甘肃省甘谷县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）甘0523刑初190号
公诉机关甘谷县人民检察院。
附带民事诉讼原告人蔺某1，甘肃省甘谷县人，住甘谷县。
被告人蔺某2，甘肃省甘谷县人，住甘谷县。
辩护人谢某，甘肃羌甘律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人张某，甘肃省甘谷县人，住甘谷县。
甘谷县人民检察院以谷检诉刑诉（2017）182号起诉书指控被告人蔺某2犯故意伤害罪，于2017年9月28日向本院提起公诉，诉讼过程中被害人蔺某1提起了附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭进行了合并审理，甘谷县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人蔺某1、被告人蔺某2及其辩护人谢某到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人张某无正当理由未到庭而缺席。现已审理终结。
甘谷县人民检察院指控：被告人蔺某2与邻居蔺某1（被害人李某1丈夫）两家因门前出路问题产生纠纷，双方经甘谷县安远镇司法所调解，于2017年4月5日达成协议。2017年4月8日下午1时左右，被告人蔺某2与其妻张某（从疑不诉）在地里铺膜时看到蔺某1在蔺某2家门前麦场边挖地基施工，被告人蔺某2便回家查看。被告人蔺某2来到施工现场后认为蔺某1家没有按照调解协议施工，于是电话叫来张某阻止施工，张某来后两家人相互撕扯、谩骂，后被现场帮工人员将双方劝开后回家。回家后被告人蔺某2与张某听到外面吵闹，出来后看见被害人李某1、蔺某3（被害人李某1儿子）在蔺某1家门口与蔺某4（被告人蔺某2父亲）、付栓女（被告人蔺某2母亲）争吵，并看见蔺某3推掀蔺某4，被告人蔺某2便顺手拿了一把铁锨，走向蔺某3与被害人李某1所在的位置，双手抡起铁锨朝蔺某3后背打了一铁锨，又抡起铁锨打在了李某1的头上，紧接着当被告人蔺某2第三次举起铁锨时，李某1当即倒地呻吟，被告人蔺某2的铁锨被牛某夺下。在该过程中，蔺某2的头部被蔺某5（蔺某1二爸）打了一棍，造成蔺某2头部破裂出血，张某在走向蔺某2时头部被人打破出血。随后被告人蔺某2与张某自行前往医院救治，被害人李某1被家人送往甘谷县中医院，被医生当场判定死亡。经甘谷县司法鉴定中心鉴定，李某1符合钝性外力击打头部导致脑损伤死亡。蔺某3、张某及蔺某2损伤为轻微伤。
公诉机关认为，被告人蔺某2因邻里纠纷引发矛盾，持械故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人蔺某1诉称，2017年4月8日，被告人蔺某2、张某因出路纠纷阻止蔺某1施工，发生争吵拉扯，经他人劝解后双方各自回家。�家后被告人蔺某2、张某听见外面李某1（死者）、蔺某3（原告儿子）和与蔺某4、付栓女发生争吵，蔺某3推掀蔺某4。被告人蔺某2看见后拿着一把铁掀走向李某1所在位置，张某手拿一把铁掀跟在蔺某2后面。蔺某2手拿铁锨朝蔺某3背部打了一铁锨，张某朝李某1腰、臀部各打了一铁锨，蔺某2第二次抡起铁锨打蔺某3的时候，同时击中李某1头部，致李某1倒地。后经抢救无效死亡。现请求法院判令：1.依法追究被告人刑事责任；2.由被告蔺某2、张某赔偿原告死亡赔偿金149140元、被赡养人生活费37285元，共计186425元。
被告人蔺某2辩称自己不是故意伤害被害人李某1，是过失致人死亡。对起诉书指控的主要事实无异议。称无经济能力赔偿原告人损失。
辩护人辩称：1.指控被告人犯故意伤害罪的证据不足，应认定为过失致人死亡罪。被告人蔺某2没有殴打李某1的主观故意，是被告人蔺某2击打蔺某3的过程中不幸击中了李某1，致使李某1死亡，故蔺某2的行为是过失致人死亡。2.被害人的家人具有一定过错，应减轻被告人的责任。被告人蔺某2的犯罪行为主观恶性不深，归案前一贯表现良好，是初犯、偶犯，无前科，到案后认罪悔罪态度较好，积极赔偿丧葬费3万元，依法应从轻或减轻处罚。
附带民事诉讼被告人张某未提出答辩。
经审理查明，被告人蔺某2与邻居蔺某1（被害人李某1丈夫）两家因门前出路产生纠纷，双方经甘谷县安远镇司法所调解，于2017年4月5日达成协议。2017年4月8日13时左右，被告人蔺某2与其妻张某（从疑不诉）在地里铺膜时看到蔺某1在蔺某2家门前麦场边挖地基施工，被告人蔺某2便回家�看。被告人蔺某2来到施工现场后认为蔺某1家没有按照调解协议施工，于是电话叫来张某阻止施工，张某来后两家人相互撕扯、谩骂，后被现场帮工人员将双方劝开后回家。回家后被告人蔺某2听到外面吵闹，便拿上一把铁锹急走出院门，张某紧随其后，被告人蔺某2出来后看见被害人李某1、蔺某3（被害人李某1儿子）在蔺某1家门口与蔺某4（被告人蔺某2父亲）、付栓女（被告人蔺某2母亲）争吵，并看见蔺某3推掀蔺某4，被告人蔺某2走向蔺某3与被害人李某1所在的位置，此时蔺某3与被害人李某1并肩站在一起，被告人蔺某2双手抡起铁锹朝蔺某3后背拍打了一下，又抡起铁锹打在了李某1的头上，紧接着当被告人蔺某2第三次举起铁锹时，李某1倒地呻吟，被告人蔺某2手中的铁锹被牛某夺下。在该过程中，蔺某2的头部被蔺某5（蔺某1二爸）打了一棍，造成蔺某2头部破裂出血�张某在走向蔺某2时头部被人打破出血。随后被告人蔺某2与张某自行前往医院救治，被害人李某1被家人送往甘谷县中医院救治，医生确定被害人李某1已死亡。经甘谷县司法鉴定中心鉴定，李某1符合钝性外力击打头部导致脑损伤死亡。蔺某3、张某及蔺某2损伤为轻微伤。
案发后，被告人蔺某2的亲属向原告人蔺某1支付了丧葬费3万元。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示，并经当庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实报案、立案等案件来源情况。
2、户籍证明，证实被告人蔺某2的身份情况。
3、到案经过，证实被告人蔺某2传唤到案的经过。
4、人民调解协议书，证实被告人蔺某2与蔺某1就出路纠纷在安远镇司法所的主持下达成了调解协议。
5、赔偿意愿书，证实案发后蔺某2的亲属替蔺某2向蔺某1支付了3万元丧葬费。
6、蔺某6的证言，证实蔺某2在蔺某3后背部用铁锹击打了两下，李某1赶忙保护儿子蔺某3，此时蔺某6去照看孩子，等回头看时李某1已倒在地上了，蔺某2手里的铁锹被劝架的人夺了下来。当时张某正和蔺某1相互撕扯，张某手里没有拿铁锹。
证人蔺某3的证言，证实案发当日蔺某1、蔺某3在场边挖地基施工时，蔺某2和张某过来阻止，双方发生争吵并撕扯，被别人劝开后各自离开。过来一会儿蔺某2的父亲和母亲来到蔺某3家门口叫骂，蔺某3和其母亲李某1出来劝两个老人回去，期�蔺某3扶着蔺某2父亲往前走，突然被人在身后击打了一下，蔺某3顿时倒地，随即蔺某3起身，看见母亲李某1躺在地上，被告人蔺某2拿着铁锹站在跟前。
证人蔺某1的证言，称案发当日蔺某1在施工时，蔺某2和张某阻挡。后蔺某2手持铁锹朝蔺某3背部打了两下，蔺某3倒地。张某在李某1的背部打了一下，李某1倒地。后李某1经抢救无效死亡。蔺某5手拿棍子朝蔺某2、张某的头部各打了一棍，致使蔺某2和张某头部受伤流血。
证人李某2、付栓女、蔺某4、孙某、蔺某7的证言，证实案发当日蔺某1、李某1、蔺某3与蔺某2、张某相互发生了厮打。称具体细节没看清楚。
证人蔺某5的证言，证实案发当日双方在厮打中，蔺某5在较远处看见蔺某2抡铁锹在打人，当蔺某5走过去发现李某1和蔺某3二人躺在地上。称自己没有殴打别人。
证人牛某的证言，证实当日牛某去被告人蔺某2家走亲戚，蔺某2和张某夫妇在家，过来一会儿，外面有争吵声，蔺某2听见后拿了一把铁锹跑出了家门，张某也紧随其后，牛某也紧随二人出门劝解，看见蔺某2用铁锹在蔺某3背部打了二下，致使蔺某3倒地，后蔺某3站了起来。牛某赶忙夺下蔺某2手中的铁锹，这时看见李某1躺在地上。
证人蔺某8的证言，称蔺某2抡起铁锹在殴打别人，打在谁身上自己没看清。只看见在蔺某2用铁锹打人的过程中，张某与李某1在撕扯，没看见张某持铁锹殴打他人。
证人张某证言，张某在侦查阶段作为犯罪嫌疑人共有5次讯问笔录，第1、2、3次中称，被告人蔺某2用铁锹殴打了蔺某3，自己�铁锹在李某1的腰部、臀部各打了一铁锹。自己的头部被蔺某1用铁锹击打了一下，流血了。在第4、5次讯问笔录中称第1、2、3次讯问笔录中所述是自己编造的，不是事实，编造事由的原因是想把事揽到自己身上。其实自己没有殴打过李某1，李某1的伤是怎样形成的自己不知道。自己的伤不知道是被谁打的，当时因为现场混乱，没看清楚。
7、被告人蔺某2的供述及辩解，被告人蔺某2在侦查期间有6次讯问笔录，第1次讯问笔录中被告人蔺某2称没有殴打李某1，李某1受伤的过程没看见。在第2次讯问笔录中被告人蔺某2称第1次讯问笔录自己隐瞒了殴打李某1的事实。第2、3、4、5、6次讯问笔录中，被告人蔺某2供述称因出路问题自己与蔺某1存在矛盾。后经安远镇司法所主持调解达成了调解协议。2017年4月8日蔺某1一家开挖地基施工，蔺某2认为�某1没有按协议内容施工，遂打电话叫来在地里干活的妻子张某阻挡蔺某1施工。蔺某1的妻子李某1、儿子蔺某3在场，双方发生撕扯，蔺某2被蔺某3踢倒在地，被人劝开后各自回家。过了一会儿，蔺某4（被告人蔺某2父亲）、付栓女（被告人蔺某2母亲）来到现场理论，李某1、蔺某3推搡蔺某4，被告人蔺某2便手持铁锹走向背对着被告人蔺某2的蔺某3和李某1，抡起铁锹朝蔺某3后背拍打了一下，蔺某3蹲倒在地，后又抡起铁锹朝蔺某3拍打下去，击中了与蔺某3并肩站着的李某1，致李某1倒地，后自己手中的铁锹被他人夺下。在此期间蔺某1用铁锹将张某的头部打伤流血。后双方各自去医院治疗。
8、甘肃省甘谷县公安司法鉴定中心作出谷公鉴字（2017）58号法医学尸体检验鉴定意见书，鉴定意见为：李某1符合钝性外力击打头部导致脑损伤死亡。
甘肃省甘谷县公安司法鉴定中心作出谷公鉴字（2017）61号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见为：蔺某3损伤为轻微伤。
甘肃省甘谷县公安司法鉴定中心作出谷公鉴字（2017）71号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见为：张某损伤为轻微伤。
甘肃省甘谷县公安司法鉴定中心作出谷公鉴字（2017）70号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见为：蔺某2损伤为轻微伤。
甘肃省天水市公安司法鉴定中心作出天公鉴字（2017）89号DNA检验鉴定意见书，鉴定意见为：1、2、3、4、8号血迹、铁锹头背血迹、铁锹柄处血迹系张某所留。5、6、7、9、10、11号血迹系蔺某2所留。
9、现场勘验笔录及照片，证实从案发现场勘查到11处血迹，并进行送检的情况。
10、现场指认笔录及照片，证实被告人蔺某2指认现场的经过。
11、电子数据勘查取证工作记录及光盘、照片，证实从被告人蔺某2持有的Lenovo手机中提取到张某与蔺某1、蔺某3相互撕扯的照片。
12、辨认笔录及照片，证实被告人蔺某2从一组铁锹中辨认出其在殴打李某1时使用的铁锹。
13、蔺某5户籍证明、村委证明，证实蔺某5生于1937年4月29日，现年80岁。案发前由蔺某1、李某1共同赡养。
本院认为，被告人蔺某2因邻里纠纷持械故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实和�名成立。被告人蔺某2能够如实供述自己的罪行，依法酌情从轻处罚。作为一个具有完全刑事责任能力的成年人，被告人蔺某2明知或应知持铁锹击打他人身体时可能造成被害人受伤甚至死亡的后果，但被告人蔺某2仍然实施了击打行为，造成一人死亡的严重后果，其行为符合故意伤害罪构成要件，故对被告人蔺某2及辩护人称不构成故意伤害罪，应认定为过失致人死亡罪的辩护意见不予采纳；对辩护人关于被告人蔺某2认罪态度较好，应酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
附带民事诉讼原告人蔺某1死亡赔偿金的请求，不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持；经查，蔺某5在案发前由原告人蔺某1和被害人李某1共同赡养，2016年度甘肃省农村居民人均年生活消费性支出为7487元，故对其赡养费的请求部分予以支持。根据本案现有证据不足以证实附带民事诉讼被告人张某殴打被害人李某1的事实，故附带民事诉讼被告人张某不应承担赔偿责任，对附带民事诉讼原告人蔺某1此节诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人蔺某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年六个月；
（刑期自判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月9日起至2031年10月8日止。）
二、作案工具铁锹一把，予以没收销毁；物证棍子两截，予以没收。
三、由被告人蔺某2赔偿附带民事诉讼原告人蔺某1被扶养人（蔺某5）扶养费18717.5元（7487元X5年/2）。（本项义务，自判决生效后十日内履行完毕。）
四、驳回附带民事诉讼原告人蔺某1其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张恩应
审 判 员 尉军武
人民陪审员 王几生
二〇一七年十二月十日
书 记 员 黄彦威