内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内25民终150号
上诉人（原审被告）：内蒙古博城房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌旗巴拉嘎尔高勒镇海日罕街学府花园小区。
法定代表人：金泉，职务：总经理。
委托诉讼代理人：刘选来，内蒙古巨泓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赤峰益通电梯有限责任公司，住所地赤峰市新城区八家组团大板路以东、燕山街以北、玉龙大街以南、新惠路以西御园峰会C座-1-1-1004、1005。
法定代表人：蒋合，职务：总经理。
委托诉讼代理人：崔占禄，内蒙古红城律师事务所律师。
上诉人内蒙古博城房地产开发有限责任公司（以下简称博城公司）因与被上诉人赤峰益通电梯有限责任公司（以下简称益通公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2526民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人博城公司委托诉讼代理人刘选来、被上诉人益通公司委托诉讼代理人崔占禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
博城公司的上诉请求：1、撤销内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2526民初546号民事判决书第一项判决内容，改判上诉人不承担违约责任；2、判决被上诉人继续履行合同承担电梯安装测试的义务；3、判决被上诉人继续履行合同办理电梯安全检验报告；4、判决被上诉人承担质量保修的义务，从应付货款中扣除5%的质量保修金；6、判决被上诉人向上诉人开具增值税专用发票。事实与理由：一、被上诉人未履行其在先义务，上诉人有权拒绝支付余款，上诉人不应承担违约责任。一审法院认定被上诉人将电梯安装完毕与事实不符，被上诉人没有全部履行安装义务及随队义务，没有向上诉人出具质量检验报告和产品合格证书，属于履行瑕疵和部分履行，致使上诉人无法提交电梯工程竣工验收申请，上诉人有权拒绝支付余款。依据合同法第67条之规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。对于履行的顺序，双方签订的电梯销售合同有明确约定。合同第三款约定：合同签订后首付定金5万元，电梯及相关设备全部运至施工现场后付至合同的价款的60%，剩余价款待当地政府主管部门验收合格通过并办理竣工移交手续后三日内付清，同时扣除合同价款5%的质量保证金。根据产品安装事项及双方责任中的第二条对履行顺序和履行内容有明确的约定，上诉人按约定已支付了60%的价款，但被上诉人未履行其应先履行的安装、质量检验及测试的义务、未出具产品合格证书等必备的提请验收申请的资料，无法满足合同约定的主管部门验收合格通过并办理竣工移交手续后三日内付清余款的条件。因此，上诉人有权行使履行抗辩，推迟产品交接和支付余款，符合法律规定，不应承担违约责任。二、被上诉人没有全部履行合同义务，应承担继续履行的义务。被上诉人要求上诉人支付余款和承担违约责任，并未要求解除合同，基于被上诉人的先履行义务和履行瑕疵，上诉人行使履行抗辩，合同的履行属于中止状态。继续履行合同是双方的义务。判决上诉人支付余款的同时，依据权利义务对等原则和鼓励交易原则，被上诉人也应继续履行其相应的义务。
益通公司答辩称，一、上诉人无权拒绝支付余款。被上诉人已经履行安装义务。根据双方于2010年4月4日签订了《电梯销售合同》第三款货款支付条款的明确约定，被上诉人已按照合同约定将电梯运输到上诉人要求的施工现场，并于2010年8月23日安装完毕，上诉人也依约支付了电梯款的60%，即21万元。这说明被上诉人根本就没有违约，已经按照合同约定履行相关义务。此后，多次向上诉人催告要求其进行竣工验收，但是上诉人总是以各种理由进行推脱，甚至提出要求将电梯退回的无理请求。二、上诉人人为阻却双方结算附条件的成就，是严重的违约行为，因此造成的不利后果只能由上诉人自身承担，被上诉人有权按照合同约定的付款条件主张电梯剩余尾款。双方约定剩余价款待当地政府部门验收合格并办理竣工移交手续三日付清，对于这条约定，上诉人认为要等到当地政府部门验收合格并办理竣工移交手续才支付剩余电梯款，以此来对抗被上诉人主张电梯销售尾款权利。这条约定，在民法上属于附条件的民事行为。双方约定的支付款项属于附条件的支付，这个”条件”就是”当地政府部门验收合格并办理竣工移交手续”。被上诉人已经按照合同约定将销售给上诉人的电梯安装完毕，并且多次通知要求其组织验收。但由于上诉人开发的工程烂尾，上诉人便采取各种理由进行拖延，这种过错是上诉人自身原因造成的，其无理拖延行为是人为阻却附条件的成就的违约行为。由于上诉人拖延已达8年之久，导致无法验收，被上诉人作为销售方只想尽快收回余款，尾款一直无法收回，被上诉人已经承受巨大的利息损失。三、被上诉人在履行中不属于瑕疵履行和部分履行。1、被上诉人已经安装完毕，全面履行了合同，上诉人提出电梯安装不合格和质量不合约定，安装的质量是否合格应当待组织双方和政府部门进行验收之后才能定论。2、由于上诉人开发的工程处于烂尾状态，根本就无法申请政府组织验收。在无法运行和调试、测试的提前下，卖方无法进行验收。3、根据《合同法》和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，上诉人提出检验和质量问题进行抗辩，显然已经超过了法律规定的时效限定。
益通公司一审诉讼请求：1、请求法院判令被告立即支付电梯销售尾款14万元并支付违约金143,080元（2010年8月24日至2017年6月24日共7年合计283,080元；2、被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：被告博城公司承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。
一审法院认为，原告已于2010年8月23日将电梯安装完毕并通知被告进行验收，但被告不向当地政府主管部门申报使用许可验收，根据双方签订的《电梯销售合同》中”产品安装事项及双方责任”部分中第二条第二款规定，责任在于被告（买方），双方虽在合同中没有约定检验期间，但电梯安装完毕是在2010年8月24日，被告作为买受人，未在合理期间或法律规定的收到标的物的两年时间内对标的物的数量或者质量不符合约定通知出卖人即本案原告，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第二款规定应视为标的物的数量或者质量符合约定，故应当将剩余未付的14万元价款全部支付给原告。对于原告主张违约金的诉求，根据双方当事人签订的《电梯销售合同》第九条”违约责任”中第一项规定，被告应当从逾期付款之日起每日承担万分之四的违约金。如何界定应付价款的时间，该院认为以电梯安装完毕两年后”视为合格”的时间起算为宜，即从2012年8月24日开始起算，违约金应当按照每日万分之四的约定计算至原告诉求中主张的2017年6月24日为止，但根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30％的视为”过分高于造成的损失”，该院酌情考虑支持违约金4.2万（14万元×30％）。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告内蒙古博城房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告赤峰益通电梯有限责任公司电梯销售尾款14万元及违约金4.2万元；二、驳回原告赤峰益通电梯有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5546元，减半收取2773元，由被告内蒙古博城房地产开发有限责任公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议焦点为上诉人博城公司是否违约，应否承担违约责任。双方于2010年4月4日签订的《电梯销售合同》系双方真实意思表示，被上诉人益通公司于2010年8月23日将电梯安装完毕并通知上诉人博城公司验收，已经依照合同约定履行了合同义务，上诉人博城公司分别于2010年5月20日、2010年8月1日以及2010年9月2日共支付货款21万元，但未在电梯安装完毕之后及时向当地政府主管部门申报使用许可验收，导致电梯验收一直未能进行，并以此为理由拒绝向被上诉人益通公司支付电梯余款。另上诉人博城公司提出电梯安装不符合约定，被上诉人益通公司未完全履行合同义务的主张。距离电梯安装完毕至今已达8年之久，上诉人博城公司仍未向当地政府部门申报电梯使用许可验收，亦未在合理期间内向被上诉人益通公司提出电梯安装不符合约定等主张，未在合理期间或法律规定的收到标的物的两年时间内提出，本院不予认可。根据《合同法》相关规定，一方当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担违约责任，故上诉人博城公司未按合同约定及时对电梯进行验收并拒绝支付余款的行为构成违约，应当承担相应的违约责任。
综上所述，内蒙古博城房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5546元，由上诉人内蒙古博城房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡丽莉
审判员 杨树平
审判员 吴春林
二〇一八年三月二十日
书记员 周 洁
附：法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；