浙江省天台县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙1023民初1355号
原告：程云年，女，1963年4月5日出生汉族，住浙江省临安市。
委托诉讼代理人：夏建军，浙江天台山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：傅元根，男，1963年7月7日出生汉族，住浙江省临安市，系原告程云年丈夫。
被告：天台县四季阳光餐饮有限公司（统一社会信用代码91331023076218831Q），住所地浙江省天台县赤城街道飞鹤路339号。
法定代表人：齐琼蓉，董事长。
委托诉讼代理人：邱慧慧，浙江众安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡才厅，浙江众安律师事务所律师。
原告程云年与被告天台县四季阳光餐饮有限公司生命权、身体权、健康权纠纷一案，原告程云年于2017年3月16日向本院提起诉讼并同时提出鉴定申请，本院受理后，依法委托进行鉴定。2017年9月，鉴定完毕，本案依法由审判员张修峰适用简易程序，于2017年9月22日进行第一次公开开庭审理。后因本案案情复杂，本院于2017年11月7日依法作出民事裁定，将本案转为普通程序。后本院依法组成合议庭于2018年1月3日对该案进行第二次公开开庭审理。第一次开庭，原告程云年的委托诉讼代理人夏建军、被告天台县四季阳光餐饮有限公司的法定代理人齐琼蓉及其委托诉讼代理人邱慧慧到庭参加诉讼。第二次开庭，原告程云年的委托诉讼代理人夏建军和傅元根、被告天台县四季阳光餐饮有限公司的法定代理人齐琼蓉及其委托诉讼代理人胡才厅、邱慧慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程云年向本院提出诉讼请求，请求判令被告向原告再赔偿医疗费等共计116209.99元（伤残费另算）。案件在审理过程中，原告变更诉讼请求为要求被告向原告再赔偿医疗费等共计142356.73元。事实和理由：原告于2014年10月23日经天台县人力资源市场介绍到被告处从事洗碗工工作，每月工资2800元，2014年10月24日正式上班。被告至今未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险（五险一金）。原告于2015年2月18日晚上在上班期间，何秀成为了过路将当时站在过道处的原告碰了一下。当时原告左脚抵在桌子边上，并感觉脚痛。下班后，原告将该情况告诉了厨师长胡功金，被告仍要求原告上班。到2015年2月22日，原告因脚疼痛无法上班而到天台县人民医院就诊，诊断为左膝内侧半月板后角及外侧半月板前后角损伤。后原告在天台骨伤医院分别于2015年6月16日到2015年6月19日及2015年6月25日到2015年7月16日住院治疗两次。2016年6月27日到2016年7月27日，原告在临安市人民医院住院治疗。2016年7月4日，原告接受“左膝关节镜关节腔清理术+外侧半月板成形术”手术治疗，现仍不能正常行走。原告于2015年向天台县人民法院起诉，后双方在法院主持下达成了和解协议，被告预付医疗误工费等25000元，待原告医疗终结后，一次性向法院提起诉讼解决，但原告不得信访，后法院于2016年6月17日下发准予原告撤诉民事裁定书。原告在工作期间受伤，应当由用人单位来承担，根据和解协议，现原告的医疗已经终结，故要求被告赔偿相应损失。
被告天台县四季阳光餐饮有限公司辩称：1、被告对原告所谓的损害不承担赔偿责任。原告与何秀成本就有积怨，本次事故发生前，原告对何秀成用了恶语，何秀成推了原告属于恶意报复，与工作没有任何关系，因此本案的实际侵权人是何秀成，被告主体不适格，请求法院驳回原告的起诉。2、退一步讲，假如法院认定被告应当承担责任，本案原被告之间的关系也应当为劳务关系，并非劳动关系，本案应当适用侵权责任法来处理。根据相关法律规定，原告的诉讼请求中有许多不合理项目。原告主张的医疗费、住院伙食补助以及鉴定费被告无异议，对其他项目均有异议。原告的实际月工资是2800元，根据鉴定报告，误工费按240天计算，故误工费应为22392元；护理费按54天，每天142元的标准计算应为7668元；以上各项费用合计636934元。根据鉴定报告，原告的外伤参与度70%-80%，被告按照折中75%的标准计算，总额算下来是47770元。交通费请法庭酌情按1000元计算，合计48770元，减去被告已经支付25000元，被告应支付的金额为23770元。原告主张的其他费用没有依据。
根据当时双方的陈述，本院归纳本案争议焦点如下：1、本案原、被告之间形成何种关系？2、本案被告主体是否适格?3、原告主张的各项费用是否合理合法，具体应如何计算？
围绕本案争议焦点，原告向本院提交如下证据：1、和解协议书复印件，证明原、被告之间存在劳动关系且在之前已经达成过协议，被告主体适格。2、原（2015）台天民初字第1395号案件的证据复印件，证明原告受伤的原因以及前期治疗、误工的时间等等。3、温州医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书，证明原告的受伤是由于外力引起以及误工时间。4、介绍信，证明原、被告之间存在劳动关系。5、发票，证明原告的损失。6、临安市人民医院出具的证明，证明原告需要休息的时间及护理需要。7、绍兴文理学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费发票复印件，证明原告受伤的程度及鉴定费用为2000元。8、天台县公安局出具的不予处罚决定书，证明被告主体适格。9、残疾人证，证明原告已经残联认定为残疾，故在赔偿费用上应予以考虑。
被告对原告提交的证据质证如下：1、对第1组证据的真实性、合法性无异议，但是对其关联性有异议，不能据此认定原、被告之间存在劳动关系，因为原告原先就本案事故已经申请过工伤认定，但是已经被驳回，原、被告之间只是存在一般的劳务关系。此外，根据该协议内容也可以看出当时何秀成也是列为当事人，本案实际上也是何秀成侵权，与被告无关。2、对第2组证据的真实性、合法性无异议，但是对该证据与原告所主张的受伤原因的关联性有异议。3、对第3组证据无异议。4、对第4组证据的真实性、合法性无异议，但是对其关联性有异议，被告只是雇佣了原告。5、对第5组证据中医疗费发票无异议，但是对交通费发票有异议，请法院审核。6、对第6组证据中住院期间的证明予以认可，对出院后的护理和休息证明不认可。7、对第7组证据无异议。8、对第8组证据的真实性、合法性无异议，但是对该证据的关联性有异议，该文书中查明的事实与实际情况不符，事实应当以原告丈夫出具的书面证明中所写的事实为准。9、对第9组证据的关联性有异议。
被告向本院提交如下证据：1、原告丈夫出具的证明复印件一份，证明本案实际侵权人是何秀成，被告不应当承担责任。2、劳动争议仲裁委员会出具的不予受理通知书，证明原、被告之间并非劳动关系。
原告对被告提交的证据质证如下：1、被告提交的第1组证据系复印件，故对其真实性、合法性、关联性均有异议。2、对被告提交的第2组证据的真实性、合法性无异议，但是对其关联性有异议。
对原、被告双方提交的证据，本院认证如下：1、原告提交的第1组证据的真实性、合法性，本院予以认定，对该证据与被告主体适格的证明对象之间的关联性也予以认定，但是对该证据与原告所主张的原、被告之间存在劳动关系的证明对象之间的关联性不予认定。2、原告提交的第2、3、7、8组证据，经审查，符合证据“真实性、合法性、关联性”的要求，本院予以采信。3、原告提交的第4组证据的真实性、合法性，本院予以认定，但是对其与原、被告之间存在劳动关系的证明对象之间的关联性不予认定。4、原告提交的第5组证据中的医疗费发票，经审查，符合证据“真实性、合法性、关联性”的要求，本院予以采信。该组证据中的交通费发票与原告实际就医情况难以对应，本院不予采信。5、对原告提交的第6组证据的真实性，本院予以认定，但是误工时间应当以鉴定意见书为准。6、原告提交的第9组证据，与本案无关，本院不予采信。7、被告提交的第1组证据系复印件，被告未提交证据原件用于核对，本院不予采信。8、被告提交的第2组证据，经审查，符合证据“真实性、合法性、关联性”的要求，本院予以采信。
经审理，本院查明事实如下：原告程云年于2014年10月23日经天台县人力资源市场介绍到被告处从事洗碗工工作，每月工资2800元，2014年10月24日正式上班。2015年2月18日晚上在上班期间，被告公司的另一员工何秀成为了过路碰了原告一下，当时原告左脚抵在桌子边上，并感觉脚痛。下班后，原告将该情况告诉了厨师长胡功金，但是在后来几天继续在被告处上班。三天后，因脚疼痛无法上班，原告到医院检查后发现左膝受伤。为此，原告曾到天台县人民医院、天台县中医院、天台县新城骨伤医院、临海市第一人民医院、临安市人民医院等医院就诊，并在天台县新城骨伤医院住院24天，在临安市人民医院住院30天，现原告已医疗结束。原告因为本次受伤花费门诊药费8586.79元、住院药费23426.94元，另外还花费交通费等若干。被告在之前已经向原告支付25000元。
另查明，原告因本次受伤的误工时间在本案审理过程中经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，确定为240天（已考虑损伤参与度），鉴定费2000元；原告本次受伤的外伤参与度在原（2015）台天民初字第1395号案件审理过程中经温州大学司法鉴定中心鉴定，建议70%-80%。
再查明，2015年7月31日，天台县公安局作出天公不罚决字【2015】第2号不予行政处罚决定，查明原告与何秀成在原告受伤当日并无口角以及厮打行为，两人平时也没有矛盾，公安机关无法证实何秀成有故意伤害原告的主观故意。2015年8月19日，原告向天台县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后天台县劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由于同日作出不予受理的通知。
关于本案几个争议焦点，本院认定如下：一、本案原、被告之间形成何种关系？本案原告到被告处上班时就已经届满50周岁，超过法定退休年龄，故原告与被告之间形成的关系应当按照劳务关系处理。二、本案被告主体是否适格？何秀成在工作过程碰到本案原告而致使受伤，而何秀成并无故意伤害的主观过错，被告作为何秀成的用人单位，应对何秀成的行为承担责任，故本案被告主体适格。被告认为其不承担责任，应当由何秀成承担赔偿，缺乏依据，本院不予支持。三、原告主张的各项费用是否合理，具体应如何计算？原告主张的医疗费、鉴定费和住院伙食补助，证据充分，本院予以认可。误工费根据原告的实际收入情况以及鉴定机构出具的意见书，误工时间应当按240天计算，工资应当按照原告的实际月收入2800元计算，故误工费应为2800元÷30天×240天=22400元。护理费根据原告的住院情况应为154.48元×54天=8341.92元。交通费本院酌情确定为1000元。原告主张的住宿费、营养费、餐饮费缺乏依据，本院不予支持。综上，结合鉴定机构的外伤参与度意见（其中误工时间240天已经考虑外伤参与度），本案被告应赔偿给原告的费用合计应为（8586.79元+23426.94元+1620元+8341.92元）×80%+22400元+1000元+2000元=58980.52元。扣除之前已经支付的25000元，被告尚需支付原告33980.52元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：
限被告天台县四季阳光餐饮有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告程云年医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、交通费、鉴定费等共计33980.52元。
如果未按本判决所指定的期间内履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1215元（原告预缴10元），由原告程云年负担925元（缓交915元），由被告天台县四季阳光餐饮有限公司负担290元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院（上诉案件受理费人民币1215元在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不预交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。
本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过本院交付权利人，若通过银行向本院汇款的，可向本案承办法官领取《当事人缴款通知书》，并按《当事人缴款通知书》指示内容进行汇款。
义务人未在上述履行期限自觉履行的，权利人有权在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会会面并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款，拘留等措施，直到依法追究刑事责任。
审 判 长 张修峰
人民陪审员 张云设
人民陪审员 夏小才
二〇一八年二月七日
代书 记员 林英盖