黑龙江省牡丹江农垦法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑8108刑初89号
公诉机关黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院。
被告人陈某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被取保候审。
辩护人魏彤，黑龙江彤城律师事务所律师。
被告人宫某，曾用名宫平，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被取保候审。
辩护人李立华，北京市中银律师事务所鸡西分所律师。
被告人刘某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被取保候审。
被告人罗某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月26日被取保候审。
被告人张某甲，无业。2009年1月7日因犯贩卖毒品罪被黑龙江省密山市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，2015年10月12日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被取保候审。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院以黑牡农检诉刑诉〔2017〕92号起诉书指控被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲犯故意伤害罪，于2017年4月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审理。2017年7月12日、11月7日，黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院二次提出延期审理的建议，本院决定延期审理。2017年8月11日、12月6日，黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院二次提出恢复审理的建议。本院于2017年12月21日、28日、2018年2月8日公开开庭进行了审理。黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院指派检察员赵黎凌出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人魏彤、被告人宫某及其辩护人李立华、被告人刘某、罗某、张某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院指控：2016年7月10日16时许，在黑龙江省八五一○农场当壁镇旅游区内，被告人陈某因出租望远镜与个体摊位经营者八五一○农场居民被害人张某丁、赵某发生争吵，后双方发生厮打，在厮打过程中被告人宫某、刘某、罗某、张某甲参与其中将被害人张某丁、赵某打伤。经法医鉴定，张某丁、赵某目前所伤已构成轻伤二级。
五名被告人于2016年7月10日被公安机关传唤到案。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院就指控的上述犯罪事实向法庭提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见书、现场勘查笔录及照片等证据，并认为，被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；本案系共同犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定对其处罚；张某甲曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，从重处罚。建议判处五名被告人有期徒刑二年六个月以下。
被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议。
被告人陈某的辩护人魏彤的辩护要点是：陈某有坦白情节，当庭自愿认罪，主动赔偿，得到被害人的谅解，主观恶性较小，希望对陈某从轻处罚并适用缓刑。
被告人宫某的辩护人李立华的辩护要点是：宫某系初犯、偶犯、从犯，当庭自愿认罪，自愿赔偿被害人损失并取得谅解，被害人有过错，希望对宫某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年7月10日16时许，在黑龙江省八五一○农场当壁镇旅游区内，被告人陈某酒后因看望远镜一事与出租望远镜的个体摊位经营者八五一○农场居民被害人张某丁发生口角。张某丁及其父亲张某乙在与陈某理论的过程中，陈某先动手将张某乙鼻子打伤流血。张某丁见状，与陈某发生厮打。张某丁的丈夫被害人赵某、陈某的同伴被告人宫某、刘某、罗某、张某甲陆续赶到打架现场参与了厮打。在厮打过程中，赵某、张某丁、陈某受伤。经诊断赵某右手第5掌骨基底部骨折，张某丁右膝交叉韧带断裂，陈某头部损伤（头皮裂伤）、双腕部及手部损伤。经鉴定，赵某和张某丁均构成轻伤二级；陈某构成轻微伤。案发后，五名被告人赔偿张某丁、赵某各项经济损失12.5万元，并取得了谅解。
被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲于2016年7月10日被公安机关传唤到案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.物证工艺品铁锹一把及水枪残片，证明在厮打过程中，被害人赵某使用的铁锹、被害人张某丁使用的水枪的特征。
2.书证户籍证明五份，证明被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲的出生日期，案发时均系负完全刑事责任年龄。
3.书证接警记录一份，证明2016年7月10日16时20分许，被告人张某丁向公安机关报案称与被告人陈某等人发生争吵，被陈某殴打。
4.书证到案经过一份，证明五名被告人系被公安机关传唤到案。
5.书证扣押物品清单一份，证明公安机关从被害人赵某处扣押墨绿色工艺品铁锹一把。
6.书证（2009）密刑初字第3号刑事判决书复印件一份，证明被告人张某甲于2009年1月7日因犯贩卖毒品罪被黑龙江省密山市人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元。
7.书证释放证明书复印件一份，证明2015年10月12日，被告人张某甲刑满释放。
8.书证公安机关工作说明一份，证明本案卷宗材料中宫某与宫平系同一人。
9.证人荆某的证言，证明案发时其到现场看到一个挺胖的男子趴在地上，脑后有血，有一名男子和一名女子与张某丁撕扯，梅某上前去拉架，赵某的胳膊上和胸口位置有挠痕。
10.证人张某丙的证言，证明2016年7月10日，其在兴凯湖边吃饭时发现有人打架。走近后看到二个男的三个女的，较胖的男人和张某丁正在撕扯，瘦的男人也要去打张某丁，被人拉到一边。赵某胸前有抓伤痕迹，张某乙面部有血迹，陈某头部有血。
11.证人张某丙的辨认笔录一份，证明其辨认出参与打架的二个男人分别是陈某和宫某。
12.证人梅某的证言，证明2016年7月10日其在自家摊位干活时，发现有人打架，就跑过去拉架。看到张某丁被二个男的和一个女的围起来，正在撕扯。赵某胸前有被挠过的痕迹。
13.证人张某乙的证言，证明2016年7月10日16时许，其在自家摊位处，与酒后来租望远镜的陈某发生口角，陈打了张某乙一拳，将张某乙左眼部和鼻子打出血。张某乙的女儿张某丁见状上前与陈发生厮打。随后过来几个人一起打张某丁。赵某看到后和这些人发生厮打。
14.证人胡某的证言，证明其听说打架了，走过去的时候已经不打了。有人在互相谩骂，有个挺胖的男人趴在地上，张某丁坐在地上。因为距离较远，只看见他们撕扒在一起。
15.证人潘某的证言，证明当天听说张某乙家那里有人打架了，潘某就过去拉架。看到二名男子和二名女子正与张某丁和赵某厮打，二名男子一胖一瘦。较胖的男子先把张某丁打倒了，然后赵某过去和他打到一起，较胖的男子和一个女子打赵某。那个瘦的男子和另一个女子打张某丁。后来看到那名较胖的男子躺在了地上，头上有血。张某乙、赵某、张某丁都有伤。
16.被害人张某丁的陈述，证明2016年7月10日下午4时许，陈某与二名女游客到其摊位看望远镜，后来因为陈某骂张某丁，双方发生口角。陈某先打了张某丁的父亲张某乙头部一拳。张某丁就与陈某厮打起来。其他几名被告人也过来和张某丁、张某乙、赵某动手。张某丁拿水枪打陈某。赵某被三个女的挠伤摔倒后，顺手拿起自家卖的工艺品锹跟陈某厮打，陈某受伤躺在沙滩上。当时场面太混乱。
17.辨认笔录一份，证明在公安机关的组织下，张某丁辨认出造成其膝盖受伤的男人是宫某。
18.被害人赵某的陈述，证明案发当天，赵某从湖里游泳上来，张某丁正在给陈某退钱，陈某喝了很多酒还骂人。赵某的岳父张某乙就跟陈某讲道理，被陈某打伤，鼻子出血。赵某上前拉架。有一个女人就过来挠赵某，一边挠还一边骂。后来又过来二个女人一起挠。赵某后退时摔倒，顺手拿起自家卖的工艺品锹一顿乱挥。张某丁胳膊上有划痕和挠伤，腿也走不了路，赵某的脸上和前胸有多处挠伤，右手受伤。
19.黑龙江省牡丹江农垦公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书三份、补充鉴定报告一份，证明被害人赵某右手第5掌骨基底部骨折符合外力作用所致，构成轻伤二级；张某丁右膝交叉韧带断裂已构成轻伤二级；被告人陈某头部损伤（头皮裂伤）、双腕部及手部损伤符合外力作用所致，所伤构成轻微伤。
20.被告人陈某的供述和辩解，证明案发当天，陈某与妻子刘某、罗某夫妻二人、张某甲等人一起到当壁镇游玩。16时许，在看望远镜时，其与张某丁发生吵骂。赵某赶来，陈某与被害人夫妻发生厮打。后来打乱了，人越来越多，最后陈某晕倒了。陈某打架前喝了二三瓶啤酒。
21.书证被告人宫某的供述和辩解，证明案发当天16时许，看到陈某和别人打起来了，陈某及其妻子刘某、张某甲和对方撕扯。当时场面混乱，宫某上前连拉带拽，也推过对方。当天宫某和陈某各喝了三瓶啤酒，三个女的喝了二瓶。
22.被告人刘某的供述和辩解，证明案发当天，刘某、陈某、罗某夫妻二人、张某甲等人一起到当壁镇游玩。16时许，陈某在看望远镜时，与别人打了起来。刘某和罗某、张某甲过去拉架，陈某被打倒在地，头上出血。当时很乱，越打人越多，刘某先推对方那个老头，又回身和二名被害人撕扯。双方厮打在一起。陈某和宫某打架前每人喝了将近三瓶啤酒，刘某、罗某、张某甲每人喝了二瓶啤酒。赵某用绿色的锹打的陈某。赵某的前胸有抓伤。张某乙的鼻子出血了。
23.被告人罗某的供述和辩解，证明案发当天16时许，陈某在看望远镜时与人发生争吵，后来看见陈某和对方一家三口厮打在一起，有一个人拿着绿色的小铁锹打陈某，陈某的头上出血。罗某、宫某、刘某、张某甲都上去拉架，双方互相厮打，最后陈某被打倒。当天罗某、刘某、张某甲每人都喝了二瓶啤酒，陈某和宫某每人喝了三瓶啤酒。
24.被告人张某甲的供述和辩解，证明案发当天16时许，陈某在看望远镜的时候，与出租望远镜的张某丁发生争吵，后来女老板一家三口和陈某厮打在一起。张某甲和宫某也参与了撕扯。赵某拿一个深绿色的铁锹击打陈某的头部，把陈某打倒。陈某中午喝了三瓶啤酒。
25.现场勘验笔录及照片，证明案发现场位于黑龙江省农垦兴凯湖当壁镇旅游度假区沙滩张某丁家摊位旁。
26.鸡协和[2017]临法鉴定第125号鉴定意见书一份，证明经鉴定，张某丁伤残等级为十级。
27.书证协议书、收条、谅解书各一份，证明五名被告人赔偿二名被害人各项经济损失共计12.5万元，并取得谅解。
上述证据，本院予以确认。
被告人宫某的辩护人提供照片四张，上述照片与本案待证事实无关，不予确认。
本院认为，被告人陈某、宫某、刘某、罗某、张某甲故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。五名被告人系共同犯罪，且不宜区分主犯和从犯，但陈某在其中属于作用较大的主犯，较其他被告人酌情从重处罚。宫某的辩护人关于宫某系从犯的意见本院不予采纳。陈某的辩护人的辩护意见及宫某的辩护人的其他辩护意见与查明的事实和法律规定相符，予以采纳。五被告人到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。五被告人另有自愿认罪，态度较好，已赔偿被害人经济损失并取得谅解等情节，根据本案具体案情，考虑被告人陈某、宫某、刘某、罗某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，综合决定对上述四被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人张某甲本次犯罪情节较轻，有悔罪表现，可从轻处罚，根据本案具体案情和实际量刑情况，张某甲不属于累犯，但因其有前科，不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑八个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算）；
二、被告人宫某犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑六个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算）；
三、被告人刘某犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑六个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算）；
四、被告人罗某犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑六个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算）。
五、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算，即自2018年3月5日起至2018年6月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本六份。
审判长 王晓东
审判员 任英武
审判员 张 玮
二〇一八年二月八日
书记员 宋亚萍