江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0621刑初249号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人林晓敏，男，1969年3月28日出生于江苏省海安县，汉族，初中文化，无业，住海安县。曾因犯诈骗罪，于2010年9月16日被海门市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，2011年4月9日刑满释放；因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月6日被海安县公安局刑事拘留，2016年11月18日被逮捕。
辩护人朱国辉，江苏紫石律师事务所律师。
海安县人民检察院以海检诉刑诉[2017]217号起诉书指控被告人林晓敏犯诈骗罪，于2017年5月18日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派检察员崔淳出庭支持公诉。被告人林晓敏以及辩护人朱国辉，被害人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。
海安县人民检察院起诉指控，被告人林晓敏于2014年10月至2016年7月间，谎称其在南通欣达工程股份有限公司苏州吴江明珠城项目部承包工程，以需要资金周转为由，骗取朱某人民币5.5万元，后又谎称可低价帮朱某买房，以借钱抵算房款为由，先后40余次骗取朱某人民币合计47.07万元。被告人林晓敏将上述所骗52.57万元用于偿还债务或个人消费。
庭审中，被告人林晓敏提出如下辩解意见：其对公诉机关指控其构成诈骗罪没有异议，但对指控数额有异议，2014年10月至同年11月其向朱某借款5.5万元是用在苏州吴江工程上买材料、设备和结付工资等，2015年2月再向朱某借款3万元也是用在结算工资上，合计8.5万元其是没有诈骗的故意，其余的数额有欺骗朱某的故意。
被告人林晓敏的辩护人朱国辉提出如下辩护意见：1.对起诉指控被告人林晓敏犯诈骗罪没有异议；2.对部分诈骗事实有异议，2014年10月至2015年2月被告人林晓敏确实承包了苏州吴江明珠城项目部的水电工程，在承接工程过程中为了解决材料款、工人工资等需要资金周转而向朱某借款，被告人并没有说谎和虚构事实，而且被告人之所以未能偿还该笔借款是由于其经营管理不善，工程做亏了；此外被告人与被害人非常熟识，被告人在苏州承包工程，被害人也知道，被告人也没有否认自己的借款金额。3.被告人这次再犯罪的时间应为2016年6月份，也就是被害人以房抵押为被告人借款15万元的期间，前期均是被告人确因工程资金周转而向被害人所借的款项，故而与被告人林晓敏第一次犯罪刑罚执行完毕已超过五年，林晓敏不构成累犯。
经审理查明，2014年年中，被告人林晓敏与朱某通过微信交友相识，并发展为男女朋友关系。被告人林晓敏于2015年2月至2016年7月间，谎称其在南通欣达工程股份有限公司（以下简称达欣公司）苏州吴江明珠城项目部所承包的工程中需要资金周转，或谎称可低价帮朱某买房，以借钱抵算房款为由，先后40余次骗取朱某人民币合计43万元，用于其偿还债务或个人消费。
2016年8月8日，被害人朱某向公安机关报案，后公安机关立案并上网追逃，2016年11月6日，被告人林晓敏被公安机关抓获。
另查明，被告人林晓敏曾因犯诈骗罪，于2010年9月16日被海门市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，2011年4月9日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审举证、质证的证据证实，本院依法予以确认。
（1）被告人林晓敏的供述及银行卡交易清单，证明其与朱某于2014年通过微信交友相识，后二人发展为情人关系，2014年10月其对朱某讲其在苏州吴江的新湖明珠城水电工程上，需要钱买材料，向她借了5.5万元；后来其又为支付工人工资，委托其工程上一个姓曹的工人到朱某处，拿了3万元。后来其又以工程上需要费用为名和能够帮助朱某在苏州新湖明珠城低价买到房子为名，以借款名义陆续共计骗得朱某人民币43万元，所骗钱款被其用于偿还个人债务和被其消费掉了。其是2014年9月开始在达欣公司苏州吴江明珠城项目中做水电工程，一直到2015年2月结束，并与达欣公司结清账目，达欣公司不差其钱款。2015年4、5月份的时候朱某跟其提起要在苏州为儿子购买房子一事，从2015年7、8月份以后其带朱某看房子有过三次，并对她讲以前借她的钱就抵算购房款。后来朱某追其还款比较急，其还骗她称达欣公司的马总欠其钱，实际马总不欠其钱款。同时证明其经济状况不太好，每月只有千把块的收入，也没有房产等资产。
（2）被害人朱某的陈述及书证借条、记账单、支付宝转账清单、银行借款担保合同等证据，证明2014年7、8月份的时候，其通过微信加好友认识了林晓敏，后来二人相处谈朋友，发展为情人关系。2014年10、11月份，林晓敏称在苏州吴江明珠城做水电工程，因工程周转需要资金向其借了5.5万元，后来在2014年12月份，林晓敏告诉其达欣公司开发的吴江明珠城工程欠其工程款，抵了一套房子给其，面积为128平方米，便宜卖给其63万元，只要其先给25万元，其因为儿子大学要毕业需要在苏州买房子，就想从林晓敏这儿买房子。后来从2014年12月份到2016年7月份，林晓敏陆续以买房子的名义骗其四十多万元。在2015年7月份林晓敏还带其到吴江明珠城看房子，林晓敏带其看的是一个六、七十平方的小房子，其和儿子均不合适，之后林晓敏又带其看了一百八十多平方的大房子，并称要83万元，其同意了。林晓敏还承诺因为达欣公司差他的工程款，房子肯定会弄给其的。2016年4月30日，林晓敏带其到苏州签合同，到了之后林晓敏又称负责人在外面吃饭，让其等一段时间，其就回去了。后来林晓敏又称房子6月29日拿钥匙，在6月20日晚上，林晓敏称工程上还差点钱，向其借钱，反正算在房款中，其就到银行贷款，给了林晓敏12万元，后来林晓敏又以种种理由往后拖时间交房子钥匙。在2016年6月23日林晓敏还打了一张总借条给其是49万元，后其又通过支付宝转账给他2.5万元，林晓敏总共骗其51.5万元。
（3）证人张某的证言及书证委托书等证据，证明其是达欣集团在吴江明珠城项目水电工程的负责人，林晓敏于2014年9月中旬在该项目做水电，该工程原来是包给季某的，但因季某比较忙，2014年12月份就委托给林晓敏负责，实际上是林晓敏承包，他承包了两幢房子和一个人防地库的水电工程。施工工具是林晓敏提供的，但水电主要材料是我们项目部统一购买的，工人工资是项目部按施工面积发给林晓敏的，他再根据工人的施工时间发工资给工人。到了2015年2月因管理不善，做得不好，就与他解除了合同。在2015年过年前结给他工程款50万元，余款在解除合同的时候全部结清，达欣公司不欠林晓敏任何工程款，也没有承诺过给林晓敏一套商品房。林晓敏在做工程期间没有在此买房子。
（4）证人季某、顾某的证言，证明2014年7月份，季某委托林晓敏帮忙管理苏州吴江新湖明珠城的水电工程，季某与达欣公司承包的是水电清包工，工人工资、材料都是达欣公司负责，他们只需要负责一些辅材，施工工具也是其提供给林晓敏。2014年12月份，其不再承包该工程，全权委托给林晓敏承包，但到了2015年2月份林晓敏与达欣公司解除合同，当时林晓敏与达欣公司的账目已全部结清，达欣公司不差欠林晓敏工程款。林晓敏根本没有能力低价在新湖明珠城买商品房。
（5）证人马某（系达欣公司的董事长）的证言，证明达欣公司在苏州吴江承接了新湖明珠城工程，林晓敏之前是在该工程上做过水电项目，其公司不差林晓敏任何工程款，也没有给过林晓敏一套新湖明珠城的商品房。
（6）证人崔某（系达欣公司新湖明珠城工程的项目经理）的证言，证明2014年下半年，林晓敏到新湖明珠城工地工作，2015年1月左右因为林晓敏所做的水电工程质量和人员跟不上，其公司就与林晓敏解除合同，当时就与林晓敏账目结清，不差他的钱。其公司没有抵一套新湖明珠城的商品房给林晓敏。
（7）证人徐某（系被害人朱某之子）的证言，证明2014年底，其母亲朱某告诉其有个朋友在吴江新湖明珠城做工程，以房抵算工程款，房价肯定比市场价要低。2015年4月其和母亲朱某还到明珠城看房子，后来他们催林晓敏办房子的相关手续，但林晓敏一直拖着不办。大约10月份左右，林晓敏和一个驾驶员到新湖明珠城带其母子看房子，但是看好房子后一直未给其办手续，到了2016年7月其才知道他们被林晓敏骗了。
（8）证人秦某的证言及辨认笔录、照片等证据，证明2015年夏天的一天，林晓敏喊其一起到苏州办事，汽车开到苏州一个在建工地附近的公交站台处接到一对母子（即指朱某和其儿子），朱某称上次看的房子太小，林晓敏称通过承建商换个大的。林晓敏还说承建商欠其工程款，用一套房子抵给他。朱某母子合适了一套大房子，叫赶紧将房子过户给朱某的儿子，林晓敏称公司押给他的房产证在会计处，现会计不在不好过户。当时朱某母子比较担心，林晓敏还对朱某的儿子说，他借朱某的钱都在房款里扣掉，其余的钱再慢慢还给他。经其辨认出被害人朱某。
（9）证人周某的证言，证明2016年6月份，林晓敏还给其4.3万元，林晓敏的经济状况不好，外面欠了一些债，还欠其6000元，林晓敏还欠其他几个朋友的钱，为了躲债，林晓敏电话号码都换掉了，他还称达欣公司欠其工程款。
（10）书证林晓敏出具的承诺书、合同解约以及银行凭证等证据，证明2015年2月5日林晓敏出具的承诺书，称其所承包的吴江明珠城聆湖苑项目中的水电工程，工人工资达欣公司已全部结清，工程款也已全收到。2015年2月28日林晓敏与达欣公司解除合同。
（11）发破案经过、抓获经过以及刑事判决书、刑满释放通知书，证明被告人林晓敏被抓获的情况及前科劣迹情况。
本院认为，被告人林晓敏以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人林晓敏在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。被告人庭审中能有所认罪，可酌情从轻处罚。
关于公诉机关起诉指控被告人林晓敏诈骗朱某的数额为52.57万元公诉意见，经查，被告人林晓敏于2016年6月23日就其先后从朱某处拿的钱款与朱某核对了一下，共计是49万元，林晓敏向朱某出具了49万元的借条，后朱某又通过支付宝转账的方式汇给林晓敏2.5万元，故林晓敏先后从朱某处取走的钱款共计为51.5万元。其中在2014年9月至2015年2月初期间，被告人林晓敏帮助季某管理吴江新湖明珠城项目的水电工程，后又承包该工程，其间，林晓敏以工程需要周转资金和支付工人工资的名义向朱某借得8.5万元。公诉机关未提供充分的证据证明林晓敏并未将该款用于工程建设上，故指控该8.5万元被告人林晓敏具有诈骗的故意本院难以支持。后被告人林晓敏与达欣公司结清相关工程款并不再继续承包该工程，其此后假借工程需要资金，或在其根本没有能力帮朱某购得便宜的吴江明珠城商品房情况下，仍以借钱抵算房款为名继续骗得朱某人民币43万元的行为则具有诈骗的故意，并将所骗得的钱款用于偿还个人债务或个人消费。故被告人林晓敏的诈骗数额应认定为人民币43万元。
关于辩护人提出被告人林晓敏不构成累犯的辩护意见，经查，被告人林晓敏从2015年2月份开始对朱某实施诈骗，而前罪的释放时间为2011年4月份，系在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，应构成累犯，故该辩护意见本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林晓敏犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月6日起至2025年5月5日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳）
二、责令被告人林晓敏退赔被害人朱某的损失人民币四十三万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 许晓莉
人民陪审员 郭仲明
人民陪审员 蔡庆观
二〇一七年八月十四日
书 记 员 何 莉