山东省蓬莱市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蓬北民初字第168号
原告刘艳丽，女，1975年7月6日出生，汉族，住蓬莱市。
委托代理人曲以军。
被告高文新，男，1970年3月1日出生，汉族，住蓬莱市。
委托代理人刘洪德，山东西政（蓬莱）律师事务所律师。
原告刘艳丽与被告高文新装饰装修合同纠纷一案，本院于2013年8月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘艳丽及委托代理人曲以军，被告高文新及委托代理人刘洪德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘艳丽诉称，2009年9月，原、被告双方经协商，由原告为被告经营的丽源洗浴中心进行装修。双方签订合同，对具体的权利义务进行约定。装修期间被告支付部分装修材料款，余款经原告多次催要未果。原告为维护合法权益，诉至法院，要求判令被告立即给付装修工程材料款90187.7元。
被告高文新辩称，原告要求被告给付装修工程材料款没有事实和法律依据。理由一、双方确实签订装饰合同，但在合同中约定原告的工作形式是包工包料，由于双方只对工程造价进行了预算，为了控制装饰工程的质量和价格，双方特在合同书第6条中约定，原告要办理好主要主材的报价，而在整个工作中虽然被告多次要求，原告以各种理由拖延不予报价，只是口头承诺让被告放心。事后证明原告全部使用质量很差的材料，原告系违约。理由二、在双方签订的合同书第5条约定，付款方式是工程竣工验收合格后被告再付给原告20000元，余款于2010年春节前付清。但工程完工后，在验收时被告发现，工程所用的装饰材料不合格，施工违反双方约定的装饰安装工程施工规范，被告也要求原告重做、更换、维修，但原告仍拖延不给予处理，因此原告方无权要求被告付工程款。理由三、原告起诉的数额，包含了由第三人为被告施工的工程，且被告已陆续给付原告12万元的工程款。理由四、原告存在工程逾期完工，工程所用装饰材料、施工标准不合格，以及不对工程装饰材料进行报价的违约行为。且由于工程质量不合格，被告又找他人维修花费22476元。原告工人在施工期间在被告经营的饭店吃饭，双方约定就餐费用在工程款中扣除，就餐费共计3099元。因此被告提出反诉，请求判令原告赔偿维修费22476元、就餐费3099元以及工程总价款5%的违约金。另原告在2009年10月3日后再未向被告主张权利，因此原告诉请已经超过诉讼时效。
经审理查明，2009年9月1日原、被告双方签订《装饰工程合同书》，约定由被告承揽原告经营的位于蓬莱市北沟镇栾家口村丽源洗浴中心的装饰装修工程，承包形式为包工包料，工程内容包括室内装修、吊顶以及木制作等，工期为2009年10月1日完工（瓦工完工后20天完工），工程造价约199740元，工程结算方式为工程项目数量依审定实际数量为准，多退少补，其他变更依签证为准。同日，原、被告双方签订《装修预算》，列明上述工程造价199740元的具体分项项目及金额。庭审中，原、被告双方一致认可原告施工工程于2009年10月底完工，施工过程及完工后被告共给付原告120000元。被告认可上述丽源洗浴中心是2009年11月开始正式营业。
原告主张工程完工后，原、被告双方到施工现场对所有工程项目查看，双方无异议。2012年2月，原、被告双方各找一木工到施工现场测量，并制作统计表，经核算原告为被告装修的总工程款为204108.30元，加上预算外增加沐浴区隔断部分2884元，加上木门差价3195元，共计210787.7元，扣除被告已经给付120000元，余款90187.7元被告再未给付，因此诉来法院，要求被告立即给付原告工程款90187.7元。另原告主张，被告逾期付款后曾多次要求被告付款，被告均以各种理由拒付，因此原告诉请未超过诉讼时效。原告为证明自己的主张，提交《装饰工程合同书》、《装修预算》、数量统计表及明细清单、原告与华艺木业订货合同以及沐浴区隔断清单为证。
被告对原告提交的《装饰工程合同书》、《装修预算》真实性没有异议，但辩称2009年8月被告经人介绍与原告丈夫玄振坤协商认识，双方于2009年8月9日达成口头协议，约定由玄振坤负责被告洗浴中心装修，当日被告向玄振坤支付预付款50000元。后玄振坤开始准备材料进入施工现场，2009年8月底玄振坤去世，原告找到被告讲明保证质量前提下按期完工，因此双方于2009年9月1日补签上述《装饰工程合同书》及《装修预算》。因被告雇佣的瓦工在2009年7月1日开始施工，9月4日完工，而原告工程是在2009年10月底完工，因原告逾期，被告将部分工程转由第三人施工。完工后，原、被告双方到现场进行验收时，被告就提出工程多处不合格，因此双方一直未对工程款进行结算。2012年6月，原、被告双方各找一木工到现场进行测量，但双方仅对原告施工的工程量进行了确定，由于被告对原告施工的材料质量、价款存在争议，因此总额未确定无法结算。被告对原告提交数量统计表及明细清单质证称，双方各找木工测量事实无异议，但因找的木工没有资质，被告认为测量有误差，被告未签字确认，因此申请法院对原告施工工程量进行鉴定。对原告为被告安装木门事实没有异议，但对原告提交的华艺木业订货合同真实性有异议，质证称不清楚。对原告主张沐浴区隔断工程项目予以认可，但辩称已经包含在双方共同测量项目中。被告当庭反诉称，因原告在施工过程中所用装饰材料、适用施工标准不达标，因此工程质量不合格，被告又找他人维修，共花费维修费22476元。原告在施工期间，原告工人在被告经营的饭店北沟丽源快餐店吃饭，餐费共计3099元，双方约定餐费在工程款中扣除。另原告存在工程逾期完工，不对工程装饰材料进行报价的违约行为，因此要求被告承担工程总价款5%的违约金。后被告申请撤回其反诉请求，并要求保留其另行起诉的权利。被告为证明自己的主张，提交收条5份为证，上述收条分别载明：“今收到装修款伍万元正（￥50000.00）刘艳丽玄振坤2009.8.9号”；“预：工程款伍仟元正￥5000张加奇刘艳丽8.27”；“今收到装修款叁万元正刘艳丽2009.9.1号”；“收条今收到装修款壹万伍仟元正泰蓬装饰刘艳丽2009.9.22”；“今收到装修款贰万元正泰蓬装饰刘艳丽2009.10.3号”。以上收条金额合计为120000元。原告对被告出具的以上5份收条均无异议，认可合计款项120000元均是被告针对工程款的给付，装修一事原系原告丈夫玄振坤与被告达成口头协议，因玄振坤于2009年8月25日因交通事故死亡，后原告才与被告补签装饰工程合同。
经本院委托，烟台博方达价格评估有限公司对本案诉争的装修工程价格进行评估，经鉴定装修合计总价为188451.45元，并出具报告书，被告支付鉴定费2000元。庭审中，原、被告双方对上述报告书均无异议。原告同意按照该鉴定意见核算工程款，扣除被告已经支付的120000元，当庭变更诉讼请求，要求被告给付剩余工程款68451.45元。被告对原告变更后诉讼请求不予认可，辩称合同明确约定余款2010年春节前付清，而被告最后一次付款是2009年10月3日，后原告再未向被告主张权利，因此原告起诉时已经超过诉讼时效。因双方当事人各持己见，本案调解未果。
上述事实，有装饰工程合同书、鉴定报告书、收条以及双方当事人陈述等在案为凭，足以采信。
本院认为，本案原、被告之间针对丽源洗浴中心的装饰装修工程达成的书面合同，系双方当事人的真实意思表示，该合同效力本院予以确认。但由于双方约定不明，且未完成工程结算，导致工程价款不确定。经被告申请，具备相关资质鉴定机构对双方争议的装修工程价格进行评估并出具报告书，原、被告双方对该报告书均无异议。因此原告要求以该报告出具的价格188451.45元作为核算工程款依据的请求，本院予以照准。因双方约定不明，且双方对工程款结算均负有义务，因此鉴定费用2000元应由双方均担。关于被告辩称的原告诉请已经超过诉讼时效的意见，庭审中原告主张被告逾期付款后，多次向被告主张权利，虽被告不予认可，但结合被告庭审中辩称的因工程所用的材料不合格，原告施工违反约定的施工规范，被告在要求原告重做、更换、维修前提下，原告仍拖延不给予处理，因此原告无权要求被告付工程款的意见，本院认为，可以认定双方针对工程款给付事宜进行过协商，因此对被告主张的2009年10月3日付款后原告再未主张权利的辩称理由，本院不予采信。被告虽不认可对该工程进行竣工验收，但其自认丽源洗浴中心于2009年11月正式营业，可视为其对工程已经接收并使用，因此对其辩称原告无权要求其给付剩余工程款的意见，本院不予采信。被告要求撤回其反诉请求，符合法律规定，本院予以照准，因此对其反诉请求本院不在本案予以审理，被告可依相关证据另案起诉。综上，原告主张按照鉴定价格188451.45元，扣除被告已经支付的120000元，被告还应给付工程款68451.45元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十二条之规定，判决如下：
被告高文新于本判决生效后十日内付清给付原告刘艳丽工程款68451.45元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2055元，由原告负担544元，由被告负担1511元，此款由原告预付，被告在履行付款义务时应将负担的案件受理费一并给付原告。
反诉费220元，减半收取110元，由被告负担。
鉴定费2000元，由原告负担1000元，由被告负担1000元，此款由被告预付，被告在履行付款义务时应扣除原告应负担的1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 李静波
审 判 员 李 佳
人民陪审员 张家平
二〇一六年四月十二日
书 记 员 杨舒涵