浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金商终字第957号
上诉人（原审被告）：永康市××机械制造有限公司，
住所地：浙江省永康市××街道××山。
法定代表人：程某某。
委托代理人：陈某某。
被上诉人（原审原告）：胡某某。
委托代理人：褚某某。
被上诉人（原审被告）：朱某某。
委托代理人：樊某某。
上诉人永康市××机械制造有限公司（以下简称永立×
×）为与被上诉人胡某某、朱某某民间借贷纠纷一案，不服浙
江省永康市人民法院作出的（2010）金永商初字第393号民事
判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了
本案。现已审理终结。
原审法院审理认定：2004年7月12日，被告永立××为了
融资而向原告借款100000元（其中30000元以前所借，70000元
由原告将款项通过汇入被告永立××的当时某某朱某某个人帐
户方式所借），双方约定该100000元借款拟作为公甲股金，入
股之前按月利率1%计息，并由朱某某书写借款单一份。被告朱
某某为该借款提供保证担保。借款单载明：“借款理由：认购
股金（市中医院胡某某）借款金额人民币（大写）壹拾万元整￥100000.00元。1、其中叁万元为此前借款转认购，柒万元见
存单；2、参股前以1分利按月计息。由朱某某担保。借款人：
朱某某，并加盖被告永立××的印章”。2006年10月30日，赵
某某、朱某某、俞某、孙某某等作为出让股东代表与作为受让
方代表程某某就永立××股权转让有关事宜订立《交接协议书
》及附件1，双方约定了财务、税务、债务、房产证、租赁、
水电等事项的交接，新永立××应承担的原永立××债务为十
个债权人包括原告的140000元在内的债务，以上债务由债权人
到场按以上金额由新永立××帐户支付，如涉及利息或其它法
院费用，均由原永立××负责。被告永立××一直未将本案借
款100000元转为公甲股份，亦未有归还借款本息，被告朱某某
亦未履行保证责任。
原告胡某某于2010年1月28日向原审法院提起诉讼，请求
判令：1、由被告永立××归还借款100000元并支付利息（算
至2010年1月26日的利息为66533元，此后的利息按月利率为1%
计算至款清之日止）；2、由被告朱某某对上述债务承担连带
清偿责任。
被告永立××在原审中答辩称：原告诉称不事实，本案
属认购股金纠纷，而非民间借贷纠纷；且自2006年10月30日，
永立××的原公甲与新公甲确定本案债务由新公甲负责偿还之
日起，至今已超过两年时间，故本案债务已超过两年诉讼时效
。综上，永立××没有偿还本案债务的义务，请求驳回原告对
被告永立××的诉讼请求。
被告朱某某在原审中答辩称：原永立××因融资需要向原告借款100000元并拟作为公甲股金事实。其当时是公甲经理
，由其经手并以个人名义向原告借款，但并非为了本人所借，
而是为了公甲而借，该借款行为是职务行为，借款人为永立×
×，应由公甲承担偿还责任，其无偿还义务。
原审法院认为：原告胡某某与被告永立××、朱某某之
间的保证借款合同系三方当事人真实意思的表示，并不违反法
律法规的强制性规定，确认合法有效。2004年7月12日，被告
永立××为了融资向原告借款100000元，双方约定该100000元
借款拟转为公甲股份，在入股前按月利率1%计息，并由被告朱
某某提供保证担保，但被告永立××至今未将该借款100000元
转为公甲股份，亦未有归还分文，被告朱某某亦未履行保证责
任的事实清楚，证据充分，予以认定。赵某某、朱某某等作为
出让股东代表与作为受让方代表的程某某之间对公甲以前所负
的本案债务的偿还责任的分担所作的约定，因未经作为债权人
的原告书面同意，故该约定仅对新老股东具有法律效力，对原
告不具有法律效力，故被告永立××依法负有履行归还本案借
款并支付利息的义务。对还款期限双方未作约定，原告依法可
以随时主张某某。被告朱某某为本案借款提供担保时，对保证
方式未作约定，依法应承担连带责任保证。故原告要求被告永
立××归还借款100000元并支付利息（利息自2004年7月12日
起按月利率1%计算至款清之日止），被告朱某某承担连带清偿
责任的诉讼请求，合法有据，予以支持。被告永立××辩称认
为本案纠纷为认购股金纠纷，而非民间借贷纠纷，原审法院认
为，对涉案款项100000元，被告永立××当初就以借款的名义而借，只是双方有将该借款今后拟转为公甲股份的意向，但由
于种种原因最终未能将该借款转为公甲股份，故本案纠纷仍为
民间借贷纠纷而非认购股金纠纷，被告永立××的该辩解意见
与事实不符，不予采纳。被告永立××又提出自2006年10月30
日，永立××的原公甲与新公甲确定本案债务由新公甲负责偿
还之日起，至今已超过两年时间，故本案债务已超过两年诉讼
时效的抗辩主张，原审法院认为，双方对还款期限未作约定，
根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干
问题的规定》第六条“未约定履行期限的合同，依照合同法第
六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时
效期间从履行期限届满之日起算；不能确定履行期限的，诉讼
时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计
算，但债务人在债权人第一次向其主张某某之时明确表示不履
行义务的，诉讼时效从债务人明确表示不履行义务之日起计算
”的规定，本案借款诉讼时效应从原告要求被告履行义务的宽
限期届满之日起计算，如被告在原告第一次向其主张某某之时
明确表示不履行义务的，诉讼时效从被告明确表示不履行义务
之日起计算；但被告未能举证证明原告向其主张某某的时间，
故本案借款尚未超过诉讼时效。而永立××新老股东之间对本
案借款债务偿还责任所作的分担行为，并非属于原告的主张某
某的行为范畴，故被告永立××认为本案诉讼时效应从2006年
10月30日起算的观点是不当的，该抗辩主张不能成立。被告朱
某某提出其向原告借款的行为是代表公甲的职务行为，借款人
系永立××，其无偿还义务的抗辩主张，原审法院认为，其向原告借款的行为确系代表公甲的职务行为，借款人确系被告永
立××，其并非借款人，无须承担借款人的清偿责任；但其同
时又以个人名义为借款提供担保，系借款保证人，故其依法应
承担保证责任。依照《中华某某共和国合同法》第一百九十六
条、第二百零五条、第二百零六条、《中华某某共和国担保法
》第十九条、第二十一条的规定，判决：一、由被告永康市×
×机械制造有限公司归还原告胡某某借款100000元并支付利息
（利息自2004年7月12日起按月利率1%计算至本判决确定还款
之日止）。款限本判决生效后十日内履行完毕。二、由被告朱
某某对上述款项承担连带清偿责任。如被告未按本判决指定的
期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼
法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。案件受理费3631元，减半收取1815.50元，由永康市××
机械制造有限公司负担，被告朱某某承担连带清偿责任。
上诉人永立××不服原审法院上述民事判决，向本院提
起上诉称：请求撤销原判，发回重审或改判，驳回被上诉人胡
某某在一审中的诉讼请求。一、原审法院认定事实错误。1、
原审认定：“原告胡某某与被告永立××、朱某某之间的保证
借款合同系三方当事人真实意思的表示，并不违反法律法规的
强制性规定，确认合法有效。”与事实不符，本案不是民间借
贷纠纷，而是永立××原股东之间的股权纠纷，被上诉人朱某
某作为实际控股股东的身份出具条子，并加盖上诉人公乙的行
为，其实质是由上诉人确认被上诉人股东资格的行为，并且胡
某某在（2007）永民一初字第1014号案件中承认自己已成为原永立××的隐名股东，而且原永立××还向其发送成为股东的
通知书。2、退一步讲，即使是民间借贷纠纷，胡某某于2007
年5月23日之前就已知道永立××的原公甲和新公甲确定10万
元由新公甲负责偿还的事实，在（2007）永民一初字第1014号
案件中就应当知道权某受到侵害，故本案已过时效，被上诉人
丧失胜诉权。二、本案应适用公甲法，适用法律错误。三、上
诉人在一××中××股东，但一审未予支持，属程序错误。
被上诉人胡某某答辩称，上诉人认为胡某某承认已成为
永永立××的股东，与事实不符，胡某某也从未收到过任何永
立立公甲给予的与股东有关的权某义务，也从未行使过股东的
权某和义务。虽然上诉人与被上诉人之间的借款单上有转为股
金的意向，但永立××并未将其转为股金，上诉人新旧公甲交
替过程中，本案款项也是以借款形式存在于交接清单中的。另
外，双方并未约定还款期限，根据最高人民法院的相关规定，
胡某某的诉讼时效并未超过法定期限。
被上诉人朱某某答辩称，一、原审法院认定与事实相符
，判决正确。胡某某不是股东，更不是隐名股东，永立××应
归还胡某某借款10万元。二、本案事实上根本不存在时效。三
、原审法院适用法律正确。本案是民间借贷纠纷，而不是股权
纠纷。永立××是由国营企业陶瓷厂转制成股份制企业，由15
名股东控股，后来又将股权转让给现在的3名股东，但名称未
变。
二审中，被上诉人胡某某、朱某某均未提供新的证据。
上诉人永立××提供证据有提供（2007）永民一初字第1014号案件的庭审笔录二份。用以证明胡某某是原永立××的隐名股
东，其在该案中已经知道其权某已经受到侵害，诉讼时效已经
超过的事实。
被上诉人胡某某、朱某某均认为该证据不是二审中新的
证据，不同意质证。
本院经审查认为，上述证据形成时间在一审庭审之前，
其不属于二审中新的证据，不予认证。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：上诉人永立××向被上诉人胡某某借款10万
元，有借款单为证，事实清楚，应予确认。永立××不能提供
足以证明借款已转为股金的证据，故上诉人永立××主张该借
款单已确认了胡某某的股东资格，本案系股权纠纷，与相关证
据和事实不符。因双方对还款期限未作约定，永立××也未能
举证证明胡某某向其主张某某的时间，且胡某某在（2007）永
民一初字第1014号案中并未就本案的借款10万元向永立××主
张某某，上诉人永立××主张胡某某在（2007）永民一初字第
1014号案中应已知道权某被侵害，已超过诉讼时效的上诉理由
不能成立。原审认定永立××向胡某某借款10万元应予归还并
无不当。因本案系民间借贷纠纷，原审适用法律正确，上诉人
在原审中申请追加原永立××原股东为被告，无事实和法律依
据，原审程序也无不当。综上，上诉人永立××提起的上诉理
由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，审判程序
合法，实体处理适当。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第
一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3631元，由上诉人永康市××机械制造
有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李向平
审 判 员 柳维元
代理审判员 韦红平
二〇一〇年七月十九日
代书 记员 季丽华