宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终1263号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司，住所地宁夏回族自治区盐池县花马池西街众鑫综合楼4号楼17-1、17-2号营业房.。
负责人：饶峰久，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付前亮，宁夏综义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汪占彪，男，1959年4月23日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区灵武市。
委托诉讼代理人：韩静，灵武市法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：卢有军，男，1969年7月19日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区盐池县。
委托诉讼代理人：苏振军，宁夏奋进律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司（以下简称平安保险盐池支公司）因与被上诉人卢有军、汪占彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2016）宁0181民初3027号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
平安保险盐池支公司上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人在商业三者责任险的限额内不承担赔偿责任即减少赔偿金额413264.6元。事实及理由：1.被上诉人驾驶逾期未审验的车辆，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款的规定，不仅应当受到行政处罚，而且会导致民事权利的丧失。2.《机动车保险条款》第一章第三条规定”发生意外事故时，保险车辆有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：......（三）位在规定检验期限内进行机动车安全技术检验或检验未通过......”之规定。本案中，卢有军违约在先，上诉人依据保险条款的规定不应承担相应的赔偿责任。3.被保险人驾驶未年检车辆，不仅违反了保险条款的约定，且违反了法律强制性规定，根据法律及司法解释的规定，被保险人主张免责条款不生效的，人民法院不予支持。
被上诉人汪占彪辩称，1.被上诉人驾驶逾期未审验的车辆上路行驶，违反法律规定，会由交警部门进行处罚，但不能作为上诉人拒赔的理由。2.根据法律规定，上诉人负有承担证明其已经作出足以引起被上诉人卢有军注意的提示并对该条款以书面或者口头形式向卢有军作出明确说明的举证责任，但在一审时上诉人未提交证据证实其已履行了上述义务，故其应当承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的上诉理由不成立，请求法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人卢有军辩称：本案交通事故的发生与肇事车辆是否逾期审验没有关系，且上诉人应当尽到提示义务。上诉人的上诉理由不能成立，请二审驳回上诉，维持原判。
汪占彪向一审法院起诉请求：原告汪占彪向本院提出诉讼请求：1.判令被告卢有军赔偿原告各项经济损失共计476150.63元（其中医疗费306602.4元、住院伙食补助费6700元、救护车费用1220元、住院其他物品费用1500元、轮椅、双拐费用1200元、伤残赔偿金337492.4元、误工费40802元、护理费34318.39元、营养费9000元、交通费5000元、住宿费1000元、护理人员伙食费4020元、鉴定费1600元、车辆损失费4000元、精神损害抚慰金47760元；上述损失共计802215.19元，由保险公司在交强险范围内理赔后，由被告卢有军承担70%的赔偿责任即476150.63元）；2.判令被告平安保险公司盐池支公司在交强险限额内赔付原告各项损失122000元；3.判令被告平安保险公司盐池支公司在第三者责任保险限额内对被告卢有军的上述赔偿责任承担连带责任。
一审法院认定事实：2015年11月14日17时25分，被告卢有军驾驶逾期未审验的×××号奥迪牌小型轿车，沿灵武市朔方路由西向东行驶至枣园街交叉路口处，遇原告无证驾驶×××号本田牌二轮摩托车沿枣园街由南向北驶来，两车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经灵武市公安局交通警察大队认定，被告卢有军负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告被送往灵武市人民医院接受治疗，后转入宁夏医科大学总医院住院治疗。原告的伤情被诊断为：低血容量性休克；创伤性凝血病；急性开放性颅脑损伤：弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤、前颅底骨折并脑脊液鼻漏、额骨骨折、额部头皮血肿；双眼钝挫伤；鼻骨骨折、双侧上颌窦壁骨折、筛板、双侧眶外侧壁、双侧颧弓、蝶窦骨折；多发骨折：左股骨骨折、左股骨干开放骨折、左踝关节骨折；急性闭合性胸部损伤：双肺挫伤、双侧多发肋骨骨折、双侧张力性气胸、左侧胸腔积液；多发棘突骨折；左侧锁骨骨折；左臂丛神经损伤；盆骨骨折；多发皮肤裂伤（头皮、左上臂、左手掌、右下肢）。原告住院治疗67天，花费医疗费共计312165.97元。原告的伤情经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，伤残等级为六级，并附二项八级、九级、三项十级伤残，误工期365日、护理期240日、营养期180日。原告花费鉴定费1600元。另查明，原告系农业户口。被告卢有军驾驶的×××号奥迪牌小型轿车在被告平安保险盐池支公司投保交强险及商业第三者责任险附不计免赔，限额为50万元，保险期间为2015年2月17日至2016年2月16日。事故发生后，被告卢有军向原告垫付医疗费共计138603.56元。
一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的应当承担民事赔偿责任，赔偿义务人应对赔偿权利人请求的因受害人受伤造成的损失予以赔偿。本案中，灵武市公安局交警大队作出的事故认定书认定原告负事故次要责任，被告卢有军负事故主要责任，该交通事故认定书认定事实客观、真实，适用法律正确，应予确认。故原告因本次交通事故产生的损失，被告卢有军应当依法予以赔偿。结合原告与被告卢有军所负事故的责任比例，原告承担30%，被告卢有军承担70%。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失，由被告平安保险盐池支公司在交强险范围内进行赔偿，超出部分，由平安保险盐池支公司在商业第三者责任险范围内按照70%的比例予以赔偿，仍有不足由被告卢有军承担。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和上一年度《宁夏回族自治区国民经济和社会发展统计公报》的规定计算如下:1.医疗费312165.97元；2.住院伙食补助费6700元（100元／天×67天=1900元）3.营养费3600元（酌情按照20元／天计算，营养期为180日，20元／天×180天=3600元）；4.误工费39152元（以农、林、牧、渔业的平均工资39152元计算365日，为39152元）；5.护理费34318元（参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资标准计算240日，住院期间护理人员计算两人，40802元÷365天×67天×2人=14979元；出院后护理人员计算一人，护理期为173日，40802元÷365天×173天=19339元；护理费合计34318元）；6.伤残赔偿金302232元（参照城镇居民人均可支配收入标准计算，原告伤残等级为为六级，并附二项八级、九级、三项十级伤残，因原告身体多处伤残，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667－2002》附录B的规定，伤残赔偿附加指数不能超过10%，故原告的伤残赔偿金为25186元／年×20年×60%=302232元）；7.交通费及救护车的费用，酌情共计支持4000元；8.鉴定费1600元；9.残疾辅助器具费1200元；10.护理人员餐饮费，酌情支持2010元（15元×67天×2人=2010元）；11.住宿费，原告未提交证据予以证实，且法院酌定交通费时已考虑护理人员来往医院的交通费，故住宿费不再予以支持；12.精神损害抚慰金，原告因此次交通事故身体多次伤残，其精神受到了一定的损害，故精神损害抚慰金酌情支持5000元，由被告平安保险盐池支公司在交强险限额内予以赔付；13.车辆损失，原告提交的证据虽不能证实其摩托车的实际损失，但该损失确实已发生，故法院酌情予以支持2000元；14.其他必要费用，原告住院期间购买护理垫等费用，酌情支持1000元。综上，原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费及救护车的费用、残疾辅助器具费、餐饮费、精神损害抚慰金、车辆损失合计712377.97元，由被告平安保险盐池支公司在交强险限额范围内赔偿122000元，下剩590377.97元由被告平安保险盐池支公司在商业第三者责任险限额范围内按照责任比例承担70%，即413264.6元；故被告平安保险盐池支公司应向原告赔偿共计535264.6元。原告的鉴定费、其他必要费用合计2600元，由被告卢有军按照责任比例承担70%，即1820元。被告卢有军已向原告垫付138603.56元，除其应支付的1820元外，多垫付的136783.56元应在保险赔偿款中予以扣除。关于被告平安保险盐池支公司主张被告卢有军驾驶逾期未年检的车辆造成本次交通事故，其公司在商业第三者责任险范围内免责的抗辩意见，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款”对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，本案中，被告平安保险盐池支公司未提交证据证明就车辆未年检在商业第三者责任险范围内不承担赔偿责任的条款已向投保人作出明确说明，故该条款不产生效力。且造成本次交通事故发生的主要原因系被告卢有军驾驶车辆在通过交叉路口时未让行、未减速造成的，而非由于车辆未年检，亦或车辆存在安全隐患造成的，故被告平安保险盐池支公司主张在商业第三者责任险范围内免责的抗辩意见不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司于判决生效后十日内赔偿原告汪占彪医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、餐饮费、精神损害抚慰金、财产损失共计535264.6元；二、被告卢有军于判决生效后十日内赔偿原告汪占彪鉴定费、其他必要费用共计1820元；被告卢有军已向原告汪占彪垫付138603.56元，超付的136783.56元从上述第一项保险赔偿款中予以扣除，并支付给被告卢有军；三、驳回原告汪占彪的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证：上诉人提交了保险单两份、发票两张、投保单一份、告知书一份、涉案车辆行驶证复印件一份、卢有军身份证复印件一份、车辆保险条款一份，证明卢有军在投保时上诉人已经将免责条款事由进行了明确说明及提示，上诉人已尽到了保险法所规定的明确说明及提示义务。经质证，被上诉人汪占彪对该组证据保险单中卢有军签字真实性、关联性及证明目的均有异议，认为该组证据无法达到上诉人的证明目的，且该组证据是由上诉人保管，一审未提交，二审不属于新证据。被上诉人卢有军对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，告知书上卢有军签字非其本人，且告知内容中没有对其免责条款进行提示及详细的说明，不能到达上诉人的证明目的。
对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：上诉人在二审中提交证据不属于二审新证据，且不能达到上诉人的证明目的。
二审查明,2016年1月12日，灵武市公安局交通警察支队出具的交通事故认定书载明：”车辆情况：×××H奥迪牌小型车辆，车辆所有人：卢有军，初次登记日期：2013年2月5日，检验有效期至2017年2月28日。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为卢有军驾驶的车辆在事故发生时是否存在未进行年检的情况，如果存在，上诉人是否应在涉案商业三者责任险范围内进行理赔。对于该问题，上诉人虽主张卢有军驾驶的车辆在事故发生时存在未进行年检的情况，其不应当理赔商业三者责任险，但灵武市公安局交通警察支队出具的交通事故认定书明确载明，卢有军驾驶的车辆登记日期为2013年2月5日，检验有效期至2017年2月28日。结合《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第十六条”机动车应当从注册登记之日起，按照下列期限进行安全技术检验：小型、微型非营运载客汽车6年以内每2年检验1次；超过6年的，每年检验1次；超过15年的，每6个月检验1次”规定，可以确认卢有军驾驶的车辆在2015年2月28日至2017年2月28日期间经过了安全技术检验。本案中，卢有军驾驶车辆发生交通事故的时间是在2015年11月14日即上述检验有效期内，故对上诉人主张被上诉人驾驶的车辆在事故时未进行年检的意见，不予采纳。即便被上诉人卢有军驾驶的车辆在事故发生时存在未进行年检的情况，首先，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定、最高人民法院研究室《关于对保险法第十七条规定”明确说明”应如何理解的问题的答复》〔法研（2000）5号〕文件的规定，保险人与投保人签订保险合同之前或签订保险合同之时，对保险合同所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应对有关免责条款的概念、内容、法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。但上诉人提交的证据并不足以证实其履行了上述义务。其次，涉案保单为电话营销保单，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十二条规定：”通过网络、电话等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。”本案被上诉人卢有军以电话营销的方式在上诉人处投保交强险、车损险、商业险，上诉人亦未向法院提交证据证明保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险责任条款对上诉人履行了提示和说明义务。再次，从涉案的事故车辆来看，涉案车辆造成本次交通事故发生的主要原因系被上诉人卢有军驾驶车辆在通过交叉路口时未让行、未减速造成的，而非由于车辆未年检，亦或车辆存在安全隐患造成的。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2740元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司盐池支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李山山
审 判 员 张旭霞
代理审判员 任朝霞
二〇一七年九月十九日
书 记 员 陈丽霞
附：法律相关条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。