湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘05民终1229号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司。
负责人：张海明，该支公司经理。
委托诉讼代理人：覃淑娟，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：易小飞。
委托诉讼代理人：何汉华，邵阳县弘正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：邵阳县金兴混凝土有限公司。
法定代表人：陈小聪，系该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司（以下简称人保财险邵阳支公司）因与被上诉人易小飞、邵阳县金兴混凝土有限公司健康权纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2016）湘0523民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险邵阳支公司上诉请求：撤销湖南省邵阳县人民法院（2016）湘0523民初1888号民事判决，改判人保财险邵阳支公司不承担赔偿责任或者发回重审。事实和理由：本案一审程序不合法，人保财险邵阳支公司开庭前一小时才接到开庭通知，匆忙派人参加庭审；根据保险合同约定，无相关部门核发操作证的保险公司不承担赔偿责任，涉案混凝土泵车操作人员刘某某的操作证是虚假的，按照约定，保险公司不应承担赔偿责任；易小飞未向一审法院诉请赔偿医疗费，一审法院判决人保财险邵阳支公司赔偿易小飞医疗费37579.89元，超出了当事人诉请，不合法；易小飞未委托护理依赖程度鉴定，一审法院判决护理费不当；本案不属于交通事故，不应判决人保财险邵阳支公司承担交强险赔偿责任。
易小飞辩称，原判认定事实清楚，处理正确。请求驳回上诉，维持原判。
邵阳县金兴混凝土有限公司未予答辩。
易小飞向一审法院起诉请求：判决金兴机械租赁公司、人保财险邵阳支公司赔偿易小飞误工费、护理费、住院伙食补助费、后期护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、车旅费、精神损害抚慰金等损失547459元。
一审法院认定事实：易小飞等人承包了某某镇某某村村民吕某某修建房屋工程，并把倒制水泥灌浆工程分包给金兴机械租赁公司；2016年6月5日上午8时许，金兴机械租赁公司用混凝土泵车拉来水泥混凝土，向第三层屋顶灌入水泥混凝土浆时，因混凝土泵车的混凝土输送管阻塞，致使水泥混凝土突然喷出，将正在施工的易小飞从三楼掀翻到地面，造成易小飞身上多处受伤，水泥浆将易小飞双眼烧伤。易小飞受伤后，被送到邵阳市中心医院住院治疗，经医院诊断为：左侧血气胸、肺挫伤、头皮血肿、双眼水泥烧伤、多处软组织挫伤；自2017年6月5日至6月7日在邵阳市中心医院住院治疗2天，用去医疗费17258.94元；因伤情严重，后转至长沙湘雅附二医院，医院诊断为：双眼被碱烧伤、双角膜和结膜囊碱烧伤、双角膜混浊、双眼前房积血、双眼球和眶组织挫伤、肋骨骨折、肺挫伤、创伤性血胸、面部软组织挫伤；自2017年6月8日至6月15日，住院7天，用去医疗费8018.04元，病情好转出院，医嘱全休1个月；此后，易小飞在长沙湘雅附二医院分别于2016年6月22日花费检查费229.59元，6月29日花费检查费、手术费、药费1877.25元，7月13日花费检查费、手术费、药费677.55元，8月10日花费检查费、药费306.81元，8月24日花费检查费、药费1616.25元，9月28日花费检查费、药费684.29元，10月26日花费检查费、药费1372.16元，11月3日花费检查费、手术费、药费4230.7元，11月30日花费检查费、手术费、药费835.17元，2017年1月18日花费检查费、药费473.14元，共计12302.91元。2016年11月8日，易小飞所受伤经邵阳市云天司法鉴定所根据《劳动能力、职工工伤与职业病致残程度评定》国家标准鉴定，结论为：被鉴定人易小飞双眼角膜水泥浆烧灼伤，致双眼角膜混浊，新生血管长入导致双眼低视力一级，目前评定为伤残四级；需部分护理依赖。人保财险邵阳支公司对该鉴定结论不服，申请对易小飞的伤残等级重新鉴定，法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对易小飞的伤残等级进行重新鉴定；2017年5月10日，湖南省湘雅司法鉴定中心依照《人体损伤致残程度分级》的标准做出重新鉴定，结论为：易小飞双眼外伤术后遗留视力下降构成六级伤残。自易小飞受伤至今，金兴机械租赁公司为易小飞支付了全部医疗费37579.89元，另易小飞向金兴机械租赁公司借支41980元。金兴机械租赁公司为涉案混凝土泵车在人保财险邵阳支公司投保了第三者责任险，责任限额为100万元，并投保了不计免赔率，保险期间自2016年10月15日0时起至2017年10月14日24时止。需易小飞抚养的人有两个儿子：易某甲；易某乙。湖南省2017年度的赔偿标准为城镇居民人均可支配收入为31284元；农村居民人均纯收入为11930元；农村人均消费性支出为10630元；农、林、牧、渔业的年平均工资为31191元；居民服务和其他服务业年平均工资为42494元；住院伙食补助费省内为５0元/人/天。
一审法院认为，本案系健康权纠纷。金兴机械租赁公司在进行混凝土砂浆灌浆时，因混凝土泵车机械故障导致在浇注混凝土砂浆时出现喷射现象，将正在作业的易小飞从三楼掀翻到地面，造成易小飞多处受伤及双眼被水泥浆烧伤，应负本次事故的全部责任，对易小飞要求金兴机械租赁公司赔偿损失的诉讼请求，其合理部分予以支持；金兴机械租赁公司为涉案混凝土泵车在人保财险邵阳支公司投保了第三者责任险及不计免赔率，本次事故发生在保险期内，故对金兴机械租赁公司提出易小飞的损失应由人保财险邵阳支公司在第三者责任险赔偿限额内先予赔偿的主张，予以采纳。易小飞在医院住院及门诊治疗都有正式发票，故对易小飞的医疗费37579.89元予以认可；易小飞自2016年6月5日受伤至同年11月8日定残，误工时间为153天；住院9天，其住院期间护理费及生活费只能按9天计算；因重新鉴定构成六级伤残，其残疾赔偿金及被抚养人生活费只能按六级伤残标准计算，易小飞的两个小孩，尚需计算15.5年抚养费；易小飞经鉴定需部分护理依赖，对其主张后期护理费按31191元/年而不是按42494元/年的标准计算，予以准许，考虑其为六级伤残，对其提出按30%的比例计算护理费的主张，予以采纳；因其伤情较重，故对其要求营养费的主张，酌情考虑2000元；易小飞虽未提供车旅费票据，但结合其在邵阳市中心医院及长沙湘雅医院住院治疗10余次的事实，对其2000元交通费的主张予以支持；易小飞构成六级伤残，其精神损害抚慰金酌情考虑2万元。故易小飞在本次事故中可计入赔偿范围的损失有：医疗费37579.89元、误工费13074.58元（31191元/年÷365×153天）、护理费769元（31191元/年÷365×9天）、住院伙食补助费450元（50元/天×9天）、残疾赔偿金119300元（11930元/年×20年×50%）、被扶养人生活费82382.5元（10630元/年×2×15.5年÷2×50%）、后期护理费187146元（31191元/年×20年×30%）、交通费2000元、营养费2000元、精神损害抚慰金20000元，共计464701.97元。金兴机械租赁公司在易小飞治疗过程中共支付了79559.89元，易小飞应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条第一款、第二十八条第一款规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司在第三者责任险的赔偿责任限额内赔偿易小飞464701.97元，限判决生效后15日内付清。案件诉讼法3036元，由邵阳县金兴机械租赁有限公司负担。
二审中，上诉人人保财险邵阳支公司提供了一份声明，拟证实，涉案混凝土泵车的操作员没有操作证，因该份证据不能证实其免责条款所约定的条件成就，且不属于新证据范畴，本院不作为本案证据采信。本院经审理查明，邵阳县金兴机械租赁有限公司于2017年5月5日变更登记为邵阳县金兴混凝土有限公司。本院经审理查明的其他事实与一审查明的一致，对一审判决认定的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案系健康权纠纷。本案二审争议焦点有：1、一审程序是否合法；2、人保财险邵阳支公司应否承担保险责任；3、一审判决为易小飞计算医疗费、后期护理费是否适当。
关于焦点1，一审法院未在开庭三日前通知人保财险邵阳支公司参加诉讼，程序上存在瑕疵。但接一审法院通知后，人保财险邵阳支公司的代理人参加了一审的庭审，并进行举证、质证、法庭辩论，还对易小飞的伤残申请了重新鉴定，人保财险邵阳支公司的诉权得到了有效保障，一审法院并未严重违反法定程序而影响公正审判。
关于焦点2，人保财险邵阳支公司上诉称，根据保险合同免责条款约定“使用被保险机动车的人员无国家有关部门核发的有效操作证”保险公司不承担赔偿责任。一审时，人保财险邵阳支公司并未根据该免责条款提出免责抗辩，其二审提交的相关证据不属于新证据，且不能证实涉案车辆（混凝土泵车）的操作人员需要国家有关部门核发何种操作证，法院无法审查该免责条款约定的条件是否成立。本次事故涉案车辆为混凝土泵车，《<国务院关于取消一批职业资格许可和认定事项的决定>国发〔2016〕35号》文件取消了混凝土泵工这一职业资格的许可和认定，人力资源与社会保障部2017年公布的《国家职业资格目录》也未将混凝土泵车驾驶或者操作资格作为一种职业资格单独纳入，在人保财险邵阳支公司没有举证证明使用混凝土泵车需要何种操作证的情形下，其要求免责的请求不能得到支持。人保财险邵阳支公司上诉称在交强险责任限额内不承担赔偿责任，因一审法院并未判决其在交强险责任限额内承担赔偿责任，故对其该上诉理由本院不予采纳。
关于焦点3，易小飞所受伤构成六级伤残，一审法院根据易小飞所受伤情，参照鉴定结论，为其计算部分后期护理费，并无不当。易小飞向一审法院起诉时，未将医疗费损失纳入赔偿项目，一审法院为易小飞计算医疗费损失错误，应予纠正，故易小飞的总损失应为427122.08元（464701.97元－37579.89元），人保财险邵阳支公司应当在第三者责任险限额内全部赔偿易小飞。一审判决易小飞应返还金兴机械租赁公司前期垫付的79559.89元，易小飞未上诉，本院予以维持。
综上所述，人保财险邵阳支公司的上诉理由部分成立，一审法院超出易小飞的诉讼请求判决人保财险邵阳支公司赔偿医疗费不当，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳县人民法院（2016）湘0523民初1888号民事判决；
二、由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司在第三者责任保险限额内赔偿易小飞427122.08元，限收到本判决之日起十五日内履行完毕；
三、驳回易小飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费3036元，二审诉讼费2624元，共计5660元，由邵阳县金兴混凝土有限公司负担3660元，由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鹏
审 判 员 王文俊
审 判 员 申 杰
二〇一七年十月十二日
法官 助理 李梅芳
代理书记员 谢心瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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