江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣10刑终200号
原公诉机关江西省崇仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄雄生，男，1979年1月13日出生，汉族，小学文化，木工，家住崇仁县（抚八线旁）。2017年3月26日，因涉嫌犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法制造枪支罪被崇仁县公安局刑事拘留，4月28日经崇仁县人民检察院批准逮捕，同日由崇仁县公安局执行逮捕。现押于崇仁县看守所。
崇仁县人民法院审理崇仁县人民检察院指控原审被告人黄雄生犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法制造枪支罪，于2017年10月13日作出（2017）赣1024刑初93号刑事判决。宣判后，黄雄生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了原审被告人黄雄生，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、非法拘禁事实
2017年1月20日17时20分许，被告人黄雄生伙同付绍文及另外一名男子（均另案处理），驾驶其赣Ｆ×××××白色本田歌诗图轿车窜至崇仁县巴山镇中山路时代超市门口程某的夜宵摊，以其妻与程某存在不正当男女关系为由将程某叫上车。尔后，由付绍文驾驶车辆，黄雄生及另外一名男子在后座控制程某，要求程某与乐某1当面对质，并将车辆开至县石庄乡政府附近黄雄生家楼下。期间，为阻止程某反抗下车，黄雄生使用钢管、铁锤、小刀等工具威胁、殴打程某，致其面部等多个部位受伤。车辆到达黄雄生家楼下后，乐某1承认其与程某曾发生不正当男女关系，黄雄生等人遂再次持上述工具对程某进行殴打。17时47分许，黄雄生等人将程某放在崇仁县第三医院附近后离开。
经崇仁县公安司法鉴定中心鉴定，被害人程某的损伤程度为轻微伤；本案在审理当中，被告人黄雄生与被害人程某达成和解协议，赔偿了被害人程某人民币2万元，得到被害人程某的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人程某的陈述证实：2017年1月20日下午5点20分左右，他在时代超市准备摆夜宵摊，黄雄生“熊某”带了两个伢仔（一个20来岁、一个30来岁）到他店门口找他，他问黄雄生有什么事，黄雄生要他上车说，他不想上车，黄雄生就用匕首逼他上了一辆白色的现代越野车，不知道车牌号，上车后，他问黄雄生想做什么，黄雄生说四、五年前他玩了其老婆，要给其100万元，他就大声叫问到底想干什么，黄雄生还是强制坚持要给其100万，并用一把铁锤打伤他的脚和头，另一个伢仔也用拳头殴打他，后来看到他反抗，黄雄生就用匕首捅伤他，另一个伢仔用匕首指着他不让他反抗，但他仍然反抗，黄雄生就从副驾驶拿出一把枪威胁说再反抗就开枪，后来他就不敢动。车子从时代超市门口往广场方向，走中山路建行旁边的路到永胜城，经过永胜大桥到青年路，再到宝水大街或麻鸡圆盘后在相山路口上抚八线到石庄乡政府处黄雄生家，黄雄生叫其老婆下来和他对质，黄雄生的老婆看到他后对黄雄生说就是他，接着就离开了，黄雄生几人又接着打他，后黄雄生的母亲下来了，黄雄生就要另外两人立即开车离开，到第三医院门口，黄雄生三人看他快不行了就没有再打他，将他推下车后就走了。下车后，他就打110报警，并通知他母亲和老婆，他老婆叫他亲戚将他送到人民医院。打他老婆电话时是17时47分。他脖子上的一根金项链不见了，不知怎么弄掉的。
2、证人乐某1的证言证实：她丈夫黄雄生殴打程某是因为程某在四、五年前和她发生过一次性关系。黄雄生殴打程某是在农历2016年小年前几天，那天傍晚她在家吃晚饭，黄雄生的一个朋友叫“小文”的来叫她说黄雄生在路上车里面等她，上车后，黄雄生问她是不是程某和她发生的性关系，她说是，接着黄雄生就当她的面殴打程某,看到黄雄生殴打程某身上、头上等地方，没注意看用什么工具打的。“小文”也用铁制的工具殴打程某。当时没看到程某还手，程某头上还出血了。她在车上看了几分钟，就下车回家，这时，黄雄生看到其母亲出来了，就要“小文”赶紧开车离开了，后来她听到黄雄生的弟弟说程某被打住院了。她上车时，车上有共有5个人，她自己、黄雄生、小文、程某，还有一个是小文的表弟，小文开车坐驾驶位，黄雄生坐在驾驶位后座，另外一个男子坐在副驾驶位后座，程某坐在他俩中间。程某是被黄雄生的那辆白色广本歌诗图轿车从县时代超市程某的夜宵摊上带到她家楼下的。
3、证人万某（程某母亲）证言证实：2017年1月20日下午，她和程某、儿媳曾某县中山路时代超市门口的摊位上摆摊做生意，看到黄雄生（“熊某”）三人邀她儿子程某往停车的方向走，黄雄生打开车门，让程某先上车后座，黄雄生跟着进入车后座，一个男子从另一侧车门左上后座，将程某夹坐在中间，另外一个人开车，往广场方向离开了。一会曾某问程某去哪里了，她说被几个朋友接走了，曾某就打了程某几个电话，程某都没接，后又打黄雄生电话也没接，过了20多分钟，程某打电话回来，告诉曾某快被人打死了，人在三医院门口。然后她老公程友龙和曾某就赶到三医院去了。没看到黄雄生用刀逼着程某走，程某和黄雄生是熟人，黄雄生还在她家吃过饭。
4、证人曾某（程某妻子）证言证实：2017年1月20日下午17时左右，她一家人准备摆摊，看到程某被一个人叫走了，过了很久没有回来，听她婆婆说被三个人叫到车上去了，他就立即打程某电话，没接，后来她打听到叫走程某的那个人的电话打过去，也没人接。之后，到17时50分左右，她接到程某电话说在三医院，被人打了。后来经打听叫程某走的人叫“熊某”。
5、辨认笔录证实：程某辨认出逼其上车并殴打他的人是黄雄生（“熊某”）；万某辨认出叫走程某的是“熊某”；黄雄生辨认出付绍文就是笔录中所称的“小文”；乐某1辨认出付绍文就是叫其下楼并在车上殴打程某的“小文”。
6、崇仁县公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书（崇）公（刑）鉴（法）字[2017]021602号、复检情况说明、刑事摄影照片证实：被害人程某损伤程度为轻微伤。
7、刑事附带民事调解书、收条、谅解书证实：本案在审理当中，经本院主持调解，被告人黄雄生与被害人程某达成了调解协议，赔偿了被害人程某人民币2万元，得到被害人程某的谅解。
8、被告人黄雄生供述：他和程某是朋友关系，两人会经常到各自家中玩，四年前和程某吵了一次架，那时候程某会经常和他老婆有联系，他就怀疑他们两人有关系。农历2016年小年前几天，他伙同付绍文“小文”、还有一个不知道名字的人驾驶他的本田歌诗图，车牌号赣Ｆ×××××，当时没挂车牌，到县中山路时代超市对面程某的夜宵摊将程某叫上车说有事要谈，上车后，他坐在驾驶室后面座位上，程某坐在后座中间，另一个人坐在副驾驶后面，“小文”开车。车子在开动时，他问程某是不是在前四年期间“玩”了他老婆，程某不承认并要下车，他就要程某不要动，去和他老婆当面对质，程某坚持反抗要下车，他不同意，就用拳头打程某，程某当时准备还手，他当时一手拿铁锤，一手拿铁棍在程某身上乱打，打到他脚上、下巴上、头上等地方，打完后，他将铁棍放到后备箱，在车子中央扶手的地方拿了一把刀在手上，用刀指着程某再反抗就要程某的命，程某听后就没有反抗，他要小文开车到他家楼下马路上，要小文将他老婆叫下来，他老婆下来后当着车上所有人的面承认了和程某的不正当男女关系，之后他又接着拿铁锤打程某，直到看到他母亲下楼后就要“小文”开车走，到县第三医院附近，他把程某拖下车后三人离开现场，离开时他并要坐在后座的男子打了“120”来救他。车子当时是从时代超市门口往中山路，进永胜路口，经过永胜大桥到青年路，再走宝水大街到南埠公园到相山路口上抚八线到他家楼下，在他家楼下掉头回到相山路口到第三医院附近。大概用了四五十分钟左右，没有问程某要钱，也没有用枪打程某，那时枪还没有做好。
二、寻衅滋事事实
2017年3月24日14时20分许，被告人黄雄生驾驶赣Ｃ×××××绿色农用车到崇仁县巴山镇宝水农民新村抚八线旁黄某1的汽车修理店要求修车。店主黄某1因没有时间，拒绝为其修车。黄雄生见状便辱骂黄某1，双方发生争吵。黄雄生气恼之下，窜至其农用车驾驶室，拿出自己组装的一把枪支朝店门口连开两枪，后驾车离开现场回到家中。10分钟后，黄雄生驾驶其赣Ｆ×××××白色本田歌诗图轿车返回该汽修店门口的路上，持枪朝店门口又开了一枪，后逃离现场。
认定上述事实的证据有：
1、被害人黄某1陈述证实：2017年3月24日下午2点20分左右，他在店里修车，这时一个40岁左右的男子开了一辆绿色农用车停在临八公路上，那男子走到店里问他会不会修刹车，他说没有空，过了几分钟他到临八公路边修车时，这男子又把农用车开导他边上问他修不修车，他当时说不修，然后那男子就骂他，两人对骂了分把钟，那男子就从驾驶室拿出一把六七十公分的铳对着他，当时旁边的人讲“铳哦、铳哦”，于是他就跑了。当跑到店的二楼时，就听到一、二声响，后来听其他人讲那个和他对骂的男子拿铳朝他店里开了二枪，14点40分的样子，那个男子又开了一辆白色的车子从相山路口朝抚州方向来到刚才拿铳的地方对着他，他马上就朝店里跑了。后那男子开车朝抚州方向走了。
2、证人黄某2证言证实：2017年3月24日下午，他在店里，听到隔壁汽修店老板黄某1和一个开着农用车的男子发生争执，就过去看，一个男子和黄某1在争吵什么，然后这名男子坐在驾驶室位置上，摇开车窗，右手拿出一把很长的土铳，他立即就跑开了，后来听到“嘭、嘭”的声音。过了10多分钟，这男子又驾驶一辆白色广本小车过来，拿出这根土铳，他和其他人又跑走了，这名男子又“嘭”的开了一枪离开了。
3、证人占某证言证实：2017年3月24日下午2点多钟，黄某1店里来了一个男子说车子坏了，要黄某1修，他当时看见一辆6轮蓝牌农用车逆行停在马路上，黄某1就说在下雨，一时半会修不好，这个男子就返回车上把农用车开过来一点，把车窗摇下来用手指着黄某1骂，黄某1也回骂，这个男子就从车上伸出一把土铳来，开了二枪就走了。还没过10分钟，那个男子又开着一辆白色无牌歌诗图小车过来，打开驾驶室玻璃，把土铳伸出来又朝黄某1店里开了一枪后离开了。土铳有60-70厘米长。
4、证人李某证言证实：2017年3月24日下午14点左右，有一个男子开着一辆车牌为赣C的农用车，该男子走下车要黄某1帮修车，当时黄某1说没空，那男子就骂黄某1，两人就互相对骂，那男子便走上农用车继续骂黄某1，接着就在车内拿出一条枪样的东西从驾驶位车窗伸出来，对着他们所站的位置，他们就跑开了，听到两声枪响，事后知道是土铳。黄某1就打电话报警。10来分钟后那男子又开着一辆白色无牌的广本到店门口，打开副驾驶玻璃用枪朝黄某1所在方向开了一枪，后离开了。
5、证人邓某证言证实：2017年3月24日下午，他在修车店外面和几个朋友说话，一辆赣Ｃ×××××农用车反方向停在路边，他听见车上男子叫黄某1修车，黄某1在里面没有听到，这人就把农用车开进店里面一点，然后叫黄某1出来修车，黄某1讲店里有好多车要修没有空，这男子就骂黄某1，黄某1也骂这男子，他就在旁边劝，后来看见车上男子摇开左边玻璃拿出一把钢管改制的土铳，黄某1看见就立马跑了，开车男子就“砰”一声开了一枪，大概一分钟后又开了一枪就开车离开了，黄某1就拨打110电话，后来10来分钟左右，这男子又开着一辆无牌白色广本歌诗图小车来到汽修店，摇开副驾驶车窗，又“砰”的开了一枪，开车走了。
6、辨认笔录证言证实：占某、李某、邓某经过辨认，黄雄生就是2017年3月24日下午在黄某1店门口开枪的人。
7、谅解书证实：被害人黄某1对被告人黄雄生的寻衅滋事行为予以谅解。
8、被告人黄雄生供述：2017年3月24日那天，他开农用车（车牌号赣Ｃ×××××）去修车，开到那家修理厂要那老板帮修车，那老板说没有空，但又在帮别人修车不帮他修，他就骂那老板，那老板听后也骂他，他们就互相吵了几句，他就回到农用车上，拿出自己做的一支改装土铳，对着窗外开了一枪，然后再填入底火，又朝窗外开了一枪，两枪都响了，后就开车回家去了。然后把枪拿下来放到他的白色广本歌诗图车上，又开车到那家汽修场门口，打开车子副驾驶车窗，对着外面开了一枪，也响了，打完后就开车离开了。他不认识店老板，觉得店老板是故意不帮他修车。开枪的目的就是想吓吓那些人，以后不要惹他。
三、非法制造枪支事实
2016年农历年底，被告人黄雄生为了猎杀鸟类和野兔，在崇仁县城五金店购买射钉枪、无缝钢管、红外激光瞄准器、磨光机等制枪工具和配件及底火、钢珠，于家中进行组装。2017年3月25日，崇仁县公安局民警在抓获被告人黄雄生时，从其身上以及其驾驶的赣Ｃ×××××农用车上缴获一把自制枪支及钢珠弹药等物品。经抚州公安司法鉴定中心鉴定，黄雄生组装的枪支属以火药为动力发射弹丸的非制式枪支。
认定上述事实的证据有：
1、证人乐某1证言证实：她老公黄雄生的枪是黄雄生到市场上购买的材料，然后在家里用磨光机将一根铁管子磨小来，之后在县麻纺厂附近的一家铁铺里面将磨好的铁管子和枪把焊接在一起。这把枪枪管有三四十公分长，钢管，把手是用木头做成的，黄雄生喷了黑色的漆在把手上，用钢珠做子弹，在街上店里买来的底火。黄雄生用这把枪到打过鸟和兔子，她也跟到过，听说前几天黄雄生去修车时用这支枪吓过修车的人。
2、提取笔录、检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单、发还清单和刑事摄影照片证实：2017年3月25日17时45分至18时7分，崇仁县公安局刑侦大队民警在崇仁县巴山镇街口路边抓获黄雄生，并对其驾驶的农用车进行检查，发现农用车驾驶室内有一支疑似枪支，办案民警随即进行拍照并现场提取扣押；同时对黄雄生进行人身检查，将其身上发现的吸食毒品的矿泉水瓶、吸管、锡纸、手铐一副、0.2厘米直径的钢珠670粒、0.8厘米的钢珠41粒、底火13枚进行扣押拍照固定，并扣押黄雄生白色手机一部、金属状耳环一只，手机与耳环于2017年4月10日发还给了乐某1。同日18时30分至19时25分，办案民警对黄雄生所有的赣Ｆ×××××白色歌诗图汽车在证人周某的见证下进行搜查，将搜查发现的0.8厘米的钢珠172粒、0.2厘米的钢珠402粒、钢珠44粒、底火27枚、塑料射钉枪把手一只、铁质钻头一只、带孔塑料筒一只、带孔铁管一根进行拍照固定并扣押。
3、鉴定委托书、抚州市公安司法鉴定中心鉴定书（抚）公（司）鉴（痕）字[2017]20号证实：送检的枪形物属于以火药为动力发射金属弹丸的非制式枪支。
4、被告人黄雄生供述：这支枪是他自己用射钉枪改装成的。他把一把射钉枪拆开，里面的发射装置都没有动，在这支射钉枪上焊接了一根无缝钢管，之后再用磨光机打磨，枪上安装的那根激光灯是从外面买来装上去的，自己做了一个枪把手，将把手、射钉枪的发射装置及钢管连接起来就做成了。枪是用射钉枪上使用的底火，使用的子弹是钢珠钢钉。改装这支枪是用来打鸟，用这支枪打到过鸟和兔子。
此外，认定上述事实的证据还有：
1、归案情况证实：2017年3月25日，崇仁县公安局干警在崇仁县街口路与光明桥路口处将被告人黄雄生抓获归案。
2、常住人口信息证实：被告人黄雄生出生于1979年1月13日，犯罪时已成年。
原审法院认为，被告人黄雄生无视国家法律，伙同他人，采取暴力手段，非法拘禁他人；持枪恐吓他人，情节恶劣；非法组装以火药为动力发射金属弹丸的非制式枪支1支，其行为分别构成非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法制造枪支罪，应三罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以确认。被告人黄雄生被动归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；与被害人达成赔偿协议并履行，取得二被害人的谅解，酌情从轻处罚。在非法拘禁中殴打被害人，依法予以从重处罚。综上，综合被告人黄雄生的犯罪情节及悔罪表现，对被告人黄雄生依法从轻处罚。据此，对被告人黄雄生适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十三条第一款第二项、第一百二十五条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄雄生犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。三罪并罚，决定执行有期徒刑三年零四个月；二、随案移送的赃物铁质钻头1只、带孔铁管1根、带孔塑料筒1只、射钉枪把手1只、底火40枚、钢珠1214粒、手铐1副、自制枪支1支，依法没收。
原审被告人黄雄生上诉提出，枪是朋友给的，他没有制造枪支，不构成非法制造枪支罪。
经审理查明:一审法院在判决书列举认定事实的全部证据，已经一审法院庭审质证查实后予以确认，本院对一审法院判决书列举的证据全部予以确认。二审认定原审被告人黄雄生犯罪的事实与一审认定的事实是一致的。
本院认为，原审被告人黄雄生犯非法制造枪支罪的犯罪事实，有证人黄雄生的老婆乐某1的证言、原审被告人黄雄生的供述、公安机关的提取笔录、检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单、刑事摄影照片以及抚州市公安局司法鉴定中心鉴定书等证据，足以认定，原审被告人黄雄生提出枪是朋友给的，自己没有非法制造枪支的行为，与事实不符，且没有证据予以证实，其提出不构成非法制造枪支罪的理由不成立，本院不予支持。原审法院根据原审被告人黄雄生的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 武 凌
审判员 汤文盛
审判员 吴志凌
二〇一七年十一月三十日
书记员 付志兵