云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云29刑终82号
原公诉机关云南省大理市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗亚东，男，云南省大理市人，无业。曾因犯抢劫罪于1990年被曲靖市中级人民法院判处有期徒刑十二年，1999年1月25日刑满释放。因本案于2016年3月8日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
原审被告人聂建文，男，云南省弥渡县人，农民。曾因犯盗窃罪于1996年12月28日被弥渡县人民法院判处有期徒刑十年，2003年3月20日刑满释放；又犯故意伤害罪于2004年10月29日被鹤庆县人民法院判处有期徒刑五年，2007年8月30日刑满释放；再犯抢劫罪于2011年3月15日被云南省高级人民法院判处有期徒刑七年，2014年9月20日刑满释放。因本案于2016年3月16日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
云南省大理市人民法院审理大理市人民检察院指控原审被告人罗亚东、聂建文犯盗窃罪一案，于2017年3月10日作出（2016）云2901刑初433号刑事判决。原审被告人罗亚东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人罗亚东，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月4日18时40分许，被告人罗亚东、聂建文在大理市下关镇建设路财富淘宝城，趁“XXX”珠宝店店主郑XX外出之机，撬门进入店铺内，将郑XX放在该店柜台内的楠红原石、琥珀、玛瑙原石和一个保险柜盗走。该保险柜内被盗财物价值共计人民币255005.50元。案发后，公安机关于2016年3月6日、3月7日，分别在聂建文租住的大理市下关镇大关邑村委会出租房内及罗亚东在大理市下关镇荷花村廉租房X幢X单元XXX室的住宅内查获全部被盗物品。
上述事实，有下列证据予以证实:
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件来源、公安机关受立案件情况以及抓获罗亚东、聂建文的经过情况。
2、户口证明、前科材料，证实聂建文、罗亚东的基本身份及聂建文、罗亚东犯罪前科的情况。
3、被害人郑XX陈述、被盗物品照片，证实其在大理市下关镇财富淘宝城经营“XXX”珠宝店。2016年2月25日，其外出进货。3月4日19时许，淘宝城的保安电话告知其经营的珠宝店门锁被撬，店内保险柜被盗。保险柜内有价值上百万的琥珀、翡翠及一些杂件。3月5日，其向公安机关提供了被盗的翡翠戒指6枚、翡翠耳钉1等物品以及其余20余件琥珀、翡翠等物品的照片。
4、现场勘查笔录及照片、现场辨认笔录，证实案发中心现场的具体情况。聂建文辨认出伙同罗亚东盗窃地点为大理市财富淘宝城XXX珠宝店；辨认出购买作案工具推车的地点为大理市下关镇兴盛路店铺；辨认出罗亚东停放轿车的地点为大理市下关镇XX宾馆停车场内；辨认出藏匿赃物的地点为大理市下关镇大关邑聂建文出租房；辨认出盗窃后撬保险柜、藏匿保险柜的地点为弥渡县小麦庄村聂XX家。
5、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、扣押决定书及物证照片、发还物品、文件清单、云LXXX**号车辆登记证明，证实2016年3月6日，民警对聂建文租住的大理市下关镇大关邑村出租房进行搜查，搜出一个保险柜，保险柜内有下列物品：6块疑似南红原石，棕红色手把件1个，绿色手把件1个，疑似象牙原料1个，棕红色挂件2个，手镯、挂珠各1件，浅绿色树叶型挂件1个，浅绿色腰型挂件1个，浅绿色观音挂件1个，椭圆形挂件1个，绿色戒面3颗，浅绿色烟嘴1个，戒指6枚，戒指、耳钉3件，棕红色项链1条，手链2条，棕红色手串2串，银色长命锁1个，雕件1个，浅绿色石头1块；2016年3月7日，民警对罗亚东居住的大理市下关镇荷花廉租房X栋X单元XXX室进行搜查，在卧室内搜出一个保险柜，保险柜内有306件物品：76枚戒指、55个疑似琥珀挂件1袋，39个疑似根珀、疑似蜜蜡挂件1袋，42件疑似杂珀杂件1袋，36件疑似根珀裸石1袋，68件疑似杂珀杂件1袋，疑似琥珀佛珠2串，35件疑似翡翠兰红摆件，杂件，疑似琥珀戒面、配珠1袋，疑似血珀耳钉1副，8件疑似琥珀1袋，26件疑似琥珀1袋，6件疑似琥珀1袋，3件疑似琥珀1袋，118件疑似杂珀1袋，11件疑似琥珀1袋，16件疑似琥珀戒面1袋，4件疑似琥珀1袋，12件疑似琥珀1袋，36颗疑似金珀珠子1袋，33件疑似琥珀杂件1袋，7颗棕红疑似琥珀珠子1袋，重64.52g疑似金珀珠子1袋，重324.04g疑似金珀珠子1袋，疑似琥珀珠子4串，99件疑似琥珀杂件1袋，59件疑似青金石、蓝红杂件1袋，52粒疑似金珀杂件1袋，5件疑似琥珀杂件1袋，疑似琥珀手串2串，蓝红项链1串，玉粒挂件1件，重23.1g疑似金珀珠子1袋，雕件1个，玻璃1块，疑似琥珀珠子5粒，118个杂件；2016年3月6日，民警在大理市下关镇荷花廉租房X栋门口路边提取云LXXX**大众轿车一辆，该车登记所有人为罗亚东；2016年3月16日，民警从被害人郑XX手机上提取到部分被盗物品的照片49张。民警将以上属于郑XX的135件珠宝及保险柜1个发还郑XX，属于罗亚东的物品发还罗亚东的亲属罗X，属于聂建文的物品发还聂建文的亲属聂XX，扣押从聂建文租房内提取的手推车。
6、鉴定意见，证实，经鉴定：（1）从聂建文出租房内床下方提取的手推车把手粘取物、手推车胶带上的粘取物以及从聂XX家中提取的保险柜上的粘取物的基因分型与聂建文的血样基因分型一致。（2）被盗物品疑似翡翠戒指6枚、耳钉1对等95件珠宝的价格为人民币255005.50元。
7、通话清单，证实2016年1月至3月间，登记在罗亚东名下号码为1XXXXXXXXX0、1XXXXXXXXX2两部手机的通话记录。1XXXXXXXXX0于2016年3月4日16:28、16:52、18:00、18:27、18:39分别主叫1XXXXXXXXX2，两部手机同在基站4XXX0、4XXX2、4XXX5。
8、证人证言。（1）杜XX的证言，证实其是广发大厦财富淘宝城的保安。2016年3月4日18时40分许，其监控巡逻时发现一名戴帽子、耳钉的男子，推着一辆小推车进入淘宝城内“XXX”珠宝店，约10分钟后，该名男子从XXX拉着一个保险柜离开。其追赶未果，来到“XXX”店铺门口发现该店的门锁有被撬痕迹，后其联系了店铺的老板并向领导汇报后报警。（2）张XX的证言，证实其丈夫郑XX经营的XXX被盗。（3）颜XX的证言，证实2016年3月4日18时55分许，其经过大理市下关镇XX宾馆后门时，看到两名男子用一辆推车拉着一个约八九十公分高的保险柜准备往XX宾馆的后门进去。（4）聂XX的证言，证实其是聂建文的大哥。2016年3月初的一天晚上11时许，聂建文和罗亚东来到其家中，聂建文告知其要将车上的东西放到家中。因罗亚东和聂建文搬不动车上的东西，罗亚东让其帮忙。其看见车后座有一个约1米高的保险柜，保险柜的密码锁被撬。罗亚东告知其保险柜是他本人所有，后其帮助二人将保险柜抬到其家中。罗亚东让其给他提供电钻等工具打开保险柜的锁，其看见罗亚东不会使用，便帮忙切割。其将保险柜的锁切开后，罗亚东打开保险柜，里面掉出来一些像玉石的东西。罗亚东将保险柜内的东西全部拿出并装到二、三个铁盒子里。罗亚东、聂建文将铁盒放到他们所驾驶的车上，后将保险柜推到其家楼梯口下面，并用一张铁皮盖住保险柜，后二人离开。其打电话询问聂建文保险柜来源，聂建文让其不要管此事并挂断电话。（5）付芸的证言，证实其是罗亚东的女友。罗亚东有一辆云LXXX**的大众轿车，并经营琥珀。2016年3月4日13时许，罗亚东穿着棕红色或棕黄色的皮衣、黄色或土红色的裤子出门，告知其说他去店里。当晚罗亚东回家提了一袋东西出去办事，次日凌晨5时至6时许回家。（6）彭XX的证言，证实其是大理市XX宾馆正对面后街XXXX店的老板。2016年3月初的一天19时许，有两名男子用拉车拉着一个保险柜准备从大运宾馆后门的小门进去，其中一名男子在前面拉车，另一名男子在后面推，因门小拉车进门后保险柜从拉车上滑落，其看他们拉不进去，主动给二人开大门，二人将保险柜抬起往大门里面抬，其帮忙抬保险柜并和二人一起将保险柜抬到拉车上。其不认识二名男子，其中一名男子戴鸭舌帽一直低着头，其对后面一名穿棕黄色皮衣、橘黄色裤子推车的男子有点印象。
9、视听资料、辨认笔录及照片，证实：（1）2016年3月4日17时3分许，身穿黑色衣服、头戴帽子的男子出现，18时00分，身穿黑色衣服、头戴帽子的男子在淘宝城入口处对面XXXX店门口又出现，像在等人，手里推着一辆蓝色手推车。后穿棕色衣服、黄色裤子的男子出现，走过身穿黑色衣服、头戴帽子的男子旁边，身穿黑色衣服、头戴帽子的男子跟着该名男子走进淘宝城旁边巷道。18时20分许，穿棕色衣服、黄色裤子的男子又从刚开始出现地方走出来，转了转又向淘宝城旁边巷道走进去，19时00分许又出现在淘宝城入口附近打电话。18时45分，身穿黑色衣服、头戴帽子的男子戴着耳机，手推一辆蓝色手推车从淘宝城入口处进入淘宝城，推到一个门处进去后关门，18时58分50秒出来关上门，用手推车推出一个银灰色的保险柜，18时59分，从另一个通道用推车拉着保险柜出去。付X辨认出视频中身穿棕色上衣、土黄色裤子，打着电话的男子为罗亚东。聂建文在庭审中辨认出视频中穿棕色衣服、黄色裤子的男子为罗亚东，辨认出视频中身穿黑色衣服、头戴帽子、戴着耳机的男子为其本人。（2）2016年3月4日13时38分，云LXXX**黄色轿车经过大理市洱河北路政务中心西出口，23时29分在弥渡果河路与320国道交叉卡口入城方向，3月5日凌晨1时28分46秒在弥渡弥城中石化加油站卡口，凌晨2时20分39秒在弥渡果河路与320国道交叉口卡口出城方向。聂建文辨认出视频中坐在云LXXX**轿车驾驶位上的男子是罗亚东，副驾驶位置上的是其本人，该车后排为其和罗亚东一起实施盗窃的保险柜；付X辨认出视频中云LXXX**轿车是其男友罗亚东的轿车，坐在前排驾驶位上的男子是罗亚东。（3）聂建文辨认出与其共同实施盗窃的男子系罗亚东；彭XX辨认出案发当天在后面推保险柜身着棕黄色皮衣夹克、土黄色休闲裤的男子系罗亚东；聂XX辨认出罗亚东是和聂建文一起将保险柜运送至其家中并撬开保险柜的男子。
10、被告人的供述与辩解。
（1）被告人聂建文的供述与辩解，证实2015年大年三十，罗亚东邀约其盗窃大理市淘宝城的一家琥珀店。2016年3月初的一天11时许，罗亚东再次邀约其盗窃该店内的财物。二人商量用罗亚东的车装载盗窃所得的财物。其拉着一辆小推车从关平路沿着鸳浦街背街走路过去找罗亚东。当日16时许，其到淘宝城东边的巷子内与罗亚东汇合。二人商量后，由罗亚东放风、其实施盗窃，同时罗亚东使用尾号为5552的手机对其进行指挥。罗亚东先到淘宝城察看情况，其在原地等候。约十几分钟后，罗亚东拿着一个黑色的单肩包，将单肩包及一部插了耳机的手机递给其，后让其去实施盗窃。其背着包从淘宝城东边的门进去，到门口时其把小推车放在门口，进门后右手边第一家就是罗亚东要其盗窃的那家店铺。其将该店铺的玻璃门硬拉开进入店内，后将放玉石的柜子撬开，把柜子内的玉石装入黑色单肩包，并电话通知罗亚东其出来了。其往东边的门出去，出来后往北边走了约十米遇见罗亚东，其将黑色单肩包递给罗亚东后又进入店铺实施盗窃，但其所带的小车装不下保险柜，通过电话告知罗亚东无法实施后又出来与罗亚东商量。其发现罗亚东身上的黑色包不见。二人遇见一朋友，其让该朋友将小推车拿到其住处。其和罗亚东再次商量后，其乘坐罗亚东的尾号为644大众牌轿车到五金一条街购买了一辆大一点的推车，后将轿车停放在XX宾馆的停车场内。罗亚东让其拿着推车往大运宾馆的后门进入淘宝城，罗亚东从建设路过去。其到达淘宝城门口的巷口时，罗亚东电话告知其淘宝城内有人不能偷。二人返回停车场继续商量。十几分钟后，罗亚东告知其淘宝城内的人是新来的，不熟悉情况，让其进去盗窃。其推着推车进入店铺将保险箱放到推车上，拉着推车出来后将店门拉上。其往淘宝城北边的门出去，同时通过电话告知罗亚东其已出来。后罗亚东走在其后面。其沿着鸳浦街走，途中保险柜从手推车上滑落，附近开铺子的小伙子帮助二人打开了XX宾馆的后门，并和二人一起将保险箱扶上手推车。从XX宾馆后门进去后将保险柜放到罗亚东车辆的后排，把推车丢在停车场内。二人驾车到罗亚东荷花村廉租房，罗亚东到房间拿了打开保险柜的工具，后二人又驾车到大理三月街的上面撬保险柜。其将罗亚东给其的手机返还给他。后二人又驾车到狗市场撬保险柜，撬了两个多小时没有撬开。后驾车到弥渡其哥家借角磨机开保险柜。保险柜打开后二人将保险柜内的东西放到罗亚东车辆的后备箱内，将保险柜放在其哥家后离开弥渡回到大理其居住的地方。罗亚东查看盗窃的东西后将部分玉石、蓝红、一个银锁拿给其，剩余的琥珀、玉石手把件等170余件由他拿走。案发当天，其穿着黑色的短款风衣，下身穿着蓝色的休闲裤，灰色的旅游鞋。
（2）被告人罗亚东的供述与辩解，证实其未参与盗窃保险柜，但事后其在不知情的情况下，将聂建文及聂建文放在其车辆上的保险柜送到聂建文的哥哥家中，帮助聂建文将保险柜从车上抬入聂建文的哥哥家中，并帮忙切割保险柜。
原判根据上述事实和在案证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，作出如下判决：一、被告人聂建文犯盗窃罪，判处有期徒刑八年零七个月，并处罚金人民币九万元。二、被告人罗亚东犯盗窃罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金人民币八万元。三、扣押在案的手推车予以没收，由公安机关依法处理。宣判后，原审被告人罗亚东以“原判事实不清、证据不足，请求宣告无罪”等为主要理由，提出上诉。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）罗亚东、原审被告人聂建文共同实施盗窃的时间、地点、经过、被盗物品的数量和鉴定价格、公安机关查获被盗物品经过以及抓获罗亚东、聂建文的经过等具体事实成立。原判据以定案的证据均经庭审质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人罗亚东虽提出“事实不清、证据不足”的上诉理由，但不能提供新的证据或证据线索，不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗亚东、原审被告人聂建文无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，二名原审被告人的行为已构成盗窃罪，应依法处罚。原审被告人聂建文、罗亚东事前预谋盗窃，并由罗亚东指挥聂建文实施盗窃，属共同犯罪，但鉴于二名原审被告人在共同犯罪过程中所起的地位、作用相当，不宜区分主从犯。原审被告人聂建文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其应当从重处罚；有多次犯罪前科，对其可酌情从重处罚。原审被告人罗亚东有犯罪前科，对其可酌情从重处罚。上诉人罗亚东提出“事实不清、证据不足，请求宣告无罪”的上诉理由，与审理查明的事实及法律规定不符，不予采纳。原判定罪准确，量刑及并处罚金适当。审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 斌
审判员 高 翔
审判员 李 全
二〇一七年五月十六日
书记员 朱建涛