山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终329号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈树伟，男，1988年11月3日出生于辽宁省阜新市，汉族，小学文化，无业，住辽宁省阜新市。2017年3月16日因吸食毒品、向他人提供毒品被太原市公安局小店分局决定行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月20日被刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院指控原审被告人陈树伟犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月28日作出（2017）晋0105刑初595号刑事判决。原审被告人陈树伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月14日，在太原市小店区富士康南三门门口，被告人陈树伟通过刘某卖给贺某冰毒0.6克，并通过微信收取289元人民币。
2017年3月15日，太原市公安局小店分局北营派出所民警根据线索在太原市小店区南黑窑村附近将陈树伟抓获。2017年3月17日，太原市公安局小店分局北营派出所民警对陈树伟位于太原市小店区南畔村出租房306房间进行了搜查，从该房间卫生间顶上查获冰毒、麻古疑似物并进行了扣押。经检验，查获的毒品疑似物中有甲基苯丙胺32.49克，咖啡因0.05克。
原审认定上述事实的证据有：
1、抓获经过证实，2017年3月15日17时许，太原市公安局小店分局北营派出所民警根据贺某交代给其提供毒品的被告人陈树伟在南黑窑村附近，随即该所民警赶赴南黑窑村将陈树伟抓获。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒物毒品检验报告、太原市没收（收缴）毒品凭证证实，2017年3月17日，太原市公安局小店分局北营派出所民警对被告人陈树伟位于太原市小店区南畔村出租房306房间进行了搜查，从该房间卫生间顶上查获冰毒、麻古疑似物并进行了扣押，经检验，查获的毒品疑似物中有甲基苯丙胺32.49克，咖啡因0.05克。
3、证人刘某的证言笔录证实，我帮”东北”送过二次毒品。陈树伟每次都会给我好处费，每次都不一定多少，有时30元有时50元。第一次是2017年2月份，”东北”给我打电话，让我帮他送点东西（冰毒），让我到南畔村村里面有个庙的地方，过去后”东北”把毒品给了我，还给了我一个电话号码，说：”你去送吧，不用和他要钱，直接过去给了就行。”后来我给这个号码打了电话，约好在富士康南四门门口见面，见面后我给了买货的人0.2克冰毒，买货的人给了我100元现金，我就离开了。第二次是2017年3月14日晚上，”东北”给我打电话，让我去送毒品，约好在南畔村村里面有个庙的附近，去了以后他把毒品给了我并给了我一个电话，让我电话联系。后来我就电话联系到了买毒品的人，约好在富士康南三门见面，去了以后我就将毒品给了买毒品的人，买毒品的人扫描了一下我的微信支付二维码，然后转了289元，我给了0.6克冰毒，我就先离开了。我给”眼镜”送过一次冰毒。
4、证人贺某的证言笔录证实，我从”东北”那里买过两次冰毒。第一次我给”东北”打电话向他买冰毒，他电话中告诉我去小店区南畔村村口拿货，我到了南畔村村口后，我给”东北”打电话告诉他我已经到了。过了一会儿，”东北”给我打来电话，问我位置，我告诉他就在村口，后来我看到有个男子从前方过来拿着手机正打电话，确认是”东北”的时候，”东北”给我拿出一小包冰毒，然后问我要200元，我把钱给了他，他就把毒品给了我，后来”东北”就走了。2017年3月2日，我在太原市小店区南畔村日月星宾馆门口从陈树伟那里买了200元的一小包冰毒。第二次我给”东北”打电话问他买冰毒，他电话中说：”去小店区富士康南门找'大伟'拿上货以后给我微信上转200元。”我到了富士康南门后，我给”东北”打电话问他”大伟”在什么地方，”东北”告诉我在原地等着。过了一会儿，我看见马路对面有名男子穿着红色的裤子，我就再打电话问”东北”是不是穿红裤子的男子，他说是的，确认是”大伟”的时候，”大伟”拿出一小包冰毒，我看见冰毒后”大伟”拿出手机，我扫了他微信上面的二维码，给”大伟”转了289元，”大伟”把一小包冰毒给了我，然后”大伟”就走了。200元的冰毒大概0.5克，就一小包。
5、辨认笔录证实，刘某辨认出贺某、陈树伟；贺某辨认出刘某、陈树伟。
6、行政处罚决定书证实，2017年3月16日，陈树伟因吸食毒品、向他人提供毒品被太原市公安局小店分局决定行政拘留二十日。
7、被告人陈树伟在侦查阶段的供述笔录证实，我从”大鹏”手里抢了一包冰毒大约30多克，因为我和”大鹏”之间有债务纠纷，”大鹏”老不还钱，后来我知道他是专门帮”毛小”跑路，他每天身上挎一个包，包里面有毒品，我就把我朋友刘某叫过来，后来我觉得毒品值钱就从他手里抢走了。拿回家以后我将一包大约30克的冰毒放在屋顶的水管子上，剩下的一点我和”露露”、”刚子”、”眼镜”、”老白”吸食了。在民警查我房间的时候，把我藏在屋顶上的一包冰毒带回了派出所。我给他们吸食冰毒没有收过钱，因为我们都是朋友。我在毒品上没用过金钱交易，都是我自愿给他们吸的。我没有让刘某帮我向他人送过毒品。
8、户籍证明证实了被告人陈树伟的身份情况。
以上证据经原审举证、质证，足以认定。
原审法院认为，被告人陈树伟违反国家对毒品管理的规定，贩卖毒品甲基苯丙胺33.09克，贩卖毒品咖啡因0.05克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控的第1起贩卖毒品事实，经查，贺某称其直接向陈树伟购买的冰毒并辨认出了陈树伟，刘某则称其仅向贺某送过一次毒品即在公诉机关指控的第2起贩卖毒品事实中其向贺某送过毒品，而被告人陈树伟从侦查阶段至当庭均否认该起事实，故现有证据不足以认定2017年3月2日被告人陈树伟通过刘某向贺某贩卖冰毒0.2克的事实。同理，关于公诉机关指控的第3起贩卖毒品事实，仅有李卫刚的陈述及辨认笔录，现有证据不足以认定该起贩卖毒品事实。被告人陈树伟当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决：被告人陈树伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年五个月，并处罚金二万元。
上诉人陈树伟的上诉理由，1、公安人员在其家中查获的32.49克毒品，是从大鹏手中抢的，且原审认定其中的4.11克是从刘某身上搜出，与其无关；2、其仅卖了0.06克毒品，原审认定其贩卖33.09克无事实依据。综上，请求二审从轻判处。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈树伟贩卖毒品甲基苯丙胺33.09克，贩卖毒品咖啡因0.05克，其行为构成贩卖毒品罪。
关于上诉人陈树伟所提”从家中查获的32.49克毒品中有4.11克是从刘某身上搜出与其无关”的上诉理由，经查，据在案搜查笔录、太原市没收（收缴）毒品凭证等证据印证，所搜毒品是从陈树伟住处的房间内卫生间顶上发现。故上诉人所提4.11克毒品与其无关的理由不足，本院不予采纳。
关于上诉人陈树伟所提”其仅卖了0.06克毒品而原审认定其贩卖33.09克无事实依据”的上诉理由，经查，上诉人陈树伟确有通过刘某向他人贩卖毒品的行为，且侦查人员又在其家中查获甲基苯丙胺32.49克、咖啡因0.05克的情节，符合认定贩卖毒品行为的相关规定。故上诉人所提上诉理由不足，本院不予采纳。
综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陆智维
审 判 员 梁宝成
审 判 员 李 杰
二〇一八年三月二十六日
法官助理 韩旭霞
书 记 员 索鸿玮
书 记 员 索鸿玮