辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终12017号
上诉人（原审原告）：沈阳金麦子广告传媒有限公司，住所地：沈阳市铁西区贵和街
法定代表人：张军，系该公司经理。
委托诉讼代理人：白雪莲（系该公司副经理），女，满族，住址：沈阳市皇姑区秀水街。
委托诉讼代理人：马良，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳灵动广告策划有限公司，住所地：沈阳市沈河区风雨坛街。
法定代表人：孟玉，系该公司总经理。
委托代理人：李建，系辽宁铭迅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁华润万家生活超市有限公司，住所地：沈阳市铁西区建设中路。
法定代表人：王松，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：廉东梅（系该公司员工），女，汉族，住址：沈阳市于洪区沈辽路沈辽北一巷。
上诉人沈阳金麦子广告传媒有限公司（金麦子公司）因与被上诉人沈阳灵动广告策划有限公司（灵动公司）、辽宁华润万家生活超市有限公司（华润万家超市）承揽合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2016)辽0106民初2550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法由审判员宋宁担任审判长，与审判员鞠安成、审判员关宇宁（主审）共同组成合议庭,审理了本案。本案现已审理终结。
金麦子公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将案件发回重审；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审中，上诉人提交了大量人证、物证，足以证明上诉人系被上诉人华润万家超市商场内宣传广告的制作者；2、被上诉人灵动公司主张其为华润万家超市商场宣传广告的实际施工方，但未提供任何证据予以证明；3、原审已经认定了上诉人为被上诉人华润万家超市设计、施工了店内的宣传广告，但却没有对应由二被上诉人哪一方支付施工报酬进行认定，在此情况下，判决驳回上诉人在原审中的诉讼请求与事实不符，于法无据。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，特提起上诉，请求二审法院依法作出判决。
灵动公司辩称：上诉人并不是承揽合同的当事人，其没有任何证据证明华润万家超市的装饰物料是由其设计施工的。上诉人向法庭提供的证据，并不能证明其是该项目的实际施工人，亦没有提供任何证据证明是灵动公司委托其进行施工及设计。如果是灵动公司委托，应当有委托合同，并且应当约定合同委托的价款、结算方式、时间等。双方在没有任何约定的情况下，上诉人就主张是受灵动公司委托进行施工，显然不符合常理。综上，结合本案证据及庭审情况，请贵院查清事实，驳回上诉人的上诉请求。
华润万家超市辩称：我方与上诉人没有业务关系，上诉人与灵动公司是什么关系我方不清楚，我方不应成为本案的被上诉人，我方不应承担任何责任。
金麦子公司向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告支付原告商场美陈费用241，407.31元及利息损失；2、请求被告承担一切诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年辽宁华润万家生活超市有限公司（甲方）与沈阳灵动广告策划有限公司（乙方）签订一份《2014年度沈阳灵动广告策划有限公司项目代理合同》，该合同约定甲方指定乙方作为甲方公司的庆典设计、制作公司。合同期限为2014年4月1日至2015年3月31日，乙方按照甲方每次提供的订单要求进行设计、制作及安装，制作广告所需材料、人员及设备由乙方提供。每次结算款项的金额以甲方向乙方出具的制作订单及由甲方各门店促销部经理签字确认的收货单为依据制作的结款明细单为准，结款明细必须有门店店总签字。每次结算乙方需按上述约定确定的金额向甲方提供广告业发票，甲方在收到发票45天内，以银行电汇的方式支付乙方结款单的全部金额，如乙方未及时提供发票，甲方有权顺延付款时间，责任由乙方负责等条款。该合同签订后，沈阳灵动广告策划有限公司按照合同为辽宁华润万家生活超市有限公司进行广告设计、制作。完工后，按照双方确定的金额给辽宁华润万家生活超市有限公司开具发票，华润万家按照约定的付款时间给沈阳灵动广告策划有限公司支付相应的款项，诉讼中，双方对履行该合同并没提出任何异议。
另查，在2014年至2015年原告曾为被告辽宁华润万家生活超市有限公司设计制作部分广告。
一审法院认为：原告以接受被告沈阳灵动广告策划有限公司的委托为被告辽宁华润万家生活超市有限公司设计制作美陈，要求被告沈阳灵动广告策划有限公司给付相关费用，原告对此负有举证责任。原告虽然提供了部分证据，但这些证据多数为原告单方制作，不能证明与被告沈阳灵动广告策划有限公司有委托合同关系，不能达到其证明目的。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第64条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第90条的规定，《中华人民共和国合同法》第396条规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费4，921元，由原告沈阳金麦子广告传媒有限公司承担。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于上诉人金麦子公司提供的该公司法定代表人张军的妻子白雪莲与灵动公司法定代表人孟玉于2015年10月6日的通话录音，所要证明的双方对工程款的给付情况进行沟通，进而确认金麦子公司系涉案工程的实际施工人的主张，被上诉人灵动公司虽然对该证据的合法性及关联性提出异议，但对真实性并未予以否认，根据该通话录音，孟玉承认华润万家年货大集的活是双方共同干的，也承认欠上诉人工程款。再结合上诉人提供的美陈项目设计效果图（原件，非实际设计、施工的人员难以获得）、购买原材料的清单、具体施工人的证人证言，可以认定被上诉人华润万家超市与灵动公司之间签订的的《2014年度沈阳灵动广告策划有限公司项目代理合同》所涉的部分工程项目由上诉人金麦子公司与灵动公司合作，由金麦子公司具体施工，利润与灵动公司均分以及至今灵动公司未向金麦子公司支付价款的事实，故对上述证据，本院予以确认。对于被上诉人灵动公司及华润万家超市提供的《2014年度沈阳灵动广告策划有限公司项目代理合同》、订单、美陈设计原稿、询证函回函、专用发票等证据，仅能证明被上诉人华润万家超市与灵动公司签订了合同、华润万家超市按照合同约定向灵动公司支付了合同价款以及灵动公司参与该合同约定项目设计的情况，无法证明涉案工程系灵动公司自己施工，而非金麦子公司施工的事实。故对于被上诉人通过上述证据所要证明的问题，本院不予认可。
对一审法院查明的其他事实本院予以认定。
本院认为：上诉人金麦子公司为证明其诉讼主张，向法庭提供了该公司法定代表人张军的妻子白雪莲与灵动公司法定代表人孟玉之间的通话录音、美陈项目设计效果图（原件）、购买原材料的清单、具体施工人的证人证言已经形成了较为完整的证据链，其证明力明显大于二被上诉人所提供的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”的规定，本院对上诉人的上述证据的证明力予以确认。虽然上诉人金麦子与被上诉人灵动公司之间并无书面合同，但根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款的规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”，而且承揽合同并非法律规定的要式合同，因此，双方的口头约定并不影响承揽合同关系的成立，故对于上诉人主张的双方承揽合同成立，并要求给付报酬的请求，本院予以支持。
对于被上诉人提出其公司合作的对象为张军及张军的妻子白雪莲作为法定代表人的沈阳圣智瑞德文化传媒有限公司而非上诉人金麦子公司的主张，故涉案工程的完成与金麦子公司无关，被上诉人为此提供了该单位法定代表人孟玉与张军、华润万家工作人员的微信聊天记录、华润万家德国啤酒街项目的合作账目账单以及华润万家给沈阳圣智瑞德文化传媒有限公司出具的结账单等证据予以证明，对此本院经审查认为，涉案工程所涉《2014年度沈阳灵动广告策划有限公司项目代理合同》签订时间为2014年4月1日之前，工程完成时间为2015年1月至春节（2015年2月19日）之前，而根据被上诉人提供的《法定代表人代表授权书》所记载内容，张军作为沈阳圣智瑞德文化传媒有限公司合法法定代表人代表，处理华润万家东北区庆典服务商标项目招投标活动的授权起始于2015年12月30日，这与之后双方合作的华润万家＆展览馆德国啤酒街项目发生的时间是相互吻合的，而本案所涉工程并无沈阳圣智瑞德文化传媒有限公司参与实际施工的相关证据。而根据上诉人与孟玉之间通过QQ邮箱所传递的明细账单时的邮箱首页上明确载明，发件人为“金麦子广告传媒总部”，即上诉人公司，说明被上诉人对上诉人金麦子公司为涉案工程施工人是知情的，结合原审证人证言所提到的雇佣他们进行产品加工及现场安装的是金麦子公司等证据，足以表明完成本案口头承揽合同的当事人为上诉人金麦子公司，故被上诉人提出金麦子公司与涉案工程无关的主张，本院不予采信。对于被上诉人主张涉及华润万家的所有工程均是一个整体，应一并进行处理的主张，因无证据支持，本院亦不予认可。被上诉人主张与张军、沈阳圣智瑞德文化传媒有限公司在华润万家＆展览馆德国啤酒街项目上的经济纠纷与本案不属于同一合同关系，如协商不能，被上诉人可另案告诉。
对于给付报酬的主体问题，因本案口头承揽合同发生在金麦子公司与灵动公司之间，华润万家超市已经将《2014年度沈阳灵动广告策划有限公司项目代理合同》所涉款项全部给付了灵动公司，且上诉人在一审庭审中不再向华润万家超市主张履行给付义务，故应由灵动公司向金麦子公司给付口头承揽合同约定的应付款项。
对于应付款项金额的问题，根据华润万家提供的《询证函回函》及灵动公司提供的《新年串旗灯笼订单》、金麦子公司提供的其公司与孟玉之间的QQ邮件等证据可以证明，华润万家就涉案工程向灵动公司支付款项为251,296元，金麦子公司向孟玉提出的成本报价为142,433元，之间的差价为108,863元，即为双方应得利润，根据孟玉与白雪莲之间的电话录音，双方约定利润一家一半，故灵动公司应将涉案工程的成本及所获利润的一半支付给金麦子公司，即[142,433元＋（108,863元÷2）]=196,864.5元。
对于上诉人主张的利息，因双方当事人在口头承揽合同中未予以约定，故本院不予支持。
综合上述，沈阳金麦子广告传媒有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初2550号民事判决；
二、沈阳灵动广告策划有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付沈阳金麦子广告传媒有限公司承揽报酬196,864.5元；
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回沈阳金麦子广告传媒有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费4,921元，由沈阳金麦子广告传媒有限公司承担908元，沈阳灵动广告策划有限公司承担4,013元；二审案件受理费4,921元，由沈阳金麦子广告传媒有限公司承担908元，沈阳灵动广告策划有限公司承担4,013元。
本判决为终审判决。
审判长 宋 宁
审判员 鞠安成
审判员 关宇宁
二〇一七年一月二十三日
书记员 阎玉洁
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条：双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。