广西壮族自治区百色市右江区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1002民初1915号原告（反诉被告）：百色润泽房地产开发有限公司，住所地百色市右江区东笋路11号。法定代表人：谢燕平，总经理。委托诉讼代理人：莫凭邕，广西祥泰律师事务所律师。被告（反诉原告）：庞荣舟，1971年5月11日出生，汉族，住广西博白县。委托诉讼代理人：王京宝，广西中名律师事务所靖西分所律师。被告（反诉第三人）：广西方圆混凝土有限公司，住所地田阳县头塘镇二塘村一组田阳与百色交界龙门北边果园内。法定代表人：庞荣舟。委托诉讼代理人：王京宝，广西中名律师事务所靖西分所律师。反诉被告：谢燕平，男，1967年4月24日出生，汉族，住广西南宁市江南区。委托诉讼代理人：莫凭邕，广西祥泰律师事务所律师。反诉被告：吴海波，男，1976年1月31日出生，住百色市。原告（反诉被告）百色润泽房地产开发有限公司（以下简称润泽地产公司）诉被告（反诉原告）庞荣舟、被告（反诉第三人）广西方圆混凝土有限公司（以下简称方圆公司）、反诉被告谢燕平、反诉被告吴海波股权转让合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告润泽地产公司及反诉被告谢燕平委托诉讼代理人莫凭邕，被告庞荣舟及反诉第三人方圆公司委托诉讼代理人王京宝，被告吴海波到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告偿还拖欠原告股权转让款875.8元；2、判令被告偿还原告上述款项利息344.9万元（暂计至2017年6月5日）并计至借款本息完全偿还之日；3、判令被告方圆公司对上述借款及利息负连带偿还责任；4、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告与被告庞荣舟于2014年8月15日签订一份股权转让的《协议书》，协议约定，庞荣舟同意以12000000元的价格受让原告持有的天富公司的70%的股份，同时依据《协议书》的第四条，庞荣舟还向原告郑重承诺股权受让金的支付计划，同时在《协议书》中，方圆公司自愿承诺为庞荣舟提供连带责任保证。股权转让《协议书》签订后，原告按协议约定向庞荣舟转让了股权，履行了协议中约定的义务，然而两被告却一直未严格按照协议约定，履行支付股权转让金的义务，股权转让金一拖再拖，截止原告起诉的今日，庞荣舟承诺支付股权转让款尚有875.8万元未支付，庞荣舟的行为严重违约，极大的损害了原告的合法权益。综上，被告庞荣舟、方圆公司与原告签署的股权转让协议，均是双方真实意思表示，依法成立并有效，理应得到法律保护，协议各方应严格遵守且全部履行，而被告未按协议约定支付股权转让款，已构成实际的事实违约，应负完全支付及担保支付并赔偿原告相关一切损失的违约责任及义务。原告未维护自身的合法权益，特诉至法院，请求支持诉请。被告庞荣舟、方圆公司答辩称：按照2013年5月3日原告与吴海波签订的合作开发协议约定，合同是附有生效条件的，如果逾期办理土地审批手续，需要经过双方的确认才能发生法律效力，而原告与吴海波没有重新签订合同确认原来的合作开发协议的效力，至2014年8月15日，原告与庞荣舟签订协议时并未告知该情形，原告存在重大隐瞒，构成欺诈。根据法律的规定，原告与庞荣舟签订的合同是可撤销合同，因此庞荣舟提出要求撤销本案合同，不支付余下款项。被告庞荣舟向本院提出反诉请求：1、请求法院判决撤销反诉原告庞荣舟与反诉被告润泽地产公司2013年6月18日签订的合作开发合同，及2014年8月15日反诉原告庞荣舟与反诉被告润泽地产公司、谢燕平、吴海波、反诉第三人签订的协议书；2、请求法院判决反诉被告润泽地产公司退回已经支付的股权款3462000元，并按照人民法院贷款利率支付利息，直到履行完毕止。事实与理由：2013年5月3日，反诉被告润泽地产公司、吴海波签订《土地项目合作开发合同》，合同约定，将对天富公司的股权进行重组，天富公司依据合作条件将百分之七十的股份转给润泽地产公司持有，而吴海波则代表天富公司持有百分之三十的股权。但双方在合同中约定了生效条款，即合同第十一条第（三）项第3点约定，尚有6亩土地未获得土地管理部门批准为建设用地，这些事项自本协议签订之日起90日内全部办理完成，本合同才发生效力，如果逾期完成办理，本合同不发生法律效力，但经双方重新书面确认继续履行的，本合同才发生法律效力。而在本案中，因为办理这6亩土地转为建设用地的时间已经超过了90天，逾期了20几天，后双方也未重新进行书面确认继续履行本合同，条件尚未成就，合同未生效。这些事实反诉被告在与反诉原告签订股权转让协议时均未告知，直到起诉后，2017年8月份，反诉被告吴海波才将此情况告知反诉原告，并向反诉原告提供有关合同。在2014年8月15日签订协议书中，反诉被告润泽地产公司、吴海波故意隐瞒了这些事实，在协议书的第一条上称：2013年5月3日依据土地项目合作开发合同，取得百分之七十的股份，而本质上该合同并未生效，润泽公司实际上未取得股权，其行为已经构成法律上所规定的欺诈。所谓欺诈，是指行为人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况而使对方做出错误意思表示而订立合同的行为。在本案中，反诉被告润泽地产公司隐瞒和虚构合同生效的事实，已经构成欺诈，根据我国合同法54条的规定，一方以欺诈、胁迫手段，乘人之危签订合同，受损害方有权请求法院或仲裁机构申请撤销，而本案符合可撤销情形，故反诉原告申请撤销2014年8月15日的合同。2013年反诉原告庞荣舟与反诉被告润泽地产公司签订的合作开发合同中，反诉被告润泽地产公司也隐瞒和虚构了重大情况，即隐瞒了已经取得建设用地规划许可证，已经取得规划用地条件，本质上签订这份合同时，尚有6亩多没有办理建设用地许可手续，该行为已经构成欺诈，根据我国合同法第54条的规定，一方以欺诈、胁迫手段，乘人之危签订合同，受损害方有权请求法院或仲裁机构申请撤销，而本案符合可撤销情形，故反诉原告申请撤销2013年6月18日的合同。因反诉被告润泽地产公司、吴海波欺诈签订的欺诈合同，反诉原告已经向反诉被告润泽地产公司支付了3462000元的股权款，因合同属于可撤销，撤销后的合同对双方不产生约束力，反诉被告润泽地产公司应将获得的3462000元款项退回给反诉原告，合同的义务不再履行。为维护反诉原告的合法权益，特提起诉讼，望法院判如诉请。反诉被告润泽地产公司反诉答辩称，在签订土地项目合作开发合同中，建设用地批准的文号与润泽地产与吴海波签订的约定时间仅延迟了23天，从某个层面上来看，合同确实是超过时间，但在2013年6月18日签订的合同总则部分，已经明确约定合同开发合同的附件，对超期或者延迟的情况双方是清楚的，因此不存在任何欺诈行为。延迟的时间并没有影响到原告与被告签订的各类合同，没有危害到任何经济利益和民事权利的行为，因此反诉原告的主张没有事实及法律依据，应予驳回。经过庭审质证，对双方没有异议的证据，本院予以认定，并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告提交2014年8月15日签订的协议书，证实原告与被告庞荣舟及方圆混凝土公司之间的股权转让关系及担保关系；提交庞荣舟出具的欠条，证实尚欠股权转让金的事实；提交本金及利息汇总表，证实被告拖欠原告股权转让金及利息的情况。被告对原告提交的协议书真实性没有异议，但是认为该协议书具有可撤销情形；对原告提交的欠条真实性没有异议，但是认为该欠条只是庞荣舟对数额的确认，且方圆混凝土公司并没有在欠条中作出具体的担保；对原告提交的本金及利息汇总真实性有异议，被告庞荣舟已经支付了346.2万元的股权转让款。本院认为，原告提交的协议书、欠条，其真实性被告庞荣舟、方圆混凝土公司没有异议，对其真实性，本院予以确认，对其证明目的，本院另行认定；原告提交的本金及利息汇总系原告自行制作，被告庞荣舟及方圆混凝土公司并不认可，原告未能提交其他证据佐证，本院不予认定。被告庞荣舟、方圆混凝土公司向本院提交《合作开发合同》、《土地项目合作开发合同》、广西国土资源厅桂国土批函〔2013〕399号城市建设用地的批复，证实反诉被告存在欺诈行为；提交转款凭证，证实庞荣舟已经支付股权转让款346.2万元。原告对被告庞荣舟、方圆混凝土公司提交的合作开发合同、土地项目合作开发合同、广西国土资源厅桂国土批函〔2013〕399号城市建设用地的批复真实性没有异议，但是签订的时间已经远远超过请求撤销的期限；对被告提交的转账凭证，被告未提出异议，本院予以认定。本院认为，被告庞荣舟、方圆混凝土公司提交的合作开发合同、土地项目合作开发合同、广西国土资源厅桂国土批函〔2013〕399号城市建设用地的批复，原告对其真实性没有异议，本院予以确认，对其证明目的，本院另行认定。反诉被告吴海波无证据提交。本案经过开庭审理，综合全案证据及当事人庭审陈述，本院认定事实如下：吴海波原为百色天富投资有限公司（以下简称天富公司）股东、法定代表人。2013年5月3日，吴海波代表天富公司作为甲方与百色润泽房地产开发有限公司作为乙方签订《土地项目合作开发合同》，将天富公司与百色市右江区百城街道拉域村拉域一组签订的《拉域一组村口三产安置用地合作开发合同书》项目下的全部权利和义务与润泽地产公司合作进行土地项目的开发。双方约定合作方式为：甲乙双方同意通过重组的形式，以天富公司的名义进行项目开发；合作条件为：对天富公司进行重组，对天富公司进行股东股权变更，变更后甲方的代理人吴海波占30%，乙方（或者乙方代理人）占70%，天富公司股东由甲乙双方指定的人员持股；甲乙双方同意乙方派人出任天富公司的法定代表人，全面负责公司的管理和经营；双方约定净利润的分配：甲方占30%，乙方占70%；甲方提供《合同书》项下项目二期土地及建设工程规划许可及相关建设许可的文件，负责前期相关费用支出（不含甲方已经缴纳的土地租金），该项支出甲乙双方认定为人民币贰佰万元整（该费用由乙方先预付给甲方，甲方须向乙方出具相关正式发票），在合同生效之日起三日内，由乙方向甲方支付人民币壹佰万元，项目开工建设后一个月内乙方向甲方支付人民币壹佰万元，以上费用计入项目建设成本，在核算项目净利润时予以扣减；合同附则第（三）项约定：本合同经甲乙双方签字盖章后且甲方在合同约定的期限内办理完毕以下事项后生效：……3.鉴于天富公司申请用地范围，尚有6亩土地未获土地管理部门批准为建设用地，待这6亩地获批为建设用地后；以上事项须在本协议签订后90日内全部完成，本合同才发生法律效力。如逾期完成的，本合同不发生法律效力，但经甲乙双方重新书面确认继续履行本合同后，本合同才发生法律效力。吴海波代表天富公司在合同上签字盖章，润泽地产公司亦由谢燕平签字盖章。2013年8月26日，广西壮族自治区国土资源厅作出桂国土批函〔2013〕399号《广西壮族自治区国土资源厅关于百色市2013年第一批次城市建设用地的批复》，同意将右江区百城街道城东社区居民委员会、龙景街道逻索村民委员会的集体建设用地1.0550公顷（城镇住宅用地0.5198公顷、农村宅基地0.5352公顷）征收为国有，作为百色市2013年第一批次城市建设用地。该批复包含上述合同尚未获得批准的6亩土地。2013年6月18日，润泽地产公司作为甲方与庞荣舟作为乙方签订《合作开发合同》，合作开发项目为位于百色市交汇处的百色市新城东国际商贸中心二期工程，双方约定：鉴于甲方已经入股百色天富投资有限公司（以下简称天富公司），并占有公司70%的股份（甲方以谢燕平名义持股），已经取得位于百色市口集体土地使用租赁和开发权（附《拉域一组村口三产安置用地合作开发合同书》和《土地项目合作开发合同》以下简称合同书），甲方同意以上述合同项下的全部权利和义务与乙方合作进行土地项目的开发。甲乙双方经协商，一致同意甲方将应分配给甲方的项目净利润的70%的基础上，甲乙双方按以下比例进行分配，甲方占19%，乙方占51%；由甲乙双方共同组织该项目的经营和管理，甲方负责整个项目的前期立项、报批、项目开工等相关手续，项目建设投资期间所产生的费用和债务由乙方承担；合同签订时，乙方应向甲方支付履约保证金300万元，在项目工程封顶后3日内，甲方无息退还乙方200万元，项目工程验收合格后3日内，甲方无息退还乙方余下的100万元……。庞荣舟签订合同后，陆续投入资金进行开发建设。2014年8月15日，润泽地产公司作为甲方与庞荣舟作为乙方，吴海波作为丙方，谢燕平作为丁方，广西方圆混凝土有限公司作为戊方签订《协议书》，协议书约定“一、鉴于2013年5月3日，甲方与丙方签订的《土地项目合作开发合同》，甲方以谢燕平（丁方）的名义取得百色天富投资有限公司（下称天富公司）70%的股权。2013年6月18日，甲方与乙方签订了《合作开发合同》。二、天富公司股东情况：甲方以丁方的名义持有的天富公司70%的股份，丙方持天富公司的30%股份。三、为明确甲乙丙丁戊五方的权利和义务，本着公平、公正、自愿合法的原则，经甲乙丙丁戊五方充分协商，签订协议如下：第二条甲方同意将其以丁方名义持有的天富公司70%的股权以1200万元的转让价格转让给乙方，乙方同意受让，同时丙丁双方同意以上述价格转让给乙方。第三条甲乙双方一致同意上述转让价格已经包含了甲方前期投入的一切费用以及股权转让款。第四条股权转让款的支付方式和时间：乙方依据原《合作开发合同》向甲方支付的300万元履约保证金转为股权转让款，余款900万元分三次支付；2015年1月15日前，乙方向甲方支付200万元；2015年9月30日前，乙方向甲方支付350万元；余款350万元2015年12月31日前一次付清。第五条本协议生效后，甲乙丙三方一致同意，甲丙双方于2013年5月3日签订的《土地项目合作开发合同》中甲方和丁方的权利义务全部由乙方继续履行，甲方和丁方不再履行。甲丙双方承诺互不追究对方在合同履行过程中的任何违约责任。第六条本协议生效后，甲乙双方一致同意解除双方于2013年6月18日签订的《合作开发合同》，且互不追究对方任何违约责任。第七条本协议生效后，乙丙双方一致同意原天富公司对外签订的合同仍然有效，且继续履行。第八条本协议签订之日起10个工作日内，甲、丙方应协助乙方办理工商变更登记手续，且将甲方以丁方名义持有的天富公司70%的股权变更至乙方名下和更换乙方为天富公司的法定代表人。……第十一条1、戊方自愿为乙方提供连带责任保证；2、保证担保范围：本协议项下股权转让款、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不先限于律师费、调查费、诉讼费、评估费等）及其他全部费用；3、保证期：两年。即从2014年8月18日至2016年8月18日。……”。2014年8月26日，天富公司变更登记法定代表人为庞荣舟。2016年6月22日，庞荣舟向润泽地产公司出具欠条一份，载明“本人庞荣舟（身份证号码：）至2016年6月22日止欠百色润泽房地产开发有限公司人民币9（大写）：捌佰捌拾壹万元正（小写：¥8810000.00）。此款项为本人与百色润泽房地产开发有限公司于2014年8月15日签订的《协议书》项下款项尾款，该款项总额壹仟贰佰万元整（小写：¥12000000.00），此前已支付（大写）：叁佰壹拾玖万元正）（小写：¥3190000.00）。”，庞荣舟在落款欠款人处签名，广西方圆混凝土有限公司在担保人处盖章。2017年7月5日，原告向本院起诉。另查明，庞荣舟于2015年1月15日、2015年2月16日、2016年2月6日、2016年4月30日、2016年8月9日、2016年10月21日、2016年11月29日、2017年1月27日分别支付谢燕平、润泽地产公司股权转让款10万元、2万元、5万元、20000元、20万元、4万元、2万元、1.2万元，至2017年1月27日，庞荣舟已经向润泽地产公司及谢燕平支付股权转让款346.2万元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案的争议焦点有四点：一是2013年6月18日签订的合作开发合同和2014年8月15日签订的协议书是否具备可撤销情形，应否予以撤销？二是庞荣舟是否应支付尚余的股权转让款及利息？三是方圆混凝土公司是否应否承担连带保证责任？四是本诉中的庞荣舟签订合同的行为是个人行为还是公司行为？关于2013年6月18日原告与被告庞荣舟签订的《合作开发合同》和2014年8月15日签订的《协议书》是否具备可撤销情形，应否予以撤销的问题。反诉原告庞荣舟主张其与润泽地产公司2013年6月18日签订的《合作开发合同》（以下简称合同二）所依据的2013年5月3日天富公司与润泽地产公司签订的《土地项目合作开发合同》（以下简称合同一）尚未生效，其与润泽地产公司签订合同时润泽地产公司并未如实告知合同尚未生效的情形，存在欺诈，因此其与润泽地产公司签订的合同二具备可撤销情形。本院认为，天富公司股东吴海波与润泽地产公司签订的合同一约定对尚未获得报批手续的6亩土地“应在合同签订的90天内办理土地批报手续，合同才能生效，如逾期完成的，合同不发生法律效力，但经双方重新书面确认继续履行合同后，合同才发生法律效力。”，从条款上看，是对合同一生效条件的约定，但是在未获得土地批复的情况下，润泽地产与庞荣舟已于2013年6月18日签订合同二，将涉案土地再次进行重组合作，可见，庞荣舟与润泽地产签订协议书时，双方对于土地尚未获得批复的情况应是明知的，至2013年8月26日6亩土地获得批复，已超出双方约定的90天时间，然而，对于有合同利害关系的吴海波、及当时的润泽地产公司并未提出过异议，且已经按照合同一的约定投入资金、获得股权、变更天富公司的法定代表人，合同一已全部履行完毕，润泽地产公司已经根据合同一获得的权益履行与庞荣舟签订合作开发合同项下的权利义务，未损害庞荣舟的合法权益。故反诉原告庞荣舟主张润泽地产与天富公司吴海波2013年5月3日签订的合同尚未生效，与事实不符，本院不予采信。反诉原告庞荣舟主张合同存在欺诈，请求撤销2013年6月18日签订的《合作开发合同》和2014年8月15日签订的《协议书》，其无证据证实合同具备可撤销情形，本院不予支持；其主张反诉被告润泽地产公司退还已经支付的股权转让款，本院亦不予支持。关于庞荣舟是否应支付尚余的股权转让款及利息的问题。庭审中，被告庞荣舟对于已经支付的股权转让款提交的支付凭证证实其已经支付的股权转让费为346.2万元，对凭证的真实性原告润泽地产并未提出异议，本院予以认定，依据2014年8月15日协议书的约定，被告庞荣舟应支付余下的股权转让款853.8万元及违约金。关于违约金，协议书中约定如果因乙方即庞荣舟不能按协议支付转让款的，每逾一日，乙方应按转让总价款的千分之一向甲方即润泽地产公司支付违约金，根据该约定，可以推断出违约金的年利率为0.001%/天×365天=36.5%，显属过高，本院依法予以调整，应按年利率24%自各次应付款项减去已付款项自逾期之日起分段计算。关于方圆混凝土公司应否承担连带保证责任的问题。经过庭审查明，润泽地产公司与庞荣舟2014年8月15日签订的《协议书》第十一条约定“1、戊方（即方圆混凝土公司）自愿为乙方提供连带责任保证；2、保证担保范围：本协议项下股权转让款、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不先限于律师费、调查费、诉讼费、评估费等）及其他全部费用；3、保证期：两年。即从2014年8月18日至2016年8月18日。”，虽然该合同约定的保证期间至2016年8月18日止，但是在2016年6月22日，庞荣舟向润泽地产公司再次出具欠条一份，方圆混凝土公司在保证人处盖章，该欠条是对双方债权债务的重新确认，但并未约定保证方式及保证期间，因此根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，方圆混凝土公司应承担连带保证责任，故原告主张方圆混凝土公司对庞荣舟的债务承担连带保证责任，本院予以支持。关于本诉中的被告庞荣舟签订合同的行为是个人行为还是公司行为的问题。经过庭审查明，被告庞荣舟虽系广西方圆混凝土有限公司的法定代表人，但从本案查明的事实来看，与润泽地产公司所签订的一系列合同均是庞荣舟个人签订，其目的是为了获得拉域一组村口三产安置用地的承租权，股权转让款亦是庞荣舟个人支付，其个人与润泽地产公司签订的合作协议即股权转让协议，难以视为其是作为方圆混凝土公司的法定代表人履行职务的行为，因此，所产生的后果应由庞荣舟本人承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）庞荣舟于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）百色润泽房地产开发有限公司股权转让款853.8万及利息（利息计算：190万元自2015年1月16日起按24%年利率计算至2015年2月16日；188万元自2015年2月17日起按24%年利率计算至2015年9月30日；538万元自2015年10月1日起按24%年利率计算至2015年12月30日止；888万元自2016年1月1日起按24%年利率计算至2016年2月6日止；883万元自2016年2月7日起按24%年利率计算至2016年4月30日止；881万元自2016年5月1日起按24%年利率计算至2016年8月9日止；861万元自2016年8月10日起按24%年利率计算至2016年10月21日止；857万元自2016年10月22日起按24%年利率计算至2016年11月29日止；855万元自2016年11月30日起按24%年利率计算至2017年1月27日止；853.8万元自2017年1月28日起按24%年利率计算至款项全部清偿之日止。）二、被告（反诉第三人）广西方圆混凝土有限公司对被告庞荣舟的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告（反诉被告）百色润泽房地产开发有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）庞荣舟的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。案件受理费95042元，反诉费18510元，共计113552元，由原告（反诉被告）百色润泽房地产开发有限公司负担3930元，被告（反诉原告）庞荣舟负担109622元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农业银行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  项 晶审 判 员  马海鹰人民陪审员  谷红英二〇一七年十二月二十七日书 记 员  林 玲