吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0202民初3172号原告：朱亮，男，汉族，1984年2月15日生，住吉林市丰满区。委托诉讼代理人：魏正平，吉林保民律师事务所律师。被告：沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司，住所地吉林市哈达湾街道麻棉社区农园胡同5号。法定代表人：王红华。委托诉讼代理人：王翠洁，职工。被告：中油吉林化建工程有限公司，住所地吉林市龙潭区遵义东路31号。法定代表人：付文宝。委托诉讼代理人：唐越，职工。原告朱亮诉被告沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司（以下简称酬勤劳务公司）、中油吉林化建工程有限公司（以下简称吉林化建公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱亮及其委托诉讼代理人魏正平、被告酬勤劳务公司的委托诉讼代理人王翠洁、吉林化建公司的委托诉讼代理人唐越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱亮向本院提出诉讼请求：一、依法判决第一被告一次性现金支付原告违法解除劳动合同赔偿金70040元，第二被告承担连带赔偿责任（3335元/月×10.5月×2）；二、依法判决第一被告支付原告经济补偿金35017元，第二被告承担连带赔偿责任（3335元/月×10.5月）；三、依法判决第二被告化建公司支付原告个人购买工作用电脑的电脑补贴、赔偿金、无法继续补贴金额10100元；四、依法判决第二被告支付原告延时加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资、同岗位工资差额、加付赔偿金、住勤费差额合计222384元，第一被告承担连带赔偿责任（加班工资199624元、同工同酬差额18200元、住勤费（误餐费）差额4560元）第一被告承担连带赔偿责任；五、依法判决待岗工资7080元（2014年7-8月2640元、2016年9-11月4440元）；六、依法判决第二被告支付原告个人垫付补缴3年的社会保险企业承担部分5504元，第一被告支付原告个人垫付社会保险企业承担部分510元；七、依法判决第一被告支付原告垫付医疗保险企业部分294元，第二被告承担连带赔偿责任；八、依法判决第一被告给原告补缴工作之日起的住房公积金，第二被告承担连带赔偿责任；九、依法判决本案诉讼费用由第一、二被告承担。事实与理由：2007年1月原告进入第二被告化建公司工作，未签订书面劳动合同。2007年1月至2016年12月，原告一直在第二被告化建公司工作，从事过管工、安全员、核算员、预算员等工作。工资组成为基本工资+工龄+奖金+外地补助+通讯补贴+电脑补贴+副食补贴，按月发放。2012年4月1日，在原告不知情的情况下，第二原告私自代原告与第一被告酬勤公司签订至2013年12月30日的劳动合同。2013年9月3日，第二被告化建通知原告签合同时，原告才得知被转到第一被告酬勤公司，劳动合同至今也未交给原告，而原告从未见过第一被告酬勤公司工作人员。2016年8月30日，在第二被告公司待岗，2016年11月30日第二被告通知将原告退回第一原告公司，2016年12月26日，第二被告电话告知原告与第一被告劳动合同关系解除。原告认为被告的行为是违法解除劳动合同，要求赔偿。2007年末原告在第二原告化建公司从事成本核算员兼预算，因现场没有办公电脑，需个人自备办公电脑。从2010年4月7日开始，化建公司对个人自备办公电脑进行备案并按每月100元标准进行补贴，当时本人被区别对待，电脑补贴晚于他人2年多发放.发放了3个季度900元，截止到2016年11月30日拖欠71个月电脑补贴款。2007年原告在第二被告化建公司各施工现场工作期间，每天工作经常延时加班、双休日及法定假日也不放假，也未安排串休，并且从未支付本人加班费。2014年7月至8月，2016年9月至12月，原告待岗，未发放工资。综上，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起告诉，请求支持原告的诉讼请求与主张。酬勤劳务公司辨称：1、关于解除问题。该人是因为违反用工单位的规章制度，不服从管理和工作安排被退回并解除的。我公司收到了用工单位退回朱亮的书面通知。不应向其支付经济补偿金。依据是《吉林省劳务派遣管理办法》（吉人社字【2011】98号）第5条规定，“被派遣劳动者应当按规定参加岗位培训，提高职业技能，严格遵守劳务派遣单位和用工单位依法制定的劳动规章制度”和《劳动合同法》第39条规定，“严重违反用人单位和规章制度的”，不支付经济补偿金的规定。2、关于其在我单位工作年限问题。依据和该人签订的书面劳动合同，我单位与朱亮的劳动关系近为4年零8个月，而不是10年。因为我单位是承担民事主体责任的合法的独立法人，不是《劳动合同法》第34条规定的情形。“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同有效，劳动合同由承续其权利和义务的用人单位继续履行”。3、关于缴纳住房公积金问题。劳务派遣企业是一种特殊型的企业，通俗的讲是只管人不管事的企业，它的收入只是挣用工单位的人头管理费，数额为每人每月少则几十元，多则不过百元。按照权责对等原则和目前全国劳务派遣企业的做法，无论是社会保险还是住房公积金都是由用工单位缴纳。另外，住房公积金作为企业职工的一种福利待遇，也要根据企业的效益情况而定。这是《劳动法》赋予企业分配的自主权。另外，该人到我单位之前，已经中断了缴费，在操作程序上，我单位也无法正常为其履行相应义务。4、其他问题。朱亮除和我单位签订的劳动合同书之外的时间，与我单位无任何关系，我单位无需履行任何义务。“用工单位使用未与劳务派遣单位订立劳动合同的被派遣劳动者，视为用工单位直接用工”。《吉林省劳务派遣管理办法》（吉人社字【2011】98号）第28条。吉林化建公司辩称：我公司认为吉市劳人仲字（2017）第046号仲裁裁决书认定的事实及作出的裁决是正确的，原告系劳务公司派遣到我公司的劳务工，我公司已经依法履行了用工单位的义务，原告的各项主张没有事实及法律依据，请求法院依法驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提供的朱亮身份证、酬勤劳务公司企业信息、吉林化建公司企业信息、吉市劳人仲字（2017）第046号仲裁协议书、送达回证、当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于朱亮提供的《劳动合同》、《解除（终止）劳动合同证明书》、吉林高新技术产业开发区人力资源和社会保障局《劳动合同签订备案》、真实性本院予以确认，朱亮提供的工作服照片、入场证、乘车证，并未明确写明工作单位，缺乏其他证据佐证，不能证明朱亮与吉林化建公司建立劳动关系的具体时间，本院不予采信；朱亮提供的《全国建设工程造价员执业资格考试》准考证、公证书中的邮件往来记录、银行流水明细、朱亮的个人参保证明的真实性本院予以采信，但吉林化建公司提供的企业信息载明，吉林化建公司成立于2009年12月17日，故朱亮欲证明其与吉林化建公司于2007年建立劳动关系，本院不予采信。结合原、被告提供的证据及双方当事人当庭陈述，对本案事实确认如下：朱亮于2010年1月1日经吉林市龙翔建筑施工有限公司劳务派遣至吉林化建公司工作，2012年4月吉林市龙翔建筑施工有限公司出具解除（终止）劳动合同证明书，与朱亮终止劳动合同。2012年4月1日，朱亮与酬勤劳务公司签订《劳动合同》建立劳动关系，被派遣至吉林化建公司工作，合同约定的工种为管工，实际工作为预算员。2016年12月，酬勤劳务公司出具解除（终止）劳动合同证明书，写明于2016年11月30日辞退朱亮。之后，朱亮向吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，并于2017年8月22日收到吉市劳人仲字第（2017）第046号仲裁裁决书。对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，吉林化建公司于2009年12月17日成立。再查明，酬勤劳务公司自2012年4月为朱亮缴纳养老保险、失业保险至2016年11月。本院认为，本案属于劳动合同纠纷。朱亮主张其于2007年开始在吉林化建公司工作，并建立劳动关系，且提供社会保险缴纳证明予以证实，但吉林化建公司提供的企业信息记录可以其成立日期为2009年12月17日，而且在朱亮提供的缴费证明中的缴费单位为中石油化建工程股份有限公司，与本案二被告吉林化建公司并非同一公司，故朱亮于2007年起就在吉林化建公司处并建立劳动关系的主张，本院不予支持。关于朱亮主张两名被告连带给付经济赔偿金的诉讼请求，依据朱亮向本院提供的《劳动合同》以及解除（终止）劳动合同证明书，可以证明朱亮与酬勤劳务公司于2012年4月1日建立劳动关系至2016年11月30日解除劳动关系，期间被酬勤劳务公司派遣至吉林化建公司从事核算员的工作。酬勤劳务公司抗辩因朱亮不服从用工单位分配，严重违反规章制度被用工单位退回，不应支付经济赔偿金，但其并未提供证据证明朱亮存在违反用人单位规章制度的情形，故酬勤劳务公司的抗辩，不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”酬勤劳务公司与朱亮终止劳动关系的行为违反法律规定，故朱亮主张其支付经济赔偿金的诉讼请求，本院予以支持；但朱亮主张吉林化建公司连带给付赔偿金的诉讼请求，因朱亮并未与吉林化建公司建立劳动关系，故该项诉请缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于酬勤劳务公司支付朱亮经济赔偿金的数额计算，依据朱亮提供的劳动合同书和银行流水凭证可以认定，朱亮自2012年4月1日与酬勤劳务公司建立劳动关系，于2016年11月30日终止劳动关系，工作时间为4年零8个月。朱亮在终止劳动关系之前十二个月的平均工资为（2826.76元+2826.76元+2834.76元+2834.76元+2834.77元+2834.76元+2834.76元+2736.90元+2918.45元+2358.45元+2241.90元+6985.62元）÷12月＝3089.05元/月，故酬勤劳务公司应支付朱亮经济赔偿金为3089.05元/月×5个月×2＝30890.50元；关于朱亮主张待岗工资的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条之规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。酬勤劳务公司作为派遣单位，应当在朱亮待岗期间按照最低工资标准向其支付报酬。庭审中，双方当事人对于市劳人仲字第（2017）第046号仲裁裁决沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司支付朱亮待岗期间工资7080元均表示无异议，本院予以认可，故酬勤劳务公司应向朱亮支付待岗工资7080元；关于朱亮主张两名被告支付经济补偿金的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。”酬勤劳务公司非法与朱亮终止劳动合同，朱亮已经向其主张经济补偿金，故该项诉讼请求，本院不予支持；关于朱亮主张吉林化建公司支付电脑补贴、赔偿金等的诉讼请求，电脑补贴是用人单位根据劳动者的工作岗位给予的补贴，需要经过用工单位的审批，并非每个劳动者均可享受的福利待遇，虽然朱亮提供证据证明吉林化建公司向其发放过电脑补贴，但该项补贴系根据实际工作岗位情况审批发放的，并非每月固定发放的福利待遇，故朱亮主张吉林化建公司支付用工期间电脑补贴及赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；关于朱亮主张吉林化建公司支付延时加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”虽然朱亮在庭审中提供了考勤记录，但该考勤记录均为复印件，其证据形式及来源不符合证据规则，故对于该份证据的真实性，本院不予采信，故朱亮主张吉林化建公司支付加班费的诉讼请求，本院不予支持；关于朱亮主张同工同酬差额、住勤费差额的诉讼请求，朱亮提供的证明该项诉请的证据不符合证据规则规定的证据形式，本院对于其真实性无法确定，且朱亮亦未提供其他证据作为辅证，故对朱亮的该项诉请，本院不予支持；关于朱亮主张吉林化建公司支付朱亮垫付的社会保险费的诉讼请求，朱亮主张其垫付2007年、2008年、2009年的社会保险费，但吉林化建公司于2009年12月17日成立，故双方并不存在劳动关系，朱亮主张吉林化建公司支付社会保险费的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持；朱亮提供的参保证明写明，酬勤劳务公司已为朱亮缴纳失业保险和养老保险至2016年11月，酬勤劳务公司并不欠缴朱亮的社会保险费，故朱亮主张酬勤劳务公司支付其垫付的社会保险费，本院不予支持；关于朱亮主张酬勤劳务公司及吉林化建公司连带给付朱亮垫付的医疗保险费294元的诉讼请求，朱亮与酬勤劳务公司建立劳动关系，酬勤劳务公司应当按照法律规定为朱亮缴纳社会保险、医疗保险。朱亮主张其垫付医疗保险费，但并未提供缴费票据等证据证明其已经实际垫付医疗保险费及垫付金额，故该项诉请，本院不予支持；朱亮主张酬勤劳务公司补缴住房公积金的诉讼请求，不属于人民法院受案范围，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《住房公积金管理条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司于本判决生效十日内支付朱亮经济赔偿金30890.50元；二、沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司于本判决生效十日内支付朱亮待岗工资7080元；三、驳回朱亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳酬勤劳务有限公司吉林市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。代理审判员  陈鹤二〇一七年十二月十二日书 记 员  张源