浙江省嵊州市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0683民初8531号原告（反诉被告）：嵊州市口晓得食品有限公司，住所地：嵊州市鹿山街道东南路385-8号滨江城市花园10幢二单元102室。法定代表人：蔡英。委托诉讼代理人：王祝军，公司工作人员。委托诉讼代理人：金满江，浙江三惟律师事务所律师。被告（反诉原告）：嘉兴怡麦食品有限公司，住所地：嘉兴市秀洲区油车港镇残疾人创业园，自强路西侧。法定代表人：张金魁。委托诉讼代理人：周建华，上海悦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆少华，上海悦南律师事务所律师。原告（反诉被告）嵊州市口晓得食品有限公司（以下简称“口晓得食品公司”）与被告（反诉原告）嘉兴怡麦食品有限公司（以下简称“怡麦食品公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，被告怡麦食品公司又在举证期内提起反诉，本院予以受理并与本诉合并审理。现依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）口晓得食品公司的诉讼代理人王祝军、金满江，被告（反诉原告）怡麦食品公司的诉讼代理人周建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告口晓得食品公司向本院提出诉讼请求：1.要求怡麦食品公司支付发生质量事故的面包140件的货款4900元（每件35元），消费者赔款50元；2.要求怡麦食品公司支付销售该产品所产生的销售费用（销售人员工资、差旅费）24000元；3.要求怡麦食品公司支付由于发生产品质量事故而给本公司带来市场上负面影响及由于该产品发生质量事故而不能使本公司在全国范围内顺利推广的经济损失50000元；4.要求退还定金20000元；5.产品推迟半个月交货的罚金1000元；6.诉讼费由被告承担。事实和理由：口晓得食品公司与怡麦食品公司订立代加工面包合同，口晓得食品公司于2017年5月16日支付定金20000元、2017年5月31日支付货款7411.76元、2017年6月11日支付货款1941.17元，合计加工面包265件（箱）。怡麦食品公司不能在合同约定日子内交货，推迟了半个月，及其内部管理混乱，发生质量问题140件（具体表现为从生产出来10天内涨气、长毛，该面包保质期为2个月）。经销发生质量问题的经销商为：宁波王爱红20件、嘉善超山食品80件、沈阳田园优品40件，鉴于此情况，口晓得食品公司无法再去怡麦食品公司处加工。本诉被告怡麦食品公司辩称：1.对口晓得食品公司所有诉请均不认可。双方签订合同后，按口晓得食品公司提供的配方加工面包，部分原料也系口晓得食品公司提供。根据检测报告，怡麦食品公司生产的产品符合口晓得食品公司的要求；2.至于口晓得食品公司与其他经销商的纠纷与怡麦食品公司无关，怡麦食品公司不存在迟延交货的情况。反诉原告怡麦食品公司向本院提出反诉请求：1.判令口晓得食品公司支付设备款81745元；2.判令口晓得食品公司支付委托事项辅材费用19314.80元；3.判令口晓得食品公司支付原材料损失5000元；4.判令口晓得食品公司支付检测费1725元；5.判令口晓得食品公司支付住宿费388元；6.判令诉讼费由口晓得食品公司承担。事实与理由：2017年5月8日，双方签订OEM代工协议书，约定由怡麦食品公司替口晓得食品公司生产面包。为履行合同，怡麦食品公司置办了多台设备，印制了相关包装并采购了原材料。但口晓得食品公司在委托加工了少量产品后就无故不再订货，并毫无道理地提出怡麦食品公司供货的质量问题及无履行合同意愿，造成怡麦食品公司为履行合同所付出的大量财力、物力浪费。口晓得食品公司已另行委托其他厂家生产相同产品，一方面违反约定，另一方面也是终止或解除合同的实际行为。反诉被告口晓得食品公司辩称：1.双方确实签订代加工协议，怡麦食品公司应有自己的加工设备，不存在为了口晓得食品公司购置加工设备；2.从协议看，不存在向怡麦食品公司支付材料款问题；3.本案因怡麦食品公司加工的面包存在不符合合同约定的质量问题造成的，故请驳回怡麦食品公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对口晓得食品公司提供的证据1转账金额为182.50元的中国工商银行电子银行回单、证据2口晓得食品公司与宁波市江北王爱红食品商行、宁波爱承商贸有限公司签订的《产品经销协议书》、宁波市江北王爱红食品商行销售清单七份及因“八仟客”紫米、黑米面包质量问题进行交涉的材料四份、证据3口晓得食品公司与嘉善商城超山副食品店签订的《产品经销协议书》、嘉善商城超山副食品店进货单一份、嘉善商城超山副食品店出具的“八仟客”面包质量问题的材料两份、收款收据一份、证据4口晓得食品公司与沈阳市田园优品食品商行签订的《产品经销协议书》及因紫米、黑米面包质量问题进行交涉的材料四份、证据5口晓得食品公司与余志波签订的劳动合同及余志波出具的工资收条各一份、口晓得食品公司出具的薪资方案一份、证据6佳时春吐司面包图片六张。怡麦食品公司经质证认为：对证据1不认可；对证据2、3、4三性均不认可，并认为食品会因保存不当等原因产生质量问题，并非怡麦食品公司所致；对证据5三性不认可，并认为与本案无关；对证据6三性不认可，怡麦食品公司作为生产企业，生产产品的品性不同，不具有可比性。对口晓得食品公司提供的上述证据，结合怡麦食品公司的质证意见，本院认证认为：证据1的收款人为怡麦食品公司的法定代表人张金魁，与怡麦食品公司无异议的双方其他所有交易的收款方式相同，可以证明该款项为口晓得食品公司支付给怡麦食品公司的货款，本院予以认定；对证据2、3、4的真性予以确认，可以证明原告欲证明的各经销商在销售口晓得食品公司代加工“八仟客”面包时，在收货后一个月内因产品在保质期内发生质量问题与口晓得食品公司进行交涉的事实，本院予以认定。该三组证据中虽有各经销商向消费者赔付的证明材料，但并无口晓得食品公司为此赔付各经销商的证据，故不能证明口晓得食品公司向各经销赔付的事实；对证据5中相关费用，并非本案纠纷必然会产生的费用，与本案缺乏关联性，本院不予认定；对证据6，从图片无法辩认该产品的生产加工企业，本院不予认定。对怡麦食品公司提供的证据7耐斯检测技术服务有限公司出具的《检验报告》及嘉兴银行回单各一份、证据8《企业技术秘密保护协议书》一份、证据9杭州富阳怡源机械有限公司与怡麦食品公司的《买卖合同》及双方之间的交易、交涉材料八份、证据10绍兴市大师傅酒店用品有限公司销货清单及未盖章的收款收据各一份、证据11怡麦食品公司与海宁市申信彩塑厂签订的《购销合同》及送货单和样品各两份和照片一张、证据12怡麦食品公司与嘉兴凌志包装有限公司签订的《购销合同》及送货单一份和图片一张、证据13南湖饭店宾客结帐单及嘉兴市经开塘汇昊影宾馆开具的发票一张。口晓得食品公司经质证认为：证据7《检验报告》中的检验期限为一个星期，而产品在一个星期后出现质量问题，且检验也系怡麦食品公司法定义务。该《检验报告》的检测企业也无相关资质证明；对证据8、9、10，引进设备为怡麦食品公司生产所需，与本案无关；对证据11、12，本案因产品质量问题而起，且按协议约定该费用应由原告承担；对证据13，系客户往来正常接待产生的费用，与本案无关。对怡麦食品公司提供的上述证据，结合口晓得食品公司的质证意见，本院认证认为：对证据7，从《检验报告》中无法确定检验机构的资质，且《检验报告》中的检验期限为七天，与协议约定的60天的保质期不符，故该《检验报告》不能证明怡麦食品公司生产的涉案产品符合协议的约定；对证据8、9、10，真实性予以确认，但无法判定是否专门用于涉案面包生产；对证据11、12，对其真实性、合法性和关联性予以确认，本院予以认定；对证据13，结账单无相应的发票，而嘉兴市经开塘汇昊影宾馆开具的发票与结账单中南湖饭店应属不同单位，且住宿费金额也有较大差异，对其真实性无法核实，本院不予认定。根据当事人双方的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：口晓得食品公司与怡麦食品公司于2017年5月8日签订《OEM代工协议书》，协议约定口晓得食品公司（乙方）委托怡麦食品公司（甲方）代工“八仟客”牌系列产品，约定价格均为出厂价7.20元/斤，百搭二，计量包装为含内包材重量，OEM价格为含内包装材料的所有费用（卷膜设计由乙方提供，制版费用由乙方支付，当单品卷膜使用达到2吨以上，退制版费给乙方）；OEM产品所需的原材料由甲方提供并承担费用，OEM产品的所有外包装为统一纸箱，由甲方提供并承担费用。箱规为5斤/件，OEM内包装由甲方提供；价格及结算：价格为紫米面包、黑米面包5斤/件，36元/件（不含税），百搭二。结算方式为现金或转账方式，款到发货；质量验收标准和方法：甲方向乙方提供委托加工产品的保质期为60天，甲方应于供货前提供产品的型式检验报告。乙方在批次产品交付后三个工作日内完成验收。如有异议，应在收到产品后三个工作日内书面告知甲方，如果乙方未在四个工作日内以书面形式告知交付产品的异常之处，则甲方可视为乙方默认该批次产品初检验收合格；产品质量：乙方委托甲方加工生产产品的质量问题责任依法由甲方承担。甲方保证出厂的产品质量合格，如遇产品因运输到岸前在保质期内发生质量问题（如破损、漏气、涨袋），乙方须在发现此现象后及时向甲方人员告知，并将货物集中回收由甲方给予调换，一切费用由甲方承担。在保质期内非产品本身质量原因出现产品滞销甲方概不退换（甲方提供乙方所签订的产品及包装等样件作为封存标准件）。在销售过程中因产品质量问题造成投诉或索赔，双方应协调解决，解决过程中所产生的经济费用由双方协商承担；交货时间和地点：乙方以加盖公章传真方式给甲方确认订单品种数量，订单内容指明到货时间。甲方在接到订单后，在三个工作日内传真方式书面向定作方确认订单，日订单超过800件为五个工作日。超过时间以每日货款的1%作为罚金；违约责任：如因甲方生产出现质量问题责任由甲方全部承担。合同有效期内乙方不得以任何理由（不可抗力、质量问题除外）中途终止合同或改变已经双方确认的订单。若违反本约定而导致甲方的一切损失（如原辅料积压、工人及设备闲置、资金占用、贷款利息等）由乙方负责全部赔偿；本合同自2017年5月8日起生效，有效期至2018年5月8日等内容。同日，口晓得食品公司与怡麦食品公司签订《企业技术秘密保护协议书》，约定口晓得食品公司已有的米饭防老化（保软）、防腐技术，夹在面包、蛋糕等食品中，在密封、杀菌条件下保质期能达到二个月以上，不会发硬，发酸。该技术中所含的原料、添加剂、工艺。未经口晓得食品公司同意，怡麦食品公司不得利用该技术秘密进行新的产品开发等内容。合同签订后，口晓得食品公司于2017年5月17日转账给怡麦食品公司20585.13元、于2017年5月31日转账给怡麦食品公司4096.29元、于2017年6月11日转账给怡麦食品公司1941.17元、2017年6月14日转账给怡麦食品公司182.50元，共计货款26805.09元。怡麦食品公司共代加工265件（箱）面包，将代工的黑米面包、紫米面包发货给宁波市江北王爱红食品商行（兼营宁波爱承商贸有限公司）、嘉善商城超山副食品店、沈阳市田园优品食品商行后，因保质期内（距保质期到期约一个月以上时间）产品发生涨气、发霉等质量问题，各经销商与口晓得食品公司商议后，对问题产品进行协商处理。怡麦食品公司为履行代加工协议，购置部分设备（无法确定专门用于涉案面包生产）及向海宁市申信彩塑厂购买了黑米面包卷膜、紫米面包卷膜共计551.3㎏，价款11026元及制版费6960元；向嘉兴凌志包装有限公司购买了黑米面包、紫米面包纸箱共计604个，价款1328.80元。本院认为，当事人双方签订的《OEM代工协议书》合法、有效，对当事人双方具有约束力。庭审中，当事人双方一致同意解除双方于2017年5月8日签订的《OEM代工协议书》，系当事人双方对自己民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。依照《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，可以要求恢复原状等措施。同时，《合同法》第九十八条规定，合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中，怡麦食品公司共代加工265件（箱）面包，按代工协议约定的价格及结算方式计算货款为9396元，故怡麦食品公司收取口晓得食品公司的尚未生产的涉案产品的货款17409.09元应返还给口晓得食品公司。对于本诉原告诉请的发生质量事故的面包的货损及赔款，除经销商单方出具的证明材料外，无口晓得食品公司支付给经销商退款、赔款等可以证明货损及赔款的证据，应承担举证不能的法律后果；对于本诉原告诉请的销售费用，并非履行代加工协议必定发生的费用，本院不予支持；对于本诉原告诉请的产品质量事故影响产品推广的损失，口晓得食品公司未提供相应证据，本院不予支持；本诉原告诉请的迟延交货的罚金，依代工协议双方应以加盖公章的传真方式确认订单品种数量，然双方均未提交订单的证据，无法判定是否存在迟延交货的事实，本院不予支持。根据本院查明的事实，产生本案纠纷的原因系各经销商在销售怡麦食品公司生产的涉案产品在保质期内出现质量问题，导致当事人双方无法继续履行代加工协议，且怡麦食品公司提供的检验报告中检验期限为七天，明显低于代加工协议约定的60天保质期，怡麦食品公司提供的该证据不能作为其产品检验合格的依据。怡麦食品公司未能提交涉案产品经检验合格的证据，应承担不利法律后果。依双方签订的代加工协议约定，有效期内口晓得食品公司不得以任何理由（不可抗力、质量问题除外）中途终止合同或改变已经双方确认的订单，若违反本约定而导致怡麦食品公司的一切损失（如原辅料积压、工人及设备闲置、资金占用、贷款利息等）由口晓得食品公司负责全部赔偿。而本案恰恰属于产品质量问题原因终止双方的合同权利义务，故该条款不能作为反诉原告怡麦食品公司对设备款、委托事项辅材费用（预先印制包装等）等的诉请依据。同时，代加工协议还约定因怡麦食品公司生产出现质量问题的责任由怡麦食品公司全部承担，故反诉原告诉请的设备款、委托事项辅材费用、原材料损失等费用应由怡麦食品公司承担。对反诉原告诉请的产品检测费用，代加工协议未作约定，依《合同法》规定应由履行义务的一方怡麦食品公司负担。反诉原告诉请的住宿费，非履行代加工协议必定产生的费用，且目前的证据也不能证明由怡麦食品公司支付了该费用。综上，本院对反诉原告怡麦食品公司的所有反诉请求均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百三十一条、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）嘉兴怡麦食品有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）嵊州市口晓得食品有限公司代加工货款17409.09元；二、驳回本诉原告嵊州市口晓得食品有限公司的其余诉讼请求；三、驳回反诉原告嘉兴怡麦食品有限公司的所有反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2300元，减半收取计1150元，由本诉原告嵊州市口晓得食品有限公司负担950元，由被告嘉兴怡麦食品有限公司负担20元；反诉案件受理费2462元，减半收取计1231元，由反诉原告嘉兴怡麦食品有限公司负担（款均限本判决生效后十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  陈祖华二〇一七年十一月二十九日书记员  马 炜?本案引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百三十一条买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。?*MERGEFORMAT?14??*MERGEFORMAT?13?