建平县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1322民初2618号原告：中国银行股份有限公司朝阳建平支行被告：赵兵被告：徐艳丽被告：朝阳屹兴房地产开发有限公司被告：朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行诉被告赵兵、徐艳丽、朝阳屹兴房地产开发有限公司、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司金融借款合同纠纷一案，本院于2017年5月16日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行的委托代理人林立峰、被告赵兵、被告朝阳屹兴房地产开发有限公司的委托代理人侯继军到庭参加诉讼，被告徐艳丽、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行向本院提出诉讼请求:１、请求判令解除原、被告之间2011年5月6日签订的2011年房字第1**号《个人一手住房贷款合同》；２、请求判令被告赵兵、徐艳丽立即偿还借款85136.1元人民币，给付欠息1478.95元，并给付自2017年3月17日起至执行完毕止的贷款合同约定的利息及罚息；3、依法确认被告赵兵、徐艳丽所有位于叶柏寿街道镜湖社区（时代金领）3幢2单元02041号（面积102.33平方米）的房屋一处对上述欠款承担抵押担保责任，原告对该房屋的折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权；4、请求判令被告朝阳屹兴房地产开发有限公司、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司对上述欠款承担连带责款责任；5、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年5月6日，被告赵兵向我行借款14万元人民币，借款期限10年，同时约定用其所购房屋作为抵押担保，朝阳屹兴房地产开发有限公司为上述借款承担连带责任保证。我行又与被告朝阳屹兴房地产开发有限公司签订了2011年房字1**号《个人贷款保证合同》，又将被告赵兵所购买的房屋办理了抵押权预告登记。原告履行合同，被告赵兵从2016年10月份以后便不再还款。被告赵兵辩称：我现在正在服刑，还不了，我联系一下家人，帮我偿还。被告朝阳屹兴房地产开发有限公司辩称：用抵押物偿还，抵押物够偿还贷款。被告朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司未答辩。被告徐艳丽未答辩。本院经审理认定事实如下：2011年5月6日，被告赵兵向原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行借个人住房贷款14万元，购买建平县时代金领3幢2单元02041号房屋一户，双方签订个人一手住房贷款合同（编号为2011年房字第1**号），借款期限为10年，利率为浮动利率，浮动用期为12个月。第一个浮动周期内，贷款月利率为6.2333‰，每满一个浮动周期后，以重新定价日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮10%作为下一个浮动周期的适用利率。贷款的偿还方式为按月等额本息还款。被告朝阳屹兴房地产开发有限公司提供阶段性连带责任保证。同时在附件中规定，附件一：三、借款人违约事件及处理1、借款人出现下列事件之一即构成或视为本合同项下违约：（2）未按期归还贷款本息…2、出现前款规定的违约事件时，贷款人有权分别或同时采取下列措施（2）宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期；（4）宣布借款人在其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即到期；（5）终止或解除本合同，全部、部分终止或解除借款人与贷款人之间的其他合同；（10）要求保证人承担保证责任。四、开发商保证。2、若保证人提供阶段性连带责任保证的，则自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人在本合同项下不再发生保证义务和责任，但对于在该日之前已到期的本合同项下债权，以及该日之前发生保证人或/及借款人违约而引起的本合同项下的债务，保证人仍应承担相应的违约责任或/及保证责任。4、主债务在本保证之外同时存在其他物的担保或保证，不影响贷款人本保证项下的任何权利及其行使…”。被告朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司为上述贷款提供全程连带责任保证并签订个人贷款保证合同，保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年。第四条保证责任约定：“如果借款人未按约定及时清偿主合同项下债务，债权人有权要求保证人履行保证责任。主债务在本合同之外同时存在其他他的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩债权人。”同时被告赵兵、徐艳丽以本合同项下贷款所购房屋向贷款人提供抵押担保，但仅办理预购商品房抵押权预告登记。另查，被告赵兵与被告徐艳丽在借款时为夫妻关系。合同签订后，原告按约将款项打到被告提供帐户内，但被告赵兵从2016年10月份至今未偿还贷款。至今为止被告赵兵拖欠借款本金85136.1元及至2017年3月17日前利息1478.95元。上述事实，有原告提交个人贷款保证合同１份、个人一手住房贷款合同1份、借据１份证明被告赵兵在原告处借款及担保的事实，原告提交贷款还款明细清单1份证明被告还款的情况；原告提交抵押权预告登记证证明房屋仅办理预购商品房抵押权预告登记，以上证据经庭审质证、认证，具有证明效力，本院予以采信。被告徐艳丽、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证和辩论的权利。本院认为，原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行与被告赵兵、被告朝阳屹兴房地产开发有限公司、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司签订个人一手住房贷款合同、个人贷款保证合同系各当事人自愿建立，意思表示真实，利率等内容的约定不违背法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。被告赵兵应当按着约定履行还款义务。在被告赵兵未能按约定偿还时，原告有权解除合同，合同解除后，被告赵兵应当一次性偿还全部欠款。被告赵兵在借款时与被告徐艳丽系夫妻关系，依据《最高人民法院关于适用的解释》（二）第二十四条规定，在婚姻关系存续期间所负债务应当按夫妻共同债务处理，故被告徐艳丽应当与被告赵兵共同偿还上述款项。由于原告与被告朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司约定为被告赵兵贷款提供全程连带责任保证。主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，故对于原告要求被告朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司承担连带还款责任的诉讼请求本院予以支持，其承担责任后有权向债务人追偿。对于原告要求被告朝阳屹兴房地产开发有限公司承担连带责任的诉讼请求，因双方在合同约定被告朝阳屹兴房地产开发有限公司承担阶段性担保，若保证人提供阶段性连带责任保证的，则自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人在本合同项下不再发生保证义务和责任。本案中被告赵兵、徐艳丽对上述贷款用坐落在建平县时代金领3幢2单元02041号房屋抵押，并进行了抵押权预告登记。《房屋登记办法》第六十八条规定：“预告登记后，未经预告登记的权利人书面同意，处分该房屋申请登记的，房屋登记机构应当不予办理。预告登记后，债权消灭或者自行能够进行相应的房屋登记之日起三个月内，当事人申请房屋登记的，房屋登记机构应当按照预告登记事项办理相应的登记”。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定以房屋设定抵押的，抵押权自登记时设立。依据上述规定，抵押权预告登记产生对抵押物的处分限制和继续办理抵押登记的效力，并不产生抵押权，抵押权自抵押登记时设立。依据上述法律及合同约定原告于2011年11月1日仅取得抵押权预告登记，未进行抵押登记，未取得抵押权证，被告朝阳屹兴房地产开发有限公司免除保证责任的条件未成就，故被告朝阳屹兴房地产开发有限公司应对上述款项承担连带责任，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。对于原告要求对被告赵兵、徐艳丽位于建平县时代金领3幢2单元02041号房屋一处的折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，虽然原告取得了抵押权预告登记，但未进行抵押登记，未取得抵押权证，因此就该房屋的抵押权未设立，故对于原告要求对位于建平县时代金领3幢2单元02041号房屋一处的折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第二百零五条，第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下：一、解除原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行与被告赵兵之间签订2011年5月6日签订的2011年房字第1**号《个人一手住房贷款合同》。二、被告赵兵、徐艳丽于本判决生效后五日内偿还原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行借款本金85136.1万元及欠息1478.95元，并给付自2017年3月17日起至还清之日止的借款利息,利率按着合同约定计算。三、被告朝阳屹兴房地产开发有限公司、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司对上述款项承担连带责任，承担责任后有权向被告赵兵、徐艳丽追偿。四、驳回原告中国银行股份有限公司朝阳建平支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减1966元，公告费800元，合计2766元由被告赵兵、徐艳丽负担，被告朝阳屹兴房地产开发有限公司、朝阳市泰运房地产置业担保有限公司建平分公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  刘 宇审 判 员  王惠芳人民陪审员  亢学民二〇一八年二月八日书 记 员  于惠颖