浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭江刑初字第562号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人于立圆，绰号“小东北”。因吸毒于2011年2月被决定行政拘留七日；因盗窃分别于2011年4月被决定行政拘留十日，2011年5月被决定行政拘留十日；因犯盗窃罪于2011年9月被判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2011年10月25日刑满释放。因本案于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人陈志成，浙江天复律师事务所律师。
被告人张某。因犯盗窃罪于2001年4月被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2005年12月被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2007年10月被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪、非法侵入住宅罪于2010年1月被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2011年12月被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2012年6月14日刑满释放。因本案于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人杜鹏，浙江佐钊律师事务所律师。
被告人李某甲。因本案于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人李慧，浙江金泰隆律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉（2015）518号起诉书指控被告人于立圆、张某、李某甲犯贩卖毒品罪，于2015年6月16日向本院提起公诉，本院经审查，于2015年6月17日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员朱品艳出庭支持公诉，被告人于立圆、张某、李某甲及本院通过杭州市江干区法律援助中心依法指派的辩护人陈志成、杜鹏、李慧到庭参加诉讼。经浙江省杭州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控，2014年12月18日，被告人张某在本市江干区某某宾馆内将2小包甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺（麻古）0.0596克贩卖给被告人李某甲。同日被告人李某甲将甲基苯丙胺（冰毒）1.6342克贩卖给他人。2014年12月18日，被告人于立圆在停放于本市江干区的一轿车内将甲基苯丙胺（冰毒）18.9130克贩卖给他人，公安机关抓获被告人于立圆时还查扣甲基苯丙胺42.3570克、甲基苯丙胺（麻古）0.089克。案发后，被告人张某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、鉴定意见、扣押笔录、辨认笔录、书证、物证照片及被告人供述等证据，认为被告人于立圆、张某、李某甲的行为均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人张某系累犯并有立功表现，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十五条第一款、第六十八条之规定依法判处。
被告人于立圆、张某、李某甲对指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人于立圆的辩护人提出，从被告人于立圆处查扣的甲基苯丙胺42.3570克、甲基苯丙胺（麻古）0.089克应计为非法持有毒品的数量，不应认定为贩卖毒品的犯罪数量；被告人于立圆系“以贩养吸”，建议对被告人于立圆从轻处罚。被告人张某的辩护人提出，被告人张某贩卖的毒品未流入社会，社会危害性较小，归案后能如实供述犯罪事实且具有立功表现，建议对被告人张某从轻处罚。被告人李某甲的辩护人提出，本案存在犯意引诱，被告人李某甲认罪态度较好，贩卖的毒品数量较小且毒品尚未流入社会即被查获，建议对被告人李某甲从轻处罚。三被告人及辩护人庭审中均未提供证据。
经审理查明，被告人张某于2014年12月18日19时许，在位于杭州市江干区九堡镇的某某酒店8330房间内，将2小包甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺（麻古）0.0596克贩卖给被告人李某甲。同日20时30分许，被告人李某甲在位于杭州市江干区九堡镇的某某宾馆8330房间内，以人民币600元的价格将甲基苯丙胺（冰毒）1.6342克贩卖给他人。
被告人于立圆于2014年12月18日22时30分许，在杭州市江干区九堡镇某酒店停车场的轿车内，以人民币2200元的价格将甲基苯丙胺（冰毒）18.9130克贩卖给他人，后被抓获。公安机关同时在被告人于立圆处查扣甲基苯丙胺42.3570克、甲基苯丙胺（麻古）0.089克。
案发后，被告人张某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。涉案毒品已上交杭州市公安局禁毒支队。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人小雨的证言及辨认笔录，证实被告人李某甲以人民币600元的价格将毒品贩卖给其的具体经过。
2、证人方某的证言，证实2014年12月18日晚，在本市江干区九堡某酒店停车场的轿车内，其看到被告人于立圆将一包用雀巢咖啡袋装的东西交给被告人张某，其就把人民币2200元给了张某，张某再将2200元钱交给了被告人于立圆。
3、证人李某乙的证言及辨认笔录，证实其在某酒店的房间里看到被告人张某和被告人于立圆在房间内分装毒品冰毒。
4、证人王某的证言及辨认笔录，证实其在某酒店的房间里看到被告人张某再分装毒品冰毒，被告人于立圆在对毒品冰毒称重。
5、扣押笔录、清单及照片、调取证据清单及照片、检测证书、毒品检验报告，证实公安机关分别从被告人李某甲暂住的某某酒店8330房间内查扣甲基苯丙胺（麻古）0.0596克及毒资人民币600元；从被告人于立圆处查扣甲基苯丙胺42.357克、甲基苯丙胺（麻古）0.089克；从被告人张某处查扣用雀巢咖啡袋包装的甲基苯丙胺（冰毒）18.913克；从小雨处调取甲基苯丙胺（冰毒）1.6342克。
6、毒品上交清单，证实涉案毒品已上交杭州市公安局禁毒支队。
7、现场检测报告书，证实三被告人的检测样本采用尿液胶体金法经现场检测，结果均呈甲基安非他明阳性。
8、情况说明，证实被告人张某案发后具有立功表现。
9、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人于立圆、张某的前科劣迹。
10、户籍证明、抓获经过，证明三被告人的具体身份及被动归案的经过。
11、被告人于立圆、张某、李某甲的供述及张某的辨认笔录在案，所供贩卖毒品的具体情节与上述证据证明内容相符。
上述证据，均系依法取得，证据之间能相互印证，且与本案事实相关，本院均予确认。
本院认为，被告人于立圆、张某、李某甲明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人于立圆贩卖甲基苯丙胺50克以上。公诉机关指控罪名成立。被告人于立圆系有吸毒情节的贩毒人员且已实施了贩卖毒品的行为，故从被告人于立圆处查获的毒品数量与其贩卖的毒品数量一并计入其贩卖毒品的数量，其辩护人所提查获毒品数量应计为非法持有毒品数量的辩护意见，与相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人张某曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人张某归案后认罪态度较好且协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，本院予以从轻处罚，其辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。本案被告人李某甲的贩毒过程中存在犯意引诱，且被告人李某甲归案后认罪态度较好，本院酌情予以从轻处罚，其辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人于立圆、张某、李某甲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人于立圆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2029年12月18日止）
二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2016年3月18日止，罚金在判决生效后十日内缴纳）
三、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2016年1月18日止，罚金在判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ＸＸ辰
人民陪审员 钟 华
人民陪审员 徐起宝
二〇一五年十二月十六日
代书 记员 张滨滨