甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘05刑终53号
原公诉机关天水市秦州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，东乡族，生于1968年2月23日，甘肃省东乡族自治县人，小学文化，农民，住甘肃省兰州市七里河区。2005年5月11日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元，2009年1月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月31日抓获到案后于当日脱逃。2017年8月12日因吸食毒品被东乡族自治县公安局强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月21日被天水市公安局刑事拘留，9月30日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
天水市秦州区人民法院审理秦州区人民检察院指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月5日作出（2018）甘0502刑初16号刑事判决。宣判后，被告人陈某某提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开审理了本案，提审了上诉人，现已审理终结。
原判认定：2013年8月30日晚，被告人陈某某在自己家中给天水市秦州区人漆某某（已判刑）以13000元贩卖毒品海洛因1包，之后连夜搭乘陈某某所租其弟陈有某的甘A*LA693蓝色小轿车返回天水。8月31日凌晨5时40分许，车辆途经天定高速公路天水市西十里收费站时，被公安民警抓获。当场从漆某某身上查获白色块状毒品可疑物1包，净重20.177克；查获陈某某扔出车外的白色块状毒品可疑物1小包，净重0.569克、白色粉末状毒品可疑物1小包，净重0.119克、白色晶体状毒品可疑物1小包，净重0.15克；查获陈某某交给陈有某扔出车外的白色块状毒品可疑物1小包，净重4.796克。并查获陈某某的现金1686.10元、手机1部、农业银行卡1张、微型电子称1台。经天水市公安司法鉴定中心鉴定：从查获的白色块状及粉末状毒品可疑物中均检出海洛因；从查获的白色晶体状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺。经现场检测陈某某尿检呈阳性。
上述事实，有原公诉机关提交并经当庭出示、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、办案说明、到案经过，证实案件来源及被告人到案情况。
2.证人漆某某的证言：2013年8月30日下午五点多，我给女朋友邢某某打电话说要去兰州，她说她也要去，我就领她坐天水至兰州的班车去兰州。晚上八、九点班车走到定西时，我就给陈某某（电话1869393****）打电话说：“我上来了，走到半路了，到了给你打电话”，陈某某在电话里说：“我等你。”晚上11点20分我们到兰州西关什字时陈某某给我打电话让我到小西湖，我和女朋友坐黑车到小西湖，下车后我给女朋友说让她到小卖部买点吃的去，我进去找个人。然后我就进了一巷道，陈某某在门口接我，我们就一起进了房间，我看见里面有两男一女，男的是陈某某、陈有某，女的我不认识。陈某某说650元一克问我要多少，我说我要20个东西（20克毒品）。说完我就将事先准备好的13000元放到陈某某面前的桌子上，陈某某就从口袋里掏出了1包外用卫生纸、内用白塑料袋包的东西给我，我将东西装在裤子的右口袋里，又出去把我女朋友接到房间里。到了次日凌晨1点左右，我们就坐陈有某的车牌号为甘A*LA396的小轿车和陈某某一起返回天水。5点50分左右到天定高速天水西十里收费站出口时，就被公安人员抓获了，并当场从我口袋里查获了我刚从陈某某跟前购买的1包毒品，公安人员还从轿车的左侧窗子外面地上查获了陈有某扔出去的东西，从轿车副驾驶的窗外地下查获了3个用纸巾包的小包包。
经漆某某辨认，陈某某就是给他贩卖毒品海洛因的人。
3.证人陈有某的证言：2013年8月30日大概十点左右，我哥陈某某给我打电话说有两个天水人要包车从兰州回天水，他也要过去，让我早点回来，跑一趟天水车费是700元，我就答应了。大概十点半我就回家了，我去的时候天水人还没到，我就和我哥及我嫂子在家里坐着。大概晚上十一点多，有一男一女年轻人来了，就是我哥说的天水人，我给他们倒了两杯白开水之后就上二楼了。大概半小时后我哥喊我走，我就下来一起坐车去天水。凌晨5点多在天水收费站我正要交钱时过来了几个警察进行检查，在后排右面男乘客身上查获了1包毒品可疑物，我哥把1个用卫生纸包装的小包给我让我从窗户扔了出去。
4.证人邢某某的证言：2013年8月30日下午17时左右，漆某某打电话叫我去兰州玩。18时左右我和漆某某在天水市西十里收费站附近拦了一辆去兰州的班车。晚上11时左右，漆某某接了个电话说是他朋友叫他到家里坐坐，我和漆某某就搭车去他朋友家，下车后我看见一个小卖部就去里面买吃的东西。大概过了五、六分钟，漆某某进小卖部问我：“好了没有”，我说：“好了。”然后漆某某就带我去了他朋友家，到家里后有两个男人和一个女的在家里等他，我们就坐在房子里面聊了一会儿。过了一会其中一个男的也就是回天水时开车的司机就出去了，另外一个穿黑颜色衣服的男的就拿了一个插管管的饮料瓶子吸什么东西我也不清楚，期间我出房子上了个厕所，回到房后我们聊了一会天，就和那两个男的一起开车往天水走了，大概是早上5时左右到天水收费站交费时，公安机关的人就过来将漆某某和我从车后门拉了出来。
5.被告人陈某某的供述：2013年8月30日大概晚上20时许，漆某某给我打电话说能给他找20克毒品不。我给一起的外号叫“尕某”的打电话问有没有，“尕某”说500元一克，之后我给漆某某打电话说毒品650元一克，漆某某说他要20克，就是13000元的。晚上22时许，漆某某打电话说他在兰州，我就让他在兰州市七里河骆驼巷附近的五兴坪加油站等，过了一段时间，漆某某领着一个小姑娘来了，我就带他俩去了我家，然后漆某某给了我13000元用于购买毒品，我拿上钱出门给“尕某”打电话让他包一个20克的包包，再包一个5克的包包。我和“尕某”约定在骆驼巷旁边的铁路线上等，没有多久“尕某”就来了，我给了他13000元，其中10000元是购买20克毒品的钱，2500元是购买5克毒品的钱，还有500元是我以前从他跟前购买毒品时欠的钱。然后我就拿上毒品回家了，我把20克一包的毒品给了漆某某，然后将5克的小包毒品打开后用手掐了些分别包裹在一张五元人民币和一张一元人民币里，用于自己吸食。在我家呆了一会，我给我弟弟陈有某打电话让他过来去趟天水，给他700块钱路费。后我和漆某某还有他一起的小姑娘一起坐陈有某的车前往天水。31日早上大约5点多，在天定高速天水收费站出口处公安民警突然查车，我当时害怕就将裤兜里的1小包约5克用塑料纸包裹的毒品顺手扔出车窗外，将另3小包用人民币包裹的毒品扔在了车门下的马路上，这些毒品后来都被公安机关查获了，其中一张用五元人民币包裹的冰毒是我前几天在兰州市七里河区鸽子市一个外号叫“小猴子”的人跟前花了200元买的，民警当场从漆某某身上查获了我卖给他的20克毒品。在公安民警审问的时候我烟瘾犯了，就借机躺在地上假装抽搐，趁公安人员给我找药、联系医生之时，我趁乱逃跑了，后先后在兰州租了好几个房子待着，偶尔也回临夏东乡的老家待几天，在我逃跑期间除了偶尔吸食毒品外再没有干过其他违法的事情。
经陈某某辨认，漆某某就是从他处购买毒品海洛因的人。
6.手机通话记录：证实2013年8月30日20时16分至23时18分，被告人陈某某和漆某某手机通话五次的事实及当晚21时03分之后除陈某某、邢某某之外漆某某未与他人进行手机通话的事实。
7.现场提取笔录及照片、称重笔录，天水市公安司法鉴定中心毒品检验意见书，证实：案发当时从漆某某处查获毒品海洛因20.177克，从陈某某处查获毒品海洛因5.484克及甲基苯丙胺0.150克的事实。
8.现场检测报告书，证实：2013年8月31日天水市公安局对被告人陈某某进行现场尿样检测（胶体金法）结果呈阳性。
9.（2014）天秦刑初字第39号刑事判决书，证实：漆某某因犯运输毒品罪于2014年3月13日被秦州区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元。
10.（2005）城刑初字第437号刑事判决书、（2009）兰狱字第28号释放证明书，证实：被告人陈某某因犯贩卖毒品罪于2005年5月11日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元，2009年1月29日刑满释放。
11.扣押物品清单，证实：公安民警抓获被告人陈某某时查获现金1686.10元、手机1部、农业银行卡1张、微型电子称1台的事实。
12.户籍证明，证实被告人陈某某的身份情况。
原审法院认为：被告人陈某某违反国家对毒品管制的规定，给他人贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪成立。被告人陈某某在侦查阶段的供述一直稳定，且与证人漆某某、邢某某、陈有某的证言相互印证，证实2013年8月30日晚其给漆某某以13000元贩卖毒品海洛因20克，并有查获的毒品佐证，故其辩解与查明的事实不符，不予采纳。被告人陈某某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内又犯贩卖毒品罪，系累犯亦系毒品再犯，从重处罚。查获被告人陈某某的现金1686.10元、手机1部、农业银行卡1张、微型电子称1台与本案没有因果关系，发还陈某某。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金10000元。查获的现金1686.10元、手机1部、农业银行卡1张、微型电子称1台，发还被告人陈某某。
宣判后，原审被告人陈某某提出如下上诉理由：原判量刑过重，没有直接证据证明其贩卖毒品，请求二审改判。
经二审审理查明，一审判决认定原审被告人陈某某贩卖毒品的犯罪事实，有原审被告人陈某某在侦查阶段的稳定供述，并有天水市公安局出具的户籍证明、到案经过、证人漆某某、邢某某、陈有某的证言及辨认笔录、手机通话记录、查获的毒品等证据在卷证实。上述证据已经一审当庭出示、质证并作为判决依据予以确认、采信，经二审审查属实，现予以确认。
本院认为，上诉人陈某某贩卖毒品的行为确已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，审判程序合法。关于上诉人提出没有直接证据证明其贩卖毒品的上诉理由，经查，卷内漆某某的证言直接证实了上诉人陈某某贩卖毒品的行为，且其有罪供述与上诉人陈某某在侦查机关的多次有罪供述能够相互印证。对于上诉人陈某某关于漆某某当时直接打电话给“尕某”联系当面购买毒品的辩解理由经查，调取到案的漆某某手机通话记录显示，漆某某在2013年8月30日当晚案发时间段内除与陈某某、邢某某通话之外无与“尕某”及他人进行手机通话的记录，上诉人的辩解理由无事实依据不能成立。且当晚在场证人均未证实见到过“尕某”，更无漆某某与“尕某”的毒品交易行为。原审被告人陈某某在一审庭审中推翻原有罪供述，未能提供证据或可信的理由且其辩解与在案其他证据存在矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证，故应依法采信其庭前供述。原审法院鉴于原审被告人构成毒品再犯与累犯的事实，在法定刑幅度内依法酌情对其从重处罚，量刑适当，上诉人的上诉理由无事实及法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王卫红
审 判 员 汪 文
审 判 员 赵 岷
二〇一八年三月二十八日
法官助理 任 斌
书 记 员 王红娟