安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖16刑终436号
上诉人（原审被告人）谢素容，女，汉族，1969年8月16日出生于四川省资中县，农民，住安徽省阜阳市颍东区。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月16日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
原审被告人徐某，男，汉族，1954年7月4日出生安徽省利辛县，农民，住利辛县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月18日被刑事拘留，2015年6月19日被取保候审。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人谢素容犯盗窃罪、诈骗罪及原审被告人徐某犯诈骗罪一案，于2016年8月25日作出（2015）利刑初字第00717号刑事判决。宣判后，谢素容不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据现场勘查笔录、现场图及照片，辨认笔录，鉴定意见，证人证言，被害人陈述、被告人供述及书证认定：2014年4月，被告人谢素容盗窃被害人孙某的香烟及戒指，价值共计9534元；2011年至2015年3月，被告人谢素容以给他人介绍对象或与他人处对象为由，结伙骗取被害人闫某、刘某、陆某、段某、郑某甲、史某、郑某乙财物共计88368元，其中，被告人徐某伙同谢素容诈骗闫某钱款共计57300元。
据此认为，被告人谢素容以非法占有为目的秘密窃取他人数额较大财物的行为已构成盗窃罪；被告人谢素容以非法占有为目的，骗取被害人数额巨大财物的行为已构成诈骗罪。对谢素容依法应数罪并罚。被告人徐某以非法占有为目的诈骗被害人数额巨大财物的行为已构成诈骗罪。徐某系从犯，可对其减轻处罚。谢素容已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。对被告人谢素容，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条的规定，对被告人徐某，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十五条、第七十六条的规定，认定被告人谢素容犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。继续追缴被告人谢素容的违法所得8260元，返还给被害人。
谢素容上诉提出：原判认定其盗窃香烟价值5800元及戒指价值3734元事实不清，证据不足；原判认定其犯诈骗罪事实不清，证据不足。
经审理查明：
一、2014年4月2日，上诉人谢素容与李某（另案处理）预谋骗取中疃被害人孙某的钱财。谢素容到孙某经营的商店买东西时，以遭遇家暴为由骗取孙某的同情与信任，孙某让谢素容回家拿来身份证明与其一起生活。2014年4月4日，谢素容与李某预谋盗窃孙某家的财物。谢素容来到孙某家，与孙某吃过晚饭后，趁孙某熟睡之际，谢素容盗走孙某家的58条香烟（价值5800元）及一枚黄金戒指（价值3734元）。后李某租车将谢素容接回自己家中分赃。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、现场勘验笔录、现场图及照片证明案发现场情况。
2、安徽省利辛县烟草专卖局出具的孙某购烟明细证明孙某于2013年6月1日至2015年6月1日购烟的数量及价格。
3、侦查实验笔录载明：经侦查实验得知，谢素容从孙某商店内盗窃两袋子香烟中，每袋能装29条香烟。
4、接受证据清单及称重记录、被盗黄金戒指价格鉴定结论书载明：2015年6月30日，李某将一枚正面印有“發888”字样的黄色金属戒指交给公安机关，后经称重，该戒指重11.385克，鉴定价格为3734元。
5、发还清单及收条证明孙某家人已将被盗戒指和10000元退赃款领回。
6、被害人孙某陈述：2014年，有个四十多岁的女的到其经营的商店内买纸巾，该女的说因遭受家庭暴力不愿回家，并表示愿与其一起生活，其让她回家拿身份证过来。二三天后，那个女的到其家中，二人吃过晚饭就休息了。次日早上，其发现商店内的二百多条香烟被盗，价值20000多元，床头柜里约5000元现金被盗，其手上戴的约13克重的黄金戒指也丢了。
7、证人李某证言及辨认笔录证明：2014年4月的一天，其与吴利、谢素容商量去骗利辛县中疃镇老头的钱。其和吴利先去老头经营的商店，后谢素容去商店里买东西，谢素容哭着骗取老头的信任。之后的一天晚上，谢素容打电话说要去偷老头的金戒指，还说偷的戒指其二人平分。当晚11时许，谢素容打电话让其去接她，其租辆车把谢素容接至其家中。谢素容从那个老头处偷来约100条以上的香烟，其找两个面袋子帮忙装烟，当时两个袋子都装满了，谢素容给其11条香烟和20包香烟。后其把那两袋子香烟放到车上让谢素容带走。三天后，谢素容把偷来的戒指给其，其付给谢素容1300元。李某辨认出谢素容是盗窃孙某家香烟的人。
8、证人杨某证言：其是利辛县老庙银楼售后服务人员。2015年前后，李某拿个黄金戒指让其帮忙换个样式，她当时挑了一个带發字的款式，上面还有888三个数字，李某只付给其40元的加工费。
9、上诉人谢素容的供述及辨认笔录证明：2014年的一天，李某与其事先商量骗取利辛县中疃镇老头的钱财。李某与一女的先去了老头的商店，后其进店买餐巾纸，并与那个老头聊天，其说在家经常遭受暴力，不愿再回家。李某提议说与那个老头一起生活，老头也同意，并让其回家拿身份证。后来，那个老头打电话让其过去，其告诉李某，李某让其偷老头的烟和钱。当晚，其偷了老头家商店20多条香烟和一个金戒指，李某租车把其接回家。其分了10条烟，所偷戒指以500元的价格卖给李某。谢素容辨认出李某即是伙同其盗窃中疃老头商店的人。
原判认定被盗香烟数量系经侦查实验推算得出，可能与实际情况存在出入，但结合本案证据情况，原判对被盗香烟的数量及价值系根据有利于上诉人的原则认定，并不违反相关规定。证人李某把被盗的经改款后的戒指上缴侦查机关，证人杨某证明其收取李某支付的加工费，并未增加戒指重量，鉴定机构依法定程序对原被盗戒指重量作出的价格鉴定合法有效。对谢素容所提原判认定该起盗窃事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
二、2014年4月至2015年3月，上诉人谢素容经与徐某、朱某（另案处理）事先预谋，谢素容冒用“周桥玉”的身份，徐某、朱某将“周桥玉”介绍给闫某处对象，谢素容以多种借口先后诈骗被害人闫某57300元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、闫某提供的借条载明：“周桥玉”于2014年5月22日向闫某借款18500元；“周桥玉”于2014年5月28日向闫某借款1000元；“周桥玉”于2014年6月5日向闫某借款5000元。
2、银行卡存款业务回单证明闫某于2014年7月至2015年3月先后18次向“周桥玉”的账号为62×××17的农行卡汇款共计32800元。
3、收条证明闫某于2015年8月7日收到退赃款87400元。
4、被害人闫某陈述及辨认笔录证明：2014年春，徐某说要给其介绍对象，其表示同意。2014年4月20日上午10时许，其与朱某、徐某见面，朱某打电话让“周桥玉”过来，并给其介绍认识。午饭后，其把“周桥玉”带回家，“周桥玉”说女儿上学要生活费，其给她1000元。后“周桥玉”以多种借口向其索要85800元。其与刘某聊天时发现两人所处对象是同一人，才得知被骗。另证明，其所提供的两张“周桥玉”从王侠处借款共计30000元的条据，“周桥玉”虽捺有指印，但其实际没给钱。闫某辨认出谢素容即是诈骗其钱财的“周桥玉”；朱某即是将“周桥玉”介绍给其认识的人。
5、原审被告人徐某供述及辨认笔录证明：2014年三四月份，朱某让其帮谢素容介绍对象，后其准备介绍给闫某。几天后，双方在约定地点见面后，在一家饭店吃饭，其听到朱某与谢素容商量要骗闫某的钱，朱某让其从中帮忙，并答应给其2000元，为此，其也帮忙欺骗闫某，让他误以为是真正给他介绍对象的。后听闫某说被骗七八万元，但其没分到钱。徐某辨认出朱某、谢素容即是伙同其诈骗闫某的人。
6、证人朱某证言及辨认笔录证明：2014年4月，其让徐某帮忙给谢素容介绍对象。约一个月后，徐某让其和谢素容跟闫某见面，谢素容自称叫“周桥玉”，丈夫已去世。其也帮忙欺骗闫并仁，让闫某信以为真。后谢素容到其家送过二三次钱，共约5000元。
7、上诉人谢素容的供述及辨认笔录证明：2013年，其与朱某预谋通过给丧偶老人介绍对象，并利用“周桥玉”的身份证件骗取对方钱财。后其与朱某办理一张农行卡，该卡由其保存。徐某将介绍其闫某处对象，其在约定地点见到徐某、朱某、闫某，后他们中午一起吃饭。其向闫某介绍自己是“周桥玉”，朱某许诺给徐某好处费，徐某也帮忙欺骗闫某。当天，其以女儿上学为由向闫某要1000元。后其编造理由向闫某要钱，闫某共向“周桥玉”的银行卡内汇30000多元，其分得13000多元，其余给了朱某。谢素容辨认出闫某即是其与朱某、徐某诈骗的被害人；谢素容辨认出徐某、朱某即是伙同其诈骗闫某的人。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人闫某的陈述及证人朱某证言、原审被告人徐某的供述、上诉人谢素容的供述及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
三、2014年5月至2014年12月，上诉人谢素容经与朱某事先预谋，谢素容冒用“周桥玉”的身份，朱某以将谢素容介绍给刘某处对象，谢素容以多种借口先后诈骗被害人刘某5100元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、银行账户交易明细及银行卡存款业务回单证明刘某于2014年5月至12月先后8次向户名为“周桥玉”的农行卡62×××17汇款共计5100元。
2、收条证明刘某于2015年8月7日收到退赃款3000元。
3、证人王某甲证言：其曾把朱某的表姐介绍给刘某认识，后听说刘某被骗。
4、被害人刘某陈述及辨认笔录证明：2014年5月22日，王某甲打电话要给其介绍对象，其到约定地点见面。朱某当面介绍那个女的名叫“周桥玉”，其和“周桥玉”互留电话号码。次日，“周桥玉”以女儿上学为由向其借钱，并给其提供账号，其向账号为62×××17的农行卡内汇1000元。后“周桥玉”以各种借口向其借钱，其先后共计汇款8次共计5100元。其还先后四次借给给“周桥玉”现金13700元。后来，其发现闫某的对象与是“周桥玉”同一人，才得知被骗。刘某辨认出谢素容即是诈骗其钱财的“周桥玉”，朱某是介绍“周桥玉”与其认识的人。
5、上诉人谢素容的供述：骗过闫某一个多月后，朱某通过王某甲联系到刘某，并将其介绍给刘某认识。其以女儿上学为由向刘某借1000元，并把“周桥玉”的银行卡号给刘某。后其与朱某编造理由共骗取刘某约5000元。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人刘某的陈述、证人王某甲的证言、上诉人谢素容的供述及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
四、2013年下半年，上诉人谢素容冒用“周桥玉”的身份，胡化功让王某乙（另案处理）将谢素容介绍给被害人陆某，谢素容先后诈骗陆某8000元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、银行存款凭条证明陆某分别于2014年3月12日和3月20日向户名为“周桥玉”的农行卡62×××17各汇款4000元。
2、收条证明陆某于2015年8月7日收到退赃款10000元。
3、证人王某乙证言及辨认笔录证明：胡化功让其把“周桥玉”介绍给陆某认识，后其安排陆某与“周桥玉”见面，其不知道后来发生的事。王某乙辨认出谢素容即是“周桥玉”，陆某是其介绍给“周桥玉”认识的人。
4、被害人陆某陈述及辨认笔录证明：2013年下半年，经王某乙介绍，其与“周桥玉”见面认识，“周桥玉”表示同意与其一起生活。第二次见面时，“周桥玉”以她小女儿上学为由向其借4000元，其书写借条让“周桥玉”捺的指印。后“周桥玉”又提出家中盖房子向其借17000元，其书写借条让“周桥玉”捺的指印。后“周桥玉”又编造理由向其借钱，其先后两次各向“周桥玉”的银行账户汇4000元。陆某辨认出谢素容是诈骗其钱财的“周桥玉”，王某乙是介绍其认识“周桥玉”的人。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有证人王某乙证言、被害人陆某陈述及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
五、2012年，上诉人谢素容冒用“周桥玉”身份，以将一女子（身份不明）介绍给段召辉处对象为由，骗取被害人段某1060元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、收条证明被害人段某于2015年8月7日收到退赃款600元。
2、被害人段某陈述：三四年前的一天，同村的胡光辉说郑某甲要给其子段召辉介绍对象。当天，其和郑某甲、段召辉、胡光辉一起去约定的见面地点。到地方后，对方两个妇女带个30多岁的女孩，双方见面后都表示同意，其中一个矮个妇女当面要1860元，其给了对方860元，后那个矮个子妇女又要了200元路费。
3、证人郑某甲证言：几年前，胡化功让其帮“周桥玉”认识的一个女孩介绍对象，其通过胡光辉联系到段某的儿子段召辉。其与段某、段召辉、胡光辉在约定地点与女方见面后，段某父子给“周桥玉”八九百元，后又给“周桥玉”200元路费。后无法再联系到“周桥玉”等人。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人段某陈述及证人郑某甲的证言，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
六、2012年，上诉人谢素容冒用“周桥玉”身份，以处对象为由骗取被害人郑某甲6508元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、郑某甲提供的银行卡存款业务回单载明：开户名为“周桥玉”的农行卡62×××17于2012年3月至2012年9月先后4次收到汇款共计1400元；开户名为王某丙的建行卡6227001833690046061于2011年12月至2012年4月先后6次收到汇款共计5108元。
2、收条证明郑某甲于2015年8月7日收到退赃款7000元。
3、被害人郑某甲陈述及辨认笔录证明：2011年，其通过胡化功认识“周桥玉”，胡化功提出将“周桥玉”介绍给其为妻。后“周桥玉”给其打电话要钱，其先后10次给“周桥玉”汇款共计6000多元，其保存有部分汇款凭证。郑某甲辨认出谢素容即是诈骗其的“周桥玉”。
4、证人王某丙的证言：十多年前，母亲谢素容帮其抚养孩子，为方便寄生活费其曾给谢素容一张建行卡，但那张卡号记不清了。
5、上诉人谢素容证明王某丙是其大女儿。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人郑某甲陈述、证人王某丙的证言及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
七、2011年至2012年，上诉人谢素容冒用“周桥玉”身份，同张硕田（已死亡）、陈国友（已死亡）等人预谋，以处对象为由骗取被害人史某6000余元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、银行卡存款凭条证明被害人史某于2012年2月28日向“周桥玉”的农行卡账户62×××17汇款3000元。
2、收条证明史某于2015年8月7日收到退赃款3000元。
3、被害人史某陈述及辨认笔录证明：2011年八九月份，陈国友要给其介绍对象。后其与“周桥玉”在陈国友家见面，当时还有另外两个男的。“周桥玉”在其家住了两天，离开时以她母亲患病为由向其要了1000元。一个多月后，“周桥玉”打电话以与别人打架为由让其寄钱，其向“周桥玉”提供的建行卡汇500元。后“周桥玉”又到其家住了一夜，临走时以打架的事没处理好为由向其要1000元。2011年底，“周桥玉”以家人遭遇车祸为由让其寄四五千元，其向“周桥玉”的农行卡账户汇3000元。其记不清是否还有其他所骗的钱款。后“周桥玉”从其家离开后一直没回来，其打电话骂她是骗子。史某辨认出谢素容、张硕田、陈国友即是对其实施诈骗的人。
4、上诉人谢素容的供述：四五年前，其与张硕田、陈国友、武芳玉、李秀等人预谋以介绍对象为名骗取史某的钱。其与史某第一次在陈国友家见面，当时张硕田、武芳玉也在，二人谎称其叫“周桥玉”，把其介绍给史某。其在史某家住了两天，临走时以母亲患病为由向史某要1000元。其又以与被人打架为由让史某给其寄500元。后以打架的事没处理好为由让史某给其寄1000元。其以家人出车祸为由让史某给其寄3000元。张硕田与李秀到史某家找其，史某给李秀500元作为介绍费。史某还曾给其200元。后其一直未去史某家，对方骂其是骗子。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人史某陈述、上诉人谢素容的供述及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
八、2012年，上诉人谢素容冒用“周桥玉”身份，以给被害人郑某乙孙子郑某丙介绍对象为由，骗取郑某乙4700余元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、银行卡存款业务回单证明郑某甲于2012年3月12日向“周桥玉”的农行卡账户62×××17汇款2700元。
2、收条证明被害人郑某乙于2015年8月7日收到退赃款2000元。
3、被害人郑某乙陈述：三年前，郑某甲要给其孙子郑某丙介绍对象，其和郑某丙当天各带1000元与郑某甲一起去利辛县城。其在约定地点见到一女孩、一男的及一中年妇女，其给那妇女1000元，郑某丙为那女孩购买价值1000元的衣服。当晚郑某甲找到其，称对方嫌所给的钱少，其又给郑某甲2700元，郑某甲次日早上汇给对方。后其无法再与女方取得联系。
4、证人郑某甲证言及辨认笔录证明：几年前，胡化功让其帮“周桥玉”认识的一女孩介绍对象。其联系同村的郑某乙，郑某乙同意介绍给其孙子郑某丙。其与郑某乙、郑某丙到约定地点后，“周桥玉”带一女孩及一男的过来，郑某乙随身带1000多元，当时给“周桥玉”1000元，郑某丙给女孩买了价值1000多元的衣服。“周桥玉”当晚打电话称女孩嫌所给钱少，后郑某乙给其2700元，其到农行汇给“周桥玉”。郑某甲辨认出谢素容即是实施诈骗的“周桥玉”。
谢素容参与该起诈骗事实的证据有被害人郑某乙陈述、证人郑某甲证言及相关书证，上述证据能相互印证，足以认定该起诈骗事实。对谢素所提该起诈骗事实不清，证据不足的上诉理由不予采纳。
本案的综合证据有：
1、抓获经过载明谢素容、徐某分别于2015年5月16日及2015年5月17日被抓获。
2、户籍证明证明谢素容、徐某身份情况。
3、死亡证明载明张硕田、陈国友、胡化功均已死亡并已被注销户口。
4、扣押决定书及收条证明谢素容的123000元现金被依法予以扣押后返还被被害人。
5、调查评估意见书证明徐某符合社区矫正条件。
本院认为，上诉人谢素容以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大财物的行为已构成盗窃罪；谢素容骗取被害人数额巨大财物的行为已构成诈骗罪。对谢素容应两罪并罚。原审被告人徐某以非法占有为目的，骗取被害人数额巨大财物的行为已构成诈骗罪。徐某系从犯，能主动认罪、悔罪，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其从轻处罚并适用缓刑。谢素容积极退赃，可酌情对其从轻处罚。对谢素容所提原判关于继续追缴其违法所得8260元、返还给被害人错误的上诉理由，经查，被害人尚有共计8260元的经济损失未得到退赔，故对谢素荣的违法所得应继续追缴。该节上诉理由不成立，不予采纳。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵长坤
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一六年十一月二十四日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。