内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内07刑终129号
原公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，汉族，出生于河北省张家口市，大学文化，无职业，捕前住呼伦贝尔市新区，捕前住呼伦贝尔市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年1月10日被刑事拘留，2016年1月22日被执行逮捕。现羁押于鄂温克族自治旗看守所。
鄂温克族自治旗人民法院审理鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人张某某犯诈骗罪一案，于2016年8月19日作出（2016）内0724刑初53号刑事判决。宣判后，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，1、2012年2月，被告人张某某通过“某某”聊天结识了被害人丽某某。在聊天过程中，被害人丽某某向张某某透露了自己因违反法律正处于取保候审期间的事实后，张某某自称有能力帮丽某某摆平此事，便从河北张家口市来到鄂温克族自治旗巴彦托海镇找到丽某某。后在2012年2月至2012年6月期间，被告人张某某以帮丽某某平息事情需要给相关办案人员送钱为由，先后三次从被害人丽某某处骗取人民币共计13500元。
2、2013年7月30日，被告人张某某以能给被害人遇某某的儿子安排工作为由，骗取遇某某人民币70000元。后将所骗钱财用于个人消费。遇某某发现被骗之后，向被告人张某某索要被骗款项时，张某某返还了45000元，剩余25000元至今无法返还。
上述认定事实，有公诉机关提供的，经当庭质证、合议后认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2015年12月22日被害人丽某某报案至鄂温克族自治旗公安局，该局当日立案侦查。
2、常住人口基本信息，证实张某某于1970年5月1日出生，案发时已达刑事责任年龄。
3、犯罪嫌疑人归案情况说明，证实被告人张某某于2016年1月10日在呼伦贝尔市新区某某小区北门附近被抓获归案，不承认其诈骗丽某某。
4、协助查询财产通知书、工商银行账号查询清单，证实被害人丽某某被判刑收监后，其名下的工商银行卡一直在被人使用，卡内的现金在其出狱前已被实际持卡人取走使用。
5、调取证据通知书、鄂温克旗农村信用社账号明细，证实被害人丽某某被判刑收监后，其名下的鄂温克旗农村信用社银行卡一直在被人使用，卡内现金在其出狱前已被实际持卡人取走使用。
6、接受证据材料清单、授权委托书复印件，证实2012年5月25日丽某某与张某某签了份授权委托书，丽某某全权委托张某某办理丽某某的全部事宜，所签文书与丽某某具有同等效力。
7、接受证据材料清单、欠条复印件、还款证明复印件、还款承诺复印件，证实被告人张某某以为遇某某的儿子办理工作为由收取遇某某的钱，后因遇某某不想办理，张某某无法偿还遇某某的钱而打的30000元欠条。
8、举报书，证实遇某某举报被告人张某某涉嫌诈骗罪。
9、接受证据材料清单、河北省农村信用社信通卡复印件、工作说明，证实被告人张某某在河北省办理的农村信用社信通卡并一直使用；鄂温克旗公安局在鄂温克族自治旗农村信用社未能调取到张某某农村信用社信通卡交易明细。
10、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，证实2016年3月8日遇某某本人到呼伦贝尔市公安局新城分局报案，该局于当日立案侦查后，因案件所涉及的嫌疑人张某某被鄂温克旗公安局抓获而该案同日移送至鄂温克旗公安局。
11、接受证据材料清单、丽某某2012年得房补明细款和2012年至2015低保发放明细，证实2012年至2015年期间，被害人丽某某的银行卡内领取到房补和最低生活保障金的情况。
12、鄂伦春自治旗人民法院（2012）鄂刑初字第32号刑事判决书、鄂伦春旗看守所证明、内蒙古自治区第一女子监狱释放证明书，证实2012年6月12日，丽某某犯利用邪教组织破坏法律实施罪被鄂伦春旗法院判处有期徒刑三年，后被投送到内蒙古自治区第一女子监狱服刑，期间减刑4个月28天，于2014年12月15日刑满释放；涉嫌此案在鄂伦春旗看守所被羁押时，因怀孕而于2011年11月16日被取保候审。
二、证人证言
1、证人姚某某的证言，证实其是被害人丽某某的母亲。张某某是河北张家口人，与丽某某是通过手机上网认识的，当时丽某某是因参与邪教的事情被鄂伦春旗公安局取保候审，丽某某跟张某某说这事后，张某某说能给摆平这事。2012年过年初三张某某从河北来到鄂温克旗，跟丽某某去鄂伦春旗阿里河镇公安局和检察院办丽某某违法的事，丽某某说需要钱跟其要了5000元，当时张某某说如果找不到能办的人，他找在北京检察院的同学办。后听丽某某说，在阿里河都是张某某自己出去办事，丽某某在旅店等着，办没办成事她也不知道。第一次去阿里河后隔半个月，张某某和丽某某来找其说“办事钱不够，需要6500元”，其没钱，从孟某某借6500元给了丽某某，钱是其和孟某某、丽某某去银行取的，丽某某和张某某拿到钱后又去阿里河办事，回来后张某某说事已办成，已摆平。
2、证人孟某某的证言，证实其是被害人丽某某的表姐。丽某某要去阿里河办事跟其借过6500元，还钱时是丽某某和张某某一起去还的。
3、证人魏某某的证言，证实其是鄂伦春自治旗人民检察院公诉科科长。丽某某涉嫌利用邪教组织破坏法律实施案的承办检察官。2012年，鄂伦春旗检察院受理丽某某的案子后，有一岁数挺大的男子，自称是法律工作者还是丽某某的亲属到其办公室，想以律师身份代理丽某某的案子，为丽某某出庭辩护，其让他提供律师资格证或证明亲属关系的证明，他都拿不出来，所以检察院没受理他为丽某某辩护的申请。这男的是来问丽某某的案子，没给过其好处费，也没给过任何费用。
4、证人吴某某的证言，证实其是被害人丽某某的三嫂。2013年4月，张某某以给其婆婆姚某某办事为由骗过3000元。
5、证人王某某的证言，证实其是呼伦贝尔市某某物业服务有限公司职工，负责新区某某小区物业管理。两年前张某某跟其说他家的孩子刚大学毕业，想在伊敏煤电公司找份工作。其告诉他，其是从事物业工作，想进公司得问公司人事部门，其不认识伊敏煤电公司的领导，也没能力给别人办工作。
三、被害人陈述
1、被告人丽某某的陈述，证实其是因信“血水圣灵”教于2011年10月14日被羁押到鄂伦春旗看守所，2011年11月17日因宫外孕被鄂伦春旗公安局取保候审。在取保候审期间，通过某某认识了河北的张某某，在聊天过程中，其跟张某某说了自己因邪教被抓的事，张某某表示他能找人或找他在北京检察院认识人帮其摆平这事。2012年过年初二张某某从河北来到鄂温克旗，初八时其和张某某一起去鄂伦春旗检察院见承办人后，张某某说给检察院案件承办人和法官好处费来延缓案件从检察院到法院的进度，轻判等理由从其前后骗取34000元（第一次5000元，第二次7000元，第三次20000元，第四次2000元）；2012年6月15日，其在鄂伦春旗法院收到判决书的当天就被收押至鄂伦春自治旗看守所，后其服完刑出来多次找张某某想要回钱财，张某某找各种理由没退还。
2、被害人遇某某的陈述，证实其在呼伦贝尔市新区某某小区物业上班时认识了推销纯净水的张某某。在聊天时，张某某说能帮其儿子安排工作，但需花钱，其说“只要能给儿子安排工作，不怕花钱”。2013年7月30日，其给张某某70000元让他帮忙给其儿子跑工作的事，但过一年多，张某某也没安排成工作，其感觉被骗了向张某某要钱，张某某说给退钱。2014年8月30日，张某某给其退了40000元，剩的30000元其多次索要，张某某总找各种理由推脱搪塞不给钱。2015年2月2日，张某某承诺30000元会在2015年2月10日前还给其，后2月20日张某某还给其5000元，剩的25000元至今没返还。
四、被告人的供述与辩解
被告人张某某的供述，证实其与丽某某通过某某聊天认识后其听丽某某说“从物流拉了点东西犯了点事”，其提出能帮丽某某摆平这事。2012年过年初三其从河北张家口来到鄂温克旗后，其和丽某某去鄂伦春旗检察院公诉科见了魏科长，其了解了一下丽某某的事情后向她承诺能帮她处理违法的事，帮她减轻处罚，判三年缓三年，有条件的情况下给她办监外执行，想办法不让她进监狱。其以给丽某某处理违法事为由，从她要了三次钱。第一次是2012年正月十五后，从鄂伦春回来后，丽某某从她母亲那取了5000元，第二天去鄂伦春旗阿里河镇其拿钱给魏科长送，但魏科长没收，其回到旅店后没告诉丽某某钱没送出去，也没将钱返还给丽某某，将5000元存入自己的银行卡，跟丽某某说“不用再进监狱了，等开庭就可以”。过一个月后其以摆平丽某某违法的事，给魏科长送钱为由第二次跟丽某某要了6500元，拿到钱后其没送钱给魏科长，将钱自己存了，没将实情告诉丽某某，丽某某以为两次交钱都已送给魏科长。第三次是在丽某某的案子开庭前在阿里河法院跟丽某某要了2000元，其称钱是给法院审判长的，拿着钱进法院办公楼出来后，同样没将钱返还给丽某某，也没告诉实情，将钱自己据为已有，其没有能力办丽某某的事；2013年其做纯净水生意时认识了呼伦贝尔市新城区某某小区物业主任遇某某，后遇某某找到其说，想让其帮忙给她儿子从伊敏电厂找工作，其告诉遇某某“办工作需要16万元”，让遇某某先拿7万元，剩的事办完后再给，遇某某当时就同意并在家给了其7万元，其拿7万元后没给遇某某办事，做生意用了。2014年夏天，遇某某找到其说不办工作了，要求其退钱给她，后其还了遇某某4万元。2015年其又还了遇某某5000元，剩的25000元未还。
五、鉴定意见
呼伦贝尔市公安司法鉴定中心电子物证检验报告、被害人遇某某与被告人张某某通话录音光盘，证实被害人遇某某的陈述及被张某某诈骗钱财的事。
六、视听资料、电子数据
1、讯问录音录像光盘，证实2015年12月22日鄂温克旗公安局给被告人张某某做的讯问笔录的真实性，在讯问过程中未发现有刑讯逼供等非法取证行为。
2、询问王某某的录音录像光盘，证实2016年5月3日鄂温克旗公安局给证人王某某做的询问笔录的真实性，在询问过程中王某某神态自然，讲述流畅，未发现有非法取证行为。
原审法院依据以上事实和证据认为，被告人张某某以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒事实真相的方法，骗取被害人财物共计38500元，数额较大的行为，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，以诈骗罪，判处被告人张某某有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
被告人张某某的上诉理由是：1、一审量刑重，罚金高；2、遇某某的2.5万元属于借贷关系；3、自己不是被公安机关抓捕的，具有自首情节。
二审审理查明的事实和证据与原审法院认定的事实和证据一致。二审期间，上诉人未提交新证据。
本院认为，上诉人张某某以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取两名被害人数额较大现金的行为，构成诈骗罪。上诉人张某某所提一审量刑重，罚金高的上诉理由，于法无据，不予采纳；其所提已与遇某某达成协议，遇某某与其是借贷关系和自己的行为构成自首的上诉理由，因无客观证据予以证实，且与被害人遇某某的陈述及公安机关出具的归案情况说明等在卷证据不符，不能成立，予以驳回。原审判决适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜 勇
审判员 胡 枫
审判员 李 鹏
二〇一六年十二月五日
书记员 胡玉彤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。