湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂12民终767号
上诉人（原审被告）：襄阳市参果生物科技有限责任公司，住所地湖北省襄阳市南漳县清河管理区创业路1号。
法定代表人：徐顺涛，该公司经理。
上诉人（原审被告）：襄阳市巨参贸易有限公司，住所地湖北省襄阳市襄城区岘山路银河苑4栋3楼。
法定代表人：徐茂平，该公司经理。
上述二上诉人的委托诉讼代理人：石永新，湖北春园律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：崇阳县堰下云鹏纺织有限公司，住所地湖北省崇阳县白霓镇堰下村。
法定代表人：章卫星，该公司经理。
委托诉讼代理人：章确忠，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：丁和义，崇阳县法律援助中心律师。
上诉人襄阳市巨参贸易有限公司、襄阳市参果生物科技有限责任公司因与被上诉人崇阳县堰下云鹏纺织有限公司合同纠纷一案，不服湖北省崇阳县人民法院﹙2017﹚鄂12**民初416号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
襄阳市巨参贸易有限公司、襄阳市参果生物科技有限责任公司上诉请求：1.请求依法撤销原审判决第一项，改判上诉人在偿付3.15万元的范围内承担给付义务；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.本案合同签订后的履行过程中，上诉人没有对合同效力进行追认，该合同应当认定为无效合同；2.上诉人已经在收到货款的七日内发货68500元；3.合同中约定“若现金不足，乙方需交定金1万元”，因被上诉人不存在进货现金不足的事实，故不存在有定金产生的事实。
崇阳县堰下云鹏纺织有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
崇阳县堰下云鹏纺织有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告�还原告货款人民币3万元并按银行同期占用贷款利息的二倍支付利息；2.依法判令被告支付双倍定金人民币20万元；3.依法判令被告支付原告前期市场开发损失8万元；4.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月31日，原告崇阳县堰下云鹏纺织有限公司（乙方）与被告襄阳市参果生物科技有限责任公司、襄阳市巨参贸易有限公司（甲方）签订了《代理协议书》一份，约定原告作为被告在湖北省咸宁市的红蒜酒和仙人醉酒及其系列产品的咸宁市市级代理商。代理期限为五年（自2015年6月1日起至2020年5月31日止），其中，合同第一条第五款约定：甲方协助乙方制定区域营销方案，指导乙方做好宣传及促销工作，当乙方销售布局完成时，甲方应负责进行广告宣传、散发资料等多种促销宣传活动的指导（节日）。（首次订货公司赠送2万元酒作为广告费支持另外赠送部分宣传画册）；第二条第一款中约定：乙方首次申购甲方产品（进货款）20万元，享受_2.5折配送货品，（另有约定除外）分2次付款进货，双方签订协议时，若现金不足，乙方需交定金1万元，并在7个工作日内交足货款，其定金充抵货款；第三条第一款约定：乙方以汇款或现金方式向甲方支付货款，甲方收到货款后7-15天内将货物送到乙方所指定的地方，第一次折扣后运作共20万元货品的运费由甲方承担，仓储由乙方负责。以后进货的运费双方协商；第三条第二款约定：乙方进货，凭乙方书面订货单（注明产品名称、规格、数量）发货；第三条第三款约定：甲方每次发货给乙方应提供发货清单和正式发票，发货清单装入商品箱内，乙方凭发货清单验货，如有疑问，应在收货后24小时内以传真或电邮等书面形式告知甲方，否则甲方视为乙方已如数收到发货清单�的商品；第六条约定：本代理期限为长期。但满一年，乙方应在本协议期限前满一个月提出续约要求。双方在正常履行本协议的前提下续订本项经营协议，甲方不再收取费用；若乙方未提出续约要求，则本协议因期限届满而自动终止。甲方不能无故终止乙方代理资格，否则应对乙方的前期投入的开发市场工作作出足够补偿，并原值退回在库在架甲方的产品；第七条第一款约定：在协议执行期间，因一方违反本协议的约定，给对方造成损失的，应赔偿对方损失，包括直接损失和间接损失。协议签订后，原告于2015年6月10日向被告转账付款10万元（原告注明定金），并开展了宣传促销活动，但被告收款后拒不履行供货义务，致使合同无法继续履行。
一审法院认为，原、被告间签订的《代理协议书》，是双方当事人真实意思表示，虽然超越原告的经营范围，但不�反法律强制性规定；被告襄阳市参果生物科技有限责任公司的法定代表人虽未在合同上签字，但加盖了公司印章，因此双方当事人签订的合同是有效合同，应受法律保护。原告依照合同约定向原告支付了定金和货款，但被告收受定金和货款后未按合同约定向原告交付货物，属于违约行为，应当承担违约责任。因合同期限已届满一年，依照双方当事人的约定该合同已自动终止。当事人在合同中，既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。审理中，原告选择适用定金条款，可以准许。综上所述，根据履行情况和合同性质，原告要求被告返还货款并承担双倍返还定金的请求，于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条（七）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条的规定，判决：一、由被告襄阳市巨参贸易有限公司返还原告崇阳县堰下云鹏纺织有限公司货款90000元，双倍返还定金20000元，合计110000元，由被告襄阳市参果生物科技有限责任公司承担连带责任。限本判决生效之日起十五日内付清。二、驳回原告崇阳县堰下云鹏纺织有限公司的其他诉讼请求。诉讼费5950元，由被告襄阳市巨参贸易有限公司承担2500元，原告崇阳县堰下云鹏纺织有限公司承担3450元。
二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院继续予以认定。
本院认为，二审争议的焦点为：1.涉案《代理协议书》的效力；2.上诉人是否收取被上诉人定金1万元；3.上诉人是否向被上诉人发送价值68500元的货物。
关于焦点1，2015年5月31日，崇阳县堰下云鹏纺织有限公司与襄阳市参果生物科技有限责任�司、襄阳市巨参贸易有限公司签订《代理协议书》时，襄阳市巨参贸易有限公司加盖了公章，2015年6月10日，崇阳县堰下云鹏纺织有限公司向襄阳市参果生物科技有限责任公司付款10万元时，收取该10万元，应当视为对《代理协议书》追认。涉案《代理协议书》系双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规效力性强制性规定，应当认定为有效合同。故二上诉人认为对涉案《代理协议书》无效的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点2，涉案《代理协议书》明确约定，双方签订协议时，若现金不足，乙方（即被上诉人）需交定金1万元，并在7个工作日内交足货款，其定金充抵货款。2015年6月10日，崇阳县堰下云鹏纺织有限公司向襄阳市参果生物科技有限责任公司付货款10万元时，在结算书上已明确载明协议付款（定金），襄阳市参果生物科技有限�任公司收取该款时并未予以否认，故原审认定该10万元款项当中包含合同约定的定金1万元并无不当。二上诉人认为该10万元款项不包括1万元定金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点3，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，崇阳县堰下云鹏纺织有限公司已在一审过程中向法院提供证据�明其已经按合同约定付款，二上诉人应当向法院举证证明其已经向崇阳县堰下云鹏纺织有限公司发送价值68500元的货物的相关证据，但二上诉人在一、二审过程中均未能提供证明该事实成立，应承担举证不能的法律后果。故二上诉人认为其已经向崇阳县堰下云鹏纺织有限公司发送价值68500元货物的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，二上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5950元，由襄阳市参果生物科技有限责任公司、襄阳市巨参贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 汤兆光
审判员 �伟
二〇一七年九月二十一日
书记员 陈 莉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；