黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑02刑终203号
原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵一新，居民身份号码×××，男，1987年7月30日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，达斡尔族，初中文化，无职业，住齐齐哈尔市。2013年3月6日因介绍卖淫被行政拘留十五日。因涉嫌犯抢劫罪于2016年7月13日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院审理齐齐哈尔市龙沙区人民检察院指控原审被告人赵一新犯敲诈勒索罪一案，于2017年5月10日作出（2017）黑0202刑初74号刑事判决。宣判后，原审被告人赵一新不服，提出上诉。本院于2017年8月10日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人赵一新，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定，2015年3月至10月期间，吴垠彧（已判刑）与被害人张某及其他人经常在齐齐哈尔市龙沙区四中菜市场乔氏台球厅内进行赌博。同年10月26日21时许，吴垠彧与被害人张某在该台球厅再次利用打台球方式进行赌博，吴垠彧输给张某赌资约人民币1000元（本文以下币种均为人民币），吴垠彧认为张某赌博时使诈，在该台球厅门前拽住张某并打电话找来被告人赵一新等人，赵一新以要掏刀并用语言威胁的手段帮助吴垠彧向张某索要5000元，张某被迫将随身的2900元交给吴垠彧，吴垠彧给赵一新5**元。吴垠彧又威胁张某将余款2100元于次日交付。次日，张某到公安机关报案，公安人员将吴垠彧抓获。2016年7月13日，公安机关将被告人赵一新抓获。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1.户籍证明，证实被告人赵一新的自然情况。2.抓获、破案经过，证实被告人赵一新系上网通缉后抓获归案。3.本院（2017）黑0202刑初57号刑事判决书，证实被告人赵一新的同案吴垠彧已因犯敲诈勒索罪被判刑。
二、证人证言
1.证人齐某证言，证实其和小宇吃饭喝酒后来到四中菜市场的乔式台球厅，看见吴垠彧与张某打台球，吴垠彧输了有1000元钱，吴垠彧有点不高兴，他俩吵吵了几句就下楼了，过一会吴垠彧给其打电话，其没接就下楼问吴垠彧咋回事，吴垠彧向张某要钱他不给，就让其给赵一新打电话，没一会赵一新来了，吴垠彧和他说了一下情况，赵一新就动手推了张某一下，说“赶紧拿钱，少一分就用刀捅了你”，然后用右手向腰间伸感觉是要掏刀，小宇把他拦住，赵一新就骂张某赶紧拿钱，小宇也帮着要钱，其也骂了几句，然后吴垠彧把张某拉到一边，其在远处看见张某从兜里掏出一沓钱给吴银彧后就走了，吴银彧回来给赵一新5**元，吴银彧又给其1000元，是他欠其的钱。2.证人于某证言，证实2015年10月26日21时许，其在乔氏台球厅看见吴垠彧和一个男的打台球输了钱，之后吴垠彧和那个男的就下楼了，过一会儿齐某喊其和他的朋友下楼，其听见吴垠彧向那个男的要钱，其就躲远了，过一会齐某打电话叫来一个叫哈士奇的人，哈士奇来了之后就帮着吴垠彧要钱，骂他还用拳头打了张某的腹部，还推搡了几下，其没有看见刀，然后吴垠彧手里拿了一沓钱，给了哈士奇500元又给了齐某一些钱，其们就散了。3.证人袁某证言，证实其们在乔氏台球厅打扑克玩“诈机”，一场输赢在2000元左右，其玩的小，张某和吴垠彧他们玩的大，张某赢钱，吴垠彧输钱，但多少其不知道，张某和吴垠彧还玩台球，输赢其不知道。4.证人刘某证言，证实在乔氏台球厅有人打扑克赌博的事情。5.证人徐某证言，证实其们在一起玩“诈机”的扑克，一场输赢在2000元左右，其玩的小，张某和吴垠彧他们玩的大，其不和他们玩，其玩了6、7次，输了大约3000多元，张某和吴垠彧的输赢其不知道。6.证人李某（外号老李）证言，证实其们在一起玩“诈机’的扑克，一场输赢在2000元左右，其玩的小，张某和吴垠彧他们玩的大。其不和他们玩，其参与了5、6次，没有输赢，张某赢钱，吴垠彧输钱，输赢多少其不知道。
三、被害人陈述
被害人张某陈述，证实2015年10月26日20时许，其在龙沙区四中菜市场乔氏台球厅内和吴垠彧打台球，其赢了他700元，吴垠彧就不高兴，和其说“把赢我的钱还我”，其说为什么给你啊，其不给，就吵吵起来，然后把其叫到台球厅外面，他跟其要5000元，其说凭什么给你拿钱啊，吴垠彧就打了个电话，然后齐某就和一个人过来了，接着又来了一个挺瘦的，带了个耳钉，吴垠彧他们四个人围着其，吴垠彧说赶紧给其拿5000元，其说不给，戴耳钉的男子就说不拿钱就捅其，还伸手向腰间，他一撩开衣服其看见一把刀，齐某的朋友拉了一把那个男子，说先别拿刀，戴耳钉男子就一直骂其，还说不拿钱就捅死其，手一直放在刀上面，随时准备拿刀，其害怕他拿刀就往远处站了一点，把吴垠彧也拉过来，其说唠唠，身上没有那么多就这些，吴垠彧一把抢了过去数了一下说是2900元，还差2100元明天中午找其要，就走了，其就跑了。其不想给钱，是吴垠彧抢走的，其不给那个戴耳环的男的就拿刀，一直恐吓其，一开始其站在他旁边，其害怕他拿刀，就走到了吴垠彧的身边，吴垠彧抢过去的钱，还数了钱，其看见是一把折叠的卡簧刀，如果没有人拿刀威胁其，其不会给钱。（2015.11.5）证实最近二三个月其还和老徐、老李、马良、袁某、昂昂溪、老朴、吴垠彧在一起玩“诈机”的赌博游戏，每天输赢都在一两千元左右，其们赌博没有特殊约定，就是去台球厅遇见谁就和谁玩一会，其赢了大约二、三千元吧。（2017.1.18）证实玩台球其赢了吴垠彧700元，玩“诈机”其没输没赢，吴垠彧输钱，不知道输了多少。听说他在游戏厅玩捕鱼游戏输了十多万。
四、被告人的供述和辩解
1.被告人赵一新供述，证实2015年10月26日其在网吧上网，齐某给其打电话，说吴垠彧有事在乔氏台球厅让其赶紧过去一趟，其揣了一把刀就去了，到那后其看到齐某还有一个外号叫小宇的，正围着张某说话，其问吴垠彧怎么回事，吴垠彧说张某耍钱骗他，得把钱要来，然后吴垠彧和张某就在一边说钱的事情，其在旁边听他俩说话，大概是吴垠彧怀疑张某在和他赌博的时候骗他钱，所以就跟张某要钱，张某不给，吴垠彧说不给不行，要不就说道说道，并撸胳膊挽袖子的要揍张某，其当时看张某磨磨唧唧的，就把衣服撩起来，别在腰上的刀露了出来，对张某说要是再不给钱，就一刀攮死你，说完其就做出要掏刀的动作，张某害怕就把兜里的钱掏出来给了吴垠彧，吴垠彧数了数是2900元，对张某说剩下的2100元明天给，不给还找你，之后其就走了，吴垠彧给其500元。第二天早上9点多，吴垠彧给其打电话说张某给他送钱来，怕张某找人打他，让其给弄把刀，其就把其的刀给他了，当时齐某也在场，吴垠彧把其的刀放在齐某的包里就拿走了，之后听人说警察把吴垠彧抓到了，其就躲起来了。2.同案行为人吴垠彧证言，证实2015年10月26日晚上，其与张某打台球，一个多小时其输了1000元左右，其有点生气，就让齐某给哈士奇（赵一新）打电话，之后其让张某下楼，其让张某拿5000元，他说凭啥，其说“你拿不拿吧，不拿今天没完”，其就给在楼上玩台球的齐某打电话，让他找俩人来，齐某就和他朋友“小宇”下来，没过几分钟，哈士奇就来了，哈士奇看其和张某吵吵，他听明白后就对张某说“操你妈的你赶紧把钱给了，不给我今天攮死你”，说完就要从后面掏刀，被小宇拉住，哈士奇上去要打张某没打着，推了张某二下，这时齐某和小宇也说了一些威胁的话，张某就害怕了，把兜里的一沓钱给其，其查了查是2900元。其让张某把剩下的2100元钱明天给其，不给就整他，这事没完。
一审法院认为，被告人赵一新伙同他人以非法占有为目的，使用胁迫的方法，强行索取公民财物数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。本案中，被告人赵一新伙同他人使用胁迫的方法，以赌博使诈为由勒索被害人5000元，当场取得2900元，又限定被害人第二日交付余款人民币2100元，有其同案吴垠彧及证人齐某的证言证实，与被告人赵一新的供述相互佐证，但勒索事出有因，被告人赵一新主观上不具有抢劫的故意，并且其同案吴垠彧已经因敲诈勒索罪被判刑，赵一新亦应按敲诈勒索罪定罪处罚。公诉机关指控赵一新犯抢劫罪的罪名不当，应予纠正。赵一新参与索要的5000元中有2100元因被害人报案而未得逞，属于犯罪未遂，对未遂部分可以从轻处罚。其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人赵一新犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人赵一新以原审判决认定其是主犯不正确，案发时其起到的是辅助作用，应认定其为从犯；一审认定的分赃款是吴银彧硬给其的，不是其要的，是齐某让他给其的打车钱。其认为一审对其量刑过重提出上诉。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。认定原审被告人赵一新犯敲诈勒索罪，有经原审法庭质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述及被告人供述等证据予以证实。上述证据，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵一新以非法占有为目的，实施威胁、要挟的方法，强行索取他人财物，且数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。赵一新与吴银彧系共同犯罪，在共同犯罪中二人均起主要作用，均系主犯；吴银彧在被害人处索取到钱款后，分给赵一新5**元钱且赵一新未拒绝，系一种分赃行为。赵一新的上诉请求没有事实及法律依据不予支持。一审法院根据赵一新的犯罪数额、量刑情节、社会危害性，按照量刑规范化的要求对赵一新作出的判决符合法律规定，且量刑适当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵晓东
审判员 潘书东
审判员 李 娜
二〇一七年九月十二日
书记员 宋 煜
本裁定所依据的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。