天津市西青区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0111刑初134号
公诉机关天津市西青区人民检察院。
被告人李庆林，男，1964年9月1日出生，汉族，初中文化，无业，住址天津市南开区。1983年因寻衅滋事、销赃被劳动教养三年。该被告人因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月8日被抓获归案，2016年12月9日被刑事拘留，2017年1月12日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
辩护人袁方，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。
天津市西青区人民检察院以津西青检公诉刑诉[2017]156号起诉书指控被告人李庆林犯贩卖毒品罪，于2017年3月22日向本院提起公诉，本院经审查于2017年3月24日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市西青区人民检察院指派代理检察员李博出庭支持公诉，被告人李庆林及其辩护人袁方到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市西青区人民检察院指控：2016年12月8日17时，被告人李庆林在天津市南开区XX洗浴中心门口附近，以牟利为目的向李某出售冰毒时被民警抓获，当场从被告人李庆林身上查获毒品35包，共重25.39克，经检验，35包毒品中均检测出甲基苯丙胺成分。
检察机关提供了相应的证据，指控被告人李庆林犯贩卖毒品罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定进行处罚。
被告人李庆林当庭否认公诉机关指控的犯罪事实，辩称其系非法持有毒品，并非贩卖毒品。
辩护人提出如下辩护意见：第一、关于定罪部分：1、被告人李庆林的行为应当认定为非法持有毒品，其购买毒品系用于吸食，被告人李庆林与证人李某系在洗浴中心相识且知晓对方为吸毒人员，但被告人李庆林从未向李某出售毒品，李某电话联系被告人索要毒品，未提及数量、价格，被告人李庆林碍于情面送给李某，其没有贩卖的故意；2、公诉机关的指控无法认定被告人具有贩卖的故意和行为，证据不足。证人李某系在本案案发前一日被抓获，其为了立功减刑，恶意举报被告人李某是其上线，且根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会会议纪要》的规定，本案仅有证人李某的证言，系孤证，不应被采信。从视听资料上看，被告人李庆林与证人李某仅约定了见面地点，未协商数量、价款，且被告人李庆林认为两套是指2克，证人李某认为是20克，对数量无法确定，不能认定被告人具有贩卖的故意。李某仅为公安机关提供了被告人李庆林的位置，被告人没有贩卖的故意，亦未有牟利目的，未实施贩卖的行为，不应认定为贩卖毒品，而是非法持有毒品。第二、关于量刑部分：1、即使认定被告人李庆林某成贩卖毒品罪，应认定为未遂，被告人李庆林系在特情介入并引诱下形成犯意，证人李某并未携带钱款到达交易场所，也未与被告人李庆林见面，该案因被告人李庆林意志以外的原因未进入交易环节，系未遂；2、本案系特情介入案件，存在犯意、数量引诱，应从轻处罚；3、本案系在公安机关控制下发生，被告人持有的毒品并未流入社会，社会危害性小；4、被告人李庆林系初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，真诚悔罪。
经审理查明，2016年12月8日17时许，李某电话联系被告人李庆林约定购买毒品两套，后被告人李庆林携带毒品到达约定交易地点天津市南开区XX洗浴中心门口附近时被民警抓获，公安机关在被告人李庆林上衣外套口袋中搜查出黄色江某牌香烟盒，内有白色晶体26袋，在其黑色钱包中搜查出白色晶体1袋，在其裤子左侧口袋中搜查出红色布袋，内有白色晶体8袋，查获的毒品35包共重25.39克，经检验均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人李庆林供述，证实其被公安机关抓获、毒品被查获的情况，以及其尿检结果呈阳性。
2、证人李某证言，证实其协助公安机关抓获贩卖毒品的李庆林，并证实其与被告人李庆林约定的“一套”为13小包，每包约0.7克，价格为每套2200元。
3、证人王某证言，证实案件相关情况。
4、扣押清单、扣押笔录，证实本案有白色晶体35袋、黄色江某牌香烟盒1个、红色拉链布袋1个、黑色“pierrecardin”牌钱包1个、白色三星手机1部及tenmax牌触屏手机1部被扣押。
5、案件来源及抓获经过，证实本案案件来源以及本案系在控制下交付，被告人系被抓获归案。
6、身份信息及前科材料，证实本案涉案人员身份信息及被告人前科情况。
7、毒品缴获交接清单，证实查获毒品已经被收缴。
8、情况说明，证实案件相关情况。
9、公有住房租赁合同，证实被告人李庆林住址情况。
10、检验报告，证实被告人李庆林被查获的35包毒品均检测出甲基苯丙胺成分。
11、银行卡交易明细，证实案件相关情况。
12、勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的情况。
13、搜查笔录，证实公安机关对被告人李庆林人身及随身物品进行搜查，在被告人李庆林上衣外套口袋中搜查出黄色江某牌香烟盒，内有白色晶体26袋，在其黑色钱包中搜查出白色晶体1袋，在其裤子左侧口袋中搜查出红色布袋，内有白色晶体8袋；公安机关在被告人李庆林住处未搜查出可疑物品。
14、称重笔录及照片，证实本案扣押的35袋白色晶体重量，其中被告人李庆林钱包内被搜查出的一袋白色晶体重0.16克，红色布袋内搜查出的8袋白色晶体共重6.74克，黄色江某牌香烟盒内26袋白色晶体共重19.2克。
15、辨认笔录，证实证人李某辨认出被告人李庆林为向其贩卖毒品的人。
16、视听资料，证实本案被告人被讯问的情况以及证人李某与被告人李庆林电话联系约定购买毒品的情况，电话联系内容为：李某：“庆哥在吗？在家吗？”，李庆林：“在”。李某：“有吗”，李庆林：“有”，李某：“嗯…跟上次一样”，李庆林：“是一套还是两套？”，李某：“两套”，李庆林：“两套哈，行。”，李某：“我十几分钟到…”，李庆林：“澡堂子”。
17、计量所书证，证实涉案毒品称量的情况。
18、现场检测报告，证实被告人李庆林系吸毒人员。
本院认为，被告人李庆林非法贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人李庆林被查获的甲基苯丙胺25.39克均应认定为其贩卖的数量。本案中视听资料可以证实被告人李庆林通过电话与他人约定贩卖“两套”毒品，并约定了交易地点，证人证言可以证实以上内容以及约定的“两套”为26袋毒品，每袋约0.7克，公安机关在案发现场自被告人身上搜查出黄色江山牌香烟盒内有白色晶体26袋，经称重重量均约0.7克，以上证据可以相互印证，足以认定被告人李庆林与他人约定贩卖的数量为26包毒品，同时有书证、鉴定意见等证据相互印证，足以认定被告人李庆林具有贩卖毒品的主观故意及犯罪行为，被告人李庆林称其系非法持有毒品，并非贩卖的辩解，本院不予采纳，辩护人关于被告人李庆林系非法持有毒品以及公诉机关指控无法认定被告人具有贩卖的故意和行为，证据不足，本案数量无法确定等辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于证人李某系在本案案发前一日被抓获，其为了立功减刑，恶意举报被告人李某是其上线的辩护意见，无证据证实，本院不予采纳。
被告人李庆林已经携带毒品到达案发现场，已进入交易环节，应认定为犯罪既遂，辩护人关于被告人系犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳；被告人李庆林系吸毒人员，以贩养吸，酌情从轻处罚；本案系在公安机关控制下交付，酌情从轻处罚；辩护人关于本案系特情介入案件，在公安机关控制下交付等辩护意见，本院予以采纳；被告人李庆林未能如实供述自己的犯罪事实，故辩护人关于被告人李庆林如实供述的辩护意见不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李庆林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年12月8日起至2024年5月7日止，罚金自判决确定之日起一个月内缴纳。）
二、本案扣押黄色江山牌香烟盒1个、红色拉链布袋1个、黑色“pierrecardin”牌钱包1个、白色三星手机1部及tenmax牌触屏手机1部予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王玉海
人民陪审员 赵关兰
人民陪审员 崔敬洋
二〇一七年六月十四日
书 记 员 王迎辉
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。