襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄新民初字第00176号原告白志军，男，回族，1962年8月15日出生。委托代理人张化文，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。，代理权限：一般代理。被告中天路桥有限公司。住所地：湖北省武汉市江岸区香港路145号远洋大厦21楼。法定代表人徐华春，中天路桥有限公司董事长。委托代理人郭锋锋，男，中天路桥有限公司行政人事部经理。代理权限：一般代理。委托代理人王维，女，中天路桥有限公司员工。代理权限：一般代理。原告白志军与被告中天路桥有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王海清独任审判，公开开庭进行了审理。原告白志军及其委托代理人张化文，被告中天路桥有限公司的委托代理人郭锋锋、王维到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告白志军诉称：原告于1979年到原襄樊市公路总段机械厂工作，该厂被襄樊市公路建设有限责任公司（即被告改制前的名称）兼并后又到被告处工作，至今已35年，期间双方多次签订了劳动合同。2011年1月1日双方签订的劳动合同期限为2011年1月1日起至2013年12月31日止。该合同到期前，原告要求与被告签订无固定期限的劳动合同，被告至今不予签订，既不给原告安排工作，也不发放工资报酬。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求：一、判令被告立即支付应支付原告的2013年全年的绩效工资23118元。二、判令被告与原告立即签订无固定期限的劳动合同，如被告不能继续履行劳动合同，应支付赔偿金114782元。三、判令被告支付自2014年1月起至被告与原告签订书面的无固定期限劳动合同止的按月工资4783元（工资3853元＋通讯津贴100元＋交通津贴150元＋工龄津贴630元）计算的双倍工资。庭审中，原告对其各项诉讼请求中的数额均进行变更，其中第一项变更为18024元，第二项变更为98616元，第三项变更为月工资4109元。被告中天路桥有限公司辩称：双方未签订无固定期限劳动合同的责任在原告，双方之间的劳动合同关系因原告不同意续订劳动合同而于2013年12月31日合法解除，被告不存在任何过错，不应承担责任。即使法院认定双方之间的劳动合同关系没有因原告拒绝签订而解除，则在续订劳动合同期间，原告亦因不能胜任工作且经过调整工作岗位仍不能胜任工作，被告在额外支付其一个月工资后，亦可解除与原告之间的劳动合同关系；原、被告之间的劳动合同关系已经合法有效解除，在此前提下，被告不应与原告签订任何形式的劳动合同、不应支付原告赔偿金或双倍工资差额。原告2013年的全年绩效工资已全部全额发放，不存在拖欠原告绩效工资的情形。因此，原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，依法应予全部驳回。本院根据当事人的陈述并结合其提供的与本案有关联的有效证据，认定以下事实：2003年10月28日，原告白志军到被告处工作，双方分别于2003年10月28日、2006年11月1日、2008年1月31日、2011年1月1日签订劳动合同，其中2011年1月1日的劳动合同约定：合同期从2011年1月1日起至2013年12月31日止；乙方（即白志军）同意按甲方（即中天路桥有限公司）工作需要，在甲方安排岗位工作，完成该岗位所承担的各项工作内容及领导交办的其他工作，并协助配合其他同事完成相关工作；甲方可以根据生产经营和工作需要及乙方的身体状况、工作能力、工作表现，对职务、岗位进行调整，乙方愿意服从甲方安排；乙方的工资按甲方《薪酬管理制度》相关规定执行；甲方根据本合同约定对乙方工作岗位、工作地点及劳动报酬进行调整的，则不能视为对本劳动合同内容的变更；甲方出现劳动合同法等相关法律、法规规定的乙方可以解除劳动合同的情形，乙方可以书面形式单方面解除劳动合同；乙方有下列情形之一，甲方可以解除劳动合同：1、劳动合同法等法律、法规规定甲方可以解除劳动合同的情形，2、绩效考核结果出现甲方制度规定应被淘汰的情形，3、被甲方发现应聘过程中隐瞒情况或提供虚假资料与信息的情形。2012年3月9日，被告以工作需要为由，调整原告的工作岗位，将原告由综合管理部调动至104国道7标项目部。2012年12月12日，被告再次以工作需要为由调整原告的工作岗位，将原告由104国道嵊州7标项目部调动至房产分公司任办事员。2013年11月30日，被告向原告发出劳动合同续订征求意向书，内容为“白志军同志：您的劳动合同将于2013年12月31日到期，本公司同意与您续订无固定期限劳动合同，或由您选择续订最长时限为三年的固定期限劳动合同。请将回执填上自己续订的意向，于2013年12月20日前交回人力资源部。如逾期不交回，将视为不同意续订劳动合同。”原告白志军选择同意与被告续订无固定期限劳动合同，于2013年12月12日向被告递交回执单。2014年1月22日，被告方制作出《人事事件通用处理表》，以“鉴于房产分公司办事员白志军工作表现和思想动态，为避免劳动风险，节约人力资源成本”为由，拟解除与白志军的劳动合同。2014年2月，被告通知原告解除劳动关系，以后不用再到其公司上班了。2013年1月至2014年2月期间，被告每月向原告发放的工资均为2215.5月。2014年1月，被告又向原告发放2013年度员工绩效工资2830.49元。2014年5月15日，原告白志军以EMS方式向被告公司人力资源部及郭锋锋分别邮寄《关于签订劳动合同、安排工作岗位并支付劳动报酬等的申请》，要求被告：1、与原告签订无固定期限的劳动合同，2、为原告安排工作岗位，3、支付劳动报酬等。并要求被告在2014年5月31日前给予落实，否则其将通过有关部门进行维权。被告的委托代理人郭锋锋称其收到原告邮寄的EMS快递，但其并未拆开，不知道文件内容，快递亦丢失。2014年6月3日，原告白志军以被告中天路桥有限公司为被申请人，向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会（下称市仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为：一、裁令被申请人（即中天路桥有限公司）应支付申请人（即白志军）2013年全年的绩效工资18775元；二、裁令被申请人与申请人签订无固定期限的劳动合同；三、裁令被申请人支付申请人2014年1月起至被申请人与申请人签订书面的无固定期限劳动合同止的按月工资4783元计算的双倍工资。市仲裁委经过处理，于2015年1月5日向原告出具证明，陈述该案于2014年7月22日开庭，至今未出裁决结果。原告白志军遂向本院提起诉讼，并提出前述诉讼主张。本院认为：原、被告双方对其双方在本案劳动争议前存在劳动合同关系的事实不持异议，本院对此予以确认，故不再对此进行评判。针对原告的工资标准，原告主张每月除被告通过工资表发放的部分工资之外，还有绩效、补贴等工资，每月工资合计为4019元。为此原告提供了“襄阳中昱房地产开发有限公司”出具的证明佐证。被告抗辩称原告的每月工资数额为2215.5元，同时该工资中包含有绩效工资，年底还据情况再核算绩效工资。被告为支持其抗辩主张，提供了包含原告在内的员工工资表及“襄阳中昱房地产开发有限公司”出具的证明佐证。综合分析比较原、被告双方所举证据，因原告每月的工资由被告进行发放，“襄阳中昱房地产开发有限公司”并未直接向原告发放工资，故被告所举证据的证明力大于原告所举证据的证明力，据此本院对原告在被告处2013年1月至2013年12月期间每月的工资数额认定为2451.37元（2215.5元＋2830.49÷12）。因被告已按该标准向原告发放了相应的工资报酬，故原告要求被告支付其2013年全年绩效工资18024元的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同三种情形，自2003年10月28日起至2013年12月31日止，原告在被告处连续工作已超过十年，已符合前述法律规定的签订无固定期限劳动合同的情形，且原告也于2013年12月12日向被告提出续订无固定期限劳动合同的要求，但被告一直未与原告签订无固定期限劳动合同，故被告不与原告签订无固定期限劳动合同的行为违法，其应按照承担相应的法律后果。根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条第二款的规定，被告应当与原告签订无固定期限劳动合同而未签订，可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定原、被告双方的权利义务关系。劳动合同解除权属形成权，解除劳动合同的通知到达对方后即发生法律效力，被告于2014年2月通知原告，将原告辞退，故原、被告之间的劳动关系应自此解除。针对被告解除与原告之间劳动关系的行为是否合法的问题，被告认为原、被告双方未签订无固定期限劳动合同的责任在原告，双方之间的劳动合同关系因原告不同意续订劳动合同而于2013年12月31日合法解除。被告的该项辩驳主张，与事实不符，本院不予支持。另外，被告还认为即使双方之间的劳动合同关系没有因原告拒绝签订而解除，则在续订劳动合同期间，原告亦因不能胜任工作且经过调整工作岗位仍不能胜任工作，被告在额外支付其一个月工资后，亦可解除与原告之间的劳动合同关系。因被告两次调整原告的工作岗位均是因工作需要，而非被告主张的“原告因不能胜任工作且经过调整工作岗位仍不能胜任工作”，故被告无正当理由辞退原告，应属其违法解除与原告之间的劳动关系，被告应依法承担相应的法律责任。原告主张被告与其签订无固定期限的劳动合同，如被告不能继续履行劳动合同，应支付赔偿金98616元。被告亦表示双方之间的劳动合同已无法继续履行。因双方之间的劳动合同已不能继续履行，被告依法应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，劳动者在用人单位工作每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金的支付标准。据此核算，原告在被告处的工作时间为2003年10月至2014年2月，补偿系数为10.5个月，被告应获赔偿金为50653.26元（2412.06×10.5×2）。原告要求被告支付赔偿金98616元中超过的部分，本院不予支持。被告要求不应支付原告赔偿金的请求，证据不足，本院不予支持。被告应与原告签订无固定期限劳动合同而未订立，其应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定自2014年1月1日起向原告承担支付双倍工资的法律责任。因被告已向原告支付了单倍的工资，故其还应向原告支付另一倍的工资为4431元（2215.5×2）。故原告该项主张中超过的部分，本院不予支持。被告要求不予支付原告双倍工资的主张与法律规定不符，本院不予支持。因原、被告之间的劳动关系已于2014年2月解除，故原告要求被告为其缴纳2014年2月以后的社会保险费的主张，无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第二款、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第二款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款之规定，判决如下：一、被告中天路桥有限公司于本判决生效之日起十日内向原告白志军支付赔偿金50653.26元、双倍工资差额4431元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果中天路桥有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中天路桥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户：17-451701040001338。上诉人也可以直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员王海清二〇一五年七月一日书记员陈秀娟