山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁07民终6556号
上诉人（原审被告）：潍坊市潍城区环境卫生管理处，住所地：山东省潍坊市潍城区向阳路***号。
法定代表人：夏学军，主任。
委托诉讼代理人：陈衡芝，山东普瑞德律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张坤明，山东普瑞德律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：张杰，男，1983年1月10日出生，汉族，住山东省潍坊市潍城区。
委托诉讼代理人：曹洪昌，山东泛海律师事务所律师。
上诉人潍坊市潍城区环境卫生管理处（以下简称潍城环卫处）因与上诉人张杰劳动争议纠纷一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
潍城环卫处上诉请求：1.依法撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702民初2号民事判决；2.本案一审、二审诉讼费用均由张杰负担。事实和理由：本案的实际情况是，张杰在潍城环卫处工作期间，虽然一直未交社保，但其本人从未因此提出过解除劳动合同。2016年3月25日，张杰与潍坊叁陆玖人力资源有限公司签订劳动合同，由该公司为其代办社会保险费缴纳手续。2016年6月14日，张杰驾驶垃圾转运车辆在滨海区发生交通事故，给潍城环卫处造成103500元损失，经潍城环卫处研究决定，由张杰承担20%的损失，张杰遂于2016年10月24日不辞而别。2010年4月1日至2013年10月18日期间，张杰与潍城区于河伟浩垃圾运输队、潍城区于河俊宇垃圾运输队存在劳动关系。该事实，有承包合同、工资表、书面证明材料等予以证实。张杰在垃圾运输队工作期间，其中2013年7月至10月17日的工资，垃圾运输队拖欠未发。2013年10月18日张杰到潍城环卫处工作后，由潍城环卫处从应支付给垃圾运输队的承包费中扣除，代垃圾运输队将拖欠的工资发放给张杰。张杰为垃圾运输队提供劳动，由垃圾运输队管理，工资由垃圾运输队发放，完全具备确立劳动关系的全部条件。一审判决认定支付经济补偿金年限为9年，属于认定事实不清。张杰垃圾转运车司机的工作性质，决定其每天工作3-5小时，每周不超过44小时，符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定。同时，一审判决认定潍城环卫处已支付张杰2015年加班费1540元，但未从判决认定的2014年至2016年加班费中扣除。并且张杰2016年已休假2日，一审判决潍城环卫处支付张杰2016年带薪年休假工资，也是错误的。
张杰未提交书面答辩意见。
张杰上诉请求：1.依法撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702民初2号民事判决；2.本案上诉费用由潍城环卫处负担。事实和理由：一、一审判决认定的双方之间劳动关系的存续时间，与事实不符且适用法律错误。1.关于入职时间：庭审中，潍城环卫处虽然主张自2013年11月起与张杰存在劳动关系，但张杰提交押金条证明之前亦存在劳动关系，经法庭释明，潍城环卫处对押金条无异议，依据相关法律规定，潍城环卫处作为用人单位应承担张杰入职时间的举证责任，潍城环卫处未提交证据证明，应以张杰主张的时间即2002年5月为入职时间，而不是押金条出具时间。2.关于终止时间：潍城环卫处主张自2016年3月25日起双方建立劳务派遣关系，张杰认为，该劳务派遣违反法律强制性规定，应属无效，且潍城环卫处也未提交解除劳动关系证明，2016年3月25日后，潍城环卫处仍为张杰发放工资，潍城环卫处在庭审中也自认所谓劳务派遣系为缴纳社会保险而办理的人事代理手续，因此，自2016年3月26日至20l6年10月25日，双方仍存在劳动关系。二、一审判决认定潍城环卫处应支付经济补偿金数额与事实不符。张杰的经济补偿金的工作年限标准应按照其的实际工作年限，即按2002年5月1日起至2016年10月25日的期间进行计算，工资标准应按照张杰于2016年10月26日申请解除与潍城环卫处劳动关系前一年平均工资进行计算。三、一审判决未判令潍城环卫处支付拖欠工资，显属事实认定不清，适用法律错误。张杰认为，2016年3月26日以后，双方仍存在事实劳动关系，潍城环卫处应支付拖欠工资8266.7元，即使双方劳务派遣关系成立，作为用工单位，潍城环卫处也应就工资支付承担连带责任。四、一审判决认定的加班工资和带薪年休假工资，其工资标准应以张杰于2016年10月26日申请解除劳动关系前一年平均工资进行计算。
潍城环卫处未提交书面答辩意见。
张杰向一审法院起诉请求：1.解除劳动关系；2.判令潍城环卫处支付经济补偿金42809.8元、拖欠工资8266.7元、法定节假日加班工资38080元、未休带薪年休假工资35360元，并返还驾驶员押金2000元。
一审法院认定事实：2007年7月18日至2016年3月24日张杰在潍城环卫处从事垃圾清运车驾驶员工作。2016年3月25日与369公司签订书面劳动合同，以劳务派遣方式仍在潍城环卫处原岗位工作。2016年10月24日张杰离职，并于10月26日向潍坊市潍城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。张杰离职前月平均工资为3008.29元。张杰于2007年7月18日向潍城区环卫处交纳过押金2000元。张杰在潍城环卫处工作期间，双方未签订书面劳动合同，未办理社会保险，每年的法定节假日只休息一天，未安排带薪年休假。对此潍城环卫处辩称，延长工时的相应报酬已经包含在工资中一并支付。根据潍城环卫处提供的工资表及考勤表，2015年8月至11月，潍城环卫处向张杰共支付加班费1540元，但结合考勤表，工资表记载的加班费金额尚不足以支付张杰休息日工作的法定报酬。2015年12月至2016年9月工资表中未记载向张杰支付过加班费。潍城环卫处主张2007年7月18日至2010年4月，张杰未在潍城环卫处工作，此与潍城环卫处于2007年7月18日收取张杰驾驶员押金2000元相矛盾，潍城环卫处主张2010年4月1日至2013年10月17日期间，潍城环卫处将部分地段垃圾清运工作发包给案外人潍城区于河俊宇生活垃圾清理队、潍城区于河伟浩垃圾运输队，并认为在此期间张杰是为案外人潍城区于河伟浩垃圾运输队工作，不属于潍城环卫处的劳动者。潍城环卫处为证明该事实，提供了其与两案外人签订的承包合同及潍城区于河伟浩垃圾运输队书面证明。但该运输队出具的书面证明又记载张杰工资是由潍城环卫处代发。该份证据与所证事实，相互矛盾，本院不予采信。经质证，张杰对潍城环卫处主张的上述事实均不予认可。一审法院认为，承包合同系潍城环卫处与案外人签订，仅就合同双方具有约束作用，不能证明张杰是为案外人提供劳动。故对潍城环卫处该项抗辩理由本院不予采纳。本院认为，张杰与潍城环卫处于2007年7月18日建立劳动关系，至2016年3月25日张杰与369公司签订书面劳动合同之日，视为张杰与潍城环卫处解除劳动关系。期间，潍城环卫处未与张杰签订书面劳动合同，双方已经形成无固定期限劳动合同关系，且未办理社会保险，故双方解除劳动关系时，潍城环卫处应当按照张杰在该单位工作年限支付经济补偿金27074.61元（3008.29元×9个月）。双方劳动关系系于2016年3月25日解除，张杰于2016年10月申请劳动仲裁，该项诉求未超过仲裁时效，本院予以支持。根据《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。……”规定，潍城环卫处就两年内工资发放情况负有举证责任即2014年3月至2016年3月。潍城环卫处提供的工资表不能证明在此期间向张杰支付了法定节假日加班工资，故张杰的该项主张符合法律规定，因加班工资属工资，自2016年3月双方解除劳动关系时起算，未超过仲裁时效，本院予以支持。潍城环卫处应向张杰支付2014年3月至2016年3月的法定节假日加班工资5532.4元[（11日／年×2年-2天每年休息一天）×工资138.31元／天×200%=5532.4元]。潍城环卫处对2014年3月之前工资发放情况不负举证责任，相应加班工资是否存在欠付的情况因没有证据证明，故对张杰关于2014年3月之前加班工资的主张不予支持。根据张杰工作年限，张杰2015年应带薪休假5天，2016年应带薪休假2天，潍城环卫处提供的2016年2月考勤表记载张杰休息2天，潍城环卫处主张为带薪年休假，张杰主张为工作休息日，但潍城环卫处未能提供证据证实，本院不予采信，潍城环卫处未安排张杰带薪年休假，故应当支付未休带薪年休假工资1936.34元（7天×138.31元／日×200%=1936.34元）,2014年及之前年度的未休带薪年休假工资因超过仲裁时效，本院不予支持。潍城环卫处向张杰收取的押金2000元，没有合法依据应返还劳动者。双方之间劳动关系已于2016年3月25日解除，张杰主张潍城环卫处支付自2016年8月及以后的工资，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十四条第三款、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一项规定，判决：潍城环卫处向张杰支付经济补偿金27074.61元、加班工资5532.4元、未休带薪年休假工资1936.34元，并向张杰返还押金2000元，以上共计36543.35元，于判决生效之日起十日内付清。案件受理费10元，由潍城环卫处负担。
本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。
本院认为，关于本案中上诉人潍城环卫处主张的已支付的部分加班费未扣除问题，根据上诉人潍城环卫处一审中提交的证据，可以认定其已向上诉人张杰支付了加班费1540元，故对上诉人潍城环卫处的该项上诉请求，本院予以确认。上诉人潍城环卫处关于上诉人张杰系自动离职，不应支付其经济补偿金，2010年4月1日至2013年10月18日期间上诉人潍城环卫处与上诉人张杰不存在劳动关系，故经济补偿金年限不应认定为9年，且上诉人潍城环卫处不应支付上诉人张杰加班费及带薪年休假工资的上诉理由，与其在一审答辩理由及举证质证意见完全一致，一审判决对此综合双方当事人提交的证据进行了准确认定，依据相关法律法规进行了充分说理，认定事实清楚，适用法律得当，实体处理正确。二审上诉人潍城环卫处虽主张被上诉人张杰2016年已休假2天，未提交相应证据证明，故本院不予认定。上诉人张杰关于劳动关系存续期间认定错误，经济补偿金、加班工资及带薪年休假工资计算方式错误，应当判令上诉人潍城环卫处支付拖欠的2016年3月36日以后的工资的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予认定。
综上所述，上诉人潍城环卫处的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2017）鲁0702民初2号民事判决；
二、潍坊市潍城区环境卫生管理处支付张杰经济补偿金27074.61元、加班工资3992.4元、未休带薪年休假工资1936.34元，并向张杰返还押金2000元，以上共计35003.35元；
三、驳回潍坊市潍城区环境卫生管理处的其他诉讼请求。
四、驳回张杰的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由上诉人潍坊市潍城区环境卫生管理处负担10元，上诉人张杰负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 张国良
审判员 王 斌
审判员 王 峰
二〇一七年十二月七日
书记员 仲自然