广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终2830号
上诉人（原审原告）：广东高建建筑工程有限公司，住所地：惠州市惠城区河南岸11号小区演达大道30号恒和金谷公寓3层。
法定代表人：庄茂祥。
委托代理人：马静涛、练贤君，广东伟伦律师事务所律师。
被上诉人一（原审被告一）：刘保，男，汉族，1988年3月29日出生，住址：深圳市光明新区光明街道如宇科技园105。身份证号码：3624261988********。
委托代理人：王巧，四川蜀嘉律师事务所律师。
被上诉人二（原审被告二）：惠州市光耀城投资有限公司，住所地：惠阳区秋长老建安市场。
法定代表人：郭耀名。
上诉人广东高建建筑工程有限公司与被上诉人刘保、惠州市光耀城投资有限公司因申请执行人执行异议之诉纠纷一案，不服广东省惠州市（2016）粤1303民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
2016年1月12日，原审原告广东高建建筑工程有限公司向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、撤销惠阳法执外异字第80号《执行裁定书》的裁定；2、准许执行被告二所有的位于惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号的房产；3、诉讼费用由两被告承担。
主要事实和理由：原告与被告二之间因建设工程施工合同纠纷，经惠阳区人民法院审理后依法作出惠阳法民一初字第606号判决书，该判决发生法律效力后，原告向惠阳区人民法院申请强制执行【执行案号：（2015）惠阳法执字第49号】。在该案执行过程中，案外人刘保即被告一提出执行异议，贵院受理后经审理作出了（2015）惠阳法执外异字第80号《执行裁定书》，裁定：一、中止对惠州市光耀城投资有限公司名下位于惠州市惠阳区秋长街道办岭湖村的光耀百万花城项目一期一组团5幢1单元302号XX号房屋的拍卖；二、解除本院（2014）惠阳法立保字第44号民事裁定书对位于惠州市惠阳区秋长街道办岭湖村的光耀百万花城项目一期一组团5幢1单元302号XX号房屋的查封。现原告对（2015）惠阳法执外异字第80号《执行裁定书》的裁定不服，向贵院提起诉讼，理由如下：一、被告一就执行标的不享有足以排除和阻却原告申请强制执行的事由。首先，不动产物权的变更是以登记为生效要件，本案被告一并未办理过户登记，其只是设定了债权而没有转移物权，涉案执行标的的所有权仍应归被告二所有。根据《中华人民共和国物权法》第九条的规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。不动产买卖行为仅是设立物权的原因行为，被告一与被告二签订《商品房买卖合同》后，一直未办理过户登记，也未开具购房发票。被告一与被告二只是设定了债权而没有发生不动产物权的转移，涉案执行标的房屋的所有权仍应归被告二所有。因此，被告一主张对涉案执行标的具有所有权明显没有事实和法律依据，被告一不享有足以排除和阻却原告申请强制执行的事由。其次，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若千问题的规定》第二十九条的规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”，被告一未举证证明所购涉案商品房系用于居住且其名下无其他用于居住的房屋，也未证明其已实际占有案涉商品房。因此，被告一的主张不符合上述法律规定，不能排除对涉案房产的执行，其主张涉案执房产的所有权无任何的事实和法律依据，不应得到支持。综上，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百一十三条规定：“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的”，被告一就执行标的不享有足以排除和阻却原告申请强制执行的事由，法院应准许对登记在被告二名下位于惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号房产的执行。二、房产的权属应当由房产管理部门进行确权，法院不具有确定不动产物权的权利，因此贵院解除查封涉案执行标的没有事实法律依据。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十一条的规定：“在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书”。关于房屋的权属应当由县级以上地方人民政府的房产管理部门进行确权，法院不具有确定物权的权利。因此，贵院作出解除查封涉案执行标的裁定，明显没有事实法律依据。三、原告与被告二之间的建设工程施工合同纠纷经法院判决已予以支持，原告有权要求被告二在法定期限内向原告支付工程款及利息，并且，原告在上述债权范围内对“光耀百万花城项目一期一组团”享有建设工程价款优先受偿权。因此，原告依据生效判决申请强制执行应当得到法院的支持。综上所述，被告一就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，原告有权依据生效判决申请强制执行。
被告刘保答辩称：被答辩人广东高建建筑工程有限公司（以下简称广东高建公司）与答辩人郭岳玲、陈珍、贾梅、廖运升、童建全、童海松、张石平、张玉英、冉玉成、孙世成、刘保、麦迪基、周琳辉，被答辩人惠州市光耀城投资有限公司（以下简称光耀公司）申请执行人执行异议之诉纠纷系列案，答辩人针对广东高建筑公司对答辩人的起诉，现作如下统一简要答辩：第一、广东高建公司诉称，根据《物权法》第九条，案涉房屋仍登记在光耀公司名下，物权属于光耀公司，答辩人主张对案涉房屋的所有权没有依据。答辩人认为：房屋物权登记的效力，仅是一种推定效力，房屋产权登记是登记机关对不动产权属关系及表现状态的认可和证明，并不创设具体的权利义务关系。当事人是否享有对登记不动产的权利，取决于当事人之间的民事实体法律关系。如果有相反证据证明其为真正的权利人时，可以推翻这种推定以维护公平和正义。如果当事人之间有购房协议明确约定了房屋物权归属且该协议合法有效的，则应根据协议确认房屋的权利主体；各答辩人与光耀公司签订了合法有效的购房合同，且郭岳玲，陈珍，廖运升，童建全、童海松，张石平、张玉英，冉玉成、麦迪基、周琳辉支付了全部购房款；孙世成支付了60.29%，刘保支付了70.58%，贾梅支付了60.71%即大部分房款，十一位答辩人已经合法购得案涉房屋，其中陈珍，贾梅，廖运升，童建全、童海松，张石平、张玉英，冉玉成，刘保，麦迪基九位已为惠阳区人民法院民事生效判决所确定；周琳辉已为惠州仲裁委员会仲裁裁决书所确定，故案涉房屋产权应当确定地归属于答辩人，本案第三人即光耀公司负有向答辩人办理房屋转移登记的义务，这亦为生效判决及仲裁裁决书所确认，显然广东高建公司的该理由不成立。第二、广东高建申请执行的依据是惠阳法民一初字第606号民事判决，而该判决根据“物权优于债权”的法律原则，认定广东高建公司对法院采取财产保全措施之日前已经销售或实际销售的房屋不享有优先受偿权。而十一答辩人早在2014年5月16日“法院采取保全措施之前”就购买了案涉房屋并付了50%以上的房屋价款。故答辩人所购房屋不在广东高建公司优先受偿之列，广东高建公司该诉称理由不能成立。第三、广东高建以答辩人没有举证具有《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第认为：该规定未明确第二十九条所列情形必须全部具备才能排除执行，只要具备其中之一情形即可排除执行，法院支持答辩人执行异议而中止执行适用法律正确。广东高建公司该诉称理由不能成立。第四、广东高建称：（2014）惠阳法民一初字第641号、（2014）惠阳法民一初字第638号、（2015）惠阳法民一初字第659号、（2015）惠阳法民一初字第414号、（2015）惠阳法民一初字第373号、（2015）惠阳法民一初字第427号民事判决及（2014）惠仲案字第514号裁决书没有确权，只有经确权后才可以解除查封。答辩人认为：答辩人的生效判决已经确认了答辩人与光耀公司的购房合同是合法有效并判决光耀公司为答辩人办理产权转移登记，在事实上和法律上已经确认了该房屋应当归属于答辩人。法院在答辩人提出执行异议时，法院解除查封无疑是正确的。第五、最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权早有解释，购房人交付了全部或大部分款项后，承包人就商品房的工程价款优先受偿权产不能对抗买受人。本案中，十一答辩人均支付了以上房款，广东高建所主张优先受偿权不能对抗答辩人。第六、被答辩人享有工程款优先受偿权仅限于应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括工程利润，被答辩人申请执行工程价款包含了利润，其所主张的工程款51205507.2元不应当全部享有优先受偿权。综上所述，被答辩人的诉讼请求不成立，应当依法驳回。
被告惠州市光耀城投资有限公司未到庭，未提出答辩意见，亦未提交证据。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：原告因与被告惠州市光耀城投资有限公司之间的建设工程施工合同纠纷向本院申请诉前保全，本院依法作出（2014）惠阳法立保字第44号民事裁定书，查封了光耀城投资公司开发的位于惠阳秋长街道岭湖村【光耀百万花城】住宅项目房产和光耀投资公司名下的土地使用权，查封期限为两年。后本院就原告与被告惠州市光耀城投资有限公司之间的建设工程施工合同纠纷依法作出（2014）惠阳法民一初字第606号民事判决书，判决内容为：“一、被告惠州市光耀城投资有限限公司在本判决发生法律效力之日起30日内支付原告广东高建建筑工程有限公司完工工程款51205507.2元及利息（以51205507.2元为基数，自2014年6月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至清偿之日止）。二、原告广东高建建筑工程有限公司在51205507.2元范围内对“光耀百万花城项目一期一组团工程”享有建设工程价款优先受偿权，但在法院采取财产保全措施之日前已办理商品房预售登记、变更登记或消费者已交付超过50%购房款的房屋部分除外”。该案生效后，原告申请强制执行，执行案号为（2015）惠阳法执字第80号。执行过程中，被告刘保认为其已付清涉案百万花城花园一期一组团01幢1单元501号房总购房款511597元的70.58%，其作为案外人向我院提出执行异议，请求解除对上述房产的查封。本院依法作出（2015）惠阳法执外异字第80号执行裁定书，裁定：“中止对被执行人惠州市光耀城投资有限公司名下位于惠州市惠阳区秋长街道办岭湖村的百万花城项目一期一组团5幢1单元302号XX号房屋的拍卖；解除本院（2014）惠阳法立保字第44号民事裁定书对位于惠州市惠阳区秋长岭湖村的光耀百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号房屋的查封”。原告认为被告刘保就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，其有权依据生效判决申请强制执行。据此向本院提起执行异议之诉，提出上述诉请。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，根据原、被告争议焦点，本案作以下分析认定：关于被告刘保是否享有足以排除和阻却原告申请强制执行的事由。首先，被告刘保已付清涉案争议的光耀百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号房屋所有购房款，虽然该房至今登记在被告光耀城投资有限公司名下，但并不影响被告刘保依法对该房享有的权益；其次，根据原告申请强制执行的本院（2014）惠阳法民一初字第606号民事判决书，该判决内容：“……二、原告广东高建建筑工程有限公司在51205507.2元范围内对“光耀百万花城项目一期一组团工程”享有建设工程价款优先受偿权，但在法院采取财产保全措施之日前已办理商品房预售登记、变更登记或消费者已交付超过50%购房款的房屋部分除外”，本案中，被告刘保付清争议房屋总房款511597元的70.58%，符合该判项但书除外部分。据此，被告刘保对涉案争议房屋享有的权益优先于原告享有的建设工程价款优先受偿权。综上所述，本院（2015）惠阳法执外异字第80号执行裁定书并无不当，原告申请撤销该裁定及准许执行被告刘保位于惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号的房产，于事实和法律相悖，予以驳回。惠州市光耀城投资有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩和庭审质证的权利，应以缺席论处。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款、第三百一十三条的规定，判决如下：
驳回原告广东高建建筑工程有限公司的诉讼请求。
本案受理费200元，由原告广东高建建筑工程有限公司负担。
当事人二审的意见
上诉人广东高建建筑工程有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销原审判决。改判撤销惠阳法执外异字第80号《执行裁定书》的裁定，准许执行被上诉人二所有的位于惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号的房产或发回重审；2、依法判令两被上诉人承担本案的一、二审诉讼费。
主要事实和理由：一、原审判决认定被上诉人一对涉案争议房产享有权益没有事实法律依据。并且明显适用法律有误。1、被上诉人一对涉案房屋不享有物权，不动产物权的变更是以登记为生效要件。物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权和他物权（用益物权和担保物权）。本案上诉人一对涉案房屋并没有直接支配和排他的权利，对涉案房屋并不享有物权，只是对被诉人二享有债权。同时，《中华人民共和国物权法》作为是一部上位法法律，明确物的归属，根据《中华人民共和国物权法》第九条之规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，本案中被上诉人一未对涉案执行标的即惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号的房产办理过户登记，其只是设定了债权而没有转移物权，涉案执行标的的所有权仍应归被上诉人二所有，上诉人作为执行申请人，被上诉人二作为被执行人，上诉人有权执行被上诉人二名下的房产。因此，原审法院认定被上诉人一依法对该房屋享有权益明显属于认定事实不清，适用法律有误。2、被上诉人一不享有足以排除和阻却上诉人申请强制执行的事由。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十一条的规定：“在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实井并颁发房屋所有权证书”，关于房屋的权属应当由县级以上地方人民政府的房产管理部门进行确权，法院不具有确定物权的权利。并且，不动产买卖行为仅是设立物权的原因行为，被上诉人一与被上诉人二签订《商品房买卖合同》后，并未办理过户登记，被上诉人一与被上诉人二只是设定了债权而免于发生不动产物权的转移，涉案执行标的房屋的所有权仍应归被上诉人二所有。原审判决认定被上诉人一享有足以排除和阻却上诉人申请强制执行的事由属于认定事实错误，适用法律错误。综上，根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百一十三条之规定：“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的。”被上诉人一不享有足以排除和阻却上诉人申请强制执行的享由，法院应撤销原审判决，改判撤销惠阳法执外异字第80号《执行裁定书》的裁定，准许执行被上诉人二所有的位于惠州市惠阳区秋长岭湖村地段将军湖百万花城一期一组团5幢1单元302号XX号的房产。二、原审判决认定本案符合（2014）惠阳法民一初字第606号《民事判决书》的但书除外内容属于认定事实错误。根据上诉人申请强制执行的（2014）惠阳法民一初字第606号《民事判决书》的判决内容：“原告广东高建建筑工程有限公司存在51205507.2元范围内对“光耀百万花城项目一期一组团工程”享有建设工程价款优先受偿权，但在法院采取财产保全措施之日前已办理商品房预售登记、变更登记或消费者已付超过50%购房款的房屋部分除外”，上诉人只是对消费者已付超过50%购房款的房屋部分优先受偿权除外，本案被上诉人一对涉案房屋并未享有物权，只是对被上诉人二享有债权，并不能据此阻却上诉人对消费者已付超过50%购房款的房屋进行执行。但原审判决错误的认定本案符合该判决书的但书除外内容，从而据此认定被上诉人一对涉案房屋享有权益优先上诉人的建设工程价款优先受偿权，明显属于认定事实错误。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误。现上诉人特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条之规定，依法向贵院提起上诉，请贵院依法判如所请。
被上诉人刘保答辩称：答辩人认为广东省惠州市惠阳区人民法院（2016）粤1303民初55号民事判决书认定事实的证据充分，适用法律正确，应依法维持，被答辩人广东高建建筑工程有限公司上诉理由不成立，应依法予以驳回；一、二审诉讼费用由被答辩人广东高建建筑工程有限公司承担。第一、被答辩人高建公司认为答辩人对案涉房产不享有物权，其认为物权变更仅以登记为生效条件。答辩人认为：房屋物权登记的效力，仅是一种推定效力，房屋产权登记是登记机关对不动产权属关系及表现状态的认可和证明，并不创设具体的权利义务关系。当事人是否享有对登记不动产的权利，取决于当事人之间的民事实体法律关系。如果有相反证据证明其为真正的权利人时，可以推翻这种推定以维护公平和正义。如果当事人之间有购房协议明确约定了房屋物权归属且该协议合法有效的，则应根据协议确认房屋的权利主体。答辩人与光耀公司商品房买卖合同纠纷，经惠阳区人民法院（2015）惠阳法民一初字第373号民事判决书确认买卖合同有效，判决光耀公司办理所有权转移登记手续，该判决以发生法律效力。故，答辩人对案涉房产享有物权。第二、广东高建申请执行的依据是（2014）惠阳法民一初字第606号民事判决书，而该判决：“被告光耀城公司在本判决发生效力之日起30内支付原告高建公司工程款51205507.2元及利息；原告高建公司在51205507.2元范围内对“光耀百万花城项目一期一组团工程”享有建设工程价款优先受尝权，但在法院采取保全措施之日前已办理商品房预售登记、变更登记或者消费者已交超过50%购房款的房屋部分除外”。高建公司对案涉房屋查封时间是2014年5月16日，而答辩人在2013年11月与光耀公司签订了商品房买卖合同，并交付了购房款361597元，已为合同价款70.58%，已超过司法解释关于已支付的价款超过合同约定总款的百分之五十的规定和被答辩人申请执行判决书。故，答辩人对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。综述，被答辩人高建公司，申请执行的生效判决对者消费者已交超过50%购房款的房屋不享有优先受尝权，答辩人向光耀公司交付购房款为合同总价款70.58%。答辩人对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。被答辩人广东高建建筑工程有限公司上诉理由不成立，应依法予以驳回；广东省惠州市惠阳区人民法院（2016）粤1303民初53号民事判决书认定事实的证据充分，适用法律正确，应依法维持。
被上诉人惠州市光耀城投资有限公司未提交书面答辩状及作出口头答辩。
本案二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，被上诉人一向惠州市惠阳区人民法院提交起诉状，请求法院判令被上诉人一与被上诉人二所签订的《广东省商品房买卖合同》及《楼宇认购书》有效；判令被上诉人二履行《广东省商品房买卖合同》、《楼宇认购书》中所约定的义务，在涉案房屋被抵押、查封等限制转移条件解除后，将双方签订的购房合同进行网签并登记备案，同时将涉案百万花城一期一组团05幢1单元3层02号房登记到被上诉人一名下；判令被上诉人二从2014年12月31日起至交付房产时止按日向被上诉人一支付已交房价款人民币361579元计万分之一的违约金；判令被上诉人二承担本案的全部诉讼费。2015年6月10日，惠州市惠阳区人民法院作出（2015）惠阳法民一初字第373号民事判决书，认定被上诉人一已经支付购房款361579元，判决如下：确认被上诉人一与被上诉人二签订的《楼宇认购书》、《商品房买卖合同》及补充协议有效；被上诉人二继续履行《商品房买卖合同》及补充协议的合同义务，在涉案房屋百万花城花园一期一组团05幢1单元3层02号房解除查封后为被上诉人一办理网签、登记备案并将涉案房屋所有权转移登记到被上诉人一名下，同时被上诉人一一并补交剩余房款150000元；驳回被上诉人一的其他诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人二负担。该判决书已发生法律效力。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系申请执行人执行异议之诉纠纷。本案争议的焦点是：被上诉人一就涉案房屋是否享有足以排除上诉人申请强制执行的民事权益。首先，依据已经发生法律效力的（2015）惠阳法民一初字第373号民事判决书查明事实部分，被上诉人一已经支付361597元房款（已达总房款50%以上）。上诉人虽然对该付款事实存在异议，但未提交相反证据足以推翻，故根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，本院确认被上诉人一已经付清了涉案房屋的全部价款。其次，上诉人申请强制执行的执行依据（2014）惠阳法民一初字第606号民事判决书确认上诉人在51205507.2元范围内对涉案房屋所在的一组团工程享有建设工程价款优先受偿权，但消费者已交付超过50%购房款的房屋部分除外。该判决书已经发生法律效力。根据以上判项的内容，本案被上诉人一由于已经支付了总房价款50%以上购房款从而排除了上诉人建设工程价款优先受偿权的执行。
综上所述，上诉人广东高建建筑工程有限公司的上诉主张没有事实依据和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。原审认定的事实和适用法律正确，实体处理得当，其判决本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币200元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 杰
代理审判员 黄宇乐
代理审判员 寇 倩
二〇一六年十一月十一日
法官 助理 陈 静
书 记 员 叶秀婷
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。