湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1003刑初85号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人刘湘松，男，1970年2月19日出生于湖南省郴州市苏仙区，汉族，初中文化，无业，。因犯参加黑社会性质组织罪、非法买卖、储存枪支、弹药罪和贩卖毒品罪于2001年12月13日被湖南省高级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五千元，2008年1月14日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2014年4月9日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三万元，同年10月14日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年3月14日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年4月13日经郴州市公安局苏仙分局决定被监视居住；因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年1月14日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年1月26日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2016]91号起诉书指控被告人刘湘松犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，并依法组成合议庭，分别于同年5月5日和6月7日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员侯回平出庭支持公诉，被告人刘湘松到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控：
一、贩卖毒品
2015年3月13日晚，被告人刘湘松与周某某、龙某某约定一起开房打牌。尔后，由周某某垫资100元，被告人刘湘松与周某某一起在郴州市南街爱心宾馆开了208房用于打牌。在打牌时，被告人刘湘松拿出毒品甲基苯丙胺（冰毒）和毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），并与周某某、龙某某一起吸食了毒品。随后，被告人刘湘松提出打牌时抽水200元（其中100元用于支付刘湘松所提供毒品的毒资），周某某、龙某某均表示同意。被告人刘湘松与周某某、龙某某3人在打牌时被公安民警当场抓获，公安民警从现场查获甲基苯丙胺3袋和甲基苯丙胺片剂3包。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，被缴获的毒品净重共2.3712克。
二、非法持有毒品
2016年1月13日16时许，被告人刘湘松在郴州市苏园中学附近，以1350元的价格从“狗狗”处购进毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，携带该毒品到郴州市苏仙区委对面的公交站候车，后被公安民警当场抓获，其身上的1包甲基苯丙胺和17粒甲基苯丙胺片剂亦被查获。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，被缴获的毒品净重共13.5623克。
就上述指控，公诉机关向法庭举出的证据有：1、证人周某某等人的证言；2、鉴定意见；3、勘验、检查笔录；4、辨认笔录；5、被告人刘湘松的供述及其户籍证明。公诉机关认为，被告人刘湘松的行为已构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，故提请本院依法判处。
被告人刘湘松对起诉书指控犯非法持有毒品罪的事实无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚；但提出他没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，被告人刘湘松自2008年开始吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）和毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。2016年1月13日16时许，被告人刘湘松在郴州市苏园中学附近，从贩毒人员“狗狗”处购得1350元的毒品甲基苯丙胺和毒品甲基苯丙胺片剂。当被告人刘湘松携带所购毒品来到郴州市苏园路苏仙区委对面公交站候车时，被告人刘湘松被公安民警抓获，公安民警当场从被告人刘湘松身上搜缴可疑白色晶体1包和可疑红色药丸17粒。经郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2016]42号毒品检验报告认定，从被告人刘湘松身上搜缴的可疑白色晶体1包中检出甲基苯丙胺成份和从可疑红色药丸17粒中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重分别为11.9669克和1.5954克。
另查明，被告人刘湘松因犯参加黑社会性质组织罪、非法买卖、储存枪支、弹药罪和贩卖毒品罪于2001年12月13日被湖南省高级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五千元，2008年1月14日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2014年4月9日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三万元，同年10月14日刑满释放。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、现场方位图及现场照片证明，案发现场的地理位置及概貌，同时也证明公安机关从被告人刘湘松身上查获毒品的情况。
2、郴州市公安局苏仙分局白露塘派出所出具的抓获经过证明，2016年1月13日17时许，该所民警将涉嫌容留他人吸毒的被告人刘湘松传唤至郴州市公安局苏仙分局执法办案区讯问时，经检查发现被告人刘湘松身上有可疑红色药丸17粒和可疑白色晶体1包，遂将其抓获。
3、检查笔录、提取笔录证明，2016年1月13日17时许，公安民警对被告人刘湘松进行人身检查时从被告人刘湘松身上搜出可疑红色药丸17粒和可疑白色晶体1包，并依法予以提取的情况。
4、称重笔录及称重照片证明，公安机关对从被告人刘湘松身上搜缴的可疑红色药丸17粒和可疑白色晶体1包进行称重的情况。
5、扣押决定书、扣押物品文件清单证明，公安机关对从被告人刘湘松身上搜缴的可疑红色药丸17粒和可疑白色晶体1包依法予以了扣押。
6、湖南省高级人民法院（2001）湘刑终字第341号刑事判决书和湖南省郴州市北湖区人民法院（2014）郴北刑初字第69号刑事判决书及郴州市看守所释放证明书分别证明，被告人刘湘松因犯参加黑社会性质组织罪、非法买卖、储存枪支、弹药罪和贩卖毒品罪于2001年12月13日被湖南省高级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金五千元，2008年1月14日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2014年4月9日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三万元，同年10月14日刑满释放。
7、郴州市公安局物证鉴定所毒品检验报告郴公物鉴（理化）字[2016]42号毒品检验报告证明，从被告人刘湘松身上搜缴可疑白色晶体1包中检出毒品甲基苯丙胺成分和从可疑红色药丸17粒中均检出毒品甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重分别为11.9669克和1.5954克。
8、被告人刘湘松的户籍证明证明，被告人刘湘松出生于1970年2月19日，案发时已达到完全刑事责任年龄。
9、被告人刘湘松的供述证明，他自2008年开始吸食毒品冰毒和麻古。2016年1月13日16时许，他在郴州市苏园中学附近的路上碰到“狗狗”，他便问“狗狗”有没有毒品冰毒和麻古，“狗狗”说有。随后，他以每套毒品100元的价格从“狗狗”那里买了12套毒品，并多买了5个麻古，总共1350元。他先将1350元钱给了“狗狗”，“狗狗”要他到苏园中学等。之后，“狗狗”乘出租车去拿冰毒和麻古了。20分钟后，“狗狗”回来后将1袋用塑料袋包装的冰毒约12克和4袋用塑料袋包装的麻古17粒给了他。他拿到毒品后，“狗狗”就走了。随后，他来到郴州市苏仙区委对面的公交站台等车时，被公安机关抓获了。100元一套的毒品是指100元钱可以买到1粒麻古和1克左右的冰毒。他自己吸食毒品，他一般是每天吸食两次冰毒和麻古，一天的量大概是1克冰毒加一个麻古。2013年他曾因犯非法持有毒品罪被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年。
本院认为，被告人刘湘松违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，数量达13.5623克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人刘湘松犯非法持有毒品罪罪名成立，本院予以支持。对公诉机关关于被告人刘湘松的行为构成贩卖毒品罪的指控，经查，被告人刘湘松虽提供了毒品，并提出用打牌抽水方式付毒资，究其本意并非是贩卖毒品，因而被告人刘湘松的行为不是一种贩毒行为，也未从中获取非法利益，且现有证据不能证明被告人刘湘松具有贩卖毒品的故意，依法应认定被告人刘湘松的行为不构成贩卖毒品罪，故公诉机关该项指控不成立，公诉机关的该项指控本院不予支持。被告人刘湘松曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且被告人刘湘松曾因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，分别被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人刘湘松认罪态度较好，可以对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘湘松犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年1月14日起至2016年12月13日止。）
二、依法扣押的毒品甲基苯丙胺13.5623克，予以没收，由公安机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢祥昌
审 判 员 王 虹
人民陪审员 雷世荣
二〇一六年六月七日
代理书记员 罗 琴
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。