山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终843号
上诉人（原审被告）华泰财产保险有限公司山东分公司，住所地济南市。
代表人耿仁伟，总经理。
委托代理人张广山，男，1989年5月11日出生，汉族，该公司员工，住该公司宿舍。
被上诉人（原审原告）张玉喜，男，1965年4月20日出生，汉族，住济南市。
委托代理人赵希翠，山东强源律师事务所律师。
原审被告王朋，男，1995年5月23日出生，汉族，住山东省单县。
原审被告秦旦，女，1985年6月27日出生，汉族，住山东省单县。
上诉人华泰财产保险有限公司山东分公司（以下简称华泰财险山东分公司）因与被上诉人张玉喜、原审被告王朋、秦旦机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2014）天民三初字第606号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2014年9月27日19时10分许，王朋驾驶鲁AVZ8**号小客车在104国道454公里＋900米处由南向西转弯时，与张玉喜驾驶二轮摩托车由北向南发生刮碰，造成张玉喜右脚受伤、上述车辆损坏的交通事故。该事故经济南市公安局交通警察支队天桥区大队认定，王朋承担事故的全部责任，张玉喜无责任。鲁AVZ8**号小客车登记车主系秦旦，该车在华泰财产保险有限公司山东分公司处投保交强险、第三者责任险20万元、不计免赔险，事故发生在保险期间内。案件审理中，张玉喜向原审法院申请对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间（含后续治疗期间）、后续治疗费、营养期限进行司法鉴定，经原审法院委托，烟台富运司法鉴定所出具鉴定意见书，其鉴定意见为：l、被鉴定人张玉喜未达到伤残；2、伤后误工时间为5个月（包含后续治疗期间）；3、伤后护理时间为2个月（住院期间2人护理，其余时间l人护理）；4、伤后营养时间为3个月；5、后续治疗费拟定为6000元。另查明，事故发生后，王朋向张玉喜垫付15500元，华泰财险山东分公司向张玉喜垫付1万元，均包含在张玉喜的诉讼请求中。张玉喜主张的赔偿项目及举证质证情况如下：1、医疗费22735.28元。张玉喜提交门诊病历1份、住院病历l份、诊断证明l份、影像报告l份、医疗费单据5张、费用明细l份，证明事故发生后产生医疗费22735.28元。经质证，王朋、秦旦、华泰财险山东分公司对证据真实性无异议，但金额为394元、273元的门诊单据无门诊病历佐证，无法证实与事故的关联性，仅同意赔偿医保范围的用药。2、二次手术费6000元。张玉喜提交鉴定意见书l份，系根据鉴定意见主张。王朋、秦旦、华泰财险山东分公司均无异议。3、住院伙食补助费l900元。张玉喜住院19天，按照每天l00元计算，住院伙食补助费为1900元。王朋、秦旦、华泰财险山东分公司同意按照每天30元计算。4、营养费2700元。张玉喜提交单据2张，主张营养期限为3个月，按照每天30元计算营养费为2700元。经质证，王朋、秦旦、华泰财险山东分公司对鉴定意见与证据真实性无异议，但购买物品不属于营养品范畴。5、误工费2.7万元。张玉喜提交营业执照复印件1份、误工证明1份、岗位证明l份，主张根据鉴定意见，其误工5个月，按照月收入5400元计算。经质证，王朋、秦旦、华泰财险山东分公司对误工时间无异议，认为张玉喜应提供完税证明、工资发放明细等佐证。6、护理费l0301.56元。张玉喜提交户口簿l份、身份证复印件3份、护理证明l份、岗位证明l份、结婚证2份、营业执照复印件1份，主张根据鉴定意见，其需2人护理19天，1人护理41天，其中一人按照月收入3600元计算2个月，另两名护理人按照批发零售业每人每天163.24元计算19天。经质证，王朋、秦旦、华泰财险山东分公司对护理时间及人数无异议，同意按照护工标准每天80—90元计算。7、交通费800元。张玉喜提交票据1宗，主张花费交通费800元。经质证，王朋、秦旦、华泰财险山东分公司认为加油费发票无法证实与事故关联性。8、鉴定费2700元。张玉喜提交发票1张，主张花费鉴定费2700元。经质证，王朋、秦旦认为张玉喜未构成伤残，相关费用应由张玉喜自行承担。华泰财险山东分公司主张该款项不在其赔偿范围内。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门根据事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论作出的“王朋承担事故的全部责任，张玉喜无责任”的责任认定，符合法律规定，原审法院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因事故车辆在华泰财险山东分公司处投保有交强险与商业三者险，故华泰财险山东分公司应在交强险范围内先行承担赔偿责任，对超出交强险限额的部分，应由华泰财险山东分公司在商业险范围内承担赔偿责任。王朋系直接侵权人，应对超出保险公司赔偿范围的张玉喜的合理合法损失承担赔偿责任。张玉喜无证据证明秦旦在此次交通事故中存在过错，故秦旦不承担赔偿责任。关于张玉喜的诉讼请求，原审法院结合其提交的证据及庭审情况认定如下：1、医疗费22735.28元。根据张玉喜所提交的证据，原审法院对其该项主张予以支持。华泰财险山东分公司在交强险范围内赔偿l万元（该款已经赔付），在第三者责任险范围内赔偿l2735.28元，该款项应作为理赔款支付给王朋。2、二次手术费6000元。张玉喜的该项主张合法有据，原审法院予以支持。该项费用由华泰财险山东分公司在第三者责任险范围内予以赔偿，其中64.72元应作为理赔款支付给王朋。3、住院伙食补助费l900元。张玉喜主张的住院天数和计算标准均符合法律规定，原审法院对其该项主张予以支持，该项费用由华泰财险山东分公司在第三者责任险范围内予以赔偿。4、营养费2700元。张玉喜主张的计算方法和计算标准符合法律规定，原审法院予以支持，该项费用由华泰财险山东分公司在商业险范围内予以赔偿，该款项作为理赔款支付给王朋。5、误工费2.7万元。根据鉴定意见书，可以证明张玉喜误工5个月，其主张按照每月5400元计算误工费证据不足，原审法院依法参照2014年度山东省城镇在岗职工年平均工资50238元计算其误工费为20932.5元，该项费用由华泰财险山东分公司在交强险范围内予以赔偿。6、护理费l0301.56元。根据鉴定意见书，可以证明张玉喜因此次交通事故需2人护理19天，l人护理41天，其主张的护理费计算标准证据不足，原审法院依法参照济南市普通护工标准l00元每天计算其护理费为7900元，该项费用由华泰财险山东分公司在交强险范围内予以赔偿。7、交通费800元。根据法律规定，交通费系受害人及必要的陪护人员因住院治疗及复诊所花费的实际交通费用，根据张玉喜的伤情及治疗情况，原审法院酌情支持其交通费300元，该项费用由华泰财险山东分公司在交强险范围内予以赔偿。8、鉴定费2700元。根据张玉喜所提交的发票，原审法院对其该项主张予以支持，该项费用由王朋予以赔偿。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、华泰财产保险有限公司山东分公司于判决生效之日起10日内在交强险范围内赔偿张玉喜误工费20932.5元、护理费7900元、交通费300元，合计29132.5元。二、华泰财产保险有限公司山东分公司于判决生效之日起10日内在商业险范围内赔偿张玉喜住院伙食补助费1900元、后续治疗费5935.28元，合计7835.28元。三、华泰财产保险有限公司山东分公司于判决生效之日起10日内支付王朋理赔款15500元。四、王朋于判决生效之日起10日内赔偿张玉喜鉴定费2700元。五、驳回张玉喜对秦旦的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1020元，由张玉喜负担320元，由秦旦负担700元。
上诉人华泰财险山东分公司不服原审判决上诉称，一审判决认定事实错误、证据不足，适用法律错误：一、一审法院支持误工费20932.5元的证据不足，应予驳回。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》第二十条规定，误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况进行确定。首先，本案中张玉喜仅提供济南鹏业达建筑装饰有限公司出具的误工证明一份，证实其月工资5400元、事发前三个月的工资5400元，但该证明未明确记载张玉喜误工期间实际的扣减金额，张玉喜也未提交工资发放的明细或者工资银行流水证实其发放工资的真实情况。其次，张玉喜未提交劳动合同来证实其与该单位存在真实的劳动合同法律关系，上诉人后经济南市社保信息查询，张玉喜也无该单位为其缴纳社会保险的记录。再次，根据《中华人民共和国个人所得税法》的规定，在中国境内有住所，从中国境内取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税，应纳税包括工资、薪金所得，个税的起征点为3500元。张玉喜主张月工资5400元，也未提交完税证明。综上，本案中张玉喜主张误工费证据不足。二、一审法院参照2014年度山东省城镇在岗职工年平均工资50238元计算误工费无相应法律依据。张玉喜提交的住院病例首页明确记载张玉喜系无业人员，其户口本登记信息又显示为粮农（相关信息记录时间为2015年1月9日），现张玉喜又提交岗位证明证实其从事建筑工作。相关证据冲突、矛盾，对此一审法院也认定张玉喜主张误工费5400元／月证据不足。张玉喜未提交证据证实其最近三年的平均收入情况，故应当参照2014年度济南市城镇人均可支配收入29222元进行计算。另根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释》第二十条规定，受害人不能证实其收入状况的，也可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，而非适用城镇在岗职工年平均工资这一标准进行计算。故一审法院判决误工费适用该标准无法律依据。综上，上诉人认为一审判决支持的误工费证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查清事实，依法撤销或改判。
被上诉人张玉喜答辩称，一审法院对张玉喜的误工费的认定事实清楚，证据充足，应驳回上诉人的上诉请求。一、根据张玉喜提交的误工证明及上诉人在一审法院提交的对张玉喜的调查情况，足以证实张玉喜从事建筑行业，每月收入水平都在5、6千左右，工资发放一直为现金发放，确实未纳税，但是因为单位本身的财务管理制度不完善，非张玉喜本意不纳税，张玉喜的收入水平是真实的，因本次事故导致误工，工资扣发是真实的，张玉喜是事发前长期在城镇有具体工作的人员，一审法院参照当地城镇在岗职工年平均工资的标准是合情合理的。二、医院病历记载张玉喜为无业人员，及户口本上登记为粮农，是相关部门未详细核实张玉喜的具体工作情况，对张玉喜真实情况的错误记载，不能因此就否定张玉喜工作的真实性。三、退一步讲，如上诉人上诉状中记载，根据最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释的第20条规定，受害人不能证实其收入状况的，也可参照受诉法院地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，即可参照2015年山东省建筑行业的收入标准为：51612元／年。请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人王朋、秦旦未作答辩。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案主要争议焦点为张玉喜的误工费数额的问题。张玉喜未提供劳动合同、工资发放证明等证据来证明其工资发放情况，其提供的证据不足以证实其收入为5400元。张玉喜未提交相应的证据证明其从事的行业，原审法院按照2014年山东省城镇在岗职工年平均工资计算其误工费并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费323元，由上诉人华泰财产保险有限公司山东分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈李丽
代理审判员 潘 峰
代理审判员 宋文华
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 杨 燕