.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海口市龙华区人民法院民事判决书（2016）琼0106民初11628号原告：王婧，女，汉族，1984年5月14日出生，住海南省海口市。委托代理人：吴海坤，海南颖川律师事务所律师。被告：海南头脑风暴广告有限公司，住所地海口市。法定代表人：刘鹏佳，该司总经理。委托代理人：陈建红，海南信达律师事务所律师。委托代理人：郭枫，海南信达律师事务所律师实习律师。原告王婧（以下简称"原告"）诉被告海南头脑风暴广告有限公司（以下简称"被告"）劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人吴海坤，被告委托代理人陈建红、郭枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2011年6月27日至2016年9月30日存在劳动关系；2、裁决被告向原告支付2016年3月份、4月份、5月份、6月份、7月份、8月份、9月份的工资共计68320元及拒不支付原告工资报酬百分之二十的经济补偿金17080元；3、裁决被告支付原告2015年度的年终奖10000元；4、裁决被告支付原告带薪年休假工资13579元；5、裁决被告与原告未签订书面劳动合同应向原告支付二倍工资差额116523元；6、裁决因被告的违法行为解除原告与被告的劳动关系并由被告向原告支付经济补偿金52965元。事实和理由：原告2011年6月27日经过面试进入被告处工作担任执行总监的职位，在经过2011年6、7月份试用期后于8月份得以转正，被告也在2011年8月份开始为原告缴纳社保，但拒不与原告签订书面劳动合同。2015年12月28日中午1点左右，原告受被告的指派到儋州进行京艺源项目开会，14点左右乘车行驶至西线高速澄迈路段时发生交通事故受伤，后送往海南省人民医院进行住院治疗。原告住院期间为2015年12月29日至2016年1月13日。出院后，海南省人民医院出具了证明书要求原告在家休息至2016年9月底。2016年4月15日，海口市人力资源和社会保障局认定原告在出差过程中发生的事故属于工伤并作出了海人社工伤认定字［2016］146号认定工伤决定书。原告休息期间将医院证明书及相关治疗资料都邮寄给公司并且还通过微信发给公司。然而被告却没有按照法律规定发放原告的工资，被告至今尚拖欠原告2016年3、4、5、6、7、8、9共7个月的工资68320元。根据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》（以下简称《补偿办法》）第三条规定用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。因此被告除了应当支付拖欠原告的工资报酬外还应当支付经济补偿金17080元。此外，原告工伤后2015年度应发的年终奖被告未发放，该年终奖属原告的福利待遇，被告不应当拖欠。另，根据《职工带薪年休假条例》（以下简称《条例》）第二条、第三条规定原告工作五年多应享有年休假20天，但原告在工作期间被告从未安排原告休过年假。根据《条例》第五条明确规定：单位因工作需要不能安排职工休年假的，对职工应休未休假天数，单位应按职工工资收入的30％支付年休假工资报酬。因此，被告应支付原告年休假工资13579元。另，根据《劳动合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同，应向劳动者支付二倍工资。被告从未与原告订立书面劳动合同，应支付二倍工资。最后，原告依据《劳动合同法》第38条、第46条之规定，现请求法院解除双方劳动关系，并由被告向原告支付工作5年的补偿金为52965元。被告辩称，一、被告不应支付原告2016年3月份至9月份的工资。原告曾于2015年12月28日发生交通事故，住院时间为2015年12月29日至2016年1月13日。但住院期满后原告没来公司上班，被告多次联系无果，所以被告认为原告无故缺勤的行为违反了公司管理制度，从3月份开始停发了原告的工资，因此原告主张被告支付2016年3月份至9月份工资的诉求没有依据。二、被告不应支付原告2015年度的年终奖。被告公司对员工一直是只发放工资，并没有发放年终奖的公司管理制度，同时被告在2014年至2015年经营情况处于亏损状态，因此也未发放年终奖给其他员工，原告要求被告支付年终奖的诉求无事实依据，不应得到支持。三、原告要求被告支付带薪年休假工资13579元的请求没有事实和法律依据。从原告平时的考勤记录可以看出，原告存在多次请假及缺勤的行为，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定："用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。"被告在正常发放工资并征得原告同意的前提下，已经通过以员工平时休假代替休年假的方式，履行了对原告休年假的义务，这是被告自主安排年休假的权利，并不违反法律规定，因此原告称被告从未安排休年假以及支付带薪年休假工资的主张没有事实和法律依据。此外，即便原告在工作期间没有享受年休假，其在2015年前的年休假已经超过诉讼时效，即其仅能主张2015年全年应休的5天未休年休假相应的带薪年休假工资。四、原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额116523元的请求已经超过时效，原告依法不应支付。原告是2011年入职于被告公司，到2012年时原告工作已满一年，应视为双方订立了无固定期限劳动合同，开始计算一年的仲裁时效，直到2013年二倍工资的仲裁时效就已经届满，可是原告2016年才主张未签订劳动合同二倍工资差额的请求，此时仲裁时效已过，被告不应支付二倍工资差额116523元。五、原告要求被告因解除劳动关系而支付经济补偿金52965元的请求没有事实和法律依据。首先，原告因解除劳动合同主张支付经济补偿金的前提是被告存有过错行为，可原告就职于被告公司时，被告已经按照法律规定一直为原告缴纳社保以及提供安全舒适的工作环境，依法保障了原告的合法权益。其次，被告在2016年3月份之前一直按时给原告发放工资，并一直为原告交纳社保至2016年9月，由于原告提供的假条上原告休假时间至9月30日，但其在10月份仍没有上班，所以被告才停发工资，因此被告不存在法律规定的违法行为，原告称其解除合同是因为被告的违法行为的说法有误，被告不需支付经济补偿金52965元。经审理查明，原告于2011年6月27日到被告处工作，系被告公司的副总经理。2011年8月被告开始为原告购买养老保险和基本医疗保险至2016年9月。根据原告提交的中国工商银行帐号为×××借记卡账户历史明细清单显示，原告于2013年11月至2014年6月的月工资为9800元，2014年7月至2016年2月的月工资为9760元。其中，2015年12月31日发放2015年12月的工资，2016年2月1日发放2016年1月的工资，2016年3月1日发放2016年2月的工资。原、被告均认可自2016年3月起被告未向原告足额发放工资，仅为原告缴纳了社保金。另查明，原告于2015年12月28日受被告公司领导指派前往儋州开会，发生交通事故，后送海南省人民医院治疗。该院出具的《出院记录》中载明：住院时间为2015年12月29日至2016年1月13日；诊断结论为左侧桡骨远端骨折；出院医嘱为：1、我科随诊；2、1月后行左尺桡骨平片检查；3、手功能锻炼。原告出院后，海南人民医院分别于2016年1月13、1月29日、3月2日、4月5日、5月4日、6月1日、7月5日、8月3日、9月7日和9月21日，出具了10张《疾病证明书》及相应病历记录，其中1月13日、9月7日和9月21日的《疾病证明书》及病历载明的建议为"全休两周"，其它7张《疾病证明书》及病历载明的建议为"全休一个月"。2016年6月2日、7月5日、8月9日、9月23日，原告向被告通过EMS快递邮寄了病历和疾病证明书复印件、工伤期工资、护理费申请及报销单据，收件人为曾冰心。原告提交了其母亲与姓名为冰总（电话为188XX******）在2016年5月6日至5月10的连贯性聊天短信、原告与姓名分别为冰心Becky在2016年5月11日至8月10日的连贯性聊天短信、原告与冯婷（电话为158XX******）于2016年2月17日至5月30日的连贯性聊天短信及原告与小管头脑风暴（电话为136XX******）于2016年6月1日至7月5日的聊天短信。上述记录载明的主要内容为：1、原告与被告就原告受伤和办理工伤认定手续等事宜进行过多次沟通；2、原告告知冰心Becky、小管其于2016年6月2日向被告邮寄了病历、疾病证明书、报销票据及申请，冰心Becky回复为"好的，我收到后联系你"，6月3日小管回复原告"冰总已收到快递"。原告7月5日分别告知冰心Becky及小管邮寄复诊票据、病历、假条事宜并让小管帮忙贴票，冰心Becky及小管均回复为"好的"。2016年12月22日，法院依法对曾冰心、管荣艳进行询问并制作询问笔录，确认内容如下：1、曾冰心为被告公司CEO，系被告股东之一，与被告法定代表人刘鹏佳为夫妻关系。188XXXX****为曾冰心的手机号码，"冰心Becky"为曾冰心微信名，原告提交的原告母亲及原告本人与其的信息记录为真实的，原告邮寄的病历、疾病证明书、报销票据曾冰心已收到，并按规定对相关票据全部报销。2、管荣艳确认136XXXX****为其手机号码，原告提交的聊天记录为真实的。管荣艳从2016年6月1日起接替被告公司员工冯婷负责与原告对接工伤事宜的处理。原告邮寄的病历、疾病证明书、报销票据是曾冰心收到后，转交由管荣艳具体处理。再查明，2016年1月22日，被告作为申请人为原告向海口市人力资源和社会保障局提交了《工伤认定申请表》，改申请表中用人单位一栏的经办人为冯婷。2016年3月4日，海口人力资源和社会保障局向被告出具《工伤认定申请受理决定书》。2016年4月15日该局作出海人社工伤认定字[2016]146号《认定工伤决定书》，认定原告发生的事故伤害为工伤。又查明，原告称入职以来从未享受带薪年休假，被告提交了《打卡考勤表》和《指纹考勤表》，用以证明原告自愿用调休的方式代替休年假。原告称《打卡考勤表》上的"王婧"签名并非其本人所签，且有涂改痕迹；《指纹考勤表》上无原告姓名，故无法证明该表是原告的考勤记录，且根据上述两份考勤表记载的内容，上班时间有很多是在周六或通宵，此外，上述考勤表也无法证明原告同意以调休方式代替年休假。另查明，海口市工商行政管理局出具的企业机读档案登记资料显示，被告头脑风暴公司法定代表人为刘鹏佳，股东为刘鹏佳、曾冰心。以上事实，有《养老保险历年实际缴费工资清单》、《基本医疗个人账户全部划账明细》、中国工商银行借记卡账户历史明细、海南省人民医院住院档案、《出院记录》、《疾病证明书》、病历、中国邮政EMS快递单、《工伤认定申请表》、《工伤认定申请受理决定书》、《认定工伤决定书》、聊天短信记录、当事人陈述及庭审笔录、询问笔录在卷为证，足以证明。本院认为，一、关于劳动关系存续期间的问题。原告于2011年6月27日入职，被告对入职时间无异议，故本院确认双方劳动关系起始于2011年6月27日。对于劳动关系终止时间，因2016年3至9月被告未向原告发放劳动报酬，仅为原告交纳社保至2016年9月，故原告主张于双方劳动关系存续至2016年9月30日有事实依据。即本院确认原告与被告自2011年6月27日至2016年9月30日存在劳动关系。二、关于被告应向原告支付的工资及相应补偿金的问题。原告自2015年12月28日因工受伤后，一直按照海南省人民医院的医嘱进行治疗，出院后也是按照海南人民医院出具的《疾病证明书》和病历进行复查和休息。该《疾病证明书》和病历在时间上具有完整连续性，即原告因工受伤所需的复查和全休期间为2016年1月13日至2016年10月4日。原告的事故受伤已经海口市人力资源和社会保障认定为工伤。另，根据原告提交的《工资卡账户历史明细》及被告的陈述，双方均认可被告自2016年3月起停发原告工资。《工伤保险条例》第三十三条规定："职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。"《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条规定："用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。"根据上述规定，原告主张被告应向其支付2016年3月至9月共7个月的工资及工资报酬25%的经济补偿金有事实和法律依据，本院予以支持。根据原告提供的工资明细，原告每月工资为9760元，故被告应向原告支付2016年3月至9月共7个月的工资共计68320元（9760元/月×7个月），经济补偿金17080元（68320元×25%）。被告虽辩称其自2016年3月起不向原告发劳动报酬是因为原告在2016年1月出院后无故缺勤，且与原告联系不上导致。但根据本院前述查明的事实，原、被告在2016年1月至9月一直处于联系沟通的状态，且被告已收到原告邮寄的病历、诊断证明等材料，故原告对其因伤需全休的事实已向被告履行了告知义务，而被告在与原告的联系过程中，并未对原告因伤休息没有上班的事情提出异议或要求原告上班。因此，被告的辩称无事实依据，本院不予认可。三、关于支付年终奖的问题。原告虽主张被告应向其发放年终奖，但其未提交被告应向其发放年终奖的依据以及被告向公司其他员工发放年终奖的证据。因此，原告仅凭主观认为被告应向其发放相当于双倍工资年终奖的主张无事实依据，本院不予支持。四、关于带薪年休假工资问题。海南省高级人民法院、海南省劳动人事争议仲裁委员会印发的《关于审理劳动争议案件有关问题的联席会议纪要》（以下简称《会议纪要》）的通知第第三十条规定："用人单位对已经安排劳动者休年休假和已经支付年休假工资报酬负举证责任。劳动者对本人符合享受年休假的条件负举证责任。"而《职工带薪年休假条例》第二条规定："机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。"第三条规定："职工累计工作已满1年不满10年的，年休假五天。"本案中，原告提交的工资卡账户明细、养老保险缴费明细等证据已证明了原告在被告处连续工作满1年，被告对原告于2011年6月入职的事实无异议，因此原告已完成了其符合享受年休假条件的举证责任。而被告提供的考勤表系其单方制作，并无原告签字确认，原告也不予认可，且也无法证明被告对原告已经安排劳动者休年休假或已经支付年休假工资报酬，因此被告应负举证不能的责任，其辩称因原告自愿以调休方式代替年休假而不应向其支付年休假工资的主张本院不予支持。另，关于被告认为原告从2011年起主张带薪年休假工资已超过诉讼时效，其只能主张2015年的年休假工资的问题。《会议纪要》第三十条规定："未休年休假工资报酬的仲裁时效，从双方劳动关系终止之日起算。"本案在起诉前原、被告并未终止劳动关系，因此原告关于未休年休假工资报酬的主张未超过诉讼时效，被告的主张于法无据，本院不予支持。综上，原告自2011年6月至2016年9月五年工作期间应享受的年休假共为20天（5天×4年）。《职工带薪年休假条例》第五条规定规定："单位因工作需要不能安排职工休年休假的，对职工应休未休假天数，单位应按职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。"因此，被告应向原告支付的带薪年休假工资为17949元（9760元/月÷21.75天×20天×2倍），原告现主张13579元，未超过法律规定的范围，本院予以支持。五、关于二倍工资差额的问题。依据《劳动合同法》第十四条第三款规定："用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。"《劳动合同法实施条例》第七条规定："用人单位自用人之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。"本案中，对被告未与原告订立书面劳动合同的惩罚性规定自用工之日起满一年已结束，即从2011年6月原告入职后，至2012年6月工作满一年，后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形。因此，双倍工资的仲裁时效应当从2012年6月未订立书面劳动合同满一年的当日起计算，到2013年6月原告主张二倍工资差额的诉讼时效就已经届满，现原告于2016年起诉，诉讼时效已过，故其主张本院不予以支持。六、关于原告要求解除原、被告劳动合同关系及支付经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条第二款规定："用人单位未及时足额劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。"本案中，被告在原告工伤治疗休息期间仅为原告缴纳社会保险，却未及时足额向原告支付劳动报酬，因此，原告主张解除有事实和法律依据，本院予以支持。另，根据《劳动合同法》第四十六条第一款规定："用人单位因劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。"第四十七条规定："经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。"本案中，原告自2011年6月至2016年9月，在被告处工作时间为5年三个月，故被告依法应按五个半月向原告支付经济补偿金共计53680元（9760元/月×5.5个月）。现原告主张52965元未超过法律规定的范围，本院予以支付。综上，依据《劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条第二款、第四十六条第一款、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、确认原告王婧自2011年6月27日至2016年9月30日与被告海南头脑风暴广告有限公司存在劳动关系。二、限被告海南头脑风暴广告有限公司于本判决生效之日起于向原告王婧支付2016年3月至9月共7个月的工资共计68320元及经济补偿金17080元。三、限被告海南头脑风暴广告有限公司于本判决生效之日起于向原告王婧支付带薪年休假工资13579元。四、限被告海南头脑风暴广告有限公司于本判决生效之日起于向原告王婧支付经济补偿金共计53680元。五、驳回原告王婧的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费由被告海南头脑风暴广告有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至海南省海口市中级人民法院。 审判长赵越人民陪审员韩颖人民陪审员 刑益长书 记 员 裴婷婷 4