吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉06民终178号
上诉人（一审原告）：贺作山，男，汉族，农民，住吉林省白山市八道江区。
委托代理人：贺作平（贺作山之妹），女，汉族，农民，住吉林省白山市八道江区。
委托代理人：李福，吉林长白山律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：白山市缸窑矿业有限公司，住所：吉林省白山市浑江区。
法定代表人：范广升，经理。
委托代理人：金鹏，吉林邦安律师事务所律师。
上诉人贺作山因与被上诉人白山市缸窑矿业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2015）浑民一初字第791号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
贺作山一审诉称：1998年贺作山到白山市缸窑矿业有限公司从事井下采煤工作，2012年3月2日贺作山在工作中受到事故伤害，住院治疗228天。贺作山发生事故后，白山市人力资源和社会保障局认定贺作山所受伤害为工伤，吉林省劳动能力鉴定委员会对贺作山作出了骨伤柒级、外伤拾级的劳动能力鉴定。贺作山的劳动能力鉴定结论出来后，白山市缸窑矿业有限公司迟迟不予支付贺作山各项工伤保险待遇，无奈贺作山到白山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，然而白山市劳动人事争议仲裁委员会作出了不恰当的裁决。现贺作山诉至法院，请求法院依法判令白山市缸窑矿业有限公司给付贺作山住院伙食补助费22800元、住院期间护理费24758.52元、交通费2000元、复查医疗费2116.72元；判令白山市缸窑矿业有限公司给付贺作山一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金148000元，停工留薪期工资72000元；白山市缸窑矿业有限公司给付贺作山解除劳动关系经济补偿金68000元；白山市缸窑矿业有限公司为贺作山补缴2012年至今的养老、医疗、工伤和失业保险费。
白山市缸窑矿业有限公司一审未答辩。
一审法院审理查明：贺作山于1998年到白山市缸窑矿业有限公司从事井下采煤工作。2012年3月2日早5点左右，贺作山在井下﹢100米大巷维修准备上梁子时，顶板脱落掉下石头将其身体多处砸伤。事故发生当日，贺作山入白山市中心医院住院治疗，住院期间为2012年3月2日至2012年10月16日，实际住院228天，其间二级护理50天、三级护理178天。出院诊断为：头外伤伴头皮血肿、闭合性胸外伤、双下肺挫伤、右肺挫裂伤、右侧血气胸、右侧多发肋骨骨折（7-11）、右桡骨远端骨折、右腕关节脱位伴尺骨茎突骨折。出院医嘱：休息壹个月、加强右腕关节功能练习、必要时可到上级医院治疗。治疗期间，贺作山向白山市缸窑矿业有限公司借资40000元。2012年12月4日白山市人力资源和社会保障局作出（2012）第285号《认定工伤决定书》，认定贺作山所受伤害为工伤。2013年2月26日吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定贺作山伤残等级为柒级。贺作山于2013年3月向白山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年7月6日作出白山劳人仲裁字（2015）54号裁决书，裁决如下：“1、白山市缸窑矿业有限公司支付贺作山一次性伤残补助金36422.75元、一次性医疗补助金33621元、一次性就业补助金28017.50元、住院伙食补助费2394元、复查医疗费2116.72元、住院护理费3362元、交通费336元、停工留薪期工资16810.32元、解除劳动关系经济补偿金46228.88元，扣除贺作山借款40000元，白山市缸窑矿业有限公司共需支付贺作山129309.17元。白山市缸窑矿业有限公司与贺作山于2015年3月3日解除劳动关系和社会保险关系；2、对贺作山的其他仲裁请求不予受理。”贺作山不服该裁决，诉至法院。
一审法院认为：贺作山系白山市缸窑矿业有限公司职工，在工作中发生事故，对其所受伤害白山市缸窑矿业有限公司作为雇主应承担赔偿责任。白山市缸窑矿业有限公司没有为贺作山参加工伤保险，贺作山的相关工伤保险待遇依法应当由白山市缸窑矿业有限公司承担。贺作山认可仲裁裁决的“原、被告于2015年3月3日解除劳动关系”，予以支持。由于贺作山与白山市缸窑矿业有限公司均未提供贺作山因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资，所以贺作山的停工留薪期工资、解除劳动关系经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照吉林省2011年度采矿业职工平均工资计算，即每月3004.75元。因贺作山于2012年12月4日已完成工伤认定，故贺作山的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》的标准计算，即一次性工伤医疗补助金3004.75元／月×12个月＝36057元、一次性伤残就业补助金3004.75元／月×10个月＝30047.50元。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，贺作山的一次性伤残补助金为3004.75元／月×13个月＝39061.75元。贺作山住院期间在2012年度，故住院伙食补助费为11.50元／天×228天＝2622元，住院期间护理费为120.74元／天×50天＝6037元。贺作山复查医疗费2116.72元、鉴定费400元，予以支持。贺作山主张交通费2000元，但其提供的交通费票据大多没有乘车时间及往返地点，无法确认票据的出处及用途，根据贺作山住院治疗及复检、鉴定情况，酌情支持交通费500元。根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》和《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，贺作山的停工留薪期为6个月，故贺作山的停工留薪期工资为3004.75元／月×6个月﹦18028.50元。白山市缸窑矿业有限公司从2012年2月起欠缴贺作山的养老保险费至今，根据《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国社会保险法》相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；用人单位依法应向劳动者支付经济补偿金。故白山市缸窑矿业有限公司应当支付贺作山解除劳动合同经济补偿金3004.75元／月×16.5个月（1998年至2015年3月）﹦49578.38元。上述各项损失数额合计184448.85元，扣除白山市缸窑矿业有限公司已支付贺作山的40000元，白山市缸窑矿业有限公司仍需支付贺作山144448.85元。贺作山要求白山市缸窑矿业有限公司补缴其社会保险费，因该项请求不属于法院受理民事案件范围，故不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《吉林省高级人民法院关于二○一二年度人身损害赔偿执行标准的通知》、《吉林省高级人民法院关于二○一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》、《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》第十条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》?第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、原告贺作山与被告白山市缸窑矿业有限公司于2015年3月3日解除劳动关系和社会保险关系。二、被告白山市缸窑矿业有限公司应支付原告贺作山医疗费2116.72元、住院伙食补助费2622元、住院护理费为6037元、停工留薪期工资18028.50元、一次性伤残补助金39061.75元、一次性工伤医疗补助金36057元、一次性伤残就业补助金30047.50元、鉴定费400元、交通费500元、解除劳动合同经济补偿金49578.38元，以上数额合计184448.85元，扣除被告已支付的40000元，被告仍需支付原告144448.85元，此款于本判决生效后立即支付。三、驳回原告贺作山的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取，由被告白山市缸窑矿业有限公司负担5元。”
贺作山不服，向本院提起上诉，上诉理由为：一审判决适用法律不当，应当依法改判。1、一审所依据的《吉林省实施工伤保险条例若干规定》标准已于2014年1月1日废止，应当依据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十条规定：一次性工伤医疗补助金的支付标准，七级伤残的为13个月本人工资；一次性伤残就业补助金的支付标准，七级伤残的为11个月本人工资（仲裁与判决分别为12个月和10个月，分别少1个月）。2、一审中提供了3个月的工资表，能证明贺作山的月平均工资是5200元。3、一审判决所依据的《吉林省2011年度采矿业职工平均工资》出自于《吉林省市级人民法院关于审理人身损害赔偿执行标准的通知》，此通知是根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》制定，该解释规定职工平均工资的计算年度是一审法庭辩论终结时的上一统计年度，且根据白山市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决认定贺作山与白山市缸窑矿业有限公司于2015年3月3日解除劳动关系，因此应以2015年8月14日印发的文件所规定的2014年度吉林省采矿业职工平均工资标准计算“停工留薪期工资、解除劳动关系经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。4、贺作山是右手力手受伤，住院期间就有八个月，停止工作时间从2012年3月2日至2015年8月达三年半，停工留薪期应为12个月。5、住院伙食补助标准应执行人身伤害标准，以50元／天元计算。6、贺作山于二审中要求白山市缸窑矿业有限公司将养老金等保险交至贺作山退休。
白山市缸窑矿业有限公司答辩认为：1、根据《吉林省实施工伤保险条例办法》第五十四条规定，已受到伤害的职工未完成工伤认定的适用本办法。贺作山在2012年就认定工伤，其应适用2014年以前的工伤赔偿标准。2、贺作山各项补偿金的计算标准应当依据受伤时上一年度的职工平均工资，且依照《劳动合同法》的规定解除劳动合同补偿金不超过12个月，一审判决16.5个月不当；3、停工留薪期应当依据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》及《停工留薪期分类目录》，一审判决确定为6个月正确。4、住院期间伙食补助应当按照当时的工伤赔偿标准，即当地公职人员出差的伙食补助标准。5、贺作山要求将养老金等保险交至其退休，该请求超过上诉期，丧失了权利。6、《工伤保险条例》规定本人工资是指受伤前12个月的缴费工资，贺作山一审中提供了社保关系证明，可以看出其缴费工资为1700元，贺作山主张工资数额5200元、4400元，请求依据不确定，劳动关系是否解除不明确。一审法院认定事实不清，请求发回重审。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相同。
本院认为：本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求和上诉理由进行审理。关于上诉人贺作山主张一审判决所依据的《吉林省实施工伤保险条例若干规定》已于2014年1月1日废止，应当依据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》计算其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五十四条第二款“本办法施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法的规定执行。”的规定，本案中贺作山于2012年12月4日已完成工伤认定，故一审法院判决其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》的标准计算，即贺作山为七级伤残，应享受12个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和10个月本人工资的一次性伤残就业补助金正确，本院对贺作山的该项上诉主张不予支持。关于上诉人贺作山请求按照2014年度吉林省采矿业职工平均工资标准计算其停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定，由于贺作山是2012年3月2日发生工伤，因此一审法院依照2011年度吉林省采矿业职工平均工资计算其停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金正确，本院对贺作山的该项上诉请求不予支持。关于上诉人贺作山主张其月平均工资为5200元的问题。贺作山一审中提供的存款明细账，显示的是贺作山名下包含三个月的“批量转入”，不能确定是贺作山本人工资，仅有三个月的数据且分别为7107.9元、3772.74元、4348.74元，不足以确定贺作山因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资数额，本院对贺作山的该项上诉主张不予支持。关于上诉人贺作山请求按照2014年度吉林省采矿业职工平均工资标准计算其解除劳动关系经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，因白山市缸窑矿业有限公司对一审判决“贺作山与白山市缸窑矿业有限公司于2015年3月3日解除劳动关系”未上诉，且双方当事人均未提供证据证明贺作山解除劳动合同前十二个月的平均工资，故贺作山解除劳动关系经济补偿金应当依据2014年度吉林省采矿业职工平均工资标准计算，一审依据2011年度吉林省采矿业职工平均工资计算不当，应予变更。即贺作山解除劳动合同补偿金为4484.50元／月×16.5个月＝73994.25元。因贺作山主张解除劳动关系经济补偿金为68000元，本院按其主张68000元为准。关于上诉人贺作山主张其停工留薪期应为12个月的问题。依据《吉林省停工留薪期管理办法》及《吉林省停工留薪期分类目录》，因贺作山未提供证据证实其停工留薪期为12个月，故一审法院结合贺作山伤情，认定贺作山停工留薪期为6个月合理，本院对贺作山的该项上诉主张不予支持。关于上诉人贺作山主张其伙食补助费应按人身损害赔偿标准50元／天计算的问题。根据白山市人力资源和社会保障局《关于确定工伤职工住院伙食补助费和异地就医交通、食宿费用标准的通知》，贺作山2012年3月受伤后在白山市中心医院治疗，其伙食补助费应为10.5元／天，因白山市缸窑矿业有限公司未上诉，一审判决贺作山11.5元／天的伙食补助费本院予以维持，对贺作山的该项上诉主张本院不予支持。关于上诉人贺作山主张白山市缸窑矿业有限公司将养老保险交至其退休的问题。贺作山该主张系二审新增诉讼请求，且不属于法院受理民事案件范围，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持吉林省白山市浑江区人民法院（2015）浑民一初字第791号民事判决第一项、第三项。
二、变更吉林省白山市浑江区人民法院（2015）浑民一初字第791号民事判决第二项“被告白山市缸窑矿业有限公司应支付原告贺作山医疗费2116.72元、住院伙食补助费2622元、住院护理费为6037元、停工留薪期工资18028.50元、一次性伤残补助金39061.75元、一次性工伤医疗补助金36057元、一次性伤残就业补助金30047.50元、鉴定费400元、交通费500元、解除劳动合同经济补偿金49578.38元，以上数额合计184448.85元，扣除被告已支付的40000元，被告仍需支付原告144448.85元，此款于本判决生效后立即支付。”为“白山市缸窑矿业有限公司应支付贺作山医疗费2116.72元、住院伙食补助费2622元、住院护理费6037元、停工留薪期工资18028.50元、一次性伤残补助金39061.75元、一次性工伤医疗补助金36057元、一次性伤残就业补助金30047.50元、鉴定费400元、交通费500元、解除劳动合同经济补偿金68000元，以上数额合计202870.47元，扣除白山市缸窑矿业有限公司已支付的40000元，白山市缸窑矿业有限公司仍需支付贺作山162870.47元，此款于本判决生效后立即支付。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由白山市缸窑矿业有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人贺作山和白山市缸窑矿业有限公司各自承担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 华
代理审判员 张林姝
代理审判员 丛金海
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 毕 凝