江苏省宿迁市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）苏13执异74号
异议人（申请执行人）：沭阳金诚资产经营有限公司，住所地江苏省沭阳县苏州路南侧台州路东侧。
法定代表人：吴连珠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵金斗，江苏天帆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐雷，江苏天帆律师事务所律师。
被执行人：沭阳天成置业有限责任公司，住所地江苏省沭阳县沭城无锡路。
法定代表人：赖友夫，该公司执行董事。
被执行人：俞江英，女，汉族，1975年11月28日出生，住浙江省绍兴市越城区。
被执行人：张红卫，男，汉族，1972年12月24日出生，住浙江省绍兴县。
被执行人：赵张夫，男，1949年1月16日出生，汉族，住浙江省绍兴市越城区。
在本院执行沭阳金诚资产经营有限公司（以下简称金诚公司）与沭阳天成置业有限责任公司（以下简称天成公司）、俞江英、张红卫、赵张夫金融借款合同纠纷一案中，本院于2017年7月15日作出（2017）苏13执78号之二执行裁定，裁定中止（2014）苏商初字第0019号民事判决书的执行，金诚公司对该裁定不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。
金诚公司称，请求恢复（2014）苏商初字第0019号民事判决书的执行。理由如下：1.（2014）苏商初字第0019号民事判决确认天成公司、俞江英、张红卫为抵押人，赵张夫对本案债务承担连带给付责任，因此，金诚公司向债务人江苏欧亚薄膜有限公司（以下简称江苏欧亚公司）和天成公司、俞江英、张红卫、赵张夫主张权利并无顺位要求。2.生效判决已经确认了天成公司、俞江英、张红卫、赵张夫承担连带责任的范围、金额，其在承担担保责任后，可以依据生效判决和《中华人民共和国破产法》第五十一条的规定，在主债务人破产程序中申报债权，并最终根据破产财产变价情况获得清偿，不存在不能确定担保人应承担款项数额的情形，也不存在担保人不能在主债务人破产中进行追偿债权申报的情形。且金诚公司承诺不会发生重复受偿情形，如有不当申请执行行为造成被执行人损失，将承担全部赔偿责任及其他法律责任。3.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第四十四条规定并不意味着债权人在债务人进入破产程序后只能选择债务人或保证人之一主张权利，也没有规定债权人实现权利之顺序，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第102条第（1）项也没有规定主债务人进入破产程序后，对其他担保人应中止执行，因此，（2017）苏13执78号之二执行裁定适用法律错误。
本院查明，中国农业银行股份有限公司宿迁分行（以下简称宿迁农行）与江苏欧亚公司、浙江欧亚薄膜材料有限公司（以下简称浙江欧亚公司）、浙江赐富化纤集团有限公司（以下简称赐富公司）、沭阳金源资产经营有限公司（以下简称金源公司）、沭阳天成置业有限责任公司（以下简称天成公司）、俞江英、张红卫、赵张夫金融借款合同纠纷一案，江苏省高级人民法院于2016年1月4日作出的（2014）苏商初字第0019号民事判决已经发生法律效力，该判决确定：一、确认宿迁农行对江苏欧亚公司享有借款本金44550万元、利息、罚息、复利51853655.88元共计497353655.88元的债权；二、宿迁农行有权在上述第一项债权范围内对江苏欧亚公司、天成公司、俞江英、张红卫提供的抵押物（详见附件抵押物清单）在抵押金额内折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿。天成公司、俞江英、张红卫实际承担抵押责任后，有权向江苏欧亚公司追偿。三、确认浙江欧亚公司对江苏欧亚公司欠宿迁农行借款本金44550万元、利息、罚息、复利36463819.58元共计481963819.58元承担连带保证责任。确认赐富公司对江苏欧亚公司欠宿迁农行借款本金44550万元、利息、罚息、复利35589169.60元共计481089169.60元承担连带保证责任。浙江欧亚公司、赐富公司实际承担保证责任后，有权向江苏欧亚公司追偿。四、金源公司、赵张夫对江苏欧亚公司上述第一项债务承担连带保证责任。金源公司、赵张夫实际承担保证责任后，有权向江苏欧亚公司追偿。
2015年9月25日，中国农业银行股份有限公司江苏省分行与中国长城资产管理公司南京办事处签订编号为20150922－2《不良资产批量转让协议》，将（2014）苏商初字第0019号民事判决书项下债权（不含中国进出口银行的债权）转让给中国长城资产管理公司南京办事处。2016年9月5日，中国长城资产管理公司南京办事处与金诚公司签订编号为中长资（宁）合字（2016）220号《债权转让协议》，将其受让的上述债权再次转让给金诚公司。
2016年10月27日，中国进行出口银行与江苏资产管理有限公司签订编号为2016－ZC0373－01－1027《债权转让合同》，将（2014）苏商初字第0019号民事判决书确认的债权转让给江苏资产管理有限公司。2016年10月28日，江苏资产管理有限公司与金诚公司签订编号为2016－ZC073－02－1028《协议》，将上述债权再次转让给金诚公司。
因江苏欧亚公司、浙江欧亚公司、浙江赐富公司、天成公司、金源公司、俞江英、张红卫、赵张夫未能主动履行生效法律文书确定的义务，2016年11月10日，金诚公司向江苏省高级人民法院申请执行（被执行人为天成公司、俞江英、张红卫、赵张夫）。江苏省高级人民法院于2017年4月27日作出（2016）苏执29号执行裁定，将该案指定本院执行。2017年5月12日，本院立案执行【案号（2017）苏13执78号，被执行人为天成公司、俞江英、张红卫、赵张夫】。在执行过程中，本院于2017年7月15日作出（2017）苏13执78号之二执行裁定，认为江苏欧亚公司、浙江欧亚公司、浙江赐富公司已被法院受理破产申请，且金诚公司已经申报债权，由于天成公司、俞江英、张红卫、赵张夫为担保人，现不能确定担保人应承担的款项数额，担保人亦不能在主债务人破产中进行追偿债权申报，需要对本案中止执行，遂裁定中止（2014）苏商初字第0019号民事判决书的执行。后金诚公司对中止执行裁定不服，向本院提出异议。
另查明，2010年11月16日，抵押人江苏欧亚公司、天成公司、俞江英、张红卫等与中国农业银行股份有限公司江苏省分行（牵头行）、宿迁农行（担保代理行、抵押权人）、中国进出口银行（抵押权人）签订《江苏欧亚薄膜有限公司新型双向拉伸聚酯薄膜项目8亿元银团贷款抵押协议》，该协议第16.2条约定：抵押权人没有或迟延行使本协议项下的任何权利不应被视为放弃该等权利，其单独或部分行使任何该等权利不应排除其以其它方式或进一步行使该等权利或行使任何其它权利。同日，保证人浙江欧亚公司、浙江赐富公司、沭阳县国有资产投资经营有限公司、赵张夫与中国农业银行股份有限公司江苏省分行（牵头行）、宿迁农行（代理行、债权人）、中国进出口银行（债权人）签订《江苏欧亚薄膜有限公司新型双向拉伸聚酯薄膜项目8亿元银团贷款保证协议》，该协议第3.2条约定：除本协议特别约定外，本协议项下的保证不受借款人或者任何第三方就同一债权向债权人提供的其他任何担保的影响；无论借款人或任何第三方是否已就同一债权向债权人提供其他任何担保，或，借款人或任何第三方就同一债权向债权人提供的其他任何担保由于任何原因而无效或被撤销或未得到执行，或债权人放弃该等任何其他担保或对该等任何其他担保作任何变更，债权人均有权直接要求保证人立即按照本协议约定承担保证责任。
再查明，江苏欧亚公司已被法院裁定受理破产清算申请，浙江欧亚公司、浙江赐富公司已被法院裁定宣告破产，金诚公司已经申报债权并获得部分清偿。
上述事实，有本院（2017）苏13执78号之二执行裁定书、江苏省高级人民法院（2014）苏商初字第0019号民事判决书、（2016）苏执29号执行裁定书、当事人陈述等证据证实，本院依法予以确认。
本院认为，关于能否执行天成公司、俞江英、赵张夫问题，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。第一百九十四条第二款规定：债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。本案中，江苏欧亚公司、天成公司、俞江英、张红卫均提供物的抵押，根据上述规定，应先执行债务人江苏欧亚公司抵押物之后，不足部分再执行天成公司、俞江英、张红卫的抵押财产。虽然《江苏欧亚薄膜有限公司新型双向拉伸聚酯薄膜项目8亿元银团贷款抵押协议》第16.2条约定：抵押权人没有或迟延行使本协议项下的任何权利不应被视为放弃该等权利，其单独或部分行使任何该等权利不应排除其以其它方式或进一步行使该等权利或行使任何其它权利，但该内容约定不明，并不能证明天成公司、俞江英、张红卫同意在未执行江苏欧亚公司抵押物的前提下，先由其承担担保责任。因此，在债务人江苏欧亚公司自己提供的物的担保未被执行的情况下，应中止对天成公司、俞江英、张红卫的执行。
关于能否执行赵张夫的问题，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的物权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形的，债权人应当按照约定实现债权。《江苏欧亚薄膜有限公司新型双向拉伸聚酯薄膜项目8亿元银团贷款保证协议》已经明确约定：无论借款人或任何第三方是否已就同一债权向债权人提供其他任何担保，或借款人或任何第三方就同一债权向债权人提供的其他任何担保由于任何原因而无效或被撤销或未得到执行，或债权人放弃该等任何其他担保或对该等任何其他担保作任何变更，债权人均有权直接要求保证人立即按照本协议约定承担保证责任。本案虽有物的担保，但金诚公司仍有权直接要求保证人赵张夫立即承担连带保证责任，偿还相应债务。
综上，本院（2017）苏13执78号之二执行裁定，部分内容适用法律不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：
一、将本院（2017）苏13执78号之二执行裁定“中止（2014）苏商初字第0019号民事判决书的执行”变更为“中止本院（2017）苏13执78号案件中对江苏天成置业有限责任公司、俞江英、张红卫的执行”；
二、恢复本院（2017）苏13执78号案件中对赵张夫的执行【执行依据为江苏省高级人民法院（2014）苏商初字第0019号民事判决书】。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向江苏省高级人民法院申请复议。
审判长 徐淮成
审判员 陈 鹏
审判员 吴军良
二〇一八年一月二日
书记员 蔡雨桐
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议不成立的，裁定驳回异议；
（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；
（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；
（四）异议成立或者部分成立的，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。
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