广西壮族自治区北海市银海区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂0503刑初73号
公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某1，男，1986年5月6日出生于广西北海市，汉族，文盲，务农，住广西北海市银海区。
被告人卢天佑，男，1990年1月5日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，小学文化，务工，户籍地和住所地北海市银海区，曾因犯抢劫罪于2006年3月29日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；又因犯故意伤害罪于2010年9月15日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；现因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月7日被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人李海天，广西先导联合律师事务所北海分所律师。
北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2016〕60号起诉书指控被告人卢天佑犯故意伤害罪，于2016年5月20日向本院提起公诉。在本案的诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年6月23日和7月28日两次公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派代理检察员吴文星出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某1、被告人卢天佑及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人李海天到庭参加诉讼。本案经北海市银海区人民检察院申请延期审理一次。现已审理终结。
北海市银海区人民检察院指控：
2015年3月12日19时许，被告人卢天佑伙同黄坤焕（已死亡）等人携带枪支和刀具驾车寻找之前有过纠纷的被害人陈某1实施报复，当卢天佑一伙去到北海市银海区福成镇宁海村委会时，发现陈正与他人在村委会旁水流崩美食店内吃饭，遂停车在外守候，当被害人陈某1走出美食店外时，卢天佑等人下车开枪将陈打伤后逃离现场。经鉴定，陈某1右踝部枪伤贯通伤的损伤程度为重伤二级，致残程度为八级残疾。
对上述指控事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人卢天佑结伙故意非法伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同故意伤害犯罪活动中，被告人卢天佑起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。
附带民事诉讼原告人陈某1诉称，因被告人卢天佑的故意伤害行为造成其经济损失，故请求法院依法从重追究被告人卢天佑故意伤害罪的刑事责任，并判令被告人赔偿附带民事诉讼原告人陈某1的医疗费42990.28元、误工费23362.64元、护理费23362.64元、住院伙食补助费2800元、营养费12600元、交通费1000元、鉴定费1000元及辅助用具500元，共计107615.56元。
附带民事诉讼原告人陈某1对其主张提供的证据有：身份证、伤残鉴定通知书、医疗费用票据及病历情况说明、费用及计算标准说明等。
被告人卢天佑对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实和罪名没有异议，但辩称其是黄坤焕叫其找陈某1谈生意，并不知道要打陈的；对附带民事诉讼原告人陈某1提出的赔偿请求，辩称其没有足够的经济能力赔偿。其辩护人李海天提出本案被告人卢天佑主观恶性较小，没有实施具体的伤害行为，应减轻对被告人的处罚，建议在三年以下有期徒刑对被告人进行量刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
另查明，被告人卢天佑曾因犯抢劫罪于2006年3月29日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；又因犯故意伤害罪于2010年9月15日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
一、书证
1、受案登记表，证实被害人陈某1报警称其在北海市银海区福成镇宁海村委会水流崩村海鲜美食店吃饭时被人打伤，110报警平台接警后转福成边防派出所出警处理。
2、户籍信息，证实被告人卢天佑出生于1990年1月5日，犯罪时已年满十八周岁，达到刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实被告人卢天佑于2015年12月7日在北海市海城区白屋新村一出租屋内被抓获。
4、前科材料，证实被告人卢天佑曾因犯抢劫罪于2006年3月29日被北海市海城区法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；又因犯故意伤害罪于2010年9月15日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
5、提取笔录、扣押清单及发还清单，证实办案机关依法对被害人陈某1案发当晚所穿衣服进行提取并扣押，后于2016年1月14日发还被害人。
6、情况说明、黄坤焕死亡证明、火化证、解剖尸体通知书及证明，证实涉案人员黄坤焕于2015年8月13日在防城港市因枪支事件死亡。
7、张军死亡证明，证实张军于2016年6月19日在北海市海城区北部湾路启东商寓因高坠致多脏器损伤大失血死亡。
8、调取证据通知书和通话清单，证实号码为183××××8856的手机为卢天佑所有，以及该电话于案发当日的通话情况；号码为1397792044413的手机为卢振强所有，以及该电话于案发当日的通话情况；号码为187××××1878的手机为梁代生所有，以及该号码于案发当日的通话情况。
9、情况说明、行政处罚决定书、解除拘留证明书、入所登记表、同案被拘留人员解除拘留证明书及人员信息登记表，证实被害人陈某1陈述中“山鸡”（卢振强），于2015年3月8日至3月13日因吸毒被处以行政拘留五日，关押在北海市拘留所，2015年3月13日释放。
10、情况说明，证实被告人卢天佑供述中的“阿荣”真名为“赖铭荣”，在逃。
11、开房记录，证实绰号为“老鼠”的男子（真名为杨斌）于2015年3月13日06时许在南宁市唯雅便捷酒店开房，3月15日退房。
12、车辆信息及车辆轨迹，证实张军供述中，其与“老鼠”等人驾驶车牌号为桂Ａ×××××小型汽车去南宁，该车所有人为杨燕，以及该车在案发当日（即2015年3月12日）的行车轨迹。
13、桂Ｅ×××××车辆信息，证实疑似作案车辆黑色广州雅阁牌号为桂Ｅ×××××所有权人为张军。
14、情况说明，证实①卢天佑供述其和“花哥”（黄坤焕）、张军在案发前一晚无需身份证所入住的宾馆。②对“阿荣”（真名为赖铭荣）公安机关并未采取网上追逃方式，现正在追逃中；卢天佑供述中的作案工具无牌黑色广本汽车，经调查，案发当晚未被抓拍到，张军所有的黑色广州雅阁汽车桂Ｅ×××××的行车轨迹已调取，但在案发当日（即2015年3月12日）19时后无行车轨迹。
二、证人证言
1、证人陈某2的证言，证实其在2015年3月12日当晚和被害人陈某1等人在北海市银海区福成镇宁海村委水流泵海鲜饭店吃饭，19时许，陈某1在饭店外被两名男子打伤右脚，现场有疑似枪声。
2、证人黄某的证言，证实其本人于2015年3月12日晚与陈某1、陈某2等人在北海市银海区福成镇宁海村委水流泵村的海鲜美食店吃饭，19时许，陈某1在店外被人打伤，现场有疑似枪声。
3、证人邱某1的证言，证实其本人于2015年3月12日晚与陈某1、陈某2、黄某等人在北海市银海区福成镇宁海村委水流泵村的海鲜美食店吃饭，19时许，陈某1在店外被人打伤，现场有疑似枪声。
4、证人邱某2的证言，证实其本人于2015年3月12日晚与陈某1、陈某2、黄某、邱某1等人在北海市银海区福成镇宁海村委水流泵村的海鲜美食店吃饭，19时许，陈某1在店外被人打伤，现场有疑似枪声。
三、被害人陈述
被害人陈某1的陈述，证实其于2015年3月12日晚上19时许，在北海市银海区福成镇宁海村委会水流泵村海鲜美食店外被两名男子持类似枪支物打伤，后两名男子乘一辆未挂牌黑色雅阁小轿车逃离现场，打伤其的两名男子分别为“山鸡”（卢振强）和“大哥四”（卢天佑）。
四、被告人供述与辩解
被告人卢天佑的供述，供认其接到绰号为“花哥”（黄坤焕）的男子电话通知去指认一名叫“大富”的男子（陈某1），随后其与“花哥”（黄坤焕）等三人携带枪支和道具、开一辆黑色广本车去寻找“大富”，2015年3月12日晚，三人在北海市银海区福成镇宁海村委会旁水流泵美食店外趁“大富”出去小解之机，“花哥”开枪打伤“大富”，后三人驾车逃离现场。
五、鉴定意见
1、鉴定文书和照片，证实被害人陈某1右踝部枪伤贯通伤的损伤程度为重伤二级，致残程度为八级残疾。
2、鉴定意见通知书，证实伤情鉴定意见已依法通知双方当事人，卢天佑拒绝签字，办案人员已备注。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、现场勘验笔录、示意图及照片，证实案发现场的方位情况以及勘验情况。
2、卢天佑的辨认笔录，证实卢天佑辨认出案发当日被开枪打伤的受伤男子“大富”（陈某1），还辨认出案发当晚与其一起开枪打伤人的“阿荣”（赖铭荣）、“花哥”（黄坤焕）及张军。经辨认，其认识“山鸡”（卢振强）。
3、陈某1的辨认笔录，证实被害人陈某1辨认出案发当晚打伤其的男子“山鸡”（卢振强）、案发当晚打伤其的嫌疑人所驾驶车辆的车主为张军。
七、视听资料、电子数据
1、行车轨迹光盘，证实张军所有的桂Ｅ×××××汽车案发当日在北海的行车轨迹情况。
2、同步录音录像光盘，证实办案机关依法对卢天佑进行讯问，全过程合法，无刑讯逼供的违法情形。
本院认为，被告人卢天佑结伙故意非法伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同故意伤害犯罪活动中，被告人卢天佑起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。关于被告人卢天佑辩称其是黄坤焕叫其找陈某1谈生意，并不知道要打陈及其辩护人李海天提出本案被告人卢天佑主观恶性较小，没有实施具体的伤害行为，应减轻对被告人的处罚，建议在三年以下有期徒刑对被告人进行量刑的辩护意见。经查，本案现有的证据：证人陈某2、黄某、邱某1、邱某2等人的证言，证实被害人陈某1于2015年3月12日晚19时许在北海市银海区福成镇宁海村委水流崩村的海鲜美食店外被人打伤，现场有疑似枪声；被害人陈某1的陈述，证实其被被告人卢天佑等人持类似枪支物打伤的事实；被告人卢天佑的供述，供认案发当晚，其接到黄坤焕的电话后与黄等三人携带枪支和刀具寻找被害人陈某1实施报复，致残陈。以上证据之间均能客观、真实地反映被告人卢天佑结伙持枪支和刀具等凶器故意非法伤害他人身体，致人重伤二级的犯罪事实，其作案动机和手段恶劣，社会危害性大，对被告人依法不应减轻处罚或在三年以下有期徒刑进行量刑。故被告人及其辩护人该辩护意见，本院不予采纳。被告人卢天佑案发后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人卢天佑的故意伤害行为已造成附带民事诉讼原告人陈某1的经济损失，依法应承担民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的有关规定，结合本案的实际情况，本院确认并予以支持附带民事诉讼原告人陈某1的各项经济损失分别为：1、根据医疗费发票，其医疗费为42990.28元；2、住院治疗时间为2015年3月12日至2015年4月9日，前后共历时28天，结合其出院医嘱，其误工时间应连续计至其定残之日即2016年1月18日，共306天，误工费应为27071元（农、林、牧、渔业年平均工资）÷365天×306天＝22695.14元；3、住院伙食补助费为28天×100元/天＝2800元；4、其没有提供护理费、营养费及交通费等相关证据，不符合法律有关规定，但考虑其八级残疾和往返北海市人民医院住院治疗等实际情况，本院酌情确认其护理费2970元、营养费1120元及交通费为500元，以上六项共计人民币73075.42元。附带民事诉讼原告人陈某1请求被告人卢天佑赔偿的鉴定费1000元、辅助用具500元以及超出部分的误工费、护理费、营养费及交通费等，因无证据证实和不符合法律规定，本院不予支持。为严肃国法，打击刑事犯罪，保护公民的人身不受非法侵犯，维护社会正常秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人卢天佑犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月7日起至2019年6月6日止）。
二、被告人卢天佑赔偿附带民事诉讼原告人陈某1的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费及交通费等共计人民币七万三千零七十五元四角二分。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈某1对被告人卢天佑的其他诉讼请求。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 明
审 判 员 王海娟
人民陪审员 吴宗富
二〇一六年十二月九日
书 记 员 张 婷
附：本判决书引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。