浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0783刑初590号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人方美英，女，1965年7月12日出生于安徽省黄山市，汉族，小学文化，农民，家住黄山市徽州区。因本案，于2016年1月29日被东阳市公安局依法取保候审。
辩护人厉建军，浙江新东阳律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，出生于安徽省黄山市，汉族，小学文化，农民，家住黄山市徽州区。曾因犯故意伤害罪，于2007年12月21日被黄山市徽州区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案，于2016年1月29日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月4日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人陆建强，浙江新东阳律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，出生于安徽省黄山市，汉族，初中文化，农民，家住黄山市徽州区。曾因犯故意伤害罪，于2013年5月14日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月16日变更强制措施为取保候审，2014年2月28日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。因本案，于2016年1月29日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月4日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人单爱萍，浙江长虹律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2016]592号起诉书指控被告人方美英、吴某甲、吴某甲犯开设赌场罪，于2016年5月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。2016年7月1日，东阳市人民检察院又以东检公诉刑变诉[2016]11号变更起诉决定书向本院变更起诉。因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院于2016年8月16日建议本院延期审理，并于同年9月14日提请本院恢复审理，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员韦某出庭支持公诉，被告人方美英、吴某甲、吴某甲及辩护人厉建军、陆建强、单爱萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2015年9月至2016年1月期间，被告人方美英伙同被告人吴某甲、吴某甲在本市横店镇下桥头村菜市场边的棋牌室内，供胡某、周某1、朱某等人以押“牛牛”的方式进行赌博，抽头获利共计人民币60000余元。
2016年1月29日零时许，东阳市公安局依法对本市横店镇下校头村棋牌室进行检查，查获正在该处开设赌场的被告人方美英、吴某甲、吴某甲及赌博人员陈某1、谈某、朱某等16人，并缴获个人赌资人民币23470元、共同赌资人民币29890元、被告人方美英非法所得人民币11680元及用于监视的现代视界品牌显示器、海康威视监控主机各1台。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人方美英、吴某甲、吴某甲以营利为目的，提供赌场供他人赌博，情节严重，其行为构成开设赌场罪；被告人吴某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新罪所判处的刑罚实行数罪并罚；三被告人所实施的犯罪系共同犯罪，被告人方美英在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴某甲、吴某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人吴某甲有立功表现。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十八条之规定判处。
被告人方美英在庭审中辩解，赌场内抽头获利只有3万元左右；被告人吴某甲、吴某甲没有一起开设赌场，没有抽头。
被告人吴某甲对起诉书的指控没有意见。
被告人吴某甲在庭审中辩解，其只是帮被告人方美英拿过赌博人员给的抽头红钱，并没有参与开设赌场，没有抽头行为。
辩护人厉建军的辩护意见是，本案的赌场系被告人方美英一个人开设，且其对自己的犯罪事实是承认的，可以认定认罪态度好，并当庭提供了离婚证、离婚协议书、门诊病历等证据，以证明被告人方美英已与被告人吴某甲离婚及其身患子宫癌的事实。
辩护人陆建强的辩护意见是，被告人吴某甲在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；其提供线索、协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功，依法可以从轻或减轻处罚；其在案发后退赃人民币48320元，可酌情从轻处罚；并当庭提供了本院出具的暂扣款票据，证实被告人吴某甲退赃的情况。据上，请求合议庭给其一个改过自新的机会，对其宣告缓刑。
辩护人单爱萍的辩护意见是，被告人吴某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；其有立功表现，依法可以从轻处罚；并当庭提供了情况说明、好又多职员登记表、其妻子的怀孕证明等证据，证实被告人吴某甲平时表现良好，其妻怀孕在家需要照顾的情况，据上，请求合议庭对其减轻处罚。
经审理查明，2015年9月始，被告人方美英租用本市横店镇下桥头村菜市场边的一间房子开设棋牌室，其前夫被告人吴某甲、其子被告人吴某甲空闲时在内帮忙抽头，供他人以押“牛牛”的方式赌博。
2016年1月29日凌晨0时许，陈某1、谈某、朱某等16人在棋牌室内以“牛牛”方式赌博时，被公安机关当场查获，抓获正在开设赌场的被告人方美英、吴某甲、吴某甲及参赌人员，缴获共同赌资人民币29890元，个人赌资人民币23470元，共计人民币53360元（均已收缴）。
经查，该赌堂内抽头渔利共计人民币60000余元。
案发后，公安机关从被告人方美英处扣押赃款人民币11680元及现代视界品牌显示器、海康威视监控主机各1台。被告人吴某甲归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人1名（名字在卷）。
在本院审理阶段，被告人吴某甲向本院退缴赃款人民币48320元。
上述事实，有当庭列举并经庭审质证的证人吴某、饶某、周某1、周某2、陈某1、汤某、谈某、曹某、谢某、朱某、许某1、陈某2、杨某、胡某的证言、公安机关制作的证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、检查笔录、浙江省预收暂扣款票据、行政处罚决定书、接受证据清单、租用房屋协议、本院开具的浙江省司法执法暂扣款票据、立功认定意见书、立功情节证明及相关立功材料、安徽省黄山市徽州区人民法院（2008）徽刑初字第08号刑事判决书、本院（2013）东刑初字第1647号刑事判决书、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人方美英、吴某甲、吴某甲对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。
关于辩护人厉建军、单爱萍当庭提供的离婚证、离婚协议书门诊病历、情况说明、好又多职员登记表、被告人吴某甲妻子的怀孕证明等材料，经庭审质证认为，上述材料与本案无关联性，本院不予确认。
关于被告人方美英、吴某甲及辩护人厉建军提出被告人吴某甲、吴某甲未参与开设赌场，没有抽头行为的辩解及辩护意见，经审理认为，证人饶某、汤某、曹某、朱某、许某1、杨某等证言均证实，被告人方美英、吴某甲、吴某甲在赌场内均有抽头的行为，且被告人方美英、吴某甲在公安机关侦查阶段对上述事实均有供述，被告人吴某甲亦供认有帮忙拿抽头红钱的行为，故被告人方美英、吴某甲及辩护人厉建军所提辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人方美英对非法获利数额提出的辩解，经审理认为，被告人吴某甲的供述证实，赌场内每个月可以抽头获利1万余元；被告人方美英在侦查阶段供述证实，其在2015年9月份开始租用本市横店镇下桥头村菜市场边的一间房子开设棋牌室，并在内开设赌场抽头获利，赌场内一个月能抽头获利1万元左右，看病和平时的开支2、3万元，房租2.2万元，公安查获当天被扣押的1万余元钱，都是抽头得来的，非法获利共计人民币6万余元，其陈述客观稳定，且有租用房屋协议等证据予以印证，故被告人方美英据上所提辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人方美英、吴某甲、吴某甲以营利为目的，开设赌场供他人赌博活动，并从中抽头渔利，其中被告人方美英情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人方美英在庭审中未能如实供述抽头渔利的数额和其他人参与犯罪的事实，不能认定认罪态度好，辩护人厉建军据上所提辩护意见，本院不予采纳。被告人吴某甲归案后未如实供述自己的罪行，不能认定坦白，现无证据证明其立功表现，辩护人单爱萍据上所提辩护意见，本院不予采纳。被告人吴某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人方美英在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴某甲、吴某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴某甲归案后提供线索，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人1名，属有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人吴某甲在归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴某甲在庭审中能自愿认罪，可酌情从轻处罚。本案犯罪所得已被扣押或退出，对三被告人均可酌情从轻处罚。辩护人厉建军、陆建强、单爱萍据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据被告人吴某甲的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人方美英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
三、撤销本院（2013）东刑初字第1647号判决“被告人吴某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月”中缓刑部分；被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2018年9月25日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、公安机关扣押的赃款人民币一万一千六百八十元及暂存本院的赃款人民币四万八千三百二十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋伟强
人民陪审员 陆智德
人民陪审员 叶春录
二〇一六年十一月四日
代书 记员 俞思倩