甘肃省会宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0422刑初34号
公诉机关会宁县人民检察院。
被告人刘某21，出生于甘肃省华亭县，住华亭县安口镇瓷市，因本案于2016年11月2日被刑事拘留，11月10日被逮捕。现羁押于�宁县看守所。
辩护人田家明，甘肃慧源律师事务所律师。
会宁县人民检察院以会检公诉刑诉[2017]27号起诉书指控被告人刘某21犯诈骗罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。会宁县人民检察院指派代理检察员孟丽霞依法出庭支持公诉，被告人刘某21及其辩护人田家明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月10日，被告人刘某21通过微信朋友圈发布消息称自己有一辆车牌号为×××的起亚K4轿车欲出售。被害人王某通过微信与刘某21协商以63000元购买此车。刘某21告知王某自己将该车以52000元抵押给了兰州”东丰盛唐”抵押公司。当天王某通过中国银行转账、微信支付等方式向兰州”东丰盛唐”抵押公司支付了52000元将车赎回。刘某21将车和一把汽车钥匙交给了王某，并告知王某说另外一把车钥匙在平凉华亭老家。双方商议车辆过户后再付剩余的11000元车款交给刘某21。当晚，王某驾车从兰州赶往平凉华亭刘某21家取另一把汽车钥匙，途径会宁县高速服务区时，王某将车辆熄火后拔掉车钥匙去卫生间。刘某21借此机会用随身携带的另外一把车钥匙将车启动开走。第二天，刘某21又将该车以4万元抵押给了陈某。对于上述事实，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、现场勘验笔录等证据予以证明。公诉机关认为，被告人刘某21的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，鉴于被告人刘某21认罪态度较好，且全部退赔了被害人损失，建议对其判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘某21对起诉书指控的犯罪事实、定性无异议，辩称他将车开走，是因为车卖的价太低，想卖给别人后再将钱还给被害人。其辩护人对本案的事实、定性及就被告人的量刑发表以下意见：１、被告人应构成盗窃罪；２、被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实，认罪态度较好，且退赔了赃款并取得了被害人的谅解；3、被告人系初犯、偶犯。综上，建议对刘某21从轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2016年6月10日，被告人刘某21通过微信与被害人王某协商以63000元将自己所有的起亚K4轿车出售给王某。刘某21告知王某该车以52000元抵押给了兰州”东丰盛唐”抵押公司。当天王某通过中国银行转账、微信支付等方式向兰州”东丰盛唐”抵押公司支付了52000元将车赎回。刘某21将车和一把汽车钥匙交给了王某，并告知王某说另外一把车钥匙在平凉华亭老家。双方商议车辆过户后再付剩余的11000元车款交给刘某21。当晚，王某驾车从兰州赶往平凉华亭刘某21家取另一把汽车钥匙，途径会宁县高速服务区时，王某将车辆熄火后拔掉车钥匙去卫生间。刘某21借此机会用随身携带的另外一把车钥匙将车启动开走。第二天，刘某21又将该车以4万元抵押给了陈某。
上述事实，公诉人当庭出示了下列证据予以证明：
1.物证：车牌号为×××的起亚K4轿车照片、车钥匙照片，证明本案被告人所有的轿车、车钥匙外观特征。
2.书证：
（1）受案登记表，证明被害人王某报案时间为2016年6月11日4时6分。
（2）收条，证明2016年12月22日收到刘某21父亲刘某2交来退赔给王某的52000元以及给陈某的40000元借款。
（3）领条，证明王某于2016年12月22日领取刘某21父亲刘某2主动退赔购车款52000元。
（4）�条，证明陈某于2016年12月22日领取刘某21父亲刘某2主动还款40000元。
（5）谅解书，证明被害人王某对刘某21的行为予以谅解。
（6）会宁县公安局接受证据清单，证据清单显示的内容为：提交人为王某，提交证据的内容为：1.刘某21所有的×××小轿车行驶证复印件1张；2.打款单复印件1张；3.王某和刘某21微信聊天记录截图九9张；4.王某给慕容微信转账记录截图1张。证明被告人给王某交付了车辆行驶证；王某给施某转账50000元和2000元的事实；王某和刘某21在网上协商卖买×××小轿车的事实。
（7）会宁县公安局扣押物品、文件清单，证明在王某处扣押×××轿车行驶证一本、车钥匙一把。行驶证一本、车钥匙一把、×××白色起亚小轿车一辆发还给了刘某21父亲刘某2。
（8）情况说明，证明兰州市公安局交通警察支队七里河大队执勤民�在七里河查获车牌号为×××的起亚K4轿车情况。
（9）随案移送清单，证明兰州市公安局交通警察支队七里河大队给会宁县农业产业园区派出所移送×××白色起亚小轿车一辆。
（10）会宁县公安局扣押物品、文件清单，证明在物品提交人手中扣押借条、协议各一张。借条，协议显示：2016年6月11日刘某21在陈某处借款10万元，10日内还款，并用车辆做抵押。
（11）华亭县公安局社区戒毒决定书、会宁县公安局轻质隔离戒毒决定书，证明被告人刘某21因吸食冰毒被强制隔离戒毒二年，自2016年8月2日至2018年8月2日。
（12）公安信息查询系统查询刘某21的基本情况，证明刘某21生于1989年5月3日，已年满18周岁。
3.证人证言：
（1）证人陈某的证言，证明刘某21是平凉市华亭县安口镇人，是我通过微信朋友圈认识的，认识后2016年6月11日刘某21通过微信联系到了我，我们在兰州雁滩见面了。以一辆车牌号为×××的白色起亚K4轿车做抵押，借走了他的40000元钱。
（2）证人耿某的证言，证明王某是他的朋友，王某说他在2016年6月11日被一个叫刘某21的以卖车为由骗走了52000元钱后不接电话，也把微信号删除。王某联系不到刘某21。2016年7月28日王某就让他加刘某21的微信号。他加上刘某21的微信号后看见刘某21在微信圈里发布了一条卖手机的消息，就以购买手机为由和刘某21通过微信聊天，联系在2016年7月30日在兰州东部市场见面，他将这个消息告诉了王某。昨天晚上他就和王某一起去兰州，今天11时许，他和王某在兰州东部市场见到刘某21，王某就将刘某21抓住带到派出所。
（3）证人谢某的证言，证明他驾驶的车牌号为×××的白色起亚K4轿车是他从朋友陈某处开的，陈某说车主是一个叫刘某21的人，车是借款后抵押的车辆。刘某21具体借了多少钱他不知道，但陈某有一张刘某21写的借条，借条上的借款金额为100000元。刘某21向陈某用车牌号×××的车辆抵押借款时有一张借条和一份协议，他今天带来了。
（4）证人白某的证言，证明刘某21是平凉人，他们是朋友。在2016年4月份，他和刘某21在兰州红星美凯龙广场见面了。当时刘某21开着一辆白色车牌号×××的起亚K4轿车。刘某21想把自己的车牌号为×××的起亚K4轿车抵押出去。他就联系了一家名叫”东丰盛唐”的抵押公司，刘某21就将他的车以5万元的价格抵给了东丰盛唐，在那以后他再没有见过刘某21。
（5）证人慕某的证言，证明他现在是兰州市东风盛唐汽车贸易有限公司业务经理。2016年4月11日刘某21说他有一辆×××起亚K4轿车抵押给公司，向公司借款50000元，当时�抵押了。6月10日刘某21就打电话说给还钱，刘某21和一个小伙子来的，后他知道这个小伙子叫王某。刘某21告诉他把车卖给了王某，就办理了赎车手续。刘某21让王某转账，王某在中国农业银行自动取款机上转帐50000元，转到他妻子施某的账户上。王某通过微信转账转了2000元。手续办完之后当晚23时许刘某21让王某把车开上，刘某21坐在副驾驶的位置上他们将车开走了。
（6）证人施某的证言，证明2016年4月11日，刘某21在其公司质押了一辆白色起亚牌K4小轿车车牌号是×××，2016年6月10日晚22时许刘某21领着王某到该公司，刘某21说抵押车辆卖给万旭，王某给其公司交付赎金5万元后与刘某21将车开走。
（7）证人刘某2的证言他是刘某21父亲，他今天来派出所主动退赔刘某21诈骗王某的现金，争取能从轻从宽处理刘某21。他共拿来了92000元钱，退赔给王某和陈某两人的。刘某21以卖车为由骗走了平凉籍男子王某的52000元，其后刘某21又以车牌号为×××的白色起亚K4轿车做抵押向陈某借款4万元，他将刘某21诈骗王某的52000元钱及刘某21以车做抵押借走陈某的4万元一次性退赔。
4.被害人陈述：
被害人王某的陈述，述2016年6月10日早上10点时候，在微信朋友圈看到一个叫”平凉西郊信息港小西”发布一条车辆出售信息，称有一辆起亚K4以63000元出售。他联系了车辆的所有者，询问了一些车辆情况。后来又相互加了微信，对方微信号是”wansheng0503”,微信名字是”幻之此途。”在微信上，对方将车辆的照片，行驶证照片发给了他，并发了一些车辆信息，在行驶证上他得知对方名字叫刘某21。刘某21说这辆起亚K4的车给兰州的抵押公司作抵押借款50000元，昨天到期。在电话里商定将该�以63000元卖给他。他昨天20时30分到兰州并联系到了刘某21，刘某21把他带到”东丰盛唐”汽车抵押公司。他将50000元转帐给抵押公司账户，转入账号是×××，后又通过微信转给慕某2000元。刘某21按电话的商定将车钥匙交给他，并告诉他车辆有两把钥匙，取到另一把钥匙再签车辆转让签协议，等过完户给余款。刘某21让他拉上回家取钥匙，在今天的0时20许，他开着车拉着刘某21从兰州出发，大约是2时40分许到达会宁高速服务区，他将车熄火，并将车钥匙拔掉带在身上上厕所。不到一分钟他出来时车和刘某21一起不见了。他没有找到，打电话刘某21手机关机了。当时车辆的中控台上还放着他加油剩余的几百元钱，刘某21都拿走了，他就打110报了警，后来警察就来了。当晚刘某21把电话换了，之后他的微信就被刘某21删除了。2016年7月28日他就让他的朋友耿某加了刘�21的微信号，耿某看到刘某21在朋友圈发布了一条买手机的消息，耿某以购买手为由约好2016年7月30日在兰州与刘某21见面，耿某和刘某21约好见面的时间和地点后，他昨晚也就赶到兰州，今天早晨11时许耿某和刘某21就在兰州东部批发市场见面后我就将刘某21抓住带到派出所。现在留给他手里只有一把车钥匙和车辆行驶证。
5.被告人刘某21的供述与辩解，供称2016年6月10日他在微信朋友圈发布了一条消息，消息内容是：”我有一辆白色起亚K4轿车，抵押给了兰州”东丰盛唐”车辆抵押公司，因抵押期限到期，欲出售”。后王某通过微信联系说想购买他的车辆，他让王某到兰州来找他。2016年6月10日晚20时许他和王某在兰州雁滩见面了，见面后王某又了解了一下车况。后他和王某协商将抵押在”东丰盛唐”汽车抵押公司的一辆车牌号为×××的白色起亚K4轿车以63000元的价格卖给王某。王某就给”东丰盛唐”汽车抵押公司负责人通过银行转账的方式支付了50000元，后又通过微信支付了2000元，共计52000元。当时他和王某口头协商说王某向”东丰盛唐”汽车抵押公司支付的52000元当做车辆的预付款，剩余的11000元的车款等车辆过户后再支付。当晚办完手续后他就骗王某说车辆总共有两把钥匙，一把在平凉华亭家里放着，让王某把他拉上回家取车钥匙。当晚凌晨2时许，他和王某将车开到会宁县高速服务区后，王某将车辆熄火并拔掉车钥匙上厕所去了。他就用随身携带的另一把车钥匙将车于当天晚上将车开到了兰州。当晚王某打电话他一直没接，后来他就将电话号码换掉了。他也再没有联系过王某。直到2016年7月30日12时许他欲将自己的一部苹果5S通过微信向一个微信好友出售，还�和一个微信网友商量好后欲在兰州东部市场交易时他看见王某也在，打算跑，结果没跑掉，就被王某抓住扭送到你们公安机关来了。
6.现场勘验笔录，证明2016年6月11日7时00分至6月11日7时30分，现场位于平定高速会宁服务区，进一步确认了作案事实。未发现异常情况。
以上证据经质证，被告人刘某21及辩护人均无异议，且来源合法，客观真实，与本案有关联，予以采信。
本院认为，被告人刘某21以非法占有为目的，在被害人为其支出52000元将自己所有的用于抵押的车辆赎出后，隐瞒自己随身携带该车钥匙的事实，乘被害人不备，将该车开走。其行为已构成诈骗罪，且数额巨大，应予惩处。公诉机关指控事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人的辩解因自己所有的车辆出售的价格低，因而准备将车出售后给被告人还�的意见，经审查被告人在将车开走后，即断绝与被害人的联系。在将车质押得到40000元后仍不给被害人还款，其主观上没有还款的意思，故其辩解意见与事实不符，不予采纳。辩护人关于被告人刘某21的行为构成盗窃罪，应在三年以下量刑并适用缓刑的辩护意见，与本案的定性及量刑不符，不予采纳。被告人刘某21在羁押期间，其亲属代为退赔了被害人的全部损失并取得了谅解，对其酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议范围适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人刘某21犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2起至2019年11月1日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不�本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志东
代理审判员 金贵秀
人民陪审员 柴俊峰
二〇一七年四月二十日
书 记 员 郑延榕