浙江省奉化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬奉刑初字第226号
公诉机关浙江省奉化市人民检察院。
被告人葛某，个体户，住浙江省奉化市。于2013年11月22日因犯贩卖毒品罪被奉化市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，于2014年3月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月29日被抓获，于同月30日被奉化市公安局刑事拘留，于同年11月28日被依法逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人葛斌杰，浙江嘉丰律师事务所律师，由奉化市法律援助中心指派。
奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2015）141号起诉书指控被告人葛某犯贩卖毒品罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员温志林、代理检察员章健出庭支持公诉，被告人葛幼未及其辩护人葛斌杰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2014年10月20日左右的晚上，被告人葛某在本市江口街道前胡村门口畈北12号附近，以人民币300元的价格将重约1克的冰毒贩卖给董某。
2014年10月22日左右的一天下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月25日左右的一天下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月27日下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月29日中午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币1000元的价格将1包可疑白色晶体（净重1.8993克）和2粒麻黄素（净重0.175克）贩卖给夏某，后被民警当场抓获，并当场从被告人葛某携带的包内查获查获可疑白色晶体2包（净重0.4719克）。经检验，以上被查获物品中均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关并向法庭提供了证人夏某、马某、董某等人的证言、照片、扣押清单、宁波市暂扣物品专用票据、现场检测报告书、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、通话某、账户明细清单、理化检验鉴定报告、辨认笔录及照片等证据用以证明指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人葛幼未的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定予以判处。并建议判处被告人葛某有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。
被告人葛某在第一次开庭审理中当庭否认指控的部分犯罪事实，但在第二次开庭审理中又当庭承认全部犯罪事实，且自愿认罪，
被告人葛某的辩护人提出以下几点辩护意见：一、被告人有立功表现，可减轻处罚；二、被告人在与胡某共同贩毒的犯罪行为中属于从犯，可减轻处罚；三、被告人当场查获的两包白色晶体，系被告人自己吸食，并没有证据表明用于贩卖，应从数量上予以扣除；四、2014年10月22日，该次事实属于赠送，不成立贩卖毒品行为；五、被告人如实供述自己的罪行，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。
经审理查明：
2014年10月20日左右的晚上，被告人葛某在本市江口街道前胡村门口畈北12号附近，以人民币300元的价格将重约1克的冰毒贩卖给董某。
2014年10月22日左右的一天下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元（未支付）的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月25日左右的一天下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月27日下午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币400元的价格将重约1克的冰毒和1粒麻黄素贩卖给夏某。
2014年10月29日中午，被告人葛某在本市岳林街道新丰路“炒货市场”对面的工商银行门口，以人民币1000元的价格将1包可疑白色晶体（净重1.8993克）和2粒麻黄素（净重0.175克）贩卖给夏某，后被民警当场抓获，并当场从被告人葛幼未携带的包内查获查获可疑白色晶体2包（净重0.4719克）。经检验，以上被查获物品中均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、人口信息，证实被告人葛某的身份情况。系成年，具备完全刑事责任能力。
2、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人葛某的前科情况。
3、到案经过，证实被告人葛某的到案情况。
4、现场检测报告书，证实被告人葛某以及证人董某、竺某等人的尿液检测结果为阳性。
5、银行客户凭条，证实：夏某汇给王丽1000元。
6、宁波市扣押物品专用发票、扣押清单、毒品上缴清单，证实公安人员扣押了马某、葛某等人的可疑白色晶体，共上缴毒品数量为4.1867克。
7、王某理财金账户历史明细清单，证实卡号62×××29的资金进出情况。
8、通话某，证实被告人葛某与夏某在2014年10月22日至29日的通话情况。
9、银行卡客户交易查询，证实2014年10月22日至29日被告人葛某的银行卡交易情况。
10、证人夏某的证言，证实2014年10月29日11时许，其在奉化市新丰路工商银行楼上和被告人葛某联系好购买700元的冰毒和3粒麻黄素。其先汇款1000元，并安排马某下楼取毒品，后被民警抓获；2014年10月27日17时许，其向被告人葛某购买300元的冰毒和1粒麻黄素，其先银行汇款后，安排马某到新丰路工商银行门口从被告人葛某处取来毒品；2014年10月25日左右的下午，其向被告人葛某购买300元的冰毒和1粒麻黄素，其先银行汇款后，马某到工商银行门口从被告人葛某处取来毒品。2014年10月20日左右的一天，其向被告人葛某购买300元的冰毒和1粒麻黄素，后其到新丰路工商银行门口从被告人葛某处取来毒品。
11、证人马某的证言，证实其系夏某女朋友。2014年10月29日11时许，夏某在奉化市新丰路工商银行楼上一个叫被告人葛某的女子购买1000元的毒品，夏某汇款后并安排其下楼取毒品，被告人葛某将用透明密封袋包装的2粒麻黄素和一些冰毒送来后被警方当场抓获；2014年10月27日17时许夏某向被告人葛某购买300元的冰毒和1粒麻黄素，夏某先银行汇款后安排其到工商银行门口从被告人葛某处取来毒品；2014年10月25日左右的一天夏某向被告人葛某购买300元的冰毒和1粒麻黄素，夏某是银行汇款后安排其到工商银行门口从被告人葛某处取来毒品。还有几次是夏某自己联系向被告人葛某联系购买毒品自己去拿的。
12、证人董某的证言，证实2014年10月20日晚上10点左右，其在奉化市江口街道美家居附近向被告人葛某购买300元的冰毒。
13、被告人葛某的供述，证实其一共卖给夏某四次毒品。2014年10月22日左右的一天下午，其卖给夏某300元的冰毒和1粒麻黄素，其中400元毒资因夏某银行卡未取出钱而暂时欠着；2014年10月25日左右的一天下午，其卖给夏某300元的冰毒，1粒麻黄素，一共收取400元；2014年10月27日左右的一天下午，其卖给夏某300元的冰毒，1粒麻黄素，一共收取400元；2014年10月29日12时许，其卖给夏某800元的冰毒，2粒麻黄素，一共收取1000元，其准备离开时被民警当场抓获。2014年10月下旬的一天晚上，董某打电话给其要买几百元的毒品，其到奉化市江口街道胡行常家门口将一包冰毒给了董某的朋友，收了几百元毒资，其记不清楚。
14、理化检验鉴定报告，证实从马某处扣押的可疑晶体、可疑药丸分别净重1.8993克、0.1750克，均检出甲基苯丙胺成分；从被告人葛某携带的包内搜查出的可疑晶体净重0.4719克，从中检出甲基苯丙胺成分。
15、辨认笔录，证实夏某辨认出了卖毒品给其的人是被告人葛某，竺某辨认出了卖毒品的人是被告人葛某。
关于辩护人提出起诉书指控的第2起事实系被告人葛某赠送给夏某，不是贩卖的辩护意见。经查，2014年10月22日，夏某在与被告人葛某事先联系时，曾明确表达了购买毒品的意思，且双方事先约定好了交易的时间、地点、价格、毒品数量等细节，只是因无法取出钱而暂时未支付赃款，结合后几次贩卖毒品都已支付毒资的事实，应认定为贩卖毒品，而非赠送。综上，辩护人的辩护意见与本案事实不符，本院不予认定。
关于辩护人辩称起诉书指控的第5起2014年10月29日被当场抓获时查获的两包毒品系自己吸食，而不是贩卖的辩解理由和辩护意见。经查，被告人葛某在当场抓获前就存在贩卖毒品的行为，其自身也吸食毒品，存在以贩养吸的情形，对其2014年10月29日进行贩毒交易时，被当场查获的毒品数量应当计入贩卖毒品的数量中，但在量刑时可综合考虑该情形，酌情从轻处罚。综上，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人检举揭发胡某容留他人吸食毒品的犯罪事实，系立功，应予减轻处罚的辩护意见。经查，被告人葛某在胡行常容留他人吸毒一案中系被容留者，被告人葛某作为该案的证人，具有如实作证的义务，被告人葛幼未如实陈述其与胡某共同吸食毒品的行为，不能认定为立功情节。辩护人的该辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人葛某在与胡行常共同贩卖毒品的犯罪行为中处于次要地方，系从犯，依法可以减轻处罚的辩护意见。经查，关于胡某是否与被告人葛某共同实施贩卖毒品的犯罪行为，仅有被告人葛某一人的供述，结合现有证据，无法认定胡某与葛某存在共同贩卖毒品的行为，故不应认定被告人葛某的从犯情节。对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人葛某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而多次进行非法贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人葛某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应当从重处罚。被告人葛某系贩卖毒品的再犯，依法予以从重处罚。被告人葛某能当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对辩护人的该辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人葛某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押10月28日止。罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、被告人葛某贩卖毒品的违法所得款人民币2100元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙 斌
人民陪审员 刘银素
人民陪审员 陶文娟
二〇一五年三月二十日
书 记 员 骆羽羽
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。