云南省绥江县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云0626民初204号
原告：方某，男，汉族，云南省昭通市绥江县人，住绥江县。
委托诉讼代理人：萧某，云南法闻律师事务所律师。特别授权。
被告：绥江县三渡煤矿零号井（以下简称三渡零号井）。
住所云南省昭通市绥江县会仪镇。
投资人：蔡某，男，汉族，四川省乐山市人，住四川省乐山市市中区。
委托诉讼代理人：刘某，男，汉族，云南省昭通市绥江县人，住云南省昭通市绥江县，特别授权。
原告方某与被告三渡零号井经济补偿金纠纷一案，本院于2017年3月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月18日公开开庭进行了审理。原告方某及其委托诉讼代理人萧某、被告三渡零号井的委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告方某诉称：其从2007年3月开始一直在被告处从事采煤工作，最后一份劳动合同于2017年3月到期。被告关闭后，没有与原告解除劳动合同，也没有支付终止劳动关系的经济补偿金。绥江县人民法院的（2016）云0626民初468号民事判决书已确认双方的劳动关系从2007年3月至2017年3月。为此，特诉至法院，请求依法判决：1、解除原、被告双方的劳动合同关系；2、被告支付原告10个月经济补偿金45850元；3、被告承担本案全部诉讼费用。
被告零号井辩称：原告所诉工作年限非实际工作年限，由于修路及多年来随时停产整顿，被告累计实际生产时间两年不到，被告现在的法人是2011年才入主煤矿的，原告主张的经济补偿金年限应按煤矿实际生产时间2013年至2016年公告关闭止计算才符合客观事实；原告所主张的经济补偿金月标准过高，请求法院依据矿方提交的工资表计算的平均数额依法判决。
原告方某为支持其主张，向本院提供如下证据材料：
1、原告方某的身份证复印件，证实原告的自然人基本情况；
2、绥江县人民法院（2016）云0626民初468号民事判决书复印件，证实2016年12月1日，绥江县人民法院判决方某与零号井自2007年3月起至今存在劳动关系；
3、绥江县人民法院出具的生效证明复印件，拟证明（2016）云0626民初468号民事判决书于2016年12月23日发生法律效力；
4、绥江县劳动人事争议仲裁院《告知书》，证实2017年2月21日，方某向绥江县劳动人事争议仲裁院提交《劳动人事争议仲裁申请书》，绥江县劳动人事争议仲裁院于当日书面告知方某，如绥江县劳动人事争议仲裁院在收到申诉书之日起五日内未作出决定的，方某可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
经质证，被告零号井对原告方某提交的证据1、3、4无异议；对证据2的真实性无异议，但其内容是由于被告零号井没有提供相关证据，法院根据合同判决的，而煤矿实际于2016年9月已关闭。
被告零号井为支持其答辩理由，向本院提供如下证据材料：
1、蔡某身份证复印件、营业执照一页，证实被告及其投资人的基本情况；
2、绥江县国土资源局绥国土资〔2013〕7号文件，证明2013年2月19日因被告的采矿许可证到期，变更矿区范围登记正在办理中，绥江县国土资源局责令被告立即停止生产；
3、绥江县国土资源局绥国土资〔2013〕46号文件，证明2013年6月17日绥江县国土资源局同意被告恢复采矿作业；
4、绥江县煤炭工业局绥煤字〔2013〕75号文件，证明绥江县煤炭工业局2013年6月25日同意被告恢复生产作业；
5、三渡零号井关于“9.17”事故后复工申请一份，证明被告2013年9月17日发生职工死亡事故，停产接受检查，于2013年10月8日申请复工生产的事实；
6、云南省人民政府办公厅云政办发〔2014〕19号文件，证明2014年4月15日，云南省人民政府办公厅通知全省9万吨/年及以下煤矿立即停产整顿；
7、昭通市人民政府办公室昭政办明电〔2016〕5号紧急通知，证明2016年5月3日全市所有煤矿立即开展停产整顿；
8、绥江县人民政府绥政公〔2016〕1号关于绥江县化解过剩产能关闭煤矿矿井名单的公告，证明2016年8月29日被告被列为关闭矿井；
9、2016年9月20日绥江县劳动监察大队关于绥江县化解过剩产能2016年关闭煤矿企业职工权益保障登记处理公告，证明已告知职工应于规定时间予以登记以及逾期未按公告要求登记确认的自行负责承担不利后果等事实；
10、工资发放花名册，证实方某2015年11月工资为0元（脱岗）、2015年12月和2016年1月工资为9119元，2016年2月、3月、4月工资为5462元，2016年5月至10月工资为2566元，方某终止或事实解除劳动关系前12个月的平均月工资为1428.91元。
经质证，原告方某对被告零号井提交的证据1-9真实性无异议，对关联性有异议，认为不能达到被告的证明目的，劳动关系已经在（2016）云0626民初468号民事判决书中确认劳动关系是2007年3月起至判决之日；对证据10的“三性”均有异议，被告提供的工资表不是原、被告解除劳动关系之前的平均工资标准，应按照2016年度职工平均工资标准进行计算。
本院认为，对原、被告双方出示的相互无异议的证据，证据来源合法，内容客观真实，予以采信；针对有异议的证据，本院综合评判如下：原告方某提交的证据2系本院生效法律文书，证据来源合法，内容客观真实，应予以采信；被告三渡零号井提交的证据10系三渡零号井工资发放清单，上面有法定代表人蔡某、矿长代某及煤矿工人中班组长的签字，本院予以采信。
根据庭审和质证及对证据的分析认定，本院确认如下法律事实：
原告方某自2007年3月起在被告三渡零号井从事掘进工作。2015年4月29日、2016年3月30日，被告三渡零号井与原告方某签订两份《劳动合同》，约定的劳动合同期限为2015年4月29日起至2016年4月29日止，2016年3月30日起至2017年3月29日止；方某的工作岗位（工种）为掘进，工作地点为井下；工资为计件工资；合同首页乙方（劳动者）简明情况记载方某2007年3月至今在零号井从事掘进工作。2016年5月3日，昭通市人民政府办公室通知自2016年5月3日开始，全市煤矿一律停止井下生产、建设和检修作业。2016年8月29日，绥江县人民政府将被告零号井列入关闭煤矿矿井，原告在此之后参与了被告关闭后的有关扫尾工作至同年10月。2016年8月19日，绥江县劳动人事争议仲裁院裁决方某与零号井自2007年3月起存在劳动关系，主要从事掘进工作；该仲裁裁决书于2016年9月19日送达零号井。零号井不服该仲裁裁决书，于2016年10月8日诉至绥江县人民法院，2016年12月1日，绥江县人民法院以（2016）云0626民初468号民事判决书确认：三渡零号井与方某自2007年3月起至今存在劳动关系，该判决于2016年12月23日发生法律效力。2017年2月21日，原告方某向绥江县劳动人事争议仲裁院提交《劳动人事争议仲裁申请书》，绥江县劳动人事争议仲裁院于当日书面告知方某，如绥江县劳动人事争议仲裁院在收到申诉书之日起五日内未作出决定的，方某可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼，2017年3月13日，原告方某向本院提起诉讼。
另查明，原告方某2015年12月和2016年1月工资为9119元，2016年2月、3月、4月工资为5462元，2016年5月至10月的工资为2566元。
本院认为，原、被告之间的劳动关系合法有效。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”的规定，原告与被告的劳动合同，在被告被确定为关闭煤矿后已无法履行，双方所签订的劳动合同已经终止，故原告要求解除与被告的劳动合同的请求，本院不予支持；依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”的规定，故对原告要求被告支付经济补偿金的请求，本院予以支持；依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”规定的规定，按照已发生法律效力的（2016）云0626民初468号民事判决书认定的事实，结合绥江县人民政府于2016年8月29日将被告确定为关闭煤矿及原告曾参与被告关闭后的有关工作至同年10月的实际，本案原告与被告实际终止劳动关系的时间应为2016年10月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行”的规定。用人单位被责令关闭而为此需支付经济补偿金，系劳动合同法的新规定，根据法不溯及既往原则，这种情形在2008年1月1日以前是不需要支付经济补偿金的。本案原告与被告终止劳动关系的时间为2016年10月，故原告在《中华人民共和国劳动合同法》施行后的经济补偿年限为2008年1月至2016年10月共计8年零10个月，经济补偿金应为9个月工资。对原告经济补偿标准问题，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”，本案原告与被告签订的《劳动合同》约定了工资为计件工资，符合上述法条的规定。根据中华人民共和国劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。……”及云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第四条（九）：“关于解除劳动合同经济补偿中的“月工资”的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资……”，应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资。”在本案中，被告零号井提交了原告2016年10月前12个月的工资表，其中2015年12月至2016年4月的工资共计14581元，原告2016年5月至10月的工资为2566元，每月仅为428元。关于原告方某主张在2016年2月、3月、4月仅在4月份上班，被告将4月份工资5462元算为3个月的工作不符合客观实际情况，只能计算为4月份一个月的工资的理由，本院不予采纳，因为根据本院（2017）云0626民初199号ＸＸ军与三渡零号井经济补偿金纠纷一案中，三渡零号井出示的工资发放花名册显示张某2016年2、3、4月的工资为14640元，足以说明被告三渡零号井在2016年2、3、4月处于正常工作状态下。关于原告主张被告将方某2016年10月参与拆轨道等扫尾工作的工资2566元算为2016年5月至10月6个月的是错误的理由，本院予以支持。因被告2016年5月起被责令停产整顿，2016年8月29日被确定为关闭煤矿，便没有正常生产，故被告提交的原告2016年5月至10月的工资不能作为原告处于正常工作状态下的工资收入，但鉴于原告方某在其代理词中同意将被告提供的2016年5月至10月的2566元算为2016年10月的工资。根据当事人处分原则，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，原告已委托云南法闻律师事务所律师为其特别授权诉讼代理人。其同意将2016年5月至10月的2566元算为2016年10月的工资，是原告处分自己实体权利的结果。其处分行为未违反法律的规定，既未损害他人的合法权益亦未损害国家、社会和集体的利益。故原告的月平均工资以6个月计算，17147元÷6个月=2857.83元。因此，被告应支付原告的经济补偿金为2857.83元×9个月=25720元；依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同的履行”、第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行”之法律规定，被告辩解因法人变更而要求以变更时间计算期限的理由不能成立，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第三十三条、第三十四条、第四十六条第（六）项、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告三渡零号井于本判决生效后十日内支付原告方某经济补偿金25720元；
二、驳回原告方某的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的上述期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告三渡零号井负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
审 判 长 黄少涛
审 判 员 王星文
代理审判员 王雪敏
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 陈朝阳