福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0181刑初1249号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人余爱清，男，1975年7月21日出生于福建省福清市，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省福清市。因犯非法拘禁罪于2003年11月13日被本院判处有期徒刑一年，2004年8月13日刑满释放。因犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2016年3月7日被本院判处有期徒刑七年六个月。
被告人余小明，男，1994年8月5日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省福清市。因犯非法持有枪支罪于2016年3月7日被本院判处有期徒刑三年六个月。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2016）1161号起诉书指控被告人余爱清、余小明犯贩卖毒品罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员余传兵出庭支持公诉，被告人余爱清、余小明到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
2015年3月16日，同案人赵士华（已判刑）租一辆车号为皖Ｆ×××××的黑色现代轿车带同案人王丁力、张影（均已判刑）
从安徽省淮北市前往福建省福清市购买甲基苯丙胺（冰毒），用
于吸食及贩卖。同年3月18日，同案人赵士华、王丁力、张影
入住福清市三山镇冠辉宾馆，期间，同案人薛平（已判刑）来冠辉宾馆找王丁力等人，赵士华向王丁力说明欲购买甲基苯丙胺回淮北贩卖，后赵士华将毒资人民币2万元交给王丁力，王丁力打电话联系被告人余爱清购买甲基苯丙胺，并与薛平到福清市港头镇白墓村拿取毒品。被告人余小明在被告人余爱清的指使下，将甲基苯丙胺四包交给了同案人王丁力，王丁力将毒品交给同案人赵士华，后赵士华发现其中一包分量偏少，王丁力遂拨打薛平的电话说明此事，后余小明将该包甲基苯丙胺带走到余爱清的住处调换，之后，余小明让薛平将调换好的一包甲基苯丙胺拿回给王丁力，王丁力于次日将该包甲基苯丙胺交给了赵士华。同年3月20日凌晨，同案人赵士华携带上述所购甲基苯丙胺驾车与同案人张影返回安徽省淮北市，至淮北市烈山区高速路出口时被公安机关拦截抓获。淮北市公安局相山分局民警从同案人赵士华外衣左侧内口袋内查获冰毒疑似物四包，净重187.35克。经淮北市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，上述查扣的四包毒品的甲基苯丙胺含量分别为72.7%、71.9%、73.1%、72.3%。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。通过举证、质证，公诉机关认为，被告人余爱清、余小明明知是毒品而共同贩卖甲基苯丙胺187.35余克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人余爱清起主要作用，系主犯；被告人余小明起辅助作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当减轻处罚。被告人余爱清、余小明在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定，实行数罪刑罚。综上情节，公诉机关建议对被告人余爱清犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处罚金；合并原判有期徒刑七年六个月，执行十八年以上二十年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人余小明判处十年以下十二年以下有期徒刑，并处罚金，合并原判有期徒刑三年六个月，执行十三年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人余爱清、余小明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
2015年3月16日，同案犯赵士华（另案处理）租一辆车号为皖Ｆ×××××的黑色现代轿车带同案犯王丁力、张影（均另案处理）从安徽省淮北市前往福建省福清市购买甲基苯丙胺（冰毒），用于吸食及贩卖。同年3月18日，同案犯赵士华、王丁力、张影入住福清市三山镇冠辉宾馆，期间，同案犯薛平（另案处理）来冠辉宾馆找王丁力等人，赵士华向王丁力说明欲购买甲基苯丙胺回淮北贩卖，后赵士华将毒资人民币2万元交给王丁力，王丁力打电话联系被告人余爱清购买甲基苯丙胺，并与薛平到福清市港头镇白墓村拿取毒品。被告人余小明在被告人余爱清的指使下，将甲基苯丙胺四包交给了同案犯王丁力，王丁力将毒品交给同案犯赵士华，后赵士华发现其中一包分量偏少，王丁力遂拨打薛平的电话说明此事，后余小明将该包甲基苯丙胺带走到余爱清的住处调换，之后，余小明让薛平将调换好的一包甲基苯丙胺拿回给王丁力，王丁力于次日将该包甲基苯丙胺交给了赵士华。同年3月20日凌晨，同案犯赵士华携带上述所购甲基苯丙胺驾车与同案犯张影返回安徽省淮北市，至淮北市烈山区高速路出口时被公安机关拦截抓获。淮北市公安局相山分局民警从同案犯赵士华外衣左侧内口袋内查获冰毒疑似物四包，净重187.35克。经淮北市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，上述查扣的四包毒品的甲基苯丙胺含量分别为72.7%、71.9%、73.1%、72.3%。
上述事实，被告人余爱清、余小明开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审质证的户籍信息、扣押决定书、扣押清单、通话记录清单、搜查笔录、辨认笔录、当面称量笔录、监控视频截图、淮北市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定书，福清市人民法院刑事判决书、福州市中级人民法院刑事裁定书、淮北市中级人民法院刑事判决书、安徽省高级人民法院刑事裁定书，同案犯赵士华、王丁力、张影、薛平的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人余爱清、余小明明知是毒品而共同贩卖甲基苯丙胺187.35余克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余爱清、余小明曾因犯罪被判处刑罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，被告人余爱清起主要作用，系主犯；被告人余小明起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人余爱清、余小明当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人余爱清适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十六条、第六十九条、第七十条、第五十五条第一款、第五十六条第一款的规定，对被告人余小明适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第七十条、第五十五条第一款、第五十六条第一款的规定，判决如下：
一、被告人余爱清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元，原犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪判处有期徒刑七年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人余爱清的刑期自2015年6月16日起至2034年6月15日止。没收财产限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人余小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元，原犯非法持有枪支罪判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人余小明的刑期自2015年7月12日起至2029年7月11日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、继续追缴被告人余爱清的非法所得人民币二万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨秀玲
人民陪审员 俞燕娜
人民陪审员 俞建平
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 高小娟