山东省平度市人民法院行 政 判 决 书（2015）平行初字第193号原告陈书忠，农民。被告平度市卫生和计划生育局。住所地平度市锦州路***号。法定代表人万作平，局长。委托代理人王隽，平度市卫生和计划生育局政策法规科科长。原告陈书忠因认为被告平度市卫生和计划生育局不予批准原告生育二胎的行政行为违法，于2015年6月29日向本院提起行政诉讼，本院立案后，于2015年7月1日向被告平度市卫生和计划生育局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年9月16日公开开庭审理了本案。原告陈书忠，被告平度市卫生和计划生育局的委托代理人王隽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2015年1月26日，原告陈书忠向被告平度市卫生和计划生育局提出生育二孩申请。被告在原告起诉之前未作出处理决定。原告陈书忠诉称，原告于2015年1月向蓼兰镇计划生育服务站提交了二胎生育申请，并填写了蓼兰镇计划生育服务站要求提供的二胎申请材料，包括平度市蓼兰镇派出所开具的二胎生育申请所需户籍证明和原告村委开具的各种二胎申请所需材料，原告提供的材料合法，蓼兰镇计划生育服务站工作人员接收了所有申请材料，并称所有材料已经完备，让原告在家等通知。但是五个月过去了，原告仍未收到通知，便去蓼兰镇计划生育服务站咨询情况，其工作人员告知原告的二胎生育申请不予批准，但没有给原告书面通知，被告违反了《山东省人口和计划生育条例》的规定。被告的行为是一种渎职行为，严重侵害了原告的合法权益，请求依法判决：1、确认平度市卫生和计划生育局不予批准原告二胎生育申请的行为违法；2、要求被告平度市人口和计划生育局给予原告发放二胎生育证。原告陈书忠未向本院提交证据。被告平度市卫生和计划生育局辩称，一、原告诉被告主体错误。《山东省人口和计划生育条例》第二十五条规定：“申请生育第二个子女的夫妻，应当在妊娠前到女方户籍所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处办理生育证……乡（镇）人民政府或者街道办事处应当对公民的生育申请及时受理、审核，并自受理申请之日起二十日内将审核意见和申请人的申请材料报县级卫生和计划生育行政部门审批。县级卫生和计划生育行政部门应当自收到申请材料之日起十日内对符合生育条件的发给生育证；对不符合生育条件的以书面形式告知不批准生育的理由。”被告于2015年2月7日收到陈书忠夫妻的二孩生育申请材料，被告根据蓼兰镇滑溪头村委和蓼兰镇计生办提供的陈书忠是独生子女申请材料及《山东省人口与计划生育条例》第二十一条第一款规定，于2015年2月16日为其办理了生育证，完全符合生育证办理规定，无违法违规行为。因此，原告将平度市卫生和计划生育局作为被告不恰当。二、原告要求依法为其发放生育证错误。2015年2月16日，被告为陈书忠夫妇办理了生育证，并委托蓼兰镇计生办发放给陈书忠夫妇。蓼兰镇计生办在发证核对材料时了解到，原告有一个同父同母的姐姐过继给陈书忠的伯父陈明文。因此，蓼兰镇计生办对陈书忠的伯父陈明文、陈书忠的亲生父母陈明华、段桂香以及陈书忠姐姐陈淑玲之间的关系和生育情况展开了调查，由于他们之间的关系比较复杂，加之年代久远，调查取证难度很大，蓼兰镇计生办没有在规定时间内将生育证发放给原告。蓼兰计生办认为许多证据没有最后落实，也没有及时向平度市卫生和计划生育局汇报，因此，平度市卫生和计划生育局并不了解蓼兰镇计生办没有将生育证发放给原告的情况。根据国卫办指导函（2014）419号文件《关于实施单独两孩政策有关问题的答复意见》，“独生子女一般是指夫妇生育或合法收养的唯一存活子女，即没有同父同母、同父异母、同母异父的兄弟姐妹，或曾有兄弟姐妹均死亡且没有生育子女的。”陈书忠有一个同父同母的姐姐陈淑玲，显然不是独生子女，因此，不符合《山东省人口与计划生育条例》第二十一条第一款的规定，不能为其办理发放生育证。三、被告保留对陈书忠夫妇进行行政处罚的权利。陈书忠夫妇在《生育证办理申请审批表》申请理由中承诺提供的材料均属实，如不实或隐瞒真实情况，自愿承担法律责任。在陈书忠和蓼兰镇滑溪头村委提供的《独生子女父母婚育状况证明》中，证明陈明华和段桂香夫妇只生育陈书忠一个孩子，严重隐瞒事实真相，根据《山东省人口与计划生育条例》第五十五条规定，被告将根据情节轻重对陈书忠夫妇进行行政处罚，并追究蓼兰镇滑溪头村委负责人的相关行政责任。综上所述，原告的诉讼请求不符合当时的事实和法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。被告平度市卫生和计划生育局向本院提交如下证据及法律依据：1、陈书忠夫妇生育证，证明被告于2015年2月16日为原告夫妇办理了生育证。2、生育证办理申请审批表，证明被告于2015年2月16日批准为原告夫妇办理生育证。3、准予生育第二个子女决定书，证明被告于2015年2月16日批准原告夫妇生育第二个子女。4、原告伯父陈明文调查笔录原件，证明原告伯父陈明文过继了陈书忠的姐姐陈淑玲。5、原告所在村村民石文豪、张克英证明，证明原告伯父陈明文过继了陈书忠的姐姐陈淑玲，并将其户口落在陈明文户籍上。6、原告家的全员人口个案信息列表，证明原告一家的户籍信息。7、陈明华夫妇的公安全员信息打印件，证明陈明华一家的户籍信息。8、陈明文一家的全员人口个案信息列表，证明陈明文和陈淑玲的户籍信息。9、原告所在村村委出具的证明，证明陈淑玲过继给陈明文，原告陈书忠有同父同母的姐姐。10、国卫办指导函（2014）419号文，证明陈书忠不符合“单独二孩”生育政策的条件。经庭审质证，原告对被告提交的证据1、2、3、6、7、8无异议，对证据4真实性有异议，签名是原告的伯父陈明文所签，但其不知道笔录具体内容，对该笔录的内容不认可，调查日期是2015年7月份，在原告起诉之后。证据5与本案无关，证明人张克英是后嫁到原告村，对于年代久远的事无法起到证明作用。对证据9有异议，对于陈淑玲是原告父母所生过继给伯父之事，村委出具的证明不能作为证据使用，原告不予认可。被告提交的证据6、7、8不能证明原告与陈淑玲是亲生姐弟，不能作为不发放二胎生育证的借口。对证据10有异议，既然被告不能证明原告和陈淑玲是姐弟关系，就不适用此规定。经审查，被告提交的证据1、2、3形式合法，内容客观真实，且与本案待证事实相关联，本院予以确认。证据6、7、8、9均系被告在诉讼过程中搜集的证据，不符合法律规定，本院不予确认。证据10系部门文件，对其真实性本院予以确认。经审理查明，2015年1月26日，原告陈书忠夫妇向平度市蓼兰镇人民政府计划生育服务站申请生育二孩，并提交了相关的材料。2015年2月6日，平度市蓼兰镇人民政府审核同意报送被告审查。2015年2月16日，被告决定准予原告生育第二个子女，并制作了生育证，但该生育证至今未发放给原告夫妇，也未给予原告夫妇书面答复。2015年6月29日，原告陈书忠不服向本院提起行政诉讼。本院认为，《山东省人口和计划生育条例》第二十五条规定：“申请生育第二个子女的夫妻，应当在妊娠前到女方户籍所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处办理生育证……乡（镇）人民政府或者街道办事处应当对公民的生育申请及时受理、审核，并自受理申请之日起二十日内将审核意见和申请人的申请材料报县级卫生和计划生育行政部门审批。县级卫生和计划生育行政部门应当自收到申请材料之日起十日内对符合生育条件的发给生育证；对不符合生育条件的以书面形式告知不批准生育的理由。”本案中，原告于2015年1月26日向平度市蓼兰镇人民政府申请办理生育证，并提交了相关材料。2015年2月6日，平度市蓼兰镇人民政府审核同意报送被告审查。被告收到平度市蓼兰镇人民政府报送的材料后，应当根据上述规定自收到申请材料之日起十日内进行审查，对符合生育条件的发给生育证，对不符合生育条件的以书面形式告知不批准生育的理由。被告虽然于2015年2月16日决定准予原告生育二孩，也制作了生育证，但至今未发放给原告，也没有按照规定以书面形式告知原告不批准生育的理由，被告的行为构成不作为。故原告请求确认被告审批二孩的行政行为违法，本院予以支持，被告应当履行审查义务，并给予原告书面答复。被告称给原告送达不予批准决定书，但未向本院提交证据，本院不予采信。被告作为县级卫生和计划生育行政部门负有审查并决定是否发放生育证的法定职责，原告也是基于被告审批、发放二孩生育证的行政行为不服提起诉讼，被告辩称原告所诉被告主体错误的意见于法无据，本院不予支持。被告在未对原告的申请作出处理的情况下，本院不宜直接判决被告给予原告发放生育证，因此原告请求被告给予发放生育证的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：一、被告平度市卫生和计划生育局审批原告陈书忠生育二孩的行政行为违法。二、限被告平度市卫生和计划生育局于本判决生效后十日内对原告陈书忠的申请作出处理。三、驳回原告陈书忠的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告平度市卫生和计划生育局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  潘汝锋人民陪审员  王维英人民陪审员  张希琴二〇一五年十一月二十四日书 记 员  刘晓宁