黑龙江省九三农垦法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑8104刑初20号
公诉机关黑龙江省九三农垦区人民检察院。
被告人杨某。2016年7月6日因涉嫌失火罪被黑龙江省九三农垦公安局决定监视居住。同年11月28日，黑龙江省九三农垦法院以失火罪决定逮捕，当日由黑龙江省九三农垦公安局执行，现羁押于黑龙江省九三农垦公安局看守所。
辩护人王龙，北京市盈科律师事务所律师。
辩护人杨某某，无职业。
黑龙江省九三农垦区人民检察院以黑九农检公诉刑诉（2016）54号起诉书指控被告人杨某犯失火罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院于2016年12月19日作出（2016）黑8104刑初52号刑事判决，被告人杨某不服判决提出上诉。黑龙江省农垦中级法院作出（2017）黑81刑终4号刑事裁定，撤销原判，将本案发回重审。本院2017年4月20日收到此案后，依法另行组成合议庭，于同年5月11日公开开庭审理此案，黑龙江省九三农垦区人民检察院以补充侦查为由建议延期审理；同年6月7日黑龙江省九三农垦区人民检察院变更起诉事实后恢复法庭审理，于同年6月23日、8月18日公开开庭审理此案，黑龙江省九三农垦区人民检察院指派检察员金洪刚出庭支持公诉，被告人杨某及辩护人王龙、杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黑龙江省九三农垦区人民检察院指控，2016年4月末至5月初，被告人杨某在农场收回的开荒地内，打出防火道，连续多日进行烧荒，准备种植农作物。2016年5月7日8时许，被告人杨某用随身携带的打火机再次将地内的荒草点燃进行烧荒。10时30分许，荒火烧过防火道将杂草引燃，火势发生蔓延，将周围树林内的云杉、樟子松等树引燃，造成过火有林地总面积2.2733公顷。火灾发生后，陈某打电话向林业局报警，杨某知道陈某报警，没有离开现场，一直积极实施救火至火被扑灭。公诉机关就指控的事实提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨某过失引起火灾，造成严重后果，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以失火罪追究其刑事责任。故提请本院依法惩处。
被告人杨某对公诉机关指控的其行为构成犯罪不认可，对失火的事实和过程没有异议。
辩护人王龙辩称，一、被告人杨某的失火行为是一般失火行为而不构成失火罪，公诉机关指控被告人杨某犯失火罪的证据不足，犯罪指控不能成立。辩护人对于佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司出具的佳兴林【2017】林技鉴字5号林业技术司法鉴定意见书的合法性及证实问题有异议。1.司法鉴定委托程序违法，司法鉴定协议书中加盖印章为黑龙江省九三农垦公安局，但是在其首页委托单位手写体为九三农垦公安局鹤山农场，手写体与印章不一致。2.鉴定意见为森林火灾过火总面积2.7213公顷。其中过火有林地面积2.2733公顷，过火疏林地面积0.448公顷。而在委托鉴定事项中载明是对森林火灾林地过火面积进行司法鉴定，而不是对有林地及疏林地的面积进行鉴定，鉴定意见中过火总面积2.7213公顷是有林地和疏林地面积的总和。而公诉人之前出示的2016年10月18日现场勘验笔录中过火林地总面积为4.91公顷，鉴定意见与客观证据相矛盾。3.司法鉴定人作出司法鉴定意见时未依法遵守和采用林业规划设计专业领域的技术标准、技术规范和技术方法。鉴定意见书中明确了鉴定的技术标准为黑龙江省地方标准DB23/T1250-2008。而根据司法鉴定通则规定就本案涉及的技术鉴定应当优先采用国家标准GB/T26424-2010森林资源规划设计调查技术规程。4.司法鉴定人存在诸多违法，首先参加外业调查的人员最多只有一名司法鉴定人，因未出示职业许可证件无法确认其身份，违反了司法鉴定程序通则第十九条的规定，其次虽然被告人杨某在调查现场，但是鉴定机构工作人员未要求被告人指认过火地块范围，而地块面积是计算郁闭度重要指标之一，鉴定意见不准确。再次鉴定机构工作人员未对外业调查过程全程录像，没有准确记录调查过程包括小班确定树冠垂直投影面积测定、地块面积测定过程，没有调查过程鉴定的意见，不能令人信服，准确性客观性可靠性难以保证。违反司法鉴定程序通则第二十七条的规定。最后鉴定意见中所附照片载明拍摄日期为2017年5月26日，拍摄人李某某，而鉴定意见中未载明外业调查的具体时间。载明的到场人员中没有李某某，鉴定意见本身存在矛盾。5.司法鉴定意见中有关过火有林地2.2733公顷的认定不客观、不准确、不可靠，不能作为定案依据。首先关于郁闭度的问题，郁闭度的计算方式为树冠垂直投影面积与小班地块面积之比，以上两个指标任何一个发生变化均会对郁闭度以及有林地面积产生直接影响，本案案发失火的时间是在2016年5月7日，而鉴定意见作出的时间是在2017年5月28日，距离案发已达一年之久，在鉴定意见第五部分中有类似天然林地中有个别死亡，其他树木为正常生长的表述，既然是正常生长，那么树木的冠幅也在自然生长，鉴定意见以生长之后的冠幅垂直投影面积测定郁闭度最多只能反映鉴定当日郁闭度的情况，不能成为指控失火犯罪的证据的可靠依据。6.这个外业调查统计表存在诸多疑点，统计表的制作不准确、不严谨、不可靠。司法鉴定意见书没有优先采用国家标准GBT26424-2010《森林资源规划设计调查技术规程》；认定过火有林地总面积2.2733公顷不客观、不准确、不可靠；程序违法；司法鉴定意见书不能成为定案依据。二、即便被告人的行为构成失火罪，被告人具有自首、坦白、初犯、犯罪情节轻、人身危险性小、年龄大、身体不好、××等法定、酌定从轻或减轻情节，请求法院对被告人免予刑事处罚或者适用缓刑。
经审理查明，2016年4月末至5月初，被告人杨某在黑龙江省农垦九三管理第83林班林地内，打出防火道，连续多日进行烧荒，准备种植农作物。同年5月7日8时许，被告人杨某用随身携带的打火机将该开荒地内的荒草点燃进行烧荒。10时30分许，荒火烧过防火道，火势发生蔓延，将农垦九三管理局第82、83、90、94林班林地内的云杉、樟子松、白桦等林木引燃，造成森林火灾。经鉴定，森林火灾造成林地过火总面积2.7213公顷。其中，过火有林地面积2.2733公顷，过火疏林地面积0.448公顷。火灾发生后，林业局工作人员陈某打电话报警，被告人杨某知道报警没有离开现场，积极实施救火直至火被扑灭。
公诉机关为证明指控成立，当庭提供下列证据予以证实：
1.受理案件登记表、受案回执、立案决定书、到案经过。证实2016年5月7日12时39分，鹤山农场林业局局长王某某给鹤山公安分局局长辛某某打电话称：“杨某开荒地跑荒，将周围的树林内杂草引燃，林木被烧着，请求公安机关调查”。鹤山公安分局受理该案后，立即组织警力及相关人员赶往现场进行扑救，了解到该起火灾是因为杨某在开荒地内烧荒引起，救火工作结束后，口头对杨某进行传唤，让其到公安分局接受讯问，杨某因在救火过程中被烧伤，请求先对烧伤进行治疗。2016年5月7日16时30分，杨某主动到公安分局接受讯问。次日九三农垦公安局对杨某失火一案立案侦查。
2.物证，打火机一个、耙子一个。证实杨某烧荒引发火灾及救火的工具。
3.证人陈某（护林员）的证言。证实2016年5月7日上午，陈某在巡山时，发现杨某因烧荒引发火灾，将周围的林地引燃，遂打电话向林业局报告的经过。
4.证人王某某的证言。证实2016年5月7日11时6分，护林员陈某打电话，报告杨某在林场西沟塘子点火，火势控制不住，请派人救火，并给辛某某局长打电话告知原七队公路道边林地沟子里着火，有可能烧进林地，请求公安消防防支援灭火，之后去了着火点，消防车到时，火势烧到了七队公路道北的林地里。
5.证人姜某的证言。证实林业局从杨某处收回的开荒地2005、2006年发包给姜某负责种树，林间可以种植农作物，位置在那条路的路北，在对面是坟地。姜某在承包过程中种了樟子松、云杉，2007年地被林业局收回，2008年对种植的树地进行了验收，树已成林。
6.证人王某的证言。证实王某1994年在农场通七队那条公路的路北开垦6晌荒山地，种植的是云杉，后期有一部分没有成活，又补种的沙棘树苗。该地对面是坟地，东侧挨着杨某家的开荒地，西侧也是挨着杨某家开荒地。该地2015年被林业局收回，杨某的开荒地早就被收回去了，在我家西侧的那一片种的是樟子松，都成林了，是收回去以后，林业局又发包给本单位职工种的樟子松，2014年对我种植的树地进行过验收，成活率挺高的，达到了验收标准。
7.九三农垦公安局现场勘验笔录、委托书、杨某失火案有林地过火面积工作记录。证实2016年10月18日九三农垦公安局对杨某失火案现场进行重新勘验，在勘验的过程中，聘请了九三林业局工作人员夏某某、李某某协助勘验。勘验结果：有林地过火面积73.72亩（4.91公顷）。
8.证明。证实杨某失火案，被烧毁的云杉、樟子松是林业局栽种的人工林，面积为1.76公顷，天然次生林面积3.15公顷，共计4.9l公顷，该林地所有权为鹤山农场。
9.国土资源所证明、土地利用现状图。证实应公安分局要求，2016年10月25日上午对公安分局办理杨某失火案的现场进行踏图，该宗地土地利用现状为林地033（其他林地），其他草地043，图幅号为M51073083图斑号611C、592G。
10.嫩江县人民政府林权证、森林、林木、林地状况登记表及配套照片。证实林地范围和面积。
11.九三管理局林业局证明。证实黑龙江省九三农垦建筑勘测设计院出具的土地使用现状图，该图中标注的图斑号611G／033为其他林地，该图勘测时间为2008年。到目前为止，该地的大部分已经变更成为有林地，具体面积详见实地勘查记录。结合2016年10月18日的勘查，图斑号为611G／033内有林地面积大于4.91公顷。
12.林业局说明及附件。证实被烧的两块地其中西侧一块是2005年依法收回杨某的地，2005年春发包给姜某造林，树是2005年姜某领着栽的，栽植树种是樟子松、沙棘、云杉。东侧一块树地是原王某的林地，树是王某从2004年起陆续栽植的，王某栽植的是沙棘和云杉，2014年农场在此地栽植了山丁子。
13.王某2004年交自理费收据、2005年交承包费收据、2006年交荒山租金、树苗款收据、2007年交租金、树苗款、保证金收据、2009年交树苗款收据，姜某2005年转交租金、树苗款收据，姜某2006年春季造林补植用苗明细表、王某2006、2007年春季造林补植明细表、王某、姜某2008年林业公司个人补植用苗量统计表。证实王某、姜某向农场交纳租金、保证金、树苗款情况及二人补查树苗情况。
14.林业公司2005年造林地2008年验收表，2014年造林验收成活率汇总表及其附件。证实林业公司对王某、姜某等人种植林木的验收情况。
15.气象站出具的证明。证实2016年5月7日白天最大风速14.3米／秒，相当于7级大风，风向偏北，最高温度19.3度，相对湿度34%。
16.扣押决定书、扣押清单。证实侦查人员依法扣押了杨某失火时使用的耙子和打火机。
17.户籍证明、现实表现证明、公安行政处罚决定书。证实杨某生于1945年11月10日，2005年5月13日因扰乱生产秩序，被九三农垦公安局行政拘留十五日。
18.辛某某出具的证明材料。证实我于2016年5月7日上午10点钟到九三管理局拘留所接被释放的上访人员杨某某和孔某某，10点30分左右，我给杨某某的丈夫杨某打电话邀请杨某和杨某某二人吃中午饭，杨某说：“行，我在林场西沟子烧荒呢，烧完荒我就去吃饭”，然后，我带着杨某某和孔某某到了某某饭店，杨某某给她丈夫杨某打电话让他来吃饭，杨某说：“来不了了，林业科的人在这和他一起救火呢”。随后，我接到林业局局长王某某的电话称：“在通原七队公路北侧收回的杨某开荒地跑荒，将周围的树林内杂草引燃，林木被烧着”。我知道问题严重了，我就和杨某某赶到火场，看到大火已经把树给烧了，我和杨某某也一起参与救火了。
19.公安分局工作说明。证实报案人王某某笔录中提到的看见四队那边也冒烟了，位置与杨某失火现场不是同一现场。
20.2016年10月18日，九三农垦公安局根据黑龙江省九三农垦区人民检察院关于杨某失火案的二次退补提纲要求，对杨某失火案现场进行再次勘查，在勘查过程中，九三农垦公安局聘请了九三管理局林业局的专业人士，技术大队勘查人员并将犯罪嫌疑人杨某带到现场，首先，由杨某指认现场，然后在杨某的全程跟随下，对失火现场进行勘查，勘查过程中进行了全程录像。证实杨某对过火面积现场勘查结果无异议。
21.勘查过程中的全程录像。证实现场勘察程序合法。
22.被告人杨某供述。证实杨某开垦出来的山地2005年被林业局收回后。2016年5月7日8时许，杨某在被农场收回的农场通原农场七队的公路北侧的林地烧荒，准备种植农作时，引发火灾，造成林地被烧。
23.佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司林业技术司法鉴定意见书（佳兴林【2017】林技鉴字5号）。证实：被告人杨某失火案，森林火灾过火总面积2.7213公顷。其中过火有林地面积2.2733公顷，过火疏林地面积0.448公顷。
24.黑龙江省农垦九三管理局的三份证明。证实2016年5月8日至今农场第六管理区西山宜林荒山人工造林和天然次生林区发生火灾地点没有再发生过火灾火警。
25.黑龙江省九三农垦公安局公安分局工作说明一份。证实公安分局在办理杨某失火案件中，佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司林业技术司法鉴定协议书内的委托单位应为九三农垦公安局，由于工作中笔误写为九三农垦公安局鹤山农场。
26.佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司出具的佳兴林（2017）林技鉴字5号鉴定中使用标准的情况说明一份。证实该公司出具的佳兴林【2017】林技鉴字5号鉴定中使用标准以及根据国家标准与黑龙江省地方标准内容的对比，黑龙江省地方标准叙述的内容更为详细，符合黑龙江省林业调查的实际并更具可操作性，就本案中委托单位委托的调查项目而言，国家标准与黑龙江省标准对委托项目的调查方法、计量方法及单位的描述是一致的，做出的鉴定结果是相同的。
27.佳木斯市公安局前进公安分局南岗派出所出具证明一份。证实佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司的李某某与黑龙江省人事厅制发的黑龙江省专业技术职务任职资格证书的李儒圣是同一人。
28.佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司出具的证明一份及资格证书复印件二张。证实李某某工程师系佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司聘请的林业专家组成员。
29.佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司出具的证明一份。证实2017年5月26日，该公司白某某及公司聘请的李某某工程师，受九三农垦公安局的聘请，到杨某失火一案的现场进行了实地调查。
30.佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司出具的关于佳兴林【2017】林技鉴字5号鉴定郁闭度外业调查统计表中计算单位的情况说明一份。证实鉴定书中郁闭度外业调查统计表中调查数据一栏中计量单位为米，平均单株树冠垂直投影面积及树冠垂直投影面积栏的计量单位为平方米，由于制表过程中忘记将计量单位录入统计表中。
31.黑龙江省九三农垦公安局鹤山公安分局出具的工作说明一份。证实在办理杨某失火案中，经查，杨某点火烧荒地点的林班位置是第83小班地，火灾起火点为农垦九三管理局第83小班地开荒地东北角处，过火地为农垦九三管理局第82、83、90、94林班地，林木权属均为国有。
辩护人当庭提供以下证据：
1.黑龙江省农垦中级法院做出的民事判决书一份。证实失火地块原属被告人的开垦荒地，起诉书中认定的该荒地已经被鹤山农场收回违法。
2.黑龙江省国营农场总局委员会的黑垦发（1994）2号文件一份。证实该文件第五条规定开发经营四荒要保持稳定30年不变，因此在政策规定最低经营期限内任何组织无权剥夺被告人的经营权。
3.××案一份。证实被告人曾经因心肌梗塞做过心脏支架手术，手术后需要经常输液、服药住院治疗，而被告人又是年逾古稀，身体状况不适于羁押。
4.提供土地承包合同九份，现金存款单二份，利息支出凭证二份，余额对账回单二份，中国人民银行开户许可证复印件一份，证人证言一份。证实：被告人有家庭农场，当时农场在什么情况下强行霸占被告人的土地。
上列刑事证据当庭出示、宣读后，经被告人辨认和控辩双方质证等法庭调查、法庭辩论、被告人陈述程序；公诉机关当庭提供的证据，被告人及辩护人虽有异议，但没有相关的事实和证据证明，予以采信；被告人及辩护人提供的证据与本案无关联性，不予采信。证据已查证属实，证据确实、充分。
本院认为，被告人杨某过失造成森林火灾，过火有林地面积2.2733公顷，其行为构成失火罪。公诉机关指控的罪名和事实成立，予以采纳。火灾发生后，被告人杨某知道他人报警，没有离开现场，积极救火至火被扑灭，到案后，如实供述犯罪事实，只对其行为性质辩解，可认定为自首。辩护人王龙关于本案鉴定意见未遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法，技术标准不规范、不科学，鉴定意见不客观、不可靠，应当优先采用国家标准GB/T26424-2010的辩护意见，本院认为，根据《国家标准管理办法》第三条、第四条和《中华人民共和国标准化法》第十四条的规定，GB/T26424-2010属于推荐性国家标准，并不具有强制力，只是鼓励自愿采用，不具有使行业标准或地方标准废止的效力；黑龙江省地方标准DB23/T1250-2008是依据《中华人民共和国森林法》第十四条、《中华人民共和国森林法实施条例》第十一条、第十二条以及国家林业局《森林资源规划设计调查主要技术规定》等有关的林业法规、标准，结合我省市县林区和有林行业森林资源的特点和经营现状制定的，佳木斯市兴盛林业科学技术咨询有限公司作出佳兴林【2017】林技鉴字5号林业技术司法鉴定意见书时，也参照了国家标准GB/T26424-2010；就本案中的委托项目，国家标准与黑龙江省标准对委托项目的调查方法、计量方法及单位的描述是一致的，做出的鉴定结果是相同的，因此，佳兴林【2017】林技鉴字5号林业技术司法鉴定意见书的鉴定意见符合法律规定，予以采信，辩护人王龙关于被告人的行为不构成失火罪的意见不予支持。因被告人杨某拒绝认罪悔罪，辩护人关于被告人免予刑事处罚或者适用缓刑的意见不予支持。综上，对被告人杨某可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人杨某犯失火罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月28日起至2018年1月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 白伟江
审判员 董学刚
审判员 张 爽
二〇一七年八月二十五日
书记员 解瑞哲