福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终1607号上诉人（原审原告）:许金龙，男，1978年1月23日出生，汉族，住晋江市。委托诉讼代理人：张莲治，福建闽荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴重飚，福建闽荣律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：许章提，男，1982年6月30日出生，汉族，住晋江市。委托诉讼代理人：黄应县，福建晋贤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：施鸿琪，女，1984年8月25日出生，汉族，住晋江市。被上诉人（原审被告）：嘉骏（福建）科技有限公司，住所地晋江市晋江开发区（五里园）中华路11号。法定代表人：许文会。上诉人许金龙因与被上诉人许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初7139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人许金龙的委托代理人张莲治，被上诉人许章提的委托代理人黄应县到庭参加诉讼，施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。许金龙上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判支持许金龙的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用均由许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担。事实和理由：1、一审法院违反不诉不理原则。许金龙起诉要求许章提清偿借款1000万元中拖欠的本金及利息，如许章提对前两笔250万元、200万元已经履行完毕的借款主张权利的话，应当提起反诉或者进行反诉。但是在许章提未提起反诉的情况下，一审法院将上述两笔借款一并审理，违反了不诉不理原则。2、一审法院认定250万元、200万元的借款本息均未约定还款期限，属于认定事实错误。许金龙在提交的200万元借款系列证据复印件，其中《借款担保合同》明确约定了借款期限为一个月。该笔借款早在2015年履行完毕，故许金龙只能提供复印件。许章提否认《借款担保合同》的真实性，那么应当提供反驳证据。一审法院在许章提未提供反驳证据的情况下，采纳许章提的主张，违反了谁主张谁举证的原则。且该笔借款上面借款人、担保人的笔迹可与1000万元借款的原件进行对比，一审法院未释明是否进行笔迹鉴定，而是采纳许章提的观点，认定200万元借款没有约定借款期限，属于认定事实错误。3、一审法院认定二笔借款共存期间，许章提的付款应当先偿付利率高的借款利息，再偿付利率较低的借款利息，其次偿还利率高的借款本金，最后再偿还利率较低的借款本金的偿还顺序错误，缺乏法律依据。三笔借款有先后时间顺序，许金龙有权要求许章提根据债务先后顺序履行债务，一审法院认定应当将偿还的款项优先抵充最后一笔借款本金，没有法律依据。4、一审法院错误优先抵充担保数额较多的债务，属于理解法律错误。涉案三笔借款均已到期，且第一笔债务缺乏担保，第二笔债务担保数额最少，第三笔债务担保数额最多，一审法院却优先抵充第三笔债务。5、原审法院未支持许金龙律师费和诉讼费用的请求是错误的，本案借款担保合同对律师费和诉讼费等实现债权的费用作出了约定，许金龙也完成了本案律师费支出的举证责任，本案律师费用应当由许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担。诉讼费用在担保合同中也有约定，一审法院却判决许金龙承担大部分的诉讼费用。许章提辩称，1、许金龙主张250万元、200万元两笔借款有约定还款期限，已经清偿完毕没有事实依据。2、原审法院认定的借款及利息清偿顺序并无不当。3、虽然许金龙仅依据1000万元的借款起诉，但是其主张借款权利时，也是将三笔借款一并计算，且许章提的还款金额已经超过了1000万元的本金及利息，故不存在一审法院违反不诉不理原则的情况。4、许章提在2016年6月14日之前所欠的利息应当按照月利息2%计算，不应当按照3%计算。原审法院以许章提对该期间的利息按照月利息2%计算未经许金龙同意，从而不予支持，明显不当。施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司未作答辩。许金龙向一审法院起诉请求判令：1、许章提立即返还许金龙借款3090502元及自2016年6月15日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息。2、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司对借款本息承担连带偿还责任。3、许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担案件诉讼费及许金龙实现债权的其他全部费用。审理过程中，许金龙确认许章提尚欠借款本金1392126元，并变更其诉讼请求为请求判决许章提立即返还许金龙借款1392126元及自2016年7月5日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息。2、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司对借款本息承担连带偿还责任。3、许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担案件诉讼费及许金龙实现债权的其他全部费用。一审法院认定事实：许章提于2015年2月6日向许金龙借款2500000元，约定月利率为4%；于2015年4月17日向许金龙借款2000000元，约定月利率为5%，该两笔借款均未约定还款及付息期限。2015年5月19日许章提再次向许金龙借款10000000元，该笔借款约定借款期限自2015年5月19日至2015年6月18日，月利率为4.5%，利随本清；如许章提未能按照合同约定偿还借款，许金龙为实现债权而发生的费用（律师费、误工费、交通费等）由许章提承担；施鸿琪、嘉骏公司为该笔借款承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。许章提借款后，先后通过银行转账方式偿还许金龙相应的借款本息，分别是：（1）于2015年4月9日转账200000元至许金成银行账户；（2）于2015年5月12日转账100000元至许金成银行账户；（3）于2015年5月18日转账100000元至许金成银行账户；（4）于2015年6月6日转账100000元至许金成银行账户；（5）于2015年6月19日转账550000元至许金成银行账户（其中一笔金额为450000元、另一笔金额为100000元）；（6）于2015年7月6日转账100000元至许金成银行账户；（7）于2015年7月21日转账1000000元至许金成银行账户（分为两笔各500000元）；（8）于2015年7月22日转账1000000元至许金成银行账户；（9）于2015年7月27日转账550000元至许金成银行账户（其中一笔金额为500000元，另一笔金额为50000元）；（10）于2015年8月7日转账3100000元至许金成银行账户（其中一笔金额为3000000元，另一笔金额为100000元）；（11）于2015年8月12日转账100500元至许金成银行账户；（12）于2015年8月21日转账325000元至许金成银行账户；（13）于2015年9月11日转账100000元至许金成银行账户：（14）于2015年9月21日转账325000元至许金成银行账户；（15）于2015年10月23日转账425000元至许金成银行账户；（16）于2015年12月23日转账200000元至许金成银行账户；（17）于2016年6月14日转账9748376元至许金成银行账户。一审法院认为，1.根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定所内涵的司法保护利率设置缓冲空间的精神，对于年利率24%-36%之间约定的利息，当事人自愿履行完毕的，属民间借贷主体在该缓冲区间内的意思自治行为，法院不予干预。许章提认为其于2016年6月14日转账给许金龙的款项，其仅自愿按照月利率2%付息，不能按照3%月利率计算扣息，并提供了其与收款人许金成的谈话录音光盘作为证据，但根据该谈话录音记录，许金成并未同意许章提按照月利率2%付息，且该份录音时间系在许章提转账之后，无法证明在许章提转账前已与许金龙协商确认按照2%月利率付息，因此对于本案借款后的实际转账还本付息依法应当按照3%计息。2.依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定及其立法精神，对于借款合同当事人没有约定利息及本金的偿还顺序的，应当是先偿还拖欠的利息再偿还本金。3.依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序没有约定的，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。本案中，许金龙与许章提对于前两笔借款是否具有还款期限存在争议，许金龙主张借款约定还款期限，但无法提供充分证据证实其主张，对此依法认定该二笔借款的本息均未约定付款期限。由于该两笔借款约定的月利率不同，因此在该二笔借款共存期间，许章提的付款应当先偿付利率高的借款（即第二笔借款）利息，再偿付利率较低的借款（即第一笔借款）利息，其次偿还利率高的借款本金，最后再偿还利率较低的借款本金。在第三笔借款10000000元发生后，由于该笔借款约定借款还款期限至2015年6月18日，并约定利随本清，即借款人应在借款到期日一次性还清借款本金和利息，因此在第三笔借款到期后，许章提的付款应当优先偿还第三笔借款的到期利息、本金，再偿还前两笔借款的利息，最后偿还前两笔借款的本金。根据上述分析，对于本案中许章提付款18023876元作如下认定：（1）2015年4月9日转账的200000元，首先支付许金龙自2015年2月6日起至2015年4月5日的第一笔借款2500000元按月利率3%计算的利息150000元，剩余的50000元偿还该笔借款本金，此时该笔借款本金剩余2450000元；（2）2015年5月12日转账的100000元，首先支付许金龙自2015年4月6日起至2015年5月5日的第一笔借款2450000元按月利率3%计算的利息73500元，剩余的26500元偿还该笔借款本金，此时该笔借款本金剩余2423500元；（3）2015年5月18日转账的100000元，首先支付许金龙自2015年4月17日起至2015年5月16日的第二笔借款2000000元按月利率3%计算的利息60000元，剩余的40000元偿还第二笔借款本金，此时第二笔借款本金剩余1960000元；（4）2015年6月6日转账的100000元，首先支付许金龙自2015年5月6日起至2015年6月5日的第一笔借款2423500元按月利率3%计算的利息72705元，剩余的27295元偿还该笔借款本金，此时该笔借款本金剩余2396205元；（5）2015年6月19日转账的550000元，首先支付许金龙自2015年5月19日起至2015年6月18日的第三笔借款10000000元按月利率3%计算的利息300000元，剩余的250000元偿还该笔借款本金，此时该笔借款本金剩余9750000元；（6）2015年7月6日转账的100000元，支付许金龙自2015年6月19日起至2015年6月28日的第三笔借款9750000元按月利率3%计算的利息97500元（剩余的2500元暂时计入6月29日产生的部分利息）；（7）2015年7月21日转账的1000000元，首先支付许金龙自2015年6月29日起至2015年7月21日的第三笔借款9750000元按月利率3%计算的利息221750元（上述第6笔付款剩余的2500元并入该期间产生的利息），剩余的778250元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余8971750元；（8）2015年7月22日转账的1000000元，支付第三笔借款本金后，第三笔借款本金剩余7971750元；（9）2015年7月27日转账的550000，首先支付许金龙自2015年7月22日起至2015年7月27日的第三笔借款7971750元按月利率3%计算的利息47832元，剩余的502168元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余7469582元；（10）2015年8月7日转账的3100000元，首先支付许金龙自2015年7月28日起至2015年8月7日的第三笔借款7469582元按月利率3%计算的利息82170元，剩余的3017830元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余4451752元；（11）2015年8月12日转账的100500元，首先支付许金龙自2015年8月8日起至2015年8月12日的第三笔借款4451752元按月利率3%计算的利息22260元，剩余的78240元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余4373512元；（12）2015年8月21日转账的325000元，首先支付许金龙自2015年8月13日起至2015年8月21日的第三笔借款4373512元按月利率3%计算的利息39366元，剩余的285634元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余4087878元；（13）于2015年9月11日转账的100000元，首先支付许金龙自2015年8月22日起至2015年9月11日的第三笔借款4087878元按月利率3%计算的利息85848元，剩余的14152元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余4073726元；（14）2015年9月21日转账的325000元，首先支付许金龙自2015年9月12日起至2015年9月21日的第三笔借款4073726元按月利率3%计算的利息40740元，剩余的284260元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余3789466元；（15）2015年10月23日转账的425000元，首先支付许金龙自2015年9月22日起至2015年10月23日的第三笔借款3789466元按月利率3%计算的利息121248元，剩余的303752元用以偿还第三笔借款本金，此时该笔借款本金剩余3485714元；（16）2015年12月23日转账的200000元，首先支付许金龙自2015年10月24日起至2015年12月19日的第三笔借款3485714元按月利率3%计算的利息198702元（剩余的1298元暂时计入12月20日产生的部分利息）；（17）2016年6月14日转账的9748376元，首先支付许金龙自2015年12月20日起至2016年6月14日的第三笔借款3485714元按月利率3%计算的利息507744元（上述第16笔付款剩余的1298元并入该期间产生的利息），剩余的款项9240632元，先偿还第三笔借款剩余的本金3485714元，此时第三笔借款结清。其次支付第二笔借款本金1960000元自2015年5月17日起至2016年6月14日按月利率3%计算的利息762440元；接着支付第一笔借款本金2396205元自2015年6月6日起至2016年6月14日按月利率3%计算的利息884207元。此时该笔付款的剩余款项4108271元用于偿还剩余的前二笔借款本金2396205元及1960000元，由于该笔付款不足以全部偿还前两笔借款本金，剩余的本金247934元及自2016年6月15日起按照月利率2%计算的利息为许章提至今尚拖欠许金龙的债务。综上所述，许金龙与许章提之间的民间借贷关系合法有效，应受法律保护。许章提向许金龙陆续借款后先后还本付息，但至今尚拖欠许金龙借款本金247934元，事实清楚，证据充分，对上述未清偿的借款许章提依法应承担清偿责任。双方借款约定的利率均超过法定标准，对此依法予以调整，许章提应按月利率2%计付许金龙拖欠的利息。许金龙为实现债权虽已委托律师提起诉讼并提供了相应的诉讼费发票，但许金龙对此提出的诉讼请求为“由许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担本案诉讼费及实现债权的其他全部费用”，其关于已经支付的律师费并未提出具体化的诉讼请求，对此在本案中不予认定，许金龙可另案提出主张。施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司对本案借款的本息承担连带保证责任且保证期限为主债务履行期届满之日起两年，对许章提因上述借款而产生的债务应承担连带保证责任。施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担保证责任后，有权向许章提追偿。施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款、第一百一十九条第（三）项、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条、第六十四条、第六十六条之规定，判决：一、许章提应于判决生效之日起十日内返还许金龙借款247934元并以此为基数支付许金龙自2016年6月15日起至实际还款之日按月利率2%计算的利息；二、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司应对上述第一项判决确定的借款本息承担连带清偿责任；施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司承担保证责任后，有权向许章提追偿；三、驳回许金龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17329元，由许章提、施鸿琪、嘉骏（福建）科技有限公司共同负担5391元，由许金龙负担11938元。本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。对于一审查明事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，1、关于一审是否违反不诉不理原则的问题。许金龙向一审法院起诉请求判令许章提返还欠款，许章提为反驳许金龙的主张，举证证明其已归还包括250万元、200万元两笔借款在内的款项，一审法院为查清双方之间债权债务关系，就许章提的反驳内容进行审理，属于案件审理范围，不存在违反不诉不理原则的问题。2、关于本案债务清偿顺序的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序没有约定的，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。本案当中，主张250万元、200万元两笔借款发生于1000万元借款之前，许金龙虽主张250万元、200万元两笔借款有约定借款期限，但其提供的证据均为复印件，未提供原件供一审法院核对，故一审法院认为许金龙无法提供充分证据证明其主张，该两笔借款应当认定未约定付款期限，本院予以支持。第三笔1000万元明确约定了付款期限，在该笔款项到期后，许章提的还款优先抵充该笔款项，符合法律规定。至于250万元、200万元两笔借款的先后抵充顺序，一审法院优先抵充债务负担较重的250万元借款，并无不当。综上，一审法院关于许章提还款的抵充顺序，并无不当，本院予以支持。3、关于本案实现债权费用承担的问题。许金龙虽然提交了增值税发票，证明其因本案诉讼支付了律师费用12200元，但是其在诉讼请求中并未明确提出要求许章提承担的律师费用数额，故一审法院在此情况下，认定许金龙主张不明确，不予处理，并为许金龙保留该部分权利的诉权，并无不当。诉讼费用属于法院裁量权范围，一审法院根据案件处理情况，对诉讼费用进行分担，符合法律规定。至于许章提提出的，2016年6月14日之前所欠的利息应当按照月利息2%计算，不应当按照3%计算的问题，因许章提未就此提起上诉，故本院不予审理。综上所述，许金龙的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17329元，由许金龙负担。本判决为终审判决。审 判 长  王经艺代理审判员  林良楷代理审判员  庄 瑮二〇一七年八月二十三日书 记 员  陈斌斌速 录 员  陈 蓉附注：适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；