江西省乐平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0281刑初237号
公诉机关乐平市人民检察院。
被告人邹ＸＸ，男，1978年1月27日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，无业，住乐平市。2011年9月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月12日被刑事拘留，同年9月15日被取保候审，9月27日被逮捕。现羁押于乐平市看守所。
辩护人潘杰楠，江西护三农律师事务所律师。
乐平市人民检察院以乐检公诉刑诉〔2017〕207号起诉书指控被告人邹ＸＸ犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2017年5月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐平市人民检察院指派检察员陈玉红出庭支持公诉，被告人邹ＸＸ及其辩护人潘杰楠到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称：
2016年8月10日，乐平市公安局民警在巡逻过程中将被告人邹ＸＸ抓获，并在其身上缴获毒品海洛因、甲基苯丙胺（俗称冰毒），经鉴定疑似冰毒物品中检出甲基苯丙胺成分，净重合计0.7922克，疑似海洛因物品检出二乙酰吗啡成分，净重合计5.0442克。
2016年8月11日，公安民警对被告人邹ＸＸ居住的乐平市人民东路1栋4单元407室进行搜查，并用邹ＸＸ身上的钥匙打开该房门，在该房间卧室对面房间灯带处发现两包疑似毒品物品，经鉴定疑似冰毒物品中检出甲基苯丙胺成分，净重合计26.878克，疑似海洛因物品检出二乙酰吗啡成分，净重合计60.4732克。
2016年7月19日下午15时许，吸毒人员彭某3和彭某4到被告人邹ＸＸ位于乐平市赣东北蔬菜批发市场“金某”幼儿园边上的家中，向邹ＸＸ购买了100元毒品海洛因。
2016年1月的一天，吸毒人员任某骑电动车搭载吸毒人员汪某1到被告人邹ＸＸ位于乐平市人民东路1栋4单元407室的住处，二人先后进入该房子，分别向邹ＸＸ购买了毒品海洛因200元。
据此，公诉机关认为，被告人邹ＸＸ的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。
被告人邹ＸＸ在庭审中供述称指控其第1起、第3起罪行属实，其他指控不是事实，房间内缴获的毒品与其无关，毒品包装袋上查到有其DNA是被人陷害。
辩护人的辩护意见是：1、搜出毒品的房屋不是被告人住所，该房屋还有其他人进入，不能排除其他人放置毒品的可能。2、搜查、扣押、提取、封装、称量时未通知被告人到场，未就搜查笔录、证据与被告人进行核对、签字，故程序违法，所查获的毒品无法作为认定本案事实的依据。3、为何同样放置在一起的疑似冰毒包装袋上没有被告人DNA，且公安机关没有对进入该房间的其他人的DNA进行匹配鉴定。4、邹ＸＸ与彭某4互不相识，彭也承认没有与被告人见过面。被告人仅出售过毒品给彭某3，与彭某4没有发生过任何交易。5、任某称购买时打过电话，但公安机关未提供任某或汪某1与被告人的通话记录，仅凭二人的陈述不能认定被告人向这两人出售毒品。6、证人占某、彭某1、彭某2三人的询问笔录存在矛盾。综上，应就被告人已承认的事实，依法从轻判决。
经审理查明：
2016年1月的一天，吸毒人员任某骑电动车搭载汪某1到邹ＸＸ位于乐平市人民东路1栋4单元407室的住处，二人先后进入该房子，分别向邹ＸＸ购买了毒品海洛因200元。
2016年7月6日15时许，乐平市公安局乐港派出所接到群众匿名举报称乐平市人民东路1栋4单元407室有疑似吸毒人员在吸毒，派出所民警赶到该地敲门，无人应答，就通知急开锁打开了房门，未发现有人在房间，民警后对损坏的防盗门锁进行了更换，并将换下来的新钥匙放在桌子上通知邹ＸＸ来领取钥匙。
2016年7月19日下午15时许，吸毒人员彭某3和彭某4到邹ＸＸ位于乐平市赣东北蔬菜批发市场“金某”幼儿园边上的家中，向其购买了100元毒品海洛因。
2016年8月10日，乐平市公安局民警在巡逻过程中将被告人邹ＸＸ抓获，并在其身上缴获毒品海洛因、甲基苯丙胺，经鉴定疑似甲基苯丙胺物品中检出甲基苯丙胺成分，净重合计0.7922克，疑似海洛因物品检出二乙酰吗啡成分，净重合计5.0442克。
2016年8月11日，公安机关侦查人员通过被告人邹ＸＸ身上搜出的钥匙和相关线索，查出邹ＸＸ长期借住在吸毒人员周某1的住房--
乐平市人民东路1栋4单元407室。遂对该住房进行了搜查，办案民警用邹ＸＸ身上的钥匙打开该房门，在该房间卧室的房间灯带处发现两包疑似毒品的物品。其中疑似甲基苯丙胺物品用一塑料封装袋包装，疑似海洛因物品用塑料封装袋包装后再用一只塑料提袋包装。经鉴定，疑似甲基苯丙胺物品中检出甲基苯丙胺成分，净重合计26.878克，疑似海洛因物品检出二乙酰吗啡成分，净重合计60.4732克，在包装海洛因的外包装塑料提袋上检出邹ＸＸ留下的DNA。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人周某1的证言及辨认笔录。2016年3月的一天，邹ＸＸ以和老婆吵架为由，拿他家的空房子钥匙去，说住一下，就几天的样子，他就给了钥匙给邹ＸＸ，并说了他的房子没有电的。到了2016年6月份，他不停打邹ＸＸ电话都打不通，6月底，打通了邹的电话，邹说原来的门锁坏了，换了一把，并将一把工程锁给他，说其他的钥匙在新房子里。2016年8月11日中午，他父亲问他拿钥匙，但钥匙打不开门，他父亲就找人把锁换了。他曾经多次向邹ＸＸ买海洛因。房间里搜出的毒品不是他的。
2、证人汪某1的证言。他经常找邹ＸＸ买毒品，每次都是200元，所以知道邹卖毒品的地方，在人民东路1栋4单元407室，邹叫他去那里时，说清楚了地点和位置。他每次去那里买毒品时，都只看到邹ＸＸ一个人在那里。2016年前的时候，他和任某骑电瓶车去邹ＸＸ于人民东路小区的4楼407。任某敲门，邹ＸＸ让她进去了，他也想进去，但邹ＸＸ拦住让他在外面等一下，于是他就在门口等了几分钟，任某出来后，他就进去了，他让邹ＸＸ给他拿200元海洛因。离开了邹ＸＸ住处后，他搭任某的电瓶车离开了。
3、证人任某的证言。大约在2016年年前的一天，她和汪某1骑电瓶车到邹ＸＸ住的人民东路最里面单元4楼407室问邹ＸＸ买了200元海洛因。她和汪某1上了楼后，她就敲了门，邹ＸＸ开门叫汪某1在外面等一下，她一进门，邹ＸＸ就从房间里拿出一个包好的海洛因给他，她付了200元给邹ＸＸ。邹ＸＸ收钱后，就打开门让他出去了。接着又叫她在门口等一下，汪某1又进去了。她就在门口等汪某1出来，过了几分钟，汪某1出来后，她和汪某1一起回家了。汪某1买了200元海洛因，邹ＸＸ的电话尾号是6020。
4、证人周某2的证言。2016年8月11日，他用儿子周某1给的钥匙打不开周某1的新房门，就叫了开锁的师傅来开了门，但发现地上有针头、矿泉水空瓶子。这房子是他儿子周某1的新房，平时他和妻子都住长寿路，从过年后就一直都没有去过了。周某1一般都在德兴南昌两地跑，周某1老婆是南昌人，小夫妻两也基本不回新房。
5、证人夏某的证言。2016年8月11日下午2时许，他接到周某2的电话赶到人民东路1栋4单元407室，他发现周某2打不开门的原因是钥匙不对，他就按周某2的要求更换了锁芯。
6、证人彭某3的证言。2016年7月19日下午15时许，彭某4打电话问他有没有货（指海洛因），他说没有，彭某4就说和他一起去买，因为他知道邹ＸＸ有货。他就打了电话给邹ＸＸ，邹在电话里说有货，他们就骑彭某4的电瓶车去了邹ＸＸ在老赣东北蔬菜批发市场一家幼儿园附近的家里。邹ＸＸ住在二楼，到了之后，他让彭某4在楼下等，他直接去邹家里。到了邹家之后，他打了一个电话让邹开门，邹打开门后，他给了邹100元，邹给了他100元海洛因，他就和彭某4一起吸食了。在两三天前，他也向邹ＸＸ买了100元海洛因。
7、证人彭某4的证言。2016年7月19日下午15时许，他在家无聊想吸点货，就打电话给彭某3，彭说知道邹ＸＸ有货。于是彭某3就骑他的电瓶车带他去了邹ＸＸ的家里。邹ＸＸ住在赣东北蔬菜批发市场一家幼儿园巷子里。邹住在二楼，到了之后，彭某3打了电话叫邹开门，然后他给了100元给彭某3，彭某3就拿钱上楼拿货。不到两三分钟彭某3拿了货下楼。随后他们以烫吸的方式吸食了。他另外还和邹志根去邹ＸＸ那里买过四次毒品。
8、证人黄某、汪某2的证言。证实邹ＸＸ吸毒有十年以上，且吸毒以后很少到家，没有正当职业。
9、证人彭某1的证言。证实邹ＸＸ一般住在乐平印象对面的楼盘4楼407室，2016年7月15日上午，他去那里拿了200元毒品海洛因。他通常都是去乐平印象对面的楼盘和赣东北蔬菜批发市场的幼儿园边上这两个地方买毒品。
10、证人钟某的证言及辨认笔录。她是住在人民东路1栋4单元508室的，认识407室的周某2，这房子是周某2的儿子住的，但从2016年开始有一个陌生男子住了大半年之久，偶尔也有人来找这个男子。这个人不大正常，又高又瘦，垃圾袋内有注射器，估计是个吸毒的。钟某辨认出邹ＸＸ就是住在407的男子。
11、证人占某、彭某2的证言及彭某2的辨认笔录。他们分别在2016年3-7月，多次打电话联系邹ＸＸ，去邹ＸＸ住的地方乐平印象对面的一个楼盘4楼407室买了海洛因吸食。彭某2辨认出邹ＸＸ。
12、证人杨某的证言和辨认笔录。周某2家在2016年过年之后的半年多没有见过来，好像换了一个人住，在打扫卫生时看见门口有注射器，就怀疑这个人是吸毒的。杨某辨认出邹ＸＸ。
13、扣押物品清单、疑似毒品称重照片、扣押物品照片、查获毒品现场照片、搜查笔录、称重笔录、现场示意图。证实从邹ＸＸ处扣押了手机、钥匙、注射器、毒品等物品，以及邹ＸＸ身上毒品、住处毒品的重量。
14、侦查实验笔录、侦查实验照片。证实在邹ＸＸ身上查获的钥匙能开启查获毒品的房子的原大门锁芯。
15、毒品检验鉴定报告。证实在邹ＸＸ身上及住处搜出的毒品海洛因、甲基苯丙胺成分及重量。
16、生物物证检验报告。证实送检的血液为邹ＸＸ所留，送检的海洛因外包装袋检出的DNA为邹ＸＸ所留。
17、移动通话详单。证实邹ＸＸ与彭某2、彭某1、周某1、占某、华某、彭某3等人的通话情况。
18、现场检测报告书、尿检结果照片、行政处罚决定书。证实彭某4、彭某3、邹ＸＸ等人吸毒的事实。
19、情况说明。证实2016年8月10日下午15时许，抓获邹ＸＸ时，因抓获地人民医院人员较多，为防止意外发生，故将邹ＸＸ带回办案中心，然后将其身上毒品进行了称重、封装、扣押。在线人提供线索后，邀请居委会干部骆某、石秀枝见证，对乐平市人民东路1栋4单元407室进行了搜查，并对查获的疑似毒品当场进行了称重、封装、扣押。
20、常住人口信息表。证实邹ＸＸ的身份情况。
21、被告人邹ＸＸ的供述。邹ＸＸ在侦查阶段中对其身上查获的毒品予以供认，在庭审中对指控其贩卖毒品给彭某3、彭某4不予否认。在侦查阶段邹ＸＸ供认，是周某1主动给房子给他住的。房子里搜到的毒品不是他的。周某1家换了锁芯后，他给了一把工程钥匙给周某1，其他钥匙他没有给其他人。他借住周某1家差不多有一年时间，后来城北派出所来抓他，就将原来的锁芯换掉了，换下来锁芯后，他给了周某1一把工程钥匙给了周某1，自己留了一把工程钥匙和普通钥匙，但这把普通钥匙他没有使用，他只是在周某1家里吸毒，用这房子次数不超过十次。周某1换锁之前曾经给一个外号叫兔子的人住过。从2016年7月6日被派出所换锁后，他只去过一次，派出所弄坏了锁后，帮他换了锁芯。有可能是周某1以他用过的垃圾袋装了毒品害他。
本院认为，被告人邹ＸＸ向多人贩卖甲基苯丙胺、海洛因成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重，依法应予惩处，在其身上查获的毒品，依法应认定为贩卖数量。公诉机关指控邹ＸＸ犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。
关于住房内查获的毒品归属问题。经查，在被告人邹ＸＸ借住的房屋内搜出的两袋毒品上，只有一袋的外包装袋上有邹ＸＸ的DNA。该房屋不是邹ＸＸ所有，房东周某1或其他人均可能进入该房屋内，而查到有邹ＸＸDNA的塑料提袋是医院发放的普通塑料袋，不能排除其他人使用邹ＸＸ用过的袋子包装了该毒品或者其他可能存在的情形。相关证据证明的事实不具有唯一性、排他性，且公安机关在扣押、封装、称量该毒品时，未能让邹ＸＸ到场，而对此公安机关亦未作出合理解释，故不能认定在乐平市人民东路1栋4单元407室查获的60.4732克海洛因和26.878克甲基苯丙胺为邹ＸＸ所有，指控邹ＸＸ犯非法持有该毒品不能成立。对被告人及其辩护人的相关辩解予以采纳。
关于被告人邹ＸＸ是否贩卖毒品给任某、汪某1的问题。经查，任某、汪某1的证言在贩卖时间、地点、方式等方面均相互印证，充分证实了邹ＸＸ贩卖毒品给二人的事实。证人彭某3、彭某4的证言证实了邹ＸＸ系贩毒人员的事实，证人钟某、占某等人的证言证实了邹ＸＸ使用该房屋的事实。故对指控邹ＸＸ贩卖毒品给任某、汪某1的事实予以认定，对被告人及其辩护人的相关辩解不予采纳。
被告人邹ＸＸ在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。
视被告人的具体犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：
被告人邹ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。即自2016年8月12日起至2020年8月22日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪锦红
人民陪审员 余月风
人民陪审员 罗秀英
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 薛 超