新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新4002民初572号
原告：肖治爱，现住伊宁市。
委托代理人：顾建伟，新疆秉政律师事务所律师。
被告：卢林，现住伊宁市。
被告：张富成，现住伊宁市。
被告：伊宁市公交旅游出租车有限责任公司，住所地伊宁市。
法定代表人：高江，该公司总经理
委托代理人：夏卫东，现住伊宁市。
委托代理人：邹向东，住伊宁市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司，住所地伊宁市。
负责人：张卫，该分公司总经理。
委托代理人：殷志伟，现住伊宁市。
原告肖治爱诉被告卢林、张富成、伊宁市公交旅游出租车有限责任公司（以下简称公交旅游公司）、中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员杨艳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖治爱及其委托代理人顾建伟，被告卢林，被告张富成，被告公交公司的委托代理人夏卫东、邹向东，被告保险公司的委托代理人殷志伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2016年2月18日，卢林驾驶新XX号小轿车，在伊宁市飞机场路由南向北行驶至与水泥厂一巷路口交汇处前路段时，与原告驾驶的由东向西横过道路的两轮电动车碰撞，造成原告受伤的交通事故。2017年2月23日伊宁市公安局交警大队出具道路交通事故认定书，被告卢林对本次事故的主要责任。经双方多次协商无果，现诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告各项损失210620元，（其中残疾赔偿金52548元、医疗费15206元、误工费87204元、护理费50000元、后续治疗费8000元、财产损失3000元、营养费20000元、交通费1601元、精神抚慰金5000元、伙食费5000元、鉴定费2500元，共计249458元，扣除交强险的120000元后，被告承担70%即210620元）；2、涉诉费由被告承担。
被告卢林辩称：1、事故发生属实，对事故认定书无意见。被告驾驶的车辆及出租手续都属于被告公交旅游公司所有，被告只是出租车的从业人员。2、被告已支付原告第一次住院的费用及门诊复查费共44589元，给原告修理摩托车708元、买拐杖98元；另外被告给原告在医院办理了800元的就餐卡，被告妻子在医院护理原告一个星期。上述费用都应该扣除。3、原告赔偿项目的依据是什么，原告需要举证证实。
被告张富成辩称：1、卢林是被告雇用的驾驶从业人员，如卢林只晚上开车每晚给被告交80元，如果白天晚上都开一天交200元。当时是卢林在驾驶车辆期间发生的交通事故，被告不应承担责任。2、被告承包的是公交旅游公司的车辆，车辆及营运手续都属公司所有，2013年6月开始每天给公司交承包费160元，2016年8月改为每天交120元。3、原告主张的各项赔偿数额过高。
被告公交旅游公司辩称：1、2013年6月被告公交旅游公司与张富成签订了8年的承包合同，将车辆承包给张富成，但车辆、营运手续、行车证都属于公交旅游公司所有，张富成和卢林都有从业资格证。2、张富成与公司签订的合同中已经说明了发生交通事故由张富成自行承担责任。3、肇事车辆除了车损险以外，所有的险种都在中国人民财产保险公司进行了投保，因此应当由保险公司承担赔偿责任。
被告中国人民财产保险公司辩称：1、肇事车辆新XX号车辆在被告保险公司投保了交强险、第三者责任险（限额20万元）、不计免赔险等险种。事故发生在保险期间内，同意在法律规定和保险合同约定范围内进行赔付。2、保险公司不承担鉴定费和涉诉费用。
经审理查明：一、2016年2月18日12时32分许，被告卢林驾驶新XX小轿车，在伊宁市飞机场路由南向北行驶至与水泥厂一巷路口交汇处前路段时，与原告驾驶的由东向西横过道路的两轮电动车碰撞，造成原告受伤及车损的交通事故。2017年2月23日伊宁市公安局交警大队出具伊公交[2016]第2016052号《道路交通事故认定书》，认定卢林负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。
二、（1）事故发生当天原告被送往中国人民解放军第十一医院住院治疗25天，行”左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折并血管、神经伤切开复位内固定术、VSD覆盖创面引流术”，于2016年3月14日出院，出院诊断为”左胫腓骨远端开放性粉碎骨折并血管、神经、肌腱伤”，出院情况”患者精神好，诉夜间睡眠好，患肢无明显疼痛，无头晕、头疼等不适主诉。查体：生命体征正常，心肺未见明显异常。左下肢石膏外固定位置稳定，手术伤口敷料包扎完整，干燥，换药见手术伤口无红肿、渗出表现”，出院医嘱”1、全休3个月，1人专门陪护，观察原开放伤口愈合情况，必要时换药；2、加强营养；3、在医师指导加强患肢床上功能锻炼。4、1个月来院复诊，指导下一步功能锻炼。5、门诊随访，不适来诊访”。住院费43400.3元由卢林支付。卢林还支付门诊费1187.66元。
（2）2016年6月30日原告第二次在中国人民解放军第十一医院住院治疗7天，入院初步诊断为”左侧股骨头坏死”，于2016年7月7日出院，出院诊断为”1、左侧股骨头坏死；2、左侧弹响髋；3、左胫腓骨骨折术后”，治疗结果为”患者精神好，诉夜间睡眠好，患肢无明显疼痛，无头晕、头疼等不适主诉。查体：生命体征正常，心肺未见明显异常”，出院医嘱为”1、全休1个月、加强营养，避免患肢剧烈运动，专人陪护；2、择期来源行放射介入治疗；3、门诊随访，不适来诊。”。原告自行支付住院费2543.11元。
（3）2016年7月26日，原告第三次在中国人民解放军第十一医院住院治疗6天，于2016年8月1日出院，出院诊断为”1、左侧股骨头坏死；2、左侧弹响髋；3、左胫腓骨骨折术后”，治疗情况为”患者精神好，诉夜间睡眠好，患肢无明显疼痛，无头晕、头疼等不适主诉。查体：生命体征正常，心肺未见明显异常”，出院医嘱：”1、全休1个月，专人陪护，在医师指导下行患肢功能锻炼；2、继续活血化瘀（龙血竭1.6，一日三次）治疗；3、注意休息，加强营养，2月后来院复查；4、门诊随访，不适来诊。”。原告自行支付住院费3734.67元。
（4）2016年11月23日，原告第四次在中国人民解放军第十一医院住院治疗7天，于2016年11月30日出院，出院诊断为”1、左侧股骨头坏死；2、左侧弹响髋；3、左胫腓骨骨折术后”，出院情况为”患者一般情况可，无咳嗽、咳痰、腹痛、腹胀等不适。查体：生命体征正常，心肺未见明显异常，术后敷包扎完好，皮肤感觉正常，足动脉搏动可触及”，出院医嘱及注意事项”1、全休1个月，专人陪护，在医师指导下行患肢功能锻炼；2、注意休息，加强营养，2月后来院复查；3、门诊随访，不适来诊。”。原告自行支付住院费5864.8元。
上述四次住院天数累计45天，住院费合计56730.54元，其中卢林支付44587.96元，原告自付12142.58元。
（5）原告在上述住院期间及出院后，又陆续在解放军第十一医院门诊进行治疗，支付门诊费用3075.27元；2016年7月11日原告在伊犁州友谊医院门诊治疗自行支付门诊费用91元。原告复印病历费用109.2元。
三、2016年6月14日，解放军第十一医院出具诊断证明：左胫腓骨骨折。处理意见”1、继续全休1个月，在医师指导下行患肢功能锻炼、加强营养、专人护理；2、门诊随访、不适来诊”。2016年9月1日，解放军第十一医院出具诊断证明：左侧胫腓骨开放性骨折迟延愈合。处理意见”全休2个月，专人护理、加强不负重功能锻炼，2个月后进行复查。加强营养”。2016年11月3日，解放军第十一医院出具诊断证明：左胫腓骨开放性骨折术后。处理意见”全休20天，专人护理、加强营养，在医师指导下行患肢功能锻炼，门诊随访”。2016年12月9日，解放军第十一医院出具诊断证明：左胫腓骨骨折术后，左股骨头坏死。处理意见”左侧股骨头坏死考虑车祸因素所致”。2016年12月31日，解放军第十一医院出具诊断证明：左股骨头坏死，左胫腓骨骨折术后。处理意见”全休1个月,1个月后复查，活血化瘀，补法治疗”。2017年2月3日，解放军第十一医院出具诊断证明：左侧股骨头坏死、左侧弹响髋、左胫腓骨骨折术后。处理意见”休息1个月，活血化瘀，补法治疗”。
四、卢林修理原告电动车的费用为708元、买拐杖98元。庭审中，卢林陈述其妻子在医院护理原告一个星期，但原告只认可3天；卢林陈述为原告购医院饭卡800元，原告只认可400元。当日事发时医院为进行治疗，将原告一双鞋剪掉。在庭审中，被告保险公司对原告财产（鞋子）的损失同意按照200元赔付，对交通费保险公司同意承担600元，原告无异议。原告与其女儿为进行司法鉴定前往乌鲁木齐市的往返火车票644元。
五、2016年8月16日肖治爱自行委托新疆中业司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费事项进行鉴定。当日该鉴定所作出新中业司鉴所（2016）临鉴字第0722号鉴定意见书，结论为”1、被鉴定人肖治爱因交通事故致左下肢损伤为X(10)级伤残；2、被鉴定人肖治爱后续医疗费约捌仟（8000）元人民币”。原告支付鉴定费1300元（其中，伤残鉴定费700元、后续治疗费鉴定费600元）。各被告对该鉴定意见书中的伤残等级无异议，被告保险公司对后续治疗费，认为应当在实际发生后进行计算。
六、2016年11月18日肖治爱自行委托新疆中业司法鉴定所对原告损伤与疾病关系事项进行鉴定。同年11月19日，该鉴定所作出新中业司鉴所（2016）临鉴字第1024号鉴定意见书，结论为”被鉴定人肖治爱目前的左侧股骨头坏死和左侧弹响髋与交通事故有着直接的因果关系，损伤的参与度为100%。”。原告支付鉴定费1000元。各被告均对该鉴定意见书不认可，被告中国人民财产保险公司要求重新鉴定。考虑到因果关系鉴定属于一项较为复杂的专业技术，仅凭单方的陈述和提供的病案材料无法反映事实的全部，只有在充分综合双方的意见及提供的材料，才能得出全面的、客观的、正确的结论，故对新中业司鉴所（2016）临鉴字第1024号鉴定意见书未予采纳，准许了保险公司的鉴定申请，并委托新疆恒正司法鉴定中心对原告目前的左侧股骨头坏死及左侧弹响髋与交通事故是否存在因果关系进行鉴定。2017年9月25日该司法鉴定所作出恒正司鉴[2017]法临鉴字第342号鉴定意见书：被鉴定人肖治爱左侧股骨头缺血性坏死与本次交通事故之间存在间接因果关系，自身因素为主要因果关系；左侧弹响髋与本次交通事故之间无依据证明存在因果关系。保险公司支付鉴定费1060元。原告对该鉴定书提出异议，认为鉴定意见书分析说理缺乏严谨性、不符合常理和逻辑。但原告在本院规定的期限内未提出鉴定人出庭的请求。
七、肇事车辆新FT57**号出租车及营运手续均属公交旅游公司所有，均登记在该公司名下。张富成与公交旅游公司签订承包合同后进行营运，卢林系张富成雇佣的从业人员，二人具有出租车从业资格证。公交旅游公司为该车辆在中国人民财产保险公司投保了交强险、第三者责任险（限额20万元）、不计免赔险等险种。此次事故发生在保险期间内。
八、2016年9月30日伊宁市解放路街道办事处欧尔曼社区出具证明：”兹有我辖区居民肖治爱，女，汉，现居住XX佳苑20号楼3单元302室。情况属实。2013年12月入住本小区直至今日(注从2013年12月28日到现在住在本小区)。特此证明”。伊宁市解放路派出所也盖章证实。肖治爱还提供了该住宅的土地使用权证。
上述事实，有伊公交认字[2016］第2016052号《道路交通事故认定书》，伊宁市解放路街道办事处欧尔曼社区证明，土地使用权证，收据，新中业司鉴所（2016）临鉴字第0722号鉴定意见书（附鉴定费发票），新中业司鉴所（2016）临鉴字第1024号鉴定意见书（附鉴定费发票），住院病案首页、住院费发票、门诊票据、出院记录，出院小结、出院证明、诊断证明书，恒正司鉴[2017]法临鉴字第342号鉴定意见书及原、被告陈述在案资证，足以认定。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告卢林驾驶新XX号出租车发生交通事故致原告肖治爱身体受损的事实，原、被告均无异议，本院予以确认。现双方争议的焦点：一、各被告在本案中是否承担责任及如何承担责任。二、原告各项损失的认定。
关于焦点一，被告卢林系本案实际侵权人，卢林系被告张富成雇佣的从业人员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，卢林与张富成承担连带赔偿责任。
新疆恒正司法鉴定中心是由原、被告双方抽签决定并一致同意选定的司法鉴定机构，也是在法院的委托下作出的恒正司鉴[2017]法临鉴字第342号司法鉴定意见书，委托程序合法，且该鉴定意见书不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，双方均未要求鉴定人出庭，故该鉴定意见书系有效证据，本院予以确认。
伊公交认字[2016］第2016052号《道路交通事故认定书》认定卢林负事故的主要责任，又因恒正司鉴[2017]法临鉴字第342号鉴定意见书确定”被鉴定人肖治爱左侧股骨头缺血性坏死与本次交通事故之间存在间接因果关系，自身因素为主要因果关系及左侧弹响髋与本次交通事故之间无依据证明存在因果关系”的意见，综合上述因素及本案实际情况，本院认定卢林与张富成承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%。公交旅游公司作为发包人将属其所有的车辆及车辆营运手续承包给具有营运资格的承包人进行营运，双方之间不属于挂靠关系，公交旅游公司在发包过程中不存在过错，不应承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案被告保险公司作为新XX号出租车的保险人，应当先在交强险责任险限额范围内赔偿原告的各项损失；不足部分由保险公司按照保险合同的约定在第三者责任险赔付范围内予以赔偿；仍有不足的，由卢林、张富成按照责任划分比例予以赔偿。
关于焦点二，原告的各项损失，本院认定如下：1、医疗费，对原告4次住院的费用56730.54元、门诊费3075.27元，共计59805.81元予以认可；对原告在伊犁州友谊医院的门诊费因无法确定治疗何病，不予认定。2、误工费，根据医嘱，对原告住院期间及出院后休息期间共计350天的误工费予以支持，应为61973.9元（64630元÷365天×350天）。3、护理费，根据原告住院天数及医嘱的要求共计310天，扣除原告认可卢林妻子陪护3天，实际为307天，因原告未举证护理人员的收入状况，故本院参照《2015年度伊犁州直部分行业、部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位表》中家政服务的每月2500元计算，护理费为25583.3元（2500元÷30天×307天）。4、营养费，根据原告住院天数及医嘱要求共计310天，应为7750元（310元×25元/天）。5、住院伙食补助费，原告共住院45天，扣除原告认可的400元伙食费，原告主张5000未违反法律规定，予以认定。6、交通费，保险公司同意承担600元，各方均无异议，予以认定；对原告因鉴定支出的交通费644元予以认定。共计1244元。7、财产损失，原告的财产损失（鞋子）200元均无异议，予以认定；电动车损失708元，该款卢林已支付。共计908元。8、精神损害抚慰金，原告身体达10级伤残，原告主张精神损害抚慰金予以支持，本院综合被告过错程度、侵权损害后果及本地平均生活水平等因素，酌定3000元。9、残疾赔偿金，原告主张52548元符合法律规定，予以认定。10、后续治疗费，该费用尚未发生，具体数额无法确定，故待原告实际发生后另行主张。11、残疾辅助器具费，拐杖98元，卢林已支付。12、鉴定费，对原告进行伤残评定的费用700元予以认定；对进行后续治疗费的鉴定及原告进行因果关系的鉴定，因未予采信，故该鉴定费用不予认定；对被告保险公司支付的鉴定费用，因存在间接因果关系，故该费用由保险公司自行承担。13、复印费109.2元，予以认定。上述合计218720.21元。对卢林已支付的医疗费44587.96元、拐杖98元、修理费708元，共计45393.96元在上述费用中予以扣减。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司在交强险责任限额内赔付原告肖治爱各项损失120908元（1万元＋12万元＋908元）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司在第三者责任险限额内赔付原告肖治爱各项损失58210.8元[（62555.81元＋34447.2元）×60%]；
三、被告卢林赔付原告鉴定费700元、复印费109.2元，共计809.2元；
上述三项合计179919元，扣减卢林实际已支付的45393.96元，剩余134525.04元，被告中国人民财产保险股份有限公司伊犁哈萨克自治州分公司在本判决书生效之日起十五日内付清；
四、被告张富成对被告卢林的债务承担连赔偿责任；
五、驳回原告肖治爱的其他诉讼请求。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4460元，减半实际收取2230元，由原告肖治爱负担729元，被告卢林负担1501元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
审判员 杨艳
二〇一七年十月十六日
书记员 谢慧