广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河中法民一终字第318号
上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司龙川分公司。
负责人：刘聪，总经理。
委托代理人：杨明添，广东唐龙律师事务所律师。
委托代理人：黄碧兰，广东唐龙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡永周，男。
委托代理人：骆伟理，龙川县司法局贝岭司法所所长。
被上诉人（原审被告）：甘水平，男。
上诉人中国电信股份有限公司龙川分公司（下称电信公司）因与被上诉人胡永周、甘水平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省龙川县人民法院（2014）河龙法民一初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月10日受理，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：从2008年1月至2013年6月间，电信公司将部分基础电信业务发包给不具备经营电信业务资质的甘水平承包，双方签订了《关于谷前客户服务中心接入网电信用户装维外包》项目技术服务合同。2008年2月9日，胡永周受甘水平雇请，负责对电信公司谷前营业部范围内的电话线路故障排除工作，每月工资1700元，双方未签订书面合同。2013年6月18日下午2时40分左右，胡永周被甘水平派遣到龙川县铁场镇社贝村村民邹新明家中维修线路。胡永周在完成工作回家途经新和村成塘禾坑路口下坡时，因路面存有少量沙石，导致驾驶的摩托车侧滑撞到路旁木桩，胡永周受伤倒地。后由甘水平将胡永周送往铁场镇卫生院进行拍片后转送龙川县龙母镇珠塘村骨科医生处治疗。后胡永周在龙川县龙母中心卫生院门诊部、龙川县人民医院门诊部及在佗王药品超市购药治疗共用去医药费用843.24元。经胡永周要求，甘水平于2013年8月1日送胡永周到龙川县人民医院住院治疗，胡永周伤情经诊断为：左胫骨内踝及腓骨下段骨折，住院治疗7天，好转出院。2013年8月12日，胡永周再次住进龙川县人民医院治疗，住院2天，好转出院。胡永周二次住院共用去医疗费用5111.42元。2013年12月19日，胡永周申请对其伤残等级进行鉴定。经双方同意，原审法院选定广东南天司法鉴定所对胡永周伤残等级进行鉴定，鉴定胡永周构成十级伤残，用去鉴定费1800元。胡永周受伤后，甘水平给付胡永周工资（每月1700元）至2013年9月。胡永周认可甘水平已支付7000元医疗费用，认可电信公司已支付2000元费用。甘水平提出已支付给胡永周10715元医疗费用，对超出7000元部分未向提供证据证实。
另查明，胡永周（1971年9月6日出生，农业居民）在事发当日持摩托车驾驶证（证号：441622197109064717）驾驶粤P·OA7**号牌普通二轮摩托车。胡永周与邹惠梅（1967年3月30日出生，农业居民）是夫妻关系，共生育三女一男（胡某甲，女，1996年10月23日出生；胡芳婷，女，1994年12月22日出生；胡某乙，男，1999年12月26日出生；胡玉婷，女，1993年12月16日出生，其中胡某乙为谷前中学在校学生）。胡永周夫妻从1998年开始在龙川县谷前街道兴建一栋楼房并居住至今。胡永周母亲李添风（1931年1月25日出生，农业居民）共生育胡永周、胡永辉、胡益娣、胡一招、胡传招、胡秀招六兄妹。
原审法院认为，本案争议的焦点：1、胡永周与甘水平之间及甘水平与电信公司之间形成的法律关系。2、胡永周因本案受伤所造成的经济损失应当由谁赔偿的问题。3、胡永周因本案受伤所造成的经济损失如何确定。就上述三个争议焦点作如下评判：
第一、胡永周与甘水平之间及电信公司之间形成的法律关系。
2008年2月至2013年9月，甘水平雇请胡永周负责对电信公司谷前营业部范围内的电话线路故障排除工作，每月工资1700元，胡永周与甘水平对此无异议。因此，胡永周与甘水平之间形成个人之间的劳务关系。电信公司将部分基础电信业务发包给甘水平经营管理并签订《关于谷前客户服务中心接入网电信用户装维外包》项目技术服务合同，双方对此无异议。因此，电信公司与甘水平形成承包合同关系。
第二、胡永周因本案受伤所造成的经济损失应当由谁赔偿的问题。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，甘水平作为接受劳务一方，未履行必要的安全教育，管理义务以避免事故的发生，致使胡永周在从事雇佣活动中驾驶摩托车摔伤，应承担主要赔偿责任。胡永周从业多年，具有一定的工作经验，其在从事雇佣活动中，未履行安全注意义务，对自己从摩托车摔下也有一定的过错。电信公司将部分基础电信业务承包给无相应资质的甘水平经营管理，违反了《中华人民共和国电信条例》相关规定，存在选任过失，应承担相应的民事赔偿责任并应当对甘水平赔偿胡永周的经济损失承担连带赔偿责任。基于上述事实，原审法院认为甘水平应赔偿胡永周经济损失的60%，胡永周自负20%经济损失，电信公司赔偿胡永周经济损失的20%。
第三、胡永周因本案受伤所造成经济损失如何确定的问题。
1、医疗费：胡永周因伤用去医疗费用5954.66元，双方对此无异议，予以确认。甘水平提出已支付胡永周10715元医疗费，胡永周认可已给付7000元，对超出部分未提供证据证实，不予确认。胡永周认可电信公司已给付2000元，予以确认。
2、误工费：根据胡永周的误工时间146天（从2013年10月1日计算至定残前一天2014年2月24日）和收入状况（每月1700元计算），确认胡永周误工费为8273.82元（1700元／月÷30天×146天）。
3、住院伙食补助费450元（50元／天×9天）。
4、护理费405元（45元／天×9天）。
5、交通费：根据胡永周两次住院及做伤残鉴定的实际情况，酌情确认胡永周交通费为800元。
6、营养费：胡永周未提供医疗机构加强营养的医嘱，不予支持。
7、鉴定费：胡永周主张鉴定费1800元，有票据证实，予以确认。
8、残疾赔偿金：根据被抚养人生活费计入残疾赔偿金项目的规定，胡永周虽为农业居民，但其在城镇居住十多年且有固定收入，可按城镇居民标准计算，胡永周残疾赔偿金为65554.24元{残疾赔偿金60453.42元（30226.71元×20年×10%）＋被抚养人生活费5100.82元［胡某乙抚养费4479.27元（22396.35元×4年÷2×10%）＋李添风抚养费621.55元（7458.56元×5年÷6×10%）］}。
9、精神损害抚慰金：胡永周因本案摔伤致十级伤残，其精神方面遭受一定的伤害，酌情确定精神损害抚慰金为5000元。
综上，胡永周因本案受伤所造成的经济损失合计为88237.72元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十一条第二款、第十七条并参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决：（一）甘水平应在判决发生法律效力之日起十日内赔偿胡永周45942.63元（88237.72元×60%-7000元）；（二）电信公司应在判决发生法律效力之日起十日内赔偿胡永周15647.55元（88237.72元×20%-2000元）；（三）电信公司应对甘水平赔偿给胡永周45942.63元承担连带赔偿责任；（四）驳回胡永周的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2394元，适用简易程序减半收取1197元，由胡永周承担240元，甘水平承担717元，电信公司承担240元。
上诉人电信公司上诉称：（一）原审认定事实错误。原审认定电信公司将部分基础电信业务发包给不具备经营电信业务资质的甘水平承包是错误的。第一，甘水平取得了龙川县工商行政管理局颁发的《营业执照》。第二，电信公司与甘水平签订的合同不是将电信的经营权、经营业务发包给甘水平，而是将用户固定电话的安装及线路的维护（含排查故障）工作交由甘水平完成，不是将电信经营业务发包给无资质的甘水平。电信的经营业务与电信经营业务中的维护是不同的概念，不同的法律关系。（二）原审认定甘水平对胡永周未履行必要的安全教育、管理义务以避免事故的发生，致使胡永周在从事雇佣活动中驾驶摩托车摔伤，应承担主要赔偿责任。原审认定自相矛盾，是事实的混淆，是法律关系的混淆。第一，甘水平雇佣胡永周是从事线路故障排查工作，而不是雇佣胡永周为驾驶员从事运输工作。对胡永周从事雇佣活动以外的机动车驾驶并无安全保障及管理义务。第二，胡永周发生的事故是其在回家的路途中驾驶机动车发生的交通事故，且胡永周本人也称是因路面有沙石引起，不是胡永周在从事雇佣活动中发生的安全生产或责任事故。第三，胡永周发生的交通事故并非在从事雇佣活动中发生，而是在雇佣活动以外。因此，原审据此判决甘水平承担主要赔偿责任没有事实依据，据此判决电信公司承担相应责任及连带责任同样没有事实依据。（三）依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，本案属交通事故，应适用《中华人民共和国道路交通安全法》的规定处理。胡永周应向交通事故的过错方请求赔偿责任，而不应向无过错并与之没有任何法律关系的电信公司主张权利。综上，原审查明和认定事实错误，适用法律不当，判决电信公司承担过错赔偿责任及连带赔偿责任没有事实根据和法律依据，请二审改判驳回胡永周电信公司的诉讼请求。
被上诉人胡永周答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人甘水平答辩称：（一）胡永周和甘水平都是为电信公司做工，甘水平只是介绍胡永周为电信公司做工，胡永周起诉甘水平没有法律依据。（二）胡永周不是在劳动中受伤，是其本人在劳动时间之外使用交通工具不小心造成交通事故受伤，应当按照交通事故处理，由其本人承担责任。综上，请求法院作出公正判决。
本院审理查明，原审查明事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的焦点问题是电信公司对胡永周的受伤是否需要承担责任。结合各方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：
电信公司与甘水平签订《关于谷前客户服务中心接入网电信用户装维外包》项目技术服务合同，各方对此事实没有异议，原审认定电信公司与甘水平形成承包合同关系正确。电信公司与甘水平之间是《中华人民共和国合同法》规定的承揽合同关系。
甘水平承揽了电信公司的相关业务，雇请胡永周维修电话故障，甘水平每月向胡永周支付工资，甘水平与胡永周之间是雇佣关系，即个人之间的劳务关系。甘水平在一审的答辩中也认可是其雇请求胡永周并按月向胡永周支付工资，甘水平在二审答辩称其只是介绍胡永周为电信公司做工，没有事实依据，理由不成立，不予采信。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。电信公司选任甘水平承揽相关业务，依据《中华人民共和国电信条例》第七条和《关于规范代理电信业务行为等规定的通知》第三条的规定，应当对甘水平是否具备相应资质进行审查。甘水平的《个体工商户营业执照》不足以证明甘水平已具备承揽电信公司相关业务的相应资质。因此，电信公司选任甘水平承揽相关业务有过失，原审判决电信公司承担20%的赔偿责任并无不当，电信公司认为无需承担此责任的上诉理由不充分，本院不予采纳。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。胡永周是在维修电话故障回家途中骑摩托车摔倒受伤，维修电话故障必须到现场，来回现场的途中与工作有关联，是在工作过程中受伤，电信公司和甘水平认为胡永周的受伤与工作无关没有事实依据，理由不成立，不予采纳。但胡永周的受伤不是因安全生产事故遭受人身损害，原审判决电信公司承担连带赔偿责任没有法律依据，本院予以纠正。
综上所述，电信公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，适用法律部分不当，判决电信公司承担连带责任不当，本院予以纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省龙川县人民法院（2014）河龙法民一初字第14号民事判决第一项、第二项。
二、撤销广东省龙川县人民法院（2014）河龙法民一初字第14号民事判决第三项、第四项。
三、驳回被上诉人胡永周的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理费1500元，由上诉人中国电信股份有限公司龙川分公司负担500元，被上诉人胡永周负担1000元。上诉人中国电信股份有限公司龙川分公司已预交了二审案件受理费2394元，本院予以退还894元，另多交的1000元本院不予退还，由上诉人中国电信股份有限公司龙川分公司在履行判决时直接从应支付给被上诉人胡永周的款项中扣除1000元。
本判决为终审判决。
审判长 李伟亮
审判员 邓天仕
审判员 高晓鸣
二〇一四年七月二十五日
书记员 曾慧舒