安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖01刑终516号
原公诉机关安徽省巢湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王旭东，男，l993年10月11日出生于安徽省含山县，汉族，初中文化，户籍地安徽省含山县，住安徽省含山县。2016年10月8日因涉嫌犯诈骗罪被巢湖市公安局刑事拘留，同年11月11日经巢湖市人民检察院批准逮捕，同日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人黄正巍，安徽神州行律师事务所律师。
辩护人韩振军，安徽神州行律师事务所律师。
原审被告人贺振华，男，l984年3月15日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，无业，户籍地巢湖市，住巢湖市。2012年因吸毒被巢湖市公安局行政拘留十二日。2016年7月12日因涉嫌犯诈骗罪被巢湖市公安局刑事拘留，同年8月17日经巢湖市人民检察院批准逮捕，同日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
安徽省巢湖市人民法院审理巢湖市人民检察院指控原审被告人王旭东、贺振华犯诈骗罪一案于2017年6月28日作出（2017）皖0181刑初190号刑事判决。原审被告人王旭东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2015年4月，被告人王旭东向茆萍萍（另案处理）索要欠款，茆萍萍提出用曾在王旭东所在公司办理汽车贷款业务的蒋某的房屋抵押，用房屋抵押款偿还其债务。被告人王旭东应茆萍萍要求打电话给从事房屋抵押业务的王某，称其一个朋友有套巢湖市东方曼哈顿房屋要抵押，由双方进行联系。被告人王旭东将王某的电话号码告知茆萍萍。其后，茆萍萍冒充房主蒋某与王某商谈，商定由丁某以20万元价格购买“蒋某”的巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋并办理房产预告登记，丁某之后给“蒋某”20万元，“蒋某”每月支付利息8000元，房产预告登记到期支付本金20万元就保留“蒋某”房屋产权，逾期不还丁某可直接将该房产过户。2015年4月21日，茆萍萍与被告人王旭东商议以王旭东所在公司办理车贷需要资料为名骗取蒋某的房产证原件，茆萍萍当即打电话给蒋某要求蒋次日将房产证送至巢湖市第一印务进行扫描。2015年4月22日，蒋某、艾某携带房产证原件至巢湖市第一印务，见为其夫妇购车时办理车贷业务的被告人王旭东在场，蒋某才将房产证原件交给茆萍萍。茆萍萍借机掉包骗取了蒋某的房产证原件，将以前使用蒋某办理车贷时提供资料伪造的假房产证调换给蒋某。当日，被告人王旭东开车送茆萍萍、被告人贺振华前往巢湖市公证处办理公证事宜。茆萍萍、被告人贺振华分别冒充巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房主蒋某、艾某办理了授权委托公证，授权委托王某办理房屋出售等事宜。2015年4月23日，茆萍萍和被告人贺振华再次冒充蒋某、艾某至巢湖市房产局办理了房屋所有权转移预告登记，将蒋某、艾某所有的巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋转让给丁某。此后，丁某按约扣除月息8000元，实际付给茆萍萍人民币19.2万元，茆萍萍得款后支付了其差欠被告人王旭东所在公司款项。2016年4月19日，因茆萍萍未按时支付房款，丁某将巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房产过户至其及妻子江菊芳名下。经巢湖市价格认证鉴测中心鉴定，该套房屋价值人民币337800元。2016年5月22日，丁某发现茆萍萍、被告人贺振华冒充房主与其交易进行诈骗。同月24日，丁某向巢湖市公安局报警。
2016年7月11日，被告人贺振华主动向巢湖市公安局投案，其供认了伙同茆萍萍进行诈骗的基本事实。2016年10月8日，被告人王旭东经巢湖市公安局电话通知了解茆萍萍案件情况后至公安机关接受调查，其供认了帮助茆萍萍冒充房主蒋某利用巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房产诈骗丁某钱财的基本事实。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表及立案决定书，证实丁某2016年5月24日报案称有人冒充巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房主蒋某与其办理房屋所有权转移预告登记行骗，公安机关于次日立案侦查。
2、授权委托书、公证书、公证申请表、身份证复印件、结婚证复印件、房产证复印件、谈话笔录、影像复印件、房屋所有权转移登记申请表、房屋所有权预告登记约定、存量房买卖合同及公安机关接受蒋某证据材料清单，证实茆萍萍伙同被告人贺振华2016年4月22日和23日冒充房主蒋某、艾某办理授权委托公证，将巢湖市东方曼哈顿5幢2单元304室房屋以20万元的价格出售给丁某并办理房产预告登记，丁某2016年4月19日将该房产过户至其和江菊芳名下。
3、巢湖市不动产登记中心收缴证明、房屋异议登记证明及公安机关接受蒋某证据材料清单，证实该中心2016年5月23日从蒋某、艾某处收缴所有权人为蒋某、艾某座落巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室证号为292429、292428号假房产证，并于当日核准艾某提出的房屋异议登记申请。
4、证人王某证言，证实其2015年4月接到被告人王旭东电话称“一个人急着要钱，想用房子抵押”，王旭东某1其和那人（案发后知道是茆萍萍）联系。茆萍萍冒充房主蒋某与其商定由丁某以20万元价格购买巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋并办理房产预告登记，丁某之后给“蒋某”20万元，“蒋某”每月付利息8000元、房产预告登记到期支付本金20万元就保留房屋产权，逾期不还丁某可直接将该房产过户。茆萍萍与被告人贺振华冒充房主蒋某、艾某办好授权委托公证、房产预告登记，丁某即付给茆萍萍房款。一年期满，丁某因茆萍萍不还钱直接至巢湖市不动产登记中心将该房产过户。
5、证人李某1证言，证实其作为巢湖市不动产登记中心工作人员2015年4月受理巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋交易鉴证，其验证该房屋房产证是真实的，当时未发现房主艾某、蒋某是假冒的，其当时收集买卖双方证件、给双方做存量房买卖合同，制作买房人询问笔录、制作登记申请表、制作预告登记约定。
6、证人尹某1证言，证实其作为巢湖市公证处公证员助理2015年4月22日接待“艾某”和“蒋某”做一份授权委托公证，内容是艾某和蒋某委托王某将名下巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋代为出售事宜，其按照程序给他们办理了手续。2016年5月，真的艾某来巢湖市公证处，其才知道当初办理公证业务的艾某、蒋某是假冒的。
7、证人褚某证言，证实其和尹某12015年4月22日在单位值班，“艾某”和“蒋某”的授权委托公证由尹某1办理，其作为巢湖市公证处公证员在公证书上署名。
8、证人倪某1证言，证实其经营巢湖市第一印务，其2015年4月为茆萍萍制作了所有权人为蒋某、艾某座落巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室证号为292429、292428号假房产证。
9、被害人蒋某陈述，证实其2015年3月中旬找茆萍萍通过按揭贷款购买江淮汽车一辆，其给茆萍萍提供过巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室的房产证、户口本、结婚证等复印件，被告人王旭东对上述证件均拍了照。茆萍萍2015年4月中旬电话告知其因车贷公司系统升级需要提供房产证扫描上传，其和艾某心存疑虑于次日携带房产证至巢湖市第一印务，见作为车贷公司经办人的被告人王旭东也在场，感觉茆萍萍称车贷公司系统升级需要材料是真实的，其遂将房产证交给茆萍萍。艾某当茆萍萍、被告人王旭东面讲扫描房产证只能用于办理车贷业务，茆萍萍、王旭东某2表示同意。当日，茆萍萍掉包将假房产证退还。2016年5月22日，其见家门口张贴要求其腾房的通知才发现茆萍萍冒充自己将巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋以20万元的价格卖给了丁某。2016年5月23日，巢湖市不动产登记中心将其持有的巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室假房产证收缴，当日核准了艾某提出的房屋异议登记申请。
10、被害人艾某陈述，证实茆萍萍某日电话通知蒋某讲车贷公司系统升级需要扫描房产证原件，其和蒋某此前按揭购车时曾给茆萍萍提供过一次房产证因而产生疑惑，二人于次日同至巢湖市第一印务，见作为车贷经办人的被告人王旭东也在场，蒋某才将房产证交给茆萍萍。其当茆萍萍、被告人王旭东面讲扫描房产证只能用于办理车贷业务，茆萍萍、王旭东某2无异议。
11、被害人丁某陈述，证实被告人王旭东2015年4月20日左右找其侄子王某说有套房子主人急要钱想出售，王某让其和巢湖市东方曼哈顿5幢2单元304室房主“蒋某”（系茆萍萍假冒）商定房屋价值20万元。此后，其和房主“蒋某”（系茆萍萍假冒）、“艾某”（系贺振华假冒）签订了《存量房买卖合同》并办理房产预告登记，其按约扣除8000元利息实际支付“蒋某”19.2万元。2016年4月19日，其因“蒋某”逾期未还款将该房产过户至其和妻子名下。2016年5月22日，其去巢湖市东方曼哈顿5幢2单元304室见到真正的房主蒋某，发现茆萍萍冒充房主向其行骗遂向巢湖市公安局报警。
12、巢湖市价格认证监测中心价格鉴定意见书，证实巢湖市东方曼哈顿5号楼2单元304室房屋经鉴定价值人民币337800元。
13、罪犯茆萍萍供述，证实因被告人王旭东2015年4月向其催讨欠款，其提出用在王旭东所在公司办理汽车贷款业务的蒋某的房屋抵押钱款偿还债务。被告人王旭东帮其联系从事房屋抵押业务的王某，其冒充房主蒋某与王某商谈，商定由丁某以20万元价格购买巢湖市东方曼哈顿5栋2单元304室房屋并办理房产预告登记。2015年4月21日，其与被告人王旭东经商议以王旭东所在公司办理车贷需要材料为名让蒋某提供房产证，并于次日在巢湖市第一印务骗取了蒋某的房产证原件。同月22日和23日，其与被告人贺振华分别冒充房主蒋某、艾某办理了授权委托公证、房产预告登记，将涉案房屋转让给丁某。其收取丁某支付19.2万元，还清所欠被告人王旭东所在公司款项。
14、被告人王旭东供述，其对帮助茆萍萍冒充房主蒋某与丁某进行房产交易诈骗钱财的事实供认不讳，其对帮助茆萍萍2015年4月22日在巢湖市第一印务掉包骗取蒋某房产证的事实亦供认属实。
15、被告人贺振华供述，其对冒充房主艾某与茆萍萍冒充房主蒋某办理涉案房产授权委托公证、房产预告登记帮助茆萍萍诈骗丁某钱财的事实供认不讳，同时证实茆萍萍和被告人王旭东2015年4月21日商量以王旭东所在公司办理车贷需要材料为名骗取蒋某的房产证原件，艾某次日在巢湖市第一印务还对被告人王旭东、茆萍萍说扫描房产证只能用于办理车贷业务，被告人王旭东表示同意。
本案综合证据有：1、户籍证明，证实被告人王旭东、贺振华的出生日期；2、到案经过，证实被告人贺振华、王旭东某2系主动到案。
原审法院认为：被告人王旭东、贺振华以非法占有为目的，伙同茆萍萍诈骗丁某现金19.2万元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人王旭东、贺振华经茆萍萍提起犯意后实施诈骗犯罪的帮助行为，且未分得赃款，起次要作用，系从犯，依法均应从轻处罚。被告人王旭东、贺振华能自动向公安机关投案，被告人王旭东能供述主要罪行，被告人贺振华能如实供述罪行，系自首，依法均可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人王旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币六千元。二、被告人贺振华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
原审被告人王旭东上诉提出，原判量刑过重，请求二审法院改判。其辩护人提出相同的辩护意见，理由为：1、王旭东系从犯且系自首，结合本案犯罪数额，原判应对其减轻处罚。2、二审期间，王旭东的近亲属积极赔偿被害人经济损失5万元并取得谅解。3、王旭东系初犯、偶犯。
经审理查明：原判认定上诉人王旭东、原审被告人贺振华诈骗的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据已经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。
另查明，二审期间，上诉人王旭东的近亲属代为赔偿被害人丁某的经济损失五万元，丁某对王旭东表示谅解。此事实有经本院核实的谅解书、协议书、收条为证。
本院认为，上诉人王旭东、原审被告人贺振华以非法占有为目的，伙同茆萍萍诈骗丁某现金19.2万元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。在共同犯罪中，王旭东、贺振华属从犯，且均系自首，从犯和自首情节均属法定从轻、减轻处罚情节，结合本案犯罪数额、被告人认罪态度等情节，本案可对上诉人王旭东、原审被告人贺振华减轻处罚，故原判对二人从轻处罚不当，原判畸重，应予以纠正。对上诉人王旭东量刑时，应一并结合二审期间其近亲属赔偿被害人部分经济损失并取得谅解的情节，故上诉人王旭东及其辩护人此节上诉理由和辩护意见成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销巢湖市人民法院（2017）皖0181刑初190号刑事判决，即“被告人王旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币六千元”；“被告人贺振华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元”。
二、上诉人王旭东犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月8日起至2018年4月7日止。罚金于判决生效之日起十日内一次缴纳.）
三、原审被告人贺振华犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月12日起至2018年7月11日止。罚金于判决生效之日起十日内一次缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 昊
审 判 员 董雪美
代理审判员 杨 静
二〇一七年九月七日
书 记 员 吴文芳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。