浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0282民初13236号原告:慈溪起德诊所（普通合伙）。住所地：慈溪市掌起镇横街***号。主要负责人：吴丽萍，该诊所执行事务合伙人。委托诉讼代理人：钱宏伟、张青，浙江煜华律师事务所律师。被告：曾路阳，男，1981年9月23日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：龚建军，浙江海泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨永东，浙江海泰（杭州湾新区）律师事务所律师。原告慈溪起德诊所诉被告曾路阳合同纠纷一案，于2016年12月19日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法由审判员黄科军适用简易程序公开进行审判，于2017年1月13日和3月2日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，转为普通程序。依法组成合议庭，于2017年5月4日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钱宏伟、张青和被告的委托诉讼代理人龚建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告慈溪起德诊所诉称：2014年10月29日，原、被告签订《诊所托管合作协议书》1份，协议约定：原告将诊所委托被告托管经营，经营管理期限为11年，即从2014年11月1日起至2025年10月30日，被告每年向原告支付托管费30万元；自合同生效之日起，被告在托管期限内享有对该诊所的经营管理权及收益权，原告对被告的合法经营行为不得干涉；若因被告违法行为造成原告方医疗机构执业许可证被吊销等损害后果的，被告一次性赔偿原告150万元等内容。协议签订后，原告按约将诊所交由被告经营管理，并按约移交了诊所的医疗机构执业许可证、组织机构代码证、营业许可证、税务登记证以及公章等资料。被告在经营管理期间，因多次违法违规经营，被慈溪市卫生和计划生育局多次处罚。2016年10月28日，因被告违法违规经营且拒不整改，慈溪市卫生和计划生育局对原告作出罚款3000元及吊销医疗机构执业许可证的行政处罚。因医疗机构执业许可证被吊销，双方无法按协议约定实现合同目的，经多次协商未果。原告提出诉讼请求：1.依法解除原、被告于2014年10月29日签订的《诊所托管合作协议书》；2.被告赔偿原告150万元；3.被告支付原告代为垫付的罚款3700元、代付的房屋租金和水电费22418元；4.被告返还原告经营设备及证件，如不能返还，则折价赔偿原告10万元；5.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告自愿放弃第3、4两项诉讼请求。被告曾路阳未作书面答辩，庭审中称：原、被告签订的《诊所托管合作协议书》违反《医疗机构管理条例》中的有关强制性规定，系无效合同，原告的诉请无法律依据，请求法庭驳回原告的诉请。原告为证明自己的诉讼主张向本院举证如下：1.合伙企业营业执照和被告曾路阳身份证复印件各1份，以证明原、被告诉讼主体的事实；2.《诊所托管合作协议书》、起德固定物品盘点表和证件清单各1份，以证明原、被告签订《诊所托管合作协议书》，双方就托管事宜达成意见以及明确双方权利义务，并证明了原告移交给被告的诊所设备和相关证件情况的事实；3.2016年10月28日慈溪市卫生和计划生育局作出的浙慈卫医罚[2016]0150号行政处罚决定书1份，以证明被告在托管期间违法违规经营被行政处罚，罚款3000元，并被吊销医疗机构执业许可证的事实；4.诊所在2016年4月、5月、6月、7月的营业收入票据若干，以证明诊所每月营业收入额约20万元，如按托管期限11年计算，原、被告合同约定的违约赔偿金150万元明显过低的事实。被告对原告所举证据的质证意见如下：证据1没有异议；证据2、3真实性没有异议，双方签订的《诊所托管合作协议书》，实为借用医疗机构执业许可证，违反了《医疗机构管理条例》的规定，系无效协议，慈溪市卫生和计划生育局的行政处罚决定书仅是处罚决定，反而能证明原告把诊所托管给没有任何资质的被告，原告违反行政法规规定，造成严重后果也有责任。证据4真实性无法确定，故不能证明原告所称的事实。本院对原告提供的证据认证如下：证据1、2、3具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以确认。证据A4原告提供的系原件，可看出均系起德诊所的处方笺和收费清单，可作为违约赔偿金的参靠依据。根据上述认定的证据及原、被告陈述，本院认定本案事实如下：2014年10月29日，原、被告签订《诊所托管合作协议书》1份，协议约定：原告将诊所委托被告托管经营，经营管理期限为11年，即从2014年11月1日起至2025年10月30日，被告每年向原告支付托管费30万元；自合同生效之日起，被告在托管期限内享有对该诊所的经营管理权及收益权，原告对被告的合法经营行为不得干涉；若因被告违法行为造成原告方医疗机构许可证被吊销等损害后果的，被告一次性赔偿原告150万元等内容。协议签订后，原告按约将诊所交由被告经营管理，并按约移交了诊所的医疗机构执业许可证、组织机构代码证、营业许可证、税务登记证以及公章等资料。被告在经营管理期间，因多次违法违规经营，被慈溪市卫生和计划生育局处罚。2016年10月28日，因被告违法违规经营且拒不整改，慈溪市卫生和计划生育局对原告作出罚款3000元及吊销医疗机构执业许可证的行政处罚。该处罚决定书现已生效。另查明，被告已支付原告两年的托管费和房屋租金共计96万元。因医疗机构执业许可证被吊销，被告已停止经营诊所。本院对争议的事实认定如下：争议焦点一：双方签订《诊所托管合作协议书》效力问题。原告认为该协议有效；被告认为协议违反《医疗机构管理条例》的相关规定，系无效协议。本院认为，1.原、被告签订的《诊所托管合作协议书》约定，原告对诊所整体交付被告托管，被告负责其全面医疗业务及经营，全面负责资金投入、人员、管理、仪器、药品、医疗、经营等所有工作。被告交付托管费用及房屋使用费，营业执照、医疗机构执业许可证等相关的证件文书由被告保管，原告监督。根据以上约定，可以认定原、被告签订的协议名为托管，实为承包经营。2.《诊所托管合作协议书》并不违反法律的禁止性规定。被告称《诊所托管合作协议书》违反国务院颁发的《医疗机构管理条例》第二十三条，医疗机构执业许可证不得伪造、涂改、出卖、转让、转借的规定，第四十六条，违反本条例第二十三条规定，出卖、转让、出借医疗机构执业许可证的，由县级以上人民政府卫生行政部门没收非法所得，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其医疗机构执业许可证的规定，应认定为无效。而本案查明，原告将诊所整体承包给被告，由被告自主经营，并非系原告将医疗机构执业许可证转借给被告，《医疗机构管理条例》对非医疗机构承包经营行为并未作出禁止性规定。故双方签订的《诊所托管合作协议书》应认定为有效。争议焦点二：原告要求被告赔偿违约金150万元，该赔偿违约金是否合理？原告要求被告依协议约定支付赔偿金150万元，被告认为赔偿金150万元明显过高，要求予以调整。本院认为，根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第8条“为减轻当事人诉累，妥当解决违约金纠纷，违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求的，人民法院可以就当事人是否需要主张违约金过高问题进行释明。人民法院要正确确定举证责任，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定。本案中，被告认为违约金过高，其应当承担举证责任，但其未有任何举证。原告认为违约金并不高，其提供了相应的证据，即被告2016年4月、5月、6月、7月的营业收入，已尽到了合理的举证义务，同时，被告每年支付原告的托管费为30万元，可证明原告的要求合理，故对原告要求的违约赔偿金150万元予以支持。本院认为：原、被告之间签订的《诊所托管合作协议书》未违反法律规定，依法成立有效。双方当事人应按约全面履行各自的义务。原告已按约向被告交付了诊所的医疗机构执业许可证、组织机构代码证、营业许可证、税务登记证以及公章等资料，已尽了合同义务。被告在经营过程中，存在违法违规经营，被慈溪市卫生和计划生育局吊销医疗机构执业许可证，致诊所无法再经营，双方无法再实现合同目的，故原告要求解除双方签订的《诊所托管合作协议书》，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告支付违约赔偿金150万元，符合双方约定，同时被告要求减少违约金，其未提供相应证据，故该请求也予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第一百一十四条之规定，判决如下：一、原告慈溪起德诊所与被告曾路阳在2014年10月29日签订的《诊所托管合作协议书》予以解除；二、被告曾路阳于本判决生效之日起七天内支付原告慈溪起德诊所违约赔偿金150万元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费18300元，由被告曾路阳负担，于本判决生效之日起七日交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  黄科军人民陪审员  孙其达人民陪审员  楼百青二〇一七年五月十日代书 记员  潘玲燕