河北省邢台市桥东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0502刑初132号
公诉机关河北省邢台市桥东区人民检察院。
被告人代龙，男，1981年7月17日出生于黑龙江省孙吴县，汉族，高中文化，无业，住邢台市桥东区。因本案，2016年11月11日被石家庄市公安局桥西分局抓获，同年11月16日被邢台市公安局桥东分局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于邢台市公安局第一看守所。
辩护人李雅江，系河北辰生律师事务所律师。
河北省邢台市桥东区人民检察院以邢东检公诉刑诉（2017）79号起诉书指控被告人代龙犯合同诈骗罪，于2017年6月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市桥东区人民检察院指派检察员史丽娜、宋灿灿出庭支持公诉。被告人代龙及其辩护人李雅江到庭参加了诉讼。现已审理终结。
邢台市桥东区人民检察院指控，2015年5月13日，被告人代龙与被害人夏某签订协议，以房屋买卖的形式，将其已抵押或出卖他人的盛都花园C座2605室房产再次做抵押向被害人借款35万元，约定两个月归还，并承诺抵押房产无任何纠纷。在借款到期后，被害人多次向代龙催要借款，代龙推脱不还，后代龙更换电话号码，致使被害人无法与其取得联系。
对上述指控公诉机关提供了相应的证据，认为被告人代龙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成合同诈骗罪。请求依法惩处。
被告人代龙辩称对公诉机关指控的犯罪事实有异议，我不是以非法占有为目的，对金额有异议，借给我的现金是27万元，我后补的收条款额是35万元。
被告人代龙的辩护人辩称，1、被害人在公安机关的陈述不属实；2、公诉人称被告人说27万元没有证据证实，正是被害人的自书证明证实了27万元的真实性，现金部分举证责任在公诉机关，公诉机关应当举证证明给了被告人8万元的现金，不能让被告人自己证明收到了8万元现金，在民间借贷民事诉讼中，举证责任是原告，如果公诉人、被害人举证不了被告人收了8万元现金，而且不能举证8万元现金的来源，在民事诉讼中不可能得到支持，更何况是刑事案件；3、根据被害人的证明，可以看出被告人借款用于经营，不是用于自己的挥霍和占有，所以被告人没有非法占有的故意。
经审理查明，2015年5月13日，被告人代龙与被害人夏某签订协议，以房屋买卖的形式，将其已抵押或出卖他人的盛都花园C座2605室房产再次以房屋买卖的形式做抵押向被害人借款35万元，约定两个月归还，并承诺抵押房产无任何纠纷。在借款到期后，被害人多次向代龙催要借款，代龙推脱不还，后代龙更换电话号码，致使被害人无法与其取得联系。
上述事实，由公诉机关提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人代龙的供述，2015年5月13日，我以自己位于邢台市桥东区北关街与郭守敬大道交叉口东南角C座2605号的房产做抵押，向某晓岩借款35万元，至今未还，当时签的是房屋买卖协议书，实际上是以房屋做抵押向某晓岩借款，当时说好的用两个月，但后来因为生意没做好和其他因素，我没钱了，至今也没还这笔借款。房屋买卖协议书、收到35万元的收条、房屋无纠纷证明，这三份手续都是我亲自签订和书写的。我于2014年10月30日以房屋买卖的形式向郑某借款25万元，扣除利息后我实际得到现金19.25万元，实际是以这套房子及车位、地下室做抵押借的款，我借钱都是通过中间人（姓袁，他媳妇叫李明月）向郑某借的，后来我通过姓袁的中间人陆续还了15.6万元的现金（钱是分好几次通过银行转账给李明月的）和一台奔驰车（按10万元作价），我觉得已经还清了，但姓袁的还要我还17万元的利息，我没答应，后来就听说郑某把我起诉了，我当时脑子也乱，就没到法院应诉，造成了今天的局面，给夏某造成了损失，我确实有错。我当时觉得如果还了郑某的25万元，房子也就没有纠纷了，并且我当时在桥西法院还胜诉了一个案子，别人欠我五十多万，进入执行阶段了，即便是我这套房子给不了夏某，我也有能力把这35万元到期还上，可后来桥西法院一直没有执行完毕，我的生意也没做好，我还了郑某钱和奔驰车后，他仍再要17万元利息，我们谈崩了，房子也没收回来，造成借夏某的这笔钱也一直没还上。这套房子是我在2009年购买的，当时连车位、地下室共花了35万元左右，连装修现在价值40多万，我和我媳妇赵某1一直住在里面，2015年我俩离婚后房子归我自己了，现在空着。
我当时就是为了做二手工程机械借的这笔款，钱实际上是2015年3月份借的，5月13日走的手续打的条，还给郑某的15.6万元里面有8万元就是借了夏某35万元进工程机械后，从卖工程机械收回的钱里出的，剩下的钱是做生意赔了。留给夏某的三个电话号码158××××5888、180××××5888、156××××1596因为我没钱了，手机号费用太高，养不起了，就都停了，换了我现在的133××××6857这个号码。换手机号后没有跟夏某说过或联系过，别人也欠我钱，我想办法应该能收回一部分。
2014年8月23日以30万元价格将盛都花园C座2605房产卖给聂某，2014年8月24日向聂某打借条借款50万元，月息4分，不是真正的房屋买卖，我最早是2014年4月份向聂某借过钱，后来还上了，2014年8月份我连现金和奔驰车一共向聂某借款50万元，奔驰车也是借的聂某的，当初我每月还利息，后来还不上了，聂某就把我起诉了。
2015年5月18日，最后一次，跟聂某签订了以25万元价格卖给聂某这套房产的协议，我跟赵某1离婚后，于2015年初把房子钥匙给的聂某，说好还了50元之后，她再把钥匙还给我。把钥匙给聂某，不是把房子卖给聂某，也就是一个保证。
2、被害人夏某的陈述，2014年夏天我通过朋友认识了代龙，他当时在邢台市义乌市场北邻路西开了一家二手工程机械公司，打了几次交道觉得他挺讲诚信的。2015年5月在他公司他提出向我借点钱做二手铲车生意，最多两个月还给我，利息每月1.5%，我提出要抵押物，他就提出把位于邢台市盛都花园C座2605室他自己名下的一套房产抵押给我，并保证该房屋没有任何纠纷，属于他自己所有，不是夫妻共有财产，他还给了我离婚证、房产证复印件，我就同意了。2015年5月13日，在他的公司办公室，他跟我签订了这套房产的买卖协议，实际上就是当抵押协议用，到时候他把钱还给我了，我就把买卖协议撕毁就行了，如果还不了，我再办理房子过户。签订协议后我就给了他35万元的现金，他给我打了收条。两个月后他一直以种种理由推脱不还钱，开始的时候，他还跟我见面，因为比较熟了我就没有及时采用法律手段。2015年10月份就联系不上他了，手机也换号了，我通过各种关系找了好长时间，也找不到他，没办法我就准备通过法院过户他的房子，却发现这套房子在2014年10月份的时候就被他抵押给了别人，并在2015年10月份被查封，才知道他向我借钱的时候撒了谎，把我骗了，就赶紧过来报案。代龙给我留的手机号是158××××5888,180××××5888,156××××1596，但这三个号中前两个已经换别人用了，第三个停机。代龙借钱后没有给过利息。
被害人夏某提交了一份关于被告人代龙借款数额的情况说明，证实被告人代龙向其借款金额是35万元。
3、证人郑某的证言，2014年10月份朋友介绍代龙借我25万元，扣了3个月利息3万多，实际给了代龙21万元，月利息5分计算按照25万元付息，为了能让代龙及时还钱，2014年10月30日我和代龙签订《房屋买卖协议》，如果不给我钱邢台市盛都花园C2-36单元05号房屋归我，顶我的借款和利息，双方打了一张38万元。代龙通过袁某1还给我一部分利息超不过10万元，好像是通过袁某1转给我伙计，伙计又给我的。
4、证人赵某1（代龙前妻）的证言，2015年1月29日我跟代龙离的婚，离婚前我跟代龙一直住在邢台市盛都花园C座2605号，2014年10月30日代龙和我共同签过一个房屋买卖协议，将这套房子连同地下室和车位一同卖给了郑某，其实这个买卖协议不是真实的房屋买卖，是代龙通过一个叫袁和明的人介绍，向郑某借了20多万元，将这套房子抵押给了郑某，买卖协议实际上就是个抵押协议。
5、证人聂某的证言，我在邢台市桥西法院起诉了代龙，并把他位于盛都花园2605号的房产进行了诉前保全，代龙欠我50万元本金及利息，并拿这套房子做的抵押，后来我找不到代龙，就起诉了他，并请求法院把他的这套房子进行了查封。他是从2014年4月份开始从我这里借钱，陆续借了我50万元的本金，约定利息按每月3分5，到2014年8月24日，他还不了我的本金，就重新给我打一张借条，内容是借我50万元，并以车和房子做的抵押，但还是还不了我钱，到2014年11月份，他答应把盛都花园2605号房子卖给我，但因为当时没有证，购房合同也超过了两年，没法过户和改合同，他就跟我签了一个房屋买卖合同，我记得是作价30万元，我就于2014年底快过年的时候，搬进了这套房子里住，是代龙给的我钥匙，到2015年5月18日，代龙还是给不了我剩下的钱，这些钱里有我朋友的，我没法给我朋友交代，就让代龙形式上又签订了一份“房屋买卖合同”，是给我朋友看的，实际是2014年他就把房子卖给我了，从2015年5月18日以后，我就再也没见过代龙，后来电话也找不到他了，我就于2015年11月把他起诉了。从2014年8月24日以后，就没有再给过我利息，我看他连利息都付不了，我就要求他把房子卖给我，暂订合同价格30万元，我们当时还去中介询过价，最多值35万元，他就同意了，我就于2014年底搬进去住了。
6、证人袁某1的证言，2014年代龙通过邢台市投资联盟找到我想要借款，于是我就联系韩某，韩某约我们在邢台市新华路的一家工商银行见面，我就带着代龙还有代龙的妻子一起到这家工商银行的大厅内和韩某见的面。当时韩某还带着一个放款人，但是我不认识这个放款人是谁，在工商银行的大厅内，代龙以他的房屋购买合同为抵押从放款人（郑某）手中借钱，当时代龙给放款人（郑某）打了一个欠条，放款人（郑某）当场给了代龙21万左右，其中一部分是现金，一部分是银行转账，中间韩某说为了保险起见给代龙压力让他及时还钱，就让代龙和放款人之间又签了一份房屋买卖协议，并打了一张购房收款条38万元，实际上代龙的房屋只是抵押借款并没有买卖，实际贷款21万多并不是38万元，后来代龙通过我向郑某还过十几万元借款，还把一辆奔驰轿车暂押给了韩某，但是不知道什么原因，代龙的房子当时确实是办理的抵押贷款，当时韩某说是为了保险起见给代龙压力让他及时还钱才签买卖协议的。我从来没有使用过袁和明这个名字，既没有让别人这样叫过我，也没有用这个名字在任何的文书上签过字。
7、抓获证明，2016年11月11日石家庄市公安局桥西分局在石家庄市桥西区华星路极光网吧将被告人代龙抓获。
8、夏某提供的代龙与夏某签订的房屋买卖协议书、代龙出具的房屋无任何纠纷的证明、代龙出具的夏某给付的购房款的收条、代龙向某晓岩提供的房产证复印件。
9、郑某提供的代龙与郑某签订的房屋买卖协议书、代龙出具的收据复印件，证明二人之间以房屋买卖的形式抵押借款。
10、代龙与聂某之间的借款、房屋买卖合同及相关法律文书，证明代龙以该房屋作抵押借款或房屋买卖。
河北盛都房地产开发有限公司出具的证明，代龙于2009年9月23日购买都花园C座26层5号房屋一套，总价款为人民币306100元。2014年8月24日代龙向聂某借款50万元签订的借条。代龙与聂某于2014年10月23日签订的房屋买卖合同，证明代龙将其名下的盛都花园C座26层5号作价30万元卖给聂某。2015年5月18日代龙向聂某借款50万元签订的借条。2015年5月18日代龙和赵某1与聂某签订委托书，代龙与赵某1将位于邢台市郭守敬大道1562号盛都花园C幢26层05号，地下室C2-36号，车位76#的房产出售，委托聂某办理相关手续。
本院认为，被告人代龙以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立。证实被告人代龙犯罪事实的证据有：被告人在公安机关的供述，被害人夏某的陈述，被害人夏某书写的被告人代龙所打收条金额的情况说明，被告人代龙与被害人夏某签订的房屋买卖协议书、所打的收条、出具的房屋无任何纠纷的证明，被告人代龙与聂某、郑某签订的房屋买卖协议书、收据等相互印证，能够证实被告人代龙以其所有的一套房产与多人以房屋买卖的形式变相抵押借款的犯罪事实。被告人代龙对公诉机关指控的诈骗数额35万元有异议，称其实际收到被害人的款额为27万元，因无证据支持，本院不予采信。被告人代龙辩护人关于被告人借款数额及被告人借款是用于经营，没有以非法占有为目的的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。被告人代龙诈骗被害人夏某的35万元应予以退赔。根据本案被告人代龙的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人代龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月11日起至2020年11月10日止。罚金自判决生效之日起十日内交清。）
二、责令被告人代龙退赔被害人夏某经济损失350000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李连毅
审判员 王英其
审判员 曹永平
二〇一七年六月二十九日
书记员 张冬梅