北京市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）京03刑终357号
原公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高鑫，男，1984年2月4日出生。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月13日被取保候审；经北京市朝阳区人民法院决定，于2018年3月2日被逮捕。现羁押于北京市朝阳区看守所。
原审附带民事诉讼原告人彭某，男，1987年5月5日出生，系本案被害人。
北京市朝阳区人民法院审理北京市朝阳区人民检察院指控原审被告人高鑫犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人彭某提起附带民事诉讼一案，于2018年3月2日作出（2017）京0105刑初2637号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼当事人对判决的民事部分均未提出上诉，同级人民检察院亦未提出抗诉，本案附带民事部分判决已发生法律效力。原审被告人高鑫对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，对全部卷宗材料进行了审阅,并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市朝阳区人民法院判决认定：
2016年11月28日7时许，被告人高鑫在×，因洗漱中溅水到被害人彭某（男，29岁，安徽省人）身上，与其发生口角后互殴。过程中，被告人高鑫摔坏被害人彭某的眼镜；被告人高鑫持哑铃片将被害人彭某打伤，致其右手第2掌骨骨折（属轻伤二级）。当日，被告人高鑫、被害人彭某一同到公安机关接受处理。起获哑铃片1个，现在案。
另经审理查明，被告人高鑫的伤害行为，给附带民事诉讼原告人彭某造成的经济损失有：误工费8000元、营养费4000元、眼镜损失费400元，以上共计人民币12400元。
上述事实，有下列证据证明：
1．被害人彭某的陈述及辨认笔录证明：2016年11月28日6时30分许，我在×暂住地洗漱间准备洗脸刷牙时，与我合租房的一名男子拿着刷牙杯来洗漱间。我从镜子看到该男子，就让他先接水。该男子接水时将水龙头开的非常大，水溅到我身上，我内裤湿了。我就让他道歉，男子嫌我事多、骂我。男子用右手掐我的脖子，我说我们是不是什么地方见过。男子就急了，我将其掐我脖子的手拨开，他用左手打我一个耳光。我俩就厮打在一起。过程中，男子倒在洗漱间的地上。男子起来后向我扑过来，我抓住男子的肩膀将他推到墙壁上。我说到此为止就松开了。我刚松开，他拿起地上的马桶塞打我头。我从男子手中抢过马桶塞，用身体将他推到墙角。男子用脚踩我，我用右手抓男子的头发。我的鼻子和嘴流血了，就说到此为止，松开后向后退了一步。男子还是追我，用拳打我脸部一拳。我退出洗漱间回了客厅。男子还准备打我，被室友拦住了。我让室友将我在洗漱间的眼镜拿出来，和我起冲突的男子听到后回洗漱间拿出我的眼镜，当我的面摔在地上。该男子继续向我走来，我就回我房间。该男子拿一个酒瓶追到我房间门口，我就从地上拿起一个哑铃。该男子被室友拉回房间，没再动手。我走出房间，室友让我到洗漱间洗下脸上的血。我还没走到洗漱间，该男子从房间冲出来用拳头打我头部，我倒地一条腿跪在地上。该男子不知从何处拿了一个哑铃往我头砸，我双手抱住头。该男子第二次砸我时，砸在我右手上。我起身将该男子推开，跑回自己的房间。双方没再动手。我回房间后报警。后来房东到了，我和房东、对方男子一起去了派出所。哑铃片是出租房里的，不是我们的个人物品。彭某辨认出高鑫就是殴打自己的人。
2．证人金中来的证言证明：2016年11月28日6时30分许，我在×睡觉，房间内一名姓黄的男子叫我，说有人打架。我出门看到高鑫和彭某在洗漱间，彭某用手抓住高鑫的头发将其按在墙上。我上前将他们劝开，他们各自回了房间。彭某准备报警时，高鑫说弄死他。他们两人再次发生口角。彭某让我帮他把洗漱间的眼镜拿出来。高鑫听到后，将眼镜拿出来，当着彭某的面在客厅将眼镜摔在地上，双方再次发生口角。我将二人劝回各自房间。高鑫在客厅拿了一个酒瓶，彭某看到在房间内拿了一个哑铃，被我和姓黄的男子拦下了。我看到彭某脸上有血，就让他去洗漱间洗一下。双方还是有口角，姓黄的男子抱住高鑫，彭某冲上来用拳打高鑫。高鑫拿了一个哑铃（钢质，圆形）砸了彭某头部两下，后来双方各自散开没再动手。高鑫的左脸和右眼肿了，彭某嘴和鼻子流血了。
3．证人黄某的证言证明：2016年11月28日6时30分许，我在×房间休息，听到客厅内吵架声。我出门看到两名男子在各自房间内找东西，我就劝他们别打了。我回到了房间。我没看到打架过程，只听到有东西摔到地上的声音。我看到一名男子左脸和左眼肿了；另一男子鼻子和嘴流血了。
4．物证照片证明：哑铃片的情况（圆形片状，标重1．5千克）。
5．诊断证明书证明：2016年11月28日首都医科大学附属北京朝阳区医院诊断彭某，右手第二掌骨骨折，脑外伤后综合征；高鑫双眼钝挫伤，双眼睑软组织挫伤。
6．北京盛唐司法鉴定所司法鉴定意见书证明：彭某头面部软组织损伤情况及外伤性鼻出血，损伤程度构成轻微伤；右手第二掌骨骨折情况，损伤程度构成轻伤二级；综合评定，彭某的损伤程度属轻伤二级。
彭某受伤当日右手X线片提示右手第二掌骨远端骨折（即掌骨头骨），骨折线呈横行，而近节指骨近端未见骨折，该类骨折在手握拳时受伤部位与钝性物体直接接触易形成，故而该骨折为直接外力作用所致可能性大。
高鑫面部软组织损伤，双眼钝挫伤，损伤程度构成轻微伤。
7．行政处罚决定书：2016年11月29日，彭某因与高鑫发生口角后互殴，被北京市公安局朝阳分局决定行政拘留五日。
8．起赃经过、扣押笔录、扣押清单：民警当场从高鑫随身物品中起获哑铃片1个。
9．到案经过和户籍材料证明：2016年11月28日9时许，高鑫与彭某在×因琐事发生纠纷，后二人互殴，被民警抓获。二人对互殴事实承认，民警出示证件后，将高鑫、彭某传唤到派出所。被告人高鑫的身份情况。
10．被告人高鑫的供述证明：
其在公安机关供述，2016年11月28日6时30分许，我在×暂住地到洗漱间洗漱。与我合租的一名男子正在洗漱刷牙，他让开让我先接水。我水龙头开的比较大，将水溅到他身上。他就说你干嘛呢，冲我嚷嚷；我指着他骂了两句。该男子放下洗漱杯用左手推了我肩膀一下，我被他推倒墙角。男子站到我身后用胳膊勒住我的脖子，我挥舞拳头击打他的头部。对方在我身后用拳头击打我两侧眼部。我挣脱对方的胳膊，打了他的嘴部，他的嘴角被打出血了。我看他嘴角流血，双方停止互殴到了客厅。当时有人劝架。男子说找眼镜，我一气之下把他的眼镜摔了。他又上来要打我，被边上的人拉开了。对方从他的房间内拿了一个哑铃片到客厅，我拿了一个酒瓶子被劝下来。他的哑铃片向我扔过来，我躲过去了。对方过来踢了我一脚，用手里另一个哑铃片朝我打过来。我用胳膊挡住了他拿哑铃片的胳膊，哑铃片掉在地上。我捡起地上的哑铃片，对方还要打我，我就挥舞着哑铃片朝他打去，正好打到对方头部。随后，我进了自己的卧室。后来房东过来了，就把我们送到了派出所。我左右侧眼部受伤红肿，鼻部受伤红肿，胸部疼痛；对方男子嘴部出血，头部被我用哑铃片打伤。高鑫辨认出彭某就是案发当日殴打自己的人。
其在审判期间供述：我拿起酒瓶子，被室友夺下，然后他拿起哑铃片冲我打过来，我躲开了，我低头去捡哑铃片，他用另一个哑铃片过来打我，被我抓住了，我们相互夺了一下，他手没抓住哑铃片，哑铃片在他头上蹭了一下，然后他就回屋了，我也回屋了。我没用哑铃片打他，一下都没打。我只是夺哑铃片的时候蹭了他脑袋一下，他两个手握着哑铃片，我两个手也握着哑铃片。后来房东来了，问我们公了还是私了，我和房东、对方男子一起去了派出所。
11．附带民事诉讼原告人彭某提供的相应证据材料。
根据上述事实及证据，北京市朝阳区人民法院认为，被告人高鑫故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于被告人高鑫自动到案，对其酌予从轻处罚。在案物品一并处理。被告人高鑫的犯罪行为给附带民事诉讼原告人彭某造成的经济损失，依法应由被告人高鑫承担民事赔偿责任。故判决：一、被告人高鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、在案哑铃片一个，退回北京市朝阳区人民检察院。三、被告人高鑫赔偿附带民事诉讼原告人彭某误工费、营养费、财物损失费共计人民币一万二千四百元。
上诉人高鑫的主要上诉理由是：彭某的手系争夺哑铃过程中造成的，不是其直接造成的，且原判量刑过重。
经审理查明，原判认定高鑫犯故意伤害罪的事实是正确的。一审认定高鑫犯罪事实的证据已经原审法院举证、质证，二审审核属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人高鑫故意伤害他人身体致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于高鑫自动到案，可对其酌予从轻处罚。关于上诉人高鑫所提彭某的手系争夺哑铃过程中造成的，不是其直接造成的上诉理由，经查，在案被害人陈述、证人证言及鉴定意见等证据可相互印证证明审理查明的事实，该上诉理由无事实依据，本院不予采纳；所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原审法院考虑高鑫具有自动到案等情节，已依法对其从轻处罚，量刑并无不当，该上诉理由本院不予采纳。综上，原审法院根据上诉人高鑫犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，涉案物品处理适当，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原审刑事部分判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 丹
审判员 高亚莉
审判员 汤笑然
二〇一八年四月二十四日
书记员 唐 栋