云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云05民终949号
上诉人（原审被告）：李红，男，1974年10月24日生，汉族，云南省腾冲市人，住腾冲市。
委托诉讼代理人：杨德钦，云南腾越律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：赵某，女，1984年5月2日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。
被上诉人（原审原告）：杨某，男，1974年4月24日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。
被上诉人（原审原告）：杨平义，男，2011年11月12日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。
法定代理人：杨某、赵某，系杨平义父母。
委托诉讼代理人：王金华，金桥法律服务所法律工作者。特别授权代理。
原审被告：保山市永晨道路养护工程有限公司。住所地：云南省保山市隆阳区永昌街道下村南。
法定代表人：高丽，该公司总经理。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司腾冲支公司。住所地：腾冲市腾越满邑社区上村小区***号。
法定代表人：尹兆山，该公司经理。
上诉人李红因与被上诉人赵某、杨某、杨平义、原审被告保山市永晨道路养护工程有限公司（以下简“永晨公司”）、中国太平洋财产保险公司腾冲支公司（以下简称“太平洋保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省龙陵县人民法院(2017)云0523民初376号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据及理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李红上诉请求：撤销原判决第三项，依法改判，一、二审诉讼费用按各自比例承担。事实和理由：1.两个搭乘儿童均未满12周岁且驾驶人及乘坐人均未戴头盔，被上诉人有过错应减轻上诉人的赔偿责任；2.定残后的护理费及营养费不应支持，应按农村居民标准计算误工费；3.原判决收费标准不当。
赵某、杨某、杨平义辩称，上诉请求无事实及法律依据，应予驳回；一审未支持其家属交通费及精神抚慰金。
赵某、杨某、杨平义向一审法院起诉请求：请求判令三被告赔偿各项损失570486.01元，扣除被告李红垫付112496.81元外，尚赔偿三原告各项损失457989.2元。
一审法院认定事实：2016年9月18日，被告李红驾驶云Ｍ×××××号中型自卸货车，由保山方向驶往龙陵方向，行驶至沪瑞线K3525+900米处，在超越原告赵某驾驶的云Ｍ×××××二轮摩托车时，货车发生侧翻并接触摩托车，造成乘客杨红英当场死亡，原告赵某、杨平义及被告李红不同程度受伤，两车不同程度受损，货车装载沥青熟料散落在地的道路交通事故。龙陵县公安局交通警察大队现场勘查后，作出《道路交通事故认定书》，认定被告李红负事故全部责任，原告赵某、乘客杨平义、杨红英无责任。事故发生后，原告赵某、杨平义被送往德宏州人民医院救治，赵某住院治疗至2016年10月20日，住院33天。2017年4月17日，经德宏州人民医院司法鉴定中心鉴定，原告赵某伤情鉴定为：伤残等级为一个九级和一个十级；后期医疗费8000元；误工期300日、护理期120日、营养期90日。云Ｍ×××××号车车辆登记人为被告李红，在被告太平洋保险公司投保交强险，且事故发生时在保险期内。另，李红与被告永晨公司系运输合同关系，发生事故时，李红驾驶云Ｍ×××××号车在工地上拉运沥青熟料。事后，被告李红垫付了医疗费、生活费、丧葬费等113941.6元，各方当事人未能就损失赔偿达成一致，原告赵某等提起诉讼。
一审法院认为，本案中，被告李红违反交通法规，造成交通事故并负事故全部责任，应当对赵某等三原告的损失予以赔偿。原告赵某等关于被告李红与被告永晨公司系雇佣关系，李红系永晨公司雇员，应当由永晨公司对损害后果承担连带责任的主张无法律及事实依据，故不予采纳；被告永晨公司关于与被告李红为运输合同关系的答辩主张，与庭审查明的事实相符，故予以采纳。原告赵某受伤在德宏州人民医院住院33天，产生相应的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等，其关于要求被告李红赔付上述费用的主张本院予以采纳。原告赵某治疗终结后，依法进行司法鉴定，其伤情评定为：一个九级和一个十级伤残；后期医疗费8000元；误工期300日、护理期120日、营养期90日。上述鉴定为有资质机构作出，且无证据证明鉴定违反法律规定，对原告赵某等主张按照上述鉴定进行赔偿的主张予以采纳；被告李红、永晨公司关于“三期”鉴定时间过长的答辩主张无法律及事实依据，故不予采纳。原告赵某为茶叶加工企业股东及员工，为非固定就业人员，其未能提供固定收入证明，对其误工损失应当按照零售、批发行业标准计算的主张本院不予采纳，综合其工作、收入情况，酌情认定其误工、护理费损失为120元／天。原告赵某、杨某女儿杨红英在交通事故中死亡，对二原告精神造成严重损害，对其要求被告李红赔偿死亡赔偿金、丧葬费及精神抚慰金的主张予以采纳。结合案件实际，酌情认定赔偿精神抚慰金10000元。原告赵某住院治疗，在治疗终结后多次往返德宏州芒市复查，产生相应的交通费用，其关于要求被告李红赔付交通费用的主张本院予以采纳，结合原告赵某住院治疗情况，酌情认定交通费1000元。云Ｍ×××××号车向被告太平洋保险公司投保交强险，且事故发生时在保险期间，保险公司应在保险限额122000元内进行赔付，对于超出保险范围及保险限额部分，由侵权人李红承担。被告太平洋保险公司关于李红驾驶证超期，出险时属于无证驾驶，只能在医疗费用赔偿限额内垫付抢救费，因被告李红已对原告赵某医疗费进行垫付，故保险公司对其他损害和费用不负责垫付及赔偿的答辩主张与法律规定不符，故不予采纳。为此，被告太平洋保险公司应当在交强险限额内赔付原告赵某等医疗费10000元，死亡伤残赔偿金110000元，摩托车财产损失2000元。被告永晨公司在庭审调解中，愿意对原告赵某给予20000元的人道主义救助，体现了企业对社会责任的承担精神，以判决书主文形式确认。综上，按照法律规定，结合本案实际，赵某等三原告在此次交通事故中损失为408881.6元，其中：1、医疗费用69341.6元；2、护理费14400元；3、误工费36000元；4、住院伙食补助费3300元；5、营养费4500元；6、残疾赔偿金39688元；7、死亡赔偿金180400元；8、丧葬费39452元；9、后续治疗费8000元；10、交通费1000元；11、运尸费800元；12、鉴定费2000元；13、精神抚慰金10000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司腾冲支公司在交强险限额内，赔付原告赵某、杨某、杨平义医疗费10000元，伤残死亡赔偿金110000元，摩托车损失2000元，上述款项在判决生效后十五日内赔付；二、由被告保山市永晨道路养护工程有限公司补偿原告赵某、杨某、杨平义等各项损失20000元，上述款项在判决生效三个月给付；三、由被告李红赔付原告赵某、杨某、杨平义等各项损失268881.6元，扣除其已垫付的113941.6元，尚需赔付赵某、杨某、杨平义等各项损失154940元，上述款项在判决生效后三十日内给付。四、驳回原告赵某、杨某、杨平义的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
二审查明，赵某在龙陵县茶洼茶叶有限公司的务工收入为每天60元，李红予以认可。至今，赵某左小腿仍安有支架，行走仍靠拐杖支撑。太平洋保险公司已经按照一审判决予以赔付。二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为，赵某作为摩托车驾驶人让不满12岁的两名儿童乘坐摩托车违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十五条的规定，对损害后果的造成存有过错，应当适当减轻李红的侵权责任。根据双方当事人过错大小，让李红承担90%的侵权责任更为适当。
事故发生于2016年9月18日，至今已有一年多时间。但赵某尚未恢复、还需要得到照顾，在骨骼、肌肉恢复中也需要加强营养。故原判决确认赵某的误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日并无不当。赵某的误工费应为60元/天，故其务工损失为18000元。双方当事人对于其他损失项目及李红、太平洋保险公司已支付的费用均无异议，本院予以认可即三被上诉人因本次事故产生的损失为390881.6元。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十六条的规定，减去太平洋保险公司在交强险责任限额内支付的款项，李红需承担243793.44元[（390881.6-120000）×90%]的侵权责任。扣除李红已支付的113941.6元，其还需支付给三被上诉人129852元。
综上所述，上诉人李红的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持云南省龙陵县人民法院(2017)云0523民初376号民事判决第二、四项；
二、撤销云南省龙陵县人民法院(2017)云0523民初376号民事判决第一项。
三、变更云南省龙陵县人民法院(2017)云0523民初376号民事判决第三项为：由上诉人李红于本判决生效之日起三十日内赔偿给被上诉人赵某、杨某、杨平义护理费、误工费、住院伙食补助费等各项损失129852元。
一审案件受理费1150元，由李红负担。
二审案件受理费500元，由李红负担，本院准予免交。
本判决为终审判决。
审判长 陈继鹏
审判员 张乾勋
审判员 施 红
二〇一七年十二月十五日
书记员 陈 婷