山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民初1105号
原告（反诉被告）：青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行。
主要负责人：王永卫，行长。
委托诉讼代理人：邢妮妮，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴研业，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。
被告（反诉原告）：青岛洲震食品有限公司。
法定代表人：董成洋，总经理。
被告（反诉原告）：青岛庆南毛纺织有限公司。
法定代表人：董成洋，总经理。
被告：董成洋。
被告：江世良。
被告：宋法柱。
五被告共同的委托诉讼代理人：辛光磊，平度宏伟法律服务所法律工作者。
原告（反诉被告）青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行与被告（反诉原告）青岛洲震食品有限公司（以下简称洲震洲食品公司）、被告（反诉原告）青岛庆南毛纺织有限公司（以下简称庆南毛纺织公司）、被告董成洋、江世良、宋法柱金融借款合同纠纷一案，本院于2016年7月19日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月11日、12月2日、12月28日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人邢妮妮、吴研业，被告董成洋及五被告共同的委托诉讼代理人辛光磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告洲震食品公司偿还原告贷款本金人民币2975.3万元及利息人民币1487515.89元（暂计算至2016年7月8日，其后的利息、复利、罚息等按合同约定计算至实际清偿之日止）；2、判令被告洲震食品公司给付原告律师代理费350000元；3、判令被告董成洋、江世良、宋法柱对上述第一、二项债务承担连带偿还责任；4、确认原告对被告庆南毛纺织公司名下位于平度市南村镇三城路西侧房屋（房地产权证号：平房自字第41**号）及位于平度南村镇西北街的国有土地使用权（国有土地使用权证号：平国用1998字第00277号）经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；5、本案案件受理费、保全费等诉讼费用由五被告承担。事实与理由：2013年4月1日，被告庆南毛纺织公司与原告签订《最高额抵押合同》，约定被告庆南毛纺织公司自愿以其名下位于平度市南村镇三城路西侧房产及位于平度市南村镇西北街的国有土地使用权为被告洲震食品公司自2013年4月1日至2016年2月25日期间的借款向原告提供抵押担保，并依法办理了抵押登记。2015年4月28日、4月29日被告洲震食品公司分别与原告签订两份和一份《流动资金借款合同》，借款金额分别为1275.3万元、1300万元和400万元，借款期限均为从合同签订之日至2016年2月25日，借款用途为借新还旧，借款利率均为年利率7.49%，按月结息。同时，被告董成洋、江世良、宋法柱分别与原告签订《保证合同》，约定对被告洲震食品公司向原告的上述贷款提供连带保证担保。上述合同签订后，原告依约发放了三笔贷款。三笔贷款均已到期，但被告未履行还款义务和担保责任。
五被告共同答辩称：上述贷款、担保属实，但被告已经偿还了1600万元，同时原告未依照授信协议约定向被告洲震食品公司足额发放贷款，被告也提供了足额的抵押财产担保，原告应当承担未向被告足额发放贷款而给被告造成损失的赔偿责任。
被告洲震食品公司、庆南毛纺织公司反诉请求：1、判令原告承担因未能全面履行最高额抵押合同和授信协议约定的放款义务，构成违约，而给反诉人造成的经济损失2527.2万元；2、本案反诉费用由原告承担。事实与理由：2013年4月1日，被告洲震食品公司与原告签订《授信协议》，约定原告同意自2013年4月1日至2016年2月25日期间向被告洲震食品公司发放最高额不超过6600万元人民币的授信。同日，原告与被告庆南毛纺织公司签订《最高额抵押合同》，约定被告庆南毛纺织公司以其名下的房产和土地使用权为上述授信协议项下的借款在最高余额6600万元范围内提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押登记清单载明房产评估价4119.68万元，抵押贷款4100万元，土地评估价值2598.75万元，抵押贷款2500万元，而上述房产和土地的实际价值为1.1亿元。因原告未足额向被告洲震食品公司发放贷款，致使被告洲震洲食品公司因生产经营需要资金而不得不以上述抵押财产办理二次抵押向案外人青岛鑫都典当有限公司借款3000万元，月息为3.2%，给被告造成了巨大的利息损失。
原告青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行答辩称：最高额抵押合同是从合同，最高额抵押期间债权数额等应依据主合同确定，最高额抵押合同抵押金额并不等于出借金额。《授信协议》只是框架性协议，原告有权根据自身的资金计划决定放款情况。每一笔贷款仍应经被告洲震食品公司申请，具体放贷金额以每次经洲震食品公司申请、原告审批通过后双方签订的借款合同约定为准。原告已经按约定履行了自已的合同义务，不存在违约情形。
本院经审理查明：2013年4月1日，原告与被告庆南毛纺织公司公司签订《最高额抵押合同》（编号：青农商平度南村支行高抵字2013年第0153号），约定抵押物为被告庆南毛纺织公司名下位于平度市南村镇三城路西侧房屋（房地产权证号：平房自字第41**号）及位于平度南村镇西北街的国有土地使用权（国有土地使用权证号：平国用1998字第00277号），担保的主债权为自2013年4月1日至2016年2月25日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币6600万元的最高余额内，原告依据与被告洲震食品公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。最高余额是指抵押人承担担保责任的主债权确定之日，按照中国人民银行公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。原告主债权存在其他担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权自行决定实现担保的顺序，抵押人承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，抵押人的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。双方就上述抵押财产办理了抵押登记，房地产抵押清单载明房产评估价4119.68万元，抵押贷款4100万元，土地评估价值2598.75万元，抵押贷款2500万元，房地产他项权利证书编号分别为青房地权平市他字第19252号、平他项2013第287号，房地产他项权利证书载明的抵押贷款金额与房地产抵押清单内容一致。
同日，原告与被告洲震食品公司签订《授信协议》，约定原告同意自2013年4月1日至2016年2月25日期间向被告洲震食品公司发放总金额不超过6600万元人民币的授信（本协议所述授信包括本外币贷款等各种授信，总余额包括本金、利息、违约金、损害赔偿、实现债权的费用等）。原告将根据被告洲震食品公司的需求一次或分次发放授信。被告洲震食品公司申请每一笔授信时，必须根据原告要求提供详尽的资料，并由原告进行审查评估。对不符合原告授信条件的申请，即使在6600万元授信限额内，原告也有权拒绝。原告批准后，双方逐笔签订有关授信合同，并办理相关手续。原告有权根据自身的资金计划决定对被告洲震食品公司的授信金额，被告洲震食品公司对此理解并放弃提出异议的权利。被告洲震食品公司有权要求原告在资金计划许可的前提下优先满足被告洲震食品公司在授信限额内的合理要求。
2012年12月31日，被告洲震食品公司向原告提交企业借款申请书，申请借款信息一栏载明：借款金额5100万元，用款计划为2013年4月3日3000万元。担保信息一栏载明：抵押青岛东震食品有限公司南村海峡两岸房产所有权、土地使用权；庆南毛纺织公司南村西北街房产所有权、土地使用权。
2013年4月3日，原告与被告分别签订编号为青农商平度南村支行流借字2013年第0153号、0154号、0155号《流动资金借款合同》，约定借款金额分别为400万元、1300万元、1300万元，借款到期日分别为2014年2月23日、2月20日、2月16日，贷款利率均为年利率7.2%。上述贷款到期后，被告洲震食品公司偿还了到期贷款。
2014年2月9日，被告洲震食品公司向原告提交企业借款申请书，项目信息载明：项目概况收回再贷贷款3000万元。申请借款信息一栏载明：借款金额3000万元，借款期限12个月。担保信息一栏载明：抵押庆南毛纺织公司平度市南村镇驻地房地产产权。
2014年2月18日、2月19日、2月21日，原告与被告洲震食品公司分别签订编号为青农商平度南村支行流借字2014年第7011号、7012号、7014号《流动资金借款合同》，约定借款金额分别为1300万元、1300万元、400万元，借款到期日分别为2015年2月17日、2月18日、2月19日，贷款利率分别为年利率7.2%、7.2%、6.6%。上述贷款到期后，被告洲震食品公司未按期偿还到期贷款。
2015年4月8日，被告洲震食品公司向原告提交企业借款申请书，项目信息载明：因无法凑足相应的贷款资金，无法做到收回再贷，特申请将全部贷款申请借新还旧，总金额4850万元。由青岛东震食品有限公司、庆南毛纺织公司、平度市盛源食品厂名下的房屋所有权及土地使用权提供抵押担保。申请借款信息一栏载明：借款金额4850万元，借款用途借新还旧，借款期限12个月。担保信息一栏载明：抵押庆南毛纺织公司房产及土地使用权；青岛东震食品有限公司房产及土地使用权；平度市盛源食品厂房产及土地使用权。
2015年4月28日、4月28日、4月29日，原告与被告洲震食品公司分别签订编号为青农商平度南村支行流借字2015年第7022号、7040号、7041号《流动资金借款合同》，约定借款金额分别为1275.3万元、1300万元、400万元，借款期限分别自合同签订之日至2016年2月25日，贷款利率均为年利率7.49%，借款用途为借新还旧，上述贷款用于偿还了2014年的到期贷款。上述贷款到期后，被告洲震食品公司未按期偿还到期贷款。截至2016年7月8日，被告洲震食品公司欠原告借款本金人民币2975.3万元及利息人民币1487515.89元。
上述《流动资金借款合同》签订当日，被告董成洋、江世良、宋法柱与原告签订了对应的《保证合同》，约定被告董成洋、江世良、宋法柱为被告洲震食品公司向原告的上述借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。
另查明，2013年4月12日，原告与青岛东震食品有限公司签订《最高额抵押合同》（编号：青农商平度南村支行高抵字2013年第号），约定抵押物为青岛东震食品有限公司名下位于海峡两岸农业合作试验区的房产（房地产权证号：青房地权平自字第104**号）及位于海峡两岸农业合作试验区l11-16-013的国有土地使用权（国有土地使用权证号：国有出让、平国用2006第01019号），担保的主债权为自2013年4月12日至2016年4月10日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币2350万元的最高余额内，原告依据与被告洲震食品公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。最高余额是指抵押人承担担保责任的主债权确定之日，按照中国人民银行公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。原告主债权存在其他担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权自行决定实现担保的顺序，抵押人承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，抵押人的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。双方就上述抵押财产办理了抵押登记，房地产抵押清单载明房产评估价1792.69万元，抵押贷款1790万元，土地评估价值560.25万元，抵押贷款560万元。
同日，原告与被告洲震食品公司签订《授信协议》，约定原告同意自2013年4月12日至2016年4月19日期间向被告洲震食品公司发放总金额不超过2350万元人民币的授信（本协议所述授信包括本外币贷款等各种授信，总余额包括本金、利息、违约金、损害赔偿、实现债权的费用等）。原告将根据被告洲震食品公司的需求一次或分次发放授信。被告洲震食品公司申请每一笔授信时，必须根据原告要求提供详尽的资料，并由原告进行审查评估。对不符合原告授信条件的申请，即使在2350万元授信限额内，原告也有权拒绝。原告批准后，双方逐笔签订有关授信合同，并办理相关手续。原告有权根据自身的资金计划决定对被告洲震食品公司的授信金额，被告洲震食品公司对此理解并放弃提出异议的权利。被告洲震食品公司有权要求原告在资金计划许可的前提下优先满足被告洲震食品公司在授信限额内的合理要求。
上述合同签订后，原告与被告洲震食品公司签订《流动资金借款合同》，向被告洲震食品公司发放贷款1600万元，借款期限为一年。每年到期后，双方签订新的《流动资金借款合同》，借款金额均为1600万元，用于贷新还旧，偿还上一年的到期贷款，直至2015年。
2016年6月23日，原告与青岛东震食品有限公司签订《最高额抵押合同》（编号：青农商平度南村支行高抵字2016年第7036号），约定抵押物为青岛东震食品有限公司名下位于平度市南村镇驻地的房产（房地产权证号：青房地权平自字第104**号）及位于平度市南村镇驻地的国有土地使用权（国有土地使用权证号：平国用2006第01019号），担保的主债权为自2016年6月23日至2019年6月22日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币4217万元的最高余额内，原告依据与被告洲震食品公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。最高余额是指抵押人承担担保责任的主债权确定之日，按照中国人民银行公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。原告主债权存在其他担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权自行决定实现担保的顺序，抵押人承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，抵押人的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免。双方就上述抵押财产办理了抵押登记，房地产抵押清单载明房产评估价2849.87万元，土地评估价值1368.34万元。备注栏载明：二次土地、房产抵押4217万元。不动产登记证明编号为：鲁（2016）平度市不动产证明第7001437号，该证明载明：担保债权金额4217万元，本次抵押为二次抵押。
同日，原告与被告洲震食品公司签订《授信协议》，约定原告同意自2016年6月23日至2019年6月22日期间向被告洲震食品公司发放总金额不超过4217万元人民币的授信（本协议所述授信包括本外币贷款等各种授信，总余额包括本金、利息、违约金、损害赔偿、实现债权的费用等）。原告将根据被告洲震食品公司的需求一次或分次发放授信。被告洲震食品公司申请每一笔授信时，必须根据原告要求提供详尽的资料，并由原告进行审查评估。对不符合原告授信条件的申请，即使在4217万元授信限额内，原告也有权拒绝。原告批准后，双方逐笔签订有关授信合同，并办理相关手续。原告有权根据自身的资金计划决定对被告洲震食品公司的授信金额，被告洲震食品公司对此理解并放弃提出异议的权利。被告洲震食品公司有权要求原告在资金计划许可的前提下优先满足被告洲震食品公司在授信限额内的合理要求。
同日，原告与被告洲震食品公司分别签订编号为青农商平度南村支行流借字2016年第7036号、7037号《流动资金借款合同》，约定借款金额分别为1200万元、400万元，借款期限分别自合同签订之日至2017年6月22日，贷款利率均为年利率6.09%，借款用途为借新还旧。原告称该笔贷款用于偿还了上述到期的1600万元贷款。被告认为该笔贷款应当用于偿还本案项下的到期贷款。
还查明，2014年1月2日，被告洲震食品公司、青岛洲旭生物科技有限公司依据与青岛鑫都典当有限公司签订的《典当合同》，约定典当借款金额3000万元，典当借款期限自2014年1月2日至2014年7月1日，青岛鑫都典当有限公司实际支付的当金为2857.4万元，被告洲震食品公司、青岛洲旭生物科技有限公司除偿还部分本息外,尚欠当金及典当综合费用、当金利息未清偿，被告庆南毛纺织公司以其名下位于平度市南村镇三城路西侧房产（房地产权证号：平房自字第41**号）及土地使用权（平国用(1998)字第00577号）提供抵押担保，并办理了抵押登记，房地产他项权利证书编号为平他项(2014)第425号。
2016年7月13日，原告与山东众成清泰（城阳）律师事务所律师签订《委托代理合同》，原告委托山东众成清泰（城阳）律师事务所律师代理本案诉讼，约定律师代理费的金额为35万元。2016年7月20日，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师向原告开具了金额为35万元的代理费发票，原告也已经实际支付了律师代理费。
本院认定的上述事实，有当事人提交的《授信协议》、《最高额抵押合同》及他项权利证书、《保证合同》、《流动资金借款合同》及借款凭证、欠息清单、《委托代理合同》、赋税发票及支付凭证等证据及庭审笔录在案佐证，以上证据经当庭审核，对其真实性本院予以采信，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为：原告与被告签订的《授信协议》、《最高额抵押合同》、《保证合同》、《流动资金借款合同》等均为当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告依据《授信协议》与被告洲震食品公司签订了《流动资金借款合同》,并履行了合同义务。被告洲震食品公司应当按照合同约定履行还款义务。“借新还旧”作为一种特殊的借款合同，是商业银行出于自身经营的需要，对到期贷款采取的一种以贷还贷的方式，“借新还旧”从其本质上来讲，是对原借款合同中贷款期限等条款的变更，其实质内容是对贷款期限法律契约上的延长，是转化债务的一种有别于通常意义的借款合同，其特殊之处在于这项贷款的安排是专门用于偿还银行的前一笔到期贷款，而借款人只需向银行继续支付利息即可。被告抗辩称2016年6月23日被告洲震食品公司与原告签订的1600万元借款合同约定的借款用途是借新还旧，应当偿还本案项下的到期贷款本息，而非偿还其他在本案贷款到期日之后到期的其他贷款，原告提交证据证明上述1600万元贷款是针对与1600万元贷款额相一致的另一笔到期贷款，本院认为，根据借新还旧贷款的特点，其贷款额应当与欲偿还的旧贷的欠款数额一致，原告的主张符合借新还旧贷款合同的特点，对被告主张2016年6月23日被告洲震食品公司与原告签订的1600万元借款合同项下的借款是偿还本案项下的到期借款本息的观点，本院不予支持。
《授信协议》是银行与借款人就借款人向银行在一定期限内融资而签订的框架性合同，《授信协议》中约定了双方之间权利和义务的，应当按照约定履行《授信协议》。本案中，《授信协议》虽约定了融资总额为6600万元，但同时约定原告将根据被告洲震食品公司的需求一次或分次发放授信。被告洲震食品公司申请每一笔授信时，必须根据原告要求提供详尽的资料，并由原告进行审查评估。对不符合原告授信条件的申请，即使在6600万元授信限额内，原告也有权拒绝。原告批准后，双方逐笔签订有关授信合同，并办理相关手续。原告有权根据自身的资金计划决定对被告洲震食品公司的授信金额，被告洲震食品公司对此理解并放弃提出异议的权利。因此，原告向被告洲震食品公司具体发放贷款的数额应当以双方重新签订的授信合同即《流动资金借款合同》为准，而非以《授信协议》中约定的最高融资额为具体发放贷款的数额。《最高额抵押合同》属于《授信协议》的从合同，抵押担保的债权数额受《授信协议》约定的约束，抵押担保的债权数额也并非实际发放贷款的数额。被告洲震食品公司、庆南毛纺织公司以《最高额抵押合同》和《授信协议》为依据，主张原告应当承担未足额发放贷款而导致被告洲震食品公司向青岛鑫都典当有限公司融资所造成损失的违约责任和赔偿责任，缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。
被告庆南毛纺织公司自愿以其名下的财产为被告洲震食品公司向原告的借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，因此，原告对被告庆南毛纺织公司提供的抵押财产经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告庆南毛纺织公司承担抵押担保责任后，有权向被告洲震食品公司追偿。
被告董成洋、江世良、宋法柱自愿为被告洲震食品公司向原告的借款提供连带保证担保，其应当按照《保证合同》的约定在担保范围内承担担保责任。被告董成洋、江世良、宋法柱承担保证担保责任后，有权向被告洲震食品公司追偿。
《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《保证合同》对律师费的负担进行了约定，原告也已经实际支付了律师代理费，本院对原告关于律师费的诉讼请求予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、三十一条之规定，判决如下：
一、被告青岛洲震食品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行借款本金2975.3万元及利息人民币1487515.89元（暂计算至2016年7月8日,其后的利息、复利、罚息按照《流动资金借款合同》约定计算至本息清偿之日止）；
二、被告青岛洲震食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行律师代理费35万元；
三、如果被告青岛洲震食品有限公司未履行上述第一、二项给付义务，原告青岛农村商业银行股份有限公司平度南村支行有权对房地产他项权利证书编号为青房地权平市他字第19252号、平他项2013第287号项下的财产经折价、拍卖或变卖所得价款在最高余额人民币6600万元范围内享有优先受偿权。被告青岛庆南毛纺织有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告青岛洲震食品有限公司追偿；
四、被告董成洋、江世良、宋法柱对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。被告董成洋、江世良、宋法柱承担保证担保责任后，有权向被告青岛洲震食品有限公司追偿;
五、驳回反诉原告青岛洲震食品有限公司、青岛庆南毛纺织有限公司的诉讼请求。
若被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费199753元，财产保全费5000元，由被告青岛洲震食品有限公司、青岛庆南毛纺织有限公司、董成洋、江世良、宋法柱负担。反诉案件受理费84080元，由被告青岛洲震食品有限公司、青岛庆南毛纺织有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 程 超
审 判 员 冷 杰
代理审判员 李鸿宾
二〇一七年一月十八日
书 记 员 张雅彬