湖北省巴东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂2823民初1521号
原告：宜昌市福安建安劳务有限责任公司，住所地：湖北省宜昌市点军区点军乡巴王店村二组69号。统一社会信用代码：91420500747655339X。
法定代表人：程先军，董事长。
委托诉讼代理人：黄毅，湖北楚峡律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告：谭艳奎，男，1988年12月25日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。
委托诉讼代理人：向荣艳，湖北雄视律师事务所律师。代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：牟银艳，湖北雄视律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。
原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司与被告谭艳奎工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年8月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司的委托诉讼代理人黄毅、被告谭艳奎及其委托诉讼代理人向荣艳、牟银艳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法确认原告应支付给被告的工伤保险待遇为：医疗费10905.04元、交通费697元、鉴定检查费50元、住院伙食补助费480元、护理费2528.64元、一次性伤残补助金35334元（2718×13个月）、一次性工伤医疗补助金32616元、一次性伤残就业补助金54360元，共计136970.64元，扣除被告借支的93000元，原告还应支付被告43970.64元。事实和理由：2015年9月12日，被告在原告承包的工地务工受伤属实，2015年12月10日，宜昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年3月16日，宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残7级。2016年8月12日，巴东县劳动人事仲裁委员会裁决原告给被告支付医药费、交通费、鉴定检查费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计203636.68元。原告认为仲裁委员会裁决存在以下问题：1、认定事实错误，被告2014年9月4日到原告单位从事木工工作属实，但在2015年1月原、被告将工资全部结算后，被告便离开了工地。此后被告还在武汉等地务工。2015年5月，被告又回到原告工地，直到2015年9月12日被告受伤。仲裁裁决将原、被告之间的劳动关系认定为一直没有中断，从而按被告前12个月平均工资计算一次性伤残补助金显然是错误的，更何况被告举证的所谓前12个月平均工资是被告采取在原告单位静坐、上访等形式取得。2、适用法律错误，在没有进行停工留薪期鉴定的情况下认定停工留薪期为6个月错误；将被告工伤治疗期间的借支作为民间借贷错误。原告认为仲裁裁决不公，现诉至法院，请求法院公断。
被告谭艳奎辩称，一、巴东县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告赔偿被告一次性伤残补助金78000元，有事实和法律依据。被告于2014年9月1日与原告签订《建筑务工人员劳动合同书》，2014年9月4日在原告工地从事木工工作，工资按照计件工资计算。仲裁委庭审中原告提交了2014年10月至2015年11月的工资表，该工资表上有原告的经办人签字和财务专用章，原告提出劳动关系中断，不应当以前12个月平均工资为赔偿计算基数，没有事实依据和证据支持。被告提交的工资表中最低的月工资为6820元，被告主张按月平均工资6000元／月计算，系被告自行放弃部分权利，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，巴东县劳动人事争议仲裁委员会裁决以被告主张的6000元／月工资标准作为计算工伤保险待遇赔偿基数合理合法。二、被告主张停工留薪期为6个月有事实依据和法律依据，同时有最高人民法院裁判文书网上公布的生效判决作为参照，巴东县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告停工留薪期工资24000元合理合法。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法
》附件一及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》中关于“脾损伤的相关规定，结合谭艳奎所受伤部位及伤情，被告的停工留薪期应确认为6个月。被告受伤后原告支付了两个月的工资，故巴东县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告停工留薪期工资24000元合理合法。三、被告给黄明东出具的现金73000元借据，不是原告工伤医疗期间借支给被告的工伤医疗赔偿费用，而是被告领取其父、母亲的工资。综上，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，请求法院判决原告按照巴劳人仲字（2016）35号裁决书的裁决向被告支付183636.68元工伤保险待遇。
本院经审理认定事实如下：对原、被告均无异议的事实，本院予以认定。对原、被告有争议的证据和事实，本院认为，原告提交的2015年11月17日谭艳奎书写的领条及2015年谭艳奎签字的借支单记录、2015年2月14日谭艳奎签字的工程结算单、2015年11月17日黄明东和谭艳奎签名的完工单，只能证实原、被告曾经进行过结算，无法证实被告谭艳奎借支的73000元现金系原告在被告受伤后预付的工伤保险赔偿款，对原告的证明目的本院不予采信。被告谭艳奎提交的2张工资表盖有原告单位财务专用章，本院对2份工资表的真实性、关联性予以采信，两份工资表记载了被告在原告单位领取了2014年10月至2015年2月及2015年4月至11月的工资，对被告谭艳奎自2014年10月至2015年9月12日受伤时与原告一直存在劳动关系的事实本院予以认定。被告谭艳奎在劳动关系存续期间的月平均工资为7641.01元／月，被告谭艳奎受伤后未申请停工留薪期鉴定，被告谭艳奎在受伤后领取了2015年10月、11月工资合计18541.10元。
本院认为：被告谭艳奎因工伤被鉴定为七级伤残，被告请求与原告解除劳动关系，且原、被告对解除劳动关系均无异议，因此本院认定原、被告于2016年3月12日解除劳动关系。
原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司对与被告谭艳奎之间构成劳动关系，被告受伤构成工伤无异议。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款以及《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原、被告对原告应支付被告医疗费10905.04元、交通费697元、鉴定检查费50元、住院伙食补助费480元、护理费2528.64元、一次性工伤医疗补助金32616元、一次性伤残就业补助金54360元均无异议，且不违反法律规定，本院予以确认。
对原、被告有争议的诉讼请求，本院认为争议焦点主要是：一、被告谭艳奎在2015年1月至2015年5月之间与原告是否存在劳动关系，被告谭艳奎的一次性伤残补助金应如何计算；二、被告谭艳奎的停工留薪期如何确定；三、被告谭艳奎向黄明东借支的93000元现金应否在本案中一并进行抵扣。
（一）被告谭艳奎在2015年1月至2015年5月之间与原告是否存在劳动关系，被告谭艳奎的一次性伤残补助金应如何计算的问题。
原、被告于2014年9月1日签订《建筑务工人员劳动合同书》，约定被告谭艳奎在原告单位从事木工工作，工资实行计件工资制，工资执行月支付、季结算制度，工资计算依据以完工单为准，合同期限为2014年9月1日至工作完成时止。根据原告单位出具的2014年10月-2015年5月、2015年6月-11月工资表，本院认定原、被告自2014年9月至被告受伤时持续存在劳动关系，原告诉称被告在2015年1月在原告处将工资全部结算后，便离开了工地，此后在武汉等地务工，但并未提供证据予以证实，且与原告出具的2份工资表无法印证一致，原告诉称被告取得的2份工资表系通过上访形式取得，亦未提供证据予以证实，应由原告承担举证不力的法律责任。故本院对原告主张的被告谭艳奎自2015年1月至2015年4月之间不在原告处工作的这一事实不予认定。根据原告单位出具的2014年10月至2015年10月工资表，本院认定被告谭艳奎在劳动关系存续期间的月平均工资为7641.01元／月，被告谭艳奎只主张按6000元／月计算一次性伤残补助金，不违反法律规定，且不损害原告的利益，本院予以准许，因此原告应向被告支付的一次性伤残补助金应为78000元（6000元／月×13个月）。
（二）被告谭艳奎的停工留薪期如何确定的问题。
因被告谭艳奎未申请停工留薪期确认，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条及附件的规定，结合被告谭艳奎的伤情，本院确认被告谭艳奎的停工留薪期为6个月，被告在原告单位工作期间月平均工资为7641.01元／月。被告谭艳奎只要求按6000元／月计算停工留薪期工资，因此被告谭艳奎的停工留薪期工资应为36000元（6000元／月×6月），扣除被告已经实际领取的2015年10月、11月工资合计18541.10元，原告还应支付被告谭艳奎停工留薪期工资17458.90元。
（三）被告谭艳奎向黄明东借支的93000元现金应否在本案中一并进行抵扣的问题。
从原告提交的谭艳奎书写的领条内容看，无法看出系原告单位向被告垫付的工伤赔偿款73000元，且被告不认可该笔借支系原告垫付的工伤赔偿款，原告亦未提供其他证据证实该笔借支系原告垫付的工伤赔偿款，应由原告承担举证不力的法律责任。因此被告谭艳奎向黄明东借支的73000元现金不能在本案中一并进行抵扣。对被告认可的因工伤借支的20000元，应在赔偿总额中予以扣除。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司与被告谭艳奎于2016年3月12日解除劳动关系；
二、原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司向被告谭艳奎支付医疗费10905.04元、交通费697元、鉴定检查费50元、住院伙食补助费480元、护理费2528.64元、一次性工伤医疗补助金32616元、一次性伤残就业补助金54360元、一次性伤残补助金78000元，停工留薪期工资17458.90元，合计197095.58元，扣除原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司已垫付的20000元，原告还应向被告谭艳奎支付177095.58元，限本判决生效之日起15日内付清；
三、驳回原告宜昌市福安建安劳务有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由宜昌市福安建安劳务有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定之义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 向 红
二〇一六年十一月二十四日
书记员 黄晓琴
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》：
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己所提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。