广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂07民终89号
上诉人（一审被告）广西金桂浆纸业有限公司。
住所地：钦州市钦州港金光工业园。
法定代表人黄志源，董事长。
委托代理人刘坐，广西金桂浆纸业有限公司职员。
委托代理人雷雨纱，广西金桂浆纸业有限公司职员。
被上诉人（一审原告）王雅琴，女，汉族。
委托代理人刘源源，广西海湾律师事务所律师。
委托代理人胡钦，广西天狮灵动律师事务所律师。
上诉人广西金桂浆纸业有限公司与被上诉人王雅琴关于经济补偿金纠纷一案，钦南区人民法院于2015年10月19日作出（2015）钦南民初字第1817号民事判决。宣判后，一审被告广西金桂浆纸业有限公司不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人广西金桂浆纸业有限公司的委托代理人刘坐、雷雨纱，被上诉人王雅琴的委托代理人刘源源、胡钦到庭参加诉讼，上诉人广西金桂浆纸业有限公司的法定代表人黄志源，被上诉人王雅琴经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钦南区人民法院审理查明，王雅琴于2003年10月8日到广西金桂浆纸业有限公司工作。2013年12月13日，双方签订了无固定期限劳动合同，合同约定：广西金桂浆纸业有限公司聘用王雅琴为会计部门会计，工作地点为广西钦州市；广西金桂浆纸业有限公司可根据业务发展需要以及王雅琴的业务能力、工作表现及身体状况等，在合同期限合理调整的王雅琴职位和工作地点，王雅琴接受广西金桂浆纸业有限公司的工作安排和调动；王雅琴工资为9346元。
2011年6月至2015年1月25日，广西金桂浆纸业有限公司指派王雅琴到内蒙古金星浆纸业有限公司做会计工作。
2015年1月26日，广西金桂浆纸业有限公司将王雅琴工作调整至具有独立法人资格的江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司工作。王雅琴不同意，双方为此发生纠纷。广西金桂浆纸业有限公司从2015年2月开始停发了王雅琴工资，停缴社会保险（在王雅琴申请劳动仲裁后补缴）。王雅琴在广西金桂浆纸业有限公司工作时，该公司发放王雅琴工资至2015年1月，王雅琴2015年1月前12个月的工资为：2014年2月7929.94元、3月和4月均为7925.88元、5月至12月均为9691元、2015年1月为12286.44元，该12个月的月平均工资为9466.01元。
王雅琴不同意工作调动，在广西蒙山寄送《意见书》（落款时间为2015年1月31日）给广西金桂浆纸业有限公司李俊逸总经理，要求公司履行劳动合同王雅琴的工作地点为广西钦州市的约定。广西金桂浆纸业有限公司收该《意见书》后，向王雅琴寄送了《上班通知书》（落款时间为2015年3月16日），要求王雅琴收到通知后3日内来公司上班，旷工三天以上公司有权解除劳动合同。王雅琴收到上述《上班通知书》，向广西金桂浆纸业有限公司寄送了《函》（落款时间为2015年3月18日），强调广西金桂浆纸业有限公司未明确回公司上班的部门，要求履行劳动合同聘用其为会计部门会计，工作地点为钦州市的约定，王雅琴将准时上班。王雅琴寄送《函》后，广西金桂浆纸业有限公司再次向王雅琴寄送了《上班通知书》（落款时间为2015年3月31日），要求王雅琴收到通知后3日内到公司专案室上班，并说明其已于2012年10月1日调到专案室，薪资待遇维持不变，强调王雅琴收到通知后三日内未到公司上班，根据公司《员工手册》规定，旷工三天以上属严重违反公司规章制度，公司（被告）有权解除劳动合同，且不需支付任何补偿。王雅琴收到广西金桂浆纸业有限公司《上班通知书》（落款时间为2015年3月31日）后，寄送《函》（落款时间为2015年4月1日）给广西金桂浆纸业有限公司，称从未收到调至专案室的通知，从未从事过专案室工作，继续要求广西金桂浆纸业有限公司履行劳动合同聘用其为会计部门会计，工作地点为钦州市的约定。王雅琴没有回广西金桂浆纸业有限公司上班，广西金桂浆纸业有限公司向王雅琴寄送了《解除劳动合同通知书》（落款时间为2015年4月16日），解除了与王雅琴的劳动合同。
双方发生劳动争议纠纷后，王雅琴向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求本案广西金桂浆纸业有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金、失业金损失、拖欠的工资、年终奖等。钦州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出钦市劳人仲字（2015）第36号仲裁裁决书，裁决驳回申请人（本案原告）的仲裁请求。
钦南区人民法院认为，广西金桂浆纸业有限公司与江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司是两个独立的法人单位，广西金桂浆纸业有限公司将王雅琴调至江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司工作，未有证据证实已得王雅琴同意，调动王雅琴到江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司，未有解除双方的劳动合同关系，王雅琴也未与江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司签订劳动合同，该工作调动是不合法的。广西金桂浆纸业有限公司称王雅琴自2015年1月26日调到江苏省镇江市的金东纸业（江苏）股份有限公司工作，双方劳动关系已解除，理由不成立，不予支持。同时，王雅琴未到广西金桂浆纸业有限公司上班，存在工作岗位发生争议尚未解决的原因，在双方交涉中，广西金桂浆纸业有限公司停发王雅琴的工资、不缴纳社会保险，该行为已损害王雅琴的合法权益。王雅琴因其权益受损害与广西金桂浆纸业有限公司发生劳动争议，在为工作岗位争议交涉时不上班，行为有过错，但是否构成严重违反被告规定制度，广西金桂浆纸业有限公司没有提供具体规定制度，无法认定。广西金桂浆纸业有限公司是依据公司的《员工手册》的规定决定解除双方劳动关系，未能提供《员工手册》；另外，即使有《员工手册》，是否依法按民主程序制定，是否符合法律规定，并向劳动者公示，广西金桂浆纸业有限公司提供不出相关证据予以证实。综上，广西金桂浆纸业有限公司适用《员工手册》解除双方劳动关系是否合法，举证不足，应承担举证不能的法律后果。广西金桂浆纸业有限公司解除劳动关系理由不成立，属违法解除。因此，应按经济补偿标准的二倍向王雅琴支付赔偿金。双方存在劳动关系的期间是2003年10月8日至2015年4月16日，广西金桂浆纸业有限公司发放王雅琴工资至2015年1月，按2015年1月前12个月（2014年2月至2015年1月）的月平均工资为9466.01元计算，广西金桂浆纸业有限公司应支付王雅琴赔偿金227184.24元（9466.01元／月×12年×2）。
关于失业保险金问题，王雅琴以广西金桂浆纸业有限公司没有书面告知为理由，主张赔偿其不能享受失业保险待遇的损失，没有就此主张提供充分证据证明广西金桂浆纸业有限公司的行为已造成其的损失。社会保险机构是否发放因王雅琴未申请而待定。因此，王雅琴要求广西金桂浆纸业有限公司赔偿不能享受失业保险待遇的损失不作处理，当事人可自行协商解决或另案诉讼处理。
双方于2003年10月8日至2015年4月16日存在劳动关系，广西金桂浆纸业有限公司应按规定支付王雅琴工资，广西金桂浆纸业有限公司仅支付王雅琴的工资至2015年1月，有所欠缺。自王雅琴不同意到江苏工作离开工作岗位至收到广西金桂浆纸业有限公司上班通知书后三天之前，因广西金桂浆纸业有限公司没有在公司安排工作给王雅琴，也没有通知王雅琴回单位工作，造成王雅琴不在岗工作，责任在广西金桂浆纸业有限公司。这段期间没有发放王雅琴工资不当，应当支付。广西金桂浆纸业有限公司寄送2015年3月16日的《上班通知书》给王雅琴，要求王雅琴收到通知后3日内来公司上班，王雅琴收到通知后向广西金桂浆纸业有限公司寄送2015年3月18日的《函》，按该寄送时间作为王雅琴收到广西金桂浆纸业有限公司的《上班通知书》时间计算，王雅琴应在3月21日前回公司上班，逾期不回公司上班，广西金桂浆纸业有限公司有权不支付王雅琴逾期后的工资，但应支付王雅琴2015年2月至3月21日的工资16082.22元（按王雅琴2014年2月至2015年1月的月平均工资9466.01元计算，王雅琴2015年2月工资9466.01元，3月1日至21日的工资为9466.01元×21天／30天=6626.21元）。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十四条、第十八条、第二十条、第三十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十三条、第八十七条的规定，判决：一、被告广西金桂浆纸业有限公司支付原告王雅琴违法解除劳动合同关系赔偿金227184.24元；二、被告广西金桂浆纸业有限公司支付原告王雅琴2015年2月至3月21日的工资16082.22元。三、驳回原告王雅琴的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由广西金桂浆纸业有限公司负担。
钦南人民法院作出上述一审判决后，一审被告广西金桂浆纸业有限公司不服，向本院提起上诉，上诉理由：1、原判认定事实错误，2015年1月26日被上诉人王雅琴已与上诉人解除劳动关系，并与金东公司建立劳动关系，金东公司并为其参加社会保险；2、上诉人与被上诉人解除劳动关系合法合规，无需支付赔偿金；2015年2月1日至2015年3月21日，被上诉人已不在上诉人公司上班，上诉人无需支付该段时间的工资。请求：撤销原判第一、二项，改判驳回被上诉人王雅琴的诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人王雅琴负担。
被上诉人王雅琴答辩同意一审判决。
该案在本院审理期间，上诉人广西金桂浆纸业有限公司当庭举出下列证据：1、广西金桂浆纸业有限公司工会说明复印件一份；证明：广西金桂浆纸业有限公司依法制定了《人事管理规则》和《员工手册》，并进行了公示；2、广西金桂浆纸业有限公司《人事管理规则》（摘要）复印件一份，证明：连续旷职（工）时间超过三天解除劳动合同；3、广西金桂浆纸业有限公司〈员工手册〉正本一份，证明：连续旷职（工）时间超过三天解除劳动合同。
上诉人广西金桂浆纸业有限公司认为，上述证据是公司制订的规章制度，内容合法，真实、客观，二审应予采信。
被上诉人王雅琴质认认为，广西金桂浆纸业有限公司工会说明复印件没有原件核对，同时不能证明制定上诉人的《人事管理规则》和《员工手册》，经过民主的形式，和通过全体职工代表大会开会讨论的事实；《人事管理规则》和《员工手册》也不能证明向被上诉人和公司劳动者公示过的事实，二审不应采信。
本院认为，上诉人广西金桂浆纸业有限公司提供的工会说明复印件没有原件核对，同时又没有相应的证据佐证，上诉人提供的《人事管理规则》和《员工手册》，是上诉人公司的企业内部管理规定，来源于公司保存的档案材料，对其真实性应予采信，但不能证明上诉人所举的《人事管理规则》和《员工手册》经过民主的形式，和通过全体职工代表大会开会讨论的事实，对上诉人主张王雅琴严重违反公司规章制度的证明内容，依法不应予采信；。
双方当事人对一审判决书确认的事实没有异议，二审依法予以确认。
本院认为，本案因解除劳动关系而引发的支付经济补偿金和补发工资纠纷，双方当事人之前存在劳动关系属实，上诉人广西金桂浆纸业有限公司已解除与被上诉人王雅琴的劳动关系也属实，对王雅琴在上诉人广西金桂浆纸业有限公司工作期间的工资，聘用的工作岗位和工作地点，工作年限均没有异议。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：上诉人广西金桂浆纸业有限公司是否应向被上诉人王雅琴支付因解除劳动合同的经济赔偿金和补发工资，故上诉人广西金桂浆纸业有限公司解除与王雅琴的劳动关系是否合法及解除劳动关系的时间节点是案件审理的关键。
上诉人广西金桂浆纸业有限公司认为，王雅琴严重违反公司规章制度，旷工三天以上，故上诉人依照公司的管理规定解除与王雅琴的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款中“严重违反用人单位的规章制度”的规定，依法无需向王雅琴支付因解除劳动合同的经济赔偿金和补发工资，一审判决由广西金桂浆纸业有限公司向王雅琴支付因解除劳动合同的经济赔偿金和补发工资不当。
被上诉人王雅琴认为，上诉人广西金桂浆纸业有限公司违反双方签订的劳动合同的约定，未经被上诉人的同意，解除了公司与被上诉人的劳动关系，将被上诉人安排到江苏省镇江市金东纸业（江苏）股份有限公司工作，并停发了被上诉人王雅琴的工资，停缴社会保险（王雅琴申请劳动仲裁后才补缴），上诉人解除与被上诉人的劳动合同违法。被上诉人提出意见后，上诉人虽通知被上诉人回上诉人公司上班，但未明确具体的工作岗位，由于上诉人广西金桂浆纸业有限公司违法解除与被上诉人的劳动关系，故一审判决由上诉人向被上诉人支付因解除劳动合同的经济赔偿金和补发工资正确。
本院认为，被上诉人王雅琴于2003年10月8日起到广西金桂浆纸业有限公司工作，工作岗位为会计部门会计，工作地点为广西钦州市，至本案纠纷发生，工作年限已达十二年，双方当事人已构成劳动合同关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动者与用人单位构成劳动关系后，用人单位要解除与劳动者的劳动关系必须要具备相应的法律条件，而不能随意解除，用人单位单方解除与劳动者的劳动关系依《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，有下列几种情形：一、该法第三十六条规定的用人单位与劳动者双方协商一致而协商解除的情形；二、该法第三十九条规定的因劳动者一方过错而解除的情形；三、该法第四十条规定的无过失辞退的情形；四、该法第四十一条规定的经济性裁员等情形四种。本案纠纷的起因由广西金桂浆纸业有限公司于2015年1月26日单方解除劳动合同并停发王雅琴工资和停缴社会保险，将王雅琴工作变动至具有独立法人资格的江苏省镇江市金东纸业（江苏）股份有限公司工作，王雅琴不同意而引起。广西金桂浆纸业有限公司与江苏省镇江市金东纸业（江苏）股份有限公司是两个分别具有独立法人资格的独立的经济实体，江苏省镇江市金东纸业（江苏）股份有限公司并非是广西金桂浆纸业有限公司的下属单位。所以广西金桂浆纸业有限公司将王雅琴的工作变动到江苏省镇江市金东纸业（江苏）股份有限公司，实际上是解除了该公司与王雅琴的劳动关系。因此，上诉人广西金桂浆纸业有限公司先是单方解除劳动合同，停发王雅琴工资和停缴社会保险，将王雅琴的个人的人事劳动档案转至金东纸业（江苏）股份有限公司，双方的劳动关系自2015年1月26日已实际解除。发生纠纷后，上诉人广西金桂浆纸业有限公司虽通知王雅琴回公司上班，该行为却属另一个劳动合同关系，而且因未明确具体的工作岗位，王雅琴出于工作岗位发生争议尚未解决的原因没有到公司工作没有过错，双方2015年1月26日以后的新的劳动关系尚未成立，故不存在用人单位因劳动者一方过错的解除劳动关系的情形。上诉人广西金桂浆纸业有限公司主张适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款中“严重违反用人单位的规章制度”的规定，用人单位可以解除劳动合同依据不足。本案中，上诉人广西金桂浆纸业有限公司解除与王雅琴的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》三十九条的规定，同时，亦不符合该法第三十六条、第四十一条和第四十条的规定，上诉人广西金桂浆纸业有限公司单方解除与王雅琴的劳动关系的法律依据不足，其上诉主张公司解除与被上诉人王雅琴的劳动关系合法的上诉理由，本院依法不予采纳。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作时间的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资”。第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。“因此，一审判决由上诉人广西金桂浆纸业有限公司支付因解除劳动合同的经济赔偿金及支付的数额正确；王雅琴于2003年10月8日到上诉人广西金桂浆纸业有限公司工作，工作年限计至广西金桂浆纸业有限公司于2015年1月26日实际解除止，即2015年1月26日以后，王雅琴已不在广西金桂浆纸业有限公司工作，一审判决仍由广西金桂浆纸业有限公司支付王雅琴2015年2月至3月21日的工资16082.22元缺乏事实和法律依据，二审依法应予以纠正。
综上所述，原判认定事实清楚，但判决由广西金桂浆纸业有限公司支付王雅琴2015年2月至3月21日的工资16082.22元缺乏事实和法律依据，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持钦南区人民法院（2015）钦南民初字第1817号民事判决书第一、第三项，撤销第二项。即广西金桂浆纸业有限公司支付王雅琴违法解除劳动合同关系赔偿金227184.24元；驳回王雅琴的其他诉讼请求。
上诉案件受理费人民币10元，由上诉人广西金桂浆纸业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄载文
代理审判员 赵斯婷
代理审判员 王英佑
二〇一六年四月一日
书 记 员 谢长州