河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3817号
上诉人（原审被告）：中铁北部湾工程建设有限公司。住所地：南宁市西乡塘区。
法定代表人：罗茂财，董事长。
委托诉讼代理人：董怀轲，河南权辞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：田娜，河南权辞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：莫良勇，男，布依族，住贵州省三都水族自治县。
被上诉人（原审原告）：姚秀国，男，侗族，住贵州省三都水族自治县。
被上诉人（原审原告）：蒙万益，男，水族，住贵州省三都水族自治县。
上诉人中铁北部湾工程建设有限公司（以下简称中铁北部湾公司）因与被上诉人莫良勇、姚秀国、蒙万益建设工程施工合同纠纷一案,不服河南省叶县人民法院（2016）豫0422民初1092号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中铁北部湾公司的委托诉讼代理人田娜，被上诉人莫良勇、姚秀国、蒙万益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中铁北部湾公司上诉请求:依法撤销原审判决并改判驳回三被上诉人的一审全部诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费用由三被上诉人负担。事实和理由:一、上诉人不具备本案被告主体资格，一审判决上诉人承担安全保证金及合同履约金的返还责任缺乏事实和法律依据。1、上诉人没有与叶县紫鑫矿业有限公司签订过《施工合同》，在叶县没有承包过叶县紫鑫矿业有限公司的相关工程项目。2、上诉人没有与莫良勇、姚秀国签订过《工程施工合同》，也没有收取过莫良勇、姚秀国、蒙万益的任何款项。二、裴国云是本案的必要诉讼参与人，原审法院同意被上诉人撤回对裴国云的起诉错误。裴国云骗取被上诉人款项的行为已构成刑事犯罪，应依法将本案移送公安机关并应终止本案的审理。三、一审法院认定蒙万益与莫良勇、姚秀国系合伙关系错误，应当驳回蒙万益的起诉。四、2014年10月20日裴国云假借叶县铁矿项目部名义与莫良勇、姚秀国签订的《工程施工合同》应为无效协议，一审认定该协议的效力是错误的。五、因《工程施工合同》无效，莫良勇、姚秀国对此应有一定过错，对此损失即安全保证金及履约金所产生的利息也应承担一定的过错责任。
莫良勇、姚秀国、蒙万益辩称，原审判决认定事实清楚,裁判结果正确,请求依法予以维持。
莫良勇、姚秀国、蒙万益向一审法院起诉请求:1、依法解除莫良勇、姚秀国与中铁北部湾公司所签订的《工程施工合同》；2、判令中铁北部湾公司返还莫良勇、姚秀国、蒙万益施工安全保证金人民币500000元，并按中国人民银行同期贷款利率计算从2015年11月16日起至返还全部款项时止的利息；2、判令中铁北部湾公司返还莫良勇、姚秀国、蒙万益合同履约金人民币300000元，并按中国人民银行同期贷款利率计算从2014年11月20日起至返还全部款项时止的利息；3、判令中铁北部湾公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实:2014年10月20日，中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部与莫良勇、姚秀国签订了《工程施工合同》。该合同内容如下：“发包方：中铁北部湾工程建设有限公司叶县铁矿项目部（以下简称甲方），承包方：莫良勇、姚秀国，…一、工程概况：工程名称：平顶山市叶县大木厂铁矿，工程地点：叶县辛店乡大木厂铁矿区，工程内容：包工包料、铁矿石开采、爆破、装、运、平（含标准铁矿石山外土石方剥离）。二、工程价款：山皮土石方剥离每立方单价：壹拾柒元整。…七、本工程双方约定的担保事项如下：承包人向发包人缴纳施工安全保证金伍拾万元整，合同履约金叁拾万元整，合同签订后接到进场通知书机械设备进场一次交清两项保证金捌拾万元整。进场开工壹个月返还合同履约金叁拾万元整。合同工程完工，甲方一次性返还乙方施工安全保证金伍拾万元整。…”该合同有叶县铁矿项目部代表人裴国云的签名，并加盖了中铁北部湾工程建设有限公司叶县铁矿项目部的印章。依照《工程施工合同》的约定，2014年10月20日蒙万益向中铁北部湾公司支付了履约保证金100000元（收款方户名：中铁北部湾公司；收款方账号：16×××33，支付方式是转账）。2014年的10月27日姚秀国、莫良勇向中铁北部湾公司缴纳了100000元（收款人户名：中铁北部湾公司；收款方账号：16×××33，缴款方式：现金存入）。2014年10月27日蒙万益向中铁北部湾公司支付保证金600000元（收款方户名：中铁北部湾公司；收款方账号：16×××33，支付方式是转账）。2014年10月28日中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部向莫良勇出具了收据1份，内容为“收据，入账日期2014年10月28日，交款单位莫良勇，收款方式票汇，人民币（大写）捌拾万元整，￥800000.00元，收款事由，注：安全保证金伍拾万元整…合同保证金叁十万元整…，单位盖章…”，并加盖了中铁北部湾工程建设有限公司叶县铁矿财务专用章印章和裴国云的个人印章。2014年10月27日，叶县铁矿项目部给姚秀国等人下达进场通知书，通知姚秀国等人在2014年11月2日安排进场施工。但自2014年11月2日至今，姚秀国、莫良勇、蒙万益多次联系工程进场的问题，中铁北部湾公司均未安排姚秀国、莫良勇、蒙万益进场施工。另查明：2014年3月18日中铁北部湾公司出具了中铁北成字2014（001）号中铁北部湾公司文件，内容如下：“…经公司董事会研究决定，在河南省平顶山市叶县铁矿成立项目部的通知，并准许该项目的经理刻（项目部、财务）所用的专用章，均代表我方的业务需要，其法律后果由我方承担。通知期限致合同期满终止日。”同日，中铁北部湾公司出具了中铁北任字2014（001）号文件，内容如下：“…任命裴国云同志通知，经公司董事会研究决定：任命裴国云同志为‘中铁北部湾工程建设有限公司河南省平顶山市叶县铁矿’的项目经理，负责该项目的全权业务。…”2015年6月6日，中铁北部湾公司向叶县公安机关提供证明材料1份，材料中陈述：“…本公司是在2013年底左右与贵县紫鑫矿业有限公司签订有1份施工合同。当时是受裴国云的蒙蔽所致签订的。签完合同后，他对我说要在武汉办一家分支机构，我说是可以的，但是要交公司的每年管理费120万元赞助费100万元…对于项目的工程量在合同内，并未办过什么证，只是帮他在农行开有一个账户。但账上也是没有钱的，对于项目章是这样的，裴国云说要刻一枚项目部专用章，专门用在每个月的进度报表上盖章给业主要款专用的，不作任何使用…如有此材料不实的，本人愿负法律责任。…中铁北部湾工程建设有限公司，2015年6月6日。”并加盖有中铁北部湾公司的印章。裴国云作为中铁北部湾工程建设有限公司叶县铁矿项目部的项目经理也在叶县公安局的询问笔录中称：“叶县紫鑫矿业有限公司没有资金开采，工程不能进行。…”
一审法院认为，一、（1）2013年底中铁北部湾公司与叶县紫鑫矿业有限公司签订有施工合同1份。（2）2014年3月18日，中铁北部湾公司以中铁任字2014（001）号文任命裴国云为“中铁北部湾工程建设有限公司河南省平顶山市叶县铁矿”的项目经理，负责该项目的全权业务；并在中铁北成字2014（001）号文中注明：“在河南省平顶山市叶县铁矿成立项目部的通知，并准许该项目的经理刻（项目部、财务）所用的专用章，均代表我方的业务需要，其法律后果由我方承担。通知期限至合同期满终止日。”（3）中铁北部湾公司在中国农业银行股份有限公司叶县支行设立有账户（户名为：中铁北部湾工程建设有限公司；账号为：16×××33）。2014年10月20日，中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部与莫良勇、姚秀国签订了工程施工合同。综合以上几点，叶县铁矿项目部是中铁北部湾公司设立的，不具备独立的民事主体资格，其民事权利、义务应当由设立该项目部的中铁北部湾公司承担。裴国云作为中铁北部湾公司任命的叶县铁矿项目部的项目经理，其与莫良勇、姚秀国签订合同的行为系职务行为，应当由中铁北部湾公司承担法律责任。2014年10月20日，裴国云作为叶县铁矿项目部的项目经理与莫良勇、姚秀国签订了工程劳务承包协议，该协议系双方真实意思表示，合法、有效，中铁北部湾公司应当依照该合同的约定履行义务。二、莫良勇、蒙万益、姚秀国为签订并履行其与中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部之间的工程施工合同向叶县铁矿项目部缴纳施工安全保证金500000元，合同履约金300000元。但（叶县铁矿项目部经理裴国云自认无资金开采，工程不能进行）终因无资金开采，工程不能进行，中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部一直未让莫良勇、蒙万益、姚秀国进场施工，且在工程施工合同履行期限届满之前及之后，中铁北部湾公司一方也已以其行为表明其不履行主要债务，莫良勇、蒙万益、姚秀国依法可以解除合同。故莫良勇、蒙万益、姚秀国起诉请求解除其与叶县铁矿项目部之间的工程施工合同符合法律规定，应予以支持。因为叶县铁矿项目部是中铁北部湾公司设立的，其不具备独立的民事主体资格，其民事权利、义务应当由设立该项目部的中铁北部湾公司承担。三、依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故该协议解除后，尚未履行的部分应终止履行，已经履行的，根据本协议实际履行情况，莫良勇、姚秀国、蒙万益有权要求中铁北部湾公司恢复原状，并有权要求赔偿损失。本案中，莫良勇、蒙万益、姚秀国主张中铁北部湾公司返还三人施工安全保证金及合同履约金800000元，并（赔偿损失）即：按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，分别计付至履行完毕之日止的利息，符合法律规定，应予以支持。莫良勇、蒙万益、姚秀国三人系合伙关系，自合同履行伊始，蒙万益作为合伙人向中铁北部湾公司支付了一定的施工安全保证金和合同履约金，其作为共同原告主张权利并无不当，中铁北部湾公司辩称蒙万益无主体资格不符合法律规定，应不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、自本案民事起诉状送达被告中铁北部湾公司工程建设有限公司之日（即2016年7月16日）起解除被告中铁北部湾工程建设有限公司设立的中铁北部湾工程建设有限公司叶县铁矿项目部与原告莫良勇、姚秀国之间的工程劳务承包协议。二、被告中铁北部湾工程建设有限公司返还原告莫良勇、姚秀国、蒙万益的履约安全保证金500000元，在返还该款的同时，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，计付自2015年11月16日期起至履行完毕之日止的利息。三、被告中铁北部湾工程建设有限公司返还原告莫良勇、姚秀国、蒙万益的合同履约金300000元，在返还该款的同时，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，计付自2014年11月20日期起至履行完毕之日止的利息。四、驳回原告莫良勇、蒙万益、姚秀国的其他诉讼请求。以上二、三项，于判决发生法律效力之日起15日内履行完毕。如果被告未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11990元，由被告中铁北部湾公司工程建设有限公司负担。
二审中,当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为,结合本案的事实来看，一、（1）2013年底中铁北部湾公司与叶县紫鑫矿业有限公司签订有施工合同1份。（2）2014年3月18日，中铁北部湾公司以中铁任字2014（001）号文任命裴国云为“中铁北部湾工程建设有限公司河南省平顶山市叶县铁矿”的项目经理，负责该项目的全权业务；并在中铁北成字2014（001）号文中注明：“在河南省平顶山市叶县铁矿成立项目部的通知，并准许该项目的经理刻（项目部、财务）所用的专用章，均代表我方的业务需要，其法律后果由我方承担。通知期限至合同期满终止日。”（3）中铁北部湾公司在中国农业银行股份有限公司叶县支行设立有账户（户名为：中铁北部湾工程建设有限公司；账号为：16×××33）。2014年10月20日，中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部与莫良勇、姚秀国签订了工程施工合同。综合以上几点，叶县铁矿项目部系中铁北部湾公司设立的，其不具备独立的民事主体资格，其民事权利、义务应当由设立该项目部的中铁北部湾公司承担。裴国云作为中铁北部湾公司任命的叶县铁矿项目部的项目经理，其与莫良勇、姚秀国签订合同的行为应系职务行为，应当由中铁北部湾公司承担法律责任。2014年10月20日，裴国云作为叶县铁矿项目部的项目经理与莫良勇、姚秀国签订了工程劳务承包协议，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，应当认定合法、有效，中铁北部湾公司应当依照该合同的约定履行义务。二、莫良勇、蒙万益、姚秀国为签订并履行其与中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部之间的工程施工合同向叶县铁矿项目部缴纳了施工安全保证金500000元，合同履约金300000元。但（叶县铁矿项目部经理裴国云自认无资金开采，工程不能进行）终因无资金开采，工程不能进行，中铁北部湾公司下设的叶县铁矿项目部一直未让莫良勇、蒙万益、姚秀国进场施工，且在工程施工合同履行期限届满之前及之后，中铁北部湾公司一方也已以其行为表明其不履行主要债务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”之规定，莫良勇、蒙万益、姚秀国请求解除其与叶县铁矿项目部之间的工程施工合同符合法律规定，应予以支持。因为叶县铁矿项目部是中铁北部湾公司设立的，其不具备独立的民事主体资格，其民事权利、义务应当由设立该项目部的中铁北部湾公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，莫良勇、蒙万益、姚秀国主张中铁北部湾公司返还三人施工安全保证金及合同履约金800000元，并赔偿损失即：按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，分别计付至履行完毕之日止的利息，符合法律规定，亦应予以支持。三、因裴国云的行为系履行职务行为，故其行为后果应由中铁北部湾公司承担，原审法院同意被上诉人撤回对裴国云的起诉并无不妥。中铁北部湾公司上诉称裴国云的行为涉嫌犯罪、本案应当移交公安机关处理，因中铁北部湾公司对此并未提供充分证据予以证实，故对该上诉理由本院不予支持。四、关于中铁北部湾公司上诉所称蒙万益与莫良勇、姚秀国并非合伙关系的问题，因自合同履行伊始，蒙万益就向中铁北部湾公司支付了一定的施工安全保证金和合同履约金，无论蒙万益与莫良勇、姚秀国是否系合伙关系，其作为共同原告主张权利并无不当。五、最后，导致该案《工程施工合同》无效的原因系中铁北部湾公司怠于履行其主要义务，致使合同目的不能实现，因此过错方在中铁北部湾公司而不在蒙万益、莫良勇、姚秀国，故原审判决支持安全保证金及履约金所产生的利息并无不当。
综上所述，中铁北部湾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12309元，由中铁北部湾工程建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞英
审判员 万军涛
审判员 谢小丽
二〇一六年十二月十九日
书记员 尚亚晓