重庆市永川区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）永法行初字第00188号
原告张德明，男，1955年12月17日出生，汉族，住重庆市永川区。
被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会，住所地重庆市永川区官井路71号东城尚景1-2栋，组织机构代码00933675-8。
法定代表人邹光明，主任。
委托代理人赵秀清，女，1973年12月9日出生，汉族，重庆市永川区卫生和计划生育委员会干部，住重庆市永川区。
委托代理人张鲲，重庆新源律师事务所律师。
原告张德明诉被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会要求撤销卫生监督意见书一案，于2015年6月5日向本院提起行政诉讼。本院于2015年6月8日受理后，于同月18日向被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年7月27日公开开庭审理了本案。原告张德明、被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会的负责人张明春及其委托代理人赵秀清、张鲲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会于2015年3月4日作出卫生监督意见书。对张德明作出监督意见：1、未取得《医疗机构执业许可证》不得擅自设置诊疗场所开展诊疗活动；2、立即停止非法诊疗活动。被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会于2015年6月29日向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据。
被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会提供的证据有：
1、情况说明。证明2015年3月4日，被告执法监督人员在日常执法监督巡查过程中，发现原告张德明有非法行医的嫌疑，在对其进行法律政策宣传后，向原告张德明送达了卫生监督意见书。
2、2015年3月4日的现场照片5张。证明所谓的“张德明独立医院”内，原告张德明身穿医务人员服装，并摆放有部分医疗器具。
3、卫生监督意见书及现场照片5张。证明被告作出了卫生监督意见书并留置送达了原告张德明。
被告提供的法律依据有：
《医疗机构管理条例》。
原告张德明诉称，2015年3月4日，被告向原告作出“未取得医疗机构执业许可证，立即停止非法诊疗活动”执法意见监督书。原告认为，原告于1992年因修建成渝高速公路征地农转非，当时的安置政策是重庆市人民政府（1992）第31号令《重庆市国家建设征用土地人员安置若干规定》，因原告已取得成都中医学院大专学历，并获得了个体行医证，1993年就被安置成31号令国家性质医生行医就业，根本不会再报名参加私人医生考试。1997年在没有原告报名证据的情况下，被告虚构“报名后拒绝参加考试”，不经申辩、听证程序，对原告直接作出（1997）23号私人医生行政处罚决定，并制定出（1999）2号文件《敦促张德明履行卫生行政处罚的通知》，强制取缔31号令就业安置精神，（1999）2号文件已被《医师法》废除。现被告作出“未取得医疗机构执业许可证，立即停止非法诊疗活动”执法意见属超越职权和适用法律依据错误，因此起诉要求法院判决撤销被告于2015年3月4日作出的《卫生监督意见书》。
原告张德明提供的证据有：
1、重府发（1994）213号《关于征地农转非安置政策衔接问题的通知》第四、五条。证明原告符合自谋职业行医就业人员。
2、重庆市人民政府第31号令《重庆市国家建设征用土地人员安置若干规定》第一、四、六条。证明原告符合国家安置政策，是有行医能力的自谋职业行医就业人员。
3、永府办（1993）147号《关于调整征地农转非自谋职业人员一次性安置补助费标准的通知》。证明成渝高速公路农转非安置人员自谋职业必须按照重庆市人民政府第31号令第六条规定执行。同时证明原告系免考发的行医证。
4、个体开业行医证。证明原告有进行医疗活动的资格。
5、（1998）永行初字第24号行政判决书。证明个体开业行医证原件在被告处。
被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会辩称，一、被告具有作出《卫生监督意见书》的相应职权，主体合法。根据《医疗机构管理条例》第五条第二款“县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理工作。”第二十四条“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”以及第四十四条“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万以下的罚款。”之规定，被告具有作出《卫生监督意见书》的相应的职权，主体合法。二、被告作出的《卫生监督意见书》是在监督过程中作出的属于具有指导性作用的监督文书，不是行政处罚文件。根据《卫生行政执法文书规范》（卫生部令第87号）第十五条“卫生监督意见书，是卫生行政机关制作的对被监督单位或者个人具有指导性或者指令性作用的文书。”之规定，本案涉及的《卫生监督意见书》是被告在履行监督管理职责的过程中，做出的具有作出具有指导作用的监督文书。该监督意见书的监督意见“1、未取得《医疗机构执业许可证》不得擅自设置诊疗场所开展诊疗活动；2、立即停止非法诊疗活动。”其主要作用是宣传教育、防范监督。该《卫生监督意见书》的监督意见不是《行政处罚法》第八条规定的行政处罚的种类之一，不属于行政处罚措施。三、《卫生监督意见书》的监督意见不属于行政处罚措施，该案不属于行政诉讼受案范围。现行《行政诉讼法》第十二条对于人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的行政诉讼受案范围作出了明确规定。而被告作出的《卫生监督意见书》的监督意见不属于行政处罚措施，所以该案不属于行政诉讼受案范围。四、被告作出的《卫生监督意见书》并无不当，不存在撤销的情形。被告在履行监督管理职责的过程中，向原告作出《卫生监督意见书》，其主要目的是向原告进行宣传教育、防范违法行政的出现，是被告履行监督管理职责的一种体现。被告作出的《卫生监督意见书》并无不当，不存在撤销的情形。综上，被告作出的《卫生监督意见书》并无不当，不存在撤销的情形，并且该监督意见不属于行政处罚措施，该案不属于行政诉讼受案范围，请法院依法驳回原告的起诉或诉讼请求。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：
对被告提供的证据2、3的真实性，原告张德明无异议，且以上证据符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院予以采信；对被告提供的证据1，因其符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院予以采信。
对原告张德明提供的证据1、2、3、4，被告有异议，本院认为，证据1、2、3与本案无关联性，且不能证明原告张德明的主张；证据4不能证明原告张德明现在仍具有行医资质，为此本院不予采信；对原告张德明提供的证据5，被告对其真实性无异议，且该证据符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院予以采信。
经审理查明，1993年6月，原告张德明取得了《个体开业行医证》，并开始在永川行医。1996年重庆市卫生局、市中医管理局决定举行私有和社会医疗机构申办人资格考试，原告张德明以其属成渝高速公路建设农转非的终身自谋职业人员不属参考对象为由向被告申请免试未获准予，原告张德明拒绝了参加同年8月3日的医疗机构申办人资格考试。1996年9月4日，被告以永卫（1996）90号文件第三条决定：“对原持有《个体开业行医证》的，此次考试成绩不合格者，于1996年12月31日起歇业，允许参加重庆市卫生局今后布置的补考，弃考者不能补考”。但原告张德明一直未停止诊疗活动。2015年3月4日，被告卫生执法监督所工作人员在日常执法监督巡查过程中，发现在位于永川区萱花路蚂蟥桥红绿灯旁的一间门面标有“张德明独立医院”的招牌，即进入门面内查看，发现原告张德明着医护人员服装坐在门面房内，门面房内放有医疗器具，未悬挂《医疗机构执业许可证》，被告工作人员随即告知原告张德明未取得《医疗机构执业许可证》不得擅自设立诊疗场所开展诊疗活动，并制作《卫生监督意见书》，作出监督意见：“1、未取得《医疗机构执业许可证》不得擅自设置诊疗场所开展诊疗活动；2、立即停止非法诊疗活动。”《卫生监督意见书》当场向原告张德明进行了送达。原告张德明收到后不服，于2015年6月5日起诉来院，要求撤销被告于2015年3月4日作出的《卫生监督意见书》。
本院认为，根据《医疗机构管理条例》第五条第二款“县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理工作”的规定，被告具有对本辖区医疗机构进行监督管理的法定职责。根据《医疗机构管理条例》第二十四条“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动”、第四十四条“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处1万元以下的罚款”和卫生部令第87号《卫生行政执法文书规范》第十五条“卫生监督意见书，是卫生行政机关制作的对被监督单位或者个人具有指导性或者指令性作用的文书。对存在违法事实，依法需要责令改正的，应当写明法律依据、改正期限及责令改正意见等内容”的规定，本案中，原告张德明未取得《医疗机构执业许可证》，擅自开展诊疗活动，违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，被告依据《医疗机构管理条例》第四十四条和卫生部令第87号第十五条的规定，对原告张德明发出《卫生监督意见书》并无不当，为此对原告张德明要求撤销被告于2015年3月4日作出的《卫生监督意见书》的诉讼请求，本院不予支持。被告作出的《卫生监督意见书》涉及原告张德明的实体权利，属行政诉讼受案范围，为此对被告辩称的本案不属行政诉讼受案范围的辩称理由，本院不予主张。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告张德明要求撤销被告重庆市永川区卫生和计划生育委员会于2015年3月4日作出的《卫生监督意见书》的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告张德明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 长 鲁 勇
代理审判员 王 蕊
人民陪审员 刘 春
二〇一五年十月十三日
书 记 员 谢晓丽