辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终3825号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司，住所地大连市西岗区。
法定代表人：李宁，经理。
委托诉讼代理人：潘世明，男，1989年9月29日生，住大连市甘井子区。
被上诉人(原审原告)：王天旭，男，1939年1月22日生，住大连市普兰店区。
委托诉讼代理人：石家宁，辽宁泓冠律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：周婷婷，女，1990年2月3日生，住瓦房店市。
被上诉人(原审被告)：陶福阳，男，1986年12月26日生，住大连市普兰店区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人王天旭、周婷婷、陶福阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初5684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人潘世明，被上诉人王天旭的委托诉讼代理人石家宁，被上诉人周婷婷、陶福阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、大连博爱司法鉴定中心鉴定被上诉人王天旭的伤残等级为2处十级，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录B规定，相同等级的伤残，应当按照百分比进行计算，结合本案具体情况，伤残系数应为11%，一审法院认定为20%错误。二、被上诉人陶福阳在投保单处签字，投保单处明确说明要求被保险人清楚阅读保险条款并知晓法律后果后签字确认，上诉人在条款中对非医保用药明确说明”保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，超过国家基本医疗范围内的非医保用药，上诉人不予赔偿，一审法院判决上诉人赔偿非医保用药错误。三、被上诉人王天旭的户籍地为大连市普兰店区，其户籍性质为农村户口，虽然在一审审理过程中，被上诉人王天旭提供社区证明一份，但该证明的事项是否属实，并未查证，其居住的房屋性质，实际房屋所有人等相关信息，均未得到核实，一审认定其为城镇户口，缺少事实依据。四、参照相关法律规定，精神抚慰金上限为100000元，本案伤残系数为11%，精神抚慰金应为11000元。
王天旭辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。理由：被上诉人伤残鉴定依据的是2017年新适用的《人体损伤致残程度分级》，原有的《道路交通事故受伤人员受伤评定》已不再适用，有两处10级伤残应依据工伤鉴定的相关规定晋升一级作为赔偿依据。上诉人作为保险公司，非医保用药应该给予赔偿，二被上诉人投保的商业险是不计免赔的，上诉人应该按照承诺承担赔偿责任。被上诉人一审时已经向法庭出示了由社区开具的证明，该证明上面有社区的签名和联系电话，一审法院也予以核实，被上诉人已经年近80岁，其不可能在农村一个人居住，现在普兰店也变为大连市的一个区，被上诉人的原有户籍地也变为普兰店市区的一个街道，所以应该按照城市标准赔偿。因给被上诉人造成了两处10级伤残，被上诉人年近80岁，其痛苦可想而知，一审判决的精神损害抚慰金数额也是在合理范围之内。
陶福阳、周婷婷共同辩称，同意一审判决。
王天旭向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿医疗费79335.98元；残疾赔偿金38050元（38050元×5年×20%）；住院伙食补助费4500元（100元/天×45天）；护理费18000元（200元/天×90天）；营养费9000元（100元/天×90天）；二次手术费7000元；精神损害抚慰金3万元；鉴定费3320元；交通费1000元，以上合计189205.98元，精神损害抚慰金在交强险12万元限额内优先赔付，其余费用在商业险中予以赔付，鉴定费、诉讼费由被告周婷婷、陶福阳连带承担。
一审法院认定事实：2017年5月7日15时30分，被告周婷婷驾驶×××号小型普通客车由东向西行驶至普兰店李店社区福俊食杂店前路口左转弯与在岔路口由东向西横过道路的行人原告王天旭相撞，致车辆损坏，原告王天旭受伤。原告受伤后被送至大连市普兰店区中心医院住院治疗，住院45天，花费住院医疗费79335.98元。2017年5月11日，经大连市公安局普兰店分局交通警察大队认定，被告周婷婷负此次事故的全部责任，原告王天旭无责任。经双方协商一审法院委托，原告伤情于2017年12月21日由大连博爱司法鉴定中心作出大博临鉴中［2017］第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王天旭构成2处十级伤残；2、伤后按医嘱住院治疗用药基本合理；3、建议伤后1人陪护90日和增加营养90日；4、后续取内固定物费用需7000元左右或以届时发生的合理医疗费用为准；5、双鼻腔异常分泌物，因被鉴定人无法提供相关医疗资料，本次鉴定此处伤情不予评定。原告支付法医鉴定费3320元。
另查，原告王天旭户籍为农业家庭户口，原户籍地为辽宁省普兰店市，自1998年起居住于大连普兰店经济开发区，一直居住至今，该处房屋产权单位为大连××厂。原告王天旭的女儿叫王美芳，女婿叫曲乃平，曲乃平系大连××厂投资人，大连××厂为个人独资企业。原告王天旭生活来源于子女赡养。
大连市统计局发布的数据显示，上一年度大连市城镇居民人均可支配收入为38050元。
再查，被告周婷婷驾驶的×××号小型普通客车登记车主为被告陶福阳，被告周婷婷与被告陶福阳原系夫妻关系，现已离婚，被告周婷婷驾驶的案涉车辆系家庭用车，在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业险50万不计免赔。事故发生后被告周婷婷垫付原告门诊医疗费720.47元，周婷婷要求保险公司直接向其理赔。被告周婷婷给付原告王天旭垫付款1600元，周婷婷要求从赔偿款中予以抵扣。
原告医疗费中非医保用药金额为32301.72元。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。由于过错给他人身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，按责任双方的各自过错比例分担责任。本次事故经大连市公安局普兰店分局交通警察大队认定，被告周婷婷负此事故的全部责任，原告王天旭无责任，该事故认定书符合道路交通安全法的相关规定，一审法院予以确认。因被告周婷婷驾驶的车辆在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业险，故太平洋保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，商业险部分按照合同约定承担赔偿责任。原、被告双方对后续治疗费均无异议，一审法院予以确认。原告经法医鉴定构成两处十级伤残，伤残赔偿系数为20%。原告王天旭发生事故时年满78周岁，赔偿年限为五年。关于被告太平洋保险公司辩称医疗费扣除非医保用药32301.72元，按47034.26元赔付一节，关于非医保部分的医疗费用，保险条款约定”保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，但”国家基本医疗保险的标准”含义不明确，并不必然应理解为保险公司所主张的医保外用药不理赔，且该条款无法限定原告在治疗时仅使用国家基本医疗保险范围内用药。本案中，经法医鉴定王天旭伤后按医嘱住院治疗用药基本合理，保险公司未能举证证明该部分医保外用药可有相关替代药品及价格，且被告在太平洋保险公司投保了商业三者险不计免赔，故医保外用药部分保险公司应承担赔付责任。关于被告辩称住院伙食补助费按每天50元赔付一节，根据大连市财政局2014年7月2日公布的《大连市市直机关差旅费管理办法》中的伙食补助费标准为100元/天，原告按照每天100元标准主张合理，故对被告的辩解意见不予采纳。关于被告辩称营养费按每天50元赔付一节，根据2016年大连市国家机关出差标准，原告按照每天100元标准主张合理，故对被告的辩解意见不予采纳。关于被告辩称护理费每天按照100元赔付一节，因经鉴定机构鉴定原告伤后1人陪护，原告没有提供护理费的相关证据，参照大人社发〔2015〕82号护理标准，故原告护理费应为9000元（100元×90天）。关于被告辩称伤残赔偿金按农村标准15664元赔付一节，一审法院认为，原告虽户籍为农业家庭户口，但早已离开原户籍地长期居住于普兰店市区内，生活来源及消费支出均来源于城镇，故应按照上一年度大连市城镇居民人均可支配收入38050元计算伤残赔偿金。关于被告辩称精神损害赔偿金按1万元赔付一节，因原告年事已高，本次事故造成原告身体多处受伤，其中有两处构成十级伤残，导致晚年生活更加困难，给原告精神造成很大痛苦，原告自身又无过错，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条所确定的六项因素，综合考虑本案侵权人过错、经济负担能力等因素，一审法院酌定原告精神损害抚慰金为30000元。关于原告主张交通费1000元一节，原告没有提供相应的票据，但综合考量原告住院时间较长，受伤部位的因素，故一审法院酌定交通费为1000元。关于被告周婷婷要求垫付款1600元从赔偿款中予以抵扣一节，原告表示同意从赔偿款中予以抵扣，被告该项主张合理，一审法院予以照准。关于原告主张鉴定费、诉讼费由被告周婷婷、陶福阳连带承担一节，因被告陶福阳虽系案涉车辆登记车主，但不是侵权人，保险公司不予理赔的鉴定费、诉讼费应由侵权人承担，原告该项主张于法无据，故一审法院不予支持。经一审法院审查，原告王天旭合理损失为：医疗费80056.45元（原告花费住院医疗费79335.98元+被告垫付门诊医疗费720.47元）；残疾赔偿金38050元（38050元×5年×20%）；住院伙食补助费4500元（100元/天×45天）；护理费9000元（100元/天×90天）；营养费9000元（100元/天×90天）；后续治疗费7000元；精神损害抚慰金30000元；鉴定费3320元；交通费1000元，合计181926.45元。以上损失首先由被告太平洋保险公司在交强险医疗限额内赔付医疗费10000元，在交强险死亡伤残限额内优先赔付精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金38050元、护理费9000元、交通费1000元，合计78050元，共计在交强险限额内赔付原告王天旭88050元。余额医疗费70056.45元、住院伙食补助费4500元、营养费9000元、后续治疗费7000元、鉴定费3320元，合计93876.45元，被告太平洋保险公司在商业三者险限额内赔付给原告王天旭医疗费69335.98元（包含非医保用药）、住院伙食补助费4500元、营养费9000元、后续治疗费7000元，共计赔付原告王天旭89835.98元；被告太平洋保险公司在商业三者险限额内赔付被告周婷婷医疗费720.47元（包含非医保用药）。被告周婷婷赔偿原告鉴定费3320元，扣除垫付款1600元，被告周婷婷还应赔偿原告1720元。
综上所述，原告合理的请求，一审法院予以支持，被告合理的辩解，一审法院予以采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔付原告王天旭医疗费10000元、精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金38050元、护理费9000元、交通费1000元，合计88050元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告王天旭医疗费69335.98元（包含非医保用药）、住院伙食补助费4500元、营养费9000元、后续治疗费7000元，合计89835.98元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险限额内赔付被告周婷婷医疗费720.47元（包含非医保用药）；四、被告周婷婷于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王天旭鉴定费1720元（已扣除垫付款1600元）；五、驳回原告王天旭的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2042元（原告已预交），由被告周婷婷承担1953元，原告王天旭承担89元。
本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于伤残赔偿金，被上诉人王天旭提供的社区证明等证据能够证明其实际居住地为大连市普兰店区的市区内，且一审法院对该证明记载的事实进行了调查核实，一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定，本院予以确认；大连博爱司法鉴定中心作出的大博临鉴中[2017]第120号司法鉴定意见书确认被上诉人王天旭因伤导致十级伤残2处，一审法院综合本案具体情况，按照20%的伤残系数计算伤残赔偿金并无不当，本院予以确认。综上，对上诉人关于伤残赔偿金的上诉主张，本院均不予支持。关于非医保用药，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持;保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，上诉人太平洋保险公司并未提供证明证明被上诉人王天旭支出的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，参照上述法律规定，对上诉人关于非医保用药的上诉主张，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，被上诉人王天旭因伤导致2处十级伤残，精神受到极大的创伤，综合考虑本案具体情况，本院酌定精神损害抚慰金为20000元，一审法院对精神损害抚慰金的认定不当，本院予以纠正，对上诉人关于精神抚慰金的上诉主张，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初5684号民事判决第二、三、四项；
二、撤销大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初5684号民事判决第五项；
三、变更大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初5684号民事判决第一项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔付被上诉人王天旭医疗费10000元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金38050元、护理费9000元、交通费1000元，合计78050元；
四、驳回被上诉人王天旭其他诉讼请求；
五、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2042元，由被上诉人周婷婷负担1953元，被上诉人王天旭负担89元；二审案件受理费1818元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连分公司负担1570元，由被上诉人王天旭负担248元。
本判决为终审判决。
审判长 司玉峰
审判员 王淑兰
审判员 金 艳
二〇一八年五月十七日
书记员 郑 爽