福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽06刑终473号
原公诉机关福建省长泰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈岳佳，男，1992年6月10日出生于福建省诏安县，汉族，中专文化，农民，住福建省诏安县，因涉嫌诈骗于2017年5月25日被传唤，同月26日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于长泰县看守所。
辩护人沈克云，福建云章律师事务所律师。
福建省长泰县人民法院审理福建省长泰县人民检察院指控被告人沈岳佳犯诈骗罪一案，于2017年9月30日作出（2017）闽0625刑初206号刑事判决。原审被告人沈岳佳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2017年1月至3月间，被告人沈岳佳通过在“一元云购”平台购买云购码参与抽奖，后将抽奖所得奖品折价出售给被害人何某。其间，被告人沈岳佳多次伪造虚假的中奖物品发货信息图片通过微信发给何某，并谎称已将中奖物品邮寄至何某指定的收货地址，实际未中奖发货，以此骗取何某在长泰县通过银行账户、微信、支付宝等方式向其转账支付回收款共计人民币439850元。过后，被告人沈岳佳在被害人何某发现骗局并催讨下退还人民币155000元。2017年5月25日，被告人沈岳佳在诏安县南诏镇后林康华西路闽途租车行门口被长泰县公安局民警抓获，到案后如实供述上述事实。
原判认定上述事实的证据，有被害人何某的陈述，长泰县公安局出具的勘验检查报告、接受证据材料清单及被害人何某提供的银行账户交易明细单、“一元云购”奖品实际中奖人信息、微信转账截图、支付宝转账截图、何某与沈岳佳手机微信聊天截图及支付宝交易截图，诈骗金额确认书，沈岳佳户籍证明、抓获经过证明、违法犯罪经历查询情况、受案登记表及立案决定书等材料及被告人沈岳佳的供述等证实。
以上证据，经原审庭审举证、质证属实，予以确认。
原判认为，被告人沈岳佳以非法占有为目的，多次虚构事实、隐瞒真相，骗取他人439850元，其中已退还155000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被告人沈岳佳归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；其在庭审中自愿认罪，认罪态度较好，已部分退赔被害人的经济损失，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人沈岳佳多次骗取他人财物，酌情从重处罚。辩护人提出被告人属初犯、偶犯、认罪态度好等相关从轻辩护意见予以采纳。依法判决：一、被告人沈岳佳犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金八万元。二、限于判决生效后一个月内，被告人沈岳佳退赔被害人何某经济损失二十八万四千八百五十元。
上诉人沈岳佳提出，能如实供述犯罪事实，自愿认罪，系初犯、偶犯；虽多次诈骗，但针对的都是同一人，与骗多次多人有本质区别；原判量刑偏重，现上诉人亲属愿意替上诉人将284850元退还给被害人，请求二审改判有期徒刑三年并适用缓刑。
辩护人提出的辩护意见，沈岳佳自愿认罪，家属代为退还全部经济损失并缴交了部分罚金，取得被害人谅解，建议对沈岳佳从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明，原判认定上诉人沈岳佳犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实和证据与一审相同，认定依据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人沈岳佳的亲属自愿替沈岳佳向本院缴交退赔款人民币284850元及预交罚金人民币2万元；被害人何某向本院提交谅解书，请求对沈岳佳从宽处理并适用缓刑。
上述事实，有相关缴交单据、何某的谅解书为据。
本院认为，上诉人沈岳佳以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币439850元，案发后仍有284850元未退还，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审认定沈岳佳犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但量刑偏重。上诉人沈岳佳在案发前已退还被害人155000元，案发后，能如实供述犯罪事实，自愿认罪；二审期间退清全部赃款并取得被害人的谅解，且预交部分罚金，悔罪表现较好，依法可从轻处罚。经审前社会调查,上诉人沈岳佳基本具备适用社区矫正的条件。上诉人沈岳佳及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长泰县人民法院（2017）闽0625刑初206号刑事判决书中的定罪部分的判决。
二、撤销长泰县人民法院（2017）闽0625刑初206号刑事判决书中的量刑部分的判决。
三、上诉人沈岳佳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元（已缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 王 瑛
审判员 黄永红
审判员 杨 健
二〇一七年十二月七日
书记员 陈洁平
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。