湖南省新晃侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1227刑初67号
公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
被告人杨水清，曾用名杨远斌、杨波，绰号“猫崽、老猫”，1971年6月10日出生，住玉屏侗族自治县。1992年曾因犯奸淫幼女罪被贵州省镇远县人民法院判处有期徒刑七年，于1998年8月4日减刑刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月27日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，于2017年4月27日被执行逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
辩护人姚敦华，男，湖南西南律师事务所律师。
新晃侗族自治县人民检察院以湘晃检公刑诉（2017）57号起诉书指控被告人杨水清犯盗窃罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年8月9日、2017年11月2日公开开庭进行了审理。新晃侗族自治县人民检察院指派代理检察员谭鹏飞出庭支持公诉，被告人杨水清及其辩护人姚敦华到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月4日7时许，被告人杨水清伙同姚某某、洪某某、洪某1（均已判刑）相约来新晃侗族自治县县城以丢包诈骗的方式“取财”。姚某1在不知情的情况下驾驶自己的车牌号为贵Hxxx**号五菱红色面包车将被告人杨水清及姚某某、洪某某、洪某1从贵州省玉屏侗族自治县载至湖南省新晃侗族自治县汽车站附近。洪某1与姚某某为一组寻找作案对象，准备以“丢包诈骗”方式获取他人财物。被告人杨水清与洪某某为一组寻找作案对象，准备以“丢包诈骗”方式获取他人财物。姚某某与洪某1没有找到合适的作案对象就来到汽车站对面的一家饭店烤火并等待被告人杨水清和洪某某。洪某某在汽车站售票厅看见被害人杨某某在买票就主动与被害人杨某某搭讪，将杨某某骗到汽车站对面“精致”铝业商店门口处。被告人杨水清从洪某某和杨某某身旁路过时故意将事先准备的用白色塑料袋装有“冥币”的包掉落在地上。洪某某从地上捡起包后邀约被害人杨某某到“景喜印象文化”酒店一楼正在装修的房间内分钱。随后，被告人杨水清来到该房间并以自己掉了9000元人民币及一张银行卡被洪某某和杨某某捡到为由，要求搜查洪某某与杨某某的身，被告人杨水清从杨某某身上搜出2000元人民币后交给洪某某，由洪某某把2000元人民币交还给杨某某。洪某某假装把钱放杨某某的包里，但实际上秘密将钱放到自己身上。被告人杨水清以查询被害人杨某某是否将捡到的钱存到银行卡上为由，要求杨某某拿出银行卡并说出密码。被害人杨某某将自己的银行卡交给被告人杨水清并告知密码。被告人杨水清假装打电话到银行查询杨某某银行卡上的现金，然后以银行卡上的金额与其掉的现金数额不吻合为由，将银行卡交给洪某某。洪某某假装将银行卡放杨某某的包里，而实际上秘密将银行卡放到自己身上。后被告人杨水清以要洪某某和自己一起去找证人对质是否捡到包为由，逃离现场。洪某某随后打电话给洪某1，姚某某、洪某1让姚某1开车过来接，前行约200余米后再将被告人杨水清及洪某某接上车。洪某某在车上将银行卡给洪某1并告知密码，洪某1在新晃侗族自治县老晃城邮政储蓄银行ATM机上用该卡取出现金人民币8800元（因异地跨行取款，损失手续费人民币98元）。
公诉机关认为，被告人杨水清以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，以盗窃罪追究其刑事责任，在共同犯罪中，被告人杨水清是主犯。
被告人杨水清辩称，案发前曾商量过到新晃侗族自治县作案，与姚某某、洪某1、洪某某乘同一辆车来到新晃汽车站是事实，自己没有参与作案。
辩护人姚敦华的辩护意见是被告人杨水清没有参与作案，对被告人应作无罪处理。
经审理查明：2016年2月4日7时许，被告人杨水清伙同姚某某、洪某某、洪某1（均已判刑）相约来新晃侗族自治县县城以丢包诈骗的方式“取财”。姚某1在不知情的情况下驾驶自己的车牌号为贵Hxxx**号五菱红色面包车将被告人杨水清及姚某某、洪某某、洪某1从贵州省玉屏侗族自治县载至湖南省新晃侗族自治县汽车站附近。洪某1与姚某某为一组寻找作案对象，准备以“丢包诈骗”方式获取他人财物。被告人杨水清与洪某某为一组寻找作案对象，准备以“丢包诈骗”方式获取他人财物。姚某某与洪某1没有找到合适的作案对象就来到汽车站对面的一家饭店烤火并等待被告人杨水清和洪某某。洪某某在汽车站售票厅看见被害人杨某某在买票就主动与被害人杨某某搭讪，将杨某某骗到汽车站对面“精致”铝业商店门口处。被告人杨水清从洪某某和杨某某身旁路过时故意将事先准备的用白色塑料袋装有“冥币”的包掉落在地上。洪某某从地上捡起包后邀约被害人杨某某到“景喜印象文化”酒店一楼正在装修的房间内分钱。随后，被告人杨水清来到该房间并以自己掉了9000元人民币及一张银行卡被洪某某和杨某某捡到为由，要求搜查洪某某与杨某某的身，被告人杨水清从杨某某身上搜出2000元人民币后交给洪某某，由洪某某把2000元人民币交还给杨某某。洪某某假装把钱放回杨某某的包里，但实际上秘密将钱放到自己身上。被告人杨水清以查询被害人杨某某是否将捡到的钱存到银行卡上为由，要求杨某某拿出银行卡并说出密码。被害人杨某某将自己的银行卡交给被告人杨水清并告知密码。被告人杨水清假装打电话到银行查询杨某某银行卡上的现金，然后以银行卡上的金额与其掉的现金数额不吻合为由，将银行卡交给洪某某。洪某某假装将银行卡放回杨某某的包里，而实际上秘密将银行卡放到自己身上。后被告人杨水清以要洪某某和自己一起去找证人对质是否捡到包为由，逃离现场。洪某某随后打电话告诉洪某1，姚某某、洪某1就让姚某1开车过来接，上车后前行约200余米再将被告人杨水清及洪某某接上车。洪某某在车上将银行卡递给洪某1并告知密码，洪某1在新晃侗族自治县老晃城邮政储蓄银行ATM机上用该卡取出现金人民币8800元（因异地跨行取款，损失手续费人民币98元）。
姚某某亲属于2016年9月9日赔偿被害人杨某某人民币8000元并得到谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证，认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表，证明案发时间、地点、经过和案件来源；
2、户籍资料、在逃人员信息登记表，证明案发时被告人系成年人；
3、刑事判决书、镇远县公安局提请批准逮捕书、批准逮捕决定书（回执）、批准逮捕决定书、释放证明书、行政处罚决定书，证明被告人杨水清1992年曾因犯奸淫幼女罪被镇远县人民法院判处有期徒刑七年，于1998年8月4日减刑刑满释放。证明被告人杨水清于2015年1月24日以丢包方式诈骗他人财物，于2015年1月26日被铜仁市公安局大龙经济开发区分局行政拘留十五日，并处一千元罚款。证明2016年2月4日在新晃侗族自治县汽车站附近以丢包方式盗窃被害人杨某某财物的同案人姚某某、洪某1、洪某某于2016年9月13日被判处刑罚；
4、视频截图及机动车信息，证明2016年2月4日清晨运送被告人杨水清等人到新晃侗族自治县汽车站附近作案现场的车辆是姚某1驾驶的车牌号为贵Hxxx**号红色五菱面包车证明用银行卡取款的人是洪某1；
5、贵州省农村信用社“一卡通”业务对账单，证明2016年2月4日7时29分至7时31分期间，该银行卡被分五次取走人民币8800元，产生手续费人民币98元；
6、办案证明2份，证明案发当时姚某某未出现在新晃侗族自治县农村商业银行沙湾网点；
7、到案情况说明，证明被告人杨水清于2017年3月27日上午8时40分到贵州省玉屏侗族自治县朱家场镇派出所投案；
8、同案人姚某某、洪某某、洪某1的供述及辩解，证明内容与本院查明的基本犯罪事实及情节一致；
9、证人姚某1的证言，证明其在不知情的情况下开车送洪某1、洪某某、姚某某等人到作案现场后过了几十分钟又接被告人杨水清等人返回的经过；
10、被告人杨水清的供述及辩解，证明杨水清等人作案之前商量来新晃侗族自治县实施丢包诈骗，后一同乘车来新晃实施诈骗，被告人杨水清到了作案现场；
11、被害人杨某某的陈述，证明的内容与本院查明的事实及情节基本一致。2017年6月20日被害人杨某某的陈述再次证明案发后进行辨认时系其真实意思表示，指认被告人参与作案；
12、勘验笔录及照片、现场示意图、现场指认笔录及照片，证明案发现场位于新晃侗族自治县汽车站售票厅及“景喜印象文化”酒店一楼；
13、被告人杨水清辨认笔录及照片，证明案发当天被告人杨水清伙同姚某某、洪某1、洪某某乘坐姚某1的车到了案发现场附近下车；
14、姚某某、洪某某、洪某1的辨认笔录及照片，均证明被告人杨水清系共同作案人；
15、被害人杨某某的辨认笔录及照片，证明被告人杨水清与洪某某是具体实施丢包作案的人；
16、视频光碟，证明案发后洪某1用银行卡取款的情况；
17、2016年2月4日早上卡口抓拍照片2张，证明被告人杨水清指认2016年2月4日早上来新晃侗族自治县作案时开车的男子叫“宝宝”（姚某1），坐副驾驶座位的人是洪某1，杨水清与姚某某等人乘坐该车后排进入新晃县城准备作案；
18、原庭审笔录，证明姚某某、洪某1、洪某某在开庭审判时均供述被告人杨水清参与作案。
本院认为：被告人杨水清以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物人民币10898元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；公诉机关指控的罪名成立；在共同犯罪中，被告人杨水清起主要作用，是主犯；被告人杨水清虽然具有自动投案情节，但其未能如实供述自己的罪行，依法不能认定为自首；被告人杨水清及辩护人姚敦华提出被告人杨水清没有参与作案，应作无罪处理的辩护意见，因无相关证据佐证，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，判决如下：
被告人杨水清犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决确定之日起计算。即2017年3月27日起至2017年11月26日止。罚金限在本判决生效后30日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚志林
审 判 员 杨立英
人民陪审员 唐 华
二〇一七年十一月二日
代理书记员 杨 璐