广西壮族自治区防城港市港口区人民法院刑 事 判 决 书（2018）桂0602刑初57号公诉机关防城港市港口区人民检察院。被告人陈先艳（曾用名“陈八妹”），女，1984年12月6日出生，籍贯：广西防城港市防城区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区防城港市防城区，住广西防城港市防城区，因涉嫌非法经营罪，于2017年6月29日被防城港市公安局港口分局取保候审，2018年5月3日被本院取保候审。辩护人莫玮峰，广西北仑律师事务所律师。防城港市港口区人民检察院以港检诉刑诉﹝2018﹞54号起诉书指控被告人陈先艳犯非法经营罪，于2018年4月27日向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法合议庭，于2018年5月23日公开开庭审理了本案。防城港市港口区人民检察院指派检察员杨珂出庭支持公诉，被告人陈先艳及其辩护人莫玮峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年2月至2017年7月，北京市朝阳区的个体经营户张广美（另案处理）在无烟草部门相关手续情况下，通过广西防城港市的郑通旺（在逃）购买香烟用于非法经营。由郑通旺将郑某2（另案处理）、被告人陈先艳、刘某1（另案处理）及其本人的银行卡号发给张某2，张�2汇购烟款后，郑通旺让郑某2、陈先艳将香烟运送到中国邮政速递防城港分公司，通过该公司的揽投部经理刘某2（另案处理）将香烟以快递的方式运输给张某2，张某2收到香烟后再将香烟批发出售给各零售商。其中，张某2通过其个人建行尾号为0611的银行卡给陈先艳建行尾号为2949的银行卡汇烟款共计人民币508575元。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈先艳未经许可，帮助他人非法经营烟草专卖品，数额达人民币508575元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈先艳在共同犯罪中起次要作用，是从犯。提起公诉，请依法判处。被告人陈先艳及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议。辩护人莫玮峰还提出以下辩护意见，被告人陈先艳在共同犯罪过程中，是其丈夫安排做事的，所起作用较小，情节轻微，社会危害性较小，获利也较少并且均用于生活开支；陈先艳如实供述其犯罪事实，当庭认罪，是坦白，从轻处罚。经审理查明，2016年2月至2017年7月，北京市朝阳区的个体经营户张某2在无烟草部门相关手续情况下，通过广西防城港市的郑通旺购买香烟用于非法经营。由郑通旺将郑某2（另案处理）、被告人陈先艳、刘某1（另案处理）及其本人的银行卡号发给张某2收取烟款。并且郑通旺还让郑某2、陈先艳将香烟运送到中邮政速递防城港分公司，通过该公司的揽投部经理刘某2将香烟以快递的方式运输给张某2。其中，张某2通�其个人建设银行卡号62×××11的银行卡转给陈先艳建设银行卡号62×××49的银行卡汇烟款共计508575元。上述事实，有经查证属实的证人郑某1、陈某、张某1、何某、刘某1的证言，受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过、防城港市烟草专卖局案件移交函、搜查证、搜查笔录、扣押清单、随案移送清单、涉案账户汇总情况和结构图、刘某2的任职文件、银行流水清单、中国邮政快递包裹单和汇总表、检验报告、价格认定结论书、辨认现场笔录、辨认笔录、陈先艳的手机记录，另案被告人郑某2、刘某2、张某2的供述，被告人陈先艳的户籍证明及供述等证据予以证明。本院认为,被告人陈先艳明知他人非法经营烟草专卖品，其仍然为他人提供运输、账号的便利条件，扰乱市场秩序，非法经营数额达�508575元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控陈先艳犯非法经营罪，罪名成立。陈先艳系受他人雇请运输无合法手续的烟草，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。陈先艳到案后，如实供述其犯罪事实，当庭认罪，是坦白，可以从轻处罚。鉴于陈先艳的上述情节，决定对陈先艳减轻处罚。根据陈先艳的犯罪性质、情节以及悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对陈先艳宣告缓刑。据此依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第二款第（一）项、第四条、第六条之规定，判决如下：一、被告人陈先艳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）；二、扣押在案的被告人陈先艳的违法所得3830元，依法予以没收，上缴国库；三、扣押在案的一部iphone手机、一张身份证、十一张银行卡、一辆丰田牌小汽车（桂Ｐ×××××），依法返还给被告人陈先艳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  余 樊人民陪审员  唐国建人民陪审员  韦克芳二〇一八年六月十四日书 记 员  何昊东法律依据：第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第七十二条【适用缓刑的条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十�条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”�（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具�上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。