上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0116民初12057号
原告:碧连天会展服务（上海）有限公司。
法定代表人：方巧燕，执行董事。
被告：程ＸＸ。
原告碧连天会展服务（上海）有限公司诉被告程ＸＸ劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月7日�理后,依法适用简易程序，由审判员夏建明独任审判，于同年10月18日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人徐子禹、被告程ＸＸ及其委托诉讼代理人郭军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告碧连天会展服务（上海）有限公司诉称：被告于2013年2月28日至2016年12月26日在原告处工作，担任销售专员一职。被告在任职期间，通过开展业务接触客户信息、产品信息、定价方案、市场分析等商业秘密，故原、被告双方于2015年4月27日签订《竞业禁止协议》，约定被告有离职后两年内的竞业禁止义务。原告从2015年5月开始支付竞业禁止补偿金，如被告不履行竞业禁止业务的，应支付违约金500,000元（人民币，下同）。协议签订后，原告按约每月向被告支付补偿金。被告离职后，与他人共同注册成立了上海沐辰会展服务有限公司，并担任法定代表人，该公司与原告具有同类经营业务，属于竞争关系。原告于2017年5月26日向上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2017年6月28日作出裁决。原告不服诉至本院。要求判令被告支付原告竞业限制违约金120,000元。
被告辩称：不同意原告的诉讼请求。首先，根据劳动合同法的规定，竞业限制针对的是高管、高级技术人员或负有保密义务的人员，而被告从事的工作内容和工作性质，其既不是高管也不是高级技术人员，被告从事的仅仅是从网络、展会等公开渠道搜集客户信息、挖掘客户需求，不涉及公司任何商业秘密，不可能是负有保密义务的人员。其次，双方签订的竞业禁止协议约定在被告离职后原告每月需向被告支付2000元作为竞业禁止补偿金，原告将被告的工资拆分为基本工资及竞业禁止补偿金，但原告从未向被告支付过竞业禁止补偿金，原告系违约在先，原�亦无需遵守竞业禁止的约定。最后，根据双方签订的竞业禁止协议的约定，在被告离职后6个月内原告向被告发出书面通知后该竞业禁止协议才生效，但原告并未在被告离职后6个月内向被告发出书面通知，故该竞业禁止协议并未生效，原告依据未生效的协议要求被告承担赔偿责任，无事实依据。综上，原告的诉讼请求无任何事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、金劳人仲（2017）办字第809号裁决书一份，以此证明本案已经经过仲裁前置程序；
2、劳动合同三份，以此证明原、被告之间存在劳动关系，劳动合同中的违约责任部分对竞业限制进行了约定；
3、员工辞职申请/审批表一份，以此证明被告的入职时间是2013年3月1日，离职时间是2016年12月26日，从事的是销售岗位；
4、竞业禁止协议一份，以此证明原、被告双方于2015年4月27日签订了该协议，其中协议约定被告离职后两年内不得自办与原告有竞争关系的企业，且从2015年5月开始，原告按月向原告支付补偿金，同时约定被告不履行竞业禁止义务的应对承担违约金50万元；
5、保密协议书一份，以此证明原、被告双方于2015年4月8日签订保密协议书，约定被告有义务保守原告的商业秘密；
6、上海沐辰会展服务有限公司及碧连天会展服务（上海）有限公司的企业信用信息公示报告各一份，以此证明上海沐辰会展服务有限公司成立于2017年2月24日，被告为该公司的法定代表人，两家公司具有同类的经营业务，被告已经违反了约定的竞业限制义务；
7、上海金山区劳动人事争议仲裁委员会受理通知复印件一份，以此证明原告于2017年5月25日向金山区仲裁机构提交仲裁申请，以此告知被告需要履行竞业禁止协议，也是竞业禁止协议生效的通知。
经质证，被告对证据1、3予以认可；对证据2真实性予以认可，对劳动合同没有异议，但不认可双方对竞业限制的约定；对证据4真实性予以认可，但对证明目的不予认可，被告在职期间没有发放经济补偿金，被告在离职后没有进行与公司相竞争的义务，且原告没有履行竞业禁止协议中第五条第三款的规定，即没有签订保密协议的附件，也没有在被告离职后六个月内向被告发出书面的通知，因此该协议不生效；对证据5真实性予以认可，但对证明目的不予认可，根据该证据的第二条第一款规定，商业秘密包括但不限于商业秘密、发明、著作等，没有界定本案中原告诉请的商业秘密，被告不符合商业秘密限制的主体；对证据6真实性予以认可，但无法达到原告的证明目的，虽然两�公司的经营范围具有重合性，但并没有实际经营，会展类的经营具有公开性，不具有商业秘密的保密性；对证据7真实性予以认可，但无法达到原告的证明目的，原、被告双方签订的竞业禁止协议约定，需要原告以书面形式向被告发出通知协议才生效，并非通过第三方仲裁等机构的通知生效。
被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：
8、QQ聊天记录共六页，以此证明原告处的法定代表人通过聊天形式对被告的底薪为3800元这一事实予以确认，且仲裁庭审时，原告对该聊天记录真实性予以认可；
9、网上关键词搜索及展会参展企业的宣传资料共八页，以此证明会展类公司取得客户的途径，分别是网上搜索和参加展会，该两种方式具有公开性，不具有商业秘密性。
经质证，原告对证据8真实性不予认可，无法体现聊天者的身份；对证据9与本案没有关联性，不予认可。
庭审中，为查明案件事实，本院依法至上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会调取了金劳人仲（2017）办字第809号卷宗中的仲裁庭审笔录及2015年4月至2016年12月的工资签收单。
经质证，原、被告对仲裁庭审笔录没有异议；对2015年4月至2016年12月的工资签收单，原告认为其已经发放竞业禁止补偿金，均有被告签字确认，被告对工资签收单中的竞业禁止补偿金不予认可，认为没有发放。
经审核，证据1-3、仲裁庭审笔录及2015年4月至2016年12月的工资签收单，本院予以认可；证据4-6真实性予以确认，至于证明内容，本院将结合其他证据予以综合认定；证据7真实性予以确认，但受理通知书中并未载明要求被告开始履行竞业禁止协议，故无法作为原告要求被告履行协议的书面通知，故不予采信；证据8原告不认可其真实性，但根据仲裁庭审笔录原告认可其真实性，故本院予以采信；证据9与本案没有关联性，不予采信。
根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定：被告于2013年3月1日至2016年12月26日在原告处工作，担任销售员，双方签订有劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2015年4月1日至2016年3月31日。2015年4月8日，原、被告双方签订保密协议书。2015年4月27日，原告（甲方）与被告（乙方）签订竞业禁止协议，协议约定“第一条未经甲方同意，乙方在职期间不得从事以下行为：1.自己开业生产或经营与甲方生产或经营产品同类的产品。2.自营与甲方同类的业务。3.为他人经营与甲方生产或经营的产品同类的产品。4.为他人经营与甲方同类的业务。第二条乙方离职后的竞业禁止义务1.不论因何种原因从甲方离职，乙方应立即向甲方移交所有自己掌握的……2.不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得在与甲方从事的行业相同或相近的企业，及与甲方有竞争关系的企业内工作。3.不论因何种原因从甲方离职，离职后2年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产。4.在与甲方离职2年内，不能直接地或间接地通过任何手段为自己、他人或任何实体的利益或与他人或实体联合，以拉拢、引诱、招用或鼓动之手段使甲方其他成员或挖走甲方其他成员。5.从乙方离职后开始计算竞业禁止期时起，甲方应按竞业禁止期限向乙方支付一定数额的竞业禁止补偿费。补偿费的标准为每月人民币￥2000元左右。补偿费从2015年5月开始，按月支付，由甲方于每月15日通过银行支付至乙方。6.竞业禁止期满，甲方即停止补偿费的支付。……第三条违约责任乙方不履行竞业禁止义务的，应当承担违约责任，违约金需一次性向甲方支付，违约金额为人民币50万元（伍拾万元）。……第五条其他……3.本协议及甲乙双方所签订的《保密协议》作为劳动合同附件，本协议在乙方从甲方无论以何种原因离职后六个月内，由甲方向乙方发出书面生效通知后生效。……”
另查，2015年5月至2016年12月期间，被告的工资包括基本工资、竞业禁止补偿金、绩效工资、加班工资等，且被告均在工资单中签字确认。
再查，上海沐辰会展服务有限公司成立于2017年2月24日，法定代表人为程ＸＸ，经营范围为会议服务，会务服务，展览展示服务，展台设计，企业形象策划，市场营销策划等。原告的经营范围为会展服务、商务咨询、礼仪服务，市场信息咨询与调查，企业形象策划，投资管理等。
2017年5月26日，原告申请仲裁，要求被告支付违约金12万元。上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月28日作出裁决：对原告要求被告支付竞业限制违约金12万元的请求不予支持。
仲裁裁决书下达后，原告对此不服，提起了民事诉讼。
本院认为，根据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方签订有竞业禁止协议，就被告离职后的竞业限制义务、违约责任、原告应支付被告的竞业补偿金等均进行了约定。该协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，对双方均有约束力。但该协议第五条第3项对协议的生效时间作出明确约定，即“本协议在乙方从甲方无论以何种原因离职后六个月内，由甲方向乙方发出书面生效通知后生效”。现原告并未提供充分有效的证据证明其在被告离职后以书面形式通知被告履行竞业禁止协议，故该协议尚未生效。现原告依据尚未生效的竞业禁止协议要求被告承担违约赔偿责任，无事实和法律依据，本院对原告要求被告支付竞业限制违约金的诉讼请求，不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告碧连天会展服务（上海）有限公司要求被告程ＸＸ支付竞业限制违约金人民币120,000元的诉讼请求。
本案案件受理费减半收取5元，由原告碧连天会展服务（上海）有限公司负担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏建明
二〇一七年十一月二十四日
书记员 袁亚晴
附：相关法律条文
一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。