广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初1045号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人李健，男，1984年2月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖北省松滋市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月11日被羁押，同年8月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
被告人赵鹏，男，1994年6月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为河南省扶沟县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月11日被羁押，同年8月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人朱辉，系广东智捷律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕879号起诉书指控被告人李健犯贩卖毒品罪，被告人赵鹏犯非法持有毒品罪，于2017年4月27日以简易程序向本院提起公诉，后本案出现不适宜适用简易程序审理的情形，本院于2017年5月26日将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2017年6月8日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄恒之出庭支持公诉，被告人李健，被告人赵鹏及其辩护人朱辉到庭参加诉讼。在本案审理过程中，东莞市第一市区人民检察院于2017年8月25日以补充侦查为由，建议本院延期审理，并于2017年9月25日建议本院恢复审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控称，为牟利，被告人李健使用号码为150××××1020的手机、微信为联络工具在其居住的东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房向吸毒人员周某等人贩卖毒品。具体犯罪事实如下：
1、2016年8月2日6时许，被告人李健与被告人赵鹏电话联系后在东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房楼下向赵鹏贩卖400元冰毒。
2、2016年8月10日22时30分许，被告人李健与吸毒人员周某电话联系后在东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房内向周某贩卖300元冰毒。
3、2016年8月11日15时许，被告人李健与被告人赵鹏微信联系后在东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房楼下约定交易10克冰毒，后李健将2包冰毒交予赵鹏保管，赵鹏将该2包共重50.66克的冰毒放于其裤袋内。
2016年8月11日15时许，公安机关在东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房附近路段将李健抓获归案，接着在东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房内将赵鹏及吸毒人员周某抓获归案。随后公安机关在409房内缴获1包重1.48克的可疑透明晶体（检验出甲基苯丙胺成分）、1包重0.18克的可疑红色药丸（检验出甲基苯丙胺成分）、两个冰壶、一条锡纸、一台电子称等物品。从赵鹏裤袋内缴获2包共重50.66克的可疑透明晶体（检验出甲基苯丙胺成分），从吸毒人员周某的手提包里缴获1包重3.55克的可疑透明晶体（检验出甲基苯丙胺成分），从李健身上缴获作案手机一台。
对上述的指控，公诉机关提供了如下证据予以证实：
（一）证人证言及辨认笔录
周某（系吸毒人员）：证实其向李健购买冰毒后在李健出租屋吸食毒品的事实。
2016年8月10日23时许，其想吸食冰毒，就通过电话联系了小健的150××××1020号码，小健和另外一名男子开车过来接其来到金德住宿的409房。在409房内，小健和其那名男性朋友拿出吸毒工具和冰毒，其看了就吸了四、五口，小健的朋友吸了两口就走了。后其向小健提出要购买3个冰毒，小健一开始以其正在怀孕为由不卖给其冰毒，后其通过微信发了300元红包给小健后，小健才给了3个冰毒给其。后其一直待在小健的出租屋。期间，有四、五个男子过来409房吸食毒品。至2016年8月11日15时30分，小健说其要出去并交代称有一名男子等会过来。不久一名男子过来并在房内吸食了冰毒。那名男子进来没多久，公安人员就冲了进来，把其和那名吸毒的男子抓获了。公安人员从那名吸毒的男子身上搜到一包冰毒，但当时他说是李健在楼梯下卖给他的。
公安人员在其手袋里搜出的冰毒就是其向小健购买的，其微信名称为小怪兽。
经辨认，周某辨认出李健就是小健；一起被抓获的男子就是赵鹏。
（二）书证
1、抓获经过：证实被告人李健、赵鹏系被动归案，无自首情节。
2、调查函：证实被告人李健、赵鹏作案时已达刑事责任年龄且均有吸毒前科。
3、毒品缴交收据：证实公安机关缴收周某3.55克冰毒、缴收李健1.81克冰毒，缴收赵鹏51.78克冰毒。
4、通话记录：证实被告人李健150××××1020的电话号码与被告人赵鹏158××××9491的电话号码于2016年8月2日5时48分有通话记录；被告人李健150××××1020的电话号码与吸毒人员周某136××××0703的电话号码于2016年8月10日22时32分许、22时50分许均有通话。
5、现场检测报告书：证实被告人李健、赵鹏甲基安非他明类毒品尿检呈阳性。
6、扣押清单、称重笔录：证实在李健出租屋缴获1小包疑似冰毒（净重1.48克）、两粒疑似麻古（净重0.18克）、两个冰壶、一条锡纸、一台电子称等物品；在赵鹏裤带缴获两包疑似冰毒（共净重50.66克），在周某手提包里缴获疑似冰毒（净重3.55克）；在李健身上缴获手机一台。
7、微信聊天记录：（1）证实2016年8月11日赵鹏向李健购买10克冰毒的情况。聊天记录摘录如下：
“赵鹏：10个？李健：有，什么时候过来。赵鹏：你在家吗？李健：半小时来我家。赵鹏：我送过去别给再给我钱，回来就发给你，行吗？我尽量带钱过去。李健：来了再说吧。”
（2）证实2016年8月2日赵鹏向李健购买冰毒通过微信红包付款400元的支付记录。
（3）证实周某向李健购买冰毒通过微信红包付款300元的支付记录。
（三）物证
1、毒品。
2、作案手机、电子秤等物品。
（四）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实东莞市寮步镇石大路良边路段金海住宿409房为案发现场。
（五）鉴定意见
理化检验鉴定报告：证实从赵鹏身上缴获的2包可疑透明晶体、在案发现场茶几上查获的1包可疑透明晶体和1包可疑红色药丸、在周某手提包缴获的1包可疑透明晶体均检验出甲基苯丙胺成分。
（六）被告人供述及辩解、辨认笔录
1、李健：供认吸毒，否认贩毒和非法持有毒品。具体要点为：
（1）2016年8月10日20时许，周某到其出租屋409房想吸毒，其联系“阿辉”以150元购买了2克冰毒，后二人一起吸食，周某当晚没有回去。直到次日14时许，其向赵鹏借车，叫他把车开到楼下，并上409房等其，其开车离开在附近路段被公安人员抓获。公安机关到409房搜查，在茶几上缴获一个小包冰毒、两颗麻古、吸毒工具和电子秤，电子秤是其朋友周鸿民的（现找不到他），冰毒和麻古是朋友“阿标”前一天晚上拿到其住处的。公安人员当场抓获周某和赵鹏。
（2）赵鹏身上的毒品不是其的，不知道是谁的，其也没有往赵鹏身上塞东西。周某没有向其购买毒品，微信红包发给其的钱是用来打游戏的，分5次共发了500元给其。其于2016年7月29日行政拘留出来就住在409房，该房是其朋友毛勇强租的。
（3）其微信名称叫“无与伦比”，赵鹏与其聊天的微信记录中所称的“东西”指的是冰毒，10个指10克，因赵鹏知道其经常会有毒品卖，所以这次他想找其购买毒品。
在检察机关讯问阶段，李健不认罪，辩解周某在其出租屋拿了冰毒其不知道，后来她有转钱给其。
经辨认，李健辨认出周某和赵鹏，指认搜出的毒品和吸毒工具等。
2、赵鹏：称向李健购买毒品，辩解从其身上搜出的冰毒是李健塞到其裤袋里的，其知道是毒品。具体要点为：
（1）2016年8月1日左右，其通过“黄毛”找到李健，并在李健位于寮步镇石大路旁边的一出租屋四楼内吸食冰毒，这次没有购买毒品。
（2）2016年8月2日左右上午，其用158××××9491的电话号码联系李健问有没有2个东西（意思是2克冰毒），他叫其到他住处楼下，后李健在楼下把冰毒给其，其通过微信转了400元给李健，其微信名称为镇长，李健的微信名被其自己改为装逼大哥。
（3）2016年8月11日下午，其微信联系李健要10个东西（指10克冰毒），并说钱先欠着，李叫其到他家，后在李健家楼下李将两包冰毒塞到其裤袋里，李健要出去时叫其拿回他住处等，并说上面有人，其去到出租屋里有一名年轻女子开门，在楼上其把其中一包大冰毒拿出来看了一下又放回其口袋里，在房间吸毒后被公安人员抓获，后公安人员在其裤袋缴获上述毒品，重约50多克。
（4）当李健将两包冰毒放进其裤袋里的时候，当时出租屋的门关着，楼道里也有点黑，所以其并没有看见，其只是猜到是冰毒，因为其大腿明显感觉到裤袋里的东西的形状是冰毒那样的颗粒样物品，并且能感觉到是用塑料袋包装的，但其也没有问李健为什么要叫其帮他把冰毒带上去。当其上楼至李健的住处409房后，其就拿那包东西出来看一下，看见是冰毒后就又把它塞进右裤袋里。其发现李健塞给其的物品是冰毒后打算下楼去找李健，并将冰毒还给李健，但当其准备去找李健时，公安机关已经将李健抓获并带李健至409房，随后公安人员在其身上查获两包冰毒。
在检察机关讯问阶段，赵鹏辩解其买10克冰毒，其只对10克冰毒的持有认罪。
经辨认，赵鹏辨认出李健以及一起被抓获的周某，指认了搜出的毒品。
据此，公诉机关认为，被告人李健无视国法，明知是毒品而贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人赵鹏无视国法，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人李健辩解称，对公诉机关的指控有异议：1、第一宗交易不存在；2、第二宗也没有贩卖给周某，钱是发红包给我的（周某想找我买300元冰毒，我说没有，她看见桌上有就拿了装进包里了，而后再发红包给我，当时我手机没有信号）；3、第三宗，我和赵鹏一起去购买冰毒（我买了40克，赵鹏买了10克），我们没有交易10克冰毒，但我是有将2包冰毒交给赵鹏保管，而且我有跟他说过，赵鹏是知情的，那就是冰毒，我还明确说了是交给他保管的。
被告人赵鹏对公诉机关指控的第1宗无异议，同时辩解称：1、指控的第3宗，冰毒是李健放在我口袋里的，当时我手上拿着东西，有香烟和饮料，知道李健放东西进我口袋，但我不知道那就是毒品；2、我实际上向李健购买的毒品是10克。
被告人赵鹏的辩护人发表如下辩护意见：1、李健的口供是反复的，而且第三宗的事实仅有本案两名被告人知情，无其他证据佐证，建议法庭对李健的供述不予采纳；2、现有证据能够充分证明被告人赵鹏购买10克冰毒，证据能够相互印证；3、被告人赵鹏并无非法持有毒品的故意，其对口袋里的东西是冰毒不知情；4、赵鹏即使是非法持有毒品，也仅能认为10克；5、毒品实际控制人是李健，赵鹏仅是起到辅助作用；6、赵鹏购买冰毒而且携带时间很短，并无达到需要七年以上有期徒刑的刑罚，且被告人是初犯。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，与本案指控事实之间具有关联性，可以作为本案的定案根据。上述证据互有关联，相互印证，公诉机关据此指控被告人李健无视国法，明知是毒品而贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺五十克以上；被告人赵鹏无视国法，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于被告人李健、被告人赵鹏及其辩护人的辩解、辩护意见，本院评析如下：
关于被告人李健的辩解意见，对第1点，经查：（1）被告人赵鹏指证被告人李健于2016年8月2日6时许在李住宿的409房楼下贩卖400元冰毒给他；（2）被告人李健本人手机上与被告人赵鹏的聊天记录也显示其于2016年8月2日收到赵转来的400元款项；（3）而通话清单也显示被告人李健、赵鹏于2016年8月2日5时48分有过电话联系。综上，上述第（2）、（3）项证据可与上述第（1）项的指证相互印证，足以证实公诉机关指控的第1宗贩毒。故本院对被告人李健的该点辩解意见不予采纳。
对第2点，经查：（1）证人周某指证被告人李健于8月10日23时许被告人李健在其住宿的409房贩卖300元冰毒给她；（2）证人周某的手机上与被告人李健的聊天记录显示周某确于2016年8月11日通过发红包的方式支付被告人李健300元；（3）被告人李健确认有从周某处分五次收取微信红包共计500元，但辩解该500元是用来打游戏的，后于庭审中又辩解称周某想找其买300元冰毒，其说没有，周某看到桌上有（冰毒）就拿了装进包里，而后再发红包给其；（4）通话记录被告人李健和吸毒人员周某于2016年8月10日22时32分、22时50分许均有通话。综上，第（3）项中被告人李健有关款项性质的辩解意见不仅与吸毒人员周某的证言相矛盾，而且其前后辩解理由也存在矛盾，而上述第（2）、（3）、（4）项可与上述第（1）项的指证相互印证，足以证实公诉机关指控的第2宗贩毒。故本院对被告人李健的该点辩解意见不予采纳。
对第3点，经查：（1）被告人赵鹏在公安机关、检察机关讯问时及法庭上均稳定指证从其身上缴获的两包共计50.66克冰毒系由被告人李健交由其保管的；（2）证人周某也证实其在与被告人赵鹏一同被公安人员抓获时，听到被告人赵鹏供述称在其身上搜到的冰毒是被告人李健在楼梯下面给他的；（3）被告人李健在公安机关、检察机关均否认曾向被告人赵鹏贩卖毒品，也否认公安机关从被告人赵鹏身上缴获的两包毒品是由其本人交给赵保管的，但在法庭上被告人李健承认上述两包毒品是其交给被告人赵鹏保管的，但辩解该两包冰毒是其和被告人赵鹏共同向他人购买的，其中其购买40克冰毒，被告人赵鹏购买10克冰毒，其和被告人赵鹏之间并没有进行毒品交易；（4）被告人李健本人的手机的聊天记录显示被告人赵鹏于2016年8月11日当天通过微信向其询问购买“10个东西”，被告人李健也供述被告人赵鹏是因为知道其经常会有毒品卖，所以才找其购买毒品的。综上，上述第（3）项中被告人李健前后供述和辩解存在矛盾，其中关于其与被告人赵鹏共同向他人购买冰毒的辩解与本案其他证据相矛盾，本院不予采纳，而关于其将两包冰毒交由被告人赵鹏保管的供述与本案其他证据可相互印证，本院对此予以采纳，因此上述第（2）、（4）项及第（3）项的相应部分均可与第（1）项的指证相互印证，足以证实公诉机关指控的第3宗贩毒。故本院对被告人李健的该点辩解意见也不予采纳。
对被告人赵鹏的辩解意见，经查，被告人赵鹏前往被告人李健住处即是为了进行毒品交易的，而在被告人李健将两包塑料包装的颗粒样物品塞至其裤袋里后，被告人赵鹏本人供述其当时已经猜到该两包颗粒样物品为冰毒，在被告人李健的住处409房内，被告人赵鹏也有拿出该颗粒样物品出来查看并确认是冰毒，而后被告人赵鹏仍然将该冰毒装在自己裤袋里，其自称打算要找被告人李健并将冰毒交还与李健。由上可见：（1）被告人赵鹏是明知毒品的情况下而非法持有该毒品的，其非法持有毒品的主观故意明显；（2）其将两包冰毒均藏于身上，其非法持有的主观故意及于两包冰毒的全部，故其非法持有的数额应为该两包冰毒的全部数额，即50.66克。综上，本院对被告人赵鹏的两点辩解意见不予采纳。
对被告人赵鹏的辩护人的辩护意见，对第1点，同前文所述，本院对被告人李健的供述和辩解，对其与本案其他证据可相互印证的部分予以采纳，对其与本案其他证据相矛盾的部分不予采纳。对第2点、第3点、第4点，关于被告人赵鹏非法持有毒品的主观故意以及持有的数额，前文已有阐述，本院对该点不予采纳。对第5点、第6点，同前文所述，本案中，被告人李健的行为构成贩卖毒品罪，而被告人赵鹏的行为已单独构成非法持有毒品罪，二者不属于共同犯罪；对辩护人提出的被告人赵鹏为初犯的意见，经查属实，故本院对该两点意见中的合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳。
本院认为，被告人李健无视国法，明知是毒品而贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人赵鹏无视国法，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，上述二被告人依法均应予惩处。公诉机关指控被告人李健犯贩卖毒品罪、被告人赵鹏犯非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
公诉机关建议对被告人李健在十五年、被告人赵鹏在七年至九年有期徒刑范围内量刑。本院认为，该量刑建议符合法律法规的规定，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2031年8月10日止；没收的个人财产自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人赵鹏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2023年8月10日止；罚金自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、随案移送的手机1部、电子秤1个，予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈 彦
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 曾展聪
王健强
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
《中华人民共和国刑法》第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。