北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第15396号原告当代节能置业股份有限公司，住所地北京市东城区香河园街1号10号楼当代节能置业中心三、四层。法定代表人张鹏，董事长。委托代理人戈兆坤，男，1981年10月21日出生，该公司职工。委托代理人贾俊兴，男，1986年1月14日出生，该公司职工。被告青岛当代节能置业有限公司，住所地青岛即墨省级经济开发区蓝色新区鹤山路以北龙山路以东。法定代表人宋玲玲，执行董事。被告上海镕铭投资有限公司，住所地上海市长宁区虹桥路1157号450室。法定代表人宋玲玲，执行董事。被告宋玲玲，女，1965年4月9日出生，青岛当代节能置业有限公司执行董事。上述三被告委托代理人姜成尧，山东锦海盛律师事务所律师。上述三被告委托代理人聂大为，山东锦海盛律师事务所律师。第三人中航信托股份有限公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区赣江北大道1号“中航广场”24、25层。法定代表人姚江涛，董事长。委托代理人谢建华，北京六明律师事务所律师。委托代理人李胜，男，1987年6月4日出生，该公司职工，住江西省南昌市。原告当代节能置业股份有限公司（以下简称当代节能公司）诉被告青岛当代节能置业有限公司（以下简称青岛当代节能公司）、上海镕铭投资有限公司（以下简称上海镕铭公司）、宋玲玲合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2015年9月22日立案受理。诉讼中，本院依法追加中航信托股份有限公司（以下简称中航信托公司）为本案第三人。依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告当代节能公司委托代理人戈兆坤，被告青岛当代节能公司、上海镕铭公司、宋玲玲的委托代理人聂大为，第三人中航信托公司的委托代理人谢建华、李胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告当代节能公司诉称：2014年5月15日，上海镕铭公司与当代节能公司签订《山东省即墨市TY14-11和JY14-16地块之合作开发框架协议》（以下简称合作协议）。协议签订后，原告依约向上海镕铭公司设立的项目公司青岛当代节能公司提供了54816951.85元借款。后各方终止了《合作协议》，并由原告公司、上海镕铭公司、青岛当代节能公司、宋玲玲于2015年6月26日签订了《协议书》，约定（1）青岛当代节能公司于2015年6月30日前向原告偿还4000万元，于2015年7月26日前向原告偿还剩余借款14816951.85元，于2015年7月26日前向原告支付利息人民币50万元。（2）青岛当代节能公司未按前述款项还款的，应向原告按照“应还款金额*35%”的标准支付违约金。（3）宋玲玲、上海镕铭公司就青岛当代节能公司的还款义务承担连带付款责任的保证。后，青岛当代节能公司于2015年6月30日向原告偿还了2600万元，于2015年7月3日偿还了剩余款项28816951.85元。按照《协议书》的还款约定，青岛当代节能公司应该承担50万元的利息及迟延付款的违约金490万元。宋玲玲、上海镕铭公司应该承担连带付款义务。故原告起诉请求1、判令被告青岛当代节能公司向原告支付利息人民币50万元；2、判令被告青岛当代节能公司向原告支付延迟付款违约金490万元；3、上海镕铭公司、宋玲玲承担连带付款责任；4、判令三被告承担本案诉讼费、保全费等费用。被告青岛当代节能公司、上海镕铭公司辩称：不同意原告的诉讼请求。1、本案是合资、合作开发房地产合同纠纷，根据民事诉讼法的规定，应该属于专属管辖，由不动产所在地即山东省即墨市人民法院管辖。2、原告支付给青岛当代节能公司的51816951.85元款项不是借款，而是原告根据《合作协议》的约定应该支付的土地及投资款。因此，根据《合作协议》的约定，该土地及投资款不应该计算利息。3、根据《合作协议》第3.1条，第4.4.1条，第4.5条的约定，原告应该支付注册资本714.25万元，按照25%承担土地款及保证金52959927.75元（211839711元×25%），合计60102427.75元。原告实际交纳54816951.85元，尚欠5285475.9元。截止2014年11月3日，自2014年6月15日起算，共计138天，根据《合作协议》第3.5.2条的约定，原告应向被告支付违约金127644.24元。因此，被告有权拒付同等金额的款项。4、青岛当代节能公司并没有逾期返还原告土地及投资款，《协议书》约定的还款时间是2015年7月26日，青岛当代节能公司在2015年7月3日就全部返还了54816951.85元款项，并没有超过合同约定的最迟付款期限，不存在迟延付款的情形。同时，《协议书》约定的违约金标准明显过高。根据法律规定，对于原告主张的违约金法院应该以原告的实际损失为基础，根据公平原则以及诚实信用原则予以调整。原告应该提供因逾期付款给其造成实际损失的证据，否则原告属于举证不能，依法应该承担举证不能的法律后果。综上，要求驳回原告的全部诉讼请求。被告宋玲玲辩称：被告本人没有签订过《协议书》，不应该承担法律责任。第三人中航信托公司述称：《合作协议》签订后，双方于2014年10月28日签订了《终止协议》，第三人中航信托公司退出了项目的合作，第三人中航信托公司不再承担《合作协议》的权利义务。经审理查明：2014年5月，中航信托公司作为甲方，上海镕铭公司作为乙方，与当代节能公司作为丙方签订《合作协议》。协议中载明，乙方已于2014年2月21日竞得位于山东省即墨市编号为JY14-11和编号为JY14-16地块的国有土地使用权（以下简称目标地块）；甲方拟通过设立信托/信托计划，并以投/融资的方式参与目标地块的开发建设；甲乙丙三方有意在山东省即墨市共同设立一家有限责任公司（以下简称项目公司），负责开发目标地块。协议第一条目标地块中约定，编号为JY14-11的土地位置为即墨省级经济开发区×××路以东、×××路以南、×××路以西、×××路以北，土地面积为56564平方米，规划建筑总面积为101815平方米。编号为JY14-16的土地位置为即墨省级经纪开发区蓝色新区×××以东、×××路以西、×××路以南，土地面积为40383平方米，规划建筑总面积为60574平方米。第二条约定，甲乙丙三方在山东省即墨市组建有限责任公司，注册资金为2857.05万元，其中甲方以信托/信托计划项下信托资金对项目公司出资人民币1142.8万元，持有项目公司40%股权；乙方出资人民币1000万元，持有项目公司35%的股权；丙方出资人民币714.25万元，持有项目公司25%的股权。第三条约定，出资到位时间为在项目公司取得国有建设用地使用权证书后30个工作日内一次性将货币出资足额存入项目公司在银行开设的基本账户。同时约定，根据出让公告的要求，为节省成本与时间，甲丙双方同意由乙方按照三方确定的名称先行注册项目公司，注册资本为1000万元。三方同意，在项目公司取得国有建设用地使用权证书30个工作日内，由甲、丙双方按本协议约定的出资比例对项目公司进行增资扩股，三方实际缴纳全部出资，同时根据工商行政管理部门的要求完成工商变更登记相关手续。该条约定任一方逾期支付项目公司的注册资金或增资款的，除继续支付外，每逾期一日，应按逾期金额的日万分之五，向另两方支付违约金，另两方按出资比例分享违约金，并承担因此造成的一切损失。第四条约定，乙方已于2014年2月21日向即墨市国土资源局缴纳国有建设用地使用权出让价款（以下简称土地款）共计人民币192118666元，剩余尚未支付的土地款共计人民币5178045元。已经缴纳履约保证金人民币14543000元。合同签订后15个工作日内，由甲、丙双方按出资比例将乙方已经支付且应由甲、丙分摊部分的土地款及履约保证金汇至项目公司账户内。对于已支付的土地款，在项目公司成立后由三方与项目公司签订股东贷款协议，以确保土地款项最终由项目公司承担。按照目的地块的土地款，剩余土地款（若有）由三方按照出资比例承担，并按照国有建设用地使用权出让合同或相关合同（若有）约定的期限支付。在项目公司注册成立前如需进一步支付土地款的，三方应在出让合同或相关合同约定付款日前1个工作日内，将各自应承担的土地款统一汇入政府土地管理部门指定账户。在项目公司成立后，除本协议另有约定外，各自支付的土地款转为对项目公司的无息股东贷款。在项目公司注册成立后如需进一步支付土地款的，三方应在出让合同或相关合同约定付款日前一个工作日内，将各自应承担的土地款统一汇入项目公司的银行账户，由项目公司向政府土地管理部门支付土地款。除本协议另有约定外，三方各自支付的土地款转为对项目公司的无息股东贷款。第五条约定，三方为目标地块实际投入（包括但不限于土地款、出资款、后期开发建设资金等），超过三方对项目公司的出资款（含增资）的部分，均视为对项目公司提供的股东贷款，如股东贷款计收利息或资金占用费的，由项目公司董事会另行批准决定。第十五条约定，因履行本协议所产生的争议三方应通过协商方式解决，如协商不成，任何一方可以选择原告所在地有管辖权的法院起诉。当代节能公司于2014年6月3日、2016年6月10日分别向青岛当代节能公司汇款1000万元及44816951.85元。2014年10月28日，中航信托公司作为甲方，上海镕铭公司作为乙方，当代节能置业公司作为丙方与青岛当代节能公司作为项目公司签订《终止协议》（以下简称终止协议）。该协议中载明，丙方已按照《合作协议》约定于2014年6月3日向项目公司提供股东借款，金额为人民币1000万元，于2014年6月10日向项目公司提供股东借款，金额为44816951.85元，共计金额为人民币54816951.85元。（以上共计金额及根据本协议第一条第一款约定计算的利息，以下简称“股东借款及利息”）；现甲乙丙三方及项目公司一致同意《合作协议》终止，甲方及丙方退出《合作协议》以及就目标地块的合作。现甲乙丙三方及项目公司就《合作协议》终止、甲方及丙方退出《合作协议》、项目公司退还丙方股东借款及支付利息事宜，经平等、自愿协商，一致达成如下协议：一、偿还股东借款及利息。1、自丙方向项目公司实际提供股东借款之日起截至本协议签订之日（下称“贷款到期日”）后，项目公司应于项目第一笔融资贷款到位后，即2014年12月10日前偿还2700万元，将上述股东借款汇至丙方指定账户；剩余2781.6951万元，在2014年开盘销售后，全部汇至丙方指定账户。户名：当代节能置业股份有限公司，开户行：中国工商银行万国城支行，账号×××，项目公司应支付丙方股东借款利息，股东借款利率四方在12月10日前另行商定，并签订专项《补充协议》。2、若项目公司逾期向丙方指定账户支付股东借款，自2014年12月10日起至股东借款实际到达丙方指定账户之日，每日按照股东借款×14%/365向丙方支付逾期违约金。二、退出安排。1、三方一致同意，本协议一经签订，《合作协议》即停止履行，三方《合作协议》自动终止，甲方及丙方退出《合作协议》，甲方及丙方不再享有和承担《合作协议》中任何权利、义务、责任（包括但不限于丙方无须承担向项目公司出资、增资、提供股东借款等义务或项目筹备及开发过程中产生的任何义务和责任）无论因何种原因，《合作协议》签订及履行中实际或可能出现的所有责任、义务，均与甲方及丙方无关；2、三方确认，截止本协议签订，《合作协议》自动终止。甲方及丙方按照《合作协议》若存有任何应履行而未履行的相关义务的，另两方在此同意及确认予以无条件豁免，并放弃一切请求权及诉讼权利。三方对此无任何争议，不会就《合作协议》相关合作事项向甲方及丙方提出任何权利主张或请求；3、甲方及丙方退出《合伙协议》之后，项目公司的后续安排由乙方自行解决。2015年6月26日，宋玲玲作为甲方一，上海镕铭公司作为甲方二，青岛当代节能公司作为甲方三，与当代节能公司作为乙方签订《协议书》。协议书载明，基于以上情况，双方就还款事宜，在平等自愿、协商一致的基础上达成协议如下：一、甲方三同意于2015年6月30日前向乙方偿还借款人民币4000万元，于2015年7月26日前向乙方偿还剩余款项人民币14186951.85元；于2015年7月26日前向乙方支付利息人民币50万元；如甲方三同意于2015年6月30日前向乙方偿还借款人民币54816951.85元，则甲方三无需向当代节能公司支付利息人民币50万元。二、甲方三按期付款后，双方再无任何债权债务。甲方三同意，未按照第一条约定履行还款义务的，甲方三将按照（应还款金额*35%）的标准向乙方支付违约金；三、甲方三未按照《协议书》第一条、第二条约定的时间及金额偿还借款及支付违约金的，乙方有权向甲方一、甲方二主张支付该等款项；四、甲方一、甲方二承诺，当乙方行使第三条所述权利时，不以任何理由抗辩，及时按照乙方通知履行还款义务；五、甲方二承诺，就本合同所述事项及己方承诺，其内部有权机构已经审议通过；六、本协议一式陆份，甲方各执壹份，乙方执叁份，自各方签字（并捺印）、盖章之日起生效。该协议书甲方二处有上海镕铭公司的盖章以及法定代表人宋玲玲的签章，甲方三处有青岛当代节能公司的盖章及法定代表人宋玲玲的签章，乙方处有当代节能公司的盖章，甲方一宋玲玲处未签字盖章。青岛当代节能公司于2015年6月30日及2015年7月3日分别向当代节能公司还款2600万元和28816951.85元，共计还款54816951.85元。双方约定的利息人民币50万元，青岛当代节能公司至今未支付。上述事实，有《合作协议》，《终止协议》，《协议书》，付款凭证，中国人民银行支付系统专用凭证及双方当事人的陈述等在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案查明的事实，中航信托公司，上海镕铭公司及当代节能公司三方之间签订的《合作协议》，以及中航信托公司，上海镕铭公司，当代节能公司及青岛当代节能公司四方之间就上述《合作协议》签订的《终止协议》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。故原《合作协议》项下各方的权利义务因《终止协议》的签订而不再履行，各方应按照《终止协议》的约定履行各自权利义务。在《终止协议》的履行过程中，对于还款事宜，上海镕铭公司，青岛当代节能公司与当代节能公司三方签订《协议书》，上海镕铭公司，青岛当代节能公司及当代节能公司在该《协议书》上盖章确认，故该《协议书》对于上述公司均具有法律约束力，各方当事人均应按照《协议书》的约定履行相应的权利义务。因宋玲玲未在该《协议书》上签字，故该《协议书》对宋玲玲不发生法律效力。《协议书》中明确约定，青岛当代节能公司于2015年7月26日前向当代节能公司支付利息人民币50万元，而青岛当代节能公司提出的免交该费用的条件未成就，且原因是青岛当代节能公司未按约定时间支付相关钱款，故对于原告要求青岛当代节能公司支付50万元利息的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。关于原告主张青岛当代节能公司支付违约金的诉讼请求，虽然根据各方签订的《协议书》，青岛当代节能公司未按照约定时间履行付款义务，依约定应向原告支付应还款金额35%的违约金。但考虑到青岛当代节能公司已在约定付款的最后期限之前支付了全部本金，第一笔应支付款项有部分迟延支付仅三天，未给原告造成重大损失；且青岛当代节能公司未支付50万元利息系自认为已全额支付了本金，错误地认为不应再支付利息等因素，本院认为从公平角度出发，该违约金约定的数额过高，故本院对违约金数额予以调整，酌定处理。关于原告要求上海镕铭公司及宋玲玲对上述款项承担连带责任的诉讼请求，因上海镕铭公司对该《协议书》盖章确认，故上海镕铭公司对上述款项应承担连带付款责任。而宋玲玲未在该《协议书》上签字确认，故原告要求宋玲玲承担连带付款责任，缺乏依据，对其请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告青岛当代节能置业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告当代节能置业有限公司借款利息人民币五十万元；二、被告青岛当代节能置业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告当代节能置业有限公司违约金人民币六千元；三、被告上海镕铭投资有限公司就上述款项承担连带付款责任；四、驳回原告当代节能置业股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49600元，由原告当代节能置业有限公司负担40740元（已交纳），由被告青岛当代节能置业有限公司负担8860元（于本判决书生效后七日内交纳）。保全申请费5000元，由被告青岛当代节能置业有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  全玉海代理审判员  张兴祝人民陪审员  刘立新二〇一六年十月二十八日书 记 员  宿云达