杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭萧刑初字第817号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人丁小巍（曾用名丁小余，又名丁小维、丁冷海），无业，；因犯故意伤害罪于2005年4月被本院判处有期徒刑一年；因犯寻衅滋事罪于2007年12月被本院判处有期徒刑二年九个月；因犯故意伤害（致死）罪，于2008年4月1日被湖北省崇阳县人民法院判处有期徒刑八年，与原判决（因犯寻衅滋事罪于2007年12月被本院判处有期徒刑二年九个月）并罚，决定执行有期徒刑十年，2014年5月30日刑满释放；因本案于2014年12月10日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕，现被羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人蔡利娟，浙江湘湖律师事务所律师。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉［2015］120号起诉书指控被告人丁小巍犯故意伤害罪，于2015年4月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员张功出庭支持公诉，被告人丁小巍及其辩护人蔡利娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月28日10时许，被告人丁小巍与徐林某（另案处理）等人在杭州市萧山区临浦镇防汛救灾物资储备中心工地，殴打被害人王某乙致轻伤二级。案发后，被告人丁小巍、徐林某赔偿被害人王某乙2万元，取得了谅解。
对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述、同案人徐林某供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、书证、法医学人体损伤程度鉴定书、案发经过、情况说明等证据予以佐证，认为被告人丁小巍的行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪，被告人丁小巍系累犯，能自愿认罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以惩处。
被告人丁小巍对起诉书指控的事实和罪名无异议，并当庭表示自愿认罪。
辩护人提出，被告人丁小巍系自首，主观恶性不深，犯罪情节较轻，赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解，请求对被告人丁小巍从轻处罚。
经审理查明：
2014年9月28日10时许，被告人丁小巍与徐林某（另案处理）等人结伙，在杭州市萧山区临浦镇防汛救灾物资储备中心工地，与被害人王某乙因工地施工、结账等问题发生争执，采用拳打脚踢等方式，将被害人王某乙殴打致伤。经鉴定，被害人王某乙受钝性外力作用致头皮血肿、口唇粘膜破损、左侧第7-9肋骨共3处骨折，其损伤程度已构成轻伤二级。
被告人丁小巍于2014年12月9日主动到杭州市公安局萧山区分局临浦派出所投案，但未如实供述其同案人也殴打被害人王某乙的事实。
案发后，被告人丁小巍、徐林某赔偿被害人王某乙2万元，取得了被害人王某乙的谅解。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：
1．被告人丁小巍的在案供述和辩解及辨认笔录。证实其于2014年12月9日主动到公安机关投案，投案后供述其一个人打伤一名男子，徐林某等人没有殴打那名男子。其于投案当日供述，其与朋友到工地后，其与在塔吊底座上的那名男子起了争执，后发生肢体冲突，其拳打对方的嘴巴，后又踢他肚子上面一点的地方。除了其本人，没有其他人推打那名男子。其和那名男子打架时，徐林某在对面那幢楼。其辨认出被害人王某乙就是被其殴打的那名男子，杭州市萧山区临浦镇人民路防汛救灾物资储备中心项目工地就是其殴打被害人王某乙的地点。
2．同案人徐林某的供述。证实其与丁小巍等人跟坐在塔吊处的男子起冲突时，其本人用拳打了那名男子，丁小巍是踢了那名男子。
3．被害人王某乙的陈述及辨认笔录。证实其被徐林某及徐林某带来的几名男子殴打的时间、地点、原因、经过、结果等具体情况。其证实，殴打其的不是一个人，徐林某等几名男子都打的。其辨认出徐林某就是参与殴打其的男子。
4．证人马某的证言。证实其目睹被害人王某乙被六七名男子殴打的情况。其证实，当时王某乙和一个工作人员在聊天，有六七名男子坐升降机到了五楼王某乙那里，其中一名男子直接朝王某乙头上打了一拳，接着另外几名男子也上来拳脚踢打王某乙，王某乙来不及还手。后来其听说殴打王某乙的男子中，其中一名叫徐林某。
5．证人凌某的证言及辨认笔录。证实其目睹被害人王某乙被徐林某及另几名男子殴打的情况。其证实，王某乙被打前知道可能有人要来打他。当时徐林某先过来，几名男子跟着他。徐林某走到王某乙面前问他是不是王某乙，王某乙说是。徐林某就把身上背着的包放到地上，然后一拳打在王某乙头部，徐林某带来的几名男子也上去对王某乙拳打脚踢，一人还在旁边捡了一根木头打王某乙背部。其辨认出徐林某就是殴打王某乙的一名男子。
4、证人朱某的证言及辨认笔录。证实其在钟某的办公室听到有人说要打王某乙，就电话通知王某乙，但王某乙说随便他们，让他们来好了。接着其看到钟某带徐林某、丁小巍等六人到王某乙所在的塔吊旁，徐林某先打王某乙，还有几人也殴打王某乙。其辨认出徐林某、丁小巍等人是殴打王某乙的人。
5、证人孙某的证言。证实案发前，其看到有五六个人进了工地，其中一人进入“钟工”办公室，其他人在门外站着。过了一会“钟工”和那个人走出来，那个人用萧山本地话讲“王某乙在哪里，给他吃几个巴掌。”接着“钟工”带着那几人到了五楼，那几个人朝王某乙坐的地方走过去，拳打脚踢殴打了王某乙，有一人从地上捡了木棒殴打王某乙。
6、证人钟某的证言。证实叶某与王某乙因工程帐目结算问题产生矛盾，王某乙让叶某先把账目对清楚，再升塔吊，叶某一定要升。9月28日上午，之前在工地做土方的徐林某带着人过来找王某乙，其带他们到王某乙所在的五楼后，其下楼了。过了一会，民警到了，其听说有人被打了，其想肯定是王某乙他们，就带民警到了五楼塔吊那里，其看到王某乙坐在塔吊旁边，身上穿着的衣服破掉了，身上也受伤了，徐林某等人已经离开。
7．证人李某的证言。证实案发时其离王某乙有一定距离，其看见有几个人在推拉王某乙。
8．证人蒋某的证言。证实2014年9月28日，其在案发工地看到徐林某等人坐升降机上楼，后来听说王某乙被打了。
9．证人王某甲的证言。证实其目睹的王某乙与几名男子发生冲突的情况。
10．证人张某的证言。证实其跟丁小巍去案发工地，丁小巍殴打了一名塔吊旁的男子的过程。
11．证人叶某的证言。证实其系杭州伟永建筑工程有限公司的老板。2013年，华成建设集团将中标的临浦镇防汛救灾物资储备中心工程承包给其做，其又把工程转给王某乙做。到了2014年8、9月份的时候，王某乙见这个工程要亏的，就要求跟其结账，其说把工程做完再结账。9月28日，其公司派几个人去工地升塔吊，和阻止升搭吊的王某乙发生冲突，王某乙受了点伤。后来其与王某乙之间的工程款纠纷已经协商好了。
12．证人余某的证言。证实丁小巍殴打一名不让升塔吊的人的过程。
13．法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人王某乙的损伤程度构成轻伤二级。
14．接受证据材料清单、挖运土承包合同书。证实2015年2月2日，侦查人员接受钟某提供的挖运土承包合同书，合同显示华成建设萧山防汛救灾物资储备中心工程项目部将土方开挖、外运工作发包给徐林某。
15．和解协议、和解协议书、谅解书。证实被告人丁小巍等人赔偿了被害人王某乙经济损失2万元，取得了被害人王某乙的谅解，王某乙和叶某就萧山区防汛救实物资储备中心工程纠纷达成了赔偿协议。
16．通话清单。证实案发时间段被告人丁小巍与钟某、徐林某等人的手机通话情况。
17、情况说明。2015年2月11日，被害人王某乙到派出所反映不追究徐林某等人的刑事责任，对徐林某等人的行为表示谅解等情况。
18．案发经过。证实本案系被害人王某乙报案而案发。2014年12月9日，被告人丁小巍自动到临浦派出所投案。
19．湖北省崇阳县人民法院刑事判决书、释放证明书。证实本案被告人丁小巍的前科情况以及刑满释放时间。
20．被告人丁小巍的户籍证明。证实其身份情况。
上列证据，本案予以确认。
对辩护人提出的被告人丁小巍系自首的辩护意见。经查，刑法规定的自首必须是行为人同时具备主动投案和如实供述自己的罪行这两个条件，包括如实供述同案犯的罪行。本案在案证据证实，被告人丁小巍虽然自动投案，但没有如实供述其同案人殴打被害人的情况，依法不构成自首。故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人丁小巍与他人结伙，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人丁小巍在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其在庭审中自愿认罪，且已赔偿被害人的损失，获得谅解，可酌情从轻处罚。采纳辩护人提出的相关辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人丁小巍犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年9月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高水琴
人民陪审员 邱忠良
人民陪审员 罗媚媛
二〇一五年七月十五日
书 记 员 胡乐铭