广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民四终字第715号
上诉人（原审第二被告）中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司，住所地：惠州市大亚湾西区开城大道南10号富康国际综合楼8楼。
负责人陈登峰。
委托代理人戴惠来，广东金卓越律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭庆生，男。
委托代理人曾雪滔、李耀辉，均系惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审第一被告）宋宇雄，男。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第402号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
郭庆生向原审法院诉称：2014年7月7日7时00分许，被告宋宇雄驾驶粤LY＊＊**号小型轿车从淡水方向往市区方向行驶时，至戒毒所路口时，与从山角街方向往戒毒所方向行驶由原告郭庆生驾驶（架号：0＊＊＊6）的电动车发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。经惠州市公安局交通警察支队江南大队现场勘查和调查取证，于2014年7月30日作出441302（2014）第D01676号《道路交通事故认定书》，认定被告宋宇雄、原告郭庆生负事故同等责任。原告受伤后被送至惠州华康骨伤医院有限公司住院治疗，被诊断为：1、闭合性胸部损伤：①左侧第5-8肋骨腋段、第6-10肋骨后段骨折②左侧液气胸③双肺挫伤；2、第1、2腰椎左侧横突骨折；3、左膝部软组织挫裂伤。原告共住院10天，住院期间由原告儿子郭秀华进行护理，由原告自行垫付了医疗费、复查费共56167.18元。原告治疗完毕出院后，于2014年10月8日委托广东铭正法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定及后期治疗费鉴定。2014年10月9日，广东铭正法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：4、被鉴定人郭庆生所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；2、被鉴定人郭庆生左侧5-10肋骨骨折，构成为X（10）级伤残；3、被鉴定人郭庆生取出内固定的后续治疗费需人民币12000元。原告郭庆生对此鉴定意见书没有异意。原告人认为，被告一是粤LY＊＊**号小型轿车的驾驶员与登记所有人，在此事故中负同等责任，故被告一应承担按责任赔偿原告因此事故所造成的一切损失，粤LY＊＊**号小型轿车在被告二处投保了机动车强制保险和30万的第三者商业险，故被告二应在保险限额内承担先行赔付责任。综上所述，为维护原告的合法权益不受侵犯，现特根据《遒路交通安全法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《侵权责任法》等相关法律法规的规定，向惠城区人民法院提起诉讼，请求：1、判令被告一赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费，合计共人民币137464.37元。2、判令被告二在保险限额内承担先予赔付责任。3、本案受理费由被告承担。
第一被告宋宇雄未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。
第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司辩称：一、在本次交通事故中被答辩人负事故同等责任，答辩人商业第三者责任险的赔偿比例不超过50%。被保险人垫付的费用（如有）应当在被答辩人的主张中予以扣除，由被保险人备齐单证后另行向答辩人理赔。二、答辩人已在交强险医疗费限额内垫付医疗费9999元，请法庭在计算被答辩人相关费用时予以扣除。被保险人垫付的费用（如有）应当在被答辩人的主张中予以扣除，由被保险人备齐单证后另行向答辩人理赔。三、被答辩人主张的各项赔偿金额偏高。1、医疗费：被答辩人的医疗费中有部分药物属于非社保用药，答辩人不予认可。答辩人已在交通强制险医疗费责任限额内垫付医疗费9999元，应当在被答辩人的主张中予以扣除，由被保险人备齐单证后另行向答辩人理赔。2、误工费：被答辩人已达法定退休年龄，主张误工费无法律依据，答辩人不予认可。退一步讲，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。由此可知，残疾赔偿金是对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。残疾赔偿金与误工费都是赔偿受害人减少的收入，在时间上具有衔接性，不应该重复赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被答辩人应当提供社保缴费证明、个人完税证明相佐证，工资发放银行流水清单，否则无法认定其工作及工资收入的真实情况，被答辩人并未提供以上证明，答辩人不予认可，故其应当承担举证不能的法律后果；进一步讲，被答辩人应当将误工期计算至定残前一日即2014年7月7日至2014年10月9日即94天。3、护理费：被答辩人未提供医嘱意见，无依据证实其住院期间是由郭秀华护理，同时也没有提供郭秀华的社保缴纳证明，个人所得税完税证明等证实郭秀华的工资收入，被答辩人主张按照郭秀华的每月3000元的工资收入计算护理费没有事实依据。退一步，结合被答辩人的伤情及同等护工平均收入水平，答辩人认为护理费应当以每天50元为宜。4、菅养费：被答辩人主张的营养费数额过高，结合被答辩人的伤情及当地生活水平，答辩人认为营养费应当以每天20元为宜。5、交通费：依据“解释”第22条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，被答辩人对其主张的交通费应当提供正式票据为凭，本案被答辩人未提供交通费票据，应当承担举证不能的法律后果。6、住院伙食补助费：应当按照50元每天计算。7、残疾赔偿金：被答辩人是农村户籍，应按农村标准计算。被答辩人没有充足的证据证明其在发生交通事故发生前在城镇连续居住一年以上的事实，不符合农村户籍按照城镇标准计算残疾赔偿金的要求。被答辩人应当提供社保缴费证明、个人完税证明相佐证，工资发放银行流水清单，否则无法认定其工作及工资收入的真实情况。被答辩人并未提供其在发生交通事故前在城镇居住一年以上的证据，应当承担举证不能的法律后果。被答辩人是农村户籍，不符合发生交通事故前在城镇居住生活一年以上且有固定收入的条件，故应当按照农村标准计算残疾赔偿金。8、精神损害抚慰金：被答辩人主张的精神损害抚慰金不属于保险赔偿范围，答辩人不予承担。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；”由此可见，残疾赔偿金己经包括了精神损害抚慰金，被答辩人重复主张赔偿精神损害抚慰金的诉求不应当被支持。退一步讲，被答辩人主张的精神损害抚慰金数额过高，应当在3000元以内酌情认定。9、鉴定费：被答辩人主张的伤残鉴定费系其单方行为，且答辩人不是本案的侵权人，该鉴定费答辩人不予承担。10、后续治疗费：该费用尚未实际发生，应待实际发生后备齐单证另行索赔，且应当以重新鉴定的结论为准。四、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，且依据机动车交通事故责任强制保险条款第十条第（四）项“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”属于保险责任免除，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2014年7月7日7时00分许，宋宇雄驾驶粤LY＊＊**号小型轿车从淡水方向往市区方向行驶时，至戒毒所路口时，与从山角街方向往戒毒所方向行驶由郭庆生驾驶（架号：0＊＊＊6）的电动车发生碰撞，造成郭庆生受伤，车辆损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队江南大队于2014年7月30日作出441302（2014）第D01676号《道路交通事故认定书》，认定宋宇雄、郭庆生负事故同等责任。
原告受伤后被送至惠州华康骨伤医院有限公司住院治疗，被诊断为：1、闭合性胸部损伤：①左侧第5-8肋骨腋段、第6-10肋骨后段骨折②左侧液气胸③双肺挫伤；2、第1、2腰椎左侧横突骨折；3、左膝部软组织挫裂伤。原告共住院10天（2014年7月7日至2014年7月17日），住院期间由家属护理，原告住院费共计55840.88元，其他医疗费共计910.8元，共计56751.68元，其中，第二被告支付了9999元，余款46752.68元由原告自行垫付。惠州华康骨伤医院出院医嘱为：1、建议休息3个月，加强营养；2、适当深深呼吸功能锻炼，2周后来院复查；3、切口定期换药，按时拆线；4、不适随诊。
原告自行委托广东铭正法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定及后期治疗费鉴定。2014年10月9日，广东铭正法医临床司法鉴定所作出粤铭正司鉴（2014）临鉴字第40号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人郭庆生所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；2、被鉴定人郭庆生左侧5-10肋骨骨折，构成为X（10）级伤残；3、被鉴定人郭庆生取出内固定的后续治疗费需人民币12000元。为此，原告支付鉴定费2300元。
另查一，原告为农业户口，是惠州市惠城区三栋人，于2013年开始在惠州市惠城区中亚铝材直销处工作，月工资为3200元，包吃包住。庭审中，第二被告提交平安保险笔录及照片来证明原告一直在家种田，原告当庭不予认可，并当庭确认该笔录的签名并未非署名郭庆生，照片也非原告本人。
另查二，第一被告是粤LY＊＊**号小型轿车的驾驶员与登记所有人，粤LY＊＊**号小型轿车在被告二处投保了机动车强制保险和30万的第三者商业险（购买不计免陪），交通事故发生在保险期限内。
原审判决理由和结果
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。公安交警部门事故认定书认定原告郭庆生、第一被告宋宇雄负事故同等责任，原审法院予以确认。鉴于原告在本次交通事故中所驾驶的是电动车，第一被告驾驶的是机动车，应由原告自行承担40%，第一被告应承担60%。原告诉请医疗费共计56751.68元，其中第二被告支付9999元，余46752.68元由原告自行支付，原审法院予以确认。原告住院治疗10天，诉请住院伙食补助费1000元，合法有据，原审法院予以支持。医疗机构出具证明要加强营养，根据原告的伤情以及实际年龄等情况综合考虑，原审法院酌情支持营养费2000元。原告虽为农业户口，但其在交通事故发生前已经在城镇居住满一年以上，以城镇收入为主要生活来源，其残疾赔偿金应按照城镇标准计算。原告称住院期间由其家属护理，护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，即100元／天。原告因交通事故致残，原审法院酌情支持原告精神损害抚慰金8000元。原告住院治疗10天，必然发生交通费，原审法院酌情支持交通费600元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，参照《广东省2014年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准》计算，本次交通事故造成原告的损失有：1、医疗费56751.68元、2、后续治疗费12000元、3、住院伙食补助费1000元（10天×100元／天）、4、营养费2000元（酌情）、5、残疾赔偿金65197.4元（32598.7元／年×20年×10%）、6、护理费1000元（10天×100元／天）、7、误工费10666.67元（3200元／月÷30天×100天）、8、精神损害抚慰金8000元、9、鉴定费2300元、10、交通费600元。合计159515.75元。肇事车辆粤LY＊＊**号小型轿车在第二被告处购买交强险，故第二被告应在交通事故强制责任保险医疗费用赔偿限额10000元内向原告支付10000元，第二被告已经支付9999元，医疗费用赔偿限额内还剩1元，第二被告应在交通事故强制责任保险死亡伤残赔偿限额110000元内向原告支付赔偿款87764.07元（残疾赔偿金65197.4元、护理费1000元、误工费10666.67元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2300元、交通费600元）。超出交通事故强制责任保险的61751.68元，应由原告与第一被告按责任比例承担，第一被告承担60%赔偿责任，即37051元（61751.68元×60%）；第二被告在商业第三者保险限额300000元内还应赔偿原告37051元。原告郭庆生诉讼请求，其合理部分，原审法院予以支持。不合理部分，原审法院不予采纳。第一被告宋宇雄经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩及质证权利，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司应在本判决生效之日起十日内在交通事故强制责任保险医疗费用赔偿限额1元内向原告郭庆生支付赔偿款1元。
二、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司应在本判决生效之日起十日内在交通事故强制责任保险死亡伤残赔偿限额110000元内向原告郭庆生支付赔偿款87764.07元。
三、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司应在本判决生效之日起十日内在商业第三者保险限额300000元内赔偿原告郭庆生37051元。
四、驳回原告郭庆生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1188元（原告已预交594），减半收取594元，由第一被告宋宇雄、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司负担416元，第一被告宋宇雄负担178元。
当事人二审意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司不服原审判决，向本院上诉称：1、请求撤销（2015）惠城法民一初字第402号民事判决，并依法改判；2、请求判令被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人所主张的医疗费金额为56167.18元，然而法院所判决的医疗费数额为56751.68元，法院的该项判决违反了不告不理原则。二、交通事故责任认定书中清楚载明被上诉人郭庆生“未取得机动车驾驶证驾驶机动车”，且在本次事故负同等责任，依据相关法律规定，上诉人商业第三者责任险的赔偿比例不超过50%。三、原审判决认定事实不清。四、上诉人依约不承担本案的诉讼费。
被上诉人郭庆生口头答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实
经本院审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，事故各方应按交通事故责任大小承担相应的事故责任，由于上诉人对交通事故的责任认定并无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉，本院经审查认为，一、关于医疗费的金额问题，上诉人在一审庭审中已经确认医疗费金额为56751.68元，原审处理正确，本院予以维持。二、关于事故责任比例分担问题，被上诉人郭庆生驾驶的是电动车，其虽然负事故的同等责任，原审判令其承担40%的责任有事实和法律依据。三、原审认定被上诉人的各项损失均有相关证据予以证明，处理适当，故不存在认定事实不清问题。四、关于诉讼费的负担问题，原审按照诉讼费负担的相关规定处理正确。
综上所述，上诉人的诉请主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持；原审判决认定的事实和适用法律、实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1188元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓文
审判员 曾求凡
审判员 邹 戈
二〇一五年十月十三日
书记员 李兵勤
附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。