云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云26民终81号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司文山支公司。住所地：文山市新闻一路*号。
负责人：陆正兵，该公司经理。
委托诉讼代理人：冯明涛，男，中国人民财产保险股份有限公司西畴支公司职工。代理权限：特别授权。
被上诉人(原审原告)：蒋国榜，男，生于1975年5月9日，汉族，自由执业者，住西畴县。
原审被告：朱能友，男，生于1980年9月29日，汉族，农民，住马关县。
原审被告：刘艳，女，生于1976年11月8日，汉族，农民，住西畴县。
原审被告：刘后友，男，生于1986年2月20日，汉族，自由执业者，住西畴县。
原审被告：云南文山铝都物流有限公司。住所地：文山市开化北路***号。
法定代表人：马慈光，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司文山支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人蒋国榜、原审被告朱能友、刘艳、刘后友、云南文山铝都物流有限公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西畴县人民法院（2016）云2623民初706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉称：撤销原判，驳回蒋国榜后续治疗费的诉讼请求。事实及理由：《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》关于评定时机规定：“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。”蒋国榜于2015年8月7日经昆明医科大学司法鉴定中心以右膝关节活动受限，依《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》肢体损伤致丧失功能20%以上，鉴定为九级伤残。伤残赔偿金的支付是建立在“治疗终结”的基础上的，如果蒋国榜主张后续费是对“治疗终结”的推翻，基于“治疗终结”产生的伤残赔偿金应当重新鉴定后确定。如果鉴定伤残的级别少于原来的级别，后续治疗费应当减除多支付的伤残赔偿金；如果鉴定伤残的级别高于原来的级别，可以重新计算伤残赔偿金并“少补”和“支持”后续治疗费；如果蒋国榜不愿意进行重新鉴定，后续治疗费不应该获得支持。在(2015)西民初字第208号民事判决中己对伤残程度作出评定，并判决赔偿残疾赔偿金，保险公司已经赔偿了97196元残疾赔偿金，故应以此认定评残之日应视为治疗己经终结，应当驳回其他后续治疗费的诉请主张。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉；第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。需要特别注意的是误工费的认定，如果因伤害导致残疾的，对于己经按照伤残等级支付了残疾赔偿金的不应再计算，因为残疾赔偿金的性质是对受害人应当得到而没有收入的补偿。在一些伤残中，经过继续治疗和康复性训练肯定会对其运动能力的恢复起到促进作用，有些伤残甚至可能会得到大部分甚至是完全的康复。如果让赔偿义务支付了康复费用或其他后续治疗费用，那么就应当按照康复后的病情作出或者重新作出伤残评定，然后再依据此时的伤残评定结果支付或调整相应的残疾赔偿金，这样才符合客观事实，否则就可能会出现双重赔偿问题。
综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院作出公正的判决。
蒋国榜、朱能友、刘艳、刘后友、物流公司未作答辩。
蒋国榜向一审法院起诉请求：判令朱能友、刘艳、刘后友、物流公司、保险公司赔偿损失22743.02元﹛医疗费13535.04元、误工费11122.00元（78069元÷365天×52天）、护理费15629.00元（109710元÷365天×52天）、住院伙食补助费5200.00元（100元/天×52天），合计45486.04元的50%﹜。
一审法院认定事实：保险公司承认蒋国榜在本案中所主张的事实，但认为法院判决的是后续治疗费等待实际发生后再解决，没有约定误工费、护理费等其他费用，且第一次判决时保险公司已经承担了残疾赔偿金，故对本次治疗所产生的误工费、护理费、住院伙食补助费不予赔偿，保险公司只按照事故责任比例赔偿治疗费，同意赔偿蒋国榜医疗费13535.04元的50%即6767.52元。
一审法院认为：保险公司承认蒋国榜在本案中所主张的事实，故对蒋国榜主张的事实予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”本案蒋国榜在法院判决生效后，为取出因本次事故受伤后安装在右髌骨的固定物，再次到西畴县人民医院住院治疗52天，并由此产生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项费用，其要求保险公司承担相应赔偿责任的诉讼请求应当支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”本案保险公司在交强险责任限额内已经足额赔付，应当在商业三者险责任限额内赔偿蒋国榜为取出因交通事故受伤后安装在右髌骨的固定物产生的各项费用。蒋国榜从事道路运输行业，住院期间的护理人员周开艳是从事服装、靴帽、饲料销售的个体工商户，蒋国榜要求保险公司赔偿22743.02元﹛即医疗费13535.04元，误工费11122.00元〔78069元/年（交通运输行业）÷365天×52天〕，护理费15629.00元〔109710元/年（批发和零售业）÷365天×52天〕，住院伙食补助费5200.00元（100元/天×52天），共计45486.04元的50%。﹜于法有据，本院予以支持。保险公司认为其已经赔偿了蒋国榜的残疾赔偿金，对本次治疗所产生的误工费、护理费、住院伙食补助费不再予以赔偿的辩解主张，没有法律依据，本院不予支持。朱能友、刘艳、刘后友、物流公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院应缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：由中国人民财产保险股份有限公司文山支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿蒋国榜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费22743.02元（45486.04元×50%）。限判决生效后20日内履行完毕。案件受理费937.00元，减半收取计468.50元，由中国人民财产保险股份有限公司文山支公司负担。
二审中,当事人未提供新的证据。
经二审审理，本院确认本案事实如下：2015年4月30日，朱能友驾驶刘艳所有的挂靠在物流公司名下的云Ｈ×××××号东风牌重型自卸货车由兴街向西洒方向行驶，蒋国榜驾驶云Ｈ×××××号力帆牌中型自卸货车由兴街至西洒方向行驶，行至西畴县兴街红石岩路段时，因朱能友违反车辆右侧通行规定，蒋国榜操作不当，造成蒋国榜受伤、两车损坏的道路交通事故。经西畴县公安交通警察大队认定，蒋国榜和朱能友负同等责任。蒋国榜受伤后送往西畴县人民医院住院治疗，诊断为右髌骨粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤。2015年8月7日经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定为九级伤残，部分丧失劳动能力。为此，蒋国榜于2015年11月2日向法院提起诉讼。2015年12月14日，西畴县人民法院作出（2015）西民初字第208号民事判决，判决由保险公司在交强险范围内赔偿蒋国榜因交通事故造成的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住宿费110000.00元，赔偿医疗费10000.00元，赔偿车辆损失费2000.00元，共计122000.00元；在商业三者险限额范围内赔偿余下的各项费用31675.00元。因后续治疗费尚未实际发生而被驳回诉讼请求。为此，保险公司不服提起上诉。2016年3月2日，经文山州中级人民法院审理后作出（2016）云26民终95号民事判决，维持原审判决。2016年7月28日，蒋国榜为取出交通事故受伤后安装在右髌骨内的固定物，到西畴县人民医院住院治疗至2016年9月18日出院，支付医疗费13535.04元。为此，蒋国榜向法院起诉要求解决。
综合双方当事人的诉辩主张，本案在二审的争议焦点问题是：蒋国榜主张后续治疗费应否成立。
本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……。”本案中，蒋国榜在（2016）云26民终95号民事判决生效后，为取出因该交通事故受伤后安装在右髌骨的固定物，到西畴县人民医院住院治疗52天，蒋国榜主张赔偿由此产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费，有事实和法律依据。因此，一审法院判决由保险公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任并无不当，本院应予维持。对于保险公司提出(2015)西民初字第208号民事判决中己对伤残程度作出评定，判决赔偿的残疾赔偿金97196元保险公司已经付清，应视为治疗己经终结，后续治疗费不应当得到支持的辩解理由于法无据，本院不予支持。
综上所述，本院认为，保险公司的上诉理由不成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费937.00元，由中国人民财产保险股份有限公司文山支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈国淑
审判员 曾志萍
审判员 陆正义
二〇一七年一月十六日
书记员 程子芮