上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0113刑初1302号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人王某2，男，1964年11月26日出生，汉族，户籍在上海市宝山区，暂住本区菊泉街***弄***号***室。
辩护人戴鸣鹤，江苏朱方律师事务所律师。
被告人徐某某，男，1960年1月7日出生，汉族，户籍在上海市虹口区，现住本区菊泉街***弄***号***室。
被告人金某�男，1981年7月20日出生，汉族，户籍在上海市宝山区。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2017)1207号起诉书指控被告人王某2、徐某某、金某犯开设赌场罪，于2017年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员孙某某出庭支持公诉，被告人王某2及其辩护人戴鸣鹤、被告人徐某某、金某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控，2017年2月中旬起，被告人王某2、徐某某结伙，从他人处取得申博“百家乐”赌博网站平台的账户(qqc20708)和密码，在本市宝山区菊泉街XXX弄XXX号XXX室开设赌场，雇佣被告人金某操盘，为赌博网站担任代理接受投注，并从上级代理处获得“返水”(账户内产生码量的千分之八)获利。2017年3月22日16时许，民警查获该赌场，当场抓获被告人王某2�徐某某、金某及赌客田某某等人(均另行处理)，查获作案工具电脑主机1台、赌资人民币26,000元。另查明，被告人王某2、徐某某代理的网络“百家乐”赌博账户(qqc20708)自2016年12月31日至2017年3月23日期间的投注金额共计人民币3,130,920元(以下币种均为人民币)，洗码量3,092,197元，输赢金额27,036元。公诉机关当庭出示证人证言、检查笔录、扣押清单、现场勘验工作记录及截图、工作情况、被告人供述等证据，指控被告人王某2、徐某某、金某的行为构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，追究被告人的刑事责任。
被告人王某2、徐某某、金某对公诉机关的指控无异议。
被告人王某2的辩护人提出公诉机关指控被告人王某2开设赌场“情节严重”的证据不足：参赌人员每次赌博时并未实际投入赌资，根据实际的输赢结果才在现实中发生实际收取或支付赌资，故投注金额不能真实客观反映涉案赌资数额，本案以赢取的金额确定数额较为客观，即输赢金额27,036元；被告人自行投注参与赌博的金额不应计入犯罪数额。辩护人还提出被告人王某2犯罪时间较短，社会危害性较小，认罪、悔罪态度较好，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：2017年2月中旬起，被告人王某2、徐某某结伙，从他人处取得申博“百家乐”赌博网站的账户(qqc20708)和密码，在本市宝山区菊泉街XXX弄XXX号XXX室开设赌场，雇佣被告人金某操盘，为赌博网站担任代理接受投注，并从上级代理处按照洗码量的千分之八获得返利。2017年3月22日16时许，民警查获上述赌场，当场抓获被告人王某2、徐某某、金某及赌客田某某等三人(已行政处罚)，扣押作案工具电脑主机一台、赌资26,000元。另查明，被告人王某2、徐某某代理的网络“百家乐”赌博账户内投注金额共计3,130,920元，洗码量3,092,197元，输赢金额27,036元。王某2、徐某某、金某到案后如实供述了主要犯罪事实。
审理中，被告人徐某某自愿退出违法所得10,000元。
上述事实，有下列经庭审查证属实的证据予以证实，本院予以确认：
1、证人田某某、周某某、王1的证言及辨认笔录证实，位于菊泉街XXX弄XXX号XXX室的网络百家乐赌场由被告人徐某某与王某2合开，被告人金某负责操盘。田某某、周某某、王1分别带了700元、1,300元、2,000元去赌博，押注多次，各有输赢，最后分别输了200元、1,000元、2,000元。
2、上海市公安局宝山分局出具的《检查笔录》、《证据保全决定书》、《证据保全清单》、《扣押决定书》、《扣押清单》及相关照片证实，民警在菊�街XXX弄XXX号XXX室进行检查时查获三名被告人及田某某等赌客，扣押电脑主机一台，扣押被告人王某2持有的赌资26,000元，田某某持有的赌资500元，周某某持有的赌资300元。田某某、周某某的赌资已被收缴。
3、上海市公安局宝山分局出具的《现场勘验工作记录》及相关截图照片证实，被告人王某2、徐某某代理的网络“百家乐”赌博账号内的投注金额、输赢金额以及洗码量。
4、上海市公安局宝山分局队出具的工作情况，证实本案的案发情况及三名被告人的到案情况。
5、上海市公安局宝山分局调取的《档案查询记录》、上海市第二中级人民法院《刑事判决书》及《常住人口基本信息》证实三名被告人的身份及前科劣迹情况。
6、被告人王某2、徐某某、金某均对主要犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人王某2、徐某某、金某结伙，为赌博网站担任代理接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于被告人王某2的辩护人提出应按照输赢金额确定赌资数额的辩护意见，本院认为，该金额系赌博账户内输赢数额相抵之后得到的金额，不能实际反映赌资数额，公诉机关主张按照有效投注金额来确定赌资数额的意见有其法律依据，应予支持，辩护人的相关意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人自行投注参与赌博的金额应予扣除的意见，鉴于上述数额无从查证，可在量刑中酌情考虑。被告人王某2、徐某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人金某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人王某2、徐某某、金某到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。为维护社会治安秩序，�照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2020年3月21日止。罚金于判决生效之日起十日内付清。)
二、被告人徐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内付清。)
三、被告人金某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2018年3月21日止。罚金于判决生效之日起十日内付清。)
四、被告人徐某某的违法所得予以没收，被告人王某2、金某的违法所得予以追缴；扣押在案的赌资、作案工具依法没收。
徐某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙晓红
审 判 员 董 翠
人民陪审员 郭凤英
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 范楠楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑�》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。