上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终6511号
上诉人（原审被告、反诉原告）：上海私享会旅行社有限公司，住所地上海市徐汇区田林东路55号20层B05室。
法定代表人：张倩，执行董事。
委托诉讼代理人：董旭东，上海市君和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：上海瑞萨营销策划有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇环东一路65弄13号1467室。
法定代表人：丁惠萍，执行董事。
委托诉讼代理人：吴冠群，男，该公司股东。
上诉人上海私享会旅行社有限公司（以下简称私享会公司）因与被上诉人上海瑞萨营销策划有限公司（以下简称瑞萨公司）委托合同纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初32093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年6月21日公开开庭进行了审理。上诉人私享会公司的委托诉讼代理人董旭东，被上诉人瑞萨公司的委托诉讼代理人吴冠群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
私享会公司上诉请求：请求本院撤销一审判决第二项，改判支持私享会公司的一审反诉请求。事实和理由：一、一审认定事实不清。一审认定瑞萨公司稿件撰写数量有误，夸大了瑞萨公司的工作量。瑞萨公司在“微信”、“论坛”、“门户网站”的工作量均未达到委托合同的目的，故瑞萨公司应当退还已付款。二、一审法院适用法律错误。一审法院认定瑞萨公司违约，但未判决瑞萨公司承担违约责任，系适用法律错误。
瑞萨公司辩称，瑞萨公司已经履行了合同义务。合同履行过程中，私享会公司未履行协助和配合义务，导致稿件无法及时确认，瑞萨公司发稿后私享会公司又不予认可。据此，瑞萨公司请求维持一审判决。
瑞萨公司一审诉讼请求：1.私享会公司支付合同尾款8万元；2.本案诉讼费由私享会公司承担。
私享会公司提出反诉请求：1.瑞萨公司退还私享会公司已付款10万元；2.瑞萨公司支付赔偿款5万元；3.私享会公司承担本案反诉费用。
一审法院认定事实：2016年4月7日，私享会公司（甲方）与瑞萨公司（乙方）签署《委托协议》，甲方委托乙方进行“极客环球骑行（5月欧亚穿越）”项目相关的微信、论坛、线上媒介的推广服务用于展现甲方项目，具体服务内容和数量详见附件一报价单，项目结束后以此作为工作量标准验收；甲方根据项目的实际需要及乙方的合理建议提供有关的资料，甲方同意按双方约定的付款方式和时间及时向乙方支付合同约定费用，以及为乙方进行推广工作提供其他必要的帮助，甲方在乙方完成推广后五个工作日内进行验收，若甲方验收未通过的，乙方应根据甲方提出的整改意见进行整改，直至通过验收，若甲方超过三个工作日未提出整改意见的，视为甲方验收通过，甲方的整改意见或其他特殊要求，需在本协议及其附件约定的范围内；乙方依照本协议约定的要求完成微信、论坛、线上媒介的推广工作；乙方在收到甲方支付的第一期付款、甲方在合同签订后5个工作日内提交给乙方所有相关素材，则乙方应在合同签订后的100日内完成微信、论坛、线上媒介的推广；本协议项目费用总价18万元，本协议生效后3个工作日内，甲方需支付10万元作为预付款项，在乙方完成“极客环球骑行（5月欧亚穿越）”项目相关的微信、论坛、线上媒介的推广且甲方完成验收后3个工作日内，需支付总计项目尾款8万元，付款结算时，乙方应提前为甲方开具中华人民共和国税务机关认可的等值发票，甲方收到发票后10个工作日内完成付款；如任何一方违反本协议所规定的义务，违约方在收到守约方要求纠正其违约行为的书面通知之日，应立即停止其违约行为，依照合同继续履行其义务，并在十日内赔偿守约方因此受到的所有损失；等等。在合同附件的《报价清单》中约定：策略报告部分包括1套项目推广计划书和1套项目推广总结报告，微信宣传部分包括6篇宣传稿、5套图片影视资料后期处理、百万粉丝级的微信公众号发稿3个、十万粉丝级的微信公众号发稿3个，论坛宣传部分包括8篇舆论稿的撰写、10个论坛加精/置顶、10个论坛帖子舆论引导及维护，门户网站部分包括8篇新闻稿撰写和15篇新闻稿发布，上述报价的优惠总价为18万元。
2016年9月27日，瑞萨公司向私享会公司发出《极客环球骑行线上投放报告.PPTX》，就项目服务内容做了总结，主要内容包括：一、微信部分，公众号包括粉丝数为30万的“汽车志”、粉丝数为50万的“越野西部自驾游”、粉丝数为37万的“摩托车”、粉丝数为20万的“汽车测评”、粉丝数为23万的“每人学点摄影技巧”、粉丝数为55万的“自驾游驴友旅游”等6个微信号进行投放，与项目有关的宣传稿包括《没想到，皮爸爸竟然是骨灰级机车粉》、《穿越亚欧，与死神对峙——AH5上的5段地狱骑行》、《活久见，这场为了诗和远方而疯狂的旅行》。二、论坛加精/置顶部分，包括万户论坛-
自驾旅游、网易-旅游度假、西祠-游人公社、天涯部落、京华-户外旅游、麻辣社区、汉网-
游山玩水、搜狐车友、海内论坛、新浪大视野等论坛，与项目有关的宣传稿有《极客环游骑行，重走丝绸之路》、《穿越亚欧，与死神对峙——AH5上的5段地狱骑行》、《活久见，那些为了诗和远方而疯狂的旅行》、《征服丝路，十六个疯子就这样上路了》等，其中7篇文章在所属论坛中系“精华帖”。三、门户网站的新闻稿部分，包括中国旅游新闻网、中华户外网、车之旅、驴妈妈、艺龙旅游、瑞丽网、21CN生活、中国网、今日头条、旅游资讯、搜狐媒体新闻、扬子晚报等网站发布《美到爆！汉服妹纸在仙岛马累的穿越大片》、《客官不可以，我们是马累岛上的“金鱼姬”》、《没想到，皮爸爸竟然是骨灰级机车粉》、《穿越亚欧，与死神对峙——AH5上的5段地狱骑行》、《活久见，那些为了诗和远方而疯狂的旅行》等稿件。综上，在瑞萨公司制作的“线上投放数据汇总”显示，总发布微信号6个，总发布论坛数15个，总发布新闻网站数31个。
对此私享会公司称，首先，瑞萨公司提供投放的微信公众号无一达到百万级粉丝，宣传稿也只有3篇，因此图片影视资料后期处理5套的约定工作未完成；其次，论坛帖子没有体现10篇置顶，且论坛稿撰写数量约定为8篇，实际只写了2篇文章在不停重复刊登；最后，门户网站新闻稿撰写数量不达标。瑞萨公司称，微信宣传稿确实只撰写3篇，其余约定工作量均完成；在论坛发布帖子超过8篇且都是置顶的，帖子标题颜色系加深字体，只要显示在论坛第一页的上半部分就是置顶和精华；新闻稿都是应私享会公司的要求撰写的，图片也是对方提供的；瑞萨公司还提供《2016重走丝绸之路，穿越欧亚大陆》的媒体签到表，其中包括上海电视台、时代周报、极驾客、搜狐上海、凤凰网等媒体参与签到。
一审审理中，私享会公司提供《2016.5欧亚穿越项目推广投入》，称为该项目投入巨额资金达到267万余元。但瑞萨公司的违约行为使公司损失严重。私享会公司还称，在整个项目进行过程中，其对瑞萨公司发布稿件并不知情，直至最后收到报告才知道发布的稿件内容。
一审法院认为，私享会公司与瑞萨公司签署的《委托协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对各方具有法律约束力，现本案争议焦点在于瑞萨公司是否按约履行全部合同义务。对此，一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。双方在协议中约定的项目费用总价18万元，包括微信、论坛和门户网站的宣传稿撰写、后期处理和发布等工作，现根据瑞萨公司制作的《极客环球骑行线上投放报告.PPTX》以及微信、论坛、门户网站的截屏，瑞萨公司确实已经履行了部分合同义务，但据查明事实来看，虽然瑞萨公司稿件发布数量达到标准，但无论在微信宣传稿撰写还是论坛舆论稿、门户网站新闻稿的撰写方面，都存在文章单一重复的问题，即并未达到双方协议约定的撰写数量，其中微信部分仅撰写稿件3篇、论坛部分撰写4篇、门户网站部分除去《美到爆！汉服妹纸在仙岛马累的穿越大片》、《客官不可以，我们是马累岛上的“金鱼姬”》与本案并无关联外，与极客环球骑行项目有关的新闻稿件仅3篇；另外，在百万粉丝级的微信公众号发稿方面，瑞萨公司并未履行约定的义务。因此，瑞萨公司没有完整、全面履行协议约定的义务，该行为构成违约，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现瑞萨公司要求私享会公司支付剩余全部合同尾款，并无事实及法律依据。但是，鉴于瑞萨公司已经履行了部分合同义务，故私享会公司反诉要求其退还全部已付款项，一审法院亦不予支持。据瑞萨公司的履约情况来看，一审法院确认私享会公司应支付瑞萨公司《委托协议》项下费用共计10万元，现该款项私享会公司已经全额支付完毕。至于私享会公司反诉请求的损害赔偿金5万元，并无相应的事实依据，不予采信。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、瑞萨公司的全部本诉请求，不予支持；二、私享会公司的全部反诉请求，不予支持。一审本诉案件受理费减半收取计900元，由瑞萨公司负担；反诉受理费减半收取计1,650元，由私享会公司负担。
瑞萨公司于二审期间提供如下证据材料：1、2016年6月瑞萨公司吴冠群与私享会法定代表人张倩的微信聊天记录，证明私享会公司对瑞萨公司的工作是满意的。2、瑞萨公司吴冠群与私享会公司实际控制人蒋天昊之间的微信聊天记录，证明在2016年5月-8月，吴冠群几乎每天都与蒋天昊进行联系，但私享会公司未尽到协助和配合的义务。
私享会公司未于二审期间提供新的证据材料。
经庭审质证，私享会公司对上述证据材料的真实性无异议，但认为与本案无关，不能证明瑞萨公司的证明目的。本院认证认为，瑞萨公司提供的证据材料超过举证责任期限，且与本案缺乏关联，故不予认定为二审新证据。
对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，一、关于私享会公司要求瑞萨公司返还已经支付的10万元款项问题。私享会公司主张瑞萨公司虽然履行了部分合同义务，但对项目没有任何意义，故瑞萨公司应当返还私享会公司已经支付的10万元款项。对此，本院认为，根据一审法院已经查明的事实，瑞萨公司为履行委托协议，在微信公众号、论坛、门户网站等均发布相关稿件。瑞萨公司已经部分履行合同项下义务，一审法院根据瑞萨公司的履行情况，确认私享会公司应支付瑞萨公司费用10万元，并无不当。据此，私享会要求瑞萨公司返还全部已支付的费用，于法无据，本院不予支持。二、关于私享会公司要求瑞萨公司支付赔偿款5万元的问题。本院认为，私享会公司并未就其该项诉请提供证据予以证明，故本院不予支持。
综上，私享会公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3,300元，由上诉人上海私享会旅行社有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩朝炜
审 判 员 胡玉凌
代理审判员 庞建新
二〇一七年七月二十日
书 记 员 樊 华
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条
第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。