宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终1331号
上诉人（原审原告）：撒玉江，男，1964年6月8日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：李杰，宁夏黄河志律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：袁立科，男，1968年2月17日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人撒玉江因与被上诉人袁立科土地使用权转让合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初10691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定通过阅卷、询问双方当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人撒玉江的上诉请求：请求依法撤销一审判决，依法改判解除合同、恢复并返还上诉人耕地；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原判认定事实错误。1.被上诉人的行为构成根本违约。上诉人与被上诉人签订合同第一条明确规定：”种植各种农作物及经济作物乙方应以承包的土地现状为准”，而被上诉人在履行合同过程中，擅自毁坏林木、农田，非法建造院落，改变涉案土地用途，无法实现合同规定的耕种农作物、经济作物应保持耕种现状的约定。2.上诉人与被上诉人签订合同严重违反了法律强制性规定。《合同法》第87条规定：”法律、行政法规规定转让合同义务或权利，应当办理批准手续的，依照其规定”《土地管理法》第2条第三款：”任何单位和个人不得侵占买卖或者以其他形式非法转让土地”，第12条”改变土地权属和用途的，应当办理变更登记手续”。《土地管理法实施条例》第3条”国家依法实行土地登记发证制度”。第6条”土地使用权、所有权变更，自变更登记之日起生效”。被上诉人擅自改变土地用途，并毁坏农田、林带，已违反了法律强制性规定。3.继续履行合同明显显失公平。本案签订合同的根本目的是土地使用权转让，实现此目的，上诉人必须取得国有土地使用权证，办理土地使用权证，国土部门收取土地转让费比上诉人收取被上诉人转让费高出近30倍。《合同法解释二》第26条规定：”合同成立以后，客观情况发生了当事人在签订合同时无法预见的，因不可抗力造成的，不属于商业风险重大变化继续履行合同时，对一方当事人明显不公或根本目的无法实现，人民法院应当解除合同。”二、原审判决适用法律错误。根据本案的客观事实，被上诉人擅自改变涉案土地用途，导致该土地无法取得土地使用权证，其耕种目的无法实现，故本案应适用《合同法》、《土地管理法》规定，其依据是：1.《土地管理法实施条例》第3条”国家依法实行土地登记发证制度”。第6条”土地使用权、所有权变更，自变更登记之日起生效”。2.《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权转让合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释【2005】5号第6条；”受让方擅自改变土地使用权出让合同约定的土地用途，出让方请求解除合同的应予支持”。3.《最高人民法院关于国有土地开荒后用于农耕的土地使用权转让合同纠纷的案件如何适用法律问题的批复》法释【2012】14号规定”开荒后用于农耕而未交由农民集体使用的国有土地，不属于《中华人民共和国农村土地承包法》第二条规定的农村土地，应适用《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国土地管理法》等相关规定加以规范。”4.《最高院行政审判庭关于非法取得土地使用权再转让行为的法律适用问题的答复》【1997】法行字20号规定：根据《土地管理法》的规定，无论以何种方式非法取得土地使用权其再转让的行为都构成非法转让土地，应适用有关土地管理的法律追究其法律责任”。综上，为减少损失扩大，请求二审支持上诉人的诉求。
被上诉人袁立科答辩称：上诉人与被上诉人签订的《土地转让合同》合法有效且已实际履行，双方不存在解除合同的条件，一审判决事实清楚，判决正确，建议二审驳回上诉，维持原判。
一审法院审理查明的事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。当事人有争议的事实主要体现在《土地转让合同》是否存在可以解除的条件。原告向一审提交了两段视频资料，欲证明被告擅自改变土地用途，毁坏农田、林带，并非法建造院落的事实。被告认为视频中只能看到田埂、水渠，并未看到林带，因此上述证据无法达到原告的证明目的。一审法院认为，视频中显示的涉案土地依然为农用地，并不存在农田、林带被毁坏的情形。
一审法院认为，原告通过拍卖方式取得位于银川市兴庆区某某处506亩土地的承包经营权，之后又将上述土地中的17.8亩土地承包经营权转给了被告，并与其签订了《土地转让合同》，该合同系双方真实意思表示，内容合法有效，予以确认。原、被告在合同中未约定一方解除合同的条件，且合同现已履行，原告提交的证据并不足以证明存在因不可抗力致使不能实现合同目的及被告根本违约的法定解除合同的情形，因此原告的诉请没有事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国物权法》第一百二十九条、第一百三十三条、第一百三十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：驳回原告撒玉江的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取计100元，由原告撒玉江负担。
二审审理期间，上诉人提交如下证据：《土地承包开发使用合同》一份、自治区人民政府的批复一份，证明涉案土地最初为荒地，开垦以后涉案土地为林地和农用耕地，不是用来建造房屋和院落的土地。
被上诉人对上述证据质证如下：被上诉人从上诉人处买的时候，该土地是耕地，合同中并未约定不能建造房屋和院落。建筑的房屋和院落能不能建造也是政府管理的事情，不是上诉人管的事情，上诉人提交的证据与我无关。
本院对上诉人提交的上述证据认证如下：因上述二份证据首页及骑缝处均盖有银川市不动产登记事务中心档案查阅专用章，被上诉人对其真实性无异议，本院对其真实性予以认可。上诉人提交的《土地承包开发使用合同》，能够证实为防风固沙，改善生态环境，1996年11月5日，宁夏某某县林场（甲方）与宁夏某某林牧场（乙方）签订《土地承包开发使用合同》，宁夏某某林牧场承包开发使用宁夏某某县林场总毛面积8500亩的留山头荒地，使用年限七十年。合同第七条约定：乙方承包开发使用的荒地，在使用期内乙方可依法对承包使用的土地具有经营、转让、出租、抵押和继承权。上诉人提交的宁夏回族自治区人民政府的批复，能够证实宁夏回族自治区人民政府批复某某县人民政府，同意宁夏某某林牧有限责任公司补办某某县林场境内留山头国有荒地的农业开发用地手续，使用期限30年。故上述二份证据不能证实上诉人所证明的开垦以后涉案土地为林地和农用耕地的证明目的。
被上诉人出示如下证据：书证一份，证明该书证上的人与被上诉人共同购买了上诉人的506亩地的事实。
上诉人对被上诉人提交的上述证据质证如下：对该证据的三性及证明目的均不认可，该证据不符合证据的形式要件。该证据属于证人证言，证人证言应当到庭接受质询。且该书证所记载的内容是否是出具的人所写，其真实性无法得到核实，该证据与本案无关，本案涉诉是因被上诉人擅自违反合同约定，改变土地用途，该证据不能证明被上诉人的证明目的。
本院对被上诉人提交的上述证据认证如下：被上诉人提交的该书证上只有多人的姓名和电话号码，无其他内容，该书证只能证实该书证上所写人员的手机电话号码是什么，该书证上并未书写与被上诉人共同购买上诉人506亩地的相关事实，故被上诉人所证明的该书证上的人与被上诉人共同购买了上诉人的506亩地的证明目的本院无法确认。
二审审理查明的事实：为防风固沙，改善生态环境，1996年11月5日，宁夏某某县林场（甲方）与宁夏某某林牧场（乙方）签订《土地承包开发使用合同》，宁夏某某林牧场承包开发使用宁夏某某县林场总毛面积8500亩的留山头荒地，使用年限七十年。合同第七条约定：乙方承包开发使用的荒地，在使用期内乙方可依法对承包使用的土地具有经营、转让、出租、抵押和继承权。后经宁夏回族自治区人民政府批复：同意某某县人民政府办理宁夏某某林牧有限责任公司某某县林场境内留山头国有荒地的农业开发用地手续。2001年2月宁夏某某林牧有限责任公司办理了某某县某某处留山头的1000亩旱地《国有土地承包经营使用证》，承包期限30年（2030年5月8日止）。后因宁夏某某林牧有限责任公司未履行拖欠中国农业银行石嘴山市分行的债务，2005年8月4日，宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院作出（2004）石执字第30号民事裁定书，将宁夏某某林牧有限责任公司所属的位于银川市兴庆区某某处留山头抵押的1000亩土地中的506亩土地的使用权及地上附着的林木，由北向南划分506亩，抵偿给中国农业银行石嘴山市分行，抵清宁夏某某林牧有限责任公司所欠的998000元债务。2007年3月15日经宁夏金槌拍卖行石嘴山市分行拍卖，宁夏某某林木有限责任公司法院执行的506亩土地拍卖给上诉人撒玉江，成交价710000元。2009年12月16日，上诉人撒玉江（甲方）与被上诉人袁立科（乙方）签订《土地转让合同》，合同约定：甲方将位于某某县某某处留山头处的17.8亩土地转让给乙方，该土地使用权属明确，投资环境好，水资源丰富，设施齐全，适合种植各种农作物及各种经济作物，乙方所承包的土地以现状为准；甲方转让给乙方的土地17.8亩，每亩3000元，总转让费53400元，签订本合同时，乙方一次性向甲方付清所有转让费53400元，付清后所有权归乙方所有；甲方转让给乙方的土地权属清楚，手续齐全，无任何异议，如权属发生异议由甲方负责解决，不影响乙方的正常生产；甲方协助协调解决乙方在生产期间的正常用水；乙方必须安全生产，不得种植法律明文禁止的植物，如在生产中所发生的一切事故由乙方负责。乙方自行缴纳在经营中所发生的一切税费；双方应严格遵守本合同，如有一方违约，违约方向对方赔偿总价款10%的违约金。合同签订后，袁立科支付了土地转让费，撒玉江给袁立科交付了涉案土地，袁立科耕种涉案土地至今。2016年11月5日上诉人撒玉江起诉到一审法院，要求一审法院解除撒玉江与袁立科于2009年12月16日签订的《土地转让合同》，恢复耕地，返还撒玉江耕地17.8亩；请求一审法院依法判令袁立科承担本案诉讼费用。
本院认为，本案的争议焦点：一审判决认定双方当事人签订的《土地转让合同》有效是否适当。经审查，案涉土地在1996年系国有荒地，为防风固沙，改善生态环境，1996年11月5日宁夏某某县林场与宁夏某某林牧场签订《土地承包开发使用合同》，约定：宁夏某某林牧场承包开发使用的荒地，在使用期内可依法对承包使用的土地具有经营、转让、出租、抵押和继承权。依照该合同约定，该土地的承包经营权是可以转让的。故上诉人通过拍卖方式取得位于银川市兴庆区某某处留山头506亩土地承包经营权，又将上述506亩土地中的17.8亩土地承包经营权转给了被上诉人，被上诉人系合法取得该土地的承包经营权。尽管上诉人与被上诉人签订《土地转让合同》约定，”转让费付清后所有权归乙方所有”，该条款违反相关法律规定，但该条款内容不影响双方签订的合同中其他条款的效力，双方签订的合同约定：甲方将位于某某县某某处留山头处的17.8亩土地转让给乙方......乙方所承包的土地以现状为准”，该约定证实袁立科为案涉土地的承包方，双方签订的合同实属土地承包经营权转让合同，该合同系双方真实意思表示，双方已依照该合同从2009年12月16日履行至今，一审确认该《土地转让合同》有效并无不当，上诉人所提应解除双方签订的《土地转让合同》的上诉意见不能成立，不予采纳。
本案的争议焦点：二是上诉人所诉被上诉人在履行合同过程中，擅自毁坏林木、农田，非法建筑院落，改变涉案土地用途，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释二第26条规定，人民法院应当解除合同的上诉意见是否成立。经审查，2009年12月16日，上诉人撒玉江与被上诉人袁立科签订《土地转让合同》，合同约定，袁立科所承包的土地以现状为准。但一、二审审理期间，上诉人并未提交相关证据证实被上诉人袁立科于2009年12月16日承包该土地时的现状是什么情况，且上诉人、被上诉人在《土地转让合同》中未约定一方解除合同的条件，合同现已履行，上诉人提交的证据并不足以证明被上诉人擅自毁坏林木、农田，改变涉案土地用途，存在最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释二第26条规定的：合同成立以后，客观情况发生当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对一方当事人明显不公平或不能实现合同目的的情形或被上诉人根本违约的法定解除合同的情形。且被上诉人在承包的土地上建设院落是否系违法建筑，应由相关行政部门审查决定，并不是人民法院调整的范围，故上诉人上述上诉理由没有事实及法律依据，不予支持。
一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所提相关上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人撒玉江负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈勇军
审 判 员 杨巧玲
代理审判员 黑 琴
二〇一七年七月十六日
书 记 员 袁 萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。