西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0113民初6265号
原告（反诉被告）：陕西青骓影视文化传播有限责任公司。
法定代表人：曹贤夫，系该公司总经理。
委托代理人：严乐，陕西海普睿诚律师事务所律师。
委托代理人：耿妍，陕西海普睿诚律师事务所律师。
被告（反诉原告）：陕西全诚广告有限公司。
法定代表人：冉双全，系该公司总经理。
委托代理人：朱晔，陕西吉尔律师事务所律师。
原告陕西青骓影视文化传播有限责任公司（以下简称“青骓影视公司”）与被告陕西全诚广告有限公司（以下简称“全诚广告公司”）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青骓影视公司委托代理人耿妍，被告全诚广告公司委托代理人朱晔均到庭参加了诉讼。本案现审理终结。
原告（反诉被告）青骓影视公司诉称，原、被告于2016年3月31日签订了《2016年度授权广告公司广播广告一级代理协议》，约定被告作为原告2016年度广告的一级代理公司。后双方陆续开展广告发布业务，原告依约定作为发布方在陕西交通广播电台9**频率发布被告的广告，但被告并未依约按时足额地支付广告发布费用，截止起诉之日欠付广告发布费共计人民币331423.04元。根据双方所签订的《代理协议》、《广告发布合同》的约定，被告每延迟付款一日，应向原告支付应付款总额万分之五的违约金，截止起诉之日，被告应承担的的违约金为17565.42元。综上，被告迟延付款的行为已经严重侵害了原告的合法权益，故诉至法院要求依法判令：1、被告向原告支付所欠广告发布费用共计331423.04元；2、被告向原告支付因迟延付款所产生的违约金17565.42元（违约金暂计算至2017年3月31日，实际要求计算至给付之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告（反诉原告）全诚广告公司反诉称，反诉人与被反诉人签订的《2016年度授权广告公司广播广告一级代理协议》中第4条代理考核4.1项明确约定：合作期内，若乙方（反诉原告）完成考核任务200万元以内的，返还20%的服务咨询费。根据被反诉人发送的《广告代理商2016年度对账单》内容可知，2016年度总播量为1189069元，经计算，被反诉人应向反诉人支付的服务咨询费为237813.8元，但被反诉人至今未支付。54908元的年度总赠播既然为赠播，应该在计算反诉人的年度总播量时直接扣减。反诉人截止目前已支付广告发布费691740.16元，被反诉人起诉反诉人的金额中并未扣减反诉人缴纳的50000元代理费。故现请求被反诉人支付反诉人服务咨询费为237813.8元、年度总赠播54908元、返还代理保证金50000元，共计342721.8元。
经审理查明，2016年3月31日，原、被告签订《2016年度授权广告公司广播广告一级代理协议》，约定1.1甲方（原告）将其拥有的“陕西交通广播”频率FM91.6本埠广播广告业务的代理权授予乙方（被告），乙方负责陕西交通广播FM91.6本埠客户的推广、筹划、销售、代理发布，甲方有权对该广播节目和广告进行审查。2.1甲、乙双方约定的合作期限为10个自然月，自2016年3月1日起至2016年12月31日止。4.1合作期内，如乙方完成考核任务200万元以内的，返还20%的服务咨询费；5.1乙方应于2016年3月31日前向甲方支付2016年度履约保证金人民币5万元。12.3乙方应按本协议约定按时间向甲方支付各类应付款项，如延迟支付，每延迟一日，乙方应当向甲方支付应付款总额的万分之五的费用作为违约金。
2017年2月9日、2017年2月16日，原告向被告两次发出《催款函》，载明：“西安全诚广告有限公司：截止2017年1月31日，贵公司尚欠我公司广告费381423.04元，根据贵我双方所签署的合同，贵公司应于2016年12月31日前支付所有欠款381423.04元”。
2017年3月30日原告通过微信向被告发出《陕西青骓影视文化传播有限责任公司广告代理商2016年度对账单》及《往来款项确认函》，对账单载明2016年3月1日-2016年12月31日期间，原、被告双方的广告签约量为1297969元，实际播量为1189069元，其他收入17000元，原告应收账款为1023163.2元。确认函原告载明：“贵公司欠我公司往来款合计人民币331423.04元。同时贵公司在我公司所运营的交通广播（FM91.6频率）有54908元的广告资源尚未使用。请贵公司认真核对贵方账目，及时签章后进款回复我公司。”下联系回函载明“致：陕西青骓影视文化传播有限责任公司贵公司《往来款项确认函》已收悉，经查核我方账目，截止至2017年3月29日，我公司欠贵公司往来款合计人民币381423.04元。”后被告全诚公司在落款处加盖公章后将确认函给予原告。
庭审中，原告提交陕西交通广播FM91.6广告订单及双方业务往来情况表，其中2016年5月-2016年11月，原告均给予被告广告费八折的优惠。被告当庭提交双方2016年3月1日-2016年12月31日对账单，也同样显示年度总签约额为1297969元，年度总播量1189069元，年度总赠播量54908元。年度应收账款1023163.2元，年度其他收入17000元，年度总回款691740.16元，年度总欠款331423.04元。双方对以上各项数字及款项数额均无异议。但双方事实上的争议焦点是：原告方认为年度总欠款331423.04元就应为被告实际欠付的款项；被告方（反诉原告）认为，原告现主张的总欠款331423.04元，其并未扣减本应返还被告的年度总播量的20%咨询服务费237813.8元、代理保证金50000元、年度总赠播量54908元，以上总计342721.8元，故被告不拖欠原告广告费。后经庭审双方核实，被告已认可原告主张的总欠款331423.04元已扣除了代理保证金50000元，不存在未扣除的情况。关于总赠播量54908元，原告表示其一直认可，该部分被告可以随时自行或转让他人使用，但无法折抵为广告费。对于年度总播量的20%咨询服务费的内容，原告称，双方早已通过广告费打八折的形式给予被告返还，被告是明确知道该情况。该种形式在广播广告行业也都是常规，现根本不存在再向被告返还咨询服务费的情况。
另查，通过前往陕西省广播电视台服务中心广告部相关部门调查，工作人员表示在其行业及电台内部，服务咨询费经常都是通过广告费打折的形式给予代理商返还的，二者可以相互兑换。具体的比例双方可以书面合同约定。
以上事实，有《2016年度授权广告公司广播广告一级代理协议》、《陕西青骓影视文化传播有限责任公司广告代理商2016年度对账单》、《往来款项确认函》和双方当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，本案的焦点问题是原告是否应支付被告年度总播量的20%的服务咨询费及总赠播量54908元。原、被告之间签订的《2016年度授权广告公司广播广告一级代理协议》是在平等自愿的基础上形成的，合法有效。双方均应按照约定全面履行合同义务。协议第4条代理考核4.1项中约定：合作期内，若乙方（被告）完成考核任务200万元以内的，返还20%的服务咨询费。但根据陕西交通广播FM91.6广告订单及双方业务往来情况表显示，原告已将20%的服务咨询费通过广告费八折的形式返利给了被告，被告对享受八折广告费的事实亦予以认可。通过前往陕西省广播电视台服务中心了解，通过用广告费打折折抵服务咨询费的情况符合行业惯例。故被告（反诉原告）现又要求原告支付总播量20%的服务咨询费，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。关于总赠播量54908元，原告方表示认可，承诺被告方可以随时使用，但被告（反诉原告）要求以其折抵广告代理费，未提供相应证据，无事实及法律依据，本院依法不予支持。50000元广告代理保障金被告已当庭认可已包含在其给付款项中。综上，被告（反诉原告）的反诉请求均不予支持。那么反之，原告依据双方认可的2016年度对账单及被告盖章确认的《往来款项确认函》，主张被告欠付的广告代理费331423.04元，符合协议约定，本院依法予以支持。按照协议12.3约定，乙方（被告）应按本协议约定按时间向甲方（原告）支付各类应付款项，如延迟支付，每延迟一日，乙方（被告）应当向甲方（原告）支付应付款总额的万分之五的费用作为违约金。原告向被告全诚广告公司发出催款函，要求其至迟应于2017年2月28付清所欠款项，被告全诚广告公司至今未清款项，其行为已构成违约，理应按照协议约定承担延迟支付的违约金。被告全诚广告公司应按照协议12.3约定按应付款总额331423.04元的万分之五向原告支付违约金至实际支付之日。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告陕西全诚广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西青骓影视文化传播有限责任公司下欠款项331423.04元。
二、被告陕西全诚广告有限公司于判决生效之日起十日内向原告陕西青骓影视文化传播有限责任公司支付以331423.04元为基数计算万分之五即166元，自2017年3月1日起至实际给付之日的违约金。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费535元，由被告承担。因原告已垫付，故被告陕西全诚广告有限公司应于履行付款义务时连同上述款项一并给付原告陕西青骓影视文化传播有限责任公司。本案反诉受理费3221元，由被告（反诉原告）自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 蒲婷婷
人民陪审员 姜桂红
人民陪审员 陈 琳
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 刘晓芳
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