广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）桂10刑终162号
原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄为京，男，1983年3月18日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯强奸罪、猥亵儿童罪，于2017年8月29日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄某1，女，2010年12月23日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，学生，住田东县。
法定代理人黄某3，男，1987年2月20日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，农民，住田东县。系附带民事诉讼原告人黄某1的父亲。
法定代理人黄某2，女，1982年4月27日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，农民，住田东县。系附带民事诉讼原告人黄某1的母亲。
原审附带民事诉讼原告人李某，女，2011年5月14日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，学生，住田东县。
法定代理人李祖禹，男，1986年7月6日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，农民，住田东县。系附带民事诉讼原告人李某的父亲。
法定代理人潘纯晓，女，1988年12月30日出生于广西壮族自治区田东县，侗族，农民，住田东县，系附带民事诉讼原告人李某的母亲。
原审附带民事诉讼原告人覃某1，女，2009年5月14日出生于广西壮族自治区田东县，学生，住田东县。
法定代理人覃某2，男，1987年2月20日出生于广西壮族自治区田东县，农民，住田东县。系附带民事诉讼原告人覃某1的父亲。
广西壮族自治区田东县人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人黄为京犯强奸罪、猥亵儿童罪一案，于2018年4月1日作出（2018）桂1022刑初13号刑事附带民事判决。原审被告人黄为京不服，提出上诉，原审附带民事原告人不上诉。本院于2018年5月4日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料并讯问上诉人黄为京，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、猥亵儿童罪部分
（一）2017年8月份某日，被告人黄为京为了追求快感和刺激，脱下黄某1（女，2010年12月23日出生）裤子，用手去抚摸黄某1裸露出来的阴部，并用手指插入黄某1的阴道内抠摸；经医院检查，黄某1伤势为阴道口潮红，处女膜欠完整。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人黄某1的陈述：证实其于2017年8月间，在黄某4家二楼房间内被黄某4父亲进行猥亵。一起玩的李某说她也被黄某4父亲搞过。
2、证人黄某2的证言：证实2017年8月28日，其嫂子凌某电话告知，近段时间，小女孩李某两人及其女儿黄某1被黄为京强奸，叫其带女儿去医院检查。其向女儿了解情况，女儿说被黄为京用手指摸阴部，并用生殖器接触，当时有流出一点血。当天，带女儿到县医院检查后发现女儿处女膜破裂。
3、证人黄某3的证言：证实2017年8月28日，其妻子告诉其，李某讲她和她妹妹及自己女儿被黄为京用手指抠摸阴部，妻子问女儿情况，女儿黄某1讲被黄为京用手指抠摸阴部，下体还流出血，还被黄为京用生殖器接触下体。当天，其带女儿去医院检查，几个女孩下体都有不同程度损伤。一个多月前，女儿也说过阴部疼痛。
4、案发地点方位、平面示意图、指认照片：证实被告人黄为京作案现场基本情况。
5、田东县人民医院病历本：证实经检查，黄某1阴道口潮红，处女膜欠完整。
6、辨认笔录：证实被告人黄为京辨认出黄某1。
（二）2017年8月期间，被告人黄某55次在自己家对被害人李某进行猥亵。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人李某的陈述：证实其于2017年暑假中，先后四次在黄某4家二楼房间内被黄某4父亲用手指抚摸插入阴部等方式进行猥亵，被猥亵时其感到阴部疼痛。
2、证人马某的证言：证实平时其儿子和儿媳妇不在家，两个孙女都是其在家照顾。2017年8月27日傍晚18时许我就给孙女洗澡洗头发，大孙女说肚子痛，问原因，大孙女说四次被黄为京用手指、烟头放进阴道，还威胁大孙女不得告诉爷爷奶奶。其记得以前孙女说过下体疼痛。其就打电话给在广东打工的儿子和儿媳讲述事情，就带她们去县医院检查。同街的小女孩黄某1、覃某1也说被黄为京玩弄过。经检查，几个小孩下体都有不同程度受伤。
3、证人黄某4的证言：证实平时黄某1、覃某1、李某姐妹会来其家里玩。有一天，李某在其家一楼玩电脑，其父亲叫李某上二楼，其也跟着上去，李某跟其父亲进入房间后就关门了，过会，其去开门，发现李某没有穿裤子在父亲床上，其父亲叫其出去，其就出门了。过了不久，李某就出来。有一天中午，李某来玩时，其父亲叫李某上二楼，过了一会，其上二楼，发现李某在父亲床上，因害怕父亲骂，其就下楼了。
4、证人梁某1的证言：证实2017年8月27日傍晚，其儿媳梁某2打电话，说李某妈讲黄为京侵犯了邻居几个小孩。当晚，其和李奶奶等人带小孩去医院检查，医生叫明天再来。第二天，其还和其他人一起带小孩去医院检查，后来其就先悄悄回家了。黄为京一个人住在家里二楼，爷爷奶奶带孙子住三楼。
5、案发地点方位、平面示意图、指认照片：证实被告人黄为京犯罪现场情况.
6、辨认笔录：证实被告人黄为京辨认出李某。
7、被告人黄为京供述和辩解：证实其于2017年8月份，先后5次在其家中二楼房间内对李某实施猥亵，时间分别为：2017年8月12日中午12时许、8月15日上午10时许、8月21日中午、8月22日中午13时许、8月25日中午13时许。
二、强奸罪部分
2017年8月26日中午1时许，被告人黄为京在自己的房间内，脱下覃某1（女，2009年5月14日出生）的裤子用抚摸、舔吸等方式对覃某1进行猥亵，并用阴茎顶在覃某1阴道口来回摩擦，摩擦的过程中因黄为京听到覃某1喊疼，并听到覃某1的爷爷喊覃某1，怕被人发现才放覃某1离开。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人覃某1的陈述：证实2017年8月间某日中午，其到黄某4家玩，被黄某4父亲拉上二楼房间，脱掉其裤子后，将手指插进其阴道，黄某4父亲还叫其不要告诉其爷爷。
2、证人覃某2的证言：证实2017年8月28日，其父亲说其女儿及小女孩李某、黄某1被黄为京强奸，当天，黄为京也被公安局抓了。
3、证人覃某3的证言：证实2017年8月28日上午8点左右，黄永忠妻子告诉其，黄为京强奸了黄某1、李某姐妹及其孙女覃某1，叫带小孩去医院检查。在医院，孙女覃某1说被黄为京用手指摸、用嘴巴舔阴部，还被强奸。经检查，发现覃某1处女膜破裂，就去公安局报案。
4、辨认笔录：证实被告人黄为京辨认出其猥亵过的覃某1及其当时穿的衣服
5、案发地点方位、平面示意图、指认照片：证实被告人黄为京犯罪现场情况；
6、田东县人民医院病历本：证实经检查，覃某1处女膜欠完整。
7、被告人黄为京的供述与辩解：证实2017年8月26日中午1时许，被其在自己的房间内，脱下覃某1的裤子后，抚摸、舔吸覃某1的阴部，用手指插进覃某1的阴道内来回抠动，然后用阴茎顶在覃某1阴道口来回摩擦，摩擦的过程中因黄为京听到覃某1喊疼，并听到覃某1的爷爷喊覃某1，怕被人发现才放覃某1离开。
本案综合证据：
1、证人凌某的证言：证实2017年8月28日，其接到马某电话，说其两个孙女及黄某1、覃某1被黄为京强奸，其就通知黄某1母亲黄某2带孩子去医院检查。其到黄某2家后，经询问，黄某1说有一次被黄为京用手指摸、用嘴巴舔阴部，还被黄为京用生殖器碰阴部，黄为京还威胁不让告诉大人。其还去告诉覃某3此事。上午11点左右，黄某2电话告诉其，检查发现黄某1处女膜破裂。
2、证人苏某的证言：证实其租用黄为京在祥周镇祥周街上277号房一楼作快递业务，平时见到黄为京的儿子和其他小朋友在黄为京家玩。
3、证人梁某2的证言：证实黄为京是其丈夫。2017年8月27日，潘晓纯打来电话说黄为京猥亵其两个女儿。28日其回到祥周家中，其家婆说，黄为京还猥亵了另外两个小女孩。
4、户籍证明：证实被告人黄为京及各被害人的出生身份情况。
原判认为，被告人黄为京目无国法，为满足自己的性欲，奸淫并多次猥亵未满十四周岁的幼女，其行为构成强奸罪、猥亵儿童罪。被告人黄为京奸淫幼女一人，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并从重处罚；被告人黄为京猥亵幼女二人，依法应处五年以下有期徒刑，并从重处罚。被告人黄为京犯有二罪，应当实行数罪并罚。附带民事诉讼原告人黄某1、李某、覃某1关于要求被告人黄为京各赔偿精神损害赔偿金60000元的诉讼请求，没有法律依据，且被告人黄为京被判刑已经属于精神抚慰，该诉讼请求不予支持；关于要求被告人黄为京各赔偿营养费5000元、法定代理人误工费10000元、法定代理人交通费5000元的诉讼请求，因未提供相关证据证实，其诉讼请求不予支持。鉴于被告人黄为京庭上认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据被告人黄为京的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第二百三十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部〈关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见〉》第25条第（3）、（4）、（5）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条之规定，判决:一、被告人黄为京犯强奸罪，判处有期徒刑九年；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年。总和刑期为有期徒刑十三年，决定执行有期徒刑十二年；二、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的全部诉讼请求；三、驳回附带民事诉讼原告人李某的全部诉讼请求；四、驳回附带民事诉讼原告人覃某1的全部诉讼请求。
上诉人黄为京上诉提出，其不构成强奸罪。其并未用生殖器与被害人接触。一审量刑过重，恳请二审法院从轻改判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，关于认定本案事实的证据，已在一审法院庭审中进行了举证、质证，二审查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄为京为满足自己的性欲，奸淫一名未满十四周岁幼女，其行为已构成强奸罪。此外，上诉人黄为京多次猥亵二名幼女，其行为构成了猥亵儿童罪。上诉人黄为京犯有两罪，依法应数罪并罚。对于上诉人黄为京提出的上诉理由，经查，上诉人黄为京在自家房间对覃某1进行猥亵，并用阴茎顶在覃某1阴道口来回摩擦，摩擦的过程中听见覃某1爷爷喊覃某1，怕被发现才将覃某1放开，并威胁覃某1不能告诉家里人。经检查，发现覃某1处女膜破裂；本案有被害人陈述，多位证人证言及上诉人黄为京的供述笔录证实，故上诉人的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人归案后如实供述的法定酌情从轻情节，一审法院已予认定并在量刑予以体现。综上，一审法院认定事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 小 强
审判员 欧阳广明
审判员 梁 志 红
二〇一八年六月十一日
书记员 杨 淇 惠