山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁14民终1328号
上诉人（原审原告）：王某朋，男，汉族。
委托诉讼代理人：陈仲春，山东宏论律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阳煤平原化工有限公司，住所地平原县城立交东路15号。
法定代表人：武金万，董事长。
委托诉讼代理人：张海霞，山东指南针律师事务所律师。
上诉人王某朋因与被上诉人阳煤平原化工有限公司（以下简称阳煤平原公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初2372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
王某朋的上诉请求：1.请求依法撤销（2017）鲁1426民初2372号民事判决；2.改判阳煤平原公司支付拖欠的工资5218.45元；3.改判阳煤平原公司支付加班费及没有安排带薪休假工资97281.56元；4.改判阳煤平原公司支付经济补偿金79530.22元；5.改判阳煤平原公司支付经济赔偿金79530.22元；6.由阳煤平原公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。王某朋与阳煤平原公司劳动关系存续期间，阳煤平原公司没有为王某朋缴纳2003年10月之前的养老保险费、2008年8月之前的失业保险费和医疗保险费；阳煤平原公司总是延迟一个月发放工资，至今拖欠2017年8月1日以后的工资。二、一审判决适用法律错误。1.王某朋向阳煤平原公司送达的《解除劳动合同通知书》，没有以阳煤平原公司及时发放工资为理由，不能排除王某朋诉讼过程中以此理要求解除劳动合同；2.王某朋2017年5、6、7月份实发工资平均为3096.28元，计算个人承担的社会保险费比例是工资的11%，由此推算出2017年5、6、7月份应发平均工资为3478.97元，阳煤平原公司拖欠王某朋2017年8月1日至9月15日的工资5218.45（3478.97×1.5）元；3.双方在劳动关系存续期间，阳煤平原公司没有安排王某朋休息、休假，星期六、星期日安排王某朋工作，从未支付加班费，也没有安排轮休，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，带薪年休假待遇是劳动争议受案范围；4.王某朋在本案中并未要求阳煤平原公司支付社会保险费，是以此为由要求阳煤平原公司支付经济补偿金和经济赔偿金。一审判决认定双方当事人对社会保险费数额发生争议，是不正确的。
阳煤平原公司答辩称，1.我公司8月份工资需要到9月25日左右支付，王某朋提起仲裁时，因为考虑到社会保险需要自行缴纳部分的承担问题，我公司就没有再向王某朋支付8月份工资，不存在拖欠工资问题。2.王某朋以超过仲裁时效的社会保险费的缴纳作为解除劳动合同的理由要求我公司支付经济补偿金或赔偿金不应当得到支持。阳煤平原公司自2008年7月起一直为王某朋缴纳了各项社会保险，包括养老保险、失业保险、工伤保险、生育保险及医疗保险等。2008年之前平原县根据实际经济发展状况对失业保险、工伤保险、生育保险及医疗保险并不强制要求。且08年之前该四项保险的欠缴并没有影响到王某朋的合法权益。3.阳煤平原公司已经向王某朋按照法律规定支付了节假日加班费，王某朋不存在日常加班，王某朋平常是四班三运转，每班工作8小时，上三天休一天，不存在日常加班。4.阳煤平原公司暂时不实施带薪年休假是经过公司工会同意且该问题不属于法院受理范围。
王某朋向一审法院提起诉讼请求：1.请求依法判令阳煤平原公司支付拖欠的工资5500元；2.请求依法判决阳煤平原公司支付加班费及没有安排带薪休假工资80000元；3.请求依法责令阳煤平原公司支付经济补偿金80000元；4.请求依法责令阳煤平原公司支付经济赔偿金80000元；5.由阳煤平原公司承担本案的一切诉讼费用。
一审法院查明并认定事实如下：王某朋是阳煤平原公司的职工，1997年进入该公司的前身--
化工实业公司报到并工作，后公司多次改制，现为阳煤平原化工有限公司。2017年9月12日，王某朋以阳煤平原公司欠缴其社会保险费、擅自调整工作岗位为由，向阳煤平原公司下达了解除劳动合同通知书。后因解除劳动合同及赔偿问题双方产生争议，王某朋向平原县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年10月31日，平原县劳动人事争议仲裁委员会作出了平劳人仲裁字[2017]第20号仲裁裁决书，裁决：一、解除双方之间的劳动合同，阳煤平原公司给予王某朋办理解除劳动合同手续；二、阳煤平原公司支付王某朋工资2667.55元；三、驳回王某朋的其他仲裁请求。王某朋不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，王某朋于2017年9月12日向阳煤公司递交的《解除劳动合同通知书》上的内容阳煤平原公司“没有依法为我足额缴纳社会保险费用，其中欠缴1998年1月至2003年9月的养老保险费，1998年1月至2008年7月的失业保险费、工伤保险费、生育保险费、医疗保险费”和“没有征得我同意的情况下，擅自调整我的工作岗位”，王某朋主动解除与阳煤平原公司的劳动合同，并没有提及庭审中其所主张的“阳煤平原公司未按月及时发放劳动报酬”的理由。王某朋最初解除劳动合同的理由没有“按月及时发放劳动报酬”。王某朋一直在阳煤平原公司工作到8月28日，阳煤平原公司的工资发放形式是当月发上个月工资，阳煤公司于2017年9月22日发给王某朋8月份工资200元，王某朋前六个月平均工资为3065.68元。阳煤平原公司未支付王某朋工资数额2667.55元。《国务院关于职工工作时间的规定》第7条：国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。阳煤平原公司根据自己的生产经营现实情况实行倒班制度，不能严格的以周六周日作为休息日。王某朋没有提供其存在超出国家规定的劳动时间加班的证据，对于其加班费的主张，一审法院不予认可。关于阳煤平原公司未实行带薪年休假的问题，根据职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》之规定及相关法律精神，不宜直接通过诉讼程序来解决。对于王某朋的该项主张，一审法院暂不予处理。王某朋主张其解除劳动合同依据的是《劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项，王某朋以阳煤平原公司“未及时足额支付劳动报酬”进而解除劳动合同来主张经济补偿金,是不成立的。鉴于阳煤平原公司已经为王某朋办理了社会保险手续，双方因缴纳数额发生争议，不应当直接通过民事诉讼程序来解决。王某朋要求经济赔偿金80000元的主张不符合法律规定，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》之规定，判决：一、阳煤平原化工有限公司支付王某朋工资2667.55元；二、驳回王某朋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由阳煤平原公司承担。
二审中，当事人未提交新证据。经本院向当事人释明《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定的“赔偿金与经济补偿不并罚”原则：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。”王某朋就诉求项目中要求阳煤平原公司支付经济补偿金和赔偿金内容，明确为要求阳煤平原公司支付解除劳动合同经济补偿金。双方当事人均认可于2017月15日解除劳动合同关系。
二审查明其他事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.阳煤平原公司是否应当支付给王某朋拖欠的工资5218.45元？2.阳煤平原公司是否应当支付给王某朋加班费及没有安排带薪年休假工资97281.56元？3.阳煤平原公司是否应当支付给王某朋解除劳动合同经济补偿金80000元？
关于第一个争议焦点问题，阳煤平原公司向员工发放工资的形式是当月发上个月工资，王某朋提交的“恒丰银行业务交易账单”显示的亦是这种工资发放方式，按照王某朋出勤情况，其8月份工资应为2867.55元，2017年9月22日，阳煤平原公司发给王某朋8月份工资200元，至王某朋申请仲裁时，阳煤平原公司尚有2667.55元工资未发放给王某朋，应予发放。一审判决对该事实认定正确，本院予以认可。王某朋上诉称阳煤平原公司拖欠其工资5218.45元，无据可查，其该上诉理由不能成立，对于王某朋的该上诉请求，本院依法不予支持。
关于第二个争议焦点问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”王某朋未提交在阳煤平原公司工作期间加班的证据，亦未有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据而拒不提交，故王某朋主张的加班费，无事实依据。其该上诉主张，依法不能得到支持。我国实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。”该条例第五条第三款规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”带薪年休假工资属于劳动者的福利，其在性质上与劳动者通过提供劳动获得的工资报酬不同，因此，在仲裁时效的适用上，应适用普通仲裁时效，即《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条规定的劳动争议普通仲裁时效为一年。因阳煤平原公司未安排王某朋带薪休年假，阳煤平原公司应支付王某朋2016年、2017年9月之前的未休年休假期间的工资。该条例第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。王某朋解除劳动合同前的日工资3065.68（月工资）元÷21.75（天）=141元，王某朋参加工作时间为1997年4月，至2016年时其应休年休假为15天，王某朋自2017年9月即不在阳煤平原公司工作，其2017年9月之前应休年休假天数为15-15×1/3=10天，阳煤平原公司应支付王某朋的未休年休假25天的工资141×25×300%=10575元。对于王某朋的阳煤平原公司应支付参加工作以来的加班费及带薪年假工资97281.56元的上诉理由，本院支持王某朋有法律依据的部分上诉理由，对其没有法律依据的上诉请求，本院依法不予支持。阳煤平原公司称未安排工人带薪休假征得本单位工会同意，系对劳动者福利待遇的违法处理，其该主张依法不应得到支持。一审判决对王某朋的未休年休假工资不予处理，亦不正确，系适用法律错误，本院依法予以纠正。
关于第三个争议焦点问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，即在《劳动合同法》实施之前无需支付经济补偿金的，根据法不溯及既往的基本原则，在《劳动合同法》实施之后，也不能根据以前的事实适用《劳动合同法》的补偿规定。王某朋向阳煤平原公司提出《解除劳动合同通知书》载明“因单位欠缴1998年1月至2003年9月的养老保险费，1998年1月至2008年7月的失业保险费、工伤保险费、生育保险费、医疗保险费。……通知你单位解除劳动关系。”王某朋因阳煤平原公司未足额支付《劳动合同法》实施之前的社会保险费，要求阳煤平原公司支付解除劳动合同经济补偿金，无法律依据。王某朋的该上诉理由，不能成立，对其该上诉请求，本院依法不予主持。一审法院对于王某朋解除劳动合同的理由认定正确，但一审认为王某朋与阳煤平原公司因缴纳数额发生争议，一审对该事实的认定与当事人的诉求无关，亦与经济补偿金的支付依据无关，一审对该事实认定不正确，本院依法予以纠正。
综上所述，王某朋的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省平原县人民法院（2017）鲁1426民初2372号民事判决第一项，撤销第二项；
二、阳煤平原化工有限公司自本判决生效之日起十日内支付王某朋2016年、2017年的未休带薪年休假工资10575元；
三、驳回王某朋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由上诉人王某朋负担1元，由阳煤平原化工有限公司负担19元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 敏
审 判 员 崔书江
代理审判员 刘 亮
二〇一八年七月六日
书 记 员 陈世悦