四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）达达刑初字第13号
公诉机关四川省达州市达川区人民检察院。
被告人陈某某，女，生于1984年2月10日，汉族，四川省德阳市绵竹县人，中专文化，无业，户籍地四川省德阳市绵竹市，现住达州市达川区。因涉嫌开设赌场罪，2014年5月16日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年6月9日达州市公安局达川区分局决定对其取保候审。本院于2014年12月17日决定对其取保候审。
辩护人余琳，四川虹信律师事务所律师。
被告人向某某，男，生于1977年6月15日，汉族，四川省达州市达川区人，初中文化，农民，住达州市达川区。2014年5月16日因本案被达州市公安局达川区分局行政拘留10日，并处罚款500元。因涉嫌赌博、开设赌场罪，2014年11月21日达州市达川区人民检察院决定对其逮捕，同年11月25日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
辩护人李华，四川绥定律师事务所律师。
被告人李某某，女，生于1974年3月24日，汉族，四川省达州市达川区人，初中文化，农民，户籍地达州市达川区。2014年5月16日因本案被达州市公安局达川区分局行政拘留10日，并处罚款500元。因涉嫌赌博、开设赌场罪，2014年11月21日达州市达川区人民检察院决定对其逮捕，同年12月4日被上海市公安局松江分局车墩派出所民警抓获归案，2014年12月25日由达州市公安局达川区分局执行逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人孙传建，四川虹信律师事务所律师。
达州市达川区人民检察院以达川检公刑诉（2014）166号起诉书指控被告人陈某某犯赌博、开设赌场罪，于2014年12月15日向本院提起公诉，本院于同日立案受理。在本院审理过程中，达州市达川区人民检察院于2014年以达川检公诉追诉（2014）1号起诉书追加起诉被告人向某某犯赌博、开设赌场罪，2014年12月30日达州市达川区人民检察院以达川检公诉追诉（2015）1号起诉书再次追加起诉被告人李某某犯赌博、开设赌场罪。本院受理后，依法由审判员万红担任审判长主审本案、代理审判员唐天成、人民陪审员王黎英组成合议庭，于2015年1月22日、2015年2月5日两次公开开庭审理了本案。达州市达川区人民检察院指派检察员杨娟出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人余琳、被告人向某某及其辩护人李华、被告人李某某及其辩护人孙传建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
达州市达川区人民检察院指控：
2014年5月11日，被告人陈某某与被告人向某某、李某某、曾某某（另案处理）、张某某（另案处理）共谋后，分别出资2000元在达州市河市镇商业街租赁他人门市开设赌博场所，被告人陈某某负责抽头，召集参赌人员，向某某、曾某某、张某某负责凑场合及召集参赌人员。2014年5月12日至5月15日期间，被告人陈某某伙同向某某、李某某、曾某某、张某某在赌博门市内聚众打“卡”赌博，同时参与赌博，共计抽头渔利13000余元。
公诉机关认为，被告人陈某某、向某某、李某某以营利为目的，聚众赌博，并伙同他人开设赌场，三被告人的行为均构成赌博罪、开设赌场罪，请求人民法院依法判处。
被告人陈某某辩称，我参与赌博是事实，但我没有出资开设赌场，公安机关从我身上查获的现金4000余元不系赌资，请求从轻处罚。其辩护人认为：公诉机关指控被告人陈某某开设赌场的证据不足，陈某某参与赌博是事实，其系初犯，对社会危害性较小，请求人民法院依法对被告人陈某某适用缓刑。
被告人向某某对公诉机关指控的事实及罪名无异议，请求从轻处罚。其辩护人认为：被告人向某某因赌博、开设赌场已受到公安机关的治安处罚，公诉机关现再就同一事实起诉，不符合法律规定。被告人向某某等人的行为属于竞合犯，应择一重罪处罚，因此，被告人向某某的行为应构成开设赌场罪，不构成赌博罪，鉴于被告人系初犯，根据其在犯罪中的作用，请求人民法院从轻处罚。
被告人李某某辩称，我打牌赌博是事实，但并没有出资与他人开设赌场，请求从轻处罚。其辩护人认为：被告人李某某的行为仅构成一般违法行为，已受到公安机关的治安处罚，其行为不构成赌博罪和开设赌场罪。
经审理查明，2014年5月11日，被告人陈某某与被告人向某某、李某某、曾某某（另案处理）、张某某（另案处理）商议后，决定每人出资2000元开设赌博场所，由被告人陈某某负责抽头，李某某召集参赌人员，向某某等人负责凑场合并召集参赌人员。2014年5月12日至同年5月15日，被告人陈某某、向某某、李某某等人先后在达川区河市镇商业街方某某的茶馆内及杨某某的门市内组织人员打“卡”（一种赌博方式）抽头，同时参与赌博。公安机关于2014年5月15日将三被告人及其它参赌人员抓获，当场从被告人陈某某处查获现金4562元，从被告人向某某处查获现金4100元，从被告人李某某处查获现金1600元，曾某某处查获现金1580元。
同时查明，2014年5月16日，被告人向某某、李某某因本案均被公安机关行政拘留10日，并已执行完毕。
上述事实，有经本院庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、受案登记表和立案决定书，证实了案件的来源和立案时间；
二、现场勘验检查笔录及照片证实：案发中心现场位于达州市达川区河市镇商业街＊＊号门市内，进门右侧的桌子上搜出120余副散装扑克牌，门市正中间摆放有一张用于玩扑克牌的桌子。照片印证了现场堪验的情况。
三、证人证言。
1、证人潘某某的证言及辨认笔录证实：2014年5月15日下午，我路过商业街的时候遇见李某某，她叫我进去耍，我看见里面有4、5人在打卡（一种赌博方式），他们是以5元为底注。我看好耍就参与其中，打了半个小时我输了100多元，同时他们最低下注额涨到了10元，我就没有打了，就在一旁看，我在那个房间里又耍了一个小时，我看这期间最多的有下200元的，一个穿红色衣服的年轻女子和一名男子按赢钱金额的10%在抽钱，在一小时内大约抽了200元，下午5时左右就被警察抓了，李某某也在参与赌博。
经潘某某辨认，确认公安机关提供的12组女性照片中的4号女子（陈某某）就是在赌场抽头的人。
2、证人曾某某的证言证实：我于2014年5月15日在达川区河市镇商业街一门市内赌博被抓。该赌博场所是陈某某、李某某、张某某、向某某和我5个人开的，是向某某叫我去的。我们每人投资了2000元钱，陈某某负责管帐和抽钱，开赌场的场所是陈某某找的，其余的人就负责拉人和凑场子。我们从2014年5月12日开始打“卡”，当天抽了5000元左右，13日抽了3000多元，14日抽了5000多元，15日就被派出所抓了，抽头的钱全部借出去的。
3、证人刘某某的证言证实：2014年5月15日下午，我和李某某、向某某等人在河市镇商业街一底楼家里赌博，我们用扑克牌打“卡”，押10元的底，按赢钱的10%抽成。赌博场所和赌具是陈某某和李某某提供的，她们开了有4天了。
4、证人严某某的证言证实：我认识陈某某，我不清楚她们有几个股子，只看到陈某某灾赌博现场负责。公安机关查获的陈某某账本上显示“年老头，4000元，”年老头就是我，这4000元是我向她借的，不是我打“卡”输的。
5、证人邱某某的证言证实：2014年5月15日左右，我在河市镇商业街陈某某她们开的场子里打“卡”，当时李某某、曾勇、向某某、张某某、陈某某和我在打，陈某某在负责抽钱，当时打的10元的底，打了不到半小时就被警察抓了。
我知道这个场子是陈某某和其他几人合伙开的，我晓得的合伙人有李某某，其他人我不知道，老板只是在我们赢钱的时候以50的倍数抽10%，50元以下的不抽，50元至100元抽5元，100至150元抽10元，以此类推。
我总共去打过两次，第一次是2014年5月13日下午，当时陈某某的场子开在商业街“小方”的茶馆内，我打到5点时警察来了我们全部跑了，那天陈某某她们抽了大约2000多元，2014年5月15日下午打过一次，这次她们换了地方，在商业街杨某某的门市里。
6、证人方某某的证言证实：2014年5月11日下午4时左右，陈某某和李某某过来找我，说想租我门市内的一张桌子打“卡”，打一场给我50元，我只提供场地和打扫卫生，陈某某还叫我入股，我说我不懂就不参加。5月12日上午9时左右，陈某某、李某某、曾某某、向某某儿（向某某）、张某某以及另外两个男人就在开始打了，当时打的是5元的底，陈某某挎的一个黑色的包在抽钱。下午4点我又过去看了一下，当时有很多人在打，我看见他们押的100元、200元的底，桌子上有700至800元钱，陈某某就在旁边抽钱，具体抽了多少我不清楚。5月13日上午9点我又去看了一下，还是陈某某、李某某、曾勇、向某某、张某某在打，过了一会儿邱某某和一个穿黑色体恤的男子也在参与打，5月15日她们在杨某某的门市里面打，后就被派出所抓了。陈某某负责抽钱、借钱，李某某负责召集人，其他几个男的就负责凑场伙。
四、被告人供述及辩解。
1、被告人陈某某的供述及辩解证实：我、向某某、李某某、曾某某、张某某5个人都没有固定职业，商量后就合伙搞了个赌博场子赚钱来维持生活，用扑克牌打“卡”进行赌博，每个股东最先投了2000元流动资金，后面又凑了1500元。我们是2014年5月12日开业的，最开始赌博场所是租用河市镇商业街“小方”的麻将馆门市，美天给她100元，5月13日被警察发现了，我们几个股东商量就转到杨金花（杨某某）的门市上。
我负责管帐、收钱，李某某负责召集人员来打“卡”，向某某等人负责凑场伙。我们用扑克牌作为赌博工具达“卡”，按照盈利金额的10%抽头，5月12日当天就抽头5000余元，上下午打了一场，5月13日上午打了一场，下午正打的时候派出所的就来了，当时制止了我们的行为，我们就没有开了，当天抽头2000余元，后我们股东就商量转移到杨金花的住家门市，5月14日上午没有打，下午3时开始打的，一直持续到凌晨两、三点，当天抽了6000余元，5月15日下午4时左右才开始打的，才抽头100余元就被警察抓了。
他们都叫我陈某某（陈小某或陈某），公安机关查获的两本账本，数据比较少的那本账本就是我们开设赌博场子的流水账，是我记录的，是真实的。截止目前没有分红，钱都是借出去了的，有了红利又放在我这里，现在算起来我们还亏了4500元左右。
2、被告人向某某的供述及辩解证实：我记得大概是2014年5月11日上午8时左右，我接到陈某某的电话叫我到她茶馆门市去一趟，我老表曾某某陪我一起去的，我们去后就看到陈某某、李某某在那等起了，又过了几分钟，陈某某的姐夫张某某也来了，陈某某和李某某就提议我们自己搞一个打“卡”的场子，陈某某并说河市镇商业街有一个亲戚有空门市，我们就说马上搞起来，大致分工是：陈某某负责管帐、借支、抽头、李某某负责召集客源，我们几个男人斗场子，自己先把场子支起来客人才好来玩。我们五人各投了2000元，我是2014年5月13日才将现钱给的陈某某。
2014年5月12日我们第一次在河市商业街打“卡”，当天抽头5000余元，我们是算了账的，没有拿到现钱，说作为本钱用于借支，我们都表示同意，至于每天抽头的详细金额及总额只有陈某某才清楚，因为她在管帐，大部分时间都是陈某某在负责抽头、管帐。
3、被告人李某某的供述及辩解证实：2014年5月9日，陈某某、张某某遇见我，问我愿不愿意和他们一起开个打“卡”的场子，我同意了。之后我们就各自出了2000元钱，钱由陈某某保管起的。2014年5月12日上午开张，由我、陈某某、向某某、张某某、曾某某就到达川区河市镇商业街一门市内打“卡”，后“邱郎中”、刘军等陆陆续续来了很多人在打，当天抽头5000余元，但没有分钱，钱都是借出去的。
我负责斗场子，也负责拉人来赌博，陈某某去租的场子，100元一天。我们按赢钱总数的10%抽取，5月12日抽头5000余元，5月13日抽头2000余元，5月14日抽头6000余元，今天才抽头100元就被抓了，这些钱都是陈某某保管起的，借给了参赌的人员，并记录在她的账本上的。
五、书证。
1、扣押物品清单证实：公安机关从被告人陈某某处扣押了先机4562元，记账本两册，扑克牌120余副；从被告人向某某处扣押了赌资4100元；从李某某处扣押赌资1600元；曾某某处扣押赌资1580元。
2、记账本证实了参赌人员借支情况，经陈某某当庭辨认，确认是其记录，记录内容是真实的。
3、达州市公安局达川区分局行政处罚决定书证实：被告人向某某、李某某因本案于2014年5月16日被行政拘留10日（已执行），罚款500元。
4、抓获经过证实：被告人李某某于2014年12月4日被上海市公安局松江分局车墩派出所民警抓获归案。
5、户籍资料证实了三被告人均系完全刑事责任能力人。
针对被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院评判意见如下：
1、被告人李某某的辩护人辩称被告人李某某的行为系一般违法行为，不构成犯罪。
经查，三被告人伙同他人共同出资，租用他人场地开设赌博场所，吸纳他人参赌的事实客观存在，三被告人的行为具有社会危害性，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人李某某的辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
2、被告人向某某的辩护人辩解本案三被告人的行为应构成开设赌场罪，不构成赌博罪，应择一重罪处罚。
在案证据表明，三被告人共同出资开设赌场，其目的就是为了营利，为了使赌场能够正常运转从而达到营利的目的，开设赌场者须通过不同方式去邀约他人参赌，如自己组织人员参赌或以其它方式吸引其他人员聚众赌博，通过赌博的手段从而达到获利的目的，赌博的手段与获利的目的相牵连，应择一重罪处罚。因此，本案三被告人的行为应构成开设赌场罪，辩护人该项辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈某某、向某某、李某某伙同他人共同出资，租用他人场地开设赌博场所，吸纳他人参赌，其行为构成开设赌场罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人陈某某、向某某、李某某犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持，但指控三被告人同时构成赌博罪，应予数罪并罚的指控不成立，本院不予支持。被告人向某某、李某某因本案被公安机关行政拘留十日，拘留的期限应当折抵刑期。鉴于三被告人在审理中均认罪，本院可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2015年8月29日止。罚金应在本判决书生效第二日起一月内缴纳。）
二、被告人向某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月21日起至2015年5月10日止。罚金应在本判决书生效第二日起一月内缴纳。）
三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月4日起至2015年5月24日止。罚金应在本判决书生效第二日起一月内缴纳。）
四、公安机关查获的赌资共计11842元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 万 红
代理审判员 唐天成
人民陪审员 王黎英
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 史 军