广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终1177号
上诉人（原审原告）：唐洪刚，男，1955年11月16日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市象山区。
委托诉讼代理人：姚建才，广西金桂律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈顺六，男，1962年9月10日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市象山区。
委托诉讼代理人：诸葛灵，广西同盛吉成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓祖明，广西昭盛律师事务所律师。
上诉人唐洪刚、陈顺六因合伙协议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂县人民法院（2013）临民初字第267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人唐洪刚及委托诉讼代理人姚建才，上诉人陈顺六及其委托诉讼代理人诸葛灵、邓祖明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人唐洪刚上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判上诉人给付被上诉人陈顺六在临桂金水湾医院的合伙财产份额794464.71元并扣除被上诉人违约金50000元，上诉人唐洪刚所占财产份额为1141697.07元；2、上诉费由被上诉人陈顺六负担。事实和理由：1、一审判决计算2009年12月份的利润错误，所有者权益总额应当为1986161.78元。2、原审认定上诉人与被上诉人在临桂金水湾医院的合伙份额各为50%错误。2007年7月份的股东补充会议记录和股东协议，被上诉人同意上诉人持有股份60%，在辛茜退伙时上诉人是按占60%份额比例退款给辛茜，因此，上诉人应占临桂金水湾医院的合伙份额应为60%。3、被上诉人应给付上诉人违约金50000元。股东协议约定，医院成立后，股东不得以个人名义再开办或者以个人名义参股其他诊所或医院，违者应向其他股东每人支付违约金50000元人民币。医院成立后，被上诉人陈顺六在外登记执业，其行为已违约，依照股东协议的约定，其应当向上诉人支付50000万元违约金。
陈顺六答辩称:一审基于鉴定报告得出的金水湾医院所有者权益结论错误，评估基准日不正确，经营权、无形资产未鉴定。一审对二上诉人在该医院的份额认定正确，陈顺六在该医院成立20年前已取得开诊所的执行证照，不存在违约的事实。唐洪刚的上诉主张及理由没有事实和法律依据，请求驳回其上诉人请求。
上诉人陈顺六上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人唐洪刚的诉讼请求；2、本案诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。被上诉人唐洪刚为了独自经营金水湾医院，采取各种手段强行将上诉人赶出医院，导致上诉人不能上班；上诉人于2009年11月12日申请退出医院执业，并非退伙，仍保留股东身份，上诉人从未要求自愿退出医院经营，而一审判决推定上诉人自愿退伙错误。金水湾医院是由上诉人等五个原始股东共同创立，一审对该事实未予认定属认定事实不清。2、一审判决适用《中华人民共和国合伙企业法》认定上诉人自动退伙，属适用法律错误。3、一审审理程序不合法。一审判决解除上诉人与被上诉人唐洪刚合伙关系超出被上诉人的诉讼请求，被上诉人并未诉请解除合伙关系；一审审计时间严重超出法律规定的时间限制，且该审计报告并非医院的整体资产价值评估，一审参照该审计报告来分割合伙财产，显然不公平。
唐洪刚答辩称：有证据证实陈六顺自2009年11月12日未在医院上班，双方没有继续合作，陈顺六已退出医院经营。一审判决适用法律、审理程序合法。陈顺六的上诉请求缺乏事实依据，请求驳回其上诉请求。
唐洪刚向一审院提出诉讼请求：1、确认被告于2009年11月12日从临桂金水湾医院退伙，临桂金水湾医院由原告继续经营；2、以被告退伙之日为基准日对临桂金水湾合伙财产进行清算（清算到2009年12月31日为止），扣除被告应承担的违约金后，给付被告相应的财产份额；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审判决认定事实：2005年1月25日，桂林市卫生局以市卫医政(2005）第（5）号《设置医疗机构批准书》准予唐洪刚在临桂桂康新城F3-5栋开设一级综合医院，2005年7月26日桂林市卫生局以市卫医政（2005）第（043）号《设置医疗机构批准书》准予唐洪刚在临桂桂康新城Ft栋2、6号开设一级专科医院：所有制形式为股份制，原市卫医政（2005）第（5）号同时作废。2005年8月20日，唐洪刚、陈顺六、辛茜、梁桥水、欧奇五人签订《股东协议》，协议约定一致同意发起投资设立医院，各以180000元出资：各拥有医院20％股权；医院性质为有限责任公司；唐洪刚任医院法定代表人兼医院院长，负责医院全面日常工作，梁桥水任医院业务院长，陈顺六任医院副院长，欧奇任医院技术顾问，辛茜任医院院长助理兼财务科科长，所有任职期限为三年，经过股东会决议可以连任；如果医院各股东领导因工作失职或故意造成医院的经济重大损失或名誉损害，经召开股东会讨论并经过半数股东同意，医院可以对该股东领导权进行罢免；半数以上股东可以提议召开股东会临时会议；医院的医生、护士、勤杂工等所有职员的聘用须召开股东会讨论并经全体股东过半数同意；五股东是医院的核心力量，其技术体现了医院的医疗服务质量和医院形象，各股东应积极参与医院的医疗诊治工作并严格遵守医院的各项规章制度。2005年11月12日：依市卫医政（2005）第（043）号《设置医疗机构批准书》及《股东协议》，唐洪刚、陈顺六、辛茜、梁桥水、欧奇领取了桂林市卫生局颁发的临桂金水湾医院的医疗执业证。2007年6月30日，梁桥水、欧奇退伙，唐洪刚、陈顺六、辛茜三人从医院拿365000元钱补给梁桥水、欧奇。
2007年9月20日，唐洪刚、陈顺六诉至临桂县人民法院，请求法院判决辛茜退伙，并判令对合伙期间临桂金水湾医院的财产进行清算。案件经桂林市临桂县人民法院（2007)临民初字第794号民事判决一审、桂林市中级人民法院（2008）桂市民终字第1323号民事判决二审、桂林市中级人民法院（2009)桂市民监字第15号民事判决再审，确认金水湾医院属私人合伙企业性质；在原合伙人梁桥水、欧奇转让其合伙份额后，医院的合伙人为唐洪刚、陈顺六及辛茜三人；三合伙人并没有另行修改合伙协议，视为三合伙人仍按原合伙协议继续合伙经营金水湾医院，判决解除辛茜与唐洪刚、陈顺六合伙设立经营临桂金水湾医院的合伙关系；由唐洪刚、陈顺六退还辛茜在金水湾医院的合伙财产份额价值726400元。临桂县人民法院在执行该案生效判决过程中：于2009年4月8日向唐洪刚开具了收款478247.25元票据，于2010年4月14日向陈顺六开具了收款230000元票据。
2006年5月23日，临桂县金水湾医院股东唐洪刚、陈顺六、辛茜、梁桥水表决通过《股东会决议》，其中决议内容：“一、在合作经营医院期间所有股东不能在各自原来的诊所收留住院病人；五、所有股东在外出诊取得的收入应全数交回医院财务。……如有违反第一和第五条者，作自动退股处理，退还其原股金”，2006年12月15日股东再次作出《股东会决议》，内容为：“一、在合作经营医院期间所有股东不能在各自原来的诊所收住院病人和留观病人，发现一例罚款500元。包括原股东诊所和现改变法人诊所，如经发现者医院将辞退本股东在医院上班。对医院造成损失者负责培偿其损失并开除医院资格。三、所有股东在外出诊取得的收入应全数交回医院财务。……如有违反第一和第三条者，作自动退股处理，退还其原股金。”唐洪刚、陈顺六、辛茜、梁桥水在协议上签字。
1993年被告陈顺六即取得服务范围为桂林二塘碰塘仁头村的《桂林市效区乡村医生证》。2005年7月3日陈顺六办理了桂林市象山区二塘乡碰塘卫生所《医疗机构执业许可证》，地址在桂林市象山区，属非营利性机构；法定代表人陈顺六，主要负责人陈顺六；诊疗科目预防保健、一般医疗服务；登记号：pdy00002-845030417D6001；有效期间自2005年7月3日至2008年7月3日。2008年9月25日，该卫生所经过桂林市象山区卫生局校验，换发了有效期限为2008年9月25日至2011年9月24日的新证，机构名称、法定代表人、负责人、地址、登记号、诊疗科目均无变化。
2009年11月12日，被告陈顺六向临桂金水湾递交《申请报告》，内容为“本人因变更执业地点，特申请退出临桂金水湾医院执业。特此申请”。当日，原告唐洪刚在该报告书上签上“同意退出”并盖了临桂金水湾医院院章。被告陈顺六称，此举系为以前开办的诊所年检之用，只是临时变更执业地点，否则拿到相关材料，但至今医师执业证书执业地点仍为金水湾医院。12月3日，临桂金水湾医院以陈顺六申请为由向各科室下发终止陈顺六在医院的一切行医工作的通知。12月12日，唐洪刚签发加盖了临桂金水湾医院《通知》二份，被通知者分别是陈顺六和各科室，通知内容为除停止陈顺六在医院的执业行为外，同时解除一切职务；只保留其股东权益。2009年12月29日，桂林市公证处出具（2009)桂桂证民字第7229号公证书，公证证实陈顺六将《律师函》以特快方式邮寄唐洪刚，附件律师函主要内容为“恢复陈顺六一切职务，恢复原出纳、记账员工作，以保证陈顺六对医院经营情况和财务状况行使监督管理权；否则陈顺六将每天委派人员进入收费处收取一半的营业收入，并承诺分担合理的开支。”2010年3月，陈顺六及家人在当月到医院收费处取走营业款49024.2元，2010年7月31日至2011年1月22日，陈顺六及家人收取营业款1209330元，以上收款均写下收条确认。临桂金水湾医院为此诉至桂林市象山区人民法院，要求判令陈顺六停止侵害，返还医院财产1258354.2元，并赔偿损失60274.26元。被告辩称，取走这些款项不是为了占为己有，而是为了在退伙时作为整体利益来进行分配。桂林市象山区人民法院于2011年3月7日作出（2011）象民二字第27号民事判决，判令陈顺六返还临桂金水湾医院营业款1258354.2元，驳回临桂金水湾医院的其他诉讼请求。
2008年12月法院判决辛茜退伙后，临桂金水湾医院仅余原告唐洪刚与被告陈顺六两名股东，由于种种原因，两人无法友好合作，逐步产生矛盾，冲突升级，被告不想继续合伙。2009年10月19日，被告写给桂林市中级人民法院审监庭的《申请报告》，请求判令其与唐洪刚、辛茜以公开竞标的方式取得金水湾医院的经营权。2009年11月12日被告写给医院的《申请报告》，申请退出临桂金水湾医院的执业，原告签字同意退出。2009年12月13日，被告向桂林市象山区人民法院起诉的诉请，请求判令解除合伙关系，对合伙财产进行清算分配，估算价值约200万元，之后陈顺六撤回该案的起诉。2009年11月12日之后被告就没有在临桂金水湾医院上班，没有参加医院的管理工作，也没有参加医院的任何事务。
该院根据原告的申请，委托广西九信会计师事务所有限公司对临桂金水湾医院2007年9月至2009年12月31日的合伙财产进行清算审计。该所于2016年10月8日作出广西九信专审字【2016】第034号审计报告，审计结果为：2007年9月至2009年11月30日的资产审定数3250630.28元，负债审定数1356634.64元，所有者权益审定数1893995.64元。对2009年12月的收入、成本、费用情况广西九信会计师事务所有限公司作了说明：“1、会计收入792498.96元，2、成本377007.24元（其中包含在本月支付的2009年11月工资180611.85元），3、主营业务税金及附加43191.2元，4、管理费用210770.53元，5、财务费用-96.04元，6、其他费用-19080元，7、营业外支出50379.89元。由于贵单位2010年的财务账本、凭证、报表已丢失，无法取得2009年12月发放的工资实际数据。”2010年的财务账本、凭证、报表已丢失，无法取得2009年12月发放的工资实际数据，因该账本系在2013年3月份桂林市象山区法院移交账本给桂林市正诚司法鉴定中心之后丢失的，原、被告对此没有责任。因临桂金水湾医院的财务报表是本月的财务收支账，包含了上月的职工工资支出，故2009年12月发放的工资支出不需要再计入本月的支出。那么2009年12月份的收入为：792498.96元―377007.24元―43191.2元―210770.53元―（-96.04）元―（-19080）元―50379.89元＝130326.14元，临桂金水湾医院2007年9月至2009年12月31日，所有者权益总额为：1893995.64元+130326.14元（12月份）＝2024321.78元。
一审法院审理认为，一、关于股权份额问题。经生效的桂林市中级人民法院（2008）桂市民终字第1323号民事判决和（2009）桂市民监字第15号民事判决，查明并确认，临桂金水湾医院为民营医疗机构，属私人合伙企业性质；在唐洪刚、陈顺六、辛茜三人用金水湾医院的资金向原合伙人梁桥水、欧奇支付了365000元合伙份额转让费后，唐洪刚、陈顺六、辛茜三人所持金水湾医院的合伙份额均为三分之一；在判决解除唐洪刚、陈顺六与辛茜合伙关系后，临桂金水湾医院股东为唐洪刚和陈顺六二人。对于二人的合伙份额比例，虽然2007年7月股东会会议记录、股东协议陈顺六均确认唐洪刚占60％份额，但该约定涉及修改合伙协议中合伙人的出资数额、利润分配和亏损分担，按《中华人民共和国合伙企业法》第十九条规定，除合伙协议另有约定外，修改或者补充合伙协议应当经全体合伙人一致同意。该决议因辛茜未同意而未发生法律效力。且以上协议形成在唐洪刚、陈顺六诉辛茜合伙纠纷前，在唐洪刚、陈顺六诉辛茜的一审（2007）临民初字第794号案和二审（2008）桂市民终字第1323号及再审过程中，唐洪刚均未向法院提其占合伙份额60%的主张及证据，其后桂林市中级人民法院判决解除唐洪刚、陈顺六与辛茜的合伙关系，并共同退还辛茜合伙财产份额70余万元，唐洪刚在执行过程中支付478247.25元，就认为原辛茜的20%股份由其承接，共占临桂金水湾医院80％合伙份额，因支付款额的多少并不能改变合伙协议的内容，也未产生当然取得辛茜股份份额的效力，两人合伙并没有另行修改合伙协议，视为两合伙人仍按原合伙协议继续合伙经营金水湾医院，故该院对原告唐洪刚主张其应有80％合伙份额不子采信，原告唐洪刚与被告陈顺六在临桂金水湾医院的合伙份额应各为50%；
二、关于原告唐洪刚提出被告陈顺六构成竞业禁止，依约应在2008年9月25日自动退股，作当然退伙处理的问题。合伙人达成的《股东协议》及《股东会决议》均提及在设立金水湾医院之后，而陈顺六开办的卫生所是在金水湾设立前就存在。2008年9月25日该卫生所经过象山区卫生局校验重新发证不能认定系陈顺六新开办卫生所。按《股东会决议》内容合作经营期间合伙人不能在各自原来的诊所收留住院病人，原告未就被告违反该内容向法庭举证。另《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。陈顺六设立的桂林市象山区二塘乡滋塘村委卫生所属非营利性机构，诊疗科目为预防、保健、一般医疗服务，地点在桂林市象山区。而合伙企业临桂金水湾医院位于桂林市临桂县城，属营利性机构综合医院，诊疗科目为急诊医学科、内科、外科、儿科、妇产科、中医科、口腔科、医学检验科、医学影像科。卫生所和医院执业的诊疗科目、地域范围、机构的营利方式均不构成竞争，不属于与合伙企业相竞争的业务。综上，被告陈顺六不构成竞业禁止，原告提出被告违反竞业禁止，依照《股东协议》及《股东会决议》的规定，被告已在2008年9月25日自动退伙的主张，该院不予采信；
三、被告是否退伙的问题。2008年12月法院判决辛茜退伙后，临桂金水湾医院仅余原告唐洪刚与被告陈顺六两名股东，由于种种原因，两人无法友好合作，逐步产生矛盾，冲突升级，已无法继续合伙。2009年10月19日，被告写给桂林市中级人民法院审监庭的《申请报告》，表明了不愿再继续合伙的观点。2009年11月12日被告写给医院的《申请报告》，申请退出临桂金水湾医院的执业，原告签字同意退出。2009年12月13日，被告向桂林市象山区人民法院起诉的诉请，请求判令解除合伙关系，对合伙财产进行清算分配，估算价值约200万元。这些表明了被告不再与原告合伙的真实意思。2009年11月12日之后被告就没有在临桂金水湾医院上班，也没有参加医院的管理工作，被告称委托其哥哥去医院参加管理工作，但没有提供证据予以证实。2009年12月12日，唐洪刚签发加盖了临桂金水湾医院《通知》，通知各科室，除停止陈顺六在医院的执业行为外，同时解除一切职务；只保留其股东权益。2009年12月29日，被告将经过桂林市公证处公证的《律师函》邮寄给唐洪刚，主要内容为，恢复陈顺六一切职务，以保证陈顺六对医院经营情况和财务状况行使监督管理权；否则每天委派人员进入收费处收取一半的营业收入，并承诺分担合理的开支。2010年3月被告到医院收费处取走了营业款49024.2元，2010年7月31日至2011年1月22日，被告与其家人又从医院收费处取走了营业款共计1209330元。被告在（2011）象民二初字第27号生效的民事判决书中辩称，取走这些款项不是为了占为己有，而是为了在退伙时作为整体利益来进行分配。综上，从2010年1月1日起被告没有在临桂金水湾医院上班，没有参加医院的管理工作，也没有参加医院的任何事务，取走了一百二十多万元，为分配退伙财产做好了准备。依照《中华人民共和国企业合伙法》第四十五条规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（三）发生合伙人难以继续参加合伙事由的。第四十八条第三款规定，退伙事由实际发生之日为退伙生效日。因此，可以认定难以继续合伙的事由已经产生，该院确认被告于2010年1月1日退伙；
四、对退伙财产的处理问题。被告退出合伙关系后，应当对合伙企业的财产进行分割。该院根据原告的申请，委托广西九信会计师事务所有限公司对临桂金水湾医院2007年9月至2009年12月31日的合伙财产进行清算审计。该所于2016年10月8日作出广西九信专审字【2016】第034号审计报告，审计结果为：2007年9月至2009年11月30日的资产审定数3250630.28元，负债审定数1356634.64元，所有者权益审定数1893995.64元。对2009年12月的收入、成本、费用情况广西九信会计师事务所有限公司作了说明：“1、会计收入792498.96元，2、成本377007.24元（其中包含在本月支付的2009年11月工资180611.85元），3、主营业务税金及附加43191.2元，4、管理费用210770.53元，5、财务费用-96.04元，6、其他费用-19080元，7、营业支出50379.89元。由于贵单位2010年的财务账本、凭证、报表已丢失，无法取得2009年12月发放的工资实际数据。”2010年的财务账本、凭证、报表已丢失，无法取得2009年12月发放的工资实际数据，因该账本系在2013年3月份桂林市象山区法院移交账本给桂林市正诚司法鉴定中心之后丢失的，原、被告对此没有责任。故，2009年12月的支出账中包含了11月份的工资支出，12月份的工资支出不需再计入12月份的报表中。因此，临桂金水湾医院2007年9月至2009年12月31日，所有者权益总额为：1893995.64元+130326.14元（12月份的收入）＝2024321.78元。在该审计报告正式文本出来之前，审计事务所就向原、被告征求意见。原告向审计事务所提出了：1、固定资产折旧问题，2、其他应收款问题，3、股权问题，4、应由陈顺六、陈顺妹承担的部分侵占款问题。被告没有向审计事务所提出意见。正式文本出来后，原告对审计结果总体没有意见，只是认为审计所应该采纳其意见。被告认为审计的材料没有经过质证，被告也不同意质证，现有基准日的财产状况本审计报告没有完全全面的反映出来。经原告申请，该院通过合法程序委托广西九信会计师事务所有限公司对临桂金水湾医院2007年9月至2009年12月31日的合伙财产进行清算审计。送审材料通知原、被告到庭质证，而被告不同意质证，也就是放弃质证的权利。广西九信会计师事务所有限公司作为鉴定机构具备鉴定专业资质，鉴定人员有鉴定资格，鉴定过程遵守相关技术标准和技术规范，依《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”。故对广西九信会计师事务所有限公司作出的：广西九信专审字【2016】第034号审计报告，该院予以采信。被告于2010年1月1日退伙后，原告继续经营临桂金水湾医院。依照《中华人民共和国企业合伙法》第五十一条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该合伙人按照退伙时的合伙财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。故原告应支付被告应得的合伙经营期间所有者权益总额的50％的份额，即2024321.78元÷2＝1012160.89元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《中华人民共和国企业合伙法》第十七条、第十九条、第二十条、第四十五条第三项、第四十八条第三款、第五十一条之规定，据此判决：一、确认被告陈顺六于2010年1月1日退出临桂金水湾医院的经营，与原告唐洪刚解除了合伙关系；二、临桂金水湾医院由原告唐洪刚继续经营，原告唐洪刚给付被告陈顺六在临桂金水湾医院的合伙财产份额1012160.89元；三、本案的审计评估费用60000元原告唐洪刚承担30000元，被告陈顺六承担30000元。案件受理费21900元，由原告唐洪刚承担10950元，被告陈顺六承担10950元。
本院二审期间，上诉人唐洪刚针对其上诉请求，提交两份证据：证据1、2011年桂林市象山区卫生局出具的证明。拟证明陈六顺除了在金水湾医院工作外，还在其他医院执业；证据2、证人证言。拟证明陈六顺不是到医院上班，而是到医院拿走相关的东西。
上诉人陈六顺针对其上诉请求提交的六份证据：证据1、《现场勘查笔录》。证明陈顺六于2010年8月2日配合桂林市卫生局执法人员到金水湾医院检查，陈顺六一直在医院进行管理；证据2、《接受案件回执单》《人体损伤程度鉴定书》各一份，证明唐洪刚采用暴力手段阻挠陈顺六管理医院；证据3、金水湾医院处方单。证明陈顺六直到2010年11月还在金水湾医院为病人看病；证据4、《通知》一份。证明唐洪刚于2010年11月4日以金水湾医院的名义禁止陈顺六在医院工作；证据5、《电脑咨询单》一份。证明唐洪刚擅自把金水湾医院注册登记为个人独资企业；证据6、《执业医师资格证信息查询单》。证明唐洪刚2011年8月之前不具有医院负责人资格。
经本院组织质证，上诉人陈顺六对上诉人唐洪刚提交的证据1真实性认可，但认为与本案没有关联性。对证据2真实性不认可，证人证言应出庭接受质询。上诉人唐洪刚对上诉人陈顺六提交的6份证据均有异议，认为不能证明陈顺六在金水湾医院上班。本院认为，唐洪刚提交的证据1真实合法，但与本案没有关联性，证据2证人证言因证人未出庭作证，真实性无法确定，对上述两份证据，本院不予采纳。上诉人陈顺六提交的证据1和证据4真实合法与本案有一定的关联性，本院予以采纳，证据2、证据3、证据5、证据6与本案没有关联性，本院不予采纳。
经二审审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。
根据诉辩双方当事人意见，归纳本案的争议焦点是：上诉人陈六顺是否已于2009年11月12日从临桂金水湾医院退伙。
本院认为，关于上诉人唐洪刚主张上诉人陈顺六已于2009年11月12日从临桂金水湾医院退伙问题。上诉人唐洪刚主张陈顺六退伙的主要理由是陈顺六构成竞业禁止和2009年11月12日申请退出执业。根据查明的事实，临桂金水湾医院合伙人达成的《股东协议》及《股东会决议》对临桂金水湾医院股东的执业有约定，《股东会决议》约定，合作经营期间合伙人不能在各自原来的诊所收留住院病人和留观病人，而陈顺六开办的卫生所是在金水湾设立前就存在。2008年9月25日该卫生所经过象山区卫生局校验重新发证，不能认定系陈顺六新开办卫生所。虽然陈六顺在临桂金水湾医院合作期间经营了原来的诊所，但上诉人唐洪刚未就陈顺六违反上述约定在原来的诊所收留住院病人和留观病人进行举证。因此，唐洪刚以陈顺六违反约定，构成竞业禁止为由，主张其在2008年9月25日自动退伙的理由不成立，本院不予支持。
2009年11月12日，上诉人陈顺六写给临桂金水湾医院《申请报告》，申请退出临桂金水湾医院的执业，唐洪刚签字同意退出，该报告只是说明陈顺六请求退出执业，并没有表明其退伙。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十六条之规定，合伙人退出执业并不必然导致退伙。而且，2009年12月12日，唐洪刚签发并加盖了临桂金水湾医院公章的《通知》二份，被通知者分别是陈顺六和医院的各科室，通知内容为除停止陈顺六在医院的执业行为外，同时解除一切职务，只保留其股东权益(咨询权、分配权)，以上两份通知说明上诉人陈顺六此时还是临桂金水湾医院的股东，并未退伙。2010年3月至2011年1月22日期间，陈顺六及家人在临桂金水湾医院收费处取走营业款1258354.2元，以上收款均写下收条确认，以上事实均证实陈顺六并未实际退伙。因此，上诉人唐洪刚请求确认上诉人陈顺六已于2009年11月12日从临桂金水湾医院退伙的证据不足，理由不充分，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实和适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区临桂县人民法院(2013)临民初字第267号民事判决；
二、驳回上诉人唐洪刚诉讼请求。
一审案件受理费21900元（唐洪刚已预交），审计评估费60000元，二审诉讼费21900元，合计103800元，由上诉人唐洪刚负担。上诉人陈顺六二审多预交的21900元由本院退回给上诉人陈顺六。
本判决为终审判决。
审判长 吴小嫦
审判员 何 华
审判员 朱孟儒
二〇一七年九月二十九日
书记员 聂思祺