宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0104刑初460号
公诉机关宁夏回族自治区银川市上前城地区人民检察院。
被告人祖赞琴，女，1967年10月4日出生，汉族，大专文化，系宁夏水利水电工程局水利工程开发公司、物资公司、宁夏盛昌房地产开发有限公司出纳，住银川市兴庆区。2014年4月18日因涉嫌犯挪用公款罪被银川市上前城地区人民检察院刑事拘留，2014年4月24日变更强制措施为取保候审，2016年3月23日变更为监视居住。
辩护人赵江水，宁夏辅德律师事务所律师。
银川市上前城地区人民检察院以银上检侦监公诉刑诉（2016）4号起诉书指控被告人祖赞琴犯挪用公款罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月18日公开开庭进行了审理。银川市上前城地区人民检察院指派检察员郑宁江、王立军出庭支持公诉，被告人祖赞琴及其辩护人赵江水到庭参加诉讼。2016年11月22日，本案报请本院审判委员会讨论，现已审理终结。
银川市上前城地区人民检察院指控，2010年6月，宁夏水利水电工程局水利工程开发公司中标银川第二排水沟治理水利工程，因缺失启动资金，经宁夏水利水电工程局同意后，该公司面向全局职工进行集资。截止同年6月13日，公司共集资92万元，全部用于工程支出，2010年8月，由于工程即将完工，工程甲方就陆续将工程款打入宁夏水利工程公司账户。为归还职工集资款，经该公司集资讨论决定以支付工程款或工程项目部借款等名义从公司对公账户上套取工程款116万元转至该公司出纳祖赞琴的外甥姚某个人账户中（该账户为祖赞琴利用姚某身份证在建行银川南桥支行开户并实际控制使用）。在该笔款项陆续到达姚某账户后，祖赞琴先后于2010年8月9日、10月13日将其中的101.8万元（含祖赞琴集资款9万元及其母亲郑某某集资款5万元和利息7千元）购买建设银行”天天大丰收”每日开放型理财产品，用于个人营利，获利1769.57元。至2010年11月11日，祖赞琴将所购买的理财产品赎回，用于返还公司职工集资款。2013年3月14日，姚某的个人账户被祖赞琴销户，所有资金被祖赞琴取现。该案在侦查期间，祖赞琴主动上缴赃款1769.57元。被告人祖赞琴归案后如实供述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人祖赞琴的行为已构成挪用公款罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定定罪量刑，并向法庭提交了证实被告人犯罪的姚某的银行对账单、建设银行银川南桥支行查询存款回执、宁夏水利水电工程局（2008）2号文件、宁夏水利水电工程局开发公司出具的职工借款明细表和收据、宁夏水利水电工程局工程开发公司记账凭证、转账支票存根、项目经理刘新安、石韶太、周勇借款借据、宁夏银行光华支行出具的转账支票正本和进账单、宁夏水利水点工程局（2009）10号文件及宁夏水利水电工程局物资公司、宁夏昌盛房地产开发有限公司营业执照等书证、证人证言、视听资料、被告人祖赞琴的供述与辩解等相关证据。
被告人祖赞琴对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人祖赞琴的辩护人提出的辩护意见是，被告人祖赞琴并未利用其经手集资款项的便利，擅自将集资款项归其使用，进行营利活动，被告人将集资款项转变储蓄方式的行为不应认定为挪用公款。
经审理查明，被告人祖赞琴系宁夏水利水电工程局水利工程开发公司（系宁夏水利水电工程局成立）出纳。2010年6月，宁夏水利水电工程局水利工程开发公司中标银川第二排水沟治理水利工程，因工程资金不到位，经宁夏水利水电工程局同意后，该公司面向工程局职工进行集资。截止同年6月13日，公司共集资92万元（其中祖赞琴集资9万元，祖赞琴母亲郑爱芝集资5万元），全部用于工程支出，2010年8月，由于工程即将完工，工程甲方陆续将工程款打入宁夏水利水电工程局水利工程开发公司账户。为归还职工集资款，经该公司讨论决定，以支付工程款或工程项目部借款等名义从公司对公账户上套取工程款116万元转至该公司出纳祖赞琴的外甥姚某个人账户中（该账户系祖赞琴用姚某身份证在建行银川南桥支行开户并实际控制使用）。在该笔款项陆续到达姚某账户后，祖赞琴先后于2010年8月9日、10月13日将其中的101.80万元（含祖赞琴集资款9万元及其母亲郑某某集资款5万元和利息7千元）购买建设银行”天天大丰收”每日开放型理财产品，用于个人营利。2010年8月12日、8月30日、9月15日、11月11日，被告人祖赞琴将所购买的理财产品赎回，用于返还公司职工集资款。2010年8月至11月，”天天大丰收”每日开放型收益为1769.57元，此款被被告人祖赞琴使用。2013年3月14日，姚某的个人账户销户。被告人祖赞琴归案后如实供述其犯罪行为。案发后，祖赞琴主动上缴赃款1769.57元。
综上，被告人祖赞琴挪用公款金额为87.1万元（101.8万元－祖赞琴、郑爱芝集资款及利息14.7万元）。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、户籍证明，证实被告人祖赞琴出生于1967年10月4日，犯罪时系成年人；
二、中共宁夏回族自治区水利水电工程局委员会文件营业执照，证实经2009年7月7日工程局党委会研究决定，成立工程开发公司，宁夏水利水电工程局物资公司系全民所有制企业，宁夏盛昌房地产开发有限公司系一人有限责任公司（内资法人独资）；
三、介绍信，证实祖赞琴系宁夏水利水电工程局水利工程开发公司、物资公司、宁夏盛昌房地产开发有限公司正式职工，担任出纳职务；
四、工程开发公司拟向职工借款的情况汇报、贠学春会议记录，证实宁夏水利水电工程局水利工程开发公司承接第二排水沟工程，因资金不到位，面向工程局全局职工借款100万元，年利率10%，借款期限6个月；
五、职工借款表、收据，证实祖赞琴集资9万元，郑爱芝集资5万元；
六、宁夏水利水电工程局水利工程开发公司记账凭证、转账支票存根、刘新安、石韶太、周勇、谢彦娟的借款借据，证实该公司为归还职工集资款，以工程项目部借款等名义从公司对公帐上套取工程款116万元；
七、个人活期明细查询、理财产品交易确认单，证实2010年8月9日、10月13日，祖赞琴从姚某个人账户上二次购买”天天大丰收”每日开放型理财产品共计101.80万元，2010年8月12日、8月30日、9月15日、11月11日分四次赎回；
八、协助查询存款回执，证实姚某在2010年8月至11月理财产品收益为1769.57元；
九、宁夏水利水电工程局水利工程开发公司经理、物资公司法定代表人、宁夏盛昌房地产开发有限公司法定代表人李光华的证言、情况说明，证实2010年6月，宁夏水利水电工程局水利工程开发公司中标了银川第二排水沟工程，因缺少工程资金，再向水利水电工程局主要领导汇报后，公司向工程局内部职工集资借款。借款前，公司开会决定此笔集资款在还款的时候先从公司对公账户上转入祖赞琴以个人名义开设的个人账户上后，再向集资人退款。2010年8月，工程甲方开始将工程款打入宁夏水利工程公司账户，公司决定以支付工程款或项目部借款等名义从公司对公帐户上将钱转至祖赞琴个人账户中，用于归还职工集资款，但祖赞琴个人使用这笔款未征得公司同意；
十、宁夏水利水电工程局水利工程开发公司、物资公司、宁夏盛昌房地产开发有限公司会计武小磊证言，证实工程开发公司要干什么工程缺少资金，有水利水电工程局作出集资决定，再通知局里的各个单位，各单位的职工如果想集资，就把钱集中到公司的账户内，再将现金交款单交到公司财务祖赞琴处，由祖赞琴统一保管后由武小磊做账。集资到期后，再由财务上算好应返还的数额，连本带息还给集资人。集资款返还时需要集资人向公司出具正式的金融发票，这种发票个人开不出来，公司决定将应该返还的集资款先由对公账户以项目部借款或付工程款的名义转到祖赞琴的个人账户上，再在祖赞琴的个人账户上向各个集资人返还；
十一、被告人祖赞琴的供述，证实2010年6月份，水利公司没有足够的资金干工程，就向职工集资借款，并承诺10%的利息，总共向单位12人集资92万元，这部分集资款先存到单位账户，后来因为税务局要的金融发票没法开，所以公司决定将这部分钱先存在个人账号上，祖赞琴觉得这些钱存到其个人账户上不太好，就找到外甥姚某，用姚某的身份证在建设银行南桥支行开了一个账户，陆续把这92万元转入到姚某的个人账户上，这些款陆续支付了工程款。后来工程款陆续结算回来，共计116万元，祖赞琴把这些款又陆续存在姚某账户上。银行的工作人员说钱放在活期折子上利息太低，买个理财产品随时用随时支取，利息比存活期存款高，祖赞琴就在2010年8月将账户中的72万元在建行南桥支行购买了”天天大丰收”理财产品，同年10月又用29.8万元购买了”天天大丰收”理财产品，共计101.8万元，理财收益1000多元；
十二、扣押决定书、扣押清单、收据，证实2014年6月10日，银川市上前城地区人民检察院将祖赞琴主动上缴的1769.57元予以扣押。
本院认为，被告人祖赞琴身为国有企业工作人员，利用职务上的便利，挪用公款87.10万元进行营利活动，并获利1769.57元，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人祖赞琴犯挪用公款罪的罪名成立。对被告人祖赞琴应处五年以下有期徒刑或者拘役。被告人祖赞琴归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。对于被告人祖赞琴的辩护人提出的被告人祖赞琴并未利用其经手集资款项的便利，擅自将集资款项归其使用，进行营利活动，被告人将集资款项转变储蓄方式的行为不应认定为挪用公款的辩护意见，经法庭核实，宁夏水利水电工程局职工缴纳的集资款进入宁夏水利水电工程局水利工程开发公司对公账户后，宁夏水利水电工程局水利工程开发公司将此款用于公司所承揽的工程，此款的性质已转化为公款，结算后宁夏水利水电工程局水利工程开发公司的工程款虽然最终转入祖赞琴用姚某个人名义设立的账户，但该款在未返还公司职工前仍系公款的性质未发生改变，被告人祖赞琴将此款用于购买银行理财产品，并将产生的收益据为己有并使用，其行为符合挪用公款罪的构成要件，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。被告人祖赞琴的犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，本院依法可对其免予刑事处罚。赃款1769.57元，依法应予没收，上缴国库。为了维护社会秩序，保障公共财产的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人祖赞琴犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
二、银川市上前城地区人民检察院扣押的赃款1769.57元，由银川市上前城地区人民检察院予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 刘旭
代理审判员 孙峰
代理审判员 李超
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 姚艳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额巨大”。具有下列情节之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百五元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。