江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）锡刑终字第00015号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某，捕前在个体服装厂工作。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月13日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人赵某，捕前在江阴市云亭鼎新服装厂工作。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月10日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人徐某甲，捕前个体卖蔬菜。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月10日被刑事拘留，同年8月7日被取保候审。
原审被告人陈某，捕前在江阴市徐霞客镇猴牌化工有限公司工作。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月25日被取保候审。
原审被告人朱某甲，捕前在江阴市周庄镇长寿东恒新材料有限公司工作。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月11日被刑事拘留，同年8月7日被取保候审。
原审被告人徐某乙，捕前在江阴市云亭街道周汝电器服务部工作。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月25日被刑事拘留，同年8月7日被取保候审。
原审被告人朱某乙，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月9日被刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
原审被告人朱某丙，捕前系个体建筑工人。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年7月25日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人赵某、卢某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙犯聚众斗殴罪一案，于2014年12月9日作出（2014）澄少刑初字第211号刑事判决。判决后，原审被告人卢某不服，提出上诉。本院于2015年1月7日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年7月9日，被告人赵某在江阴市云亭街道鼎新服装厂工作期间与同事李某某（涉案人员，另案处理）因琐事扭打并相约晚上互殴。被告人赵某即纠集被告人卢某，被告人卢某又纠集被告人徐某甲、陈某，被告人徐某甲再纠集被告人朱某甲、徐某乙、朱某乙，被告人陈某再纠集被告人朱某丙。李某某纠集田某甲、张某甲、胥某、杨某甲、田某、胥某甲、田某乙（涉案人员，均另案处理），并准备一把折叠刀。
当晚，双方人员在江阴市云亭街道大园里4号门口地段会合，被告人赵某遭李某某持刀捅刺后逃跑，双方人员即发生互殴。被告人卢某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙拳打脚踢对方。期间，被告人徐某甲用自行车砸李某某，被告人陈某就地捡拾拖把殴打对方。在斗殴中，被告人赵某、陈某、徐某乙、朱某丙均被李某某持刀捅刺致伤。经鉴定，被告人陈某的损伤程度构成重伤二级，被告人徐某乙的损伤程度构成轻伤二级，被告人赵某、朱某丙的损伤程度均构成轻微伤。田某甲、胥某头、面部等处多处损伤。经鉴定，田某甲、胥某的损伤程度构成轻微伤。
案发当晚，被告人陈某、徐某乙、朱某丙到医院治疗，陪同前往医院的被告人徐某甲用被告人赵某的手机报警。次日凌晨，民警到医院将在场的被告人赵某、徐某甲、朱某甲先后传唤至派出所。同年7月13日，被告人卢某到派出所投案。同月25日，被告人陈某、徐某乙、朱某丙接到民警电话后主动到派出所接受调查。同年8月9日，被告人朱某乙到派出所投案。
以上事实，被告人卢某在原审法院开庭审理过程中无异议，且有原审法院经过庭审质证的《案件的侦破、揭发经过》，《扣押物品清单》及照片，现场勘验检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定意见，物证鉴定意见，涉案人员李某某、田某甲、张某甲、胥某、杨某甲、田某乙、胥某甲的供述及辨认笔录，证人王某的证词笔录，被告人赵某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙的供述及辨认笔录等证据证实。
原审法院认为：被告人赵某、卢某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙的行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人赵某、卢某起主要作用，系主犯；被告人徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙起次要作用，系从犯。被告人赵某、卢某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙均具有自首情节，决定予以从轻处罚。根据被告人徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙的犯罪情节和悔罪表现，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，以聚众斗殴罪，分别判处被告人赵某有期徒刑一年四个月；判处被告人卢某有期徒刑一年；判处被告人徐某甲有期徒刑十个月，缓刑一年三个月；判处被告人陈某有期徒刑九个月，缓刑一年三个月；判处被告人朱某甲有期徒刑八个月，缓刑一年；判处被告人徐某乙有期徒刑八个月，缓刑一年；判处被告人朱某乙有期徒刑七个月，缓刑一年；判处被告人朱某丙有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人卢某提出的主要上诉理由是：原审判决量刑过重。请求二审依法改判。
经审理查明：2014年7月9日，原审被告人赵某与李某某因琐事发生扭打，遂纠集上诉人卢某，上诉人卢某纠集原审被告人徐某甲、陈某，原审被告人徐某甲、陈某再度纠集原审被告人朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙于当晚在江阴市云亭街道大园里4号门口地段与李某某及其纠集的田某甲、张某甲、胥某、杨某甲、田某、胥某甲、田某乙发生斗殴。期间，原审被告人赵某、陈某、徐某乙、朱某丙均被李某某持刀捅伤。经鉴定，原审被告人陈某的损伤程度构成重伤二级，原审被告人徐某乙的损伤程度构成轻伤二级，原审被告人赵某、朱某丙的损伤程度均构成轻微伤。田某甲、胥某头、面部等处多处损伤。经鉴定，田某甲、胥某的损伤程度构成轻微伤。
案发后，原审被告人陈某、徐某乙、朱某丙前往医院治疗，一同前往的原审被告人徐某甲拨打电话报警。原审被告人赵某、朱某甲明知他人报警，仍留在现场等候处理。同年7月13日，上诉人卢某到派出所投案。同月25日，原审被告人陈某、徐某乙、朱某丙接到民警电话后主动到派出所接受调查。同年8月9日，原审被告人朱某乙到派出所投案。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：原审被告人赵某为泄私愤，纠集上诉人卢某，上诉人卢某纠集原审被告人徐某甲、陈某，原审被告人徐某甲、陈某再度纠集原审被告人朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙参与斗殴，其行为确已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人赵某、上诉人卢某均起主要作用，系主犯；原审被告人徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙均起次要作用，系从犯。上诉人卢某、原审被告人赵某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙均系自首。
关于上诉人卢某提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人卢某的犯罪事实，结合其具有的自首等量刑情节，并考虑到其在聚众斗殴中行为积极且起主要作用，认为上诉人卢某不符合适用缓刑的条件，而对其予以从轻处罚，所处量刑并无不当。故上诉人卢某请求二审改判的上诉理由，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人卢某及原审被告人赵某、徐某甲、陈某、朱某甲、徐某乙、朱某乙、朱某丙犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩锋
代理审判员 黄辛
代理审判员 杨柳
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 杨斌
本案援引法律条款
《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国刑事诉讼法＞若干问题的解释》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。