福建省顺昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0721民初2621号
原告:黄新华，男，1970年1月7日出生，汉族，农民，住福建省将乐县。
委托诉讼代理人：赵建新（高唐村民委员会推荐），男，住福建省将乐县。
被告：范群，男，1976年7月22日出生，汉族，个体户，住福建省顺昌县洋口镇建设西路**号*幢***室.
委托诉讼代理人：范子荣，顺昌县“148”法律服务所法律工作者。
被告：曾锦兴(曾用名:邓跃文),男,1972年9月21日出生，汉族,个体户，住福建省顺昌县。
委托诉讼代理人：黄永炎，福建阳旭律师事务所律师。
原告黄新华与被告范群、曾锦兴提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理，依法由审判员叶文斌用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄新华向本院提出诉讼请求：判令范群赔偿黄新华各项人身损害损失137928.38元(已扣除范群先行支付医疗费9000元)；曾锦兴对范群的上述赔偿承担连带赔偿责任。事实与理由：2016年6月5日，因曾锦兴所有的位于顺昌县蛟溪煤矸石厂的彩钢瓦被台风吹毁部分，遂叫范群修复。范群电话联系黄新华前往施工。当日8时许，黄新华在施工中不慎从3米多高的彩钢瓦项上堕落受伤，随即被范群送往顺昌县医院治疗，17天后出院。黄新华伤情为1.T7、9椎体骨折；右耻骨上肢骨折；全身多处软组织挫伤。黄新华经鉴定为十级伤残，并鉴定误工期150天，护理期60天，营养期60天。黄新华的各项损失为医疗费14514.5元、误工费（150天＋17天）×122.78元＝20504.26元、护理费49328元/年÷365天×（60天＋17天）＝10406.18元、交通费80元、住院伙食补助费17天×60元/天＝1020元、营养费（60天＋17天）×60元/天＝4620元、残疾赔偿金30816.4元/年×20年×10%＝61632.8元、被抚养人生活费（20年-7年）×20092.7元/年÷8人＝32650.64元、鉴定费1500元，合计146928.38元，扣除范群已付的9000元，还有137928.38元。黄新华应范群要求，为其承包的项目从事劳务，双方形成雇佣关系。曾锦兴作为发包人，明知范群没有相应的承建资质，却与之形成承包关系，对黄新华的损害应承担连带赔偿责任。黄新华催讨赔偿未果，诉至本院。
范群辩称，黄新华与范群不是雇佣或承揽关系，仅是工友关系。黄新华、范群与吴建武都是煤矸石厂厂主曾锦兴的雇工或帮工人，帮助曾锦兴清理、维修被大风吹毁的部分厂房顶上的彩钢瓦。范群作为被告的主体不适格，请求法院依法驳回黄新华对范群的诉求。理由如下：曾锦兴的厂房顶上的彩钢瓦工程是范群承包下来转包给黄新华完成的，黄新华、范群是承揽法律关系。彩钢瓦工程在2015年12月竣工并验收。曾锦兴、黄新华、范群三者的法律关系随着工程的验收、使用而结束。2016年6月1日左右，顺昌境内狂风暴雨，彩钢瓦被大风吹毁。2016年6月3日，曾锦兴打电话给范群，要求范群通知包工头即黄新华来清理、维修被大风吹毁的彩钢瓦，黄新华推说找不到工人。当时天气恶劣，反复，如不及时清理，会扩大破损面积或发生二次损害。黄新华没有办法，即使自己身为项目经理（包工头）也只好亲自清理、维修彩钢瓦。黄新华是项目经理，一般不亲自动手做工的，就是因为不熟练，才发生意外受伤的。黄新华、范群、吴建武（范群表弟）三人应曾锦兴之邀，帮助曾锦兴清理、维修被吹毁的彩钢瓦。三人分工合作，共同作业。在施工过程中，黄新华从两米多高的彩钢瓦厂房顶上的坠落，被范群送至顺昌县医院救治，并垫付医药费1100元。彩钢瓦被大风吹毁，属于自然灾害，不可抗力，不能归责于任何一方。范群、黄新华、吴建武三人都是应曾锦兴的邀请，帮助其清理、修复彩钢瓦，三人都是曾锦兴的雇工。雇工在提供劳务的过程中受到损害，雇主应该承担赔偿责任。此外，黄新华本次清理、修复被吹毁的彩钢瓦，不属承包合同的内容。黄新华、范群是长期合作的生意伙伴。黄新华也知道要求范群担责，于法无据。只是因为范群没有将其与曾锦兴签订的《工程承包合同》交给黄新华，黄新华才起诉范群，这点可从双方电话录音证实。范群基于友情与不懂法律，先后支付给黄新华9000元，黄新华在适合的时候必须返还。黄新华有的损失没有依据，必须剔除。综上所述，黄新华、范群都是曾锦兴的雇工，范群作为被告的主体不适格，请求驳回黄新华的诉讼请求。
曾锦兴辩称，本案是劳动争议案件。曾锦兴代表蛟溪郑李根煤矸石厂（以下简称煤矸石厂）与顺昌县新蓝天彩瓦加工厂（以下简称加工厂）签订承包合同，不是适格主体，更不是劳动争议案件的诉讼主体。其次，加工厂承建煤矸石厂的主厂房，合同约定工期20日。但是由于加工厂于2016年1月17日才完工。2016年6月初，因施工质量问题，造成彩钢瓦经不起大风吹而出现部分损坏。根据承包合同第七条验收及保修第2项约定，由加工厂来进行保修加固。黄新华只是由加工厂派来进行保修的员工。故曾锦兴与黄新华、范群不存在法律关系。煤矸石厂只是与加工厂存在工程建设合同关系，黄新华与加工厂是劳动关系应驳回黄新华的起诉。二、承包合同规定，加工厂负责对工程的质量、进度、安全等进行监督检查，严格按标准组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。在施工中造成的事故责任与由此发生的费用，均由加工厂承担。因此，无论本案是人损纠纷，还是工伤保险纠纷，都与曾锦兴或煤矸石厂无关。三、黄新华当日穿拖鞋，在没有安全防护措施的情况下违章作业才造成损害。综上，请求驳回黄新华的起诉。
本院经审查认定事实如下：2015年9月10日，曾锦兴以煤矸石厂名义与加工厂签订《工程承包合同》，约定由加工厂铺盖煤矸石厂的厂房的彩钢瓦，工期20天。其中第六条约定加工厂应遵守工程建设安全生产的有关管理规定，严格按安全标准组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。凡在施工过程中造成事故的责任和因此发生的费用，均由加工厂承担。第七条约定工程竣工后煤矸石厂通知加工厂五天内验收，工程保险期为六个月（人为及人力不可抗拒的自然灾害除外）。煤矸石厂未在工商登记公司或个体户信息。加工厂在工商登记为个人经营，经营者为范群。范群曾联系案外人王心怀承包该工程，后未果。黄新华与范群有五六年的彩钢瓦业务往来。双方约定黄新华以包工不包料的方式承接该工程，主厂房20元/㎡，副厂房16元/㎡。黄新华带五六个工人施工，于2016年1月19日竣工。2016年6月3日，顺昌县境内出现9级烈风。曾锦兴认为其厂房的彩钢瓦被风吹毁尚在合同的保修期内，要求范群修复，但未与范群谈及修复费用问题。范群、黄新华未对拆除彩钢瓦作相关约定。范群主张其与黄新华约定由范群出材料，黄新华出工修复彩钢瓦，但黄新华并不认可。2016年6月5日，范群妻子开车到将乐县高唐镇高唐村接黄新华前往煤矸石厂。黄新华、范群、吴建武（范群表弟及范群加工厂的工人）开始在煤矸石厂的副厂房上拆除破损的彩钢瓦。黄新华在施工中不慎踏空，从约3米高的高处摔下受伤。黄新华被范群送往顺昌县医院治疗17天，支付医疗费14514.5元。出院记录的医嘱为“腰部制动，卧床休息2个月”。××证明诊断黄新华为T7、9椎体骨折；右耻骨上肢骨折；全身多处软组织挫伤，建议休息3个月。范群先后支付黄新华9000元。2016年10月8日，福建恒正司法鉴定所出具恒鉴（2016）临鉴字第438号鉴定报告，评定黄新华的损伤为十级伤残，另评定其误工期150天，护理期60天，营养期60天。
另查2016年，福建省城镇居民人均可支配收入为30816.4元/年，农、林、牧、渔业32391元/年，折合88.74元/天。建筑业收入为44814元/年，折合122.78元/天。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，受害人可要求赔偿义务人承担民事赔偿责任。曾锦兴与范群签订《工程承包合同》后，范群以包工不包料的方式转包给黄新华。两份合同均履行完毕。后因铺盖好的彩钢瓦被风吹毁，曾锦兴要求范群修复。范群提出由范群出材料，黄新华出工的方式来修复彩钢瓦，黄新华不同意，双方也未对拆除彩钢瓦作单独的约定，2016年6月5日，范群妻子开车到将乐县高唐镇高唐村接黄新华前往煤矸石厂。黄新华、范群、吴建武三人开始拆除破损的彩钢瓦。故黄新华为提供劳务的一方，范群为接受劳务一方。范群在施工过程中未尽到安全保障义务，应承担主要责任。但黄新华作为长期承接彩钢瓦业务的人，在拆除彩钢瓦的过程中，自身未尽到安全注义务，从高处摔落，应承担次要责任。曾锦兴在发包彩钢瓦工程的过程中，不存在过错，不承担责任。综合双方的过错程度，本院酌定范群承担黄新华损失的60%，黄新华自身承担40%。黄新华的合理损失如下：⑴黄新华主张医疗费14514.5元，范群无异议且有医疗费发票证明，本院予以支持。⑵黄新华主张误工费（150天＋17天）×122.78元＝20504.26元，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，误工标准可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故其误工费为（住院17天＋医嘱休息3个月）×建筑业122.78元/天＝13137.46元。黄新华主张167天（住院17天＋鉴定意见的损伤误工期150天），于法无据，本院不予支持。⑶黄新华主张护理费49328元/年÷365天×（60天＋17天）＝10406.18元，黄新华的出院记录的医嘱为“腰部制动，卧床休息2个月”，故其护理期为77天。黄新华由其妻护理，故按农业标准88.74元/天，为88.74元/天×77天＝6832.98元。⑷黄新华主张交通费80元，双方无异议，本院予以确认。⑸黄新华主张住院伙食补助费17天×60元/天＝1020元，因黄新华家在将乐县，在顺昌住院，故其主张的60元/天的标准，符合顺昌县公务员在南平市内的出差标准，本院予以支持。⑹黄新华主张营养费（60天＋17天）×60元/天＝4620元，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，顺昌医院虽未有加强营养的建议，但黄新华十级伤残，本院酌定2000元。⑺黄新华主张残疾赔偿金30816.4元/年×20年×10%＝61632.8元，因黄新华家住将乐县高唐镇高唐村，属城中村，故对其按城镇居民标准计算损失予以支持。⑻黄新华主张被抚养人生活费（20年-7年）×20092.7元/年÷8人＝32650.64元，该抚养人系黄新华继母廖爱平，于黄新华37岁时与其父结婚，与黄新华不具有法律上的抚养义务。故该项损失，本院不予支持。⑼黄新华主张鉴定费1500元（伤残鉴定700元＋误工期、护理期、营养期鉴定800元），其中误工期、护理期、营养期鉴定800元，已有明确的法律规定，无需鉴定，该800元由黄新华自行承担，本院支持伤残鉴定费700元。综上，黄新华的合理损失为（医疗费14514.5元＋误工费13137.46元＋护理费6832.98元＋交通费80元＋住院伙食补助费1020元＋营养费2000元＋残疾赔偿金61632.8元＋鉴定费700元）×60%＝59950.64元，再扣除范群已付的9000元，范群应付50950.64元。
综上所述，对黄新华之诉求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，判决如下：
一、被告范群应于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄新华医疗费、误工费等各项损失合计50950.64元。
二、驳回原告黄新华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3059元，减半收取1530元，被告范群负担565元，原告黄新华负担965元。本案受理费应于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 叶文斌
二〇一七年一月二十四日
书记员 林 洁
本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
执行申请提示
本案诉讼费的交纳
开户银行：中国农业银行顺昌支行
账号：13×××90
账户名称：顺昌县人民法院
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。