山西省侯马市人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）晋1081行审7号
申请执行人：侯马市国土资源局，住所地侯马市呈王路26号，组织机构代码74105324-9。
法定代表人：赵振泳，局长。
委托诉讼代理人严安民，男，该局工作人员。
被执行人：姚新建，男，汉族，1970年8月3日出生，住侯马市凤城乡凤城村亭门南巷*号。
申请执行人侯马市国土资源局（以下简称市国土局）于2018年4月12日向本院申请强制执行侯国土监罚[2017]11号行政处罚决定书。本院依法进行了审查，本案现已审查终结。
申请执行人市国土局申请强制执行：拆除侯马市凤城乡凤城村姚新建在非法占用土地上新建的房屋，将土地退还凤城村集体。事实和理由：侯马市凤城乡凤城村村民姚新建于2017年9月在未办理合法用地手续的情况下，占用凤城乡凤城村集体土地328.58㎡建住宅的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定。我局已依法立案查处，于2017年11月10日将《行政处罚决定书》（侯国土监罚[2017]11号）送达当事人，并于2018年3月29日催告当事人履行。现法定履行期限已满，当事人拒不履行拆除非法建筑物退还土地的行政处罚。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条的规定，特申请你院依法强制执行。申请执行人市国土局向本院提交了以下证据：1、侯国土监罚[2017]11号行政处罚决定书及送达回证各1份；2、违法案件处理决定呈批表1份；3、违法线索登记表1份；4、责令停止违法行为通知书及送达回证各1份；5、立案呈批表1份；6、接受调查通知书及送达回证各1份；7、询问笔录3份；8、2017年9月8日现场勘测笔录1份；9、2017年11月3日土地现场勘查表（含宗地图、占地位置图、表格）1份；10、违法当事人身份证明及相关印证材料4份；11、现场照片2份；12、调查报告1份；13、审理记录1份；14、行政处罚告知书、行政处罚听证告知书及送达回证各1份；15、履行行政处罚决定催告书及送达回证各1份。
经审查查明，2017年9月8日，市国土局发现姚新建未经批准在凤城乡凤城村集体土地建住宅，并于当日进行了现场勘查。市国土局制作的现场勘测笔录中勘测情况记录内容空白，现场勘测笔录中未能体现违法占地四至的长度、占地类型、占地面积、违法占用耕地的面积及违法建筑的面积和状态。该现场勘测笔录未写明勘测人是谁，也无当事人、见证人、勘测人签名。其所附的土地现场勘查表中，地类情况填写时间为2017年10月24日，规划情况的填写时间为2017年11月2日，占用基本农田情况的填写时间为2017年11月3日；所附的宗地图的绘图日期和审核日期均为2017年9月20日。市国土局于2017年9月21日向姚新建送达了责令停止违法行为通知书，于同日决定调查处理。市国土局于2017年9月26日立案，于同日向姚新建送达了接受调查通知书。2017年9月28日，市国土局向姚新建及凤城村村委会主任王海运、副主任李建红进行了询问。在询问中，姚新建认可：2017年9月18日开始其在凤城村西南角（即涉案违法占地处）动工建围墙，已垒起三面围墙，占地东西18.25米、南北18米，总面积328.51㎡，没给村委会说过，也未办理合法的土地使用手续。王海运、李建红均认可：2017年9月17日左右开始姚新建在凤城村西南角动工建住宅，施工到什么程度不清楚，动工前没给村委会说过，这块地是以前批的，属村集体空闲地，村里统一规划是18米×18米（即324㎡），未办理合法的土地使用手续。2017年11月3日，市国土局作出调查报告，并于2017年11月6日经集体研究作出审理意见：依据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定，姚新建的行为属违法占地行为，按《土地管理法》第七十七条之规定，对姚新建作出如下处罚：限期拆除在非法占用的328.52㎡土地上新建的建筑物及其他附属设施，退还非法占用的土地，拆除建筑面积为（此处空白）平方米。市国土局于2017年11月7日向姚新建送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知姚新建可在接到告知书之日起3个工作日内陈述、申辩、申请听证。2017年11月10日，市国土局作出侯国土监罚[2017]11号行政处罚决定书，决定对姚新建处罚如下：限姚新建自接到本处罚决定书之日起15日内自行拆除在非法占用土地上新建的建筑物180㎡及其他设施，退还非法占用的328.52㎡土地。并于当日向姚新建送达了处罚决定书。2018年3月14日，市国土局向姚新建作出了履行行政处罚决定催告书，催告内容为：本催告书送达十日后，如你仍未履行，我局将向侯马市人民法院申请强制执行。该履行行政处罚决定催告书的送达回证上体现的姚新建签收时间为2017年11月10日，送达人仅有一名工作人员。
本院认为，根据《国土资源行政处罚办法》第十一条、第十二条的规定，国土资源主管部门在发现自然人、法人或者其他组织行为涉嫌违法的，应当在十个工作日内予以立案。本案中，市国土局于2017年9月8日发现姚新建未经批准在凤城乡林城村集体土地建住宅的行为涉嫌违法，于2017年9月26日才立案，未能在十个工作日内予以立案，程序明显违法。根据《国土资源行政处罚办法》第十三条、第十七条、第二十二条、第二十六条的规定，调查取证时，案件调查人员应当不少于二人；应当按规定制作现场勘测笔录作为行政处罚证据；违法事实清楚、证据确凿、依据正确、调查审理符合法定程序的，作出行政处罚决定。本案中，市国土局2017年9月8日的现场勘测笔录中未能体现违法占地四至的长度、占地类型、占地面积、违法占用耕地的面积及违法建筑的面积和状态；该现场勘测笔录未写明勘测人是谁，也无当事人、见证人、勘测人签名；其所附的土地现场勘查表、宗地图的日期均不是2017年9月8日，且现场勘测的时间在立案之前。故市国土局作出的行政处罚决定书中认定姚新建在非法占用土地上新建的建筑物180㎡、非法占用的土地328.52㎡，面积认定的证据明显不足，要求拆除的其他设施也不明确，其认定事实不清，办案程序明显违法，据此作出的行政处罚决定明显不当。根据法律规定，期间开始的时和日，不计算在期间内。本案中，市国土局于2017年11月7日向姚新建送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知姚新建可在接到告知书之日起3个工作日内陈述、申辩、申请听证。姚新建陈述、申辩、申请听证的权利应于2017年11月10日届满，市国土局在3个工作日尚未届满之时，于2017年11月10日当天便作出并送达行政处罚决定书，损害了姚新建陈述、申辩、申请听证等程序权利，属程序明显违法。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十四条规定，行政机关申请人民法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。本案中，市国土局虽于2018年3月14日作出了履行行政处罚决定催告书，但该履行行政处罚决定催告书的送达回证上体现的姚新建签收时间为2017年11月10日，不能据此认定市国土局已向姚新建合法送达了履行行政处罚决定催告书。综上，市国土局作出的行政处罚决定明显缺乏事实根据、程序明显违法，可能损害被执行人合法权益，对其强制执行申请，本院依法不应予以准许。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一百六十一条第一款第（二）项、第（四）项、第二款的规定，裁定如下：
不准予强制执行侯马市国土资源局对其作出的侯国土监罚[2017]11号行政处罚决定书的申请强制执行内容，即：拆除侯马市凤城乡凤城村姚新建在非法占用土地上新建的房屋，将土地退还凤城村集体。
申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向山西省临汾市中级人民法院申请复议，也可以直接向山西省临汾市中级人民法院申请复议。
审 判 长 杨文兵
审 判 员 裴亚荣
人民陪审员 周 斐
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 杜亭青