广西壮族自治区临桂县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民初字第266号
原告王某某，男，1971年7月20日生，汉族，住址湖南省永州市零陵区。
委托代理人龙某某，广西春良律师事务所律师。
被告谭某某，男，1962年5月5日生，汉族，住址湖南省邵东县。
委托代理人张某某，桂林名豪法律事务所法律工作者。
原告王某某与被告谭某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年1月27日受理后，依法由审判员蒙威全担任审判长，代理审判员伍江林和人民陪审员阳小弟组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭进行了审理。原告王某某，委托代理人龙某某，被告谭某某委托代理人张某某到庭参加了诉讼。书记员曹亭林担任记录。本案现已审理终结。
原告王某某诉称，2014年9月22日上午9点许，原告在被告承包施工的临桂县会仙镇寺贝村一莫姓家做工，在工作过程中，由于被告没有提供安全的劳动保护措施，致使原告从新建房二楼摔下来，造成身上多处受伤，后被送到桂林市南溪山医院治疗。经诊断，1、T6压缩性骨折；2、左肩部、额面部皮肤擦伤；3、头外伤后综合症。2014年12月23日，经法医鉴定，原告人身损害致T6胸椎椎体压缩性骨折评定为十级伤残。原告受伤后住院治疗74天，住院治疗费50206.1元，门诊费1342.1元。被告为原告支付了42500元，原告住院期间有一人陪护，出院后医院建议全休一个月。
原告认为，原告为被告做工，在工作过程中遭受损害，依法应由被告承担民事赔偿责任。原告根据相关法律规定，依法向法院提起诉讼，请求判决：1、医疗费9048.2元、住院伙食补助费7400元、误工费10700元、护理费7400元、交通费1000元、营养费1000元、伤残赔偿金46610元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元，共计人民币89458.2元。2、案件诉讼费由被告负担。
原告王某某对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、病历本，证明原告受伤治疗的情况；2、证明一份，证明原告受伤的情况经过；3、疾病证明书、出院记录，证明原告治疗过程，住院时间及全休时间；4收费收据，证明原告花费住院医疗费50206.1元，门诊及床位费1342.1元，鉴定费1300元；5、陪伴证，证明原告住院期间有一人陪护；6、病假证明，证明原告伤病复发休息三天；7、司法鉴定意见书，证明原告伤残等级为十级；8、车票，证明原告治疗过程花费的交通费；9、租房合同租金收据，证明原告在桂林务工，长期在城镇租房居住；10、泥工班组承包工程协议，证明莫长福将会仙镇寺贝莫姓住宅建筑工程分包给被告施工。
被告谭某某辩称，1、被告不应是合适主体。2014年中旬被告将自己所承包的会仙镇寺贝村莫姓住宅建筑工程分包给唐国新后，施工人员及原告都是由唐国新一人召集，工钱结算也是被告和唐国新结算，本案适格主体还应该是唐国新。2、原告赔偿计算标准部分不合理。⒈原告主张自己支付的医疗费9048.2元中发票有两单金额349.7元是2015年才产生的与本案无关；⒉住院伙食费应按国家标准每天50元×住院天数74天，为3700元；⒊护理费应按每天50元×住院天数74天，为3700元；⒋交通费应为500元；⒌原告十级伤残应按农村标准计算为13582元；⒍精神抚慰金不应当得到支持；3、原告技术不熟练，自身有过错，对事故发生应承担60%的责任。
被告谭某某未向法庭提供证据。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、3、4、9认为与本案没有关联，不予认可；对证据2中的出事时间有异议，不予认可；对证据5陪伴证的真实性无异议，但认为陪伴证并不是陪护证明因此不能认定原告有一人陪护；对证据7认为鉴定机构不具备鉴定条件，不予认可；对证据8交通费发票，的真实性有异议，认为票据时间和实际发生金额有异议；对证据10的真实性无异议，是被告复印给原告的。
本院结合上述当事人的举证和质证，认证如下：对上述原、被告确认的书证予以采信，对提出异议的书证，因与本案有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
依据上述证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：
2014年5月19日，案外人莫长福将临桂县会仙镇寺贝村一套住宅的建筑工程分包给被告谭某某。因被告缺人，案外人唐国新召集了原告为被告做工。2014年9月22日，原告为被告承包的上述住宅粉刷二楼墙面时摔伤。原告受伤后被送至广西壮族自治区南溪山医院治疗，该院诊断原告的伤为：高处坠落伤1T6压缩性骨折2左肩部、额面部皮肤擦伤3头外伤后综合症。原告于2014年9月22日入院，2014年12月4日出院，出院记录记载住院73天，实为74天，住院期间共花费医疗费50206.1元。原告住院期间需1人陪护。出院记录出院医嘱为：1、继续康复治疗；2、定期我科、神经内科门诊复诊，半月一次；3、全休1个月；4、避免劳累及重体力活动。出院后原告分别于2014年12月16日、2014年12月17日、2015年1月1日、2015年1月19日到广西壮族自治区南溪山医院复诊，共花费医疗费852.1元，医院出具病假证明全休三天。2014年12月18日，原告到桂林市正兴司法鉴定所进行鉴定，桂林市正兴司法鉴定所作出桂正兴司鉴所[2014]临鉴字第301号鉴定意见书，鉴定意见为：王某某人身伤害致残程度评定为Ⅹ（十）级伤残；其伤后误工损失日评定为120日。2015年1月27日，原告起诉至法院提出了上述请求。审理中，本院组织调解，双方当事人未能达成调解意见。
另查明，原告王某某从2013年5月2日起在临桂县临桂镇世纪东路10号朝代花园租房居住至今。被告谭某某为原告支付了医疗费42500元，赔偿了原告8000元，合计50500元。
本院认为，公民的生命健康受法律保护。一、关于原、被告争议的原告王某某与被告谭某某是否存在劳务关系（即雇佣关系）的问题。虽然原告王某某是案外人唐国新召集，但是为被告谭某某工作而摔伤，且受伤后被告积极救治并支付了医疗费及赔偿款，因此原、被告双方是存在劳务关系的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告应当对原告从事劳务中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告未取得合法的建筑资质证书，且未提供安全保护措施，应对原告的伤承担主要责任（即60%的责任）。原告长期从事建筑工作，应当具有一定的安全工作意识，且其尚未取得建筑资质（抹灰工从业人员等级证书）即从事具有危险性的工作，对事故的发生有过错，应承担次要责任（即40%的责任）。本案中，原、被告均表示放弃追加房屋所有人和承包人莫长福为本案当事人，是双方对自己民事权利的处分，不违反法律规定。二、关于原告王某某受伤造成的损失及赔偿数额的计算问题。应当参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定。经本院审核，原告受伤的损失为：1、医疗费51058.2元，凭原告提供的住院医疗费发票及复诊的医疗费发票确定；2、住院伙食补助费7400元，按74天住院+100元/天计算，本院予以支持；3、误工费6225.13元，因本案中原告定残日为2014年12月23日，误工费应计算至定残日前一天，且原告未能提供其工资收入状况，故误工费应按2013年度农、林、牧、渔业24432/年÷365天×（74天住院+19天全休）计算，对原告计算过高的部分，本院不予支持；4、护理费4440元，应参照当地医疗机构从事护理工作人员劳务报酬标准酌情按74天×1人×60元/天计算，对原告计算过高的部分，本院不予支持；5、残疾赔偿金46610元，经鉴定原告为十级伤残，原告长期在城镇租房居住即应按城镇居民人均可支配收入23305元/年×20年×10%计算，故本院予以支持；6、交通费500元，因原告长期在临桂县租房居住，故应按临桂县往返医院住院治疗及复诊酌情确定，对原告计算过高的部分，本院不予支持；7、精神损害抚慰金5000元，因原告受伤造成十级伤残，其在精神上受到一定的伤害，故本院予以支持；8、鉴定费1300元，符合法律规定，本院予以支持；以上损失合计122533.33元。由被告谭某某承担60%即73520元，原告自行承担40%即49013.33元，本案中扣除被告已赔偿原告的50500元，被告还应赔偿原告23020元。至于原告诉请要求被告赔偿营养费，因原告未向本院提供有该项损失的证据，故本院不予支持。而被告提出的被告不是适格主体的抗辩理由，无事实依据及法律依据，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、被告谭某某赔偿原告王某某因伤造成的损失23020元。
二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。
案件受理费2036元，由原告负担1220元，被告负担816元。
上述给付义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2036元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 蒙威全
代理审判员 伍江林
人民陪审员 阳小弟
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 曹亭林