广东省惠州市惠城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1302民初1612号
原告：谭小云，男，汉族，1971年9月20日出生，住四川省邻水县。
委托诉讼代理人：杨培，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。
被告：李毅，男，汉族，1984年11月8日出生，住四川省营山县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司，住所地:惠州市江北16号小区双子星国际商务大厦A座21层A201、A2102、A2106、A2110，A座22层A2201-A2210，A座23层A2。
负责人：郭品超。
委托诉讼代理人：吴玉梅，广东瀛仁律师事务所律师。
原告谭小云与被告李毅、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司（以下简称人保惠州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，现已审理终结。
当事人诉辩意见
原告谭小云向本院提出诉讼请求：1、被告人保惠州分公司（在交强险122000元保险额范围内）向原告谭小云赔偿122000元，其中部分医疗费10000元及精神抚慰金80000元在交强险范围内优先赔付；2、超出且不属于交强险范围的940913.26元由被告李毅、人保惠州分公司（在第三者商业险100万元保险额范围内）依30%的民事责任连带赔偿原告282273.98元；3、本案诉讼费由被告承担。
事实与理由：2016年12月13日5时26分许，谭小云驾驶无号牌二轮摩托车从水口政府往河南岸方向行驶，行至惠城区××西枝江桥路段时，与从李毅驾驶的粤Ｌ×××××号重型非载货专项作业车上掉落路面的枕木发生碰撞，造成谭小云受伤及车辆损坏的交通事故。2017年1月13日，惠州市公安局交通警察支队江东大队作441304[2016]D0717号道路交通事故认定书，认定谭小云负事故的主要责任，李毅负事故的次要责任。事故后原告被送往惠州第三人民医院住院治疗，被诊断为重型闭合性颅脑损伤；双肺挫伤；左颧部皮肤挫擦伤；急性肝损害等伤情，住院35天，花去医疗费84311.7元。出院医嘱为：加强营养，全休2个月，2个月后返院接受颅骨修补手术；日常生活仍不能自理，重度依赖照顾，继续专人护理等的事实。事故发生前，原告在城镇工作、居住、生活已达一年以上，且原告属失地农民，其赔偿标准应按城镇计算。本案肇事车辆粤Ｌ×××××号重型非载货专项作业车在被告中国人民财产保险股份有限公司惠州分公司处投保交强险122000元及第三者商业险100万元，事故发生时，两保险均在保险期内。原告因交通事故赔偿款一事多次与被告协商未果，故而诉至法院。
被告李毅辩称，我方车辆购买了保险，本次事故我方是负次要责任，不应该按30%计算，其他意见与保险公司意见一致。
被告人保惠州分公司辩称，一、对于原告的诉求，被告可以按照保险合同的约定进行处理，但需符合合同的约定和法律的规定。被告承保了粤Ｌ×××××号的《机动车交通事故责任强制保险》（以下简称交强险）和商业“第三者责任保险”，保险金额为100万元，有投保不计免赔率保险，根据最高人民法院的规定，商业险部分的处理应依据商业保险合同的约定，对于原告的诉求，被告可以按照保险合同的约定进行处理，但需符合合同的约定和法律的规定、被告承保的车辆在本次交通事故中负次要责任，故商业第三者险部分被告只承担30%的赔付责任。二、关于交强险赔偿的问题。被告是事故车辆粤Ｌ×××××号车交强险合同的保险人，在第三者人身损害时，被告可以根依据《道路交通安全法》第76条、《机动车交通事故责任强制保险条例》规定和合同约定，在机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）赔偿限额内将保险金赔付于原告，但应当按照交强险条款约定遵循分项赔偿原则，对于超出法律规定外的赔偿金额和赔偿项目，被告不负有赔偿的义务。三、原告部分诉讼请求没有事实依据和法律依据，依法不应得到支持。广东省公安厅公布从2016年5月30日零时起至2017年5月29日24时所发生的道路交通事故，均依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）（下称《解释》）规定的赔偿项目和计算方法，适用本标准计算人身损害赔偿。本次交通事故发生于2016年12月13日，在计算相关赔偿金额时应根据《解释》的规定和事故发生地即广东省年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准（下称“16标准”）有关数据为依据。1、误工费，原告请求赔偿误工费人民币39650.07元，最高人民法院《关于审理道路交通事故解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被告对于原告的其从事经营鱼档情况的真实性不予确认，原告所提供关于鱼档经营和收入的证据并不充分，且原告提供的惠州农村商业银行股份有限公司龙津分理处的银行账户明细查询显示，原告2016年2月8日ATM存款10000元，一直到2016年12月13日发生事故前没有存款的记录，只在2016年11月15日有一笔异地跨行转账5000元记录，故此份证据不能充分证明原告真实工作和收入的情况。如果原告没有证据证明其所属行业和固定收入情况，则误工费应按照受诉地法院最低工资标准计算。2、伤残赔偿金，原告请求赔偿伤残赔偿金309011.26元，原告是农村户口，惠州市中级人民法院《关于机动车交通事故责任纠纷相关问题处理的会议纪要》（以下称《会议纪要》）第34条第一款第3项规定：惠州居住地居民委员会出具书面证明且有相应房屋租赁证明材料的或者缴交水电费凭证的，可以认为交通事故受害人在发生交通事故时已在惠州城镇居住一年以上，原告未提供任何居住的证据，且其提供的中国银行银行卡的流水记录也不能证明原告固定收入的事实，被告认为原告不符合在城镇居住一年以上且有固定收入的事实，故被告认为应按农村标准计算伤残赔偿金。3、精神损害抚慰金，原告请求赔偿精神损害抚慰金费60000元，精神损害赔偿的基本功能是补偿受害人所受的精神损害，抚慰受害人遭受的精神痛苦。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第9条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。被告认为残疾赔偿金已经具有精神损害抚慰金的成分，故不应再支持原告的此项请求。在前述抗辩不存在的情形下，原告负事故的主要责任，对于损害后果的产生亦负有主要的责任，请求60000元的精神损害抚慰金数额偏高。4、鉴定费，鉴定费是原告为证明其伤残等级而支出的费用，应由侵权人承担，不属于法定的保险赔偿项目，不应由被告承担。5、护理费，原告请求赔偿护理费28500元，护理费的计算依据医疗机构的意见，原告所提供的出院小结虽有关于护理的内容，但没有需要两人护理的内容，也没有充分护理费的证据，故被告认为可以按照一般护理50元/天计算一人。6、交通费，原告请求赔偿交通费10000元，交通费的产生以实际发生的为准，且需与就医的时间、地点、次数相吻合，原告没有提供任何有效交通费票据，故此部分请求没有事实依据。7、定残后的护理费，原告请求定残后护理费438000元，对于原告需要部分护理的事实没有异议，但按照150元/天计算并依据50%的比例计算不予认可，没有法律的依据，被告认为部分护理依赖的计算比例应为30%。8、财产损失，原告请求财产损失2000元，但没有提供任何关于财产损失的充分有效证据，故被告认为不应支持此项请求。四、被告不承担本案的任何诉讼费用。本案是侵权之诉，被告不是交通事故的侵权人，且根据保险合同的约定，被告不承担本案的诉讼费用和鉴定费用。
查明的案件事实
经当事人提供证据证明的法律事实不同于现实发生的客观事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年12月13日5时26分许，原告谭小云驾驶无号牌二轮摩托车从水口政府往河南岸方向行驶，行至惠城区××西枝江桥路段时，与从被告李毅驾驶的粤Ｌ×××××号重型非载货专项作业车上掉落路面的枕木发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2017年1月13日，惠州市公安局交通警察支队江东大队作441304[2016]D0717号道路交通事故认定书，认定原告负事故的主要责任，被告李毅负事故的次要责任。
事故发生后，原告被送往惠州第三人民医院住院治疗，诊断伤情为：1、重型闭合性颅脑损伤；2、双肺挫伤；3、左颧部皮肤挫擦伤；4、急性肝损害。原告于2017年1月17日出院，共住院35天，花去医疗费共计84311.7元，原告自行支付2000元，尚欠惠州第三人民医院82311.7元。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，规律作息；2、建议继续全休2个月，2个月后返回接受颅骨修补手术；3、患者目前日常生活仍不能自理，重度依赖照顾，继续专人护理照顾，避免摔倒、头部受伤等；4、右顶部头皮损伤处继续定期换药，外用生长因子（重组人碱性成纤维细胞生长因子）促进愈合；5、坚持肢体康复锻炼，如有条件可康复科门诊治疗；6、如有不适随时就诊。
经原告申请，本院委托广东惠中法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定，广东惠中法医临床司法鉴定所于2017年7月5日出具惠中法医司鉴所[2017]临鉴字第225号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、谭小云的损伤与本次交通事故有直接因果关系；2、谭小云重型闭合性颅脑损伤，致其遗留右上肢肌力4-级，右下肢肌力3＋级，构成七级伤残；3、谭小云重型闭合性颅脑损伤，开颅术后，构成十级伤残；4、谭小云后续治疗费为人民币三万元整；5、谭小云构成部分护理依赖。原告为此花去鉴定费用3200元。
邻水县古路乡盐河村民委员会、邻水县公安局石永派出所为原告出具两份证明，证明原告与其妻子向贵容婚后共育有三个子女，分别为：长女谭力丽（1996年10月9日出生）、儿子谭浪（1998年5月19日出生）、次女谭力玲（2005年11月21日出生）；原告父亲谭树安（1929年10月10日出生）与母亲黄素芬（1936年7月6日出生）共有五个子女。
原告向本院提交摊位照片及惠州富安房地产物业管理有限公司出具的证明，拟证明原告谭小云于2010年4月在龙津市场经营鱼档至今。
原告向本院提交居住地照片、银行流水及租房合同，拟证明原告事故前在城镇工作、居住、生活、消费达一年以上的事实。
原告向本院提交惠州惠城区龙湖学校出具的就读证明，拟证明被扶养人谭力玲在城镇上学的事实。
被告李毅是涉案车辆粤Ｌ×××××号重型非载货专项作业车车主，其为该车在被告人保惠州分公司处投保了交强险122000元及第三者商业险1000000元，购买了不计免赔，事故发生在保险期内。
裁决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。公安交警部门事故认定书认定原告谭小云负本次事故的主要责任，被告李毅负本次事故的次要责任，本院予以确认。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，本院核定原告谭小云因本次交通事故应获得的人身损害赔偿项目、费用如下：医疗费84311.7元、住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、护理费14250元（150元/天×95天）、营养费1750元（50元/天×35天）、误工费39650.07元（71292元/年÷365天×203天）、伤残赔偿金309011.26元（37684.3元/年×20年×41%）、被扶养人生活费51240.22元[（12414.8元/年×5年×41%÷5人×2人）+（28613.3元/年×7年×41%÷2人）]、鉴定费3200元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金35000元（酌定）、定残后的护理费350400元（120元/天×365天×20年×40%）、交通费1000元（酌定）。以上费用共计923313.25元，由被告人保惠州分公司在机动车交通事故强制保险责任限额内赔付原告120000元，在机动车商业第三者责任险1000000元限额内按照责任比例赔付原告240993.98元[（923313.25元-120000元）×30%）]。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司应在本判决生效之日起七日内在机动车交通事故强制保险122000元责任限额内赔付原告谭小云1200**元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司应在本判决生效之日起七日内在机动车商业第三者责任险1000000元限额内赔付原告谭小云2409**.98元；
三、驳回原告谭小云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7364元（原告谭小云申请缓交），由被告李毅承担4664元，被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司承担2700元。被告李毅、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司应在本判决生效后七日内，向本院缴交应缴的诉讼费用，逾期未交，本院依法强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
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审 判 长 张 霞
人民陪审员 张景玢
人民陪审员 邹 丰
二〇一七年十二月七日
法官 助理 黄丽芬
书 记 员 严子平