陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终12353号
上诉人（原审原告）：程龙刚，男，1985年11月29日出生，汉族，无业，住西安市鸡市。
委托诉讼代理人：问雪艳，陕西迈道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李雅宏，陕西迈道律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：彭军，男，1971年12月8日出生，汉族，西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校员工,住西安市未央区。
被上诉人（原审被告）：西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校。主要经营场所：西安市莲湖区大庆路11号4幢1单元10105室。
执行事务合伙人：唐瀛龙，总经理。
委托诉讼代理人：彭军，男，1971年12月8日出生，汉族，西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校员工，住西安市未央区井上村218号。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区科创路168号西安电子科技大学科技园研发中心E栋1-7层。
负责人：原廷会，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：刘耀秀，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁芸，陕西仁和万国律师事务所律师。
上诉人程龙刚因与被上诉人彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校（以下简称路正驾校）、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年7月16日17时许，彭军驾驶陕AC8**学号小型轿车，沿北二环辅道由东向西行驶至井上村口，右转弯进入井上村时，车辆前部与由南向北行驶至此的程龙刚驾驶的电动三轮车前轮发生碰撞，致程龙刚受伤，车辆受损，造成交通事故。经西安市公安局交通警察支队未央大队作出西公交认字未央【2016】第B6101123201600278号道路交通事故认定书，认定：彭军负本次事故主要责任，程龙刚负事故次要责任。当日，程龙刚被送往西安市红会医院外科住院治疗，经诊断为：1、胸壁挫伤；2、低氧血症；3、闭合性颅脑损伤、脑震荡；4、右肩上方盂唇损伤；5、臂丛神经损伤；6、全身多发软组织损伤。2016年8月9日，程龙刚从西安市红会医院外科转至中医骨科病区继续住院治疗，2016年9月29日出院。2016年10月21日，程龙刚因右侧臂丛神经损伤再次被送往西安市××医院中医骨科病区住院治疗，并于2016年11月10日出院。出院诊断为：1、右侧臂丛神经损伤；2、右肩上方盂唇损伤；3、胸壁挫伤；4、闭合性颅脑损伤、脑震荡；5、2型糖尿病。程龙刚住院及治疗期间共产生住院费、门诊费及医药费等共计80207.71元，彭军向程龙刚垫付其中的3342元。平安保险向程龙刚在交强险项下预付1万元，商业险项下预付44682.41元。平安保险预付的1万元由彭军向程龙刚支付，程龙刚向彭军出具《收条》一份，载明：“今收到收据（00330917）壹张，（金额壹万元整）”。2017年3月3日，陕西正义司法鉴定中心作出的陕正义司鉴【2017】临鉴字第03006号司法鉴定意见书，鉴定程龙刚右上肢损伤属九级伤残，后续治疗费用约需人民币陆仟元，误工期限为270天。程龙刚垫付鉴定费2400元。
另查，陕AC8**学号小型轿车车主为彭军，挂靠在路正驾校经营，该车辆在平安保险投保交强险及商业险并购有不计免赔，事故发生在保险期间内。程龙刚于1985年11月29日出生，其户籍所在地为陕西省××县河道乡××北队，农村户口。程龙刚于2016年5月29日购买了位于沣西新城西咸大道55号7号楼13205的房屋，长期居住在汇林华城小区B5楼2单元室，并提供了《西咸新区商品房买卖合同》、《房屋租凭协议》以及《居住证明》。程龙刚之女程紫轩于2013年9月24日出生，程龙刚之子程振轩于2016年11月25日出生，户籍所在地为陕西省××县河道乡××4队，均为农村户口。程龙刚之父程会会于1960年5月17日出生，母亲崔雪梅于1960年11月3日出生，户籍所在地为陕西省××县河道乡，均为农村户口。庭审中，因双方意见分歧较大，致本案调解未果。
程龙刚向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令彭军、路正驾校共同承担因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等各项损失共计人民币351929.5元（扣减保险公司赔付54682元）；2、依法判令平安保险在保险限额内承担责任；3、由彭军、路正驾校、平安保险承担本案诉讼费。事实和理由：2016年7月16日17时许，彭军驾驶陕AC8**学号小型轿车，沿西安市北二环辅道由东向西行驶至井上村口，右转弯进入井上村时，车辆前部与由南向北行驶至此的程龙刚驾驶的电动三轮车前轮发生碰撞，致程龙刚受伤，造成程龙刚胸壁挫伤、闭合性颅脑损伤、脑震荡、臂丛神经损伤、软组织损伤等伤害。2017年2月20日，程龙刚申请伤残鉴定，鉴定结果为九级伤残，后续治疗费6000元，误工期限270天。2016年7月29日，西安市公安局交通警察支队未央大队作出事故认定书，认定彭军承担主要责任，程龙刚负次要责任。后双方就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，请求判如所请。
彭军及路正驾校共同辩称，事故属实，涉案车辆投保交强险及商业险，应由保险公司赔偿，其垫付的费用要求本案一并处理。
平安保险辩称，事故属实，并发生在保险期间内。事故车辆在保险公司投保交强险以及商业三责险。事故发生后对于程龙刚所产生的医疗费用依据保险合同的约定，扣除20%非医保用药后按照事故责任进行了保险理赔，交强险项下赔付1万元，商业险项下赔付44682.41元。对于程龙刚诉请的具体费用，其同意按照以下标准进行赔付：1、医疗费部分，程龙刚住院期间医疗费已经进行理赔，对于程龙刚复查费用以及彭军垫付的住院费用在商业三责险中按照事故责任进行赔付；2、住院伙食补助费部分，应依据每天30元的标准，扣除不合理住院天数；3、营养费部分，认可45天；4、误工费部分，程龙刚提供的证据无法证明程龙刚有固定收入，结合其公司查勘记录，程龙刚并无固定工作实为小商贩，故其同意按照每天80元的标准计算至评残前一日共计230天；5、伤残赔偿金部分，应按照农村居民标准进行赔付；6、护理费部分，同意按照每天80元的标准计算住院期间94天；7、精神损害抚慰金部分结合伤残等级认可2000元；8、交通费认可300元，车损部分因程龙刚未提供提供车辆权属证，无法证明该车辆属于程龙刚所有，该部分不予认可。诉讼费用以及鉴定费用不属于保险范围，其不承担责任。
原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。属于事故责任人投保的商业三责险理赔范围内的损失，受害人可以要求承保该险的保险公司承担赔偿责任。挂靠经营的机动车发生道路交通事故致人损害的，由挂靠人和被挂靠单位承担连带赔偿责任。本案中，陕AC8**学号小型轿车车主为彭军，挂靠在路正驾校经营。道路交通事故认定书认定陕AC8**学号小型轿车驾驶员彭军负事故的主要责任，程龙刚驾驶电动三轮车负事故的次要责任，故彭军及路正驾校连带承担事故70%的责任，程龙刚承担30%的责任。平安保险作为本案事故车辆陕AC8**学号小型轿车交强险、商业险的保险人，应当在保险范围内承担赔偿责任。程龙刚因事故产生住院费、门诊费及医药费等共计80207.71元。关于住院伙食补助费，程龙刚住院93天，按照每天30元的标准计算为2790元。关于营养费，酌情营养期限为60日，按照每天30元的标准计算为1800元。后续治理费，按照司法鉴定意见书计算6000元。以上医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计90797.71元，由平安保险在交强险医疗费项下支付程龙刚10000元，剩余80797.71元由平安保险在商业三责险限额内按照70%的责任比例支付程龙刚56558.4元。车辆损失部分，凭发票认可1118。由平安保险在交强险项下支付程龙刚车辆维修费1118元。误工费部分，程龙刚提供的证据不足以证明其收入情况，酌情参照2016年陕西省非私营单位从业人员年平均工资59637元的标准计算程龙刚误工费，并按照司法鉴定意见书计算270天，共计44115.04元；护理费一节，程龙刚提交的证据不足以证明护理人员的收入状况，酌情护理期限为120日，按照一般护理标准每天100元计算12000元；残疾赔偿金部分，程龙刚虽为农业户口，但结合其提供的证据可以证明其从2013年6月1日起在汇林华城小区B5楼2单元室居住，主要收入来源于城镇，故应按陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入28440元为基数，计算为113760元；被扶养人生活费部分，程龙刚父母均未满60周岁，程龙刚提供的证据也不足以证明其父母丧失劳动能力，故对程龙刚要求赔偿其父母被扶养人生活费的请求，不予支持。程龙刚子女均为农村户口，应当按照上一年度陕西省农村居民人均年生活消费支出8568元为基数，计算其女程紫轩为12852元，计算其子程振轩为15422.4元。交通费部分，根据程龙刚伤情及就医情况酌情确定为500元。残疾辅助器具费部分，程龙刚提供的发票载明货物名称为运动器材，故对该项请求不予支持。精神损害抚慰金部分，酌定为2000元；结合以上误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计200649.44元，由平安保险在交强险伤残赔偿项限额内支付程龙刚11万元，剩余90649.44元由平安保险在商业三责险限额内按照70%的责任比例支付程龙刚63454.61元。鉴定费依票据计算2400元，该笔费用由程龙刚先行垫付，应由彭军及路正驾校按照70%的责任比例连带赔偿程龙刚1680元。因平安保险在程龙刚住院治疗期间已经向程龙刚在交强险项下预付10000元，商业险项下预付44682.41元。平安保险抗辩其已按照保险合同的约定，扣除20%非医保用药后按照事故责任对程龙刚进行了保险理赔，程龙刚对此并未提出异议。法院认为，医疗费应当以医疗机构出具的收款凭证为依据，针对该主ＸＸ安保险仅提供了保险赔偿款支付记录，故对平安保险的该项抗辩理由不予采信。因此，平安保险预付的赔偿款应当从平安保险对程龙刚应赔款项中予以扣除。因彭军在程龙刚住院期间垫付3342元医疗费，该笔费用应由平安保险承担。综上所述，平安保险在交强险责任限额内赔偿程龙刚误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、维修费共计111118元；平安保险在商业三责险限额内赔偿程龙刚程龙刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计71988.6元，赔偿彭军垫付的医疗费3342元；彭军及路正驾校连带赔偿程龙刚鉴定费1680元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在交强险责任限额内赔偿程龙刚误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、维修费共计111118元；二、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在商业三责险限额内赔偿程龙刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计71988.6元；三、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在商业三责险限额内支付彭军垫付的医疗费3342元；四、彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校于本判决生效之日起三十日内连带向程龙刚支付鉴定费1680元。五、驳回程龙刚其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6768元，现由程龙刚承担2030.4元，彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校连带负担4737.6元，于本判决生效之日起三十日内一并支付程龙刚。
宣判后，程龙刚不服原审判决向本院提起上诉称，1、原审法院认定住院伙食补助费标准每日按30元计算明显不公，应按照每日100元计算。2、原审法院将其驾驶的电动三轮车直接纳入机动车范围，导致责任比例划分错误，应按照非机动车划分，由其承担10%的责任。3、原审法院认定其两个孩子的生活费按照农村人口标准计算错误，应按照城镇标准计算，其父母年老多病，且都是残疾人，没有劳动能力，原审法院没有支持其父母的生活费错误。4、其从事工程测量工作多年，由固定工资收入，每月7500元，误工费应为67500元，其在住院期间，由其叔叔程渊照顾，其叔叔程渊由固定收入，应参照误工费的计算标准计算，原审法院按照每日100元计算护理费与事实不符。5、其伤残等级为九级，其精神损害抚慰金应为5000元。故请求二审法院：1、改判原审判决第二项的赔偿数额为224777元；2、改判原审判决第四项数额为2160元；3、本案诉讼费由彭军、路正驾校、平安保险承担。
彭军、路正驾校共同辩称，不应该支持程龙刚的上诉请求。
平安保险辩称，原审认定事实正确，适用法律正确，应予维持。根据司法解释，原审认定每天30元的住院伙食补助费并无不当，事故认定书认定程龙刚负次要责任，依据的是道路交通安全法，程龙刚没有驾驶资格，驾驶的三轮车超过机动车范围，应该认定为机动车。被抚养人生活费原审庭审中程龙刚并未提供其子女在城镇生活的证据，所以其子女的赔偿金按照农村标准计算并未不当，事发时程龙刚的父母并未超过退休年龄，其父母的赔偿金认定也并无不当。经我公司去程龙刚单位核实，程龙刚每月平均工资仅为4500元，原审法院参照非私营单位平均工资计算已经超过实际工资。原审参照一般护理人员认定护理费用适当。对于精神损害抚慰金，程龙刚在本次事故中负次要责任，在本次事故中也存在过错，原审认定的精神损害抚慰金合法合理。
二审经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，事故发生时程龙刚驾驶的电动三轮车，根据《西安市道路交通安全条例》第十三条的规定，该电动三轮车上路行驶的，按照机动车的管理规定进行处理，故原审法院认定该电动三轮车为机动车来划分双方事故责任是正确的，认定程龙刚承担事故30%的责任符合法律规定。事故造成程龙刚九级伤残，程龙刚的两个孩子户口均在农村，且也无证据证明这两个小孩系在城镇居住生活，原审法院按照农村居民标准计算其两个孩子的生活费并无不妥。程龙刚的父母均在农村居住生活，事故发生时，其母亲崔雪梅55周岁，无重大疾病也无残疾。其父亲程会会56周岁，虽听力有残疾但无重大疾病和肢体活动障碍，程龙刚的父母均为农村居民，所从事的劳动更多为体力劳动，两人的年龄及身体情况均不符合丧失劳务能力的法定情形，故原审法院未支持该两人的生活费并无不妥。程龙刚受伤住院治疗期间，称系其叔叔程渊对其进行护理，并称程渊由固定工作，且工资为每月8000元，但二审中提供的程渊的银行卡流水并不能证明其主张，故原审法院根据当前社会护理人员的工资标准酌定护理费为每日100元并无不妥。程龙刚的伤情为九级伤残，原审法院认定精神损害抚慰金2000元是正确的。
关于住院伙食补助费，根据《人损解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，程龙刚的住院伙食补助费可参照西安市机关单位工作人员出差补助每天80元的标准计算，为7440元，原审法院认定每日30元的标准过低，本院予以变更。程龙刚在原审中提交了其固定工作的用工合同、工资发放表及误工证明，显示程龙刚在事故发生前三个月的实发工资均为7300元，故其误工费应按照实际误工损失每月7300元计算，共计65700元，本院予以支持。
综上，原审判决住院伙食补助费及误工费的判项错误，应予改判，其余部分正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4451号民事判决书第一项、第三项、第四项、第五项；
二、变更西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4451号民事判决书第二项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日其三十日内在商业三责险限额内赔偿程龙刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费共计90353.1元。
一审案件受理费6768元，程龙刚已预交，由程龙刚负担2000元，彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校连带负担4768元；二审案件受理费3365元，程龙刚已预交，由程龙刚负担2900元，彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校连带负担465元。彭军、西安路正机动车驾驶员职业技能培训学校连带负担于判决款项一并支付程龙刚。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 袁萱