广东省广宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1223刑初10号
公诉机关广宁县人民检察院。
被告人陈某，男，1962年2月10日出生，汉族，大学本科，中共广宁县某镇原党委书记，广东省广宁县人，住广宁县。2016年4月9日因涉嫌贪污罪被广宁县人民检察院刑事拘留，2016年4月22日经肇庆市人民检察院决定被逮捕，2016年6月15日因发现另犯有滥用职权罪行被重新计算侦查羁押期限，2016年8月12日经肇庆市人民检察院批准延长羁押期限一个月。2017年1月16日被本院决定取保候审。
辩护人温新祥，广东源浩律师事务所律师。
辩护人刘文雅，广东明灿律师事务所律师。
广宁县人民检察院以宁检诉刑诉［2017］1号起诉书指控被告人陈某犯贪污罪、滥用职权罪于2017年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，广宁县人民检察院指派检察员江水生出庭支持公诉，被告人陈某及辩护人温新祥、刘文雅到庭参加诉讼。现已审理终结。
广宁县人民检察院指控：
一、贪污罪
1.2011年6、7月份，时任中共广宁某党委书记的被告人陈某指使邱某军从“广宁某人民政府龙湾国际旅游城征地专责组”（简称“专责组”）处提取了8万元征地款，拟发放给相关村民。被告人陈某拿到该8万元后，仅向村民罗某桂、欧某盛各发放了1万元，将剩余的6万元私自侵吞。
2.2012年和2013年的春节前，被告人陈某指使邱某军从“专责组”分两次共提取了1.8万元征地款，并以“春节补贴”的名义由被告人陈某及陈某1、邱某军三人私分，每人各分得6000元。因被纪委调查，陈某及陈某1、邱某军于2014年12月底将各自私分所得的6000元退回给“专责组”。
二、滥用职权罪
广宁某镇为完成“教育强镇”的任务，该镇政府于2011年8月以建设中心小学名义与相关村民签订《建设项目征地协议书》，共征用到该镇“旺信坑”的50多亩土地。2013年8月，经由时任镇委书记的被告人陈某召集该镇党政领导班子开会研究后，在未报经县委、县政府批准的情况下，擅自决议将征用的部分土地以10万元的价格出让给冯某贵（已故）、肖某杰、李某1三人兴建民营幼儿园。在某镇委、政府积极协调县住建局、教育局等相关单位的情况下，该幼儿园“顺利”取得了《建设用地许可证》、《建设用地施工许可证》等报建手续后，得以兴建并投入使用（其中一层被全部建成卡式铺位作商业用途）。后经广宁国土局测绘，该幼儿园占地3042.83平方米；经广宁发改局价格认证中心认定，该土地总价值48.381万元。
另查明，自2015年10月开始，相关村民知悉被征用土地出让给私人开办幼儿园后，进行集体上访，并作出到幼儿园一层铺位泼洒油漆等一系列过激行为对该事件表达不满，造成了恶劣的社会影响。
公诉机关根据被告人的供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见等证据，认为被告人陈某在担任中共广宁某党委书记期间，利用职务上的便利，单独或伙同他人侵吞征地款项7.8万元，数额较大；滥用职权召开班子会议违规同意出让土地给私人兴建幼儿园，造成经济损失38.381万元，且引发村民集体上访，造成恶劣社会影响，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失；其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百九十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贪污罪、滥用职权罪追究其刑事责任，实行数罪并罚。提请本院依法惩处。
被告人陈某辩称，对起诉书指控我犯贪污罪、滥用职权罪的罪名和犯罪事实有意见，我没有犯贪污罪、滥用职权罪。关于某幼儿园的建设问题，我没有擅自决议，没有出让土地，没有造成经济损失，更没有造成恶劣影响，请求法院重新委托价格认定机构对广宁某幼儿园坐落地块进行价格评估和认定，公正审理，还我清白。
辩护人温新祥、刘文雅提出的辩护意见是：一、关于贪污罪，起诉书指控被告人陈某单独或伙同他人侵吞征地款7.8万元，而构成贪污罪的证据不足：1、被告人陈某并没有指使邱某军从专责组处提取8万元款项；2、上述8万元款项，并非全部由陈某负责发放，陈某1负责发放三人（每人１万元共３万元）。二、关于起诉书指控的被告人陈某、陈某1、邱某军在2011年底春节、2012年底春节前每人每年领取3000元，三人合共领取1.8万元的问题：１、根据被告人陈某反映，该1.8万元是为了配合邱某军在接受纪委调查，为了保护邱某军而承认自己领取了6000元，事实上被告人陈某并没有实际领取到；２、即使按被告人陈某在纪委的笔录来处理，也只能认定被告人陈某领取6000元，而不能认定1.8万元。三、控方的证据不能证明被告人陈某的行为构成滥用职权罪：1、某幼儿园的选址，是县政府、教育局有关领导经考察后的要求，某镇政府按要求明确请示并得到批复；2、被告人当时所参加的排某党政领导班子会议没有擅自决议将征用的部分土地以10万元的价格出让给民营幼儿园的投资方，被告人陈某只是会议召集人，相关班子会议的召开都是根据实际工作的需要而召集，并且经班子会议通过，并非个人擅自决议，且创强工作是政府主导工作，具体操作事务均由政府负责，所以有请示报告，文件的签发，款项核准支付均由政府主导以及镇长签名；会议决议中没有提及出让部分土地的内容，而幼儿园方预付10万只属于征地补偿款，并非土地出让款；3、“教育创强”时间紧、任务重，难以严格按正常程序处理某幼儿园的土地用地报批问题；4、没有充分的证据证明造成重大经济损失，虽然有极少数村民上访和闹事，但是不存在认定为造成恶劣影响的情况。综上所述，被告人的行为不构成贪污罪、滥用职权罪，请法院公正审理。
经审理查明：广宁某镇为完成“教育强镇”的任务，该镇政府于2011年8月以建设中心小学名义与相关村民签订《建设项目征地协议书》，共征用到该镇“旺信坑”的50多亩土地。2013年8月，经时任镇委书记的被告人陈某召集该镇党政领导班子开会研究后，在未经广宁县委、县政府批准的情况下，擅自决议将征用的部分土地以10万元的价格出让给冯某贵（已故）、肖某杰、李某1三人兴建民营幼儿园，并投入使用。经广宁国土资源局测绘，该幼儿园占地3042.83平方米；经广宁发展和改革局价格认证中心认定，该土地总价值48.381万元。
另查明，自2015年10月开始，相关村民知悉被征用土地出让给私人开办幼儿园后，进行集体上访，并做出到幼儿园一层铺位泼洒油漆的行为，造成了社会影响。
上述事实，有检察机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
（一）书证
1、抓获经过，反映被告人陈某于2016年4月9日被广宁县人民检察院刑事拘留的情况。
2、干部任免审批表、关于成立某镇龙湾国际旅游城征地拆迁工作专责组的通知、关于陈某等同志职务任免的通知等文件，反映被告人陈某的任职情况，属国家工作人员，自2009年2月至2013年8月任中共广宁某党委书记，并兼任“专责组”组长的情况。
3、对公活期明细查询、出纳日记账，反映广宁某镇人民政府龙湾国际旅游城专责组银行流水和出纳记账情况，该账户的钱款为县土地中心和某镇政府划拨的情况。
4、费用报销审批单、广东省地方税收通用发票，反映邱某军于2013年5月以龙湾国际旅游城项目道路建设、办公楼修缮的名义开具发票三张（总额352376元）并经陈某同意报销冲账的情况。
5、广宁县某镇扶罗村委会2011年至2012年辖区内自然村长名单，反映丁某兴为丁村村长，丁某良为新兴村村长，罗某桂为大沙角村村长，欧某1为永平一村村长，欧某盛（又名：欧某仔）为永平二村村长，冯某良为大碧村村长的情况。
6、收据、记账凭证，反映陈某、邱某军、陈某1于2014年12月底分别向“专责组”各退回领取的补助款6000元的情况。
7、排府［2011］85号《关于要求批准异地新建某镇中心小学的请示》、排府［2011］87号《关于要求解决某镇中心小学新址建设用地的请示》、排府［2012］8号《关于请求批准某镇创建广东省教育强镇项目建设的请示》、排府［2012］133号《关于请求同意某镇创建广东省教育强镇规划工程建设项目投资评审结果的请示》、排府［2013］35号《关于请求同意某镇中心小学挖运土方及排水工程建设项目投资评审结果的请示》、排委［2012］1号《关于成立某镇创建广东省教育强镇工作领导小组的通知》、宁府函［2011］105号《关于同意异地新建某镇中心小学的批复》、宁府函［2012］11号《关于同意2012年创强镇项目建设的批复》、广宁县住房和城乡规划建设局《关于要求解决某镇中心小学新址建设用地的意见》和《关于某镇要求创建广东省教育强镇的回复意见》、宁发改基［2011］305号《关于广宁县某镇中心小学挖填土工程项目可行性研究报告的批复》、宁发改基［2012］71号《关于广宁县某镇中心小学创强规划工程项目可行性研究报告的批复》、宁财审［2012］字第50号《某镇中心小学挖运土方及排水工程预算评审报告》、宁财审［2012］字第456号《广宁某创建广东省教育强镇规划工程项目预算评审报告》等文件，反映广宁某委、镇政府在2011年至2012年期间，向广宁县委、县政府申请异地新建某中心小学以完成教育创强任务，并经广宁县委、县政府主要领导批复原则同意异地新建排某中心小学，按规定程序办理手续，建设项目得到立项建设。陈某为某创建广东省教育强镇工作领导小组组长的情况。
8、《证明》，反映广宁国土资源局于2011年12月23日，广宁住房和城乡规划建设局于2012年4月28日分别出具证明，证实某中心小学为教育创强新征用土地50亩，该宗地未符合某土地利用总体规划，待调整规划后依法办理用地手续、再核发该用地的建设用地规划许可证的情况。
9、《建设项目征地协议书》，反映广宁县某镇人民政府于2011年以建设某中心小学的名义和某村委会各村民小组签订了征地协议书，协议征地53.468亩的情况。
10、《承诺书》，反映广宁县某镇人民政府于2011年8月承诺征用的某社区瓦灶村座落在旺信坑规划范围内的山地为某中心小学建设规划用地，若镇政府改变征地用途，此征地协议作废，陈某在该承诺书签名的情况。
11、《会议纪要》、《党政班子会议记录》，反映2011年9月20日、同年12月5日，2013年8月5日由陈某主持的党政班子会议，讨论决定某幼儿园的选址、建设问题以及某幼儿园于2011年8月31日预付镇政府人民币10万元作为该园共2901.85ｍ２的建设用地征地费，该幼儿园的房产证、土地证等相关手续及费用由某幼儿园方负责办理，镇政府协助办理相关业务的情况。
12、《关于要求建设某幼儿园的申请》、《创办某幼儿园可行性报告》、《工程竣工验收报告》、《广宁某幼儿园2012年验资报告》、《某幼儿园平面图》、《关于建设某幼儿园用地的申请》、《建设用地申请表》、《建设用地审批表》、排府［2011］65号《关于要求调整排某教育强镇土地利用总体规划的请示》、宁城规地字第［2012］576号《建设用地规划许可证》等文件，反映萧某1等人申请建设某幼儿园并在某委、镇政府的协助下，办理《建设用地规划许可证》等手续，某幼儿园得以兴建的情况。
13、《记账凭证》、《对公账户跨机构出（入）账通知书》、《广宁排某人民政府收款收据》，反映萧某1于2011年8月向排某人民政府账户转账10万元作为旺信坑某幼儿园征地款的情况。
14、宁某2［2011］75号《关于公布广宁城镇国有土地基准地价的通知》，反映广宁城镇国有土地基准地价的情况。
15、《广宁县公安局勘验笔录》、《受案登记表》、《广宁县公安局行政处罚决定书》，反映2016年3月11日因某幼儿园征地问题，瓦灶岗的十多名村民来到某幼儿园处喷油漆，村民罗某1因此被行政拘留5日的情况。
16、《关于某镇某村委塘寮村旺信坑地块村民集体诉求》、《信访事项实体性受理告知书》，反映被征土地用作建设私人幼儿园问题，塘寮村几十村民联名签署集体诉求信到排某综治办信访的情况。
17、宁价认［2016］53号《价格认定结论书》，反映广宁发展和改革局价格认证中心认定广宁某幼儿园坐落地，价格认定基准日（2011年8月20日）的总价为人民币483810元的情况。
18、广宁财政局提供的《关于广宁排某八一希望小学旁的2901.85平方米土地划给私人办幼儿园事宜的核实情况》，反映：一、经核查2010年至2014年国有资产处置报批登记文档及资料，未发现广宁排某人民政府及其相关单位向我局申报将位于广宁排某旺信坑八一希望小学旁的2901.85平方米土地划给私人办幼儿园的事宜，因此国有资产管理部门没有该事项的处置审批登记及备案记录。二、经县公共资产管理中心核查，未发现广宁某人民政府及其相关单位将位于广宁某镇旺信坑八一希望小学旁的2901.85平方米经营场所移交给该中心统一经营管理（出租、出借）的情况。
（二）证人证言
1、证人黄某1（原某镇长）的证言，主要内容：2012年广宁县委县政府安排某镇政府教育创强，陈某作为某镇政府党委书记就提前介入，在2011年就开始了征地工作，征地的名义是建一所新的省一级规范的中心小学，并得到了广宁县委县政府的同意、发改局的立项批准以及相关部门的同意。而某幼儿园的建设用地是当时的镇委书记陈某与冯某贵协商好将上述教育创强所征得土地中划3亩左右给冯某贵办某幼儿园的。印象是在2011年上半年，当时为了创强，时任教育局长廖某健到某镇对某镇的幼儿园进行检查，廖某健在检查中发现某中心小学的教师楼适宜办民营幼儿园，完全可以符合标准。但过了一段时间，陈某跟我讲，冯某贵和萧某1想在八一希望中心小学的对面一块地皮办幼儿园（该地皮应该属萧某1的），而且萧某1有经验，他在春水也办着幼儿园，想镇府协助冯某贵办幼儿园。当时我还提出异议：若果将经办幼儿园的名额给了冯某贵，我们镇府就不能通过公办幼儿园向上级拿资源了。之后，我就没有再说什么话。过了一段时间，镇出纳许某霞同我讲，镇府有10万元到了账，并问我是否是630扶贫划来的扶贫款。我同许某霞讲，我都不清楚这个是什么钱，并叫她先不要用。过了几天，陈某同我讲，要在我们镇教育创强征出的土地中给3亩左右土地冯某贵办民营幼儿园，冯某贵会给10万元征地款镇政府。我提出异议：这个是集体的事宜，而且创强征地尚未有具体指标，现在征地出来，土地是政府管理，轻易把土地给了别人，我们不能保证土地可以按照教育创强的要求合理使用。陈某讲冯某贵不会乱使用土地的，他会相信冯某贵。我就提议这个事宜开班子会决议。接着，我们开了班子会同意在我们镇教育创强征出的土地中给3亩左右土地冯某贵办民营幼儿园，10万元当作用于征地费用。上述的班子会议印象中有陈某、陈某1、吴某2、吕某1、邵某、黄某2、沈某1等人参加，该班子会议应该有作会议记录。将在排某教育创强征出的土地中给3亩左右土地冯某贵办民营幼儿园的事宜，据我所知是陈某与冯某贵或者萧某1联系的。我是在陈某同我提起后才得知这回事，所以我连划到镇府的10万元都不知道是怎么回事。只是开了班子会决定，镇府没有与冯某贵签订协议。2013年8月5日的会议纪要是萧某1亲自拿来给我签名的，我发现当中的内容与我们班子会讨论过的内容不相符。不相符的内容是面积问题。之前我们班子会讨论的是给3亩建某幼儿园，而该会议记录上写的是2901.85平方。所以当时我就不肯签名。而萧某1还说其他人都签名了，你签了也没问题。我最终也没有签名。但在第二天，陈某叫我去到他的办公室叫我签名并同我讲：萧某1在征地中做了很多工作，而且冯某贵也按照政府的要求建了幼儿园，有按照教育创强的要求去做了，也经过了验收，你若果不签，到时萧某1可能会鼓励村民去学校乱，会引起不必要的麻烦。所以我就签名了。
2、证人萧某1的证言，主要内容：某幼儿园的建设用地一开始时，广宁住房和城乡规划建设局批准下来是位于现在某幼儿园对面的木金岗,但由于到了县国土局时审批不下来,县国土局讲这块地的建设用途不符合用地建设,所以要另选某幼儿园的建设用地。后来经冯某贵(已故)与陈某和黄某1洽谈后，就由镇政府划了现在的用地来兴建某幼儿园。他们怎么商谈我不清楚，只是听冯某贵讲过镇府的陈某书记与黄某1镇长批准了教育创强中的地用于给我们兴建幼儿园，并由我们负责推土。我写过一份《关于要求建设某幼儿园的申请》分别拿到某中心小学、某镇政府和县教育局加意见并且盖章。当时某镇政府分管教育的领导曾某洪找到我，讲需要征我们村委会木金岗的地用于教育创强兴建幼儿园，当时我就和他讲，如果是给别人办幼儿园，倒不如就由我来办幼儿园，因为我本身在春水办幼儿园的，我懂得创办幼儿园的情况，当时曾某洪就和我讲，如果是这样就由我来办幼儿园吧，就是这样我就找到冯某贵一起办某幼儿园，但后来由于木金岗的地县国土局审批不下来，所以才有了现在某幼儿园的用地。因为我们幼儿园转了10万元给某镇政府，取得某幼儿园的建设用地，所以镇政府出具了收据给我们。该款是我经手转账的，当时是冯某贵吩咐我将这10万元转给镇政府的，是镇政府要求我们幼儿园给10万元的，是给予镇政府的征地款。具体是哪个领导要求我们给上述的10万元，我就不知道了，应该是陈某书记或者黄某1镇长。我有份2013年8月5日《会议纪要》，情况是这样的：当时冯某贵正在病危，由于我们给了镇政府10万元，由镇政府划地给我们兴建幼儿园，所以冯某贵吩咐我要求镇政府出份证明证实镇政府划地给我们幼儿园。因此我就找到陈某或者黄某1商谈这回事，当时我按冯某贵的意思向镇领导提出，现在某幼儿园已经建成了，我们幼儿园给了10万元你们镇政府，你们镇政府要明确我们幼儿园用地的权属问题，当时陈某或者黄某1答复我讲需要通过他们的班子会议研究，后来就有了这份《会议纪要》。这份《会议纪要》是镇政府交给我们幼儿园，用来证明某镇政府收取了我们10万元而划地给我们兴建幼儿园这回事。某幼儿园一直有申请办理土地使用证和房产证手续，由于用地不符合规划，土地使用证和房产证就一直没有办下来。用于兴建某幼儿园的土地是属于某幼儿园的，虽没有办理土地使用证和房产证，但这块地是某镇政府给某幼儿园的，是某镇政府班子成员开会讨论的，有形成会议纪要的，并且镇全部班子签名同意。我不清楚兴建某幼儿园时有无办理报建等手续，但我园办了红线图和规划许可证。除了上述的10万元，我们幼儿园没有给予镇政府其他现款。
3、证人李某1（广宁某幼儿园法人代表）的证言，主要内容：某幼儿园的用地是广宁某镇政府通过向村民征得山地后给予我们兴建的，据我所知，因为当时某镇政府要完成教育创强工作的指标，需要在某镇建一间市级标准的幼儿园，刚好冯某贵等人也想办一间幼儿园，于是某镇政府就将征得的山地给予我们兴建某幼儿园。具体情况我不清楚，因为是冯某贵（已故）与某镇政府商谈的。某幼儿园没有与村民签订征地协议，暂时没有办理土地使用证和房产证。2016年3月份左右被征地的村民（具体的村名我不清楚）中有三四十人来到我们某幼儿园淋红油漆，认为官商勾结，把兴建中心小学的征地划拨部分给私人开发建幼儿园，他们想要回幼儿园的用地。当时我们幼儿园报警处理了。
4、证人吕某1、邵某、王某1、吴某1、吴某2、许某、黄某2、何某1、陈某1、沈某1（均为排某班子会成员）的证言，主要内容：某镇在搞教育创强的时候，由陈某召集和主持开过班子会，关于某幼儿园建设用地的相关问题会议内容是他提出来的，会上研究讨论决定，从教育创强征得的土地中划了几亩土地用作建设某幼儿园。其中王某1、吴某1、黄某2还证实被征地的部分自然村村民在2016年3月至4月份有数十多名群众两次到某镇镇委、镇政府上访、拉横幅的事件。
5、证人许某霞的证言，主要内容：萧某1转来的某中心幼儿园征地款10万元是直接转入排某府账号的，是黄某1还是陈某叫写收据不记得了。
6、证人罗某1、罗某2、罗某3（塘寮村村民）的证言，主要内容：在建设广宁排某中心小学过程中，某镇政府有向我们村民征地，村民是同意的，当时镇政府和村民们协商征地的时候和村民们说好是为了教育创强，为了建设镇中心小学的，当时镇政府是与我们村集体签订协议的，并没有给村民留下协议。如果我们村民知道镇政府将征用我们的土地用于给私人建设幼儿园，我们村民绝对是不同意的。村民意见是非常大的，因为镇政府当时是向村民承诺将土地用于建设镇中心小学的，但是后来却将土地挪给私人用于建设、经营幼儿园。我们几个村的村民（共30多人）曾经2次集中一起到某镇政府反映情况。
（三）被告人供述
被告人陈某2016年6月3日、15日的供述，主要内容：教育创强期间，我们没有以广宁某幼儿园的名义征地，是以兴建某小学教育创强的名义进行征地。当时征地时候,被征地的村民怀疑我们征地有部分可能会改建商品楼,所以出具《承诺书》。当时我们镇政府答应了冯某贵要征地、划地给他修建某幼儿园，所以他要求我和黄某1在该平面图上签名，确认他有某幼儿园土地的权属。我们某府征地用于建设某幼儿园有开会讨论过。2011年9月20日和12月5日某镇党政班子会议是我主持的，因为我是一把手参与会议，所以会议记录都会写我主持，我和全体班子都同意上述决议。我记得当时冯某贵在广州留医，期间冯某贵回来找到我和黄某1，希望处理好某幼儿园的土地问题，而且他讲到他已经支付了10万征地款了，所以希望我们镇府协助他办理土地证，因此我们班子讨论过后，出具了2013年8月5日的《会议纪要》，我和班子都同意这个提议的。我记得当时开班子会议时候没有丈量过某幼儿园的用地，事后黄某1吩咐人去丈量才有确切的面积数额，所以《会议纪要》才有2901.85平方米的确切数字。2013年8月5日的班子会议上，关于某幼儿园用地问题是黄某1提出的，我和班子都同意。该10万元当时黄某1说是某幼儿园用地的征地款，多除少补。某镇政府当时将上述土地给私人办理某幼儿园没有按照处置国有资产或划拨、出让土地的相关程序去办理，但是2013年9月我离开某的工作前，我交代过黄某1，由他去办理相关手续，至于现在有无办理我不清楚。该土地当时没有经招拍挂程序处置。我们向县府申请用地时候确实知道广宁某中心小学的用地当时未符合某土地利用总体规划，但这份证明我没有见过，由于当时教育创强时间紧任务强，县领导批示可以先用地后处理，日后才完善土地手续。县委县府同意我们教育创强征地，但没有批准我们违规征地，但是其他乡镇创强也是这样操作的。
2016年6月21日的供述，主要内容：某委镇府有以建设某幼儿园的名义征地。班子会议讨论某幼儿园的建设用地问题涉及使用方是何人、具体位置、面积、土地的来源等问题。当时我知道的是某幼儿园的建设用地是由冯某贵出面，具体是镇长黄某1与某幼儿园的建设用地使用方接洽的。当时教育创强我们镇委镇府征得了大概50亩的土地，某幼儿园的用地是从该50亩土地中划出来的。某幼儿园用地事项在我们班子会议上讨论过大概是3次以上，班子成员都是同意某幼儿园的用地事项的决议的。将征得的50亩土地中划出4亩多土地给私人兴办某幼儿园是否要根据相关的程序、规定我不清楚，这项工作是镇府行为，具体由镇府去操作。教育创强工作是某府的行政行为，教育创强工作具体责任人由镇长黄某1承担，从征地到中心小学建设、幼儿园建设都有在县的教育创强专题会议中如实汇报，县领导的指示是教育创强工作任务重时间紧，教育创强工作必须首先完成，要验收过关，县直部门必须全力配合。
本院认为，被告人陈某作为中共广宁某党委书记在履行职务过程中，滥用职权召开班子会议违规同意出让土地给私人兴建幼儿园，未尽到注意义务，在其职务范围内没有实事求是工作，而是随便随意使用权力，主观方面应当预见自己的行为可能致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失；客观方面其行为违反法律规定的权限和程序，将位于广宁某旺信坑八一希望小学旁的2901.85平方米，总价为人民币48.381万元的土地划给私人办幼儿园，广宁某人民政府收取了10万元。被告人陈某滥用职权的行为造成经济损失38.381万元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪，应依法惩处。因出让土地给私人兴建幼儿园系通过召开班子会议讨论决定，故被告人陈某的犯罪情节轻微，可不需要判处刑罚，对其可以免予刑事处罚。公诉机关指控被告人陈某犯滥用职权罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。对指控被告人陈某于2011年6、7月指使邱某军从广宁某人民政府龙湾国际旅游城征地专责组处提取了8万元征地款，除发放给罗某桂、欧某盛各1万元以外，贪污公款6万元的问题。经查，现有证据证实是相关领导安排由被告人陈某和陈某1去办理发放8万元给8位村民的，并且证人欧某1的证言反映其收到的1万元系陈某1发放给他的，所以认定被告人陈某负责发放5万元给5个村民作为协助征地工作的劳动报酬，余下的3万元由他人负责发放。而由被告人陈某负责发放的5个村民当中，欧某森已死亡，被告人陈某供述支付了1万元给欧某森，而其亲属也证实欧某森生前讲过曾收到被告人陈某给了1万元，从有利于被告人的原则出发，应认定被告人已发放给欧某森1万元；而丁某炎、冯某娣否认收到该款项，由于发放协助征地工作的劳动报酬的目的是领款人领款后协助镇府做相关村民工作，从而使征地工作顺利进行，而在征地过程中，丁某炎、冯某娣亦有协助镇府做相关的征地工作，故应认定丁某炎、冯某娣已收到该1万元的劳动报酬。因此，应认定被告人陈某将5万元全部发放给村民。公诉机关指控被告人陈某侵吞征地款6万元，证据不足，不予采纳。
对指控被告人陈某伙同他人侵吞征地款项1.8万元（该款已退赃）的问题，鉴于其数额未达到贪污罪追究刑事责任的标准，也没有证据反映其具有相关司法解释规定的“其他较重情节”，根据2015年《刑法修正案九》以及2016年4月18日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，依法不应予以定罪处罚。公诉机关指控被告人陈某犯贪污罪，证据不足，罪名不成立。被告人陈某及两辩护人提出不构成滥用职权的辩解及辩护意见，理据不足，不予采纳；被告人陈某又提出重新委托价格认定机构对广宁某幼儿园坐落地块进行价格评估和认定的意见，经查，宁价认［2016］53号《价格认定结论书》是广宁发展和改革局价格认证中心合法作出，具有真实性和客观性，且该认定是以广宁国有土地的最低地价标准（工业用地）为基础进行认定，据此，该价格认定结论书程序合法、内容真实，依法予以采信；被告人陈某及其辩护人提出公诉机关指控被告人陈某犯贪污罪，证据不足的辩解和辩护意见，理据充分，予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第九十三条、第三十七条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第二项的规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人陈某犯滥用职权罪，免予刑事处罚。
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾焯城
审 判 员 黄 宁
人民陪审员 祝敏婵
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 邓 斐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：
（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的；
（五）其他特别严重的情节。