天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）一中刑终字第0190号
原公诉机关天津市静海县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张一×，无业。因涉嫌犯强奸罪于2014年7月4日被刑事拘留，同年7月18日被依法逮捕。现羁押于天津市静海县看守所。
辩护人程国庆，天津天子渡律师事务所律师。
天津市静海县人民法院审理天津市静海县人民检察院指控原审被告人张一×犯强奸罪一案，于2015年1月30日作出（2014）静刑初字第526号刑事判决。原审被告人张一×不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人及天津市人民检察院第一分院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2014年6月23日晚，被告人张一×在天津市静海县静海镇兄弟烧烤店和张二×、周××吃饭，至24日零时许，张一×打电话让祁××（女）过来，随后祁××和陈××赶来与张一×等人一起吃饭喝酒，后周××与陈××因故提前离开。l时30分许，张二×和张一×带祁××来到位于天津市静海镇瑞和道的丝路花雨快捷宾馆，并办理了入住手续。张一×将酒后的祁××背到宾馆二楼并和张二×一起将祁××抬进206房间。张二×离开宾馆后，张一×欲和祁××发生性关系，因祁××不同意，张一×对其施以暴力，并致祁××面部等部位受伤。期间，祁××欲借机逃离未果，后被张一×强行奸淫。事后祁××离开宾馆，张一×追上后，欲给钱了结此事，但遭到祁××的拒绝。随后祁××将此事主动告诉了朋友井××和陈××。25日凌晨，祁××打电话报警。同年7月3日，张一×被抓获。经鉴定，祁××面部左侧挫伤属轻微伤。
另查明，案发后被告人张一×的亲属赔偿祁××损失250000元，祁××请求司法机关不再追究张一×的刑事责任。
以上事实，有下列证据予以证实：
一、被害人祁××的陈述，证明平时人们喊其叫小四，其通过井××认识了张一×。2014年6月23日24时左右，张一×给其打电话让其去兄弟烧烤店吃饭，其和陈××一起过去，当时有张一×和另外两个不认识的男子。陈××和其中一个不认识的男子是提前离开的，其喝了很多酒，喝着喝着就迷糊了。不知过了多久，等其稍微清醒过来，发现其躺在一间房的床上，后来其迷迷糊糊睡着了，感觉有人趴在自己的身上，一看是张一×，他想和自己发生性关系，其不同意，并两次骗张一×想逃跑，但均被张一×给拦住。期间想报警，张一×将手机抢过去扔在一边，而且被张一×咬了脸和肩膀，并用手掐了双臂等部位，还被张一×打了一个嘴巴，其也打了张一×嘴巴。后来被张一×按倒在床上强奸了。之后其问张一×就不怕报警吗，张一×问其想要什么，其表示什么都不要，随后跑出房间。等其到了外面以后才知道刚才那间房是丝路花雨宾馆二楼的一间房。其出了宾馆，沿公路往南跑出没多远被张一×追上，张一×拿出一沓钱塞进其包里，其说不要就将钱掏出扔给了张一×，跑进了海馨园小区，并给井××打电话让她过来。井××过来后和其一起去了沃德宾馆，其将被张一×强奸的事告诉了井××，之后其又将陈××喊来，把这事也告诉了陈××。6月24日晚上，陈××和井××出去吃饭时，陈××给其打电话说被井××打了，其过去将陈××送到医院，之后拨打110报警。其不同意和张一×发生性关系，期间也没有谈钱的事。祁××的自书材料，证明张一×在宾馆想和其发生性关系，因其不同意双方发生厮打，事后其没有要张一×的钱，并把此事告诉了井××和陈××。后来井××因此事打了陈××，其非常生气就报了案。后来张一×的亲属向其表达了歉意并进行了赔偿，其表示不再追究张一×的刑事责任。
二、证人证言
1、陈××的证言，证明其和祁××（小四）、井××是朋友关系，2014年6月23日晚上11点多，祁××接到张一×的电话后，二人赶到兄弟烧烤店那和张一×他们一起吃饭，当时在场的还有另外两个男的，其在凌晨提前离开。在其走之前，祁××喝了有五六个易拉罐啤酒，在去兄弟烧烤店之前祁××在KTV喝了两杯芝华士洋酒。6月24日凌晨4点左右，其接到祁××的电话，说她被张一×强奸了，说完祁××就哭，当时祁××说在海馨园小区附近。随后其乘出租车在沃德宾馆找到祁××，当时井××也在。祁××说张一×在丝路花雨宾馆二楼一个房间将她强奸，其看到祁××的左脸肿了，祁××说是被张一×打的嘴巴，她也打了张一×，而且祁××的胳膊上青一块紫一块的。祁××还说被强奸后她跑到公路上，张一×追出去往她的包里塞了一沓钱，她不知道是多少就给扔在了地上。在兄弟烧烤店吃饭时，其没听到张一×和祁××谈发生性关系方面的话。6月24日晚上，井××因为张一×背叛了她心情不好，就叫其出去喝酒，在喝酒过程中二人发生争吵，井××将其打伤。因为祁××胆子小，她怕张一×报复，所以开始没有报警，在其被井××打后，祁××才下决心报的警。
2、井××的证言，证明别人称呼其井丽丽，其和小四（祁××）是朋友，其和张一×处对象。2014年6月24日或25日夜里2点来钟，小四给其打电话说在静海镇海馨园门口，让其去接她，在电话里小四就哭了。其乘出租车赶到静海接上小四去了沃德宾馆。在宾馆房间里小四对其说张一×碰她了（指强行和她发生关系），还掐了她的手臂，她没要张一×给的钱。后来陈××也来到沃德宾馆，小四说可以告张一×强奸，陈××让她去告，小四说没有证据，怕弄不过他。当时其看到小四胳膊上有青的印记。其当天晚上问张一×时，张一×说没有碰小四，还告诉其以后别跟她们来往。后来其和陈××喝酒时发生争吵，其将陈××打伤。
3、张二×的证言，证明2014年6月23日晚上，其和张一×及另一个男的在静海镇兄弟烧烤店喝酒，期间来了张一×认识的两个女的，当时这两个女的看样子已经喝酒了。后来另一男的和一个女的提前离开，叫小四的女的没走，她喝了大约两瓶啤酒。喝完酒后，张一×让其开车去益芳园小区，到了小区后，小四说没有钥匙，张一×说把小四送宾馆去，其就去了丝路花雨宾馆。在宾馆张一×给的钱用其身份证开了二楼的一个房间。张一×将小四背到二楼房间门口后放在地上，然后其和张一×将小四抬进房间放到床上，当时小四不省人事应该是喝多了，当其离开房间时，听到小四喊张一×的名字，之后的事情其就不知道了。之前其没有看到小四和张一×有身体的接触，也没听到二人谈发生性关系方面的话。
当庭证言及自书材料，证明小四到兄弟烧烤店后，看不出她之前是否喝酒，后来在和他们一起喝酒时，小四和张一×互相说笑打逗，互相用腿蹭。在其开车送小四回家时，小四在车后排躺在张一×的腿上，其认为祁××是靠身体赚钱的人，张一×不可能强奸她。
4、周××的证言，证明2014年6月23日晚上，其和张一×还有另一姓张的男子在静海镇兄弟烧烤店吃饭喝酒。到了晚上11点多，去了两个女的，估计是张一×喊去的，其中一个女的坐在张一×左手旁边，这人看上去应该是喝完酒去的。她们去之后，过了10多分钟其提前离开，之后的事其就不知道了。在那吃饭时，其没听见那个女的和张一×谈发生性关系方面的话，也没看见他二人有身体接触。
5、赵××的证言，证明2014年6月24日凌晨1点多，其在丝路花雨前台上班时，来了两名男子，其中一人开了206房间，另一个男的从外边背了一个女的进来上了二楼，看样子应该是女的喝多了。过了一会儿，其中一个男的离开了宾馆。
6、李××的证言，证明其是丝路花雨宾馆保洁员，2014年6月24日凌晨，其在宾馆上班时，看到一个男的背着一个女的上了二楼。
7、唐××的证言，证明其是丝路花雨宾馆的收银员，宾馆房间内摆放有避孕套、男女神油等物品，如果客人使用了，就会在宾馆查房表上登记。
8、杨××的证言，证明其听说小四被人强奸了，曾有一个女的让其找小四了事，但其没有管。
三、被告人张一×的供述，证明2014年6月的一天晚上，其和周××、张二×在兄弟烧烤店喝酒，当晚12点左右，其打电话把小四叫去，小四是和陈××一起去的，后来周××和陈××提前离开。其和张二×、小四喝酒到凌晨1点左右离开。当时是张二×开车，先将小四送到益芳园小区，因小四没带钥匙，让送她到宾馆，随后其和张二×就去了丝路花雨宾馆，用张二×的身份证开的房间。其将小四背到二楼房间门口放在地上，其和张二×将她搭进房间放在床上。张二×走后，其想和小四发生性关系，小四不同意说不能做对不起井××的事。随后其和小四撕扯，并按住她的两只胳膊。当其和小四谈好给2000元后，小四就同意和其发生性关系。发生性关系后其去了卫生间，等出来后发现小四不见了。其追到宾馆外边的路上看到小四在打电话，其过去往小四包里塞了1000多元钱，小四不想要钱，想让其给她买金项链或者养着她，并以把此事告诉井××相威胁，其没有答应小四，她就把钱扔在了地上，但扔出来的是800元，然后小四进了路边的小区。第二天晚上，其女朋友井××和陈××喝酒时，井××将陈××用酒瓶子打伤，小四告其强奸就是因为井××打了陈××故意对其报复。其对亲属赔偿小四250000元表示认可，否认其行为是强奸，但承认有错，请求法庭对其从轻处罚。
四、其他证据
1、案件来源、抓获经过，证明祁××于2014年6月25日2时50分打电话报警称其在丝路花雨宾馆被强奸，7月3日19时50分许，民警在东城派出所将正在办理其他事宜的张一×抓获。
2、现场勘查检验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场位于天津市静海县静海镇瑞和道丝路花雨快捷宾馆206房间等情况。
3、祁××的辨认笔录，证明张一×是打电话叫其去兄弟烧烤店吃饭，并在丝路花雨宾馆206房间强奸其的男子。
4、住宿登记表、查房表，证明2014年6月24日1时48分，张二×在丝路花雨宾馆登记了206房间，入住该房间的人当天使用了房间内的“男女神油”等物品。
5、诊断证明书、法医学人体损伤程度文证审查意见书，证明祁××左肩、双肘、右腕软组织挫伤，左侧面部挫伤、面部肿胀。其左侧面部挫伤的医学诊断结果属轻微伤。
6、法庭科学DNA鉴定书，证明祁××所穿内裤上检出的精斑为张一×的可能性大于99.99999999%；祁××脸部拭子上检出混合DNA分型，不排除其为祁××、张一×的DNA混合分型。
7、丝路花雨宾馆及周边录像资料，证明2014年6月24日1时27分，张一×、张二×进入丝路花雨宾馆办理了入住手续，随后张一×背着祁××进来上二楼，并将祁××放到房间门口的地上，等张二×上楼后，二人将祁××抬进房间，1：37分张二×离开宾馆；3时36分，祁××下楼离开，走出宾馆后其拨打电话，稍后张一×从宾馆出来追上祁××后往祁××手包内塞东西。
8、谅解书，证明张一×的亲属向祁××表达了歉意，并且赔偿祁××250000元，祁××原谅了张一×的行为，同时请求司法机关不再追究张一×的刑事责任。
9、常住人口信息，证明本案相关人员个人身份信息情况。
在上述证据中，因证人张二×对相关事实的描述存在矛盾之处，故对其证言不予采信。其他证据经当庭质证，具有合法性、关联性、客观性，已形成证据体系，应予以确认。
原审法院认为，被告人张一×违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。案发后，张一×虽否认强奸事实，但表示愿意接受处罚，其亲属亦对被害人进行了经济赔偿，且被害人对张一×表示了谅解，可对张一×予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，认定被告人张一×犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，原审被告人张一×不服，以量刑过重为由，提出上诉。其辩护人的意见为：1、原判认定上诉人张一×与被害人发生性关系时违背被害人意愿的证据不足。2、上诉人张一×的行为属犯罪未遂，且已经与被害人达成谅解协议，请求二审法院对其适用缓刑。
天津市人民检察院第一分院的意见为：原判认定上诉人张一×犯强奸罪的事实清楚，证据充分、确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，张一×的上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致。
针对上诉人张一×所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：
1、关于辩护人所提原判认定上诉人张一×与被害人发生性关系时违背被害人意愿的证据不足的辩护意见。经查，被害人祁××的陈述证实，张一×欲与其发生性关系时，其不同意，张一×遂对其实施了打嘴巴、咬、掐等暴力行为，后将其强奸的事实。上述事实，还有被害人就医诊断证明、法庭科学DNA鉴定书等证据证实。同时，被害人陈述还证实，其离开酒店后，张一×随后追出，将钱放入其携带的包内，其将钱扔出。对此事实，有井××、陈××等人的证言予以佐证，且张一×对此事实亦供认，证实祁××并不是为了钱而与张一×发生性关系。上述事实清楚，证据充分，足以证明张一×违背被害人的意愿，与被害人发生性关系的事实。故辩护人所提原判认定上诉人张一×与被害人发生性关系时违背被害人的意愿证据不足的辩护意见与证据证明的客观事实不符，不予采纳。
2、关于辩护人所提张一×系犯罪未遂的辩护意见。经查，张一×与被害人发生性关系的事实，有被害人的陈述、张一×的供述以及法庭科学DNA鉴定书等证据证实，辩护人所提张一×系犯罪未遂的辩护意见无事实依据，不予采纳。
3、关于上诉人张一×所提量刑过重的上诉理由以及辩护人所提对张一×判处缓刑的辩护意见。经查，张一×采用暴力手段强奸妇女，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。原审法院综合本案犯罪事实、情节及社会危害程度，并考虑张一×的亲属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解等量刑情节，依法对其判处有期徒刑三年，量刑并无不当。
本院认为，上诉人张一×违背妇女的意愿，采用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，应依法予以处罚。张一×所提上诉理由及辩护人的辩护意见，经查不能成立，本院不予采纳，天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 颖
代理审判员 张玉峰
代理审判员 左树芳
二〇一五年五月八日
书 记 员 康 朝
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，
应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……。