.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内01民终3989号上诉人（原审被告）：内蒙古亿森房地产开发有限公司。法定代表人：郭海荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：李慧，内蒙古永晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：林琳，内蒙古永晟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郭海荣，公司董事长，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：李慧，内蒙古永晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：林琳，内蒙古永晟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：胡蝶，无固定职业，住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系郭海荣之妻。委托诉讼代理人：李慧，内蒙古永晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：林琳，内蒙古永晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴立民，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：杜龙龙，内蒙古益鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭三明，无固定职业，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：杨艳，无固定职业，住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系郭三明之妻。上诉人内蒙古亿森房地产开发有限公司（以下简称亿森公司）、郭海荣、胡蝶因与被上诉人吴立民、郭三明、杨艳民间借贷纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭海荣、上诉人亿森公司、郭海荣、胡蝶的共同委托诉讼代理人李慧、林琳、被上诉人吴立民的委托诉讼代理人杜龙龙到庭参加诉讼。被上诉人郭三明、杨艳经合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。亿森公司、郭海荣、胡蝶上诉请求:撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，审理程序违法。根据郭海荣和吴立民的通话录音可以认定53.8万元和63万元系200万元按照月利息6%所打借条，不是借款。对该两笔款项交付郭三明、杨艳并用于亿森公司的事实认定错误。按照该逻辑该两笔款应由郭三明、杨艳偿还。对一审鉴定意见书，一审法院未质证，未予以认定经行做出判决，审理程序违法。一审法院认定偿还130.5万元不正确，亿森公司、郭海荣、胡蝶共计偿还145.5万元，其中本金127.5万元。一审法院对证据选择性认定，并未按照法律规定对本息依次进行核减；二、一审法院基于错误的事实适用法律错误。对于借条中未约定利息的，应视为不支付利息。对主张逾期利息、违约金或者其他费用一并主张的，总计超过年利率24%的部分，法院不应予以支持；三、鄂尔多斯市鑫赫担保有限公司已在鄂尔多斯东胜区人民法院起诉亿森公司要求支付担保费每月8万元及违约金。从委托担保协议签章处可以印证吴立民系该担保公司委托代理人，即担保公司索要担保费系吴立民借款合同中要求的利率，其分别在不同地区法院起诉，系重复起诉。吴立民辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。郭三明、杨艳未到庭，也未向本院提交书面答辩意见。吴立民向一审法院起诉请求：1、判令亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳偿还借款本金116.8万元，违约金318546元，违约金计算至结清本金之日为止；2、根据（2014）鄂伊证经字第235号强制执行公证书判令亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳偿还本金200万元整，利息计算至结清本金之日为止；3、判令亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2013年01月15日，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳与吴立民签订了《借款合同》，合同约定，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳共同向吴立民借款200万元，借款期限自2013年01月15日至2013年04月15日止。合同第五条借款利率和计算方式约定，月利率为2%，借款人每一个月付息一次，借款到期，还清本息。如逾期付息，自逾期之日起每天按月利息总额的百分之五计算。借款到期，一次性偿还本金。如逾期偿还本金，利息每天按借款额的千分之三计算。合同还约定了其他事项，该合同经伊金霍洛旗公证处公证，如亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳不按期支付借款及利息，并同意如亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳违约时，自愿接受依法强制执行。合同签订后，吴立民于2013年01月17日通过银行转账方式支付亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳借款200万元，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳为吴立民出具了借款单。另查明，2013年06月19日，吴立民与亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳签订《借款合同》一份，该合同约定，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳向吴立民借款53.8万元，借款期限为5个月，从2013年01月17日至2013年06月19日。当日，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳为吴立民出具借条一份，载明今借到吴立民现金53.8万元。2013年10月17日，吴立民与亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳签订《借款合同》一份，该合同约定，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳向吴立民借款63万元，借款期限为4个月，从2013年06月19日至2013年10月17日。当日，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳为吴立民出具借条一份，载明，今借到吴立民现金63万元。还查明，郭三明、杨艳在提供书面答辩状称，对于亿森公司向吴立民于2013年1月17日借款53.8万元，2013年6月19日借款63万元，该两笔借款均用于亿森公司开发房地产项目中，后经核实，郭三明称该两笔借款是吴立民交付郭三明的现金，由郭三明收取。还查明，2014年06月16日，经吴立民申请，内蒙古伊金霍洛旗公证处作出（2014）鄂伊证经字第235号强制执行公证书，该公证书明确执行标的为403.4万元。还查明，应郭海荣的申请，该院委托鉴定机构对吴立民与其两张光碟的通话声音进行司法鉴定。2017年1月16日，经内蒙古慧眼司法鉴定所鉴定意见为：1、检材录音未经过剪辑处理；2、数字音频文件中说话人语音与样本录音文件中吴立民（吴立民）语音是同一人所说。再查明，亿森公司于2010年12月14日成立，经营截止日期为2030年12月13日，法定代表人郭海荣、股东郭海荣、杨艳，2016年9月1日变更股东为郭海荣、胡蝶。再查明，郭海荣分别于2013年12月10日偿还吴立民借款本金110万元、2014年6月28日偿还吴立民借款2万元、2014年7月5日偿还吴立民借款4万元、2014年8月11日用丰田卡罗拉抵顶偿还吴立民借款本金115000元，另外吴立民在庭审中认可郭海荣偿还其3万元，以上共计偿还吴立民借款1305000万元，对此吴立民均予以认可。一审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳向吴立民出具《借款合同》、借条等，均系其对借款事实的确认，该借款合同并不违反相关法律、法规的规定，依法应受法律保护，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳没有按照约定按时偿还借款，依法应当承担偿还借款及利息的民事责任。据此，吴立民要求亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳偿还借款及利息的诉讼请求，依法予以保护。因此，郭海荣提出已经偿还部分借款的抗辩理由成立，依法予以采信。对于亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳已经偿还吴立民借款130.5万元，应当从吴立民诉请的借款数额200万元予以扣除，2013年06月19日向吴立民借款53.8万元、2013年10月17日向吴立民借款63万元，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳尚欠吴立民借款共计1863000元，按照合同约定，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳应当足额偿还并承担相应的利息及违约金。对于郭海荣辩称给吴立民出具的”53.8万元”和”63万元”的两张借条是利息，并非是本金，对此根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：”借贷双方对前期借款本息，结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金”，因此对郭海荣该辩称的主张不予支持。现根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳于判决生效后十日内偿还吴立民借款186.3万元及利息（利息按月利率2%计算，从2013年01月17日开始至实际给付之日止）；二、内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳在判决生效后十日内支付吴立民借款违约金318546元。案件受理费17350元，保全费5000元，由内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。亿森公司、郭海荣、胡蝶向本院提供新证据短信截图、工商银行凭证，拟证明2013年1月17日，郭海荣将借款中的60.4万元打给郭三明，该款应由郭三明偿还。吴立民质证认为，该证据与本案无关。郭三明、杨艳未出庭，未提交质证意见。吴立民、郭三明、杨艳未向本院提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中亿森公司、郭海荣、杨艳提交的证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，2014年1月20日郭海荣向吴立民还款10万元；2014年5月29日郭海荣向吴立民还款5万元；2014年6月28日郭海荣偿还吴立民2013年1月17日借款本金2万元。2014年7月5日郭海荣偿还吴立民2013年1月17日借款本金4万元。本院认为，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳与吴立民签订借款合同，合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，予以保护。亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳于2013年1月17日向吴立民借款200万元，月利率2%，根据明确写明偿还借款本金的收条,本院认定亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳已偿还吴立民借款本金127.5万元，利息18万元。借款的利息应当按照偿还借款本金的数额以及时间依次推算，即自2013年1月17日至2013年12月10日以借款本金200万元，月利率2%计算利息为430667元；自2013年12月11日至2014年6月28日以借款本金90万元，月利率2%计算利息为118800元；自2014年6月29日至2014年7月5日以借款本金88万元，月利率2%计算利息为4107元；自2014年7月6日至2014年8月1日以借款本金84万元，月利率2%计算利息为14560元，共计产生利息568134元。故至2014年8月1日亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳尚欠吴立民借款本金72.5万元，利息388134元。另外，2013年6月19日，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳向吴立民借款53.8万元，约定逾期违约金每日5‰；2013年10月17日，亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳向吴立民借款63万元，约定逾期违约金每日5‰。对于53.8万元的借条，吴立民向一审法院主张自2013年6月19日至2014年5月30日逾期违约金为175746元。对于63万元的借条，吴立民向一审法院主张自2013年10月20日至2014年5月30日逾期违约金为142800元。上述违约金的计算符合法律规定，本院予以支持。对于每日5‰的逾期违约金计算标准已超出法律规定，对超出部分不予保护。亿森公司、郭海荣、胡蝶上诉称根据通话录音可以证明53.8万元和63万元系200万元借款本金按照月利息6%计算所书写，但是按照其所述不能计算得出53.8万元和63万元就是200万元的利息，故对其该上诉理由不予支持。对于一审法院判决予以变更。综上所述，亿森公司、郭海荣、胡蝶的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初467号民事判决第二项，即：内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳在判决生效后十日内支付吴立民借款违约金318546元；二、撤销呼和浩特市回民区人民法院（2016）内0103民初467号民事判决第一项，即：内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳于判决生效后十日内偿还吴立民借款186.3万元及利息（利息按月利率2%计算，从2013年01月17日开始至实际给付之日止）；三、内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳于判决生效后十日内偿还吴立民借款116.8万元及逾期违约金（逾期违约金按月利率2%计算，从2014年6月1日开始至实际给付之日止）；四、内蒙古亿森房地产开发有限公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳于判决生效后十日内偿还吴立民借款本金72.5万元、利息388134元以及按照月利率2%计算，从2014年8月2日开始至实际给付之日止的利息。一审案件受理费17350元，保全费5000元，由亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳负担13410元，由吴立民负担8940元；二审案件受理费24250元，由亿森公司、郭海荣、胡蝶、郭三明、杨艳负担14550元，由吴立民负担9700。本判决为终审判决。审判长李永刚审判员李娜审判员洪齐艳二〇一七年十二月十一日书记员王卉