山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终4921号上诉人（原审被告）：山东国润环保材料有限公司。法定代表人：薄丽，执行董事兼总经理。委托代理人：冷奎亨，山东重诺律师事务所律师�委托代理人：刘飞，山东重诺律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：尚荣荣。上诉人山东国润环保材料有限公司（以下简称国润环保公司）因与被上诉人尚荣荣劳动合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2015）南民初字第60230号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。国润环保公司上诉请求：一、撤销一审判决，支持国润环保公司的诉讼请求。二、本案诉讼费用由尚荣荣承担。事实和理由：一、一审法院错误认定尚荣荣月平均工资3994.55元。二、一审法院错误认定国润环保公司与尚荣荣是违法解除劳动合同。尚荣荣于2014年12月请假期满后，拒绝为国润环保公司提供劳动，且已连续旷工五天以上，违反国润环保公司的规章制度，国润环保公司依法解除其与尚荣荣的�动合同。国润环保公司已经于2014年12月26日对尚荣荣作出劳动合同到期不再续签通知书，并邮寄给尚荣荣，尚荣荣于2015年1月1日签收。另外，尚荣荣在国润环保公司于2015年1月21日作出的解除劳动合同的说明书上签字，应视为尚荣荣确认国润环保公司与其合法解除劳动合同的事实。三、国润环保公司对尚荣荣的代理人身份提出异议，一审法院仍允许其代理本案，程序违法。尚荣荣向一审法院起诉请求：一、国润环保公司支付尚荣荣违法解除劳动合同的赔偿金37128.4元；二、国润环保公司支付尚荣荣高温补贴1600元；三、国润环保公司支付尚荣荣带薪年休假工资12802.5元；四、国润环保公司支付尚荣荣2014年12月病假工资2969.9元。国润环保公司向一审法院起诉请求：一、国润环保公司不支付尚荣荣违法解除劳动合同赔偿金26396.7元；二、国润环保公司不支�尚荣荣防暑降温费640元；三、国润环保公司不支付尚荣荣未休带薪年休假工资2427.28元；四、国润环保公司不支付尚荣荣病假工资2111.74元；5、本案的诉讼费由尚荣荣承担。一审法院认定事实：尚荣荣于2009年11月25日到国润环保公司工作，双方先后签订5份劳动合同，最后两份劳动合同期限分别为2013年1月1日至2013年12月31日、2014年1月1日至2014年12月31日。2014年11月24日至2014年12月10日期间，尚荣荣因病住院16天。2014年12月26日，国润环保公司通过EMS邮政特快专递方式向尚荣荣邮寄送达《劳动合同到期不再续签通知书》，内容为“尚荣荣同志：2014年12月份你因事请假天数已期满，期满后没有来公司上班，也没有请假。根据公司管理规定你已连续旷工五天以上，同时你与公司的劳动合同将于2014年12月31日到期，根据公司的现状，经公司办公会议决定，公司不再与你续签劳动合同。公司按正常程序为你办理解聘、失业手续，双方不再有任何争议……”尚荣荣于2015年1月1日签收。2014年12月30日，国润环保公司出具《解除/终止劳动合同报告书》，记载：解除/终止合同日期为2014年12月30日，原因为企业解除劳动合同。国润环保公司支付尚荣荣工资至2014年11月。尚荣荣向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、国润环保公司支付尚荣荣违法解除劳动合同的赔偿金37128.4元；2、国润环保公司支付尚荣荣2010年至2014年期间的高温补贴1600元；3、国润环保公司支付尚荣荣2010年至2014年期间带薪年休假工资12802.5元；4、国润环保公司支付尚荣荣2014年12月病假工资2969.9元。2015年7月15日，该仲裁委下发南劳人仲案字[2015]第564号裁决书，裁决：1、国润环保公司支付尚荣荣违法解除劳动合同赔偿金26396.7元；2、国润环保公�支付尚荣荣防暑降温费640元；3、国润环保公司支付尚荣荣未休带薪年休假工资差额2427.28元；4、国润环保公司支付尚荣荣病假工资2111.74元；5、驳回尚荣荣的其他仲裁请求。现尚荣荣、国润环保公司均不服该裁决，诉至法院。尚荣荣主张解除劳动合同前十二个月（2013年12月至2014年11月）平均工资为3994.55元，国润环保公司主张为2639.67元，但未在指定的期限内提交工资发放的原始凭证。国润环保公司主张尚荣荣旷工五天、已安排尚荣荣年休假以及已经支付尚荣荣2014年12月病假工资，但未能在指定的期限内提交证据予以证明。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。尚荣荣于2009年11月25日到国润环保�司工作，2014年12月26日，国润环保公司以尚荣荣旷工为由决定不再与尚荣荣续签劳动合同，并于2014年12月30日解除劳动合同。国润环保公司作为用人单位对劳动者负有管理的义务，但庭审中国润环保公司未能提供有效证据证明尚荣荣旷工，且尚荣荣对此不予认可，故国润环保公司与尚荣荣解除劳动合同理由并不充分，应认定解除劳动合同违法。国润环保公司违法解除劳动合同，应支付尚荣荣赔偿金。尚荣荣主张解除劳动合同前十二个月平均工资为3994.55元，国润环保公司虽对此不予认可，但未在指定的期限内提交工资发放的原始凭证，故一审采信尚荣荣月平均工资3994.55元的主张。综上，国润环保公司应支付尚荣荣违法解除劳动合同赔偿金43940.05元（3994.55元/月×5.5个月×2）。尚荣荣主张国润环保公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金37128.4元未超出法定数额，一审予以�持。对国润环保公司主张不支付尚荣荣违法解除劳动合同赔偿金26396.7元的请求，一审不予支持。依照《山东省劳动和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局》（鲁劳社[2006]44号）第一条：“企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元。全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。”、《青岛市企业工资支付规定》第十条“……用人单位工资清单至少保存2年备查。”的规定，国润环保公司应支付尚荣荣2013年、2014年防暑降温费640元（80元/月×4个月×2）。尚荣荣应对国润环保公司未予支付2010年至2012年期间防暑降温费负举证责任，对此尚荣荣并未提供证据�明，一审不予支持。综上，对尚荣荣主张国润环保公司支付其高温补贴1600元的请求，一审予以部分支持；对国润环保公司主张不支付尚荣荣防暑降温费640元的请求，一审不予支持。关于国润环保公司是否应支付尚荣荣2010年至2014年期间年休假工资的问题，一审认为，尚荣荣、国润环保公司之间的劳动关系于2014年12月30日解除，依照《青岛市企业工资支付规定》第十条“……用人单位工资清单至少保存2年备查。”之规定，国润环保公司作为用人单位应对两年之内的年休假工资支付情况负有举证义务。现尚荣荣主张2010年至2012年年休假工资已超出国润环保公司作为用人单位的举证范围，尚荣荣作为劳动者应对此承担举证责任，因尚荣荣未能提交证据予以证明，故对于尚荣荣主张国润环保公司支付其2010年至2012年年休假工资的请求，不予支持。国润环保公司作为用人单位应对尚荣荣2013年、2014年年休假工资支付情况承担举证责任，国润环保公司没有提供证据证明尚荣荣已休年休假，应支付尚荣荣2013年、2014年未休年休假工资3673.15元（3994.55元/月÷21.75天/月×5天×200%×2）。因此，对尚荣荣主张国润环保公司支付其年休假工资12802.5元的请求，一审予以部分支持；对国润环保公司主张不支付尚荣荣未休带薪年休假工资2427.28元的请求，一审不予支持。依据《企业职工患××或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月……”以及《青岛市企业工资支付规定》第二十条“劳动者因病或非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费：（一）在规定的医疗期内，停工医疗累计不超过6个月的，由用人单位发给本人工资70%的病假工资；……本条所称本人工资，是指劳动者患病前12个月的月平均工资。”之规定，国润环保公司应支付尚荣荣2014年12月病假工资。国润环保公司虽主张已支付尚荣荣病假工资，但未能提交证据予以证明，故一审对国润环保公司的主张不予采信，应支付尚荣荣病假工资2796.19元（3994.55元/月×70%）。因此，对尚荣荣主张国润环保公司支付其2014年12月病假工资2969.9元的请求，一审予以部分支持；对国润环保公司主张不支付尚荣荣病假工资2111.74元的请求，一审不予支持。综上，一审法院判决：一、国润环保公司于判决生效后十日内支付尚荣荣赔偿金37128.4元。二、国润环保公司于判决生效后十日内支付尚荣荣2013年、2014年防暑降温费640元。三、国润环保�司于判决生效后十日内支付尚荣荣2013年、2014年带薪年休假工资3673.15元。四、国润环保公司于判决生效后十日内支付2014年12月病假工资2796.19元。四、驳回尚荣荣的其他诉讼请求。五、驳回国润环保公司的诉讼请求。案件受理费20元，由国润环保公司承担；尚荣荣已预交10元，国润环保公司于判决生效后十日内支付尚荣荣。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致。本案经调解，双方当事人未能达成协议。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，国润环保公司于2014年12月26日通过EMS邮政特快专递方式向尚荣荣邮寄送达《劳动合同到期不再续签通知书》，并于2014年12月30日出具《解除/终止劳动合同报告书》。国润环保公司上诉称尚荣荣请假期满后，拒绝为国润环保公司提供劳动，连续旷工五天以上，国润环保公司解除其与尚荣荣的劳动合同系合法。但其在本案审理过程中，并没有提交有效证据证明其主张。一审法院认定国润环保公司与尚荣荣解除劳动合同属于违法解除劳动合同，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。国润环保公司上诉称一审法院对尚荣荣月平均工资数额认定错误，根据《青岛市企业工资支付规定》第十条“……用人单位工资清单至少保存2年备查。”的规定，国润环保公司应当提交证据证明尚荣荣的月平均工资，但其并未提交证据证明其主张，本院对其主张不予采信。另，关于国润环保公司上诉称尚荣荣一审委托代�人超过法律工作者执业地域代理案件，属于司法行政部门主管范围，该问题并未影响本案的实体审理结果。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东国润环保材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  侯 娜代理审判员  迟金铜代理审判员  王 蕾二〇一六年九月二十六日书 记 员  王 晶书 记 员  于国英