福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终430号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某某，男，1996年7月1日出生于福建省福清市，畲族，文化程度初中，无业，住福清市三山镇。2015年11月3日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人钟某甲，男，1992年1月21日出生于福建省福清市，畲族，文化程度小学，无业，住福清市三山镇。2012年12月10日因犯盗窃罪被福建省福清市人民�院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，2015年1月26日刑满释放。2015年8月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人钟某甲、钟某某犯盗窃罪一案，于2016年3月14日作出（2016）闽0181刑初30号刑事判决。原审被告人钟某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问原审被告人钟某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，：
1、2015年3月份左右的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市港头镇占阳村601号被害人何某某经营的食杂店，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲进入店内，窃取收银台抽屉内的现金人民币300元。得手后，赃款平分。
2、2015年5、6月份的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市龙山街道柏渡村一民宅处，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲爬窗入户，窃取卧室床铺草席下一个布包内的人民币600元。得手后，赃款平分。
3、2015年6月初左右的一天23时许，被告人钟某甲与被告人钟某某经事先策划，携带作案工具螺丝刀，驾驶一部二轮摩托车到福清市三山镇任厝村任氏祠堂处，由被告人钟某某使用螺丝刀先后撬开祠堂边门门锁及祠堂内被害人任某某经营的食杂店门锁，后由被告人钟某甲在食杂店外望风，被告人钟某某进入店内窃取白七匹狼硬壳香烟二条、红七匹狼硬壳香烟一条、现金人民币50余元。得手后，被告人钟某某得现金人民币50余元，上述三条香烟以人民币220元价格卖与他人，赃款平分。经福清市价格认证中心价格鉴�，上述被盗香烟价值共计人民币280元。
4、2015年6月份左右的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市三山镇后洋村一食杂店处，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲进入店内盗走香烟一条（无法估价）。得手后，将上述香烟以人民币180元价格卖与他人，赃款平分。
5、2015年7月份的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市港头镇后叶村238号被害人薛某某经营的食杂店，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲假装购买饮料支开被害人薛某某，窃取放在桌子上的红七匹狼硬壳香烟一条。得手后，将香烟以人民币130元价格卖与他人，所得赃款用于吃喝消费。经福清市价格认证中心价格鉴定，上述被盗香烟价值人民币130元。
6、2015年7月份的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市沙浦镇一民宅处，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲从未关的大门进入院内，窃取停放在院内的黑色助力车一部（无法估价）。
7、2015年7月份的一天下午，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市三山镇海瑶村西门180号被害人林某某经营的迷信品店处，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲进入店后面的一间卧室窃取黑色钱包一个，钱包内有现金人民币5700元。得手后，二人将钱包丢弃，赃款平分。
8、2015年7月20日14时许，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市三山镇前薛村戏院，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲进入戏院后台，窃取被害人陈某某放在箱子上充电的苹果6代plus手机一部。当天15时许，被告人钟某甲将该部手机以人民币300元价格卖至港头镇王某某经营的伯特利手机店。经福清市价格认证中心价格鉴定，上述被盗手机价值人民币5220元。案发后，公安机关追缴到被盗手机并已发还给被害人陈某某。
9、2015年8月6日18时30分许，被告人钟某某驾驶一部二轮摩托车后载被告人钟某甲到福清市三山镇良棋村南候52号被害人俞某某住处，由被告人钟某某在外望风，被告人钟某甲从未关的大门入户，在屋内寻找财物时被被害人俞某某发现并被抓获，被告人钟某某驾车逃离。
2015年11月2日10时30分许，公安机关在福清市音西街道融侨城小区一洗车店抓获被告人钟某某。
原判认定上述事实有被告人钟某甲、钟某某的供述、被害人何某某、任某某、薛某某、林某某、陈某某、俞某某的陈述及辨认笔录、证人王某某的证言及辨认笔录、涉案物价格鉴定结论意见书、现场照片、现场方位图、指认照片、现场辨认笔录、前科刑事判决书、释放证明书、情况说明、违法犯罪经历查询记录以及抓获经过证明和户籍信息等证据证实。
原审认为，被告人钟某甲、钟某某以非法占有为目的，先后九次结伙秘密窃取他人财物，价值共计人民币12460元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。二被告人到案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人钟某甲、钟某某在实施第九起盗窃时，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法对该起犯罪比照既遂犯从轻处罚。被告人钟某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，原审判决：
一、被告人钟某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
二、被告人钟某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一�三个月，并处罚金人民币一万五千元。
三、责令被告人钟某甲、钟某某连带退赔人民币7240元发还给各被害人。
钟某某上诉称：1、其是在同案人钟某甲唆使下走上犯罪道路，在作案中只是负责望风，社会危害性相对较小。2、其第9起盗窃是犯罪未遂。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
本院二审期间，上诉人钟某某和原审被告人钟某甲均未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人钟某某和原审被告人钟某甲犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人钟某某和原审被告人钟某甲以非法占有为目的，结伙采用秘密手段先后9次窃取他人财物，其中4次入户盗窃，盗窃财物已估价部分共计价值人民币12460元，其行为均已构成盗窃罪。盗窃数额较大。上诉人钟某某和原审被告人钟某甲在实施本案第9起盗窃时，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法对该起犯罪比照既遂犯从轻处罚。上诉人钟某某和原审被告人钟某甲到案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原审被告人钟某甲系累犯，依法予以从重处罚。本案盗窃共同犯罪中，上诉人钟某某和原审被告人钟某甲分工合作，密切配合，事后平均分赃或共同消费，两人作用相当，均具有较大的社会危害性。原判综合考虑上诉人钟某某的犯罪事实、性质、未遂等情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不当，因此，钟某某上诉称原判量刑过重，要求二审法院从轻处罚，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 樑
审 判 员 傅立新
代理审判员 李 颖
二〇一六年五月五日
书 记 员 郑超民
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，�十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款……
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；