云南省巍山彝族回族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云2927民初424号
原告：张燕梅，女，1982年12月4日生，住巍山县大仓镇。
委托代理人：茶贺成，云南高利坪律师事务所律师。
委托事项和代理权限：一般授权代理。
被告：张怀土，男，1971年10月4日，住巍山县大仓镇。（未到庭）
委托代理人：张崇君，男，1946年4月2日，住巍山县大仓镇，系被告张怀土父亲。
委托事项和代理权限：特别授权代理。
委托代理人：邓志惠，云南南诏律师事务所律师。
委托事项和代理权限：一般授权代理。
被告：刘荣华，男，1975年12月4日，住巍山县大仓镇。（未到庭）
被告：刘雄，男，1997年7月16日，住巍山县大仓镇。
原告张燕梅诉被告张怀土、刘荣华、刘雄生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年8月31日立案受理后，原告张燕梅于2016年10月10日向本院申请追加刘雄为本案共同被告，经审查，本院于2016年10月11日依法追加刘雄为本案共同被告。2016年12月30日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告张燕梅及其委托代理人茶贺成、被告张怀土委托代理人邓志惠、张崇君、被告刘雄到庭参加诉讼，被告张怀土、刘荣华经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张燕梅诉称：要求三被告连带赔偿原告的损失即：医疗费24586.13元、护理费8460元、误工费16920元、住院生活费1700元、营养费4500元、后期医疗费9500元、鉴定费1900元、交通费1879元、精神抚慰金20000元、残疾辅助器具费1138元、陪护人员住宿费1600元、出院后复查发生的餐费600元、住院出院生活用品费用232元，合计93015.13元，扣除已经垫付的21000元，还要再赔72015.13元。事实及理由：被告张怀土家和我家系相邻两户，在2016年2月12日，被告张怀土修建房屋挖地基，张怀土明知挖地基会破坏我户的房屋和围墙，在不经过我户同意的情况下请来开挖机的刘荣华，刘荣华让儿子刘雄来挖地基，在挖了地基的南边后直接转过来挖东边，我当时就在地基的东边我家的厕所旁边拉刺树，被告没有任何的警示就挖地基的东边，而且东边的墙体倒下来将我户的临时围墙以及厕所打倒，倒塌物直接将我砸伤，我马上到大仓卫生院急救。由于伤情严重，我直接到大理学院附属医院救治，入院诊断为：1、右侧胫骨中下段粉碎性骨折；2、右侧腓骨中下段骨折。我在大理学院附属医院做手术并住院17天后因经济困难提前出院。2016年6月14日我到云南祥龙司法鉴定所鉴定我的后期医疗费和三期鉴定，云南祥龙鉴定所作出（2016）临鉴字（意见）第G051号法医临床技术鉴定书，我的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。出事后，被告张怀土垫付了16000元，被告刘荣华垫付了5000元，后三被告对我不闻不问。现在我的身体还没有痊愈，需要长时间休息。此次事故给我精神上受到了重大的打击，脚上的伤疤看着都害怕，三名被告依法应该连带赔偿我的损失。我在自家的地界里做活就受到这么大的打击，我没有任何的责任过错。经永福村委会和大仓司法所调解，我们未能达成一致，为维护我的合法权益，特提起诉讼，请求支持我的诉讼请求。
被告张怀土辩称：第一、本案法律关系属于承揽法律关系，原告受伤的损失与张怀土无关，张怀土不负有法律上的赔偿责任。第二、原告受伤后，张怀土为原告垫付现金16000元，还为原告支付了其余费用3000多元（1、包含案发当天救护车费用以及检查、拍片费用；2、原告从大仓转至附属医院的救护车、检查、拍片费用都是由张怀土支付；3、生活费由张怀土支付。）第三、对于张怀土支付的2万元费用，张怀土不具有赔偿责任，但考虑到邻里关系，不要求原告返还。
被告刘荣华书面答辩称：请求撤销原告对我的无理诉讼。2016年2月10日，张怀土因修建住房，请我用挖机帮他挖基础，同月12日破土动工，大约早上10时许，不知原告张燕梅在张怀土家墙外做什么，只有她本人清楚，突然墙外传来一声惊叫，挖机就马上停止作业，我的儿子刘雄被原告的怪叫惊得目瞪口呆，导致精神失常，经过数月的治疗，至今还未痊愈，不能正常上班。事发当时，我本着人道主义精神主动借给原告5000元。原告受伤不是我的挖机失控造成的，我没有责任，请求判令向我赔礼道歉，并赔我借给她的5000元。
被告刘雄辩称：第一、我施工的时候，已经告知原告不要在周围，我们要进行作业，我已经通知原告了，原告什么时候过来我就不知道了，原告诉状上说的不全是事实；第二、原告要求赔偿医药费、生活费我认可，精神抚慰金不该赔偿；第三、挖机是张怀土雇请我们去的，施工和操作都是由张怀土指挥操作的，关于原告的损失，我、刘荣华和张怀土应该共同承担。
综合原、被告双方的诉辩主张，本院归纳争议焦点是：1、被告张怀土与刘荣华、刘雄之间属于承揽关系还是雇佣关系？2、原告所受损伤的赔偿责任应如何划分？3、原告诉请的赔偿项目是否合法？
原告针对诉讼请求，向本院提交如下证据：
A1、大理学院附属医院住院发票5张、入院记录、诊断证明、出院记录、缴费清单各一份，欲证实原告因此次事故受伤后住院经过、住院天数、病情、住院治疗支出的医疗费用。
A2、云南祥龙司法鉴定所司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张，欲证实原告后续治疗费用以及三期鉴定情况、支出的鉴定费用。
A3、交通费9张（包车费4张、交通费5张），欲证明：原告支出的交通费用1879元。
A4、残疾辅助器具费2张（冀北市金樽医疗器械商贸有限公司发票1张、一心堂收据1张），欲证明：原告购买残疾辅助器具支出的费用1138元。
A5、陪护人员住宿费发票16张（大理市蓝星酒店发票），欲证明：为照顾原告，陪护人员支出的住宿费1600元。
A6、餐费收据9张（大理市春勇饭店），欲证明：原告出院后到下关复查用去的餐费600元。
A7、福瑞祥超市小票1张、健之佳小票2张、一心堂小票1张，欲证明：原告住院、出院后因伤情需要购买生活用品花费232元。
A8、事故现场照片3张，欲证明：两被告施工导致原告户围墙及厕所倒塌。
A9、照片1张，欲证明：因此次事故导致原告骨折，小腿多处伤疤，对原告精神上打击重大。
经质证，被告张怀土对证据A1中医疗费发票的真实性、合法性没有意见，对2016年8月25日大理学院附属医院的放射费收据有异议，认为不应该计算入范围内，因为该笔费用属于重复费用，应包含在后续治疗费用中，对其他证据无意见；对证据A2无意见；对证据A3有意见，认为符合证据形式要件的只是最后一张（票面金额为19元），其他票据证据形式要件不合法，对包车费有意见，认为不符合证据形式要件，无收据部门公章，支付时间与原告就医治疗时间不吻合，金额与原告客观需要有差异；对A4证据中残疾器具费票据1000元无意见，对一心堂收据138元有异议，认为不符合证据形式要件；对证据A5、A6的住宿费、餐费有意见，不能够证明原告主张；对证据A7有意见，来源不清楚，无公章，小票费用支付与原告损伤无关联性，真实性有异议；对证据A8无意见；对证据A9有意见，与原告无关联，不能反映原告的个体特征，我们不认可，对证明方向有意见。
被告刘雄对原告张燕梅所提交证据的质证意见与被告张怀土的质证意见一致。
被告张怀土针对其答辩理由，向本院提交如下证据：
B、调解协议终止书1份（复印件），欲证明：本案发生后，曾经经永福村委会调解，但未达成一致意见。
经质证，原告张燕梅、被告刘雄对证据B均无异议。
被告刘荣华、刘雄针对其答辩理由，未向本院提交证据。
经庭审质证，本院对原告张燕梅提交的证据认证如下：证据A1中的大理学院附属医院2016年8月25日收费票据，因该笔费用属于重复费用，应包含在后续治疗费用，本院不予采信，其他证据内容真实、形式合法、与本案相关联，本院予以采信；证据A2内容真实、形式合法、与本案相关联，本院予以采信；证据A3中的2016年6月24日金额为19元的交通费发票予以采信，其他交通费发票4张不能证明与本案相关联，不予采信，包车费收据4张证据形式要件不合法，不予采信；证据A4中冀北市金樽医疗器械商贸有限公司发票1张，被告质证无异议，内容真实、形式合法、与本案相关联，予以采信；一心堂收据1张虽属有瑕疵证据，但原告确实支出该笔费用，予以采信；证据A5、A6不能证明与本案相关联，不予采信；证据A7形式要件不合法，不能证明与本案相关联，不予采信；证据A8被告质证无异议，内容真实、形式合法、与本案相关联，予以采信；证据A9能与其他证据相印证，内容真实、形式合法、与本案相关联，予以采信。证据B内容真实、形式合法、与本案相关联，予以采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告张燕梅户与被告张怀土户房屋相邻，被告刘荣华与被告刘雄系父子关系。2016年2月12日，被告张怀土通过本村人介绍雇请被告刘荣华的无牌照挖掘机修建房屋挖地基，双方约定工钱为200元每小时，并由刘荣华之子刘雄负责驾驶挖掘机。在施工过程中，张怀土户东边的墙体倒塌，将张燕梅户的临时围墙以及厕所打倒，倒塌物将位于两户房屋交界处的张燕梅砸伤。事故发生后，张燕梅被送往大仓卫生院急救，因伤情严重，当天转入大理学院附属医院救治，入院诊断为：1、右侧胫骨中下段粉碎性骨折；2、右侧腓骨中下段骨折。原告张燕梅住院17天后，伤情好转出院。经云南祥龙司法鉴定所鉴定，原告张燕梅的后续医疗费为9000元至9500元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。出事后，被告张怀土垫付了16000元，被告刘荣华垫付了5000元。原、被告经永福村委会调解协商，未达成一致意见。
另查明，被告刘雄驾驶挖掘机施工时未取得挖掘机驾驶资格。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康权造成损害的，应当承担侵权的民事赔偿责任。针对双方的争议焦点，本院评判如下：一、被告张怀土与刘荣华、刘雄之间属于承揽关系还是雇佣关系。本案中，被告张怀土与被告刘荣华达成口头协议：由被告刘雄负责驾驶被告刘荣华的挖掘机进行施工挖地基，被告张怀土支付每小时200元的报酬。刘雄的施工受张怀土指挥、监督，双方存在隶属关系，故被告张怀土与刘荣华、刘雄之间属雇佣关系。二、如何划分原告张燕梅所受损伤的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，张怀土与刘荣华、刘雄父子之间属雇佣关系，张怀土系雇主，其应对原告张燕梅所受损失承担赔偿责任，刘荣华、刘雄系雇员，挖掘机系刘荣华所有，刘荣华明知刘雄未取得挖掘机驾驶资格仍让其驾驶挖掘机进行施工，刘雄驾驶挖掘机施工时未取得挖掘机驾驶资格，二人均有重大过失，刘荣华、刘雄应与雇主承担连带赔偿责任。原告张燕梅在被告张怀土户施工过程中，擅自到两户围墙交界处导致受伤，其作为成年人应当知道张怀土户在施工过程中存在安全风险，但其自身未尽到安全防范责任，对损害的发生也有过错，应承担相应责任。根据《中华人民侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故被告张怀土应承担主要责任，刘荣华、刘雄承担连带责任；原告张燕梅应承担次要责任。三、关于原告诉请的相关费用。结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《2016年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中关于2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资的标准，本院支持的张燕梅请求赔偿的项目包括：医疗费24502.03元、误工费16920元（94元/天×180天）、护理费8460元（94元/天×90天）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）、后续治疗费9000元、鉴定费1900元、交通费160元（按大仓至下关一人次往返20元计算，实际往返4次，陪护一人）、残疾辅助器具费1138元，以上各项合计66480.03元。综合原、被告双方对损害结果发生所起的作用及其双方的过错程度等因素，原告的伤情损害结果，由被告张怀土承担80%的主要责任，即66480.03元×80%=53184.02元，被告刘荣华、刘雄承担连带赔偿责任，扣减被告张怀土垫付的16000元，被告刘荣华垫付的5000元，三被告应再赔偿原告32184.02元，其余20%的责任由原告自行承担。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、由被告张怀土赔偿原告张燕梅医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、交通费、残疾辅助器具费共计人民币32184.02元，被告刘荣华、被告刘雄承担连带赔偿责任。限于本判决生效后三十日内付清。
二、驳回原告张燕梅的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2066元，由原告张燕梅承担413元，由被告张怀土、刘荣华、刘雄共同承担1653元。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的一方当事人不履行法律文书所确定的义务，享有权利的一方当事人可在法律文书所确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判长 赵 信
审判员 忽鹏克
审判员 黄贵银
二〇一七年一月十日
书记员 朱红芬