福建省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）闽民申383号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：福建卓品源装饰工程有限公司。住所地：福建省漳州市芗城区百嘉大厦*幢***室。
法定代表人：张浩，该公司总经理。
委托代理人：赖顺贵，福建欧菲亚律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：福建多特实业有限公司。住所地：福建省龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道***号（龙岩市国际商贸中心）B幢3梯7层右侧。
法定代表人：郭柏生，该公司董事长。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：龙岩市兰天建筑工程有限公司。住所地：福建省龙岩市新罗区西陂路西湖科技大厦(西陂镇政府办公楼)*楼（电梯门口右侧）。
法定代表人：陈尔敏，该公司总经理。
两位被申请人共同委托代理人：陈永生，福建天岩律师事务所律师。
再审申请人福建卓品源装饰工程有限公司（以下简称卓品源公司）因与被申请人福建多特实业有限公司（以下简称多特公司）、龙岩市兰天建筑工程有限公司（以下简称兰天公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省龙岩市中级人民法院（2015）岩民终字第1188号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行了审查，现已审查终结。
卓品源公司申请再审称：（一）一审判决认定事实与适用法律错误。1.一审判决不予认可多特公司、兰天公司对卓品源公司于2013年9月15日自行结算工程总价款3881524元（人民币，下同），导致无法确认工程价款错误。讼争合同约定工程承包合同为包干单价合同，工程量根据实际施工进行结算。故卓品源公司根据实际施工的工程量（经多特公司、兰天公司确认）计算出合同内实际完成项目应得的工程款为3781919元，还有合同外签证增补项目（均经多特公司、兰天公司确认，其中只有87634.2元未签字确认）工程款计算为546688元，另外还要加上合同约定的试验费用为6100元，以上三项合计为4334707元。减去多特公司、兰天公司代付的材料款453184元以及已支付工程款项3066428.36元，多特公司、兰天公司尚欠卓品源公司剩余工程款为815094.64元。2.一审判决适用法律错误。首先，一审法院将鉴定责任划归卓品源公司错误。其次，鉴定所需的材料全在多特公司、兰天公司处，应由多特公司、兰天公司提供。再次，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条关于“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”之规定，本案不需要鉴定，即使要鉴定也应由多特公司、兰天公司提出申请，而不应将鉴定责任强加给卓品源公司，更不应该将卓品源公司的一审诉讼请求全部驳回。又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条关于“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”之规定，卓品源公司主张的合同外签证增补项目工程款计算为546688元有事实和法律依据，卓品源公司根据实际施工的工程量（经多特公司、兰天公司确认）计算出合同内实际完成项目应得的工程款为3781919元依据充分。另一审法院未就兰天公司承认仅尚欠卓品源公司工程款102875.16元进行分析认定。（二）二审判决认定事实与适用法律亦存在错误。1.二审法院依然错误地认为本案讼争的工程造价要通过鉴定确定，同时应由卓品源公司来启动鉴定程序。在二审庭审中，卓品源公司有向二审法院声明，讼争工程的竣工验收图纸在多特公司、兰天公司处，卓品源公司在一审时就因为无法提供图纸而无法进行鉴定，即便法院认为卓品源公司需要再次提出鉴定申请，多特公司、兰天公司也应提供完整的讼争工程的竣工验收图纸；但二审法院仅凭多特公司、兰天公司在庭审时辩称“档案馆处也有讼争工程的竣工验收图纸”，就认为卓品源公司能从“档案馆”处取得讼争工程的竣工验收图纸，且二审法院既没有询问卓品源公司是否再次申请鉴定，也未向卓品源公司依法释明未提出鉴定申请的相关法律后果。2.二审法院亦未就兰天公司承认尚欠卓品源公司工程款102875.16元分析认定。3.卓品源公司申请再审阶段，再次向法院提出鉴定申请，相关的图纸应由多特公司、兰天公司提供。综上，请求撤销一、二审判决，支持卓品源公司的一审诉讼请求。
多特公司、兰天公司提交意见称：卓品源公司的再审申请缺乏事实与法律依据，请求予以驳回。
本院审查查明，卓品源公司提交的2011年12月10日工程签证记载，“一、应甲方要求，取消以下玻璃幕墙：北面一层4－3轴处MQ15；5－4轴MQ16；南面3－4轴四、五层MQ22、MQ23部分……二、应甲方要求，北面一层7－5轴大润发入口大门由于大润发装修要求取消该处的石材幕墙……”；2011年11月10日工程签证（兰天公司、多特公司未确认）记载，“由于原甲方指定的石材供应商迟迟未能供货，造成我方严重窝工，在与石材供应商多次协商，催促未果的情况下，经甲方开会协商，决定更换石材供应商……”。讼争四份合同均约定，报价材料中已确定的材料，当甲方（多特公司、兰天公司）要求改变时，单价和合同作相应的调整，应以乙方（卓品源公司）与甲方协商的价格为决算依据。
卓品源公司一审审理期间，提供了一份盖有注册造价工程师王贤杰印章的《结算总价》，载明龙岩国际商贸中心（一期）幕墙工程结算总价为3881524元。2014年12月1日，一审法院询问卓品源公司、多特公司、兰天公司是否同意对工程价款进行鉴定，卓品源公司当庭答复：“同意鉴定，庭后向法庭提交鉴定申请书。”
还查明，鉴定部门福建互华土木工程管理有限公司于2015年2月3日出具《委托受理函》，要求预缴33000元评估费以及补充竣工图纸。一审法院2015年3月23日作出《告知函》，要求卓品源公司在收到《告知函》后七日内按《委托受理函》要求完成相关事项，逾期视为放弃评估鉴定申请，并通过司法专邮邮寄给卓品源公司，卓品源公司委托代理人赖顺贵于2015年4月24日签收。后福建互华土木工程管理有限公司于2015年6月26日出具《退件函》，确认卓品源公司未按《委托受理函》补充相关资料以及预缴鉴定费用。
本院认为：（一）关于本案是否要委托鉴定的问题。一审诉讼期间，卓品源公司向一审法院提交的仅盖有注册造价工程师王贤杰印章的《结算总价》，该《结算总价》载明讼争工程结算总价为3881524元，而多特公司、兰天公司提交了厦门天和项目管理投资咨询有限公司出具的《工程初步审核书》，审核讼争工程的结算总价为3169303.62元。兰天公司据此辩称扣减完已支付的3066428.46元，兰天公司仅欠卓品源公司工程款102875.16元。前述《结算总价》、《工程初步审核书》均系当事人单方自行委托，且对方均不予认可，同时根据卓品源公司提供的签证，讼争工程量还存在取消玻璃幕墙、石材幕墙以及变更报价材料中已确定的材料等情形。故一、二审判决对于《结算总价》、《工程初步审核书》均不予采信，对于兰天公司计算得出其仅欠卓品源公司工程款102875.16元亦不予采信。根据谁主张，谁举证的原则，卓品源公司应对其主张的工程价款承担举证责任。经询问卓品源公司，卓品源公司表示同意后，一审法院启动鉴定程序并无不当。但卓品源公司未预缴鉴定费用及补充资料，导致鉴定无法进行，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款关于“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”之规定，卓品源公司应对讼争工程造价无法查清承担举证不能的法律后果。关于卓品源公司主张讼争工程的竣工图纸在多特公司、兰天公司处，应由多特公司、兰天公司提供的问题。对此，卓品源公司无证据证明其在收到《委托受理函》、《告知函》后至鉴定机构作出退件处理前，有向一审法院提出过竣工图纸系多特公司、兰天公司保管，应由多特公司、兰天公司提供的主张，因此，应视为卓品源公司放弃诉讼权利。讼争合同约定承包合同为包干单价合同，工程量根据实际施工进行结算，故卓品源公司主张依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条关于“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”之规定计算工程造价与合同约定不符，不予支持。（二）关于卓品源公司主张根据签证等确认工程量及工程造价的问题。《福建省建设工程造价管理办法》明确建设工程造价是指建设工程项目从投资决策到竣工投产预计或者实际支出的建设费用，包括建筑安装工程费、设备购置费、工程建设其他费、预备费、建设期间贷款利息以及按照国家和本省规定应当计入的费用，建设工程造价的项目组成不仅包括人工费、材料费、施工机械费用等直接工程费，还包括措施费、规费、企业管理费、税金、利润等，故卓品源公司提供的签证仅能计算得出工程造价的部分项目。另外，根据卓品源公司提供的签证以及合同约定，取消玻璃幕墙、石材幕墙直接影响工程量计算，变更报价材料中已确定的材料将影响单价和合同价款。因此，卓品源公司主张仅凭工程签证确定工程量，进而就可以确定工程造价，本案无需鉴定的理由不能成立，不予采信。
综上，卓品源公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回福建卓品源装饰工程有限公司的再审申请。
审 判 长 林国新
审 判 员 田 青
代理审判员 陈志辉
二〇一六年五月三十日
书 记 员 朱 彤
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十）未经传票传唤，缺席判决的；
（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。