黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑1004刑初100号
公诉机关牡丹江市爱民区人民检察院。
被告人张某某，男，1989年5月出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市爱民区。2016年12月16日因涉嫌犯非法经营罪被牡丹江市公安局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯非法经营罪被牡丹江市爱民区人民检察院批准逮捕，同日由牡丹江市公安局执行逮捕。现羁押于牡丹江市第一看守所。
辩护人刘文明，黑龙江宇通律师事务所律师。
被告人安某甲，男，1980年1月出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市爱民区。2016年12月16日因涉嫌犯非法经营罪被牡丹江市公安局刑事拘留，2017年1月19日因涉嫌犯非法经营罪被牡丹江市公安局取保候审，2017年3月10日因涉嫌犯非法经营罪被牡丹江市爱民区人民检察院取保候审。2017年8月29日因涉嫌犯非法经营罪被本院继续取保候审。
牡丹江市爱民区人民检察院以牡爱检诉刑诉〔2017〕94号起诉书指控被告人张某某、安某甲犯非法经营罪，于2017年8月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2017年9月26日、12月8日公开开庭审理了本案。牡丹江市爱民区人民检察院指派检察员梁国海出庭支持公诉，刘婷协助工作。被告人张某某及辩护人刘文明、被告人安某甲到庭参加诉讼。本案于2017年11月13日退回侦查机关补充侦查，2017年12月4补充侦查完毕。现已审理终结。
牡丹江市爱民区人民检察院指控，2015年1月至2016年12月期间，被告人张某某在未取得药品经营许可证的情况下，通过快递物流方式从其上线“宁某”等人处购进价值2114430元的速救心丸、脑心通胶囊等90余种药品，存放于其表哥被告人安某甲提供的牡丹江市爱民区XX小区。之后，张某某通过零担车配送的方式将部分药品销往林口县、穆棱市等地药店。2016年5月至12月，被告人安某甲明知张某某未取得药品经营许可证，仍向其提供储存上述药品的场所，并帮助张某某销售药品。2016年12月15日，张某某、安某甲被公安机关在牡丹江市抓获，收缴价值304376元的药品若干。公诉机关提供了相应证据，认为张某某、安某甲未经许可从事药品经营活动，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，己构成非法经营罪，应依法予以惩处。本案系共同犯，张某某系主犯，安某甲系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定处罚。
被告人张某某对公诉机关指控其犯非法经营罪没有异议，对指控的数额有异议，辩解非法经营数额为414476元，其中销售药品金额为110100元，公安机关收缴未销售药品价值304376元。其辩护人提出如下辩护意见:1.公诉机关指控张某某非法经营数额210余万事实不清，证据不足；2.张某某非法经营的违法所得金额应为17854元；3.张某某系初犯，可对其酌情从轻处罚。
被告人安某甲对起诉书指控其犯非法经营罪有异议，辩解其没有参与经营和利润分配，只是帮助被告人张某某收取、发送药品。
经审理查明，2015年1月至2016年12月期间，被告人张某某在未取得药品经营许可证的情况下，通过快递物流方式从其上线“宁某”等人处购进速救心丸、脑心通胶囊等90余种药品，存放于其表哥被告人安某甲提供的牡丹江市爱民区XX小区。之后，张某某通过零担车配送的方式将部分药品销往林口县、穆棱市等地药店。其中销售到林口县XX药店拜糖平、参松养心胶囊、胰岛素、丹参滴丸、牛黄清心丸等药品，价值30000余元，非法获利4400余元；销售到林口县林口镇XX药店诺和龙、丹参滴丸、牛黄清心丸、拜阿司匹林、甜梦胶囊、甘舒霖等药品，价值60000余元，非法获利11250余元；销售到林口县林口镇XX药店波利维，价值500余元，非法获利50余元；销售到穆棱市XX药店牛黄清心丸、胰岛素、钙尔奇等药品，价值11000余元，非法获利940余元；销售到林口县XX药店阿乐、丹参滴丸、牛黄清心丸、钙尔奇、通心络等药品，价值2000余元，非法获利356余元；销售到宁安市XX药店丹参滴丸、优思弗、通心络等药品，价值1000余元，非法获利167余元；销售到牡丹江市XX药房丹参滴丸、阿乐、钙尔奇等药品，价值4100余元，非法获利575余元；销售到绥芬河市XX大药房丹参滴丸、速效救心丸、钙尔奇等药品，价值1500余元，非法获利116元。2016年5月至12月期间，被告人安某甲未取得药品经营许可证，且明知张某某未取得药品经营许可证，仍向张某某提供储存药品的场所，并帮助张某某销售药品。以上非法经营药品总金额110100余元。2016年12月15日，被告人张某某、安某甲被公安机关在牡丹江市抓获，当场收缴硒酵母胶囊、单硝酸异山梨酯片、迈之灵片、脑心通胶囊、头痛宁胶囊、速效救心丸、胰岛素注射液、冠心丹参滴丸、通心络胶囊、复方丹参滴丸、钙尔奇等95种药品，经牡丹江市价格认证中心认定：价值304376.30元。
经侦查，2016年12月15日被告人张某某、安某甲被公安机关在牡丹江市抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
证据1.收缴的药品及储存场所照片，证实非法经营药品的扣押及存放情况；
证据2.公安机关依法扣押（在被告人张某某、安某甲销售的药店内）的回收药照片，证实张某某、安某甲销售到药店的回收药情况；
证据3.被告人张某某、安某甲的户籍证明，证实张某某、安某甲的年龄及身份；
证据4.受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况；
证据5.公安机关出具的到案、破案经过，证实被告人张某某、安某甲的到案情况；
证据6.调取证据通知书、调取证据清单，证实牡丹江市公安局依法向哈尔滨XX物流有限公司调取发货明细、发件人信息明细表、发件人财务信息明细表、出库明细单、哈尔滨XX物流协议书等证据的情况；
证据7.发件人信息明细表、哈尔滨XX物流协议书、取货单、牡丹江市XX货物受理站运出库明细单、调取证据通知书、调取证据清单、哈尔滨XX货物运输有限公司牡丹江爱民分公司快递单，证实被告人张某某、安某甲非法经营的药品的运输情况及涉案药品的物流情况；
证据8.关于对“安某甲非法经营药品案”协助调查情况的说明，证实张某某、安某甲在2016年12月15日前未向牡丹江市食品药品管理局申请、办理药品经营许可资质，均未取得《药品经营许可证》；
证据9.关于格列喹酮片真伪的回复、XX制药厂鉴定证明、XX制药有限公司证明，证实所扣押上述药品确系上述公司生产；
证据10.对“关于协助查询证明人员信息等情况的函”的复函，证实被告人张某某、安某甲系XX药业有限公司销售代表，在职期间合法销售该公司生产的保妇康栓及保妇康洗液；
证据11.牡丹江市价格认证中心价格鉴定结论书及情况说明书，证实价格鉴定标的（95种药品），总价值304376.30元；
证据12.销售不动产统一发票，证实被告人张某某、安某甲非法经营药品的存放于安某甲所有的位于牡丹江市爱民区XX小区XX室；
证据13.电话记录、刘某某本人情况说明，证实刘某某通过物流给被告人安某甲所发货物为烟、酒，没有邮寄过药品；
证据14.牡丹江市公安局食品药品环境侦查支队说明、电话记录，证实无法找到马某甲、徐某某、马某乙，无法核实XX货运站代收张某某货款情况；
证据15.证人安某乙、卢某某、顾某某的证言笔录，证实三人在案发当天去XX小区取药、电脑等物品，但三人没有帮助张某某销售药品；
证据16.证人李某的证言笔录，证实其曾和张某某去牡丹江市东八条路一个货站取过药品，其在XX小区看到XX药业的礼品（筷子、抹布等物品）；
证据17.证人刘某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到林口县XX药店药品的种类及购进药品金额为30000余元的事实；
证据18，证人姜某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到林口县林口镇XX药店药品的种类及购进药品金额为
60000余元的事实；
证据19.证人罗某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到林口县林口镇XX药店药品的种类及购进药品金额为500余元的事实；
证据20.证人冉某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到穆棱市XX药店药品的种类及购进药品金额为11000余元的事实；
证据21.证人赵某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到林口县XX药店药品的种类及购药品进金额为2000余元；
证据22.证人高某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到宁安市XX药店药品的种类及购进药品金额为1000余元的事实；
证据23.证人王某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到绥芬河市XX大药房药品的种类及购进金额为1500余元的事实；
证据24.证人鲁某某的证言笔录，证实被告人张某某、安某甲销售到牡丹江市XX大药房连锁有限公司中心店（宁安）药品的种类及购进药品金额为4100余元的事实；
证据25.证人迟某某的证言笔录，证实不记得张某某、安某甲、侯某某是否购进过其销售的回流药及是否汇过款；
证据26.证人马某某的证言笔录，证实其认识“宁某”，受雇于“宁某”为其送货，但不知道具体是什么货物；
证据27.牡丹江市公安局刑事技术支队现场勘验检查工作记录、现场照片，证实对牡丹江市爱民区XX小区XX室的勘验情况；
证据28.搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品照片，证实公安机关对被告人安某甲住处牡丹江市爱民区XX小区XX室及XX家园XX室的搜查、扣押、拍照情况；
证据29.辨认笔录，证实证人刘某、姜某某、赵某某均能辨认出销售涉案药品的人为本案被告人张某某；
证据30.被告人张某某、安某甲的供述笔录，结合证人刘某、姜某某、罗某某、冉某某、赵某某、高某某、王某某、鲁某某的证言及上述相关书证、物证，能够证实张某某、安某甲在未取得药品经营资质的情况下，非法经营药品的数额为414476.30元（包括扣押药品价值304376.30元及销售药品金额110100元）。
以上证据均系公安机关依法采制，具有合法性、真实性和关联性，形成完整的证据链条，本院据以作为定案的依据。
被告人张某某及其辩护人提出张某某非法经营数额为414476元的辩解及辩护意见，因被告人张某某、安某甲供述与证人证言、鉴定意见能够相互印证，证实二被告人销售药品金额110100余元，公安机关收缴未销售药品价值304376.30元，共计414476.30元，故此点辩解及辩护意见本院予以采纳。
被告人安某甲辩解帮助被告人收取、发送药品，并没有参与经营和利润分配，其行为不构成非法经营罪的辩解，不符合法律规定，本院不予支持。因安某甲未取得《药品经营许可证》，且明知被告人张某某亦未取得《药品经营许可证》，为张某某提供存放药品场所，并帮助张某某收取、销售非法经营的药品，虽未参与利润分配，但并不影响其行为构成非法经营罪。
本院认为，被告人张某某、安某甲未经许可经营药品，情节严重，二被告人的行为己构成非法经营罪，应依法予以惩处。本案系共同犯罪，张某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；安某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。张某某的辩护人关于张某某违法所得为17854元的辩护意见，公诉机关无相悖证据，本院予以采纳；辩护人关于张某某系初犯，可对张某某酌情从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。张某某、安某甲到案后能够如实供述主要罪行，可对二被告人从轻处罚；二被告人均系初犯，且本案涉案药品大部分未流入社会，可对二被告人酌情从轻处罚。安某甲犯罪情节较轻，有悔罪表现，且没有再犯罪的危险，经评估，宣告缓刑对安某甲居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。为维护药品经营市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元；（此罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳本院）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年12月16日起至2017年12月15日止。)
二、被告人安某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元；（此罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳本院）
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。)
三、违法所得17854元依法追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省牡丹江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张颖
审 判 员 王楠
人民陪审员 金丽
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 仇爽