安徽省蚌埠市禹会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）禹刑初字第00071号
公诉机关安徽省蚌埠市禹会区人民检察院。
被告人陈如双，男，1963年2月26日出生于安徽省蚌埠市，汉族，无业，现住安徽省蚌埠市禹会区。被告人陈如双曾因犯盗窃罪于1996年6月被本院判处有期徒刑六年；曾因犯贩卖毒品罪于2004年6月被本院判处有期徒刑五年，2008年2月1日刑满释放。2014年11月22日，被告人陈如双因涉嫌贩卖毒品罪被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年12月24日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人刘建辉，安徽东石律师事务所律师。
安徽省蚌埠市禹会区人民检察院以蚌禹检刑诉（2015）43号起诉书指控被告人陈如双犯贩卖毒品罪，于2015年3月5日向本院提起公诉。经审查，本院于当日立案，适用普通程序审理，并依法组成合议庭。2015年4月21日，本院公开开庭审理了本案，蚌埠市禹会区人民检察院指派代理检察员葛军出庭支持公诉，被告人陈如双及其辩护人刘建辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市禹会区人民检察院指控：2014年11月21日15时许，被告人陈如双与吸毒人员顾某以电话联系的方式约定在本市禹会区白马商城附近进行毒品交易。陈如双将一包海洛因卖给顾某，得款100元。后陈如双及顾某被抓获，从顾某身上查获毒品疑似一包，经鉴定为毒品海洛因，重0.2克。随后在陈如双的住处查获毒品疑似物7包及塑料自封袋，电子秤等物品，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，其中六包含海洛因成分，共重36.1克。
为支持上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人陈如双，并提交了抓获经过，户籍证明，通话记录，扣押物品清单，毒品检验报告，检验说明，辨认笔录，搜查笔录，搜查视频资料，证人顾某证言以及被告人陈如双供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈如双无视国法，向他人出售毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈如双曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法诉讼法》，第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陈如双当庭对起诉书指控的事实和罪名均持有异议，并认为构成非法持有毒品罪；其辩护人对起诉书指控的事实和罪名也均持有异议，同时辩称吸毒人员顾某证言系单一证据，未有其他证据印证，不足以证明陈如双卖给顾某毒品行为的存在；同时查获的包装袋和电子秤并不能证明是陈如双为贩卖毒品而使用，结论不具有唯一性，故指控陈如双构成贩卖毒品罪的证据不足。此外，没有进行毒品含量的鉴定，因此现有鉴定结论尚不能完全证实其持有的毒品为36.1克。陈如双虽对不构成贩卖毒品罪进行辩解，但对犯非法持有毒品罪是认罪的，不影响其认罪态度，建议法院对陈如双以非法持有毒品罪定罪，并在量刑时考虑予以从轻处罚。
经审理查明：被告人陈如双吸食毒品。2014年11月21日15时许，被告人陈如双与吸毒人员顾某以电话联系的方式约定在蚌埠市禹会区白马商城附近进行毒品交易。陈如双将一包毒品卖给顾某，得赃款100元。顾某后将毒品分成两小包，自己留一包，另一包以100元价格卖给一个叫柏楠的人，准备离开时被公安机关抓获；当日17时许，公安机关在蚌埠市第七中学门口将陈如双抓获，随后在蚌埠市禹会区长乐路15号18栋3单元602室查获陈如双藏匿的7包毒品疑似物、1台电子秤（型号为EHA901）、4cm×3cm分装袋175个、4cm×6cm分装袋413个。
2014年12月11日，经蚌埠市公安司法鉴定中心检验，蚌埠市公安局禹会分局送检编号为HY20140135JC-1、HY20140135JC-2、HY20140135JC-5的检材均重4.9克，HY20140135JC-3的检材重5.9克，HY20140135JC-4的检材重5.0克，HY20140135JC-6的检材重12.2克，HY20140135JC-7的检材重10.5克，在HY20140135JC-6的检材中检出咖啡因成分；在其余6包检材中均检出海洛因成分。2014年12月12日，经蚌埠市公安司法鉴定中心检验，蚌埠市公安局禹会分局送检编号为HY20140134JC-1和HY20140134JC-2的检材均重0.1克，在送检的检材中均检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经庭审质证、认证的以下证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、归案经过，证实2014年11月21日，公安机关经侦查发现被告人陈如双向他人贩卖毒品，遂对其进行布控，并于当日17时许在蚌埠市第七中学门口将其抓获归案。
2、户籍证明，证实案发前，被告人陈如双具有完全刑事责任能力人的事实。
3、通话记录，证实2014年11月20日14时23分、21时23分和21时35分，2014年11月21日15时27分，手机号为182××××8137的机主与手机号为152××××8713的机主曾经通过话的事实。
4、现场检查报告书，证实2014年11月14日，被告人陈如双尿检呈阳性。
5、安徽省公安机关收缴毒品专用收据，证实2014年12月22日，公安机关收缴被告人陈如双咖啡因1包重12.2克；海洛因6包，其中3包分别均重为4.9克、1包重5.0克、1包重5.9克、1包重10.5克。另证实当日，公安机关收缴顾某海洛因2包，每包均重0.1克。
6、（2004）禹刑初字第72号刑事判决书和（2004）蚌刑终子第115号刑事裁定书，证实被告人陈如双曾因犯盗窃罪于1996年6月被本院判处有期徒刑六年。2004年6月8日，陈如双又因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元，后陈如双上诉至蚌埠市中级人民法院；2004年8月16日，蚌埠市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。
7、离监犯综合信息表，证实2008年2月1日，被告人陈如双从安徽省白湖监狱管理分局刑满释放。
（二）勘验检查、辨认笔录
1、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明，证实2014年11月21日18时31分至39分，经顾某依法辨认，后指出照片中1号就是在2014年11月19日和11月21日15、16时许在禹会区瑞成小区卖海洛因给自己的人（即陈如双）。
2、搜查笔录及扣押清单，证实2014年11月21日18时50分至19时20分，公安机关依法对陈如双人身和住处及蚌埠市禹会区长乐路15号18栋3单元602室（其弟弟的房子，陈如双有钥匙）进行搜查，在蚌埠市禹会区长乐路15号18栋3单元602室发现阁楼楼梯边的桌子右抽屉里有一小盒子，该盒子里有部分疑似海洛因的白色粉末；在阁楼间堆放杂物的上面折叠床垫里面又发现一小盒子，该盒子里有部分疑似海洛因的白色粉末。两处共有5包自封袋疑似海洛因物品，1包方便袋装有疑似海洛因，1包丰原药业卫生袋装有疑似海洛因。在阁楼楼梯边的桌子右抽屉里搜出1台电子秤（型号为EHA901）、分装袋若干。另证实公安机关于当日扣押陈如双农业银行卡1张；手机7部，其中5部手机是无卡，1部手机号为139××××5334，一部手机号为150××××0933；5包自封袋疑似海洛因（谈黄色粉末），1包方便袋装有疑似海洛因（谈黄色粉末），1包丰原药业卫生袋装有疑似海洛因（谈黄色块状物）；1台电子秤（型号为EHA901）；4cm×3cm分装袋175个，4cm×6cm分装袋413个。
（三）鉴定意见
1、蚌禹公（刑）聘字（2014）150号鉴定聘请书，证实2014年11月16日，公安机关依法聘请蚌埠市公安局公安司法鉴定中心对查获的疑似海洛因粉末进行鉴定。
2、（蚌）公（司）鉴（毒品）字（2014）134、135号毒品检验鉴定报告，证实2014年12月12日，蚌埠市公安局禹会分局送检编号为HY20140134JC-1和HY20140134JC-2的检材均重0.1克，经蚌埠市公安局公安司法鉴定中心检验，在该送检的检材中均检出海洛因成分。2014年12月11日，蚌埠市公安局禹会分局送检编号为HY20140135JC-1、HY20140135JC-2、HY20140135JC-5的检材均重4.9克，HY20140135JC-3的检材重5.9克，HY20140135JC-4的检材重5.0克，HY20140135JC-6的检材重12.2克，HY20140135JC-7的检材重10.5克，经蚌埠市公安局公安司法鉴定中心检验，在HY20140135JC-6的检材中检出咖啡因成分；在其余6包检材中均检出海洛因成分。
3、蚌禹公（刑）鉴通字（2014）65号鉴定意见通知书，证实2014年12月20日，公安机关将鉴定意见告知了被告人陈如双，但是陈如双在通知书拒不签字。
（四）视听资料
视听资料，证实公安机关搜查被告人陈如双人身和相关处所视频情况。
（五）证人证言
证人顾某证言，证实顾某手机号为152××××8713。2014年11月21日15时许，顾某在蚌埠市第七中学对面的希腊神话浴场睡觉时，柏楠找到顾某要买点海洛因。顾某即打电话给手机号为182××××8137的男子，找该男子买海洛因。该男子让顾某到老地方找他。顾某就带着柏楠到张公山公园北门西边，后让柏楠在路边等着，顾某到白马商场楼上的大平台上，在一栋楼的3单元的楼梯上，顾某又给该男子打电话。对方未接电话，后就下楼了，并给顾某一小包海洛因，称是0.2克，顾某给了对方100元钱。接着顾某离开，并将0.2克海洛因分成2小包，其中1包留给自己吸，1包以100元价格卖给了柏楠，柏楠支付给了顾某100元钱，刚准备离开时就被警察抓获。另证实手机号为182××××8137的男子年龄约50岁，该男子有4个手机号码，还有一个尾号为150××××0933，一个尾号是2967，一个尾号是5334。顾某以前也从该男子手里买过海洛因。
（六）被告人供述
被告人陈如双供述，证实陈如双吸食海洛因，现住瑞成小区18栋4单元501室，其手机号为150××××0933，另一个尾号是182××××8137。陈如双将10克海洛因放在弟弟陈如山家，陈如山住在瑞成B区18栋3单元602室。公安机关在陈如山家搜到的5小包共25克海洛因和1大包10克海洛因是陈如双自己的；另外一小塑料袋咖啡色粉末是陈如双搀海洛因用的。这些海洛因是陈如双从一个叫“大龙”的人手里买的，准备留给自己吸食。陈如双两次进监狱，回来时与社会脱节了，日子过得不顺，也没有人给自己介绍工作，街道社区不问事，自己不搞这个能去干什么。同时陈如双辩解其不认识顾某，也不知道号码为152××××8713的机主是谁，且否认卖过毒品给别人。
关于被告人陈如双及其辩护人辩称陈如双仅构成非法持有毒品罪和毒品数量达不到36.1克的意见。经查，顾某证言证实2014年11月21日15时许，陈如双以100元价格卖给顾某0.2克海洛因，且顾某对陈如双进行了辨认，并有俩人的通话记录佐证；与此同时，在某人处所查获到的电子秤和包装袋，虽不能直接印证其是否构成贩卖毒品行为，但就本案而言，根据查获陈如双所有的毒品数量36.1克、1台电子秤和588个分装袋，结合顾某证言、辨认笔录、通话记录以及陈如双曾因具有贩卖毒品经历，能形成充分证实陈如双具有贩卖毒品的证据锁链。另外，鉴于本案被告人不可能判处死刑，且没有充分证据证实涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品，不属于应当作出毒品含量鉴定的范围。故，此节辩护意见，本院不予支持。
本院认为：被告人陈如双违反国家毒品管制制度，明知是海洛因而向他人非法出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适应法律正确，应予以支持。被告人陈如双曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年，又犯应当判处有期徒刑刑罚之本罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人陈如双曾因犯盗窃罪，系具有前科情节，可以酌情从重处罚。被告人陈如双开庭审理时自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人陈如双吸食毒品海洛因，具有以贩养吸的情形，可以酌情从轻处罚。案经院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第五十二条、五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈如双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月22日起至2025年11月21日止。罚金人民币一万元于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）
二、相关毒品和作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王瑞青
代理审判员 常 玲
人民陪审员 张炳林
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 丁 强
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。