贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔02民终2302号
上诉人（原审原告）：苏某，女，2010年2月13日生，汉族，住贵州省水城县，
法定代理人：杨某，女，1989年2月4日生，汉族，住贵州省水城县，系上诉人苏某之母。
委托诉讼代理人：王明嫣，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201711564709。
被上诉人（原审被告）：于建贵，男，1962年4月29日生，汉族，系贵Ａ×××××号客车驾驶员，住贵州省贵阳市云岩区，
被上诉人（原审被告）：贵州省贵阳汽车客运有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区延安西路32号，统一社会信用代码：91520100214460942A。
法定代表人：黄兴才，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：马思涛，男，1976年12月11日生，侗族，住贵州省贵阳市云岩区，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区中山西路18号太平洋大厦，统一社会信用代码：91520100670739998L。
负责人：雷文化，系该公司总经理。
上诉人苏某因与被上诉人于建贵、贵州省贵阳汽车客运有限公司（以下简称为“贵阳汽车客运公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称为“太平洋保险贵阳支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2017）黔0221民初2248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
苏某上诉请求：撤销原判，依法改判护理费为35528元／年×20年×80%=568448元，残疾赔偿金为26742.62元／年×20年×（40%+2%+1%）=229986.53元，交通费在一审判决的基础上增加；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，对上诉人提交的证据未依法采纳。1、上诉人提交的贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出的市一医司鉴所[2015]临鉴字第111号司法鉴定意见书第二项：上诉人双下肢组织瘢痕并挛缩，左足畸形，其活动能力丧失。依据中华人民共和国《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）第4.1.2的规定，上诉人通过十项测评，其中进食、更衣、修饰、床上活动、大小便始末需要他人引领、帮助�能完成，另外床椅转移、洗澡、行走、用厕无法独立完成，需依靠他人帮助或者使用残疾器具才能进行、完成，故上诉人出院后的护理程度鉴定为大部分护理依赖。第三项：上诉人住院期间的护理期限为120日。一审法院对鉴定意见书的第二项鉴定意见未依法采纳，仅仅采纳第三项鉴定结论，属于遗漏鉴定项目，故意偏袒被上诉人。2、上诉人提交的贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所出具的《补充说明》内容为：上诉人通过鉴定，住院期间的护理期限为120日，康复期间的护理依赖程度为大部分护理依赖，一审法院以该份证据不能反映客观真实性而不予认可。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所是司法厅颁证认可的具有鉴定资质的鉴定机构，其出具的“说明”具有客观真实和权威性，一审法院对该份“补充说明”不予认可，却对该鉴定所的鉴定意见书予以认可，前后�盾。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条的规定，护理期限应根据年龄、健康状况等确定，最长不超过20年。上诉人系未成年人，年龄尚小，生命体征稳定，且鉴定后的护理程度为大部分护理依赖，故护理费应为：35528元／年×20年×80%=568448元，一审法院按120天护理期计算护理期限，系故意偏袒被上诉人。二、一审法院计算赔偿项目错误。l、上诉人通过鉴定构成七级、九级、十级三个伤残等级，残疾赔偿金应为：26742.62元／年×20年×（40%+2%+1%）=229986.53元，一审法院计算为26742.62元／年×20年×40%=213940.96元，未加伤残附加指数，显然计算错误。2、上诉人就医于贵州省人民医院，而家庭住址位于六××水市××县××镇，其往返贵阳与六盘水之间，路程遥远，其向一审法院提供的有效交通费票据金额为7263.2元，故往返车旅费远远不止一审法院酌情判决的2000元，交通费应为上诉人提交的有效票据金额。综上，一审法院认定事实不清，遗漏证据项目，计算赔偿项目错误，请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。
贵阳汽车客运公司向本院提交书面答辩状称，一审判决贵阳汽车客运公司为苏某垫付的生活费、营养费48800元及垫付的医疗费不在本案中予以处理，现苏某提出上诉，为减少诉累，请求将贵阳汽车客运公司垫付的生活费、营养费48800元及垫付的医疗费一并写入判决书，并按责任进行分割。
被上诉人于建贵、保险公司未向本院提交答辩状。
苏某向一审法院起诉请求：1、判令被告太平洋保险贵阳支公司在保险限额内赔偿原告各项损失，不足部分由被告于建贵、被告贵阳汽车客运公司共同承担，赔偿金额合计581008.2元（其中：残�赔偿金26742.62元/年×20年×0.43=213940.96元；护理费35528元/年÷365天×120日×2=23360元；误工费35528元/年÷365天×137日×2=26670元；营养费100元/天×90天=9000元；住院伙食补助费100元/天×137天=13700元；医疗费1701.7元；鉴定费2500元；残疾器具费780元；住宿费1046.8元；交通费7263.2元；后续治疗费215000元；精神抚慰金50000元）；2、本案诉讼费由被三被告承担。一审审理中，苏某当庭申请增加诉讼请求，护理费变更为：38246元/年×20年=764920元，合计请求赔偿金额：1322568元×80%=1058054.4元（已扣除原告应承担的次要责任20%）。
一审法院审理查明：被告于建贵、贵阳汽车客运公司、太平洋保险贵阳支公司均承认原告所主张的事实。一审另查明：1、被告贵阳汽车客运公司垫付原告住院期间生活费、营养费48800元，医疗费220219.63元；2、被告于建贵属被告贵阳汽车客运公司职工，�告于建贵驾驶的贵Ａ×××××号车辆所有人为被告贵阳汽车客运公司，贵Ａ×××××号车辆在被告太平洋保险贵阳支公司投保机动车交强险122000元和第三者商业责任险1000000元，保险期间2013年07月03日至2014年07月03日，在保险期内。
一审法院认为，被告于建贵、贵阳汽车客运公司、太平洋保险贵州支公司承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告于建贵驾驶贵Ａ×××××号客车与原告相撞，致使原告受伤，故应承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告横穿马路，对自身损害发生有过错，故应减轻侵权人被告于建贵的责任。根据《中华人民�和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告于建贵为被告贵阳汽车客运公司驾驶员、职工，执行工作任务造成原告损害，应由用人单位承担侵权责任，故被告于建贵的侵权行为应由被告贵阳汽车客运公司负担赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，被告于建贵为侵权人，被告贵阳汽车客运公司为贵Ａ×××××号客车所有人，被告于建贵属被告贵阳汽车客运公司驾驶员、职工，其驾驶贵Ａ×××××号客车的承保公司被告太平洋保险贵阳支公司先在第三责任强制保险范内赔偿，赔付不足的部分在第三者责任商业险的保险限额内予以赔偿，仍有不足由被告贵阳汽车客运公司与原告苏某按责任承担。原告诉请赔偿问题：（1）原告主张赔偿残疾赔偿金213940.96元。原告提交钟山区爱多幼儿园出具的证明佐证其在城镇就读一年以上，其已按户籍改革制度政策办理新户口，为非农业户口，且其双下肢瘢痕形成伤残程度达柒级。根据《最高人民法院关于审理人身损�赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，残赔偿金应按2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准的城镇居民人均可支配收入26742.62元/年计算，支持26742.62元/年×20年×40%=213940.96元；（2）原告主张赔偿护理费764920元。原告提交贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出的市一医司鉴所[2015]临鉴字第111号司法鉴定意见书，第三项载明护理期为120日，故应以鉴定意见120日计算护理期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，护理费应按照2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准的居民服务、修理和其他服务业35528元/年计算，支持35528元/年÷365日×120日=11680.4384元；（3）原告主张赔偿误工费26670元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”的规定，原告系未成年人，故误工费依法不予支持；（4）原告主张赔偿营养费9000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告系未成年人，结合伤情及被告太平洋保险贵阳支公司同意以50元/天计算，营养期90日，支持50元/天×90天=4500元；（5）原告主张赔偿住院伙食补助费13700元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，住院伙食补助费按照2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准的国家机关一般工作人员的出差伙食补�标准100元/天计算，原告住院137天，支持100元/天×137天=13700元；（6）原告主张赔偿医疗费1701.7元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，法庭核实原告提交的有效票据金额为1231.94元，故依法予以支持1231.94元；（7）原告主张赔偿鉴定费2500元。原告有发票为据，被告方无异议，故予以支持2500元；（8）原告主张赔偿残疾器具费780元。原告提交销货清单而不是正式发票，故不予支持；（9）原告主张赔偿住宿费1046.8元。原告无法提供正式住宿发票，故不予支持；（10）原告主张赔偿交通费7263.2元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿�件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告提交了相应发票，但大部分发票无起始点，乘车人不明确，考虑原告在贵阳就医及伤情，故酌情支持交通费2000元；（11）原告主张赔偿后续治疗费215000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告提交遵义医学院附属医院�法医学鉴定中心作出的遵医司鉴[2017]临鉴字第1124号法医临床学司法鉴定意见书予以佐证，故依法予以支持215000元；（12）原告主张赔偿精神抚慰金50000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，结合案件实际情况，此次事故造成原告七级伤残，双腿需多次进行植皮，给原告身体和心理造成重大伤害，故酌定精神抚慰金30000元。据此，原告因此次交通事故造成的损失确定如下：伤残赔偿金213940.96元、护理费11680.4384元、营养费4500元、住院伙食补助费13700元、医疗费1231.94元、鉴定费2500元、交通费2000元、后续治疗费215000元、精神抚慰金30000�，合计：494553.338元（213940.96元+11680.4384元+4500元+13700元+1231.94元+2500元+2000元+215000元+30000元）。按六盘水市公安局交警支队高等公路管理大队作出黔公交认字[2014]第00007号道路交通事故认定书，被告于建贵承担主要责任，原告苏某承担次要责任，故酌定原告苏某承担次要责任，即30%责任，被告于建贵承担主要责任，即70%责任。另外，扣减被告贵阳汽车客运有限公司垫付原告生活费、营养费48800元，即原告应当得到赔偿金额为494553.338元-120000元=374553.338元×70%=262187.337元+120000元=382187.337元-48800元=333387.337元，而原告应当得到赔偿金额333387.337元应由贵Ａ×××××号车辆投保的太平洋保险贵阳支公司在交强险和第三者商业责任险内赔付。被告贵阳汽车客运公司为原告垫付生活费、营养费48800元及垫付的医疗费不在本案中予以处理。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔付原告苏某残疾赔偿金、护理费�营养费、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、交通费、后续治疗费、精神抚慰金合计333387.337元；二、驳回原告苏某的其他诉讼请求。案件受理费14322元，减半收取计7161元，由原告苏某负担2749元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担4412元。
二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是：苏某上诉主张的残疾赔偿金、护理费、交通费应否得到支持。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请�进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审只围绕上诉人的上诉请求进行审理，并对上诉人所依据的事实和适用法律进行审查。一审判决作出后，被上诉人未提出上诉，认可了一审查明的事实和判决结果。
关于残疾赔偿金问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，上诉人苏某因本案交通事故致残被评定为七级、九级、十级伤残，其主张残疾赔偿金按照2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准的城镇居民人均可支配收入计算为26742.62元/年×20年×（40%+2%+1%）=229986.53元未违反法律的规定，本院予以支持，一审判决对残疾赔偿金的计算不当，本院予以纠正。
关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、�康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所系具有资质的合法鉴定机构，其作出的市一医司鉴所[2015]临鉴字第111号司法鉴定意见并未存在不具备鉴定资格、程序违法、依据不足等违反法律规定的情形，且被上诉人均未对该鉴定意见提出补充鉴定或重新鉴定，故对该鉴定意见应予以采信；一审判决针对护理问题仅采信鉴定意见第三项支持住院期间的护理费而忽略了该鉴定意见第二项评定上诉人苏某“护理依赖程度属大部分护理依赖”，因此苏某护理依赖赔付比例应按完全护理依赖费用的80%计算，因上诉人未举证证明护理人数及护理人员收入情况，本院按照1人护理以受诉法院2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标�的居民服务、修理和其他服务业计算为39047元/年×20年×80%=624752元，上诉人主张568448元，本院予以支持568448元。
关于交通费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。上诉人主张赔偿交通费7263.2元，但其提交的发票多为手撕定额发票，且大部分发票无起始点，乘车人不明确，无法确定其实际产生的交通费用。但上诉人提交的其到贵州省人民医院就诊的相关材料能够证明其经常往返贵阳与六盘水之间进行治疗，交通费必然产生，故结合本地经济发展及消费水平，本院酌情支持交通费4000元。
综上，苏某的各项损失应为：伤残�偿金229986.53元+护理费568448元+营养费4500元+住院伙食补助费13700元+医疗费1231.94元+鉴定费2500元+交通费4000元+后续治疗费215000元+精神抚慰金30000元=1069366.47元。该各项损失应由太平洋保险贵阳支公司在交强险责任限额内先行赔偿122000元，对于剩下的947366.47元（1069366.47元-122000元）应由太平洋保险贵阳支公司在商业险范围内按责任比例承担663156.53元（947366.47元×70%）。据此，被上诉人保险公司应支付给上诉人苏某的赔偿金额为122000元+663156.53元=785156.53元。
综上所述，苏某的上诉请求部分成立，一审认定事实清楚，但适用法律错误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条�《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销贵州省水城县人民法院（2017）黔0221民初2248号民事判决；
二、由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效后十日内赔付上诉人苏某残疾赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、交通费、后续治疗费、精神抚慰金合计785156.53元；
三、驳回上诉人苏某的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费7167元，二审案件受理费14322，合计21489元，由上诉人苏某负担6400元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担15089元。
本判决为终审判决。
审判长 高良萍
审判员 张景强
审判员 谭茶芬
二〇一七年十二月二十一日
书记员 向 颖