山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第343号
上诉人（原审原告）青岛新兴集团公司。
法定代表人陈胜，总经理。
委托代理人袁健民，山东正洋律师事务所律师。
委托代理人王楠，山东正洋律师事务所律师。
上诉人（原审被告）吴元正。
委托代理人杜秀梅。
上诉人青岛新兴集团公司因与上诉人吴元正劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2014）北民初字第3675号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员徐镜圆担任审判长、代理审判员迟金铜、代理审判员高仁青参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并对本案进行了调查。上诉人青岛新兴集团公司的委托代理人王楠，被上诉人吴元正及其委托代理人杜秀梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
青岛新兴集团公司在一审中诉称，吴元正无故连续旷工三天，违反了青岛新兴集团公司的管理制度，仲裁机构认定事实有误。即使在医疗期内，吴元正仍然需要遵守公司的管理制度，吴元正无故旷工于法无据，于理不合。不能因为在医疗期内，吴元正就可以不请假也不上班，这明显有悖于公平原则。故青岛新兴集团公司对劳动仲裁裁决不服，为维护青岛新兴集团公司的合法权益，特起诉至法院，请求依法判令：1、青岛新兴集团公司不向吴元正支付病假工资、违法解除劳动合同赔偿金等共计64965元；2、本案诉讼费由吴元正承担。
吴元正在一审中答辩称，2013年8月22日，吴元正到单位新兴体育馆请病假，并送去了医院开的病假条。2013年8月23日，单位后勤主任徐祖明给吴元正发短信，说让吴元正先休年假，再休病假。当时因为吴元正身体有病，所以就没给回短信。2013年9月6日，吴元正又去送了假条，由徐祖明收下了。此后，每隔半月吴元正去送一次假条，一直送到2014年3月10日。2014年3月17日中午，青岛新兴集团公司的何天林、李琳琳去吴元正家，给吴元正送了解除合同报告书。吴元正提起了劳动仲裁，吴元正认为劳动仲裁裁决正确，应当按照仲裁裁决来履行。
原审法院查明：1、青岛新兴集团公司隶属于青岛市四方区新兴农工商公司。1982年12月至1992年3月，吴元正属新兴农工商从业人员。2003年1月，青岛新兴集团公司让吴元正填写了招用人员登记表，并由青岛新兴集团公司给吴元正缴纳社会保险，后双方续订劳动合同至2023年6月10日，合同约定吴元正每月工资为1740元。2014年2月24日，青岛新兴集团公司与吴元正解除了劳动合同，2014年3月3日青岛新兴集团公司作出解除劳动合同报告书，报告书中写明解除合同原因为：“公司辞退”。2、原审庭审中，青岛新兴集团公司提交了下列证据：证据1、《考勤管理制度》及《培训证明》一份。《管理制度》规定：员工如请病假，休假期满后需将《请假单》和《市级医院证明》交至行政管理中心；连续旷工3天，经教育不改者视为自动离职。《培训证明》称公司定期为员工提供培训学习，培训内容主要涉及企业文化、《员工手册》中包含的各项管理制度、消防安全及各岗位专业技能培训等。青岛新兴集团公司欲以此证明青岛新兴集团公司制定了相关制度并进行了培训。证据2、人事调动通知单一份（本人签字处空白，无吴元正签字），上载明：吴元正于2012年5月1日由后勤部厨师调动为后勤部车库管理员，原工资标准1740元不变。青岛新兴集团公司欲以此证明青岛新兴集团公司已根据吴元正的身体情况为吴元正安排了合适的工作岗位。证据3、2013年8月至2014年2月的出勤表7张。青岛新兴集团公司欲以此证明吴元正自2013年8月至2014年2月一直无故旷工。证据4、工资表三张，青岛新兴集团公司欲以此证明青岛新兴集团公司已向吴元正发放工资至2013年8月22日。吴元正对上述证据质证认为：对证据1不予认可，吴元正没有见过这份考勤制度，而且吴元正是干厨师工作，岗位很特殊，早晨需要去买菜，不需要到单位考勤，而且也没有参加过培训。对证据2不予认可，吴元正没有见过这份人事调动，上面也没有吴元正的签字，吴元正是从2012年秋天开始由厨师转到了看地下车库。对证据3不认可，因为在2013年8月22日之后吴元正就在家休病假了，没再上班，所以就不存在考勤问题。对证据4，青岛新兴集团公司从2013年8月22日之后没有给吴元正发放过工资，双方合同中约定每月工资1740元，吴元正干厨师的时候是每月2300、2400元，后来不干厨师了就按每月1740元发放。
3、原审庭审中，吴元正提交青岛市通用门诊病历一份及青岛医学院附属心血管病医院休息证明书一宗13张。病历上载明吴元正患高血压、冠心病，就诊时间自2013年8月22日至2014年3月10日；休息证明书的时间自2013年9月6日至2014年3月10日，每月2张、每张证明书都建议休息两周。吴元正欲以此证明吴元正患有××，大夫建议休息，吴元正将休息证明交给了青岛新兴集团公司，请病假在家休息。青岛新兴集团公司对上述证据的真实性均不予认可，认为没有相关的挂号凭证等单据相佐证。怀疑是吴元正一次性补的，相关假条是复印件，且复印件中有的写的是1913、1914年的假条，对此不予认可。
4、原审庭审中，原审法院询问青岛新兴集团公司辞退吴元正的理由是什么。青岛新兴集团公司称系吴元正旷工，无理由不上班，但青岛新兴集团公司没有做出书面的处理决定。
5、2014年，吴元正以青岛新兴集团公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：“1、青岛新兴集团公司支付吴元正2013年8月22日至2014年3月4日期间的病假工资6215元；2、青岛新兴集团公司支付吴元正2012年至2013年的取暖补贴2200元；3、青岛新兴集团公司支付吴元正违法解除劳动合同的赔偿金58750元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理后，作出北劳人仲案字（2014）第197号仲裁裁决书，裁定：“一、青岛新兴集团公司自本裁决生效之日起十五日内一次性支付给吴元正以下费用：1、2013年8月22日至2014年2月24日期间的病假工资6215元；2、违法解除劳动合同的赔偿金58750元；以上费用共计64965元。二、驳回吴元正的其他仲裁请求”。该裁决下发后，青岛新兴集团公司不服起诉至本院，吴元正未起诉。
原审法院认为，1、本案中根据吴元正提交的病历及休假证明，可以确认吴元正在2013年8月22日至2014年2月24日期间因患高血压、冠心病而需要休息。此时吴元正已经参加工作20年以上，可享有24个月的医疗期待遇。根据我国法律规定，在医疗期内用人单位不得擅自解除与职工之间的劳动合同，而青岛新兴集团公司却不仅停发了吴元正的病假工资，又以吴元正无故旷工为由解除了与吴元正之间的劳动合同，且青岛新兴集团公司亦未做出书面的处理决定就直接为吴元正办理了解除劳动合同手续，青岛新兴集团公司的上述行为均没有事实和法律依据，属违法解除劳动合同。故青岛新兴集团公司应将2013年8月22日至2014年2月24日期间的病假工资补发给吴元正，并向吴元正支付相应的违法解除劳动合同赔偿金。其中，（1）病假工资的标准为停工累计不超过6个月的按青岛新兴集团公司本人工资的70%计发，具体数额约为7308元（1740元／月×70%×6个月=7308元），因吴元正主张的6215元低于应发数额，对此予以准许；（2）违法解除劳动合同赔偿金的标准为按照青岛新兴集团公司解除劳动合同前12个月的平均工资1740元／月计算，每满一年支付2个月工资的标准来执行，具体数额约为71340元（1740元／月×20.5个月×2倍=71340元），因吴元正主张的58750元低于低于应发数额，对此予以准许。2、吴元正在劳动仲裁中提起的其他申诉请求，劳动仲裁裁决未予支持，吴元正亦未就此起诉，视为对劳动仲裁裁决的认可。
原审法院据此判决：一、青岛新兴集团公司于判决生效之日起十日内支付吴元正2013年8月22日至2014年2月24日期间的病假工资6215元；二、青岛新兴集团公司于判决生效之日起十日内支付吴元正违法解除劳动合同的赔偿金58750元；三、驳回吴元正的其他仲裁请求。案件受理费10元，由青岛新兴集团公司自行承担。
青岛新兴集团公司、吴元正均不服原审判决提起上诉。
青岛新兴集团公司上诉请求二审法院撤销原审判决，改判青岛新兴集团公司不支付病假工资及赔偿金，吴元正承担本案诉讼费用。其主要上诉理由为：1、吴元正无故连续旷工超过三天，违反了青岛新兴集团公司的管理制度。2、原审法院的判决有违公平原则，现有证据表明吴元正并未请假，原审法院认定青岛新兴集团公司违法解除劳动合同，有失公平。吴元正答辩意见同一审。
吴元正上诉请求判令青岛新兴集团公司在原审判决数额基础上再支付病假工资1639元、违法解除劳动合同赔偿金17920元，并判令青岛新兴集团公司补缴2001年12月至2002年12月的社会保险。青岛新兴集团公司答辩称吴元正的上诉请求违反法律规定，不属于二审审理范围，请求依法驳回吴元正的上诉请求。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
案经调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，吴元正参加工作20年以上，可享有24个月的医疗期待遇。青岛新兴集团公司主张吴元正未请假，无故连续旷工三天，违反了青岛新兴集团公司的管理制度，青岛新兴集团公司不构成违法解除劳动合同。吴元正主张其已向青岛新兴集团公司请假，青岛新兴集团公司构成违法解除劳动合同。双方由此产生争议，吴元正在原审审理中提交了青岛市通用门诊病历及青岛医学院附属心血管病医院休息证明书。对此，本院认为吴元正作为劳动者，其已完成其应当承担的举证责任，青岛新兴集团公司不予认可，其应对其解除劳动合同的合法性承担举证责任。但青岛新兴集团公司在本案一、二审审理期间，均未提交有效证据证明吴元正无故连续旷工三天。故，原审法院认定青岛新兴集团公司属违法解除劳动合同，并判令青岛新兴集团公司支付病假工资、违法解除劳动合同的赔偿金，认定正确，处理得当，本院予以确认。另，关于吴元正的上诉请求，因其在一审审理中未对此提出诉讼请求，本院二审对此不予处理。综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人青岛新兴集团公司、吴元正各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐镜圆
代理审判员 迟金铜
代理审判员 高仁青
二〇一五年四月八日
书 记 员 王莉莉
书 记 员 于国英