江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终4678号
上诉人（原审被告）：宿迁富园商业管理有限公司，住所地江苏省泗洪县青阳镇长江路富园集团大楼18F。
法定代表人：严巧云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙万金，江苏远大弘正律师事务所
被上诉人（原审原告）：卞晓中，男，1968年12月5日出生，汉族，住江苏省淮安市清河区。
上诉人宿迁富园商业管理有限公司（以下简称富园商业管理公司）与被上诉人卞晓中劳动争议纠纷案，不服泗洪县人民法院（2016）苏1324民初7413号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人富园商业管理公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决错误，请求二审法院撤销原判，依法改判。具体理由如下：1、江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第六条规定，用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但用人单位能够提供聘任决定或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付两倍工资的，不予支持。本案上诉人提供了聘任书等证据，也按月向被上诉人支付了劳动报酬，双方存在劳动权利义务关系，且权利义务关系已经得到履行。被上诉人主张要求支付未签订劳动合同的双倍工资差额的请求不应支持。2、被上诉人没有完成上诉人的目标任务，主动提出辞职，上诉人并没有过错，不应支付经济赔偿金。3、被上诉人的工资是按月领取的。2016年1月29日向被上诉人支付的58000余元是公司高管人员的福利待遇，不是工资，一审将该58000余元认定为工资没有依据。
被上诉人答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
卞晓中向一审法院起诉请求：1.富园商业管理公司向卞晓中支付11个月的未签订劳动合同双倍工资差额165000元；2.富园商业管理公司向卞晓中支付2016年1月1日至2016年6月11日期间的工资差额40250元；3.富园商业管理公司向卞晓中支付违法解除无固定期限劳动合同的经济赔偿金45000元。事实和理由：卞晓中于2014年12月12日至富园商业管理公司工作，职位为副总经理，主管富园广场的运营及招商工作，约定工资为年薪180000元，即每月15000元。后副总经理彭毅与卞晓中协商，工资改为每月预先发放7500元，其余工资年终时一并发放。2016年6月3日，彭毅称因卞晓中工资过高，董事长姜道志让卞晓中主动辞职，卞晓中未同意。2016年6月12日，富园商业管理公司数人到卞晓中办公室，口头要求解除与卞晓中的劳动关系，并且安排考勤人员取消卞晓中正常指纹打卡资格。卞晓中认为，富园商业管理公司一年多来没有与卞晓中签订书面劳动合同，双方已经形成无固定期限劳动合同关系，富园商业管理公司单方解除与卞晓中的劳动关系，应当支付经济赔偿金。为维护卞晓中合法权益，请求法院支持卞晓中的诉讼请求。
一审法院认定事实：卞晓中于2014年12月22日进入富园商业管理公司工作，职务为副总经理，主管富园广场的运营和招商工作，双方之间一直未签订书面劳动合同。2015年1月至2016年6月11日，卞晓中的工资分别为6187元、6187元、6029.5元、5989元、6025元、8715元、6070元、7195元、7092.5元、7187元、7160元、7092.5元、6705元、7070元、8359元、6615元、6705元、3088元。2016年1月29日，富园商业管理公司向卞晓中发放2015年度职工福利58027.8元。2016年6月12日，双方解除劳动合同关系。卞晓中称系富园商业管理公司口头辞退，富园商业管理公司称系卞晓中自动离职，但双方均未提供证据证明。
2016年8月，卞晓中向泗洪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求富园商业管理公司支付未签订劳动合同的双倍工资、代通知金等合计314541.54元。泗洪县劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月6日作出裁决，裁决富园商业管理公司向卞晓中支付经济补偿金10745元；驳回卞晓中双倍工资、代通知金、补足工资的仲裁请求。卞晓中不服仲裁裁决，于2016年9月23日向法院提起诉讼。
另查明，2014年宿迁市职工月平均工资为3949元；2015年宿迁市职工月平均工资为4445元。
本案一审争议焦点为：1.卞晓中是否系富园商业管理公司的高级管理人员，富园商业管理公司是否应支付卞晓中双倍工资，如应支付，数额如何确定;2.双方之间的劳动关系的解除系卞晓中自动离职还是富园商业管理公司违法解除，富园商业管理公司是否应支付经济赔偿金;3.卞晓中在富园商业管理公司单位工作期间，富园商业管理公司是否扣发其工资。
关于第一个争议焦点。一审法院认为，根据《公司法》第二百一十七条第（一）项规定，高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。本案中，卞晓中履行的职责及任命决定文件等证据能够证明卞晓中属于高级管理人员。根据江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第六条的规定，用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但用人单位能够提供聘任决定或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付二倍工资的，不予支持。富园商业管理公司未与卞晓中签订书面劳动合同，但富园商业管理公司提供的商管公司人事调整及任命的决定中，并没有关于卞晓中任期、双方之间劳动权利义务等规定，富园商业管理公司亦未提供证据证明双方之间的劳动权利义务已实际履行，因此对卞晓中主张富园商业管理公司未与其签订书面劳动合同每月支付二倍工资的请求，应予以支持。
根据《劳动合同法》第四十七条第三款的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。卞晓中在富园商业管理有限公司解除劳动关系前十二个月的月平均工资为11850.93元。
根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，富园商业管理公司应支付未与卞晓中签订书面劳动合同的二倍工资为130360.23元（11850.93元×11个月）。
关于第二个争议焦点。一审法院认为，根据江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第十四条的规定，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。本案中，卞晓中主张是富园商业管理公司口头辞退，富园商业管理公司主张是卞晓中自动离职，但双方均未提供证据予以证明，对此富园商业管理公司应承担不利后果。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，卞晓中于2014年12月22日进入富园商业管理公司单位工作至2016年6月11日。富园商业管理公司应向卞晓中支付经济赔偿金35552.8元（11850.93元×1.5个月×2倍）。
关于第三个争议焦点。一审法院认为，根据《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等。本案中，富园商业管理公司于2016年1月29日向卞晓中支付了58027.8元，富园商业管理有限公司主张系其公司年底的福利待遇，在其提供的富园商业管理公司会计记账凭证上科目一栏写明“应付工资”，对富园商业管理公司支付的58027.8元，认定为系卞晓中的工资组成部分，故对卞晓中主张富园商业管理公司补足2016年1月至6月11日工资差额的诉讼请求，予以支持。富园商业管理公司应支付卞晓中2016年1月至6月11日的差额工资为25057.99元（5145.93元+4780.93元+3491.93元+5235.93元+5145.93元+1257.34元）。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第二百一十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条规定，一审判决：一、宿迁富园商业管理有限公司支付未与卞晓中签订书面劳动合同的二倍工资130360.23元；二、宿迁富园商业管理有限公司支付卞晓中经济赔偿金35552.8元；三、宿迁富园商业管理有限公司支付卞晓中2016年1月至6月11日的差额工资25057.99元。上述一至三项，于判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费10元，由宿迁富园商业管理有限公司负担。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：关于双倍工资问题。江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第六条的规定，用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但用人单位能能够提供聘任决定或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付两倍工资的，不予支持。本案上诉人提供了聘任书等证据，也提供了按月向被上诉人支付劳动报酬的证据，能够证明上诉人富园商业管理公司与被上诉人卞晓中存在劳动权利义务关系，且权利义务关系已经得到履行。故被上诉人卞晓中主张的未签订劳动合同的二倍工资差额的请求不应得到支持。
关于经济赔偿金问题。本案中，卞晓中主张是富园商业管理公司口头辞退，富园商业管理公司主张是卞晓中自动离职，但双方均未提供证据予以证明，应认定为双方协商一致解除劳动合同。富园商业管理公司应向卞晓中支付经济补偿金。因无证据证明上诉人富园商业管理公司系违法解除劳动合同，故被上诉人卞晓中要求支付经济赔偿金的请求不应得到支持。
关于2016年1月29日上诉人向被上诉人支付的58027.8元性质问题。根据《江苏省工资支付条例》第六十二条关于工资的规定，工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等。本案中，富园商业管理公司于2016年1月29日向卞晓中支付了58027.8元，富园商业管理公司主张系其公司年底的福利待遇，但富园商业管理公司并未为其主张提供证据证明。因富园商业管理公司会计记账凭证上科目一栏对该58027.8元写明系“应付工资”，一审结合案件的事实和证据情况将该58027.8元认定为卞晓中的工资组成部分并无不当。
综上，上诉人富园商业管理公司上诉请求部分成立。一审部分判决结果不当，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持泗洪县人民法院（2016）苏1324民初7413号民事判决第三项；
二、撤销泗洪县人民法院（2016）苏1324民初7413号民事判决第一项、第二项；
三、宿迁富园商业管理有限公司于判决生效后十五日内支付卞晓中经济补偿金17776.39元；
四、驳回卞晓中其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由上诉人宿迁富园商业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 覃卫东
审判员 徐金鸽
审判员 谢朝晖
二〇一八年二月十一日
书记员 汤媛媛