湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终2007号
上诉人（原审原告）：杨兴，男，1982年1月26日出生，汉族，住兴山县。
委托诉讼代理人：李明，湖北沮城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李祖君，男，1977年8月26日出生，汉族，住兴山县。
上诉人杨兴因与被上诉人李祖君身体权纠纷一案，不服湖北省兴山县人民法院（2017）鄂0526民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨兴上诉请求：撤销湖北省兴山县人民法院（2017）鄂0526民初153号民事判决，并依法改判。事实及理由：1、第四、五次住院是因为患小脑海绵状血管瘤住院，该病与头部被砍伤有因果关系，应认定该笔医疗费用。2、误工天数应按150天计算，误工标准应按快递行业标准计算。3、住院伙食补助应按79天计算。4、营养费应支持。5、后期治疗费应支持。
李祖君辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
杨兴向一审法院起诉请求：请求判令李祖君立即支付医疗费30201.48元、后续治疗费8000.00元、住院伙食补助费3950.00元、护理费7900.00元、误工费22768.76元、营养费2370.00元、交通食宿费959.80元、鉴定费2100.00元、精神损害抚慰金5000.00元，以上共计83250.04元，扣除已支付的医疗费5000.00元，被告需支付杨兴78250.04元。
一审法院认定事实：杨兴与经营百世汇通兴山分公司的李祖君因快递业务加盟产生纠纷，2015年8月29日，杨兴驾驶农用三轮车携带汽油、菜刀到百世汇通兴山分公司，杨兴拎着汽油到公司门口时，被李祖君及其员工制止，杨兴遂回车上拿出菜刀，李祖君与杨兴争夺菜刀时致李祖君腹部等被划伤，李祖君便夺过菜刀向杨兴的头部、背部等部位砍了五刀，被他人劝阻并报警，双方被送往兴山县人民医院救治。经兴山县人民医院司法鉴定所鉴定：杨兴的损伤程度为轻伤一级，兴山县公安局司法鉴定中心鉴定：李祖君的损伤程度为轻伤二级。随后李祖君向公安机关投案自首，2017年1月13日因犯故意伤害罪被兴山县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。
一审同时认定，杨兴共住院治疗、门诊治疗5次：1、2015年8月29日在兴山县人民医院治疗一天，门诊医疗费为118.00元；2、2015年8月29日至9月6日在宜昌市第一人民医院住院治疗8天，医疗费11690.17元，入院及出院诊断为：全身多处皮肤软组织裂伤、头颅顶骨骨折；3、2015年9月6日至10月13日在兴山中医医院住院治疗37天，住院费5971.15元，门诊费614.63元，其中门诊费11.83元为他人姓名的票据，另外挂号费2.80元及600.00元检查费为兴山县人民医院出具的票据。入院诊断为全身多处皮肤软组织裂伤、头颅顶骨骨折，出院诊断为：头颅顶骨骨折、全身多处皮肤软组织裂伤，并怀疑左枕部出血及海绵状血管瘤，建议转上级医院治疗；4、2015年10月13日至11月6日在宜昌市第一人民医院住院治疗24天，住院治疗费9062.07元。入院诊断为，小脑病变：海绵状血管瘤？出院诊断为：小脑海绵状血管瘤。5、2015年11月6日至11月16日在宜昌市中医医院住院治疗，住院天数10天，住院治疗费2752.66元。入院诊断和出院诊断为：小脑海绵状血管瘤。
经杨兴委托，宜昌市大公法医司法鉴定所司法鉴定意见书对杨兴的后续治疗费、误工损失日进行了鉴定：后续治疗费为8000.00元，误工损失日为150天，鉴定费为1400.00元。
一审法院认为，侵害他人造成他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于本案侵权事实及责任的认定问题，虽然李祖君对杨兴实施了身体侵权行为，但根据一审法院刑事判决书中认定的事实及双方当庭陈述，杨兴在纠纷中先用汽油威胁，随后用菜刀砍伤李祖君，杨兴对自己受伤结果的发生具有主观上和客观上的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，杨兴本人应该承担相关的过错责任，并减轻李祖君的赔偿责任，一审确定对本案的纠纷李祖君承担70%的过错责任，杨兴承担30%的过错责任。
关于本案中杨兴损失数额的确定：1、医疗费，杨兴提出5次治疗，李祖君只认可前三次，因2015年10月13日至11月6日在宜昌市第一人民医院住院治疗以及2015年11月6日至11月16日在宜昌市中医医院住院治疗，入院诊断和出院诊断为：小脑海绵状血管瘤。一审对此要求杨兴就李祖君致伤杨兴与其所患的小脑海绵状血管瘤的因果关系进行司法鉴定，杨兴表示不作鉴定。因此一审无法判定，对2015年10月13日至11月6日在宜昌市第一人民医院住院治疗以及2015年11月6日至11月16日在宜昌市中医医院住院治疗的各项损失不予支持。对第三次治疗中的门诊费614.63元李祖君提出异议，一审经审查认为，该四张医疗费票据中，两张他人姓名的票据不予认可，但在兴山县人民医院的检查费600.00元及挂号费2.80元，虽没有医嘱，但根据杨兴在兴山中医医院住院的出院医嘱上进一步检查的记载，同时核磁共振检查只有兴山县人民医院才有该设备，对该费用予以认可。结合杨兴门诊医疗费票据、住院收费票据及门诊病历等，医疗费认定为18382.12元。2、护理费，按照85.30元/天，实际住院天数45天计算，确定为3838.50元。3、住院伙食补助费，应按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天，住院45天，住院伙食补助费认定2250.00元。4、交通费959.80元，结合杨兴治疗的实际情况及提供的相关票据酌情考虑500.00元。5、鉴定费2100.00元（含兴山县人民医院司法鉴定所鉴定费700.00元），系杨兴因进行伤情鉴定的实际支出，予以支持。6、营养费，原告主张2370.00元，但其未提供相关医嘱予以佐证，不予支持。7、误工费，杨兴主张150天计22768.76元，不符合法律相关规定，一审对误工时间定为46天（其中1天为2015年8月29日在兴山县人民医院门诊就诊），参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，其误工费为46天×（28305.00元÷365天）＝3567.00元。8、杨兴主张的后续治疗费8000.00元，不予支持，待实际发生后另行主张。9、杨兴主张的精神损害抚慰金5000.00元，根据最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》，不予支持。综上杨兴损失认定为30637.62元。根据双方的过错责任，李祖君承担21446.33元，杨兴自行承担9191.29元，扣除已支付医疗费5000.00元，李祖君实际承担16446.33元。基于上述理由，一审遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、限李祖君在判决生效后十日内赔偿杨兴医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费共计16446.33元。二、驳回杨兴其他诉讼请求。一审并同时决定案件受理费减半收取290.00元，由杨兴负担100.00元，被告李祖君负担190.00元。
经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案二审争议焦点集中在杨兴的各项损失的计算上：1、关于第四、五次住院，因杨兴不能举证证明小脑海绵状血管瘤与李祖君的致害行为之间存在因果关系，不应列入杨兴的医疗费损失。2、住院伙食补助费因对第四、五次住院不予认定，因此，一审按杨兴前三次住院天数计算住院伙食补助费并无不当，对杨兴主张按79天计算住院伙食补助费的上诉请求不予支持。3、营养费无医嘱，不予支持。4、后期治疗费8000元，虽有杨兴单方委托的宜昌市大公法医司法鉴定所司法鉴定意见书佐证，但左前臂肘关节功能活动障碍行手术治疗的费用在未实际发生前，较难确定，因此，宜待实际发生后再另行主张。5、因宜昌市大公法医司法鉴定所司法鉴定意见书对误工天数的鉴定包括了后续治疗期间，而后续治疗又尚未发生，故对误工天数不宜以该鉴定意见计算。结合杨兴第二、三次住院出院医嘱，本院酌情认定误工天数为76天（46天住院天数加出院后全休30天）。且一审按农林牧渔业标准计算误工损失不当，在案证据表明，杨兴系从事邮政业，应按邮政业标准即按55404元/年计算，其误工费为76天×（55404.00元÷365天）＝11536元。其他项目与一审相同，杨兴总损失为38606.62元，李祖君应承担27024.63元，扣减其已经支付的5000元，其尚应支付杨兴22024.63元。
综上，原审判决认定事实清楚、但适用法律不当，依法应予改判。杨兴的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省兴山县人民法院（2017）鄂0526民初153号民事判决；
二、李祖君赔偿杨兴医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费共计22024.63元；
三、驳回杨兴的其他诉讼请求。
一审案件受理费290元，由杨兴负担209元、李祖君负担81元；二审案件受理费300元，由杨兴负担216元、李祖君负担84元。
本判决为终审判决。
审判长 尹为民
审判员 李 平
审判员 关俊峰
二〇一七年八月四日
书记员 徐 琪