陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕09民终234号
上诉人（原审原告）旬阳县美佳石材瓷砖加工厂。地址：旬阳县城关镇草坪社区*组（李延平房）。业主杨意林，男，1982年8月21日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）陈祥军，男，1975年3月5日出生，汉族，农民。
委托代理人周海义，陕西智圣律师事务所律师。
上诉人旬阳县美佳石材瓷砖加工厂因工伤保险待遇纠纷一案，不服陕西省旬阳县人民法院（2015）旬阳民初字第01164号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人旬阳县美佳石材瓷砖加工厂业主杨意林，被上诉人陈祥军及其委托代理人周海义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，陈祥军于2014年6月份到旬阳县美佳石材瓷砖加工厂工作，主要从事台面打磨及外出安装，双方未签订书面劳动合同，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂未给陈祥军办理相应的社会保险。2014年11月16日下午15时许，陈祥军在厂房内加工厨房台面过程中，切割机刀片突然破裂飞出，插入陈祥军左眼，致其受伤。后陈祥军被送往旬阳县医院、安康市人民医院、西京医院治疗，诊断为：1、左眼前房积血；2、左眼眶内异物取出术后；3、左眼玻璃体积血；4、左眼脉络膜上腔积血；5、左眼上睑下垂。陈祥军在西京医院住院两次共12天（第一次住院起止时间为2014年11月17日14时入院，2014年11月23日9时出院，住院6天；第二次住院起止时间为2014年11月28日7时入院，2014年12月4日8时出院，住院6天）。西京医院出具的诊断证明书医师意见为：1、继续用药；2、定期门诊随诊。住院期间，陈祥军之妻周敬爱护理陈祥军10天。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂已支付陈祥军住院期间的生活费、护理费等费用共计1210元。2015年5月19日，旬阳县人力资源和社会保障局作出旬人社工伤认字（2015）21号《认定工伤决定书》，认定陈祥军受到的事故伤害属于工伤。2015年7月24日，安康市劳动能力鉴定委员会作出安劳工鉴字（2015）214号《初次鉴定结论书》，认定陈祥军的劳动功能障碍等级为七级。后陈祥军请求旬阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁如下事项：一、请求裁决陈祥军与旬阳县美佳石材瓷砖加工厂解除劳动关系；二、请求裁决旬阳县美佳石材瓷砖加工厂支付陈祥军因工伤赔偿的相关费用合计281123元，具体如下：一次性医疗补助金67500元（本人工资4500元X15个月），一次性就业补助金67500元（本人工资4500元X15个月），一次性伤残补助金58500元（本人工资4500元X13个月），伤情恢复期误工工资54750元（365天X150元，伤情还没有恢复和治疗终结），住院护理费1427元（142.7元X10天），住院伙食补助费360元（12天X30元），营养费240元（12天X20元），交通费686元，打字复印费160元，后续一至二次手术费30000元。2015年11月5日，旬阳县劳动人事争议仲裁委员会作出旬劳人仲案字（2015）18号裁决书，裁决如下：一、陈祥军与旬阳县美佳石材瓷砖加工厂解除劳动关系。二、旬阳县美佳石材瓷砖加工厂支付陈祥军一次性伤残补助金58500元、一次性就业补助金54990元、一次性医疗补助金54990元、停工留薪期工资36000元、住院伙食补助费360元、住院护理费1222元、复查随诊交通费311元，合计人民币金额206373元，扣减被申请人已支付的住院生活费、护理费1210元，实际应支付申请人共计205163元，限本裁决书生效之日起三十日内付清。三、驳回陈祥军的其他仲裁请求。收到仲裁裁决书后，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂不服，提起本案诉讼。
原审另查明，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂系杨意林个人经营的个体工厂，经营范围为石材、瓷砖加工零售。陈祥军在旬阳县美佳石材瓷砖加工厂工作不满一年，工作期间，按其实际劳动天数结算付酬，每天150元；2014年6月至10月，陈祥军实际工作123天，月平均工资为3690元。据统计局数据，安康市2014年度在岗职工年平均工资为44000元，月平均工资为3666元。双方对仲裁裁决书中认定陈祥军支出交通费311元均未提出异议。
原审认为，陈祥军在工作过程中遭受工伤，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂未给陈祥军办理工伤保险，违反保护劳动者的法定义务，陈祥军依法享有的工伤保险待遇应由旬阳县美佳石材瓷砖加工厂支付。陈祥军因工致伤，经鉴定伤残等级为七级，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除劳动关系，陈祥军要求解除与旬阳县美佳石材瓷砖加工厂之间的劳动关系，予以支持。陈祥军在旬阳县美佳石材瓷砖加工厂工作期间按劳动天数领取报酬，其实际月平均工资为3690元，应以此为据核算陈祥军的停工留薪期间工资及一次性伤残补助金；旬阳县美佳石材瓷砖加工厂关于陈祥军月工资不足4500元的意见，予以采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定享受伤残待遇。因陈祥军未提供证据证实其所需停工留薪的期限，根据陈祥军的伤情、伤残等级等情况，酌定申请人的停工留薪期为8个月，停工留薪期工资为29520元（8月3690元／月）。陈祥军因工受伤致七级伤残，要求与旬阳县美佳石材瓷砖加工厂解除劳动关系，并一次性领取相关工伤待遇，符合相关法律规定，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条以及《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条的规定，确定旬阳县美佳石材瓷砖加工厂应向陈祥军支付一次性伤残补助金，七级伤残为13个月的本人工资计47970元（3690元／月13个月）；以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，计算15个月，确定陈祥军的一次性伤残就业补助金为54990元（3666元／月15个月）、一次性工伤医疗补助金为54990元（3666元／月15个月）。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂主张应按工伤十级赔付陈祥军各项工伤待遇没有依据，不予支持。陈祥军主张过高部分，没有依据，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条，并参照《安康市市级机关和事业单位差旅费管理办法》有关规定，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂应向陈祥军支付住院期间每天的住院伙食补助费按30元计算，陈祥军因工伤住院12天，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂应向陈祥军支付住院伙食补助费360元（30元／天12天）。陈祥军住院期间旬阳县美佳石材瓷砖加工厂护理了2天，其余10天是由陈祥军之妻周敬爱护理的，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂应支付陈祥军10天的住院护理费1222元（122.2元10天）。陈祥军索赔营养费、打印费不属于工伤待遇赔偿范围，不予支持；陈祥军的后续治疗并没有发生，其索赔请求没有依据，不予支持。双方对陈祥军支出交通费311元均未提出异议，予以支持。综上，陈祥军应享有的工伤保险待遇总计为189363元，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂已支付1210元，应再支付陈祥军188153元。原审判决：一、陈祥军与旬阳县美佳石材瓷砖加工厂解除劳动关系；二、旬阳县美佳石材瓷砖加工厂支付陈祥军一次性伤残补助金47970元、一次性伤残就业补助金54990元、一次性工伤医疗补助金54990元、停工留薪期工资29520元、住院伙食补助费360元、护理费1222元、交通费311元，合计人民币189363元，已付1210元，余款188153元，限判决生效之日起15日内付清。
宣判后，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂不服，提出上诉称，陈祥军受伤治疗期间，均由上诉人亲自护理并支付各项费用，上诉人不应再支付陈祥军住院伙食补助费360元和护理费1222元；陈祥军的伤残等级明显不够七级，应按十级标准计算各项赔偿；上诉人申请对陈祥军的劳动能力进行复查鉴定；陈祥军通过医疗保险报销的费用应从赔偿总额中扣减。请求二审发回重审或按十级伤残标准予以改判。
被上诉人陈祥军答辩称，被上诉人住院治疗期间，由妻子护理10天，上诉人应当支付住院期间的护理费和伙食补助费；上诉人放弃了对安康市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》申请重新鉴定的权利，上诉人要求对劳动能力进行复查鉴定也没有充分的理由；被上诉人提交的医疗费票据都是原始票据，也没有通过医疗保险报销医疗费用。请求驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，有旬阳县人力资源和社会保障局旬人社工伤认字（2015）21号《认定工伤决定书》、安康市劳动能力鉴定委员会安劳工鉴字（2015）214号《初次鉴定结论书》、住院记录、门诊病历、诊断证明书、医疗费票据、交通费票据、旬阳县劳动人事争议仲裁委员会旬劳人仲案字（2015）18号裁决书、工资结算清单及当事人陈述等证据在卷佐证，且经当庭质证，本院予以认定。
本院认为，陈祥军在为旬阳县美佳石材瓷砖加工厂工作过程中受伤，已被认定为工伤，依法应当享受各项工伤保险待遇。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂上诉认为，陈祥军在住院期间由其业主杨意林全程护理，但没有提供证据予以证实，一审依据陈祥军的住院时间和杨意林护理2天的实际情况判决旬阳县美佳石材瓷砖加工厂承担10天的护理费和12天的伙食补助费符合法律规定，应予维持。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂上诉认为陈祥军的伤残等级不足七级，但其没有在法定期限内对安康市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》申请重新鉴定，该《初次鉴定结论书》已经发生法律效力。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂申请对陈祥军的劳动能力进行复查鉴定，但未达到《工伤保险条例》规定的复查时间，且申请劳动能力复查鉴定与本案民事诉讼分属不同的法律程序。故上诉人旬阳县美佳石材瓷砖加工厂要求进行复查鉴定，要求按照十级伤残的标准支付陈祥军各项工伤保险待遇没有法律依据，本院不予支持。旬阳县美佳石材瓷砖加工厂上诉认为陈祥军在医疗保险报销了医疗费用，报销的费用应当从赔偿总额中扣除，没有提供证据，本院不予支持。综上，旬阳县美佳石材瓷砖加工厂的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人旬阳县美佳石材瓷砖加工厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 燕
审 判 员 帅文婷
代理审判员 杜 涛
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 李 涛