黑龙江省林区中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑75刑终22号
抗诉机关暨原公诉机关黑龙江省迎春林区人民检察院。
原审被告人张福友，男，1965年5月11日出生，住宝清县。2017年2月16日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被黑龙江省迎春林业地区公安局刑事拘留，同年2月23日被黑龙江省迎春林业地区公安局取保候审。同年5月9日被迎春林区基层法院决定逮捕，8月2日被取保候审。同年11月15日被黑龙江省林区中级人民法院决定逮捕。现羁押于黑龙江省迎春林业地区看守所。
辩护人朱晓非，黑龙江红兴隆律师事务所律师。
迎春林区基层法院审理黑龙江省迎春林区人民检察院指控原审被告人张福友犯非法采伐国家重点保护植物罪一案，于2017年8月2日作出（2017）黑7502刑初10号刑事判决。原审被告人张福友服判，不上诉。黑龙江省迎春林区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开�审理了本案。黑龙江省人民检察院林区分院指派检察员刘坤出庭履行职务。原审被告人张福友、辩护人朱晓非到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定，2017年2月16日10时许，被告人张福友和其朋友邱某乘坐由张福友儿子张某1驾驶的面包车，在途经大五公路时，张福友发现公路边的五泡林场树林里有适合做铁锹杆的幼树，便让张某1停车，自己携带一把手锯进入五泡林场24林班、27林班、32林班的树林伐树，又将伐倒的树木截成长度为1.6米左右的木段后，独自搬运回面包车上，被公安机关当场抓获。经黑龙江省迎春林业局林业调查规划设计队和黑龙江省迎春林区资源土地管理局证明，张福友非法采伐的水曲柳幼树18株（根径2公分的10株，根径4公分的8株），黄菠萝幼树（根径4公分）2株，水曲柳、黄菠萝树种为国家二级重点保护植�。
一审认定上述事实，有经庭审质证、认证的物证手锯1把；书证案件来源、抓获经过、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、黑龙江省东方红林业地区公安局扣押物品、文件清单、迎春林业局林业调查规划设计队证明、黑龙江省迎春林区资源土地管理局证明、黑龙江省迎春林业局五泡林场证明二份、计算野帐、常住人口基本信息；证人张某1、邱某、张某2的证言；被告人供述和辩解；现场勘查笔录等证据证实。
迎春林区基层法院认为，被告人张福友违反国家规定，非法采伐水曲柳树18株和黄菠萝树2株，事实清楚，证据充分，其行为已经构成非法采伐国家重点保护植物罪。张福友犯罪后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第三�、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决被告人张福友犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万五千元；作案工具手锯一把依法予以没收；被采伐的木段已返还给五泡林场。
抗诉机关黑龙江省迎春林区人民检察院以被告人张福友非法采伐国家重点保护植物情节严重，主观恶性较大，只有如实供述这一法定从轻情节，不足以适用缓刑，一审判决适用法律不当，对张福友量刑畸轻为由提起抗诉。
二审出庭检察员认为，一审判决认定的事实清楚、证据确实、充分。被告人张福友非法采伐国家重点保护植物远远超过该罪“情节严重”2株珍贵树木以上的标准，达到20株，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，不符合缓刑适用条件，虽能如实供述犯罪，也不足以判处缓刑。一审法院对张福友适用缓刑，属量刑畸轻，适用法律不当，建议二审法院依法改判。
原审被告人张福友对一审判决认定的事实和证据无异议，认为一审判决量刑适当。
辩护人提出一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，建议维持一审判决。张福友认罪、悔罪，如实供述自己罪行，符合刑法第六十七条第三款，可以从轻处罚；张福友不知道水曲柳、黄菠萝是国家重点保护植物，采伐目的是从事生产劳动，没有其他恶意动机，采伐的均为幼树，对森林破坏较轻，其犯罪情节较轻，主观恶性不深，不同于其他犯罪；张福友愿意对自己非法采伐的树木予以补偿，缓刑期间能够采用植树的方式补偿森林资源的损失，对其适用缓刑符合刑法惩罚和教育相结合的目的，张福友符合适用缓刑的条件。
经审理查明，2017年2月16日10时许，原审被告人张福友和其朋友邱某乘坐由张福友儿子张某1驾驶的面包车，在途经大五公路时，张福友携带手锯进入五泡林场24林班、27林班、32林班，非法采伐水曲柳幼树18株，黄菠萝幼树2株，并将伐倒的树木截成长度为1.6米左右的木段，准备回家做铁锹杆。张福友在将木段搬运回面包车上时，被公安机关当场抓获。
上述事实，有下列经一审、二审庭审举证、质证的证据证实：
1.证人张某1的证言证实：2017年2月16日，他开车拉他父亲张福友和邱某往八五三农场途中，张福友要求停车，自己拿把手锯在道边伐树，伐完后截成木段，说准备回家做锹把用。
2.证人邱某的证言证实：张福友用手锯伐树的经过，与张某1证实的内容一致，还证实张福友采伐的树木有水曲柳和柳树。
3.证人张某2的证言证实：公安机关依法带领被告人张福友对伐树现场进行了指认，并由五泡林场验收员张某2对被伐的树木进行检尺测量以及位置定位；张福友共计非法采伐水曲柳18株、黄菠萝2株。
4．公安机关制作的现场勘查笔录、指认笔录及照片证实：黑龙江省迎春林业地区公安局对伐树现场进行勘查情况及张福友对伐根指认的情况。
5.黑龙江省东方红林业地区公安局扣押物品、文件清单证实：公安机关依法将作案工具手锯及赃物木段扣押。
6.物证手锯1把，经张福友辨认，系其非法采伐国家重点保护植物时所使用的工具。
7.迎春林业局林业调查规划设计队证明证实：被告人张福友非法采伐国家重点保护植物水曲柳幼树18株、黄菠萝幼树2株。
8.黑龙江省迎春林区资源土地管理局证明证实：水曲柳、黄菠萝树种为国家二级重点保护植物，本案中涉及的水曲柳、黄菠萝均为野生植物。
9.黑龙江省迎春林业局五泡林场证明及计算野帐证实：张福友非法采伐树木的15、24、27、32林班为五泡林场中幼林抚育生产作业区，五泡林场没有采伐作业任务，张福友的伐树行为属于非法采伐行为；张福友非法采伐的树木已返还五泡林场；张某2自2014年起一直担任五泡林场验收员；经五泡林场技术员计算，张福友非法采伐黄菠萝2株、水曲柳18株。
10.迎春林业公安局关于补充张福友非法采伐国家重点保护植物罪一案证据材料的情况说明证实：公安机关对四个采伐现场勘查的具体过程及张福友指认伐根的具体情况；扣押黄菠萝木段确认为2株的情况；张福友采伐的柳树数量及立木蓄积情况等。
11.公安机关制作的案件来源证实：此案系东方红林业地区公安局在张福友非法采伐现场将其当场抓获，后因本案属于迎春林业地区公安局管辖，故将该案移送迎春林业地区公安局等来源情况。
12.公安机关制作的抓获经过证实：被告人张福友在其非法采伐现场装车时被东方红林业公安局森侦大队当场抓获的经过。
13.公安机关调取的常住人口基本信息表证实：被告人张福友的身份情况。
14.原审被告人张福友的供述证实：他儿子张某1开车拉着他和邱某从大河镇驱车去往五泡林场。在走到距五泡林场2公里处，他看到山上有很多幼树适合做铁锹杆。他让车在道边停下后，从车上拿了一把手锯沿着公路在四处地方将水曲柳、黄菠萝、柳树砍伐了，截成一米六七长短的木段扛到了路边，搬到了面包车里。刚要走的时候被东方红森侦大队民警拦了下来。他总共采伐了18株水曲柳、2株黄菠萝。
本院认为，被告人张福友违反国家规定，非法采伐水曲柳树18株和黄菠萝树2株，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。张福友非法采伐国家重点保护植物20株，情节严重，应依法严惩。辩护人所提张福友采伐的树均为幼树，对森林破坏较小，犯罪情节较轻，主观恶性不深，符合适用缓刑条件的辩护意见，不能成立。黑龙江省迎春林区人民检察院抗诉意见和黑龙江省人民检察院林区分院的出庭意见正确，应予支持。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对张福友量刑不当，应依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持迎春林区基层法院（2017）黑7502刑初10号刑事判第二项、第三项，即作案工具手锯一把依法予以没收；被采伐的木段已返还给五泡林场。
二、撤销迎春林区基层法院（2017）黑7502刑初10号刑事判决第一项，即判决被告人张福友犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万五千元。
三、被告人张福友犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元，罚金已缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月15日起至2020年8月14日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 朱卫国
审 判 员 韩 宇
审 判 员 庞志刚
二〇一七年十二月七日
法官助理 高丽丽
书 记 员 孙艺丹