广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）深中法刑二终字第265号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某（曾用名：刘某宁），女。因涉嫌犯职务侵占罪。于2014年3月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现已取保候审。
辩护人赖某楠、罗某春，广东xx律师事务所律师。
原审被告人陈某梅（曾用名：陈某枚），女。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现已取保候审。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人陈某梅、刘某犯职务侵占罪一案，于2014年12月12日作出（2014）深龙法刑初字第2648号刑事判决。宣判后，刘某向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷，讯问上诉人刘某、原审被告人陈某梅，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人刘某原系深圳市xx塑胶五金制品有限公司（以下简称xx公司）的会计，具有人事与会计的双重职责，负责制作员工花名册、审核员工工资表等工作；被告人陈某梅原系xx公司出纳，负责制作工资表、发放员工工资等工作。
两名被告人利用职务之便，擅自调高自己的工资标准，为自己多发工资，其中被告人刘某多领取工资人民币1197元，被告人陈某梅多领取工资人民币843元。
两名被告人还分别利用公司管理的漏洞，为不在任职公司工作的亲属、朋友购买社会保险金，侵占公司的财物。其中，被告人刘某共利用公司的资金人民币6995.88元为其亲属购买社保；被告人陈某梅共利用公司的资金人民币24127.5元为其亲属购买社保，利用公司的资金人民币8383.38元为朋友陈某和购买社保。
2012年11月、12月，被告人陈某梅还利用职务便利，虚构刘某丽等12名员工的名字、套用已离职员工的工号制作工资表领取工资款共计59103元；2013年11月、12月，将已离职的员工房某均、余某文的名字也制作在工资表内，领取工资款共计9048元。
2014年3月4日，xx公司派员报警。2014年3月5日，民警将被告人陈某梅传唤至派出所接受调查；3月6日，民警将被告人刘某传唤至派出所接受调查。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的下列证据证实：
一、书证
1、受案登记表。证实：公安机关接罗某荣报案称xx公司的会计陈某梅、刘某利用职务之便侵占公司的财产。
2、xx公司的企业法人营业执照、委托书。
3、xx公司提供的涉案金额明细、冒领的14人工资清单、陈某梅、刘某职工人事资料表、入厂登记本、离厂登记本、证明、社会保险清单、工资表、员工花名册、员工进厂记录、出厂记录。
4、抓获经过。证实：被告人陈某梅于2014年3月5日被抓获，被告人刘某于2014年3月6日被抓获。
5、被告人陈某梅、刘某的身份信息。
二、被害单位报案人罗某荣的陈述
2013年10月29日，公司的员工房某均、余某文辞职，公司已结清工资并解除劳务关系。2014年1月27日，其在核对工资表时发现仍有两人的名字，且发现公司会计刘某、陈某梅从2013年1月开始存在微调高工资的情况，刘某从2013年1月至12月，共给自己调高工资1197元，陈某梅共调高工资843元，领取房某均2013年11月、12月工资共4516元，领取余某文2013年11月、12月工资共4532元。员工每个月的工资都是由负责人事后勤的陈某才提供考勤情况给刘某，刘某负责审核后再交给陈某梅及车间主管负责统计员工的计件表，再由罗某明核实签字后给其确认，其再将计件表给陈某梅制作工资表，其取现后将现金给陈某梅。其交给陈某梅的现金都是实数，没有单据，陈某梅未曾将多余的工资交还给其。员工领取工资有单据，但陈某梅说已销毁。2014年3月，香港总公司派会计来处理此事，发现2012年11月至12月期间有刘某丽等12名员工的工资是虚构的，虚构金额为59103元，公司并没有该12名员工。陈某梅负责员工工资表的制作和工资的发放，刘某负责审核考勤表、工资表、更新员工花名册和合同签订，陈某才主要负责监督员工打卡、新员工登记，他不熟悉电脑操作，所以员工花名册和相关的员工表格都是由刘某制作，公司没有专门的人事部门。虚构员工的工资除了陈某梅、刘某两人，其他人操作不了。刘某的工作职责没有变动过。公司没有叫邓某玲的员工，单某玲已于2013年11月离职。2013年的工资发放签收表被陈某梅销毁，所以无法查实是否有其他虚构的情况。公司经财务审计，发现陈某梅、刘某还利用公司的资金替家属和朋友交社保，其中，刘某共为家属缴纳6995.88元，陈某梅共为家属和朋友缴纳32510.88元。公司的社保是陈某梅负责办理，系统由她一人操作。
三、证人证言
1、证人陈某才的证言：其每月月底将考勤记录交会计部，有时是刘某，有时是陈某梅，由会计部根据考勤表制作员工工资表，工号都是唯一的，不会重复，如果出现重复，就说明其中一个人的信息是编造的。房某均、余某文于2013年10月底辞职，对刘某丽等十二人没有任何印象。
2、证人黄某婉的证言：其系xx厂厂长。刘某是公司财务，兼职人事工作，负责更新员工花名册、制作考勤记录，将考勤记录交陈某梅核算每个人的工资，陈某梅核算后交刘某审核，审核后刘某再交罗某荣及香港总部审核打款。因为公司没有专门的人事主管，陈某才不懂电脑操作，所以让财务刘某兼职员工花名册的更新工作。
四、被告人的供述
1、被告人陈某梅的供述：其在xx公司负责工资表的制作和工资的发放。公司新员工入职，由陈某才填写入职登记表，刘某根据该登记表制作员工花名册，根据资料和员工签订劳动合同。陈某才每月将考勤卡收集后，由刘某录入电脑制作考勤表，其核算工资，制作工资表，电子档给刘某审核，刘某审核完发电子档给香港总公司审核，同时其或刘某需将一份纸质工资表及人事部的材料给罗某荣审核，香港那边和罗某荣的数目相符，香港总公司才会确认，打款给罗某荣，罗某荣将钱给其，其发给员工，由员工签名确认。2013年，其和刘某因请假要扣部分工资，其二人就自行将各自工资调高。2013年11月，公司裁员，其二人的工作量增加，其二人遂要求加工资，老板未批准，其二人便商量将离职的员工工资也做在工资表里，其将10月底离职的房某均、余某文11月、12月的工资也做在工资表里，工资发放时其二人将工资扣下平分，其分得4524元。2014年1月，其二人继续按照之前的做法制作工资表，被罗某荣发现，同时将其二人的工资调回正常。其总共调高了工资843元、刘某调高了1197元。虚构刘某丽等12名员工的资料冒领工资是刘某提出来的，让其伪造工资表，由刘某审核，钱下来后按三七分，其分得18000元左右，刘某拿走4万多元。其有用公司的资金为家属购买社保，金额以缴款记录为准，陈某和的社保是陈某荣让其帮忙，每月给其150元好处费，共缴纳了8000多元，其是在发现刘某帮她的丈夫购买社保后才偷偷将其家人的名字加进去的，其二人都是私下做的。
2、被告人刘某的供述：其主要负责员工劳动合同的签订和公司车间的跟单工作，陈某梅制作好工资表后将电子档发给其，其转发给香港总公司审核，陈某梅打印纸质工资表给罗某荣审核，核实后由罗某荣将现金交给陈某梅发放，但其因为个人岗位原因，消极怠工，实际没有复核工资表。其会提供员工花名册以及计时考勤表给陈某梅，以此作为制作工资的依据，同时还有生产部提供的计件考勤作为制作工资的依据。其不清楚陈某梅有无虚构员工冒领工资及调高工资，其本人没有虚构工资表冒领，也未调高自己的工资。其发现陈某梅用公司的账户为亲属购买社保后也在财务做账时将其丈夫的社保做了，用公司的账户缴了社保6995.88元。
五、现场勘查笔录及照片。
原审法院认为，被告人陈某梅、刘某身为公司人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人刘某参与虚构员工人数侵占公司68151元的事实，经查，直接证据只有同案陈某梅的指认，没有其他证据佐证，虽被告人刘某有提供员工花名册、考勤表、审核陈某梅制作的工资表的职责，但刘某制作的员工花名册、考勤表未能提取，鉴定意见也未能鉴定出工资发放表上的签名为被告人刘某所留，而工资表是由被告人陈某梅制作，罗某荣又是将员工的工资即全部现金直接交到被告人陈某梅的手上，故现有证据无法证明被告人刘某参与虚构员工人数骗领公司工资款，公诉机关指控的该部分事实证据不充分，故不予认定。被告人刘某关于其没有擅自调高自己工资标准多领工资的辩解，经查，被害单位是经过核查发现两被告人微调高工资标准多发工资的事实，公司出纳即被告人陈某梅亦供述其于2013年7月就在工资表中发现刘某从2013年1月开始私自调高工资的情形，故其辩解与事实不符，不予采纳。被告人刘某的辩护人提出刘某的涉案金额未达立案标准、应对刘某作出无罪判决，根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第八十四条之规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5千元至1万元以上的，应予立案追诉，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人陈某梅的辩护人关于被告人陈某梅是从犯的辩护意见，经查，被告人陈某梅身为公司财务人员，系利用其职务上的便利，直接实施犯罪，故对该辩护意见不予采纳。鉴于被告人陈某梅归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人陈某梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；二、被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人刘某及其辩护人提出：根据广东法院有关规定和深圳地区的司法实践，原审认定其侵占数额为8192.88元，没有达到刑事追诉的标准，原审认定其有罪明显错误且显失公平，请求改判其无罪。
本院经审理查明的事实与原审判决认定事实相同，据以认定本案事实的证据均经庭审质证认证，确实充分，足资认定。本院均予以确认。
本院认为，上诉人刘某、原审被告人陈某梅作为公司工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。陈某梅归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。陈某梅归案后一直指证刘某提议并与其商议后共同通过虚构员工的方式冒领工资，刘某予以否认，目前由于侦查取证条件所限该部分指控事实尚存疑，原审判决已从有利于上诉人的角度未认定其参与该部分事实。虽然广东省高级人民法院2006年《关于办理公司、企业或者其他单位的工作人员职务侵占、受贿、挪用资金等刑事犯罪案件适用法律若干问题的座谈会纪要》将深圳地区职务侵占犯罪的“数额较大”标准确定为2万元以上不满40万元，但是之后在2010年《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》中第八十四条规定“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉”，稍后，最高人民法院《关于在经济犯罪审判中参照适用最高人民检察院、公安部﹤关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）﹥的通知》指出“最高人民法院对相关经济犯罪的定罪量刑标准没有规定的，人民法院在审理经济犯罪案件时，可以参照适用《标准二》的规定”，据此，前述座谈会纪要确定的职务侵占罪追诉标准已经被调整，故上诉人刘某的职务侵占数额在五千元以上，原审法院予以定罪处罚并无不当，上诉人及其辩护人提出未达到追诉标准，应宣告无罪的意见于法无据，本院不予采纳。原审判决定罪准确，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 白 鉴 波
审 判 员 姜 君 伟
代理审判员 黎 峰
二〇一五年三月十六日
书 记 员 陈彦丹（兼）