浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙衢商终字第318号
上诉人（原审被告）：浙江时代计量科技有限公司。住所地：浙江省常山县辉埠镇塘底村（辉埠新区）。
法定代表人：陈建新，该公司总经理。
委托代理人（特别授权代理）：樊厚成，浙江三衢律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈建新。
上诉人（原审被告）：陈向磊。
被上诉人（原审原告）：温州银行股份有限公司衢州分行。住所地：浙江省衢州市柯城区白云中大道**幢。
诉讼代表人：郑俏俏，该分行行长。
委托代理人（特别授权代理）：周鑫，系被上诉人员工。
委托代理人（特别授权代理）：吴向阳，系被上诉人员工。
原审被告：浙江中贯轴承有限公司。住所地：浙江省常山县新都工业园区。
法定代表人：沈国海，该公司执行董事。
原审被�：沈国海。
上诉人浙江时代计量科技有限公司（以下简称“时代计量公司”）、陈建新、陈向磊为与被上诉人温州银行股份有限公司衢州分行（以下简称“温州银行衢州分行”）、原审被告浙江中贯轴承有限公司（以下简称“中贯轴承公司”）、沈国海金融借款合同纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2015）衢柯商初字第252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月24日受理后，依法组成由审判员郑尹秋担任审判长，审判员祝伟荣、代理审判员詹璐参加的合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理认定：2013年5月6日，中贯轴承公司与温州银行衢州分行签订《最高额抵押合同》一份（编号为温银901002013年高抵字00121号），约定：中贯轴承公司以其所有的机器设备（详见动产抵押清单）为时代计量公司向银行借款提供最高额11970710元抵押担保；债权设定期限为2013年5月6日至2015年5月6日；担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、履行主合同和本合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、登记费、保管费等）、实现债权和担保权费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）等；决算日（若债权人宣布债权提前到期的，以该提前到期日为准）已到，银行有权行使或提前担保权；主债权既有物（不论是借款人还是第三人提供）的担保又有人的担保的情况下，温州银行衢州分行可以就要求保证人或者抵押人优先承担担保责任进行选择；双方还就其他方面做了约定。2013年5月6日，双方在常山县工商行政管理局办理抵押登记手续［动产抵押登记书：常工商抵（2013）50号］，机器设备数量、质量、状况、所在地等情况详见衢源资评报字（2013）第58号《资产评估报告书》清单。2013年5月20日，陈建新、沈国海，陈向磊分别与温州银行衢州分行签订《最高额保证合同》各一份（编号为温银901002013年高保字00204、00216号），均约定：为时代计量公司向银行借款提供最高额人民币4800000元的连带保证，债权设定期限为2013年5月20日至2015年5月20日；担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、履行主合同和本合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、登记费、保管费等）、实现债权和担保权费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）等；决算日（若债权人宣布债权提前到期的，以该提前到期日为准）已到，温州银行衢州分行有权行使或提前担保权；主债权既有物（不论是借款人还是第三人提供）的担保又有人的担保的情况下，银行可以就要求保证人或者抵押人优先承担担保责任进行选择；双方还就其他方面做了约定。2013年5月29日，时代计�公司与温州银行衢州分行签订《非自然人借款合同》一份（编号为901002013企贷字00102号），约定：借款金额3954000元；借款期限自2013年5月29日至2014年5月13日；借款用途为归还中贯轴承公司901002012承字00196号到期贷款。同日，温州银行衢州分行将款项3954000元发放给时代计量公司后。时代计量公司即将款项3954000元汇入中贯轴承公司账户。该笔借款到期后，时代计量公司未能按约归还。2014年6月27日，时代计量公司与温州银行衢州分行签订《非自然人借款合同》一份（编号为901002014企贷字00065号），约定：借款3950000元；借款期限自2014年6月24日至2015年2月24日；借款用途为归还901002013企贷字00102号合同项下风险贷款；借款月利率为6.5‰，还款方式为按月结息，贷款到期日一次性归还借款本金，未按时足额偿还贷款本金，逾期贷款罚息利率为合同约定贷款利率水平上加收50%�不能按期支付利息，按逾期贷款的罚息利率计收复利；借款人未按时、足额偿还本合同项下贷款本息的，构成违约事件；违约致使银行采取诉讼方式实现债权的，应当承担诉讼费、律师费等实现债权费用；合同履行发生争议的向原告住所地人民法院起诉；双方还就其他方面做了相应约定。合同签订后，温州银行衢州分行依约向时代计量公司提供借款本金3950000元。后时代计量公司未能按约归还借款本息，温州银行衢州分行多次催讨未果，2015年2月28日，温州银行衢州分行向原审法院提起诉讼，请求判令：1、时代计量公司偿还温州银行衢州分行借款本金人民币3950000元及利息（利息含罚息、复利，按借款合同约定利率据实计收，截至2015年2月26日的利息为54827.82元）；2、温州银行衢州分行对中贯轴承公司所有的机器设备（详见清单）拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；3、陈建新、沈国海、陈向磊对上述第一项债务承担连带偿还责任。截至2015年5月13日，时代计量公司尚欠借款本金3950000元，利息（利息含罚息、复利）73892.01元。
原审法院审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。温州银行衢州分行主张时代计量公司按照借款合同约定履行还款义务。时代计量公司、陈建新、陈向磊抗辩称，温州银行衢州分行存在欺诈行为，故该案借款合同无效。为此，温州银行衢州分行向该院提交了《非自然人借款合同》（编号为901002014企贷字00065号）、借款借据、贷款转存凭证等。时代计量公司向该院提交了《非自然人借款合同》（编号为901002013企贷字00102号）、《动产抵押登记书》等。该院认为，所谓欺诈，就是故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假的情况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。而根据法律规定，借款合同是贷款人向借款人提供借款，借款人到期返还借款，并向贷款人支付利息的合同。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。结合双方当事人提供的证据，综合庭审陈述，可以证实时代计量公司作为中贯轴承公司901002012承字00196号借款的连带保证人，以其向温州银行衢州分行所借901002013企贷字00102号款项用于归还中贯轴承公司前述借款。并由中贯轴承公司提供动产抵押的事实。该事实在双方提供的《非自然借款合同》已经时代计量公司确认。时代计量公司作为独立法人，应当知晓借款人与保证人的区别。虽然该抵押动产中的部分动产存在抵押二次的情形，但时代计量公司未能提供证据证明，温州银行衢州分行存在欺诈行为，致使其作出错误的意思表示。综上，时代计量公司该抗辩意见，证据不足，该院难予采纳。该院认为，合法的借贷关系、担保关系应受法律保护。温州银行衢州分行与时代计量公司、中贯轴承公司、陈建新、沈国海、陈向磊签订《非自然人借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，双方借贷关系、担保关系成立，理应受到法律保护。温州银行衢州分行依约交付款项，时代计量公司应按约足额归还而未归还，中贯轴承公司，陈建新、沈国海，陈�磊，应承担连带／抵押担保责任而未承担，显属违约，理应承担相应的法律责任。根据物权法规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。中贯轴承公司自愿以其共有的机器设备为时代计量公司提供最高额11970710元的抵押担保。并依法办理了抵押登记。同时，部分抵押物存在抵押二次的情形，该部分抵押物处分时应当以抵押登记时间先后顺序确认实现抵押债权顺序。根据担保法规定，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。陈建新、沈国海、陈向磊自愿为时代计量公司提供最高额保证。综上，温州银行衢州分行有权也应当在最高额担保限额内主张权利。现温州银行衢州分行主张时代计量公司归还借款及利息（含罚息、复利），陈建新、沈国海、陈向磊承担连带清偿责任，对中贯轴承公司提供的抵押物享有优先受偿权，合理部分，于法有据，予以支持。陈建新、沈国海、陈向磊在承担连带担保责任后，中贯轴承公司在抵押权人实现抵押权后，均依法有权向借款人时代计量公司追偿。2015年6月8日，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，作出判决：一、时代计量公司于判决生效之日起十日内归还温州银行衢州分行借款本金3950000元及利息（利息含罚息、复利，截止2015年5月13日�利息为73892.01元，自2015年5月14日起的利息按照合同约定据实计算至判决确定的履行之日止）。二、陈建新、沈国海，陈向磊分别对时代计量公司上述第一项款项在最高额限额4800000元范围内承担连带清偿责任；担保人陈建新、沈国海，陈向磊在承担连带担保责任后，依法有权向借款人时代计量公司追偿。三、温州银行衢州分行对中贯轴承公司所有的机器设备［动产抵押登记书：常工商抵（2013）50号］享有抵押权，有权就前述资产经依法拍卖或者变卖后所得款项在对中国银行股份有限公司常山县支行清偿抵押登记在先的部分担保债务后，对时代计量公司上述第一项款项在最高额限额11970710元范围内优先受偿。案件受理费38839元，保全费5000元，合计43839元，由时代计量公司、中贯轴承公司、陈建新、沈国海、陈向磊共同负担，限于判决生效后十日内缴纳。
上诉�时代计量公司、陈建新、陈向磊不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：2013年5月29日、2014年6月24日，时代计量公司与温州银行衢州分行签订的借款合同均属无效，上述借款用于归还中贯轴承公司向温州银行衢州分行的借款，原审判决认定借款合同有效，并判由时代计量公司承担归还借款本息义务显属错误，具体理由如下：一、借款合同签订前，温州银行衢州分行向时代计量公司提供了其与中贯轴承公司签订的最高额抵押合同及抵押物评估报告，抵押物价值1190万元。抵押物足以偿还3950000元借款，时代计量公司不会有任何风险，中贯公司也向时代计量公司作出相同内容的承诺。但抵押物已向中国银行常山县支付设置抵押，属重复抵押。中贯轴承公司与温州银行衢州分行未如实告知。抵押的动产价值虚假，高于实际价值近四倍。温州银行衢州分行作为专业金�机构应完全清楚抵押动产的实际价值，未要求中贯轴承公司提供购置发票，说明中贯轴承公司与温州银行衢州分行存在恶意串通。中贯轴承公司原借款期限届满后无力归还，如抵押动产足额抵偿借款本息，温州银行衢州分行可依法处置抵押物，但却采取由时代计量公司借款还贷的方式，不仅违反金融机构管理规定，也说明温州银行衢州分行明知抵押物不足清偿借款与中贯轴承公司恶意串通欺诈的主观动机。二、依照《合同法》第五十二条规定，本案借款合同无效，而且当天全部借款转给中贯轴承公司并归还给温州银行衢州分行，根据《合同法》第五十八条、第五十九条等规定，时代计量公司无任何过错，不应承担本案的还款义务。三、由于借款合同无效，陈建新、陈向磊与温州银行衢州分行签订的最高额保证合同同样无效，陈建新、陈向磊受骗无过错，也不应承担连带清偿责任。时代计量公司、陈建新、陈向磊请求二审撤销原判，发回重审或者改判驳回温州银行衢州分行对时代计量公司、陈建新、陈向磊的原审诉讼请求。
被上诉人温州银行衢州分行答辩称：上诉理由缺乏事实与依据，温州银行衢州分行不存在与中贯轴承公司恶意串通，借款合同是双方真实意思表示，不存在无效情形。抵押机器设备由评估公司评估，温州银行衢州分行按照评估价格进行放贷。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，被上诉人温州银行衢州分行未向本院提供新的证据。上诉人时代计量公司向本院提供以下证据：一、买卖合同复印件四份，增值税发票复印件三张，拟证明评估报告中的磨床市场价格为四至五万元，评估报告为24万元，评估价格过高。二、无锡南元机床制造有限公司名称变更登记通知书复印件一份，无锡市国悦机械制造有限公司增值税发票复印件二张，拟证明该公司于2008年8月变更为江苏南元机床集团有限公司，但增值税发票中仍盖原公司的印章，说明增值税发票是虚假的。增值税发票最高面额是10万元，而评估报告中四张发票都超过10万元，也说明增值税发票是虚假的。
被上诉人温州银行衢州分行质证认为，上述证据与本案无关，对真实性无异议。抵押的机器设备是根据规定委托了专业评估公司进行合理合法的评估，评估报告作为贷款数额的参考依据。
对上述证据，本院认证如下：时代计量公司在二审中提交上述证据属于逾期举证，但未说明逾期举证的理由。上述证据亦无法证明温州银行衢州分行恶意串通、欺诈的事实，故本院对上述证据不予认定为二审新的证据，不予采信其证明目的。
本院对�审判决认定的事实予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。时代计量公司主张温州银行衢州分行与中贯轴承公司恶意串通、欺诈导致借款合同无效，应当对此提供证据加以证明。时代计量公司未能证明温州银行衢州分行与中贯轴承公司恶意串通、欺诈。中贯轴承公司并非借款合同当事人，也不符合“合同双方当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的”合同无效情形。至于其他欺诈情形，则属于合同是否可撤销的范畴。至于温州银行衢州分行未依法处置抵押物，而采取由时代计量公司借款方式归还中贯轴承公司借款，此举系温州银行衢州分行自身商业选择与判断，亦不违反相关法律规定，时代计量公司以此推断温州银行衢州分行明知抵押物不足清偿借款与中贯轴承公司恶意串通欺诈的主观动机，无事实依据，本院难予采信。综上，时代计量公司向温州银行衢州分行借款用于归还中贯轴承公司原借款，考察原借款相关事宜，从本案查明的事实看，时代计量公司虽无利可享，但亦不能以此作为免责的理由。上诉人的上诉主张均无法成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费38991元，二审保全费5000元，均由上诉人浙江时代计量科技有限公司、陈建新、陈向磊负担。
本判决为终审判决。
审判�长郑尹秋
审 判 员 祝伟荣
代理审判员 詹 璐
二〇一五年十月十四日
书 记 员 李 华