辽宁省盘锦市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽11刑终95号
原公诉机关盘锦市双台子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李宝华，男，1994年11月4日出生，捕前住辽宁省盘锦市双台子区，无犯罪前科。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月23日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕，现羁押于盘锦市看守所。
原审被告人李秀春，女，1971年3月17日出生，捕前住盘锦市双台子区。2016年7月5日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万三千元，因患疾病未羁押，暂未执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年11月22日被监视居住，2017年1月4日被执行逮捕，现羁押于盘锦市看守所。
原审被告人董军，男，1978年9月13日出生，捕前住辽宁省盘锦市双台子区，无犯罪前科。2016年12月4日因吸食毒品被盘锦市公安局双台子分局行政拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月7日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕，现羁押于盘锦市看守所。
盘锦市双台子区人民法院审理盘锦市双台子区人民检察院指控原审被告人李秀春犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人董军、李宝华犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月28日作出（2017）辽1102刑初79号刑事判决。原审被告人李宝华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，原审判决认定：
（一）贩卖毒品的犯罪事实
1、2016年7月的一天，被告人李秀春在双台子区富裕华城小区西门附近，以300元的价格卖给吸毒人员邹某某甲基苯丙胺（冰毒）0.6克。
2、2016年10月下旬的一天，李秀春在双台子区富裕华城小区西门附近，以300元的价格卖给邹某某甲基苯丙胺0.6克。
3、2016年10月的一天，李秀春指使被告人董军在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给吸毒人员李某某甲基苯丙胺0.3克。
4、2016年11月的一天，李秀春指使被告人李宝华在双台子区城市之星小区，以300元的价格卖给李某某甲基苯丙胺0.6克。
5、2016年10月的一天，李秀春指使董军在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给吸毒人员孙某某甲基苯丙胺0.3克。
6、2016年11月的一天，李秀春在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给孙某某甲基苯丙胺0.3克。
7、2016年8月至11月间，李秀春先后三次指使董军在双台子区富裕华城小区、城市之星小区，以200元的价格卖给吸毒人员张某某甲基苯丙胺0.3克（共计0.9克）。
8、2016年8月的一天，李秀春在双台子区富裕华城小区，以200元的价格卖给吸毒人员邵某某甲基苯丙胺0.3克。
9、2016年10月的一天，李秀春指使董军在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给邵某某甲基苯丙胺0.3克。
10、2016年11月的一天，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给邵某某甲基苯丙胺0.3克。
11、2016年11月的一天，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给吸毒人员李某甲基苯丙胺0.3克。
12、2016年11月的一天，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给李某甲基苯丙胺0.3克。
13、2016年7月的一天，李秀春指使董军在双台子区富裕华城小区，以300元的价格卖给吸毒人员董某甲基苯丙胺0.6克。
14、2016年11月的一天，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给董某甲基苯丙胺0.3克。
15、2016年10月的一天，李秀春先后两次指使董军在双台子区富裕华城小区，以200元的价格卖给吸毒人员薄某甲基苯丙胺0.3克（共计0.6克）。
16、2016年11月初的一天，李秀春指使董军在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给薄某甲基苯丙胺0.3克；
17、2016年11月的一天，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给薄某甲基苯丙胺0.3克。
18、2016年11月22日，李秀春指使李宝华在双台子区城市之星小区，以200元的价格卖给吸毒人员陈某某甲基苯丙胺0.3克，在交易过程中，李宝华被公安机关抓获。
当日，公安机关在双台子区城市之星小区A8号楼4单元2902室抓获李秀春时，从其住所搜查出甲基苯丙胺190.59克。
（二）容留他人吸毒的犯罪事实
1、2016年11月22日李秀春在在双台子区城市之星小区A8号楼4单元2902室容留管某某吸食甲基苯丙胺。
2、2016年7月至11月间，董军和李宝华帮助李秀春贩卖毒品，李秀春在其租住的日租房内先后持续性多次容留董军以及李宝华吸食毒品。
综上，被告人李秀春先后在富裕华城小区、城市之星小区贩卖毒品21次、共7.5克，其中指使董军帮其送货10次、共3.3克，指使李宝华帮其送货7次、共2.1克。另外公安机关抓获李秀春时从其家中扣押冰毒190.59克，被告人李秀春贩卖冰毒的总重量为198.09克。
上述事实有原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
案件来源及抓捕经过；证人邹某某的证言；证人李某某的证言；证人孙某某的证言；证人张某某的证言；证人邵某某的证言；证人李某的证言；证人董某的证言；证人薄某的证言；证人陈某某的证言；证人管某某的证言；证人张某的证言；被告人李秀春的供述；被告人董军的供述；被告人李宝华的供述；辨认笔录；扣押决定书及扣押物品清单；（盘）公（司）鉴（理化）字[2016]186号鉴定文书；视频录像；指认毒品照片；现场检测报告；通话记录；情况说明；刑事判决书及刑事裁定书；户籍证明。
原审法院认为，被告人李秀春、董军、李宝华明知是毒品而故意贩卖，其中被告人董军、李宝华系向多人多次贩卖毒品，属于情节严重，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权，构成贩卖毒品罪，盘锦市双台子区人民检察指控被告人李秀春、董军、李宝华犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人李秀春为他人吸食毒品提供场所，其行为侵害了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，构成容留他人吸毒罪。盘锦市双台子区人民检察院指控被告人李秀春犯容留他人吸毒罪的罪名成立，对被告人李秀春应数罪并罚。被告人李秀春曾因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处刑罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被告人李秀春又犯新罪，故应对被告人李秀春数罪并罚。在共同犯罪中，被告人李秀春作用主要，系主犯；被告人董军、李宝华作用次要，系从犯，应比照主犯从轻处罚。被告人李宝华能够协助公安机关抓获李秀春，有立功表现，可以从轻处罚。被告人董军因吸食毒品被处以行政拘留，有不良记录，对其酌定从重处罚。三被告人当庭如实供述罪行，悔罪态度较好，可对其从轻处罚。关于被告人李秀春及辩护人提出在其住所搜查出甲基苯丙胺190.59克应认定为非法持有毒品罪的辩解观点，经查，被告人已有大量贩卖毒品的罪行，属于以贩养吸，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第（一）项规定，对以贩养吸的被告人，其查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故对其辩解观点，本院不予采信，但对其吸食毒品的行为，可作为酌定从轻处罚情节予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款（一）项、四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十八条、第六十九条第一、三款、第七十一条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项的规定，认定：被告人李秀春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，判处有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币十万元，罚金一万元；与原犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪判处有期徒刑八年，罚金一万三千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币十万元、罚金人民币二万三千元。被告人董军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。被告人李宝华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
上诉人李宝华的上诉理由：毒品来源与上诉人无关，贩卖所得利润于上诉人无关，上诉人有重大立功表现，请求二审法院给予改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，二审期间上诉人、原审被告人未提出新的证据，本案事实和证据未发生变化，故对原判认定的事实和证据本院均予以确认。
本院认为，上诉人李宝华及原审被告人李秀春、董军明知甲基苯丙胺是毒品，仍向他人贩卖，其行为违反了国家对毒品的管理法规，妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人李宝华提出“毒品来源与上诉人无关，贩卖所得利润与上诉人无关，上诉人有重大立功表现，请求二审法院给予改判”的上诉理由。原审法院已对上诉人在共同犯罪中的从犯地位及具有的法定及酌定从轻情节予以认定，并在量刑时予以考虑，定罪准确，量刑适当。故对该上诉理由，本院不予采信。
原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宋 希
审判员 李 春
审判员 张彦东
二〇一七年十二月十二日
书记员 马 兰