福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽09民初285号原告：华锋正通有限公司（PIONEERZHENGTONGLIMITED）。住所地：香港特别行政区新界沙田安平街6号新贸中心B座1309室，公司编号：2197989。代表人：范杰·本杰明·沃伦（FANGERBenjaminWarren），董事。代表人：张晓琳（ZHANGXiaolin），董事。委托诉讼代理人：苏安标，福建中天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：林铭星，福建中天成律师事务所律师。被告：福建省卓润商贸有限公司。住所地：福建省福安市城南世纪天元四层A1、A3、A5、A7，组织机构代码：66282677-6。法定代表人：程霖峰。被告：林鹤翔，男，汉族，1985年3月7日出生，住福建省福州市晋安区。被告：程霖峰，男，汉族，1974年9月12日出生，住福建省福安市。被告：张翔，男，汉族，1986年2月25日出生，住福建省福安市。被告：张航，男，汉族，1992年8月18日出生，住福建省福安市。原告华锋正通有限公司（以下简称华锋正通公司）与被告福建省卓润商贸有限公司（以下简称卓润公司）、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航借款合同纠纷一案，本院于2016年9月20日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月18日公开开庭进行了审理。原告华锋正通公司的委托诉讼代理人林铭星到庭参加诉讼，被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华锋正通公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告卓润公司偿还原告华锋正通公司借款本金人民币（下同）4456587.58元及至全部债务清偿之日止的利息（暂计至2016年8月10日为1035191.02元，之后至实际清偿之日止按年利率6.6%计算）；2.判令拍卖、变卖被告张翔、张航所有位于福安市城区华兴中环一号1幢19层2001-2007号的房地产（他项权证号：安房他证福安字第××号），拍卖、变卖所得价款在450万元最高限额内用于优先清偿第一项借款本息；3.判令被告林鹤翔、程霖峰对第一项借款本息承担连带清偿责任；4.判令各被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2013年2月8日，中国工商银行股份有限公司福安甘棠支行（以下简称工行甘棠支行）与被告卓润公司签订2013年（甘棠）字0006号《小企业借款合同》，合同约定被告卓润公司向工行甘棠支行借款450万元，借款由被告林鹤翔、程霖峰提供连带责任保证。2013年2月8日，工行甘棠支行与被告张翔、张航签订2013年甘棠（抵）字0005号《最高额抵押合同》，约定被告张翔、张航提供房地产为被告卓润公司在工行甘棠支行借款提供抵押担保，最高抵押金额为450万元。合同签订后，双方就抵押物办理了抵押登记手续。《小企业借款合同》签订后，工行甘棠支行依约定向被告卓润公司支付贷款共450万元。《小企业借款合同》约定的借款期限届满后，被告卓润公司未按约定偿还借款本息，其他被告亦未按约定承担担保责任。截至申请之日被告卓润公司尚欠借款本金4456587.58元及至全部债务清偿后之日止的利息。2015年4月17日，工行甘棠支行将上述债权转让给中国华融资产管理股份有限公司福建省分�司（以下简称华融福建省分公司），并于2015年7月10日与华融福建省分公司在《福建日报》发布债权转让暨债务催收联合公告。2015年5月22日，华融福建省分公司将上述债权转让给原告华锋正通公司，并于2015年10月16日与原告华锋正通公司在《福建日报》发布债权转让公告。被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航未作答辩。原告华锋正通公司为证明其主张，向本院提交了以下九组证据：1.2013年（甘棠）字0006号《小企业借款合同》；2.借款凭证；证据1、2证明被告卓润公司向工行甘棠支行借款450万元，工行甘棠支行已经放款；3.2013年甘棠（抵）字0005�《最高额抵押合同》；4.房屋他项权证；证据3、4证明被告张翔、张航自愿为被告卓润公司在450万元的最高余额内承担抵押担保责任，《最高额抵押合同》依法成立并生效，并已依法办理了抵押登记手续；5.担保函，证明被告林鹤翔、程霖峰自愿为涉案借款承担保证责任，担保函依法成立并生效；6.闽20**-9-26号《债权转让协议》、《债权转让暨债务催收联合公告》；7.《单户债权转让协议》、《债权转让公告》；8.发改办外资备［2015］0200号《行政备案证明书》；证据6-8证明原告华锋正通公司已受让工行甘棠支行关于被�卓润公司的债权；9.利息处理台账，证明被告卓润公司结欠借款利息情况。被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航未针对上述证据进行质证及向本院提交证据。鉴于被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航未到庭参加诉讼，视为自愿放弃答辩、质证及举证的权利。本院对上述证据认定如下：来源和形式合法，与待证事实相关联，依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年2月8日，工行甘棠支行作为贷款人，被告卓润公司作为借款人，双方订立2013年（甘棠）字0006号《小企业借款合同》一份，约定：借款金额为450万元，借款期限为12个月，自�际提款日起算，还款日期为2014年2月7日；借款利率为固定利率，即年利率6.6%，在合同有效期内利率不变；按日计息，按月结息，结息日为每月20日，借款到期，利随本清，其中日利率=年利率/360；借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的罚息利率计收罚息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%确定，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；借款到期一次性偿还；借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等；借款人违约，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项；贷款人有权将其在本合同项下的权利部分或全部转让给第三方，贷款人的转让行为无须征得借款人同意；争议解决方式为在贷款人所在地法院通过诉讼方式解决；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律。该款项于2013年2月20日发放。2013年2月8日，工行甘棠支行作为抵押权人，被告张翔、张航作为抵押人，双方订立2013年甘棠（抵）字0005号《最高额抵押合同》一份，约定：抵押人所担保的主债权为自2013年2月8日至2016年2月5日期间，在450万元的最高余额内，抵押权人依据与被告卓润公司签订的本外币借款合同等主合同而享有的对被告卓润公司的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；抵押人最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从�押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内；抵押物为被告张翔、张航名下坐落于福建省福安市城区华兴中环一号1幢19层2001-2007号的房地产〔房屋所有权证号：安房权证福安字第0020120666-××8、0020120685-××号，国有土地使用证号：安政国用（2012）第1592-1598号〕；抵押权人将主债权和最高额抵押权转让的，无需经抵押人同意，抵押人仍继续按照本合同的约定履行担保责任；抵押权人主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，抵押权人有权自行决定实现担保的顺序；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律；本合同的争议解决方式在抵押权人所在地法院通过诉讼方式解决；上述抵押物于2013年2月17日办理了抵押登记，房屋他项权证号为安房他证福安字第××号。2013年2月8日，被告林鹤翔、程霖峰分别出具担保函一份交由工行甘棠支行收执，承诺为被告卓润公司提供连带责任保证，保证范围为上述《小企业借款合同》项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。2015年4月17日，工行甘棠支行与华融福建省分公司订立闽20**-9-26号《债权转让协议》一份，约定：本协议项下工行甘棠支行转让给华融福建省分公司的债权为被告卓润公司所欠工行甘棠支行的在包括上述《小企业借款合同》在内的两份借款合同项下的不良贷款本金及相应利息；截至2014年7月20日（转让基准日），本协议项下的债权的账面价值为本金7456587.58元（本案为4456587.58元）及利息228074.33元（本案为131592.32元）。2015年5月22日，华融福建省分公司与原告华锋正通公司订立《单户债权转让协议》一份，约定：华融公司福建省分公司将其对被告卓润公司共计2笔债权转让给原告华锋正通公司，截至2014年7月20日共计本金7456587.58元（本案为4456587.58元）、利息228074.33元（本案为131592.32元）。2015年6月16日，国家发展和改革委员会办公厅向中国华融资产管理公司作出登记编号为发改办外资备［2015］0200号的《行政备案证明书》一份，载明：2015年6月11日，我委受理你单位《关于中国华融拟向境外投资者转让121户不良债权的备案报告》（华融发［2015］174号）的备案材料。现予以备案。附具体备案信息：境外投资者：华锋正通有限公司对外转让债权总额：18.85亿元。其中，本金总额17.75亿元，利息总额1.1亿元不良债权所在地域�福建。2015年7月10日，中国工商银行股份有限公司福建省分行、华融福建省分公司在《福建日报》发布《中国工商银行股份有限公司福建省分行与中国华融资产管理股份有限公司福建省分公司债权转让暨债务催收联合公告》，将包括上述债权转让在内的资产转让事项通知各债务人及担保人以及其他相关各方，主张公告清单中所列债务人及其担保人以及其他相关各方从公告之日起应向华融福建省分公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。2015年10月16日，华融福建省分公司在《福建日报》发布《中国华融资产管理股份有限公司福建省分公司债权转让公告》，将包括上述债权转让在内的债权转让事项通知各债务人及担保人以及其他相关各方，主张公告清单中所列债务人及其担保人以及其他相关各方从公告之日起应向原告华锋正通公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。另查明：上述《小企业借款合同》项下利息自2013年12月22日起至2014年1月20日止未支付，于2014年1月21日支付5507.55元但不足以抵偿欠息余额，此后未支付。本院认为，本案系涉港合同纠纷，当事人协议选择《小企业借款合同》、《最高额抵押合同》适用中华人民共和国法律，没有选择担保函适用的法律，鉴于最能体现担保函特征的保证人住所地为内地，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问�的解释（一）》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条、之规定，本案适用内地法律。案涉《小企业借款合同》、《最高额抵押合同》系合同当事人真实意思表示，担保函系保证人单方向债权人出具，债权人接受且未提出异议，上述借款及担保合同成立，且未发现合同存在违反法律、行政法规的强制性规定等导致合同无效的法定情形，本院依法认定为对合同当事人具有法律约束力的有效合同。被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航怠于履行合同义务，应当承担继续履行等违约责任，工行甘棠支行有权按照合同约定行使债权人和担保权人的权利。工行甘棠支行的上述债权由华融福建省分公司受让后，又由华融福建省分公司转让给本案原告华锋正通公司。经审查，工行甘棠支行、华融福建省分公司及原告华锋正通公司在办理债权转让过程中的转让行为和程序符合法律规定，未发现存在恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益、损害社会公共利益及违反法律、行政法规的强制性规定等导致合同无效的法定情形。因此，上述债权转让行为以及所订立的债权转让合同均为有效，受法律保护。债权转让公告已在《福建日报》上发布，已依法履行了债权转让的通知义务，原告华锋正通公司有权要求被告卓润公司按原借款合同偿还借款本息。但根据《中华人民共和国合同法》第八十一条“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外”的规定，主债权的罚息、复利属于从权利，其计收规定于《人民币利率管理规定》，该规定的适用对象仅限于金融机构，故计收罚息、复利的权利专属于商业银行和金融资产管理公司等金融机构，原告华锋正通公司并非金融机构，故其不能取得收取罚息、复利的权利。因此，原告华锋正通公司有权按照借款合同约定的贷款利率收取被告卓润公司结欠的利息，且不包括罚息、复利，于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》第二条规定，金融资产管理公司收购、处置不良贷款的，担保债权同时转让无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。因此，原告华锋正通公司基于本案担保合同主张担保权利，于法有据，本院予以支持。根据合同约定，工行甘棠支行既可以就被告张翔、张航提供的物的担保实现债权，也可以要求被告林鹤翔�程霖峰承担保证责任。原告华锋正通公司的上述债权系《最高额抵押合同》约定的被担保债权，原告华锋正通公司有权在合同约定的最高债权额限度内，以被告张翔、张航提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿抵押担保范围内的债权，上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告张翔、张航所有，不足部分由被告卓润公司清偿。在抵押权实现后，被告张翔、张航有权向被告卓润公司追偿。原告华锋正通公司的上述债权属于担保函约定的被担保债权，未超出合同约定的保证期间和保证范围，原告华锋正通公司有权要求被告林鹤翔、程霖峰对被告卓润公司的上述债务承担连带偿还责任。被告林鹤翔、程霖峰承担保证责任后，有权向被告卓润公司追偿。综上所述，原告华锋正通公司的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。被告卓润公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条第一款、第八十一条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条第一款、《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》第一条、第二条规定，判决如下：一、被告福建�卓润商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告华锋正通有限公司借款本金4456587.58元及利息（自2013年12月22日起至款项清偿之日止，按年利率6.6%计算，并扣除5507.55元）。二、原告华锋正通有限公司有权在450万元的最高债权额限度内，以被告张翔、张航名下坐落于福建省福安市城区华兴中环一号1幢19层2001-2007号的房地产〔房屋所有权证号：安房权证福安字第0020120666-××8、0020120685-××号，国有土地使用证号：安政国用（2012）第1592-1598号，房屋他项权证号：安房他证福安字第××号〕折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿抵押担保范围内的债权；上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告张翔、张航所有，不足部分由被告福建省卓润商贸有限公司清偿。在抵押权实现后，被告张翔�张航有权向被告福建省卓润商贸有限公司追偿。三、被告林鹤翔、程霖峰应对被告福建省卓润商贸有限公司的上述债务承担连带偿还责任。被告林鹤翔、程霖峰承担保证责任后，有权向被告福建省卓润商贸有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49821元，由被告福建省卓润商贸有限公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航共同负担。公告费600元，由被告福建省卓润商贸有限公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航共同负担。如不服本判决，原告华锋正通有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，被告福建省卓润商贸有限公司、林鹤翔、程霖峰、张翔、张航可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  马孝斌审 判 员  孙 雯人民陪审员  丁瑞珍二〇一七年二月七日书 记 员  陈 铮附注：本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定�期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附相关法律条文：《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法�许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百五十九条在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条第一款金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权�让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》一、国有商业银行(包括国有控股银行)向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司受让不良贷款后，通过债权转让方式处置不良资产的，可以适用本院发布的上述规定。二、国有商业银行(包括国有控股银行)向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司收购、处置不良贷款的，担保债权同时转让无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。担保合同中关于合同变更需经担保人同意的约定，对债权人转�债权没有约束力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。