福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终3044号上诉人（原审被告）：福建九鼎建设集团有限公司，住所地福建省闽清县省璜镇溪滨路1号，统一社会信用代码913501241559504141。法定代表人：刘木火。委托诉讼代理人：欧阳鸿钧，公司员工。被上诉人（原审原告）：云南汛沁商贸有限公司，住所地云南省昆明市烟草一号路美璟欣城A幢二单元2—1707号，组织机构代码06427785—0。法定代表人：彭文艺。委托诉讼代理人：刘丰云，公司法务。被上诉人（原审被告）：石林彝本彝置业有限公司，住所地云南省昆明市石林县鹿阜街道办事处东城区龙泉商业城4—3号，统一社会信用代码530126100013959。法定代表人：李旭荣。上诉人福建九鼎建设集团有限公司（以下简称“九鼎公司”）因与被上诉人云南汛沁商贸有限公司（以下简称“汛沁公司”）、石林彝本彝置业有限公司（以下简称“彝本彝公司”）买卖合同纠纷一案，不服福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人欧阳鸿均，被上诉人的委托诉讼代理人刘丰云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人九鼎公司请求：1.撤销一审判决，依法判决；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、资金占用费与违约金重复计算，不符合法律规定。二、应当以《我的钢铁网》价格进行结算。被上诉人汛沁公司辩称，一、原审判决程序合法，适用法律正确，应予维持。二、案涉资金占用费与违约金并未重复计算。资金占用费是上诉人对答辩人为上诉人购销钢材垫资未及时清偿而应支付的资金占用费，该笔费用有合同约定，上诉人在一审时亦予认可。违约金则是上诉人违反合同约定的付款期限而依法应予支付的，两者具有不同的性质区别。三、双方在履行钢材购销合同时，所约定的钢材供销品牌为昆钢、玉昆两种，买卖关系成立后，双方均是按《我的钢铁网》当日发布的交易价格进行签字结算。答辩人在原审时提交了结算依据，上诉人无相反证据支持其结算主张。四、本案是因上诉人与担保人未按约定期限付款所致，故本案诉讼费应由上诉人、担保人承担。被上诉人彝本彝公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料。原审原告汛沁公司向一审法院起诉请求：1.判令九鼎公司、彝本彝公司连带清偿货款981813元、资金占用费125860元，合计1107673元；2.判令九鼎公司、彝本彝公司连带支付违约金129559.3元，即以货款本金981813元为基数，按每日万分之四计算，每日为392.72元，从垫资之日起至起诉之日止（2014年12月19日至2015年11月16日）11个月为330天×392.72元=129559.3元；3.本案诉讼费用由九鼎公司、彝本彝公司承担。一审法院认定事实：2014年12月18日，汛沁公司（作为甲方）与九鼎公司（作为乙方）就“阿着底风情小镇”建设工程项目钢材供销事宜签订《钢材购销合同》，彝本彝公司系该《合同》的连带责任保证人，未约定担保范围。《合同》第二条第一款约定，按《我的钢铁网》昆明市场建筑钢材工程采购价格行情为基准价，另加运费、卸车费80元每吨，为结标价。注星期六、星期天按星期五的价格标准，以上价格甲方不提供任何发票，凭双方签字的送货单和甲方公司收款收据结账；第三条第一款约定乙方指定王立振为授权委托收货代表，所需钢材每批货到工地由其负责组织验收，并在送货单上签字，其签字的有关送货单据上写清重量、单价、金额，作为每月双方对账的依据。每月月底甲乙双方对账，以乙方收条作为结算依据；第三条第二款约定，甲方给乙方垫资总量累计不超过贰仟伍佰吨钢材，垫资量达到贰仟伍佰吨，乙方一次性付清甲方所有款项。时限从甲方第一批钢材到工地之日起，120天内乙方付清甲方所有货款及资金占用费。无论垫资量是否达到贰仟伍佰吨。其中乙方在2015年2月15日前付清甲方所供钢材的50%，及资金占用费。续供部分按月结付款方式。乙方每月月底付清甲方所有款项。资金占用费甲方按120元每月每吨收取。并计算在送货单内一同结算；第四条第四款约定乙方如不按合同约定期限付清甲方的货款，就按未付款折合材料的数量每吨每日另加10元作为资金占用费补偿给甲方，直到货款付清为止。合同签订后，汛沁公司分别于2014年12月19日、2015年1月5日向九鼎公司供应钢材118.704吨、165.583吨，货款分别为413207元、568606元，合计981813元，资金占用费分别为56987、68882元。九鼎公司指定收货员王立振在送货单及资金占用费结算单上签名。之后，九鼎公司及彝本彝公司未支付货款及资金占用费，遂引发纠纷。一审法院认为，汛沁公司与九鼎公司之间形成合法有效的买卖合同关系，双方均应按约定履行义务。汛沁公司依约向九鼎公司提供钢材，九鼎公司未按约定支付货款，已构成违约，汛沁公司要求九鼎公司支付尚欠的货款本金981813元，有事实和法律依据，予以支持；关于供货后120天内的资金占用费问题，根据双方约定的付款方式及资金占用费在送货单内一同结算的约定，汛沁公司为垫资供货，资金占用费实为九鼎公司就汛沁公司垫资供货行为作出自愿按120元每月每吨支付费用的真实意思表示，双方就此达成合意，不违反法律规定，合法有效，因此资金占用费不是针对九鼎公司违约行为所作的约定，不属于违约金性质，现汛沁公司要求九鼎公司按约定向其支付资金占用费，符合双方约定，予以支持。关于汛沁公司主张的违约金能否支持的问题，双方就九鼎公司收货120天后仍未付清货款的行为约定按未付款数量每吨每日另加10元作为资金占用费补偿汛沁公司损失，现汛沁公司仅主张按未付款部分日万之四标准计至2015年11月16日止，已调减了较高的违约金计算标准，再结合九鼎公司收货至今分文未付的不诚信行为，汛沁公司调减后的违约金计算标准并不会过高，但是根据双方约定，违约金起算点应为汛沁公司供货后120天次日，故逾期付款违约金应分别以413207元、568606元为基数，按日万分之四的标准分别自2015年4月19日、2015年5月6日计至2015年11月16日止，经计算，合计为78994元。九鼎公司收货至今已近两年仍未履行支付货款义务，其行为有违诚实信用原则，其关于不应支付违约金的主张不予支持，汛沁公司供货后120天内的资金占用费为双方意思自治结果，不予调减。彝本彝公司自愿向汛沁公司提供连带责任保证，双方未约定担保范围，汛沁公司诉求彝本彝公司连带清偿涉案债务，于法有据，予以支持；彝本彝公司承担保证责任后有权向九鼎公司追偿。综上，汛沁公司诉讼请求中的合理部分予以支持。彝本彝公司经合法传唤，无正当理由逾期不到庭参加诉讼，依法缺席审判。一审判决：一、九鼎公司应于判决生效之日起十日向汛沁公司支付货款981813元及资金占用费125860元；二、九鼎公司应于判决生效之日起十日内向汛沁公司支付违约金78994元；三、彝本彝公司就本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任，彝本彝公司承担保证责任后，有权向九鼎公司追偿；四、驳回汛沁公司的其他诉讼请求。案件受理费15935元，由汛沁公司负担455元，由九鼎公司、彝本彝公司共同负担15480元；公告费600元由彝本彝公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。根据现有证据，本院确认一审认定的事实正确。本院认为，案涉买卖是由被上诉人垫资供货，合同约定的资金占用费是对被上诉人垫付款项占用成本的费用补偿，与上诉人的延期付款行为并无关联。而合同另行约定的违约金则是针对上诉人延期付款行为作出的违约约定，两者适用情形不一，不存在重复计算的问题，被上诉人有权一并主张。因上诉人在本案提交的钢材价格行情证据仅为打印件，真实性无法确认，一审对此不予采信并无不当。况且，上诉人与被上诉人亦就案涉钢材买卖进行结算确认，上诉人指定的收货人员对于结算单上的钢材单价已予确认，故对于上诉人关于计量价格有误的辩称，本院不予采纳。综上，九鼎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费16245元，由九鼎公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 华审 判 员  陈 辉审 判 员  薛闳引二〇一七年九月十一日法官助理  陈 曦书 记 员  江焰星（2017）闽01民终3044号第页共7页