宁夏回族自治区灵武市人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2015）灵民初字第1016号
原告（反诉被告）：灵武市果业开发有限责任公司，住所地宁夏回族自治区灵武市北门。
法定代表人：马占儒，公司总经理。
委托诉讼代理人：王尚君，宁夏言成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙才，男。
被告（反诉原告）：张志军，男，1977年1月26日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。
委托诉讼代理人：高歌，宁夏马瑛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张波，宁夏马瑛律师事务所律师。
第三人冯英，男，1962年10月27日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。
委托诉讼代理人：吴沙，宁夏合天律师事务所律师。
原告灵武市果业开发有限责任公司（反诉被告，以下简称果业公司）与被告张志军（反诉原告）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2013年3月5日以返还原物纠纷立案，2014年7月23日作出（2013）灵民初字第436号民事判决书，原告果业公司不服判决，向银川市中级人民法院提起上诉。2015年3月11日，银川市中级人民法院作出（2014）银民终字第1055号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2015年4月10日重新立案后，冯英申请作为第三人参加诉讼，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告果业公司委托诉讼代理人孙财、王尚君、被告张志军及其委托诉讼代理人高歌、第三人冯英及其委托诉讼代理人吴沙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）果业公司向本院提出诉讼请求：1.被告张志军继续履行与原告签订的《土地转让协议》；2.被告张志军向原告支付剩余土地转让款3665737.59元及利息853200元，合计4518937.59元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年6月27日，原告与被告签订了《土地转让协议》，约定将位于灵武市长枣加工基地的35.5亩土地使用权转让予被告。上述《土地转让协议》合同总价款186.3万元（该价格只含地价、地上附着物赔偿费、不包括工业用地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及到的各类税费）。付款方式为：协议签订10日内，被告一次性支付原告100万元现金，下欠86.3万元从被告为原告承建建筑工程款中抵顶，多退少补。合同签订后，被告即未支付现金也未用工程款抵顶。2011年10月18日，原告依法向灵武市政府交纳了相应的土地出让金后，办理了上述土地的使用权属登记证书。被告张志军应当履行与原告签订的《土地转让协议》并支付所欠的土地转让款。
被告（反诉原告）张志军辩称，同意继续履行双方签订的《土地转让协议》，由原告为被告办理变更登记手续，原告主张被告支付剩余土地转让款及利息没有事实依据和法律依据。原告在办理土地使用权证过程中弄虚作假，导致账目不清，且部分费用不应由被告承担。经被告核算，土地转让费已经全部付清，不存在拖欠的事实。
被告（反诉原告）张志军向本院提出反诉请求：1.依法判令确认反诉被告果业公司与反诉原告张志军签订的《土地转让协议》有效；2.判令反诉被告果业公司依照《土地转让协议》约定，将合同涉及的土地依法办理至反诉原告张志军名下；3.本案诉讼费用由反诉被告果业公司负担。诉讼过程中，被告张志军放弃第1项诉讼请求。事实和理由：2009年6月，本案被告张志军与原告果业公司签订《土地转让协议》，约定张志军以总价1863000元的价格，购买原告果业公司享有使用权的土地中的35.5亩。协议签订后，被告张志军依照协议约定向果业公司支付了全部购地费用。但原告果业公司在收到购地款后，以各种理由拖延土地移转手续的办理，并将双方土地买卖与被告张志军承包原告果业公司相关工程挂钩，多方寻找理由推脱并实际停止向被告张志军交付土地。2011年10月，原告果业公司将双方约定转让的土地产权办至自己名下。双方签订的《土地转让协议》合法有效，被告张志军依照该协议积极适格履行了自己的合同义务，原告果业公司依照约定应当将涉案土地产权办至被告张志军名下。基于以上事实和理由，被告张志军提起反诉。
原告（反诉被告）果业公司对被告（反诉原告）张志军的反诉辩称，我公司同意将涉案的35.5亩土地中的16.6亩土地过户到反诉原告张志军名下，前提是反诉原告必须交清剩余的土地转让款及应当承担有关土地的所有款项。
第三人冯英向本院提出诉讼请求：1.原告依照双方签订的《土地转让协议》，将协议涉及的18.9亩土地使用权办理在第三人名下；2.本案诉讼费由原、被告承担。事实和理由：2009年8月，被告张志军提出与第三人冯英合作承建原告果业公司的部分建设工程，第三人同意后，由双方共同挂靠灵武市建筑工程公司与原告果业公司签订了《建设工程施工合同》。后第三人以灵武市建筑工程公司名义与原告签订了《灵武长枣工业园枣汁加工车间工程建设补充协议》，约定由第三人冯英承建枣汁加工车间一栋，工程价款160万元，第三人、原告及被告三方在该协议中签字确认。2009年9月第三人按照合同约定如期交工，工程验收合格后由原告投入使用，原告尚欠工程款1339907元未予支付。同年，原、被告均向第三人提出以土地抵顶部分工程款。经三方协商一致，第三人与被告签订了《协议》一份，与原告签订了《土地转让协议》一份，约定将原告名下的18.9亩土地（该土地位于争议的35.5土地范围内）转让于第三人，用于抵顶部分工程款。同时，三方共同绘制了土地划界图一张，明确了第三人与被告的地界范围，三方分别签字确认。后第三人向原告缴纳了土地报批费用20万元。第三人认为，其对原、被告争议的35.5亩土地中的18.9亩享有独立请求权。
原告（反诉被告）果业公司对第三人冯英的诉讼请求辩称，原告同意将35.5亩土地中的18.9亩土地办理到第三人名下，前提是第三人必须付清土地转让款及其他的所有应当承担的款项。
被告（反诉原告）张志军对第三人冯英的诉讼请求辩称，第三人无权主张原告转让给被告的35.5亩土地中的18.9亩土地的使用权，第三人要求变更土地登记手续不合理，无事实依据，应当予以驳回。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对各方当事人有争议的证据，本院认定如下：原告证据1《灵武市国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书》、《国有建设用地使用权出让合同书》、证据11国有土地使用权证能够证明2010年7月14日，原告取得了包括涉案的35.5亩土地在内的国有建设用地使用权的事实，予以采信；原告证据2《土地转让协议》、证据3《土地转让协议》、被告证据1《土地转让协议》、第三人证据3协议、《土地转让协议》证明2009年6月27日，原、被告签订协议，原告将其享有使用权的土地中的35.5亩土地转让于被告，四址为北至中石油输气房征占地北墙，南到原灵武市佳能牧业公司北围墙向南7.1米处，西到沟边新疆杨处，东至灵临公路道牙处，每亩52000元，总价款1846000元，该单价仅包括地价、地上附着物赔偿费，其他费用如工业工地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及的各类税费等费用均由被告承担，原告赔偿给灵武市食用菌协会砖房和围墙共计5万元，因该围墙部分在被告地界内，按照被告占用围墙长度，应承担17000元，围墙产权属于被告，合同总金额为1863000元；合同同时还约定本协议签订10日内，被告一次性支付原告现金100万元，下欠863000元从被告的建筑工程款中抵顶，多退少补；2009年11月4日，被告与第三人签订协议，约定由第三人承建的枣汁加工车间工程款，以土地抵顶车间工程款，抵顶位置为从厂房以北十米至原告北边为准。2010年1月21日，原、被告再次签订协议，被告将其享有使用权的土地中的16.6亩转让给被告，四址为：南起老库房北墙，南北长度为60米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170.55米，合同总金额为893200元，协议签订10日内，被告一次性支付原告现金50万元，下欠393200元从被告的建筑工程款中抵顶，多退少补；同日，原告与第三人冯英签订《土地转让协议》，约定原告将原协议转让给被告的土地中的18.9亩转让给第三人，四址为：南起老库房北墙60米处，南北长度为91.56米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170米，每亩单价52000元，该单价仅包括地价、地上附着物赔偿费，其他费用如工业工地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及的各类税费等费用均由被告承担，原告赔偿给灵武市食用菌协会砖房和围墙共计5万元，因该围墙部分在被告地界内，按照被告占用围墙长度，应承担9000元，围墙产权属于被告，合同总金额为941800元，同时，原、被告及第三人就涉案土地地界进行了划分并绘制了平面图，三方签字确认，对上述证据均予以采信；原告提交的证据4收据、证据5税收通用缴款书、证据6新增建设用地有偿使用费进账单及支票存根、证据7土地使用税票、证据8土地处罚通知书、罚款单不能证明原告取得包括涉案35.5亩土地在内的157.24亩国有建设用地使用权已向国家有关部门缴纳的土地出让金、各类税费的具体数额及罚款等事实，且被告亦不予认可，本院以向相关机构调取的证据确定的标准予以认定；原告提交的证据9介绍信、证据10原告公司对外使用公章部分文件材料不能证实被告提交的六张收条中加盖公章系伪造的事实，且原告在申请对六张收条中的四张进行司法鉴定时，并未要求对印章的真实性进行司法鉴定，证明其对收条中所加盖的公章的真实性无异议，不予采信；原告提交的证据12天津天鼎物证司法鉴定所宁夏分所司法鉴定意见书证实被告提交的证据5中的收条、证据6收条中印章印文反映出一次性盖印特征，四张收条印章印文盖印时间一致的事实，予以采信；被告提交的证据2收条出具的时间为2009年6月15日，早于原、被告首次签订土地转让协议的时间即2009年6月27日，不能确认与本案的关联性，不予采信；被告提交的证据3收条及天然气管道铺设占用补偿协议，因收条显示交款单位为万通天然气公司，不能证实该款项系被告支付的土地转让款的事实，不予采信；被告提交的证据4银行转账凭证、收条能够证实2011年5月26日，被告向原告支付土地转让费200万元的事实，予以采信；被告提交的证据5中的欠条、证明系由案外人李多海出具，李多海未出庭接受当事人的质询，无法核实欠条及证明的真实性和与本案的关联性，不予采信；证据5中的收条及证据6收条，结合原告提交的证据12天津天鼎物证司法鉴定所宁夏分所司法鉴定意见书，因鉴定意见显示四张收条中四枚印章印文反映出一次性盖印印文特征，鉴定结论为：四枚印章印文盖印时间一致，且先加盖印章后书写落款，而被告提交的证据5及证据6的四张收条落款时间不一，且手写内容笔迹明显不一，而被告亦未提供相应付款凭证证实原告收到相应款项，原告作为法人，如收到被告支付的款项应出具财务专用收据，而不应出具手写白条，不符合相应的财务管理制度，如被告确系同一时间向原告支付过相应款项，则原告在同一时间向被告出具一张收条即可，而不需分别出具，即使原告在同一时间分别出具四张收条，也无需由不同的人书写，综上，原告在同一时间向被告出具笔迹完全不同的四张收条不合常理，故对被告提供的证据5及证据6金额共计为1292164元的四张收条本院不予采纳；被告提交的证据7协议书未显示涉案土地转让款的支付情况，不予采信；公证书能够证实2012年5月7日，原告向被告发出书面通知，确认：截止2011年8月12日，原、被告针对双方的财务往来进行结算（包括借款、工程款、与土地转让的有关款项，不包括被告与原告法定代表人马占儒个人即其亲友所借款项及其他债权债务）被告尚欠土地转让款894848元，因被告未及时支付剩余款项，原告解除双方签订的《土地转让协议》，予以采信；被告提交的证据8宁夏回族自治区人民政府宁政法52号文件所反映的土地出让金数额与本院依职权调取的证据中所显示的原告已支付土地出让金数额不一致，应以本院调取的相关证据为准，不予采信；被告提交的证据9照片能够证明涉案土地的现状，予以采信；被告提交的证据10《工程承包合同》系案外人周建平、刘有系被告与案外人周建平、刘有签订，证据18协议书、记账凭证、收条均系被告与案外人周建平、刘有之间的经济往来，不能证明与本案的关联性，不予采信；第三人提交的证据1《建设工程施工合同》证实2009年9月12日，第三人冯英挂靠灵武市建筑工程公司承建了原告发包的灵武市长枣工业园果蔬保鲜冷库、枣汁加工车间及厂房的建设工程，予以采信；第三人提交的证据2《灵武市长枣工业园枣汁加工车间工程建设补充协议》能够证实2009年8月1日，原、被告及第三人签订三方协议，约定由第三人承建灵武长枣工业园区枣汁加工车间的土建、钢结构及安装工程的事实，予以采信；被告提交的证据11灵武市长枣加工基地土地划分说明，原告对其真实性无异议，能够证明2009年6月26日，原告对被告的土地四址进行划分的事实，予以采信；被告提交的证据12《西气东输管道公司长宁输气分公司灵武市分输口征用土地补偿合同》、《土地勘测定界协议》与涉案土地无关联性，不予采信；被告提交的证据15《股东协议书》、《章程修正案》、《股权转让协议》与本案无关，不予采信；被告提交的证据16证明的内容与本案无关，不予采信；被告提交的证据17中国邮政银行取款凭单未加盖银行公章，且不能证明被告取现60万元用于向原告支付土地转让款的事实，不予采信；第三人提交的证据4银行转账单、证据5果业公司以土地抵顶工程款的说明经原告质证无异议，能够证明，2010年1月29日，第三人向原告支付土地转让款20万元的事实；2013年2月20日，经原告确认，以其公司的土地抵顶向第三人的工程款1339907元，予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年6月27日，原、被告签订《土地转让协议》，约定原告将其拟取得使用权的位于灵武长枣加工基地的土地中的35.5亩土地转让于被告，四址为北至中石油输气房征占地北墙，南到原灵武市佳能牧业公司北围墙向南7.1米处，西到沟边新疆杨处，东至灵临公路道牙处，每亩52000元，总价款1846000元，该单价仅包括地价、地上附着物赔偿费，其他费用如工业工地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及的各类税费等费用均由被告承担，原告赔偿给灵武市食用菌协会砖房和围墙共计5万元整，因该围墙部分在被告地界内，按照被告占用围墙长度，应承担17000元整，围墙产权属于被告，合同总金额为1863000元，合同同时还约定本协议签订10日内，被告一次性支付原告现金100万元，下欠863000元从被告的建筑工程款中抵顶，多退少补。2009年8月1日，原、被告及第三人签订了《灵武市长枣工业园枣汁加工车间工程建设补充协议》，约定由第三人冯英承建灵武长枣工业园区枣汁加工车间的土建、钢结构及安装工程。2009年9月12日，原告与第三人冯英签订《建设工程施工合同》一份，约定由第三人冯英挂靠灵武市建筑工程公司承建原告发包的灵武市长枣工业园果蔬保鲜冷库、枣汁加工车间及厂房的建设工程。2009年11月4日，被告与第三人签订协议，约定由第三人承建的枣汁加工车间工程款，以土地抵顶，抵顶位置为从厂房以北十米至原告北边为准；2010年1月21日，原、被告再次签订协议，原告将原协议约定转让于被告的35.5亩土地变更为16.6亩，四址为：南起老库房北墙，南北长度为60米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170.55米，合同总金额为893200元，协议签订10日内，被告一次性支付原告现金50万元，下欠393200元从被告的建筑工程款中抵顶，多退少补。同日，原告与第三人冯英签订土地转让协议，约定原告将原协议转让于被告的土地中的18.9亩转让给第三人，四址为：南起老库房北墙60米处，南北长度为91.56米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170米，每亩单价52000元，该单价仅包括地价、地上附着物赔偿费，其他费用如工业工地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及的各类税费等费用均由第三人承担，原告赔偿给灵武市食用菌协会砖房和围墙共计5万元整，因该围墙部分在第三人地界内，按照第三人占用围墙长度，应承担9000元整，围墙产权属于第三人，合同总金额为941800元；同时，原、被告及第三人就涉案土地地界进行了划分并绘制了平面图，三方签字确认。2010年1月29日，第三人向原告支付土地转让款20万元。2010年7月14日，原告与灵武市国土资源局签订《灵武市国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书》，原告以12579200元的价格竞得包括涉案土地在内的104830平方米（157.24亩）土地使用权，后原告缴纳土地出让金12579200元、土地的契税377376元、印花税为6289.6元、耕地占用税为1257600元。2011年10月18日向原告取得了包括涉案土地在内的土地使用权证。2011年5月26日，被告向原告支付了土地转让费200万元。2012年5月7日，原告向被告发出书面通知，载明：原、被告双方签订的《土地转让协议》约定的35.5亩土地转让款为1863000元，不包括挂牌及政府规定的各类税费，双方约定以工程款抵顶部分土地款，下欠部分缴纳现金，截止2011年8月12日，原、被告针对双方的财务往来进行结算（包括借款、工程款、与土地转让的有关款项，不包括被告与原告法定代表人马占儒个人即其亲友所借款项及其他债权债务）被告尚欠土地转让款894848元，因被告未及时支付剩余款项，原告解除双方签订的《土地转让协议》。2013年2月20日，经原告确认，以其公司的土地抵顶向第三人的工程款1339907元。
本院认为，本案的争议焦点为:1.原告与被告及第三人分别签订的《土地转让协议》的效力问题及涉案的35.5亩土地的权属问题；2.被告张志军及第三人冯英应承担的土地转让款及税金数额。
关于原告与被告及第三人分别签订的《土地转让协议》的效力问题及涉案的35.5亩土地的权属问题。原、被告于2009年6月27日签订的《土地转让协议》中所涉及的土地面积为35.5亩，2010年1月21日签订的《土地转让协议》涉及的土地面积为16.6亩（四址为：南起老库房北墙，南北长度为60米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170.55米），后签订的合同视为对原合同的变更，原告转让给被告的土地面积应以后签订的《土地转让协议》所涉及的面积为16.6亩为准；2010年1月21日，原告与第三人签订的《土地转让协议》明确约定了原告将18.9亩（四址为：南起老库房北墙60米处，南北长度为91.56米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170米）的土地转让给第三人，同时，原、被告及第三人对三方的地界划分绘制了平面图，三方均在平面图中签字确认，明确了原告转让给被告及第三人的土地面积及四址。原告虽在未取得上述土地使用权的情况下，分别与被告及第三人签订了《土地转让协议》，但之后实际取得了涉案土地使用权，其于2010年1月21日分别与被告及第三人签订的《土地转让协议》协议有效，该两份协议系当事人真实的意思表示，合法有效，本院予以确认。原、被告及第三人均应按照协议约定履行各自的义务。
关于被告及第三人应承担的土地转让款数额及税金问题。因原告分别与被告、第三人签订的《土地转让协议》约定：土地转让价款为52000元每亩，其他费用如工业土地出让金、新增建设用地有偿使用费、报批登记费及转让时涉及到的各类税费等相关手续所发生的一切费用均由被告及第三人承担。原告缴纳了其享有使用权的20676.66平方米土地的土地出让金12579200元、土地的契税377376元、印花税为6289.6元、耕地占用税为1257600元，共计缴纳各类税费14220465.6元。原告转让给被告的土地面积为16.6亩，被告应承担的各类税费为1501270.22元（16.6亩÷157.24亩×14220465.6元=1501270.22元），合同约定的土地转让款为893200元，被告应向原告支付土地转让款及各类税费共计2394470.22元（1501270.22元+893200元=2394470.22元）；关于被告已付土地转让款及各类税费的金额，2011年5月26日，被告向原告支付了土地转让款200万元，2012年5月7日，原告向被告发出通知，确认：截止2011年8月12日，原、被告针对双方的财务往来进行结算（包括借款、工程款、与土地转让的有关款项，不包括被告与原告法定代表人马占儒个人即其亲友所借款项及其他债权债务），被告尚欠原告35.5亩土地的土地转让款894848元，能够证实被告以工程款抵顶了原告35.5亩土地的土地转让款968152元（186.3万元-894848元=968152元）。综上，被告已通过直接付款和以借款及抵顶工程款的方式向原告支付土地转让款2968152元（200万元+968152元=2968152元），但被告应付的原告实际转让的16.6亩土地的土地转让款及各类税费为2394470.22元，被告已超付573681.78元（2968152元-2394470.22元=573681.78元），故原告主张被告支付土地转让款3665737.59元及利息853200元的诉讼请求不能成立，本院不予支持。原告转让给第三人的土地面积为18.9亩，第三人应承担的各类税费为1709277.54元（18.9亩÷157.24亩×14220465.6元=1709277.54元），合同约定的土地转让款为941800元，第三人应向原告支付土地转让款及各类税费共计2651077.54元，扣除已支付的1539907元，第三人还应支付1111170.54元。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十一条、第七十七条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定,判决如下：
一、确认原告（反诉被告）灵武市果业开发有限责任公司于2010年1月21日分别与被告张志军、第三人冯英签订的《土地转让协议》有效；
二、原告（反诉被告）灵武市果业开发有限责任公司于本判决生效后二十日内协助被告（反诉原告）张志军将其位于灵武市灵临路西侧的国有土地中的16.6亩（四址为：南起老库房北墙，南北长度为60米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170.55米）的土地使用权变更登记至被告（反诉原告）张志军名下，相关变更登记费用由被告（反诉原告）张志军负担；
三、第三人冯英于本判决生效后十五日内向原告（反诉被告）灵武市果业开发有限责任公司支付剩余土地转让款及税费共计1111170.54元，原告（反诉被告）灵武市果业开发有限责任公司于第三人冯英支付全部款项后的二十日内协助第三人冯英将其位于灵武市灵临路西侧的国有土地中的18.9亩（四址为：南起老库房北墙60米处，南北长度为91.56米，东起路牙，西至沟边杨树，东西平均长度为170米）土地使用权变更登记至第三人冯英名下，相关变更登记费用由第三人冯英负担；
四、驳回原告（反诉被告）灵武市果业开发有限责任公司的诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）张志军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费42952元，由原告灵武市果业开发有限责任公司负担；反诉受理费100元，减半收取50元，由原告灵武市果业开发有限责任公司负担；第三人冯英缴纳的诉讼费13218元，减半收取6609元，由原告灵武市果业开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本两份，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长马琳
审判员马燕
人民陪审员杨晓娟
二○一七年二月十六日
书记员杨晓帆