江苏省泰州市姜堰区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏1204民初4701号
原告：章根洋，男，1967年9月17日出生，汉族，住泰州市姜堰区。
委托诉讼代理人：蒋庆东，泰兴市新街法律服务所法律工作者。
被告：王志鹏，男，1981年3月21日出生，汉族，住泰州市姜堰区。
委托诉讼代理人：周进，江苏列宿律师事务所律师。
原告章根洋与被告王志鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月31日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
章根洋向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费11276.7元、住院伙食补助费1300元、营养费2400元、护理费13500元、误工费75000元、残疾赔偿金70424元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元、住宿费160元、鉴定费5387元，合计191447.7元，并承担本案诉讼费。事实和理由：2015年4月7日，原告跟随被告至江苏弘毅达建材机械制造有限公司（以下简称弘毅达公司）维修厂房。同年4月8日，原告从屋面跌落摔伤，被告仅支付了部分医药费，双方为赔偿事宜未达成一致意见，请求法院依法裁决。
王志鹏辩称，1.原、被告系共同至弘毅达公司洽谈的案涉工程，原、被告是合伙关系，并非雇佣关系；2.原告在诉讼期间向法院起诉中国人寿保险股份有限公司姜堰支公司（以下简称人寿姜堰支公司）要求赔偿，目前在鉴定过程中，原告不应得到重复赔偿；3.退一步讲，原告在高空作业时未采取安全措施，自身存在过错；4.被告在原告第一次手术期间垫付了约130000元，第二次手术期间垫付了5000元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。章根洋提交了厂房维修协议书复印件一份，2015年10月19日复旦大学附属华山医院门诊收费票据一份，泰州市第二人民医院入院记录、手术记录、出院记录各一份，X线检查报告单6份，CT检查报告单7份，复旦大学附属华山医院宝山分院出院小结、手术记录、肌电图报告各一份，泰州市姜堰中医院出院记录、住院收费票据、用药清单各一份，泰州市第二人民医院门诊收费票据4份，2015年6月18日复旦大学附属华山医院宝山分院门诊收费票据一份，2015年10月18日住宿费发票一份，司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份；王志鹏提交了泰州市第二人民医院、复旦大学附属华山医院、复旦大学附属华山医院宝山分院收费票据共5份，王某证明一份及申请王某出庭作证。本院组织当事人进行了证据交换和质证，结合庭审查明的事实，本院对证据及事实认定如下：
1.被告对原告所举证据的真实性没有异议；对泰州市第二人民医院收费票据4份，认为应提供相应的就诊记录予以佐证；对住宿费发票，在上海期间的费用均是被告妻子支付，因此该费用应不予支持。本院认为，泰州市第二人民医院收费票据4份时间分别为2015年8月14日、2015年10月23日（两份）、2016年4月29日，从内容看主要是摄片发生的费用，虽然没有病历等佐证，但结合原告治疗的其他材料，上述费用应是检查伤情时发生的费用，故本院予以认定。对住宿费发票，结合2015年10月19日复旦大学附属华山医院门诊收费票据及章根洋在复旦大学附属华山医院宝山分院住院治疗的情形，能够佐证章根洋陈述的该费用是复查时发生的费用，故本院亦予认定。对章根洋提交的其他证据，经审查与本案有关联，本院予以认定。
对被告提交的收费票据复印件，经本院核实已在人寿姜堰支公司理赔，原件在该公司，本院予以认定。对证人王某的证明及其证言，原告受伤时王某确实在场，本案庭审中，原告也陈述刚上屋面时没有戴安全帽系安全带，王某的证言可以证明该事实，本院亦予认定。
2.2015年4月2日，弘毅达公司（甲方）与被告（乙方）签订《厂房维修协议书》一份，载明：“甲方现有江苏某某工程机械制造有限公司厂房一幢，因使用年久，厂房部分已损坏，经甲乙双方共同协商协议如下：一、按甲方提供的方案将厂房屋面漏水的地方维修完善，车间北墙体维修，东墙加采光板，所有维修费用合计人民币叁万伍仟元整。二、甲方提供电源、C型钢、彩钢板、天沟、墙板以及下水管，材料在四月四日前全部到位。三、乙方操作进场时必须要做好安全防护保护措施，所有进场人员的安全由乙方全权负责，出现任何意外都与甲方无关。四、乙方所用辅助工具自备，甲方不提供。五、维修期限：从二零一五年四月六日起至二零一五年四月十八日结束。工期为十三天，乙方必须保证如期完工。六、乙方如期完工后经甲方验收认可付给乙方人民币壹万伍仟元整，余款贰万元整柒月底结清。七、本协议一式二份，未尽事宜在维修过程中发现再进行商量。”
同年4月8日中午饭后，原告上到厂房屋面后意外跌落受伤，该厂房屋面距离地面约8米，事发时原告未采取佩戴安全帽等安全措施。当日，原告被送至泰州市第二人民医院住院治疗，经诊断为左额叶脑出血、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧基底节区血肿、头皮挫裂伤、双侧多发性肋骨骨折、两肺挫伤、左股骨中下段骨折、左股骨下端骨折、左锁骨骨折、左腓骨头骨折、左侧气胸、双侧胸腔积液。同年4月20日，原告进行了内固定术等手术，并于同年5月21日出院，共住院44天，被告垫付医疗费92816.25元。同年6月10日，被告又垫付了门诊医疗费430元。同年6月17日，原告至复旦大学附属华山医院检查治疗，被告垫付医疗费505元，原告自行支付11.5元。同年6月18日，原告在复旦大学附属华山医院宝山分院住院治疗，同年6月25日进行手术，同年7月2日出院，共住院14天，被告垫付医疗费30166.1元。原告回姜堰后又自行花去医疗费431元。2016年11月28日，原告至泰州市姜堰中医院入院治疗，同年11月30日进行了内固定取除术，同年12月7日出院，共住院8天，花去医疗费10834.17元，被告垫付了5000元。原告的伤情经本院委托常州市德安医院司法鉴定所鉴定，该所出具的常德司鉴所[2017]临鉴字第1577号鉴定意见书载明原告因以外伤所致智力边缘状态、左上肢肌力4级、双侧多发性肋骨骨折、左肩关节功能部分丧失最终评定为九级残疾，误工期以300日为宜，营养期以120为宜，护理期以90日为宜，1人护理。原告支付了鉴定费5387元。
3.被告以姜堰区某某钢结构厂的名义为原告向人寿姜堰支公司投保国寿附加绿洲以外费用补偿团体医疗保险，保额100000元；国寿附加绿洲意外住院定额给付团体医疗保险，保额18000元；国寿绿洲伤残团体意外伤害保险，保额300000元。被告垫付医疗费用后向该公司理赔，该公司赔付了泰州市第二人民医院住院医疗费69270.77元，住院津贴4300元；复旦大学附属华山医院宝山分院住院医疗费23807.05元，住院津贴1400元。上述理赔合计医疗费93077.82元、住院津贴5700元，共98777.82元由被告取得，被告在原告治疗期间共垫付医疗费128917.35元，扣减理赔费用，被告实际垫付了30139.53元。
4.因本案纠纷，原告曾于2016年3月31日向本院提起诉讼，要求被告、弘毅达公司承担赔偿责任，本院于同年4月25日、5月16日进行了审理，原告于同年6月12日申请撤诉，本院裁定予以准许。审理中，双方同意在上述案件中提交并质证的证据及当事人陈述作为本案定案的依据。2017年4月24日，原告向本院诉讼人寿姜堰支公司意外伤害保险合同纠纷并申请鉴定，后其撤回了鉴定申请并撤诉，本院裁定予以准许。
本案的争议焦点是：1.原、被告之间及与弘毅达公司之间是何法律关系；2.原告的损失应如何进行分担；3.原告主张的赔偿项目及金额有无事实和法律依据。
关于争议焦点1，本院认为，弘毅达公司与被告之间系承揽合同关系，原告与被告之间系个人之间形成的劳务关系。
第一，根据合同法第二百五十一条的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，也就是说，承揽合同是以完成一定工作并交付工作成果为标的的合同，承揽方应当用自己的设备、科学技术、技能技巧和劳动力，在双方约定的期限内，为定作方完成加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。定作方应当接受承揽方制作完成的物品或工作成果，并按照双方的约定给付报酬。承揽人与定作人在身份上不存在约束、支配的从属关系，一般情况下是一次性结算劳动报酬，一次性提供工作成果。本案所涉厂房维修协议书更符合承揽合同关系的特征，并非单纯的劳务合同更非雇佣合同。
第二，被告称与原告之间是合伙关系，但厂房维修协议书系被告与弘毅达公司签订。从上次诉讼时弘毅达公司法定代表人刘智的陈述看，其认为弘毅达公司与原告没有发生直接关系，旧厂房维修是承包给被告的，其并没有明确陈述原、被告是合伙关系，被告又无其他证据予以佐证，本院难以采信。原告主张与被告系劳务关系，一般而言，劳务关系之间只存在经济关系，彼此之间不存在其他人身隶属关系或人身依附关系，双方地位是平等的，劳动方一般只提供简单的劳动力，工作场所根据劳务需要随时变更，劳务需求方所要求的劳动服务往往并不复杂，一次性或者某一特定期间就可以完成，存续时间较短。本案中，从原告工作的内容及陈述的与被告“一般年底结算，做一天算一天”分析，原、被告之间应系个人之间形成的劳务关系，原告系提供劳务一方，被告系接受劳务一方。
关于争议焦点2，涉案合同主要维修钢结构厂房的屋顶，审理中查明涉案厂房屋面距地面高度有8米左右，属于高空作业，原、被告均自认没有相关资质。弘毅达公司作为定作人将有具有一定危险性的高空作业交给被告施工时，未能审查被告是否具有相应资质，其存在选任上的过失，应承担一定的责任。被告称其从事钢结构工作包括维修至少有6年，但其至今未取得相应资质，一直冒险承接工程进行施工，其显然具有过错，应当承担较高的法律责任。原告称其上午施工结束后将安全带、安全帽放在屋面上，但根据证人及被告的陈述，钢丝绳覆盖整个屋面，可以来回拉动，并非固定不动，更何况即使安全带是固定的，则安全帽可以随时佩戴，而原告恰是脑部受伤严重，况且厂房屋面距离地面有8米，原告又称自2013年12月起就随被告做活，则其对被告是否具有资质、对自身安全应当具有较高的风险意识，但原告疏忽大意，在没有采取安全防护措施情况下进行高空作业，其对损害后果的发生亦存在一定的过错，应承担同等责任。综上，本院酌定原告自行承担40%的责任，被告承担40%的赔偿责任，弘毅达公司承担20%的责任。
关于争议焦点3，本院认为原告主张的赔偿项目、标准及数额应当依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定及当事人提供的证据予以确定。本院确定如下：医疗费为11276.7元（包含被告垫付的5000元）；住院伙食补助费，原告三次住院合计应为66天，原告主张65天，本院照准，为1300元（65天×20元/天）；营养费2400元（120天×20元/天）；护理费，按照姜堰地区标准，本院酌定按100元/天计算，为9000元（90天×100元/天）；误工费，原告主张按250元/天计算，但其未能举证证明，本院酌定按照2016年度江苏省建筑装饰和其他建筑业在岗职工平均工资57272元计算，为47072.9元（57272元÷365天×300天）；残疾赔偿金70424元（17606元/年×20年×20%）；精神损害抚慰金10000元；住宿费160元；交通费，本院酌定为1000元；上述费用合计152633.6元，加上被告垫付的25139.53元（不包含中医院治疗垫付的5000元），原告的总损失为177773.13元，被告承担40%的赔偿责任为71109.25元，减去其垫付的30139.53元，应再赔偿原告40969.72元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告王志鹏应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告章根洋各项损失40969.72元；
二、驳回原告章根洋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。
案件受理费1158元，鉴定费5387元，合计6545元，由原告负担3927元，被告负担2618元（原告已预交，被告于判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1158元。
审 判 长 孙 剑
代理审判员 李 渊
人民陪审员 李志锋
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 夏清华
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。