甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘10刑终50号
原公诉机关庆城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺娟娟，曾用名贺小红，女，汉族，生于1977年12月7日，初中文化程度，甘肃省华池县人，无业。2014年9月3日因涉嫌贩卖毒品罪被庆城县公安局抓获，因怀孕当日被取保候审后逃脱。2015年9月9日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日，同年9月13日被投送至宁夏回族自治区第三强制隔离戒毒所强制隔离戒毒。2015年9月16日因涉嫌贩卖毒品罪被庆城县公安局刑事拘留，同年10月21日被依法执行逮捕，现羁押于庆城县看守所。
庆城县人民法院审理庆城县人民检察院指控原审被告人贺娟娟犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月25日作出（2016）甘1021刑初6号刑事判决，原审被告人贺娟娟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派代理检察员陈峰出庭履行职务，原审被告人贺娟娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2014年3月底的一天，吸毒人员白某甲回到宁夏银川燕鸽湖石油城后给贺娟娟打电话称想要购买毒品海洛因，贺娟娟让白某甲往燕鸽湖石油城外面的迎宾超市门口走，二人见面后白某甲给贺娟娟100元，贺娟娟给白某甲1小包用纸包好的毒品海洛因，约0.05克，白某甲将毒品海洛因拿回家中吸食。
2、2014年5月份的一天，吸毒人员梁某某给贺娟娟打电话称想要购买毒品海洛因，贺娟娟让其往庆城县北区“愉馨元”宾馆附近的公厕附近走，二人见面后梁某某给贺娟娟100元，贺娟娟给梁某某1小包用纸包好的毒品海洛因，约0.07克，梁某某将毒品海洛因拿上后回到宿舍吸食。
3、2014年9月3日12时许，白某甲给贺娟娟发短信说想要购买毒品，贺娟娟回信息让其往华池走，白某甲到华池后给贺娟娟打电话称自己已到华池县城，贺娟娟让白某甲往华池县烟草公司门口走。15时许，二人见面后欲乘坐出租车前往别处交易时被庆城县公安局禁毒大队民警抓获，当场从贺娟娟手提包内查获用透明塑料自封袋包裹的白色粉块状物质1小包，净重9.89克（检料1）；从手提包一铁盒内查获用彩色塑料纸包裹的白色粉末状物质9小包，净重9.13克（检材2）；用透明塑料纸包裹的白色粉末状物质8小包，净重0.77克（检材3）；用彩色塑料纸包裹的白色粉末状物质5小包，净重2.5克（检材4）；用透明塑料自封袋包裹的白色粉块状物质1小包，净重0.3克（检材5）；用透明塑料自封袋包裹的白色晶体状物质4小包，净重1.76克（检材6）；从贺娟娟手提包夹层内查获用绿色广告纸包裹的白色晶体状物质1小包，净重0.06克（检材7）。庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字（2014）620号检验鉴定意见书鉴定：从贺娟娟处查获的检材1、检材2、检材3、检材4、检材5中均检出毒品海洛因成分，从检材6、检材7中均检出甲基苯丙胺成分。
4、2014年10月中旬的一天晚上，吸毒人员谭某某给贺娟娟打电话称想要购买毒品海洛因，贺娟娟让其往华池步行街南口走，二人见面后，谭某某给贺娟娟200元，贺娟娟给谭某某1小包毒品海洛因，约0.2克，谭某某拿上后回到宿舍吸食。
5、2014年10月13日11时许，吸毒人员谭某某给贺娟娟打电话称想要购买毒品海洛因，贺娟娟让其往华池县华都酒店楼下走，二人见面后谭某某给贺娟娟200元，贺娟娟给谭某某1小包毒品海洛因，约0.2克，交易完成后，谭某某将所购毒品拿回家中吸食。庆城县公安局禁毒大队民警于当日12时许将贺娟娟抓获，当场从贺娟娟手包内查获外用标有“hellokitty“字样的铁盒，内用彩色塑料纸包裹的白色块状物质14小包，净重7.97克（检材1），内用透明塑料自封袋包裹的白色晶体状物质3小包，净重1.09克（检材2），从贺娟娟裤子左前口袋内查获用彩色塑料纸包裹的白色粉末状物质1小包，净重0.16克（检材3）。庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字（2014）697号检验鉴定意见书鉴定：从贺娟娟处查获的检材1、检材3中均检出毒品海洛因成分，检材2中检出毒品甲基苯丙胺成分。
6、2014年12月20日15时许，被告人贺娟娟乘车从华池县前往宁夏银川途中通过手机短信与一个叫“三姐姐”的女的（身份不祥）联系购买毒品，“三姐姐”给贺娟娟一个农业银行账号，让其将钱打到账上，当晚21时许，贺娟娟给该卡打款11000元。2014年12月21日凌晨3时许，贺娟娟乘坐高某某驾驶的甘ME66**号出租车，按照“三姐姐”的指引，到吴忠市灵州路“江南宾馆”二楼公厕墙角处找到一个外用卫生纸包裹内用透明自封袋包装的白色粉块状物质1包，贺娟娟将该包粉块状物质装在自己的包内乘坐高某某的出租车返回途中，被同心县公安局禁毒大队民警抓获，当场从其包内查获外用卫生纸包裹内用透明自封袋包装的白色粉块状物质1包，净重17克。吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2014）0686号毒品检验鉴定报告书鉴定：从贺娟娟包内查获的上述物品检出毒品海洛因成分。
总上，被告人贺娟娟贩卖毒品作案6起，贩卖毒品海洛因48.24克，甲基苯丙胺2.91克，共计51.15克，获赃款600元。
原审法院认为，被告人贺娟娟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人贺娟娟能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可对其从轻处罚；系以贩养吸的被告人，可酌情从轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、二款（一）项、七款，第六十七条三款之规定，判决：被告人贺娟娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元。
原审被告人贺娟娟上诉提出：2014年12月21日其购买的毒品是用于自己吸食的，并未向他人贩卖，其行为应认定为非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪。
庆阳市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年3月至12月，上诉人贺娟娟向吸毒人员白某甲、梁某某、谭某某共计贩卖毒品海洛因0.52克，获赃款600元的犯罪事实以及侦查人员从其身上查获毒品海洛因47.72克、甲基苯丙胺2.91克，共计50.63克的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受理案件登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。
2、抓捕通知书、抓捕经过情况及移送案件通知书，证实上诉人贺娟娟的抓捕情况以及案件移送情况。
3、通话详单，证实上诉人贺娟娟与吸毒人员白某甲、梁某某、谭某某在案发时段电话联系的情况。
4、现场检测报告书，证实贺娟娟、白某甲、谭某某尿液吗啡检测均呈阳性，系毒品吸食者的事实。
5、辨认笔录及照片，证实吸毒人员白某甲、梁某某、谭某某与上诉人贺娟娟之间相互辨认的情况。
6、毒品称量记录及照片、扣押物品清单及照片、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字（2014）620、697号检验鉴定意见书、吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2014）0686号毒品检验鉴定报告书，证实侦查机关从贺娟娟处查获的毒品称量、扣押情况及鉴定结果。
7、证人梁某某、白某甲、谭某某的证言，证实贺娟娟向其出售毒品海洛因的事实。
8、证人白某乙、高某某的证言，证实贺娟娟以1200元的价格雇用高某某的车前往宁夏银川，三人在返回途中，侦查人员从贺娟娟手提包内查获毒品海洛因的事实。
9、上诉人贺娟娟的供述，证实其向吸毒人员白某甲、梁某某、谭某某贩卖毒品海洛因及侦查人员从其身上查获大量毒品的犯罪事实。
10、户籍证明，证实上诉人贺娟娟的个人基本情况。
以上证据，已经一审法院庭审质证、认证，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人贺娟娟提出2014年12月21日侦查人员从其包内查获的毒品应认定为非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪的上诉理由。经查，上诉人贺娟娟系毒品吸食者，且有多次向他人贩卖毒品的行为，属以贩养吸的被告人。对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品应认定其贩卖毒品的数量。贺娟娟在侦查阶段亦供述，其从“三姐姐”处购买的17克毒品，一部分用于自己吸食，一部分准备卖掉挣些钱，可见其贩卖意图明显，原判以贩卖毒品罪对该起犯罪事实定性准确，上诉人贺娟娟的上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人贺娟娟的上诉理由不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 瑛
审判员 陈 媛
审判员 王 微
二〇一六年五月二十五日
书记员 冯雪菲