广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民一初字第2192号
原告覃炳局。
委托代理人席剑平，柳州市正源法律服务所法律工作者。
被告柳州市馨运物业服务有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市跃进路58号温馨阳光小区。
法定代表人张晓辉，该公司经理。
委托代理人曾锋，广西汇力律师事务所来宾分所律师。
委托代理人周振华，广西汇力律师事务所律师。
原告覃炳局诉被告柳州市馨运物业服务有限公司劳动争议一案，本院2015年8月17受理后，于2015年10月13日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告覃炳局及其委托代理人席剑平，被告柳州市馨运物业服务有限公司的委托代理人曾锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2011年9月8日到被告处工作，双方签订有劳动合同，但原告未留存有合同，合同期满后被告继续使用原告但没有与原告续签劳动合同。劳动关系存续期间，被告没有为原告缴纳社会保险费，亦未安排原告休年假，且被告安排原告全年每天都要工作，每天工作八小时。被告没有支付加班工资及带薪年休假工资给原告。原告月均工资为1509.67元。2015年6月24日原告以被告不为原告缴纳社会保险为由，通过邮政快递书面告知被告，要求于2015年6月26日解除与被告的劳动关系。劳动关系解除后被告没有支付相关补偿给原告。故原告现诉至法院，请求判决：1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金6038.68元（1509.67元／月×4个月）；2、被告赔偿原告失业保险待遇损失17640元（980元／月×9个月×2倍）；3、被告支付原告2012年9月8日至2015年6月26日期间带薪年休假工资1804.66元（69.41元／天×13天×200%）；4、被告加付2014年8月1日至2015年6月26日用工未签劳动合同一倍工资16446.06元；5、被告支付原告2011年9月8日至2015年6月26日期间法定节假日加班工资9578.58元（69.41元／天×46天×300%）、周休息日加班工资27347.54元（69.41元／天×197天×200%）、延时加班工资20519.52元（8.68元／小时×1576小时×150%）；6、被告支付原告2015年6月1日至26日工资1258.06元；7、被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，原告要求变更第1项诉讼请求为：1、判令被告支付原告终止劳动关系经济补偿6038.68元（1509.67元／月×4个月），并要求撤回第4项及第6项诉讼请求。
被告辩称，原告主张被告支付经济补偿、失业保险待遇及加班工资均没有事实依据，且原告在仲裁阶段提的是“解除劳动关系经济补偿”，在诉讼阶段将该诉请变更为“终止劳动关系经济补偿”，变更后的诉请未经仲裁前置程序，属于程序不合法，不应得到支持。同时，对于原告要求的2012年9月8日至2014年5月31日期间的带薪年休假待遇已经超过诉讼时效，请求法院予以驳回。
经审理查明，原告为非农业户口。双方于2011年9月8日至2015年5月31日期间存在劳动关系，被告未为原告缴纳社会保险，亦未安排原告休年休假。双方签订的最后一份劳动合同期限从2013年1月1日至2015年5月31日。2013年1月1日，原告在关于自行缴纳社会保险的说明上签字，要求被告将社会保险费以工资的形式发放给原告，由此造成的一切责任均由原告承担。劳动关系存续期间，原告的月工资为1509.67元，当月工资次月发放。2015年6月24日，原告以被告未为原告缴纳社会保险为由，向被告邮寄解除劳动关系的通知书。2015年7月7日，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金6038.68元；2、被告支付原告2012年9月8日至2015年6月26日期间带薪年休假工资1804.66元；3、被告支付原告2011年9月8日至2015年6月26日期间法定节假日加班工资9578.58元、周休息日加班工资27347.54元、延时加班工资20519.52元；4、被告支付原告2015年6月1日至26日工资1258.06元；5、被告加付2014年8月1日至2015年6月26日用工未签劳动合同一倍工资16446.06元；6、被告赔偿原告失业保险待遇损失17640元。2015年7月29日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：原告提出的诸项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。原告不服该裁决，诉至法院提出如上所请。
庭审中，双方均认可劳动关系从2011年9月8日开始建立，至2015年5月31日终止。被告认可原告的月均工资为1509.67元。另查明，2015年1月1日起柳州市职工最低工资标准为1400元／月。
上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、交通银行零售客户交易明细清单、EMS全球特快专递及单号查询、被告提供的劳动合同、关于自行缴纳社会保险的说明及当事人陈述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，原、被告均认可双方的劳动关系存续期间为2011年9月8日至2015年5月31日，故本院对此予以确认。原告基于此撤回第4项和第6项诉讼请求，是原告对其诉权的处分，未违反法律规定，本院予以准许。
关于经济补偿的问题。原告在仲裁阶段主张的是“解除劳动关系经济补偿”，因在诉讼阶段被告提供劳动合同书确认劳动关系于2015年5月31日终止后，才变更为“终止劳动关系经济补偿”，该两种诉请实质上均是对经济补偿的主张，被告掌握劳动合同但在仲裁阶段有意不提交，应当承担相应的责任，因此，对被告主张的原告变更诉请未经仲裁前置程序不应得到支持的观点，本院不予采纳。劳动合同到期后，被告未与原告续订合同，亦未提供证据证实已通知原告续订劳动合同，应当向原告支付经济补偿，故被告应当向原告支付终止劳动关系经济补偿6038.68元（1509.67元／月×4个月）。
关于失业保险待遇损失的问题。双方于2011年9月8日开始建立劳动关系，劳动关系存续期间被告未为原告缴纳社会保险，被告虽提供证据证实原告在2013年1月1日曾签字确认要求被告将社会保险费以工资形式发放，并承诺由此产生的责任由原告自行承担，但被告未能提供证据证实2011年9月8日至2012年12月31日期间已为原告缴纳了社会保险；且为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不因双方协商或者劳动者要求不缴纳而免除。因此，被告的行为导致原告失业后不能享受失业保险待遇，应当向原告承担相应的赔偿责任。故被告应当向原告支付失业保险待遇损失17640元（1400元／月×9个月×2倍）。
关于带薪年休假问题。双方于2011年9月8日开始建立劳动关系，故从2012年9月8日起原告可以享受带薪年休假，被告未安排原告休过年假，应当向原告支付带薪年休假待遇。带薪年休假待遇是体现劳动者在法定年休假期间的劳动价值，该待遇的性质属于劳动报酬的范围，因劳动报酬发生的争议，应当至劳动关系终止之日起一年内提出，双方的劳动关系于2015年5月31日终止，原告于2015年7月7日申请仲裁主张带薪年休假未超过诉讼时效，故对被告主张的2012年9月8日至2014年5月31日期间的带薪年休假已过诉讼时效的观点，本院不予采信。2012年9月8日至2012年12月31日期间原告可享受带薪年休假1天（114天÷365天×5天）、2013年1月1日至2014年12月31日期间原告可享受带薪年休假10天、2015年1月1日至2015年5月31日期间原告可享受带薪年休假2天（150天÷365天×5天），故2012年9月8日至2015年5月31日期间被告应当向原告支付带薪年休假待遇1804.66元（1509.67元／月÷21.75天×13天×200%）。
关于加班工资的问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告未能举证证明加班的事实，亦未能证明加班的证据由用人单位掌握，故对于原告主张的加班事实，本院不予采信。故原告要求被告支付加班工资没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第五项、第四十七条、《失业保险条例》第十四条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第二十条、第二十四条、第三十六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告柳州市馨运物业服务有限公司向原告覃炳局支付终止劳动关系经济补偿6038.68元；
二、被告柳州市馨运物业服务有限公司向原告覃炳局支付失业保险待遇损失17640元；
三、被告柳州市馨运物业服务有限公司向原告覃炳局支付2012年9月8日至2015年5月31日期间的带薪年休假工资1804.66元；
四、驳回原告覃炳局的其他诉讼请求。
案件受理费10元（原告已预交），减半收取，本院退回原告覃炳局5元，余款5元由原告覃炳局负担3元，被告柳州市馨运物业服务有限公司负担2元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
代理审判员 潘春霞
二〇一五年十月三十一日
书 记 员 张禄敏
附法律条文如下：
《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：
（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已办理失业登记，并有求职要求的。
失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条单位应当在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下职责：
（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；
（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；
（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。
第二十条失业保险金的具体发放标准为：
（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；
（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。
自治区劳动和社会保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。
第二十四条农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。
进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇。
第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。