湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘09民终1465号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市朝阳区朝阳办事处海棠社区时代广场1、2栋。负责人：谢志刚，该公司经理。委托诉讼代理人：杨军，湖南博敏律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：易团蛟，男，1957年5月26日出生，汉族，户籍地址益阳市赫山区。委托诉讼代理人：夏科峰，湖南激扬律师事务�律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：黄瑞成，男，1983年1月8日出生，汉族，户籍地址益阳市赫山区。原审被告：黄跃成，男，1984年2月20日出生，汉族，户籍地址益阳市赫山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人易团蛟、黄瑞成及原审被告黄跃成机动车交通事故责任纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2015）益赫民一初字第1285号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人杨军，被上诉人易团蛟之委托诉讼代理人夏科峰、原审被告黄跃成均到庭参加诉讼。被上诉人黄瑞成经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判核减保险公司赔偿金额195859元，并由易团蛟、黄瑞成承担本案诉讼费。事实和理由：依据保险合同，本案医疗费应当核减超出医保支付范围的部分；易团姣在一审中虽提交了劳动合同、工资证明等证据，但其实际与相关公司并无劳动合同关系，本案残疾赔偿金应按农村相关标准计算；鉴于易团姣在一审中提交的工资证明不真实，其误工费应按农、林、牧、渔的行业标准计算。易团蛟辩称：伤者的用药是医院根据病情所决定，本案不存在违规用药，保险公司主张核减超出医保支付范围的用药，应提交证据证实；一审中已提交易团蛟在城镇务工和经常居住的证据，其残疾赔偿金应按城镇相关标准计算；易团姣的工资是以现金形式发放，并提交了相关工资证明，一审判决认定的误工费正确。一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。黄跃成辩称：请求维持原判。黄瑞成未作答辩。易团蛟向一审法院起诉请求：判令保险公司在保险限额内赔偿各项损失共计567253元，并由黄跃成、黄瑞成赔偿保险不足部分的损失。一审法院认定事实：2015年6月29日17时35分许，黄跃成驾驶与黄瑞成共有的湘ATB6**号轻型厢式货车，沿新S3**线由益阳往湘阴方向行驶，行驶至益阳市赫山区兰溪镇曾家岭村第一村民组路段时，与从其左侧乡村公路驶入S308线的由易团蛟驾驶的湘H3R3**号普通二轮摩托车相撞，发生致使易团蛟受伤的交通事故。益阳市公安局交警支队直属三大队作出道路交通事故认定书，认定黄跃成负事故主要责任，易团蛟负事故次要责任。事故发生后，易团蛟在益阳市中心医院住院治疗68天，共用去医疗费226972元，期间在外购买白蛋白，用去费用22220元。益阳市赫山区公安局司法鉴定中�出具鉴定意见书，认定易团蛟伤情构成六级伤残，需后续治疗费12000元。因伤者日常生活能力部分受限，部分日常生活需要帮助，建议专人陪护5年，陪护期间每月治疗费用300-800元，用去鉴定费100元。保险公司后申请对易团蛟的伤残等级、后续治疗费、误工期、后期护理期进行司法鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定易团蛟诊断为脑外伤所致精神障碍（中度智能受损）。精神伤残评定为六级，需行颅骨修补术，费用约为3-4万元，其误工期为22个月，护理期为5个月（建议2人护理1个月，1人护理4个月），其目前伤情不存在护理依赖。事故发生后，黄跃成已支付易团蛟医疗费用48856元，保险公司已支付易团蛟医疗费用71144元。易团蛟系农业户籍，事故发生时年满58周岁。易团蛟提供湘潭潭州电力建设有限公司营业执照复印件、劳动合同、工作证明、停发工�证明，并申请证人孙连科、江海泉出庭作证，证明事故发生前，易团蛟一直在城市从事电网改造、电线架设工作。易团蛟提供赫山街道梓山社区居民委员会证明、易国端房屋房产证，证明事故发生前，易团蛟一直居住在其女易国端处。易团蛟有母邓根秀需要抚养，事故发生时年满84周岁，育有子女4人。黄跃成驾驶的湘ATB6**号轻型厢式货车在保险公司投保了交强险、商业第三者责任险500000元且不计免赔，事故发生在保险期限内。一审法院认为，黄跃成驾驶湘ATB6**号轻型厢式货车与易团蛟驾驶的两轮摩托车发生碰撞，发生致使易团蛟受伤的交通事故。易团蛟作为被侵权人依法享有向侵权人要求赔偿损失的权利。公安交警部门作出的交通事故认定书合法有效，可以作为本案认定事故发生的事实及划分责任的依据采信。黄跃成驾驶的湘ATB6**号轻型厢式货车在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，保险公司应在交强险责任限额内对易团蛟先行赔偿，不足部分的损失按照事故责任，由保险公司在商业第三者责任险范围内承担70%的赔偿责任，仍不足的损失由黄跃成一方承担70%的赔偿责任。因黄跃成与黄瑞成系合伙经营，依法应对外承担连带赔偿责任，故保险不足部分损失应由黄跃成与黄瑞成承担70%的连带赔偿责任。因保险公司未提供证据证明哪些用药属于医保外用药，依据何标准核减多少医保外用药，故对保险公司提出需核减医保外用药的辩称，依法不予支持。易团蛟因伤住院共用去医药费249192元，住院伙食补助费3400元、后续治疗费40000元，有医药费发票及鉴定结论予以证实，依法予以认定。易团蛟虽为农业户�性质，但提供证据证明其主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金应按上一年度全年城镇居民人均可支配收入依法计算为312840元。被扶养人生活费依据全年城镇居民人均消费性支出依法计算为13387元。护理费依据居民服务业行业标准依法计算为22500元。误工费依据建筑业行业标准依法计算为81840元。此次交通事故造成易团蛟伤情构成六级伤残，给其精神上带来了一定的痛苦，故精神损害抚慰金酌情认定为20000元。营养费酌情认定为2000元，交通费酌情认定为1000元。财产损失经保险公司定损为1000元，易团蛟无异议，依法予以认定。以上损失合计747159元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿易团蛟医疗费项下损失10000元，残疾赔偿金项下损失110000元，财产损失1000元，合计：121000元，扣减已支付的71144元，还应赔偿易团蛟损失49856元；二、保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿易团蛟损失438311元；三、黄跃成、黄瑞成不承担本案的民事赔偿责任（黄跃成已支付易团蛟48856元）。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。支付明细：保险公司支付保险理赔款488167元，其中易团蛟得444046元，黄跃成得44121元（已扣除应交诉讼费4735元）。一审案件受理费9470元，减半收取4735元，由黄跃成负担（已在黄跃成应得款项中扣除）。二审中，当事人没有提交新的证据。一审法院认定的本案基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：一、保险公司主张核减非医保用药能否得到支持；二、本案残疾赔偿�及误工费应如何认定。一、医疗费应否核减。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审判决根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历记录等相关证据确定了本案医疗费。保险公司主张医疗费应予核减，但对该项上诉请求所依据的事实，未提供相应证据加以证明，对方当事人亦不予认可，故保险公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。二、残疾赔偿金、误工费的认定。残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确�。一审判决根据易团蛟提供的证据认定其在事故发生前经常居住地和主要收入来源均为城镇，并按城镇居民人均可支配收入标准计算易团蛟的残疾赔偿金并无不当。保险公司虽提出异议，但并未提供证据予以反驳，故保险公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。就误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，证据显示易团蛟系从事架设电杆、电线等工作，但其未举证证明最近三年的平均收入状况，一审判决据此依据建筑业行业标准计算易团蛟的误工费并无不当，本院予以维持。保险公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1080元，由中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 柯审判员 蒋远军审判员 熊文佳二〇一七年十二月十九日书记员 曹 敏