浙江省金华市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浙金刑二终字第91号
原公诉机关东阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱昌平。因犯非法拘禁罪于2009年7月28日被东阳市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；因本案于2012年6月7日被东阳市公安局刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现押于东阳市看守所。
原审被告人吕江平。因本案于2012年6月7日被东阳市公安局刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现押于东阳市看守所。
原审被告人徐明。因犯交通肇事罪于1991年被江苏省溧水县人民法院判处有期徒刑四年；因本案于2012年6月13日被浙江省东阳市公安局刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现押于东阳市看守所。
东阳市人民法院审理东阳市人民检察院指控原审被告人吕江平、朱昌平、徐明犯诈骗罪一案，于2013年12月13日作出（2013）东刑初字第179号刑事判决。原审被告人朱昌平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派代理检察员朱剑冰出庭履行职务。原审被告人吕江平、朱昌平、徐明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2010年6月21日，陈某因涉嫌犯罪被江苏省太仓市公安局刑事拘留。被告人吕江平、朱昌平得知此事后，对陈某妻子徐某乙称能为陈某办理取保候审，徐某乙遂请其帮忙。后被告人吕江平、朱昌平联系金某乙、金某甲，让二人帮忙找关系，金某乙遂联系了据称是“南京市政法委书记”的被告人徐明。被告人徐明称可帮忙办理取保候审，但需人民币20万元。被告人吕江平、朱昌平将此事转告徐某乙，徐某乙向朱昌平支付人民币20万元。2012年7月7日，被告人吕江平、朱昌平由金某乙、金某甲陪同到江苏省南京市江苏饭店，与被告人徐明商谈取保候审事宜，后徐明联系金某乙称可以办成，并要求预付人民币10万元。2010年7月15日，被告人吕江平、朱昌平由金某甲陪同到南京市江苏饭店与被告人徐明及其朋友周某会面，吕江平向徐明支付人民币10万元，徐明随即将该款交给周某，并由二人共同出具收条一份，后周某将该款用于委托律师办理取保候审手续，吕江平、朱昌平将余款人民币10万元用于在南京的开销。
2010年7月18日，被告人徐明到江苏饭店金某甲房间内，向被告人吕江平谎称还要增加人民币10万元，即还需再付人民币20万元，被告人吕江平、朱昌平经合谋对徐某乙谎称徐明提出还需再付人民币30万元，徐某乙同意后从银行取出人民币10万元支付给吕江平，同时向吕江平借款人民币20万元，后吕江平将银行卡交由朱昌平从银行提取人民币10万元。当日，被告人吕江平支付给被告人徐明人民币10万元，并约定待次日陈某被取保候审后再付人民币10万元。2010年7月19日，被告人吕江平、朱昌平、徐明与金某甲、徐某乙等人驾车到太仓市公安局门口，由徐某乙到太仓市公安局内询问陈某取保候审的情况。期间，被告人吕江平及金某甲支付给被告人徐明人民币10万元。次日，陈某被取保候审，徐某乙随后汇给被告人吕江平人民币23万，其中20万元用于归还先前所借款项，3万元用于支付给被告人吕江平垫付的购买香烟等费用。至此，被告人吕江平、朱昌平从徐某乙处共取得的人民币53万元，除交给被告人徐明的人民币30万元外，将人民币13万余元用于吃请、租车及娱乐消费等开支，被告人吕江平、朱昌平骗得徐某乙人民币10万元，吕江平分得6万元，朱昌平分得3万元，余款人民币1万元用于购买香烟等个人开销。2010年10月，陈某被太仓市人民法院逮捕，被告人吕江平、朱昌平得知后又对徐某乙谎称需人民币10万元为陈某争取保外就医，徐某乙即向朱昌平银行账户汇款人民币10万元。后二被告人将其中的人民币4万余元用于帮忙办理保外就医事宜，将其余人民币5万余元据为己有。2010年11月2日，陈某因犯职务侵占罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑二年三个月。
综上，被告人朱昌平、吕江平骗得财物计人民币15万余元，被告人徐明骗得财物计人民币10万元。
原判认为，被告人吕江平、朱昌平、徐明以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人吕江平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元；二、被告人朱昌平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万二千元；三、被告人徐明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元；四、继续追缴被告人吕江平、朱昌平、徐明的非法所得，发还被害人。
原审被告人朱昌平上诉提出，其未与吕江平合谋骗取徐某乙财物，不构成诈骗罪，请求二审依法改判。
原审被告人吕江平、徐明对原判认定的事实无异议，请求二审从轻处罚。
出庭检察人员认为，原审被告人朱昌平、吕江平、徐明以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，原判认定事实清楚，证据确实充分，对各原审被告人犯诈骗罪的量刑恰当，建议二审依法判处。
经审理查明，原判认定原审被告人朱昌平、吕江平、徐明犯诈骗罪的事实清楚。另查明，原审被告人朱昌平因犯非法拘禁罪于2009年7月28日被东阳市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2009年7月28日起至2011年1月27日止，本案朱昌平的诈骗犯罪系发生于缓刑考验期内。上述事实有被害人徐某乙的陈述，证人徐某甲、金某甲、金某乙、周某、王某、李某的证言，银行交易明细、银行凭证、银行卡信息及查询结果，辨认笔录，提请批准逮捕书、不予批准逮捕理由说明书、取保候审决定书、江苏省太仓市人民法院（2010）太刑二初字第0242号刑事判决书，（2009）东刑初字第583号刑事判决书，前科记录证明，抓获经过，户籍证明等证据证实，原审被告人吕江平、朱昌平、徐明亦有供述在卷，所供与上述证据证明的内容相符，上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观，且能相互印证，本院予以确认。原审被告人朱昌平上诉所提未与吕江平合谋骗取徐某乙财物的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人吕江平、朱昌平、徐明以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原判认定原审被告人吕江平、朱昌平、徐明犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，对吕江平、徐明的量刑适当。原审被告人朱昌平在缓刑考验期内犯新罪，原判未依法撤销东阳市人民法院（2009）东刑初字第583号刑事判决中对原审被告人朱昌平犯非法拘禁罪宣告的缓刑并予数罪并罚，适用法律错误，依法应予纠正。原审被告人朱昌平上诉所提不构成诈骗罪的理由与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十七条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条第一款之规定，判决如下：
一、维持东阳市人民法院（2013）东刑初字第179号刑事判决第一、三、四项；
二、撤销东阳市人民法院（2013）东刑初字第179号刑事判决第二项；
三、撤销东阳市人民法院（2009）东刑初字第583号刑事判决中对原审被告人朱昌平犯非法拘禁罪宣告的缓刑；
四、原审被告人朱昌平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万二千元；与犯非法拘禁罪判处的有期徒刑八个月并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月7日起至2016年4月6日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 江
审 判 员 唐 骥
审 判 员 徐 磊
二〇一四年五月七日
代书记员 叶红莉