湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终15号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹进，男，1986年7月2日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无职业，住益阳市赫山区朝阳办事处。因犯贩卖毒品罪，于2013年1月被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年5月15日被益阳市公安局朝阳分局执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人曹进犯寻衅滋事罪一案，于2017年11月28日作出（2017）湘0903刑初642号刑事判决。曹进不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院认定，2014年10月23日14时许，曹某1（已判刑）与被告人曹进搭乘吴某1驾驶的湘XXXX**的本田轿车在益阳市朝阳驾校进出口遇见吴某2。因吴某1将车停在进出口与吴某2聊天，挡住了被害人徐某1驾驶的湘XXXX**马自达轿车，徐某1鸣笛催促。曹进出言谩骂，徐某1下车与曹进理论，曹进下车殴打徐某1。曹某1见状下车帮忙，二人各拿起旁边的凳子殴打徐某1的头部和腰部，准备搭乘徐某1的车子离开的文某1在劝架的过程中也被打伤。经鉴定，徐某1因左眼、腰部损伤均构成轻伤二级，分别构成八级、十级伤残；文某1构成轻微伤。案发后，曹进与曹某1共同赔偿徐某1医疗费21100元。曹进经公安机关网上追逃后，于2017年5月15日被抓获归案。2017年11月20日，曹进再次赔偿徐某1经济损失50000元，已取得徐某1的谅解。
上述事实，被告人曹进在开庭审理过程中无异议，并有被害人徐某1、文某1的陈述，同案人曹某1的供述，证人吴某2、李某1、吴某1的证言，指认笔录，案发现场的照片及徐某1、文某1受伤的照片，法医学人体损伤程度意见书，益阳市赫山区人民法院（2013）赫刑初字第31号刑事判决书、益阳市赫山区人民法院（2015）益赫刑一初字第234号刑事判决书，赔偿协议书、收据、刑事谅解书，到案经过说明、户籍信息等证据证明，足以认定。
原审法院认为，被告人曹进在公众场合随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，曹进起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曹进曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。曹进在案发后能积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出曹进积极赔偿被害人经济损失，已取得谅解，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，判决：被告人曹进犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
曹进上诉提出，案发后曹进如实交代犯罪事实，认罪悔罪表现好，并积极赔偿，取得被害人谅解，原审法院量刑过重，请求二审法院依法改判。
经审理查明：2014年10月23日14时许，吴某1驾驶车牌号码为湘XXXX**的本田轿车来到益阳市朝阳驾校，曹某1（已判刑）与上诉人（原审被告人）曹进分别坐在该车的后排座位和副驾驶座位。吴某1将车停在朝阳驾校进出口通道上与吴某2聊天，被害人徐某1驾驶车牌号码为湘XXXX**的马自达轿车准备从朝阳驾校内外出，被湘XXXX**本田轿车挡住出路。徐某1鸣笛催促，曹进打开副驾驶室车窗并出言谩骂，徐某1下车与曹进理论，二人发生争执。曹进遂下车殴打徐某1，曹某1见状也下车帮忙。随后，曹进、曹某1分别从车辆旁边拿起一条凳子殴打徐某1，致徐某1的头部和腰部受伤。坐在湘XXXX**马自达轿车副驾驶座位的文某1下车劝架，被曹某1用凳子打伤。经鉴定，徐某1系外伤致第2腰椎左侧横突骨折，左眼挫伤，左眼视神经挫伤，左眼瞳孔散大，多处软组织挫伤，左面部裂伤，因左眼、腰部损伤均构成轻伤二级，分别构成捌级、拾级伤残；文某1系外伤致右手裂伤，多处软组织挫伤，构成轻微伤。案发后，曹进、曹某1共同赔偿徐某1医疗费用21100元。经公安机关网上追逃，曹进于2017年5月15日被抓获归案。2017年11月20日，徐某1与曹进的亲友达成赔偿协议，由曹进的亲友代为赔偿50000元，徐某1对曹进予以谅解。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、《指认笔录》，证明徐某1、文某1、吴某1均指认出2014年10月23日在朝阳驾校出口参与打架的曹进和曹某1；曹某1指认出2014年10月23日在朝阳驾校出口参与打架的曹进。
2、案发现场及徐某1、文某1受伤的照片，证明案发现场的情况及案发时徐某1、文某1受伤部位的伤势情况。
3、朝公（朝）行聘字（2014）第0188号《鉴定聘请书》、公（益）鉴（法）字（2014）1017号《法医学人体损伤程度鉴定书》、公（益）鉴（法）字（2014）1017（2）号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明2014年10月24日，益阳市公安局朝阳分局委托益阳市公安司法鉴定中心对徐某1的伤情进行鉴定。2014年11月4日，益阳市公安司法鉴定中心出具《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：被鉴定人徐某1系外伤致第2腰椎左侧横突骨折；左眼挫伤，左眼视神经挫伤，左眼瞳孔散大，多处软组织挫伤；左面部裂伤。因左眼、腰部损伤均构成轻伤二级，分别构成捌级、拾级伤残。
4、朝公（朝）行聘字（2014）第0189号《鉴定聘请书》、公（益）鉴（法）字（2014）1015号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明2014年10月24日，益阳市公安局朝阳分局委托益阳市公安司法鉴定中心对文某1的伤情进行鉴定。2014年10月27日，益阳市公安司法鉴定中心出具《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：被鉴定人文某1系外伤致右手裂伤，多处软组织挫伤，构成轻微伤。
5、益银司鉴（2016）临鉴字第972号《法医临床司法鉴定意见书》，证明2016年11月24日，徐某1委托益阳市银城司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定。2016年12月3日，益阳市银城司法鉴定所出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：徐某1外伤后1、左眼视神经萎缩，左眼视神经视网膜挫伤，脉络膜破裂，左眼晶体半脱位，玻璃体疝，左眼外伤性瞳孔散大，左眼下睑裂伤，左眼球挫伤；2、L2椎体左侧横突骨折；3、全身多处皮肤软组织挫伤，其损伤程度，依照相关规定，已构成八级、十级伤残。徐某1、曹进对该鉴定意见均无异议。
6、《抓获经过》，证明2017年5月15日11时许，益阳市公安局朝阳派出所民警在大明检测站将涉嫌寻衅滋事的网上逃犯曹进抓获归案。
7、益阳市赫山区人民法院（2015）益赫刑一初字第234号《刑事判决书》、（2013）赫刑初字第31号《刑事判决书》，证明同案犯曹某1因犯寻衅滋事罪，于2015年8月11日被该院判处有期徒刑一年六个月；曹进曾因犯贩卖毒品罪，于2013年1月24日被该院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元。
8、《赔偿协议书》、《收据》、《刑事谅解书》，证明2017年11月20日，徐某1与曹进的亲友达成赔偿协议，由曹进的亲友代为赔偿50000元，徐某1对曹进予以谅解。
9、《户籍清单》，证明曹进的身份信息情况。
10、证人吴某2的证言，证明2014年10月23日14时许，一台车牌为湘XXXX**的黑色本田车停在朝阳驾校门口，这时又来了一台车牌为湘XXXX**的蓝色马自达车，要经过驾校门口出去，被黑色本田车挡住了出口。马自达车的司机徐某1鸣了一声喇叭，意思是要本田车让开。等了分把钟，本田车司机吴某1不知什么原因没有将车及时让开道，徐某1下车走到本田车前，跟本田车内的人讲怎么还不将车开走，并因此发生了争吵。曹进从本田车上下来，将徐某1扫了一拳，曹某1从本田车后座下来帮曹进的忙，一起打徐某1，许国飞也还了手，但他不清楚徐某1还手的具体位置。文某1从马自达车上下来扯劝，曹某1、曹进顺手从旁边拿了凳子打徐某1、文某1。打了大约一分钟，双方被旁边的人劝开，后来有人报了警。他看到徐某1的右眼出了血，文某1的右手指处受伤流血。
11、证人李某1的证言，证明2014年10月23日14时许，他在朝阳驾校训练场找一个人，一台牌照为湘XXXX**的黑色本田车停在朝阳驾校训练场的进出口处，车上有三个人，除驾驶员吴某1外，曹进坐在副驾驶座，曹某1坐在驾驶员后面座位。吴某1与旁边一个卖烟的老头在讲话，后面一台牌照为湘XXXX**的马自达车无法出来，马自达车的驾驶员徐某1就长按了几声喇叭。曹进骂了一句“你妈妈的逼，叫死啊”，徐某1下车走到曹进旁边，用手指着曹进问“你骂什么人”。曹进用手掀开徐国辉的手，曹进、曹某1同时下车用拳头殴打徐某1，徐某1用手挡了几下。由于徐某1的身材比较高大，正好旁边有两条凳子，曹进、曹某1就分别拿了一条凳子朝徐国辉身上打了几下。文某1从马自达车上下来，把双方拉开，说不要打了，曹进、曹某1就用凳子打了文某1几下。徐某1抢下凳子，还手打了曹进、曹某1两下，曹进、曹某1就跑掉了。
12、证人吴某1的证言，证明2014年10月23日14时50分许，他开着车牌为湘XXXX**黑色本田车，载着曹进、曹某1到朝阳驾校转了一圈。他开车出驾校的时候，吴某2喊他聊天，后面有一台车牌为湘XXXX**蓝色马自达车在按喇叭，可能是要出去。他跟吴某2的事情没有聊完，后面的车就不停的按喇叭。坐在副驾驶的曹进对着后面的车骂了一句“妈妈嬲别，恩叫什么”，马自达车的司机可能听着不舒服，就下车走到副驾驶室指着曹进争论了一下，曹进就下车去打马自达车的司机。曹某1跟着下车，和曹进一起去打，在打的过程中，曹进、曹某1在旁边各自拿了一条凳子去打马自达车的司机，马自达车司机的脸被打得出了血。马自达车副驾驶座位下来一个人去扯劝，曹进、曹某1拿凳子把这个人的后背也打了几下。马自达车的司机还了手，还跑到马自达车上拿了一把方向盘锁，准备打曹进、曹某1，但是被周围的人扯开。双方停止打斗后，曹进、曹某1就走了。
13、被害人徐某1陈述：2014年10月23日14时许，他驾驶车牌为湘XXXX**的蓝色马自达小车，到朝阳驾校接文某1。文某1在朝阳驾校训练场练完车去上厕所，他就开着车准备出朝阳驾校。在朝阳驾校出口，有一辆黑色广本车停在出口的路中间，将他的车挡住了。广本车的司机跟车外的一个人在聊天，文某1上完厕所出来后上了他的车，他就按喇叭。坐在广本车副驾驶座的人伸出头来讲“你等下着，冒看见在这里聊天啊”，他就又按了一声喇叭。坐在广本车副驾驶座的人就对他骂了一句“妈妈嬲别，叫啊叫”，他就下车到广本车副驾驶室跟那个人讲“你们要聊天，停在边上再说啦，别人的车要过去”。这时坐在广本车后排的那个男子就对着他说“不走开，又怎么办，打死你这个杂种”。说完以后，坐在广本车副驾驶座位的男子和坐在广本车后排的男子打开车门，将他夹在车门里面打。他还了手，把这两个人的手掀开，这两个人就分别拿起旁边的一条铁凳子和一条木凳子往他身上和头部打。他用手护着自己的头，这两个人拿着凳子往他身上一人打一下的转，木凳子都被打得散了架。文某1看见他被打，就上来扯劝，将其中一个人的凳子死死抓住，那个人就拿凳子打了文某1的身上几下。这两个人把他的头部打得流血以后停了手，他就到自己的车上拿了一把方向盘锁，把那辆车锁住，之后民警就过来了。他全身多处被打青，受伤最重的是左脸眼睛处。他在住院期间，收到了曹进、曹某1支付的医药费21100元，曹进、曹某1各出了一半。
14、文某1陈述：2014年10月23日14时许，他在朝阳驾校练完车，坐上徐某1驾驶的湘XXXX**蓝色马自达小车从朝阳驾校新修训练场门口出来，被一台车牌为湘XXXX**的黑色本田车拦住了出口。徐某1按了几下喇叭，示意对方将车让开，对方不但没有让开，反而继续聊天，还出言不逊骂了徐某1。徐某1下车走到对方车前，要对方让开。双方没讲两句，曹进和曹某1分别从本田车的副驾驶座与车后座下来，用拳头打徐某1；没打两下，曹进和曹某1又从旁边顺手拿起凳子打徐某1，徐某1的左眼被打伤，并流了很多血。他下车劝架，对方反而打他，曹某1用凳子将他的腰部、臀部和右手背各打了一下。旁边的人把双方拉开，他马上报警，对方看到他报警就跑了，
15、同案犯曹某1供述：2014年10月23日14时许，吴某1驾驶自己的湘XXXX**黑色本田车到了朝阳驾校，吴某1把本田车停放在朝阳驾校进出口的通道处。当时他坐在车后排，曹进坐在副驾驶座位，吴某1和同村的吴某2聊天，一台湘XXXX**蓝色马自达轿车可能要出去，就一直在后面按喇叭。曹进走下车，站在车门前指着马自达轿车骂了一句。对方司机下车后走到本田车的副驾驶室外跟曹进争论，二人突然扭打在一起。他看对方比较魁梧，担心曹进打不赢，就用凳子朝对方司机的头部和腰部各打了一下，对方司机踢了他一脚。曹进也随手拿起旁边的另外一条凳子，打了对方司机的腰部一下。文某1从马自达轿车上面下来，抢他手上的凳子，被曹进用凳子打了一下，他就把文某1甩在地上。接着，对方司机就跑到马自达轿车上去拿龙头锁，他和曹进就跑了。双方打架的过程持续了约三分钟，他看到对方司机的眼睛流了血。
16、上诉人（原审被告人）曹进供述：2014年10月23日中午，曹某1叫他一起回家，他和曹某1坐上了吴某1驾驶的湘XXXX**黑色本田小车。在回家的路上，曹某1要去朝阳驾校，他们就一起坐车于14时许到了朝阳驾校门口的进出口处，挡住了出道口。吴某1看见同村的吴某2后，与吴某2聊天聊个没完，一辆蓝色的马自达轿车在他们的车后面一直按喇叭，应该是要出去。当时他坐在副驾驶位置，打开车窗玻璃冲着马自达轿车骂了一句“按么子按，按哒死啊”。马自达轿车的司机下车走到他旁边，隔着副驾驶窗口跟他争执起来。他觉得很愤怒，就把副驾驶的车门一推，把车门打到了马自达轿车司机的身上。对方就用手掐住他的脖子，并用拳头打了他头部三拳，他用拳头朝对方的头部和腰部各打了几拳。坐在车后排的曹某1下车抄起旁边的一条凳子，朝马自达轿车司机砸了两、三下，三个人扭打在一起，马自达轿车司机的眼部流了血。坐在马自达轿车上面的文某1出来扯劝，当时他和曹某1已经打红了眼，他对着文某1背部打了两拳，曹某1还把文某1甩倒在地上。对方司机从马自达轿车上拿出一把龙头锁，他们看情况不对就跑了。
上述证据，经一审庭审举证、质证，本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹进在公众场合随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，曹进起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曹进曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。案发后，曹进积极赔偿取得被害人的谅解，并当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。曹进上诉提出，案发后曹进如实交代犯罪事实，认罪悔罪表现好，并积极赔偿，取得被害人谅解，原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。经查，原审法院已充分考虑上述量刑情节，酌情对曹进作出了从轻处罚，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鲁毅东
审判员 叶 青
审判员 倪新献
二〇一八年二月二十七日
书记员 张 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。