四川省资中县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资中刑初字第25号
公诉机关四川省资中县人民检察院。
被告人刘胜（小名刘二娃、绰号演员），男，1966年2月20日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，居民，住资中县。1998年3月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年；2000年9月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年；2004年6月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年六个月；2008年11月因犯非法持有枪支罪被成都市成华区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2009年8月8日刑满释放；2010年1月因吸毒被强制戒毒二年；2013年8月13日因吸毒被强制隔离戒毒二年。2013年9月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月11日被逮捕。现押于资中县看守所。
四川省资中县人民检察院以资中检公刑诉（2014）2号起诉书指控被告人刘胜犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员刘强出庭支持公诉，被告人刘胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省资中县人民检察院指控，2013年9月1日凌晨，被告人刘胜在资中县水南镇国营林场宿舍大门口，将一小包毒品海洛因以100元的价格卖给吸毒人员钟永时，被公安民警挡获。民警当场从刘胜身上查获毒资100元，从钟永身上查获疑似毒品海洛因一小包，净重0.15克。后民警在被告人刘胜位于水南镇国营林场宿舍的家中卧室床上及挎包内查获刘胜所存放的疑似毒品海洛因28包，净重11.48克；疑似毒品冰毒9小包，净重6.33克；疑似子弹20发。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定，刘胜家中查获的11.48克疑似毒品海洛因及钟永身上的0.15克疑似毒品中均检出海洛因；刘胜家中查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，刘胜家中查获的20发疑似子弹为64式7.62㎜手枪弹。
公诉机关为上述指控提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘胜明知是毒品而贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；刘胜违反国家枪支管理规定非法持有弹药，应当以非法持有弹药罪追究刑事责任；刘胜在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，刘胜犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯毒品类犯罪，是毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。刘胜在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。诉请本院，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第一百二十八条第一款、第六十五条、第三百五十六条、第六十九条之规定，以贩卖毒品罪、非法持有弹药罪追究其刑事责任。
被告人刘胜的辩护意见是，公诉机关指控其非法持有弹药罪的事实和适用的法律均无异议。认为贩卖的毒品是公安机关的犯罪引诱，不认为是犯罪，在其家中查获的毒品不能认定为是贩卖的毒品，不构成贩卖毒品罪，应认定非法持有毒品罪。
经审理查明：2013年9月1日凌晨，被告人刘胜在资中县水南镇国营林场宿舍大门口，将一小包毒品海洛因以100元的价格卖给吸毒人员钟永时，被公安民警挡获。民警当场从刘胜身上查获毒资100元，从钟永身上查获疑似毒品海洛因一小包，净重0.15克。尔后，民警在刘胜位于水南镇国营林场宿舍的家中卧室床上及挎包内查获疑似毒品海洛因28包，净重11.48克；疑似毒品冰毒9小包，净重6.33克；疑似子弹20发。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定，刘胜家中查获的11.48克疑似毒品海洛因及钟永身上的0.15克疑似毒品中均检出海洛因；刘胜家中查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，刘胜家中查获的20发疑似子弹为64式7.62㎜手枪弹。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人刘胜的供述，供述了案发当天的零点过，钟永给他打电话说要100元的海洛因。他在林场宿舍大门口卖了100元的海洛因给钟永，刚交易完被公安人员抓获了，当场从他身上查获了毒资100元。公安人员又在他的带领下进入他的家，在他的卧室床头位置查获了已经包好的海洛因大包子12个，毛重6.38克，海洛因小包子16个，毛重2.47克，冰毒9包，毛重7.82克，散装海洛因3.94克；64式子弹20发。经称重他所有的海洛因净重11.48克，从中提取了0.14克作为检材送检，所有的冰毒净重6.33克，从中提取了0.42克作为检材送检。同时供述了他在2008年因为非法持有枪支，当时使用了64式手枪，所以查获的子弹是他当时剩下的。
2、证人钟永的供述，供述了在2013年9月1日凌晨1点钟，他给刘胜打电话要100元的东西。刘胜喊他到了其家门口打电话，他到了刘胜的小区大门口，给刘胜打电话，刘胜来，他把钱拿给了刘胜，刘胜把毒品拿给了他，刚刚交易完，他看到警察来了，转身就跑，就被抓了。
3、现场所指认笔录、刘胜对现场进行了指认，辨认笔录，吸毒人员钟永在众多照片中辨认出了刘胜，刘胜在众多照片中辨认出了钟永。
4、资阳市公安局物证鉴定所理化鉴定书，资公物鉴（理化）字（2013）887号，结论为所送检1号、3号检材中检出海洛因，2、号材料中检出甲基苯丙胺。
5、内江市公安局物证鉴定所弹药鉴定书，（内）公（物）鉴（痕）字（2013）037号，结论为20发送检物品均是64式7.62㎜手枪弹。
6、资中县公安局现场平面图、现场查获相片、现场刑事拍照图片、毒品称量笔录及照片。
7、资中县公安局提取物证笔录、扣押决定书、扣押物品清单，扣押了从钟永身上搜出的1个海洛因包子，毛重0.19克，净重0.15克；扣押了从刘胜家中搜出的疑似毒品海洛因28小包共计11.48克、疑似冰毒9小包净重6.33克、毒资100元、疑似海洛因10小包，净重0.94克、手枪子弹20发。
8、尿液检测笔录，证实刘胜的尿液经检测呈阳性。
9、抓获被告人刘胜的情况说明，证实其系被抓获。
10、通话清单，证实贩毒的通话过程，与被告人刘胜的供述和吸毒人员钟永的供述相映证。
11、本院（1998）资刑初字第33号刑事判决书，证实其在1998年3月因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑二年，并处罚金三千元、（2000）资中刑初字第140号刑事判决书，证实其在2000年9月因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元、（2004）资中刑初字第86号刑事判决书，证实其在2004年6月因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金四千元、成都市成华区人民法院（2008）成华刑初字第764号刑事判决书，证实其在2008年11月因犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑一年五个月；成都市看守所刑满释放证明书，证实其于2009年8月8日刑满释放；四川省资阳强制戒毒所解除强制隔离戒毒通知书，证实其在2010年1月27日至2012年1月26日因吸毒被强制戒毒二年。
12、被告人刘胜的户籍证明等证据。
本院认为，被告人刘胜明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；其违反国家枪支管理规定非法持有弹药，其行为已构成非法持有弹药罪。公诉机关指控的罪名成立。刘胜在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。刘胜在判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；刘胜犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯毒品类犯罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。刘胜辩称其贩卖毒品是受公安机关引诱才犯贩卖毒品，与审理查明的事实不符；其辩称在家查获的毒品，不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪的辩解。根据《最高人民法院印发﹤全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要﹥》，因贩卖毒品被查获，其查获的毒品数量应认定为其犯罪数量的规定，故从刘胜处查获的毒品数量，应认定为是贩卖毒品的数量。刘胜关于此辩解不予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第一百二十八条第一款，第六十五条，第三百六十五条，第六十九条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
被告人刘胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币六千元；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月1日起至2022年5月31日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 林
人民陪审员 刘晓燕
人民陪审员 袁晓春
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 张芷铭
附相关法律条文节录：
1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
3、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚
4、《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
5、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
6、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
……
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；