西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0113民初1798号原告：中大兴业投资有限公司。住所地：西安市高新区科技路**号创业广场*座608。法定代表人：刘维斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：周洁，北京市君致律师事务所西安分所律师。被告：胡圣平，男，1957年6月6日出生，汉族，住西安市雁塔区。系西安美福莱食品有限公司法定代表人。委托诉讼代理人：贾峰，陕西泽诚律师事务所律师。原告中大兴业投资有限公司（下称中大兴业公司）与被告胡圣平合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周洁，被告委托诉讼代理人贾峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中大兴业公司诉称，原告拟与被告进行投资合作，向被告指定账户支付440万元的投资款，但因双方最终决定不再合作，2016年3月29日被告签订《还款计划书》，约定向原告退还投资款413.33万元，2016年5月19日双方又签订《还款协议书》，再次确认还款事项。但被告未依约履行，原告反复催告未果，诉至法院请求依法判令：被告向原告还款235.33万元，按照年息8%的标准支付至还清全部欠款之日的逾期还款利息（暂算至2016年12月5日为88545元）；并承担诉讼费。被告胡圣平辩称，截止目前被告只欠原告118.3万元，同意偿还该款项。原告投资被告的西安美福莱食品有限公司（下称美福莱公司）前，该公司盈利263万元，在三个投资方投资后，运营一年，不但没有盈利，反而给公司造成近千万损失，三个投资方不按约定追加二、三期投资，没有承担损失，反而要求被告退还一期投资款，原告仅承担了26万余元的违约金，依据公平原则和公司实际亏损情况，被告没有任何偿还能力，在此情形下被告按照还款协议向原告还款共计294.7万元。鉴于被告没有偿还能力及本案实际情况，被告不应承担利息。经审理查明,2014年9月13日，胡圣平（甲方）与中大兴业公司（乙方）、陕西宝徕投资有限公司（丙方、下称宝徕公司）、西安市经达科技有限责任公司（丁方、下称经达公司）签订《投资协议书》，约定乙丙丁三方共同出资4500万元对美福莱公司进行增资扩股，甲方认缴的出资额为1500万元，乙方、丙方、丁方均以货币资金方式出资，各方出资总额分别为2000万元、1200万元、1300万元；乙丙丁各方在2014年9月30日前按22%进行首期增资，首期增资总额为990万元，扣减各方按2014年7月3日《合作意向书》已经支付到美福莱公司账户的1%诚意金，即本次乙方出资420万元、丙方出资252万元、丁方出资273万元；首期出资完成后，美福莱公司即按照新的公司章程及公司治理结构运作；乙丙丁各方在2014年10月31日前按48%进行第二期增资，本次增资合计2160万元，即乙方出资960万元、丙方出资576万元、丁方出资624万元；乙丙丁各方在2015年3月31日前按30%完成第三次增资，本次增资合计1350万元，即乙方出资600万元、丙方出资360万元、丁方出资390万元；甲乙丙丁任何一方中途要求退出合作或违反本协议其他约定，向守约方按守约方出资总额的10%承担违约责任。中大兴业公司分别于2014年7月4日、9月19日、9月29日支付美福莱公司投资款20万元、210万元、210万元，合计440万元。10月20日，四方签订《补充协议书》，约定将9.13协议中乙丙丁三方对美福莱公司进行增资扩股方式改为由四方共同新设立“绿音食品有限公司“（下称绿音公司）的方式，甲乙丙丁各方认缴的出资额不变，乙丙丁三方的出资方式及出资期限不变，出资账户改为以“绿音食品有限公司”设立的账户；甲方的出资方式改为以甲方持有的美福莱公司100%股权出资，出资完成后，美福莱公司股东由“胡圣平”变更为绿音公司；甲方应在2014年11月10日前完成以将美福莱公司股东变为胡圣平一人；乙丙丁方按9.13协议将第二次、第三次出资出资到绿音公司账户，绿音公司注册完成后应向美福莱公司提供1000万元借款作为流动资金，美福莱公司应将乙丙丁三方已经转入的合计938万元分别退回乙方440万元，丙方212万元，丁方286万元，乙丙丁方在收到上述款项后三个工作日内转入绿音公司作为最后一期出资。2016年3月29日，胡圣平出具《还款计划书》，同意归还中大兴业公司413.33万元，未按期退还须按照8%承担利息，还款时间、还款额分别为：2016年4月15日83万元、2016年5月15日83万元、2016年6月15日83万元、2016年7月15日83万元、2016年8月15日81.33万元。5月19日，胡圣平（甲方）与中大兴业公司（乙方）签订《还款协议书》，载明：甲方、乙方以及宝徕公司、经达公司四方于2014年9月13日签订《投资协议书》，同年10月20日各方又签订《补充协议书》，通过一年合作，因多方原因无法继续履行协议；经协商就双方终止合作达成如下协议：乙方支付给美福莱公司的440万元，扣除乙方承担26.67万元的违约责任，其余413.33万元由甲方退还乙方，自2016年4月起如发生逾期还款，按未还款部分承担利息，利率按年息8%计算，还款时间、还款额的约定与之前胡圣平出具的《还款计划书》一致。胡圣平分别于2016年4月28日、5月27日、6月28日、9月29日、11月12日、12月7日、2017年3月6日、3月13日、4月1日退还中大兴业公司投资款50万元、33万元、40万元、30万元、15万元、10万元、5万元、5万元、50万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元、5万元，合计278万元。另查明，美福莱公司成立于2003年6月7日，2014年10月30日股东变更为胡圣平一人，企业类型变更为自然人独资。绿音公司成立于2014年12月25日，法定代表人刘维斌，股东为胡圣平、中大兴业公司、宝徕公司、经达公司。庭审中，胡圣平提交2016年2月4日、7月29日银行电子回单两张，显示美福莱公司分别转账支付绿音公司50万元（往来款）、16.7万元（归还借款）。中大兴业公司表示支付给绿音公司的两笔款项与其无关，并且其中一笔款项发生在还款协议签订之前，胡圣平也是绿音公司的股东，应举证说明该账务是何账务；胡圣平所还款项应冲抵利息后再冲减本金。以上事实，有《投资协议书》、《补充协议书》、《还款计划书》、《还款协议书》、银行付款凭证、银行承兑汇票、银行个人账户对账单、企业公示信息、谈话笔录及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原、被告签订的《还款协议书》，是双方当事人的真实意思表示，内容也不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。根据协议约定，原告支付美福莱公司的440万元投资款，因双方终止合作，在扣除原告承担的26.67万元违约金后，剩余413.33万元由被告退还原告。协议签订后，被告没有完全按照约定履行还款义务，构成违约，应承担相应的责任。通过庭审调查、双方举证以及当事人陈述，可以证实被告已陆续支付原告278万元。对于2016年2月4日、7月29日美福莱公司转账支付绿音公司的两笔款项，虽然被告主张是向原告退还的款项，但原告并不认可，被告也没有提交证据证明这两笔款项与退款之间的关联性，被告对此应当承担举证不利的法律后果，故对被告的该项主张不予采纳。关于利息，双方约定按年利率8%计算，符合法律规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条明确规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。被告已付款项应按先还利息后还本金的顺序进行计算，在应付利息中予以扣除。据此计算，截止2017年4月1日，被告尚欠原告1493567元未付。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告胡圣平于本判决生效后十日内退还原告中大兴业投资有限公司1493567元及利息（以1493567元为基数,按年利率8%,自2017年4月2日起计算至实际给付之日止）。二、驳回原告中大兴业投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费26335元，由原告承担1000元，被告承担25335元。因原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付原告案件受理费25335元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘霁月人民陪审员  刘选民人民陪审员  王艳萍二〇一八年五月十四日书 记 员  李 娟打印：相丽华校对：段丽琴2018年月日送达计算清单1.2016年4月16日-4月28日,应还款额830000元利息为(830000元Χ8%÷365天)Χ12天=2183元应还款额830000元-(已还款830000元-2183元)=2183元2.2016年4月29日-5月15日,应还款额2183元利息为（2183元Χ8%÷365天）Χ16天=8元3.2016年5月16日-5月27日,应还款额2183元+830000元=832183元利息为（832183元Χ8%÷365天）Χ11天=2006元应还款额832183元-（已还款400000元-2006元-8元）=434197元4.2016年5月28日-6月15日,应还款额434197元利息为（434197元Χ8%÷365天）Χ18天=1713元5.2016年6月16日-6月28日,应还款额434197元+830000元=1264197元利息为（1264197元Χ8%÷365天）Χ12天=3325元应还款额1264197元-（已还款300000元-3325元-1713元）=969235元6.2016年6月29日-7月15日,应还款额969235元利息为（969235元Χ8%÷365天）Χ16天=3399元7.2016年7月16日-8月15日,应还款额969235元+830000元=1799235元利息为（1799235元Χ8%÷365天）Χ30天=11831元8.2016年8月16日-9月29日,应还款额1799235元+813300元=2612535元利息为（2612535元Χ8%÷365天）Χ44天=25195元应还款额2612535元-（已还款150000元-25195元-11831元-3399元）=2502960元9.2016年9月30日-11月12日,应还款额2502960元利息为（2502960元Χ8%÷365天）Χ43天=23590元应还款额2502960元-（已还款100000元-23590元）=2426550元10.2016年11月13日-12月7日,应还款额2426550元利息为（2426550元Χ8%÷365天）Χ24天=12764元应还款额2426550元-（已还款100000元-12764元）=2339314元11.2016年12月8日-2017年3月6日,应还款额2339314元利息为（2339314元Χ8%÷365天）Χ88天=45120元应还款额2339314元-（已还款500000元-45120元）=1884434元12.2017年3月7日-2017年3月13日,应还款额1884434元利息为（1884434元Χ8%÷365天）Χ6天=2478元应还款额1884434元-（已还款200000元-2478元）=1686912元13.2017年3月14日-2017年4月1日,应还款额1686912元利息为（1686912元Χ8%÷365天）Χ18天=6655元应还款额1686912-（已还款200000元-6655元）=1493567元