江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0621民初3729号
原告（反诉被告）：梦之香（江苏）粮油工业有限公司。
法定代表人：袁庆龙，梦之香（江苏）粮油工业有限公司董事长。
委托诉讼代理人：曹劲松，梦之香（江苏）粮油工业有限公司法务。
被告（反诉原告）：海安源耀饲料有限公司。
法定代表人：潘雪明，海安源耀饲料有限公司执行董事。
委托诉讼代理人：邓超捷，海安源耀饲料有限公司职员。
原告（反诉被告）梦之香（江苏）粮油工业有限公司（以下简称梦之香公司）与被告（反诉原告）海安源耀饲料有限公司（以下简称源耀公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月27日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告源耀公司于同年7月11日提起反诉，本院决定本诉、反诉合并审理，分别于同年7月21日、9月6日两次公开开庭进行了审理。两次庭审，原告（反诉被告）梦之香公司的委托诉讼代理人曹劲松，被告（反诉原告）源耀公司的委托诉讼代理人邓超捷均到庭参加诉讼。本案现已审理终�。
原告（反诉被告）梦之香公司诉称、辩称，原、被告自2015年7月起发生米糠粕业务，2016年4月19日，双方签订了合同编号为HASL20160419－01海安源耀饲料有限公司采购合同一份。合同订立后，由于国际国内米糠粕市场行情突然上涨（上涨幅度近45%，从1000元/吨左右上涨到1500元/吨），在该行情发生重大变动时，原告就及时告知并与被告协商，可被告不顾事实，强迫原告仍按原合同价格履行。若原告继续履行该合同明显不公平，为此，原告依据合同法司法解释（二）第二十六条之规定，请求解除该合同，终止下余181吨米糠粕供货。另合同订立后原告共计向被告供货89吨，被告累计欠得原告货款93450元。综上，原告认为原、被告之间的合同依法成立，但成立后客观情况发生了双方在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于原告明显不公平。故原告诉至法院，请求判令解除原、被告于2016年4月19日签订的合同编号HASL20160419-01海安源耀饲料有限公司采购合同；被告给付原告货款82950元。被告的反诉理由不能成立，原告是基于合同法司法解释（二）第二十六条的规定即关于情势变更原则而提出的解除合同，是法定的解除情形，该解释的根本精髓是公平原则，故原告的依法解除不存在过错或者违约情形，反诉原告的各项诉讼请求不应支持。请求法院驳回各项反诉请求。
被告（反诉原告）源耀公司辩称、诉称，1、本案系原告拒不履行合同、恶意违约。原、被告于2016年4月19日签订买卖合同一份，约定被告向原告购买270吨米糠粕，单价1050元/吨，交货时间为2016年4月18日至5月30日，被告收到原告全部产品、发票且检验合格后15天内凭发票付款。截止2016年5月25日，原告仅供货79吨�被告当日向原告发出《催告函》要求交付剩余货物，但原告次日回复《告知函》称剩余货物需涨价至1500元/吨，否则就终止合同。后原告又于同年6月2日向被告发出《终止合同通知书》，恶意解除合同。原、被告之间的合同合法有效，理应按期履行，而原告拒不履行合同、恶意解约的行为系明显违约，并对被告造成损失暂计人民币85950元。2、原告所谓“显失公平、情势变更”与事实不符，不能成立。其一，即使原告所谓“行情价格上涨”能够成立，其亦属于合理的商业风险。原告作为粮油公司，经营粮油行业多年，理应具备该行业的专业知识，对商业风险也具有认知能力。其二，法律明确规定，适用情势变更或显失公平等主张，必须通过起诉的方式。原告的起诉时间为2016年6月8日，却在同年6月2日已经向被告发出《终止合同通知书》，意图恶意解约。其违约行为发�在起诉之前。其三，退一步讲，即使原告所谓的“客观情况发生重大变化”能够成立，可是造成此变化的过错在于原告，合同签订后原告未及时备货。双方签约时间为2016年4月19日，而原告所谓的“行情上涨”是同年5月26日才出现的，两者相差了一个多月。原告理应在合同签订后就及时将货物准备完毕并按时交付，但是据原告起诉状所述，其根本没有及时备货，故原告应承担因其不准备货物而导致的相应的商业风险。3、被告支付货款的履行期限未至，不应支付货款。双方买卖合同第三条约定“收到全部产品且检验合格后15天内，需方凭供方开具的有效发票付清货款”，然原告未交付全部产品也未交付发票，故被告支付货款的期限未至，理应暂不支付货款。故被告认为本案系原告明显违约，请求驳回原告的全部诉请。根据原、被告2016年4月19日签订的买卖合同，截止至�，原告仅供货79吨，剩余货物拒不供货，期间还提出涨价、终止合同等无理要求，原告的行为无疑构成恶意违约。被告急需案涉标的物用于生产经营，原告拒不供货造成被告出现断货停工的严重局面，损失巨大。被告为减小损失，只能临时向其他供应商采购货物，因此造成损失人民币60800元【计算方式：（1620－1050）元/吨×40吨+（1620－1050）元/吨×40吨+（1430－1050）元/吨×40吨＝60800元】。被告认为：1、原、被双方签订的合同合法有效，原告拒不供货、恶意解约的行为已构成违约。根据买卖合同第二条第5款和第七条约定，原告应支付合同总金额10%作为违约金，共28350元（1050元/吨×270吨×10%）；2、《合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。原、被告签订的买卖合同第七条亦�定“违约金不足以弥补损失的，违约方还应当承担赔偿责任。”故被告根据损失情况，申请追加违约金32450元（计算方式：60800元－28350元＝32450元）。故被告提出反诉，判令原告（反诉被告）支付违约金人民币28350元；判令原告（反诉被告）支付追加违约金人民币32450元；本案本、反诉费用由原告（反诉被告）承担。
庭审中，原、被告均同意解除双方于2016年4月19日签订的买卖合同及原告向被告已供应货物79吨、货款总额82950元无异议，故法庭对该事实予以确认，不作为争议焦点予以归纳，原、被告双方就该部分直接向法庭举证即可。根据原、被告的诉、辩意见及陈述，本院归纳本案争议焦点为：1、原告要求被告给付已交货货款，是否有事实和法律依据？2、原告主张的情势变更是否有事实依据？是否符合法律规定？3、被告主张的违约金是否有事实和法律依据？争议焦点1、2由原告方承担举证责任，争议焦点3由被告方承担举证责任。
原告（反诉被告）梦之香公司为支持其诉讼请求和抗辩意见，提供了以下证据：
1、采购合同一份。证明原、被告于2016年4月19日订立了买卖合同及合同的单价、履行期限。
2、2016年5月26日《告知函》一份，系原告发给被告。
3、2016年5月25日《催告函》一份，系被告发给原告。
证据2、3共同证明原、被告双方对合同的履行进行了协商，同时证明原告提出根据情势变更原则变更或解除合同。
4、《终止合同通知书》一份。证明2016年6月2日原告因情势变更情形正式提出终止合同。
5、从天下粮仓网站下载的自2016年4月1日至5月26日案涉米糠粕的市场行情价格变动信息，案涉米糠粕的市场行情从980元/吨上涨至1700元/吨。证明案涉标的�米糠粕行情价格上涨，属于情势变更情形之一。
被告（反诉原告）源耀公司针对原告（反诉被告）梦之香公司提供的上述证据，质证如下：
证据1“三性”认可。证据2、3“三性”予以认可，但达不到原告的证明目的，该证据可表明双方并不是协商，系被告行使自己的催告权利，而原告意图违约。证据4“三性”予以认可，但证明了原告单方违法解除合同的行为。证据5真实性予以认可，但关联性有异议，其中存在部分报价不是南通地区的报价，不能证明价格是突然上涨。
被告（反诉原告）源耀公司为支持其反诉请求和抗辩意见，提供了以下证据：
1、采购合同复印件一份。证明原、被告具有买卖合同关系，合同第二条第5款约定不按期供货视为违约；合同第三条约定收到全部产品且验收合格后15天内凭发票付款；合同第七条约定违约金计算标准为合同总金额的10%，不足以弥补损失的还应当赔偿损失。
2、《催告函》复印件一份。证明被告于2016年5月25日催告原告履行合同。
3、《告知函》复印件一份。证明原告收到催告函次日，函至被告，明示未履行的191吨货物要涨价或终止履行。
4、《通知书》及快递底单复印件各一份。证明被告于2016年6月1日正式函告原告要求供货，如不供货，为了生产经营需要将向他方采购货物。
5、《终止合同通知书》一份。证明原告于2016年6月2日明示终止履行合同，系恶意解约、违约。
6、其他采购合同三份。证明被告为不扩大损失，维持生产经营需要，分别向其他三家公司采购了案涉货物，因此多支出费用60800元，即实际损失。
7、市场价格材料。证明案涉标的物市场价格本就波动较大，原告作为业内�门企业，按常理应知晓，其解约、起诉行为具有主观恶意；同时证明被告向案外人采购货物的价格合理，损失真实。
8、原、被告往年买卖合同。证明双方自2015年至今发生多笔买卖合同关系，成交价格自1050元/吨至1580元/吨不等，价格波动是常态，并不属于情势变更，原告明知却未提前备货。
原告（反诉被告）梦之香公司针对被告（反诉原告）源耀公司提供的上述证据，质证如下：
证据1、2、3、4、5“三性”均无异议，但证明目的有异议，特别是证据2，根据合同约定具体交货方式以需方要求为准，2016年5月25日，被告向原告提出供货下余191吨的要求，而这个时段正是案涉产品从合同订立时的1050元/吨上涨至1500元/吨，若按照原合同1050元/吨履行，显然对原告不公平，故原告依据合同法的有关规定提出变更合同的要求，依法有据。证据6的真�性无异议，说明一下2016年5月26日被告与安徽鸿百益贸易有限公司订立的40吨产品合同，而原、被告合同履行期为4月19日至5月30日，故该笔合同的业务不能计为损失，如反诉原告非要证明其损失主张，反而证明其违约的事实，另外该份合同从侧面也证明了当时的行情已经远远超过原、被告所订立的1050元/吨的价格，另外两份合同分别是6月12日和6月20日签订的，不能证明该两份合同的订立与原告没有供货之间有因果关系。这三份合同不能证明被告的损失主张。证据7、8“三性”无异议，但不能证明被告的证明目的，理由是从原、被告2015年8月份开始发生业务至2016年4月19日的合同看，米糠粕的市场行情基本是稳定的，并且是逐步走低的趋势，从2015年8月4日的1570元/吨至4月19日1050元/吨是走低的，价格波动并不是很大，2015年12月15日为1210元/吨，12月19日为1150元/吨，2016年1月12�及1月25日、2月15日的三份合同单价都是1080元/吨。原、被告4月19日订立的合同履行期限较前几份合同时间长，其他合同正常的履行期限都为2至3天，而该合同长达一个半月，所以价格上涨幅度较大的行情与被告所述是有区别的，即2天时间与一个半月时间周期价格上涨空间肯定是不同的，被告以前几份合同来推定此次的价格上涨不属于情势变更，不能达到其证明目的，亦不属于商业风险，更与忘于备货没有根本的关系。原告系基于情势变更原则提出的解除合同，而不是有没有货。综上，被告（反诉原告）的一系列证据不能证明其主张。
本院结合原、被告举证、质证意见及庭审中的陈述，对原、被告双方提供的证据认证如下：
1、原告提供的证据1、2、3、4，被告对真实性、合法性及关联性均无异议，本院予以认定。原告提供的证据5，被告对真实性�异议，但认为该组证据中部分报价非南通地区，与本案不具关联，然其亦于庭审中提供了类似证据材料，故对该组证据，本院予以认定。
2、被告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8，原告对真实性、合法性及关联性均无异议，本院予以认定。
本院经审理认定事实如下：原告系主要从事生产食用植物油，销售公司自产产品；棉籽加工、国家允许上市的农副产品收购、销售，粮食、饲料、皮棉、棉短绒、饼粕、棉壳销售等项目的企业。被告系主要从事配合饲料生产；收购本公司加工饲料所需的原料粮食；配合饲料销售；饲料原料销售；饲料产品科技研发等项目的企业。2015年7月起，原、被告开始发生业务往来，被告向原告购买米糠粕，合同单价视市场行情波动，自1050元/至1580元/吨不等。2016年4月19日，原告作为供方，被告作为需方，在上海浦东新区签�《采购合同》一份，约定原告向被告供应米糠粕270吨，单价1050元/吨，合同总金额283500元。合同另约定：“二、产品的运输方式、费用负担、交货地点和交货时间……3、交货地点：需方仓库4、交货时间：2016年4月18日－5月30日5、交货方式：具体交货方式以需方要求为准，供方须在合同期限内按时发货，否则，视为供方违约。”“三、付款方式及期限：收到全部产品且检验合格后15天内，需方凭供方开具的有效发票向供方付清货款。”“六、验收时间、标准、地点以本合同规定的质量标准为验收标准，需方抽样检验，如有差异，供方应在获知抽检不合格结果后3日内提出解决方案，否则视为同意需方检验结果。解决质量争议时，双方先协商解决，协商不成的共同取样交国家认定的质检机关检验。检验费用由主张不成立方负担。”“七、违约责任：由违约方承担；并向另一方（守约方）赔偿总金额的10%作为违约金。若违约金不足以弥补给守约方的损失，违约方还应承担赔偿责任。”“九、其它约定事项：……2、如因国家政策变动，天气自然条件等一切不可抗拒事件影响，交货情况和期限可能发生变动的，供方应在事件发生后三小时内通知需方，但如若事件发生变动3天后仍不能恢复交易，需方有权解除合同。3、本合同经供需双方签字或盖章后生效。本合同一式贰份，供需双方各执壹份，传真件有效，修改无效。”同年5月12日、5月24日，原告分两次向被告供应米糠粕共69吨，并另向被告关联企业供货10吨（被告认可），合计供货79吨。同年5月25日，被告向原告发出《催告函》，函告原告“一、根据合同约定：贵司应于2016年4月18日至5月30日间完成交货义务。二、截至今日，贵司尚欠货物191吨未交付。三、请贵司尽快安排，确保合�能够按时执行。四、……如贵司不履行合同，造成我司向他方另行采购，我司将追究贵司的违约责任和对我司造成的损失。”同年5月26日，原告向被告发出《告知函》，函告被告“1、已履行的79吨仍按原合同价每吨1050元结算；2、未供货191吨按时价1500元结算（其余合同条款不变）；3、如贵司不同意下余供货按新价格执行，则双方合同终止履行。”同年6月1日，被告向原告发出《通知书》，通知原告“1、收到本函1日内交付剩余货物。2、若贵司不能交货，我司为生产经营需要，只能立即向他方采购货物。3、按照贵司告知函所述，目前市场价1500元/吨，故我司另行采购多支出的费用需要由贵司承担。4、保留追究其他损失的权利。”同年6月2日，原告向被告发出《终止合同通知书》，通知被告“……双方所定所有供货合同终止履行，贵司于五日内结清所有欠款。”
2016年5月26日，被告与案外人安徽鸿百益贸易有限公司签订《采购合同》一份，被告向该公司购买米糠粕40吨，合同单价为1430元/吨，履行期限为2016年5月27日－5月30日。同年6月12日，被告与案外人兴化市如松植物油有限公司签订《采购合同》一份，被向该公司购买米糠粕40吨，合同单价为1620元/吨，履行期限为2016年6月13日－6月14日。同年6月20日，被告与案外人安徽鸿百益贸易有限公司签订《采购合同》一份，被告向该公司购买米糠粕40吨，合同单价为1620元/吨，履行期限为2016年6月22日－6月23日。上述三份采购合同均已履行完毕。
庭审中，原、被告共同确认原告向被告供货合计79吨，共计货款82950元，被告未给付，原告亦未开具相应发票给被告。原、被告一致同意解除2016年4月19日签订的《采购合同》。
本院认为：原、被告于2016年4月19日签订的《�购合同》系双方当事人的真实意思表示，该合同成立且生效，原、被告应当按照合同的约定全面履行各自的义务。现双方之间发生纠纷，原告诉至本院，要求解除该份采购合同，被告表示同意，不违反法律法规的禁止性规定，本院准许。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原、被告一致确认合同期间原告向被告供货79吨，合计货款82950元，故原告主张被告给付货款82950元的诉求，本院予以支持，然根据双方合同第三条约定“收到全部产品且检验合格后15天内，需方凭供方开具的有效发票向供方付清货款”，原告开具发票系被告给付货款的先合同义务，故原告应先开具相应货款金额的发票给被告，被告方给付原�货款。
关于被告提出反诉，主张原告违约，原告抗辩系根据“情势变更原则”解除合同，不应承担违约责任。经审理查明，对原告抗辩的依据情势变更原则解除合同的意见不予采纳，米糠粕价格上涨系商业风险，理由如下：1、情势变更原则适用的条件为“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的”。原告系多年来从事粮油加工的企业，平时对案涉标的物米糠粕的价格行情关注较高，其与被告于2016年4月19日签订的采购合同供货时间跨度一月有余，应能预料米糠粕的价格会有波动，且米糠粕的价格在前期双方签订的采购合同中单价已达到过1500元/吨乃至更高；2、原、被告于采购合同中约定“交货方式以需方要求为准”，故原�应具备一定的仓储能力，以保证其可以按需方要求供货，庭审中原告也陈述其系粮油加工大型企业，仓储很大，企业不存在缺货的问题，故即使其在合同期内，未得到被告的发货指示，在获知米糠粕价格上涨时，即应备足货物，以防价格风险。然原告未能如此。故原告抗辩其主张解除合同系因米糠粕价格上涨太大，系情势变更，本院不予采纳，米糠粕价格上涨所带来的损失系商业风险，原告未能在合同期内供货对被告构成违约，应依法承担违约责任。
关于被告提出反诉，要求原告支付违约金28350元、支付追加违约金32450元，合计60800元。经审理查明，原、被告于合同中约定违约方向守约方支付总金额10%的违约金，计28350元，不违反法律规定，故被告主张原告给付违约金28350元，本院予以支持。被告另主张原告支付其向其余厂家购买米糠粕产生的损失32450�，本院不予支持，理由如下：1、被告据以主张该损失的系其与案外人签订的三份合同，三份合同订立时间分别为2016年5月26日、6月12日、6月20日。而原、被告于2016年4月19日签订的采购合同的供货时间为2016年4月18日－5月30日，即使其后因米糠粕价格上涨，原告未按约供货，然被告以2016年6月12日、6月20日与案外人签订的买卖合同主张其损失，超出了原、被告约定的履行期间；2、被告于2016年5月25日向原告出具《催告函》，要求原告尽快安排发货，确保合同能够按时执行，“如贵司不履行合同，造成我司向他方另行采购，我司将追究贵司的违约责任和对我司造成的损失”，原告于同年5月26日发《告知函》告知未供货的191吨按时价1500元结算，如被告不同意下余供货按新价格执行，则双方终止合同。原告此时已明示将不再按原合同履行供货义务。然被告于同年6月1日发出《�知书》通知原告“1、收到本函1日内交付剩余货物。2、若贵司不能交货，我司为生产经营需要，只能立即向他方采购货物。3、按照贵司告知函所述，目前市场价1500元/吨，故我司另行采购多支出的费用需要由贵司承担。4、保留追究其他损失的权利。”据此可以理解，此时被告尚未因原告的违约行为向他方采购货物。故被告于2016年5月26日与案外人安徽鸿百益贸易有限公司签订《采购合同》，不应视为其因原告违约向他方采购多支付费用而产生的损失。故被告向原告追加违约金，证据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告源耀公司收到原告梦之香公司开具的票面金额为82950元的发票后给付原告梦之香公司货款82950元。
二、原告梦之香公司给付被告源耀公司违约金28350元。
上述一、二两项相抵后，被告源耀公司于收到原告梦之香公司开具的发票后十日内给付原告梦之香公司54600元。
如被告源耀公司不能按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告梦之香公司的其他诉讼请求及被告源耀公司的其他反诉请求。
本诉案件受理费2250元，减半收取1125元，由原告梦之香公司、被告源耀公司各半负担562.5元（被告源耀公司应负担部分已由原告梦之香公司垫付，被告源耀�司在履行上述义务时将此款一并给付原告梦之香公司）；反诉案件受理费1320元，减半收取660元，由原告梦之香公司负担308元，被告源耀公司负担352元（原告梦之香公司应负担部分已由被告源耀公司垫付，可从上述被告源耀公司应给付原告梦之香公司的货款中直接扣减）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2250元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。
代理审判员 殷程鹏
二〇一六年十月二十日
见习书记员 吴 瑶
附：《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应�按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。