广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗越法刑初字第1498号
公诉机关广州市越秀区人民检察院。
被告人田**，男，1980年1月24日出生，汉族，出生地吉林省双阳县，文化程度初中，原广州**网络科技有限公司销售总监。因本案于2013年2月27日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现押于广州市越秀区看守所。
辩护人郑城、葛向荣，北京大成（广州）律师事务所律师。
广州市越秀区人民检察院以越检公刑诉[2013]677号起诉书指控被告人田**犯职务侵占罪，于2013年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广州市越秀区人民检察院指派检察员隆霞出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市越秀区人民检察院指控，2008年9月间，被告人田**利用其担任广州市**网络科技有限公司销售总监，负责在全国范围内推广玩家网品牌的授权及其玩家网的电玩数码产品销售的职务之便，将上海**数码公司支付购买玩家网“华东地区运营中心”头衔称号的人民币4万元占为己有。2013年2月27日，被告人田**被公安人员抓获归案。公诉机关随案提交相关证据，认为被告人田**的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人田**否认构成职务侵占罪，辩称该4万元是向**公司金**的借款。其辩护人的辩护意见主要是：**公司的授权费已获得减免，涉案4万元不是**公司应得的财物，而是被告人向金**的个人借款，公诉机关指控被告人犯职务侵占罪的事实不清、证据不足，请求法庭宣告被告人无罪。
经审理查明，2008年9月间，被告人田**利用其担任广州**网络科技有限公司（以下简称**公司）销售总监，负责在全国范围内推广玩家网品牌的授权及其玩家网的电玩数码产品销售的职务之便，将上海**数码公司（以下简称**公司）支付购买玩家网“华东地区运营中心”头衔称号的4万元占为己有。2013年2月27日，被告人田**被公安人员抓获归案。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1．证人武**（**公司媒体事业部总经理）的证言，证明被告人田**于2007年12月入职**公司，担任渠道总监一职，负责在全国范围内推广玩家网品牌的授权，以及玩家网的有关电玩数码产品的销售。田**在我公司任职期间要求**公司支付10万元获玩家网华东地区运营中心头衔的称号，但田**并没有将该款项交给公司，而是占为己有。田**是与**公司的金**联系业务的,经向金**了解，金**支付款项的方式有两种，其中4万元是通过银行转账的方式支付给田**的银行账户，另外的6万元是给现金田**，但据金**称，给现金田**时并没有签收。我公司与田**签订了劳动合同，公司已付清田**的工资和提成，与田**之间没有经济纠纷。
2．证人金**（**公司股东）的证言及辨认笔录，证明我公司从2008年开始跟**公司有业务往来，**公司在2008年与**公司签订了《玩家网服务合同》以及《玩家网区域总授权（华东区）合同》，合同的内容均是由**公司的田**与我商谈。大约在2008年8月底，我和田**见面初步商谈好，再通过电话联系确定相关内容，田**将合同邮寄到上海给我，我签名确定后再将合同邮寄给田**。合同费用是10万元，该合同一直按合同规定履行。2008年9月12日，我通过朋友张**的工商银行账号将3万元转账到田**的工商银行账号，张**是**公司股东之一张*的亲戚，因我当时账号没有足够的金额，而张*是用他亲戚张**的账号，所以就用张**的账户付款给田**。2008年9月15日，我在上海市通过银行柜台将1万元汇款到田**的工商银行账号。因为当时田**说他是代表**公司，所以我按照其要求将款项转账到他的指定的账号上。其余6万元我是按照田**的要求在广州当面交给他的。付完10万元后田**才将合同邮寄到上海给我，我签名确定后再将合同邮寄给田**。田**没有写任何收据给我。
3．证人马*（**公司股东、法人代表）的证言及辨认笔录，证明我是**公司的大股东，**公司成立时的法人代表是钟**，2009年11月开始由我担任公司的法人代表。**公司在2009年11月前股东有三个人，分别是我、钟**和季*，我约占股份50%，钟**约占股份28%，季*约占股份22%，公司在2009年11月变更法人代表后，我成为公司的法人代表，但股东变更手续一直到2011年10月才办好，股东变更为两人，我约占股份78%，季*约占股份22%。
2009年8月份**公司的金**来到我公司反映我公司职员田**私下向他借钱，金**当时就拒绝了田**，但金**怕不借钱给田**会影响他公司和我公司的合作关系，希望我能出面处理。我了解后发现我公司合同备案中没有和**公司签订的合同，但金**有一份我公司盖章没有备案的空白合同，而且**公司在2008年9月支付了10万元给田**，已经获得我公司玩家网华东地区运营中心的资格，并享受了相关的服务，我才发现我公司职员田**有侵占公司嫌疑。知道后我和金**一起到越秀区公安分局报案，当时接案民警说我不是**公司的法人代表，而且当时我与公司法人代表有矛盾，无法出示公司委托书，所以没有受理。我和公司另一个股东季*商量后，怀疑公司法人代表钟**和田**是一伙的，而且**公司对我公司发现田**侵占公司的事情有帮助，所以在没有通知钟**的情况下继续让**公司获得玩家网华东地区运营中心的资格并享受相关的服务。在2009年8月份，我为了上述事情和另一股东季*在公司召开董事会，解除钟**法人代表的职务，解除田**在公司的职位，解除钟**当时的妻子林**在公司的财务职位。当时钟**承认上述情况是存在的，而且他也认为田**是有问题的，他说自己是法人代表要对这件事负责，并愿意赔偿公司的损失，但一直到现在也没有赔偿公司。
金**于2008年9月分别通过银行转账3万元、1万元给田**，两笔款项金**都提供了银行凭证，其余6万元是通过当面交现金方式支付给田**本人，但无法提供相关证据。**公司收取的加盟费是否减免需要经过我、钟**和季*三人同意才能减免，**公司的加盟费没有减免。
4．证人季*（**公司股东）的证言，证明我是**公司的股东之一，2008年时公司的另外两个股东是马*和钟**。关于**公司加盟一事我有点印象，当时钟**没有向我提出过减免**公司加盟费的问题，我们三人从来没有一起协商过减免**公司加盟费的问题。按理减免加盟费一事应由三个股东间商定才行，田**只是公司的员工，应该是没有这一权力的。
5．**公司出具的委托书、举报信、工作证明，证明**公司委托武**向公安机关报案。
6．**公司的企业法人营业执照及企业注册资料，证明该公司为有限责任公司，原法定代表人为钟**，后变更为马*，2008年7月股东为马*、钟**、季*。
7．被告人田**的入职登记表、劳动合同、辞职报告，证明被告人田**在**公司任职的情况。
8．玩家网区域总授权（华东区）合同、玩家网服务合同、确认函，证明**公司与**公司之间合同签订的具体情况。
9．工商银行个人业务凭证及金**的声明，证明**公司为获得玩家网华东地区运营中心的头衔称号，分两笔汇款给田**，一次是直接柜台汇款1万元，另一次是从朋友张**账户划款3万元，均是应田**的要求汇入其私人账户。
10．**公司出具的情况说明，证明关于减免加盟费公司没有明文规定，但在实际执行中，是要经过马*、钟**、季*三名股东口头协商形成共识后才能决定。
11．广州市公安局越秀区分局经济犯罪侦查大队出具的情况说明，证明经公安机关向金**了解，金**称其与田**之间没有私人债务关系，从来没有借过钱给田**。
12．银行交易明细清单，证明涉案银行账户案发期间款项往来的具体情况。
13．广东天华华粤会计师事务所出具的华粤鉴字[2012]第4029号鉴定意见书，证明经审计，田**利用职务便利，于2008年9月12日和2008年9月15日收取了**公司两笔汇款共计4万元，没有交还**公司入账。
14．广州市公安局越秀区分局经济犯罪侦查大队出具的抓获经过，证明被告人田**归案的具体经过。
15．被告人田**的户籍材料，证明被告人的身份情况。
对于被告人田**否认构成职务侵占罪的辩解，以及辩护人的相关辩护意见，经查，证人金**的证言证明其汇至被告人田**账户的4万元是支付给**公司的加盟费，而证人马*、季*的证言均证明**公司的加盟费没有减免，且有**公司与**公司签订的合同、工商银行个人业务凭证、银行交易明细清单、**公司出具的情况说明、会计鉴定部门出具的鉴定意见等证据予以佐证，本案证据之间相互印证，足以认定被告人田**构成职务侵占罪。被告人田**及辩护人的相关无罪辩解、辩护意见与查明的事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人田**身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人田**犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月27日起至2014年1月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄鸿志
人民陪审员 沈绍棠
人民陪审员 刘耀邦
二〇一四年一月十四日
书 记 员 唐晓晖