内蒙古自治区开鲁县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0523民初172号
原告（反诉被告）：双滦区宝华建筑安装工程队，住所地河北省承德市双塔山镇承钢锦秀城第***幢115商业铺。
经营者：李彦峰，男，40岁，汉族，个体工商户，住河北省承德市双滦区。
委托诉讼代理人：焦正仲，男，46岁，满族，个体工商户，住河北省承德市滦平县。
委托诉讼代理人：李显军，系内蒙古义源律师事务所律师。
被告（反诉原告）：内蒙古华曙生物科技有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市开鲁县开鲁镇体育场街5-9号。
法定代表人：刘进文，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：吴春刚，系内蒙古辉东律师事务所律师。
原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队与被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司建设工程施工合同一案，本院于2016年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人焦正仲、李显军及被告（反诉原告）委托诉讼代理人吴春刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队提出诉讼请求：一、要求被告（反诉原告）给付拖欠原告（反诉被告）工程款530,786.00元，其中包括拖欠的工程款386,386.00元、车间窗台油漆粉刷费15,000.00元、提炼及发酵车间商品混凝土人工搅拌输送费103,000.00元、2号库房商品混凝土人工搅拌浇输送费26,400.00元；二、要求被告（反诉原告）给付原告（反诉被告）停工期间外架、塔吊租赁费及塔吊司机工资款合计300,927.86元。事实和理由：2014年8月21日，原、被告签订了《建筑工程施工扩大劳务承包合同》。被告将开鲁县玉王工业园区内，厂区路以北的被告厂区建设的土建工程的劳务施工承包给原告。约定按图纸施工并计算施工面积，综合单价465.00元/㎡，同时约定了违约责任及奖惩措施。原告进场施工的过程中，原、被告又于2015年3月29日签订了《车间施工合同补偿协议》。2015年9月23日，原告依据合同约定完成了全部施工任务。被告已于2015年9月中旬开始在原告施工的厂房投产运营。期间，被告支付了原告施工费9,390,000.00元（内含被告扣除原告租赁费550,000.00元），至今还欠原告工程款417,893.19元。另外，在2015年4月22日至2015年7月25日期间，因被告在原告施工的两栋楼房内安装制药机械设备，导致原告不能施工，致使原告租赁的塔吊租赁费及塔吊司机工资、外架租赁费额外增加，造成了原告不必要的损失300,927.86元，此损失全部应由被告负担。
被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司辩称，一、被告不欠原告工程款。根据原、被告签订的承包合同，经被告决算，总价款为9,705,686.24元，已经支付9,393,787.00元，尚余311,899.24元。1、根据《建筑工程施工扩大劳务承包合同》4.3.3约定，应留100,000.00元质量保证金；2、代扣代缴税款：根据《建筑工程施工扩大劳务承包合同》第4.1.1条、第4.1.5条明确约定，合同价款中包含税金。第4.3.3约定，工程全部完成检验合格后，甲方根据乙方的正规票据留100,000.00元质量保证金后付清余款。可见，原告应依合同约定提供税务发票，在其不能提供税务发票的情况下，被告作为代扣代缴义务人，扣留税款并代缴，并自行到税务机关开具税务发票，符合合同约定及税法规定。发酵、提炼车间工程款等总计9,705,686.24元，综合税率5.77%，应代扣代缴税款560,018.00元。留存质量保证金及代扣代缴税款后，被告已经不欠原告任何款项，被告已经多支付348,118.76元。二、原告请求的停工期间的外架、塔吊租赁费及塔吊司机工资款没有依据。根据《车间施工合同补充协议》第三条1项、2项约定”保证在甲方要求的时间内完工，主体结构完工要满足甲方设备安装要求，保证设备安装时间，在保证主体结构完工时间和设备安装要求的基础上，二次结构部分要交叉进行，科学安排工序，按时完工”。上述约定中明确指出在施工中要保证安装设备时间，原告在投标时已经知晓工程施工的全部内容，合同中约定的工期已经包括设备安装时间。因而，不存在被告安装设备影响工程施工的问题。况且，在设备安装期间，被告已经另行安排原告施工河坡工程及其他零星工程。《车间施工合同补充协议》中约定的竣工时间应为2015年4月15日，原告主张的不能施工时间为2015年4月22日至7月25日。此时已经超出了双方约定的竣工时间，是原告违约没按时竣工所致。《车间施工合同补充协议》签订时，主体工程已基本完工，只有二次结构及内外装饰工程尚未施工。此时，已经不必要使用塔吊及外架，该损失是否存在与被告安装设备没有因果关系。三、原告应承担工程延误的违约责任及质量保修责任。根据《车间施工合同补充协议》第四条、第六条约定，原告应在2015年4月15日竣工，每延误一天，应向被告支付违约金50,000.00元。原告实际完工时间为2015年8月15日，工期延误122天，应支付违约金610,000.00元。原告施工的工程，现在质量保证期内，多处出现质量问题。经通知，原告拒不履行维修义务。经测算，维修改造费用200,000.00元（以鉴定数额为准），应由原告承担。综上所述，被告认为，原告的诉讼请求不能成立。在合同履行中，原告存在多处违约。被告已提出反诉。
反诉原告内蒙古华曙生物科技有限公司提出反诉请求：1、请求依法判令反诉被告开具金额为9,393,787.00元的税务发票。除此数额外，若法院判决再给付工程款，就判决数额，还应再开具相应数额税务发票；2、请求依法判令反诉被告给付违约金610,000.00元，履行保修责任或给付维修费用242,790.00元，合计852,490.00元。事实和理由：根据双方签订的《车间施工合同补充协议》第四条、第六条的约定，原告（反诉被告）应在2015年4月15日竣工，每延误一天，应向反诉原告支付违约金50,000.00元。原告（反诉被告）实际完工时间为2015年8月15日，工期延误122天，应酌情支付违约金610,000.00元。原告施工的工程，现在质量保证期内，多处出现质量问题。经通知，原告（反诉被告）拒不履行维修义务。经鉴定，维修费用为242,790.00元，应由反诉被告承担。故依法提出反诉，请依法裁判。
反诉被告双滦区宝华建筑安装工程队辩称，反诉被告未违约，反诉被告已经按补充合同约定完成全部工程量。质量也没问题。发酵和提炼车间屋顶漏水与否与反诉被告无关，成品库地面确实存在质量缺陷，但是是在反诉原告工程师指导下进行的碾压、分割浇筑造成地面局部下沉。发酵车间落水管安装质量没问题，是对方进行其他作业时碰到了。
经本院审理查明，2014年8月21日,原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队与被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司签订《建筑工程施工扩大劳务承包合同》一份，被告（反诉原告）为合同甲方，原告（反诉被告）为合同乙方。合同约定工程名称：内蒙古华曙生物科技有限公司厂区建设；工程地点：玉王工业园区内，厂区路以北；承包方式：建筑面积单价包干；建筑面积：以实际建筑面积为准；计划开工日期：2014年8月26日（以甲方向乙方下达的开工令日期或以浇筑基础垫层砼为准），计划竣工日期：2014年10月31日。合同综合单价为465.00元/㎡（含税费）。工程量确定：地上工程量按照《建筑安装装饰工程消耗量定额》规定的建筑面积计算规则（以混凝土外墙外侧，不包括防水及保温）进行工程量计算。合同价款采用固定单价合同方式确定，合同价款中包含税金。合同约定因工程涉及变更增减工作项目（或工作量），须经项目部现场技术主管出具工程量增减计算单，现场技术负责人签字，报甲方工程部复核、审核。项目经理审批后签订补充劳务承包合同。对于增（减）项目与本劳务承包合同内项目一致者按本合同所定单价核定工程款，不再重新核价；本合同以外增加的项目的价款双方另行商定。约定主体工程完成到正负零检验合格后付工程款总价款的25%，主体完工检验合格后付总价款40%，二次结构完成检验合格后付总价款的25%，工程全部完成检验合格后，甲方根据乙方的正规票据留100,000.00元质量保证金后付清剩款，半年后付清质量保证金。商品混凝土供应：甲方提高泵送到所需楼层，乙方负责泵管的拆接。违约责任方面，因乙方材料、设备、人员影响工程进度，延误超过3天的，每延误一天，乙方向甲方支付5,000.00元违约金；因甲方资金不到位、材料供应不及时、图纸变更、周边环境等影响工程进度，延误超过3天的，每延误1天甲方向乙方支付5,000.00元的材料租赁费。工程保修期及质保金：乙方负责施工的工程项目内容，保修期自工程办理完验交手续后一年，保修期间，乙方在接到甲方整改通知后5日内派人整改。否则，甲方在质保金内双倍扣除，不足部分由乙方交付。合同同时对承包内容、安全生产要求等进行了约定。2014年9月26日，原、被告之间签订《承包合同》一份，被告（乙方）承包原告（甲方）2号仓库基础施工工程，总造价为243,000.00元。同时对工程内容等进行了约定。2014年12月31日，原、被告之间签订《内蒙古华曙生物科技有限公司发醇、提炼车间建设工程增加工程量的补充协议》一份，双方就增加工程量部分进行约定。一、增加工程内容：发酵、提炼车间《施工合同》外基础及主体所有增加的工程量；二、工期及质量：增加工作内容不顺眼工期，工程质量必须达到合格标准；三、工程价款：增加的全部施工内容工程价款总共为850,000.00元；四、其他：补充工程施工过程中所涉及的相关问题一律按原《施工合同》约定执行。
2015年3月29日，原、被告签订《内蒙古华曙生物科技有限公司车间施工合同补充协议》一份，对上述两份合同达成补充协议。施工情况：乙方于2014年8月至2014年11月对发酵、提炼车间、成品库进行了施工。截止到2014年11月份工内容：乙方按甲方图纸及变更要求的全部内容进行施工。1、主体工程已基本完工，二次结构及内外装饰工程尚未施工。施机房施工图纸要求的发酵、提炼车间、成品库主体结构尚未完工部分。2、甲方施工图纸要求的发酵、提炼车间、成品库二次机构及内外装饰部分。施工要求：保证在甲方要求的时间内完工，主体结构完工要满足甲方设备安装要求，保证设备安装时间；在保证主体结构完工时间和设备安装要求的基础上，二次结构部分要交叉进行，科学安排工序，按时完工；商品灰由甲方提高泵送到所需楼层，乙方负责泵管的接拆。处发酵、提炼车间、成品库地面及屋顶外，其他需搅拌混凝土的由乙方负责机械、搅拌和运输。工期：总工期为30个日历日，开工日：2015年3月17日，竣工日：2015年4月15日；施工过程中如有耽误工期的情况出现，以甲、乙双方共同确认的书面报告为依据；竣工日期以甲方验收合格的日期为准。工程全部完工后，由乙方提出书面竣工申请，甲方组织相关技术人员对工程质量进行全面验收。决算依据：工程量的增减以甲、乙双方共同签字确认的书面文件为准，包括施工图纸、会审纪要和涉及变更及现场签证等；施工过程中如有工程量增减，增减部分工程款按内蒙古定额的人工、机械部分计算。违约责任：因乙方设备、人员影响工程进度，未能按时完工，每延误一天，乙方向甲方支付50,000.00元的违约金，由甲方从工程款中直接扣除。如乙方提前完工，甲方每天支付50,000.00元作为奖励。原、被告对上述合同涉案的内容均认可。
被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司系工程发包方，原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队系该工程承包方。作为施工方的双滦区宝华建筑安装工程队未取得建筑施工企业资质。
实际施工过程中，原告（反诉被告）未在合同约定期限内施工完毕。原、被告双方均未举证证明影响工程进度的原因。2015年9月23日，原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队承建的内蒙古华曙生物科技有限公司厂区建设工程等已完工且已交付使用，但未经过竣工验收。合同以内的工程造价，双方均认可依照合同进行计算。合同以外的工程量，原告（反诉被告）主张应按25%计取费，被告（反诉原告）主张考虑原告多次请求增加工程造价情况下认可给付合同以外18%计算取费。2015年9月17日，原、被告对发酵、提炼两车间及基础变更、2号库、河坡等零星工程进行竣工决算，形成《建筑工程通用预（决）算分析表》一份。该表确定工程竣工价格为：9,711,936.24元。其中，决算1号表至决算5号表、决算7号表所涉及工程按全国统一工程定额《河北省消耗定额》计算，综合取费按（人工+机械）×18%计算为71,091.25元，表内其余工程采用合同约定的固定单价计算工程款。如综合取费按（人工+机械）×25%计算，决算1号表至决算5号表、决算7号表所涉及工程取费应为98,737.86元。2015年11月14日，刘坤山代表被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司、焦正仲代表原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队签订《借款协议》一份，约定原告（反诉被告）向被告（反诉原告）借款550,000.00元，用于偿还通辽市经济开发区发电总厂永昌租赁站脚手架租赁费。原告（反诉被告）同意在工程款中优先扣除。截至本次庭审结束，包括上述款项在内，被告（反诉原告）共给付原告（反诉被告）工程款9,393,787.00元。
施工过程中，发酵、提炼车间及2号库房混凝土提送方式由使用商品混凝土转为原告（反诉被告）人工搅拌输送且原告（反诉被告）在合同约定范围外对车间内窗台粉刷两遍。但双方均未举证证明上述工程所涉及工程量及工程款的情况。
2016年4月18日，被告（反诉原告）向本院提交现场勘验、质量鉴定申请书，申请本院组织专业鉴定机构对涉案工程存在质量问题进行现场勘验，并就是否存在质量问题、不合格工程维修费进行鉴定。2017年8月16日，乌海市保全技术司法鉴定中心出具乌保司法鉴定中心【2017】工程质量第20号司法鉴定意见书鉴定意见：1、内蒙古华曙生物科技有限公司发酵车间和提炼车间的外墙雨水管工程不合格；2、内蒙古华曙生物科技有限公司提炼车间二层伸缩缝处（○18-○C○19-○C；○18-○D○19-○D）框架柱混凝土有严重质量缺陷，不合格；3、内蒙古华曙生物科技有限公司成品库地面工程不合格；4、内蒙古华曙生物科技有限公司发酵车间及提炼车间内外墙伸缩缝封堵施工质量不合格；5、内蒙古华曙生物科技有限公司发酵车间和提炼车间外墙抹灰脱落处的抹灰工程不合格。其中第2项提炼车间二层伸缩缝处（○18-○C○19-○C；○18-○D○19-○D）框架柱混凝土有严重质量缺陷属于涉案工程主体结构质量问题。乌海市保全技术司法鉴定中心出具乌保司法鉴定中心【2017】工程质量第20号司法鉴定意见书鉴定意见：开鲁县玉王工业园区内的内蒙古华曙生物科技有限公司建筑工程不合格、质量缺陷部分工程的维修造价为242,790.00元。
经庭审质证，本院对以下证据作如下认证：原、被告提交的《建筑工程施工扩大劳务承包合同》、《承包合同》、《内蒙古华曙生物科技有限公司车间施工合同补充协议》各一份及被告（反诉原告）提交的《内蒙古华曙生物科技有限公司发醇、提炼车间建设工程增加工程量的补充协议》一份，客观真实,能够证明涉案工程工作内容、结算方式等相关情况。但作为实际施工方的原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队未取得建筑施工企业资质，上述合同属于无效合同。原告（反诉被告）提交的《建筑工程通用预（决）算分析表》、2015年9月27日建筑工程通用预（结）算分析表封面各一份及被告（反诉原告）提交的2015年9月27日《建筑工程通用预（决）算分析表》一份，来源合法，客观真实，能够证明原告（反诉被告）工程款情况，本院予以采信。原告（反诉被告）提交的借款协议一份，来源合法，客观真实，原被告均无异议，本院予以采信。原告（反诉被告）提交的2015年9月28日周兴来给原告（反诉被告）出具的收据一枚及通辽经济开发区发电总厂永昌租赁站决算清单一份，无法证明是因被告（反诉原告）造成工期延误产生塔吊租赁费、脚手架租赁费等费用的情况，本院不予采信。被告（反诉原告）提交的本诉中原告民事诉状一份，能够证明本诉原告自认工程完工时间，本院予以采信。被告（本诉原告）提交的乌海市保全技术司法鉴定中心出具乌保司法鉴定中心【2017】工程质量第20号、第22号司法鉴定意见书两份，来源合法，客观真实，能够证明涉案工程质量情况及如进行维修的维修费用情况。被告（本诉原告）提交的《河北省建筑、安装、市政、装饰装修工程费用标准（HEBGFB-1-2012）》一份，来源合法，客观真实，但因原被告双方约定合同以外变更的工程量按照内蒙古定额计算取费，因此，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。
本院认为，原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队与被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司之间关于涉案工程所签订的四份承包合同及补充协议，虽名为劳务合同，实际属于建设工程分包合同。作为施工方的原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队未取得建筑施工企业资质，涉案合同属于无效合同。合同虽无效，但因涉案工程已竣工且已交付使用，故被告（反诉原告）应依照合同约定及工程量变更情况向原告（反诉被告）支付工程款。根据双方签订的《内蒙古华曙生物科技有限公司车间施工合同补充协议》第五条”施工过程中如有工程量增减，增减部分工程款按内蒙古定额的人工、机械部分计算”的约定，合同外增加工程量的部分，即2015年9月17日形成的《建筑工程通用预（决）算分析表》中决算1号表至决算5号表、决算7号表所涉及工程的工程款，应按25%计算综合取费即98,737.86元。即2015年9月17日形成的《建筑工程通用预（决）算分析表》少计算工程款27,646.60元。再加上该表确定的工程竣工价格9,711,936.24元，该决算表所涉工程的工程款为9,739,582.84元。扣除被告（反诉原告）已给付原告（反诉被告）工程款9,393,787.00元，被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）工程款345,795.84元。
关于其他增加工程量所涉及工程款问题，施工过程中，发酵、提炼车间及2号库房混凝土提送方式由使用商品混凝土转为原告（反诉被告）人工搅拌输送且原告（反诉被告）在合同约定范围外对车间内窗台粉刷两遍。对于该事实，本院予以认定。但双方均未举证证明上述工程所涉及工程量及工程款的情况。因此，对于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付车间窗台油漆粉刷费、提炼及发酵车间及2号库房商品混凝土人工搅拌输送费的诉讼请求，本院依法不予支持。原告可在有证据证明工程量、工程款时，另案起诉主张权利。
关于停工损失及违约金问题，实际施工过程中，原告（反诉被告）未在合同约定期限内施工完毕，但原、被告双方均未举证证明影响工程进度的原因。因此，对于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）给付停工期间外架、塔吊租赁费及塔吊司机工资款合计300,927.86元的诉讼请求及被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付违约金610,000.00元的反诉请求，本院依法不予支持。
关于工程质量及维修问题，涉案工程完工后，虽未经过竣工验收，但该工程已经实际交付被告（反诉原告）使用，被告（反诉原告）涉案工程质量不符合约定为由主张权利，本院不予支持。但是，原告（反诉被告）应当在涉案工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。参照乌海市保全技术司法鉴定中心出具的两份司法鉴定意见书，涉案工程存在5处质量问题。其中，第2项提炼车间二层伸缩缝处（○18-○C○19-○C；○18-○D○19-○D）框架柱混凝土有严重质量缺陷属于涉案工程主体结构质量问题。因此，被告（反诉原告）有权要求原告（反诉被告）履行保修责任或给付维修费用。但是，根据现有证据无法确定对提炼车间二层伸缩缝处（○18-○C○19-○C；○18-○D○19-○D）框架柱混凝土有严重质量缺陷进行维修所需费用，原告（反诉被告）应根据合同约定履行维修义务。验收合格后，被告（反诉原告）退还原告（反诉被告）质量保证金100,000.00元。
关于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）开具税务发票的问题，根据双方签订的《建筑工程施工扩大劳务承包合同》约定，合同价款中包含税金。因此，原告（反诉被告）应根据本院依据现有证据确定的涉案工程的工程款数额9,739,582.84元（9,711,936.24元+27,646.60元）开具税务发票。被告（反诉原告）根据原告（反诉被告）开具的税务发票留100,000.00元质量保证金后付清剩款即245,795.84元（345,795.84元-100,000.00元）。对于被告（反诉原告）该项反诉请求，本院予以支持。经本院审判委员会讨论，依据《中国人民共和国合同法》第五十二条（五）款、第五十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队于本判决生效后三十日内向被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司提供金额为9,739,582.84元的税务发票，被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司提供相应的附随义务；
二、被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司于原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队履行完本判决第一项后立即给付原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队尾欠工程款245,795.84元；
三、原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队于2018年7月1日前对提炼车间二层伸缩缝处（○18-○C○19-○C；○18-○D○19-○D）框架柱进行维修，验收合格后，被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司立即退还原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队质量保证金100,000.00元；
四、驳回原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队的其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司的其他反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9,108.00元，反诉案件受理费12,328.00元，鉴定费25,500.00元，由原告（反诉被告）双滦区宝华建筑安装工程队负担14,621.00元，被告（反诉原告）内蒙古华曙生物科技有限公司负担32,315.00元。
如果义务人拒绝履行上述义务，权利人可在履行期满后二年内向人民法院申请执行，逾期申请人民法院不承担执行责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于通辽市中级人民法院。
审 判 长 于凤权
审 判 员 王丽艳
人民陪审员 邢宝恒
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 林 楠