湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终1088号
上诉人（原审原告）当阳市鸳鸯金楼珠宝店。
经营者邹春生。
委托代理人刘金波，湖北今天律师事务所律师。特别授权代理.
被上诉人（原审被告）邹陈陈。
上诉人当阳市鸳鸯金楼珠宝店（以下简称鸳鸯金楼）因与被上诉人邹陈陈劳动争议一案，不服当阳市人民法院（2015）鄂当阳民初字第02411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月14日受理后，依法组成由审判员朱红洲担任审判长，审判员尹为民、关俊峰参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，鸳鸯金楼系一家具备合法经营资格的用人单位，邹陈陈属适格的劳动者主体。邹陈陈于2014年9月12日入职位于当阳市玉阳办事处长坂路112号（文化宫）门面的当阳市金伯利钻石专营店工作，后当阳市金伯利钻石专营店的门面由鸳鸯金楼经营，鸳鸯金楼于2015年1月27日注册登记，经营者为邹春生。鸳鸯金楼留用邹陈陈继续从事导购工作。邹陈陈工资平均2600元／月，鸳鸯金楼与邹陈陈未签订书面劳动合同，鸳鸯金楼收取邹陈陈押金2000元。2015年8月28日，鸳鸯金楼通知邹陈陈离开工作岗位，并辞退邹陈陈。2015年9月6日，邹陈陈向当阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方劳动关系；2、鸳鸯金楼支付未签订书面劳动合同双倍工资28600元；3、鸳鸯金楼支付解除劳动合同经济补偿金5200元。4、鸳鸯金楼退还押金2000元。2015年11月4日，当阳市劳动人事争议仲裁委员会作出当劳仲决字（2015）第043号裁决书，鸳鸯金楼不服该裁决，于2015年12月8日提起民事诉讼。鸳鸯金楼为邹陈陈交纳2个月社会保险，缴费工资3320元／月。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”鸳鸯金楼诉称未违法解除双方劳动关系，应由鸳鸯金楼承担举证责任，鸳鸯金楼未提交相应证据证明，应承担不利的法律后果。鸳鸯金楼诉称邹陈陈平均工资未达到2600元／月，未提交鸳鸯金楼发放工资明细、邹陈陈领取工资的相应证据，且根据邹陈陈提交的社会保险单，认定邹陈陈工资2600元／月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，鸳鸯金楼应支付邹陈陈违法解除劳动关系经济赔偿金5200元（2600元／月2个月）。鸳鸯金楼诉称与邹陈陈签订了书面劳动合同，未提交相应证据，由鸳鸯金楼承担不利法律后果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”鸳鸯金楼应支付邹陈陈未签订书面劳动合同双倍工资差额15600元（2600元／月6个月（2015年2月27日至2015年8月27日）］。鸳鸯金楼收取邹陈陈押金2000元，不符合法律规定，应予以退还。据此，原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、解除鸳鸯金楼与邹陈陈之间的劳动关系。二、鸳鸯金楼支付邹陈陈未签订书面劳动合同双倍工资差额人民币15600元、违法解除劳动关系经济赔偿金人民币5200元，退还邹陈陈押金人民币2000元，合计22800元。三、驳回鸳鸯金楼的诉讼请求。上列应给付款项限于本判决生效之日起十日内付清（给付办法：由上述给付义务人汇至法院专户，收款单位：当阳市人民法院；开户行：农行当阳市坝陵分理处；账号：1759）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审法院一并决定，本案一审受理费10元（鸳鸯金楼已预交），由鸳鸯金楼负担。
鸳鸯金楼当阳市动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉，称：一、一审法院认定事实错误。首先，认定鸳鸯金楼与邹陈陈未签订劳动合同的事实不成立。邹陈陈于2014年9月12日入职当阳市金伯利钻石专营店工作，签订有书面劳动合同，2015年当阳市金伯利钻石专营店将门店转让给鸳鸯金楼同时在转让合同中约定原店员劳动关系由受让人承受，劳动合同继续履行。因此鸳鸯金楼才留用邹陈陈继续在店内工作。鸳鸯金楼并未口头通知或采取其他方式辞退邹陈陈，邹陈陈是因自身原因未来上班。其次，邹陈陈的平均工资未达到2600元，鸳鸯金楼对员工采取的是基本工资加绩效提成的工资算法，邹陈陈实际工作为每月1500元，缴纳养老保险费也是采取的解百纳工资计算标准，原审认定邹陈陈的工资为2600元没有就出工资中的绩效福利份额。二、原审审理的程序不当。邹陈陈在劳动仲裁前置程序中未提出要求返还押金2000元的请求，当劳仲决字（2015）第043号仲裁裁决书也没有对该部分内容作出裁定。根据“不告不理”的审理原则，原审法院不能迳行判决鸳鸯金楼返还押金。因此，请求二审人民法院撤销原审判决，并依法作出改判或发回重审，本案的诉讼费用由邹陈陈承担。
邹陈陈答辩认为：一、邹陈陈入职鸳鸯金楼没有签订劳动合同。二、关于被辞退的问题，在原审中已经提交了光盘及通话录音，内容显示为鸳鸯金楼主动辞退邹陈陈，邹陈陈不是自动离职。三、2600元是每月的平均工资，根据绩效每月实际工资比2600元还要多。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的上诉请求。
二审诉讼过程中，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案二审的当事人争议的焦点集中在：一、鸳鸯金楼是否应当承担因违法解除其与邹陈陈之间劳动关系的赔偿责任。首先，鸳鸯金楼对邹陈陈在其珠宝店工作的事实无异议，其主张其已与邹陈陈签订了劳动合同应承担相应的举证责任，然而其在一、二审诉讼中均未提交双方的劳动合同，应承担举证不能的法律后果，其应当支付因未与邹陈陈签订书面劳动合同的双倍工资。其次，鸳鸯金楼辩称邹陈陈系自动离职，鸳鸯金楼作为用人单位，依据最高人民法院《关于审理审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，其亦应承担邹陈陈自动离职的举证责任。邹陈陈在原审中提交了录音及通话整理记录对此予以反驳，结合本案其他证据，该录音内容能够说明鸳鸯金楼解除与邹陈陈之间劳动关系的情况，鸳鸯金楼对该录音真实性虽有异议但亦未提供相反证据反驳邹陈陈的主张，足以认定鸳鸯金楼非法解除其与邹陈陈之间劳动关系。就邹陈陈工资问题，鸳鸯金楼未提交相关工资台账证实邹陈陈的实际月平工资情况，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条关于月工资的计算范围的规定，经济补偿的月工资包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，鸳鸯金楼主张应扣除每月工资中绩效福利没有事实及法律依据。原审依据一审提交的企业职工社会保险个人账户年帐中缴费工资标准结合邹陈陈的诉讼请求认定邹陈陈月工资为2600元并无不当。二、原审判决鸳鸯金楼返还邹陈陈押金2000元是否适当。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”劳动争议经过仲裁程序进入司法领域后，人民法院的审理对象是劳动者在仲裁程序中的提出的诉请，而非仲裁裁决结果。对劳动者在仲裁程序中提出，而仲裁机构漏审的诉请，人民法院应当依法审理，并作出相应的裁判。鸳鸯金楼关于原审程序违法的上诉请求无法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（当阳市鸳鸯金楼珠宝店已预交），由当阳市鸳鸯金楼珠宝店负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱红洲
审判员 尹为民
审判员 关俊峰
二〇一六年五月二十日
书记员 张 娟