江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏08刑终116号
原公诉机关淮安经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭孝天，男，1997年9月2日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省阜宁县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年8月3日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
原审被告人李某甲，男，1997年5月14日出生于吉林省双辽市，汉族，初中文化，无业，住辽宁省本溪市溪湖区，户籍地吉林省双辽市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月11日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审，2017年2月22日被逮捕，同年4月24日转取保候审。
淮安经济技术开发区人民法院审理由淮安经济技术开发区人民检察院指控的原审被告人郭孝天、李某甲犯诈骗罪一案，于2017年4月7日作出（2017）苏0891刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人郭孝天不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年3月至8月期间，被告人郭孝天通过在“斗鱼直播”等直播平台发布“充10元送900Q币”的虚假广告骗取被害人信任，之后通过语言欺骗、发送付款链接等方式作案9起，骗取被害人支付宝内现金共计人民币70225元，另有1000元赃款因被支付宝风控而未遂。被告人李某甲向郭孝天提供用于诈骗的付款链接，作案一起，骗取被害人施某人民币7376元。具体分述如下：
1、2016年3月12日3时许，被告人郭孝天在“全民直播”平台上插播“10元充900Q币”广告，在被害人苏某将10元转入郭孝天持有的名为“杜某”支付宝账户后，郭孝天伙同持有QQ号为92×××08的同案犯（另案处理），通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式诈骗被害人苏某支付宝内现金人民币1903元，共计诈骗现金人民币1913元。
2、2016年7月11日22时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”平台上插播“10元充900Q币”广告，在被害人彭某将10元转入郭孝天持有的名为“王某”支付宝账户后，郭孝天伙同“飞龙”（另案处理），通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式诈骗被害人彭某支付宝内现金人民币9999元，共计诈骗现金人民币10009元。
3、2016年7月13日12时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”上插播“10元充900Q币”广告，在被害人李某将10元转入郭孝天持有的名为“王某”支付宝账户后，伙同“尘封”（另案处理），通过语言迷惑、远程操控被害人计算机等方式，分两笔诈骗被害人李某支付宝内现金人民币2339元，共计诈骗现金人民币2349元。
4、2016年7月13日12时许，被告人郭孝天伙同“尘封”，通过语言迷惑、远程操控被害人计算机等方式，诈骗被害人朱某支付宝内现金人民币2799元。
5、2016年7月13日13时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”平台插播“10元充900Q币”广告，在被害人余某将50元转入郭孝天持有的名为“王某”支付宝后，郭孝天伙同“大锤”（另案处理），通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式，分两笔骗取被害人余某支付宝内现金人民币11000元，共计诈骗现金人民币11050元。
6、2016年7月17日18时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”平台插播“10元充900Q币”的广告，在被害人王某1将10元转入郭孝天所持有的名为“王某”支付宝后，郭孝天伙同“尘封”，通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式，分两笔骗取被害人王某1支付宝内现金人民币10000元，共计诈骗现金人民币10010元。
7、2016年7月26日1时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”上插播“10元充900Q币”广告，在被害人王某2将10元转入郭孝天持有的名为“王某”支付宝后，伙同“蒙山”（另案处理），通过语言迷惑等方式，诈骗被害人王某2邮储银行账户内现金人民币4901元，共计诈骗现金人民币4911元。
8、2016年7月26日1时许，被告人郭孝天分别伙同“泡泡”、“weitu”（均另案处理），通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式，诈骗被害人张某支付宝内现金人民币14798元，另有1000元诈骗未遂。
9、2016年8月2日9时许，被告人郭孝天在“斗鱼直播”平台上插播“10元充900Q币”广告，在被害人施某将10元转入郭孝天持有的“王某”支付宝后，郭孝天分别伙同李某甲、“泡泡”（另案处理），通过语言迷惑、远程控制被害人计算机等方式，诈骗被害人施某支付宝内现金人民币12376元，共计诈骗现金人民币12386元。其中,被告人李某甲参与诈骗人民币7376元。
被告人郭孝天、李某甲被抓获归案，被告人李某甲退出赃款人民币7376元。
上述事实，被告人郭孝天、李某甲供述不讳，并有被害人苏某、彭某、李某、朱某、余某、王某1、王某2、张某、施某陈述，辨认笔录，QQ聊天记录，支付宝转账记录，支付宝后台账户信息，交易记录及发破案经过等证据证实。
原审法院认为，被告人郭孝天以非法占有为目的，利用互联网发布虚假信息，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大；被告人李某甲以非法占有为目的，利用互联网技术，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人郭孝天、李某甲归案后，如实供述罪行，系坦白，依法均予以从轻处罚。被告人李某甲案发后退出赃款，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人郭孝天犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元；二、被告人李某甲犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；三、对暂扣于淮安市公安局经济技术开发区分局赃款人民币7376元，发还被害人施某。追缴被告人郭孝天犯罪所得人民币62849元，发还被害人，其中发还被害人苏某人民币1913元；发还被害人彭某人民币10009元；发还被害人李某人民币2349元；发还被害人朱某人民币2799元；发还被害人余某人民币11050元；发还被害人王某1人民币10010元；发还被害人王某2人民币4911元；发还被害人张某人民币14798元；发还被害人施某人民币5010元。
上诉人郭孝天的上诉理由是，一审法院未考虑其具有的坦白、初犯情节，导致量刑过重。
本院二审查明的事实与一审一致。认定证据已在一审判决书中列明，均经庭审举证、质证，来源合法，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭孝天以非法占有为目的，利用互联网发布虚假信息，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大；原审被告人李某甲以非法占有为目的，利用互联网技术，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪，系共同犯罪。上诉人郭孝天、原审被告人李某甲归案后，如实供述罪行，系坦白，依法均予以从轻处罚。原审被告人李某甲案发后退出赃款，酌情予以从轻处罚。
对于上诉人郭孝天所提量刑过重的上诉理由，经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物三万元以上不到五十万元的，应当认定诈骗数额巨大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人郭孝天通过互联网发布虚假销售信息，对不特定的多数人实施诈骗行为，诈骗既遂金额共计人民币70225元，另诈骗未遂金额计人民币1000元，一审法院结合上诉人认罪态度、退赃表现等量刑情节，对上诉人郭孝天以诈骗罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元，并无不当。该上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郭孝天的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪 青
审判员 王琤琤
审判员 王广田
二〇一七年六月二十七日
书记员 赵亚运