贵州省习水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0330刑初123号
公诉机关习水县人民检察院。
被告人吴胜，男，生于1988年11月10日，汉族，初中文化，贵州省习水县人，住习水县，装修工人。因涉嫌过失致人重伤罪，于2016年4月1日取保候审。现在家候审。
辩护人杨朝强，贵州名城（习水）律师事务所律师。
被告人蒋光付，男，生于1972年10月15日，汉族，小学文化，贵州省习水县人，住习水县，个体工商户。因涉嫌非法制造枪支罪，于2016年4月1日取保候审。现在家候审。
辩护人赵洪，贵州黔北律师事务所律师。
被告人董小伟，男，生于1988年11月12日，汉族，初中文化，贵州省习水县人，住习水县，无业。因涉嫌非法持有枪支罪，于2017年3月30日被执行逮捕。现羁押于习水县看守所。
辩护人冯强，贵州黔北律师事务律师。
辩护人胥江东，贵州黔北律师事务所（实习）律师。
习水县人民检察院以习检公诉刑诉（2017）86号起诉书指控被告人吴胜犯过失致人重伤、非法制造枪支罪，被告人蒋光付、董小伟犯非法制造枪支罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。习水县人民检察院指派检察员袁卫蓉出庭支持公诉，被告人吴胜、蒋光付、董小伟及三被告人的辩护人杨朝强、赵洪、冯强、胥江东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
习水县人民检察院指控：2016年3月中旬，被告人董小伟持一支装修用的射钉器与被告人吴胜在张某1处购得一根钢管和一盒射钉器子弹，董小伟与吴胜将购得的射钉器、枪管带至被告人蒋光付处，请被告人蒋光付将射钉器加工为枪支，被告人蒋光付将射钉器、枪管改装成以火药为动力发射弹丸枪支一支，被告人董小伟付给被告人蒋光付50元改装费。几日后，被告人吴胜在张某1处购得一支射钉器和一根枪管，被告人吴胜将射钉器和枪管带至被告人蒋光付处，又请被告人蒋光付改装枪支，被告人蒋光付为被告人吴胜改装一支枪支，被告人吴胜支付蒋光付50元的改装费。
2016年3月30日22时许，被告人吴胜、被告人董小伟与刘某3三人各持一支改装已装好弹药的射钉枪与刘某1、刘某2上山打猎，五人驾车至习水县二郎乡莫洛村天桥组，刘某3、被告人吴胜、被告人董小伟相继行走，当行至坪子处（地名）时，被告人吴胜手中的射钉枪走火击发，弹药击中刘某3后脑，射钉枪枪支断裂，刘某3中枪后，被告人吴胜、被告人董小伟与刘某1立即救治；刘某1将车驾驶至石家洞（地名）时，刘某2将三支枪支丢弃于洞内，后四人将刘兴送至习水县人民医院救治。经习水县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，刘某3头部所受损伤属重伤二级。被告人蒋光付改装的枪支经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，JC1、JC2都以火药为动力发射弹丸，具备致伤力，均认定为枪支。
公诉机关认为，被告人吴胜过失伤害他人致人重伤，违反国家有关规定，非法改装枪支的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以过失致人重伤罪、非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人吴胜在判决宣告前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对其数罪并罚。被告人吴胜自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定系自首。被告人蒋光付、董小伟违反国家有关规定，非法改装枪支的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任。被告人董小伟自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定系自首。为此，公诉机关建议对被告人吴胜犯过失致人重伤罪，在有期徒刑六个月至一年六个月幅度内量刑，犯非法制作枪支罪，在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，并数罪并罚；建议对被告人蒋光付犯非法制造枪支罪，在有期徒刑三年至五年幅度内量刑；建议对被告人董小伟犯非法制造枪支罪，在有期徒刑三年至四年幅度内量刑。
被告人吴胜对起诉书指控的基本事实和指控其犯过失致人重伤罪没有异议，但对起诉书指控其犯非法制造枪支罪表示异议，认为自己的行为应构成非法持有枪支罪。
被告人蒋光付对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
被告人董小伟对起诉书指控的罪名持异议，认为自己的行为不构成非法制造枪支罪。
被告人吴胜的辩护人对起诉书指控的事实无异议，但提出被告人吴胜不构成非法制造枪支罪，应认定为非法持有枪支罪，提出：1、被告人吴胜主观上仅仅是想拥有一支枪，并非具有制造枪支的故意；2、涉案枪支配件均在市面上购买，相关职能部门存在管理漏洞，导致本案的发生；3、被告人吴胜对枪支意外被击发的结果，难以预见；另提出被告人吴胜具有如下量刑情节：1、被告人吴胜主动到案，系自首；2、被告人吴胜已经赔偿受害人部分损失43000元；3、刘某3系打猎行为的组织者，具有过错。
被告人蒋光付的辩护人对起诉书指控的事实和罪名均无异议，提出被告人蒋光付具有如下量刑情节：1、被告人蒋光付在本案中起次要、辅助作用，系从犯；2、被告人蒋光付没有犯罪前科，系初犯、偶犯，社会危害性较小；3、被告人蒋光付到案后，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好；4、被告人蒋光付家庭情况特殊。
被告人董小伟的辩护人对起诉书指控的事实无异议，但认为被告人董小伟行为不构成非法制造枪支罪，应认定为非法持有枪支罪，提出：1、被告人董小伟购买材料交于蒋光付的主观目的是为了之后持有枪支，蒋光付的主观目的才是装配、改装枪支；2、刘某3受伤的系吴胜过失，该结果与董小伟的犯罪行为没有影响；3、被告人董小伟系从犯；4、被告人董小伟具有自首情节；5、被告人董小伟已积极赔偿刘某3经济损失8000多元；6、被告人董小伟被羁押，对其家庭影响较大。
经审理查明：2016年3月中旬，被告人董小伟购得一支装修用的射钉器后，与被告人吴胜在张某1店内购得一根特制钢管和一盒射钉器子弹。二人将射钉器、钢管带至被告人蒋光付处，请被告人蒋光付将射钉器和钢管加工为枪支。被告人蒋光付将射钉器、钢管切割、焊接后改装成以火药为动力发射弹丸枪支一支，被告人董小伟付给被告人蒋光付50元改装费。几日后，被告人吴胜在张某1处购得一把射钉器和一根特制钢管，并将射钉器和枪管带至被告人蒋光付处，又请被告人蒋光付改装为枪支。被告人蒋光付以相同的工序为被告人吴胜改装一支枪支，被告人吴胜支付蒋光付50元的改装费。
2016年3月30日22时许，被告人吴胜、被告人董小伟与刘兴、刘某1、刘某2相约至习水县二郎乡莫洛村天生桥（小地名）打猎，五人驾车至天生桥后，被告人吴胜、被告人董小伟、刘某1各持一支已装好弹药的射钉枪与刘某3上山打猎。刘某3、被告人吴胜、被告人董小伟三人相继行走，当行至坪子处（小地名）时，被告人吴胜手中的射钉枪走火击发，弹药击中刘某3的后脑，射钉枪枪支断裂。刘某3中枪后，被告人吴胜、被告人董小伟与刘某1立即施救，并电话通知刘某2驾车返回，后将刘兴送往习水县人民医院抢救。刘某1将车驾驶至石家洞（小地名）时，刘某2将三支枪支丢弃于洞内。经习水县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，刘某3头部所受损伤属重伤二级。经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，被告人蒋光付为被告人董小伟、吴胜改装的二支枪支都以火药为动力发射弹丸，具备致伤力，均认定为枪支。
另查明，2016年3月31日，被告人吴胜、董小伟主动到桑木派出所投案，并如实供述各自的涉案事实。
2017年11月14日，经本院组织调解，被告人吴胜、蒋光付、董小伟和刘某1、刘某2共同赔偿受害人刘某3医药费、后续医疗费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失共计16.5万元（此款当庭兑现，不包括刘某3治疗期间已支付的8万余元医药费），受害人刘某3对三被告人的行为表示谅解，并出具了书面的谅解意见，请求法院对三被告人从轻处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人吴胜、蒋光付、董小伟的供述和辩解，受害人刘某3的陈述，证人刘某1、刘某2、张某1的证言，提取笔录、清单、辨认笔录、照片，鉴定意见，现场勘查笔录、现场图、照片，扣押决定书、笔录、清单，到案经过，受案登记表、立案决定书，户籍证明，住院记录、诊断书及相关病历资料等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人吴胜作为完全刑事责任能力人，明知持改装枪支非法狩猎存在重大安全隐患，却轻信能够避免危险的发生，其过失致人重伤的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十五条之规定，应当以过失致人重伤罪追究刑事责任；被告人蒋光付、吴胜、董小伟违反国家对枪支的管理规定，非法改装枪支的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究三被告人的刑事责任。被告人吴胜、董小伟为非法获取枪支，购买材料让被告人蒋光付加工、改装，二被告人非法制造枪支的主观意图明显，涉案事实清楚，故对二被告人及其辩护人提出二人应定性为非法持有枪支的辩解意见不予采信。三被告人对非法制造枪支的行为，具有共同的犯罪故意，但结合涉案情况，本案不宜区分主从犯，本院将根据各自的犯罪情节分别量刑。被告人吴胜一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对其数罪并罚。被告人吴胜、董小伟自动投案，如实供述其罪行，虽当庭对公诉机关指控的罪名提出异议，但并不影响自首的成立，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可对二被告人减轻处罚。被告人蒋光付归案后，如实供述其罪行，庭审自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，属坦白，可从轻处罚。被告人吴胜、董小伟、蒋光付已主动支付受害人经济损失，化解了产生的社会矛盾，取得了刑事谅解，可酌情予以从轻处罚。为此，根据三被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百三十五条、第三十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人蒋光付犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
缓刑考验期，从判决确实之日起计算。
二、被告人吴胜犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，缓刑四年。
缓刑考验期，从判决确实之日起计算。
三、被告人董小伟犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
缓刑考验期，从判决确实之日起计算。
四、对公安机关扣押的作案工具电焊机、切割机予以没收，涉案枪支，予以销毁。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄麒菱
人民陪审员 张 丽
人民陪审员 王 磊
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 涂小芳