上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉民四（民）初字第599号
原告高岩。
委托代理人耿毅力，上海浩锦律师事务所律师。
被告上海掌将网络科技有限公司。
法定代表人陈托。
委托代理人李莉。
委托代理人郑威波，上海百林司律师事务所律师。
原告高岩与被告上海掌将网络科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员周逸敏独任审判，于2015年10月9日公开开庭进行了审理。原告高岩及其委托代理人耿毅力、被告上海掌将网络科技有限公司的委托代理人李莉、郑威波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2014年1月8日进入被告处工作，担任美术副经理一职，被告于2014年1月8日成立，事实上原告在被告筹建阶段已经为被告工作，由于被告处于创业阶段，工作时间非常长，上班时间是9时至23时，2014年12月起原告的工作时间变更为9时30分至23时，做六休一，中间休息一小时，直至2015年3月变更为做五休二。原告的加班时间远远超过法定加班时间，但被告一直未依法支付加班工资。2015年3月30日，被告以原告上班时间经常无故旷工早退为由解除劳动关系。此外，被告还向原告支付过两笔一万余元的奖金，并非是加班工资。原告从未见到过被告提交的员工手册，被告系违法解除劳动合同。现起诉要求被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金36000元；2、2014年1月8日至2015年3月30日期间加班工资152155.16元，计算方法：2014年1月至2014年7月期间，延时加班5小时／天×22天×7个月=770小时，休息日加班13小时／天×4天×7个月=364小时，12000／21.75／8×（770小时×1.5倍＋364小时×2倍）=129862.06元；2014年8月至2015年3月期间，延时加班215.50小时，12000／21.75／8×215.5小时×1.5倍=22293.10元。
被告辩称，原告因屡次迟到、早退、旷工，违反被告员工手册的规定，被告因此解除劳动合同，不同意支付赔偿金。2014年8月之前，被告因刚成立，未建立考勤机制，不存在原告所述的工作时间是9时至23时，也不存在做六休一，2014年8月起实行指纹考勤，从考勤记录显示原告是做五休二，且有多次迟到，被告结合原告的工作时加班情况及旷工情况、工作进度等综合考虑，已经支付两笔加班工资，不同意再支付加班工资。
原告为证明其主张向本院提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：
1、劳动合同，旨在证明原、被告签订有期限为2014年1月8日至2017年1月7日的劳动合同。
经质证，被告对证据1真实性无异议。
2、银行对账记录，旨在证明原告的工资是12000元／月。
经质证，被告对证据2真实性无异议，原告的工资组成是基本工资6000元、绩效工资6000元。
3、社会保险缴纳情况，旨在证明被告没有按照原告的实际工资缴纳社会保险。
经质证，被告对证据3真实性无异议。
4、辞退证明，旨在证明被告解除劳动合同的事实和理由，原告不存在迟到、早退现象，被告所谓的迟到、早退都是在休息日，被告要求原告加班，作息时间不是按照平时上班，被告法定代表人考虑原告工作时间晚，同意原告可以晚上班，从工资发放情况看也不存在扣减工资，被告的员工手册是原、被告发生矛盾后才制作的。
经质证，被告对证据4真实性无异议。
5、录音资料，旨在证明原告长期加班事实，被告解除劳动合同的事实和理由。
经质证，被告对证据5真实性无异议，但当时被告法定代表人喝酒较多的情况下录音，原告存在一些加班，但工作时间并非是9时至23时。
6、考勤记录，旨在证明原告2014年8月至2015年3月期间出勤情况，原告加班的事实。根据原告的统计，上述期间有延时加班215.50小时。
经质证，被告对证据6真实性无异议，从考勤记录看原告所述的工作时间与实际出勤记录不一致。
7、嘉劳人仲（2015）办字第1184号裁决书，旨在证明原、被告的争议经过仲裁前置程序。
经质证，被告对证据7真实性无异议。
被告为证明其主张向本院提交以下证据，原告发表了相应的质证意见：
1、劳动合同，旨在证明原、被告存在劳动关系，考勤中显示有加班，但需经过被告审批后才能记为加班，原告知晓员工手册的规定。
经质证，原告对证据1真实性无异议。
2、员工手册，旨在证明被告关于旷工、迟到的处罚规定。
经质证，原告对证据2真实性不认可，被告法定代表人陈托以合作名义要求原告及案外人秦建国一同创办被告，还承诺给予股份，但最终没有兑现，将原告及案外人秦建国变成了普通员工，员工手册是原告要离开时才制定的，也没有经过原告的同意和签字确认，而是直接以电子邮件方式发送给原告。
3、公告，旨在证明员工手册的修改经过包括原告在内的员工的参与和讨论，并予以公告，因员工迟到、早退现象严重，被告经教育未见成效，因此修改员工手册的规定，制定了旷工、迟到的处罚规定。
经质证，原告对证据3真实性无异议，被告通过内网软件发给每个员工看，但是没有要求员工签字。
4、电子考勤记录，旨在证明被告安排的工作是做五休二，并非原告所述的做六休一，2015年3月之前原告有严重早退、旷工情形，2015年3月员工手册修改实施后，原告仍然有严重旷工、迟到、早退现象，且并非是在休息日，被告根据原告迟到、早退情况计算的加班工资。
经质证，原告对证据4真实性无异议，与原告提交的一致，但不认可被告计算清单，被告法定代表人同意原告可以晚点上班的。原告还陈述，刚入职时是刷卡入门，2014年8月起指纹考勤。
5、通知，旨在证明因原告严重旷工、迟到、早退，被告解除劳动合同。
经质证，原告对证据5真实性不认可，是在原告离开之后才张贴的。
6、工作记录截屏，旨在证明原告没有办理离职交接手续。
经质证，原告对证据6真实性无异议，因原告不同意离职，所以没有办理交接手续。
7、银行对账记录、情况说明、快递凭证，旨在证明被告于2014年8月15日支付2014年1月至2014年7月期间加班工资15044元（加班时间145.40小时）、2015年2月8日支付2014年8月至2015年1月期间加班工资10422元（加班时间100.70小时）。
经质证，原告对银行对账记录的真实性无异议，原告有收到该两笔款项，但是奖金，第一笔是被告盈利后的奖励，第二笔是年终奖。
8、2014年3月至2015年3月期间工资明细表。
经质证，原告对明细表上应付工资和实付工资无异议，但不认可基本工资和浮动工资的构成。
经审理查明，原告系上海市外来从业人员，于2014年1月8日进入被告处担任美术副经理职务，双方之间签订有期限为2014年1月8日至2017年1月7日的劳动合同，约定：被告根据工作需要，依据国家及上海市有关规定确定原告工作时间，原告为完成工作需加班的，经被告审批后计为加班。2015年3月30日，被告向原告出具辞退证明，以原告“上班期间经常无故迟到旷工早退，经教育仍无改正，严重违反考勤制度”为由解除劳动关系。2015年4月20日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、加班工资。2015年6月23日，该会作出嘉劳人仲（2015）办字第1184号裁决，裁决被告应支付2014年1月8日至2015年3月30日期间加班工资差额19665.45元及对原告的其他请求事项不予支持。原告不服该裁决，诉至本院，被告则向上海市第二中级人民法院申请撤销裁决。
另查明：1、被告《员工手册》规定：员工上、下班须在考勤机上进行刷卡，当天无任何上、下班刷卡记录的视为旷工1天，单次刷卡视为旷工半天；上班刷卡时间晚于规定上班时间30分钟以内的，视为迟到，迟到30分钟以上，视为旷工；迟到4小时以内（含4小时），按旷工半天处理，迟到4小时以上，按旷工一天处理；未经请假或请假未经领导批准擅自缺勤的即为旷工；一个月内累计旷工三天或一年内累计旷工四天，公司将做开除处理；员工手册自2015年3月1日起正式生效实施。2015年2月28日，被告将上述员工手册（修改稿）发送给管理层，要求管理层及时反馈问题。2015年3月3日，被告将上述员工手册发送包括原告等人在内的全体员工，并告知员工手册即日起生效。
2、被告处规定的上班时间是9时30分。根据原、被告提交的2014年8月至2015年3月期间考勤记录显示，原告存在多次上班打卡时间晚于9时30分的情形，2015年起每天的上班打卡时间均晚于9时30分，其中2015年3月期间有21天打卡记录，6次上班打卡晚于9时30分，10次上班打卡晚于10时，2次上班打卡晚于11时，2次上班打卡晚于13时，1次上班打卡晚于14时。
3、在职期间，被告按照12000元／月的标准支付原告工资。此外，被告还于2014年8月15日银行转账支付15044元，于2015年2月8日银行转账支付10422元。
本院认为，根据民事诉讼法律、法规规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
根据我国劳动合同法规定，劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。是否违纪及违纪是否严重，应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及劳动法规所规定的限度或用人单位内部劳动规则关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。本案中，被告于2015年3月30日以原告“上班期间经常无故迟到旷工早退，经教育仍无改正，严重违反考勤制度”为由解除劳动关系，但原告不认可被告的解除理由，并认为被告法定代表人考虑到原告工作时间晚而允许原告可以晚上班，被告应当对解除劳动合同的合法性承担举证义务。被告向原告发送经修改的员工手册，原告收到该员工手册，应当清楚知晓相应的规定，被告有权依此规定对原告进行日常管理。经过修改的员工手册自2015年3月起施行，而根据原告2015年3月的出勤记录显示，原告每次上班打卡时间均晚于规定的9时30分，具体是6次上班打卡晚于9时30分、10次上班打卡晚于10时、2次上班打卡晚于11时、2次上班打卡晚于13时、1次上班打卡晚于14时。据此情况分析，原告迟到情形已经符合员工手册中关于一个月内累计旷工三天解除劳动合同的规定，被告因此解除劳动合同，不存在违法之处。需要指出的是，完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德是劳动者的基本义务。原告在被告处享受高薪待遇的同时，亦应当严格遵守被告的规章制度，原告称被告法定代表人允许原告晚上班一节缺乏相应的证据证实，本院无法采信。因此，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
根据我国劳动法的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间或者休息日工作又不能安排补休或者法定休假日工作的，应当分别支付不低于工资的150%、200%、300%的工资报酬。根据劳动争议司法解释的规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据原、被告提交的2014年8月至2015年3月期间考勤记录核算原告的加班时间后，本院采纳原告关于上述期间存在延时加班215.50小时的意见。而2014年8月之前的加班时间，原、被告均未提交考勤记录予以证实，原告所述的工作时间亦无相应的证据证实，因此本院根据2014年8月至2015年3月期间的加班时间推算2014年1月8日至2014年7月31日期间加班时间。原告称上述期间还存在休息日加班情形的意见，无相应的证据证实，本院不予采纳。据此计算，被告应支付加班工资41263.45元。就被告通过银行转账方式支付的两笔款项的性质，原、被告争执不一，原告认为系被告支付的盈利及年终奖金，而被告则称是已经支付的加班工资。劳动关系中，用人单位与劳动者系管理者与被管理者，劳动者的劳动报酬由用人单位支付，本院采信作为支付方的用人单位的陈述，如原告认为被告还应当支付盈利或者年终奖金，可另行主张。扣除被告已经支付的加班工资，被告还应当支付差额15797.45元。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告上海掌将网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告高岩2014年1月8日至2015年3月30日期间加班工资人民币15797.45元；
二、驳回原告高岩要求被告上海掌将网络科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金36000元的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告高岩负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 周逸敏
二〇一五年十月二十六日
书记员 王芙蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
……
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
……
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……