广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）深中法民六终字第12041号
上诉人（原审原告）大×有限公司。
法定代表人宋某某，总经理。
委托代理人蓝某，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）简某某，男。
上诉人大×有限公司（下简称大×公司）因与被上诉人简某某劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2009）深罗法民四（劳）初字第939号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理查明：简某某原为大×公司员工，2008年10月31日，简某某从大×公司处离职，双方未签订书面劳动合同。因发生劳动争议，简�某于2009年1月16日向深圳市罗湖区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求大×公司支付2008年5月至2008年10月未签订劳动合同的双倍工资人民币12000元。罗湖区劳动争议委员会于2009年4月20日出具深罗劳仲字（2009）第79-1号仲裁裁决书，裁定大×公司应支付简某某从2008年6月17日至2008年10月31日期间未签订劳动合同的双倍工资8919.54元。大×公司不服，提起诉讼，请求：1、判令大×公司无须支付简某某从2008年6月17日至2008年10月31日期间未签劳动合同的双倍工资人民币8919.54元；2、判令案件诉讼费用全部由简某某承担。简某某对仲裁裁决无异议。
另查明，大×公司为简某某缴纳了2008年10月份的社保。简某某的工资系现金发放，庭审中双方确认简某某领取工资时签收了工资表。
以上事实，有大×公司和简某某提交的证据及当事人庭审陈述为证，原审人民法院予以确�。
原审人民法院认为：本案为劳动争议纠纷案件，大×公司和简某某存在劳动关系，合法有效，应受法律的保护和约束。本案的争议焦点有三个，分别为：简某某的入职时间、简某某的工资和双方未签订书面劳动合同的原因。关于简某某的入职时间，依照我国《劳动合同法》第七条之规定，用人单位自用工之日起应当建立职工名册备查。本案中，大×公司并未提交简某某入职的相关资料，也无此类名册备查，大×公司怠于履行上述法定义务，应当承担举证不能的法律后果，因此认定简某某主张的2008年5月17日为简某某入职时间。关于简某某的工资问题，依照《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当编制工资支付台帐，台帐应当至少保存两年，庭审双方均确认简某某领取工资时曾签有工资条，大×公司作为工资条的保管方，未能提交该份证据，应当承担举证不能的法律后果。简某某主张月工资2000元，数额较为合理，予以认定。至于大×公司主张的应当以社保清单上写明的月工资1000元的情形认定简某某的工资水平，原审人民法院认为，该数额仅为大×公司申报社保时单方填写的数额，属间接证据，无其他证据佐证，大×公司提交该证据并不能免除其举证不能的法律后果，因此，对大×公司的该主张不予采信。关于双方未签订书面劳动合同的原因，大×公司作为管理方，负有及时与简某某签订书面合同的法定义务，大×公司主张系简某某导致未能签订合同，但没有提交相应证据佐证，故不能免除大×公司支付未签订合同的赔偿金的责任。双方未签订书面合同，大×公司应当支付简某某双倍工资，计算时间从简某某入职第二个月即2008年6月17日开始计算至简某某离职之日即2008年10月31日，月工资以2000元计算。因此，大×公司需支付的多一倍工资计算为：2000×4＋2000÷21.75×10=8919.54元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第十六条之规定，判决：一、大×公司应于判决生效之日起十日内支付简某某从2008年6月17日至2008年10月31日未签订书面劳动合同的多一倍工资人民币8919.54元。二、驳回大×公司的诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，减半收取5元，由大×公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人大×公司不服原审判决，提起上诉，请求：1、撤销原判；2、判决大×公司无需支付简某某从2008年6月17日至2008年10月31日期间未签订书面劳动合同的多一倍工资人民币8919.54元；3、本案诉讼费用全部由简某某承担。
事实和理由：原判认定事实有误，适用法律不当。简某某入职时间不应为2008年5月17日。
1、原判认为大×公司未能提供简某某入职资料，因而需要承担举证不能的法律后果，并依简某某的主张认定其入职时间为2008年5月17日，该认定缺乏法律及事实依据。事实上，从公司提供的2008年9月、10月员工考勤表已经可以明确看出简某某的入职时间为2008年9月28日。此外，在法定期间内，公司曾多次主动与简某某协商签订劳动合同，而简某某却以各种理由拒绝签订合同，并在2008年10月中旬提出辞职后于10月31日主动离开公司。简某某在庭审中提供的证据一系手写的公司员工名单及电话号码，无有效印章，并且此种手写文件任何人均可随意书写，因而不具备真实性、合法性和关联性，并�证明力；证据二系张某某的证言，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条的规定，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，而该证人并未出庭作证，其证言亦不能作为认定案件事实的依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，简某某反驳大×公司提出的入职时间，但却没有足够的证据证明其主张，应当由简某某承担举证不能的后果。而原审法院所认定的大×公司未建立职工名册，未能提交简某某的入职材料这一事实，只能据此对大×公司作出相应的行政处理，而不能作为认定本案事实的依据。
2、原判认定简某某的工资为2000元没有事实和法律依据，简某某的月工资应为人民币1000元。简某某没有提供任何证据证明其主张的工资金额，而大×公司则提供了社保缴费清单，可以证明大×公司已依法为简某某缴纳社保费用，并且简某某的月工资为人民币1000元（基本工资），而不是简某某主张的2000元。因此，原判在简某某未能提供任何有效证据的情况下认定简某某的月工资为2000元没有事实基础和法律依据。
被上诉人简某某答辩称：1、我于2008年5月12日面试，5月17日入职，公司应该可以提供《员工入职表》。大×公司主张我于9月28日入职，但却无法提供9月28日的入职记录。2、大×公司的客户经理、员工的工资都是底薪2000元，公司上诉意见不符合事实。3、如果是因为我而导致没有签订合同，公司也不会让我继续上班。
经审理查明，原判认定的基本事实清楚，予以确认。
本院认为，上诉人大×公司就公司不需支付被上诉人简某某未签订劳动合同双倍工资差额提出上诉，主张简某某自2008年9月28日之后入职，因此至其在同年10月中旬解除劳动合同�系时未超过法定一个月的期限。公司就此在原审期间提供了2008年10月《单位缴交台帐》1份和显示简某某个人考勤记录的该公司9、10月份《员工月考勤表》各1份，简某某就其主张提供部分手写的客户联系记录和1份由张某某签署的工资证明。双方互相不认可对方证据的真实性。鉴此，本案的争议焦点为：1、公司的证据是否足以证明其关于简某某入职时间的主张；2、公司是否足以据此免除其举证责任和未订立劳动合同的法定责任；3、如果公司证据不足以证明以及上述责任不能免除，公司应如何承担未签订劳动合同支付二倍工资的法定责任。本院认为，关于焦点问题一，公司提供《单位缴交台帐》以证明其仅自2008年10月份始为简某某购买社会保险，并以简某某自2008年9月28日后方有考勤记录，证明简某某自2008年9月28日入职。上列证据均不是证明员工入职时间的直接证据�且其真实性均无法确认，相互印证的结果亦无法证明大×公司的主张，故大×公司提供的证据不足以证明其主张的简某某于2008年9月28日入职的事实。关于焦点问题二，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”大×公司认可与简某某之间存在劳动关系，但未能提供双方订立的书面劳动合同，未能提供证明简某某入职时间的直接证据，且其提供的其他间接证据亦不能证明本案争议的焦点问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，”用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定，”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”据此，大×公司未尽其应当与劳动者订立书面劳动合同的法定义务，故其基于此义务而在本案诉讼中依法应承担的举证责任未能免除。关于焦点问题三，基于以上分析，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。”大×公司主张简某某的工资标准为每月1000元，但未提供工资表等直接证据证明，亦未提供其他足以采信的间接证据证明，故原判认定其未尽举证责任应依法承担举证不能的后果，同时采信简某某的主张，以每月2000元认定其工资标准并不不当。据此，原判采信简某某主张的入职时间和月工资标准计算大×公司应支付的双倍工资差额正确。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人大×公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖 黄 鹤
审 判 员 李 祥
代理审判员 李 原
二〇〇九年十二月十二日
书 记 员 吕欣（兼）