黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑09民终479号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区。负责人：赵艳，总经理。委托诉讼代理人：刘伟佳，黑龙江金马律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘湘江，男，住桃山区。委托诉讼代理人：崔建华，七台河九龙建筑材料有限公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：张金双，男，汉族，司机，住茄子河区。委托诉讼代理人：王本林，七台洒河市新兴区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马玉兰，女，汉族，退休工人，住茄子河区。原审被告：张玉海，男，汉族，无职业，住茄子河区。上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司（以下简称“太平保险公司”）与被上诉人刘湘江、张金双、马玉兰及原审被告张玉海旅客运输合同纠纷一案，不服七台河市茄子河区人民法院（2017）黑0904民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人刘伟佳，被上诉人刘湘江及其委托诉讼代理人崔建华，被上诉人马玉兰，被上诉人张金双的委托诉讼代理人王本林，原审被告张玉海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平保险公司上诉请求：1、撤销2017黑09**民初45号民事判决书第一项并依法改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决上诉人承担被上诉人刘湘江的全部损失，并未扣除本案无责方交强险所应承担的部分，明显加重了上诉人的诉讼负担。机动车事故纠纷造成的人身伤亡应先在交强险责任限额内进行赔偿。2、被上诉人张金双系在实习期内驾驶营运车辆，符合客运承运人责任保险条款所规定的保险人责任免除情形。客运承运人责任保险条款第六条对于免除保险人责任部分，采用了加粗加黑的形式作出提示，应当认定保险人已经履行了提示义务，该条款应当具有法律效力。对于被上诉人康中波的各项损失，上诉人不应承担赔偿责任。3、判令上诉人赔偿被上诉人刘湘江残疾赔偿金依据不足。《人体损伤致残程度分级》自2017年1月1日起施行，司法鉴定所作出的伤残鉴定参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，无法律依据，不符合法律规定，坚持申请重新鉴定。4、鉴定费、诉讼费不在保险责任范围内，不应由上诉人赔偿，应由实际侵权人张金双承担。被上诉人刘湘江辩称：1、上诉人太平保险公司上诉理由不成立，本案系机动车事故责任与客运合同竞合，刘湘江选择客运合同，因此不适用交强险理赔。2、上诉人以张金双实习期未取得驾驶资格为由拒赔，理由不成立。张金双别名张晓龙，曾有两个户口，其中一个在茄子河区落户时登记为张晓龙并以张晓龙名义合法取得过驾驶证。3、上诉人对张金双实习期内驾驶7座车免赔情形，没有履行提示、明确说明和告知义务。4、伤残评定标准，根据省高院2015年11月份转发司法鉴定标准会议纪要通知，采取过度办法，继续执行2008年10月15日《黑龙江省司法鉴定协会纪要》（黑法鉴协字2008）5号中明确的非道路交通事故人体损伤伤残鉴定参照劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级进行评定。5、根据保险法第64条、66条鉴定费案件受理费由上诉人承担。被上诉人张金双、马玉兰答辩：1、依据保险法29条规定，本案上诉人要求扣除交强险无责赔付无法律依据。2、依据保险法65条规定，太平保险公司应直接赔付给受害人。3、依据合同法第122条被上诉人有权选择上诉人承担违约责任。4、依据保险法第17条，对免责条款保险人在订立合同时，应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做足以引起投保人注意的提示，未做提示或者说明的，该条款不产生效力。5、依据保险法解释二第13条规定，保险人对其履行说明义务负举证责任，否责承担不利后果。6、刘湘江评定按CB16180-2014标准进行鉴定符合法律规定。7、张金双有两个户口，与张晓龙为同一人，初次领驾驶证时间为2007年02月12日。8、依据保险法64条、诉讼费交纳办法29条规定，鉴定费、诉讼费由上诉人承担。原审被告张玉海无答辩意见。刘湘江向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费、伙食补助费、营养费等各项费用共计147260.40元;2.诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年10月8日8时许，被告张金双驾驶黑KU68**号松花江牌小型面包车，沿茄子河区东进街由西向东行驶，当车行至东进街与杨扬大街、S308省道交叉路口处超车时，与相对方向由案外人魏意志驾驶的黑KW21**号松花江牌小型面包车相撞，造成两车受损及被告张金双、原告刘湘江及案外人魏意志、王平、康中波、柳玉贵受伤的交通事故。原告经诊断为“鼻骨骨折、鼻中隔骨折等”，入七煤集团总医院住院治疗23天，共计支出医药费8367.01元。经七台河警官医院司法鉴定中心鉴定，原告刘湘江为九级伤残，医疗终结期为伤后三个月。经中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心对原告牙齿修复费用和更换年限进行了鉴定，鉴定结论为：原告后续治疗费为3500.00元人民币或按实际支出，通常每五年更换一次。此起事故经七台河市公安局交通警察大队认定，被告张金双负此起事故的全部责任，案外人魏意志无责任。另查明，肇事车辆黑KU68**号松花江牌小型面包车在被告太平保险公司投保了客运承运人责任保险，每人伤亡赔偿限额为40万元，医疗费用每次事故免赔额为200.00元人民币或损失金额的10％两者以高为准，投保人为崔秀萍，车辆肇事时在保险期间内。被告马玉兰与案外人于2016年10月5日签订车辆承包合同，将黑KU68**号松花江牌小型面包车包给被告马玉兰，双方约定：租赁期限为2016年10月5日至2017年2月28日，租金为每月2000.00元，承包期间出现一切交通事故、违章等均由被告马玉兰负责。后被告马玉兰将该车辆交由其子即本案被告张金双经营，被告张金双系实习期内驾驶营运车辆。一审法院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容；对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”根据以上法律规定，本案被告张金双违反道路安全法规的相关规定发生交通事故，负事故的全部责任，但涉事车辆在被告太平保险公司投保了客运承运人责任保险，庭审中，被告太平保险公司提出的证据不足以证明其已经尽到引起投保人注意的提示和明确说明的义务，故对原告的损失被告太平保险公司应在保险责任限额内予以赔偿。保险合同中关于医疗费用免赔额度的约定有效，在计算医疗费用时，本院予以扣除。超出保险限额部分由被告张金双承担赔偿责任，马玉兰做为肇事车辆的管理者应承担连带赔偿责任，被告张玉海不承担责任。原告刘湘江主张医药费的请求符合法律规定，本院予以支持。原告为城镇居民，故残疾赔偿金按城镇标准计算。伙食补助费、营养费按50.00元/天计算。原告未提供证据证明其伤前12个月平均工资情况，故参照上一年度全省职工平均工资收入4369.58元/月计算误工费。原告主张护理费按3800.00元/月计算，符合法律规定，本院予以支持。住院期间交通费支持3.00元/天，鉴定交通费支持原告刘湘江一人往返车费。后期治疗费支持3500.00元/次，给付4次。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三百零二条，《中华人民共和国保险法》第十七条、六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十五条之规定判决：一、被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司于本判决生效之日起10日内在客运承运人责任保险限额内赔偿原告各项费用共计140527.38元；二、被告张金双于本判决本判决生效之日起10日内给付原告赔偿款2236.70元；三、被告马玉兰承担连带赔偿责任；四、被告张玉海在本案中不承担给付责任；五、驳回原告的其它诉讼请求。如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1733.82元，鉴定费2300.00元由被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求及答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：争议的事实一，张金双驾驶证是否在实习期。针对该争议焦点，被上诉人张金双的委托代理人王本林提交的证据有：张晓龙机动车驾驶员培训结业证书复印件、驾驶人信息查询结果单、张金双身份证复印件、张晓龙注销重复人口的常住人口信息复印件，用以证明张晓龙与张金双系同一人，张晓龙于2007年初次领取驾驶证。针对以上证据，本院认为，仅凭以上证据不足以证实张晓龙与张金双为同一人，且即使二人系同一人，现张晓龙的驾驶证已经注销，不能视为合法有效驾驶证件。故认定张金双的驾驶证系在实习期内。争议的事实二，太平保险公司对保险合同中免除保险人责任的条款，在订立合同时是否履行了明示义务。针对该争议焦点，上诉人太平保险公司提交了客运承运人保险单1份，用以证明其对于免除保险人责任部分，采用了字体加粗加黑的形式作出提示。针对该证据，本院认为，虽然该保险单保险条款中的“责任免除”部分用了加粗加黑字体，但字体过小且细密，并未按照中国保险监督管理委员会要求的字体颜色和字号设置，亦未达到足以引起投保人注意的程度，上诉人未能提供其他证据证实其就该免责条款的内容向投保人作出过提示或明确说明。故认定上诉人太平保险公司对格式合同中的免责条款并未尽到足引起投保人注意的提示和明确说明义务。综上，本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，被上诉人刘湘江乘坐被上诉人张金双驾驶的营运车辆，双方形成旅客运输合同法律关系。按照法律规定，承运人有将乘客安全运抵终点的义务，本案因承运人张金双发生交通事故致刘湘江受伤，张金双应承担对刘湘江的损害赔偿责任。张金双驾驶的车辆在上诉人处投保了道路客运承运人责任保险，且本次事故发生在保险期间内，对被上诉人刘湘江的损失上诉人太平保险公司应在保险责任限额内予以赔偿。对上诉人关于对被上诉人刘湘江的经济赔偿，应当先扣除本案无责方交强险所应承担部分的上诉主张，因无法律依据，不予支持。虽然张金双的驾驶证在实习期内，但上诉人太平保险公司对其制订的格式合同中的免责条款，不能提供证据证明其已经履行了足引起投保人注意的提示和说明义务，该条款不产生合同约定效力。根据2017年7月13日黑龙江省司法鉴定人协会《关于印发全省统一法医临床司法鉴定标准技术规范专题研讨会会议纪要的通知》，发生在2016年12月31日之前的交通事故或者其他人身损害，司法鉴定机构接受委托进行伤残评定时，适用《黑龙江省统一适用司法鉴定标准技术规范专题研讨会会议纪要》（黑司鉴协发[2015]5号）。本案事故发生在2016年10月8日，一审法院所采信的鉴定意见并无不当。对上诉人关于一审期间鉴定依据不符合法律规定的上诉意见不予采纳。综上，上诉人太平保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3668.78元，由上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司承担。本判决为终审判决。审判长  胡华艳审判员  姜 南审判员  李 欢二〇一七年十一月三十日书记员  梁玲玲