内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）内04刑终第125号
原公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告）刘某1，男，1972年7月17日出生，汉族，农民，住宁城县。系本案被害人。
上诉人(原审被告人)房某，男，1988年5月11日出生于内蒙古自治区宁城县，汉族，初中文化，农民，捕前住宁城县大明镇章京营子村*组。无前科。2016年12月30日被宁城县公安局行政拘留七日并处罚款500元；因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月18日被宁城县公安局取保候审；2017年3月3日被宁城县人民法院决定执行逮捕。现羁押于宁城县看守所。
辩护人姜某、马某，内蒙古全兴律师事务所律师。
宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人房某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于二O一七年三月二十九日作出（2017）内0429刑初37号刑事附带民事判决。上诉人刘某1、房某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问了上诉人刘某1，讯问上诉人房某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2016年12月23日20时许，被告人房某与刘某1在××县刘某22包子铺内，因在张志华商店玩”扎金花”之事发生口角并厮打，厮打中，致刘某1右侧第8、9肋骨骨折。经宁城县公安司法鉴定中心鉴定，刘某1的人体损伤程度为轻伤二级。被告人房某被行政拘留七日并处罚款500元；被害人刘某1被处罚款500元。
2016年12月24日至2017年3月18日附带民事诉讼原告人刘某1宁城县蒙医中医医院住院治疗84天，诊断为”右侧第5.8.9肋骨骨折、左侧第12肋骨骨折、头部外伤”，花费医药费25821.58元，护理费9492元（113元/天×84），误工费8316元（99元/天×84），住院伙食补助费8400元（100元/天×84），损伤程度鉴定费600元，门诊费1281.1元，交通费200元，上述经济损失合计为54110.68元。
上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人房某的陈述，证人单某、王某等人的证言，勘验笔录、现场照片、现场平面示意图，法医学人体损伤鉴定意见书，行政处罚决定书、罚款单据，住院病历、费用汇总表、医疗费单据、诊断书，鉴定费单据、交通费单据，户籍证明，被告人房某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人房某无视国法，使用暴力手段故意伤害他人身体，致刘某1轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被害人刘某1对损害的发生具有过错，酌情对被告人房某从轻处罚。被告人房某的犯罪行为给附带民事诉讼原告刘某1造成的损失的合理部分应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十二条、第四十四条、第三十六第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告人房某犯故意伤害罪，判处拘役六个月；二、被告人房某赔偿附带民事诉讼原告刘某1经济损失人民币54110.68元的80%即43288.54元，限判决生效后十日内给付；三、驳回附带民事诉讼原告刘某1的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人刘某1、房某不服，均提出上诉。
上诉人刘某1的上诉理由是对房某的量刑畸轻，应当由房某赔偿其全部经济损失。
上诉人房某的上诉理由是一审判决认定刘某1的伤是他与刘相互厮打所致的事实不清，证据不足，请求二审法院查清事实，依法改判。
辩护人姜某、马某提出的辩护意见是认定房某致伤刘某1的事实不清、证据不足。
经二审审理查明：2016年12月23日20时许，上诉人房某与被害人刘某1因玩”扎金花”之事在××县刘某22包子铺内发生口角并厮打，致刘某1右侧第8、9肋骨骨折。经宁城县公安司法鉴定中心鉴定，刘某1的人体损伤程度为轻伤二级。上诉人房某因本案被行政拘留七日并处罚款500元；被害人刘某1因本案被处罚款500元。
另查明，上诉人刘某1于2016年12月24日至2017年3月18日在宁城县蒙医中医医院住院治疗84天，支付医药费25821.58元、护理费9492元（113元/天×84）、误工费8316元（99元/天×84）、住院伙食补助费8400元（100元/天×84）、损伤程度鉴定费600元、门诊费1281.1元、交通费200元，合计人民币54110.68元。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
被害人刘某1的陈述证实：2016年12月23日19时许，他和徐某在刘某22包子铺因为在张志华商店扎金花的事吵吵起来。房某在他身后用圆凳子打了他的右肋部一下，他打房某，没打着，房某抓着他的衣服领子把他摔倒了，打了他头部好几拳，单某过来拉架，房某用凳子打了单某的头部，凳子腿打变形了。
二、证人证言
1、证人单某的证言证实：2016年12月23日19时30分，刘某1和徐某在刘某22的包子铺吵吵，徐某的外甥房某和刘某1骂起来，互相抓着对方的脖领子撕把起来，两个人摔倒在地上，互相用拳头打对方，他拉架没有拉开，房某还一直骂他，他就拿起三条腿圆凳打房某，没打到，房某把凳子抢过去，用凳子打了他脑袋一下。后来刘某1打电话报警了。
2、证人王某的证言证实：2016年12月23日21时许，徐某、房某和刘某1到她的包子铺，刘某1和徐某互相骂，房某与刘某1撕扯到一起，从包子铺大门口撕扯到屋子南边的床上，房某把刘某1摁在底下，互相用手往对方身上打，有人抡凳子打了，她没有看清是谁打的。
3、证人张某的证言证实：2016年12月23日20时许，他到刘某22的包子铺，刘某1和徐某先是骂，徐某的外甥房某也和刘某1骂，后来就厮打起来，房某用拳头打刘某1的头部和脸部好几下，单某用圆凳子抡起来打了房某一下。没有别人和刘某1有身体接触。
4、证人徐某的证言证实：2016年12月23日19时许，他和刘某1在刘某22的包子铺因玩扎金花的事吵起来，房某和刘某1互相骂，二人互相抓着对方的脖子撕扒着倒地上了，单某拉架时和房某打起来了。
5、证人宁某的证言证实：2016年12月23日20时许，他到刘某22的包子铺，看见刘某1和房某撕扒了，房某把刘某1按倒在屋里的一张床上了，被人拽开后，又撕扒到屋里的洗脸盆架子附近，倒在地上了。
6、证人刘某22的证言证实：2016年12月23日21时许，刘某1到包子铺，没进屋就走了。
三、现场勘验、检查、提取等笔录
勘验笔录、现场照片、现场平面示意图证实：案发现场情况。
四、鉴定意见
内蒙古自治区宁城县公安司法鉴定中心（宁）公（司）鉴（伤检）字[2017]1号法医学人体损伤程度鉴定书证实：刘某1的人体损伤程度评定为轻伤二级。
五、书证
1、报警记录、受案登记表、立案决定书证实：2016年12月23时18分，大明镇章京营子村六组刘某1报警称其与同村徐某因琐事发生口角，后徐某外甥房某对其殴打，单某拉架也被房某殴打，要求公安机关处理。2017年1月18日公安机关立案侦查。
2、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、罚款单据证实：房某因对刘某1实施殴打被行政拘留七日并处罚款500元；刘某1对房某实施殴打被处罚款500元。房某的行政拘留七日已执行，罚款已缴纳。
3、住院病历、费用汇总表、医疗费单据、诊断书、鉴定费单据、交通费单据证实：刘某1在宁城县蒙医中医医院住院治疗84天，医药费25821.58元、门诊费1281.1元；损伤程度鉴定费600元；交通费200元。
4、户籍证明证实：上诉人房某、被害人刘某1的自然身份情况。
六、被告人的供述与辩解
上诉人房某的供述和辩解证实：2016年12月23日19时许，他们在张志华商店玩扎金花，刘某1和单志辉吵吵起来，大家就散了。20时许，他老舅徐某在刘某22包子铺跟刘某1因扎金花的事吵吵起来，刘某1冲徐某过去，他把刘某1拽住了，他和刘某1就互相骂起来，然后就打起来了，刘某1抓住他的衣服领子，他抓住刘某1的头发，他用拳头打了刘某1头部好几拳，刘某1掐着他的脖子，用拳头打了他的头部好几拳，单某在他身后拿着一把圆凳子打在他的右胳膊上，圆凳子擦着他的右胳膊滑过去打在刘某1的胸部了。他拽着刘某1的头发把刘拽倒，他也跟着一起倒在地上了，他俩互相用拳头打对方的脸部和头部好几拳。
本院认为，上诉人房某使用暴力手段故意伤害他人身体，致刘某1轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被害人刘某1对损害的发生具有过错，酌情对上诉人房某从轻处罚。上诉人刘某1提出对房某的量刑畸轻，应当由房某赔偿其全部经济损失的上诉理由，本院认为，上诉人刘某1对刑事部分不服，应在法定期间内申请原公诉机关抗诉；房某和刘某1因议论打牌一事发生口角厮打，致刘某1肋骨多处骨折，打架过程中刘某1亦存在过错，应当适当减轻房某的赔偿责任，判决房某赔偿刘某1合理经济损失的80%的比例适当，上诉人刘某1的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人房某及其辩护人提出一审判决认定刘某1的伤是他与刘相互厮打所致的事实不清，证据不足的上诉理由、辩护意见，本院认为，被害人刘某1的陈述证实房某在他身后用圆凳子打了他的右肋部一下，把他摔倒，打了他的头部好几拳；证人单某、张某、王某、徐某、刘某22等人的证言证实上诉人房某与被害人刘某1相互厮打；鉴定意见证实刘某1的人体损伤程度评定为轻伤二级。上述证据来源合法，相互印证，上诉人房某的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长郝剑辉
代理审判员王金海
代理审判员徐秀娟
二0一七年六月二十七日
书记员张照