文书内容四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川08民终672号上诉人（原审被告）：四川力都房地产开发有限公司，住所地：成都市武侯区科华北路62号1栋7楼11号。法定代表人：索超，经理。委托诉讼代理人：李南林，男，汉族，生于1964年11月12日，住四川省南江县。被告：刘杰，男，汉族，生于1971年10月14日，住成都市锦江区。被告：石林祥，男，汉族，生于1962年4月3日，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：朱凯，男，汉族，生于1965年6月25日，大学文化，住四川复活点巴中市恩阳区。原告：罗发洪，男，汉族，生于1963年11月1日，住四川省旺苍县。委托诉讼代理人：尹川，四川广府律师事务所律师。委托诉讼代理人：何佳敏，四川广府律师事务所实习律师。上诉人四川力都房地产开发有限公司（以下简称力都房地产公司）、刘杰、石林祥因与被上诉人罗发洪民间借贷纠纷一案，不服四川省旺苍县人民法院（2016）川0821民初1639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人力都房地产公司委托诉讼代理人李南林、上诉人刘杰、上诉人石林祥委托诉讼代理人朱凯、被上诉人罗发洪委托诉讼代理人尹川、何佳敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。力都房地产公司、刘杰、石林祥共同上诉请求：撤销原判，依法裁判。事实和理由：一、原审认定《确认书》的理由不能成立，该《确认书》未生效。二、本案应按先刑后民的原则，先移交广元市利州区公安分局一并侦查。三、本案是上诉人为开发“官桂天下”项目，与出借人杨万忠、居间人广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司签订了借款协议，借款1200万元，由刘杰、李国志、石林祥担保。罗发洪为保证资金安全介绍邓伯平接手该项目，2015年6月20日邓伯平将该项目又转让给刘杰管理，并进行了结算。罗发洪在本案中只是居间人广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司的法定代表人，并无证据证明罗发洪与“官桂天下”项目有其他合作关系，罗发洪所诉款项是邓伯平在经营管理“官桂天下”期间的债权债务，罗发洪与邓伯平之间的关系与上诉人无关。罗发洪辩称，石林祥不是本案适格上诉人。本案罗发洪垫支的款项是垫支的“官桂天下”项目，该项目是力都房产公司开发，邓伯平是前期的实际经营者，力都房产公司应承担责任。《确认书》是双方真实意思表示，罗发洪之妻代罗发洪进行了签字。本案也与福升圆公司的犯罪行为无关。请求驳回上诉，维持原判。罗发洪向一审法院起诉请求：判令三被告偿还原告借款本金167万元，并自借款之日起按月息2%支付借款利息至全部款项还清之日止。一审法院认定事实：被告力都房地产公司于2010年9月7日成立，被告刘杰从2010年9月7日至2016年3月31日任该公司法定代表人，2016年3月31日后索超任该公司法定代表人。四川省南江县“官桂天下”房地产项目由被告力都房地产公司开发，该公司委派公司股东邓伯平为项目负责人。因开发“官桂天下”项目资金困难，被告力都房地产公司通过广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司获取资金。原告罗发洪为维护资金安全及收益，直接参与“官桂天下”项目经营、管理。2015年1月10日，原告罗发洪通过邓伯平的银行账户向“官桂天下”项目投入资金100万元，并在2015年1、2月份为该项目实际支出销售人员工资、推广费、过路费、办工用品采购费等共计579493元。后原告罗发洪欲退出“官桂天下”项目，经协商，被告力都房地产公司同意其退出。2015年9月9日，原告罗发洪之妻杨清中与被告力都房地产公司、刘杰对上述款项进行了确认，并签订《确认书》，内容为“2015年9月9日在四川力都房地产开发有限公司南江官桂天下项目售楼部办公室，罗发洪、杨清中、刘杰、石林祥、李国志（曾用名李志国）一致确认以下事实：1、刘杰向杨清中借款本息为840万元（该借款本息中包括石林祥150万元的借款本金以及利息），上述借款的连带责任担保人为四川力都房地产开发有限公司，担保期限为借款人还清本息止；2、罗发洪为官桂天下项目在2015年元月份垫付销售广告推广用67万元；3、罗发洪在官桂天下项目工程投入100万元；以上3项合计1007万元。本确认书一经签署，以本确认书确认的事实为准，确认人各方之前的所有经济手续以及其他法律手续作废。确认人各方一致确认刘杰、石林祥及四川力都房地产开发有限公司偿还到以下指定的账户”。该确认书由被告力都房地产公司的签章、被告刘杰及杨清中的签字确认，未填写还款账号。确认书签订后，三被告未向原告罗发洪履行付款义务。确认书第2项的垫付销售广告推广费67万元中的10万元是约定支付的利息，原告罗发洪垫付的费用被确认为57万元。另查明，广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司涉嫌非法吸收公众存款罪被告公安机关立案侦查。广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司的法定代表人原告罗发洪。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、本案是否需要待刑事案件处理完结后，再审理本案；二、2015年9月9日签订的确认书是否有效；三、本案原、被告之间是否形成借款关系。本案是否需要待刑事案件处理完结后，再审理本案。一、根据本案原、被告双方向法庭提交的证据看，原告罗发洪确实向“官桂天下”项目实际投资100万元，支付其他费用57万余元，并且原告罗发洪与被告力都房地产公司、刘杰签订了《确认书》，对上述款项进行了确认。二、无证据证明本案涉及的款项被公安机关作为犯罪款项，计入犯罪金额之中。也无证据证明本案涉及的民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪。虽然广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司涉嫌犯非法吸收公众存款，但不能据此认定其罗发洪所有的投资或借贷资金均需要刑事案件审理完毕后，才能主张其民事权利，因此对被告力都房地产公司、刘杰的该项辩称理由本院不予支持。2015年9月9日签订的确认书是否有效。一、该确认书虽有“罗发洪、杨清中、刘杰、石林祥、李国志一致确认以下事实”的表述，但并未表述确认书需要以上五人共同签字才发生效力。二、经杨清中、刘杰、力都房地产公司对确认书上的签名及印章的真实性均无异议。被告刘杰作为具有独立民事行为能力的自然人，身为被告力都房地产公司的法定代表人，具有丰富的商业知识和社会阅历，应当能够理解确认书所表达的含义。三、被告刘杰辩称“确认书是因原告罗发洪陈述需要给广元的老百姓看，要求把金额写高点的情况下出具的，并且罗发洪向其出具了证明书，后证明书被杨清中撕毁”，原告罗发洪向“官桂天下”项目投入100万元，支出其他费用57万余元，因此被告刘杰陈述“要求把金额写高点”的陈述不可信。如果确如被告刘杰陈述的“杨清中将证明书撕毁”，刘杰要么当场收回确认书，或者通其他途径主张确认书无效，但被告刘杰并没有为此有过作为，而是在原告罗发洪起诉后才提出确认书不是其真实意思表示，且无证据证明，因此对被告刘杰的辩称理由本院不予支持，该确认书应当有效。本案原、被告之间是否形成借款关系。一、案外人邓伯平系被告力都房地产公司股东，且为“官桂天下”项目的负责人，原告罗发洪将投资款100万元打入邓伯平银行账户内，并经确认书确认，因此该款应为被告力都房地产公司收取。二、原告罗发洪举证证明因“官桂天下”项目支付费用57万余元，并经确认书确认，该款应为被告力都房地产公司开发的“官桂天下”开支的费用。三、确认书明确“以上3项合计……偿还到以下指定的账户”，通过该表述以及原告罗发洪未承担投资风险的事实，本院认定上述款项名为投资款实为借款。四、虽然确认书表述为67万元，但有10万元是被告力都房地产公司、刘杰认可的利息，因此借款本金为57万元。综上所述，原告罗发洪投资款100万元、另支出57万元已被确认为借款，并明确了还款义务人，确认人应当按照承诺偿还借款。因被告石林祥未在确认书上签字，也无其他证据证明上述款项与石林祥有关联，因此借款本金157万元及利息10万元由被告力都房地产公司、刘杰偿还。因原告罗发洪与被告力都房地产公司、刘杰未明确约定借款利息及还款时间，可从起诉之日（即2016年11月2日起）按年利率6%计算利息至借款本息清结之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十五条规定，判决如下：一、被告四川力都房地产开发有限公司、刘杰在判决书生效之日起十日内，返还原告罗发洪投资款1570000元及利息100000元，合计1670000元，并从2016年11月2日起按年利率6%计算借款本金（157000元）利息至借款本息付清之日止。二、驳回原告罗发洪其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人提交了刘杰与邓伯平的协议书复印件，以此证明与邓伯平进行了结算。被上诉人罗发洪质证认为，该证据系复印件，无法确定其真实性，且该协议约定了“官桂天下”转让前后的债权债务均由刘杰承担。上诉人未在本院指定的期间内提供该协议原本进行核对，故对其真实性，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：邓伯平原为上诉人力都房地产公司股东，经其内部分工，由邓伯平负责“官桂天下”项目，在此期间邓伯平为“官桂天下”项目的融资，均是先转入邓伯平个人账户，再由邓伯平转入公司帐户。上诉人认为本案所涉100万元未转入公司帐户。本院认为，民事案件审理中只有发现有涉嫌犯罪行为，或需要依据其他刑事案件的结果才可裁判时，才应当移送相关机关或等待相应案件审理完毕，但本案系罗发洪作为个人主张债权，无证据证明有涉嫌犯罪行为，广元福升圆融资理财信息咨询服务有限责任公司涉嫌非法吸收公众存款罪的处理结果与本案亦无直接关系，上诉人请求“先刑后民”的主张，本院不予支持。法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，应当承担民事责任。邓伯平系上诉人力都房地产公司股东，经其授权负责管理“官桂天下”项目以及之后又将该项目交由刘杰负责的行为系力都房地产公司内部分工，“官桂天下”项目一直是由力都房地产公司开发，因该项目对外产生的债权债务，力都公司应当承担责任。邓伯平为完成该项目对外进行融资，其交易习惯是先转入邓伯平个人帐户，再由邓伯平转入公司帐户，对此行为力都房地产公司是明知且许可，罗发洪将借款100万元转入邓伯平个人帐户，符合邓伯平的通常融资行为，至于邓伯平是否转入公司帐户，并非债权人可以掌握，在2015年9月9日各方对帐，上诉人力都房地产公司和刘杰均对该100万元和罗发洪的垫资57万这一事实进行了确认。该《确认书》虽没有石林祥、李国志的签字，但力都房地产公司的签章和刘杰的签名，表明刘杰和力都房地产公司对此确认书的所记载的事实认可，并愿意偿还此款，罗发洪虽未直接签名，但其妻杨清中签名后，罗发洪对其也予以认可，现上诉人仅以石林祥、李国志、罗发洪未签字，而否认其在确认书中认可的事实，其理由本院不予支持。综上所述，四川力都房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19830元，由四川力都房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  贺 斌审判员  李 林二〇一七年八月十一日书记员  黄 莉