湖北省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鄂民申1651号
再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：武汉市蓝天净化设备工程有限公司。住所地：湖北省武汉市江岸区花桥二村同安大厦*座*楼。
法定代表人：杨辉元，该公司董事长。
委托代理人：李明山，湖北邦众律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：湖北同德堂药业有限公司。住所地：湖北省红安县经济技术开发区。
法定代表人：丁志华，该公司董事长。
一审第三人：段普建。
一审第三人：刘义华。
再审申请人武汉蓝天净化设备工程有限公司（以下简称蓝天公司）因与被申请人湖北同德堂药业有限公司（以下简称同德堂公司）及一审第三人段普建、刘义华建设工程合同纠纷一案，不服湖北省黄冈市中级人民法院（2015）鄂黄冈中民二终字第00003号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
蓝天公司申请再审称：（一）有新证据，足以推翻原判决。蓝天公司提交2005年5月22日制作的《律师调查笔录》一份，被调查人为姜定忠，拟证明《金峰药业净化工程结算书》是姜定忠等人接受被申请人贿赂后，恶意串通形成，此份结算书应认定为无效。（二）原审判决认定的基本事实缺乏证据证明。1.《金峰药业净化工程结算书》既没有蓝天公司的盖章，蓝天公司也没有收到结算书中所记载的工程余款，原审判决认定双方就工程款已经结算完毕错误。2.申请人提交的2003年8月9日预算书，原审判决不予采信错误。此证据可证明该工程招标时，申请人的中标价为100.5万元，预算书应属于双方签订合同的一部分。（三）原审法院违反法律规定主动为被申请人收集证据，对鉴定单位的非鉴定人员张永全进行调查，此份调查笔录不应被采信。（四）二审审判组织不合法，审判长饶贵芳与被申请人的委托代理人有利害关系，应当自行回避而未回避。（五）原审审判人员有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的行为，本案是典型的地方保护主义造成的枉法裁判。蓝天公司请求依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第七项、第十三项的规定，对本案进行再审。
本院经审查认为，本案的争议焦点在于：一、《金峰药业净化工程结算书》是否合法有效。二、此结算书中所载工程款数额是否包含增补工程的结算。
蓝天公司在再审审查期间提交原一审委托代理人江晓波律师于2005年5月22日对姜定忠所作的调查笔录一份，拟证明姜定忠在代表蓝天公司签订《金峰药业净化工程结算书》时接受被申请人贿赂，姜定忠与被申请人恶意串通签订此结算书，损害蓝天公司利益，该份结算书应认定为无效。由于此份调查笔录系蓝天公司原委托代理律师单方制作而成，姜定忠在原审程序中并未出庭，此份调查笔录的真实性无法确认，本院不予认定。
关于《金峰药业净化工程结算书》是否合法有效的问题。湖北金峰药业有限公司（后更名为同德堂公司）与蓝天公司于2003年10月13日签订《净化安装工程合同书》，约定由蓝天公司承包施工湖北金峰药业有限公司口服液车间净化安装工程和仓库及质检中心工程。合同签订后，蓝天公司进场施工，2004年3月16日工程竣工。因工程结算尾款问题，蓝天公司于2004年11月8日出具委托书一份，载明“现委托姜定忠同志代表我公司负责对湖北金峰药业有限公司工程款的结算工作，我公司授予该同志全权负责该项工程款的清算工作，请湖北金峰药业有限公司领导将该款支付我公司为感！”委托书落款处载明蓝天公司，并加盖有蓝天公司印章。蓝天公司法定代表人杨辉元在本案再审审查期间，对于此份委托书的真实性及加盖公章的行为均无异议，亦认可姜定忠确实受该公司委托代为收取涉案工程的款项。2004年11月11日，姜定忠作为乙方委托人，在《金峰药业净化工程结算书》上签字，此份结算书中明确载明：“工程总价59.5万元，已付款416370元，未付款178630元，该款项经签字后一次结清，甲方不承担债务，甲乙双方的合同终止。另在结算说明中注明：乙方（蓝天公司）委托人凭授权委托书办理相关手续……”原审程序中，被申请人还提供了姜定忠2004年11月24日领取5万元工程款的领款单。从上述结算书的内容及蓝天公司委托姜定忠负责工程款清算工作、姜定忠实际领取工程款的一系列行为来看，姜定忠作为蓝天公司的受托人于2004年11月11日代表蓝天公司签订《金峰药业净化工程结算书》，属于有权代理行为。此份结算书系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。蓝天公司认为姜定忠存在接受被申请人贿赂，与被申请人恶意串通，结算书应认定为无效，但未能提供充分的证据予以证实，其该项申请事由不能成立。
关于《金峰药业净化工程结算书》是否包含增补工程的结算问题。蓝天公司主张此份结算书仅包含双方合同约定的工程结算，但对于合同之外的增补工程并未结算。蓝天公司与湖北金峰药业有限公司2003年10月13日签订的《净化安装工程合同书》第二部分载明：“二、蓝天公司承包的工程范围以合同所附的《工程量清单（附表）》为准。……四、合同价款确定及结算方式：1、工程按清单承包方式，承包总金额为58.5万元（如有另外增加项目，则由双方协商另立合同并结算）……”以上合同内容可看出，对于合同以外的另外增加项目，双方约定应另行订立合同并结算。本案中，蓝天公司未能提交其与湖北金峰药业有限公司针对增加工程另行签订合同的相关证据，认为双方仅以修改的图纸为依据，施工时按照修改的图纸进行增加。从涉案工程的施工到工程竣工的过程来看，蓝天公司在签订合同后进场施工，至2004年3月16日工程竣工，蓝天公司2004年3月24日向湖北金峰药业有限公司送达了《关于湖北金峰药业净化安装工程竣工手续交付及结算报告书》，此份报告书的第五项工程结算金额部分载明，合同承包金额为58.5万元，在施工中贵方要求增加的（合同外）部分费用50397.98元（见增补工程量及费用）。另：验证检测报告费6000元，总结算金额为641397.98元。蓝天公司在该份报告书施工单位签单处加盖公章。在再审审查期间蓝天公司法定代表人杨辉军对于此份结算报告书的真实性亦予以认可，称此报告书确实是该公司出具。从时间先后顺序来看，蓝天公司2004年3月24日出具结算报告书时涉案工程已经全部竣工完毕，此时蓝天公司对于其已完成的工程量，无论是合同约定内还是合同之外的增补工程量均应明知。虽湖北金峰药业有限公司对于该份结算报告书中所载明的金额并未认可，但此份结算报告书系蓝天公司出具，在此情况下蓝天公司所出具的结算报告书中载明的工程总结算金额应属于蓝天公司的自认。该份结算报告书中明确载明总结算金额为641397.98元，其中合同内金额58.5万元，增加部分费用（合同外）50397.98元。此与蓝天公司在本案中主张的工程增加部分造价为410609.98元明显不相符。此后，蓝天公司于2004年11月委托姜定忠代为负责涉案工程的清算工作，2004年11月11日姜定忠作为蓝天公司代理人签订《金峰药业净化工程结算书》，此工程结算书应视为双方对工程总量的最后结算，原审判决据此认定双方的工程款已经全部结算完毕有事实依据。蓝天公司称合同之外的增补工程并未结算，双方按照施工图纸的修改来增加工程量，但未能提交充分的证据予以证实，该主张与蓝天公司自行出具《关于湖北金峰药业净化安装工程竣工手续交付及结算报告书》相互矛盾，其该项主张不能成立。
关于蓝天公司主张原审法院违法调查取证，采信张永全的调查笔录，对湖北金恒工程造价事务有限公司作出的鄂金造价司鉴（2007）第001号司法鉴定书不予认定错误的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“……当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”第六十七条规定：“人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝……”本案中，为查明案件事实，原审法院对参与本案鉴定的工作人员张永全进行调查并不违反法律规定。且此份鉴定报告中所依据的图纸等资料、验收单等因未与原图进行比较，无法区分鉴定所依据的材料是合同约定的内容还是变更后的项目或单纯增加或减少的项目，原审判决对鉴定书不予认定并无不当。
关于蓝天公司主张原审程序应当回避的审判人员未予回避，审判人员有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的问题。蓝天公司对于二审承办法官应当回避的问题，既未提交证据证明其向法院提交过回避申请，也未提交证据证明审判人员与被申请人存在利害关系或已经由生效刑事法律文书或者纪律处分决定确认有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判的行为，其该项申请事由也不能成立。
综上，蓝天公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的应当再审的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：
驳回武汉市蓝天净化设备工程有限公司的再审申请。
审判长 严开元
审判员 马文艳
审判员 杨 艳
二〇一六年九月二十九日
书记员 漆昌伟