湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终1520号
上诉人(原审原告)：颜娜，女，汉族，1984年2月18日出生，住长沙市岳麓区。
委托诉讼代理人：李菊，湖南瀛湘律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：湖南金麓房地产开发有限公司，住所湖南省长沙市望城区金坪社区观音岩水库旁。
法定代表人：严家荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王智，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
上诉人颜娜与上诉人湖南金麓房地产开发有限公司（以下简称金麓房地产公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3201号民事判决，分别向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
颜娜上诉请求：1、改判金麓房地产公司向颜娜支付经济补偿金48974.1元；2、改判金麓房地产公司向颜娜支付拖欠的劳动报酬合计20169.34元。事实与理由：1、金麓房地产公司在未与颜娜协商的情况下单方面调岗，克扣拖欠颜娜2017年4月、5月份工资明显不合理也不合法。一审法院认为该调整属于金麓房地产公司自主用工行为不需要与颜娜协商明显系认定事实错误，适用法律错误。2、关于金麓房地产公司拖欠4月4日加班费，一审法院认为诉讼期间已经支付，故不存在拖欠，明显有失公正。3、一审法院认为颜娜的提成工资是按照考核结果发放，金麓房地产公司不存在扣发颜娜佣金提成的情形与事实不符。4、依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，金麓房地产公司应当向颜娜支付经济补偿金。
金麓房地产公司辩称：1、是颜娜提出的解除劳动关系,我们同意解除,属于双方协商一致解除劳动关系，我们无需支付经济赔偿金。2、即使应当支付经济补偿，计算方式也不对，一审计算12个月错误，与颜娜的劳动合同是在2015年签订的，支付经济补偿的时间应计算为3个月。
金麓房地产公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回颜娜一审全部诉讼请求。2、判令颜娜承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工资岗位，属于用人单位的自主权。鉴于颜娜不能胜任原工作岗位，金麓房地产公司在同一工种范围内调整颜娜的工作岗位，并按照新的工作岗位为其发放工资，符合法律规定。金麓房地产公司没有约定或法定义务在调整颜娜工作岗位后仍按原工作岗位为其支付工资。一审判决没有认定自2017年4月6日后颜娜工作岗位已经调整并判决金麓房地产公司仍有义务按颜娜原工作岗位为其支付工资系认定事实和适用法律错误。综上，请求驳回颜娜一审的全部诉讼请求。
颜娜的答辩意见同其上诉意见。
颜娜向一审法院起诉请求：1、金麓房地产公司支付拖欠颜娜的劳动报酬21234.34元（2017年4月拖欠工资6706.59元，2017年5月拖欠工资5329.28，2016年6月至2017年3月期间扣发的佣金提成8233.47元，2017年4月4日拖欠假日加班费965元）；2、金麓房地产公司支付经济补偿金48974.1元（12个月的平均工资为6996.3元/月×7个月）。
一审法院认定：颜娜通过招聘，于2010年6月22日与金麓房地产公司建立劳动关系，从事营销客服部前台文员工作，职级为辅助类，薪酬组成为年薪+现金福利+年终超产奖+特别奖励。2014年7月1日颜娜与金麓房地产公司之间签订固定期限书面劳动合同，期限为2014年7月1日至2019年6月30日，仍然从事营销客服部前台文员工作，2015年9月8日金麓房地产公司向颜娜发出《薪酬调整通知单》，告知颜娜从2015年8月1日起金麓房地产公司按营销客服部销控签约岗位员师职级发放工资，月固定工资为4100元，薪酬组成为年薪+提成+福利。2017年4月6日金麓房地产公司对颜娜的工作岗位再次进行调整，决定将颜娜从营销客服部销控签约岗位调整为营销客服部置业顾问岗位，该岗位薪酬组成为基本工资×出勤率+提成基数×月佣金提成系数+个人综合考评绩效+销售满意度。2017年4月7日颜娜通过QQ邮箱向金麓房地产公司人事部经理发送邮件，明确表示颜娜拒绝岗位调整，2017年4月8日颜娜以书面形式表明拒绝岗位调整，并通过邮政快递送达给金麓房地产公司，2017年5月13日颜娜通过邮政快递送达给金麓房地产公司《解除劳动合同通知书》，颜娜决定与金麓房地产公司解除劳动合同，其理由为：颜娜已告知金麓房地产公司不同意调岗，金麓房地产公司未给予正式答复，颜娜仍在营销客服部销控签约岗位工作，但金麓房地产公司发放给颜娜4月份的工资为289.71元，颜娜认为金麓房地产公司无故克扣工资，要求解除劳动合同。2017年5月16日金麓房地产公司书面回复颜娜，同意颜娜解除与金麓房地产公司的劳动合同，要求颜娜在2017年6月13日前办理好交接离职手续，并对颜娜认为金麓房地产公司克扣工资的行为进行了说明，金麓房地产公司认为颜娜的工作岗位调整后，应按新的工作岗位计发工资，颜娜不按新的工作岗位要求开展工作，可视为无故缺勤。
另认定，颜娜在2017年4月4日有加班事实，应支付颜娜加班工资636元，金麓房地产公司在诉讼过程中已支付颜娜加班工资636元。2017年4月金麓房地产公司应发颜娜工资1064.69元，扣除住房公积金492元、社保个人部分282.98元后实发289.71元，2017年5月应发颜娜工资2442元，扣除住房公积金492元、社保个人部分282.98元实发1667.02元，2017年6月1-13日的工资未发放。
本案争议的焦点：颜娜的工作岗位由营销客服部销控签约岗位调整为营销客服部置业顾问岗位是否属工作内容的变更，金麓房地产公司根据考核情况是否应当与颜娜协商调岗。
一审法院认为，颜娜与金麓房地产公司建立的劳动关系合法有效，劳动合同约定的工作岗位为前台文员工作岗位，2015年调整为营销客服部销控签约岗位，是金麓房地产公司合法行使用工自主权的行为，符合法律规定。2017年4月6日金麓房地产公司再次调整颜娜的工作岗位，同样是金麓房地产公司合法行使用工自主权的行为，且销售签约、置业顾问均属房屋销售工种，在同工种的范围内调整岗位并无不当，不具有侮辱性和惩罚性，属相同工作内容中的不同工作环节，不属于工作内容的变化，在该种情况下金麓房地产公司调整颜娜的岗位，协商不是法律规定的必经程序。颜娜不同意调岗的行为表明颜娜不服从金麓房地产公司的管理，侵犯了金麓房地产公司的用工自主权，金麓房地产公司可以根据公司的管理制度进行处理，也可以与颜娜协商解除劳动合同，而金麓房地产公司实际采取了放任的态度，未对颜娜拒绝调岗一事进行处理，导致调岗工作无法进行，颜娜也未到置业顾问岗位上班，颜娜的劳动合同仍处于存续状态，在劳动合同存续期间，金麓房地产公司应当按销控签约岗位的固定工资标准4100元/月发放颜娜的工资，故金麓房地产公司应补发颜娜2017年4月份工资3035.31元（4100-1064.69）、5月份工资1658元（4100-2442）、6月份9个工作日的工资1696.55元（4100÷21.75×9），共计6389.86元。该补发的工资是因岗位调整无法进行所致，颜娜的提成工资是按考核结果发放，故颜娜认为金麓房地产公司扣发颜娜的工资其理由不成立。根据营销客服部销控签约岗位、置业顾问岗位的薪酬组成可知，颜娜认为置业顾问岗位的薪酬低于销控签约岗位的薪酬其证据不足，法院不予支持。颜娜不服从金麓房地产公司岗位调整的决定，主动提出解除劳动合同，系颜娜真实意思表示，依法金麓房地产公司无需支付颜娜经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十七条、第四十条、第四十六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定，一审法院判决如下：1、金麓房地产公司支付颜娜工资6389.86元。限金麓房地产公司在判决生效之日起十日内支付，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。2、驳回颜娜的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取计5元，由颜娜负担。(免交)
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院二审查明：1、颜娜与金麓房地产公司之间所签书面劳动合同第30条约定，经与颜娜协商，金麓房地产公司可以调整工作地点或工作岗位。2、颜娜2016年6月至2017年5月的工资发放情况:5032.47元、4393.59元、4922元、7547.28元、8096.87元、6351.95元、7254.59元、3934.35元、8126.33元、9811.73元、4100元、4100元。
对一审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，根据本案事实和双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点为：1、2017年4月至6月，颜娜工资应按什么标准发放。2、金麓房地产公司是否应向颜娜支付解除劳动关系的经济补偿。
关于焦点一。经审查，本案中，2017年4月6日金麓房地产公司对颜娜的工作岗位进行调整。颜娜明确表示颜娜拒绝岗位调整。2017年6月13日双方劳动关系终结。根据颜娜与金麓房地产公司之间所签书面劳动合同第30条的约定，经与颜娜协商，金麓房地产公司可以调整工作地点或工作岗位。现金麓房地产公司对颜娜工作岗位的调整双方未协商一致，因此，颜娜2017年4月至6月的工资，金麓房地产公司应按原工作岗位的标准予以发放。上诉人金麓房地产公司提出的颜娜的工作岗位调整后应按新的工作岗位计发工资的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，第一、2017年5月13日，颜娜认为金麓房地产公司无故克扣工资，要求解除劳动合同。2017年5月16日，金麓房地产公司同意颜娜与其解除劳动合同。第二、颜娜在2017年4月4日有加班事实，应支付颜娜加班工资636元，金麓房地产公司在诉讼过程中才予以支付。2017年4月，金麓房地产公司应向颜娜支付工资3035.31元而实际只支付1064.69元。根据上述事实和法律规定，金麓房地产公司应向颜娜支付解除劳动关系的经济补偿。第三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据颜娜2016年6月至2017年5月的工资发放情况，颜娜在劳动合同解除前十二个月的平均工资为6139.26元。因此，金麓房地产公司应向颜娜支付解除劳动关系的经济补偿的数额为42974.82元（6139.26元/月×7个月）。
上诉人颜娜没有提交证据证明金麓房地产公司扣发了其2016年6月至2017年3月期间的佣金提成，故对于其提出的该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人颜娜的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十七条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3201号民事判决第一项，即湖南金麓房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付颜娜工资6389.86元；
二、撤销湖南省长沙市望城区人民法院（2017）湘0112民初3201号民事判决第二项；
三、湖南金麓房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付颜娜解除劳动合同的经济补偿42974.82元；
四、驳回颜娜的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，均由湖南金麓房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李祖湖
审判员 王红兰
审判员 黄红萍
二〇一八年五月四日
书记员 刘佳林
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……