新疆维吾尔自治区和田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新3221刑初2086号
公诉机关新疆和田地区和田县人民检察院。
被告人孙源，男，1982年7月1日出生，汉族，大学本科，籍贯江苏睢宁，原系和田县巴格其镇党委副书记、党政党建办主任，户籍所在地新疆维吾尔自治区和田地区和田县。2017年10月6日因涉嫌贪污罪被和田县公安局刑事拘留；10月19日被逮捕，现羁押于和田县看守所。
辩护人董平，新疆视观律师事务所律师。
新疆和田地区和田县人民检察院以和县检公诉刑诉［2017］第2093号起诉书指控被告人孙源犯贪污罪，于2017年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆和田地区和田县人民检察院指派检察员盛玲玲、代理检察员杨大陆出庭支持公诉，被告人孙源及其辩护人董平，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新疆和田地区和田县人民检察院指控，被告人孙源在担任和田县巴格其镇党委副书记、党政党建办主任、和田县喀什塔什乡党委委员、党政党建办主任期间，利用职务之便，在发放”访惠聚”生活补助、使用”访惠聚”工作经费及物资采购过程中，以非法占有为目的，将207435元据为己有。
公诉机关认为，被告人孙源在发放”访惠聚”生活补助、使用”访惠聚”工作经费及物资采购过程中，将207435元据为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人孙源对起诉书指控的贪污罪名无异议，但就认定其贪污的数额有异议，但资金并非被个人非法侵占，而是用在了单位的各项不能通过财务支出的各项费用，故对贪污认定的数额有异议。
其辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人孙源构成贪污罪无异议。二、但指控的贪污数额需要再次确认，具体理由如下：1、针对和田县人民检察院在起诉书中指控贪污款项中第一项认定的金额30600元，有异议：⑴、2016年12月至2017年1月期间，被告人孙源以横幅、喷绘、小奖品等名称虚开了两张发票（横幅喷绘6500元，小奖品3500元）10000元中的3500元，系根据实际工作需要用于了公共开支招待费用，并未实际占有，这部分款项不应当列入被告人孙源的贪污数额。贪污的实际金额为6500元。⑵、2016年10月，被告人孙源以横幅、喷绘、宣传栏等名称虚开了1张发票5600元，支取了巴格其镇回族工作组经费5600元。系用于民族过年慰问购买羊和核桃的开支，代表单位进行慰问，并未实际占有，这部分款项不应当列入被告人孙源的贪污数额。⑶、2016年12月至2017年1月期间，被告人孙源在和田思源广告部开具了不锈钢架子、喷绘价值8000元的发票，在和田县巴格其镇信息服务店开具了展板发票2000元，两张合计10000元。但因被告人孙源于2017年9月10日因害怕检查，又在三小旁边的时代不锈钢制作了价值4500元的不锈钢架子，又在买吐地·买吐送信息部制作了2500元的喷绘，两项合计7000元。上述物品用于宣传。应当将此款项7000元从认定的数额中扣除，不应当列入被告人孙源的贪污数额，实际贪污数额应为3000元。⑷、2016年11月，被告人孙源在和田思源广告部开具了横幅、喷绘、宣传牌5000元的发票。其中3000元用于公车办公加油，该部分不应计入个人贪污数额。剩余2000元通过杨某支付给了王某1，被告人孙源并未实际占用控制。这5000元款项不应当列入被告人孙源的贪污数额。对起诉书第一项认定被告人孙源贪污金额为30600元的金额不当，认为应当为9500元。2、对起诉书中第二项指控金额中的下列款项有异议：⑴、2016年7月，和田县”访惠聚”办公室核发巴格其镇本级生活补助8000元，仅下发6600元，剩下1400元。杨某用100元缴纳办公室保险费。被告人孙源充话费300元，米日古丽·玉苏普充话费200元，起诉书认定被告人孙源贪污金额为1300元。实际被告人孙源只充了300元话费，其他款项并未实际支配和占有，应认定贪污金额为300元。⑵、2016年8月，和田县”访惠聚”办公室核发的巴格其镇本级生活补助8000元，杨某下发6500元，剩下1500元。被告人孙源充话费600元，米日古丽·玉苏普充话费200元，杨某充话费200元，起诉书认定被告人孙源贪污1500元。但被告人孙源只充了600元话费，其他款项并未实际支配和占有，应认定贪污600元。⑶、2016年9月，和田县”访惠聚”办公室核发的巴格其镇本级生活补助24000元，由杨某下发14000元，剩下10000元。起诉书中认定被告人孙源贪污金额为10000元。但实际被告人孙源只充了400元话费，另外给其银行卡汇款2500元，合计应为2900元，其他款项并未实际支配和占有，应认定的贪污金额为2900元。⑷、2016年9月，和田县”访惠聚”办公室核发的巴格其镇本级生活补助16000元，由杨某下发8000元，剩下8000元。起诉书中认定被告人孙源贪污金额为8000元。但被告人孙源只占有3000元，其他款项并未实际支配和占有，应认定贪污3000元。⑸、2016年11月，和田县”访惠聚”办公室核发的巴格其镇本级生活补助8000元，杨某下发5500元。剩下的2500元给陈勇发放了500元，被告人孙源自己获取500元，杨某加油、充话费使用969元，支出招待费531元。被告人孙源只充了500元话费，其他款项并未实际支配和占有，应认定贪污500元。认可公诉机关的⑹、⑺项指控。起诉书中第二项实际贪污金额应为20800元。3、不认可起诉书中第三项指控。购买物品中，由于部分商店没有发票，所购货物已经使用，仅仅在开票时开在了一起，被告人孙源并未获利。辩护人认为不应当将此项指控的金额列入被告人孙源的贪污数额。4、对起诉书中第四项，即被告人孙源在2014年11月利用分管”访惠聚”便利条件，在喀什塔什乡11个村的工作组制作不锈钢、宣传栏时，采用少做多报的方式将7840元据为己有，从而认定被告人孙源贪污7840元，该认定不属实。7840元当中应扣除运费2000元、安装费1000元，且余款用于公共开支，只应认定贪污4840元。5、对起诉书第五项42165元，第六项35030元，第七项7500元，予以认可。被告人孙源在纪委询问时已交代清楚，具有自首情节。6、对起诉书中指控的第八项被告人孙源贪污14800元，因为当时2015年工作组组长并非被告人孙源，而是阿不力克木·阿不来提。此项指控未查明具体事实，也没有被告人孙源的收据、汇款记录。辩护人认为不应当确定为贪污数额。7、对起诉书中指控的第九项被告人孙源在2015年4月至12月期间，虚开米面油和燃油发票，将其中30000元据为己有的事实不清。其中12000元用在了购买办公用品，7000元用于办公加油。应当从该30000元中扣除，贪污金额应为11000元。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款的规定，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。贪污罪是一种占有型犯罪，犯罪数额只能以犯罪人在贪污故意支配下所占有的数额为依据。因此，被告人孙源贪污的数额应为130835元。三、被告人孙源具有法定和酌定从宽处罚情节。1、自首情节。《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人孙源在接受纪检委问话时已经将主要犯罪事实如实向组织报告，应当认定为自首。2、坦白情节。被告人孙源第一次接受问话开始，就如实反映了涉案事实，其后供述一直比较稳定，应当视为如实供述自己罪行的，属于坦白，可以从轻处罚。3、积极退赃。被告人孙源在自首后已经退还了151165元，给国家及时挽回了损失。4、被告人孙源认罪悔罪态度好。除上述自首坦白外，在前后供述始终一致、稳定，没有反复，其人身危险性相对较小，应当得到宽大处理。5、被告人孙源的犯罪动机主要是办公经费不足以支撑实际办公需求，且其中一部分款项并未实际占有和使用，而是用在了办公上。客观上讲，其中一些事项也是情有可原，虽然犯罪动机不影响定性，但反映出其主观恶性相对较小。6、从相关单位出具的情况介绍证明中可知，被告人孙源工作一贯表现好，他认真负责，能为政府、为百姓办实事，做了大量的工作。7、被告人孙源其家中尚有两名年幼孩子，其中一个仍在哺乳期，其母长期生病，具有酌定从宽的情形。8、被告人孙源当庭自愿认罪，可以从轻处罚。从侦查阶段、审查起诉阶段到庭审，被告人孙源对其犯罪事实供述一致，从未出现过翻供等情形。根据相关量刑规范以及我国一贯的”坦白从宽、抗拒从严”的刑事政策，辩护人恳请法庭在量刑时予以从轻处罚。四、刑法处罚条款的适用问题。《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定了，贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款规定的”数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第七十二条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第六十三条规定，犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。综上所述，被告人孙源虽然构成贪污罪，但犯罪以后能够投案自首，如实交代全部犯罪事实，认罪悔罪表现好，积极退赃，表明其主观恶性与人身危险性较小。希望充分考虑被告人孙源犯罪后的态度和一贯表现，并考虑被告人孙源贪污的起因动机等，判处其三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：被告人孙源贪污的事实如下：
2014年至2017年，被告人孙源在担任和田县喀什塔什乡党委委员、党政党建办主任、和田县巴格其镇党委副书记、党政党建办主任期间，利用职务便利，在发放”访惠聚”生活补助、”访惠聚”工作经费使用及物资采购过程中，将199635元据为己有。
一、被告人孙源利用分管”访惠聚”工作之便，以开具虚假发票报销的方式，套取”访惠聚”工作经费30600元，据为己有。
1、2016年12月至2017年1月间，被告人孙源以横幅、喷绘、小奖品等名称开具2张虚假发票（横幅、喷绘6500元，小奖品3500元）报销，从中套取2016年度巴格其镇恰勒瓦西村工作组经费10000元。此项事实认定被告人孙源贪污10000元。
2、2016年10月，被告人孙源以制作横幅、喷绘、宣传栏的名义开具1张5600元虚假发票报销，从中套取2016年度巴格其镇回族队工作组经费5600元。此项事实认定被告人孙源贪污5600元。
3、2016年12月至2017年1月间，被告人孙源指使和田思源广告部以制作广告不锈钢架子、喷绘为名，开具8000元虚假发票、又指使和田县巴格其镇信息服务店以制作展板的名义开具2000元的虚假发票报销，从中套取2016年度巴格其镇罕力克瓦哈皮村工作组经费10000元。此项事实认定被告人孙源贪污10000元。
4、2016年11月，被告人孙源指使和田思源广告部以制作广告横幅、喷绘、宣传牌为名，开具5000元虚假发票报销，从中套取2016年度巴格其镇艾斯坎特村工作组经费5000元。此项事实认定被告人孙源贪污5000元。
二、被告人孙源利用分管”访惠聚”工作之便，采取虚报、冒领、截留等方式，将和田县”访惠聚”办公室核拨的2016年7月至2017年2月”访惠聚”生活补助132850元中的36800由其随意支配，此项事实认定孙源贪污36800元。
1、2016年7月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助8000元，杨某在被告人孙源的安排下只发放6600元，给”访惠聚”办公室交保险费100元，余款被孙源截留。此项事实认定被告人孙源贪污1300元。
2、2016年8月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助8000元，杨某在被告人孙源的安排下只发放6500元。此项事实认定被告人孙源贪污1500元。
3、2016年9月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助24000元，杨某在被告人孙源的安排下只发放14000元。此项事实认定被告人孙源贪污10000元。
4、2016年10月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助16000元，杨某在被告人孙源的安排下只发放8000元。此项事实认定被告人孙源贪污8000元。
5、2016年11月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助8000元，杨某在被告人孙源的安排下只发放5500元。此项事实认定被告人孙源贪污2500元。
6、2016年12月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助24000元，被告人孙源自己发放15000元，余款据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污9000元。
7、2017年1月，和田县”访惠聚”办公室核拨巴格其镇本级16名工作队员生活补助23850元，被告人孙源自己发放19350元，余款据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污4500元。
三、2016年9月，被告人孙源在多家店铺购买国旗、彩旗、灯笼的过程中，加价报销获利2700元，并据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污2700元。
四、2014年11月，被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，在为喀什塔什乡11个村的工作组制作不锈钢宣传栏时，采取少做多报的方式，将少做的8个宣传栏的7840元据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污7840元。
五、被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，虚报以其为组长的工作组考勤，从县”访惠聚”办公室领取包括自己在内的喀什塔什乡奥米夏村工作组2014年6月至2017年2月期间3人的生活补助42165元，并据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污42165元。
六、2014年和田县民政局驻喀什塔什乡科克喀依拉村”访惠聚”工作组组员罗小英、古再丽努尔长期不驻村，被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，指使他人将此二人在没有驻村的情况下报全勤，并将此二人的生活补助35030元据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污35030元。
七、2015年和田县民政局驻喀什塔什乡科克喀依拉村”访惠聚”工作组组员夏子钤长期不驻村，被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，指使他人将没有驻村的夏子钤报全勤，并将夏子钤的生活补助7500元据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污7500元。
八、2015年和田县民政局驻喀什塔什乡克孜勒也尔村”访惠聚”工作组组员吾力且木·吾不力艾山，长期不驻村。被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，指使将吾力且木·吾不力艾山在其没有驻村的情况下报全勤，将吾力且木·吾不力艾山2015年生活补助中的7000元据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污7000元。
九、被告人孙源利用分管”访惠聚”工作职务之便，明知本乡2015年阿潘多克村、塔尔萨伊村、库尔尕克村3个工作组的12名成员没有驻村，从和田县”访惠聚”办公室领取2015年4月至2015年12月生活补助126000元，并陆续存入党政党建办账户。被告人孙源以购买米面油及下村检查工作的燃油费为由，开具购买米面油和燃油的虚假发票，将其中30000据为己有。此项事实认定被告人孙源贪污30000元。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：
记账凭证、结算业务凭证、发票、干部考勤及补助发放表、证人王某2、王某1、杨某等人的证言，以及被告人孙源的供述。
另查明，2017年10月22日，被告人孙源向中共和田县纪律检查委员会上缴赃款151165元。本案审理中，被告人孙源的妻子向本院上缴赃款90000元。
本院认为，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。贪污罪的行为主体应是国家工作人员。根据2002年12月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过的《关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职罪主体适用问题的解释》，在乡镇以上中国共产党机关中从事公务的人员，司法实践中也应当视为国家机关工作人员。贪污罪的客观行为与结果为，利用职务上的便利，侵吞、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。利用职务上的便利，是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件。贪污罪的责任形式为故意，并具有非法占有目的。
因此，被告人孙源身为国家公职人员，利用其职务之便，在发放”访惠聚”生活补助、使用”访惠聚”工作经费及采购物资过程中，将公共财物据为己有，已构成贪污罪。公诉机关指控被告人孙源犯贪污罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。
关于被告人孙源贪污的数额，和田县人民检察院指控九项，其中第一项至第七项、第九项，不仅被告人孙源均已认可，且公诉机关出具的记账凭证、结算业务凭证、发票、干部考勤及补助发放表，以及证人证言，均已形成了完整的证据链条。和田县人民检察院的第八项指控，认为被告人孙源将吾力且木·吾不力艾山2015年、2016年共计10个月的生活补助14800元据为己有。吾力且木·吾不力艾山2015年4月至2016年1月生活补助为14800元，和田县人民检察院指控上述款项由图尔荪买买提·伊敏、张建军或者阿不力克木·阿不来提领取后，再由阿不力克木·阿不来提交予孙源。本院查证，阿不力克木·阿不来提自述其给付孙源钱款的时候是他自己与孙源两人在场，没有其他人。被告人孙源多次供述均坚称只拿到7000-8000元。除了阿不力克木·阿不来提的证人证言之外，公诉机关没有提交其他证据对此加以佐证，且证人阿不力克木·阿不来提的证言系孤证。因此，本院认定被告人孙源的该笔贪污数额为7000元。故本院认定被告人孙源的贪污总额为199635元。
国家工作人员出于贪污的故意，利用职务上的便利，侵吞、窃取或者以其他手段非法占有公共财物，即构成贪污既遂。这里的占有，应解释为实际控制财物。只要行为人控制公共财物，即应认定为既遂。行为人贪污既遂后，将赃款赃物用于何处，在所不问。或者说，将赃款赃物用于单位公务支出或者其他用途的，不影响贪污罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，贪污数额在3万元以上不满20万元的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款规定的”数额较大”，依法判处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。对贪污罪判处3年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处10万元以上50万元以下的罚金。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人孙源于2017年9月17日主动向中共和田县纪律检查委员会提交自首材料，主动供述自己尚未被检察机关掌握而被本院最终查证属实的部分罪行，应以自首论。被告人孙源认罪态度较好，积极退赃，可酌情从轻处罚。鉴于被告人孙源犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。故本院判处被告人孙源缓刑。
综上，为维护国家工作人员职务行为的廉洁性，打击经济犯罪，保护公私财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第五十二条、第六十七条第二款、第七十二条第一款、第七十三条、第九十一条、第九十三条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
被告人孙源犯贪污罪，判处有期徒刑二年缓期三年执行，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决书生效后五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向和田地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 黄军琴
审判员 张冠楠
审判员 张 敏
二〇一七年十一月十五日
书记员 孙瑞艳