四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1703刑初48号
公诉机关达州市达川区人民检察院。
被告人李小华，男，生于1974年7月15日，汉族，大专文化程度，达州市达川区某某乡计划生育办公室工作人员，住达州市通川区。因涉嫌犯合同诈骗罪，2015年12月2日被达州市公安局达川区分局抓获，同日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，2015年12月15日由达州市公安局达川区分局决定取保候审，2016年3月1日经本院决定逮捕，2016年3月4日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
达州市达川区人民检察院以达川检公刑诉（2016）43号起诉书指控被告人李小华犯合同诈骗罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员陈昊担任审判长，代理审判员王安娜并主审、人民陪审员鲁仕莉组成合议庭，适用普通程序,于2016年3月9日公开开庭审理了本案。达州市达川区人民检察院指派代理检察员杨丹出庭支持公诉，被告人李小华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
达州市达川区人民检察院指控，2015年4月，被告人李小华对其朋友吕某某谎称自己在达州市通川区某某坝承包了重庆某某集团某某职教园区的外墙装饰工程欲对外发包，吕某某便将从事建筑的郝某某介绍给被告人李小华。被告人李小华对郝某某谎称该工程是自己承包的。2015年4月30日，被告人李小华与郝某某签订《劳务协议》，约定被告人李小华将重庆某某职教园第一期安置房的内外墙粉水、乳胶漆、氟碳漆的装饰工程交由郝某某完成。同日，被告人李小华向郝某某收取“该工程的预订金”5万元。在所谓约定的进场日期届满后，郝某某未能进场开工，遂与被告人李小华联系，被告人李小华拒不接听电话和见面。后郝某某发现该工程并非被告人李小华承包，遂于2015年11月12日报案。2015年12月2被告人李小华被传唤至达州市公安局达川区分局。
2015年12月15日被告人李小华家人代其向郝某某退还现金5万元，并取得郝某某的谅解。被告人李小华以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，骗取他人现金5万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第五项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人李小华辩称，我和郝某某签订合同收取了他5万元钱是事实，但我没有谎称工程是我的，我说的是吴某某的，郝某某自己到工地上去问过后，主动给我钱的，我不应该签订这个合同。我的行为构成自首，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年4月，被告人李小华对吕某某称自己承包了达州市通川区北外镇某某坝重庆某某集团某某职教园的外墙装饰工程，欲对外发包，吕某某便将从事建筑的郝某某介绍给被告人李小华。被告人李小华对郝某某称该工程要对外发包,2015年4月30日，被告人李小华以自己的名义与郝某某签订《劳务协议》，约定被告人李小华将重庆某某职教园第一期安置房的内外墙粉水、乳胶漆、氟碳漆的装饰工程交由郝某某完成。同日，被告人李小华向郝某某收取该工程的预订金人民币5万元。在约定的进场日期届满后，郝某某未能进场开工，遂与被告人李小华联系，被告人李小华拒不接听电话和见面。后郝某某发现该工程与被告人李小华并无关系，遂于2015年11月12日报案。
同时查明，被告人李小华没有发包重庆某某集团某某职教园第一期安置房的外墙装饰工程的权利，与该工程也无任何关系。被告人李小华收取的被害人郝某某预订金人民币5万元用于偿还其个人债务及日常开销。
另查明，2015年12月15日被告人李小华家人代其向郝某某退还现金人民币5万元，并取得郝某某的谅解。
上述事实，有经本院庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
受案登记表、立案决定书。证实案件来源。
2.强制措施法律文书。证实被告人李小华被采取强制措施的情况。
3.归案情况说明。证实2015年12月2日被告人经达州市公安局达川区分局电话传唤，后被抓获。
4.收条、劳务协议。证实2015年4月30日被告人李小华与被害人郝某某签订劳务协议，约定被告人李小华将重庆某某职教园第一期安置房的内外粉水、乳胶漆、氟碳漆的装饰工程交由被害人郝某某完成。同日被害人郝某某缴纳预订金5万元给被告人李小华。
5.谅解书、收条、说明。证实2015年12月15日被告人李小华的家属偿还被害人郝某某现金50000元，同日被害人郝某某对被告人李小华予以谅解，承诺不再追究被告人李小华的刑事责任。
6.辨认笔录。证实经被害人郝某某辨认，指出3号（李小华）照片上的人就是李小华。
7.被害人郝某某的陈述。证实2015年4月，我通过吕某某介绍认识李小华，李小华自称在通川区某某坝有一处外墙装饰工程对外发包，我们商谈后，就在南外茶楼签的劳务协议，我当时先给李小华5000元现金，随后我自己到通川区某某坝看了所说的“重庆某某职教园安置房”项目，回来后又给李小华现金45000元，共计5万元。当时约定的5月底进场，后一直没有进场，李小华也一直不接我电话，不露面。合同涉及的工程项目是真实的，但现在是其他人在做。开始李小华称是通过这个项目的吴某某介绍出来的。我后来到工地去找过吴某某，吴某某讲他自身没有对外发包工程的权利，所以再发给李小华是不可能的。现在做这个工程的人是通过职教园项目部发包出来的，是和项目部签的合同。
8.证人证言。
（1）证人吕某某的证言。证实李小华主动找的我，他说这个外墙漆的工程项目是他承包下来的，问我身边有没有认识的老板或者朋友愿意来做，叫我帮忙介绍，李小华带我去职教园看了一次，之后我才联系郝某某来做这个外墙漆工程。李小华说这个项目是从吴某某处承包过来的，他给吴某某交了3万元保证金，并与吴某某签了协议。
（2）证人吴某某的证言。证实李小华在某某职教园工程项目中没有任何关系，也不是该项目的人员。我从来没有和李小华签过任何的工程承包合同或者协议。某某职教园的所有相关工程都是通过某某集团对外发包出来的。这个外墙工程和我根本没有任何关系，我从来没有给李小华说过把该项目的外墙工程交给他做，我也没有权利将这个工程交给他人做，而我本身只是承包的主体工程劳务，外墙这块跟我没有一点关系。我没有听李小华说要找人来做外墙项目。
（3）证人刘某某的证言。证实我现在是重庆某某集团达州某某职教园乙区负责人，我不认识李小华，职教园乙区也没有这个人。项目外墙工程不是吴某某在做，项目的外墙时我们项目安排自己的劳务班在做。
(4)证人王某1的证言。证实我认识李小华，李小华是某某计生办的工作人员。2014年底左右，王某2带我给我介绍认识的吴某某，当时吴某某和我们一起商谈，准备运作承包职教园的外墙工程，跟李小华没有一点关系。我们和李小华没有口头约定合伙，跟李小华没有任何关系。
（5）证人王某2的证言。证实2014年12月左右，李小华说某某坝这边有某某职教园职工项目，并介绍我先与吴某某谈了一下，合伙人只有我和王某1，李小华只是作为一个介绍人。我和王某1从来没有叫李小华找其他人来承包这个工程。
9.被告人的陈述。证实我是达川区某某乡政府计生办的工作人员，编制在达川区卫计委。我认识北外某某坝职教园工程的总劳务吴某某（音），2015年1月，他说项目封顶后，把该项目的外墙交给我，让我来做，我后来在茶楼认识了吕某某，给吕某某说了后，吕某某说他来找人做，就给我介绍的郝某某认识，我和郝某某谈了后才签的这份劳务协议。我收了郝某某一共5万元的现金，郝某某直接给的现金给我。协议上的工程是真实的，该工程本身和我没有关系，我是通过吴某某（音）知道这个工程的，我和吴某某（音）就项目外墙工程没有书面依据。郝某某没有按照我们签订的协议进场。郝某某给我的5万元现金，吕某某找我拿来4000元，说是周转一段时间，4万元我拿去还了我以前的欠账，剩下的钱我自己用了开销了。
10.被告人的户籍信息。证实被告人的身份信息，被告人李小华系完全刑事责任能力人。
对于公诉机关提交扣押、发还清单，因其与本案没有关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人李小华以非法占有为目的，虚构事实，在没有实际履约能力的条件下与被害人郝某某签订劳务协议，骗取他人现金人民币50000元用于偿还其个人债务及日常开销，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李小华在公安机关对其以证人身份进行询问时称吴某某承诺将本案中的工程交给他做，但是吴某某对这一事实予以否认，故被告人李小华的行为不构成自首。被告人李小华认罪，其亲属在案发后代为退赃，并取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第六十一条，第五十二条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人李小华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 昊
代理审判员 王安娜
人民陪审员 鲁仕莉
二〇一六年四月七日
书 记 员 吉茂喆