山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终437号上诉人（原审被告）：青岛加藤信包装有限公司。法定代表人：孙延松，董事长。委托诉讼代理人：韩民，山东海卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐海霞，山东海卓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建涛。委托诉讼代理人：王相林。委托诉讼代理人：孙鹏。上诉人青岛加藤信包装有限公司（以下简称加藤信公司）与被上诉人王建涛因劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初4963号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人加藤信公司的委托诉讼代理人韩民、徐海霞，被上诉人王建涛的委托诉讼代理人王相林、孙鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人加藤信公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王建涛的诉讼请求或将本案发回重审；2、上诉费由王建涛负担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清。王建涛于2016年3月8日停工留薪期满后病情已经基本稳定，可以进行与其身体状况相适应的劳动，加藤信公司也为其安排了与其身体状况相适应的工作，但王建涛屡次拒绝，因此，一审法院认定王建涛不能工作需要从加藤信公司每月领取伤残津贴是错误的。其次，2016年5月20日，王建涛第一次停工留薪期满后，其应回单位工作，但其未回，在此期间加藤信公司无须支付其伤残津贴。一审法院判决结果与已生效的仲裁裁决结果相冲突，应予以纠正；2、一审判决适用法律错误。从王建涛的具体情况看，一审法院按照《工伤保险条例》第36条第一款第2项规定，判令加藤信公司自2016年12月30日起按每月2808元标准向王建涛支付伤残津贴，属适用法律错误，应按照每月2760元标准支付；3、在诉讼过程中，加藤信公司已申请对王建涛的劳动能力进行复查鉴定，现正在鉴定过程中，如果鉴定结论发生变化，判决结果也应予以调整，申请法院在复查鉴定结论出来后再进一步审理本案。被上诉人王建涛答辩称，其并未收到鉴定申请书，加藤信公司在一审中也未提出重新鉴定申请，王建涛不同意重新鉴定。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回加藤信公司的上诉请求，维持原判。王建涛向一审法院起诉请求：1、加藤信公司自2016年12月30日起支付王建涛工伤六级伤残不能工作，需长期休息康复治疗每月伤残津贴2808元（随国家政策调整而调整）；2、加藤信公司支付王建涛自2016年5月20日至2016年8月31日期间生活津贴11029.4元（70%原工资×101天）；3、加藤信公司支付王建涛自2016年12月30日至起诉之日期间生活津贴15818.4元（以后按伤残津贴）；4、加藤信公司支付王建涛第一次停工留薪工资差额127.2元；5、诉讼费及相关费用由加藤信公司承担。加藤信公司向一审法院起诉请求：1、加藤信公司不支付王建涛停工留薪期工资差额127.2元、2016年6月1日至2016年8月31日伤残津贴8424.1元；2、加藤信公司不支付王建涛2016年12月30日起每月的伤残津贴2760元；3、诉讼费由王建涛承担。一审法院认定的事实：王建涛于2011年6月1日到加藤信公司工作，双方签订书面劳动合同，加藤信公司为王建涛缴纳社会保险费。2015年3月8日，王建涛在加藤信公司工作时受伤。2015年9月21日，即墨市人力资源和社会保障局作出了青即人社伤认决字[2015]第JM000205号工伤认定决定，认定王建涛受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。2016年5月20日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳伤鉴字[2016]第000457号即墨劳动能力鉴定结论通知书，确认王建涛同志劳动功能障碍程度为伤残陆级，生活自理障碍为无生活自理障碍。2017年3月3日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳鉴函[2017]14号《关于脑疝、股骨干骨折等部位停工留薪期限问题的复函》，认定王建涛脑疝、股骨干骨折等工伤部位的停工留薪期限为十二个月。王建涛受伤前十二个月平均工资为4680.1元。王建涛受伤后，加藤信公司为王建涛发放了2015年3月份工资1825元、4月份工资3258元、5月份工资5367元（包含4月份工资1100元）、6月份工资6657元（包含3月份工资2533元）、7月份工资4332元、8月份工资4332元、9月份工资4332元、10月份工资4332元、11月份工资4332元、12月份工资4332元、2016年1月份工资4295元、2月份工资2876元、3月份工资5764元。王建涛于2016年8月22日回加藤信公司工作至9月25日，加藤信公司为王建涛发放工资2120元。2016年12月23日，王建涛向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：1、加藤信公司支付2016年9月29日至2016年12月29日停工留薪工资13800元、2016年3月8日至2016年9月29日伤残津贴18429元，自2016年12月30日起按月支付伤残津贴2760元，一次性伤残补助金差额38688元，2016年8月22日至9月25日工资4906元，第一次手术停工留薪工资差额10800元。仲裁委员会经审理，于2017年4月24日作出了即劳人仲案字[2016]第683号仲裁裁决，裁决：一、加藤信公司在裁决书生效之日起十五日内支付王建涛停工留薪工资差额127.2元；二、加藤信公司在裁决书生效之日起十五日内支付王建涛2016年6月1日至2016年8月31日伤残津贴8424.1元；三、加藤信公司自2016年12月30日起每月支付王建涛伤残津贴2760元，并随国家政策调整而调整；四、驳回王建涛的其它仲裁请求。王建涛与加藤信公司均对该仲裁裁决不服，分别向一审法院提起诉讼，要求判如所请。另查明，2017年7月3日，仲裁委员会作出即劳人仲案字[2016]第137号仲裁裁决书，裁决：一、加藤信公司于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付王建涛2016年9月26日至11月25日停工留薪工资9360.2元，2016年11月26日至12月29日生活津贴3822元；二、加藤信公司于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付王建涛2016年3月8日至5月19日生活津贴7907.76元。王建涛与加藤信公司均未对该仲裁裁决书提起诉讼。一审法院认为，王建涛在工作中受伤，经人社部门认定为因工负伤，鉴定为伤残陆级，无生活自理障碍，对此一审法院予以确认。根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对王建涛与加藤信公司的诉讼请求，一审法院认为：1、关于王建涛要求加藤信公司支付停工留薪期工资差额127.2元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，王建涛之伤经鉴定应享受十二个月的停工留薪期，加藤信公司实际发放停工留薪工资56034元。因此，加藤信公司应支付王建涛停工留薪期工资差额127.2元（4680.1元×12个月-56034元）。关于王建涛的该诉讼请求，一审法院予以支持。关于加藤信公司要求不支付王建涛停工留薪工资差额127.2元的诉讼请求，一审法院不予支持。2、关于王建涛要求加藤信公司支付2016年5月20日至2016年8月31日期间生活津贴11029.4元以及自2016年12月30日起支付每月伤残津贴2808元，随国家政策调整而调整的诉讼请求，根据本案查明的事实，2016年5月20日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳伤鉴字[2016]第000457号即墨劳动能力鉴定结论通知书，确认王建涛同志劳动功能障碍程度为伤残陆级，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十六条第一款第二项的规定，加藤信公司应支付王建涛2016年5月20日至8月21日伤残津贴8424.18元（4680.1元×60%×3个月），并自2016年12月30日起按每月2808元的标准支付王建涛伤残津贴，并随国家相关政策的调整而调整。因此，关于王建涛的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。关于加藤信公司要求不支付王建涛伤残津贴8424.1元，以及不支付2016年12月30日起每月的伤残津贴2760元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于王建涛增加要求加藤信公司支付王建涛2016年12月30日至起诉之日期间生活津贴15818.4元（以后按伤残津贴）的诉讼请求，劳动争议案件属于劳动仲裁前置案件，王建涛的该诉讼请求，未经过仲裁程序，一审法院不予合并审理。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十六条第一款第二项，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、青岛加藤信包装有限公司于判决生效后十日内支付王建涛停工留薪工资差额127.2元；二、青岛加藤信包装有限公司于判决生效后十日内支付王建涛2016年5月20日至8月21日伤残津贴8424.18元；三、青岛加藤信包装有限公司于判决生效后十日内自2016年12月30日起按月支付王建涛伤残津贴2808元，并随国家相关政策的调整而调整；四、驳回王建涛的其他诉讼请求；五、驳回青岛加藤信包装有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由青岛加藤信包装有限公司负担。二审查明的事实与一审查明事实一致。本案经调解，各方当事人未能达成协议。本院认为，本案的焦点问题是：伤残津贴标准问题。王建涛于2011年6月1日到加藤信公司工作，2015年3月8日，王建涛在加藤信公司工作时受伤。2015年9月21日，即墨市人力资源和社会保障局认定王建涛为工伤，2016年5月20日，青岛市劳动能力鉴定委员确认王建涛劳动功能障碍程度为伤残陆级。对于上述事实双方均无异议，本院予以确认。按时、足额支付工伤职工相关工伤待遇系用人单位的法定义务。因王建涛的伤残等级已确认，故加藤信公司应依法支付王建涛相关工伤待遇。根据本案已查明事实，王建涛受伤前十二个月平均工资为4680.1元，根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项的有关规定，加藤信公司应按月向王建涛发给伤残津贴2808元（4680.1元×60%）。加藤信公司主张已生效的仲裁裁决书已裁决加藤信公司按每月2760元标准向王建涛支付伤残津贴，故其应按该标准支付。本院认为，该案中王建涛并未明确放弃其要求加藤信公司按每月2808元标准支付伤残津贴的权利，故本院对加藤信公司的该主张不予采纳。一审法院判令加藤信公司自2016年12月30日起按月支付王建涛伤残津贴2808元，并随国家相关政策的调整而调整，判决正确，本院予以维持。综上，上诉人加藤信公司上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛加藤信包装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢雄心审判员  孙秀强审判员  徐镜圆二〇一八年二月二十三日书记员  韩明玉书记员  吴苗苗