河北省滦平县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滦民初字第1409号
原告：梁玉成，男，1964年10月11日出生，河北省滦平县人。
委托诉讼代理人：包俊波，河北智辩律师事务所律师。
被告：滦平县中医院。地址，滦平县滦平镇西大街保健路**号。中华人民共和国组织机构代码：40211859-7。
法定代表人：张子东，职务院长。
委托诉讼代理人：付井龙，河北滦峰律师事务所律师。
原告梁玉成与被告滦平县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年5月18日立案后，原告梁玉成于2015年6月24日向本院提交鉴定申请，本案中止审理至2016年4月6日鉴定完毕，恢复审理。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告梁玉成及其诉讼代理人包俊波、被告滦平县中医院的诉讼代理人付井龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告梁玉成向本院提出诉讼请求：要求被告滦平县中医院赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费等各项损失合计754594.00元。
事实和理由：原告梁玉成诉称，2007年9月24日，原告梁玉成因从拖拉机上摔下至右股骨干骨折，到被告滦平县中医院进行治疗，被告滦平县中医院在连硬外麻醉下对原告行右股骨上段骨折切开复位钢板内固定术。原告住院治疗5天后，于2007年9月28日因经济困难出院回家休养。
2008年3月31日，因被告使用的钢板不合格，造成原告因“右股骨干骨折，钢板断裂”再次入住被告滦平县中医院。被告滦平县中医院在连硬外麻醉下对原告行右股骨干钛板内固定物取出，交锁髓内针内固定，取髌骨植骨术。2009年3月9日，原告梁玉成因右股骨干骨折愈合不良被转至承德医学院附属医院住院治疗。2009年3月11日，承德医学院附属医院为原告行右股骨干骨折愈合不良同种异体骨植骨术，后原告又被转回被告滦平县中医院住院治疗，至今仍未好转出院。
原告梁玉成认为，被告滦平县中医院在对原告诊疗过程中存在重大过错，即被告在为原告行右股骨上段骨折切开复位钢板内固定术时，使用的钢板不符合要求，致使钢板在原告身体里断裂，使原告在被告滦平县中医院及承德医学院附属医院行右股骨干钛板内固定物取出，交锁髓内针内固定，取髌骨植骨术和右股骨干骨折愈合不良同种异体骨植骨术。被告滦平县中医院的过错，使原告错过了最佳复原时机，给原告的身体和精神造成了极大的损害。由于被告滦平县中医院在给原告诊疗过程中的过错行为，导致原告的病情至今未好转，故被告滦平县中医院应对原告的各项经济损失予以赔偿。
被告滦平县中医院辩称，第一，本案并不属于医疗损害责任纠纷，原告梁玉成的损害后果与被告滦平县中医院的医疗行为无关，被告滦平县中医院对原告梁玉成的损害后果不承担赔偿责任；第二，北京中衡司法鉴定所第090号司法鉴定意见书不作为认定答辩人对梁玉成的医疗行为存在过错的证据使用。纵观该司法鉴定意见书的内容，被告滦平县中医院认为：该意见书的第四部分（一）关于滦平县中医院对被鉴定人医疗行为的评价：1、被鉴定人于2007年9月24日因摔伤，右大腿肿胀、活动受限2小时住院，诊断“右股骨中上段骨折、左腘窝皮肤裂伤”。预行“右股骨干骨折切开复位钢板内固定术”，给予术前准备，并向被鉴定人告知手术风险及可能发生的并发症。医方诊断明确，有手术适应症，无禁忌症，上述诊疗过程符合诊疗常规。2、2007年9月27日，医方为被鉴定人实施了“右股骨上段骨折切开复位钛板内固定术”手术经过顺利，术后二周切口拆线出院，嘱每半个月复诊。被鉴定人于术后6个月，突然感到右大腿疼痛3小时，来医方就诊，诊断骨折愈合不良、钢板断裂，此种情况发生是股骨干骨折内固定治疗的并发症。但医方手术中使用的内固定钢板没有合格证（如情况属实），医方需承担一定责任。关于1段论述，其结论就是答辩人在诊断、处置等方面无过错；关于2段论述的前半部分的结论是，无论是2007年9月27日的手术，还是2008年3月31日的梁玉成“右股骨干骨折、钢板断裂”的发生，均与答辩人的诊疗行为没有关系。该鉴定意见2段论述的部分，是一种推断的论述，“但医方手术中使用的内固定钢板没有合格证（如情况属实），医方需承担一定责任”，反之就是“如果医方手术中使用的内固定钢板有合格证，则医方不需承担责任”。中衡司法鉴定所没有权利对被告给梁玉成使用的内固定钢板是否是合格产品予以评判，相反的，被告医院使用的内固定钢板有证据能够证明是合格产品，能够说明中衡司法鉴定所的这一推论没有事实根据。鉴定意见书的如此推论无法让人信服，该鉴定意见书缺乏客观真实性，不能作为证据使用。综上，原告的各项经济损失，被告均不予承担赔偿责任，请判决驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2007年9月24日，原告梁玉成因主诉“双侧大腿摔伤后肿痛、畸形、左腘窝出血2小时”皮肤撕脱伤，行左腘窝裂伤清创缝合，右股骨干骨折切开复位钢板固定术。”在滦平县中医院住院16天，于2007年10月10日出院。2008年3月31日原告梁玉成因“右股骨中段骨折内固定术后，钢板断裂”再次到滦平县中医院就诊，行取内固定物、髓内针固定、植骨术。2009年3月9日原告梁玉成到承德医学院附属医院住院治疗，入院诊断为“右股骨干骨折愈合不良”，在承德医学院附属医院住院治疗16天出院。出院医嘱：1、加强营养，注意休息；2、继续拄拐功能锻炼10周后门诊复查；3、病情有变化随诊。
2016年1月28日，北京中衡司法鉴定所作出[2015]临床医鉴字第090号司法鉴定意见书，鉴定意见：滦平县中医院在对被鉴定人的诊疗过程中存在选材不当的过失。与被鉴定人损害后果有共同因果关系。
2016年3月29日，北京中衡司法鉴定所作出[2015]临床医鉴字第0711号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人梁玉成的伤残等级属X级。
原告梁玉成主张医疗费19928.60元，被告滦平县中医院无异议，依法予以认定；因原告梁玉成在承德医学院附属医院出院，据其评残时间，间隔较长，对其主张误工费计算至评残前一日的请求依法不予认定。2009年3月9日至2009年3月25日原告梁玉成在承德医学院附属医院住院16天，出院医嘱：继续拄拐功能锻炼10周后门诊复查，根据原告梁玉成的伤情，酌情认定其误工天数自2008年3月31日至自原告梁玉成在承德医学院附属医院出院按医嘱复查后的三个月，故对原告梁玉成的误工天数依法酌情认定为496天，误工费为43.00元/天Ｘ496天，计21328.00元。原告梁玉成的护理天数认定为其在滦平县中医院住院期间的310天及在附属医院住院的19天共329天，护理费标准每天100.00元，原告梁玉成的护理费依法认定为32900.00元；住院伙食补助费认定为50.00元X329天，计16450.00元；原告梁玉成主张营养费51960.00元，被告滦平县中医院认可20.00元/天X60天，计1200.00元，结合原告梁玉成的伤情及承德医学院附属医院的病历医嘱，对原告梁玉成的营养费依法认定为1200.00元；结合原告梁玉成住院时间及其伤情，对其交通费依法认定为2000.00元；原告梁玉成主张伤残赔偿金20372.00元，被告滦平县中医院予以认可，本院依法予以认定；结合原告梁玉成的伤残等级，对其精神损害赔偿金依法认定为5000.00元；原告梁玉成主张鉴定费2450.00元，提供了鉴定费发票，依法予以认定；原告梁玉成为十级伤残，并未完全丧失劳动能力，对其主张被抚养人生活费依法不予认定。
综上所述，原告梁玉成的各项损失认定为：医疗费19928.60元、误工费21328.00元、护理费32900.00元、住院伙食补助费16450.00元、营养费1200.00元、交通费2000.00元、伤残赔偿金20372.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费2450.00元，以上损失合计121628.60元。
本院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人人身的，应当承担民事赔偿责任。原告梁玉成因病到被告滦平县中医院进行治疗，与被告滦平县中医院形成了医疗服务合同关系，被告滦平县中医院在诊疗中应当尽到安全、审慎的注意义务。而被告滦平县中医院给原告梁玉成的诊疗过程中出现选材不当的过失，致原告梁玉成损害，给其造成了经济损失。经北京中衡司法鉴定所鉴定，被告滦平县中医院在对原告梁玉成的诊疗过程中存在选材不当的过失，与原告梁玉成的损害后果有共同因果关系。被告滦平县中医院提供的常州市康辉医疗器械有限公司出具的相关证明材料，不足以证明被告医院在对原告梁玉成的诊疗过程中不存在选材不当的过失。根据鉴定报告记载，原告梁玉成不适当的功能锻炼、过早负重对术后钢板断裂亦有一定的原因，综合原告梁玉成、被告滦平县中医院在此次诊疗过程中的过失程度，由被告滦平县中医院对原告梁玉成的经济损失121628.60承担60%的赔偿责任即72977.16元为宜。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告滦平县中医院于本判决生效后五日内赔偿原告梁玉成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等损失合计121628.60的60%，即72977.16元。
二、驳回原告梁玉成的其他诉讼请求。
本案受理费8500.00元，由被告滦平县中医院负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交与一审相同数额的上诉费用，上诉于承德市中级人民法院。
审 判 长 张连军
审 判 员 崔晓明
人民陪审员 侯宗雨
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 周 曼
河北省滦平县人民法院
民事判决书附页
一、判决主文引用的相关的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定
二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，副本两份，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人应在上诉期限届满前向承德市中级人民法院预交二审诉讼费，二审诉讼费与一审诉讼费相同。如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。
三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。