广东省韶关市武江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶武法刑初字第51号
公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
被告人彭松金。2014年10月31日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
辩护人黎金豪，广东宜方律师事务所律师。
广东省韶关市武江区人民检察院以韶武检诉刑诉（2015）22号起诉书指控被告人彭松金犯盗窃罪，于2015年2月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。韶关市武江区人民检察院指派检察员邓洁出庭支持公诉，被告人彭松金及其辩护人黎金豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广东省韶关市武江区人民检察院指控：
2014年9月22日7时许，被告人彭松金驾驶山崎牌红色男装摩托车搭载周某甲（花名“鬼标”，另案处理）到某酒店花池路边。周某甲自称是有名的算命大师，在假意向被害人周某乙问路搭话的过程中，称周某乙、彭松金有血光之灾，要拿钱“作法”化解。被告人彭松金根据和周某甲商量好的方式获取了周某乙的信任。被告人彭松金假意说自己有28万元，周某乙说她有14万元。因周某乙当时拿不出钱，周某甲要求将被告人彭松金的电话号码留给周某乙，并要被告人彭松金第二天搭周某乙拿钱去做法事。第二天早上，被告人彭松金开着摩托车带上多叠购买的两联和三联收据，并用毛巾包着收据单再加上一块石头，再用黑色胶袋包好，搭载着携带14万元现金的周某乙在某隧道口的空地上将各自的钱给周某甲“作法”，周某甲在“作法”过程中进行掉包，将装有收据的胶袋给了周某乙，并嘱咐周某乙回家后凌晨三点才能打开祭拜的钱看。得手后，被告人彭松金就搭载周某甲回到被告人彭松金居住的出租屋将14万元人民币进行分赃。
2014年10月20日8时许，被告人彭松金驾驶山崎牌红色男装摩托车搭载周某甲又以问路的形式与被害人朱某某搭话，被告人彭松金和周某甲以相同的方式骗取了被害人朱某某的信任后，一行三人到被害人朱某某家的楼下，在被害人朱某某回家拿存折去银行取钱之际，被告人彭松金买回三联收料单作为掉包用。三人在被害人朱某某的家进行“作法”，周某甲将被害人朱某某的钱和金戒指、金耳环和金项链用黑色胶袋包起来，在被害人朱某某家的厨房“作法”时把装有朱某某的现金和金器的胶袋拿给彭松金，把事先准备好装有三联单收据的黑色胶袋给了朱某某。周某甲要求被害人朱某某把袋子放柜子里，等到晚上11时40分用苹果拜一下再取出。得手后，被告人彭松金搭载周某甲回到被告人彭松金居住的出租屋将52000元人民币和金戒指、金项链和金耳环一批进行分赃。
公诉机关认为，被告人彭松金无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人彭松金到案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。特提起公诉，诉请本院依法判处。并向本院提交了相应的证据。
被告人彭松金对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
辩护人提出以下辩护意见：1、对起诉书指控的犯罪事实不持异议，但本案符合《刑法》第三百条第三款的规定，属于利用迷信诈骗财物，应定性为诈骗罪。2、被告人彭松金在共同犯罪中起协助、辅助作用，且分得不到20%的赃款，属于从犯。3、彭松金如实交代自己的罪行，且系初犯，并愿意赔偿被害人的经济损失。综上，建议法庭对彭松金从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2014年9月22日7时许，被告人彭松金驾驶山崎牌红色男装摩托车搭载周某甲（花名“鬼标”，另案处理）到某酒店花池路边。周某甲自称是有名的算命大师，在假意向被害人周某乙问路搭话的过程中，称周某乙、彭松金有血光之灾，要拿钱“作法”化解。被告人彭松金根据和周某甲商量好的方式获取了周某乙的信任。被告人彭松金假意说自己有28万元，周某乙说她有14万元。因周某乙当时拿不出钱，周某甲要求将被告人彭松金的电话号码留给周某乙，并要被告人彭松金第二天搭周某乙拿钱去做法事。第二天早上，被告人彭松金开着摩托车带上多叠购买的两联和三联收据，并用毛巾包着收据单再加上一块石头，再用黑色胶袋包好，搭载着携带14万元现金的周某乙在某隧道口的空地上将各自的钱给周某甲“作法”，周某甲在“作法”过程中进行掉包，将装有收据的胶袋给了周某乙，并嘱咐周某乙回家后凌晨三点才能打开祭拜的钱看。得手后，被告人彭松金就搭载周某甲回到被告人彭松金居住的出租屋将14万元人民币进行分赃。
2014年10月20日8时许，被告人彭松金驾驶山崎牌红色男装摩托车搭载周某甲又以问路的形式与被害人朱某某搭话，被告人彭松金和周某甲以相同的方式骗取了被害人朱某某的信任后，一行三人到被害人朱某某家的楼下，在被害人朱某某回家拿存折去银行取钱之际，被告人彭松金买回三联收料单作为掉包用。三人在被害人朱某某的家进行“作法”，周某甲将被害人朱某某的钱和金戒指、金耳环和金项链用黑色胶袋包起来，在被害人朱某某家的厨房“作法”时把装有朱某某的现金和金器的胶袋拿给彭松金，把事先准备好装有三联单收据的黑色胶袋给了朱某某。周某甲要求被害人朱某某把袋子放柜子里，等到晚上11时40分用苹果拜一下再取出。得手后，被告人彭松金搭载周某甲回到被告人彭松金居住的出租屋将52000元人民币和金戒指、金项链和金耳环一批进行分赃。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书证实，本案案发的时间、地点及公安机关受、立案的情况。
2、到案经过证实，被告人彭松金系被动归案。
3、户籍证明证实，被告人彭松金的年龄等身份情况。
4、扣押决定书及扣押清单证实，公安机关对彭松金持有的作案工具摩托车一辆、手机二部、行驶证一本、机动车登记书一本、钥匙三把予以扣押。
5、接受证据材料清单证实，被害人朱某某、周某乙分别将涉案的三联收料单、两联及三联收据提交给公安机关。
6、中国农业银行银行卡取款业务回单证实，周某乙于2014年9月23日取款14万元。
7、朱某某提供的银行存折证实，2014年10月20日其到银行取款销户的情况。
8、在逃人员登记表证实，同案犯周某甲在逃。
（二）被害人陈述
1、被害人周某乙的陈述证实，2014年9月23日上午10时许，我从家里去矿山公园跳舞，走到某酒店花池路边时遇见两名男子，一名看似摩托车出租司机，一个自称是香港的风水先生向我问路。后来那个风水先生跟我说我面带“白虎”，家里有血光之灾，风水先生又跟摩托车出租司机说他也有血光之灾，建议我们两个一起拿钱出来祭拜。摩托车出租司机说他有28万元，我说我有14万，风水先生就让我们两个分别把各自的钱用黑色塑料袋装着用来祭拜“白虎”。祭拜完后风水先生嘱咐我回家后凌晨三点才能打开祭拜的钱来看，我按他说的照做，打开黑色塑料袋后发现里面的钱不见了，取而代之的是一堆废纸，我想一定是风水先生趁我不注意把钱调包了，摩托车出租司机我怀疑是跟他一伙的。我是在武江区某隧道附近空地上被他们骗走钱的，一共14万元。
周某乙辨认出3号照片的人（即彭松金）就是诈骗她14万元的人；辨认出7号照片的人（即周某甲），自称“黄大仙”，用封建迷信诈骗了其14万元。
2、被害人朱某某的陈述证实，2014年10月20日早上8点半，我遇见一个开摩托车搭着一个约五十多岁的人问我碧桂园怎么走，我就告诉了他。之后那个五十多岁的男子自称是香港“黄大仙”，说我印堂发黑，近段时间会有血光之灾，我听完后就怕了。之后黄大仙就告诉我说要将家里的钱财和首饰交给他做法事，就能消灾。于是我就去银行取了50000元加上身上2000元及三个金戒指、一条金项链，两对金耳环在我家里交给了他，他就用一个黑色的塑料袋子装好然后包好再交回给我，要我放回柜子里，等到晚上11点40分就再用苹果拜一下就行了，说完他就和那个开摩托车的人走了。我到了12点感觉不对劲，就打开柜子一看，之前塑料袋子包的钱及三个金戒指、一条金项链、两对金耳环都不见了，里面有十本三联收料单，用一个信兴商贸发展有限公司的黄色塑料袋子装住，里面还有一条毛巾。
朱某某辨认出8号照片的人（即彭松金）就是诈骗了她52000元的人；辨认出7号照片中的人（即周某甲）用封建迷信诈骗了其52000元，自称“黄大仙”。
（三）被告人供述
被告人彭松金供述，我在2014年9月20多号大概早上6点多的时候，我从出租屋开着山崎牌红色男装摩托车。我开车搭着“鬼标”来到武江区水泥厂后门的一个十字路口，就在一间酒店门口路边停下了。这时“鬼标”下车就看见一个大约50岁左右的妇女，“鬼标”就去向她假意问路搭话，称自己是香港“黄大仙”俗家弟子，专门帮人看相看家宅风水，然后吓唬这个妇女说她最近运程不好，最好不要出远门，如果出远门就会有血光之灾，还说要找一个清静的地方帮她做法抓鬼，说她有鬼上身，要这位妇女拿钱出来帮她驱鬼消灾化解。这个中年妇女说今天拿不到钱，“鬼标”说今天拿不到钱就做不到法事，要她明天拿到钱就做，还交代她不能告诉任何人。然后我就假意问“鬼标”既然你帮这位阿姨看得这么准，能不能帮我也看看有没有财发，我跟阿姨说我结婚这么久没生小孩，看看大师准不准，“鬼标”就说帮这位阿姨化解时也帮我化解，我就说我有28万元，中年妇女就说她有14万元，“鬼标”就告诉我们把这些钱拿黑色胶袋包好再交给他拜祭作法，并要她留了我的电话，要我第二天搭中年妇女去拿钱做法事，并约好明天早上9点见面。第二天早上我开着摩托车从家里出发到一间文具店，“鬼标”要我买了20多叠收据三联单，然后就用毛巾包着这些收据三联单，再用黑色胶袋包好，他自己搭了摩托车去河边等我，后来我搭着中年妇女开车到农业银行取钱，然后搭上她去到河边街上和“鬼标”三个人一台摩托车开到某隧道口旁边的空地上停下来。我把我买的收据三联单包好交给“鬼标”，这个中年妇女就将她的钱交给“鬼标”帮她用毛巾包好再用胶袋装好。这时“鬼标”就拿去一起作法。大概过了一两分钟，“鬼标”调好包后就将装中年妇女的钱的胶袋给了我，将我装有收据的胶袋给了对方，然后中年妇女自己坐车回家，我们就回到我住的出租屋分钱。
2014年10月20日，我和“鬼标”在浈江区也是以这种替人消灾解难作法的方式调包窃取了一个中年妇女52000元和一些金饰。
彭松金辨认出5号照片的人（即周某甲）是“鬼标”。
（四）现场勘验、检查笔录及照片
1、韶关市公安局刑事警察支队出具的韶公（刑）勘（2014）11号现场勘验检查笔录及现场照片证实，周某乙被盗窃的现场位置情况，被告人彭松金指认了作案现场，亦指认了作案用的收据及石头。
2、韶关市公安局刑事警察支队出具的韶公（刑）勘（2014）10号现场勘验检查笔录及现场照片证实，朱某某被盗窃的现场位置情况，被告人彭松金指认了作案现场，亦指认了作案用的收据。
上述各项证据均在法庭上出示，并经法庭质证、认证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
对于辩护人提出的辩护意见，经查，1、彭松金在与他人共同犯罪过程中，先采取虚构事实的方法欺骗本案被害人拿出财物，后乘机采用调包的手段窃取被害人的财物，其非法取得财物的方式是秘密窃取，符合盗窃罪的犯罪特征，应以盗窃罪定罪处罚，故辩护人提出本案应定性为诈骗罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。2、同案人周某甲尚未归案，现有证据无法确定彭松金在共同犯罪中的作用大小以及分赃情况，不宜区分主从犯，故对辩护人提出彭松金系从犯的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人彭松金以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人彭松金犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人彭松金归案后能如实供述自己的罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚，辩护人提出彭松金如实供述、系初犯，应酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为打击犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人彭松金犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年10月31日起至2020年1月30日止。罚金限在本判决书生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱建祥
代理审判员 彭丹丹
人民陪审员 李碧献
二〇一五年四月二十日
书 记 员 刘文娟
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