.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2018）内03民终113号上诉人(原审被告)：李占国，男，1971年11月8日出生，汉族，货车司机，住乌海市。委托诉讼代理人：刘文强，乌海市海勃湾区法律援助中心律师。被上诉人(原审原告)：王利伟，男，1987年12月30日生，汉族，司机，住乌海市。委托诉讼代理人：马晓荣，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。上诉人李占国因与被上诉人王利伟提供劳务者受害赔偿纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2017）内0302民初3563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李占国及其委托诉讼代理人刘文强，被上诉人王利伟及其委托诉讼代理人马晓荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李占国上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判上诉人不承担责任或承担补偿责任。事实和理由：一审认定事实不清，李占国在一审判决后找到当时在场的人，经询问得知王利伟不是掉下来，而是跳下导致摔伤。开大车经常会遇到起车头的情况，在该情形下是不可能被甩的掉下来。此外，李占国的车灯是新灯、亮灯，从没有暗灯或坏灯。王利伟开过多年车，也出现过车头起来的情形，从未开车门，也从未摔下来。王利伟辩称，驳回上诉，维持原判。李占国的所述不符合事实，王利伟因车后灯不亮才掉下来，并没有跳。事发后，李占国先看的车，半小时后看的王利伟，并问怎么摔下来。王利伟向一审法院起诉请求：1、判令被告李占国赔付原告人身损害导致的医疗费80元（其余医疗费原告已垫付）、住院伙食补助700元、陪护费6084元、误工费24000元、营养费9000元、伤残赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、鉴定费2000元，以上共计106072元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告李占国系个体养车户，雇佣原告为其驾驶宽体翻斗车，月工资6000元。2017年6月12日22时许，原告驾驶翻斗车起车斗作业时，因视线不好，倒车灯不亮，原告打开左侧车门向后查看情况时，车头突然立起，把原告甩出驾驶室，造成原告受伤，经乌海市人民医院诊断为：右桡骨远端及尺骨茎突骨折。后原告被送往五原县李氏骨科医院住院治疗七天，花费医疗费7118.69元。2017年12月8日，原告在乌海市人民医院门诊检查、治疗花费80元。2017年11月6日，乌海市中衡司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人王利伟右上肢伤残程度属于十级伤残；2、被鉴定人王利伟误工90至120日，护理30至60日，营养60日至90日；3、被鉴定人王利伟本次损伤系外伤外力作用所致。另查明，事故发生后，被告李占国支付原告王利伟医疗费7118.69元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。......”。本案原告由被告李占国雇佣，原告是在被告的授权及指示范围内从事劳务活动，原告的劳务报酬由被告支付，双方形成雇佣关系；原告在此次过程中受伤，事实清楚，证据充分，对此，被告李占国作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告李占国作为翻斗车的车主、原告的雇主，在倒车灯损坏的情况下未及时检查修理，仍然作业，未尽到安全保障义务，故其应当对原告所受伤害承担一定赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人在作业视线不好的情况下未系安全带，且在起斗作业时打开左侧车门向后查看情况，没有对其自身安全尽到合理的注意义务，未对潜在的危险给予足够重视，故其自身亦存在一定的过错，应当对其所受伤害承担一定的责任。综上，结合双方的过错程度、事故发生原因及损害后果等因素综合认定，由被告对原告所受损失承担70%的赔偿责任，原告自己承担30%的责任较为适宜。关于具体赔偿项目，根据相关规定针对原告的各项诉讼请求作如下审定：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的票据及费用清单证实门诊及住院支出共计7198.69元；2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告共住院7天，内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，计算为700元；3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未提供证据证实护理人员的收入状况，参照内蒙古自治区上一年度护理行业日均工资106.3元计算，对于护理期限，乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见认为原告需要护理30日至60日，酌情认定护理期为45日，护理费计算为4783.5元（45日×106.3元）；4、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。对于误工期，乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见认为原告需要护理90日至120日，酌情认定误工期为105日，结合原告受伤前月工资6000元，计算为21000元（105天×200元）；5、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，对于营养期限，乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见认为原告需要营养60日至90日，酌情认定营养为75日，计算为7500元（75日×100元）；6、对于原告主张的残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、伤残鉴定费2000元，以上合计66188元，结合鉴定意见（十级）及相关发票，原告该项主张符合法律规定，予以支持。综上，以上各项费用共计107370.19元，按前述责任比例，应由被告李占国承担75159.13元（107370.19×70%），核减被告先行垫付7118.69元，还应支付原告68040.44元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：被告李占国赔付原告王利伟医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计68040.44元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费1195元，由原告王利伟负担429元，被告李占国负担766元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李占国申请证人出庭作证所作证言，无其它证据予以佐证，且证人称并未看到王利伟事发时从车上跳下来，故不予采信。经审理查明，二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人应就其主张所依据的事实提供证据加以证实。本案中，李占国主张王利伟受伤系其从车上跳下所致，但未提供证据证实，应承担举证不能的法律后果。此外，从常理及人的本能反应分析，如王利伟从车上跳下，受伤部位通常应发生在下肢或脚掌等部位，上肢受伤的概率较小。因此，基于王利伟右前臂受伤（致残）、事发时车头竖起的情况，王利伟从车上（受外力作用）摔下具有高度可能性。因李占国亦认可经常会发生车头竖起的情形，其作为雇主应提供相应安全保障措施、条件，以防止意外发生。但在一、二审期间，李占国亦未提供相应证据，故一审法院判令其承担70%的责任并无不当。综上所述，李占国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，责任区分适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1501元，由李占国负担。本判决为终审判决。审判长吴建国审判员田浩审判员郭新二〇一八年三月二十六日书记员刘娅楠