福建省南靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）靖民初字第570号
原告张秋林，男，1952年6月26日出生，汉族，农民，住南靖县。
委托代理人王全辉，福建鹭靖律师事务所律师。
被告王高煌，男，1964年9月7日出生，汉族，驾驶员，住南靖县。
委托代理人吴坤泉，男，1952年4月16日出生，汉族，安全员，住南靖县。
被告张军毅，男，1971年4月4日出生，汉族，农民，住南靖县。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区水仙大街新城大厦十二楼。组织机构代码：85651399－7。
代表人林向阳，总经理。
委托代理人苏祖鹏，福建九鼎律师事务所律师。
原告张秋林与被告被告王高煌、张军毅、中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称太平洋漳州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月27日立案受理，依法由审判员王振勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张秋林及其委托代理人王全辉、被告王高煌及其委托代理人吴坤泉、被告张军毅、被告太平洋漳州公司的委托代理人苏祖鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张秋林诉称，2013年11月4日9时40分，原告张秋林驾驶二轮摩托车沿田田线从田边村往田中央村方向行驶，至，在超越前方同方向被告王高煌驾驶的闽06－×××××号车时，二轮摩托车及原告张秋林倒地被闽06－×××××号车碰压，造成二轮摩托车受损，原告张秋林受伤的交通事故。经南靖县交警大队认定，原告张秋林负本事故主要责任，被告王高煌负本事故次要责任。原告张秋林受伤后往中国人民解放军第一七五医院治疗，期间行“右上肢截肢术”及“右大腿取皮+右上肢植皮+VSD引流术”等。原告张秋林截肢后已构成残疾，且需要安装假肢及生活护理。原告张秋林请求判令被告赔偿原告张秋林医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费和鉴定费等经济损失人民币187154.73元。
被告王高煌辩称，1、闽06-×××××机动车是答辩人向张军毅所购买，该车由答辩人实际掌控，肇事时是由答辩人驾驶该车，此次事故中答辩人负次要责任。2、该车已向太平洋漳州公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险有效期内，原告张秋林合法损失应由保险公司在保险限额内赔偿。3、原告张秋林的诉讼请求中：医疗费27081.1元，应扣除交强险后，答辩人按责任划分承担30%，该部分由保险公司承担；误工费12000元，原告张秋林误工多少天，标准如何计算，由保险公司审核，由保险公司赔偿；住院护理费4400元，标准应为每天88.58元，计44天，由保险公司赔偿；住院伙食补助费660元没有异议，由保险公司赔偿；营养费2700元，该部分没有医嘱，请依法驳回；交通费600元，住院44天，应为440元为宜，由保险公司承担；残疾赔偿金，经鉴定5级伤残没有异议，应按原有标准计算；精神损害抚慰金偏高，因为原告张秋林负主要责任，答辩人只承担30%，由保险公司赔偿；残疾辅助器具费，按平均寿命80年计算，每肢1.5万元计算为宜；鉴定费是原告张秋林举证的费用，应由原告张秋林负担；安装假肢需要误工费由鉴定机构另行计算；本车未投不计免赔险，拖拉机次要责任免赔率是3%。4、在原告张秋林住院期间，答辩人已垫付了10000元，应抵扣答辩人在此次事故中应赔偿的款项，多还少补。
被告张军毅辩称，该肇事车辆已于2012年11月23日卖给被告王高煌，因本事故造成的损失应由被告王高煌负责。
被告太平洋漳州公司辩称，一、1、赔偿项目、赔偿标准中医疗费原告并没有提供相应的医疗费票据，且原告张秋林已经提供的有效票据金额不足27081元，所以原告的准确的医疗费应根据票据核算。根据保险合同约定，原告张秋林医疗费中的非医保8938.36元，不属于保险公司的赔偿范围。2、误工费部分，原告张秋林的年龄已达到62周岁，依照法律规定，处于退休的年龄，而原告张秋林又未能举证证明其真实存在误工收入，因此该项主张不予以支持。3、关于住院护理费，首先原告张秋林请求100元/天，明显偏高；对于出院后的护理费，原告张秋林提供的鉴定报告中已明确记载，不存在护理依赖的程度，不予以支持。4、营养费部分，没有相关的医嘱建议，该项主张也不予以支持。5、交通费，原告张秋林并没有举证证明存在该项损失。6、残疾赔偿金的标准偏高，精神损害抚慰金也偏高，精神损害抚慰金的确定应结合事故当事人的各方过错程度，以及造成的伤残后果，综合考虑。本案应以不超过1万元为宜。7、残疾辅助费用器具费偏高，应以每具15000元来认定。8、鉴定费属于原告张秋林的举证成本，应由原告张秋林自行承担。二、关于本案赔偿责任的承担问题，原告张秋林的合理损失，符合保险合同约定的赔偿范围的应先行在交强险中赔付。但是本案存在一个特殊的情形，被告王高煌在事故发生时没有合法的驾驶资质，因此根据法律规定，答辩人在承担了赔偿责任后有权向侵权人追偿。对于超过交强险的部分，因为被告王高煌无证驾驶，属于责任免除的范围，应由侵权人自行承担。退一步讲，如果答辩人须承担赔偿责任，则该车辆没有投保不计免赔特约险，依据保险合同约定，应扣除相应的免赔率5%。
经审理查明，2013年11月4日9时40分，原告张秋林驾驶二轮摩托车沿田田线从田边村往田中央村方向行驶，至，在超越前方同方向被告王高煌驾驶的闽06－×××××号车时，二轮摩托车及原告张秋林倒地被闽06－×××××号车碰压，造成二轮摩托车受损，原告张秋林受伤的交通事故。经南靖县交警大队认定，原告张秋林负本事故主要责任，被告王高煌负本事故次要责任。原告张秋林受伤后在中国人民解放军第一七五医院住院治疗，期间行“右上肢截肢术”及“右大腿取皮+右上肢植皮+VSD引流术”等。2013年12月18日，原告张秋林出院。事故发生后，被告王高煌付给原告张秋林人民币10000元。
根据原告张秋林的申请，本院委托福建诚正司法鉴定所对原告张秋林的伤残等级、残疾辅助器具费、安装假肢前、后护理依赖程度及期限进行鉴定。2014年3月11日，福建诚正司法鉴定所作出闽诚正所[2014]法医临床鉴定第023号鉴定意见书，结论为：“1、伤者张秋林因交通事故致右上臂毁损伤，在医院行“右上臂截肢术”，其伤残等级为Ⅴ级。2、伤者张秋林因右上臂截肢后需装配上臂假肢，费用标准（安装费用、维修费用、更换年限）总计人民币105300元。3、伤者张秋林因本次交通事故受伤治疗、康复需要的护理期限为60日。4、伤者张秋林没有护理依赖的需要。”
另查明，闽06－×××××号拖拉机原车主系被告张军毅，2012年11月23日，被告张军毅将闽06－×××××号拖拉机转让给被告王高煌，转让价人民币36600元，双方签订一份《车辆转让协议书》。2013年6月25日，被告王高煌以闽06－×××××号拖拉机为保险标的，向被告太平洋漳州公司投了第三者强制保险和商业险，保险期间自2013年6月26日零时起至2014年6月25日二十四时止。第三者强制保险定额保险单上投保人栏签有被告王高煌的姓名，该保险单载有投保人声明[保险人已将投保险种对应的保险条款（包括责任免除部分）向本人作了明确说明，本人已充分理解，上述所真内容均属事实，同意签订本保险合同]等内容。神行车保服务卡载明被保险人姓名（王高煌）、保单号（AFUZ806MT913B000156A）、号牌（闽06－×××××）及承保险别（商业第三者责任险）等内容。中国太平洋保险股份有限公司神行车保摩托车、拖拉机保险条款第二十条：保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔10%，负主要责任的免赔8%，负同等责任的免赔5%，负次要责任的免赔3%。
还查明，被告王高煌现持有准驾车型为“G”的拖拉机驾驶证，该驾驶证是在事故发生后（2013年11月4日）换领的新证，驾驶证载明：“初次领证日期为2007年10月24日，有效期起始日期为2013年10月24日，有效期限为6年。”事故发生时，被告王高煌原有的驾驶证则过6年的有效期限。
上述事实，有原告张秋林提供的交通事故责任认定书、中国人民解放军第一七五医院病历、诊断证明书、病情摘要，出院记录、收费清单、收费票据、福建诚正司法鉴定所鉴定意见书、被告王高煌提供的机动车交通事故责任强制保险运输型拖拉机定额保险单、太平洋保险神行车保卡、闽06－×××××号拖拉机行驶证、拖拉机驾驶证、被告太平洋漳州公司提供的强制险、商业险条款，及当事人的陈述等证据证明，本院予以确认。
原告张秋林因交通事故造成的各项损失认定如下：
1、医疗费：原告张秋林请求赔偿医疗费27081.1元，提供收费票据、医院病历、诊断证明、病情摘要以及收费清单等为证。原告张秋林提供的住院期间收费票据,扣除陪护水电费和其他物质供应费440元，实际医疗费用是26641.1元，予以确认。26641.1元中非医保费用8938.36元，当事人双方没有异议，也予以确认。
2、残疾赔偿金：原告张秋林因伤致五级伤残，请求残疾赔偿金11184元/年×20年×60%＝134208元。因原告张秋林在事故发生时已超过60周岁，因此，其残疾赔偿金应为11184元/年×[20－（1+4/12）]年×60%＝125260.8元，超过部分予以剔除。
3、残疾辅助器具费：原告张秋林请求赔偿残疾辅助器具费105300元，根据福建诚正司法鉴定所鉴定意见：“伤者张秋林因右上臂截肢后需装配上臂假肢，费用标准（安装费用、维修费用、更换年限）总计人民币105300元”，对原告张秋林的请求，予以确认。被告太平洋漳州公司、被告王高煌虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供证据予以反驳，故对被告太平洋漳州公司、被告王高煌的异议，不予采信。
4、住院伙食补助费：原告张秋林住院44天，请求赔偿15元/天×44天＝660元。该项请求合理，予以确认。
5、误工费：原告张秋林请求误工费12700元（127天×100元/天）。因原告张秋林事发时已年满60周岁，其也没有提供实际误工的相关证据，故对该请求不予支持。
6、护理费：原告张秋林请求护理费10400元[（住院44天+出院后60天）×100元]。根据福建诚正司法鉴定所鉴定意见书：原告张秋林受伤治疗、康复需要的护理期限为60日及原告张秋林没有护理依赖的需要。因此，原告张秋林的住院期间护理费44×88.74元/天＝3904.56元；出院后护理费（60－44）天×88.74元/天×50%＝709.92元，两项合计4614.48元，超出部分不予支持。
7、营养费：原告张秋林请求营养费2700元。营养费须根据原告张秋林的伤残程度并参照医疗机构的意见确定，由于原告张秋林未能提供医疗机构意见，故不予支持。
8、精神损害抚慰金：原告张秋林请求精神损害抚慰金50000元。因原告张秋林在本事故中致Ⅴ级伤残，结合本案案情，确定精神损害抚慰金为6000×6＝36000元。
9、交通费：原告张秋林请求赔偿交通费800元。因原告张秋林没有举证该项目损失，故不予以支持。
10、鉴定费：原告张秋林请求赔偿鉴定费2500元。根据《诉讼费用收费办法》的规定，鉴定费用适用“谁主张、谁负担”原则，故应由原告张秋林负担
上述1至10项，原告张秋林因本交通事故造成的损失合计为298476.38元（包括非医保费用8938.36元）。
综上所述，本院认为，原告张秋林无证驾驶未登记普通二轮摩托车至肇事路段，遇情况时采取措施不力，未确保安全行驶，致事故发生，该行为与本事故发生有直接因果关系，负事故主要责任；被告王高煌驾车至肇事路段，未在保持安全、畅通的原则下通行该行为与本事故发生有直接因果关系，负事故次要责任。交警部门作出的责任认定，符合客观事实，本院予以确认。因本案属机动车交通事故，对于原告张秋林的损失，依照法律的规定，在发生交通事故时，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，即由被告太平洋漳州公司在医疗费用赔偿限额10000元和死亡残疾赔偿限额内赔偿原告张秋林人民币110000元（残疾赔偿金75385.52元、护理费4614.48元、精神损害抚慰金30000元），两项合计120000元。对于超过限额的部分，按照过错的比例分担责任，即由被告王高煌承担30%、原告张秋林自负70%；但因闽06－×××××号拖拉机还在被告太平洋漳州公司投保了第三者商业险，因此，被告王高煌应承担的赔偿责任，根据其与被告太平洋漳州公司约定的保险合同，部分由被告太平洋漳州公司在商业险限额内直接赔偿，即由被告太平洋漳州公司赔偿47589.56元[（医疗费7702.74元+残疾赔偿金49875.28元+住院伙食补助费660元+残疾辅助器具费105300元＝163538.02元×30%×97%）]；被告王高煌仍应承担非医保8938.36元和精神损害抚慰金6000元的30%，以及不计免赔部分，即5953.35元[（8938.36元+6000元）×30%+163538.02元×30%×3%＝4481.51元＋1471.84元]，被告王高煌已付的10000元应予抵扣。被告张军毅在事故发生前已将肇事车辆转让给被告王高煌，其已不是肇事车辆实际车主，不承担赔偿责任。被告太平洋漳州公司提出被告王高煌的驾驶证在事故发生时已超过有效期，不具有合法驾驶资质，属无证驾驶，被告太平洋漳州公司若在强制险范围内承担赔偿责任后有权向侵权人追偿；对于超过交强险的部分，则属被告太平洋漳州公司责任免除的范围，应由侵权人自行承担等意见。虽然被告王高煌在事故发生时，其驾驶证刚过有效期，未按期办理换证手续，并不必然导致被告王高煌驾驶资格的丧失，且被告王高煌在事故发生后，在规定的可以换证的期间及时换领新的驾驶证，因此，在事故发生时，被告王高煌的驾驶证并没有存在被注销、吊销或撤销等情形，且其驾驶的车辆与准驾车型相符，另一方面，被告太平洋漳州公司亦未举证证明其已对保险合同中免除保险人责任的条款作出提示，故被告太平洋漳州公司抗辩理由不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第（一）、（三）、（六）项的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后三十日赔偿在交强险内赔偿原告张秋林残疾赔偿金、医疗费、护理费、精神损害抚慰金等损失合计人民币120000元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后三十日赔偿在第三者商业险内赔偿原告张秋林医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等损失合计人民币47589.56元。
三、被告王高煌应赔偿原告张秋林医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等损失合计人民币5953.35元；被告王高煌已付的人民币10000元，应予抵扣。
四、驳回原告张秋林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2022元，由原告张秋林负担147元，被告王高煌负担1875元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 王振勇
二〇一四年六月六日
书记员 王雪华
【附相关法律规定】附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(100683,0)?)的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。