山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民一终字第346号
上诉人（原审被告）诸城市电力大众木器有限公司，住所地：诸城市密州街道办事处驻地。
法定代表人孟波，总经理。
委托代理人乔伟，诸城市电力大众木器有限公司职工。
委托代理人孙伟，诸城龙都法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王清花。
委托代理人孙宝俊，诸城平正法律服务所法律工作者。
上诉人诸城市电力大众木器有限公司（以下简称大众木器公司）因与被上诉人王清花劳动争议一案，不服山东省诸城市人民法院（2014）诸民初字第606号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，大众木器公司成立于2003年1月16日，系由原诸城市电力大众木器厂改制成立。王清花自大众木器公司成立之日起即在该公司工作。王清花在大众木器公司工作期间，双方先后于2008年5月1日签订固定期限自当日至2011年5月1日的劳动合同，2012年4月3日签订固定期限自当日至2013年3月2日的劳动合同，2013年3月3日签订固定期限自当日至2014年2月2日的劳动合同。大众木器公司为王清花缴纳了工伤保险。2013年9月15日，王清花在工作时不慎受伤，受伤后入住诸城市人民医院住院治疗8天。2013年12月2日，诸城市人力资源和社会保障局以诸人工伤认字（2013）第333号《工伤认定书》认定王清花受伤为因工受伤。王清花受伤前12个月的月平均工资为1900元。王清花受伤后因有关劳动待遇与大众木器公司发生纠纷申请仲裁，诸城市劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月7日作出诸劳人仲案字（2014）第72号仲裁裁决，内容为：一、大众木器公司支付王清花停工留薪期工资3800元、交通费100元、护理费360元，共计4260元，于裁决生效之日起10日内付清。二、住院伙食补助费由工伤保险基金支付。而对王清花申请仲裁的解除双方劳动关系，要求大众木器公司支付解除劳动合同的经济补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资、年休假工资附加费、休息日加班工资、法定休息日加班工资等事项，均以不符合相关规定为由驳回。王清花不服上述裁决，于2014年5月20日诉至法院。
围绕双方争议问题，法院要求大众木器公司提供王清花工作期间的考勤记录及工资发放记录，大众木器公司仅提供了2013年2月至9月的考勤记录及工资发放记录。
上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、大众木器公司工商登记档案、劳动合同、考勤记录、工资表等证据在案为证。
原审法院认为，王清花与大众木器公司自该公司成立时即建立劳动合同关系，王清花在该公司工作期间，公司仅为王清花缴纳了工伤保险，而没有为其缴纳其他社会保险，工伤事故发生前，王清花一直为大众木器公司提供劳动，并且双方签订的劳动合同亦跨越了王清花退休年龄的界限。根据相关法律规定及司法实践，不能以王清花已经超出劳动法规定的退休年龄为限否认之后双方的劳动关系，而应以王清花是否能够享受到法定的退休待遇确定王清花在超出退休年龄后继续为大众木器公司提供劳动是劳动合同关系还是劳务关系。现王清花虽然已经超过法定的退休年龄，但因大众木器公司未为其缴纳社会保险而不能享受职工退休待遇，不能支取退休金，结合双方签订的劳动合同及王清花为大众木器公司提供劳动的连续性，双方的劳动合同关系应当一直延续至现在。现大众木器公司要求解除与王清花间的劳动关系，因其没有为王清花缴纳除工伤保险之外的社会保险，王清花的此项主张符合法律规定，予以支持。王清花要求大众木器公司支付解除劳动合同的补偿金22800元。根据大众木器公司没有为王清花缴纳社会保险的事实，王清花要求解除劳动合同及经济补偿金符合法律规定，予以支持。关于经济补偿金的计算，双方对于王清花的工作年限有争议，王清花主张自2001年开始在大众木器公司工作，大众木器公司则主张公司成立于2003年1月16日，王清花自公司成立时在公司工作。根据大众木器公司成立工商登记档案，大众木器公司主张的成立时间正确，大众木器公司公司系由原诸城市电力大众木器厂改制成立。双方的劳动关系并非企业的一般债权、债务，不宜适用企业一般债权、债务在企业变动过程中的处理原则，双方劳动关系涉及的纠纷应当以大众木器公司公司成立的时间作为处理的起始时间。至确认双方劳动合同解除时，王清花为大众木器公司提供劳动的时间13年零11个月，双方当事人认可王清花在工伤纠纷发生前12个月的平均工资为1900元，经济补偿金的支付时限为14个月，大众木器公司应向王清花支付经济补偿金为26600元。王清花要求大众木器公司支付经济补偿金22800元符合法律规定，予以支持。王清花要求大众木器公司向其支付工伤休息期间的停工留薪期工资5700元，双方对停工留薪期限有争议，大众木器公司认为王清花虽然是工伤但未构成伤残，停工留薪期限应为2个月，王清花则主张3个月，根据相关法律规定，停工留薪期限应由劳动能力鉴定部门确定，在未经鉴定且双方有争议的情况下，按双方认可的期限确定，结合双方认可的王清花在工伤发生前12个月的平均工资为1900元，大众木器公司应向王清花支付3800元，对王清花主张的超出部分不予支持。王清花要求大众木器公司支付住院伙食补助费240元，因大众木器公司已经为王清花缴纳了工伤保险，该项补偿依法应当由工伤保险基金支付，本案不予处理。王清花要求大众木器公司支付护理费360元、交通费100元，该请求大众木器公司没有提出异议，予以确认。王清花要求大众木器公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资报酬68400元，根据王清花的举证，双方自2008年5月1日起至双方发生纠纷时，连续3次签订了固定期限劳动合同，故王清花的此项要求与事实不符，依法不予支持。王清花要求大众木器公司支付2012年1月至2013年12月两年间的带薪年休假的工资报酬3780元，其主张的依据是，该两年应休30天，按双方认可的平均工资的双倍计算。王清花要求大众木器公司支付该两年间休息日加班工资20160元，主张的依据是，该两年的休息日应为160天，王清花实际休息35天，按未休息的天数每天按两倍计算。王清花要求大众木器公司支付上述两年间法定休息日加班工资1890元，主张的依据是，两年间法定休息日加班时间为10天，按双方认可的平均工资三倍计算。大众木器公司对王清花以上三项主张提出异议，认为双方的劳动关系已经于2012年6月19日解除，上述补偿不应支付，另外大众木器公司还提出王清花自2013年9月15日发生工伤后未上班，其主张的加班天数不正确。针对双方争议的王清花是否存在休息日加班及加班的天数，法院曾要求大众木器公司提供2012年1月1日至2013年12月31日的考勤记录及工资表，大众木器公司仅提供了2013年2月至9月的考勤记录及工资表。另外，王清花对于工伤事故发生后未上班没有异议。根据双方的争议及法院对争议涉及证据的举证分配，大众木器公司未全部举证，未提供的部分证据应当存在且由大众木器公司掌握，大众木器公司不提供上述证据，造成王清花以上三项主张涉及的加班天数不能如实查清，且根据大众木器公司提供的部分证据能够确认王清花工作期间存在加班的事实。对于以上争议，大众木器公司未按法律规定举证，依法应当承担对其不利的法律后果。经审查，王清花的上述三项主张的计算依据和方法，均无违法之处，且与现查明的加班事实存在一定关联，故依法对王清花的以上三项主张中具体支付数额予以确认，并依法支持王清花要求大众木器公司支付以上三项补偿的主张。王清花还提出了要求大众木器公司支付医疗费的主张，该项费用依法应当由工伤保险基金支付，本案不予处理。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用范围法律若干问题的解释（三）》第七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除王清花、诸城市电力大众木器有限公司之间的劳动合同；二、诸城市电力大众木器有限公司向王清花支付解除劳动合同的经济补偿金22800元，停工留薪期工资3800元，2012年1月至2013年12月的带薪年休假工资3780元、休息日加班工资20160元、法定休息日加班工资1890元，住院治疗期间的护理费360元、交通费100元，以上共计52890元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；三、驳回王清花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由诸城市电力大众木器有限公司负担。
宣判后，大众木器公司不服原审判决，上诉称：原审认定事实不清，适用法律错误。一、诸城市人力资源和社会保障局作出的诸人工伤认字（2013）第333号《工伤认定书》不符合法律规定，应予撤销。原审在没有查明事实的情况下，基于该上述错误的《工伤认定书》支持被上诉人因工伤主张的停工留薪期工资3800元及其他相关待遇于法无据。被上诉人未提供在当地社保部门备案的《劳动合同》，亦未提供曾在上诉人公司工作的合法有效证据，原审认定双方之间存在劳动关系以及被上诉人在上诉人公司的工作时间，没有事实依据。二、原审适用法律不当。被上诉人生于1962年6月19日，于2012年6月19日满50周岁，双方劳动合同已于2012年6月19日终止。原审判决解除双方劳动关系，并要求上诉人支付被上诉人经济补偿金，违反法律规定。三、被上诉人的主张已超过仲裁时效，因双方劳动关系已于2012年6月19日终止，至被上诉人主张权利之日，其诉求已超过仲裁时效，依法不应予以支持。
被上诉人王清花答辩称：上诉人在收到诸城市人力资源社会保障局工伤认定书三个月内并没有提出行政复议，也没有提出诉讼且在仲裁和原审中均未提出异议。被上诉人虽然超过法定退休年龄，但未享受过退休待遇。被上诉人一直为上诉人提供劳动，劳动关系持续，不存在时效问题。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提交了其单位2012年考勤表及工资表，主张连同原审提交的2013年考勤表及工资表，证明2012年至2013年带薪年休假工资、加班工资已实际发放。考勤表与工资表均无被上诉人签字，被上诉人不予认可。
二审审理查明的其他事实与原审认定的事实一致。
本院认为，关于双方之间劳动关系的认定问题，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》相关规定，已达到法定退休年龄但未依法享有基本养老保险待遇或领取退休金的人员，与用人单位之间的关系仍为劳动关系。本案上诉人原审中自认被上诉人为其提供劳动的开始时间为2003年1月16日，即上诉人单位成立时间，后被上诉人一直连续为上诉人提供劳动未中断，上诉人亦未举证证明在被上诉人达到法定退休年龄后向被上诉人作出解除劳动合同的意思表示，且上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人并未依法享受退休金待遇，故原审确认被上诉人受伤时与上诉人之间存在劳动关系符合相关法律规定，本院对上诉人关于双方的劳动关系于2012年6月19日被上诉人达到法定退休年龄时终止的主张不予支持。上诉人主张2012年至2013年的带薪年休假工资、加班工资已实际发放，虽提交了单位考勤表和工资表，因考勤表和工资表中并无被上诉人签字，被上诉人亦不予认可，本院对上述证据的证明力不予认定。原审对解除劳动关系经济补偿金及加班工资的认定符合相关法律规定，本院予以确认。至于诉讼时效问题，根据查明的事实，被上诉人主张权利并未超过诉讼时效，上诉人的该项主张不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人诸城市电力大众木器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹 义
代理审判员 石建军
代理审判员 王小维
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 张瑞丰