广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0882刑初781号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人何妃比，男，1974年11月12日出生，汉族，初中文化，无业，无前科，广东省雷州市人，住雷州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月9日被抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。因公诉机关雷州市人民检察院对本案决定存疑不起诉，被告人何妃比于2017年5月31日被释放。同年7月6日，雷州市人民检察分别作出撤销不起诉决定和批准逮捕决定，被告人何妃比于2017年9月28日被雷州市公安局执行逮捕，次日变更强制措施为取保候审，同年10月20日被再次执行逮捕。现羁押于雷州市看守所。
雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉〔2017〕710号起诉书指控被告人何妃比涉嫌犯非法经营罪，于2017年11月22日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年12月6日公开开庭进行了审理。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员张陈胜出庭支持公诉，被告人何妃比到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，被告人何妃比违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，没有到烟草部门办理《烟草专卖零售许可证》私自非法经营烟丝生意。2015年2月19日至2015年4月28日期间，被告人何妃比向廉江市揭强业（另案处理）购买100523元烟丝，然后向黄某、梁某、陈某1等客户销售，得款118000余元。2015年7月20日至2016年4月14日，被告人何妃比销售26288元烟丝给徐闻县的黄某，2016年分别销售3412元烟丝、4695元烟丝给雷州市纪家镇梁某、陈某1。雷州市烟草专卖局于2016年6月3日在何妃比住宅查扣了32千克“555”烟丝、236千克条纸包装烟丝。经雷州市物价局价格认证中心认定，所查扣何妃比所持有的268千克烟丝价格为19475元。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为被告人何妃比的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人何妃比对公诉机关指控其犯非法经营罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议，并表示已经知错，希望法庭予以从轻处罚。
经审理查明，为牟取非法利益，从2015年2月起，被告人何妃比违反国家烟草专卖管理法律法规规定，未经烟草专卖行政主管部门许可并取得烟草专卖零售许可证、工商营业执照等证件，便私自非法经营烟丝生意。被告人何妃比向廉江市销售烟丝的商贩揭强业（另案处理）购买烟丝后（由揭强业等人驾驶面包车从廉江市运送到雷州市客路镇来利六横路何妃比住宅），再销售给徐闻县的黄某及雷州市纪家镇的梁某、何某等客户。从2015年2月19日起至2015年4月28日期间，被告人何妃比向揭强业购买人民币100523元烟丝，然后向黄某、梁某、陈某1等客户销售得款人民币118000余元，销售盈利约人民币20000元。2015年7月20日至2016年4月14日，被告人何妃比销售人民币26288元烟丝给黄某。2016年，被告人何妃比分别销售人民币3412元烟丝和人民币4695元烟丝给梁某、陈某1。2016年6月3日，雷州市烟草专卖局对被告人何妃比非法经营烟丝行为进行查处，从其位于雷州市客路镇来利六横路的住宅查扣“555”烟丝32千克、用条纸包装的烟丝236千克以及“玉溪烟丝”纸盒180个和高圆罐50个、“中华烟丝”铁罐盒880个、“玉溪名烟”高圆罐150个、“道草人”方盒100个、“金装御品”铁方盒200个、“云南特产真味”塑料罐200个、“芙蓉王”烟丝盒80个、名贵礼品盒40个、“品烟”坊盒50个、307开易某（铁盖）1500个、307开易某（塑料盖）1500个、“状元烟丝”包装纸800张、“中华烟丝”包装纸800张、烟丝包装纸2袋、易拉罐封盖机1部、单据109张等物品。被告人何妃比被查扣的268千克烟丝，经雷州市物价局价格认证中心认定，价值为人民币19475元。
上述事实，有如下证据予以证明：
1、物证：扣押随案的烟丝268千克、“玉溪烟丝”纸盒180个及高圆罐50个、“中华烟丝”铁罐盒880个、“玉溪名烟”高圆罐150个、“道草人”方盒100个、“金装御品”铁方盒200个、“云南特产真味”塑料罐200个、“芙蓉王”烟丝盒80个、名贵礼品盒40个、“品烟”坊盒50个、307开易某（铁盖）1500个、307开易某（塑料盖）1500个、“状元烟丝”包装纸800张、“中华烟丝”包装纸800张、烟丝包装纸2袋、易拉罐封盖机1部、单据109张；2、书证：广东省雷州市烟草专卖局案件移送审批表、受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过、无犯罪记录证明书、被告人何妃比的常住人口信息表、扣押物品、文件清单、涉案物品移交清单、广东省湛江市烟草专卖局先行登记保存证据批准书、广东省雷州市烟草专卖局物品清单、涉案烟草专卖品价格证明、广东省雷州市烟草专卖局证据复制（提取）单、何妃比交易记录凭证、交货单、提货单、银行汇款、存款、交易等凭证、账户交易明细；3、雷州市物价局价格认证中心雷价认字[2016]264号价格认定结论书；4、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片；5、辨认、指认笔录、照片及说明；6、证人黄某、陈某1、梁某、钟某的证言；7、被告人何妃比的供述与辩解；8、视频光碟7张。
以上证据经过庭审举证、质证、认证，被告人何妃比对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。
本院认为，被告人何妃比为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可并取得烟草专卖零售许可证，便擅自销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，且非法经营数额达人民币171870元，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，已构成非法经营罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人何妃比犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人何妃比能当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。扣押随案的烟丝268千克、“玉溪烟丝”纸盒180个及高圆罐50个、“中华烟丝”铁罐盒880个、“玉溪名烟”高圆罐150个、“道草人”方盒100个、“金装御品”铁方盒200个、“云南特产真味”塑料罐200个、“芙蓉王”烟丝盒80个、名贵礼品盒40个、“品烟”坊盒50个、307开易某（铁盖）1500个、307开易某（塑料盖）1500个、“状元烟丝”包装纸800张、“中华烟丝”包装纸800张、烟丝包装纸2袋、易拉罐封盖机1部，均系被告人何妃比非法经营的物品及供犯罪所用的本人财物，依法应予以没收上缴国库；扣押随案的单据109张，由侦办机关依法处理。
根据被告人何妃比的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，为惩罚犯罪，维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人何妃比犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。原先行羁押6个月25日，折抵刑期6个月25日，即自2017年10月20日起至2018年7月24日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）
二、扣押随案的烟丝268千克、“玉溪烟丝”纸盒180个及高圆罐50个、“中华烟丝”铁罐盒880个、“玉溪名烟”高圆罐150个、“道草人”方盒100个、“金装御品”铁方盒200个、“云南特产真味”塑料罐200个、“芙蓉王”烟丝盒80个、名贵礼品盒40个、“品烟”坊盒50个、307开易拉盖（铁盖）1500个、307开易拉盖（塑料盖）1500个、“状元烟丝”包装纸800张、“中华烟丝”包装纸800张、烟丝包装纸2袋、易拉罐封盖机1部，予以没收上缴国库；扣押随案的单据109张，由侦办机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐春熙
人民陪审员 吴守文
人民陪审员 莫保荣
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 李伟青
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（一）项：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重情节的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项：非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。