广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤15刑终294号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴志森，男，1964年8月8日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化程度，无业，住陆丰市。因本案于2017年3月8日被陆丰市公安局刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人庄俊超，汕尾市法律援助处律师。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人吴志森犯吴志森制造毒品罪、容留他人吸毒罪、非法储存爆炸物罪一案，于2017年12月23日作出（2017）粤1581刑初228号刑事判决。原审被告人吴志森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴志森，提取了指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1.被告人吴志森向他人学习制造毒品的方法后，在其位于陆丰市八万镇上葫村委会上墩寨村43号的住宅内，利用吸过甲基苯丙胺（冰毒）的锡纸，通过浸泡、冷却的方法制造毒品甲基苯丙胺。2017年3月8日凌晨2时许，公安机关对被告人吴志森的住宅进行清查，现场查获一杯结晶混合物，净重13克；一瓶用脉动水瓶盛装的淡黄色可疑液体，净重334.5克；一瓶用脉动水瓶盛装的褐色液体，净重652克；一袋用塑料封口袋包装的结晶状物，净重153.5克。经鉴定，上述物品均检出甲基苯丙胺的成分。
2.被告人吴志森曾以2000元的价格向他人购买爆炸物15条储存于其家里，该爆炸物购买时没有合法手续。2017年3月8日凌晨2时许，公安机关对被告人吴志森的住宅进行清查，现场查获用纸皮箱包装的乳化爆炸物15条，计重4683克。经鉴定，查获的乳化爆炸物15条，检出硝酸根离子和铵根离子成分。
3.在2016年6月至2017年3月8日期间，被告人吴志森多次提供其住宅容留吸毒人员温某1贤、温某2、李某和吴某2等人吸食毒品甲基苯丙胺。2017年3月8日凌晨2时许，公安机关对被告人吴志森的住宅进行清查，现场抓获被告人吴志森、吸毒人员温某1贤、温某2、李某和吴某2等人，查获一批吸毒工具。
原判认定上述事实的证据有《抓获经过》、现场勘验材料、鉴定意见、证人吴某1等人的证言、吸毒人员李某、吴某2、温某2、温某1贤等人的陈述以及被告人被告人吴志森的供述等。
原审法院认为，被告人吴志森明知是毒品甲基苯丙胺而进行制造，数量大，其行为已构成制造毒品罪；被告人吴志森提供场所多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪；被告人吴志森未经国家有关部门批准，非法储存炸药，其行为又构成非法储存爆炸物罪，对被告人吴志森应予数罪并罚。鉴于被告人吴志森系初犯，可予酌情处理。被告人吴志森归案后能坦白交代其容留他人吸毒和非法储存爆炸物的犯罪事实，对其犯容留他人吸毒罪和非法储存爆炸物罪可予从轻处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第一百二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条和第五十三条的规定，作出如下判决：被告人吴志森犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑七年；总和刑期二十三年六个月，并处没收个人财产人民币50000元，罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑二十年，并处没收个人财产人民币50000元，罚金人民币3000元。
上诉人吴志森上诉提出，原审判决认定其制造毒品的事实不清、证据不足；对其犯非法储存爆炸物罪的量刑过重。请求减轻判处。其辩护人提出，上诉人吴志森的行为不构成制造毒品罪；上诉人吴志森储存爆炸物主要用于生产需要，没有造成严重的社会危害。请求本院从轻或减轻处罚。
经审理查明：1.上诉人吴志森明知是毒品而非法持有。2017年3月8日凌晨2时许，公安机关对上诉人吴志森的住宅——陆丰市八万镇上葫村委会上墩寨村43号进行清查，现场查获一杯带水结晶混合物，净重13克；一瓶用脉动水瓶盛装的淡黄色可疑液体，净重334.5克；一瓶用脉动水瓶盛装的褐色液体，净重652克；一袋用塑料封口袋包装的结晶状物，净重153.5克。经鉴定，上述物品均检出甲基苯丙胺的成分。
2.原判认定上诉人吴志森在其家中储存15条（重4683克）爆炸物的事实清楚，认定上诉人吴志森在2016年6月至2017年3月8日期间多次在其住宅中容留吸毒人员温某1贤、温某2、李某和吴某2等人吸食毒品甲基苯丙胺的事实清楚，本院对上述事实予以全部确认。
据以确认上述事实的证据有：
1.陆丰市公安局《户籍证明》证实了上诉人吴志森的出生时间、住址等基本身份情况。
2.陆丰市公安局出具的《抓获经过》、《受案登记表》和《立案决定书》证实：2017年3月8日，陆丰市公安局八万派出所对吴志森位于陆丰市八万镇上葫村委上墩寨村43号的住宅进行清查，发现吴志森、温某1贤、温某2、李某和吴某2等人在该住处二楼客厅吸食毒品，现场查获疑似毒品、吸毒工具和15条乳化炸药等物品，遂决定对吴志森立案侦查。
3．陆丰市公安局《现场检测报告书》证实，上诉人吴志森、吸毒人员李某、温某1贤、吴某2和温某2的尿检均呈冰毒阳性。上述人员均系吸毒人员。
4.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、《扣押物品、文件清单》、现场方位示意图、现场平面示意图和现场照片证实：2017年3月8日2时25分至3时45分，陆丰市公安局八万派出所对吴志森家进行勘验检查。现场位于陆丰市八万镇下葫村委会下墩寨村的一座三层楼房，为三房一厅结构，中心地点位于该楼房二楼客厅。二楼有三房二洗手间一客厅，在二楼吴志森的房间门后发现一支疑似枪管和三个支架，在二楼客厅茶几发现四套吸毒工具。在三楼客厅北墙边发现一个车载冰箱，冰箱内有一杯带水结晶混合物、一瓶用脉动水瓶盛装的淡黄色可疑液体和一袋用透明塑料袋包装的黄色乳状物体（对应扣押清单7）；在三楼电视柜内发现一瓶用脉动水瓶盛装的褐色液体；在吴志森三楼客厅靠近西面的电视柜发现一箱（十五条）乳化爆炸品，在电视柜另一抽屉内有一袋用透明塑料封口袋包装白色结晶物。现场在吴志森的身上查获一部白色ViVO手机。现场勘查对查获的物品进行了提取。现场同时扣押现金人民币17.8万元。
5.《扣押物品、文件清单》、《称重、提取笔录》和称重照片证实，2017年3月8日上午，陆丰市公安局八万派出所在辖区内的下墩寨村吴志森的民居内查获的疑似毒品的结晶物和液体，并依法称重、扣押和取样。该所在吴志森的民居内查获1袋用塑料封口袋包装的结晶物（送检编号1），净重153.5克；1杯用一次性塑料杯盛装的结晶物（送检编号为2），净重13.0克；一瓶用脉动水瓶盛装的可疑褐色液体（送检编号3），净重652.0克；一瓶用脉动水瓶盛装的可疑淡黄色液体（送检编号4），净重为334.5克。
6.陆丰市公安局《称重、提取笔录》和称重照片证实：2017年3月8日2时许，陆丰市公安局八万派出所在该所辖区上墩寨村吴志森的民居内查获15条疑似乳化炸药。同日11时8分至35分，该所将查获的15条疑似乳化炸药带回该所大院内称重。经称重，15条疑似乳化炸药共计4683.0克。
7．汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字[2017]03031号《检验报告》证实，缴获并送检的⑴结晶物、⑵固液混合物、⑶液体和⑷液体均检出甲基苯丙胺的成分。
8．广东省公安司法鉴定中心出具的粤公（司）鉴（化）字[2017]04004号《检验报告》证实，从现场查获的15条疑似乳化炸药中提取5克可疑乳状物送检，检出硝酸根离子和铵根离子成分。
9.陆丰市公安局《说明书》证实，关于吴志森一案中，陆丰市公安局八万派出所在其住宅搜查到一袋用塑料封口袋包装的黄色粉末状物（对应扣押清单7），在现场勘查时，用甲基胺非他明等三合一检测试剂对该黄色粉末状物现场进行检测，结果呈阴性。
10.证人吴某1（上诉人吴志森的女儿）的证言：2017年3月8日凌晨2点许，派出所在我家当场抓获正在吸食毒品的吴志森、温某2、温某1贤、吴某2和李某等五人，在我家搜获四副吸毒工具、1袋疑似冰毒白色结晶物、1杯带水结晶物、2瓶用脉动水瓶盛装的可疑液体、15条乳化炸药和人民币十七万八千元等，我当时在现场。被查获的人民币是我的，我筹集这笔钱后准备给儿子治疗心脏病。
11.证人朱某（证人吴某1的丈夫）的证言：被公安机关搜获的那些钱是他筹集后准备给我儿子治病用的。
12．吸毒人员李某陈述：我在吴志森家打工，有时帮他开货车，他提供毒品给我吸食，但没有收钱。2017年3月8日1点多钟，我、“阿某”和吴志森等五人一起在吴志森家吸食冰毒时被公安机关查获。
吸毒人员李某对多组混杂相片进行辨认，从中指认出吴某2、温某2、温某1贤就是和他一起在吴志森家里吸毒的人，从中指认出上诉人吴志森就是提供毒品和吸毒场地给他们的人。
13.吸毒人员温某1贤陈述：2017年1月，我帮吴志森装修时第一次在他家里吸食冰毒。近期吸食的毒品和吸毒工具都是提供的，我都没给钱。我在吴志森家里每隔一二星期吸食一次毒品，吴志森在场。2017年3月8日，我因为在吴志森家中吸食冰毒而被传唤到派出所。
吸毒人员温某1贤经对多组混杂相片进行辨认，从中指认出给他提供吸毒场地的吴志森，指认出温某2、李某和吴某2就是和他一起在吴志森家里吸毒的人。
14.吸毒人员吴某2陈述：2017年3月8日，我在八万镇上葫村委会上墩寨村吴志森家与温某2、吴志森、温某1贤等人在吴志森家集体吸食冰毒时被公安机关抓获，我们吸食的毒品是吴志森提供的。我到吴志森家看到他吸剩下的冰毒，就顺带吸几口，不用给钱。
吸毒人员吴某2经对多组混杂相片进行辨认，从中指认出温某2、李某、温某1贤就是和他一起在吴志森家吸毒的人，指认出提供吸毒场地的上诉人吴志森。
15.吸毒人员温某2陈述：2017年3月8日凌晨1点左右，我因与吴志森、吴某2、李某、温某1贤在吴志森家集体吸食冰毒而被公安机关带回问话。我吸食的冰毒都是吴志森吸剩的，然后给我吸食了两口，当晚吸食的冰毒都是吴志森提供的。我没向吴志森购买过毒品。我到吴志森家看到他吸剩下的冰毒，就顺带吸几口，不用给钱。这次是我今年第一次在吴志森家吸食，去年吸食过三次，总共四次，都没给钱。
吸毒人员温某2经对多组混杂相片进行辨认，从中指认出李某、吴某2和温某1贤就是和他一起在吴志森家吸毒的人，指认出提供给吸毒场地的上诉人吴志森。
16．上诉人吴志森的供述和辩解：2017年3月7日晚，我与工友温某2、温某1贤、吴某2、李某五人做完工在我家吸食吸毒，于3月8日凌晨2时被公安机关现场抓获，并在我家搜出了一包冰毒，两罐“脉动瓶”可疑液体，在三楼电视柜内搜出了十几条炸药。温某2来我家吸食冰毒三四次了，温某1贤是第一次来我家吸食冰毒的，吴某2来我家吸食最多二次，李某来我家吸食冰毒也是三四次。他们吸食的毒品是我向陆丰市八万镇下角村的吴文瑞购买的，我提供毒品给他们吸食但没有收钱。民警在我家搜出的两罐“脉动瓶”液体，一瓶是2016年曾在我家做工的一姓黄的重庆人放在我家的，他说是洗瓷砖用的；一瓶是我用吸食过冰毒的锡纸浸泡在瓶里泡水而形成。我以前见过吴文瑞做冰毒，他把吸过冰毒的锡纸都泡在瓶里，听说可以做一点原料；我学着他把吸过冰毒的锡纸泡起来，他也交代我泡好了给他。民警在我三楼电视柜里搜出一包用塑料封口袋盛装的153克白色结晶物疑似冰毒，我绝对没有买过153克这么多的冰毒，这一袋可能是我在养淡水龙虾时，博美镇大塘村养淡水龙虾的老板给我的，用于淡水龙虾池杀毒。我想不起车载冰箱里的一杯结晶状物（净重13.0克）是哪来的。16至17年以前，我跟一个姓蔡的潭西人合伙在八万南田开石场，民警在我家电视柜里查获的十几条炸药就是他买的，后来我们拆伙了，南田的石场让给我做，那些炸药也就留在我家，我是准备留着开石场用。
上诉人吴志森通过相片对查获的疑似疑似毒品液体和晶体进行了确认。
上诉人吴志森对多组混杂相片进行辨认，从中指认出在他家吸食毒品的温某1贤、温某2、李某和吴某2，指认出吴文伟就是卖毒品给他的“吴文瑞”。
上述证据均经原审庭审质证，且能够相互印证，足资认定。
本院认为，上诉人吴志森违法国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；上诉人吴志森提供在其住宅多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪；上诉人吴志森违反国家对爆炸物的管制，非法储存炸药，其行为构成非法储存爆炸物罪；对上诉人吴志森依法应予数罪并罚。上诉人吴志森归案后能坦白交代其犯罪事实，依法可以从轻处理。
根据现场勘查，现场并无制毒的迹象。上诉人吴志森供述其被查获的其中一瓶液体是他通过浸泡吸毒后的锡纸所得，准备提供给他人作制毒原料，但凭此不足以认定上诉人吴志森的行为构成制造毒品罪，原判对该罪的定性有误，应予纠正。上诉人吴志森及其辩护人关于制造毒品罪的事实不清、证据不足的意见成立，本院予以采纳。上诉人吴志森非法储存爆炸物且并无实际用于生产需要，爆炸物数量大，给社会造成严重的安全隐患，社会危险性大；上诉人吴志森的辩护人对此提出的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判审判程序合法，原判认定上诉人吴志森容留他人吸毒和非法储存爆炸物的事实清楚，对该二罪名的定罪和适用法律正确，量刑适当，唯对制造毒品罪的定性不当，本院予以纠正。
根据上诉人吴志森的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第一百二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条的规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2017）粤1581刑初228号刑事判决中对上诉人犯容留他人吸毒罪和非法储存爆炸物罪的定罪量刑部分。
二、撤销陆丰市人民法院（2017）粤1581刑初228号刑事判决中对上诉人犯制造毒品罪的定罪量刑。
三、上诉人吴志森犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑七年；总和刑期十八年六个月，并处罚金人民币二万三千元；决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币二万三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月8日起至2035年3月7日止。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起三个月内一次性缴纳完毕。）
本判决为终审判决。
审 判 长 曾学武
审 判 员 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一七年十二月二十九日
法官助理 施陆海
书 记 员 许泽灏