺达成了有关交通事故责任纠纷的调解协议。后原告于2017年5月4日到2017年8月1日因本次交通事故造成的右侧膝关节活动受限到吉林医药学院附属医药住院治疗。被诊断为右侧胫骨平台骨折手术后、右下肢静脉血栓。原告自行支付了医药费22，133.58元。至今为止，被告也没有为原告进行工伤认定。由于原告是退休人员，无法进行工伤认定。原告向吉林市龙潭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，吉林市龙潭区劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月9日以“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇，主体不适格”为由，作出吉龙劳人仲字（2017）第58号不予受理通知书。原告认为，根据《吉林省实施办法》第五十二条“退休人员、在校实习学生因工作原因受到事故伤害的，不进行工伤认定，由聘用或者实习单位参照《工伤保险条例》及本办法支付相关待遇”之规定，虽然原告因为年龄问题不能进行工伤认定，被告也应参照《工伤保险条例》和《吉林省实施办法》支付原告工伤待遇，但令原告没有想到的是，被告居然一直不为原告落实工伤保险待遇，甚至从2016年12月23日起停止发放原告的工资。其行为严重侵犯了原告作为工伤职工的合法权益。现原告经司法鉴定为十级伤残，被告应参照《工伤保险条例》和《吉林省实施办法》支付原告工伤待遇。另被告自2016年12月23日停发了原告工资，原告有权按照《劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”要求与被告解除劳动合同并要求被告支付从2016年12月23日至今，停工留薪外4个月的工资10,080.00元。被告也应根据劳动合同法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算之规定，支付原告退休在此工作7年2个月的经济补偿金18,450.00元。”现原告为维护自身合法权益，特诉至法院：1、依法解除原告与被告的劳动合同。2、依法判令被告支付原告因工受伤的一次性伤残补助金17,220.00元、一次性工伤医疗补助金17,220.00元、一次性伤残就业补助金12,300.00元、停工留薪工资14,760.00元，住院伙食补助费2,064.51元、护理费15,251.36元，以上合计78,815.87元。3、依法判令被告赔偿原告医疗费22,133.58元。4、依法判令被告支付原告经济补偿金18,450.00元。5、依法判令被告支付拖欠原告的从2016年12月至今，除停工留薪外4个月工资共计10,080.00元。6、本案诉讼费由被告承担。被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局未到庭，亦未提出书面答辩意见，视为放弃答辩权利。经审理查明：原告黄素英系被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局下属的龙潭区环境卫生保洁处铁东分队合同制职工，月工资2，520.00元。2016年12月12日，案外人滕贺驾驶吉A562**号小客车沿遵义东路由东向西行驶至铁东立交桥下时撞倒前方路边停放的清雪环卫手推车，失控的环卫手推车将正在从事清雪作业的原告黄素英撞伤。经吉林市公安局交通管理支队（龙潭）大队出具的道路交通事故认定书认定：滕贺承担本起事故的全部责任；黄素英不承担本起事故的责任。事故发生后，原告入吉林市中心医院治疗22天。2017年4月21日经吉林市交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会调解，原告与滕贺达成了有关交通事故责任纠纷的调解协议并履行完毕。后原告因本次交通事故造成的右侧膝关节活动受限到吉林医药学院附属医药住院治疗89天。另查明：原告黄素英于2010年7月18日退休。本院认为：一、关于原告与被告之间是否存在劳动合同关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”具体到本案，原告已于2010年7月18日退休，故本案中原告与被告之间是劳务关系而非劳动关系。二、关于原告损失的赔偿范围及数额。由于原告与被告之间不存在劳动关系，无法进行工伤认定，故对于原告主张的一次性伤残补助金17,220.00元、一次性工伤医疗补助金17,220.00元、一次性伤残就业补助金12,300.00元、经济补偿金18,450.00元本院不予支持。原告与被告之间为劳务合同关系，原告在工作中受伤，作为接受劳务方，被告应当承担赔偿责任。原告经济损失符合法律规定的部分，本院核定如下：医疗费22，133.58元，有正规票据予以作证，本院予以支持。住院伙食补助费，原告住院89天，故有89天*100元/天=8，900.00元；护理费，原告提供的吉林医药学院附属医院病例上显示原告二级护理89天，故有89天*125.66元/天=11，183.74元。关于原告主张的停工留薪工资14,760.00元、停工留薪外4个月工资10,080.00元，原告主张过高，本院对其合理部分予以支持，鉴于原告在事故发生后已经获得案外人滕贺四个月的误工补偿，原告第二次住院89天，且原告在被告处工作时工资为2，520.00元每月，故本院支持原告89天工资，故有2520元/月÷30天*89天=7，476.00元。上述费用合计49，963.32元。综上所述，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局于本判决生效之日起五日内赔偿原告黄素英各项经济损失49，963.32元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，445.00元，由被告吉林市龙潭区住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 员  朱亚通二〇一七年十二月十二日代理书记员  高凡博