乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新0103民初641号
原告（反诉被告）：新疆鼎力众翔建设工程有限公司，住所地，乌鲁木齐市炉院街333号盛世嘉业国际商贸城三期1座11层办公1室。
法定代表人：王力，该公司执行董事。
委托代理人：徐亚琴，女，汉族，1967年11月13日出生，新疆鼎力众翔建设工程有限公司法务，住乌鲁木齐市
被告（反诉原告）：新疆百峰投资管理有限公司，住所地，乌鲁木齐市炉院街337号1栋1层、2层1、3层1。
法定代表人：王岩峰，该公司总经理。
委托代理人：高小军，新疆久印铭正律师事务所律师。
委托代理人：张登峰，女，汉族，1975年6月19日出生，新疆百峰投资管理有限公司职员，住乌鲁木齐市
原告（反诉被告）新疆鼎力众翔建设工程有限公司（以下简称鼎立公司）与被告（反诉原告）新疆百峰投资管理有限公司（以下简称百峰公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年1月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鼎立公司的委托代理人徐亚琴与被告百峰公司的委托代理人高小军、张登峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鼎力公司诉称：2016年5月12日，原告与被告签订《建设工程施工合同》。双方约定;由原告负责承建被告位于乌鲁木齐市炉院街333号“炉院茶城”项目的土建、钢结构及装修工程，工程承包范围为“炉院茶城”施工图纸内包含的全部施工内容；工程总价暂定15000000元；同时合同对计费方式、取费标准及付费时间等均作了约定。但原告在施工过程中，被告因资金紧缺，一直未能按照双方约定及时支付工程进度款，而且被告多次对该工程的原设计进行随意变更，导致原告一直无法正常的连续作业施工。当原告完成室内钢结构工程后，被告却无故要求原告方在2016年9月30日前全部撤离施工场地。被告的行为已明确表明不再与原告继续履行双方签订的《建设工程施工合同》的内容。经核算，原告所完成的工程价款为14941838.68元，被告仅陆续支付工程款982万元，垫付的劳保统筹返款300300元。截止目前被告尚欠原告工程款4821538.68元，原告虽多次向被告索要，但被告一直借故推拖至今未付。除此之外，原告前期给被告垫付了设计费200000元、审图费13300元，被告一直未给原告返还。故诉至法院，请求判令：（1）解除原、被告双方2016年5月12日签订的《建设工程施工合同》；（2）判令被告支付拖欠的工程款4821538.68元；（3）判令被告返还原告垫付的设计费、审图费213300元；；（4）判令被告承担迟延付款利息损失141030元
被告（反诉原告）百峰公司答辩并反诉称：2015年8月19日，双方签订《建设工程施工合同》，由鼎力公司承建的“炉院茶城”工程，工程承包范围为“炉院茶城”施工图纸内包含的全部施工内容；开工日期2015年8月19日，竣工日期2016年8月16日，工期总天数为394天；工程总价暂定15000000元；因鼎力公司的施工资质于2016年4月才核发，故双方于2016年5月12日又签订一份“炉院茶城”的《建设工程施工合同》。合同签订后，鼎力公司在施工过程中，因其组织管理问题且投入施工人员有限，导致工程进度缓慢，并有多处未按照合同约定和设计施工，未履行合同义务；而且在未与我方解除合同的情况下擅自搬离工地，严重违约；由于此项工程至今未竣工验收结算，此种情况下，鼎力公司要求我方支付工程款没有事实及法律依据，同时我方也不同意解除合同。此外，鼎力公司未经我方同意私自改变施工方案、不按图施工；擅自对工程结构、工程材料、施工工艺作出变更，没有按照合同中《钢结构报价单》中约定的楼承板、钢楼梯、油漆等产品及施工，导致工程无法竣工验收，为此我方及工程监理方均向鼎力公司提出整改要求，但鼎力公司既不上报整改方案，也不采取整改措施，我方只好委托第三方进行整改，为此产生费用442710元。故我方提出反诉，要求反诉被告鼎力公司协助我方完成“炉院茶城”工程竣工验收并交付该工程的工程资料，同时要求反诉被告承担工程整改费用442710元。
反诉被告鼎力公司对反诉答辩称：百峰公司作为建设方负有申请竣工验收的义务；我方是完全按照合同及双方共同确定的方案进行施工的。故百峰公司的反诉请求没有事实及法律依据，应予驳回。
经审理查明：2016年5月12日，鼎力公司与百峰公司签订《建设工程施工合同》。双方约定;由百峰公司将其位于乌鲁木齐市炉院街333号“炉院茶城”项目交由鼎力公司承建，工程承包范围为“炉院茶城”施工图纸内包含的全部施工内容；工程总价暂定15000000元；合同价格形式为可调价格合同；关于变更范围的约定为：设计变更及发包方通知造成工作内容的增减；关于变更估价的原则，约定：按照专用条款12-1合同价格形式约定处理变更签证及经济技术签证，由发包方现场代表确认为准进入竣工结算，12-1合同价格形式双方约定采用的是第三种其他价格方式，即：1.土建、装修安装工程均采用定额计价，执行新疆现行定额，取费标准按照工程类别三类计取相关费用，其中土建工程费用利润按照7.5%，管理费按照14.5%；安装工程费用利润按照15%，管理费按照19%；装饰工程费用利润按照8.5%，管理费按照15%；2.钢构工程采用清单计价，单价及计价项目根据双方确定的附表《钢构报价单》执行，管理费费率为8%、利润率3%、税金为3.48%。该《钢构报价单》也作为合同文件附在合同之后。同时，该合同对双方的其他权利义务也均作了约定。《钢构报价单》因该项工程属于旧项目改造工程，因此在施工中根据工程出现的具体情况的要求对原设计进行了部分变更。后由于双方在履行该合同中出现分歧，双方自2016年10月起未再继续履行该合同。鼎力公司根据相关资料自行编制了《炉院茶城项目工程结算书》，并送交给百峰公司，因百峰公司及不予回复，也未付工程款，原告随诉至本院。
本案在审理中，因双方对工程价款争议较大，经鼎力公司申请，我院委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司对本案涉诉工程造价进行司法鉴定，该机构于2017年5月25日出具了天丰基鉴字〔2017〕第066号工程造价鉴定意见书，认定：可以确定的造价为13697145.64元，争议部分造价为196708.72元。该鉴定报告给双方送达后，双方均提出异议，鉴定机构针对双方异议均作了相应回复，并到庭接受询问，对双方仍然存在的问题建议由法院根据双方证据予以判定。
另查明：1、本案涉诉工程由西部建筑抗震勘察设计研究院于2015年7月设计完成，同年底进行了部分施工。根据施工情况，设计单位及监理方进行图纸会审，对部分内容进行了相应的变更。2016年5月百峰公司取得该工程的《建筑工程施工许可证》及《非国有投资项目施工发包通知书》，根据上述两份文件显示设计项目负责人为王学明，发包人百峰公司的经办人为张斌。随后双方即于2016年5月12日正式签订《建设工程施工合同》；
2、鼎力公司为百峰公司垫付审图费13300元，对此事实百峰公司当庭予以确认；
3、2016年5月16日，百峰公司代鼎力公司向乌鲁木齐市建筑劳保统筹与城市建设配套费管理站交纳劳保统筹费429000元，乌鲁木齐市建筑劳保统筹与城市建设配套费管理站于2016年12月27日给鼎力公司返还300300元；
4、截至目前，百峰公司给鼎力公司支付工程款9820000元，代垫劳保统筹费300300元，合计支付10120300元；
5、百峰公司已将炉院茶城投入使用。该工程系旧房改造工程，原房屋为旧锅炉房。
上述事实，有2016年5月12日正式签订《建设工程施工合同》、付款凭证、天丰基鉴字〔2017〕第066号工程造价鉴定意见书及回复意见、《建筑工程施工许可证》及《非国有投资项目施工发包通知书》、《炉院茶城项目工程结算书》、施工资料、当事人陈述及庭审笔录为证。
本院认为，鼎力公司与百峰公司在平等自愿的基础上签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，双方均应严格履行。但由于双方对履行中出现的问题不能协商一致，导致双方无法继续合作。鼎力公司退出施工场地后，百峰公司并未提出异议，其签收《炉院茶城项目工程结算书》时也未提出异议，其行为已表明对解除双方合同的认可，而且炉院茶城已实际使用，已无履行的可能，故鼎力公司要求解除《建设工程施工合同》的诉讼请求本院予以支持；
关于工程款问题，本院认定如下：1、根据天丰基鉴字〔2017〕第066号工程造价鉴定意见书及回复意见，鉴定部门认为可以确定的造价为13697145.64元，百峰公司认为过高，但其提出的异议中主要是涉及质量问题、工程量及材料款问题，针对此问题，鉴定机构在鉴定时已组织双方进行过核对，且均有百峰公司相关人员的签字确认的签证单等为证，而且就此类问题在庭审中，百峰公司也未能提供充分有效的证据予以证明其主张，故对新疆天丰建设工程项目管理有限公司出具的天丰基鉴字〔2017〕第066号工程造价鉴定意见书中可以确定的13697145.64元予以确认；2、关于鼎力公司提出的少计算的问题，首先是关于钢构部分，双方合同明确约定了钢构的材料单价及计价方式，照此计算该部分的工程价款为660367.1元，鉴定机构未遵照合同约定，直接按照定额计算欠妥，对此本院认为应当遵从当事人意思自治原则；虽然百峰公司提出实际用的材料规格与设计图纸标明的规格存在差异，但合同所附的钢构报价单并未标明该价格对应的规格，因此钢构部分中楼承板的价款认定为660367.1元，鼎力公司认为少计算了226508.3元的主张本院予以支持；其次，关于土建部分的变更签证单上，已写明价款，且有百峰公司现场人员的签字，按照合同约定可以直接进入竣工结算，对此鼎力公司主张按照变更签证单确认价款的意见本院予以采纳，因此对鉴定机构少计算的166867.4元应当计入工程价款中；3、关于列入争议未计入造价的196708.7元的款项问题，本院认为，该部分工程项目是客观存在的，且有百峰公司的现场监理及审计单位的人员签字，虽然百峰公司提出没有其工作人员的签字，但也没有提交证据证明该部分工程项目不存在或由他人施工，因此该部分价款应当认定为百峰公司应付款项；4鼎力公司提出的运距问题及其他少算漏算问题，因无相应的证据予以证实，故本院不予认定；综上，本院认定鼎力公司已完成的工程价款为14287230.04元，扣除百峰公司已付工程款9820000元，代垫的劳保统筹费300300元，实际欠付工程款应为4166930.04元，对此百峰公司应当予以支付；至于百峰公司提出的其中有50000元保证金应当计入工程款，因保证金与工程款属于不同性质的款项，且鼎力公司亦不同意折抵，故不应当计入已付工程款。据此，鼎力公司要求百峰公司支付工程欠款的诉讼请求，本院部分予以支持；由于百峰公司拖欠未付，鼎力公司有权要求支付利息，其主张的利率及起算日期未超出法律规定，但基数应当按照实际欠付金额计算，对其超出部分本院不支持；
关于鼎力公司主张的审图费，百峰公司无疑义，本院予以支持；其主张的设计费，因百峰公司不予认可，而鼎力公司提交的证据不足以证明其代交的事实或者存在百峰公司委托其代交的情形，故该项主张本院不予支持。
关于百峰公司的反诉请求：百峰公司要求鼎力公司协助完成“炉院茶城”工程竣工验收及交付工程施工资料的反诉请求。本院认为，鼎力公司作为施工方，负有协助配合义务。但百峰公司在未将工程验收的情况下擅自实际使用未经验收的工程，后续该涉案工程并不是由鼎力公司完成，本院认为鼎力公司应对其已完工程负有配合验收和交付施工资料的义务。百峰公司该项请求本院部分予以支持。关于百峰公司主张的整改费用，因其没有提交存在工程质量问题的证据，且该工程已实际使用，故该项请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下：
一、解除鼎力公司与百峰公司于2016年5月12日签订的《建设工程施工合同》
二、百峰公司支付鼎力公司工程款4166930.04万元；
三、百峰公司返还鼎力公司为其垫付的审图费13300元
四、百峰公司支付鼎力公司迟延付款利息121882.7元
五、驳回鼎力公司要求百峰公司返还垫付的设计费200000元的诉讼请求；
六、驳回鼎力公司协助百峰公司完成“炉院茶城”工程竣工验收的诉讼请求；
七、鼎力公司将其拥有涉案工程的施工资料交付给百峰公司；
八、驳回百峰公司要求鼎力公司承担工程整改费442710元的诉讼请求。
本诉案件受理费48031.08元，鉴定费120000元，合计诉讼费用168031.08元,由百峰公司负担139667.43元，鼎力公司负担多诉的28363.65元；反诉案件受理费7940.65元，由百峰公司自行负担。
上述百峰公司应付款项合计4441780.17元，应于本判决生效后十五日内履行完毕。逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 汤秀斌
人民陪审员 王翠玲
人民陪审员 高 健
二〇一七年九月十五日书记员马悦