河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫01刑终431号
原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张广跃，男，1987年4月17日出生于河南省临颍县，汉族，初中肄业，无业，住河南省临颍县。因吸食毒品先后于2015年3月30日和10月5日被许昌县公安局行政拘留10日和12日，同年10月16日被许昌县公安局决定责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月2日被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。
辩护人王增奎，河南良承律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王卫星，男，1984年6月5出生于河南省通许县，汉族，文盲，无业，住河南省通许县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月2日被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。
辩护人李涛，河南正方圆律师事务所律师。
原审被告人周志勇，男，1989年4月21日出生于河南省临颍县，汉族，高中文化，无业，住河南省临颍县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月2日被郑州市公安局丰产路分局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。
辩护人李新矿，河南正方圆律师事务所律师。
辩护人翟晨亮，河南正方圆律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民法院审理郑州市金水区人民检察院指控原审被告人张广跃、王卫星、周志勇犯贩卖毒品罪一案，于二Ｏ一八年二月二十六日作出（2017）豫0105刑初181号刑事判决，宣判后，原审被告人张广跃、王卫星不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年10月26日，举报人姚某向公安机关举报被告人王卫星贩卖毒品，后根据公安人员安排联系王卫星购买毒品。王卫星遂与被告人张广跃联系购买毒品,张广跃又联系轩小雨（另案处理）购买毒品。2016年11月1日凌晨2时许，被告人张广跃、周志勇与轩小雨携带两包甲基苯丙胺（俗称冰毒）从河南省许昌市驾车来到郑州市与王卫星会合后，由王卫星带路到郑州市金水区南阳路跃进路交叉口向北50米路东的鑫源宾馆附近准备进行毒品交易。由周志勇将放置车内的两包毒品交与张广跃，张广跃、王卫星在鑫源宾馆213房间内，将两包毒品与公安人员乔装的购毒人员交易，后张广跃、王卫星携毒资欲离开时被布控民警抓获。民警当场查获毒品两包和毒资人民币11300元，随后在该宾馆楼下将周志勇抓获。经现场称重，两包毒品分别重52.06克和49.03克，总重101.09克。经鉴定，从涉案的两包毒品中均检出甲基苯丙胺的成分，两包毒品中甲基苯丙胺的含量分别为86.0%、86.4%。
上述事实，有一审法庭查证属实的下列证据证明：
1.证人姚某证言，证明其向公安机关举报王卫星贩毒后，根据民警安排联系王卫星购买冰毒及乔装购买毒品的民警在鑫源宾馆213房间与张广跃、王卫星进行毒品交易的事实。另有姚某与王卫星的聊天记录相佐证。
2.证人忽海涛证言，证明案发前，周志勇、轩小雨、张广跃使用其车牌号为豫Ｋ×××××的蒙迪欧轿车到郑州的事实。
3.搜查笔录、提取扣押笔录、现场称重笔录、扣押物品清单及毒品、毒资照片，证明公安人员在郑州市金水区鑫源宾馆213房间内将交易毒品的王卫星、张广跃抓获后，在该房间的木桌子上查获两包疑似毒品的白色晶体颗粒；从张广跃处扣押现金10500元，从王卫星处扣押现金800元；经称重，两包疑似毒品的白色晶体颗粒分别重52.06克、49.03克。
4.辨认笔录及辨认照片，证明张广跃辨认出忽海涛即是和轩小雨一起接其去郑州的胳膊绑着石膏的男子，轩小雨即是将毒品交给其贩卖的男子；忽海涛辨认出张广跃即是与其及周志勇、轩小雨一起去郑州的男子；王卫星辨认出周志勇就是参与贩卖冰毒并被自己领上楼的男子；周志勇辨认出王卫星就是参与贩卖冰毒的戴眼镜男子，轩小雨就是以找朋友办事为名贩卖毒品的人。
5.郑州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，证明从公安人员查获的两包疑似毒品的白色晶体颗粒中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为86.0％、86.4％。
6.户籍证明、无违法犯罪记录证明、行政处罚决定书，证明张广跃、王卫星、周志勇身份及王卫星、周志勇无违法犯罪记录以及张广跃因吸毒受到过行政处罚情况。
8.到案经过，证实三被告人均系被抓获归案。
9.被告人张广跃、王卫星、周志勇对贩卖毒品事实予以供认，所供内容能够相互印证。
根据上述事实和证据，郑州市金水区人民法院认定被告人张广跃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币五万元；被告人王卫星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万元；被告人周志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元；扣押在公安机关的涉案毒品依法予以没收。
张广跃上诉及其辩护人辩护称，本案系犯罪未遂，张广跃系从犯，到案后如实供述自己罪行，原判量刑过重。
王卫星上诉称，其主观上没有贩卖毒品的故意，也不知情，不构成贩卖毒品罪。其辩护人辩护称，王卫星系从犯，如实供述自己罪行，且毒品交易系在公安机关控制下进行，原判量刑过重。
周志勇对指控事实无异议，其辩护人提出，周志勇系从犯，到案后如实供述自己罪行，且毒品交易系在公安机关控制下进行，未造成实际社会危害，原判量刑过重，请求对周志勇减轻处罚。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。
关于张广跃及其辩护人提出本案系犯罪未遂，张广跃系从犯，认罪、悔罪的上诉理由及辩护意见，经查，本案证据证明，张广跃、王卫星、周志勇三人贩卖毒品行为是在公安机关的监控下进行，且是与公安人员乔装的购毒人员交易，犯罪未能得逞，系犯罪未遂；张广跃明知他人有购买毒品意图，为谋取利益，积极从中介绍，并实际参与毒品交易，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；到案后，张广跃能够如实供述自己罪行属实，对此情节原判已予以认定，故本案系犯罪未遂的上诉理由及辩护意见成立，张广跃系从犯的上诉理由及辩护意见不能成立。
关于王卫星提出其主观上没有贩卖毒品的故意，也不知情，不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，本案证据能够证明，王卫星明知他人有购买毒品的意图，而联系张广跃从中介绍，其主观上具有帮助他人贩卖毒品的故意，并参与毒品交易行为，构成贩卖毒品罪，该上诉理由不能成立。
关于王卫星辩护人提出，王卫星系从犯，毒品交易系在公安机关控制下进行的辩护意见，经查属实，对此情节原判已予以认定；关于王卫星如实供述自己罪行的辩护意见，经查，侦查阶段，王卫星虽供述了自己参与贩卖毒品的事实，但一审及二审期间，均否认其参与贩卖毒品的事实，该辩护意见不能成立。
关于周志勇辩护人提出周志勇系从犯，到案后如实供述自己罪行，且毒品交易系在公安机关控制下进行，未造成实际社会危害的辩护意见，经查属实，对此情节原判已予以认定。
关于张广跃及各辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，因一审未考虑本案系犯罪未遂，由此导致量刑过重，该上诉理由及辩护意见成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）张广跃、王卫星及原审被告人周志勇明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法均应予处罚。原审判决认定上诉人（原审被告人）张广跃、王卫星及原审被告人周志勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，审判程序合法。上诉人张广跃的部分上诉理由及各辩护人的部分辩护意见予以采纳；王卫星的上诉理由不予采纳。
我国刑法第三百四十七条第二款规定，贩卖甲基苯丙胺五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。上诉人张广跃、王卫星及原审被告人周志勇参与贩卖毒品甲基苯丙胺101.09克，均应在上述量刑幅度内判处刑罚。鉴于本案系犯罪未遂，对张广跃、王卫星、周志勇均可减轻处罚；王卫星、周志勇系从犯，对二人可减轻处罚；张广跃、周志勇到案后如实供述自己的罪行，对二人可从轻处罚；张广跃系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十二条，第六十三条第一款，第六十一条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105刑初181号刑事判决第一项、第二项、第三项中的定罪部分及第四项；
二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105刑初181号刑事判决第一项、第二项、第三项中的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）张广跃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2029年11月1日止。罚金于判决生效之日起三十日内一次性缴纳。）
四、上诉人（原审被告人）王卫星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2027年11月1日止。罚金于判决生效之日起三十日内一次性缴纳。）
五、原审被告人周志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2025年11月1日止。罚金于判决生效之日起三十日内一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 马青峰
审判员 竹庆平
审判员 高慧敏
二〇一八年五月三十一日
书记员 赵祖祯