浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0105刑初335号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人徐来锋，男，1980年9月1日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化程度，户籍所在地江西省玉山县。2013年3月27日因吸毒被江西省玉山县公安局行政拘留五日；2013年12月18日因吸毒被江西省玉山县公安局行政拘留七日；2013年8月1日因犯故意伤害罪被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2014年10月23日因吸毒被浙江省杭州市公安局江干区分局行政拘留十二日；2014年12月19日因吸毒被浙江省建德市公安局行政拘留十五日；2016年9月23日因吸毒被浙江省杭州市公安局拱墅区分局行政拘留十五日（未执行）。因本案于2016年9月23日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现关押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人王李强，浙江根旺律师事务所律师（杭州市拱墅区法律援助中心指派）。
被告人鄢祖有，男，1986年11月10日出生，汉族，江西省上饶市人，初中文化程度，户籍所在地江西省上饶市。2006年4月27日因犯抢劫罪被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金1000元。因本案于2016年9月23日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现关押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人方华，浙江金麟律师事务所律师（杭州市拱墅区法律援助中心指派）。
杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2017）335号起诉书，指控被告人徐来锋、鄢祖有犯贩卖毒品罪，于2017年7月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，组成合议庭进行审理。杭州市拱墅区人民检察院指派副检察长桂某、检察员郑某、代理检察员胡某出庭支持公诉，被告人徐来锋及其辩护人王李强、被告人鄢祖有及其辩护人方华到庭参加了诉讼。因公诉机关补充侦查需要，本案于2017年9月30日延期审理，并于2017年10月30日恢复审理。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：2016年9月22日凌晨1时许，被告人徐来锋经事先电话联系并约定后，在本市下城区泰地北上小区3幢附近，以人民币1300元的价格将4.5581克冰毒出售给“小飞”；同日凌晨3时许，被告人徐来锋采用同样方式，在泰地北上小区3幢一楼西侧电梯口，以人民币280元的价格将0.9411克冰毒出售给“小飞”。交易完成后，被告人徐来锋被民警抓获。在其所住的泰地北上小区3幢316房间内，民警还搜查并扣押到冰毒47.5494克。
2016年9月中旬，徐来锋通过电话联系“陈某”（另案处理）向其购买冰毒，后由被告人鄢祖有替“陈忠岳”将20余克冰毒送至泰地北上小区徐来锋的住处。同年9月23日凌晨，徐来锋通过上述同样方式向“陈某”购买冰毒。当日上午，被告人鄢祖有替“陈某”将99.8840克冰毒送至泰地北上小区，后被民警当场抓获。
公诉机关为证实上述指控，当庭出示、宣读了证人秦某、苏某等人的证言及辨认笔录、通话记录、搜查笔录及照片、现场检测报告书、扣押清单、称重笔录及照片、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单、行政处罚决定书、刑事判决书、立功材料、抓获经过、户籍证明、二被告人的供述及辨认笔录等证据，认为被告人徐来锋、鄢祖有犯贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人徐来锋对公诉机关的指控有异议，提出：（1）公安机关从其住处扣押的毒品中，位于电脑桌抽屉里用香烟盒装的6克多的冰毒是秦某的，位于电脑桌下纸盒中的两包冰毒系其吸食过的，不应计入其贩卖数量；（2）其具有重大立功表现。辩护人对事实部分的异议与被告人徐来锋一致，并提出：被告人徐来锋起次要、辅助作用，系从犯；归案后认罪态度较好，有重大立功表现，涉案冰毒尚未流入社会，请求减轻处罚。
被告人鄢祖有对公诉机关指控有异议，提出：其未于2016年9月中旬将20余克冰毒送到徐来锋住处，其只是在不知情的情况下于9月23日送给徐来锋一包东西。辩护人对公诉机关的指控没有异议，提出：被告人鄢祖有系初犯、偶犯；系受陈某指使而运送毒品，属于从犯；本案属于特情介入下的犯意引诱性犯罪，应当从轻处罚。
经审理查明：2016年9月中旬，徐来锋通过电话联系陈某（在逃）向其购买冰毒，后由被告人鄢祖有替陈忠岳将20余克甲基苯丙胺（冰毒）送至本市下城区泰地北上小区徐来锋的住处。
2016年9月22日凌晨1时许，被告人徐来锋经事先电话联系并约定后，在上述小区3幢附近，以人民币1300元的价格将4.5581克甲基苯丙胺出售给苏某。同日凌晨3时许，被告人徐来锋采用同样方式，在上述小区3幢一楼西侧电梯口，以人民币280元的价格将0.9411克甲基苯丙胺出售给苏某。交易完成后，公安机关当场抓获被告人徐来锋，并从其处扣押作案工具白色VIVO手机一部。公安机关还对徐来锋所住的泰地北上小区3幢316房间进行了搜查，并扣押到甲基苯丙胺及片剂（俗称“麻古”）18包47.5494克。
同年9月23日凌晨，徐来锋通过上述同样方式向陈某购买冰毒。当日上午，被告人鄢祖有替陈某将99.8840克甲基苯丙胺送至泰地北上小区时，被公安机关当场抓获。公安机关还从被告人鄢祖有处扣押作案工具黑色华为手机一部及电子称一只。
综上，被告人徐来锋贩卖甲基苯丙胺53余克，被告人鄢祖有贩卖甲基苯丙胺约120克。被告人徐来锋归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，检举他人犯罪行为并被查证属实。
由公诉机关出举，证实上述事实的证据有：
（1）证人苏某的证言及辨认笔录，证明其陈述：2016年9月22日凌晨0时30分许，其联系住在本市下城区名男子购买冰毒，约定1300元购买5克。之后，其与该男子（经辨认即被告人徐来锋）在该小区3幢最东面进行了交易。当日凌晨3时许，其再次联系该男子，并约定以280元购买1克冰毒。之后，双方在原地点进行了交易，其给了对方300元，对方找还给其20元。交易完成后，该男子被公安机关抓获了。
（2）证人秦某的证言，证明其陈述：2016年9月21日22时许，其来到徐来锋位于本市下城区泰地北上3幢316室的住处，找到徐。次日凌晨，徐来锋接到一个电话出了门。其看到房间内的桌子上有冰毒，其就烫吸了几口。过了半小时，徐来锋回到了房间。凌晨3时许，徐来锋接了一个电话又出了门。之后，其打电话给徐来锋告知准备离开，徐未接，其就准备离开。民警进入房间将其抓住了，并对房间进行了搜查，在房子西侧灶台上搜查到一个红色铁盒，内有10包透明晶体，在电脑主机发现一个可疑盒子，盒子内有4个塑料袋，有2个袋子内装了透明晶体，另1袋子里装了白色粉末，还有1个袋子里装了药丸，在电脑桌抽屉内发现1包透明晶体及1个香烟盒内发现1包透明晶体，在电脑桌上的烟灰缸内发现2包分别装着透明晶体及药丸，并叫了小区的一个保安做了见证人。
（3）搜查笔录及照片、扣押笔录、扣押清单、调取证据清单，证明：2016年9月22日，公安机关从苏某处调取疑似冰毒的白色透明晶体2包。同日，公安机关从被告人徐来锋处扣押白色VIVO手机一部。同日，从被告人鄢祖有处扣押黑色华为手机一部，白色透明晶体一包。2016年9月23日，公安机关对被告人徐来锋居住的本市下城区泰地北上小区3幢1单元316室进行了搜查，在进门西侧灶台上发现红色心形铁盒一个，内有疑似冰毒的白色透明晶体10包，在电脑桌放主机的位置发现一个盒子，内有疑似冰毒的白色透明晶体2包、白色粉末1包、疑似麻古的可疑药丸1包，在电脑桌抽屉内发现疑似冰毒的白色透明晶体1包及一个香烟盒（内有疑似冰毒的白色透明晶体1包），在电脑桌的烟灰缸中发现疑似冰毒的白色透明晶体1包及疑似麻古的可疑药丸1包。同日，公安机关对被告人鄢祖有的暂住处进行了搜查，发现型号不等的透明塑料袋若干及电子称一只。
（4）检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证明公安机关从苏某处扣押的透明晶体2包，分别净重为4.5581克、0.9411克，从被告人徐来锋住处扣押的18包透明晶体及药丸共计净重47.5494克，从被告人鄢祖有处扣押的1包透明晶体净重99.8840克。上述包装中均检出甲基苯丙胺，毒品已上交。
（5）现场检测报告书，证明被告人徐来锋经尿检呈阳性，被告人鄢祖有经尿检呈阴性。
（6）刑事判决书及行政处罚决定书，证明二被告人的前科情况。
（7）户籍证明及抓获经过，证实二被告人的身份及归案情况。
（8）立功材料，证明被告人徐来锋的立功情况。
（9）被告人徐来锋的供述及辨认笔录，证明：2016年9月22日1时许，其接到“小飞”的电话要购买5克冰毒，其与“小飞”在其居住下城区泰地北上3幢东面将5克冰毒贩卖给“小飞”，收了对方1300元。当日3时许，“小飞”又打电话向其购买1克冰毒，其在3幢电梯口将1克冰毒交给“小飞”，“小飞”给了其300元，其找给对方20元。其与“小飞”通话的VIVO手机被公安机关扣押了。其住处有多包冰毒，在灶台上有一个红色小铁盒，里面有多包冰毒，在电脑桌的抽屉里有2包冰毒，1包就在抽屉里，1包在抽屉里的香烟盒里，在电脑主机附近有一个盒子里有几包冰毒。其向一个叫陈某的江西人购买过冰毒，一次是30多克，是陈的马仔（经辨认即被告人鄢祖有）送到其家里的。
（10）被告人鄢祖有的供述及辨认笔录，证明：其曾按照其表哥陈某的要求将25克冰毒送到泰地北上3幢316房间贩卖给被告人徐来锋（经辨认）。2016年9月23日凌晨，陈某打电话联系让其当日早晨送100克冰毒到泰地北上3幢316房间给徐来锋，徐也打电话联系过其。当日9时许，其到了泰地北上3幢316房间门口时被公安机关抓获了。
以上证据经庭审质证无疑，本院予以确认。
对于被告人及辩护人关于事实部分的辩解，本院评判如下：
1、对于被告人徐来锋及其辩护人提出的公安机关从其处扣押的位于电脑桌抽屉里用香烟盒装的6克多的冰毒是秦某的辩解及辩护意见。经查，搜查笔录、证人秦某的证言及被告人徐来锋的供述均证实了该包冰毒系徐来锋所有，被告人徐来锋及其辩护人提出的辩解及辩护意见无证据证实，且与查明的事实不符，本院不予采纳。
2、关于被告人鄢祖有提出的不明知系冰毒的辩解，经查，被告人鄢祖有及被告人徐来锋的供述，均证实被告人鄢祖有在明知系冰毒的情况下，仍两次为了帮助陈某贩卖冰毒，送冰毒至徐来锋住处。被告人鄢祖有的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
3、关于被告人鄢祖有的辩护人提出的本案属于特情介入下的犯意引诱性犯罪的辩护意见，经查，被告人鄢祖有在被抓获之前曾向被告人徐来锋贩卖过甲基苯丙胺20余克。该行为足以证实被告人鄢祖有存在贩卖毒品的主观故意，辩护人的该点辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人徐来锋明知是毒品仍予以贩卖，被告人鄢祖有明知是毒品仍帮助他人予以贩卖。其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。在被告人鄢祖有与他人的共同犯罪中，被告人鄢祖有起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人徐来锋归案后有立功表现，予以减轻处罚。对于公安机关从被告人徐来锋处查获的毒品，考虑其自身吸食的情况，酌情从轻处罚。被告人徐来锋的辩护人提出的徐来锋系从犯，具有重大立功表现的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十六条、第五十五条、第六十八条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐来锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金40000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2029年9月22日止。剥夺政治权利从有期徒刑刑罚执行完毕之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人鄢祖有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2027年9月22日止。剥夺政治权利从有期徒刑刑罚执行完毕之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、由公安机关扣押未随案移送的作案工具白色VIVO手机一部、黑色华为手机一部、电子称一只，均予以没收（由公安机关处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐建勇
人民陪审员 胡亦安
人民陪审员 张 明
二〇一八年一月三十日
书 记 员 顾雅男