河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终5894号
上诉人（原审原告）：郭留各，女，1956年1月8日生，汉族，住洛阳市洛龙区。
委托诉讼代理人：翟浩飞，河南达兴律师事务所律师。
委托诉讼代理人：付小曾，河南达兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘才召，男，1953年3月30日生，汉族，住洛阳市洛龙区。
委托诉讼代理人：李更献，男，1954年7月9日生，汉族，住洛阳市洛龙区。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地洛阳市滨河路中段旗开新居8号楼一、二层。
主要负责人：王建辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：白德营，河南蓝锐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨雪莲，河南蓝锐律师事务所律师。
上诉人郭留各因与被上诉人刘才召、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭审理了本案。上诉人郭留各的委托诉讼代理人付小曾，被上诉人刘才召的委托诉讼代理人李更献，被上诉人平安财险的委托诉讼代理人杨雪莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭留各上诉请求：改判刘才召与平安财险赔偿郭留各各项损失96733.63元。事实和理由：1.郭留各因交通事故受伤出院后，医嘱为患肢不全负重拄双拐下床活动三个月，一直到伤残鉴定时手术部位仍然肿胀疼痛不能正常活动，需人护理日常生活，因此出院后护理费7620.5元应当支持。2.河南省高星实业股份有限公司（以下简称高星公司）出具了郭留各与智圈照夫妻在该公司的工资收入情况，证明郭留各因交通事故产生误工损失是事实，刘才召与平安财险应当赔偿。
刘才召辩称：一审认定事实清楚，应维持原判。
平安财险辩称：郭留各在一审审理中并未提交证据证明其劳动关系、收入及误工损失，不应支持其误工费。其未提交专业鉴定机构出具的鉴定意见，仅凭医嘱并不能说明出院后需要护理，因此其主张的护理费没有合法性。郭留各的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。
郭留各向一审法院起诉请求：判令刘才召、平安财险赔偿郭留各医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计128752.23元。
一审法院认定事实：2016年11月24日17时40分左右，刘才召驾驶豫Ｃ×××××号小型越野车在高铁大道与李村大街交叉口处转弯时与智圈照骑二轮电动车（载郭留各）相撞，造成郭留各受伤、车辆受损的交通事故。后该事故经洛阳市公安交通警察支队伊滨大队事故认定书认定，刘才召负事故全部责任，郭留各不负该事故责任。事故发生后，郭留各被送至新区医院检查后转至河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院24天，共花费医疗费33302.39元，住院期间壹人陪护。出院医嘱为：患肢不全负重拄双拐下床活动3个月，患肢完全负重的时间根据复查情况而定。郭留各因此次交通事故支出电动车修理费765元。郭留各主张因本次交通事故造成的各项损失包括：1.医疗费33302.39元；2.护理费10398.5元；3.误工费20140.5元（月工资3472.5元，从受伤之日2016年11月24日起计算至定残之日2017年5月18日止）；4.住院伙食补助费2400元（住院24天×每天100元）；5.营养费720元（住院24天×每天30元）；6.残疾赔偿金54465.84元（河南省上年度城镇居民人均可支配收入27232.92元/年×20年×10%=54465.84元）；7.交通费500元；8.电动车修理费735元；9.拖车费100元；10.辅助器具费150元；11.精神抚慰金5000元；12.鉴定费840元（含鉴定费700元及鉴定检查费140元）。一审另查明：1.豫Ｃ×××××号小型越野车在平安财险投保有交强险和商业三责险（限额50万元及不计免赔），本案交通事故发生在保险期间内；2.关于郭留各因此次交通事故造成的伤残等级，经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，郭留各损伤伤残程度为十级，郭留各为此支出鉴定费840元（含鉴定费700元及鉴定检查费140元）；3.刘才召在事故发生后垫付医疗费26045.26元。2017年河南省人身损害及交通事故损害赔偿标准中城镇居民2016年人均可支配收入27232.92元/年；居民服务业和其他服务业年平均工资为33857元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘才召因未能遵守交通安全的相关规定发生交通事故，造成郭留各受伤的交通事故，公安交警部门认定其对该事故负全部责任，一审法院予以采信，因此刘才召对郭留各造成的损失应当承担全部赔偿责任。事故发生时，豫Ｃ×××××号小型越野车在平安财险投保有交强险及商业三责险，故应先由平安财险在保险范围及限额内向郭留各承担赔偿责任，超出限额及不属于保险范围的损失由刘才召承担。郭留各主张的精神抚慰金，根据其伤情，一审法院酌定为5000元。对郭留各主张的护理费，因其未提供证据证明住院期间陪护人员有实际误工损失及出院后仍需护理，故对其主张的住院期间护理费过高部分及出院后的护理费，一审法院不予支持。对郭留各主张的误工费，其未提供劳动合同，也未提供本人事故发生前三个月月工资表，仅提供了所在单位的工作证明，不能够证实其在事故发生前的工作状况，故对郭留各主张的误工费的请求一审法院不予支持。对其主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金过高部分，一审法院不予支持。郭留各因此次交通事故造成的损失为：1.医疗费7257.13元（33302.39元扣减刘才召垫付26045.26元）；2.护理费2032.1元（住院期间需陪护1人，陪护人员未提供固定工资收入证明，应按居民服务业和其他服务业年平均工资为33857元/年，陪护天数24天，33857元/年÷365天×住院24天×1人=2032.1元）；3.住院伙食补助费720元（原告主张100元/天过高，一审法院不予支持，应按30元／天×住院24天=720元）；4.营养费240元（郭留各主张30元/天过高，一审法院不予支持，应按10元／天×住院24天=240元）；5.残疾赔偿金51742.5元（定残之日郭留各已满61周岁，应计算20年-1年=19年，河南省上年度城镇居民人均可支配收入27232.92元/年×19年×10%=51742.5元）；6.交通费300元（郭留各主张500元过高，不予支持，一审法院酌情定为300元）；7.电动车修理费735元；8.拖车费50元；9.辅助器具费150元；10.精神抚慰金5000元；11.鉴定费840元，共计69066.73元。由平安财险承担，为便于履行，刘才召垫付的医疗费26045.26元由平安财险直接向刘才召赔付。郭留各支出的鉴定费840元，不属于保险范围，由刘才召承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、平安财险赔偿郭留各各项损失共计69066.73元；二、刘才召赔偿郭留各鉴定费840元。上述第一、二项，限判决生效后十日内履行完毕；三、驳回郭留各的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2875元，由刘才召承担。
二审审理中，郭留各提交以下证据：1.2013年8月7日高星公司与其签订的劳动协议；2.高星公司分别于2017年9月5日与2017年9月7日出具的证明各一份；3.2017年11月16日，李洪彬与智振祥出具的证明各一份；均用于证明郭留各与高星公司存在劳务关系。刘才召质证认为：对劳务协议的真实性有异议，郭留各在一审审理中已经向法庭说明由于高星公司管理不规范，并未与其签订劳动合同，其来源不清楚；对高星公司出具的两份证明，没有营业执照加以佐证，这个企业是否存在不予认可；对李洪彬的证人证言的真实性无异议，其证明方向有异议，对智振祥的证言不发表意见。平安财险质证认为：郭留各提交的证据均不符合民诉法关于二审新证据的有关规定，其应承担在一审未提交证据而承担举证不能的后果，不应予以认可。其他同刘才召的质证意见。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，郭留各因交通事故致伤，刘才召负事故全部责任，刘才召应依法赔偿郭留各的损失。刘才召的肇事车辆在平安财险投保交强险和商业三者险，平安财险应依照保险合同在保险限额内承担责任。关于郭留各主张的出院后护理费应依据实际损失认定，虽然其出院医嘱载明“患肢不全负重拄双拐下床活动3个月”，但郭留各未提交证据证明确有护理费损失，故一审法院对其该项主张不予支持并无不当。关于郭留各主张的误工费，其二审补充提交了劳动合同及证人证言等证据，证据充分，可以认定。依据其一、二审提交的相关证据，对其主张的误工费20140.5元本院予以支持。郭留各以上损失未超出保险合同约定的限额，应由平安财险依照合同约定代刘才召承担赔偿责任。
综上，郭留各的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
维持洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初533号民事判决第二项；
变更洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初533号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司赔偿郭留各各项损失共计89207.23元；
驳回郭留各其他诉讼请求。
一审诉讼费负担按原判决执行。二审案件受理费600元，由郭留各负担200元，刘才召负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 王春峰
审判员 姬秋萍
审判员 范振洋
二〇一七年十二月二十二日
书记员 高会茹