山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民一终字第854号
上诉人（原审被告）烟台三鼎化工有限公司，住所地：莱州市三山岛工业园。
法定代表人杨立敏，董事长。
委托代理人王圣礼，山东鑫士铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）魏晓杰。
委托代理人所鑫，山东文景律师事务所律师。
上诉人烟台三鼎化工有限公司（以下简称三鼎化工公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服莱州市人民法院（2015）莱州民初字第69号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
魏晓杰向原审法院起诉称，我原系三鼎化工公司职工，自2005年12月至2011年8月份长年从事磺化操作工，接触噪声。2013年5月22日，被烟台市职业病医院诊断为职业性轻度噪声聋。后被烟台市人社局认定为工伤，烟台市劳鉴会鉴定为劳动功能障碍程度为九级。诉请法院依法判令三鼎化工公司支付给魏晓杰各项工伤保险待遇共计376840.20元（其中医疗费4605.24元、停工留薪期待遇36000元、护理费660元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金36140元、一次性伤残就业补助金41303元及精神损失费200000元）；并由三鼎化工公司承担本案的诉讼费用。
原审法院查明，魏晓杰自2005年12月至2011年8月期间系三鼎化工公司职工。魏晓杰在三鼎化工公司工作期间，三鼎化工公司未为其交纳社会保险费。
2011年9月30日，魏晓杰曾因二倍工资、加班费、经济补偿金事宜以三鼎化工公司为被申请人申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求三鼎化工公司支付其相关待遇145338.50元，经莱州市劳动争议仲裁委员会调解，双方于2012年4月1日达成如下协议：被申请人（三鼎化工公司）同意分二次支付申请人（魏晓杰）上述待遇款项共计4万元整，被申请人先行支付申请人2万元，2012年6月30日支付2万元，同时终止双方的劳动关系。申请人同意上述待遇支付方式一次性处理终结并同意放弃今后其他一切权利，双方一切经济往来互不追究。该调解协议已履行完毕。
2013年4月25日，魏晓杰在烟台市烟台山医院住院治疗22天，被医院诊断为：双耳听力下降。魏晓杰住院期间无护理人员。
2013年6月3日，魏晓杰向烟台市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。烟台市人力资源和社会保障局经调查核实：2005年12月至2011年8月，魏晓杰长年从事磺化操作工，接触噪声，于2013年5月22日在烟台市职业病医院就诊，被诊断为：职业性轻度噪声聋。该局于2013年8月12日作出烟人社工伤案字（2013）11-0462号认定工伤决定书，认定：魏晓杰于2013年5月22日诊断的职业病，为因工受伤。2014年3月6日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴字（2014）第11-0142号劳动能力鉴定结论书，鉴定魏晓杰的劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。
魏晓杰因工伤保险待遇申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人（三鼎化工公司）支付1、辅助器具费3万元；2、停工留薪期待遇36000元；3、一次性伤残补助金27000元；4、一次性工伤医疗补助金36140元；5、一次性伤残就业补助金41303元；6、医疗费5000元、伙食补助费132元、护理费660元、交通费1000元；7、精神损失费20万元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月19日作出了莱劳人仲案字（2015）第145号仲裁裁决书，裁决：1、驳回申请人要求被申请人支付配置器具费的仲裁请求；2、驳回申请人要求被申请人支付护理费的仲裁请求；3、由被申请人支付申请人医疗费、伙食补助费、交通费4857.24元（4605.24元＋132元＋120元）；4、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金15872.40元（1763.60元×9个月）；5、由被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金29320.41元（2792.42元×7个月×150%）；6、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金33509.04元（2792.42元×12个月）。该裁决为终局裁决。魏晓杰不服该仲裁裁决，诉至莱州市人民法院；三鼎化工公司亦不服该仲裁裁决向本院申请撤销莱州市劳动人事争议仲裁委员会作出的莱劳人仲案字（2014）第145号裁决书。因魏晓杰已就该裁决书诉至莱州市人民法院，三鼎化工公司撤回了撤销仲裁裁决申请。
魏晓杰主张在三鼎化工公司工作期间，月平均工资为3000元。三鼎化工公司不予认可，同时主张，魏晓杰的小姨子盛军丽与其系同事，工资表中魏晓杰签字栏中有时由盛军丽代签，单位发放工资打卡时将盛军丽的工资一并打入魏晓杰的帐户，再由魏晓杰支付给盛军丽，因此魏晓杰的帐户工资明显高于其他工作人员，不符合常理。经双方当事人协商，确认魏晓杰解除劳动合同前的月平均工资按2500元计算。双方当事人对仲裁裁决中关于医疗费、住院伙食补助费、交通费的裁决均表示认可。魏晓杰称辅助器具费待实际发生后另案主张，不要求三鼎化工公司支付停工留薪期工资。魏晓杰要求三鼎化工公司支付其因工伤所致的精神损害赔偿金20万元，三鼎化工公司不同意赔偿。
原审庭审中，三鼎化工公司主张魏晓杰在入厂时即患有耳聋，且单位已于2011年8月与魏晓杰解除了劳动关系，至魏晓杰职业病鉴定时已长达1年零9个月的时间，魏晓杰是否另有其他原因导致其职业性轻度耳聋不能确定。三鼎化工公司提供其单位员工赵春亮、盛涛的证人证言，用以证实魏晓杰入厂时即患有耳聋，至其离厂时其耳聋状况无明显变化。经质证，魏晓杰对该二份证人证言的真实性不予认可，同时表示证人应出庭作证。
三鼎化工公司主张烟台市人力资源和社会保障局对魏晓杰作出的工伤认定决定违反法定程序，烟台市劳动能力鉴定委员会对魏晓杰作出的劳动能力鉴定结论鉴定伤残等级过高，但认可未在法定期限内就上述异议向有关部门提出复议与告诉，亦未申请再次鉴定。
原审法院认为，魏晓杰在三鼎化工公司工作期间因工受伤，其伤情构成九级伤残，由烟人社工伤案字（2013）11-0462号认定工伤决定书和烟劳鉴字（2014）第11-0142号劳动能力鉴定结论书等证据予以证实。
魏晓杰在三鼎化工公司工作期间，三鼎化工公司未为其缴纳社会保险费，魏晓杰要求三鼎化工公司支付医疗费、伙食补助费、交通费及工伤保险待遇，符合法律规定，予以支持。双方当事人对仲裁裁决中认定的医疗费、住院伙食补助费、交通费数额无异议，对此予以确认。双方当事人均同意魏晓杰解除劳动合同前的月平均工资按2500元计算。
魏晓杰与三鼎化工公司于2012年4月1日经莱州市劳动人事争议仲裁委员会调解，在达成的协议中明确约定“被申请人先行支付申请人2万元，2012年6月30日支付2万元，同时终止双方的劳动关系”，故双方的劳动合同关系已在双方达成调解协议时解除。因此，魏晓杰主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以2011年度统筹地区职工月平均工资计算。
魏晓杰不再要求三鼎化工公司支付辅助器具费及自愿放弃要求三鼎化工公司支付停工留薪期工资，并撤回对辅助器具费与停工留薪期工资的告诉，予以准许。
魏晓杰住院期间无护理人员，对此并无实际损失，魏晓杰要求三鼎化工公司支付其住院期间的护理费，不予支持。魏晓杰要求三鼎化工公司支付精神损害抚慰金，理由不当，不予支持。
三鼎化工公司主张魏晓杰入厂时即患有耳聋及离厂后不能确定其耳聋症状是否有其他因素影响，对此提交的证人证言不能证明其主张，且证人未到庭作证，三鼎化工公司的这一辩解理由不能成立，不予采信。三鼎化工公司对魏晓杰的工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论提出的异议，未向本院提供相应反驳证据，不予采纳。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法的通知》第二十五条之规定，判决：一、烟台三鼎化工有限公司支付魏晓杰以下待遇：1、医疗费、伙食补助费、交通费4857.24元（4605.24元＋132元＋120元）；2、一次性伤残补助金22500元（2500元／月×9个月）；3、一次性工伤医疗补助金32703.09元（3114.58元／月×7个月×150%）；4、一次性伤残就业补助金37374.96元（3114.58元／月×12个月）。共计97435.29元，限本判决生效后十日内付清；二、驳回魏晓杰要求烟台三鼎化工有限公司支付护理费及精神损害抚慰金的诉讼请求。案件受理费10元，由烟台三鼎化工有限公司负担。
三鼎化工公司上诉称，原审确认被上诉人解除劳动关系前12个月月平均工资2500元错误，实际上应为2157.98元，应以此作为计算一次性伤残补助金；双方于2011年9月实际终止劳动关系，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所依据的标准应为2010年度职工月平均工资。请求请求撤销原审判决第一项中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金金额，改判上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金19421.82元（2157.98元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金29320.41元（2792.42元／月×7个月×150%）和一次性伤残就业补助金33509.04元（2792.42元／月×12个月）。
魏晓杰辩称，被上诉人的工资上诉人用为用人单位很清楚，上诉人在仲裁时主张被上诉人工资为1700元并提供了工资表，原审又确认是2500元，因此其主张不成立；双方实际解除劳动合同的时间是2012年4月，应按照实际解除时的上诉度统筹地区职工工资计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
二审审理中，上诉人提交被上诉人2011年4月至2012年3月工资账户收入统计情况复印件，用以证明被上诉人的实际月工资为2157.98元。被上诉人认为该证据不属于新证据，且没有被上诉人签字，被上诉人在原审中为了早日拿到款项才认可2500元的工资，被上诉人实际每月工资5000元左右。
本院经审理查明的事实同原审认定事实一致。
本院认为，被上诉人解除劳动合同前的月平均工资，是原审中，上诉人针对被上诉人提交的工资卡银行历史交易明细表提出的按2500元计算，被上诉人对此表示同意。上诉人上诉又称原审法院依据该工资数额计算工伤待遇错误，上诉人的主张没有事实依据，本院不予支持。双方劳动关系已在2012年4月达成的调解协议中解除，原审法院以2011年度统筹地区职工月平均工资计算被上诉人的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金符合法律规定，上诉人主张双方于2011年9月实际终止劳动关系没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人烟台三鼎化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王守远
审判员 姜松诚
审判员 衣振国
二〇一五年十月十日
书记员 车丽翠