天津市滨海新区人民法院刑 事 判 决 书（2017）津0116刑初80230号公诉机关天津市滨海新区人民检察院。被告人姜建康，男，1986年10月13日出生于山东省庆云县，汉族，初中毕业，个体商贩，住天津市滨海新区（户籍所在地山东省德州市庆云县）。2017年7月23日因涉嫌犯危险驾驶罪被天津市滨海新区公安局开发分局刑事拘留，同年8月29日因涉嫌犯非法经营罪经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。辩护人周少炎，天津森宇律师事务所律师。天津市滨海新区人民检察院以津滨检公诉刑诉〔2017〕235号起诉书指控被告人姜建康犯非法经营罪，于2017年12月7日向本院提起公诉，本院于同年12月7日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年12月25日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员李杨出庭支持公诉，被告人姜建康及其辩护人周少炎到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市滨海新区人民检察院指控，被告人姜建康为谋取私利，在未取得许可的情况下，于2016年8月至2017年6月间，多次向本市开发区、滨海新区塘沽等地多家餐饮经营商户销售含有甲醇成分的醇基燃料，共计销售金额达86000余元。2017年6月25日，公安民警将正在运输销售醇基燃料的姜建康抓获。后经鉴定，姜建康销售的醇基燃料中检出甲醇成分，且该醇基液体燃料闭杯闪点针对起诉书指控的上述事实，公诉人在开庭审理过程中出示、宣读了相应的书证、证人证言、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据、鉴定意见及被告人供述和辩解等证据，认为被告人姜建康未经许可经营行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任鉴于姜建康具有坦白情节，建议判处其有期徒刑十个月以上一年十个月以下，并处罚金。被告人姜建康当庭对指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。被告人姜建康的辩护人当庭对指控的犯罪事实及罪名亦无异议，提出如下辩护意见：1.姜建康到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，具备坦白情节，建议从轻处罚；2.姜建康庭前在亲属协助下自愿退缴非法所得8600元，系初犯，父母皆残疾，子女尚年幼，系家庭经济支柱，主观恶性不大，犯罪情节较轻，建议酌情从轻处罚。综上，建议对姜建康从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2016年8月至2017年6月间，被告人姜建康未经许可，为牟利多次向天津市滨海新区开发区、塘沽等地的怡乡春竹饭店、蓟县农家饺子馆、齐齐哈尔烤肉店、汇品丰东北菜饭店、星美达配餐服务中心、天湘饭店等多家餐饮经营商户销售液体甲醇燃料，非法经营数额累计达86000余元。经天津市公安局物证鉴定中心检测，从送检的涉案液体中检出甲醇成分。经通标标准技术服务（天津）有限公司检验认定，送检的涉案液体样品的闪点（闭口杯法）＜40℃。2017年6月25日，公安民警发现被告人姜建康涉嫌非法运输危险物质并将其依法传唤到案，后于同年7月23日以涉嫌犯危险驾驶罪对其采取强制措施。本案审理期间，被告人姜建康在亲属协助下自愿退缴非法所得8600元。上述事实，被告人姜建康在庭审过程中亦无异议，并有证人靳凤武、孙某、张某、田某、牛某、徐某、杨某、贾某、李某、刘某、王某等人的证言、公安机关调取的银行客户信息及交易明细、天津滨海合佳威立雅环境服务有限公司出具的核销证明、怡乡春竹饭店提供的记账凭证、报销凭单、客户业务回单及发票等材料、辩护人提交的缴款凭证、公安机关制作的现场勘验笔录、现场勘查图、现场照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及靳凤武、孙某、张某、田某、牛某、杨某、贾某、王某等人分别辨认出售卖醇基燃料的男子即是姜建康所作的辨认笔录、电子数据检测报告光盘、通标标准技术服务（天津）有限公司出具的分析报告、天津市公安局物证鉴定中心出具的津公技鉴字[2017]第05286号理化检验报告以及案件来源、到案经过、被告人户籍证明材料、情况说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姜建康违反国家规定，未经国家有关主管机关批准，擅自经营甲醇燃料，扰乱市场秩序，非法经营额达86000余元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪，应当依法予以惩处。公诉机关指控姜建康犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人姜建康到案后始终如实供认自己所犯罪行，当庭自愿认罪，具备坦白情节，可以从轻处罚；其自愿退缴非法所得，可以酌情从轻处罚。考虑到本案审理期间出现了新的量刑事实情节，公诉机关提出的量刑建议不再适当，本院酌情调整。辩护人以姜建康具备坦白、退缴非法所得及初犯等情节为由，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳，但辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，结合被告人姜建康犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第九十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姜建康犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月23日起至2018年1月22日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；二、被告人姜建康退缴的非法所得人民币8600元，依法没收，上缴国库；未随案移送的作案工具，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审判员  李正文二〇一七年十二月二十五日书记员  赵欣凯附：法律释明：1．《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。2.《中华人民共和国刑法》第九十六条:本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。3.《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。4．《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。5.《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。6.《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。7.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意量刑建议，签署具结书的，可以依法从宽处理。