宁夏回族自治区西吉县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）宁0422刑初130号
公诉机关西吉县人民检察院。
被告人王西，曾用名王平西，男，1988年11月27日出生于河南省夏邑县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无业，捕前住河南省夏邑县。2015年9月20日因犯寻衅滋事罪被河南省夏邑县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。2017年1月18日因涉嫌犯盗窃罪被西吉县公安局刑事拘留，2017年2月22日经西吉县人民检察院批准逮捕，次日被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
辩护人刘维玮，宁夏古雁律师事务所律师。
被告人王评理，男，1983年6月12日出生于河南省夏邑县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市城步苗族自治县，捕前住河南省夏邑县。2017年1月18日因涉嫌犯盗窃罪被西吉县公安局刑事拘留，2017年2月22日经西吉县人民检察院批准逮捕，次日被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
辩护人薛宗智，宁夏古雁律师事务所律师。
西吉县人民检察院以西检公诉刑诉〔2017〕114号起诉书指控被告人王西、王评理犯盗窃罪，于2017年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员郭慧出庭支持公诉，被告人王西及其辩护人刘维玮、被告人王评理及其辩护人薛宗智到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年10月至2017年1月，被告人王西、王评理在宁夏中宁县、固原市原州区、西吉县、甘肃静宁县等地的住宅小区楼道内张贴”高价回收烟酒”的小广告。被害人打电话取得联系后，按照约定的时间地点到达二人驾驶的车辆内。被告人王西与王评理以检验香烟真假为由，趁被害人不备，用事先准备好的假烟将被害人的香烟掉包。盗窃香烟价值人民币14496.56元。具体如下：
1.2016年10月，在固原市原州区”天福苑”小区门口窃取被害人李某甲的硬盒”黄鹤楼1916”香烟一条。
2.2016年10月，在固原市原州区”利民”小区门口窃取被害人马某甲的软盒”中华”香烟二条、硬盒”中华”香烟一条、硬盒”芙蓉王”香烟一条。
3.2016年10月22日，在甘肃省静宁县”静观名苑”小区门口窃取被害人尹某某的软盒”苏烟”香烟二条。
4.2016年11月28日，在中宁县”枸杞东苑”小区门口窃取被害人李某乙的软盒”中华”香烟二条。
5.2016年11月22日，在西吉县”鑫泰花园”小区门口窃取被害人张某某的软盒”中华”香烟三条，硬盒”中华”香烟一条。
6.2017年1月3日，在固原市原州区”东海园区”小区门口窃取被害人王某某的硬盒”中华”香烟五条。
7.2017年1月12日，在静宁县南关十字附近窃取被害人高某甲的软盒”中华”香烟二条。
8.2017年1月16日，在固原市××区附近大地保险门口窃取被害人海某某的软盒”中华”香烟二条。
9.2017年1月16日，在西吉县”润泽华府”小区门口窃取被害人郭某某的软盒”中华”香烟四条。
10.2017年1月17日，在西吉县”鑫祥世城”小区门口窃取被害人喜某某的软盒”中华”香烟二条。
公诉机关就起诉的上述事实向法庭提供了物证上海大众牌志俊轿车一辆、人民币2900元等；书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、河南省夏邑县人民法院刑事判决书等，证人邹某某的证言、被害人郭某某、喜某某等的陈述、被告人王西、王评理的供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认、扣押笔录、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人王西、王评理以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民财产权利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人王西在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。建议判处被告人王西二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；被告人王评理一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人王西辩称，起诉书指控我的犯罪事实属实，对第6起王某某的应该按扣押并鉴定的3.1条硬中华认定，不是5条；对第7起高某甲的应该按鉴定的1条软中华认定。其他均无异议，并供认有罪，请求从轻处罚。
辩护人刘维玮的辩护意见是，一、本案部分事实证据链不完整，不能证明所指控的事实。1.王某某案：被害人陈述称我家开超市关门剩的烟，都有编码，回去看了五条的编码是错的，才知道被人调包了，但是公安机关侦查时仅扣押并鉴定了两条零十一盒硬中华香烟，与被害人陈述相互矛盾。2.高某甲案：被害人陈述、扣押决定书和扣押笔录均称高某甲被调包的是两条软中华香烟，但是鉴定意见通知书又告知二被告及高某甲其持有的一条软中华香烟和一条硬中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟,证据之间相互矛盾。根据《刑事诉讼法》第五十三条规定：证据确实、充分，应当符合以下条件：(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;(三)综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。虽然被告人王西的盗窃行为已经构成盗窃罪，但以上两起案件事实不清、证据不足，无法排除合理怀疑，应按照存疑有利于被告人的原则，王某某案应认定为3.1条硬中华香烟，高某甲案应认定为一条软中华香烟。
二、关于本案量刑部分：1.被告人王西到案后如实向公安机关供述了全部犯罪事实，具有坦白情节，应从轻处罚；2.被告人王西当庭自愿认罪，有悔罪表现，应从轻处罚；3.被告人家属积极退赔，应酌情减轻处罚；4.被告人王西的犯罪行为社会危害性较小，酌情从轻处罚。本案中，被告人所盗窃财物的数额不大，行为的社会危害程度不是非常严重，量刑起点及基准刑应该是在法定幅度内确定较低刑罚，从轻处罚。建议对被告人王西在有期徒刑两年以下量刑。
被告人王评理辩称，起诉书指控我的犯罪事实属实，对第6起王某某的应该按扣押并鉴定的3.1条硬中华认定，不是5条；对第7起高某甲的应该按鉴定的1条软中华认定。并供认有罪，请求从轻处罚。
辩护人薛宗智的辩护意见是，对于公诉机关指控的罪名无异议，但王某某案应当认定为3.1条硬中华，高某甲案应当认定为1条软中华。被告人王评理到案后如实供述，有坦白情节，可以从轻处罚；被告人王评理当庭自愿认罪，说明被告人认识到自己的错误，可以从轻处罚；被告人家属积极退赔赃款，可以从轻处罚；被告人王评理系初犯，犯意不是王评理提出来的，犯罪的社会危害性较小，可以从轻处罚。综上，建议判处王评理一年以下有期徒刑。
经审理查明，2016年10月至2017年1月，被告人王西、王评理在宁夏中宁县、固原市原州区、西吉县、甘肃静宁县等地的住宅小区楼道内张贴”高价回收烟酒”的小广告。被害人打电话取得联系后，按照约定的时间、地点到达二人驾驶的车辆内。被告人王西与王评理以检验香烟真假为由，趁被害人不备，用事先准备好的假烟将被害人的香烟调包。盗窃香烟价值人民币13188.52元。具体如下：
1.2016年10月，在固原市原州区”天福苑”小区门口窃取被害人李某甲的硬盒”黄鹤楼1916”香烟一条，价值人民币848元。
2.2016年10月，在固原市原州区”利民”小区门口窃取被害人马某甲的软盒”中华”香烟二条、硬盒”中华”香烟一条、硬盒”芙蓉王”香烟一条，价值人民币1765.96元。
3.2016年10月22日，在甘肃省静宁县”静观名苑”小区门口窃取被害人尹某某的软盒”苏烟”香烟二条，价值人民币848元。
4.2016年11月28日，在中宁县”枸杞东苑”小区门口窃取被害人李某乙的软盒”中华”香烟二条，价值人民币1166元。
5.2016年11月22日，在西吉县”鑫泰花园”小区门口窃取被害人张某某的软盒”中华”香烟三条，硬盒”中华”香烟一条，价值人民币2130.6元。
6.2017年1月3日，在固原市原州区”东海园区”小区门口窃取被害人王某某的硬盒”中华”香烟3.1条，价值人民币1182.96元。
7.2017年1月12日，在静宁县南关十字附近窃取被害人高某甲的软盒”中华”香烟一条，价值人民币583元。
8.2017年1月16日，在固原市××区附近大地保险门口窃取被害人海某某的软盒”中华”香烟二条，价值人民币1166元。
9.2017年1月16日，在西吉县”润泽华府”小区门口窃取被害人郭某某的软盒”中华”香烟四条，价值人民币2332元。
10.2017年1月17日，在西吉县”鑫祥世城”小区门口窃取被害人喜某某的软盒”中华”香烟二条，价值人民币1166元。
案发后，公安机关从二被告人处扣押赃款2900元、作案工具车牌号×××上海大众牌志俊轿车一辆、苹果5手机一部、OPPO手机一部（号码187XXXX****）、VIVO手机一部、AOLE奥乐手机一部、华为G628手机一部（号码157XXXX****）、WDLEE手机一部，涉案各类香烟共计66条零8盒；二被告人家属向公安机关退缴赃款3万元，并全部随案移送。
上述事实，有公诉机关出示的下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）物证
1.上海大众牌志俊轿车一辆，证实了被告人王西、王评理作案时驾驶的车辆，黑色上海大众志俊牌轿车，车牌号×××。
2.人民币2900元，证实了从被告人王评理处扣押，为二被告人盗窃被害人郭某某的香烟后变卖所得的赃款。
3.苹果5手机一部、OPPO手机一部（号码187XXXX****）、VIVO手机一部、AOLE奥乐手机一部、华为G628手机一部（号码157XXXX****）、WDLEE手机一部，证实了被告人王西、王评理给被害人打电话时所持的手机。其中，王西持有号码157XXXX****的华为手机、王评理持有的号码187XXXX****OPPO手机、王评理持有的号码×××手机，剩余三部手机与案件无关。
4.人民币3万元，证实了案发后，被告人王西、王评理家属向公安机关退缴赃款3万元。
（二）书证
1.受案登记表、立案决定书，证实了案件来源。被告人王西、王评理涉嫌盗窃罪一案，由被害人郭某某报案至西吉县公安局，称2017年1月16日早上有一个自称高价回收烟酒的人，在××府黄鹤楼1916香烟调包拿走了。西吉县公安局于2017年1月17日立案侦查。案件侦查过程中，侦查人员在工作中又发现该案件十余起案件被害人。固原市公安局原州区分局、中宁县公安局、甘肃静宁县公安局等对同类案件立案侦查后，将案件移送主要案发地西吉县公安局侦办。
2.户籍证明，证实了二被告人的基本情况及其犯罪时均已达刑事责任年龄。
3.河南省夏邑县人民法院（2015）夏刑初字第00179号刑事判决书、缓刑执行通知书，证实了2015年9月20日被告人王西因犯寻衅滋事罪被该院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。实行新的犯罪时尚在缓刑考验期内。
4.抓获经过，证实了2017年1月17日西吉县公安局接到报案线索后，经询问被害人，调取监控视频，侦查人员对被告人的作案手段等进行分析，发现被告人从外省来我县作案，流窜作案，多次作案的可能性极大，有可能继续作案。侦查人员叫报案人郭某某继续与被告人联系，称还有几条香烟欲出售，并和被告人约定在××县西门见面。1月18日，被告人王西、王评理驾驶黑色陕A牌小轿车再次出现在事先约定的交易地点，侦查人员遂将二被告人抓获归案。
5.收条、随案移交清单，证实了被告人王评理、王西家属向西吉县公安局预交退赃款人民币30000元，并随案移送。
6.扣押决定书、扣押清单、随案移交清单、发还清单，证实了随案移送物证的来源及去向。随案移送的手机、赃款、作案车辆从被告人王西、王评理处扣押。从被告人、被害人处扣押的疑似假烟送西北烟草质量检测站检测，并随案移送。
（1）从被告人王西、王评理处扣押：疑似假中华硬盒香烟15条，软盒中华香烟21条、黄金叶香烟1条、软盒苏烟1条、硬盒芙蓉王5条、五粮液2瓶、贵州茅台4瓶、一辆黑色上海大众志俊轿车（车牌号×××）、一部白色苹果5手机、一部白色OPPO手机、一部银色VIVO手机、一部AOLE手机、一部华为G628手机、一部蓝色WDLEE案件手机，2900元现金。其中五粮液2瓶、茅台酒4瓶已发还被告人家属；
（2）从被害人高某乙扣押软盒中华香烟2条；
（3）从被害人王某某处扣押硬盒中华香烟2条零11盒；
（4）从被害人喜某某处扣押软盒中华香烟2条；
（5）从被害人郭某某处扣押软盒中华香烟4条，黄鹤楼1916香烟1条；
（6）从被害人张某某处扣押软盒中华3条，硬盒中华1条；
（7）从被害人海某某处扣押软盒中华2条；
（8）从被害人李某甲处扣押黄鹤楼1916香烟2盒；
（9）从被害人马某乙扣押软盒中华2条，硬盒中华1条；
（10）从被害人李某乙处接收软盒中华2条；
（11）从被害人尹某某处扣押软盒苏烟5小盒；
7.情况说明，证实了本案电子证据通话记录的来源。西吉县公安局侦查人员向固原市公安局技侦支队提供调取王西、王评理涉案电话号码通话记录手续，调取了王西、王评理抓获前的通话记录电子版。由于调取话单的手续属涉密文件，不能随案出示。
8.高价回收烟酒广告单一张，证实了该证据由被害人郭某某提供，系被告人王西、王评理张贴在小区楼道内的小广告，内容为”高价回收烟酒，电话158XX****XX”。
9.固原市烟草公司卷烟价格明细表，证实了涉案香烟的市场价格。黄鹤楼（硬1916）批发价每条848元、零售价每条1000元；中华（软）批发价每条583元、零售价每条700元；中华（硬）批发价每条381.6元、零售价每条460元；苏烟（软金砂）批发价每条424元、零售价每条480元；芙蓉王（硬）批发价每条218.36元、零售价每条250元。
10.涉案香烟鉴定清单，证实了西吉县公安局将涉案香烟送检的清单，涉案香烟的特征、编码、数量。
11.情况说明，证实了由于AOLE与MILIN两个品牌为山寨杂牌，出厂商无法查询，并且被告人王评理当时对手机的品牌不能确定，所以在扣押文书与检查笔录中出现不同的品牌，因此，扣押文书、检查笔录、随案移交清单中AOLE牌手机与MILIN牌手机为同一部手机，号码为187XXXX****。
12.对于涉案香烟进行两次鉴定的情况说明，证实了根据烟草局有关规定，对于烟草的鉴定为抽样鉴定，每种品牌香烟抽样基数50条以内（包含50条）中抽取1条作为样品进行鉴定。因此，2017年5月9日鉴定的香烟都是从每一位当事人涉案香烟中每一种品牌各抽取1条作为鉴定样品。在后期侦查阶段中，侦查民警发现抽样鉴定无法更有效的固定证据，为了更好的固定证据，打击犯罪，经大队领导和烟草部门协调，对抽样后剩余的所有涉案香烟逐一进行真伪鉴定，因此，2017年7月5日西吉县公安局将剩余的涉案香烟全部进行了真伪鉴定。
（三）被害人陈述
1.被害人李某甲的陈述，证实了其一条硬盒黄鹤楼1916香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
2.被害人马某甲的陈述，证实了其两条软中华、一条硬中华、一条硬芙蓉王香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
3.被害人尹某某的陈述，证实了其两条软苏烟被盗的时间、地点及经过等事实。
4.被害人李某乙的陈述,证实了其两条软中华被盗的时间、地点及经过等事实。
5.被害人张某某的陈述，证实了其一条硬盒中华、三条软中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
6.被害人王某某的陈述，证实了其五条硬中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
7.被害人高某甲的陈述，证实了其两条软中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
8.被害人海某某的陈述，证实了其两条软中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
9.被害人郭某某的陈述，证实了其四条软中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
10.被害人喜某某的陈述，证实了其两条软中华香烟被盗的时间、地点及经过等事实。
（四）被告人的供述与辩解
1.被告人王西的供述与辩解，证实了其与王评理系兄弟。以及二人驾驶车牌号×××的绿色奥拓汽车和车牌号×××的黑色大众志俊轿车调包他人香烟的事实。调包时，王评理坐在车前座，其坐在车后座跟被害人谈价钱，将烟递给王评理，其吸引他人注意力时，王评理用事先准备好的假烟将真烟调包，然后找理由跟对方说烟放的时间太长等，叫卖烟人将假烟带走。调包后，二人将部分烟卖到西安三桥附近的一家便利店，部分卖给中宁一个不认识的人。其与王评理于2017年1月16日在××县软中华、一条黄鹤楼1916香烟（被害人郭某某）。2017年1月15日下午在固原市血站附近调包了一个60多岁的女人的两条软中华（被害人海某某）。2017年1月16日在西吉县鑫祥世城小区调包一个男子的两条软中华（被害人喜某某）。2016年9月份，在××苑黄鹤楼1916（被害人李某甲）。以及二人还在隆德县、固原等地调包过他人香烟的事实。
2.被告人王评理的供述和辩解，证实了其与王西系兄弟。实施调包时，王西用尾号7587和9394的电话负责联系卖烟的人，后其与王西驾驶牌照为×××的黑色大众桑塔纳轿车到达约定的地点，王西坐在后排座位与卖烟的人谈价钱吸引对方注意，其负责用事先准备的假烟换取真烟，然后再跟对方说烟的时间太长了不能回收，将假烟交给卖烟的人带走。其与王西共实施过四次调包，分别是2017年1月16日在××县黄鹤楼1916。2017年1月15日下午在固原市××区附近调包一个40岁左右的男子的一条软中华。2017年1月15日下午在固原市××区附近调包了一个60多岁的女人的两条软中华（被害人海某某）。2017年1月16日上午在××县北大门调包了一个40岁左右的男子的两条软中华（被害人喜某某）。以及其调包的假烟部分是二人在网上买的，部分是回收烟酒的过程中回收来的。
（五）西北烟草质量监督检测站检验检测委托协议、抽样单、检验报告及鉴定机构、鉴定人资质复印件，证实了西吉县公安局侦查人员于2017年5月9日、2017年7月5日、2017年9月6日分三次将从被害人处、从被告人王西、王评理处扣押的香烟送检，西北烟草质量监督检测站依照国烟科[2014]285号《烟草专卖品鉴别检验管理办法》和国烟科[2006]894号《卷烟产品鉴别检验规程》对涉案香烟进行检验。被害人喜某某2条中华软盒香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；王西、王评理中华软1条为真品卷烟，中华硬盒1条、苏烟金砂1条、黄金叶天叶1条、芙蓉王1条为假冒注册商标且伪劣卷烟；软盒中华20条中1条真品卷烟，19条假冒注册商标且伪劣卷烟，硬盒中华14条2条真品卷烟，12条假冒注册商标且伪劣卷烟，芙蓉王4条假冒注册商标且伪劣卷烟；张某某软盒中华3条、硬盒中华1条为假冒注册商标且伪劣卷烟；海某某软盒中华2条为假冒注册商标且伪劣卷烟；李某乙软盒中华2条为假冒注册商标且伪劣卷烟；马某甲软盒中华2条为假冒注册商标且伪劣卷烟，硬盒中华1条为假冒注册商标且伪劣卷烟；高某甲硬盒中华1条为假冒注册商标且伪劣卷烟，软盒中华1条为假冒注册商标且伪劣卷烟；郭某某软盒中华4条为假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼19161条真品卷烟；李某甲硬盒黄鹤楼19162盒为假冒注册商标且伪劣卷烟；王某某硬盒中华3.1条为假冒注册商标且伪劣卷烟；尹某某软盒苏烟0.5条为假冒注册商标且伪劣卷烟。
（六）检查、辨认、扣押笔录
1.辨认笔录及照片，证实了侦查人员组织被害人对以调包为手段盗窃他人香烟的被告人进行辨认，被害人均能指认出被辨认对象。被害人张某某、喜某某、王某某、高某甲、海某某、李某甲、马某甲分别对被告人王西、王评理进行了辨认；被害人尹某某、郭某某分别对被告人王西进行了辨认；
2.扣押笔录，证实了2017年1月18日，西吉县公安局侦查人员对被告人王西、王评理涉案物品予以扣押；2017年1月21日，静宁县公安局侦查人员从被害人高某乙扣押软盒中华香烟2条；2017年1月19日，西吉县公安局侦查人员从被害人喜某某处扣押软盒中华香烟2条；2017年1月18日，西吉县公安局侦查人员从被害人郭某某处扣押软盒中华香烟4条，黄鹤楼1916香烟1条；2017年1月24日，西吉县公安局侦查人员从被害人张某某处扣押硬盒中华香烟1条，软盒中华香烟3条；2017年2月28日，原州区公安分局侦查人员从被害人海某某处扣押软盒中华香烟2条；2017年2月28日，原州区公安分局侦查人员从被害人李某甲处扣押黄鹤楼1916牌香烟2盒；2017年2月28日，原州区公安分局侦查人员从被害人马某乙扣押软盒中华烟2条；2017年2月28日，原州区公安分局侦查人员从被害人王某某处扣押硬盒中华烟2条零11盒；2017年9月6日，西吉县公安局侦查人员从被害人尹某某处扣押软盒苏烟5盒。
3.检查笔录，证实了西吉县公安局侦查人员对被告人王西随身携带的华为手机（号码157XXXX****）进行检查，在被告人王西的亲自操作下，侦查员对手机内容进行拍照固定。手机通讯录中检查到”固二软”、”固二软五””西四软一楼”、”西一软硬芙”等为名称的联系人电话号码。2017年1月17日下午频繁与”西二软三五”通话，并有短信内为”卖不卖说一句话，不接电话算什么”的短信。
西吉县公安局侦查人员对被告人王评理随身携带的OPPO手机（号码187XXXX****）进行检查，在被告人王评理的亲自操作下，侦查员对手机内容进行拍照固定。手机通讯录中检查到”中七软八硬”、”静一软八盒””秦一硬注意”、”通几兰州”等为名称的联系人电话号码。2017年1月17日下午频繁与”西二软三五”通话，并有短信内为”卖不卖说一句话，不接电话算什么”的短信。
西吉县公安局侦查人员对被告人王评理随身携带的MILIN手机（号码187XXXX****）进行检查，在被告人王评理的亲自操作下，侦查员对手机内容进行拍照固定。手机通讯录中检查到”静二软四五”、”通十几中””静二软重九”、等为名称的联系人电话号码。
（七）电子数据
1.被告人王评理持有的187XXXX****的号码的通话记录，证实了该号码于2016年12月31日、2017年1月1日、2017年1月6日、2017年1月10日、2017年1月12日与被害人高某甲138XXXX****的电话进行九次通话；于2016年10月22日与被害人尹某某139XXXX****的电话进行三次通话；于2016年11月25日、11月26日、11月28日与被害人李某丙181XXXX****的电话进行六次通话。
2.被告人王西持有的158XXXX****的号码的通话记录，证实了该号码于2017年1月5日、1月15日、1月16日与被害人海某某158XXXX****的电话进行五次通话；于2017年1月11日、1月13日、1月17日与被害人喜某某180XXXX****的电话进行四次通话；于2016年11月22日与被害人张某某151XXXX****的电话进行五次通话；于2016年11月12日、12月24日、12月30日、12月31日、2017年1月3日与被害人王某某158XXXX****的电话进行八次通话。
3.光盘制作说明，证实了电子数据的制作过程来源合法，内容客观真实。
上述证据，经法庭举证、质证，对随案移送的物证苹果5手机一部、VIVO手机一部、WDLEE手机一部，因与本案没有关联性，故不予认定；对被害人王某某、高某甲被盗案中，因被害人陈述、扣押清单、扣押决定书与检验检测委托协议、检验报告中对被盗香烟的类型、数量认定不一致，按照有利于被告人的原则，对被害人王某某被盗案被盗香烟数量认定为3.1条硬中华，对被害人高某甲被盗案被盗香烟认定为1条软中华；对其他证据，经审查核实，各证据来源合法，内容真实且能相互印证、吻合，本院予以认定。
本院认为，被告人王西、王评理以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，盗窃总价值13188.52元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。且属共同犯罪。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对公诉机关指控的被害人王某某、高某甲被盗案，因被害人陈述、扣押清单、扣押决定书与检验检测委托协议、检验报告中对被盗香烟的类型、数量认定不一致，按照有利于被告人的原则，对被害人王某某被盗案被盗香烟数量应认定为3.1条硬中华，对被害人高某甲被盗案被盗香烟应认定为1条软中华，故对公诉机关指控的盗窃数额14496.56元，本院予以纠正；对二被告人及其辩护人相应的辩解及辩护意见予以采纳。被告人王西在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人王西、王评理到案后未能如实供述其全部罪行，但其庭审中能自愿认罪，且其家属积极退缴了涉案赃款，均可从轻处罚。对二辩护人相应的辩护意见予以采纳。二被告人通过在各地小区楼道内张贴小广告的方式，多次到甘肃、宁夏各市县作案，社会危害性较大，故对二辩护人关于二被告人社会危害性较小应从轻处罚的辩护意见不予采纳。对公诉机关的量刑建议予以采纳。对辩护人的量刑意见不予采纳。为打击犯罪，保护公私财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第四条第一款第（一）项、第十四条之规定，判决如下：
一、撤销河南省夏邑县人民法院（2015）夏刑初字第00179号刑事判决中对被告人王西犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分；
二、被告人王西犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元。与前罪被判处有期徒刑一年实行并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；
三、被告人王评理犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人王西的刑期自2017年1月18日起至2019年7月17日止；被告人王评理的刑期自2017年1月18日起至2018年8月17日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、随案移送的作案工具车牌号×××黑色上海大众牌志俊轿车一辆、OPPO手机一部、华为G628手机一部、AOLE奥乐手机一部，及二被告人违法所得2900元，均予以没收；
五、被告人王西、王评理退缴的赃款3万元，发还被害人李某甲848元、马某甲1765.96元、尹某某848元、李某乙1166元、张某某2130.6元、王某某1182.96元、高某甲583元、海某某1166元、郭某某2332元、喜某某1166元；剩余赃款折抵罚金后发还二被告人；
六、随案移送的苹果5手机一部、VIVO手机一部、WDLEE手机一部，发还二被告人;
七、随案移送的各类假冒注册商标且伪劣卷烟予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长李堂真
审判员马文芳
人民陪审员虎国山
二0一七年十二月十四日
书记员路蕾
附本判决适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条第一款二年内盗窃三次以上的，应当认定为”多次盗窃”。
第四条第一款第（一）项盗窃的数额，按照下列方法认定:
(一)被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价;
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
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