广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1521刑初237号
公诉机关广东省海丰县人民检察院。
被告人钟伯用，又名钟伯勇，男，1990年2月25日出生，汉族，文盲，无业，住广东省海丰县。因本案于2016年11月8日被海丰县公安局刑事拘留，同年12月14日被执行逮捕，现羁押于海丰县看守所。
辩护人陈贤井，广东展业律师事务所律师。
辩护人谢智聪，广东展业律师事务所律师。
海丰县人民检察院以海检公刑诉[2017]229号起诉书指控被告人钟伯用犯非法经营罪，于2017年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员蔡如竹出庭支持公诉，被告人钟伯用及辩护人陈贤井、谢智聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
海丰县人民检察院指控，2016年3月至11月8日，被告人钟伯用为谋取私利，未经许可在海丰县公平镇桔仔园村一闲置养鸡场内私宰生猪销售，平均每月私宰生猪17头(价值357019元)，其中5头自己销售，每月获利800元，另外12头由钟孝道(另案处理)销售，每月收取钟孝道屠宰费2000元。被告人钟伯用私宰生猪经营数额共357019元，违法所得数额共22400元。
2016年11月8日凌晨3时许，被告人钟伯用在海丰县公平镇桔仔园村一闲置养鸡场内私宰生猪时，被海丰县生猪屠宰行政管理执法大队现场查获，现场查获生猪肉453公斤(价值10872元)，查获猪刀、猪钩等作案工具。
在法庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了物证、书证、鉴定意见、辨认、检查笔录、证人证言、视听资料、被告人供述与辩解等证据。海丰县人民检察院认为，被告人钟伯用无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人钟伯用辩称其每月只私宰五头生猪，没有为钟孝道私宰过生猪；被告人钟伯用辩护人提出：公诉机关指控被告人钟伯用私宰生猪经营数额共357019元以及违法所得22400元的事实，只有被告人钟伯用归案后的供述，没有其他证据予以证实，且与被告人钟伯用当庭的供述矛盾，现有证据不足以证明被告人钟伯用的行为构成非法经营罪。
经审理查明，2016年3月至同年11月8日，被告人钟伯用为谋取私利，未经行政主管部门许可在海丰县公平镇桔仔园村一处闲置养鸡场内私设屠宰生猪点私宰生猪并销售，平均每月私宰生猪17头(价值人民币34000元)，其中5头生猪由自己销售，每月获利人民币800元，另外12头生猪由钟孝道(另案处理)销售，每月收取钟孝道屠宰费人民币2000元。至案发，被告人钟伯用私宰生猪经营数额共人民币294400元，非法获利共人民币22400元。
2016年11月8日凌晨4时许，被告人钟伯用在海丰县公平镇桔仔园村一处闲置养鸡场内私宰生猪时，被海丰县生猪屠宰行政管理执法大队现场抓获，现场查获生猪肉453公斤(价值人民币10872元)和屠宰工具猪刀、猪钩等。
认定上述事实的证据有：
1.海丰县公安局公平派出所出具的《户籍证明》，证明：被告人钟伯用的出生日期为1990年2月25日，身份证号码为；经核查，被告人钟伯用没有犯罪前科记录。
2.海丰县公安局经济犯罪侦查大队出具的《抓获经过》，证明：2016年11月8日凌晨，海丰县生猪屠宰行政管理执法大队在海丰县公平镇桔仔园村查获一宗私宰生猪案件，现场抓获违法犯罪嫌疑人钟伯用，缴获四头生猪及猪刀、猪钩等屠宰工具；因钟伯用涉嫌非法经营罪，该执法大队于当日将其移送海丰县公安局经济犯罪侦查大队立案调查。
3.现场照片，证明：位于海丰县公平镇桔仔园村一处闲置养鸡场内被告人钟伯用私宰生猪案发现场的概貌和铁棚内的概况，缴获的四头生猪及猪刀、猪钩等屠宰工具的状况。
4.海丰县畜牧兽医局出具的《生猪屠宰违法案件现场检查笔录》，证明：海丰县生猪屠宰行政管理执法大队于2016年11月8日4时5分至4时20分对位于海丰县公平镇桔仔园村一处未经定点生猪屠宰点进行现场检查，现场查获钟伯用所私宰的生猪4头、私宰刀具1批及电锯1支，并经现场确认后予以查扣。
5.海丰县畜牧兽医局出具的《涉嫌生猪屠宰违法案件提取证物清单》，证明：海丰县生猪屠宰行政管理执法大队提取4头生猪肉（无检验检疫印章）、5把刀和1把电锯。
6.海丰县畜牧兽医局出具的《证明材料》，证明：被告人钟伯用在海丰县公平镇桔仔园村所设的生猪屠宰点是未经海丰县畜牧兽医局批准，属非法屠宰点。
7.海丰县动物卫生监督所出具的《证明》，证明：经海丰县动物卫生监督所检验，海丰县生猪屠宰行政管理执法大队于2016年11月8日在海丰县公平镇桔仔园村所查获的4头生猪产品（共453公斤）没有动物检疫证明（产品B）及白条猪表皮上没有加盖检验检疫标识，属未经检验检疫的生猪产品。
8.海丰县工商行政管理局出具的《查询证明》，证明：经海丰县工商行政管理局查询信息中心计算数据库资料，截至2016年11月14日止，该局未发现经营者为钟伯用、钟孝道的企业（个体工商户）登记注册记录，也没有经营地址为“海丰县公平镇桔仔园”的经营生猪屠宰申报注册材料、注册场所登记资料等情况。
9.海丰县价格认证中心出具的《价格证明》，证明：经市场价格调查取证，海丰县公平镇区域2016年3月至2016年10月生猪肉品平均批发销售价格（食品拨价）分别为3月份平均销售价格12.03元∕斤、4月份平均销售价格12.50元∕斤、5月份平均销售价格12.80元∕斤、6月份平均销售价格12.59元∕斤、7月份平均销售价格12.89元∕斤、8月份平均销售价格12.92元∕斤、9月份平均销售价格12.80元∕斤、10月份平均销售价格12.69元∕斤。
10.海丰县动物卫生监督所出具的《现场环境卫生证明》，证明：经海丰县动物卫生监督所工作人员实地勘查，位于海丰县公平镇桔仔园村私宰生猪点现场卫生环境恶劣，不符合国务院《生猪屠宰管理条例》和《动物防疫条件审核管理办法》关于生猪定点屠宰场（点）的设置条件的相关规定，该屠宰点不能作为屠宰场（点）屠宰生猪。
11.海丰县价格认证中心出具的《涉案价格认定结论书》，证明：该中心接受海丰县生猪屠宰行政管理执法大队的委托，以2016年11月8日为认定基准日，对涉案453公斤生猪肉的价值进行鉴定，鉴定价格为人民币10872元。
海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》，证明：海丰县公安局于2016年12月1日将上述鉴定意见告知被告人钟伯用。
12.光盘（1个），证明：2016年11月8日凌晨4时许，海丰县生猪屠宰行政管理执法大队工作人员对被告人钟伯用私宰生猪现场进行检查，现场已屠宰好的三头生猪肉摆放在地上，猪内脏摆放在生猪肉的旁边，一头已屠宰尚未开膛的生猪摆放另一处地上，地面到处是猪血，屋内壁上悬挂着猪刀、电锯等屠宰工具。
13.证人江某证言，证明：每天早上都有人开着摩托车来村里售卖猪肉，我需要时就跟他购买，有时候，我也会到公平镇内购买；售卖猪肉的是一名年轻人，约三十岁，公平口音，具体哪里人及叫什么名字，我就不清楚；他大约一年前就开始在我村里售卖猪肉，他驾驶摩托车过来，在村口售卖，他售卖的猪肉品种很少，基本是一些瘦肉、后臀肉等，价格十三块钱左右，比较便宜，都是一些没有盖印的私宰肉；我最近一次向他购买猪肉是几天前，具体什么时候我想不起来，我向他购买了二十块钱的后臀肉。
经辨认混杂照片，辨认出5号照片中的人（钟伯用）就是多次在海丰县公平镇屯村售卖猪肉给江某的人。
14.证人钟某证言，证明：我儿子钟伯用以前在外打工，大约一年前，他才开始跟人家学杀猪和销售猪肉，钟伯用没有向我说起他的经营情况，我也没有问过他；我记得钟伯用去年（2016年）开始屠宰生猪，具体什么时候，我也想不起来；我只知道钟伯用驾驶摩托车下乡销售猪肉，至于具体销售多少，我就不知道，他每天屠宰多少头猪，我也不知道。
15.海丰县公安局出具的《辨认笔录》，证明：经辨认混杂照片，张爱武辨认出5号照片中的人（钟孝道）就是于2016年3月份拿生猪内脏给其销售的人。
16.被告人钟伯用供述,证明：我私宰生猪的屠宰点所在村屋是我父亲以前租来养鸡的，具体租用了多久，我就不清楚，我只知道已经交付了5000元的租金，后来，我父亲精神有问题就没有养鸡，该村屋就荒废了；2016年3月份，我找我当屠夫的堂叔钟孝道商量要不要在该村屋私宰生猪销售赚点生活费，他同意后，我就开始在该村屋内私宰活猪，至2016年11月8日大概有7个月；每天凌晨约3点钟，我到海丰县公平镇桔仔园村口一间村屋内，里面有钟孝道购买的要我私宰的活猪以及我自己收购的活猪或我叫钟孝道帮我购买的活猪，我到了以后就将村屋里面的活猪杀了，将猪内水（猪内脏）和猪肉分好，凌晨6点多，我堂叔钟孝道就开着摩托车过来，将我屠宰好的生猪运出去销售；每天屠宰的活猪头数是不固定的，有时候屠宰两头，有时候我没有买到生猪或者没活猪在屋内（表示我堂叔钟孝道也没有购买到活猪），我就没有屠宰了；我屠宰的活猪大部分是我堂叔钟孝道购买来叫我屠宰的，他每天将生猪肉和猪内水运出去销售，我自己收购的活猪屠宰后，我自己销售，有时向农户收购不到活猪时，我就叫钟孝道帮我购买一头活猪，屠宰后，我自己销售；每天屠宰完，我就带着我的生猪肉离开，不用管其他的事，每个月平均屠宰十六七头活猪，我堂叔钟孝道每个月付给我人民币2000元作为屠宰费用；2016年11月8日凌晨约3点，我驾驶摩托车到桔仔园村口的村屋，当日要屠宰的活猪有四头，其中一头活猪是我于11月7日在公平镇上军田村向一家农户收购的，收购的价格是人民币2070元，另外三头活猪是钟孝道购买的，4时许，我已经屠宰了三头生猪，准备继续屠宰第四头生猪时，执法队的工作人员来检查，现场查获了我已经屠宰好的生猪三头，已杀死未开膛的生猪一头，共四头生猪，屠宰工具猪刀五把、电锯一把；我每月私宰生猪共十七头，每头约2000元，价值34000元，私宰至2016年11月8日共八个月，累计数额272000元，其中五头生猪是我自己的份额，每月累计数额10000元，八个月数额合计80000元，我个人每月销售获利800元，八个月销售获利合计6400元，我堂叔钟孝道每月付给我2000元的屠宰费用，至2016年11月8日屠宰费用合计16000元，这样一来，我共获利22400元。
经辨认混杂照片，辨认出5号照片中的人（钟孝道）就是销售其私宰的生猪肉的人。
上列证据均由公诉机关当庭出示，经庭审质证，本院予以认证。
本院认为，被告人钟伯用无视国家法律，违反国家规定，未经许可擅自私设屠宰点，从事生猪屠宰、销售等经营活动，非法营利人民币22400元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人钟伯用所犯罪名成立，本院予以支持。被告人钟伯用庭审提出其每月只私宰5头生猪而没有为钟孝道私宰过生猪的辩解意见；经查，被告人钟伯用在侦查阶段多次稳定供述其除了每月屠宰5头生猪自行销售外还为钟孝道每月私宰约12头生猪并赚取每月2000元的屠宰费，而被告人钟伯用当庭辩称其没有为钟孝道私宰过生猪，又当庭承认其每月固定向钟孝道收取2000元的屠宰费；被告人钟伯用当庭供述前后矛盾，又不能作出合理解释，且本案也没有证据证明被告人钟伯用接受侦查机关询问和讯问时受到暴力威胁或引诱，故本院对被告人钟伯用在侦查阶段的供述的合法性及证明力予以确认，对被告人钟伯用庭审供述及辩解意见，本院不予采信。被告人钟伯用的辩护人提出现有证据不足以证明被告人钟伯用的行为构成非法经营罪的辩护意见；经查，被告人钟伯用未经许可擅自私设屠宰点屠宰、销售生猪以及违法营利22400元的事实，有《生猪屠宰违法案件现场检查笔录》、《查询证明》、被告人钟伯用在侦查阶段的供述、被告人钟伯用的辨认笔录、现场照片、视频资料等证据证实，且有证人钟某、江某的证言等相佐证，足以认定。因此，被告人钟伯用的辩护人的辩护意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。根据被告人钟伯用的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释[2013]12号）第十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人钟伯用犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2018年1月7日止，罚金限于判决生效后十日内缴清。）
二、被告人钟伯用的违法所得人民币22400元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小娟
代理审判员 李永辉
人民陪审员 林万青
二〇一七年七月三十一日
异
书 记 员 陈向明
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释[2013]12号）
第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。