上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终671号
上诉人(原审被告、反诉原告)上海桔红实业有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人沈启家，总经理。委托代理人冯婷。委托代理人朱永龙，上海天安涌道律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)上海盛辉物流有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人王容华，总经理。委托代理人吴向先，福建谨而信律师事务所律师。上诉人上海桔红实业有限公司因公路货物运输合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2014)嘉民二(商)初字第2207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成�议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，上诉人和被上诉人间素有业务往来，由被上诉人为上诉人提供运输服务，通过汽运方式将货物运至上诉人在广州的客户鬼怒川橡塑(广州)有限公司(以下简称“鬼怒川公司”)。2014年6月前的业务无书面合同。2014年5月29日，双方就6月起的业务签订了货物运输合同，合同约定，以两个自然月为一个运费结算周期，由原告在每月初5个工作日内提供上个月的承运清单(对帐单)给被告，被告应在5个工作日内核对确认后通知原告开票，并应在收票后15日内付款，逾期则应按未付运费的1%向原告支付违约金；原告如无法在规定的时间内运至指定地点，应提前告知被告，双方共同协商解决，否则应承担逾期责任，每逾期一日扣当票运费5%；合同有效期为一年，自2014年6月1日起至2015年5月31日止。签约后，上诉人�被上诉人间的运输业务实际履行至同年9月份终止，上诉人共结欠被上诉人运费279,310元未付(其中包括2014年5月份运费64,179元，运费发票被上诉人在7月25日已交付给上诉人；6月份运费64,459元，发票被上诉人在8月5日已交付；7月份运费45,670元，发票被上诉人在8月18日已交付；8月份运费65,193元，发票被上诉人在9月22日已交付；9月份运费39,809元，发票被上诉人在10月9日已交付)。被上诉人诉至原审法院，要求判令上诉人：一、支付运费279,310元；二、按每日1%的比例支付自逾期之日起至实际付清之日止的违约金(其中2014年5月的运费64,179元从2014年8月9日起算、2014年6月的运费64,459元从2014年8月20日起算、2014年7月的运费45,670元从2014年9月3日起算、2014年8月的运费65,193元从2014年10月7日起算、2014年9月的运费39,809元从2014年10月24日起算)。上诉人对此辩称，对欠被上诉人运费279,310元�收到发票的时间无异议，但其中应扣除被上诉人在履行过程中经常延迟交货而应当按照合同约定扣减的费用11,603元。另外，合同约定的违约金比例明显过高，即使认定上诉人违约，亦应予以调整。上诉人同时提起了反诉，称，一、2014年7月27日，因被上诉人承运不当，造成钢带泡水、生锈，造成经济损失27,414.25元，要求判令被上诉人予以赔偿；二、上诉人委托被上诉人运输的货物主要是运给上诉人的客户鬼怒川公司，该公司在和上诉人建立业务的时候曾约定，上诉人发往该公司货物所用的铁框包装必须使用天蓝和银灰两种颜色。给鬼怒川公司供货的供应商除了上诉人外还有福州富亨机电有限公司(以下简称富亨公司)，而该公司同鬼怒川公司约定货物的铁框包装颜色是橘黄色。现上诉人在鬼怒川公司发现了35个属于上诉人公司颜色的N36-1型号的钢带运输周转铁框，但在�框上打印的却是富亨公司的标识。由于上诉人和富亨公司的货物均由被上诉人承运，货物送至鬼怒川公司卸装后，鬼怒川公司会将铁框交给被上诉人，再由被上诉人交还给上诉人，故上诉人认为在鬼怒川公司出现的这35个铁框应该是属于被上诉人应当返还给上诉人的，为此，要求判令被上诉人予以返还，如不能返还，则应按照每个5,000元予以赔偿；三、因被上诉人长期存在延期交货以及部分货损情况，鬼怒川公司在2014年9月通过邮件取消了上诉人50%的供货量。同年10月20日又向上诉人发出处罚通知单，明确采购数量减少一半。按此测算，上诉人每月将平均少供N36-1钢带的米数是156556米，每米N36-1钢带的净利润是0.12825元，按照三年的供应量测算出来的损失将达到70多万元。由于该损失系因被上诉人运输迟延所导致，故要求判令被上诉人酌情赔偿20万元。原审于审理中另查明，运单是上诉人和被上诉人及收货人之间在业务过程中所采用的交接货物的具体方式。根据运单显示，被上诉人在实际承运过程中存在迟延交货一天左右的现象。审理中，被上诉人虽然并不认可该事实，但同意在其主张的运费中扣除上诉人要求扣减的费用11,603元。原审又查明，2014年7月27日，被上诉人承运W35等型号的钢带发生泡水生锈的事故。审理中，上诉人和被上诉人经协商，一致确认货损金额为23,000元。原审法院经审理后认为，一、本诉部分。上诉人未能按约支付运费，构成违约，应承担继续履行支付运费及违约金的民事责任。合同约定每日1%的违约金比例确属过高，原审法院以被上诉人实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、上诉人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情将违约金比例调整至每日万分之五。另对于上诉�主张在本诉中扣除被上诉人迟延交货而应承担的费用11,603元，因被上诉人不持异议，原审法院予以照准。二、反诉部分。(一)、上诉人委托被上诉人运输的2014年7月27日一单货物在被上诉人承运期间发生货损，故应由被上诉人承担赔偿责任。至于赔偿的金额，应以双方在审理中协商一致的金额23,000元来加以确定；(二)、上诉人就其第二项反诉请求仅提供了其自行拍摄的一组铁框照片和一份与鬼怒川公司间的邮件，但该组证据的真实性并不能得以确认，且与上诉人欲证之事实间亦缺乏关联性，故原审法院不予认定，该项诉请原审法院不予支持；(三)、上诉人就其第三项反诉请求也仅提供了鬼怒川公司与上诉人间的邮件、处罚通知单、说明以及上诉人自行制作的损失清单，但由于涉及到案外人鬼怒川公司的证据因该公司未能出庭作证，故真实性原审法院难以确认。即便真�，其证明力亦因上诉人与鬼怒川公司存在利害关系而存在瑕疵，更何况上诉人就其具体损失的构成并未提供任何证据加以证实，故该项诉请原审法院同样难予支持。原审法院据此作出判决：一、上海桔红实业有限公司应于判决生效之日起10日内支付上海盛辉物流有限公司运费人民币267,707元；二、上海桔红实业有限公司应当按照每日万分之五的比例支付上海盛辉物流有限公司自逾期付款之日起至实际付清运费之日止的违约金(其中2014年5月的运费64,179元从2014年8月9日起算、2014年6月的运费64,459元从2014年8月20日起算、2014年7月的运费45,670元从2014年9月3日起算、2014年8月的运费65,193元从2014年10月7日起算、2014年9月的运费39,809元从2014年10月24日起算)；三、上海盛辉物流有限公司应于判决生效之日起10日内赔偿上海桔红实业有限公司货损人民币23,000元；四、驳回上海桔红实业有限公司其余的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人若未能在判决指定的期间履行付款义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费7,649元，由上海盛辉物流有限公司负担2,649元，由上海桔红实业有限公司负担5,000元；反诉受理费3,668元，由上海桔红实业有限公司负担3,480.50元，由上海盛辉物流有限公司负担187.50元。原审判决后，上诉人上海桔红实业有限公司不服，向本院提起上诉称：上诉人与被上诉人已经约定，被上诉人应当按时将上诉人托运的货物送达客户，如有延期不能送达，由此产生的一切后果由被上诉人承担。此后在合同履行过程中，被上诉人多次迟延送货，还曾因承运不当造成货损，最终致使上诉人在商业竞争中处于劣势，订单大幅减少，相关业务量减少50%，故理应由被上诉人�偿相关损失。另外被上诉人至今尚有钢带运输周转铁框35只未予返还，价值175,000元，理应归还上诉人。在被上诉人尚未赔偿上诉人损失及返还铁框的情况下，上诉人拒付运费并无不当。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求。被上诉人上海盛辉物流有限公司答辩称：不同意上诉人的上诉请求。上诉人拖欠运费的事实并无争议，根据双方的约定，理应及时支付。而上诉人主张赔偿损失及返还铁框，没有证据予以佐证，被上诉人不予认可。综上，请求二审法院维持原判。本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人之间成立货物运输合同关系。根据查明的事实，上诉人尚欠被上诉人运费279,310元，故上诉人理应及时予以支付，原审法院对被上诉人关于运费及拖欠运费的相应违约金的诉�请求予以支持，并无不妥。至于上诉人提及的被上诉人多次迟延送达货物的情形，被上诉人在原审中已经以扣减运费11,603元的方式承担了相应责任。而上诉人称由于被上诉人的履约不当，造成鬼怒川公司削减供货量50%，故请求被上诉人赔偿20万元。然鬼怒川公司未到庭对该节事实进行印证，上诉人提供的证据也尚不足以证明前述情况，更不足以证明上诉人经营利润的下降与被上诉人的迟延交货存在必然的因果关系，故原审法院对上诉人的该项反诉请求不予支持，合法有据。至于上诉人主张被上诉人返还的35个铁框，未能得到被上诉人的确认，而上诉人关于被上诉人无故占有涉案铁框的待证事实亦不能充分举证予以证明，故原审法院对该项反诉请求不予支持，并无不妥。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，上诉人的上诉理由本院难以采纳。据此，依照�中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币8,480.50元，由上诉人上海桔红实业有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 张晓菁
代理审判员 李非易
代理审判员 王 曦
二〇一六年六月十五日
书 记 员 吴嫒婷
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……