河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一终字第01067号
上诉人（原审原告）刘成，男。
委托代理人张有成，西峡县法律事务中心法律工作者，特别授权。
委托代理人ＸＸＸ，系刘成之子。
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司。
负责人蔡中锋，公司总经理
委托代理人房乾坤，公司法律顾问，特别授权。
被上诉人（原审被告）裴中臣，男。
委托代理人薛光营，西峡县148法律服务所法律工作者，特别授权。
原审被告秦学文，男。
上诉人刘成、中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司与被上诉人裴中臣、原审被告秦学文机动车交通事故责任纠纷一案，西峡县法院于2015年8月20日作出（2014）西民一初字第564号民事判决，刘成、中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司不服，提出上诉。本院受理后，依法由组成合议庭审理了本案，上诉人刘成的委托代理人张有成、中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司的委托代理人房乾坤、裴中臣的委托代理人薛光营到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审查明：2013年12月5日15时50分，贾晓辉驾驶豫CD79**重型自卸货车沿311国道自南向北行驶，行至311国道西峡县太平镇下河村双石窑路段，与相对方向被告裴中臣驾驶的豫R68C**轻型普通货车（乘车人刘成）碰撞，造成原告刘成和被告裴中臣不同程度受伤、两车不同程度损坏的交通事故。该事故经西峡县公安交警大队认定：裴中臣饮酒后驾驶车辆在道路上行驶，未遵守右侧通行规定，应负该事故的主要责任，贾晓辉驾驶车辆在道路上行驶，对道路动态观察不周，未确保安全，应负次要责任，刘成无责任。该事故肇事人裴中臣经西峡县人民法院2015年4月21日作出（2015）西刑初字第62号刑事判决书，判决：裴中臣犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币6000元。
事故后刘成在南阳市中心医院住院40天，支出医疗费116247.82元；在西峡县豫西协和医院住院治疗93天，支出医疗费33514.63元；在西峡县人民医院住院90天，支付医疗费21207.3元；在西峡县人民医院支出救护车费用1600元。刘成伤情2014年9月25日经南阳峡光法医临床司法鉴定所作出南峡光司鉴所（2014）临鉴字第1／092503号鉴定意见书，鉴定意见：刘成重型颅脑损伤及颈部损伤遗留四肢不全瘫痪属四级残。原告支出鉴定费800元。刘成现身体状况的护理依赖程度2015年5月6日南阳峡光法医临床司法鉴定所作出了南峡光司鉴所（2015）临咨字第1／050602号咨询意见书，结论为：刘成现身体状况需大部分护理依赖。贾晓辉系秦学文雇佣，驾驶的豫CD79**重型自卸货车系秦学文所有，在被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司投保有交强险，投保有第三者责任险500000元且不计免赔，均在保险期内。豫R68C**轻型普通货车系被告裴中臣所有，发生事故时系原告刘成无偿搭乘裴中臣车辆。秦学文已支付原告刘成40000元，裴中臣已支付刘成72000元。
另查：1.本次事故和原告同车另一伤者裴中臣合理损失共计135725.13元。
2.刘成系西峡县农业家庭户口。
3.河南省2013年农村居民人均年纯收入8475.34元，农林牧渔业平均工资为24457元。
原审认为：本次事故责任双方对西峡县交警队做出的交通事故责任认定均无异议，该事故责任认定，本院予以采信，裴中臣负该事故的主要责任，贾晓辉负该事故的次要责任。根据本案交通事故实际情况，本院确定裴中臣和贾晓辉承担事故责任的比例为7：3。贾晓辉系秦学文雇佣，驾驶的车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司投保有交强险和第三者责任险500000元且不计免赔，原告刘成无偿搭乘裴中臣车辆，原告刘成所受合理损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司在交强险内赔偿，不足部分由中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司第三者责任险内按照事故责任30%赔偿，被告裴中臣按照事故责任70%赔偿。
原告刘成诉请项目中，医疗费170969.75元原告提供有相应医疗费票据，本院支持。其余医疗费用无正规票据，本院不予支持。被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司辩称原告医疗费应在基本医保范围内赔偿，营养药不在国家规定范围，但根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定，本案原告对如何用药没有选择权，被告保险公司对用药必要性合理性有异议，但未提供相应证据，本院对此辩称理由不予采纳。对于原告住院天数，被告裴中臣辩称原告存在“挂床”，不能按其住院天数，本院认为根据原告病历显示原告在豫西协和医院和西峡县人民医院住院期间共有162天无实际用药和治疗项目，应属不必要住院，对该住院期间的计算不合理，本院不予支持，住院期间应按61天计算。对于住院期间护理费，参照医疗机构意见，应按2人计算为8174元（67元／天×61天×2人）。住院伙食补助费应计算为1830元（30元／天×61天），营养费应计算为610元（10元／天×61天）。出院后的后期护理依赖费用，参照鉴定机构意见，原告需要大部分护理依赖，应按1200元／月为宜，河南省人均寿命为75周岁，应计算6年为86400元（1200元／月×12月×6年）。对于交通费，原告刘成支出救护车费用1600元，属合理必要支出，本院支持。残疾赔偿金65260.12元（8475.34元／年×11年×70％）被告无异议，不违反法律规定，本院予以支持。原告要求的精神损害抚慰金的诉请，根据《中国人民共和国刑事诉讼法》第九十九条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”，第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。”之规定，因犯罪行为遭受的损失，不包括精神损失。因本次事故涉及的被告裴中臣已受刑事追究，因此原告主张精神抚慰金40000元，于法无据，本院不予支持。以上原告刘成合理损失共计334843.87元。
因本次事故同车另一伤者裴中臣合理损失为135725.13元，以上原告刘成合理损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司在交强险内赔偿86811.82元（334843.87元÷（334843.87元＋135725.13元）×122000），在第三者责任险内赔偿74409.62元［（334843.87元-86811.82元）×30%］，共计应赔偿原告161221.44元；由被告裴中臣按照事故责任赔偿173622.43元［（334843.87元-86811.82元）×70%］，已支付72000元，仍应赔偿101622.43元。被告秦学文已支付原告40000元，原告刘成应在获得理赔款的同时予以退还。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原审判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司于本判决生效后20日内赔偿原告刘成161221.44元。二、被告裴中臣于本判决生效后20日内赔偿原告刘成101622.43元。三、原告刘成获取保险理赔款的同时退还被告秦学文40000元。四、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9056元，应收取7524元，应退还1532元，鉴定费800元，共计8324元，由原告承担3040元，被告裴中臣承担2114元，被告秦学文承担3170元。
上诉人刘成上诉理由：原审判决将护理费年限计算为6年是错误的；原审将上诉人住院天数计算为61天是错误的，上诉人在三个医院住院天数是223天，不存在挂床住院；原审将上诉人的实际医疗费扣掉11520元也是错误的。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司上诉理由：原审法院按100%的护理依赖计算刘成的护理费没有事实及法律依据。
被上诉人裴中臣答辩意见：一审认定事实清楚，适用法律正确。
依据诉辩双方的意见，本院归纳本案的争议焦点为，上诉人的上诉理由是否有事实依据、法律依据。
双方当事人均无新证据提供。
二审查明的事实与一审相同。
本院认为，原审认定：本次事故责任双方对西峡县交警队做出的交通事故责任认定均无异议，应当作为定案依据。裴中臣负该事故的主要责任，贾晓辉负该事故的次要责任。根据本案交通事故实际情况，确定裴中臣和贾晓辉承担事故责任的比例为7：3。贾晓辉系秦学文雇佣，驾驶的车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司投保有交强险和第三者责任险500000元且不计免赔，原告刘成无偿搭乘裴中臣车辆，原告刘成所受合理损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司在交强险内赔偿，不足部分由中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司第三者责任险内按照事故责任30%赔偿，被告裴中臣按照事故责任70%赔偿。事实清楚，本院予以确认。原审依据上诉人刘成的住院时间、用药情况，结合医疗费单据，确定住院天数，医疗费支出、依据河南省人均寿命确定刘成的护理费无不妥之处。原审法院依据刘成的残疾程度及鉴定机构意见确定刘成的护理费为每月1200元适当。二上诉人上诉理由没有证据支持，不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，处理适当，程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费2405元，由上诉人刘成负担；二审诉讼费448.27元，由中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李显娥
审判员 李郧钦
审判员 祖祯祺
二〇一五年十一月九日
书记员 徐益轾