河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终2732号
上诉人(原审原告):魏贺月，女，汉族，1954年5月20日出生，住河南省遂平县。
委托诉讼代理人：徐磊，河南文苑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张玉川，河南文苑律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：河南静小静餐饮管理有限公司。住所地：河南省漯河市郾城区辽河路嵩山小区*号院。
法定代表人：刘玉婷，该公司总经理。
委托代理人：石素娜，河南恩达律师事务所律师。
上诉人魏贺月因与被上诉人河南静小静餐饮管理有限公司合同纠纷一案，不服郾城区人民法院(2017)豫1103民初2922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人魏贺月的委托诉讼代理人徐磊、被上诉人河南静小静餐饮管理有限公司的法定代理人刘玉婷及其委托诉讼代理人石素娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
魏贺月上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决结果的第三项，并改判被上诉人退回上诉人加盟费6万元及支付违约金5万元。或撤销原判，发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决认定被上诉人在履行合同中不存在违约行为与事实不符,被上诉人具备协助上诉人打击其许可经营区域内的商标侵权行为直接导致上诉人依据许可合同享有的独家商标使用权无法实现,已构成违约。被上诉人授权许可上诉人使用的是国家工商总局注册的商标，标识，但从未向上诉人出示过其是“静小静私厨”商标所有人的商标注册书，一审判决也未能查明被上诉人是否系“静小静私厨”商标所有人及“静小静私厨”是否属于注册商标等事实，该事实直接关系到合同效力和上诉人的合法权利，一审法院对此并未查清，属认定事实不清。一审判决在判令合同解除后，却不按照法律对当事人的诉求进行处理，而是无端驳回上诉人要求被上诉人退还加盟费及支付违约金的请求，明显是判决结果错误。
河南静小静餐饮管理有限公司辩称，答辩人不存在合同违约的情形，合同约定上诉人魏贺月在本地区负有打击假冒商标的义务，但魏贺月在对本案提起上诉前从未要求答辩人协助其打假，也未要求答辩人提供相关手续，而是一直要求答辩人直接到魏贺月享有商标使用权的地区打假，其要求没有合同依据。上诉人魏贺月在上诉状中称邀请答辩人协助维权属于歪曲事实，与其在一审庭审中提交的维权邀请函内容不一致。上诉人魏贺月一审庭审过程中称从其举报到工商部门请求查处至一审庭审开庭审理时，工商部门没有给魏贺月出具任何手续，但是，其在一审庭审结束后向一审法院递交的《不予受理消费者投诉告知书》落款时间为2016年，与魏贺月一方一审庭审陈述相互矛盾。一审庭审过程中，答辩人已经当庭提交了我方的注册商标权证。上诉人称一审法院未查明答辩人是否持有注册商标的说法与事实不符。合同明确约定特许经营加盟费六万元，本合同签订时一次性付清，同时，因乙方（魏贺月）原因造成本合同不能履行的，甲方不承担任何责任。答辩人已经授予魏贺月“静小静私厨”商标、品牌标识物的使用权，合同期限内在遂平县区域范围内独家使用，同时魏贺月负有打击假冒答辩人品牌、商标的义务，魏贺月应当根据合同约定尽职履行商标、品牌使用及打击假冒的义务，本案实际是魏贺月未尽到尽职义务，违反合同约定，魏贺月应当承担违约责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
魏贺月向一审法院起诉请求：1、依法判令被告退还原告加盟费及保证金7万元，并支付违约金5万元。2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年6月15日，原告魏贺月（乙方）与被告河南静小静餐饮管理有限公司（甲方）签订《静小静私厨特许加盟经营合同》该合同第六条特许经营加盟费、保证金约定：1、特许经营加盟费陆万元，与本合同签订时一次性付清。2、保证金壹万元，于合同签订之日起一年后退还。3、合同期限：自2015年6月15日起到2018年6月15日止，共三年。4、本合同生效后，如因乙方原因造成本合同不能履行时，甲方不承担任何责任，并有权要求乙方承担甲方损失。同时该合同第七条品牌、商标维护第一款约定：“甲方授权乙方享有“静小静私厨”商标、品牌标识物的使用权，乙方必须严格遵照执行和使用”该条第三款约定乙方负有在本地区打击假冒甲方品牌、商标的义务。合同第八条支持、保障约定第三款约定：“合同期内，甲方保证乙方在其授权区域内（一二线城市外的地区）的独家加盟权；授权区域属于一二线城市的，甲方保证在其区域内最多开设两家加盟店。（具体参考标准请见附件）”，合同第十条违约责任第一款约定：“本合同一经签订生效，双方均不得以任何理由违约。如一方违约，违约方应向守约方赔偿相应经济损失，并支付违约金五万元。”合同签订后，原告按照合同约定支付了加盟费和保证金。2016年7月。原告发现在遂平县县城城南鼎恒步行街使用“静小静私厨”注册商标，标示开设餐饮店，进行餐饮经营活动，发现后原告便致函通知被告来遂平县协助维权，但被告一直未到遂平县。庭审中，原告魏贺月为证明自己的主张向本院提交以下证据：证据一、原告与被告签订的静小静私厨特许加盟经营合同，证明原、被告之间存在特许经营加盟合同关系以及被告收取原告加盟费6万元及保证金1万元，附有被告出具的加盟费及保证金收条两张。证据二、1、有遂平县工商管理和质量技术监督管理局瞿阳工商质监所出具的企业基本注册信息查询，证明在合同期内，有他人使用被告特许原告使用的商标、标识进行经营活动。2、照片13张，证明他人使用该商标、标识进行经营活动，他人在原告被许可经营的区域进行工商登记和经营。证据三、1、受原告委托向本案被告河南静小静餐饮管理有限公司及法定代表人邮寄维权邀请函及解除合同通知书的信函回执，证明被告的法定代表人已经收到维权邀请函和解除合同通知书的回执。2、原告魏贺月委托杨新宇邮寄维权邀请函和解除合同通知书的委托手续。对于以上证据被告河南静小静餐饮管理有限公司的质证意见为对证据一合同和收条真实性无异议，但是需要说明合同中的第六条第四款：“合同生效后，如因乙方原因造成本合同不能履行时，甲方不承担任何责任，并有权要求乙方承担甲方损失”，第七条第三款：“乙方负有在本地区打击假冒甲方品牌、商标的义务”，合同第二条第二款：“乙方以自身名义依法申请获准经营”，说明乙方在签订合同后应当向工商部门进行工商登记。对证据二第一组遂平县工商管理和质量技术监督管理局瞿阳工商质监所出具的企业基本注册信息查询单真实性无异议，他人成立时间是在2016年6月1日，在原、被告的合同签订后，原告没有及时履行独立进行工商登记和经营，导致他人在遂平县境内以静小静私厨的名义进行工商登记被核准；对第二组证据照片具体情况我们不清楚，只能说明原告在拍摄照片的位置有人假冒静小静私厨的商标，但是原告应当负责在遂平县进行打击假冒被告商标的义务，同时对照片中地址和联系方式，我方公示的地址和联系方式中没有遂平县，而原告提供的却有遂平县，双方不一致，是遂平县假冒我方商标。对证据三维权邀请函我们收到了，但是其他材料刘玉婷没有见到，对静小静私厨的商标，静小静已经授权原告在遂平县独家使用，并且合同约定在遂平县商标维权人是原告魏贺月，该合同义务不因原告向被告发送维权邀请函而发生任何变化，原告在遂平县未尽到维权的义务，更不是要求解除合同的法定理由或约定理由，我们认为本次案件的诉讼是原告签订合同后，一直未开展经营，在其自身不愿意开展经营的情况下，违反诚实、信用原则，想要求被告退还其加盟费。庭审中，原告称当时发现有人使用“静小静私厨”商标后，便向当地工商部门进行了举报，当地工商部门以原告不是商标所有人和商标权利人为由，要求原告出具享有商标权利的相关证据或者要求原告出具由商标所有人出具的授权委托书，为此原告才连续三次向被告发送维权申请。但同时又称，遂平县工商局没有出具报案的相关手续。庭审结束后，原告又提供了2016年7月4日遂平县工商管理局和质量技术监督局作出的不予受理消费者投诉告知书[遂工商（2016）第033号]，内容为：魏贺月：我局（所）于2016年6月27日收到你关于遂平县静小静私厨的投诉材料。经审查，属以下第{七}项所指情形，依据《工商行政管理部门处理消费者投诉办法》的规定，我局（所）决定不予受理（终止受理）。（一）不属于工商行政管理部门职责范围的；（二）购买后商品超过保质期、被投诉人已不再负有违约责任的；（三）已经工商部门行政管理部门组织调解的；……（七）不符合国家法律、法规及规章规定的。同时原告又提供了2017年9月29日遂平县工商管理和质量监督局灈阳工商质监所证明一份，内容为：“兹证明魏贺月，身份证号码：；于2016年6月27日一遂平县“静小静私厨”侵害起区域独占的“静小静私厨”商标使用权为由，向我所投诉要求查处，后我所告知其须提供商标所有人的商标注册证书及商标所有人的授权委托书等相关材料，由于投诉人魏贺月未能提供上述材料，我所未受理此案。”对此被告并不认可称：对不予受理消费者投诉告知书真实性不予认可，因为在庭审时，原告明确表示工商局没有给他们出任何手续，我们认为该告知书涉嫌伪造，保留追求其提供虚假证据的权利，要求查证核实。对证明真实性不清楚，对证明不予认可，原告提供的告知书是向遂平县工商管理和质量技术监督局出具的，后面灈阳工商质监所又出具证明，称魏贺月是向该所进行投诉，前后矛盾，我们认为该证据虚假。而且，这两份证据与本案无关，被告仅负有协助其打假的义务，而在当地打假是原告应当履行的合同义务，即使当地工商管理部门要求其提供相关的委托手续，原告也仅有权利向被告要求提供委托手续，而并非要求被告去当地负责打假，但原告向被告发出的邀请函，实际上是要求被告直接到遂平县打击假冒商标的行为，不符合双方合同约定的权利义务分配。庭审中，被告河南静小静餐饮管理有限公司同意解除双方签订的《静小静私厨特许加盟经营合同》。
一审法院认为：原告魏贺月与被告河南静小静餐饮管理有限公司签订的《静小静私厨特许加盟经营合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，双方均应按照合同约定的内容履行自己的权利和义务。本案中原告发现他人使用“静小静私厨”商标从事经营活动后，原告即向被告发函要求被告来遂平县协助维权，虽然被告一直未到遂平县协助原告维权，但原告并不能证明被告违反了合同的约定，依据双方合同约定，乙方负有在本地区打击假冒甲方品牌、商标的义务。故打击假冒商标的义务在原告方而不在被告方，原告称发现他人使用“静小静私厨”商标后，已向当地工商部门举报。但原告提供的工商机关出具的相关证据与原告在庭审中的陈述不一致，庭审中，原告陈述工商机关没有出具任何手续，但庭审后又提供了工商机关的相关证明，且被告也不予认可，故对原告该诉称，本院不予采信。即使原告所述属实，按照原告所述，工商部门只要求出具商标所有人的授权委托书或享有商标权利的相关证书即可，原告可以要求被告出具相关证据，而原、被告之间签订的加盟合同已经明确约定原告在遂平县享有独家加盟权，但原告出具的维权邀请函是要求被告到遂平县维权，被告是否必须到遂平县协助维权，因合同并没有明文约定，故不能以被告不到遂平县维权就认定被告违反了双方之间合同的约定。故原告依据合同第十条违约责任的约定要求被告退还加盟费并支付五万元违约金的诉请，因证据不足，本院不予采信。原告要求的退还保证金1万元，因合同约定，合同签订后一年后退还保证金，故该诉请符合双方合同的约定，本院应予支持。原告要求解除合同，因被告同意解除，故对原告该诉请，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条规定，判决：一、解除原告魏贺月和被告河南静小静餐饮管理有限公司之间签订的合同。二、被告被告河南静小静餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告魏贺月保证金10000元。三、驳回原告魏贺月的其他诉讼请求。案件受理费1350元，由被告河南静小静餐饮管理有限公司承担350元，原告魏贺月承担1000元。
二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为：双方对2015年6月15日签订的《静小静私厨特许加盟经营合同》的真实性无异议，原审法院认定其为有效合同并无不当，本院亦予以确认。双方均应依照合同约定全面履行合同义务。该合同第七条规定“乙方（即魏贺月）负有在本地区打击假冒甲方品牌、商标的义务”，魏贺月发现可能存在假冒涉案品牌、商标的情况下，应负有打击假冒品牌、商标义务，同时合同并未明确规定甲方（即河南静小静餐饮管理有限公司）具有相关的义务。原审法院认为魏贺月一审提交的工商部门的相关证明等材料，并不能证明河南静小静餐饮管理有限公司存在违约并无不当，本院予以支持。根据本案实际案情，双方签订合同的最主要目的是加盟从事经营性活动，魏贺月享有在遂平县独家加盟权，其向被上诉人出具的维权邀请函是要求被上诉人到遂平县维权，但双方合同中并未明确约定被上诉人应当去遂平县协助维权，因此，原审法院认为魏贺月提供的证据不足以证明河南静小静餐饮管理有限公司违约并无不当，本院予以支持。上诉人魏贺月上诉称“原审法院认定被上诉人在履行合同过程中并不存在违约行为与事实不符”的上诉理由，由于未提供充分证据证明，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1350元，由上诉人魏贺月负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 强
审判员 马甲恒
审判员 曹光辉
二〇一七年十二月二十五日
书记员 张 鹏