山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁17民终65号
上诉人（原审原告）：朱国庆，男，1984年9月14日出生，汉族，居民，户籍地山东省菏泽市牡丹区，现住菏泽市。
委托诉讼代理人：韩辉，山东君诚仁和事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孟凡根，男，1985年10月18日出生，汉族，居民，户籍地山东省菏泽市牡丹区，现住菏泽市高新区。
被上诉人（原审被告）：王守正，男，1957年7月5日出生，汉族，居民，现住菏泽市牡丹区。
委托诉讼代理人：石君，男，1966年6月18日出生，汉族，居民，现住山东省菏泽市牡丹区。（系被上诉人王守正妹夫）
原审被告：张海山，男，1977年5月6日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。
上诉人朱国庆因与被上诉人孟凡根、王守正、原审被告张海山提供劳动者责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人朱国庆上诉请求：1.改判或发回重审。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.护理人员是其姐姐和姐夫，均为城镇居民，按农村标准计算护理费错误。2.后续治疗费已鉴定为15000元，一审法院未予支持错误。3.认定其自身承担30%责任明显过高。
被上诉人孟凡根辩称，上诉人陈述的不是事实，当时在现场时其与王守正已经提醒了上诉人这种工作属于危险作业，而且其去医院时也没有见到上诉人的姐姐和姐夫伺候他。
被上诉人王守正辩称，上诉人所陈述住院期间姐姐和姐夫伺候他，不是事实。
原审被告张海山述称同一审答辩意见一致。
上诉人朱国庆向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿因侵权造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计35000元。2.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实:2016年9月30日早晨6时许，被告孟凡根组织原告等7人为被告王守正位于牡丹区西城办事处张什言村的房屋搭建一层楼顶的板房。原告在一层楼顶东北角立墙时房屋坍塌，原告从屋顶上摔下来致使双脚受伤。被告孟凡根及被告王守正等人把原告送进菏泽市立医院做了检查后，在牡丹区中心医院住院治疗25天，花费医疗费27116.20元、鉴定费2400元。其中被告孟凡根为原告垫付医疗费24000元，为原告支付其他费用1000元。后经司法鉴定:1.被鉴定人朱国庆尚不构成伤残。2.被鉴定人朱国庆误工时间为240日。3.被鉴定人朱国庆护理时间为90日，12日为2人护理，78日为1人护理。4.被鉴定人朱国庆后续治疗费约为人民币15000元。原告支付鉴定费2400元。原告受伤住院治疗期间，由其姐姐朱同梅、姐夫桑文秋护理。被告王守正系涉案施工房屋的房主，原告朱国庆系按被告孟凡根的指意为被告王守正施工搭板房，被告孟凡根支付原告劳动报酬。原告朱国庆与被告孟凡根均没有建筑施工资质，原告朱国庆施工的工地没有安全防护设施。被告王守正、孟凡根辩解，原告朱国庆系受被告张海山雇佣，原告的损伤应由被告张海山赔偿，其未提供证据。原告朱国庆的损失数额为：医疗费27116.20元、误工费9175.23元（13954元÷365天×240天）、护理费3899.47元〔（13954元÷365天×12天×2人）＋（13954元÷365天×78天×1人）〕、住院期间的伙食补助费2000元（80元×25天）、交通费酌情按500元赔偿、鉴定费2400元，共计45090.90元。另查明，原告朱国庆及其护理人员朱同梅、桑文秋均为农村居民，2016年山东省农村居民人均可支配收入为13945元，菏泽市国家工作人员出差生活费补助标准为每天80元。一审法院认为，本案争议焦点是：1.原告的损伤责任如何认定。2.谁应对原告做赔偿及赔偿的依据和数额。原告朱国庆以在雇佣活动中身体受到损伤为由，要求被告孟凡根、王守正承担赔偿责任。诉讼中，被告孟凡根否认与原告存在雇佣关系，拒绝赔偿。孟凡根对原告在其组织施工的现场受到人身损害的事实及被告孟凡根组织施工，其支付原告劳动报酬的事实无争议，原告受伤后，被告孟凡根为原告垫付医疗费24000元，为原告垫付其他费用1000元。原告提供的证据的证明力明显大于被告孟凡根提供证据的证明力，对原告提供的证据予以确认，原告与被告孟凡根存在雇佣关系。原告为雇员，被告孟凡根为雇主。雇员在从事雇佣活动中受伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告在从事雇佣活动中，应当对自身的工作性质、施工环境相当知悉，但原告在施工时，安全防范意识不强，过于粗心大意，造成损害后果的发生，原告自身负有一定的过错以减轻被告孟凡根的赔偿责任。结合本案已查明的事实，原告应承担自身损失的30%，被告孟凡根应承担原告损失的50%。被告王守正明知原告朱国庆与被告孟凡根没有建筑施工资质，其不具备安全施工条件，仍把安装板房的工程交付被告孟凡根施工，被告王守正选择施工人员错误，是造成原告受伤的间接原因，被告王守正有过错，应酌情承担原告损失的20%。原告主张的二次手术费，应待原告二次手术后，对实际发生的费用另行主张权利。事故发生后被告孟凡根为原告垫付的医疗费等其他款项25000元，应在被告孟凡根赔偿款中扣除。被告张海山经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，其是对民事诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四第一款第（七）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第六十六条、第七十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法的＞的解释》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十四之规定，判决：一、被告孟凡根赔偿原告朱国庆医疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、交通费等各项经济损失20595.71元（41191.43元×50%）。被告孟凡根为原告朱国庆垫付的医疗费及其他费用25000元，在该赔偿款中扣除。二、被告王守正赔偿原告朱国庆医疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、伤残赔偿金、交通费等各项经济损失8238.28元（41191.43元×20%）。三、驳回原告朱国庆要求被告赔偿其他部分及过高部分的诉讼请求。上述一、二项限判决书生效后十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，减半收取325元，由原告朱国庆负担81.25元、被告孟凡根负担162.5元、被告王守正负担81.25元。
本院二审期间，上诉人朱国庆围绕上诉请求依法提交了提交结婚证一份，登记时间是2016年12月5日，证实上诉人在受伤时没有配偶，只有其姐姐和姐夫进行护理。其他当事人未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人朱国庆的姐夫桑文秋住所地在菏泽市牡丹区东城办事处桑庄社区，其姐姐及姐夫二人均为城镇居民，2016年山东省城镇居民人均可支配收入34012元，农村居民人均可支配收入为13954元。经二审审理查明的其他事实、证据与一审相同。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，并结合上诉人的上诉请求，确定本案争议的焦点问题是：本案护理费是否应按照城镇居民收入标准进行计算；后续治疗费15000元是否应当予以支持；上诉人朱国庆自身承担30%的责任是否合理。第一，上诉人的护理人员系其姐姐和姐夫，二人均为城镇居民，故护理费应按城镇居民收入标准予以计算，本案护理费应为9504.72元〔（34012元÷365天×12天×2人）＋（34012元÷365天×78天×1人）〕。第二，上诉人朱国庆后续治疗费经鉴定为15000元，该费用依法应予以支持。第三，上诉人朱国庆在从事雇佣活动中，应当对自身的工作性质、施工环境相当知悉，但其在施工时，安全防范意识不强，自身承担损害后果30%的责任并无不当。另外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被上诉人王守正明知孟凡根没有建筑施工资质，其不具备安全施工条件，仍把安装板房的工程交付孟凡根施工，依法应与被上诉人孟凡根承担连带赔偿责任。一审判决按份分配孟凡根和王守正的赔偿责任，适用法律错误，依法予以纠正。综上，上诉人朱国庆的损失数额为医疗费、误工费、护理费、后续治疗费等共计65696.13元。被上诉人王守正、孟凡根应赔偿朱国庆损失45987.29元（65696.13元×70%），扣除事故发生后被上诉人孟凡根为朱国庆垫付的医疗费等其他款项25000元，被上诉人王守正、孟凡根还应赔偿朱国庆损失20987.29元，被上诉人王守正、孟凡根互负连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2017）鲁1702民初602号民事判决。
二、被上诉人王守正、孟凡根赔偿上诉人朱国庆医疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、交通费、后续治疗费等各项经济损失20987.29元，被上诉人王守正、孟凡根互负连带赔偿责任。限本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回上诉人朱国庆的其他诉讼请求。
一审案受理费650元，减半收取325元，由上诉人朱国庆负担50元，被上诉人王守正、孟凡根共同负担275元。二审案件受理费650元，由被上诉人王守正、孟凡根共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾 强
审判员 徐建林
审判员 于 莉
二〇一八年一月二十九日
书记员 王永帅