湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终794号
上诉人（原审被告）：黄石宏翔机电科技有限责任公司（以下简称宏翔机电公司）。住所地：黄石市下陆区发展大道***号。
法定代表人：朱垂堂，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李春愈，湖北众焱律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：王仕勇，湖北众焱律师事务所实习律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：湖北精诚钢结构股份有限公司（以下简称精诚钢结构公司）。住所地：黄冈市团风县城南工业园。
法定代表人：孙秋正，该公司董事长。
委托诉讼代理人：江旺南，湖北鄂东律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人宏翔机电公司因与被上诉人精诚钢结构公司承揽合同纠纷一案，不服湖北省团风县人民法院（2016）鄂1121民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月19日公开开庭审理了本案。上诉人宏翔机电公司的委托诉讼代理人李春愈、王仕勇，被上诉人精诚钢结构公司的委托诉讼代理人江旺南均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
宏翔机电公司上诉请求：一、请求撤销原判，依法改判驳回精诚钢结构公司的诉讼请求，或将本案发回重审。二、一、二审诉讼费用由精诚钢结构公司承担。事实和理由：一、原审按照承揽合同纠纷处理本案明显适用法律错误。本案应是建设工程施工合同纠纷，应按建筑法、合同法第十六章以及建设工程相关法律法规处理本案。涉案合同双方明确约定了工程概况及承包范围、合同价款及调整、合同价款的支付与结算、工程期限、施工准备、施工的设计与变更、安全施工、工程质量、工程验收等事项，涉案工程名称为生产车间钢结构工程，工程建筑面积为4112.90平方米，结构为门式轻钢结构。从合同的内容看，涉案合同是一个完整的生产车间厂房的施工合同，符合合同法第二百六十九条关于建设工程合同的定义，而与合同法第二百五十一条关于承揽合同的定义不相符合。二、精诚钢结构公司施工工程未经过工程发包单位、设计单位、监理单位验收合格，工程交付后一直存在漏水严重质量问题，宏翔机电公司有权拒付工程款。原审中宏翔机电公司提出的工程质量异议是抗辩，不属于反诉，原审对工程质量异议不予审理无法律依据。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第二百八十一条，《中华人民共和国建筑法》第六十条、第六十二条、国务院《建筑工程质量管理条例》第四十条第一款第二项规定，结合精诚钢结构公司施工工程存在屋面漏水严重问题，宏翔机电公司有权拒付工程款，原审法院对此不予审理，对宏翔机电公司提出调查取证的申请不予理睬。三、本案工程双方仅于2015年6月15日办理财务对账手续，未进行工程决算。原审对双方工程结算事项的认定及违约金起算时间从工程结算期满一年后即2014年7月11日开始计算，该项认定与合同当事人的约定不符，属认定事实错误。四、原审对合同效力及保修期条款的效力认定错误。原审未审查精诚钢结构公司资质等级以及是否具备涉案工程承包资格，就认定涉案合同是有效合同。且在原审中，宏翔机电公司明确提出涉案合同第九条第八项关于工程质量保修期为一年的约定是无效的，原审对该条款的效力未予审查错误。
被上诉人精诚钢结构公司针对上诉人宏翔机电公司的上诉答辩称，本案属于承揽合同纠纷，有生效的（2016）鄂11民辖终48号裁定书确认。本案所涉厂房钢结构部分，被上诉人于2014年6月25日提交了验收资料，宏翔机电公司于2014年7月验收合格并于2015年1月使用了该厂房，故钢结构部分不存在质量问题。双方对承揽合同价款进行了结算且宏翔机电公司还确认了工程价款，故原审计算利息符合合同约定及法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
精诚钢结构公司向一审法院起诉请求：一、宏翔机电公司支付精诚钢结构公司承揽合同价款159506.55元，并支付违约金27116元（按日万分之二计算至价款付清日止）；二、宏翔机电公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年5月19日，精诚钢结构公司（乙方）与宏翔机电公司（甲方）签订一份《建筑钢结构工程承揽合同》，合同约定了价款、支付、工期、质量、验收、违约责任等内容。精诚钢结构公司按合同约定完成了钢结构工程。2013年7月10日，双方进行工程结算，确认工程价款为1003612元。本案钢结构工程于2014年7月验收合格，2015年1月投入使用。截止2015年6月15日，宏翔机电公司下欠精诚钢结构公司工程价款159506.55元。
一审法院认为，精诚钢结构公司和宏翔机电公司签订的钢结构承揽合同，系双方真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，合法有效。精诚钢结构公司按合同约定完成钢结构工程，并进行结算，宏翔机电公司应按照合同约定支付下欠工程价款，并承担逾期付款的违约责任。精诚钢结构公司主张的违约金按下欠工程款日万分之二计算，系合同约定，且不违反法律规定，法院予以认可。精诚钢结构公司主张的违约金，应当从工程结算期满一年后开始计算。宏翔机电公司辩称本案工程存在漏水质量问题，因其并未提起反诉，法院不予调整。综上，宏翔机电公司应支付精诚钢结构公司下欠工程价款159506.55元，并支付违约金。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十三条之规定，遂判决：一、宏翔机电公司支付精诚钢结构公司承揽合同价款159506.55元及违约金（从2014年7月11日起按日万分之二算至付清之日）。二、驳回精诚钢结构公司的其他诉讼请求。案件受理费4032元，由宏翔机电公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明，2012年5月19日，精诚钢结构公司（乙方）与宏翔机电公司（甲方）签订《建筑钢结构工程承揽合同》一份，约定“1.承包范围：±0.00米以上钢结构部分，钢柱、钢梁及吊车梁（红丹醇酸底漆，中灰醇酸面漆）材质为Q235B，次构件（红丹醇酸底漆，中灰醇酸面漆）材质为Q235；屋面板HV-820型0.5mm厚单层彩钢板+50mm厚保温棉+铝箔纸+不锈钢丝网的材料；屋面采光板（2.0mm）厚，墙面板HV-84型0.426mm厚单层彩钢板；墙面采光带（1.2mm厚），3mm厚钢板天沟；50mm厚夹芯板推拉门，上排窗户为采光带，下排普通铝合金推拉窗；落水管（?=110mm）接至±0.00处。（详见乙方报告书）。2.工程合同价款采用固定合同价，总造价为（大写）：人民币：壹佰伍拾柒万元整；￥1570000.00（含税价）。3.工程款支付：（1）合同签订之日起3日内，甲方支付合同总价的30%备料款，计￥471000.00元。（2）主体钢构件和安装人员开始进场3日内，甲方支付合同总价的30%进度款，计￥471000.00元。（3）主体钢构件安装完毕，屋面板开始进场后3日内，甲方支付合同总价的30%进度款，计￥471000.00元。（4）乙方在钢结构工程完工后10日内，将结算文件交甲方审核，甲方在接到结算文件10日内审核完毕，在3日内（除5%质保金外）付清余款。（5）质保金在钢结构单项工程竣工后满1年内付清。4.自工程竣工验收合格或视为合格日起，乙方对工程承担保修责任，质保金为合同总价的5%，保修期为一年。5.中间验收：钢结构主构件安装完毕，乙方自评符合涉及质量要求后通知甲方验收。6.工程未经竣工验收或验收不合格的，甲方不得擅自使用。如果擅自使用则视为工程有关质量及经济损失等问题由甲方承担责任。”2015年6月15日，精诚钢结构公司向宏翔机电公司出具《工程催款通知函》一份，载明“宏翔机电科技有限责任公司：贵我双方于2012年5月9日签订的《建筑钢结构工程承揽合同》，合同编号为：2012JCQG-018，合同价款￥1570000.00元，2013年7月贵我双方签订了本工程的决算书，决算金额为￥1003612.00元。该项目生产车间于2013年5月完工，并交于贵公司使用至今。贵公司至今共计支付工程款为844105.45元。按照贵我双方签订的钢结构工程承揽合同中第3.1.4第3.1.6及第10.5条的约定和最终决算书计算，贵公司还应支付我方钢结构工程尾款为￥159506.55元（计算式为：应支付工程款=决算价-
已支付工程款）。现特向贵公司提交催款通知函，望贵公司尽快安排支付工程尾款。精诚钢结构有限公司。宏翔机电公司回复：项目生产车间完工日期以钢构厂房主体验收时间为准，大概日期在2014年7月。工程尾款15.950655万（壹拾伍万玖仟伍佰零陆元伍角伍分）未结。”宏翔机电公司于2014年6月25日确认收到精诚钢结构公司移交的竣工验收资料壹套、自评报告、施工组织设计各壹份。原审查明的其他事实属实。
另查明，被上诉人精诚钢结构公司具备钢结构工程专业承包一级资质。
本院认为，上诉人宏翔机电公司与被上诉人精诚钢结构公司签订的合同名称为“建筑钢结构承揽合同”，合同内容约定了承揽的标的、数量、质量、价款支付、验收标准等，诉争钢结构工程为正负零以上的门式轻钢结构，符合承揽合同的特征，且上诉人以本案属于建设工程施工合同纠纷为由提出管辖异议，已经本院（2016）鄂11民辖终48号民事裁定书认定为承揽合同纠纷，故上诉人认为本案系建设工程施工合同纠纷的上诉理由不成立，本院依法不予支持。因本案系承揽合同纠纷，被上诉人精诚钢结构公司具备钢结构工程专业承包一级资质，故上诉人宏翔机电公司上诉称原审未审查被上诉人资质等级，无法无据，本院依法不予支持。上诉人宏翔机电公司在原审中提交了两份证据拟证明诉争工程屋面漏水，原审法院当庭出示了该两份证据组织质证并在判决书中进行了认证，故上诉人上诉称原审法院没有审理质量问题，与事实不符，本院依法不予支持。上诉人宏翔机电公司上诉称屋面存在严重漏水问题，被上诉人精诚钢结构公司予以否认，上诉人在原审中所提交的证据不足以证明存在质量问题，且上诉人已于2015年1月实际使用了诉争工程，故本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。被上诉人精诚钢结构公司作为承揽人已交付了工作成果，上诉人应支付报酬，故上诉人宏翔机电公司上诉称本案存在严重质量问题而拒付工程款，本院依法不予支持。上诉人宏翔机电公司于2014年6月25日确认收到竣工验收资料，2014年7月组织验收，依据合同约定“甲方在接到结算文件10日内审核完毕，在3日内（除5%质保金外）付清余款。质保金在钢结构单项工程竣工后满1年内付清。”因精诚钢结构公司未提交证据证明其提交结算文件的时间，故违约金的起算时间应为2015年8月1日，原审判决违约金自2014年7月11日起算错误，本院依法予以纠正。因上诉人宏翔机电公司于2015年6月15日确认尚欠尾款159506.55元，故其上诉称本案未进行工程决算无事实依据，本院依法不予支持。
综上，上诉人宏翔机电公司的部分上诉请求成立，本院予以部分支持；原审认定事实清楚、适用法律正确，但判决违约金的起算时间不正确，本院依法予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、将湖北省团风县人民法院（2016）鄂1121民初83号民事判决第一项“黄石宏翔机电科技有限责任公司支付湖北精诚钢结构股份有限公司承揽合同价款159506.55元及违约金（从2014年7月11日起按日万分之二算至付清之日）变更为“黄石宏翔机电科技有限责任公司支付湖北精诚钢结构股份有限公司承揽价款159506.55元及违约金（以159506.55元为基数、自2015年8月1日起至实际清偿之日止、按日万分二计算）”；
二、驳回湖北精诚钢结构股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4032元，由湖北精诚钢结构股份有限公司负担158元，由黄石宏翔机电科技有限责任公司负担3874元。二审案件受理费3490元，由湖北精诚钢结构股份有限公司负担113元，由黄石宏翔机电科技有限责任公司负担3377元。
本判决为终审判决。
审 判 长 饶贵芳
审 判 员 胡美琴
审 判 员 郑 蕾
二〇一七年十二月八日
法官助理 李 栋
书 记 员 刘 雄