甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘08民终70号
上诉人（原审被告）万军银，男，生于1969年7月8日，汉族，农民，住庄浪县万泉镇万川村二社**号。
委托代理人高昱，甘肃璞义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴向红，男，生于1976年5月10日，汉族，农民，住庄浪县岳堡乡吴家村一社**号。
万军银因与吴向红农村建房施工合同纠纷一案，不服庄浪县人民法院（2015）庄朱民初字第112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月18日受理本案后，依法组成合议庭，于2016年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人万军银及其委托代理人高昱、被上诉人吴向红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2015年4月3日，吴向红、万军银签订书面协议，万军银将其位于万泉镇万川村的一层住宅楼承包给吴向红修建，包括全部土建及电照工程的人工，工价为420元／平方米，由吴向红提供机械设备，万军银提供建筑材料。双方起初约定只修建一层楼房，协议达成后吴向红即组织人员施工，一层完工以后，万军银提出加高修建二层，但未提供二层楼房的施工图纸，双方口头约定二楼楼顶加盖双屋面，吴向红按照万军银要求施工，整个施工过程由万军银负责监工。2015年8月23日，主体工程竣工，吴向红完成了楼顶屋面砌墙工程，但彩钢瓦未盖，双方结算工程款时因工程面积和工程质量发生分歧。万军银已给付吴向红8万元工程款，但对剩余工程款一直未予结算和给付。现吴向红提起诉讼。在一审审理过程中，原审法院于2015年11月27日对吴向红修建的工程进行了现场勘查，经测量，工程主体面积为384.64平方米，屋檐面积为69.02平方米。
万军银已于2015年11月将一楼铺面出租使用。
在一审审理过程中，经法院释明，万军银向法院申请对涉案房屋工程质量进行鉴定，后又拒绝支付鉴定费用，并最终放弃鉴定。
原判认为：双方签订的建房施工协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。本案双方争议的焦点有三：其一，屋顶双屋面人工费用的扣除标准；其二，屋檐面积的计算方式；其三，吴向红完成的工程是否有质量问题以及应否扣除工程款。
关于第一个问题，双方约定由吴向红加盖楼顶双屋面，现在屋面工程未实际完成，万军银有权要求扣除该部分人工费。现万军银要求按照砖木结构计算和扣除屋面的人工费，但吴向红实际加盖屋面为彩钢瓦屋面，且未有证据证明双方约定加盖屋面为砖木结构，故该项答辩主张缺乏事实和法律依据，不予支持。因吴向红同意扣除4000元人工费，万军银亦认可加盖彩钢瓦屋面的人工费不超过4000元，故酌定扣除屋顶双屋面人工费用4000元。
关于第二个问题，由于双方签订的书面合同未明确载明屋檐面积，也未明确在计算建筑工程面积时是将屋檐面积全部计算还是折半计算。现双方对该项事宜存在争议，根据当地农村建房施工合同的一般习惯，对于屋檐面积的计算有约定的，则将屋檐面积折半计入工程总面积，没有约定的可以不计入工程总面积。因此，对于万军银提出的将屋檐面积减半计算的答辩意见，予以支持，结合现场勘查结果，法院确认吴向红完成的工程总面积为419.15平方米，工程款为176043元，扣除万军银已付工程款8万元和屋面未做的人工费用4000元，尚欠付工程款92043元。
关于第三个问题，万军银提出工程存在质量问题，要求扣除部分工程款，但在本案审理过程中，万军银既未提起反诉，也未向提交任何证据证明其主张，故对该项答辩请求不予支持。万军银如有证据，可另案起诉。
综上所述，当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。吴向红承包万军银农村房屋建设工程，已按合同约定履行了工程施工义务，万军银应按约定支付工程款。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决：一、万军银于判决生效后10日内给付吴向红工程款92043元；二、驳回吴向红的其他诉讼请求。案件受理费2400元，由吴向红承担1200元，万军银承担1200元。
万军银上诉称：原判认定事实错误，审理程序违法。吴向红没有取得建筑工匠从业资质证书，与万军银签订的合同违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第23条第2款规定，为无效合同，原判认定合同有效错误。吴向红未按照设计图纸施工，擅自改变施工方案，井桩、底圈梁、构造柱与设计不符，混凝土配比偷工减料。工程未彻底完工，彩钢瓦未盖，炕灶未做，原判判令结算工程款，处理错误。司法鉴定不是认定工程质量问题的唯一途径，万军银至今也未放弃鉴定请求。因为司法鉴定费用过高，万军银无力负担，原判以万军银不支付鉴定费为由认定其没有提交证据错误。原判的合议庭组成人员中仅有一名为法官，其余均为人民陪审员，对于建筑工程纠纷这样专业性强的案件，人民陪审员业务知识不足，不能维护和保障当事人的权利，审理程序违法。请求驳回吴向红的诉讼请求。
吴向红辩称：万军银没有任何关于建筑规划的审批文件，本案工程不是在城镇规划区内修建的规划建筑，而是普通的民用建筑，不适用《村庄和集镇规划建设管理条例》第23条第2款的规定。双方的施工合同是自愿协商签订的，是合法有效的。工程的整个修建过程一直由万军银委派亲属或亲自监工，所有施工都是按万军银的要求进行的，部分变动也是经过万军银许可或与万军银共同协商的，不但没有违背万军银的要求，而且也不存在工程质量问题。如果有专业机构鉴定出质量问题，吴向红愿意承担责任。但是，万军银在一审时两次申请鉴定，两次都放弃了，导致诉讼久拖不决。工程虽然还没有彻底完工，但是修建的房屋万军银已经实际使用了，应当结算并支付工程款。对于未完成部分的工程吴向红认可，并同意扣减相应工程款。原判的审理程序，是法院依法进行的审理活动，吴向红没有异议。请求维持原判。
经审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：关于本案合同效力问题。万军银未提交证据证明本案工程系村庄、集镇规划区内的建筑工程，所以，本案工程应认定为普通民用建筑，不适用《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定。因民用建筑的从业资质问题尚无法律法规的强制性要求，万军银以吴向红无修建资质，要求确认合同无效的上诉请求不能成立，不予支持。关于工程是否按要求施工，是否存在工程质量问题。万军银主张工程基础部分存在不符合要求的施工，经提出意见后，吴向红拒绝停工，并强行继续施工。因工程的施工不仅由吴向红提供人工，还应当由万军银提供材料方可进行，而且，在完成合同约定的一层修建后，万军银还要求增建了二层房屋的修建，所以，万军银的主张与该项事实不符，不予认定。对于工程质量，万军银虽有异议，但未提交证据证实。因本案工程由吴向红施工，由万军银提供设计图纸及建筑材料，且在合同约定的修建内容完成后，又增建了二层房屋，工程发生了变更，影响工程质量的因素较多，所以对工程质量是否存在问题，是何种因素导致，均需要专业人员作出认定。万军银在一审审理中曾两次提出鉴定申请，第一次提出后又明确放弃了鉴定申请。第二次提出后，又未预交鉴定费用，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内不预交鉴定费用，致使争议的案件事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。原判认定万军银对质量异议未提交证据证明，符合上述司法解释的规定，应予以维持。关于本案未彻底完工，应否结算并支付工程款的问题。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款（一）项规定，建设工程已实际交付的，交付之日为应付价款时间。本案工程已经实际交付使用，万军银关于不应支付价款的主张不能成立。关于原判审理程序问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条规定，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。所以，原判合议庭组成符合上述法律规定，审理程序合法，万军银关于原审程序违法的上诉主张不能成立。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2400元，由万军银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 厉
审 判 员 白皎洁
代理审判员 杨振兴
二〇一六年四月十三日
书 记 员 许小婷