浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初3379号原告：林维，女，1979年10月18日出生汉族，无固定职业，住宁波市北仑区。原告：虞萍萍，女，1972年3月4日出生汉族，无固定职业，住宁波市北仑区。委托诉讼代理人：王晓春，浙江贞信律师事务所律师。被告：金方龙，男，1982年12月12日出生汉族，无固定职业，住宁波市鄞州区。被告：金国强，男，1958年4月3日出生汉族，无固定职业，住宁波市鄞州区。委托诉讼代理人：陈仲高，浙江鄮城律师事务所律师。原告林维、虞萍萍与被告金方龙、金国强民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，依法适用简易程序由代理审判员施梦雅独任审判。本案于2017年6月16日公开开庭进行审理。原告林维、虞萍萍及其委托诉讼代理人王晓春，被告金方龙，被告金国强及其委托诉讼代理人陈仲高到庭参加诉讼。审理中，经双方当事人同意，本案继续适用简易程序审理三个月。因双方当事人要求庭外和解，本院审查后予以准许，但和解未果。本案现已审理终结。原告林维、虞萍萍以被告金方龙未按约返还借款为由，请求判令：一、被告金方龙分别向原告林维、虞萍萍返还借款400000元，合计800000元，并支付自2017年2月2日起按月利率15‰计算至实际履行之日止的利息；二、被告金方龙分别赔偿原告林维、虞萍萍律师费损失各16000元，合计32000元；三、原告林维、虞萍萍有权就被告金方龙、金国强所有的位于宁波市鄞州区莘香雅苑33幢122号203室房地产拍卖、变卖或者折价所得的价款在抵押权范围内优先受偿。被告金方龙答辩称：首先，向两原告借款属实，借款金额虽为800000元，但实际到手款项仅为554000元，被告金方龙收到转账后于当场向两原告分别打款18000元合计36000元利息，支付中介手续费210000元；其次，原告主张的房屋抵押权并不成立，办理抵押的被告金国强的授权委托书公证已被撤销，该房屋抵押未经共有人授权同意抵押，抵押权不成立；再者，律师费应由两原告自行承担。被告金国强答辩称：首先，被告金方龙因资金周转需要寻找中介公司借款，因需要抵押，被告金方龙就询问共有房屋能否办理抵押，中介公司回复只要签字就可以办理，但中介公司办理的授权委托书公证并非其本人去安徽办理，其也未授权委托被告金方龙办理借款的房屋抵押公证，抵押不成立；其次，两原告向被告金方龙转账当天，被告金方龙向两原告各自支付了18000元，合计36000元，属于预扣利息，应当作为借款本金扣除，被告金方龙实际收到的借款仅为554000元；再者，律师费并非本案的直接损失，不应当由被告方承担。本院经审理查明的事实如下：2016年7月28日，被告金方龙因资金周转需要向两原告借款800000元，其中向原告林维借款400000元，向原告虞萍萍借款400000元；借款期限自2016年7月28日起至2017年7月27日止；借款利率为月利率15‰；还款方式为全部借款本金到期一次性还清，利息每月结算一次，可以提前还款，利息以实际发生的借款期限计算。两原告与被告金方龙在宁波市天一公证处对上述借款进行了公证，被告金方龙并以登记于两被告名下的位于宁波市鄞州区莘香雅苑33幢122号203室房产[房屋所有权证号为甬房权证江东字第××号，甬房权证江东字第××号；国有土地使用证号为甬国用（2011）第2412355号]向原告提供抵押担保，并约定如上述房屋价值不足以偿还两原告债务，则抵押物变现部分，两位出借人按照出资比例受偿。被告金方龙作为被告金国强的委托代理人在《房屋抵押借款合同》中签字，并办理了房屋抵押登记。宁波市天一公证处出具了（2016）浙甬天证经字第663号《具有强制执行效力的债权文书公证书》一份。2016年8月1日，两原告取得浙（2016）宁波市（江东）不动产证明第0028563号不动产抵押权登记证明。2016年8月2日，原告林维、虞萍萍分别向被告金方龙转账交付借款400000元，合计800000元。同日，被告金方龙分别向原告林维、虞萍萍各自转账支付利息18000元，合计36000元。2016年11月2日，被告金方龙支付原告林维利息6000元，支付原告虞萍萍利息18000元；2016年12日5日，被告金方龙支付原告林维利息12000元。2017年4月5日，因被告金方龙未再按约支付利息，两原告向宁波市天一公证处申请出具执行证书，宁波市天一公证处审查后认为因申办公证时，抵押人未到场，提供了安徽省旌德县公证处出具的（2016）皖旌公证字第173号委托书公证书，而抵押人金国强及其配偶周娟飞并未至安徽省旌德县公证处办理公证，且该委托书公证书已于2016年12月11日被撤销，故决定不予出具执行证书。两原告为此提起诉讼，支出律师费32000元（两原告各自支付16000元）。另查明，宁波市鄞州区莘香雅苑33幢122号203室房产[房屋所有权证号为甬房权证江东字第××号，甬房权证江东字第××号；国有土地使用证号为甬国用（2011）第2412355号]系被告金方龙与金国强按份共同，各自享有50%份额。同时查明，被告金方龙通过中介公司介绍向两原告借款，并通过中介公司办理了安徽省旌德县公证处出具的（2016）皖旌公证字第173号委托书公证书，现该份委托书公证书已被撤销。被告金国强未授权被告金方龙办理房屋抵押登记，也明确表示不同意将该房屋作为涉案借款的抵押。以上事实有原告提供的《公证书》、银行转账凭证、不动产登记证明、房屋所有权证、法律服务委托合同、律师费发票、付款凭证，被告金方龙提供不予出具执行证书决定书、银行明细等有效证据以及原、被告的庭审陈述为证。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。被告金方龙因资金周转需要向两原告借款，理应按约定期限返还借款并支付利息。对于借款金额，两原告与被告金方龙签订的房产抵押借款合同明确约定借款金额为800000元，其中两原告各自向被告金方龙出借400000元，且两原告也于2016年8月2日全额向被告金方龙转账交付借款，即两原告已实际向被告金方龙交付借款800000元，故本案借款金额应为800000元。被告金方龙虽于当日分别向两原告转账18000元，该行为可视为其自愿先行向两原告支付三个月借款利息，并非预先在借款本金中扣除利息，故上述款项36000元不能作为借款本金予以扣除。被告金方龙辩称其于收款当日向案外人李飞转账210000元应在借款本金中予以扣除，但被告金方龙明知该款项为中介收取的费用，而非向两原告的还款，且被告金方龙也未提供证据证明李飞取收款项后将款项支付给两原告，两原告也明确表示未收到过上述210000元，故本院对上述辩称不予采信。综上，本院确认被告金方龙尚欠原告林维借款400000元、尚欠原告虞萍萍借款400000元，并已支付自2016年8月2日起至2017年2月1日止的六个月利息，自2017年2月2日起被告金方龙未再向两原告支付利息。对于两原告主张的律师费，根据合同约定，两原告实现债权的所有费用包括但不限于律师费等由被告金方龙承担，被告金方龙虽对该公证书中的借款合同约定内容有异议，但作为借款人被告金方龙已在该合同中签字确认，应当支付两原告为实现债权而支出的律师费32000元。对于两原告主张的宁波市鄞州区莘香雅苑33幢122号203室房产的抵押权，虽然两原告已经办理了上述房屋的抵押权登记，但该房屋系两被告按份共有，被告金国强并未同意且授权被告金方龙办理该房屋的抵押登记手续，两原告系在已被撤销的授权委托书公证书的基础上取得了抵押权证明，该房屋抵押权的设立存在瑕疵，虽被告金方龙享有该房屋50％的份额，但作为按份共同人可以以其享有的份额设定抵押，被告金方龙就超过其应有的份额部分设立的抵押，属侵权行为，现被告金国强拒绝追认该抵押行为，故超过被告金方龙享有的50％份额外的部分抵押无效。根据庭审情况，两原告实际持有该房屋的房屋所有权证，也明知该房屋属于两被告按份共同，在被告金国强未到场办理相应房屋抵押手续的情况下，而轻信被告金方龙有权处置该房屋全部份额，并不能适用“善意取得”该房屋的全部份额的抵押权。但两原告可就被告金方龙有权处分的50％份额部分主张在抵押权范围内优先受偿，如上述房屋50％份额价值不足以偿还两原告债务，则变现部分，按照两原告出资比例受偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百九十五条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十四条第一款之规定，判决如下：、被告金方龙返还原告林维借款400000元，并支付自2017年2月2日起以400000元中未付余额为基数按月利率15‰计算至实际履行之日止的利息，限于本判决生效后十日内履行完毕。、被告金方龙返还原告虞萍萍借款400000元，并支付自2017年2月2日起以400000元中未付余额为基数按月利率15‰计算至实际履行之日止的利息，限于本判决生效后十日内履行完毕。、被告金方龙支付原告林维律师费16000元，限于本判决生效后十日内履行完毕。、被告金方龙支付原告虞萍萍律师费16000元，限于本判决生效后十日内履行完毕。五、被告金方龙未履行上述第一至四项判决确定的付款义务，则原告林维、虞萍萍有权对登记在被告金方龙、金国强名下的位于宁波市鄞州区莘香雅苑33幢122号203室房产[房屋所有权证号为甬房权证江东字第××号，甬房权证江东字第××号国有土地使用证号为甬国用（2011）第2412355号］中被告金方龙享有的50％份额进行折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。六、驳回原告林维、虞萍萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案受理费12120元，减半收取6060元，由被告金方龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。代理审判员  施梦雅二〇一七年十月十二日书 记 员  邵婷婷