新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终254号
上诉人（原审原告）：朱仙镇，男，1965年8月15日出生，汉族，退休职工，住河南省西峡县。
委托诉讼代理人：尹国先，新疆新途律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵娜，新疆新途律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：陈彦军，男，1972年11月11日出生，汉族，新疆天和泰源贸易有限公司总经理，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：华文杰，新疆则冰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆天和泰源贸易有限公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路109号小商品北街三层。
法定代表人：陈彦军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：华文杰，新疆则冰律师事务所律师。
上诉人朱仙镇因与被上诉人陈彦军、新疆天和泰源贸易有限公司（以下简称天和泰源公司）民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱仙镇的委托诉讼代理人尹国先、赵娜，被上诉人陈彦军、天和泰源公司的共同委托诉讼代理人华文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朱仙镇上诉请求：1、撤销（2017）新0105民初769号民事判决第一、二、三项；2、改判陈彦军返还借款85万元；3、改判陈彦军支付利息89,250元；4、改判陈彦军支付违约金8.5万元。事实和理由：朱仙镇于2013年6月24日、2013年7月8日分别通过金秀娟借给陈彦军90万元，并约定利息为月息1分5厘，约定于2013年底还本付息。到2013年底，陈彦军未还款，朱仙镇多次催讨未果。2014年6月，经双方确认，陈彦军应承担2013年6月至2014年6月间的利息和本金共计106.2万元，朱仙镇同意减免1.2万元，陈彦军出具借款金额105万元的借条，约定2014年6月前还清本息，并约定利息为月息1分5厘及10%的违约金。后陈彦军分别自2014年7月至2014年12月间分七次归还本金、利息共50万元。陈彦军于2016年8月21日向朱仙镇出具借款90万元的借条，约定2016年10月1日前还清本息及10%的违约金。到期后陈彦军未还款，朱仙镇遂起诉要求归还借款。一审判决确认朱仙镇与陈彦军之间存在借款合同关系，却认为双方未约定利息。这样的认定既没有法律依据，也不符合生活常识，朱仙镇与陈彦军素不相识，经人介绍才向陈彦军出借巨款，不约定利息是不可能的。且在一审庭审中，朱仙镇提供的录音资料中明确显示，双方约定有利息以及利息的具体标准是月息1分5厘，陈彦军也同意支付利息，并且其亲自书写的借条中也明确写明是还清本息。陈彦军于2016年8月21日书写的借条是双方当事人的真实意思表示，其应当对借条的金额以及内容有着充分的理解，并认可新的数额，且陈彦军于出具借条后第3天归还借款5万元，应视为归还欠条中的部分欠款金额。故一审只认定归还35万元本金，不符合基本事实。请求二审法院全面查明事实，支持朱仙镇的上诉请求。
陈彦军、天和泰源公司共同辩称，1、对于朱仙镇通过金秀娟借给陈彦军90万元的事实认可；2、陈彦军分别自2014年7月至2014年12月期间分七次归还本金50万元；3、2016年8月21日向朱仙镇出具借款90万元的借条，约定2016年10月1日还清本息及10%的违约金我方也认可，陈彦军在出具借条三日后向朱仙镇还款5万元，对于朱仙镇上诉所称的其余事实我方均不认可，双方在借款时没有约定过利息，在2016年之前也没有出具过借条。
朱仙镇向一审法院起诉请求：l、判令陈彦军返还借款85万元；2、判令陈彦军支付利息89,250元；3、判令陈彦军支付违约金85,000元；4、判令天和泰源公司承担连带保证责任。
一审法院认定事实：2013年6月，经案外人金秀娟介绍陈彦军从朱仙镇处借款90万元。朱仙镇分别于2013年6月24日、6月27日、7月1日向金秀娟银行账户汇入90万元。金秀娟于2013年6月24日、7月8日分别将60万元和30万元合计90万元汇入陈彦军银行账户。后陈彦军陆续向朱仙镇银行账户汇款偿还借款，2014年7月1日偿还5万元、2014年7月15日偿还5万元、7月16日偿还5万元、7月30日偿还5万元、8月20日偿还10万元、11月6日偿还10万元、12月2日偿还10万元，合计50万元。2016年8月21日，陈彦军向朱仙镇出具借条一张，内容为“今借到朱仙镇现金90万元整用于做生意周转。本人保证2016年10月1日前全部还清本息，如有违约自愿按10%支付违约金”由陈彦军签字并捺印。由天和泰源公司在担保人处盖章，并约定承担连带偿还责任。2016年8月24日，陈彦军偿还借款5万元，共计已向朱仙镇偿还借款55万元。尚欠本金35万元未偿还。
一审法院认为，朱仙镇与陈彦军之间存在借款合同关系。朱仙镇按照约定将借款支付给陈彦军。陈彦军未按照约定期限偿还借款的行为，已构成违约。庭审中朱仙镇向一审法院提供的证据借条中有文字记载“期间利息按月息1分5厘计算”对该文字朱仙镇诉称其本人经过陈彦军同意后书写，但对此并未向一审法院提供相关证据证实双方之间的该约定经过陈彦军同意，故对此一审法院不予采纳。据此，朱仙镇要求陈彦军偿还借款85万元诉讼请求中，合理部分35万元，予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。故朱仙镇要求陈彦军支付利息89,250元诉讼请求中，合理部分12,250元，予以支持。依照约定，朱仙镇要求陈彦军支付违约金85,000元诉讼请求中，合理部分35,000元，予以支持。朱仙镇要求天和泰源公司对上述债务承担连带责任的诉讼请求，有事实和法律依据，应予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条之规定，判决：一、陈彦军偿还朱仙镇借款35万元；二、陈彦军偿还朱仙镇借款利息12,250元【35万元×同期同类银行贷款月利息5‰×7个月（2016年10月1日至2017年5月1日）】；三、陈彦军支付朱仙镇违约金35,000元。（350,000元×10%按照约定）；四、天和泰源公司对上述债务承担连带责任。
本案二审审理期间，双方当事人没有提交新的证据。
本院除对一审认定事实中关于“尚欠借款本金35万元未偿还”不予认定外，对其余事实均予确认。
二审另查明，一审审理期间，朱仙镇提供金秀娟作为证人出庭作证，金秀娟当庭陈述了陈彦军、朱仙镇经其介绍认识并达成借款意向，双方约定利息为月息1.5%的事实。另，朱仙镇在一审中还出示了其与陈彦军之间的录音资料一份，录音中陈彦军认可在借款之初双方约定利息为月息1.5%的事实以及2016年8月21日借条的形成原因和该借条中所载90万元的具体来源，即2013年借款90万元至2014年6月加利息合计105万元，扣除已还款50万元后，本金尚欠55万元；自2014年6月至2016年8月份共计26个月，按双方约定的月息1分5厘计算产生利息214,000元，然后再加上双方约定的10%违约金计100,500元，与剩余本金55万元累计后，共计865,000元，陈彦军自愿按整数90万元计算并重新给朱仙镇出具了借条。同时，在该份录音中，朱仙镇要求陈彦军在出具的借条中必须写明，陈彦军保证在2016年10月1日前还清以上全部本息，如有违约，自愿按10%支付违约金，另需提供公司为担保人。
本院认为，围绕上诉人朱仙镇的上诉主张，被上诉人陈彦军、天和泰源公司的辩称主张，本院根据查明事实和相关法律规定，对双方争议的焦点问题，认定意见如下：
一、关于借款期间（即自2013年6月至2016年8月21日）双方是否约定有利息及违约金的问题。
首先，本案中，双方对于陈彦军于2013年6、7月间通过金秀娟向朱仙镇借款90万元的事实均无异议。此后陈彦军于2014年7月至12月陆续还款50万元，如若不存在利息和违约金，则在2016年8月21日，陈彦军向朱仙镇出具借条时仍写明了借款金额为90万元，并未从中扣减已还款数额，此与日常交易习惯不符。
其次，朱仙镇提供的其与陈彦军之间的录音资料，陈彦军虽对其真实性不予认可，但并未提供证据足以反驳，且该份证据与其他证据能够相互印证，故本院对其真实性予以确认。该录音资料中，不仅陈彦军明确表示认可在借款之初双方约定利息为月息1.5%的事实以及2016年8月21日借条的形成原因和该借条中所载90万元的具体来源，即2013年借款90万元至2014年6月加利息合计105万元，扣除已还款50万元后，本金尚欠55万元；自2014年6月至2016年8月份共计26个月，按双方约定的月息1分5厘计算产生利息214,000余元，然后再加上双方约定的10%违约金计100,500元，与剩余本金55万元累计后，共计865,000元，陈彦军自愿按整数90万元计算。此与2016年8月21日陈彦军重新给朱仙镇出具借条的行为以及该借条所载内容相符，由此可以认定自2013年6月借款时直至2016年8月21日重新出具借条期间，双方对利息及违约金有约定，并按此约定进行了实际结算。
再次，金秀娟作为朱仙镇与陈彦军的中间介绍人，双方系经其介绍达成借款意向，并且借款也是经手金秀娟后再转账给陈彦军，故对于金秀娟关于双方借款利息的陈述，当属客观真实，亦能认定朱仙镇和陈彦军在借款时约定有利息的事实。
二、关于陈彦军应归还借款本金数额的核定。《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，朱仙镇于2013年6、7月间给陈彦军借款90万元，期间陆续还款50万元。结合全案查明事实，2016年8月21日陈彦军重新给朱仙镇出具借条载明借款金额90万元，系双方对前期借款本金、利息、违约金结算后，并将利息和违约金计入后期借款本金所形成，依据朱仙镇诉称以及证据显示，该90万元的具体构成为“以本金55万元，自2014年6月至2016年8月期间共计26个月，以月息1分5厘，违约金10%计算所得”，但依照上述法律规定，按年利率24%计算，前期本息结算总金额应以836,000元为限，超过部分依法不予保护，故对于陈彦军于2016年8月21日重新出具的借条上载明的金额90万元，对其中符合法律规定的部分即836,000元认定为后期借款本金。鉴于该借条出具后，陈彦军于2016年8月24日已还款5万元，因此，本院认定陈彦军应当偿还的借款本金应为786,000元（836,000元－5万元）。
三、关于朱仙镇主张的利息及违约金数额的认定。结合本案已查明事实，陈彦军与朱仙镇作为借贷双方已于2016年8月21日对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具了债权凭证（借条）。本案中，朱仙镇主张的利息及违约金系基于该债权凭证，则对于其主张的涉案利息问题，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条关于：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”经查，2016年8月21日的借条中虽有文字记载“期间利息按月息1分5厘计算”，但对该文字朱仙镇诉称其本人经过陈彦军同意后书写，对此陈彦军不认可，因朱仙镇并未提供有效证据佐证，且从其提供的录音证据亦无法反映双方对从新出具借条之后的利息有明确约定，故朱仙镇依据涉案借条，要求陈彦军继续按月息1.5%为标准，计算逾期还款利息缺乏事实依据，依照上述规定，对朱仙镇主张的逾期还款期间利息按年利率6%（月息0.5%）为标准予以计算资金占用利息27,510元【786,000元×0.5%×7个月（自2016年10月1日还款期限届满计算至2017年4月1日）】符合法律规定，本院予以支持。
对于违约金数额，陈彦军在2016年8月出具的借条中明确载明：若逾期还款，其自愿按10%支付违约金。则本案中，朱仙镇主张按尚欠借款本金的10%计算违约金有事实及法律依据，但其据以计算的借款本金数额有误，应以本院核定的借款本金为据，计算陈彦军应向朱仙镇承担违约金的数额为78,600元（786,000元×10%），且该违约金数额与逾期利息一并计算并予认定后，未超过年利率24%，亦符合上述法律规定。
综上所述，朱仙镇的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实及判决结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初769号民事判决；
二、陈彦军于本判决生效后10日内偿还朱仙镇借款786,000元；
三、陈彦军于本判决生效后10日内偿还朱仙镇借款利息27,510元【786,000元×0.5%×7个月（自2016年10月1日还款期限届满计算至2017年4月1日）】；
四、陈彦军于本判决生效后10日内支付朱仙镇违约金78,600元（786,000元×10%）；
五、新疆天和泰源贸易有限公司对上述债务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各14,018.25元，合计28,036.50元（朱仙镇已预交），由朱仙镇负担3,644.75元，陈彦军、天和泰源公司负担24,391.75元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐艳萍
审 判 员 何 新
代理审判员 蒋 欣
二〇一八年三月十二日
书 记 员 唐 龙