湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终422号
原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：伍某，男，1966年10月4日出生，公民身份号码4XXXXXXXXX********,汉族，永州市冷水滩区人，中共党员，大学文化，被捕前系永州市地方税务局直属分局职工；因涉嫌非法吸收公众存款罪于2016年5月11日被永州市公安局刑事拘留，2016年6月15日被永州市人民检察院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日被永州市公安局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。
辩护人：唐保国，湖南新星律师事务所律师。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人伍某犯诈骗罪一案，于二○一七年九月六日作出（2017）湘1103刑初72号刑事判决。原审被告人伍某不服，于2017年9月12日提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于同年10月9日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民法院认定，2014年11月，蒋某振通过朋友介绍认识了被告人伍某之妻李某兰，此后，李某兰多次向蒋某振借款。后李某兰对伍某讲在外面借的钱还不起了，需要借钱还钱，希望伍某出面借钱，伍某答应了。2015年7月25日，李某兰又找到蒋某振提出借款20万元，蒋某振因此前已多次借款给李某兰，有点不放心，就提出要李某兰和伍某一起签字，李某兰遂将蒋某振等人带至家里，尔后书写了一张20万元的借条，载明：今借到蒋某振人民币20万元，借期一年，月息3%，然后在借款人栏上签名，伍某为了让蒋某振放心借款，亦在借款人栏上签名，尔后，蒋某振通过银行转给李某兰18.15万元。同年7月28日，伍某为了让蒋某振放心借款，又和李某兰出具借条，向蒋某振借款10万元，约定借期1年，月息3%，同日，蒋某振通过银行转给李某兰9.5万元。此后，李某兰又多次单独出具借条向蒋某振借款。2015年12月，蒋某振欲找李某兰和伍某催要借款，发现两人电话打不通，人也找不到了。2016年4月22日，蒋某振遇见伍某，要伍某还款，否则不准伍某离开，伍某没办法凑了0.7万元还给蒋某振，并承诺此后每个月还蒋某振1万元，蒋某振才让伍某离开，但此后伍某并没有按承诺还款。另李某兰还偿还了8万元利息给蒋某振。
2015年11月，李某兰和伍某通过蒋某兵之父蒋某方联系，决定以伍某名下车牌号为湘MXXX**的越野车做抵押向蒋某兵借款7万元。11月21日，李某兰和伍某开着湘MXXX**越野车来到双方约定的冷水滩红太阳旁边的老汽车站与蒋某兵和蒋某方见面，蒋某兵看了湘MXXX**越野车及伍某提供的相关手续后，同意借7万元给伍某和李某兰，并当场给了7万元现金给两人，伍某和李某兰出具了借条，并将该车及车子的钥匙、机动车登记证书等手续交给了蒋某兵。2015年12月，伍某和蒋某方联系，要蒋某方为其担保将车子拿出来用两天，并要蒋某方将车子的手续也拿给他，后由蒋某方担保，伍某将抵押车辆及车子的相关手续从蒋某兵处借出。伍某将车子开走的当天晚上，蒋某方打电话给伍某，叫伍某还车，伍某说次日再还，此后，蒋某方打电话给伍某，伍某再也不接电话。2015年12月20日，伍某在未告知蒋某兵和蒋某方的情况下，将湘MXXX**越野车通过冷水滩区亚太二手车行以6.74万元的价格卖给了他人，并办理了车辆过户手续。当天，冷水滩区亚太二手车行通过银行转账的方式付给伍某6.5万元，伍某在收到冷水滩区亚太二手车行的转款后立即转给李某兰5万元，余款1.5万元亦在当天取出。次日，伍某之子张某宇到冷水滩区亚太二手车行将作为抵押的余款0.24万元领走。
另查明：1、2015年7月2日，被告人伍某与张某签订《售房合同》，将其名下位于冷水滩区百业街150号的房子以17.52万元的价格转让给张某，并于次日办理了产权过户手续。2016年12月12日，永州市房产局档案馆在永州市公安局出具的调取证据通知书上证实，经查询，伍某、李某兰在冷水滩区范围内无房产登记；
2、从2014年9月10日起至2015年12月7日止，蒋某振和李某兰的银行账户一直有资金往来。
证明上述事实的证据有：
一、书证
1、调取证据通知书、银行交易详单及相关书证，证实：1）蒋某振和李某兰等人银行账户的往来情况；2）王某元于2015年12月20日转款6.5万元到被告人伍某账号为6XXXXXXXXXXXXXXXX5的银行账户上，同日伍某从该账户转款5万元到李某兰账号为6XXXXXXXXXXXXXXXX5的银行账户上，取款1.5万元；
2、借条，证实李某兰和伍某于2015年7月25日、28日分别向蒋某振借款20万元、10万元，于2015年11月21日以湘MAN**车作抵押向蒋某兵借款7万元；
3、调取证据通知书、《售房合同》、永州市房屋转移登记申请审批书及房屋产权情况，证实伍某于2015年7月2日与张某签订售房合同，将其位于河东百业街150号的房屋以17.52万元的价格转让给张某，并于次日办理了产权过户手续；
4、调取证据通知书及说明，证实被告人伍某和李某兰在永州市冷水滩区范围内无房产登记；
5、本院（2015）永冷执字第683号执行裁定书证实，本院于2015年9月16日应申请执行人刘满顺的请求作出裁定：扣留、提取被执行人李某兰在永州市冷水滩区国税局的工资收入30.1933万元；
6、调取证据通知书及活期账户信息查询、说明，证实被告人伍某的工资账户为7XXXXXXXXXXXXX6，截止2016年12月21日，该账户余额为21,835.92元，伍某2016年12月在永州市地方税务局直属局的工资为2961.38元；
7、抓获经过，证实被告人伍某系被抓获归案；
8、户籍信息，证实被告人伍某犯罪时已满十八周岁。
二、证人证言
1、证人蒋某方证实，他在2015年7、8月的一次朋友聚会上认识了伍某，后来就慢慢熟悉了。2015年11月20日，伍某打电话给他说其有一台车子要抵押，抵押7万元，愿意给2分的利息，叫他帮忙联系人将车抵押了。他就打电话告诉了他儿子蒋某兵。次日下午，他和蒋某兵按约来到冷水滩河西红太阳广场旁的老汽车站，伍某和李某兰开车来了后，伍某将车子的手续给蒋某兵看了，说车子要抵押7万元，每月付2分的利息。蒋某兵看了车子和手续就答应了，拿了7万元现金给伍某，伍某当场写了一张借条给蒋某兵，并将车子的手续和钥匙给了蒋某兵，就这样，伍某将车子抵押给了蒋某兵。同年12月20日左右，伍某打电话给他说要带其母亲到阳明山去烧香，要他担保把车子拿出来用两天，把车子的手续也全部拿出来，并说绝对不会骗他的。他就打电话给蒋某兵说了伍某要用车的事，蒋某兵说不行，他就说由他来担保，这样蒋某兵就把车子给了伍某。当天晚上，他打电话给伍某，要伍某把车子拿过来，伍某说明天开过来。次日他又给伍某打电话，伍某一直不接电话，他给伍某发信息，伍某说正在驾车，告诉他自己在外地筹款，一回永州就跟他联系。后来他打伍某的电话，伍某一直不接，有时把手机也关机，他去伍某单位找伍某，也找不到人。伍某把车开走以后，没有还钱给蒋某兵。伍某卖车时没有告诉他，民警告诉他时他才知道伍某已将车卖了；
2、证人王某泉证实，他女儿王某香和张某宇以前是男女朋友关系。2013年10月，张某宇到他厦门的公司做事。2015年，张某宇在他开办的泉和石材有限公司做事。2016年1月，张某宇离开泉和石材有限公司。他和李某兰没有生意上的往来。李某兰来了他家四次，伍某来过两次，第一次是李某兰和伍某来厦门玩，第二次是李某兰带了一个男的和一个女的到漳州去看矿山，第三次是李某兰一个人过来的，第四次是李某兰和伍某一起来的，伍某叫张某宇和他女儿分手。据他所知，李某兰没有做什么生意，但是他知道李某兰在网上赌博。张某宇没有在福建开公司和办厂，也没有做其他生意；
3、证人王某香证实，她记忆中李某兰一共来了福建三次，第一次是李某兰和伍某来厦门玩，第二次是李某兰带了一个姓蒋的伯伯、一个姓欧阳的阿姨及其儿子到福建来，李某兰当时跟她说是带人过来学习开矿的。她父亲王某泉安排了一个司机送李某兰等人一起到福建漳州的矿山去看过。第三次是李某兰一个人过来的。张某宇在2014年拿她的房产证注册了一个厦门润容有限公司，据她所知，张某宇注册公司之后从来没有用该公司的名义做过生意，而且张某宇也没有时间做生意；
4、证人李某林证实，他和别人合伙开了一家亚太二手车行。2015年12月20日，伍某及其儿子张某宇来到他的车行，伍某说有一台越野车急着要卖，双方经过讨价还价，最后以6.74万元成交，双方签订了车辆买卖合同，之后伍某和他们车行的人一起到交警队将车辆过户给了吴某飞，办好之后，车行的合伙人王某元通过银行转了6.5万元给伍某。次日张某宇到车行拿走了留作押金的0.24万元。伍某卖的是一台牌号为MXXXX0的越野车。
三、被害人的陈述
1、被害人蒋某振陈述证实，2014年11月，他通过朋友欧阳某凤认识了李某兰，此后，李某兰多次以她儿子在福建办厂需要资金为由向他借款。2015年7月25日借了一次20万元的，由于之前借了很多钱给李某兰了，当时有点不放心，李某兰就带起他到她的家里喊她丈夫伍某在借条上签了名，伍某也说其子厂里效益好得很，要他放心。7月28日，他又借了一次10万元的，伍某也在借条上签了名，伍某又说其子厂里效益很好，要他放心，绝对不会少他钱的。此后又多次向他借款，他一共借了143万元给李某兰和伍某，两人事后一分钱本金没还，只给了他7、8万元利息。2015年12月，他找李某兰、伍某还钱，两人的电话打不通，人也找不到，而且碰到很多人找两人还钱，小区的保安说李某兰和伍某家的房子卖了，人也走了，听说其子根本就没有厂子，他才知道自己被诈骗了。他听李某兰说其子在厦门开厂，他也去厦门的那个厂里看了。2016年4月22日晚上，他在冷水滩水岸丽都看到伍某，就问伍某为什么不还钱给他，而且两夫妻都躲起来找不到人，今天不还钱，就不要走。伍某说一下拿不出钱，他叫伍某想办法。后来伍某打电话叫人转了0.5万元到其银行卡上，加上其身上的0.2万元，一起给了他0.7万元，伍某还口头承诺以后每个月给他1万元，说其家里姊妹多，老亲在福建条件蛮好的，又有两座矿山，每个月还1万元没有问题，这样他才放伍某离开。之后伍某就再也没有还钱给他，电话也打不通；
2、被害人蒋某兵于2016年11月2日陈述证实，2015年11月21日，李某兰和伍某以伍某牌号为湘MXXX**的越野车做抵押从他手里借了7万元。12月20日，他父亲蒋某方担保将车子借给伍某使用一天，伍某将车开走后就再也没有还给他，钱也没有还。伍某将车开走后，他没有打电话给伍某，是他父亲联系伍某的。伍某卖车时没有通知他，他今天才知道伍某将车子卖掉了。
四、辨认笔录
辨认笔录，证实：1）李某林辨认出伍某就是卖车给他的人；2）蒋某方辨认出伍某就是对他实施诈骗的人；3)蒋某振辨认出伍某就是和李某兰合伙向他借款的人。
五、视听资料
视听资料光盘，证实公安机关对被告人伍某进行讯问的相关情况。
六、被告人伍某的供述与辩解
1、被告人伍某于2016年5月11日供述，公安机关把他带过来是因为他妻子李某兰在外面借钱的事，以及他将车子抵押给蒋某兵，然后要蒋某方担保，将车开走没有归还一事。他知道李某兰在外面借了很多钱，但是不知道具体借了多少钱。去年，李某兰在外面借的钱还不起了，需要借钱还钱，希望他出面借钱，他答应了李某兰，出面和李某兰借了四次钱。第一次是2015年7月25日，李某兰带起一个60多岁的男的和一个60多岁的女的来到他家里，经过了解他知道男的叫蒋某振，女的是蒋某振的妻子。借条上写的意思是李某兰向蒋某振借20万元，月利息3分，借款人写了李某兰的名字，他在借条上签了名，这笔钱是通过银行转账的。第二次是7月28日，他和李某兰一起商量又向蒋某振借了10万元，借条上的意思是李某兰向蒋某振借10万元，月利息3分，借款人写了李某兰的名字，他在借条上签名，这笔钱也是到银行转账的。第三次是2015年9月，李某兰又跟他说在外面借的钱还不起了，还想从外面再借点钱，要他出面借，于是他们就商量再从外面借钱。李某兰说已经和一个借钱的人联系好了，借钱的人愿意借钱，但必须要东西做抵押，李某兰就和他商量拿他的车子做抵押，他就开车带起李某兰来到新火车站对面，到了之后看见两个男子在那里，后经了解他知道两人叫蒋某兵、蒋某方，接着他把车钥匙、驾驶证、行驶证等有关车子的全部手续给了蒋某兵，李某兰写了一张借条，他在借条上签名，蒋某兵当着他的面拿了7万元现金给李某兰。过了一个多月，李某兰和蒋某兵谈好，让他把车子开了回来。过了五天，李某兰把钱和利息通过转账的方式还给了蒋某兵。第四次是2015年11月，李某兰又跟他说在外面借的钱还不起了，还想再借点钱，要他出面一起借，于是他们就一起商量用车子做抵押向蒋某兵借7万元，后来他开车带起李某兰来到河西红太阳广场老汽车站旁边，到了后，他看见蒋某兵和蒋某方在那里等到的，接着他把车钥匙和驾驶证等有关车子的全部手续给了蒋某兵，李某兰当面写了一张借条，借条上写的意思是李某兰向蒋某兵借7万元，给的是现金，以他的车子作为抵押，他在借条上签名。过了一个月左右，他跟蒋某方联系，要蒋某方给他担保将车子拿出来用两天。后来蒋某方给他担保将车拿了出来，他将车开走了，开走后他一直没有将车还给蒋某方，蒋某方跟他联系，他没有接蒋某方的电话，也没和蒋某方见面。他和李某兰一起借钱时，他知道李某兰在外面借了钱，但不知道借了多少钱。他和李某兰借的钱，都被李某兰拿走了，李某兰说拿去还账还利息。他抵押给蒋某兵的车子车牌号是湘MXXX**，他抵押后要用车，于是就要李某兰将车借回来，李某兰打电话给蒋某兵，蒋某兵不同意，李某兰就打电话给蒋某方，要蒋某方担保，保证车子用后就归还的，蒋某方做了担保，蒋某兵才同意将车子给他用两天的，后来蒋某兵就叫人将车和证件给了他，他就将车开走了。蒋某方在他借车两、三天之后找了他，要他把车子还给蒋某兵，他跟蒋某方说，再等两天，不还车子就还钱。车子用了几天后，马上要交保险费，他交不起了，就通过一个二手车行将车子以6.8万元的价格卖给了一个姓李的人，并到交警队过了户，之后他的建行卡收到了卖车的6.8万元，这个钱后来他通过银行卡打给了李某兰，钱打给李某兰后，他要李某兰打款给蒋某兵把钱还了。他卖车时没有告诉蒋某方和蒋某兵，他是想卖车之后将钱还给蒋某兵，要李某兰转钱给蒋某兵的。他借钱是为了帮李某兰还债，当时没有考虑后果，也没有考虑是否有偿还能力。他是通过李某兰认识蒋某振、蒋某兵和蒋某方的，蒋某振、蒋某兵和蒋某方都知道他在市地税局工作；
2、被告人伍某于2016年5月12日供述，具体是以什么理由向蒋某振、蒋某兵借钱的，他不清楚了。借钱都是李某兰先向对方讲清楚，然后对方拿起借据让他签字的，两笔钱都是李某兰拿起还账去了。2016年4月22日，他还了0.7万元给蒋某振，其中0.5万元是通过银行转账的，0.2万元是给现金的，当时他还给蒋某振写了还款承诺书；
3、被告人伍某于2016年7月15日供述，他是为了给李某兰解决困难，才答应用车子抵押的。是他儿子张某宇跟他一起去卖车的，卖车之后还有0.24万元尾款是张某宇帮他去拿的，有6.5万元是车行转账到他的账户上的，其中5万元他转给了李某兰，剩下的钱用于他个人的生活费花掉了。因为从蒋某兵处借来的7万元都是李某兰拿走了，卖车的钱他又给了5万元给李某兰，李某兰就有12万元了，还钱足够了。他知道李某兰借了钱，具体借了多少他不清楚。蒋某兵没有打电话给他，蒋某方打了电话给他，但他没接。他问过李某兰有没有还钱给蒋某兵，李某兰说过两天再说，后面的情况他就不知道了。张某宇以前有一个女朋友是福建厦门的，张某宇在厦门帮别人打工。
还查明，2015年12月18日，被告人伍某出具借条，向魏某颖借款50万元，借期3个月，月息2%，该款由伍某之子张某宇提供担保。同日，魏某颖在预先扣除了1万元利息后，通过银行转给伍某49万元，后伍某将49万元转给了蒋某方。借款到期后，伍某未偿还借款本息，魏某颖遂于2016年3月23日向本院提起民事诉讼。2016年5月30日，本院作出（2016）湘1103民初948号民事判决书，判令伍某偿还魏某颖借款本金49万元及利息，张某宇承担连带责任。
证明上述事实的证据有：1、魏某颖陈述证实，2015年12月，他岳母杨某桃跟他说，一个叫伍某的人要借钱，给2分的利息，借期3个月，他开始没有答应，后来杨某桃和他说伍某及其妻子都是税务局的公务员，而且伍某的儿子在厦门开了一个工厂，借钱能够还得起的，他就同意了。同年12月18日，他和杨某桃来到伍某家里，当时伍某、李某兰和张某宇都在场，伍某写了一张借款50万元的借条，担保人是张某宇，伍某写了借条后，他就到银行转了49万元给伍某，扣了1万元的利息，后来他打电话给伍某，伍某不接电话。他已经起诉伍某和张某宇，法院于2016年5月30日作出了他胜诉的判决；2、借条，证实伍某于2015年12月18日出具借条，向魏某芳借款50万元，由张某宇担保等事实；3、本院（2016）湘1103民初948号民事判决书，证实伍某向魏某颖借款，已经永州市冷水滩区人民法院判决的事实；4、银行交易明细，证实账号为6XXXXXXXXXXXXXXXXX8的银行账户在2015年12月18日转款49万元到伍某账号为1XXXXXXXXXXXXXXXXX8的银行账户上，同日，伍某该账户转款49万元到账号为6XXXXXXXXXXXXXXXXX8的银行账户上。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人伍某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法骗取他人财物，价值25.95万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。
公诉机关指控被告人伍某伙同李某兰诈骗蒋某振的钱财，永州市冷水滩区人民法院认为，根据公诉机关提交的证据：1、被害人蒋某振证实李某兰在2015年7月25日前已多次向他借款，被告人伍某在2015年7月25日和李某兰向他借款时说过其子张某宇厂里效益好得很，要他放心，李某兰也带他到厦门张某宇开的厂里去看过，2015年12月，他欲找李某兰和伍某催要借款时，两人已无法联系；2、证人王育权、王某香证实张某宇并没有在厦门办厂，并证实李某兰带过一个男的（王某香证实为蒋伯伯）和一个女的到王某泉开的矿山去看过；3、调取证据通知书、《售房合同》和房屋产权情况证实，伍某于2015年7月2日将其名下的房子卖给张某，现伍某和李某兰在冷水滩名下已无房产，伍某实施了转移财产的行为；4、被告人伍某的供述证实，李某兰在2015年7月25日向蒋某振借款前已告知伍某在外面借钱已还不起了，伍某仍隐瞒李某兰无力还款的事实，在李某兰书写的借条上签字，骗取蒋某振的信任，致使蒋某振转款给李某兰，从上述李某兰虚构张某宇在厦门办厂，被告人伍某转移资产，并隐瞒李某兰在外借款已无偿还能力，从而骗取蒋某振的借款，后和李某兰隐匿行踪，逃避债务等一系列行为可以看出，被告人伍某等人主观上具有明显的非法占有的故意，客观上被告人伍某在李某兰书写的借条上签字，导致蒋某振转款给李某兰，实施了共同非法占有被害人蒋某振钱财的行为，其行为符合诈骗罪的主客观构成要件，被告人伍某的辩护人提出公诉机关指控蒋某振的30万元借款是民事借贷行为，没有证据显示被告人伍某存在虚构事实行为的辩护意见，不予采纳。公诉机关指控被告人伍某伙同李某兰诈骗蒋某振30万元，但根据公诉机关提交的证据，蒋某振实际仅转给李某兰26.95万元，扣除被告人伍某和李某兰在案发前已偿还的利息8.7万元，因此，认定被告人伍某等人最终实际诈骗蒋某振18.95万元；
公诉机关指控被告人伍某伙同李某兰诈骗被害人蒋某兵7万元，冷水滩区人民法院认为，被告人伍某明知自己名下的湘MXXX**越野车已抵押给蒋某兵，仍以用车为名，将抵押车辆及相关手续骗出，然后在没有告知被害人蒋某兵及担保人蒋某方的情况下，将抵押车辆卖出，尔后将卖车款转移，其主观上具有明显的非法占有的故意，客观上被告人伍某通过处置抵押车辆，拒绝与被害人蒋某兵及担保人蒋某方联系等方式，造成被害人蒋某兵的债权无法实现，非法占有了被害人蒋某兵的财物，因此，其行为亦符合诈骗罪的主客观构成要件，被告人伍某及其辩护人提出被告人伍某没有非法占有的故意的辩护意见，不予采纳。被告人伍某及其辩护人提出被告人伍某卖车后转给李某兰的5万元，是用来偿还被害人蒋某兵的借款的，因无证据证实，不予认定。
公诉机关指控被告人伍某诈骗魏某颖50万元，因根据公诉机关提交的证据，不能证实被告人伍某在借款时有虚构事实、隐瞒事实真相的行为，故对公诉机关的该项指控，不予认定。被告人伍某的辩护人对此提出的辩护意见，予以采纳。
综上，被告人伍某犯诈骗罪事实清楚，证据确实充分，被告人伍某提出其行为不构成诈骗罪；其辩护人提出请求宣告被告人伍某无罪的辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人伍某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币二万元；二、责令被告人伍某退赔被害人蒋某振18.95万元、蒋某兵7万元。
原审被告人伍某不服，上诉提出“我不具有非法占有的目的，也没有虚构事实、隐瞒真相，不构成诈骗罪”的理由。
经二审审理查明的事实、证据与一审认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）伍某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，价值25.95万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。伍某上诉提出“我不具有非法占有的目的，也没有虚构事实、隐瞒真相，不构成诈骗罪”的理由。经查，伍某虚构张某宇在厦门办厂的事实，隐瞒其妻李某兰已无偿还能力的真相，骗取被害人蒋某振的钱款后隐匿行踪；伍某明知自己名下的湘MXXX**越野车已抵押给被害人蒋某兵，仍以用车为名，将抵押车辆及相关手续骗出，将该车卖掉，将车款转移，并拒绝与蒋某兵联系。伍某主观上具有明显非法占有蒋某振、蒋某兵钱财的故意，客观上也实施了非法占有蒋某振、蒋某兵钱财的行为，已构成诈骗罪。因此，伍某提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 伍希永
审 判 员 吴玲君
代理审判员 黄源芳
二〇一七年十月二十日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件； （二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件； （四）其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。