广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中一法刑二初字第814号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人梁勤英，女，1978年11月18日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，户籍所在地中山市火炬开发区），原系上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司操作部经理。因本案于2014年10月31日被中山市公安局监视居住，2015年6月3日被中山市第一市区人民检察院监视居住，2015年8月26日被本院监视居住，2016年2月24日被逮�。
辩护人梁毅航、梁景鸿，均系广东保信律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2015）2002号起诉书指控被告人梁勤英犯职务侵占罪，于2015年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员廖文文出庭支持公诉，梁勤英及其辩护人梁毅航、梁景鸿到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2006年起，被告人梁勤英利用其担任上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司操作部经理的职务便利，在该公司与中山市沙溪诚立鞋厂、中山永昇制衣有限公司业务往来期间，在上述两公司委托事项之外虚增运输费、拖车费、报检费等费用，侵吞该公司财产人民币517415元。2014年10月30日，梁勤英接公安人员电话通知后主动投案。
以上指控的事实，公诉人在法庭上宣读并出示了证人证言，司法鉴定意见书，银行开户资料及交易明细，证明，抓获经过，被告人梁勤英的供述及户籍证明等证据。公诉机关据此认为，梁勤英无视国家法律，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人梁勤英辩称系受周某指使虚报费用，但并未侵占顺晟公司财产，不构成职务侵占罪。
被告人梁勤英的辩护人提出：1.梁勤英虚报费用是受周某指使，其本人没有侵占顺晟公司财产的主观故意，客观上侵占的并非顺晟公司的财产，不构成职务侵占罪；2.顺晟公司提供的司法鉴定报告违反会计基本原则，其鉴定的内容均与本案事实不符，鉴定结论应认定为无效；3.侦查机关违反办案程序，对梁勤英举报的他人犯罪线索置之不理。
经审理查明：2005年6月至2012年6月，被告人梁勤英利用其担任上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司（以下简称顺晟中山分公司）操作部经理的职务便利，在该公司与中山市沙溪诚立鞋厂（以下简称诚立鞋厂）、中山永昇制衣有限公司（以下简称永昇公司）业务往来期间，通过虚报该两家公司委托业务之外的运输费、拖车费、报检费等费用，侵占上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司财产合计人民币517415元。2014年10月30日，被告人梁勤英接电话通知后主动到公安机关接受调查。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证实：
1.报案人黎舒华的陈述证实，梁勤英自2006年5月开始担任顺晟中山分公司操作部经理，负责跟进客户的拖车�报关等业务，以及审批支付业务费，诚立鞋厂和永昇制衣都是由梁勤英负责联系。顺晟中山分公司一般通过转账和现金支付业务费，转账则按照客户要求确定使用公司对公账户或私人账户。2012年5月，暂时负责梁勤英工作的凌某发现梁跟进的两间公司业务款有问题，后公司委托广东天盈司法会计鉴定所进行司法鉴定，发现梁勤英于2006年6月至2012年5月期间通过虚报诚立鞋厂和永昇公司并未委托顺晟中山分公司的国内运输、国内拖车、报检等费用共侵占公司财产数额为人民币517405元。梁勤英一般提供的客户账户都是私人账户，公司大部分使用周某的工商银行账户20×××48转账，有时梁勤英亦会提取现金支付业务费。周某上述账户是公司以周某的名义开的，平时都是公司财务部负责管理、使用该账户，该账户的资金来源是营业收入和向总公司的借款。
2.证人凌某的证言证实，梁勤英系顺晟中山分公司的操作部经理，负责将业务分配给操作部员工跟进，月底由跟进员工将对账单交由梁勤英审核，审核签名后到财务室报销，财务人员报销后将付款凭证交梁勤英复核确认，诚立鞋厂、永昇公司的业务是由梁勤英自己跟进的。
3.广东天盈司法会计鉴定所出具的广东天盈（2014）会鉴字第14030001号司法鉴定意见书证实，“中山市沙溪诚立鞋厂”及“中山永昇制衣有限公司”只委托顺晟中山分公司负责海运部分的业务，并未委托顺晟中山分公司为其安排国内运输及报关报检业务。顺晟中山分公司账面反映因“中山市沙溪诚立靯厂”业务需要支付给中山火炬开发区龙兴运输服务部国内运输等费用共计26200元、支付给中山市致勤报检服务有限公司报检等费用共计225605元；因“中山永昇制衣有限公司”业务需要支付给中山火炬开发区�兴运输服务部国内运输等费用共计244150元、支付给中山市致勤报检服务有限公司报检等费用共计21460元。以上金额共计517415元。不符合由第三方（“中山市沙溪诚立靯厂”及“中山永昇制衣有限公司”）所提供证明上所述的委托范围。
4.证人余某1的证言证实，2005年至2012年上半年其通过梁勤英与顺晟中山分公司有业务往来，其于2006年挂靠致勤报检有限公司时帮梁勤英做过报单业务。2007年至2012年，其以个人名义帮梁勤英给顺晟中山分公司做过货车运输的业务，运输费通过顺晟中山分公司总经理周某的个人账户打到其中国银行卡，2007年开始，其发现每次打的运输费远高于实际费用就问梁勤英，她说扣除运输费其他的钱打给她提供的银行卡就好，每笔业务费都多1000至4000元不等，总数有200000元左右。2010年1月至2012年4月，顺晟中山分公司没有找其做过运输业务�梁勤英打电话说公司打钱进其中国银行账户，让其打回她的账户，总共有7笔。
5.证人黄某的证言证实，2007年初到2009年底，梁勤英开始给其一些顺晟中山分公司的运输业务做，但要收取利润的三分之二作为回扣，期间合作的利润款项都是梁勤英通过顺晟中山分公司经理周某的银行账号打给其，后双方没有业务往来，但梁勤英仍然使用其银行卡。即2009年10月份开始，顺晟中山分公司仍会打款给其，梁勤英会提前电话通知其周某的账户向其账户转账或有现金存款，让其将款转到梁勤英私人账号或其提供的私人银行账号如梁春燕、余某2等。
6.证人周某的证言证实，其是顺晟中山分公司的实际负责人，梁勤英于2006年5月至2012年6月任该公司操作部经理，负责将拖车、报关、海运等业务分配给相关公司，公司的费用结算由业务员提交梁勤英审核后交财务对�后，由财务统一支付费用，其于事后补签确认。2012年5月，其发现公司费用支出中包括永昇公司未委托的货车和报关的费用，以及诚立鞋厂未委托报关业务的费用，发现梁勤英于2007年开始有职务侵占的行为，中山龙兴运输公司、中山市致勤报检有限公司、中山市口岸报关有限公司的月结单都是由梁勤英提供。经审计，梁勤英共侵占公司资产517415元。
7.证人徐某的证言证实，其于2007年6月开始在顺晟中山分公司财务部工作，负责对照账单与输进公司系统的数目是否相同，确认无误后将账单交给财务部主管黎舒华审核后由其到银行或者使用网银转账。操作部经理梁勤英一般都是自己做好账单并输进公司系统，将账单交给其对账后交给黎舒华审核，黎舒华审核通过后通知其转账到对方客户的账户。梁勤英提供的客户账户都是私人账户，其一般通过其管理和使用�总经理周某的工商银行账号20×××48转账给对方。
8.证人曾某的证言证实，其于2006年开始任顺晟中山分公司的业务员，梁勤英是操作部经理，负责安排业务部接回来的单给操作部员工跟进，业务费的支出都需要梁勤英审批同意。诚立鞋厂和永昇公司是顺晟中山分公司的客户，但不清楚由谁跟进。
9.上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司出具的银行资料证实，顺晟中山分公司的对私银行账户户名为周某，开户行为工商银行中山市银通分理处，账号：（RMB）20×××48。
10.中山市工商行政管理局出具的工商登记资料及证明证实，中山市口岸报关有限公司经营范围为代理货物、船务报关、电脑打单；中山火炬开发区龙兴运输服务部因经营不善于2009年1月22日注销；企业登记电脑数据库中无“中山龙兴运输公司”、“中山市致勤报检有限公�”企业名称登记记录。
11.工商银行中山分行出具的开户资料及交易明细证实，账号20×××59的客户名为黄某，账号20×××45（卡号62×××99）的户名为余某2。2006年8月至2012年6月1日，黄某上述账户与周某账户20×××26、梁勤英账户20×××90、62×××68、梁春燕账户20×××32、余某2账户20×××45之间有频繁的款项往来，具体为周某账户向黄某转账汇款，黄某账户向梁勤英、梁春燕、余某2账户转账汇款。2008年4月至2012年5月，余某2上述账户与周某上述账户、梁勤英上述账户有频繁的款项往来，其中周某账户向余某2账户转账汇款，余某2与梁勤英之间的资金系双向往来。
12.中山市公安局东区分局竹苑派出所出具的抓获经过证实了被告人梁勤英的到案情况。
13.中山市公安局东区分局竹苑派出所出具的常住人口基本信息证实了被告人梁勤英的身份情况。
14.出生医学证明证实被告人梁勤英于2014年1月2日至2015年1月1日处于哺乳期。
15.被告人梁勤英在侦查阶段的供述证实，其于2006年5月至2012年6月任顺晟中山分公司操作部主管，负责安排业务跟进以及业务款支付审核。2006年顺晟中山分公司成立时开始，其通过在货运的报单上增设名目，将成本数做大的方式拿了顺晟中山分公司的业务回扣，其中货运方面通过中山龙兴运输公司，报关是通过中山市致勤报检有限公司和中山市口岸报关有限公司完成，实际发生业务的，由对方提供对账单，没有实际发生业务的，由其自行制作对账单，对账单由财务对账后统一付款给三家公司联系人的私人账户，中山龙兴运输公司的联系人是黄小姐，中山市致勤报检有限公司的联系人是余小姐，中山市口岸报关有限公司的联系人是余先生，对方收到款后会将未实际发生的业务�汇到其中国银行卡。其将成本做大收到的款项总计有400000元左右，其自己获取的有逾100000元。
对于被告人梁勤英及其辩护人所提梁勤英不构成职务侵占罪的意见，经查，首先，梁勤英及其辩护人所提梁勤英虚报费用是受周某指使，但未提交任何证据予以证实；其次，对于涉案的周某私账中的款项权属问题，顺晟中山分公司出具的银行资料、报案人黎舒华的陈述、证人徐某的证言证实涉案的周某账户是顺晟中山分公司以周某名义开具、用于公司业务费用往来，并由财务部人员管理和操作的账户，账户资金来源于公司经营收入以及总公司借款，上述证据能与证人余某1、黄某的证言、余某2与黄某的银行交易明细以及梁勤英在侦查阶段的稳定供述相互印证，足以认定涉案的周某个人账户支出的款项为顺晟公司中山分公司财产。综上，梁勤英主观上有非法占有公�财产的故意，客观上通过虚报业务费用侵占了公司财产，其行为已构成职务侵占罪。梁勤英及其辩护人所提该点辩解、辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于被告人梁勤英的辩护人所提司法鉴定报告违反会计基本原则，其鉴定的内容均与本案事实不符，鉴定结论应认定为无效，以及侦查机关违反办案程序的意见，经查，广东天盈司法会计鉴定所具有相应的司法鉴定资质，鉴定程序合法，辩护人所提司法鉴定报告应认定无效以及侦查机关违反办案程序，但均未提交证据予以证实，本院不予采纳。
本院认为，被告人梁勤英无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔。公诉机关指控梁勤英犯职务侵占罪的事实�楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁勤英犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2021年2月23日止。）
二、责令被告人梁勤英退赔职务侵占犯罪所得赃款人民币517415元给被害人上海顺晟国际货物运输代理有限公司中山分公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 荣
人民陪审员 余楚云
人民陪审员 温超月
二〇一六年二月二�三日
书 记 员 孙嘉亮
连宜静
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