江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终10073号
上诉人（原审原告）：吕媛，女，汉族，1985年10月14日出生，住南京市雨花台区。
委托诉讼代理人：宋彦元，江苏高的律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高元，江苏高的律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南京市建邺区维特拉家居用品销售中心，住所地在南京市建邺区金陵国际家居*楼*****号。
经营者：唐蓓，女，汉族，1979年10月17日出生，住南京市秦淮区。
被上诉人（原审被告）：南京皆所宜贸易有限公司，住所地在南京市建邺区云锦路45号709室。
法定代表人：张星浩，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：南京新丽华置业有限公司金陵国际家居广场，住所地在南京市建邺区江东中路88号。
法定代表人：吴建发，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张勇，男，该公司工作人员。
上诉人吕媛因与被诉人南京市建邺区维特拉家居用品销售中心（以下简称维特拉家居）、被上诉人南京皆所宜贸易有限公司（以下简称皆所宜公司）、南京新丽华置业有限公司金陵国际家居广场（以下简称金陵家居广场）定作合同纠纷一案，不服江苏省南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初8657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吕媛上诉请求：撤销一审判决，改判支持吕媛的全部诉讼请求；2.由三被上诉人负担全部诉讼费用。事实和理由：1.吕媛于2016年5月26日向维特拉家居支付货款114270元，该金额已被维特拉家居、皆所宜公司当庭确认，但一审判决却错误认定为105270元。2.吕媛已支付大部分货款，根据双方约定，维特拉家居、皆所宜公司应于2016年9月前交货，但至今未能按约履行交货义务，并在第一次庭审中否认收到吕媛的货款，后又改口称已经制作完全部家俱，明显前后矛盾，故一审认为两被上诉人未构成根本违约，明显有误。3.吕媛作为一名普通消费者，在维特拉家居、皆所宜公司多次拖延交货且始终未明确具体交货时间的情况下，依法有权主张解除合同。4.维特拉家居系金陵家居广场的承租方和经营方，金陵家居广场曾承诺对商户拖延或无力赔偿的进行先行赔付，根据相关法律规定，该承诺应对其有约束力。5.因维特拉家居和皆所宜公司长期拖延送货，吕媛已另行购置家俱，无法继续履行合同。
维特拉家居辩称，1.讼争合同约定吕媛需在货到南京前两周付清余款，现吕媛未付清余款，维特拉家居有权拒绝发货，故维特拉家居并未违约。2.讼争合同是定作合同，吕媛定制的飘窗柜体、衣柜、书柜等已经制作完毕，只要吕媛将全部货款付清，维特拉家居可以立即送货。
皆所宜公司辩称，实际上该公司和吕媛之间没有任何收款行为。吕媛与维特拉家居签订合同主体与其没有任何关系，皆所宜公司不存在任何责任。
金陵家居广场辩称，吕媛与金陵家居广场没有任何买卖合同，吕媛也未交任何款项到金陵家居广场，金陵家居广场对交易情况不清楚，不应承担先行赔付责任，请求驳回吕媛对金陵家居广场的诉请。
吕媛向一审法院起诉请求：1.判令解除吕媛与维特拉家居、皆所宜公司签订的销售合同；2.判令三被上诉人退还货款114270元；3.判令三被上诉人承担违约金30元/天（自2016年11月11日计算至实际履行之日止）；4.判令三被上诉人负担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：维特拉家居为个体工商户性质，经营者唐蓓。2016年5月21日，吕媛向维特拉家居支付定金1000元，2016年6月25日，吕媛向维特拉家居支付货款104270元。双方约定吕媛向维特拉家居定制家俱一套，总款为175800元。
2016年10月11日，吕媛与皆所宜公司、维特拉家居签订《南京皆所宜贸易有限公司销售合同》，约定吕媛购买皆所宜公司、维特拉家居定制产品。交货情况约定，2016年10月24日进定制柜子，2016年10月30日进客厅、餐厅，10月30日前进场窗帘，2016年11月10日进儿童房、主卧，11月10日前全部完工。货款总额为194056元，已经支付114270元，尾款79786元未付。约定工厂生产完毕发货至南京前两周，吕媛付清剩余全部货款。
一审另查明，维特拉家居、皆所宜公司至今已完成吕媛房屋内的墙纸工程，共使用墙纸31卷，22米。皆所宜公司、维特拉家居称该墙纸价值42000元，吕媛则认可该墙纸的价值为4200元。合同约定的其余货物尚未交付。
一审法院认为，当事人应当按约履行合同。依合同约定，维特拉家居、皆所宜公司应当在2016年11月10日完工，但至今未能按约履行。已经构成迟延履行，吕媛要求维特拉家居、皆所宜公司从2016年11月11日起按每天30元计付违约金至实际履行之日止，符合双方合同约定，应予支持。吕媛要求金陵家居广场支付违约金，无事实及法律依据，一审法院不予支持。
吕媛要求解除销售合同，但未能提供证据证明维特拉家居、皆所宜公司已经构成根本违约，故对该诉讼请求不予支持。吕媛要求维特拉家居等三被上诉人退还货款114270元，因合同未解除，维特拉家居和皆所宜公司应当继续履行，故对吕媛要求退还货款的诉讼请求，一审法院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条之规定，判决：一、南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司于判决生效后十日内支付吕媛延迟交货违约金（违约金从2016年11月11日起按每天30元计付至实际履行之日止）。二、驳回吕媛其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间的履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费2585元，由南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司共同负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据。另吕媛和维特拉家居一致确认吕媛于2016年6月2日支付定金9000元，已付货款合计114270元，案涉家俱并非在同一工厂制作。对一审查明事实，各方当事人均无异议，本院依法确认。
二审查明，《南京皆所宜贸易有限公司销售合同》附件清单载明“南京J**国际·慧和维特拉高端定制”，共分为三个部分，分别载明了品名、主材、规格、价格等，并备注了颜色、样式等特殊要求，其中紫檀家俱折后价为138702元、榉木家俱折后价为18270元、柜体及衣柜、书柜等折后价为33608元、灯具补差价3484元，实收金额为194056元。
吕媛提交的金陵家居广场《先行理赔》载明，先行理赔定义：即当顾客在金陵国际家居消费，出现商品质量等问题，商户或厂家拖延、拒绝或无力赔偿（含撤场联系不上），由金陵家居广场先向顾客赔付。先行理赔条件：1.顾客必须提供金陵国际家居收银电脑票据、商户销售定单和质量鉴定书等有效证明。2.商品或服务在有效期内。3.经国家有关质检部门鉴定，确认商户或厂家提供的商品存在质量问题。4.商品出现质量问题等问题，并且有法律依据应当由商户或厂家对顾客进行赔偿，而商户或厂家拖延、拒绝或无力赔偿（含撤场联系不上）。
另查明：吕媛系于2016年11月29日提起本案之诉，维特拉家居、皆所宜公司于2016年12月9日收到一审法院送达的起诉状。
以上事实由《南京皆所宜贸易有限公司销售合同》、庭审笔录等在卷为证。
本案二审争议焦点为：一、吕媛和维特拉家居、皆所宜公司间签订的《南京皆所宜贸易有限公司销售合同》系买卖合同还是定作合同；二、吕媛要求解除讼争合同，依据是否充分；三、金陵家居广场应否承担先行赔付责任。
本院认为，一、当事人起诉的法律关系与实际讼争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百三十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百二十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检测等工作。本案中，吕媛与维特拉家居、皆所宜公司签订的合同虽然名为“销售合同”，但从合同约定内容显示维特拉家居和皆所宜公司交付的家俱是根据吕媛的个人要求而制作的产品，具有特定性，符合定作合同的构成要件，而合同的附件亦载明为“定制”，故吕媛与维特拉家居、皆所宜公司间应为定作合同关系，一审确定的案由买卖合同纠纷有误，应变更为定作合同纠纷。
二、承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。本案中，吕媛作为定作人依法享有随时解除权，且案涉家俱系在不同工厂制作并约定分批交付，承揽人维特拉家居、皆所宜公司在吕媛已交付大部分货款（114270元）的情况下，至今（距离原约定交货期已逾期一年）仅制作完毕价值3万余元的家俱，致使吕媛订立合同的目的已无法实现，故其诉请要求解除案涉合同，于法有据，应予支持。吕媛于2016年11月29日提起本案之诉，视为其履行了通知义务，案涉合同应于维特拉家居、皆所宜公司收到起诉状之日（2016年12月9日）起解除。
合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。截至目前，维特拉家居、皆所宜公司除完成赠送的墙纸工程外，未向吕媛交付任何定制的家俱，现双方签订的合同已依法解除，吕媛有权要求维特拉家居、皆所宜公司在扣除墙纸价值后退还剩余款项。至于墙纸的价值，维特拉家居、皆所宜公司主张为42000元，但该价格已超过合同总价的四分之一，明显有违商品赠送中的惯例，且未提交相关证据予以佐证，故应以吕媛认可的价值4200元为宜。据此，维特拉家居、皆所宜公司应退还吕媛货款为110070元（114270元-4200元=110070元）。另案涉合同已解除，维特拉家居、皆所宜公司已无送货之必要，而双方对于一审判决的违约金标准均无异议，故两被上诉人应按每天30元支付违约金至退还货款之日止。
三、吕媛主张金陵家居广场应承担先行赔付责任，但讼争纠纷并非因维特拉家居交付的家俱存在质量问题而引发，其亦未能提交金陵家居广场出具的电脑票据和质量鉴定书等有效证明，不符合金陵家居广场《先行理赔》中所载的“先行理赔条件”，故吕媛要求金陵家居广场承担共同还款责任，于法无据，本院不予支持。
综上所述，吕媛部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百二十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初8657号民事判决；
二、吕媛与南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司签订的《南京皆所宜贸易有限公司销售合同》于2016年12月9日解除；
三、南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司于本判决生效后十日内返还吕媛货款110070元；
四、南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司应于本判决生效后十日内支付吕媛违约金（自2016年11月11日起按每天30元计付至实际返还货款之日止）；
五、驳回吕媛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间的履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费2585元，由吕媛负担95元，南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司共同负担2490元；二审案件受理费2585元，由吕媛负担95元，南京市建邺区维特拉家居用品销售中心、南京皆所宜贸易有限公司共同负担2490元。
本判决为终审判决。
审判长 周毓敏
审判员 刘阿珍
审判员 徐岩岩
二〇一七年十二月二十二日
书记员 储 娜