陕西省户县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）户刑初字第00190号
公诉机关户县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，1947年XX月XX日出生，汉族，住户县XX镇XX村。
诉讼代理人张宝珍，陕西勇智律师事务所律师。
诉讼代理人段浩辉，陕西勇智律师事务所实习律师。
被告人弋某甲，男，1970年XX月XX日出生于陕西省户县，汉族，住户县XX镇XX村XX街**号。2015年5月16日因伤害他人被行政拘留15日，2015年8月18日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕，现押户县看守所。
辩护人暨诉讼代理人刘选民，陕西迎旭律师事务所律师。
户县人民检察院以户检刑诉字（2015）168号起诉书指控被告人弋某甲犯故意伤害罪，于2015年10月26日向本院提起公诉；在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。户县人民检察院指派检察员段婉宁出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲及诉讼代理人张宝珍、段浩辉，被告人弋某甲及辩护人暨诉讼代理人刘选民到庭参加诉讼，现已审理终结。
户县人民检察院指控：2015年5月16日14时许，被告人弋某甲在户县XX镇XX村养猪场东围墙扩建施工处，因施工问题与张某甲发生口角并厮打，厮打过程中致张某甲坠落至身旁两米深基坑中，致张某甲受伤。张某甲的损伤程度经鉴定为轻伤二级。
为了证实上述指控的犯罪事实，检察机关当庭出示了相应的证据，认为被告人弋某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称，他要求被告人弋某甲赔偿其医疗费4913.87元（其中包括陕西森工医院门诊陕西森工医院门诊医疗费1015.12元，陕西森工医院门诊住院医疗费2792.75元，户县余下中心医院住院医疗费1106.12元），误工费100天，每天280元，计28000元，护理费30天，每天100元，计3000元，伙食补助费19天，每天30元，计570元，营养费30天，每天20元，计600元，伤残赔偿金15864元，鉴定费900元，交通费235元，精神抚慰金10000元，医疗用品20元，医院陪人椅30元，共计64132元。
民事原告人张某甲向法庭提交了以下证据：1.陕西省森工医院门诊病历、住院病历；2.2015年5月16日陕西省森工医院门诊医疗费票据8张，计1007.3元，2015年6月4日陕西省森工医院门诊医疗费票据1张，计7.8元；2015年5月16日至2015年5月28日陕西省森工医院住院医疗费票据1张，计2792.75元；户县余下中心医院住院2015年9月10日至2015年9月17日医疗费票据1张，计1106.12元；3.鉴定费票据1张，900元；交通费票据14张，235元；医院陪人椅票据30元；医疗用品20元；4.工资证明，证明在修路工程队修路，一天平均工资280元。
被告人弋某甲对检察机关指控的事实无异议，庭审中无辩解意见。对民事部分称，因原告人张某甲打他在先，愿意赔偿原告人张某甲在陕西省森工医院的医疗费；对户县余下中心医院的医疗费不认可，怀疑原告人张某甲在医院看的是其他的疾病；对原告人张某甲的鉴定费、交通费认可；对原告人张某甲请求误工费不予认可，因原告人年龄大了，不可能有人叫他打路，再说原告人整天在村子转，就没有打路。其辩护人暨诉讼代理人的意见是，本案的起因是被害人有过错，双方是在撕扯中致被害人受伤，被告人弋某甲犯罪情节轻微，建议免予刑事处罚。对原告人张某甲的民事请求称，误工费应有工资表证明，护理费应按住院天数计算，伙食补助费、营养费应按国家标准计算，伤残赔偿金、精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼范围。
经审理查明：户县XX镇XX村村民郑新荣承包了八家庄村的猪场。2015年5月16日，被告人弋某甲在现场负责养猪场东围墙扩建施工，当日下午2时许，张某甲等人到现场阻挡，并与被告人弋某甲发生口角，张某甲顺着新挖的基坑边上前去打弋某甲，双方发生撕扯、厮打，张某甲坠落至旁边的深基坑中，致张某甲右侧第5.6肋骨骨折，经鉴定，张某甲之损伤属轻伤二级。2015年5月16日至2015年5月28日，原告人张某甲在陕西省森工医院住院治疗，诊断为，右侧肋骨骨折，右侧少量胸腔积液，颅脑损伤，头皮挫伤。张某甲住院期间，花门诊医疗费1015.1元，住院医疗费2792.75元。审理中，被告人弋某甲的家属自愿交来赔偿款10000元。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1.受案登记表、行政处罚决定书；
2.被害人张某甲陈述，我和弋某甲发生争吵，我从一旁的土堆上朝弋某甲冲过去，弋某甲在基坑旁站着，弋某甲看到我就冲过来，用拳在我胸口打了一拳。
3.证人张某乙证明，弋某甲在猪场东边围墙外新挖的基坑上的边沿上站着，张某甲顺边沿处冲过去，来到弋某甲站的地方，就和他撕扯起来了，两人相互推打对方，随后张某甲就掉到基坑内。
4.证人石某某证明，张某甲与弋某甲厮打在一起，厮打过程中，弋某甲将张某甲打落在两米的渠里。
5.证人张某丙证明，弋某甲打了张某甲一拳，张掉到旁边的基坑里。
6.证人郑某甲证明，张某甲从高处跑下来，就往弋某甲的身上撞，有人喊张某乙去拉，因为旁边是渠，但还没来得及，我就看到弋某甲用胳膊一耸，身子一转，并用拳打到了张某甲的胸口，张某甲就掉到了2米多深的基坑内。
7.证人侯某某证明，弋某甲负责施工现场指挥，张某甲与弋某甲发生了争吵对骂，张某甲就扑上去往弋某甲的身上撞，我在一旁喊张某乙上去拉张某甲，因为旁边是渠，害怕有危险，还没来得及拉，弋某甲顺手一甩，用胳膊一耸，并用拳打到了张某甲的胸口。
8.证人乔某某证明，老人从稍微高些的平台上冲下来，顺着基坑上方的边沿处，向指挥员的位置冲了过去，两人先是发生了撕扯，之后，老人双手去抓着指挥员，指挥员用手挡了一下，紧接着转了个身，老人就顺势掉下了基坑。才开始两人发生撕扯，指挥员一直都是在往后退让，基本上已经快退到边沿处了，再没有地方可退了，他才转身的，所以我认为指挥员不是故意将老人推下基坑的。
9.证人陈某某证明，张某甲顺着新挖的基坑边上，跑到基坑东边去用拳头打弋某甲，当时弋某甲就用手挡，在这过程中张某甲就掉到基坑内。
10.证人郑某乙证明，张某甲从地上捡了个砖块就往弋某甲跟前扑，准备用砖打弋某甲，弋某甲见状就举起胳膊格挡，之后张某甲就跌落在基坑内。
11.证人段某某证明，张某甲捡了一块砖块扑过去要打弋某甲，弋某甲当时在基坑边站着，弋某甲见状就举起胳膊格挡，紧接着张某甲就跌落在基坑内。
12.证人弋某乙证明，张某甲和弋某甲吵架，张某甲捡了一块砖要砸弋某甲，结果他自已掉到基坑了。
13.陕西新安司法鉴定中心司法鉴定意见书；
14.辩认现场笔录及照片、现场照片；
15.陕西省森工医院门诊病历、住院病历：陕西省森工医院2015年5月16日门诊医疗费票据8张，计1007.3元，2015年6月4日陕西省森工医院门诊医疗费票据1张，计7.8元；2015年5月16日至2015年5月28日陕西省森工医院住院医疗费票据1张，计2792.75元；鉴定费票据1张，900元；交通费票据14张，235元；医院陪人椅票据30元；医疗用品20元；
16.被告人弋某甲在公安机关供述，我站在养猪场东北围墙外的基坑东沿，张某甲在东南围墙的平台处站着，我们发生口角后，他冲过来用拳打我，我用手一挡，他又用拳打我，我再一挡，往后退了一下，他就掉基坑了。在庭审中供述，张某甲抓我领口，打了我一拳，我把他一挡，还把他一甩，我给后退时他就掉到深坑了。
上述证据，能够证明被告人弋某甲与张某甲发生撕扯及厮打并致张某甲受伤的事实。
本院认为，被告人弋某甲在与被害人撕扯及厮打中，致被害人轻伤，其行为构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定的故意伤害罪。户县人民检察院指控被告人弋某甲犯罪事实和罪名成立。被告人弋某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某甲造成的损失，依法应予赔偿。对原告人请求支付的残疾赔偿金、精神抚慰金，因不属刑事附带民事诉讼范围，故依法不予支持；对原告人提交的户县余下中心医院2015年9月10日至2015年9月17日的住院费1106.12元，因该费用是原告人出院后的花费，且原告人未提交相应的病历证明该费用是因被告人的伤害行为造成的，被告人对此花费也提出异议，故对该住院费用不予认定；故原告人住院期间共花医疗费为3807.85元；对请求的误工费，因被告人否认原告人在XX路XX队XX路，原告人亦未提交相关的工资证明，故其误工费按当地误工费的标准计算，其误工天数酌情考虑按60日计算，每天误工费为60元，共计为3600元；对请求的护理费适当考虑按30天计算，每天60元，共计1800元；对请求的交通费235元，鉴定费900元，因有交通费的花费票据及鉴定费票据证明，故予以认定；对请求的伙食补助费按住院天数12天计算，每天30元，计360元；营养费可适当考虑500元；对陪椅费30元及医疗用品费20元，均予以支持。因原告人张某甲对事件的发生有一定过错，故应适当减轻被告人弋某甲的民事赔偿责任。被告人弋某甲应赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伙食补助费、营养费等损失9002.28元。现被告人弋某甲的家属自愿赔偿张某甲损失10000元，本院予以准许。被告人弋某甲当庭自愿认罪，且附带民事诉讼原告人对本案的发生有一定过错，故对被告人弋某甲可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人弋某甲犯故意伤害罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月18日起，减去原被羁押的15天，至2016年1月2日止）。
二、被告人弋某甲于判决生效后10日内赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伙食补助费、营养费等损失10000元；
三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲要求给付其残疾赔偿金、精神抚慰金的请求及其余诉讼请求。
如不服本判决，应自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韩慧利
人民陪审员 田继红
人民陪审员 白 冰
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 李慧芝