辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终5356号
上诉人（原审被告）：沈阳辰星建筑工程有限公司，住�地沈阳市沈河区奉天街318-3号（2-3-1室）。
法定代表人：刘国文，该公司总经理。
委托代理人：孙娟，辽宁盛恒律师事务所律师。
委托代理人：董海波，辽宁盛恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谷涛，男，1970年7月29日出生，汉族，住址沈阳市铁西区勋业一路****号4-1-1。
委托代理人：李志，辽宁越佳律师事务所律师。
上诉人沈阳辰星建筑工程有限公司（以下简称晨星公司）与被上诉人谷涛劳务合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民一初字第820号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成由审判员刘冬担任审判长，审判员郑竹玉、代理审判员陈铮（主审）参加评议的合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审谷涛诉称，2014年5月初，其与辰星公司签�防水施工劳务协议一份，双方约定谷涛为晨星公司进行防水工程施工。施工方式：采取一次性包干方式，施工过程所需要一切辅助材料（底油、胶粉等）及煤气灯全部由谷涛负责，工程地点在吉林省长春市朝阳区力旺吉商项目（长春一号院），结算及拨款方式为：施工价格包干价格为：A区：7元/㎡，B区：9元/㎡。B区地下室顶板按7元/平方米，计算面积按现场甲方（晨星公司）现场负责人签字确认面积为计量结算面积，施工款项按月甲方给予计量的工程量，每月支付施工进度款当月计量款的70%，甲方在业主验收完成后30天内，支付到工程量的95%，剩余5%质量保证金，质保金按业主拨款情况支付，质保期为工程验收后的5年。谷涛方按合同约定于2014年5月8日进场施工，后因晨星公司未按合同付款等原因，经双方协商谷涛方于2014年10月撤场，2014年11月13日根据晨�公司方该项目预算员高尚宇及项目负责人张聪计算的工程量及施工面积，形成工程人工费用预结单，经甲方（晨星公司）驻长春该项目负责人张聪签字确认，该工程人工费用总计应负施工费用612962元（不含质保金），已付谷涛施工费294376元，尚欠318586元。经谷涛多次催要，晨星公司均以种种理由拒绝还款。诉讼请求：1、判令辰星公司给付谷涛防水工程欠款318586元及利息，按人民银行同期贷款利率，从2014年12月13日（即由晨星公司驻长春的负责人所签的《工程人工费用预结单》的日期）到起诉之日；2、由辰星公司承担诉讼费用。
辰星公司辩称，一、按照双方签订的防水施工劳务协议，该公司向谷涛支付进度款当月计量款的70%，且谷涛已施工项目未经过业主验收，按照合同约定，该公司不应向谷涛支付剩余款项。2014年5月晨星公司与谷涛签订防水施工劳务协议，由谷涛对晨星公司位于长春的力旺集商项目进行防水工程施工，施工款项按每月晨星公司给予计量的工程量，每月支付施工进度款当月计量款的70%；业主验收完毕，无渗漏、不需维修、甲方在业主验收完成后30天内，支付到工程量的95%。谷涛实际施工面积为80226.15平方米，款项应为596941.52元，晨星公司实际已支付计量款294376元，且该工程并未经过业主验收，按照合同约定，晨星公司不应向谷涛支付剩余款项。二、谷涛未按合同约定履行，擅自提前退场，且已施工部分存在严重质量问题，多处渗漏，晨星公司多次要求其维修，对方不予理会，晨星公司与案外人另行签订防水堵漏协议，晨星公司为此花费的维修费用，应由谷涛承担。谷涛于2014年5月8日进场施工，未经过与晨星公司协商于2014年10月擅自中途撤场，晨星公司与谷涛多次沟通要求其继续履行合�返场施工，谷涛均不予回应。该工程质量存在严重问题，晨星公司要求谷涛组织人员维修未果后，晨星公司与案外人李东锋签订防水堵漏施工协议，支付款项64400元，以上费用因谷涛施工存在严重质量问题所产生，应由谷涛承担。三、因谷涛中途退场导致工程延误，晨星公司重新与案外人李东锋签订防水施工劳务协议，就谷涛未完成工程进行施工，晨星公司为此支付了额外的施工费用，该笔差价应由谷涛承担。现该工程仍未完工（已付李东锋30万元，完工后还需付7.8万元）。由于谷涛的违约行为使晨星公司增加了损失，须额外支付施工费用13.5万元，本着公平合理的原则，应由谷涛向晨星公司支付施工费用差价。
原审法院经审理查明，2014年5月初，谷涛与辰星公司签订《防水施工劳务协议》一份，双方约定谷涛为晨星公司进行防水工程施工。工程地点在吉林省长春市朝阳区力旺吉商项目（长春一号院），结算及拨款方式为：施工价格包干价格为：A区：7元/㎡，B区：9/㎡。B区地下室顶板按7元/平方米，计算面积按现场甲方（晨星公司）现场负责人签字确认面积为计量结算面积，施工款项按月甲方给予计量的工程量，每月支付施工进度款当月计量款的70%，甲方在业主验收完成后30天内，支付到工程量的95%，剩余5%质量保证金，质保金按业主拨款情况支付，质保期为工程验收后的5年。谷涛方于2014年5月8日进场施工，于2014年10月撤场。2014年11月13日经甲方（晨星公司）驻长春该项目负责人张聪签字确认，该工程人工费用总计应负施工费用612962元（不含质保金），已付谷涛施工费294376元，尚欠318586元。谷涛施工项目中有漏水情况出现，晨星公司补充施工支付人工费64400元。合同约定，谷涛结算时需为晨星公司提供发票�
原审法院认为，双方当事人签订的《防水施工劳务协议》合法有效，双方均应按协议履行各自的义务。谷涛为晨星公司施工的工程量及应结算的人工费，有晨星公司方工作人员张聪的预结单确认，晨星公司虽然提出预结单不能作为结算依据，但因该公司认可的施工量谷涛不认可，晨星公司又没有充分证据否认张聪的预结单数量，故应以预结单作为结算的依据。关于谷涛施工后因漏水晨星公司补漏发生的费用64400元，谷涛主张因晨星公司提供的料为企标，料不合格，所以漏水。晨星公司主张是国标，从谷涛提供的证据可以认定，晨星公司提供的料确有部分为企标，考虑到造成漏水的原因有料不达标的原因，也有谷涛施工不合格的原因，故酌情判决补漏人工费由双方当事人各提一半为32200元。关于谷涛要求给付人工费利息的主张没有法律依据，法院不予支持�关于晨星公司主张因谷涛擅自撤场，造成晨星公司另行组织人员施工发生的施工费问题，根据双方当事人履行协议的情况，晨星公司没有按照协议约定履行支付人工费的义务，故谷涛撤场没有过错，谷涛没有施工部分，晨星公司另行组织人员施工，施工费不应由谷涛承担。关于晨星公司主张扣除5%质保金问题，按照协议约定，晨星公司在业主验收完成后30天内，支付到工程量的95%，剩余5%质量保证金，质保金按业主拨款情况支付的约定，谷涛可待工程验收后另行主张。在本次诉讼中，5%质保金应予扣除。关于晨星公司要求谷涛提供发票问题，因此项主张不属于法定义务，法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条的规定，判决：一、沈阳辰星建筑工程有限公司于判决生效后10日内，给付谷涛人工费255737.90元；二、驳回谷涛其他诉讼请求。如沈阳辰星建筑工程有限公司未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，由沈阳辰星建筑工程有限公司负担。
宣判后，晨星公司不服原审法院判决，向本院提出上诉称，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判，并由谷涛承担本案的诉讼费用。主要理由是：原审法院认定事实不清，适用法律不当，导致判决错误。一是2014年5月，双方当事人签订《防水施工劳务协议》，由谷涛对晨星公司位于长春的力旺集商项目进行防水工程施工。协议第五条2款，虽然约定计量面积按现场甲方（晨星公司）现场负责人签字确认面积为计量结算面积，但工程分包结算计算书中张聪签字明确注明“此工�量不作为本工程结算依据，仅供班组参考”，庭审时晨星公司还提交了发包方吉林鼎泰建筑工程有限公司出具的防水工程完成量说明，证明谷涛实际施工面积为80226.15平方米。以此计算的工程款为596941.52元，晨星公司已支付294376元。原审法院以预结单作为结算依据属于认定事实不清。二是《防水施工劳务纠纷》明确约定由谷涛在结算时提供发票，但谷涛至今未向晨星公司提供已付款项的发票，原审法院对发票问题不予支持属于错误。三是谷涛施工工程存在严重质量问题，至2015年6月12日已多达23处渗漏。晨星公司在要求谷涛施工维修未果后，与案外人签订协议支付补漏款项64400元，系谷涛违约行为所致，应由谷涛全部承担。原审法院判令由晨星公司承担一半的补漏维修费用不妥。四是因谷涛违约中途退场导致工期延误，晨星公司与案外人另行签订劳务协议，所支付的�工费用13.5万元应由谷涛承担。原审法院认定晨星公司未按约定履行人工费，谷涛撤场无过错，却忽视了谷涛未向晨星公司支付人工费发票一节。
谷涛答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院查明事实基本一致。
本院认为，关于晨星公司主张原审法院以预结单作为结算依据不妥的问题。虽然原审中晨星公司提交了发包方吉林鼎泰建筑工程有限公司出具的防水工程完成量说明，但晨星公司至今并未与发包方吉林鼎泰建筑工程有限公司就涉案工程的工程量进行结算，亦无其他证据证明谷涛方的施工面积，且双方当事人签订的《防水施工劳务协议》明确约定以甲方（晨星公司）现场负责人签字确认面积作为计量结算面积，张聪作为晨星公司的项目负责人在工程人工费用预结单上签字。故综合上述证据，原审法院以预结单作为结算依据并无不妥，本院对晨星公司的此项上诉主张不予支持。
关于晨星公司主张谷涛施工存在严重质量问题，该公司不应承担补漏维修费用的问题。根据原审中谷涛提供的张聪等人的微信内容和相关施工图片，可知晨星公司向谷涛提供的防水材料存在质量瑕疵，故原审法院根据本案具体情况酌情判处晨星公司和谷涛各自承担补漏人工费64400元的一半，即32200元，并无不妥，本院对晨星公司的此项上诉主张不予支持。
关于晨星公司主张应由谷涛向该公司出具发票的问题。因晨星公司在原审中并未就发票问题提出反诉，且此项主张不属于法定义务，故原审法院对晨星公司提出的发票问题不予支持并无不妥，本院对晨星公司的此项上诉主张不予支持。
关于晨星公司提出的谷涛违约撤场，应承担案外人施工费用的上诉主张。因根据双方当事人的协议约定和谷涛施工面积，谷涛撤场时晨星公司应支付其工程款为谷涛施工费用612962元的70%，即429073.40元，而晨星公司仅支付谷涛工程款294376元，故晨星公司存在先行违约的问题，谷涛撤场不存在过错，不应承担案外人施工费用。至于晨星公司提出的因谷涛未提交发票存在违约的问题，因双方当事人在协议中约定，发票系结算时交付，因晨星公司未与谷涛进行工程款的结算，故谷涛未支付晨星公司发票并无不妥。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6250元，由沈阳辰星建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 冬
审 判 员 郑�玉
代理审判员 陈 铮
二〇一六年五月三十日
书 记 员 杨 俊 驰
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。