天津市东丽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0110刑初861号
公诉机关天津市东丽区人民检察院。
被告人黄玮，男，1983年7月21日出生于天津市，汉族，中专文化，户籍地天津市东丽区，住天津市东丽区。2009年5月11日因犯聚众斗殴罪被天津市南开区人民法院判处拘役五个月。因涉嫌犯强奸罪于2017年5月4日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕，现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人文亮，天津海远律师事务所律师。
天津市东丽区人民检察院以津丽检公诉刑诉（2017）823号起诉书指控被告人黄玮犯强奸罪，于2017年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。天津市东丽区人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人黄玮及辩护人文亮均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
天津市东丽区人民检察院指控，被告人黄玮与被害人李某2同住天津市东丽区好美嘉园1号楼，被告人黄玮通过虚构“张某”身份在微信认识被害人李某2。2017年5月3日19时30分许，被告人黄玮以出去聊天为由，驾驶牌照号为津Ｊ×××××小型汽车将被害人李某2拉至天津市东某区万新街好美嘉园西侧程盛道与雪莲路交口附近程盛道路南侧一凹口处，在车内后排通过言语威胁等手段，与被害人李某2强行发生性关系。2017年5月4日，被告人黄玮被公安机关抓获归案。
针对指控的事实，公诉机关出示并宣读了被害人李某2的陈述及诊断证明书，法庭科学DNA鉴定书，现场勘验笔录、现场图及照片、提取痕迹、物证登记表，辨认笔录，前科材料，被告人黄玮的户籍证明，案件来源及抓获经过等证据。
公诉机关认为被告人黄玮以暴力手段强奸妇女，应以强奸罪追究被告人黄玮的刑事责任，诉请本院依法判处。
被告人黄玮针对公诉机关指控的事实称其认罪，但是没有强奸成功。对公诉机关提供的证据除被害人李某2的陈述有异议外，对其他证据均未提出异议。
辩护人对被告人黄玮犯强奸罪没有异议，但系犯罪未遂。
经审理查明，被告人黄玮与被害人李某2同住天津市东丽区好美嘉园1号楼，被告人黄玮通过虚构“张某”身份在微信认识被害人李某2。2017年5月3日19时30分许，被告人黄玮以出去聊天为由，驾驶牌照号为津Ｊ×××××小型汽车将被害人李某2拉至天津市东某区万新街好美嘉园西侧程盛道与雪莲路交口附近程盛道路南侧一凹口处，采取暴力手段欲强行与其发生性关系，但因意志以外的原因未能得逞。2017年5月4日，被告人黄玮被公安机关抓获归案。
上述事实有以下证据予以证实：
1、被害人李某2的陈述及辨认笔录，证明我与被告人黄玮是通过微信认识的，我们住一个小区。2017年5月3日19时许，被告人黄玮给我发微信让我出去和他聊天，20时许，他开车接我，他把车停在好美嘉园不远处的马路上，突然把我推倒在座椅上，用手压着我的手腕，我当时反抗不了，他开始亲我的嘴，脱我裤子，把裤子和内裤脱到膝盖位置，然后他自己裤子也脱了，他威胁我说让公司开除我，还要打我，当时我就不敢动了，他的小便处在我外阴处蹭，我推他让他走开，他说信不信我弄死你，他用手摸我外阴，手指插进阴道，让我给他口交，他强按住我的头部把他小便处往我嘴里塞，大约3、4分钟，他的小便处硬了，往我阴道插，在里面插了一下就拔了出来，后他把我送走了，后来我就报警了。
李某2辨认出被告人黄玮就是强奸她的人。
2、聊天记录截图，证明被告人黄玮在微信与李某2认识的过程以及被告人黄玮强奸李某2前将其约出来的聊天记录情况。
3、现场勘验笔录、现场图、照片及提取痕迹、物证登记表，证实案发现场的情况及提取拭子的情况。
4、诊断证明书，记载被害人李某2的伤情，外阴已婚未产型，阴道畅，可见大量分泌物，宫颈光,取外阴、阴道分泌物各一，取乳头表面分泌物。
5、法庭科学DNA鉴定书，鉴定意见为：(一)送检李某2口唇拭子、李某2左耳拭子、李某2外阴拭子上检出的人体细胞DNA分型一致，且为李某2的可能性大于99.99999999%。(二)送检李某2右耳拭子、李某2双乳拭子、李某2颈部拭子、黄玮阴茎拭子上检出的人体细胞DNA分型一致，且经“全国公安机关DNA数据库”检索比对，与黄玮在D8S1179等20个STR基因座的DNA分型一致，即上述检材上检出的DNA为黄玮的可能性大于99.99999999%。(三)送检李某2面部拭子上检出混合DNA分型，不排除其为李某2和黄玮的DNA混合分型。
6、案件来源及抓获经过，证明2017年5月3日22时许，李某2报警称被人强奸。2017年5月4日黄玮在好美嘉园2号楼旁被民警带至派出所接受调查。
7、被告人黄玮的供述，2017年5月3日晚上7点多，我和李某2微信聊天，我约她见面，我们一起上了我的车，我把车停在小区外马路边，我开始聊天，后来我就搂住她亲她嘴，她就用手挡着，我就威胁说：你还想在小区住吗，还想在中原地产上班吗。我就强行将她的衣服扒了下来，我的手按住她的手，把她推到在后座上，把她的裤子扒到膝盖位置，她用手拽着她的裤子，不让我扒，我就掰开她手，用我的一只手按住她的两只手，用另一只手把裤子扒到膝盖处，把她推到在后排座上，爬到她的身上就亲她的脸、耳朵、胸部、阴部，用手摸胸部、阴部，我的生殖器没有反应，我就强行让她给我口交，后来用我的生殖器与她的生殖器摩擦，还是没能插进去，我就让她坐到我的腿上，我亲她的胸，嘴，用我的生殖器蹭她的生殖器，还是插不进去，我就让她穿上衣服送她回家了。
8、被告人黄玮的户籍证明，证明被告人黄玮的出生日期为1983年7月21日。
9、前科材料，证明2009年5月11日被告人黄玮因犯聚众斗殴被天津市南开区人民法院判处拘役五个月，2009年6月5日刑满释放。
10、天津市公安局东某分局情况说明，证明从被害人李某2阴道提取的分泌物，经该局刑侦技术支队初步鉴定，未鉴定出存在黄玮的DNA,故未送五处法医鉴定中心做进一步鉴定。
庭审中，本院对公诉机关提供的证据进行了审查，并组织控辩双方进行质证，被告人黄玮和辩护人对公诉机关提供的证据除被害人李某2的陈述有异议外，对其他证据均未提出异议。公诉机关所提供的证据来源合法，与本案具有关联性，具有证明效力，本院予以采信，能够作为认定上述事实的根据。
本院认为，被告人黄玮违背妇女意志，采取暴力手段奸淫妇女，其行为已构成强奸罪，依法应予惩处。公诉机关指控意见正确，本院予以采纳。被告人黄玮有犯罪前科，酌情从重处罚。关于公诉机关指控被告人系犯罪既遂的意见，本院认为综合全案的证据仅有被害人李某2的陈述证明被告人黄玮为既遂，而法庭科学DNA鉴定书、诊断证明书均无法证明既遂，且被告人黄玮也从未供述过既遂，故公诉机关的该项意见本院不予支持。被告人黄玮已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。关于辩护人认为被告人此次犯罪系未遂，归案后认罪态度较好，请求法庭从轻处罚的意见本院予以采纳。综上所述，本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人黄玮犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月4日起至2020年11月3日止）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘士军
人民陪审员 王 青
人民陪审员 李志军
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 苏海静
本判决所依据的相关法律、法规
一、《中华人民共和国刑法》第二百三十六条：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
二、《中华人民共和国刑法》第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。