安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00462号
上诉人（一审原告）：魏迎迎，女，1990年4月14日出生，汉族，农民。
委托代理人：解俊杰，安徽三联律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：冯斌，男，1983年10月17日出生，汉族，农民。
被上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司。
负责人：许莉，该公司经理。
委托代理人：夏中雷。
上诉人魏迎迎因与被上诉人冯斌、中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称平安财保宿州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2014年7月16日作出的（2014）宿埇民一初字第03783号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年8月20日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
魏迎迎一审起诉称：2014年1月20日13时许，冯斌驾驶皖L×××××号小型客车（该车在平安财保宿州中心支公司投保了交强险和商业三者险）在宿州市埇桥区桃沟街路口处，与魏迎迎驾驶的电动车发生相撞，造成魏迎迎受伤、电动车损坏的道路交通事故。该事故经宿州市公安局交警部门认定：冯斌负本次事故的全部责任。故魏迎迎请求判令冯斌、平安财保宿州中心支公司赔偿其医疗费54163元、护理费8775元、误工费21994．2元、住院伙食补助费960元、营养费960元、残疾赔偿金97078．8元、精神抚慰金13000元、交通费320元、鉴定费1500元、车损400元，各项损失合计199151元。
冯斌一审辩称：对事故的发生及责任认定无异议。但在事发后，冯斌已为魏迎迎垫付医疗费54000元。另，冯斌的车在平安财保宿州中心支公司投保了交强险和商业三者险，魏迎迎损失应由平安财保宿州中心支公司进行赔偿。
平安财保宿州中心支公司一审辩称：对事故的发生及责任认定无异议。魏迎迎的各项请求过高，其营业执照签发时间是2013年3月，至事发时不足一年，其经营场所不在城市，应按农村标准计算；对魏迎迎的伤残等级持有异议。诉讼费、鉴定费不予承担。
一审法院查明：2014年1月20日13时许，冯斌驾驶其所有的皖L×××××号小型客车在宿州市埇桥区桃沟街路口处，与魏迎迎驾驶的电动车发生相撞，造成魏迎迎受伤、电动车损坏的道路交通事故。事发后，魏迎迎在宿州市立医院抢救治疗，住院31天，支出医疗费54163元。出院医嘱：继续卧床休息4周；腰部和右上肢功能训练等。2014年4月25日，经安徽弘诚司法鉴定所鉴定，魏迎迎脊柱损伤属于九级伤残、右锁骨损伤属于十级伤残；营养期90天、护理期90天、误工期为180日。该事故经宿州市公安局交警部门认定：冯斌负本次事故的全部责任。另，皖L×××××号小型客车在平安财保宿州中心支公司处投保了交强险和商业三者险（保险金额30万元，不计免赔），且事故发生在保险期内。
另查明，魏迎迎系农业户口。2013年3月7日在宿州市埇桥区桃沟乡街西经营理发。
一审法院认为：本起事故经宿州市公安交警部门作出交通事故认定书，认定冯斌负本次事故的全部责任，冯斌、平安财保宿州中心支公司均无异议，可作为本案认定事实的依据。足以证明冯斌在本次事故中存在过错。安徽弘诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，平安财保宿州中心支公司持有异议，但未提出相反证据予以推翻。经审查，该鉴定意见具有合法性和客观性，且与本案具有关联性，对其中的伤残等级予以采信。但对其所作出的“营养期90天、护理期90天、误工期180天”的结论，缺乏法律依据，不予采信。根据查明的事实，结合魏迎迎的诉讼请求，并参照《2013年度安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，魏迎迎的相关损失确认如下：医疗费54163元，扣除冯斌垫付的54000元，应为163元；护理费应为3022．5元（97.5元／天×31天），魏迎迎主张8775元不当，不予支持；关于误工费，魏迎迎住院31天，出院医嘱：继续卧床休息4周；腰部和右上肢功能训练等，因此，误工天数酌定59天（住院天数31＋28天）；魏迎迎系农业户口。自2013年3月7日在宿州市埇桥区桃沟乡西经营理发至事故发生之日尚不足一年，且经营场所不在城镇，故误工费的标准应参照商业服务的标准计算，误工费应为5947.2元（100.8元／天×59天），魏迎迎主张误工费21994.2元，证据不足，不予支持；住院伙食补助费应为930元（30元／天×31天），魏迎迎主张960元不当，不予支持；魏迎迎主张营养费960元，因缺乏医疗机构意见，不予支持；残疾赔偿金应为34011.6元（8098元／年×20年×21％），魏迎迎主张97078．8元不当，不予支持；鉴定费1500元；交通费酌定310元（10元／天×31天）；魏迎迎主张车损400元，缺乏证据佐证，不予支持。魏迎迎在本次事故中受伤致残，给其造成一定的精神损害，精神抚慰金酌定12000元。上述各项损失合计为57884．3元。因皖L×××××号小型客车在平保财险宿州中心支公司投保了交强险，同时投保了商业三者险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，平安财保宿州中心支公司应首先在交强险范围内赔偿魏迎迎医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失合计56384.3元。超出交强险的部分为鉴定费1500元，该费用不属于商业三者险保险范围，按保险合同，应由冯斌承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保宿州中心支公司在交强险范围内赔偿魏迎迎各项损失合计56384.3元；二、冯斌赔偿魏迎迎鉴定费1500元；三、驳回魏迎迎的其他诉讼请求；上述一、二项，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费4295元，减半收取为2148元，由平安财保宿州中心支公司负担605元；冯斌负担25元；魏迎迎负担1518元。
魏迎迎不服一审判决向本院提出上诉称：魏迎迎自2008年起至事故发生，一直在宿州市埇桥区桃沟乡桃沟街经营理发，根据法律规定，魏迎迎的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，一审按农村居民标准计算错误。根据法律规定，误工时间可以计算至定残的前一日即99天，一审计算59天显然错误，请求二审查明事实依法改判，支持魏迎迎的上诉请求。
平安财保宿州中心支公司答辩称：一审法院认为魏迎迎在城镇居住不满一年正确。误工时间应计算到定残的前一日是有条件的，应有证据证明其持续误工。一审判决认定事实清楚判决正确，请求维持原判。
冯斌答辩称：同意上诉意见。
在二审中，魏迎迎提供证据1、魏士军的文化经营许可证、营业执照，从营业执照上反映是家庭经营。可证明魏迎迎与其父魏士军在桃沟街自2008年开始经营理发店。证据2、魏士军、魏迎迎的户口本，证明两人是父女关系。证据3、王彦丽、魏进、王化堂、李培臣等人的营业执照复印件，证明这些人在桃沟街上是个体工商户。
平安财保宿州中心支公司质证意见：对魏迎迎提供的证据真实性不持异议，但与本案没有关联性，不能达到其证明目的。冯斌质证意见：没有异议。本院认证意见：平安财保宿州中心支公司、冯斌对魏迎迎二审提供的证据1、2、3真实性不持异议，该证据与本案具有关联性，本院予以确认。
平安财保宿州中心支公司、冯斌二审提供的证据以及魏迎迎二审提供的其他证据与一审相同，质证意见如同一审。本院对魏迎迎在一审举证的魏迎迎个体营业执照、宿州市埇桥区个体劳动者协会证明、李培臣、王彦丽、王化堂的证明认证意见：该证据能够形成证据链，证明魏迎迎在桃沟街经营理发生意，与本案具有关联性，本院予以确认。其他证据认证意见如同一审。
经二审审理查明：一审认定的事实除认定魏迎迎自2013年3月7日在宿州市埇桥区桃沟乡街西经营理发店错误外，其他事实认定均正确，本院予以确认。
二审又查明：魏迎迎自2008年11月4日与其父亲等家人在宿州市埇桥区桃沟乡街西经营理发生意。冯斌支付魏迎迎医疗费54000元。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、魏迎迎的伤残赔偿金应按何标准计算；2、魏迎迎的误工期应如何计算。
（一）关于魏迎迎的伤残赔偿金应按何标准计算的问题。
农村居民能够提供在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住生活满一年，人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算。魏迎迎虽是农村居民，但其自2008年在桃构乡政府所在地的街上经营理发生意，应是在城镇有相对固定的工作和收入，且已连续居住生活满一年，故应按城镇标准计算伤残赔偿金。一审按农村居民标准计算魏迎迎的伤残赔偿金错误，本院予以纠正。魏迎迎上诉称应按城镇标准计算伤残赔偿金的理由成立，本院予以支持。
（二）关于魏迎迎的误工期应如何计算的问题。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。魏迎迎系腰1椎体压缩性骨折，右侧锁骨骨折、颅脑外伤，出院医嘱继续卧床休息四周等。卧床休息并不是实际休息日，一审按出院医嘱卧床休息四周加上住院期计算魏迎迎的误工期显然不当。根据魏迎迎的伤情，误工期应计算至定残的前一日，即99天。魏迎迎上述要求按99天计算误工费的理由成立，本院予以支持。
综上，魏迎迎的损失：医疗费54163元，扣除冯斌垫付的54000元，应为163元；护理费3022．5元、住院伙食补助费930元、鉴定费1500元、交通费310元、精神损害抚慰金12000元，各方当事人均无异议，本院予以确认。魏迎迎经营的是理发生意，应为服务业，其没有提供最近三年的平均收入状况，其误工费应按安徽省上一年度服务行业职工平均工资计算，安徽省2013年服务行业职工平均工资101.5元，魏迎迎上诉要求按100.8的标准计算误工费，没有超过法律规定的标准，本院予以支持。魏迎迎的误工费9979.2元（100.8元／天×99天），伤残赔偿金97078.8元（23114元／年×20年×21%）。魏迎迎的损失合计124983.5元。由平安财保宿州中心支公司在交强险限额内承担医疗费163元、住院伙食补助费930元、护理费3022．5元、误工费9979.2元、残疾赔偿金84688.3元、交通费310元、精神损害抚慰金12000元合计111093元，在商业第三者责任险限额内承担残疾赔偿金12390.5元；冯斌承担鉴定费1500元。魏迎迎的上诉理由成立，本院予以支持。一审认定事实错误，判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）宿埇民一初字第03783号民事判决；
二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在本判决生效后十日内交强险范围内赔偿上诉人魏迎迎各项损失合计111093元；在商业第三者责任险限额内赔偿上诉人魏迎迎残疾赔偿金12390.5元；
三、被上诉人冯斌在本判决生效后十日内赔偿上诉人魏迎迎鉴定费1500元；
四、驳回上诉人魏迎迎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4295元，减半收取2148元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司承担1288元，上诉人魏迎迎承担775元，被上诉人冯斌承担85元；二审案件受理费1477元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 耿 青
代理审判员 张虹良
二〇一四年九月十日
书 记 员 谷光亮
附法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；