湖北省大冶市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0281民初357号
原告（反诉被告）:大冶市昌兴建筑工程有限公司（以下简称昌兴建筑公司）。住所地：大冶市七里路兴盛花园会所*楼。
法定代表人：黄朝章，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡龙山，男，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：黄开明，男，该公司职员。
被告（反诉原告）：毛雁群，男，1940年12月13日出生，汉族，退休干部，住大冶市。
被告（反诉原告）：陈彦珍，男，1940年11月30日出生，汉族，退休教师，住大冶市。
二被告委托诉讼代理人：何桢，湖北太圣律师事务所律师。
原告昌兴建筑公司诉被告毛雁群、陈彦珍建设工程施工合同结算纠纷暨反诉原告毛雁群、陈彦珍与反诉被告昌兴建筑公司建设工程施工合同结算纠纷一案，本院受理后决定合并审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）昌兴建筑公司的委托诉讼代理人胡龙山、黄开明，被告（反诉原告）毛雁群、陈彦珍及其委托诉讼代理人何桢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告昌兴建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿因其私自使用未经验收的辅助用房造成原告维修费用4.5万元，并支付原告三年看护人员工资5.4万元（从2012年9月6日到2015年10月15日）；2、判令二被告支付原告合同总造价130万元中的5%的违约金6.5万元�3、判令二被告依约偿还原告6.6万元担保金及利息3万余元（依本金6.6万元按月利率2%从2015年元月15日起计算至起诉之日止）；4、判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2009年2月28日，昌兴建筑公司项目经理黄开明与二被告毛雁群、陈彦珍（黄冶加油站合伙人）签订《黄冶加油站土建工程全带资承建协议书》，约定由黄开明带资建造该加油站。合同签订后，原告依约履行了承建义务。期间，二被告多次与原告签订补充协议更改建设项目与内容。几经周折，该工程完工后，2012年9月6日，双方签订《大冶市黄冶加油站土建工程结算协议》，确认被告差欠原告工程款46万元。当原告多次向被告催讨工程款时，被告却于2014年6月3日以原告延误工期为由，向大冶市人民法院起诉，向原告索赔延误工期违约金46万元，该院经审理后依法驳回其诉讼请求。二被告不服，上诉至黄石市中级人民法院，后经该院协调，二被告撤回上诉。双方于2015年元月15日签订《协议书》一份。但此后二被告至今未报请建设行政主管部门对已完工的工程进行验收，却采取恶意诉讼诬告原告延误工期，故意拖延还款时间，给原告造成不必要的损失，以期达到少付甚至不付剩余工程款的目的。2015年10月15日，原告依据双方此前签订的相关协议要求被告结算并据实支付工程款时，被告却以种种理由借口推诿。至今尚未进行竣工验收的辅助生活用房，被告却于2011年元月3日、2011年6月12日分别租赁给相关单位，并从中收益。依《大冶市黄冶加油站土建工程带资承建协议书》第6条施工标准，结合实际建成的工程，可看出被告推翻了原先审查通过的施工图等设计文件，原先对方拿两层的施工图纸（蓝图，由大冶市环宇建筑设计院设计）而获得大冶市规划建设局的建筑工程�工许可证及备案单，直至起诉时为止，对方仍未向我方提供竣工报批的蓝图，至今对方也只有黄开榜个人设计的白图（无出图专用章）。目前双方争议较大的是辅助用房，原设计蓝图是两层，现在实际建筑为五层，该辅助用房项目客观上是不可能验收的，主要原因有：1、对方私自更改规划设计文件；2、私自更改了审查合格的设计图纸；3、对方属于重大设计变更，没有向设计部门、质量监督部门、规划管理部门提出变更申请，增加了楼层、建筑面积、建筑层高；4、至今没有按照整改要求进行整改。虽然原告于2009年10月29日向黄冶加油站提出辅助用房、站房、立柱报验申请表，但对方无法提供相关的合格报批材料，导致至今辅助用房未能通过验收。由于站房、网架立柱、配电室、混凝土地平、挡土墙没有申请施工许可，故无需行政主管部门审查验收，双方于2012年11�14日签订《关于黄冶加油站现场验收协议》后上述工程项目除辅助用房外均已实际交付甲方使用。目前双方只限于因辅助用房发生纠纷才产生我方的诉求，其余部分无争议。几年来，原告不但要承担被告私自租赁房屋给他人造成的使用不当、管理不善带来的工程维修费用，而且还要频于应付被告恶意诉讼及遗留的问题不能及时解决而带来的大量人力、物力损失，故请求判如所请。
同时针对反诉原告的起诉提出答辩意见：黄开明个人收取对方款项3.6万元属实，但该款项属于其个人借支，与办理验收行为无关。反诉人的反诉请求事实不清，证据不足，要求驳回反诉原告的诉讼请求。
被告毛雁群、陈彦珍辩称，1、原告要求判令我方赔偿私自使用辅助用房造成的维修费用4.5万元与事实不符。我方将辅助用房2、3、4层对外租赁系经过原告许可；当时房屋被原告把锁，钥匙就在原告处，未经其同意，该房屋是无法租赁的；再者，承租人在使用期间也没有造成任何损害，也没有进行任何维修，且原告在庭审中并无提供维修费用的证据；2、原告要求判令我方支付三年的看护人员工资5.4万元，没有事实与法律依据。原告承建的黄冶加油站工程，在2012年9月6日签订结算协议时明确约定黄冶加油站交我方管理使用，在2012年11月14日双方已经在黄冶加油站现场进行了验收，此后就不存在由其支付看护费的问题。当初约定该工程由原告包工包料全带资施工，在工程没有验收交付无法使用前，如原告聘请了看护人员，理应由其自行承担看护费用；3、原告要求我方支付违约金6.5万元，没有事实与法律依据，且双方并无此项约定；4、原告要求判令我方依约偿还6.6万元质保金和按月利率2%支付利息7.2万元，无事实与法律依据。综上，原告的诉讼纯属滥诉，请求依法驳回其诉讼请求。
同时提出反诉请求：1、请求判令反诉被告返还反诉原告提前支付的质保金3.6万元；2、由反诉被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2009年2月28日，黄开明代表昌兴建筑公司与毛雁群、陈彦珍签订《大冶市黄冶加油站土建工程带资承建协议书》，因黄开明无钱购进建筑材料无法组织施工，期间多次向毛雁群、陈彦珍二人共计借款87万元进行工程施工。本应100天完成的建筑工程拖延至三年八个多月还有部分工程尚未完工。因此，毛雁群、陈彦珍于2013年1月30日起诉至大冶市人民法院，要求昌兴建筑公司与黄开明承担违约责任。案件经过一、二审，在二审审理期间，双方于2015年1月15日达成和解协议，协议约定：1、2015年1月15日加油站生活用�一楼工程没有完工，约定由我方自建，垫付赔偿我方损失7.6万元（实则证明原告违约）；2、关于6.6万元质保金的给付问题，对方应积极配合提供相关资料，工程经行政主管部门验收后一年内无施工质量问题，才由我方支付此款。协议签订后，我二人履行了该约定，支付了工程余款31.8万元。另外，按协议约定黄冶加油站工程验收由工程主管部门牵头，我方积极配合提供相关资料，然而，黄开明以帮忙筹备资料、帮忙验收为由要求我二人提前支付质保金3.6万元。时至今日，黄开明未向我方提供任何资料，工程至今无法验收；同时该辅助用房出现墙体漏水等质量问题，故请求判如所请。
经审理查明：2009年2月28日，毛雁群、陈彦珍合伙经营的大冶市黄冶加油站与昌兴建筑公司签订《大冶市黄冶加油站土建工程带资承建协议书》，协议约定：1、建设项目：站房、生活用房、配电室、网架立柱、混凝土地坪、挡土墙、辅助用房等；2、由昌兴建筑公司按大冶市黄冶加油站提供施工图纸及图纸修改方案，包工包料，全带资施工；3、工程总工期100天。2009年5月28日，双方签订《大冶市黄冶加油站土建工程带资承建补充协议书》，约定：1、2009年5月28日动工，9月28日完工，工期120天；2、站房设计由两层改为一层，辅助用房设计由两层改为三层；3、双方均应认真履行《协议》和《补充协议》，若一方违约，另一方在终止《协议》和《补充协议》的同时，有权索取总工程造价5％的赔偿。2009年7月1日，黄冶加油站工程办理了《建筑工程施工许可证》。办理《建筑工程施工许可证》后，黄开明作为实际施工人组织队伍进行施工。2010年1月2日，双方再次签订《关于黄冶加油站建筑工程的补充协议》，约定在2010年2月7�前完成站房主体工程、六根立柱、加油站该填挖的土方、平整全部场地、做好水井、做好围墙。2010年2月10日，双方再次签订《关于加油站建筑的补充协议》，约定加油站水泥地坪和站房工程（包括站房内外装修）在2010年3月23日前完工，油罐池南、北、西三方填土方工程项目在2010年3月10日完工，如不能按时完工，每推迟一天，从工程款中扣除500元。2011年3月12日，黄开明向毛雁群、陈彦珍出具《关于黄冶加油站收尾工程承诺书》，黄开明在《承诺书》中承诺所有工程及附属工程（含配电房、厨房、厕所、浴室、围墙脚）在2011年4月15日完工，每推迟一天，罚款1000元。2011年9月4日，毛雁群、陈彦珍与黄开明又签订《关于做加油站围墙和加油站完工日期的补充协议》，约定了加油站围墙及墙脚的建设规范，并约定加油站的全部建筑工程在9月15日前完工，每推迟一天，在2011年3月12日承诺书基础上加罚50元。2011年12月29日，黄冶加油站工程消防验收合格。2012年9月6日，毛雁群、陈彦珍与黄开明对大冶市黄冶加油站土建工程进行了结算，工程总造价（包括合同内和合同外的所有土建工程项目）确定为133万元，在施工过程中，黄开明共计向毛雁群、陈彦珍借款87万元，应扣减工程质量保证金6.6万元，应付的工程款39.4万元在工程完工并验收合格后一次性付给被告。2012年11月14日，毛雁群、陈彦珍与黄开明签订《关于黄冶加油站现场验收协议》，约定从验收之日起黄冶加油站交付原告使用，辅助用房因一楼双方未决定建成生活用房或仓库，暂不纳入验收。
2013年1月30日，毛雁群以昌兴建筑公司、黄开明在黄冶加油站项目工程施工过程中因多次延误工期，按双方的约定计算共计应当罚款69.7万元，诉至本院请求判令昌兴建筑公司及黄开明连带赔偿其违约金45万元。本院在审理中认为，在2012年9月6日进行工程结算时，毛雁群既未提出昌兴建筑公司及黄开明违约，又未要求对违约行为进行结算，故其要求对方承担违约责任的理由不能成立。由于大冶市黄冶加油站建筑工程已结算验收，故对毛雁群要求与昌兴建筑公司解除建设工程施工合同的诉讼请求，不予支持。故判决驳回毛雁群的诉讼请求。毛雁群不服提起上诉，在二审审理期间，毛雁群、陈彦珍与黄开明于2015年1月15日达成和解协议一份，约定：1、因黄冶加油站双方合同发生纠纷，乙方（黄开明）同意承担经济损失7.6万元，此款从甲方（毛雁群、陈彦珍）应付给乙方的工程款中扣减；2、加油站生活用房一楼内两个三室一厅一厨一卫的隔墙由甲方自建；3、本协议签订后，甲方扣减7.6万元和质保金6.6万元外，其余工程款31.8万元由甲方于三日内一次性付给乙方；4、6.6万元质保金原告黄冶加油站工程验收由工程主管部门牵头，乙方应积极配合提供相关资料，工程验收后一年内如无施工质量问题，甲方应退还乙方质保金6.6万元。协议签订后，毛雁群、陈彦珍履行了该协议，已支付工程余款31.8万元。此后，黄开明先后多次共计向二被告借支3.6万元(相关款项领取后，黄开明办理相关资料并组织验收后一次性付清余款。直至庭审终结昌兴建筑公司仍未提交相关该工程建设验收资料，
同时查明：2004年10月28日，大冶市黄冶加油站在工商行政管理部门注册登记的经济性质是个体工商户，经营者是毛雁群。2012年7月27日，大冶市黄冶加油站在工商行政管理部门注册登记的经济性质是个人独资企业。毛雁群与陈彦珍二人合伙经营该加油站。
本院认为：毛雁群及其合伙人陈彦珍将大冶市黄冶加油站建筑工程发包给昌兴建筑公司承建，并由该公司项目经理黄开明实际组织施工，事实清楚。在履行合同过程中，昌兴建筑公司应以毛雁群、陈彦珍提供的具体施工要求为基础进行施工，但直至工程进行了结算、验收，双方仍对部分工程的具体施工要求存有异议，可见双方对应完成工程总量、质量约定不明。虽然原、被告之间签订了多份协议，但双方在2012年9月6日对该工程进行了结算，故该结算协议系双方真实意思表示，对双方当事人均具有法律约束力。双方当事人于2015年1月15日达成和解协议，再次对双方的权利义务进行明确，系当事人对自己民事权利的处分，亦系双方真实意思表示，本院对该协议予以认可，双方当事人均应按约定履行各自的义务。在履行过程中，昌兴建筑公司负有先履行义务，即应积极�合提供相关资料进行工程验收，在其义务履行未达到双方约定的要求前，其无权要求二被告支付担保金；同理，对于原告主张的其他诉讼请求既非合同约定的承担项目，亦无相关证据及法律依据要求二被告承担相应责任，故对其其他诉讼请求亦不予支持。原告诉称黄开明个人收取对方款项3.6万元属于个人借支，与办理验收行为无关的意见与常理及客观事实不符，在双方已签订和解协议的前提下，二被告并无任何理由出借资金与黄开明，毛雁群、陈彦珍作为受损失的人有权请求其返还不当利益，故黄开明作为昌兴建筑公司的实际施工人在尚未完成协议书约定的义务的情况下应返还其此前借支的款项3.6万元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条�规定，判决如下：
一、驳回原告大冶市昌兴建筑工程有限公司的诉讼请求；
二、反诉被告大冶市昌兴建筑工程有限公司应返还反诉原告毛雁群、陈彦珍垫付的款项3.6万元，定于本判决生效之日起十日内还清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6530元，由原告大冶市昌兴建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。
审 判 长 张炳锐
人民陪审员 刘 军
人民陪审员 董秋英
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 叶梦君