江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第02671号
上诉人（原审被告）马德志。
委托代理人朱艳娟、徐劲松，江苏知本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴玉珍，中国人寿保险公司盐城分公司员工。
上诉人马德志因与被上诉人吴玉珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第141号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年3月13日12时35分左右（天气：晴），吴玉珍驾驶苏J×××××号普通二轮摩托车沿大庆路由东向西行驶至盐城市大庆路亭湖区行政服务中心对面机动车道路段时，与由北向南横过机动车道的马德志驾驶的苏J（电动）E9012电动自行车发生刮擦，致使吴玉珍受伤，电动自行车损坏。事发后，吴玉珍即被送至盐城市第三人民医院住院治疗，伤情被诊断为：自觉左下肢疼痛剧烈、行动困难。同年4月24日，盐城市公安局交通巡逻警察支队六大队作出盐公交认字（2014）01016号道路交通事故认定书，认定：“马德志驾驶电动自行车在路段上横过机动车道，未下车推行，是事故形成的主要原因；吴玉珍在机动车驾驶证超过有效期时，驾驶机动车，违反禁令标志指示，且疏于观察，遇有情况，措施不力，是事故形成的次要原因。故马德志负此次事故的主要责任，吴玉珍负此次事故的次要责任。”马德志不服，向盐城市公安局交通警察支队申请重新作出事故认定，盐城市公安局交通警察支队于2014年5月21日作出盐公交复字（2014）第007号道路交通事故认定复核结论，决定维持盐城市公安局交通警察支队六大队作出的盐公交认字（2014）第01016号道路交通事故认定。吴玉珍的医疗费用合计为5855.6元。2014年9月25日，经吴玉珍申请并预交鉴定费609元，一审法院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对吴玉珍的误工、护理、营养期限进行司法鉴定。该司法鉴定所经鉴定于同年10月27日作出盐市四院司鉴（2014）法临鉴字第1676号法医学鉴定书，鉴定意见为：“1.被鉴定人吴玉珍因交通事故致左侧膝关节外侧半月板前角损伤、左膝内侧副韧带损伤、左膝关节少量积液、左膝关节内侧软组织肿胀伴积液，目前后遗左膝关节活动功能轻度受限，对照相关标准尚不构成等级伤残。2.关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限150日为宜；护理期限60日（1人护理）；营养期限60日。”因马德志提出异议，后委托一审法院司法鉴定科依法对上述法医学鉴定书进行审核，审核认为：吴玉珍因交通事故致左侧膝关节外侧半月板前角损伤，左膝内侧副韧带损伤。对照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）相关条款，盐城市第四人民医院的结论基本合理。
一审法院另查明：2015年1月20日，中国人寿保险股份有限公司盐城市分公司出具证明“现有我部营销员吴玉珍，女，身份证号码××，工号88001741。2014年3月13日因交通事故造成左腿半月板和韧带撕裂伤，治疗休养至2014年11月15日。经我部门核实查询在3月份到9月份期间因没有做业务，我部门没有支付其佣金收入。”
一审法院认为：公民的身体健康权和财产权受法律保护。吴玉珍因交通事故受伤致残所造成的损失，依法应得到相应的赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书符合法律规定，吴玉珍无异议，马德志虽提出异议，但其未能提交相关证据证明，故该认定书应作为处理案涉交通事故的证据，具有证明力，即马德志负事故的主要责任，吴玉珍负事故的次要责任。（二）关于受害人吴玉珍损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1.医疗费用：（1）医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合疾病诊断证明和病人费用清单等相关证据审核，认定医疗费用为5855.6元。（2）营养费。根据鉴定意见，吴玉珍的营养期限为60日，按照9元／日的标准计算，确定营养费为540元。医疗费用合计6395.6元。2.伤残损失。（3）护理费。根据鉴定意见，吴玉珍的护理期限为60日，护理人数1人，按70元／日的标准计算，确定护理费为4200元。（4）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为300元。（5）误工费。根据鉴定意见，吴玉珍的误工期限为150日，按其上一年度的平均工资每月13743.10元的标准计算，确定误工费68715.5元。伤残损失费用合计73215.5元。3.财产损失。（6）财产损失费。根据吴玉珍财物损失的实际情况，确定财物损失费为100元。上述（1）至（6）项合计79711.1元。（三）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1.马德志应承担的赔偿责任。马德志驾驶非机动车与吴玉珍发生交通事故致吴玉珍受伤，对该损害后果的发生负主要责任，故应由马德志对吴玉珍的损失承担60%的赔偿责任，即79711.1×60%＝47826.66元。2.吴玉珍应承担的责任。吴玉珍驾驶机动车与马德志发生交通事故致其受伤，对该损害后果的发生负次要责任，故应由其自行承担40%的责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条之规定，判决如下：马德志赔偿吴玉珍47826.66元。上述所涉款项，马德志应于判决生效后十日内自行履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280元，鉴定费609元，合计1889元，由吴玉珍负担755元，马德志负担1134元。
马德志不服一审判决，向本院提起上诉称：1.事故认定书不能作为定案依据，两车没有发生碰撞，被上诉人系自己跌倒，上诉人系做好事；2.被上诉人无证驾驶且在禁行区行驶，即使双方发生碰撞，被上诉人作为机动车一方应负主要责任；3.被上诉人在交警部门所作的第一次笔录中承认是自己跌倒，与上诉人无关，但该笔录交警部门没有放到卷宗，严重违规；4.一审法院未经公开摇号程序确定的鉴定机构，且伤残鉴定不应由××院鉴定，一审程序严重违法；5.被上诉人跌倒的位置在右边靠路牙，按照常理应是右腿受伤不应是左腿，不能排除被上诉人有病史，且被上诉人未住院治疗，不存在误工损失，鉴定意见认为被上诉人误工期限为150天违反法律规定；6.被上诉人不存在误工损失，其所在用人单位没有正常发放被上诉人工资，但被上诉人拒不提供工资表和工资卡，一审法院仅凭一份虚假证明即支持被上诉人误工费的诉请，判决不公；7.被上诉人曾于2014年5月起诉要求上诉人给付5000元，上诉人认为系做好事，不同意赔偿，嗣后被上诉人吴玉珍自动撤回起诉。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被上诉人吴玉珍答辩称：一审判决正确，合理合法合情，上诉人的上诉理由与事实不符，请求二审法院维持原判。
本院二审另查明：2011年1月至2013年12月期间，吴玉珍向盐城地税局第一分局申报的劳务报酬所得总额合计为323682.23元，实际缴纳个人所得税总额为31482.85元，税后收入总额为292199.38元。
以上事实有吴玉珍提交的税收完税汇总证明及工资单等证据予以证实。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于一审认定的双方事故责任比例是否适当的问题。经查，上诉人马德志驾驶的电动车在横过机动车道时与吴玉珍驾驶的摩托车发生刮擦，致使吴玉珍受伤，电动车损坏。该事实有事故现场录像及公安机关对事故车辆所作的车辆技术检验报告、当事人在公安机关的询问笔录等证据予以证实，上诉人称两车未发生碰撞，无事实依据。上诉人马德志驾驶电动自行车横过机动车道时未下车推行，疏于观察，未能在确认安全后再通行，系本起事故发生的主要原因，被上诉人吴玉珍在驾驶证超过有效期期间驾驶摩托车、违反禁令标志指示行驶，遇事处置不力，系本起事故发生的次要原因，一审法院根据交通事故发生的具体原因，依法采信公安交警部门制作的交通事故认定书，认定上诉人对本起事故负主要责任，并无不当。一审法院根据双方过错大小，酌情认定上诉人马德志对被上诉人吴玉珍因本起事故造成的损失承担60%的赔偿责任，符合法律规定，并无不当。
关于误工费是否适当的问题。经查，上诉人吴玉珍经本起交通事故致伤，其伤情经一审法院依法委托盐城市第四人民医院鉴定，认为不构成伤残，误工期限为5个月。上诉人虽对鉴定意见提出异议，但在一审时未预缴重新鉴定费用，且未能提供证据证明鉴定意见存在明显依据不足的情形，故鉴定意见确定的误工期限应予采信。被上诉人吴玉珍系中国人寿保险股份有限公司盐城市分公司的营销员。事故发生后，2014年3月至7月期间中国人寿保险股份有限公司盐城市分公司未支付吴玉珍的佣金收入，吴玉珍实际产生误工损失。吴玉珍提供的工资单及完税证明显示，吴玉珍每月收入不固定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。被上诉人吴玉珍收入不固定，依法应按照其最近三年的平均收入计算误工费，一审法院按照上一年度的平均工资计算误工费无法律依据，应予纠正。根据吴玉珍提交的税收完税证明及工资单，2011年1月至2013年12月期间，吴玉珍平均月收入为8116.65元（292199.38元÷36），故吴玉珍的误工费应为8116.65元×5=40583.25元。一审法院认定吴玉珍因交通事故造成的其他损失符合相关法律规定，应予确认。据此吴玉珍因事故造成的各项损失为医疗费用6395.6元、伤残损失45083.25元、财产损失100元，合计51578.85元。根据事故责任比例，上诉人应当赔偿被上诉人吴玉珍30947.31元（51578.85元×60%）。
综上，上诉人马德志的上诉理由部分成立，一审判决认定的事故双方责任比例不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销盐城市亭湖区人民法院（2015）亭民初字第141号民事判决。
二、马德志赔偿吴玉珍因交通事故造成的各项损失合计30947.31元。
三、驳回吴玉珍的其他诉讼请求。
上述第二项赔偿义务于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1280元，鉴定费609元，合计1889元，由吴玉珍负担1041元，由马德志负担848元；二审案件受理费400元，由吴玉珍负担141元，由马德志负担259元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
代理审判员 荀玉先
代理审判员 朱 倩
二〇一六年一月五日
书 记 员 赵 静
附录法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。