河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新密刑初字第234号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人林某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月23日被新密市公安局刑事拘留，于2014年7月24日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
辩护人高建伟，河南京原律师事务所律师。
被告人陈某甲，农民。因开设赌场，于2014年6月1日被新密市公安局决定行政拘留14日，并处罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月15日被新密市公安局转刑事拘留，于2014年7月2日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
辩护人孙世博，河南京原律师事务所律师。
被告人林某乙，农民。因开设赌场，于2014年6月1日被新密市公安局决定行政拘留14日，并处罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月15日被新密市公安局转刑事拘留，于2014年6月23日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
被告人陈某乙，农民。因开设赌场，于2014年6月1日被新密市公安局决定行政拘留14日，并处罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月15日被新密市公安局转刑事拘留，于2014年6月23日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
被告人李某甲，农民。因开设赌场，于2014年6月1日被新密市公安局决定行政拘留14日，并处罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月15日被新密市公安局转刑事拘留，于2014年6月23日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
被告人莫某，农民。因开设赌场，于2014年6月1日被新密市公安局决定行政拘留14日，并处罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月15日被新密市公安局转刑事拘留，于2014年6月23日被新密市公安局取保候审，于2015年2月3日被新密市人民检察院取保候审，于2015年6月16日被本院取保候审。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉（2015）184号起诉书指控被告人林某甲、陈某甲、林某乙、陈某乙、李某甲、莫某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员黄利朋出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人高建伟，被告人陈某甲及其辩护人孙世博，被告人林某乙、陈某乙、李某甲、莫某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2012年5月份以来，被告人林某甲指使被告人陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙等人在新密市青屏街办事处西大街金博大东边摩登三楼的银河之星动漫城内，利用“动漫赌博机”开设赌场组织客源，并给被告人陈某甲等人发放高额工资。2014年5月31日公安机关在该动漫城当场查获：两台有8个把位的“捕鱼机”、一台有10个把位的“捕鱼机”、一台有6个把位的“捕鱼机”、一台6个把位的“飞禽走兽”、一台8个把位的“拍牌机”、一台8个把位的“六剑机”，赌资14190元。经认定，以上机器均系具有赌博功能电子游戏设施设备。以上赌博机违法所得共计381216元。被告人陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙等人被当场带回公安机关，被告人林某甲于2014年7月23日投案。
为支持上述指控，新密市人民检察院当庭出示了六被告人供述，证人李某乙、于某等人证言，现场勘验、检查笔录，收缴物品清单，行政处罚决定书，到案经过，户籍证明等证据，并提请本院以开设赌场罪追究六被告人的刑事责任。
六被告人对上述指控事实及罪名均无异议。
被告人林某甲的辩护人辩称，起诉书指控林某甲因开设赌场违法所得381216元不能成立。被告人林某甲无前科，系投案自首，真诚悔罪，建议从轻处罚。
被告人陈某甲的辩护人辩称，认定违法所得数额证据不足，认定赌博机程序违法，陈某甲系从犯，初犯，能够如实供述其犯罪事实，建议从轻处罚。
经审理查明，2012年5月份以来，由被告人林某甲出资并指使被告人陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙等人在新密市青屏街办事处西大街金博大东边摩登三楼的“银河之星”动漫城内，利用“动漫赌博机”开设赌场，组织客源，并给被告人陈某甲等人发放高额工资。2014年5月31日公安机关在该动漫城当场查获：两台有8个把位的“捕鱼机”、一台有10个把位的“捕鱼机”、一台有6个把位的“捕鱼机”、一台6个把位的“飞禽走兽”、一台8个把位的“拍牌机”、一台8个把位的“六剑机”，赌资14190元。经认定，以上机器均系具有赌博功能的电子游戏设施设备。林某甲等人经营以上赌博机违法所得共计381216元。被告人陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙被当场带回公安机关，被告人林某甲于2014年7月23日投案。被告人林某甲在侦查机关向新密市公安局上缴违法所得100000元；在本院审理过程中主动上缴违法所得281216元。
上述事实，有下列经开庭查证属实的证据予以证实：
一、被告人供述
1、被告人林某甲供述，证实“银河之星”动漫城的老板是陈某丙，其是2012年的时候才参与进来的，他们合伙后从别的地方购进了7台赌博机，赌博机有4台“捕鱼机”，其中1台是坏的、有2台“飞禽走兽”赌博机、1台“五星宏辉”赌博机也坏了。陈某丙负责场地和有关手续，其负责安排人员经营，所得红利他们两个五五分成。
2012年5月至今他们一共盈利了大概35万元左右。这些钱其给陈某丙分了17万左右，剩下的其自己花了。
他们的营业时间是2012年5月，开始的时候，是24小时营业，后来公安机关查的比较严，就停了一段时间，公安机关查的松了他们就偷偷干一段时间。2014年5月27号其通知陈某甲28号开业，只营业了3天，这3天都是晚上营业，5月31号被公安机关查获了。因为经营的是违法生意，公安机关查的很严，所以他们只能晚上开门。其都委托给陈某甲了，员工工资是陈某甲发的，陈某甲每个月都会给其报账，把盈利的钱除去员工工资交给其。
2012年大概营业了9个月左右，2013年营业了有8个月左右，2014年2月份的时候停业了，4月份开业了一段时间，大概营业了有1个多月，这次是5月28号才开业的。因为每台赌博机上都有账单明细，2012年5月份开始营业的时候每台赌博机都是清零的，每台赌博机上都有上分明细，根据这些明细可以算出盈利的钱数。
2、被告人陈某甲供述，证实2012年5月份，其一个叫“三三”的老乡将其领到了“银河之星”动漫城工作，每月2200元钱，管吃住，其就同意并开始上班了。其刚开始上班是跟一个叫“卢弟”的年轻男子学习维修机器，后来大概到2012年8月份左右的时候那个叫“卢弟”的男子走了，“卢弟”走了后其就一直负责在场子里维修机器，从2014年2月份的时候其工资涨到了3500元钱。
其2012年5月来的时候这个“银河之星”已经开业了，中间有停业的时候，2012年大概营业了9个月左右，2013年营业了有8个月左右，今年是2月份的时候停业了，4月份开业了一段时间，这次是5月28号才开业的，大概营业了有1个多月。他们一共7个人，分别是李某甲、莫某、陈某丁、林某乙、徐某、颜某。其负责给他们6个人安排工作，然后维修赌博机，李某甲和陈某丁是主要负责上分下分的，林某乙和颜某是主要负责吧台收银工作的，莫某是主要负责看门把风的，徐某主要负责赌博场里的卫生和赌博机解锁的。
被公安机关查获的时候，“飞禽走兽”赌博机一共收入23515元钱，“六剑”赌博机一共收入125781元钱，三台“打鱼机”的收入是一台1851**元钱，一台77**.5元钱，一台是38992.5元钱，一共收入381216元人民币，这就是营业以来的总收入。这些赌博的盈利其都是当面交给林某甲的。
3、被告人陈某乙供述，证实2012年4、5月份的时候，一个叫陈某戊的朋友帮其介绍给陈某甲，其到了新密后就和陈某甲联系，陈某甲就把其领到了“银河之星”动漫城，当时给其开出的工资是每月2000元钱，管吃住，到被查获的时候，其每个月开2500元钱工资。其在“银河之星”动漫城里面负责抄录赌博机的游戏底分和为客户上分、退分，然后将抄录下来的底分上报给负责人陈某甲。以前是24小时营业，2013年年底的时候开始只在晚上营业，白天不营业。因为他们经营的是赌博性质的游戏机，是违法的，公安机关查的很严，只能关门做熟人生意，只在晚上营业，来的客户大部分都是以前的老客户。盈利了多少钱其不知道，因为每台机器上都有账单明细，陈某甲能算出来。其在动漫城断断续续干了一年左右，领取了大概25000左右的工资。
4、被告人李某甲供述，证实其是2012年6月份开始在“银河之星电玩城”上班的，当时招聘其的是陈某甲，每月工资是2500元。其平时负责为玩家上分、退分，查收“银河之星电玩城”电子赌博机的账目。“银河之星电玩城”一共有六个人，其是负责上分、退分和查账的，陈某乙负责查账、上分、退分、刷卡解锁，徐某负责打扫卫生、刷卡解锁，陈某甲是负责人，负责办公室及电玩城的大小事，林某乙负责吧台，平时给玩家充卡、退钱，莫某是专门把门放风的，主要是为了防止陌生人来和公安机关查处。
5、被告人林某乙供述，证实其是2012年底经人介绍到“银河之星“工作，2013年工作了七八个月，2014年2月份工作了十几天，前几天接李某甲通知5月28号来新密，29号开始上班，这几天都是白天停业，晚上营业，以前是24小时营业。其在这里工作期间，每月发2500元钱工资。
6、被告人莫某供述，证实其是2013年8月份开始在“银河之星电玩城”上班的。当时招聘其的是陈某甲，每月工资是2000元。其平时负责为玩家上分、退分，查收“银河之星电玩城”电子赌博机的账目，也负责为顾客开门。动漫城一直都是晚上营业，因为这里的生意是违法的，公安机关查的比较严，白天不敢开门，就是晚上营业，这里是关着门营业，来参与赌博的顾客敲门后，其才开门让他们进来，没有见过的顾客其都不开门。电玩城一共有7台电子赌博机，其中捕鱼机有4台，1台拍牌机，1台飞禽走兽机器，还有1台六剑机。
他们每天早上8点左右下班，下班的时候把各自收的钱交给办公室的陈某甲，其看到每天他们能结算四五千元钱的盈利，最多的一次其看到陈某甲收了1万1千多元的盈利款。
他们一共有六个人：其是负责上分、退分和查账的，陈某乙负责查账、上分、退分、刷卡解锁，林某乙负责吧台，平时给玩家充卡、退钱，徐某负责打扫卫生、刷卡解锁，陈某甲是负责人，负责办公室及电玩城的大小事，李某甲和其一样，负责上分、退分、查账。被查获的时候电玩城有30多人，他们都是利用电子赌博机“捕鱼机”和“拍牌机”的方式参与赌博的。
二、证人证言
1、证人徐某证言，证实2014年2月4日，其到动漫城上班，当时负责招聘其的是李某甲，其每月工资1700元，平时负责刷卡解锁，搞卫生，偶尔帮玩家上分，退分。动漫城里面有很多赌博的机器，白天不营业，晚上8点开始营业，玩家来敲门，我们有专门的工作人员负责开门，如果是生人来玩一般都不开门，怕被公安机关抓获，因为都知道是违法的，其2014年2月份来新密市银河之星上班的时候就开始营业了，具体营业了多长时间其不清楚。
他们一共有7个人，分别是颜某，李某甲，陈某乙，莫某，陈某甲，林某乙和其。陈某甲负责给他们6个人安排工作，还负责维修赌博机，李某甲和陈某乙主要负责上下分，颜某和林某乙主要负责吧台收银工作，莫某主要负责看门把风，其主要负责赌博场里的卫生和赌博机解锁。盈利了多少钱其不清楚。
2、证人颜某证言，证实其是2014年4月底来新密“银河之星”动漫城上班的，来的当时没有营业，2014年5月28日重新开始营业上班的，银河之星具体开了多长时间其不清楚。动漫城的盈利都是陈某甲算的，盈利都交给了吧台或者陈某甲，工资都是陈某甲开的。
3、证人李某乙、于某、桑某、付某、王某、李某丙、冯某、岳某、张某甲、蔡某、郑某、张某乙、李某丁证言，证实其于2014年5月30日晚上在新密市西大街金博大商场东边的“银河之星”动漫城内利用赌博机赌博，被公安机关现场查获，当时场内有20多个人在赌博，还有一些人在观看，共有30多个人。
三、书证、物证
1、现场勘验、检查笔录及照片，证实公安机关对新密市西大街摩登购物广场“银河之星”电玩城内涉嫌赌博的场所进行现场勘查。
2、证据保全决定书、收缴／追缴物品清单及照片，证实公安机关现场勘查时收缴赌资14190元，捕鱼机、牌机、飞禽走兽机7台及查账卡、会员卡、腰包、钥匙。
3、涉案的5台赌博机后台数据照片，证实每台赌博机全部总盈利数，上分、下分及投币、退币数等信息。
4、认定具有赌博功能电子游戏设施设备委托书及具有赌博功能电子游戏设施设备认定书，证实经认定，涉案的七台机器均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
5、辨认笔录及照片，证实被告人对经营赌博机的现场进行辨认以及被告人相互辨认同案犯。
6、委托书一份，证实新密市市区银河之星电子游艺厅法人代表陈某丙授权委托陈某甲为其单位委托代理人。
7、新密市公安局行政处罚决定书，证实新密市公安局于2014年6月1日分别对林某乙、陈某甲、陈某乙、莫某、李某甲五人决定行政拘留14日，并处罚款3000元。
8、新密市拘留所证明，证实被拘留人员陈某甲、林某乙、李某甲、陈某乙、莫某5人于2014年6月15日行政拘留期满，解除拘留出所。
9、在逃证明、在逃人员信息表，新密市公安局出具在逃证明，新密陈某甲等人开设赌场一案中，涉及的嫌疑人陈某丙和林某甲均未找到，林某甲系在逃人员。
10、视听资料，对陈某甲、林某乙、陈某乙、李某甲、莫某5人同步录音录像光盘各1张，证实对该5名被告人的讯问程序合法，内容真实。
11、证明、收缴物品清单，证实林某甲向公安机关上缴其利用赌博游戏机获利的现金10万元，被公安机关收缴。
12、票据，证实被告人向法院上缴违法所得281216元。
13、到案经过，证实2014年5月31日凌晨1时许，新密市公安机关在新密市青屏街办事处摩登广场检查时，发现其三楼“银河之星”动漫城里面有组织赌博的行为。民警当场将陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙等人口头传唤至新密市巡警特警大队进行讯问，经讯问陈某甲、陈某乙、李某甲、莫某、林某乙等人对在摩登广场三楼组织赌博并为赌博提供条件的犯罪事实供认不讳。
2014年7月23日17时，林某甲到新密市公安局巡警特警大队投案。
14、证明，证实各被告人均无犯罪前科。
15、户籍证明，证实各被告人的个人基本情况。
本院认为，被告人林某甲、陈某甲、林某乙、陈某乙、李某甲、莫某开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。新密市人民检察院指控六被告人犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。
关于辩护人辩称指控开设赌场的违法所得为381216元证据不足的意见，经查证，被告人林某甲供述其开设赌场盈利了大概35万元左右，公安机关提取了赌博机后台数据，被告人陈某甲根据5台赌博机后台数据计算出盈利的准确数字是381216元，并详细供述了后台数字的代表意义和计算方法，且二被告人当庭亦对上述供述予以认可。结合被告人经营赌博机的时间、赌博机的台数、参与赌博人数、赌资等因素综合评判，陈某甲在侦查机关关于盈利数额的供述具有较强的可信度和客观性，认定被告人开设赌场的违法所得为381216元客观真实，证据充分，对辩护人的该意见不予采信。
关于辩护人辩称林某甲、陈某甲系初犯的意见，经查证，二被告人无犯罪前科，系初犯，对该辩护意见予以采信。
关于被告人林某甲的辩护人辩称林某甲系自首，建议对其从轻处罚的意见，经查，公安机关的在逃证明、在逃人员信息表、到案经过显示被告人陈某甲等人被传唤到案后，林某甲在逃，林某甲于2014年7月23日到公安机关投案，投案后在公安机关讯问时能够如实供述自己的犯罪事实，在庭审时亦能够如实供述，真诚悔罪，可以认定为自首，可对其从轻处罚，对该辩护意见予以采信。
关于被告人陈某甲的辩护人辩称认定赌博机程序违法的意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第六条规定，对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。本案涉案的赌博机特征明显，公安机关根据法律规定直接予以认定，不存在难以认定的情形，认定程序合法，对该辩护意见不予采信。
关于被告人陈某甲的辩护人辩称陈某甲系从犯的意见，经查，陈某甲在赌博场所内系负责人，起主要作用，系主犯，对该辩护意见不予采信。
关于被告人陈某甲的辩护人辩称陈某甲能够如实供述其犯罪事实，可从轻处罚的意见，经查，陈某甲在侦查机关对其讯问时能够如实供述其犯罪事实，在开庭时，虽起初未如实供述，但最终能够如实供述其犯罪事实，真诚悔罪，对该辩护意见予以采信。
六被告人所犯开设赌场罪，依法应当在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。
在共同犯罪中，被告人林某甲、陈某甲起主要作用，系主犯；被告人林某乙、陈某乙、李某甲、莫某起次要作用，系从犯，可对其减轻处罚。
被告人林某乙、陈某乙、李某甲、莫某能够如实供述其犯罪事实，可对其从轻处罚。
被告人已上缴所有违法所得，可对其酌情从轻处罚。
六被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，判处缓刑对其居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。
依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币80000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
三、被告人林某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
四、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
五、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
六、被告人莫某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
七、对六被告人开设赌场的违法所得381216元人民币予以没收，上缴国库。
八、对公安机关扣押在案的犯罪工具予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李向阳
代理审判员 杨晓君
人民陪审员 杨爱芬
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 张 静