浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第764号
上诉人（原审原告）：华星钢构股份有限公司。
法定代表人：陈启员。
委托代理人：胡丹杰，浙江上林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：俞洪。
委托代理人：郑伟，浙江金穗律师事务所律师。
委托代理人：胡建迪，浙江金穗律师事务所律师。
上诉人华星钢构股份有限公司（以下简称华星公司）因与被上诉人俞洪劳动争议一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2015年7月20日作出的（2015）甬慈民初字第620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：俞洪于2009年2月进入华星公司工作，岗位为电焊工，后调整为分条工。双方签订了书面劳动合同，华星公司为俞洪缴纳工伤保险、生育保险，未缴纳基本养老保险及医疗保险。俞洪实行计件工资，当月工资隔两个月发放，由银行代发。2013年6月5日，俞洪在配件车间分条时被行车掉下来的钢板砸伤右脚。事故发生后，俞洪被送至武警浙江总队医院治疗，入院诊断为“右腓骨骨折”，当日接受“右下肢清创、肌肉、神经探查修复＋VSD覆盖创面术”，2013年6月14日接受“右足第2-4跖骨骨折且复内固定术＋右小腿清创缝合术”。6月26日俞洪病情好转出院，住院21天。出院后俞洪继续门诊治疗。2014年2月25日，俞洪再次入住武警浙江总队医院，行内固定取出术，同年3月3日出院，住院6天。俞洪以出具借条的形式向华星公司领取医疗费，所花费的医疗费均由华星公司垫付。2014年10月15日，华星公司向俞洪送达了解除劳动合同通知书，以工伤为由提出解除劳动关系。2014年5月22日，慈溪市人力资源和社会保障局认定俞洪受伤情形为工伤。2014年7月17日，慈溪市劳动能力鉴定委员会审定俞洪的伤残等级为九级伤残。2014年10月27日，受俞洪委托，宁波崇新司法鉴定所慈溪分所出具鉴定意见书，结论为：俞洪的误工期限为150日；伤后的护理期限为60日（包括住院期间）；伤后的营养期限为60日。俞洪支付鉴定费840元。2014年10月，俞洪向宁波杭州湾新区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议申请。宁波杭州湾新区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月20日作出仲裁裁决，裁决内容为：一、华星公司支付俞洪一次性伤残补助金40392元；二、华星公司支付俞洪一次性工伤医疗补助金14836元；三、华星公司支付俞洪一次性伤残就业补助金14836元；四、华星公司支付俞洪住院伙食补助费255元；五、华星公司支付俞洪住院护理费3669.30元；六、华星公司支付俞洪停工留薪期工资22440元；七、华星公司为俞洪依法缴纳自2009年2月至2014年10月的基本养老保险、基本医疗保险，具体补缴办法由社会保险经办机构确定的办法执行。
华星公司不服仲裁裁决，于2015年5月5日起诉至原审法院，请求判令：1.华星公司无需向俞洪支付一次性伤残补助金40392元、一次性医疗补助金14836元、一次性就业补助金14836元、护理费3669.30元、停工留薪工资22440元、住院伙食补助255元；2.判令华星公司无需补缴俞洪自2009年2月至2014年10月的社保。
俞洪在原审中答辩称：俞洪以借条的形式向华星公司领取医疗费，全部医疗费票据已在华星公司；俞洪的月平均工资为4488元，该事实已由俞洪向劳动仲裁委员会提供的个人银行明细查询予以证实，一次性伤残补助金应按平均工资标准计算，而非华星公司所主张的基本工资；俞洪于2014年10月向华星公司提出解除劳动合同，故按照2013年的职工平均工资标准计算一次性医疗补助金及一次性就业补助金符合法律规定；俞洪住院期间由其妻子护理，其妻子无固定收入，故仲裁庭按上一年度职工平均工资标准计算护理费亦符合法律规定；法律对停工留薪期问题未做出明确规定，故俞洪委托司法鉴定机构进行相关鉴定，仲裁庭参照该鉴定报告确定停工留薪期，合理合法；华星公司主张因俞洪原因未参保，无相应证据证实，且补缴社保亦不适用诉讼时效的相关规定。综上，请求驳回华星公司的诉讼请求。
原审法院审理认为：俞洪所受伤害经慈溪市人力资源和社会保障局认定为工伤，经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级为九级，且双方已解除劳动关系，华星公司应当按照国家有关规定支付俞洪相应的工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金，根据已确认的每月工资发放金额，俞洪受伤前12个月的平均工资为4488元，俞洪因工致九级伤残，故一次性伤残补助金应为40392元；关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据我省相关规定，并按2013年度浙江省在岗职工月平均工资标准计算，两项均为14836元；关于护理费，俞洪共住院27天，住院期间由家属护理，护理费按照2013年度职工平均工资标准计算为3669.30元；关于住院伙食补助费，俞洪主张按15元／天计算亦符合相关规定，俞洪共住院27天，住院伙食补助费计405元，俞洪对仲裁裁决的255元无异议，故原审法院确认住院伙食补助费为255元；关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。华星公司主张俞洪每月实际领取的工资包括加班工资，但其未提供相应证据证实，故停工留薪期工资按俞洪本人工资4488元／月计算。就计算期限问题，根据俞洪伤情及治疗经过，停工留薪期酌定为3个月。因此，俞洪的停工留薪期工资为13464元（4488元／月×3个月）。综上，华星公司应向俞洪支付一次性伤残补助金40392元、一次性工伤医疗补助金14836元、一次性就业补助金14836元、护理费3669.30元、停工留薪工资13464元、住院伙食补助255元。华星公司已为俞洪缴纳了部分社会保险，现华星公司主张其无需为俞洪补缴社会保险的诉请，不属于法院的审理范围，可由社保管理部门解决处理。据此，原审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》（浙洋十四条人社发（2011）253号）第五条之规定，作出判决：一、驳回华星钢构股份有限公司的诉讼请求；二、华星钢构股份有限公司于判决生效之日起十日内支付俞洪一次性伤残补助金40392元、一次性工伤医疗补助金14836元、一次性就业补助金14836元、护理费3669.30元、停工留薪工资13464元、住院伙食补助255元，合计87452.30元。如果未按上述判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
宣判后，原审原告华星公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判支持其一审时的诉讼请求。理由是：1.一审法院根据被上诉人的陈述即认定其工资为4488元／月，无视上诉人关于被上诉人为计时工资、工资为1985元／月的陈述及提供的数份工资清单证据，据此判决上诉人支付被上诉人支付一次性伤残补助金40392元显属认定事实不清。2.被上诉人受伤时间为2013年6月5日，一次性工伤医疗补助金及一次性工伤医疗补助金应适用2013年度的工伤赔偿标准3341元／月，一审法院适用2014年度的标准3709元／月，属适用法律错误。3.被上诉人在庭审中陈述在其住院期间均由其妻子进行护理，而其妻子是有工资收入的，但一审法院并未就此进行查明，而是按照宁波市上年度社平工资4077元／月判决上诉人支付护理费，显属认定事实不清。4.宁波崇新司法鉴定所并非工伤鉴定的法律机构，其无权作出关于工伤类的鉴定，且其作出的误工期150日的鉴定依据为《人身损害受伤人员误工损失评定准则》，该鉴定依据不能适用于工伤。该份鉴定的申请事项及鉴定事项为对伤后的误工、护理、营养期限进行评估，并非工伤标准“停工留薪期”，而是人身损害的鉴定事项。该组证据与本案没有关联性，不能作为证明停工留薪期的证据。根据民诉法“谁主张谁举证”的原则，理应由被上诉人举证证明其存在停工留薪期及期限长短，否则应承担举证不能的后果。本案中，被上诉人未提供其他证据证明停工留薪期的事实，不应判决支持其停工留薪期工资。
被上诉人俞洪答辩称：被上诉人在上诉人处工作时，工资均由银行代发，被上诉人已提交相应的银行账户明细单，与上诉人在一审中提供的工资发放清单，均可证明被上诉人受伤前的月平均工资为4488元。被上诉人于2014年10月向上诉人提出解除劳动合同，按照2013年度浙江省在岗职工月平均公资计发符合规定。被上诉人住院期间由其妻子护理，其妻子并无固定收入，上诉人主张其妻子有工资收入但未提供相应证据。请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对原审法院认定的事实亦无异议，本院予以确认。
本院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原审法院根据华星公司提供的工资发放清单计算俞洪的月平均实发工资为4488元，并以此作为“本人工资”为标准计算俞洪的一次性伤残补助金并无不当，华星公司主张应以月基本工资1985元作为一次性伤残补助金的计算标准，于法无据，本院不予采信。且华星公司提供的证据亦不足以证明上述实发工资中已包括加班工资等，故原审法院以该月平均工资为标准计算俞洪的停工留薪期工资，亦符合法律规定。
根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，其享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定。浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）第五条第四款的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发。本案中，华星公司与俞洪的劳动关系于2014年10月份解除，则原审法院以2013年度浙江省在岗职工月平均工资3709元／月计算俞洪应享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，符合上述规定。华星公司要求按照受伤时的上一年度即2012年浙江省在岗职工月平均工资计算，于法无据，本院不予支持。
被上诉人俞洪在一审中陈述住院期间护理由其妻子进行、其妻子无固定工作和收入，故原审法院以宁波市上年度在岗职工平均工资为标准判决上诉人支付护理费，合理合法，上诉人华星公司关于俞洪妻子有工资收入、护理费计算标准不当的主张，未提供相应证据证明，本院不予采信。
根据已查明的事实，俞洪在受伤后两次手术，住院共计27天，期间曾在门诊治疗，原审法院结合上述治疗经过及受伤部位、伤残等级等情况，酌定俞洪的停工留薪期为3个月，相对合理，亦不违反法律规定，本院予以维持。由于原审法院并非采信鉴定意见中的150日为误工期限，故华星公司关于宁波崇新司法鉴定所鉴定结论的相关上诉理由，本院均不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 樊瑞娟
审 判 员 陈士涛
二〇一五年九月二十八日
代书记员 吴佳易