台州市黄岩区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1003刑初966号
公诉机关台州市黄岩区人民检察院。
被告人谷仕，男，1985年11月13日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市黄岩区。2002年11月30日因犯抢劫罪、盗窃罪被温州市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万五千元。2014年1月21日因犯盗窃罪被湖州市吴兴区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元。2016年5月20日因殴打他人被台州市公安局黄岩分局行政拘留十日，并处罚款人民币二百元。2016年7月23日因本案被台州市公安局黄岩分局刑事拘留，同年8月5日经台州市黄岩区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市黄岩区看守所。
辩护人蔡俊曦，浙江桔洲律师事务所律师。
台州市黄岩区人民检察院以台黄检未检刑诉［2016］38号起诉书指控被告人谷仕犯强制猥亵罪，于2016年11月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。台州市黄岩区人民检察院指派代理检察员王欣童出庭支持公诉，被告人谷仕及台州市黄岩区法律援助中心指派的辩护人蔡俊曦均到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市黄岩区人民检察院指控，2016年7月22日10时至12时许，被告人谷仕将被害人陈某1（女，未满十四周岁，精神发育迟滞（中度）且无性自我防卫能力）从黄岩区上垟乡董岙村带至上垟乡黄杜岙村216号家中，用手捏乳房、用自己的阴茎碰、擦乳房、大腿等部位等方式对陈某1进行猥亵，并用苹果手机拍摄猥亵照片。经鉴定，谷仕龟头擦拭棉签上斑迹检见STR分型谱带，不排除由谷仕和陈某1STR分型混合形成。
为证明上述事实，公诉机关提供的证据有被告人谷仕的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、法医精神病鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定书等。起诉认为被告人谷仕的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条之规定，应以强制猥亵罪追究其刑事责任。
被告人谷仕及辩护人均提出被告人谷仕主观上并不明知陈某1存在智力障碍，被告人谷仕没有实施用阴茎碰、擦陈某1乳房、大腿的猥亵行为，被告人谷仕明知他人报警，仍在现场等候公安民警，应认定为自首等意见。
经审理查明，2016年7月22日上午10时至12时许，被告人谷仕将陈某1（女，2002年11月12日出生，精神发育迟滞（中度）且无性自我防卫能力）从台州市黄岩区上垟乡董岙村带至上垟乡黄杜岙村216号家中，采用手捏乳房、阴茎碰、擦乳房、大腿等方式对陈某1进行猥亵，并用苹果手机拍摄猥亵照片。被告人谷仕龟头擦拭棉签上斑迹检见混合STR分型谱带，不排除由谷仕和陈某1STR分型混合形成。
另查明，2016年7月22日12时许，被告人谷某1卢某处得知他人报警后没有逃离现场，随后被口头传唤至公安机关，但未能如实供述犯罪事实。
证明上述事实的证据有：
（1）被告人谷某2在公安机关侦查阶段的供述，供认2016年7月20日下午，其坐在黄岩上垟乡董岙村水库边的凉亭里，一女的站在其身边看其玩手机，其问她叫什么名字，她说叫某某，聊了几句后，其答应把放在家里有点坏的手机送给她。7月22日上午9时许，其带着修好的手机和“黄毛”骑摩托车来到那个凉亭，碰到那女的，她接过手机玩手机、听音乐，其说手机没话费、要回家拿钱，让那女的跟其回家，那女的就坐在其踏板摩托车前面到其家里，并跟其上到二楼房间，接着坐在床上，其教她怎么玩手机、怎么玩微信、怎么拍照，其感觉她玩手机时笑得有点奇怪，讲话也有点奇怪，好像人不是很正常，因屋内很热，那女的把上衣脱了，其感觉她不难为情，可能头脑差点，其抱着她教她拍照片时，其手放在她胸部上。后来，其和那女的到一楼卫生间洗澡，二人都脱光了，还相互擦背，其阴茎在她乳房、大腿等部位擦到过。吃午饭时，那女的说自己15岁，其感觉她17岁、18岁的样子。刚吃完饭，其亲戚打电话说其带了董岙村的女孩，女孩父母报警了，还问其有无搞过那女孩，其说没有，后警察就来了把其带到公安机关等事实。
（2）被害人陈某1的陈述，证明2016年7月21日下午，其在家路边玩，一男子开摩托车停在其旁边问其名字，其说叫某某，他拿手机给其玩，还问其几岁，其说十五岁，后他拿回手机，其问他哪里人，他说黄杜岙人。7月22日早上，其在家路边玩，那个黄杜岙人和另一黄头发男子开两辆摩托车停在其旁边，那个黄杜岙人拿手机给其玩，随后又拿回手机，对其说手机没话费、要回家充话费，让其和他一起回家，其就坐在那个黄杜岙人摩托车前面到他家里，那个黄杜岙人让其跟着到二楼房间看电视，他打开电视后说“太阳太猛哦”，然后他脱其上面短袖，用手捏其乳房，另一只手伸到其裤子里内裤外摸，接着他一直摸其乳房，还用手机拍，他是在二楼房间床上摸其的，当时其在玩手机、听歌。后来，那个黄杜岙人带其到楼下厕所一起洗澡，两个人把衣服都脱了等事实。
（3）证人卢某的证言，证明2016年7月22日中午12时多，上垟乡黄杜岙村村长打电话给其，说其侄子谷仕把董岙村一小姑娘带走，小姑娘家人已报警。其马上打电话联系谷仕，谷仕说是从董岙村带走一小姑娘，其让谷仕不要逃跑，待在家里。后公安机关联系其，其带警察到黄杜岙村谷仕家，看到谷仕和一小姑娘站在门口，后来警察把谷仕和小姑娘带上警车等事实。
（4）提取笔录及提取照片截图，证明从被告人谷仕的手机提取的照片显示陈某1上身赤裸着坐在被告人谷仕的大腿间，且被告人谷仕的左手穿过陈某1的腋下，握着陈某1的胸部，各照片之间有角度变换等事实。
（5）提取痕迹、物证登记表及法庭科学DNA鉴定书，证明被告人谷仕龟头擦拭棉签上斑迹检见混合STR分型谱带，不排除由谷仕和陈某1STR分型混合形成等事实。
（6）法医精神病鉴定意见书，证明陈某1精神发育迟滞（中度），本案中无性自我防卫能力等事实。
另有证人陈某2、王某、何日成、朱某的证言，检查笔录，现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片，扣押决定书及扣押清单，接警单，被害人急诊病历及户籍证明，行政处罚决定书，前科刑事判决书，公安机关关于被告人到案经过的情况说明及被告人的身份证明等证据。诸证据经庭审质证，来源合法有效，并能相互印证，所证明的基本事实清楚，本院予以确认。
被告人谷仕及辩护人均提出被告人谷仕主观上并不明知陈某1存在智力障碍，被告人谷仕没有实施用阴茎碰、擦陈某1乳房、大腿的猥亵行为的意见。经查，有被告人谷某2在公安机关侦查阶段的供述，被害人陈某1的陈述，证人卢某的证言，提取笔录及提取照片截图，提取痕迹、物证登记表及法庭科学DNA鉴定书，法医精神病鉴定意见书等证据，可证明被告人谷仕采用手捏乳房、阴茎碰、擦乳房、大腿等方式，猥亵精神发育迟滞（中度）且无性自我防卫能力的陈某1的事实；另被害人陈某1与被告人谷仕仅仅见面两次，便跟到被告人谷仕家里，甚至脱光衣服被被告人谷仕握着胸部拍照，从其言谈举止、行为方式等综合观察分析，可以认定被告人谷仕主观上“明知”陈某1存在智力障碍。本案基本事实清楚，基本证据确实充分，足以认定。被告人谷仕的此节辩解及辩护人的此节辩护意见无相关证据佐证，亦与上述证据所证明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人谷仕以其他方法，猥亵精神发育迟滞（中度）且无性自我防卫能力的妇女，侵犯公民人身权利，其行为已构成强制猥亵罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人谷某3因盗窃、殴打他人被刑事处罚或行政处罚，现又犯强制猥亵罪，酌情予以从重处罚。被告人谷仕及辩护人均提出被告人谷仕明知他人报警，仍在现场等候公安民警，应认定为自首的意见。经查，被告人谷仕归案后未如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的构成要件，故被告人谷仕的该辩解及辩护人的该辩护意见与本案事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人谷仕犯罪使用的工具，依法应予没收。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谷仕犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月23日起至2018年1月22日止）。
二、随案移送的被告人谷仕的作案工具手机，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘世界
人民陪审员 郑庆祥
人民陪审员 余雪梅
二〇一六年十二月二十六日
代书 记员 金富菊
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附件：本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条第一款以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。