广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1322刑初484号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人郑龙，男，1989年1月11日出生，身份证号码：4413221989********，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县柏塘镇罗塘村委会荷排小组x号。因涉嫌非法持有枪支、弹药罪，于2017年1月26日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年3月1日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人刘厚顺，广东泰伦律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕366号起诉书指控被告人郑龙犯非法持有枪支、弹药罪，于2017年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员李军伟、黄雨亮出庭支持公诉，被告人郑龙及辩护人刘厚顺到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年1月26日16时许，公安机关去到被告人郑龙位于博罗县柏塘镇罗塘村委会荷排小组X号的家中,在其家中二楼的客房内查获枪形物品二支、射钉弹形物品655发、4.5mm铅弹形物品266发、钢珠1457颗。经鉴定,上述二枪形物品中的一支枪形物品不具备枪支性能，是废旧气枪,另�支枪形物品为以火药为动力的枪支；射钉弹形物品是射钉枪专用弹。另经查明，上述以火药为动力的枪支、射钉弹系郑龙于2016年8月3日、5日通过手机登录淘宝网购买枪支配件后自行组装的。公安机关在当场将郑龙抓获，并将上述枪支、弹药全部缴获并依法扣押。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人郑龙的行为已构成非法买卖枪支、弹药罪，鉴于郑龙到案后如实供述其犯罪事实，其非法买卖以火药为动力的枪支一支，气枪铅弹266发，射钉枪专用弹655发，钢珠1457颗，尚未造成严重后果，建议对被告人判处十年以上十一年以下有期徒刑。
被告人郑龙当庭自愿认罪，辩称射钉弹不是在网上购买的，是一个朋友给其的，射钉枪和钢珠是在网上购买的，钢珠是作为射钉弹的弹头使用。其认为公诉机关的量刑建议偏重，希望法庭对其判处三年以下有期徒刑。
辩护人刘厚顺辩称，公诉机关指控郑龙构成非法买卖枪支、弹药，事实不清，证据不足，适用法律错误。非法买卖枪支，必需同时具备买和卖的主观目的和客观行为，应当包括购买后出售的行为、出售行为、以出售为目的的购买行为，应当具有流转交易的性质，否则就不能认定为买卖；本案被告人出于爱好而购买，并不是为了实现对枪支的传播与流转，不应认定为非法买卖枪支罪，而应当认定为非法持有枪支罪。请法庭依法判处。
经审理查明，2017年1月26日16时许，公安机关到被告人郑龙位于博罗县柏塘镇罗塘村委会荷排小组X号的家中,在其家中二楼的客房内查获枪形物品二支、射钉弹形物品655发、4.5mm铅弹形物品266发、钢珠1457颗及拆装枪支工具（6个六角螺丝、5个铁质弹簧、扳枪组装工具两把）。经鉴定,上述二支枪形物品中�一支枪形物品不具备枪支性能，是废旧气枪,另一支枪形物品为是以火药为动力的枪支；射钉弹形物品是射钉枪专用弹。另经查明，上述以火药为动力的枪支系郑龙于2016年8月3日通过手机登录淘宝网购买枪支配件后自行组装的，上述铅弹、钢珠系郑龙购买所得。公安机关当场将郑龙抓获，并将上述枪支、弹药及拆枪工具全部缴获并依法扣押。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关接匿名报案后，于2017年1月26日依法对本案进行立案受理。
2、到案经过，2017年1月26日17时，博罗县公安局柏塘派出所根据线报查获涉嫌持有枪支弹药的被告人郑龙后，派出所民警口头传唤被告人郑龙到柏塘派出所办案区接受调查。
3、户籍证明，证明被告人郑龙的身份信息，�明邱某是其妻子，其户籍所在地在博罗县柏塘镇罗塘村委会荷排小组x号。
4、被告人郑龙的供述，我持有气枪一支、以火药为动力的射钉枪一支、射钉弹655发、钢珠弹丸1457粒、4.5mm气枪铅弹266发。气枪是我很多年前在柏塘镇圩镇书店以200元公开购买的，那时候可以随意购买到气枪，同时购得气枪铅弹266发，射钉枪是在2016年8月份左右用本人的手机（号码为183××××3608）通过淘宝网以1000元人民币购买的，我购买的射钉枪配有一条钢质枪管，我将射钉枪和枪管拼在一起就组成了一把完整的射钉枪，可以发射射钉弹，同时购买的还有射钉弹655发、钢珠弹丸1457粒和一些拆装枪支工具（六角螺丝、弹簧5个、扳枪组装工具两把）。我持有枪支是用来打鸟的，我使用气枪打过鸟，也曾于2016年9月份左右，在家后面的山上，对着树木发射了7、8发子弹调试射钉枪，声音很�。我把枪支放在博罗县柏塘镇荷排小组X号我家二楼的一个客房，气枪放在衣柜前，用一个渔具盒子装着，射钉枪放在衣柜里，射钉弹、钢珠弹丸放在衣柜上面，气枪铅弹用益达口香糖的铁罐装着放在梳妆台台面（上述物品我是这样放，但临近年间我老婆收拾了一下，位置可能变动）。我没有制造枪支。我使用手机上淘宝，交易记录在手机支付宝，在手机登陆上网时，弹出一个射钉枪的封面，我在淘宝购买了一把价值600元左右的射钉枪，通过手机支付宝支付，在购买射钉枪的时候，是配有散件的，散件有射钉弹500发左右，射钉枪枪管一条。子弹和枪是寄到柏塘镇邮政所，我去签名接收的。向其出示淘宝交易记录，其称是其购买枪和子弹的交易记录，账号是妻子邱某的，电话也是留的妻子的，其在网上看到快递要到的时候，就让妻子邱某把手机给其，快递员打电话的�候，其接到电话自己去接收的。邱某并不知道其买枪的事情。
5、现场勘验笔录，证明公安机关对博罗县柏塘镇罗塘村委会荷排小组X号的物理情况进行勘查，并于现场衣柜外拍照提取了一支气枪，于现场衣柜内拍照提取了一支射钉枪、655发射钉弹、266发铅弹、1457颗钢珠、6个六角螺丝、5个铁质弹簧、14件铁质工具。
6、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单，证明博罗县公安局对郑龙的人身和住处进行搜查，在其住所二楼客房的衣柜位置门外放着一个渔具装袋，枪袋内放着一把绿色木托抢托气枪，在衣柜内搜出一支射钉枪及弹药（655发射钉弹、266发铅弹、1457颗钢珠），拆装枪支工具（6个六角螺丝、5个铁质弹簧、扳枪组装工具两把），梳妆台抽屉搜出自制枪管，公安机关依法将上述物品进行提取并依法进行扣押。
7、惠州市公安司�鉴定中心痕迹检验报告，证明经检验，送检的1支枪形物品不具备枪支性能，是废旧气枪；送检的1支枪形物品是以火药为动力的枪支；送检的5枚弹形物品是射钉枪专用弹。
8、指认枪支、弹药及工具的照片，郑龙对公安机关从其住处扣押的气枪和射钉枪进行指认，对扣押的射钉弹、气枪弹、钢珠进行指认，对扣押的扳枪组装工具进行指认。
9、淘宝交易记录清单，邱某的淘宝订单信息，证明该账号于2016年8月3日在淘宝网购买了射钉枪后托、射钉器配件伸缩折叠把手，2016年8月5日在淘宝网购买了3公斤7.8mm钢珠，收货人邱某，收货地址广东省惠州市博罗县罗塘村委会荷排小组X号。
10、情况说明，博罗县公安局说明，经咨询鉴定单位，鉴定单位认为，涉案的射钉弹为射钉枪专用弹，属于非军用子弹。
本院认为，被告人郑龙违反国家有关枪支的管理规定，非法买卖枪支，其中买卖以火药为动力的非军用枪支一支，其行为已构成非法买卖枪支罪；其违反法律规定，持有非军用子弹655发，其行为又构成非法持有弹药罪；应当对被告人郑龙数罪并罚。
本案争议的焦点在于：第一，仅有购买枪支、弹药的行为而没有贩卖行为是否构成非法买卖枪支、弹药罪，非法买卖就是指违反法律规定私自购买或者出售枪支、弹药、爆炸物的行为，本案中，被告人郑龙实施了网上购买以火药为动力的枪支的行为，其行为已构成非法买卖枪支罪。故对辩护人关于被告人的行为不构成非法买卖枪支罪的辩护意见不予采纳。
第二，射钉弹是否是郑龙购买的或者在购买射钉枪时卖家赠送了射钉弹，其之前在接受公安机关讯问时称，射钉弹是其在网上购买射钉枪时卖家赠送的，而在庭审时辩称射钉弹是其朋友赠送的；但是从淘宝交易记录来看，其在购买射钉枪时，订单未显示有赠送射钉弹，也没有淘宝交易记录或是其他证据相证明是在购买射钉枪时赠送的或者是其购买的；在仅有被告人供述的情形下，不予认定射钉弹是其从网上购买或者卖家赠送，将射钉弹认定为其非法持有。
鉴于被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据查明的事实对公诉机关的量刑建议予以调整。
综合考虑被告人郑龙购买铅弹、钢珠的事实，结合被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人郑龙犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑一年六个月；总和刑期四年六个月；决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月26日起至2021年1月25日止)。
二、公安机关扣押的一支射钉枪、655发射钉弹、266发铅弹、1457颗钢珠、6个六角螺丝及拆装枪支工具，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审
审 判 长 李小兰
审 判 员 王 敏
人民陪审员 胡汉强
二〇一七年十一月十七日
法官 助理 肖 芳
书 记 员 张龙妹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支�人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、�告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，�中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；