贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）筑民一终字第1500号
上诉人（原审原告）王道琴，女，1967年10月1日出生，汉族。
委托代理人陈友权，男，1973年3月11日出生，汉族，系王道琴的丈夫。
被上诉人（原审被告）王福贵，男，1959年10月6日出生，汉族。
上诉人王道琴与被上诉人王福贵提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2015年6月24日作出（2015）南民初字第112号民事判决，宣判后，王道琴不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，原告系被告雇佣的小工，在被告在本市飞机坝卖粉面的摊位上帮忙。2014年10月14日下午，原告在受雇期间因被告使用的液化气瓶起火将原、被告烧伤，原、被告遂被送往贵钢职工医院进行治疗。原告于当日住院，经初步诊断，原告被液化气火焰烧伤7%面颈，双上肢、右下肢Ⅱ°，至2014年12月4日出院，最后诊断为：液化气火焰烧伤7%面颈，双上肢、右下肢Ⅱ°。2015年1月，原告以被告应对其所受烧伤进行赔偿为由诉至法院，请求：一、被告赔偿原告护理费4500元、生活费12000元、房租费2000元、营养费6000元；二、残疾赔偿金待鉴定后确定；三、本案的诉讼费由被告承担。审理中，原告向法院申请对其所受烧伤是否构成伤残及伤残等级进行鉴定，法院依法委托贵阳医学院法医司法鉴定中心对此进行鉴定，贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定后向法院出具贵医司法鉴定中心[2015]临鉴字第905号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：王道琴因液化气火焰烧伤全身多处经治疗遗留的疤痕未达自身体表面积的4%未达本标准伤残等级评定标准。原、被告双方对该《法医临床鉴定意见书》均认可，无异议。在进行法医鉴定后，原告于第二次开庭时将其诉讼请求变更为：要求被告支付护理费4500元、误工费23000元、交通费4000元、鉴定费700元、精神损失费4万元。原告称护理费是因原告受伤后由女儿照顾产生，女儿没有固定工作，按目前市场行情请一个护理人员每天需要150元，故要求按每天150元计算，计算30天；被告认为护理一个月属实，同意计算30天，但按每天150元计算过高，应按每天50元计算。原告对其诉请的误工费23000元，原告表示从2014年10月14日起计算10个月，因被告每月支付原告工资为2300元，故要求误工费按每月2300元计算；被告认为应支付原告从2014年10月14日起至同年12月4日期间的误工费，被告称每月支付原告的工资为1500元，故误工费应按每月1500元计算，但该期间的误工费被告表示已向原告支付完毕，共支付了2300元，其中有1500元是2014年10月14日至同年12月4日的工资，多支付的800元应在以后结算时扣除，故不同意再向原告支付误工费；原告认可被告在出院时向其支付了2300元，但认为该2300元是2014年10月14日至同年11月14日的工资，2014年11月14日以后的工资被告未支付；对被告在向原告支付该2300元时原告是否出具收条，被告称原告未向其出具收条，原告称已向被告出具收条。原告对其诉请的交通费4000元，向法院提交了2014年12月10日的交通费票发票一张，金额23.2元，原告称其余交通费发票没有保存；被告对此不予认可。被告对原告诉请的鉴定费700元无异议，同意由被告承担。原告对其诉请的精神损失费4万元，原告表示因受伤后手上、脖子上都留下伤痕，并给原告造成一定的精神损伤，原告伤后看到稍大一些的火就会产生恐惧，故要求被告支付精神损失费；被告不同意向原告支付精神损失费。被告向法院提交的证据材料有原告出具给被告的两张收条，分别为2014年11月22日、11月30日出具，均载明收到被告300元，未写明收到款项性质，两张收条共计600元，被告称该600元是向原告支付的护理费；原告对两张收条无异议，认可收到被告600元，但称该600元是被告向原告支付的生活费，不是护理费。另查，原告同时对被告还向法院提起了追索劳动报酬诉讼，贵州省贵阳市南明区人民法院已作出（2015）南民初字第244号《民事判决书》，该判决现已生效，该判决认定：原告到被告卖粉面的摊位上帮忙，被告每月支付原告报酬1500元，2014年10月14日原、被告被烧伤，被告在原告住院后支付2300元给原告，结清了之前的报酬。
原判认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益”、第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原、被告之间形成劳务关系，原告在为被告提供劳务期间因被告使用的液化气瓶发生火灾而被烧伤，被告依法应对原告所受损伤承担民事赔偿责任。对原告诉请的护理费4500元，原、被告均认可按30天计算，但被告对原告主张的计算标准存在争议，应参照本地居民服务及其他服务业职工工资金标准22243元/年，计算30天共计1830元。对原告诉请的误工费23000元，原、被告双方虽认可被告在原告住院后向原告支付了2300元，但双方对被告每月支付原告报酬数额及被告支付原告报酬至何时止存在争议，根据被告所述，被告向原告支付2300元时原告未向其出具收条，即表示对该2300元支付至何时止无约定，被告亦无证据证明其在原告受伤前已向原告结清受伤前的全部工资，现原告自认被告向其支付的2300元是2014年10月14日至同年11月14日的工资，故对原告的该主张予以采信，原告住院至2014年12月4日出院，因原告伤在双上肢及右下肢，对其工作造成一定影响，出院后需一定休息期间，故对此酌情考虑一个月，被告应支付原告从2014年11月15日起至2015年1月5日期间的误工费，原告系临时务工人员，误工费应参照本地居民服务及其他服务业职工工资金标准22243元/年，计算51天共计3111元。对原告诉请的交通费4000元，原告虽只向法院提交了一张交通费发票，但原告住院期间其家人前往看望护理确需产生一定交通费用，故对此酌情考虑支持300元。对原告诉请的鉴定费700元，被告无异议，依法应由被告承担，故对此予以支持。对原告诉请的精神损失费4万元，原告虽因火灾受到一定伤害，但根据贵医司法鉴定中心[2015]临鉴字第905号《法医临床鉴定意见书》，原告王道琴因液化气火焰烧伤全身多处经治疗遗留的疤痕未达自身体表面积的4%未达本标准伤残等级评定标准，即本次受伤未对原告造成严重后果，也未对原告造成严重精神损害，故对原告的该项诉请依法不予支持。以上被告应支付原告各项赔偿款项共计5941元，该款应扣除被告在原告受伤后向原告支付的600元，被告尚应支付原告5341元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、被告王富贵于本判决生效后五日内赔偿原告王道琴护理费1830元、误工费3111元、交通费300元、鉴定费700元，以上费用共计5941元；该5941元扣除被告王富贵已支付给原告王道琴的600元，被告王富贵尚应支付原告王道琴5341元；二、驳回原告王道琴的其余诉讼请求。案件受理费722元，由原告王道琴负担672元，由被告王富贵负担50元（该款原告已预交，被告于本判决生效后五日内支付给原告）。
一审宣判后，王道琴不服，向本院提起上诉称，1、其女儿基本每天24小时护理自己，上班时间每天仅为8小时，故提出的护理费每天150元并不高。2、误工费要求赔偿10个月合法合理。3、每次出行均由陈友权开车，故交通费不会低于4000元。4、因自己脸上、手上有伤痕，虽未构成伤残，但鉴定费应当支持。5、上诉人手部、脸部被烧伤后，产生精神恐惧，精神损失费应支持。6、诉讼费应当由对方支付。故请求：撤销原判，改判支持其一审诉请。
被上诉人王福贵答辩称，原判合理合法合情，上诉人的请求不合理。
二审查明的事实与原判认定的事实一致，但原判对王福贵姓名错误表述为“王富贵”。本案事实，有当事人的陈述、出院记录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，王道琴系王福贵雇佣的小工，在王福贵卖粉面的摊位上帮忙，故应当认定王道琴与王福贵之间形成个人劳务关系，王道琴系提供劳务一方，王福贵系接受劳务一方。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，因无证据证明王道琴对自己受到损害存在过错，则应当由王福贵对王道琴受到的损害承担全部赔偿责任。
就王道琴上诉提出的护理费标准问题，王道琴自述护理人员为其女儿，其女儿无固定工作，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，原判参照本地居民服务及其他服务业职工工资标准计算王道琴的护理费并无不当，应当予以维持。就王道琴上诉提出的误工期间认定问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，王道琴住院期间为2014年10月14日至2014年12月4日，且经司法鉴定，王道琴并未达到伤残等级，原判酌情支持王道琴1个月休息期间，对王道琴误工期间认定为2014年10月14日至2015年1月5日并无不当，应当予以维持。对交通费问题，因其只提供了一张23.2元的发票作为证据，故原判酌情支持300元并无不当，应当予以维持。就精神损失费问题，虽然王道琴未达到伤残等级，其遭受的损害未造成严重后果，但由于王道琴经司法鉴定受伤部位为颈部、左手背，且右面部有轻度色素沉着，本院酌情支持王道琴精神损失费2000元。故王福贵应当支付王道琴各项损失7341元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第112号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第112号民事判决第一项为：王福贵于本判决生效后五日内赔偿王道琴护理费1830元、误工费3111元、交通费300元、鉴定费700元、精神损失费2000元，以上费用共计7941元，扣除王富贵已支付给王道琴的600元，王富贵尚应支付王道琴7341元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审收取案件受理费722元，王道琴负担144元，王福贵负担578元。二审收取案件受理费722元，王道琴负担361元，王福贵负担361元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 新
代理审判员 衷进全
代理审判员 姜彦宏
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 张 江