安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）皖刑终字第00277号
原公诉机关安徽省合肥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩宾宾，曾用名韩宾，男，1974年6月10日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，户籍地宿州市埇桥区，住庐江县。2007年4月19日因犯破坏电力设备罪被判处有期徒刑四年，2010年2月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月26日被庐江县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于庐江县看守所。
上诉人（原审被告人）周奎山，绰号阿虎，男，1986年2月11日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，无业，户籍地蚌埠市禹会区，住庐江县。2004年8月9日因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年，并处罚金1000元，2009年11月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月26日被庐江县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于庐江县看守所。
原审被告人黄祜龙，绰号阿龙，男，1986年11月20日出生于湖南省龙山县，汉族，小学文化，无业，住龙山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月27日被庐江县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于庐江县看守所。
安徽省合肥市中级人民法院审理合肥市人民检察院指控原审被告人韩宾宾犯贩卖毒品罪、原审被告人黄祜龙犯运输毒品罪、原审被告人周奎山犯非法持有毒品罪一案，于2014年6月25日作出（2014）合刑初字第00055号刑事判决。原审被告人韩宾宾、周奎山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审判决认定：
2013年7月下旬，被告人韩宾宾与广东省东莞市的上家邵某（已判刑）联系，欲购买冰毒再出售给李某乙（另案处理）及被告人周奎山等人以赚取差价。同月23日，韩宾宾向邵某指定的账户汇款4000元，邵某即安排李某甲（另案处理）于同月25日乘坐长途汽车将70.17克冰毒运往安徽省庐江县。同月26日，韩宾宾、周奎山从李某甲处接收了冰毒，带至周奎山在庐江县庐城镇锦绣花园小区5栋501房间的家中。同日8时许，韩宾宾在庐江县汽车站附近收取李某乙毒资4000元，约定贩卖20克冰毒给李某乙，韩宾宾在返回周奎山家中取出冰毒准备交给李某乙的途中被侦查机关抓获，当场查获冰毒疑似物19.9克。随后在韩宾宾的协助下，侦查机关在一家宾馆中抓获了李某甲，在周奎山住处抓获周奎山且当场查获冰毒疑似物50.27克。
2013年7月25日，韩宾宾与邵某已约定再次购买冰毒150克，并于当日向邵某指定的账户汇款9600元。韩宾宾归案后积极配合侦查机关继续与邵某电话联络，将邵某派出的送毒人员原审被告人黄祜龙约至指定地点。同月27日上午，侦查人员在庐江县万山镇大地熊新材料有限公司门口将黄祜龙抓获，现场查获冰毒疑似物151.56克。经鉴定，从各被告人处查获的毒品疑似物中，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
1、庐江县公安局禁毒大队制作的搜查笔录、扣押物品清单证实：2013年7月26日，侦查人员从韩宾宾身上查获2包冰毒疑似物以及邮政储蓄银行卡、身份证、手机等物；同日，从周奎山租住的庐江县庐城镇文昌路锦绣花园5栋501室的住处查获1包冰毒疑似物、4000元现金以及电子秤、吸毒工具冰壶、手机、租房协议、电脑、身份证等物；次日，黄祜龙归案后带领侦查人员指认其藏匿毒品的树丛，从该处提取1包冰毒疑似物，从黄身上查获手机1部。侦查人员对上述物品进行照相并对实物予以提取、扣押。附有指认照片、物品照片在卷。
2、庐江县公安局禁毒大队出具的当面称量记录证实：侦查人员将从各被告人处查获的毒品当面进行编号并称量，其中，韩宾宾处查获的2包冰毒疑似物分别净重0.2克、19.9克；周奎山处查获的1包冰毒疑似物净重50.27克；黄祜龙处查获的1包冰毒疑似物净重151.56克。附有称量照片在卷。
3、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（化）字（2013）0273号检验报告证实：从韩宾宾处查获的2包白色晶体状毒品疑似物、从周奎山处查获的1包白色晶体状毒品疑似物、从黄祜龙处查获的1包白色晶体状毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
4、庐江县公安局庐公网检字（2013）012号电子物证检查报告及电子数据证实：侦查人员从高某处依法扣押的1台电脑主机的硬盘中提取了相关电子数据。其中，账号为104694…的QQ号码与邵某使用的账号为271995…的QQ号码聊天记录中显示联系送冰毒的情况，邵某还表示他们最终的目的是挣钱不是吸毒。附有刑事照片在卷。
另，发还物品清单证实：2013年11月14日，侦查人员从高某处依法扣押的上述电脑主机于同月21日发还。
5、手机内存信息提取记录、手机通话记录证实：（1）侦查人员于2013年9月2日、2014年1月26日分别提取了李某甲使用的号码为15814219…的手机、韩宾宾使用的号码为14790366…的手机、周奎山使用的号码为18226175…的手机的内存信息，经一审庭审举证质证，三人均表示无异议。（2）韩宾宾与邵某号码为15627910…的手机于2013年7月26日联系频繁，其中短信内容主要是约定汇款和交易方式，及邵某安排“阿彪”、“阿龙”乘车送货、接货等情况。
6、庐江县公安局调取的工商银行陆丰支行账户历史明细清单证实：2013年7月25日，账号为6212262009………，户名为李某丙的账户收到通过异地甲TM机存入的9600元。
7、辨认笔录证实：（1）韩宾宾辨认出“阿虎”是周奎山，邵某是其购买冰毒的上家，李某乙是以4000元购买20克冰毒的人，夏某某是吸毒人员“小夏”；（2）李某甲辨认出“邵将”是邵某、韩宾宾是韩宾；（3）周奎山辨认出韩宾宾是韩宾、“小夏”是夏某某；（4）黄祜龙辨认出“老邵”是邵某；（5）夏某某辨认出韩宾宾是韩宾、“阿虎”是周奎山、“李甲”是李某乙；（6）高某辨认出韩宾是韩宾宾、“阿虎”是周奎山、“小夏”是夏某某；（7）邵某辨认出韩宾是韩宾宾。
8、现场检测报告书证实：侦查人员分别对韩宾宾、黄祜龙、周奎山的检测样本用甲基安非他明检测试剂（胶体金法）进行现场检测，其中，韩宾宾、周奎山检测结果呈阳性；黄祜龙检测结果呈阴性。
9、前科材料证实：2007年4月19日，韩宾宾（以曾用名韩宾）因犯破坏电力设备罪被淮北市烈山区人民法院判处有期徒刑四年，2010年2月9日刑满释放。2004年8月9日，周奎山因犯抢劫罪被安徽省蚌埠市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金1000元，2009年11月16日刑满释放，犯罪时系未成年人。
10、侦查机关调取韩宾宾、黄祜龙、周奎山的户籍资料，出具的受案登记表、情况说明、案件侦破经过等相关材料在卷。
11、证人夏某某的证言证实：他与韩宾、高某、李某乙一起吸食过冰毒，阿虎是韩宾宾的朋友。一天中午，他在高某住的房间里准备上网，韩宾当时在高某的床上睡觉，韩宾对他说有一个朋友能以便宜的价格买到冰毒，并要他帮忙联系下家。当晚，韩宾让他看韩同朋友聊天的视频，韩宾朋友在视频中拿出了二三个火柴盒大小的袋子装的冰毒，还整块地吸食。
12、证人高某的证言证实：他曾与韩宾、小夏等人一起吸食过冰毒。他被抓前二十多天的一个晚上，韩宾在他家棋牌室二楼房间的电脑上同一个朋友视频聊天，那人在视频中吸毒给韩宾看，还拿出一大袋冰毒。韩宾宾向他借钱买毒品再卖，他没有同意。后韩宾称从周奎山处搞到了购买毒品的钱。
13、证人邵某的证言证实：在甲子镇那边，别人叫他邵将，QQ号码是271995543。他在老家认识一个叫韩宾的人，并通过电话、QQ保持联系。韩宾得知他在广东省东莞市能够搞到冰毒，就以2万元的价格向他购买200克冰毒。他将一张借来的银行卡卡号提供给韩宾，韩宾汇了一笔钱。他从别人那里以4000元的价格购买冰毒后，安排阿彪将1袋重五六十克的冰毒送至庐江县，并承诺以一部手机作为给阿彪的报酬。他用衣服将冰毒包裹后，放在手提袋中交给阿彪，并将阿彪送至车站。韩宾在庐江县高速路口接到阿彪并拿到冰毒。阿彪去庐江县的当日，他又收到了韩宾汇的9600元钱，他再次从别人那里拿到了一百几十克冰毒，随即安排阿龙送货并许以好处。次日，阿龙乘车携带该一百几十克冰毒乘车出发，阿龙到达庐江后他发现韩宾、阿彪的电话打不通，怀疑出事了，遂叫阿龙把东西丢了赶快回来。阿龙电话称已经把毒品藏了起来，随后失去联系。他四处躲藏，于2014年1月16日被抓。阿龙对他与韩宾之间的毒品交易并不知情，只是为他送毒。
14、证人李某甲的证言证实：他曾与邵将一起吸食冰毒。邵将与一个叫韩宾的人是老乡，约定给韩宾200克冰毒，但由于钱不够，邵某只从他人处买到几十克冰毒。2013年7月23日左右，邵某让他携带1包冰毒到庐江县交给韩宾，并承诺送给他1部新手机作为报酬，他就答应了。同月25日14时左右，邵某给了他一个布袋，内有包裹着冰毒的衣服，他上了大巴车赶至庐江县。一路上，邵某多次给他打电话、发信息，要求他注意隐藏，韩宾亦多次电话询问他行踪。次日6时许，他抵达庐江县高速路口，韩宾和一个穿白色T恤衣服的男子乘出租车将他接到庐江县城的一家面馆，白衣男子用电子秤称量了他带来的冰毒，约为70克。他手机里邵将存的名字是邵总，号码为15627910…，韩宾是合肥这边人，存的是肥，号码为14790366…。
15、被告人韩宾宾的供述证实：他有韩宾和韩宾宾两个名字，还有两张身份证，其中叫韩宾的身份证出生日期为1974年10月16日，但已经丢失。在2007年1月因犯破坏电力设备罪被淮北市烈山区人民法院判处有期徒刑四年，使用的姓名是韩宾。他曾与高某、小夏一起吸食冰毒。邵某是他朋友，QQ网名叫孤军。大约在他被抓获的二十天前，他在高某家将QQ挂在线上，邵某曾向他和高某、小夏发冰毒和吸毒的视频，讲他那里价格便宜，4万元一千克，庐江有人要可以找他。2013年6月的一天，他和一个骑摩托车的男子约定以200元每克的价格向他购买70克冰毒。同年7月23日下午，他将4000元汇到邵某指定的两张邮政银行的卡上，之前与邵某约定总共购买冰毒220克，这70克的钱到账后，另外150克再送到庐江。同月25日14时，邵某电话中称已安排阿彪乘坐汕头到蚌埠的客车送70克冰毒到庐江，并将阿彪的手机号码告诉他。后周奎山给他10000元购买冰毒，他与周奎山在工商银行存款机上将该款汇至邵某指定的工商银行账户。同月26日5时许，他与周奎山在庐江县高速路口接到了阿彪，在一家面馆中，阿彪将冰毒交给他和周奎山。周奎山当场用电子秤称量了冰毒，约70克。他和周奎山将阿彪安排在一家宾馆409房间住下，后一起来到周奎山家中吸食冰毒。同日8时许，他与骑摩托车的男子在万佳电器附近的农行门口见面，那男子给了他4000元现金，约定先购买20克冰毒。他回到周奎山家中放下4000元，并称了20克冰毒，在给那男子送去的途中被抓。
16、被告人黄祜龙的供述证实：老邵要他帮忙送冰毒到安徽省庐江县，并承诺给他2000元好处费。2013年7月25日中午，老邵安排阿彪乘大客车先送去一部分。次日中午，老邵在宾馆交给他用黑色方便袋包装的一袋冰毒，叫他乘到蚌埠的汽车去庐江，并将他送上车。同月27日5时许，他在庐江县高速出口下车，打阿彪的电话没有打通，老邵让他先把冰毒藏起来，他将冰毒藏在十字路口的花坛边最矮的一棵树里面。后来，他联系上阿彪，在与阿彪见面时被抓，并带领侦查人员起获毒品。
17、被告人周奎山的供述证实：他绰号阿虎，于2002年因抢劫罪被蚌埠市中级人民法院判处有期徒刑八年，2009年刑满释放。服刑期间，他认识了韩宾。韩宾称有朋友在南方，那里冰毒便宜。后他与韩宾宾约定以200元每克的价格购买50克冰毒，由对方送货到庐江。2013年7月25日傍晚，他给了韩宾10000元，与韩宾一起到工商银行自动存取款机上将该款汇到了对方提供的银行账号上，但只汇过去9600元。后他们在万佳电脑城旁边的一个宾馆四楼开了房间住下，到了次日6时许，韩宾与他一起打车来到高速庐江收费站处，接到一个拿着红色包的小孩。在吃早点时，那小孩从红包里取出白纸包的毒品交给他与韩宾。他送李某甲在宾馆住下后，与韩宾来到他租住的锦绣花园5栋501室吸食冰毒。之后，韩宾外出拿回4000元现金，称该包冰毒中有20克是别人的，就用塑料袋包了20克离开。等一会儿，他接到了韩宾电话，随后被抓。韩宾曾提出贩卖冰毒被他拒绝，他购买冰毒是用于吸食。
一审法院认为：被告人韩宾宾违反国家毒品管理法规，贩卖或以贩卖为目的购买冰毒221.73克（其中151.56克为未遂），其行为构成贩卖毒品罪；被告人黄祜龙违反国家毒品管理法规，运输冰毒151.56克，其行为构成运输毒品罪；被告人周奎山违反国家毒品管理法规，非法持有冰毒50.27克，其行为构成非法持有毒品罪。韩宾宾曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又犯贩卖毒品罪，是累犯，应依法从重处罚；其以贩养吸，可酌情从轻处罚。虽然邵某安排黄祜龙依照约定运送151.56克冰毒至庐江县，但韩宾宾因被侦查机关抓获而无法完成交易，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。韩宾宾、黄祜龙、周奎山归案后能如实供述主要犯罪事实，是坦白，且当庭认罪，可酌情从轻处罚。韩宾宾协助侦查人员抓捕同案犯，构成重大立功，可依法减轻处罚。黄祜龙受他人指使运输冰毒，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法减轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款，第三百四十八条，第三百五十七条第二款，第二十三条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，认定被告人韩宾宾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；认定被告人黄祜龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；认定被告人周奎山犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；并判决查获的221.73克冰毒、吸毒工具、手机、电子秤等犯罪工具等予以没收，犯罪所得予以追缴。
原审被告人韩宾宾上诉主要提出：周奎山提供毒资、负责接货等，其仅居间介绍，没有牟利，原判认定其贩卖冰毒数量错误。请求二审法院查明事实后改判。
原审被告人周奎山上诉主要提出：其持有的冰毒纯度不高，应当折算；其为吸食而持有冰毒，且归案后坦白罪行，主观恶性和社会危害性小。请求二审法院改判有期徒刑三年以下。
一审法院判决书列举的认定本案事实的证据，均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实。本院审理中，上诉人韩宾宾、周奎山均未提出影响案件事实认定的新证据。本院对一审判决所列的证据均予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院判决所作认定相同。
对韩宾宾提出的周奎山提供毒资、负责接货等，其仅居间介绍，没有牟利，原判认定其贩卖冰毒数量错误的上诉理由，经查：韩宾宾通过与邵某视频聊天得知，邵某能在广东购买到价格便宜的冰毒，于是联系邵某购买后在庐江县加价转卖。韩宾宾与邵某约定冰毒交易的价格、数量、方式等，并从周奎山处得款先后向邵某指定的账户汇款4000元和9600元，邵某分两次指派李某甲和黄祜龙运送冰毒至庐江县。韩宾宾还联系接货时间、地点，后准备将其中的19.9克冰毒卖给李某乙的途中被抓获。侦查人员分别从韩宾宾身上、黄祜龙藏匿冰毒处及周奎山租住出查获冰毒221.73克。此节事实有查获的物证冰毒，毒品检验报告，银行账户明细，手机内存信息，通话记录，夏某某、高某、邵某、李某甲的证言及黄祜龙、周奎山的供述等证据证实，韩宾宾在侦查阶段对自己的犯罪事实予以供认，且与前述证据能够相互印证，足以认定。故韩宾宾的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人韩宾宾违反国家毒品管理法规，非法销售或者以贩卖为目的非法购买含有甲基苯丙胺成分的毒品221.73克（其中151.56克为犯罪未遂），其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人周奎山违反国家毒品管理法规，明知是含有甲基苯丙胺成分的毒品而非法持有达50.27克，其行为已构成非法持有毒品罪；原审被告人黄祜龙违反国家毒品管理法规，采用携带的方法为他人运送含有甲基苯丙胺成分的毒品151.56克，其行为已构成运输毒品罪，均应依法惩处。韩宾宾贩卖毒品数量大，又系累犯，但鉴于其贩卖冰毒中有151.56克是犯罪未遂，且有坦白和重大立功情节，可依法从轻处罚。对周奎山提出其持有的冰毒纯度不高，应当折算的上诉理由，经查，我国刑法明文规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。周奎山此节上诉理由于法无据，不能成立，本院不予采纳。周奎山上诉所提其有坦白情节，为吸毒而持有冰毒，主观恶性及社会危害性小等从宽处罚情节，原判对其量刑时已予考量，周奎山要求二审法院改判有期徒刑三年以下的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程 宽
代理审判员 余乃荣
代理审判员 段志侠
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 陆明胜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
……