广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）肇怀法刑初字第172号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人莫某永，男，1954年10月2日出生于怀集县岗坪镇，汉族，初中文化，农民，住怀集县岗坪镇红星村委会。因本案于2015年4月3日被怀集县公安局执行逮捕。同年5月22日被怀集县人民检察院取保候审。
被告人莫某俏，男，1973年7月13日出生于怀集县岗坪镇，汉族，初中文化，农民，住怀集县岗坪镇睦渊村委会。因本案于2015年4月13日被怀集县公安局执行逮捕，同日被取保候审。同年5月18日被怀集县人民检察院取保候审。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉（2015）111号起诉书指控被告人莫某永、莫某俏犯开设赌场罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派代理检察员黄润燕出庭支持公诉，被告人莫某永、莫某俏到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控，被告人莫某永、莫某俏伙同梁某昌、莫某记、梁某桥、卢某好（均已判刑），自2014年5月份开始在本县岗坪镇西街57号开设赌场，以扑克牌为赌具，以三公大吃小（俗称推磨）、以现金交易的方式进行聚众赌博并抽头渔利。其中莫某记在赌场提供场所、负责望风，被告人莫某永、莫某俏与梁某昌、卢某好负责参赌凑人数，梁某桥负责发牌抽水。至案发时每人非法获利人民币5000元至6000元。2014年6月18日，公安民警接群众举报到该赌场查处，当场抓获涉嫌赌博的梁某昌、梁某句等20多人。案发后，被告人莫某永于2015年4月3日被抓获归案，被告人莫某俏于2015年4月13日到公安机关投案自首。
公诉机关认为指控被告人莫某永、莫某俏的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人莫某永、莫某俏开设赌场，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。鉴于被告人莫某俏犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人莫某永一年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人莫某俏十个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人莫某永对指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求判处缓刑。
被告人莫某俏对指控的犯罪事实部分有异议，辩称其只分得人民币1200元，对指控的罪名无异议，认为其有投案自首情节，请求判处缓刑。
经审理查明，2014年5月份开始，被告人莫某永与同案人梁某桥、莫某记（均已判刑）等人在怀集县岗坪镇西街57号莫来戽租住的房屋内开设赌场，之后，同案人卢某好、梁某昌（均已判刑）和被告人莫某俏等人先后加入。被告人莫某永、莫某俏与同案人梁某桥等人以扑克牌为赌具，以三公大吃小（俗称推磨）、以现金交易的方式进行聚众赌博并抽头渔利。其中同案人梁某桥负责发牌抽水，同案人莫某记提供场所、负责望风，被告人莫某永、莫某俏与同案人梁某昌、卢某好负责参与赌博凑人数吸引更多的参赌人员。至案发时，被告人莫某永获利人民币5000元，被告人莫某俏获利人民币1200元。2014年6月18日，公安民警接群众举报到该赌场查处，当场抓获同案人梁某桥、梁某昌、卢某好、莫某记及梁某句等18个涉嫌参赌人员。
2015年4月3日，公安民警抓获被告人莫某永。同年5月13日，被告人莫某俏到公安机关投案自首。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人周某红、梁某声、林某进、罗某钻、陈某田、莫某烂、陈某元、叶某胡、周某飞、李某和、姚某胜、莫某文、陈某日、李某趣、梁某句、莫某运、周某强、朱某运的证言及证人莫某文、周某强、莫某运、周某飞、陈某元、梁某句的辨认笔录，同案人梁某桥、梁某昌、卢某好、莫某记的供述及辩论笔录，公安机关制作的现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，怀集县公安局行政处罚决定书，（2014）肇怀法刑初字第199号刑事判决书，公安机关抓获被告人莫某永的经过和被告人莫某俏到公安机关投案自首的经过，被告人莫某永和莫某俏的新常住人口信息及二被告人在公安机关的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人莫某永、莫某俏无视国家法律，以营利为目的，合伙为赌博开设场所，设定赌博方式，提供赌具，组织赌博，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人莫某永、莫某俏的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。
对于公诉机关指控被告人莫某俏获利人民币5000元至6000元的事实，经查，同案人梁某桥、梁某昌供述赌场开了1个多月，其本人大约分得人民币5000元至6000元，但同案人梁某桥、梁某昌、莫某记、卢某好及被告人莫某永均没有供述被告人莫某俏分得多少钱。被告人莫某俏在公安机关供述获利一千多元，在庭审中亦供述在赌场被查处前一个星期参与开设赌场，获利人民币1200元。被告人莫某俏的供述前后一致，应予以采信，故认定被告人莫某俏获利人民币1200元。
鉴于被告人莫某俏能投案自首，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人莫某永能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，是老年人，依法可以从轻处罚。据此，综合控辩双方提出的量刑意见，根据被告人莫某永、莫某俏的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款和第三款、第四十二条、第七十二条第一款第（二）项、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人莫某永犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元。
二、被告人莫某俏犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元。
三、被告人莫某俏退出的违法所得人民币1200元，予以没收，上缴国库。
四、对被告人莫某永未退出的违法所得人民币5000元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏永任
代理审判员 罗淑慧
人民陪审员 徐秋萍
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 陈碧婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。