四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川04刑终16号
原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）代启军，男，1972年11月5日出生于四川省盐边县，汉族，初中文化，无业，捕前住四川省盐边县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月5日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同月11日被取保候审,12月15日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人姜卫群，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104199010497422。
指定辩护人巫正坤，四川舟楫律师事务所律师，执业证号：15104201311693101。
四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人代启军犯故意伤害罪一案，于2017年12月17日作出（2017）川0402刑初463号刑事判决。宣判后，原审被告人代启军不服，提出上诉。本院于2018年1月10日受理后，依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员朱红兵出庭履行职务，上诉人（原审被告人）代启军及辩护人姜卫群、巫正坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，被告人代启军和许某在案发前均是攀枝花市红杉钒制品有限公司工人。2017年6月28日17时许，被告人代启军与许某在位于攀枝花市东区银江镇的攀枝花市红杉钒制品有限公司食堂内排队打饭，许某用装有热饭的铁饭盒，烫了未穿上衣的代启军后背，两人发生对骂推搡，许某一拳将代启军打倒在地，代启军起来后双方互相殴打，导致许某左眼受伤。后经攀枝花市中西医结合医院诊断，许某左眼球破裂伤、左眼玻璃体积血、左眼前房积血、左眼视神经视网膜挫伤。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，许某的人体损伤程度为重伤二级。
同时查明，2017年6月30日，被告人代启军经公安人员电话通知到案，如实供述了上述事实。
原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书证实，2017年6月30日11时36分，许某向110报警称，6月28日与人打架眼睛受伤，现在医院住院治疗。攀枝花市公安局东区分局于2017年7月4日立案侦查。
2.抓获经过证实，被告人代启军的到案情况。
3.户籍证明证实，被告人代启军的个人身份信息。
4.住院病历证实，2017年6月28日至7月20日，被害人许某因左眼被他人拳击致伤，在攀枝花市中西医结合医院住院治疗，出院诊断为：左眼球破裂伤、左眼玻璃体积血、左眼前房积血、左眼视神经视网膜挫伤。
5.证人吴某（攀枝花市中西医结合医院眼科医生）的证言证实，2017年6月28日19时许，许某到攀枝花市中西医结合医院入院治疗以及伤情情况。
6.证人张某（攀枝花市红杉钒制品有限公司炊事员）的证言证实，代启军和许某是工友关系。案发当日，他听到有人吵起来了，他看见代启军倒在地上，许某站在旁边，随后代启军起来双方互殴，彭某叫何某把两人劝开，他看到许某的有只眼睛在流血。
7.证人何某（攀枝花市红杉钒制品有限公司职工）的证言证实，案发当日，他在食堂吃饭，打菜窗口闹起来了，代启军在骂后排的许某，说许某端的热饭烫到自己，许某也在骂代启军。后他看见代启军推搡了许某，许某也推搡了代启军，期间代启军把手上端的饭菜放在地上，许某把打的饭放在一边桌子上，右手还拿着筷子，后两人相互推搡骂了一会，许某一拳打在代启军脸部，代启军直接仰面倒在地上。过了一会，代启军才站起来，然后冲过去和许某扭打在一起，相互用拳头击打对方面部、身上，他赶快用手将两人挡开，周围的工友也在劝。他们两人就分开了，代启军端起饭走了，许某也吃饭去了，许某打好饭菜吃饭时，他看到其手上的筷子断了一根，许某去换了一双新的，他看到许某左眼靠鼻梁骨位置在流血，就叫他到医院看一下。代启军右眼睛、鼻梁骨肿起的，身上有几条伤痕。
8.证人彭某（攀枝花市红杉钒制品有限公司职工）的证言证实，案发当时，他正在给工友打菜，代启军和许某也在打饭，两人在互相对骂，代启军用脚踢了许某一脚，代启军把饭菜放在地上后就去推许某一下，许某就动手打了代启军一拳，把代启军打倒在地，代启军起来就与许某打起来，两人互相扭打在一起，两人被工友们劝开了，他看见许某的眼睛出血了，代启军的眼睛也被打肿了。
9.被害人许某陈述，2017年6月28日17时许，在攀枝花市东区流沙坡工业园区红杉钒制品有限责任公司食堂，他想提醒代启军就用右手端着装有热饭的铁饭盒，碰了代启军的光后背（目的是打招呼，一个是提醒），双方发生争吵，代启军站在他身后用脚踢了他，他也踢了代启军，之后两人扭打在一起，工友将两人劝开。之后他回到寝室吃饭感觉眼睛疼在流血就喊公司开车送他们两人到了医院。
10.被告人代启军供述，2017年6月28日17时许，在攀枝花市东区流沙坡工业园区红杉钒制品有限责任公司食堂，他光着上半身打好饭菜，退步转身离开时，他后背被许某端起饭的热饭烫了，他就骂了人，之后双方互相骂起来，许用脚蹬了他一脚，他也还脚蹬了对方但没有蹬到，对方打了他右脸一巴掌，他将饭菜放在地上，对方又打了他右脸部，他起身和对方抓扯在一起互殴，事后厂里派车送他们到医院。他右眼血肿，上半身有些抓痕，右手腕处有瘀痕。许某左眼肿了，眼角有点流血。当时他被打后很气愤就使用右拳用力朝许某面部打了两拳。2017年6月30日，他被派出所工作人员通知到公安机关。
11.辨认笔录及照片证实，许某能辨认出代启军。
12.辨认现场笔录及照片证实，被告人代启军辨认了攀枝花市红杉钒制品有限公司食堂是案发地点。
13.鉴定意见证实，经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，许某的人体损伤程度为重伤二级。
原判认为，被告人代启军故意伤害他人身体,致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以刑事处罚。被告人代启军有自首情节、是初犯，依法对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第一款，第六十一条之规定，判决：被告人代启军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，原审被告人代启军不服，与辩护人分别提出“1.被害人有重大过错；2.代启军的行为系正当防卫；3.代启军对被害人人体损伤程度为重伤的鉴定结论不认可，申请重新鉴定；4.代启军没有伤害到被害人左眼；5.代启军有自首情节；6.一审量刑过重，应判处缓刑”的诉、辩意见。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人代启军犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明上诉人（原审被告人）代启军犯故意伤害罪的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）代启军故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。代启军及其辩护人提出“代启军有自首情节”的诉、辩意见，一审法院已认定并在量刑中予以体现；代启军提出“其系正当防卫”的上诉意见，本院认为代启军在整个犯罪中的行为不具有防卫的正当性，其是在与被害人发生纠纷后故意伤害他人身体，因此，该上诉意见不能成立，不予采纳；代启军提出“代启军没有伤害到被害人左眼”的上诉意见与查明事实不符，不予采纳。代启军及辩护人提出“被害人有重大过错”的诉、辩意见，本院认为虽然被害人对引发本案有一定过错，但代启军应当通过正当途径解决与被害人之间的纠纷，而不应采取暴力手段与被害人对殴，进而致被害人左眼受伤构成重伤二级，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳；代启军提出“对被害人人体损伤程度为重伤的鉴定结论不认可，申请重新鉴定”的上诉意见,本院认为攀枝花法正司法鉴定中心出具的鉴定意见程序合法，符合相关专业的规范要求，鉴定结论与代启军伤害被害人致被害人左眼受伤的犯罪事实有关联，不需对被害人的伤情重新鉴定，故该上诉意见不能成立，不予采纳；原审法院根据本案的案情及上诉人代启军的量刑情节，对上诉人代启军的量刑在法定量刑幅度内，并无不当，故上诉人代启军的辩护人提出“一审量刑过重，应判处缓刑”的辩护意见不能成立，不予采纳。
原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文仁寿
审 判 员 顾 玉
审 判 员 李仕强
二〇一八年三月十三日
法官助理 肖秋帆
书 记 员 李洁铧
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。