舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0903刑初170号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人俞乐海，男，1979年11月21日出生于浙江省舟山市，汉族，小学文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因猥亵他人，于2008年9月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留七日。现因本案，于2017年1月6日被刑事拘留，同年2月8日变更为取保候审，经本院决定，于2017年11月7日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人徐舟波、王燕，浙江星岛律师事务所律师。
被告人樊赛芬，女，1968年6月9日出生于浙江省岱山县，汉族，小学文化，无业，住浙江省岱山县。曾因为赌博提供条件，于2015年8月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留三日。现因本案，于2017年1月6日被取保候审，经本院决定，于2017年11月7日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
被告人俞小燕，女，1984年12月25日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因卖淫，于2005年11月被舟山市公安局普陀区分局行政处罚；又因吸毒，于2013年8月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日；再因吸毒，于2015年1月被舟山市公安局新城分局行政拘留十五日并责令社区戒毒三年；又因吸毒，于2015年3月、6月、10月分别被舟山市公安局普陀区分局、舟山市公安局定海区分局行政拘留十五日并责令社区戒毒三年，后决定对其强制戒毒二年，但均因患有严重疾病而转为社区戒毒。现因本案，于2017年1月6日被取保候审，2017年8月15日经本院决定逮捕，同年11月2日被执行逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2017）153号起诉书指控被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕犯开设赌场罪，于2017年5月16日向本院提起公诉。本院于2017年5月23日变更为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在本院审理期间，因被告人俞小燕脱逃，本院于2017年8月16日中止审理。又因被告人俞小燕于2017年11月2日被执行逮捕，故于同年11月3日恢复审理。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员张某1出庭支持公诉，被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕及辩护人王燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控2016年12月，被告人俞乐海为获取非法利益，伙同匡兴全（另案处理）在普陀区沈家门街道长兴弄39号一楼开设棋牌室，纠集赌博人员在该棋牌室以打“30、60、90”“推倒胡”麻将的方式进行赌博，并从每次“自摸和”牌局中抽头10元获利。被告人樊赛芬、俞小燕在该棋牌室为赌博人员从事倒水等服务，并收取抽头的钱。至2017年1月5日，被告人俞乐海等人非法获利共计人民币4万余元。公诉机关向本院提交了证人付某、兰某等人的证言，检查笔录，辨认笔录，被告人的供述与辩解等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕的行为均已构成开设赌场罪；同时认为被告人俞乐海系主犯，被告人樊赛芬、俞小燕系从犯，应当从轻处罚。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条之规定予以处罚。
被告人俞乐海、樊赛芬提出起诉指控的获利金额过高。
被告人俞小燕对起诉指控的犯罪事实无异议。
辩护人提出被告人俞乐海获利的金额应扣除赌场开设期间的成本支出。
经审理查明，2016年12月，被告人俞乐海为获取非法利益，伙同匡兴全（另案处理）在普陀区沈家门街道长兴弄39号一楼开设棋牌室，纠集赌博人员在该棋牌室以打“30、60、90”“推倒胡”麻将的方式进行赌博，并从每次“自摸和”牌局中抽头10元获利。被告人樊赛芬、俞小燕在该棋牌室为赌博人员从事倒水等服务，并收取抽头的钱。至2017年1月5日，被告人俞乐海等人非法获利共计人民币4万余元。
2017年1月5日晚，兰某、翁某等20余名赌博人员在该棋牌室赌博时被民警查获，被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕被当场抓获，民警扣押抽头获利人民币4510元，并从被告人俞乐海处扣押人民币970元，从被告人樊赛芬处扣押人民币2140元，从被告人俞小燕处扣押人民币1860元。
上述事实，有经法庭质证的下列证据予以证实：
（1）证人兰某、翁某、陈某、戴某、童某、郑某、严某、刘某、傅某、艾某、王某1、石某1、张某2、赵某、王某2、胡某1、林某、胡某2、候某、周某、石某2、潘某、钱某、魏某的证言证明：上述证人均系赌博人员。2017年1月5日晚，上述人员在普陀区沈家门街道长兴弄39号的棋牌室打麻将时被抓。赌博采用“30、60、90”“推倒胡”麻将的方式，自摸和杠开都要拿出10元给赌场，工作人员会来收钱。赌场老板是“阿某”，“赛芬”是老板娘，阿某的妹妹也在赌场里帮忙倒茶及收抽头的钱。
（2）证人谢某的证言证明：其系棋牌室的烧饭阿姨。其于2016年9、10月被“赛芬”叫去在普陀区沈家门街道长兴弄39号的棋牌室烧饭的。其负责烧中饭和晚饭，还有一个阿姨负责烧夜宵。有时候其也会在那打麻将。棋牌室老板是“赛芬”的男朋友“阿某”及一个叫“匡匡”的男子。“赛芬”和“阿某”的妹妹在棋牌室工作，主要是负责倒茶和收抽头的钱。
（3）证人付某的证言证明：2016年下半年，樊赛芬向其借款15000元。
（4）辨认笔录证明：赌博人员辨认出“阿某”即俞乐海，“赛芬”即樊赛芬，“阿某”的妹妹即俞小燕。
（5）检查证，检查笔录证明：民警于2017年1月5日对普陀区沈家门街道长兴弄39号的棋牌室的检查情况。
（6）扣押笔录，扣押决定书，扣押清单证明：从被告人俞乐海开设的赌场抽屉内扣押了4510元，并从被告人俞乐海处扣押人民币970元，从被告人樊赛芬处扣押人民币2140元，从被告人俞小燕处扣押人民币1860元。
（7）情况说明。
（8）常住人口基本信息证明：被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕的身份情况。
（9）抓获经过证明：被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕的归案情况。
（10）被告人俞乐海的供述及辩解证明：其与匡兴全合股开设赌场，各占50%股份。赌场开了一个月左右，每天抽头1500元左右，共计抽头获利4万至5万。
（11）被告人樊赛芬的供述及辩解证明：其与被告人俞乐海系男女朋友。其和俞乐海、俞小燕与匡兴全合股开设赌场。赌场开了一个月左右，每天抽头大概1500元，多的话也不会超过2000元，共计抽头获利4万至5万。
（12）被告人俞小燕的供述及辩解。
关于被告人俞乐海、樊赛芬提出起诉认定抽头获利的金额过高的辩解。经查，被告人俞乐海、樊赛芬在侦查阶段均供述开设赌场期间抽头获利4万至5万，二被告人的供述能相互印证，故二被告人在庭审中的辩解与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人俞乐海的辩护人提出被告人俞乐海抽头获利的金额应扣除赌场开设期间的成本支出的辩解。本院认为，被告人俞乐海为开设赌场所支出的房租、餐费等系犯罪成本，不应从获利金额中扣除。故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕结伙开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人俞乐海在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人樊赛芬、俞小燕在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕曾被行政处罚，现又重新犯罪，应酌情从重处罚。被告人俞小燕在审查中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人俞乐海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十一月七日起至二0一九年四月三日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人樊赛芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十一月七日起至二0一八年五月六日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人俞小燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年十一月二日起至二0一八年五月一日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、扣押在案的赃款人民币九千四百八十元予以没收；继续追缴被告人俞乐海、樊赛芬、俞小燕的违法所得人民币三万零五百二十元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 丁 龙
人民陪审员 王赛琴
人民陪审员 陈方兴
二〇一七年十一月九日
书 记 员 史晓艳
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。