浙江省绍兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2008）绍刑初字第354号
公诉机关绍兴县人民检察院。
被告人冯斌。因涉嫌犯职务侵占罪于2006年12月6日被刑事拘留，同月26日被取保候审，2007年12月26日再次被取保候审，经本院决定于2008年5月12日被逮捕。现羁押于绍兴县看守所。
辩护人沈沛敏。
绍兴县人民检察院以绍县检刑诉（2008）288号起诉书指控被告人冯斌犯职务侵占罪，于2008年4月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴县人民检察院指派检察员孟海波出庭支持公诉，被告人冯斌及其辩护人沈沛敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴县人民检察院指控，2006年5月底至11月初，被告人冯斌利用担任浙江中纺新天龙纺织科技有限公司染整跟单员的职务之便，私自提走公司放于绍兴县嘉德纺织印染有限公司的POY双层布共计43933米（含正品布13179.90米，次品布30753.10米），后以每米4元的低价卖给他人，得赃款共计17万余元。除支付染费52，000余元外，所得赃款均被被告人冯斌挥霍。经鉴定，涉案正品布合计价值142，343元，次品布合计价值123，012.40元。为证明指控的事实，公诉人当庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人冯斌的行为构成职务侵占罪。诉请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定判处。
被告人冯斌对被指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪。
辩护人沈沛敏的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人冯斌犯职务侵占罪的事实不清、证据不足，主要表现在，（1）证明涉案43933米布中正品布与次品布的具体数量、次品布价格以及布匹去向的证据，只有冯斌供述，而没有其他证明印证；（2）根据现有证据，无法确认冯斌是浙江中纺新天龙纺织科技有限公司的职工还是绍兴县新天龙纺织有限公司的职工，也无法确认涉案布匹的所有人是浙江中纺新天龙纺织科技有限公司还是绍兴县新天龙纺织有限公司。不论作出何种认定，将分别导致冯斌的行为不属于利用职务上的便利侵占本单位财物，绍兴县人民法院院对本案无管辖权，由浙江中纺新天龙纺织科技有限公司盖章的相关书证不能作为本案证据的后果。2、冯斌有自动投案情节。3、冯斌已向浙江中纺新天龙纺织科技有限公司退赔30万元。建议按照疑罪从无或疑罪从轻的原则处理本案。
经审理查明：
绍兴县新天龙纺织有限公司成立于1999年8月18日，住所地是绍兴县齐贤镇羊山村山南。浙江中纺新天龙纺织科技有限公司主要由绍兴县新天龙纺织有限公司出资设立，住所地为绍兴市袍江工业区西一路。2006年2月以后，被告人冯斌一直在绍兴县新天龙纺织有限公司工作，根据公司的安排在位于绍兴县安昌镇的绍兴县嘉德纺织印染有限公司担任染整跟单员，负责监督布匹的印染进度、质量和按公司要求发出成品布等。2006年4月、8月，绍兴县新天龙纺织有限公司先后为被告人冯斌投保了城镇职工养老保险和医疗保险。
2006年2月至11月，绍兴县新天龙纺织有限公司向湖州菁诚纺织品有限公司购入大量的POY双层白坯布，陆续送到绍兴县嘉德纺织印染有限公司印染。同年5月底至11月初，被告人冯斌利用担任跟单员的职务之便，以发往杭州正大纺织有限公司的名义私自提走POY双层布共计43933米（其中包含部分次品布），后以每米4元的价格销售给他人，销售得款除付给绍兴县嘉德纺织印染有限公司染费52，000余元外，余款均被其挥霍。同年11月，绍兴县新天龙纺织有限公司在日常检查中发现被告人冯斌监管的布匹缩率不正常，产出的成品布数量减少，经与绍兴县嘉德纺织印染有限公司对帐，发现冯斌陆续将部分布匹以发往杭州正大纺织有限公司的名义从绍兴县嘉德纺织印染有限公司提走。同年12月6日，绍兴县新天龙纺织有限公司的主要负责人将被告人冯斌从绍兴县嘉德纺织印染有限公司招到绍兴县新天龙纺织有限公司谈话，要求冯斌解释成品布减少的原因，冯斌承认了私自销售公司布匹的事实，后该公司职工将冯斌扭送至绍兴市公安局袍江分局斗门派出所。案发后，被告人冯斌已退赔给绍兴县新天龙纺织有限公司现金30万元。经鉴定，涉案布匹正品布的价格为每米10.80元。
综上，被告人冯斌利用职务便利侵占绍兴县新天龙纺织有限公司财物的价值超过12万元。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、绍兴县新天龙纺织有限公司、浙江中纺新天龙纺织科技有限公司企业法人营业执照和孙国良、韩建定证言证实绍兴县新天龙纺织有限公司、浙江中纺新天龙纺织科技有限公司之间的关系；
2、绍兴县新天龙纺织有限公司的相关工资表和绍兴县社会保险事业管理局、绍兴县社会保险基金管理中心出具的证明证实，2006年2月以后，被告人冯斌一直系绍兴县新天龙纺织有限公司职工，并作为绍兴县新天龙纺织有限公司的职工参加社会保险；
3、韩建定、孙国良证言证实冯斌的工作职责，并有蒋月君证言印证；
4、韩建定、邱水坤证言及绍兴县新天龙纺织有限公司与湖州菁诚纺织品有限公司签订的产品购销合同证实涉案布匹的来源、所有权及存放情况；
5、绍兴县嘉德纺织印染公司的发货通知单、送货单、发货清单、结算清单、汇总结算单结合韩建定、蒋月君、杨兵、余利英证言证实被告人冯斌私自提走公司布匹的方法、数量；
6、中国银行账户交易清单和存款凭条结合江光告证言、被告人冯斌供述和绍兴县嘉德纺织印染公司的发货通知单、送货单、发货清单、结算清单、汇总结算单证实冯斌将私自从公司提走的布匹销售给他人的事实和布匹的销售价。其中冯斌关于其销售布匹的单价是每米4元的供述，有中国银行账户交易清单、存款凭条与同期对应的绍兴县嘉德纺织印染公司的送货单等帐证印证；
7、余利英证言和被告人冯斌供述证实冯斌已向绍兴县嘉德纺织印染有限公司支付染费52，000余元；
8、韩建定、孙国良证言及绍兴市公安局袍江分局刑事犯罪侦查大队出具的抓获经过证实被告人冯斌的归案情况。其中韩建定、孙国良证言证实，绍兴县新天龙纺织有限公司在掌握冯斌监管的公司布匹不正常减少及冯斌陆续将公司布匹发往杭州正大纺织有限公司等情况后要求冯斌作出说明，冯斌承认了私自销售布匹的事实。
9、绍兴市公安局袍江分局扣押物品清单、发还物品清单证实被告人冯斌退赔的情况；
10、绍县价鉴字（2007）1-0721号价格鉴定结论书证实涉案布匹正品布的单价；
11、被告人冯斌对以上认定的事实供认不讳；
对控辩双方争议的证据和案件事实，本院评析如下：
1、关于本案中由浙江中纺新天龙纺织科技有限公司盖章的相关书证是否可以作为认定本案事实的证据。经查，由浙江中纺新天龙纺织科技有限公司盖章的相关书证已由绍兴市公安局袍江分局刑事犯罪侦查大队民警与原件核对无误，且可以证明本案的相关事实，符合证据合法性、关联性、真实性的特征，可以作为认定本案事实的证据。不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。
2、关于被告人冯斌的身份情况。经查，绍兴县新天龙纺织有限公司2006年2月至11月的工资表和绍兴县社会保险事业管理局、绍兴县社会保险基金管理中心出具的证明足以证明，2006年5月底至同年11月期间，被告人冯斌系绍兴县新天龙纺织有限公司的职工。公诉机关关于被告人冯斌2006年5月底至同年11月间系浙江中纺新天龙纺织科技有限公司跟单员的认定有误，亦不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。
3、关于涉案布匹的所有权情况。经查，韩建定、邱水坤证言及绍兴县新天龙纺织有限公司与湖州菁诚纺织品有限公司签订的产品购销合同足以证明，涉案的POY双层布系绍兴县新天龙纺织有限公司所有。公诉机关关于涉案布匹系浙江中纺新天龙纺织科技有限公司所有的认定有误，亦不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。
4、关于涉案43933米布中正品布与次品布的具体数量。经查，现有证据除被告人冯斌的供述以外，没有其他证据证明该批布匹中正品布与次品布的具体数量，且冯斌就该批布匹中正品布与次品布具体数量的供述也无确实充分的依据，而是仅根据其工作经验所作判断。根据“存疑有利于被告人”的诉讼原则，在认定冯斌私自销售布匹的价值时，将其私自销售的布匹全部以次品布计价。
5、关于涉案布匹的去向。经查，中国银行账户交易清单、存款凭条结合江光告证言和被告人冯斌供述已足以证明，被告人冯斌私自提走公司布匹后已另行销售给他人。不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。
6、关于涉案布匹的价格。经查，现有证据只能证明涉案布匹正品布的单价，但没有证据可以证明涉案布匹次品布的单价。根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（七）项之规定，被盗物品的销赃数额高于按照该条规定方法计算所得数额的，盗窃数额按照销赃数额计算。被告人冯斌私自提走公司布匹的行为本身属于窃取行为，对被窃物品价值的计算可以参照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定。对涉案布匹的销售价，冯斌供述其销售布匹的单价是每米4元，且其供述稳定一致，并有中国银行账户交易清单、存款凭条与同期对应的绍兴县嘉德纺织印染公司的送货单等帐证印证，应当认定涉案布匹的销售价为每米4元。公诉机关关于涉案布匹价值的认定有误，亦不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。
本院认为，被告人冯斌作为公司职工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人冯斌利用职务上的便利侵占本单位财物的行为发生在本院的辖区内，本院对本案有管辖权；被告人冯斌的犯罪行为被所在公司发现后，在公司相关负责人的要求下被迫坦白了其犯罪行为，后被扭送至公安机关，其归案并非出于其本人意志的选择，属于被动归案，不符合自动投案的条件，不属于自动投案。不采纳辩护人沈沛敏的相关辩护意见。被告人冯斌自愿认罪，且已对被害单位作了巨额退赔，有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。采纳被告人冯斌请求从轻处罚的意见。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人冯斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○○八年五月十二日起至二○一三年四月二十日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王伟良
审判员 鲁志杰
审判员 杨 林
二〇〇八年五月二十七日
书记员 李 萍