浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙甬民一终字第1148号
上诉人（原审被告）：罗某。
委托代理人：黄某某。
委托代理人：邱某某。
被上诉人（原审原告）：杨某甲。
上诉人罗某因离婚纠纷一案，不服宁波市镇海区人民
法院于2009年6月19日作出的（2008）甬镇民一初字第1109号
民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议
庭审理了本案。经阅卷和调查、询问当事人，事实已核对清楚
，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：杨某甲与罗某于1989年自由恋爱
，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿杨某乙（现
在镇海仁爱中学读书）。婚后，罗某曾长期经商，双方为此
时有争吵。自2004年开始，杨某甲、罗某之间矛盾加深，杨
某某认为罗某对自己不信任，雇人跟踪杨某甲，还多次到其
办公室争吵，罗某则怀疑杨某甲有外遇，不尽家庭责任。自
2004年底起，杨某甲、罗某分居至今。杨某甲曾于2005年2
月1日以夫妻感情破裂为由向原审法院起诉要求与罗某离婚
，罗某认为夫妻感情并未破裂，不同意离婚，原审法院于20
05年3月1日判决驳回杨某甲的离婚诉讼请求。2005年9月23日
杨某甲再次向法院起诉要求离婚，同年10月22日杨某甲、罗某曾某某冲突，杨某甲认为夫妻感情无法维系，再次要求离婚
，罗某认为夫妻是有感情的，坚决不同意离婚，原审法院于
2006年4月6日判决驳回了杨某甲的离婚请求。2007年1月4日，
杨某甲以夫妻关系没有好转为由第三次向法院起诉要求离婚，
因罗某认为夫妻尚有感情，坚决不同意离婚，原审法院于20
07年12月12日再次判决驳回杨某甲的离婚请求。现杨某甲第四
次起诉，认为夫妻关系至今没有任何好转的迹象，双方感情已
彻底破裂，要求与罗某离婚。审理中，原审法院征求了杨某乙
的意见，杨某乙表示父母离婚后愿意与父亲杨某甲共同生活。原
审法院另查明：2004年5月，杨某甲、罗某签订《财产协议
》一份，将有关的夫妻共同财产进行约定，主要内容为：登记
在杨海江××下××宁波市××区××山街道××住宅××室
（现为××室）55.13平方米的房屋为双方共同财产（庭审中
双方某认该房屋现价值为人民币18万元）；以罗某名义向宁
波市镇海区房屋建设开发公司购买的“镇远花苑”2幢501室住
房一套产权归罗某，购房按揭贷款由罗某归还；彩电、电
脑、空调归杨某甲所有；洗衣机、海尔冰箱归罗某所有；女
儿杨某乙的教育费用由杨某甲、罗某各半负担。该协议杨某甲
于2004年5月1日签名，罗某于2004年4月26日签名。审理中
，杨某甲表示，罗某曾提出身体不适、生病，故愿意放弃上
述夫妻财产的长生桥弄139号303室住房及应归杨某甲所有的动
产的分割要求，上述财产可以均归罗某所有。2009年3月4日
，原审法院经两次开庭后，向双方当事人分别送达了开庭宣判
的传票，罗某以女儿即将中考、自己身体不适等理由申请法院延期开庭宣判，并书面承诺在女儿中考结束后，依法同意离
婚。考虑到本案的具体情况，原审法院对其请求予以准许。20
09年6月15日，原审法院向双方当事人发出开庭传票，定于同
月19日开庭。罗某经原审法院合法传唤，拒不到庭。
杨某甲于2008年9月22日诉至原审法院，请求判令：与罗
某某离婚；双方财产按《财产协议》分割；女儿抚养根据孩子
自愿原则处理。
罗某在原审中辩称：双方当事人本是同学，双方婚前
是了解的，罗某并未加害杨某甲。夫妻不和的主要原因是杨
某某禁不住诱惑，有外遇，因此过错在杨海某某。现罗某同
意离婚，但要求杨某甲赔偿罗某家庭损失、精神损失及健康
、名誉损失等共计人民币100万元，并同意在2009年6月女儿中
考结束后依法离婚。
原审法院审理认为：婚姻关系的存续应以夫妻感情为基
础。本案杨某甲、罗某虽系自由恋爱结婚，有较好的婚姻基
础，但双方在共同生活期间缺乏沟通与交流，缺乏信任，因而
产生了较大的隔阂，为此双方长期分居，杨某甲亦因此曾三次
提起离婚诉讼。历经此前的三次诉讼，该院在判决驳回杨某甲
的离婚诉讼请求后，双方关系并未改善，现罗某亦同意离婚
，可视为夫妻感情确已破裂，依法应准予离婚。父母与子女的
关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接
抚养，仍是父母双方的子女，父母对于子女仍有抚养和教育的
权利和义务。双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活
发生争执的，应考虑该子女的意见。杨某乙已超过10周岁，并表示父母离婚后愿随父生活，因此，由杨某甲直接抚养女儿杨某乙
较为适宜。抚养费根据双方的经济条件、当地的生活水平和子
女的实际需要确定。家庭财产的分割，双方在婚姻关系存续期
间有具体约定，予以确认；杨某甲表示放弃分割共同财产的要
求，于法无悖，予以准许。罗某要求杨某甲赔偿损失人民币
100万元，但未向法院提供杨某甲有符合《中华某某共和国婚
姻法》第四十六条规定情形的证据，故不予支持。罗某提出
其为杨某甲父母支付了购房款，因该款涉及案外人利益，在本
案中不宜处理。据此，原审法院依照《中华某某共和国民事诉
讼法》第一百三十条和《中华某某共和国婚姻法》第三十二条
第二款、第三十六条、第三十七条第一款、第三十九条第一款
的规定，判决：一、准予杨某甲与罗某离婚；二、婚生一女
杨某乙由杨某甲直接抚养，罗某自2009年7月起每月15日前向
杨某甲支付女儿抚养费人民币450元，至杨某乙独立生活时止；
三、位于宁波市××区××山街道××住宅××室（现为××
室）住房一套及彩电、电脑、空调、洗衣机、海尔冰箱各一台
，归罗某所有；位于宁波市镇海区“镇远花苑”2幢501室住
房一套归罗某所有，该房屋的购房按揭贷款由罗某归还；
个人衣物归杨某甲、罗某各自所有。上述财产于本判决生效
之日起十日内分割完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金
钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十
九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费
1800元，由杨某甲和罗某各负担900元。
宣判后，原审被告罗某不服，上诉至本院，上诉请求：撤销原判，发回原审法院重新审理。事实和理由：1.至上诉
人上诉时，上诉人一直未接到原审法院的任何某某，也没有看
到判决的具体内容，原审法院只是通知了上诉人所在工作单位
和社区。原审法院是否已经免除了通知当事人的义务？还是在
散布上诉人个人的隐私？2.法律的人性化该如何体现？在上诉
人病重时判决离婚是否比治疗疾病更重要？上诉人于2009年4
月18日参加单位的例行体检时，发现化验结果异常，后经诊断
为胰腺癌。上诉人将医院的诊断报告交给原审法院案件主审法
官及分管领导，并告知即将赴北京协和医院就诊。原审法院分
管领导以上诉人去北京看病何时可回及能否回来为由，加快审
批速度，并在上诉人缺席开庭的情况下当庭判决离婚。这样的
行为缺少人性，不符合法律程某及法律的根本目的。3.回顾上
诉人与被上诉人之间的离婚纠纷，前三次被上诉人提起离婚诉
讼，均被原审法院判决不准予离婚，可见本案一直以来受到原
审法院的高度重视，并作出了人性化的判决。但本次原审法院
的作为，在上诉人病情如此重危的情况下，在各级领导的关心
下，强行如此意欲何为？4.法律追求公正，在一个离婚案件的
审理中，在一个当事人没有参与开庭的情况下，有谁可以代诉
感情？代诉家家有本难念的经的家事？这样的判决不说对错，
显失公正。5.原审法院剥夺了上诉人的陈述权，剥夺了上诉人
的尊严。6.2009年6月22日在原审法院分管领导办公室因分管
领导要求强制送达，上诉人被扭伤，在镇海区领导的关心下，
改强制送达为公告送达，争取了一点看病时间和宽慰的心。上
诉人坚决要求二审法院将本案发回原审法院重审。被上诉人杨某甲辩称：1.关于一审的程某问题，被上诉
人认为一审程某到位，且替上诉人考虑了很多人性化的问题。
被上诉人与上诉人于2004年年底分居，至今已将近六年的时间
。被上诉人四次提起诉讼，三次被原审法院驳回，到2009年6
月才准予离婚。2.2000年，被上诉人在家门口碰到上诉人与其
他男人的不正当交往。2006年，上诉人曾拿刀砍杀过被上诉人
，在被上诉人的汽车挡风玻璃上、裤子上、脖子上均留下痕迹
。上诉人还雇人对被上诉人进行全天跟踪。双方夫妻感情已经
破裂。婚姻法规定离婚自由。双方在2004年年底分居，到2009
年6月才判决离婚，已经创下先例。如今的社会爱情观、婚姻
观、幸福观已经步入了多元化的时代，追求自己的生活，离开
不爱的人，本身就是积极的人生态度。综上，原审法院的判决
及审判程某均无不当，请求二审法院维持原判。
二审期间，双方当事人均未提供新的证据。
双方当事人对原审法院认定的事实未提出异议。本院对
原审法院认定的事实予以确认。
本案的争议焦点是：原审法院审判程某是否违法。
本院认为：人民法院送达诉讼文书时，如受送达人或者
他的同住成年家属拒绝签收诉讼文书，人民法院可以采取留置
送达的方式送达诉讼文书。原审法院于2009年6月15日向罗某
某送达2009年6月19日的开庭传票，原审法院以罗某在收取
传票后拒绝签字为由，采用留置方式送达开庭传票。罗某二
审期间主张其并未收取传票，但承认原审法院向其送达传票时
其表示“拒绝看，拒绝收”，因此，即使当时罗某未收取传票，但其拒绝在送达回证上签字系事实。原审法院采用留置送
达方式送达开庭传票符合法律规定，并无不当。当事人在收到
人民法院送达的开庭传票后，必须出庭的当事人和其他诉讼参
与人如有正当理由无法按时到庭，可以申请延期审理。在罗某
某未委托代理人参加庭审也未申请延期审理的情况下，其主张
原审法院剥夺了其陈述权，理由不能成立。人民法院对公开审
理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。罗某以原审
法院公告送达判决书为由，主张原审法院没有做到对判决结果
不公开，缺乏法律依据，理由不能成立。综上，上诉人罗某
的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。原审判
决认定事实清楚，适用法律正确，程某合法，予以维持。依照
《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一
）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由上诉人罗某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 陈士涛
审 判 员 吴节祥
二〇一〇年六月十日
代书记员 贺佳薇