广东省台山市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0781民初2771号原告：广州市香根草业科技有限公司。住所：广州市天河区棠安路***号****室。法定代表人：冯子元，该公司总经理。委托诉讼代理人：张永准，广东羊城律师事务所律师。被告：台山颐和温泉城地产开发有限公司。住所：台山市三合镇温泉圩南郊。法定代表人：何建梁，该公司董事长。委托诉讼代理人：伍浪岩、李晶，该公司法务。原告广州市香根草业科技有限公司（以下简称“广州香根草业公司”）与被告台山颐和温泉城地产开发有限公司（以下简称“台山颐和温泉城公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州香根草业公司的委托诉讼代理人张永准及被告台山颐和温泉城公司的委托诉讼代理人伍浪岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州香根草业公司向本院提出诉讼请求：1.判令台山颐和温泉城公司立即支付广州香根草业公司工程款241721.30元；2.判令台山颐和温泉城公司按上述应付建设工程款每逾期一天按万分之一支付广州香根草业公司违约金至清付之日止，暂计违约金14406元（自2015年2月12日起至2016年9月30日止）；3.判令台山颐和温泉城公司支付广州香根草业公司逾期利息按中国人民银行同期同类贷款利率自应付工程款逾期之日起至全部清付之日止计付利息，暂计利息25655元（自2015年2月12日起至2016年9月30日止）；4.本案诉讼费由台山颐和温泉城公司承担。诉讼过程中，广州香根草业公司变更第2项、第3项诉讼请求为：2.判令台山颐和温泉城公司按第1项诉讼请求中应付款项每逾期一天按万分之一支付违约金至清付之日止，暂计违约金21421元（自2014年7月2日起至2016年12月6日）；3.判令台山颐和温泉城公司按第1项诉讼请求中应付款项支付逾期利息，按中国人民银行同期同类贷款利率自应付款项逾期之日起至全部清付之日止计算，暂计利息27877元（自2014年7月2日起至2016年12月6日）。事实和理由：广州香根草业公司和台山颐和温泉城公司于2014年8月3日签订一份《颐和山水项目建设工程园建施工合同》（合同编号：粤-台山-E-B-YL2-2014-001。以下简称“E组合同”），同日又签订《颐和山水项目建设工程园建施工合同》（合同编号：粤-台山-G-B-YL2-2014-001。以下简称“G组合同”）。上述合同签订后，广州香根草业公司如约履行合同义务，E组合同应结算建设工程款77006.8元，除2015年2月12日支付进度款29400元外，尚有47606.8元至今未付。G组合同应结算工程款214714.5元，除2015年2月12日支付进度款20600元外，尚余194114.5元至今未付，以上共计未付款项241721.3元。上述事实，有施工合同书、工作联系函、工程量确认单、工程量计量表和银行结算单据为证。经多次催讨无果，现诉至法院。台山颐和温泉城公司辩称，1.广州香根草业公司的诉请金额有误，因为按照合同约定的工程款支付条件（合同第2页第6条第2款），要在工程竣工并且结算后才付20％，余下5％作为保养金，而本案并没有达到结算的条件，台山颐和温泉城公司只能按合同约定的进度款支付相应的工程款。按照双方确认的工程量来说，台山颐和温泉城公司目前只欠168790.97元，其中E组合同欠28355.1元，G组合同的实际进度款为161035.87元，而台山颐和温泉城公司已经支付广州香根草业公司G组合同进度款20600元，现尚余168790.97元未支付。2.违约金诉请金额只能以欠付的168790.97元为基数，计算时间从广州香根草业公司申请支付工程款时间开始计算。3.起诉状第三项请求不同意，双方已经约定了违约金的计算方法，不应该计算利息。4.起诉状第四项请求由法院判决。另从《关于广州市香根草业科技有限公司在台山颐和种植香根草现场说明》和现场图片来看，广州香根草业公司的工程质量与当初推荐的香根草的要求质量不符，而且存活率也比较低，按照合同第1页第2条工程造价的结算办法，台山颐和温泉城公司认为在经过结算后，实际拖欠广州香根草业公司可能还少于其诉请的金额，而且该工程一直没有进行竣工验收结算，达不到结算款的支付条件，所以其主张的金额与事实不符，请法庭予以查明并依法判决。从合同第二页倒数第四行关于工程款验收和结算，双方已约定验收的依据；第三页第一段第一行约定，从现实情况来看，广州香根草业公司并未提供相关验收资料，也没有通知台山颐和温泉城公司进行验收，所以说完全达不到合同第六条第二点所约定的支付条件。经多次通知广州香根草业公司前来验收，但其一直没有理会。而现在按照合同工程量总价来要求支付工程款，按照合同约定是没有依据的，台山颐和温泉城公司要求其尽快办理竣工验收手续。关于广州香根草业公司变更请求后的意见，其所变更的第二项诉讼请求的起算日期有错，应当从11月7日开始计算，虽然确认单上面是7月1日，但实际是11月6日才完成。台山颐和温泉城公司是11月6日签收，所以应当从11月7日开始计算，而且本案既然已计算违约金，那则不能计算利息，且利息在合同上并没有约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：广州香根草业公司提供的关于E、G组工程的两份《工程量确认单》显示，E、G组工程分别于2014年7月10日和2014年7月1日完工，工程量分别为2961.8㎡和5505.5㎡，均注明“施工工艺合格”。上述《工程量确认单》均由台山颐和温泉城公司于2014年11月6日确认。而台山颐和温泉城公司提供的《关于广州市香根草业科技有限公司在台山颐和种植香根草现场说明》仅为局部照片，也没有拍摄时间，广州香根草业公司对此不予确认，因此该证据不能真实反映涉案工程存在质量问题，而且，台山颐和温泉城公司也没有提供其他证据相互佐证。对该项证据，不予采纳。另外，台山颐和温泉城公司没有提供证据证明其在确认《工程量确认单》和收到《律师函》后，曾向广州香根草业公司反映过涉案工程的质量问题，因此，对台山颐和温泉城公司关于涉案工程存在质量问题的意见，不予采纳。综上，涉案E、G组工程在2014年11月6日均经双方验收合格，E组（单价26元/㎡）工程总价为77006.8元，G组（单价39元/㎡）工程总价为214714.5元。台山颐和温泉城公司于2015年2月12日分别支付了E组工程款29400元和G组工程款20600元，尚余E组工程款47606.8元和G组工程款194114.5元，共计241721.3元未付。台山颐和温泉城公司当庭申请对涉案工程质量进行鉴定，考虑本案承揽内容为香根草种植和日常养护，结合工程上述竣工验收时间、合同约定的一年保活期以及植物的生长特性等因素，鉴定结果不能真实反映涉案工程在完工时是否存在质量问题，台山颐和温泉城公司申请质量鉴定没有必要性。因此，对台山颐和温泉城公司的该项申请，不予准许。本院认为，本案是承揽合同纠纷。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。广州香根草业公司已按合同约定完成承揽成果并经双方验收，而且合同约定的香根草保活期也届满，台山颐和温泉城公司应依约履行支付报酬的义务，其没有支付报酬的行为已违反合同约定，应承担继续履行的违约责任。广州香根草业公司请求台山颐和温泉城公司支付E、G组两笔报酬共241721.3元有事实根据和法律依据，予以支持。根据《颐和山水项目建设工程园建施工合同》第四条第二款第1项“二、保活期。1、香根草保活期一年，从通过甲方竣工验收合格之日起。”，第六条第二款“二、工程进度款支付。1、甲方应在乙方材料、工人进场以及提交开工报告后支付合同总造价的20％给乙方。2、在形象进度工程完成50％并经甲方书面确认后支付合同总造价的25％给乙方。3、工程完工并经甲方书面确认后支付合同总造价的30％给乙方。4、办理竣工验收合格并结算后，甲方支付工程结算总造价的20％给乙方；余额5％作为保养金，待保养期满后经甲方书面确认乙方工程无质量问题情况下无息结清。”和第七条第一款第9项“甲方应按时付款，每逾期1天，支付当期应付款万分之一的违约金。”的约定，广州香根草业公司请求台山颐和温泉城公司以241721.3元为基数，每逾期一天按万分之一支付违约金至清付之日止，暂计违约金21421元（暂计至2016年12月6日），是其权利的自由处分行为，其请求的违约金计算方式虽然不符合合同约定，但该请求没有损害台山颐和温泉城公司的利益，予以支持。关于广州香根草业公司请求支付的利息。根据《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”、第一百一十一条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失”和《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，台山颐和温泉城公司虽存在逾期支付工程款的事实，但鉴于广州香根草业公司在本案中的损失体现为逾期付款利息损失，而合同已对违约责任有明确约定，广州香根草业公司在主张违约金赔偿的同时又主张逾期付款利息损失赔偿，有失公平，故对其主张逾期付款利息的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条第一款、第一百一十一条、第一百一十二条第二款，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告台山颐和温泉城地产开发有限公司应自本判决生效之日起十五日内向原告广州市香根草业科技有限公司支付工程款241721.3元及违约金21421元（暂计至2016年12月6日，从2016年12月7日起的违约金以241721.3元为本金，按每日万分之一计至本判决确定的付款日止）；二、驳回原告广州市香根草业科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5666元，由被告台山颐和温泉城地产开发有限公司负担5123元，原告广州市香根草业科技有限公司负担543元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  陈一飞人民陪审员  曹艳华人民陪审员  陈 青二〇一七年三月二十七日书 记 员  梅 锐