湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘12刑终45号
原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚某，男，1991年11月18日出生，侗族，湖南省新晃侗族自治县人，初中文化，无业，户籍所在地湖南省新晃侗族自治县，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年12月12日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，2015年2月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月28日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于湖南省新晃侗族自治县看守所。
湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人姚某犯贩卖毒品罪一案，于二○一八年一月十一日作出（2018）湘1227刑初1号刑事判决。原审被告人姚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：2017年6月23日21时许，吸毒人员杨某来到被告人姚某居住的新晃侗族自治县晃州镇梅林春天小区38栋1单元601室家中偿还借款，被告人姚某在家中以300元的价格将1.4克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员杨某。同日22时许，吸毒人员杨某通过支付宝将300元毒资支付给被告人姚某。
2017年6月23日22时许，吸毒人员杨某在新晃侗族自治县大酒店对面的中国邮政储蓄银行前被公安民警�获，并当场从其身上查获毒品疑似物1.4克。经怀化市公安局刑事科学技术研究所检验，从杨某身上查获的1.4克毒品疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
2017年9月28日，被告人姚某在新晃侗族自治县晃州镇梅林春天幼儿园附近被公安民警抓获归案。
上述事实，被告人姚某在开庭审理过程中亦无异议，并有接报案登记表、常住人口基本信息、到案经过说明、刑事判决书、释放证明、支付宝转账记录、通讯详单等书证，证人杨某的证言，被告人姚某的供述与辩解，现场复核笔录、示意图及照片、检查笔录、提取笔录、称量笔录、辨认笔录、检验报告等证据证明，足以认定。
湖南省新晃侗族自治县人民法院认为，被告人姚某无视国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺1.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。姚某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑�现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。姚某被抓获归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对姚某的违法所得应当继续予以追缴。据此判决：一、被告人姚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；二、对被告人姚某违法所得人民币三百元继续予以追缴，上缴国库。
原审被告人姚某上诉提出其认罪态度好，犯罪情节较轻，原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。
经审理查明，二审查明的事实与一审判决查明的事实、情节没有出入，本院均予以确认。
上述事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接报案件登记表，证明2017年7月13日，新晃侗族自治县公安局波洲派出所民警在办理杨某非法持有毒品一案时发现，2017年6月23日21时许杨某在姚某位于新晃侗族自治�晃州镇梅林春天的家中，通过支付宝转账给姚某向其购买约1克毒品冰毒。
2、检查笔录、提取笔录、称量笔录、取样笔录及相关照片，证明2017年6月23日22时许，波洲派出所民警在杨某的身上当场查获毒品疑似物三包，在见证人的见证下依法将该三包毒品疑似物进行提取，分别编号为1号至3号，并予以封存。经称量，1号毒品疑似物毛重2克，净重1.4克；2号毒品疑似物毛重12.9克，净重10.9克；3号毒品疑似物毛重68.7克，净重63.3克。后将该三包毒品疑似物分别取样送检。
3、怀化市公安局刑事科学技术研究所怀公物鉴（理化）字[2017]527号物证检验结果，证明从杨某身上当场查获的三包毒品冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
4、证人杨某的证言及辨认笔录，证明2017年6月23日20时许，他打电话给姚某还钱并想找姚某购买冰毒吸食，姚某让他直接去其家中。到了姚某家后，他用支付宝转给姚某695元欠款，后转给姚某300元购买了约1克冰毒。他刚走到丰园大酒店对面的路上就被公安人员抓获了。2017年6月27日，在新晃侗族自治县公安局的组织下，杨某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出了姚某。
5、手机通话详单、通话记录截图、支付宝交易截图，证明2017年6月23日姚某与杨某有过通话，杨某通过支付宝先后向姚某转账695元、300元。
6、到案经过两份，证明2017年9月28日14时许，波洲派出所民警在新晃侗族自治县梅林春天幼儿园旁小区将姚某抓获并带至新晃侗族自治县公安局接受调查。
7、现场复核笔录及照片，证明案发现场的方位、概貌等现场情况，经姚某指认其在位于新晃侗族自治县通达路梅林春天小区38栋1单元601室自己家中客厅茶几旁的沙发上将毒品冰毒卖给杨某。
8�湖南省新晃侗族自治县人们法院（2014）晃刑初字第132号刑事判决书、释放证明书，证明姚某曾因犯贩卖毒品罪，于2014年12月12日被判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，2015年2月14日刑满释放。
9、户籍资料，证明姚某的身份情况，案发时姚某已达完全刑事责任年龄。
10、上诉人姚某的供述及辩解，证明2017年6月份的一天晚上，他发信息要杨某还钱，随后杨某回电话，表示要还钱并想购买点冰毒吸食，他要杨某直接到他家里来。过了20分钟左右，杨某就到他家了。杨某通过支付宝给他转了695元欠款，之后又转了300元用来购买重约1克的冰毒。2017年9月29日，在新晃侗族自治县公安局的组织下，姚某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出了杨某。
本院认为，上诉人姚某无视国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺1.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。姚某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。姚某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。对姚某的违法所得应当继续予以追缴。姚某上诉提出其认罪态度好，犯罪情节较轻，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判在对其量刑时已充分考虑其认罪态度等量刑情节，并已从轻判处，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 陈燕琳
审 判 员 龚 琰
二〇一八年二月十三日
法官 助理 刘锦标
代理书记员 管裕华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重�；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
�三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发�被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判�事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。