上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民五（商）初字第231号
原告中国农业银行股份有限公司上海虹口支行。
负责人俞金权。
委托代理人景奉涛，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人张锦飞。
被告上海金镧稀土科技有限公司。
被告上海九昌置业有限公司。
原告中国农业银行股份有限公司上海虹口支行与被告上海金镧稀土科技有限公司（以下简称金镧公司）、上海九昌置业有限公司（以下简称九昌公司）金融借款合同、抵押合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人景奉涛律师、张锦飞到庭参加诉讼。二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年3月29日，原告所辖中国农业银行股份有限公司上海曲阳支行（以下简称曲阳支行）与深圳市杉杉资产管理有限公司（以下简称杉杉公司）、被告金镧公司签订合同编号XXXXXXXXXXXXXXXXX的《委托贷款合同》，约定委托人为杉杉公司，受托人为曲阳支行，借款人为金镧公司，委托人与受托人共同承诺，同意并理解双方因委托产生的争议与受托人无关，受托人也无义务为委托人处置抵债资产；委托人承诺，独立承担包括但不限于本金及利息不能按期偿还的一切贷款风险；借款金额11，000万元，借款用途为股权收购，借款期限为2013年3月29日至2014年3月28日；借款利率为固定利率，按照合同签订日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率，直至借款到期日；借款按年结息；委托人应于每笔价款发放日前将当期应贷出的款项存入委托贷款委托人账户，并授权受托人按照合同约定的借款发放日期和借款金额从委托贷款委托人账户划转相应款项至委托贷款借款人账户以发放借款；借款人应于结息日或每笔借款到期日前将当期应归还的委托贷款本息存入委托贷款委托人账户；借款人未按照合同约定的期限归还借款本金的，委托人对逾期的借款从逾期之日起在约定的借款利率基础上上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止；借款人未按合同约定的用途使用借款的，委托人对违约使用的借款从违约使用之日起在约定的借款利率基础上上浮百分之一百计收罚息，直至本息清偿之日止；同一笔借款既逾期又未按合同约定用途使用的，罚息利率按较高者计算；借款人未按时足额归还本息的，受托人应及时通知委托人，并向借款人发出催收通知；借款人未按期归还委托贷款本金的，应按逾期贷款金额日万分之一向受托人支付委托贷款逾期管理费；借款凭证为本合同的组成部分，本合同未记载，或记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致的，以借款凭证的记载为准；借款人违反合同约定的义务等构成违约，以及借款人或者保证人违约等情形发生，委托人可以采取提前收回已发放借款，对借款人未按约定使用、归还借款或未按约定支付应付利息的，按合同约定计收罚息和复利，直至本息清偿为止等救济措施；因借款人违约致使委托人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，委托人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担等。
同日，曲阳支行与被告九昌公司签订《最高额抵押合同》，约定抵押权人为曲阳支行，抵押人为九昌公司，鉴于抵押人愿为抵押权人与债务人金镧公司自2013年3月29日起至2016年3月28日止形成的债权以及抵押权人与债务人已形成的合同编号为XXXXXXXXXXXXXXXXX的《委托贷款合同》尚未受偿本金11，000万元及其相应的利息、罚息、复利、费用等提供担保，担保的债权最高余额为26，000万元；抵押物为九昌公司位于上海市周浦镇XX路702、704、712、714、716、718号、720号地下1层人防车库、XX公路4108、4110、4112、4126号、4128、4130号房产（建筑面积26447.45平方米）；抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；抵押期间，未经抵押权人书面同意，抵押人不得对抵押物作出赠与、转让、出租、再抵押或者进行其他任何方式的处分；债务人违反主合同约定或者抵押人违反本合同约定义务的，抵押权人有权宣布债权确定期间提前届满等。债务人金镧公司在《最高额抵押合同》后盖章声明：已收到上述《最高额抵押合同》，对全部条款无异议。
2013年4月3日，曲阳支行向被告金镧公司放款11，000万元，借款凭证记载借款日期为2013年4月3日，到期日期为2014年3月28日，执行利率为6%，借款用途为股权收购等。
曲阳支行、被告九昌公司至房地产登记部门办理了抵押物的抵押登记，2013年6月13日，原告取得了《上海市房地产登记证明抵押权登记（房地产抵押（现房）》。
2014年1月20日，曲阳支行向金镧公司邮寄落款日期为2013年11月25日的《贷款提前到期通知书》，称借款人违反《委托贷款合同》的借款用途、担保人违反担保合同约定义务，经指出仍不改正，现根据合同约定宣布贷款于2013年12月10日提前到期，归还本金11，000万元、计至2013年12月10日的利息4，601，666.67元。该《贷款提前到期通知书》向金镧公司邮寄地址为上海市国权路XXX号财富大厦金座1717室，联系人为李某某；向九昌公司邮寄地址为上海市浦东新区上南路XXX号，联系人为孙刚。邮寄金镧公司的《贷款提前到期通知书》从挂号信收寄查询记录看于2014年1月21日由李某某签收，但从挂号信查询答复函看于2014年2月21日逾退，邮寄九昌公司的《贷款提前到期通知书》于2014年1月21日由“上海明明房地产开发邮件收发章”签收。之后，金镧公司未归还借款本息，担保人也未履行担保责任。
2014年8月25日，杉杉公司与北京盈科（上海）律师事务所（以下简称律所）签订《委托代理协议》，约定杉杉公司委托律所为本案原告起诉被告委托贷款合同案的一、二审及执行阶段代理人，代理权限为特别授权，支付律师费30万元，其中本合同签订之日起三日内支付9万元，本案法律文书生效后三日内支付9万元，本案执行完毕后支付剩余12万元等。2014年10月23日，律所开具项目为“民事代理”、金额为30万元的发票。
原告要求法院判令被告金镧公司归还借款本金11，000万元，支付自2013年4月3日起至2014年1月20日的利息550万元，支付罚息1，320万元，支付借款本金自2015年1月21日起至实际清偿之日止按照《委托贷款合同》约定罚息利率计算的罚息，支付律师费30万元。同时，原告要求享有对上述抵押合同中的抵押物拍卖或变卖以优先归还上述贷款和相关费用的权利。审理中，原告称1，320万元的罚息是自2014年1月21日起至2015年1月20日止按照合同约定借款挪作他用的罚息利率计算的罚息，现变更该罚息为借款本金自2014年1月21日起至判决生效之日止按照逾期付款罚息利率计算的罚息，并变更自2013年4月3日起至2014年1月20日的利息金额为5，353，333.33元。
原告为此提交《委托贷款合同》、《最高额抵押合同》、《上海市房地产登记证明抵押权登记（房地产抵押（现房）》、《借款凭证》、九昌公司档案机读材料、《上海市房地产登记簿房地产抵押状况信息》、《贷款提前到期通知书》、国内挂号信函收据、挂号信收寄查询记录、挂号信查询答复函、《融资意向书》等证据以证明其诉请。
二被告未作答辩。
鉴于二被告无正当理由拒不到庭应诉，本院对原告的陈述以及提供的证据进行审核，经审理查明，确认原告所述事实属实。
审理中，另查明，杉杉公司与金镧公司、九昌公司、案外人李某某于2013年3月21日签订《融资意向书》，约定鉴于李某某为金镧公司实际控制人，九昌公司为本市XX路XXX号等房产（以下称标的房产）的权利人，现金镧公司拟通过股权转让形式收购标的房产，需向杉杉公司融资，杉杉公司提供融资资金11，000万元，金镧公司以股权转让形式收购标的房产所需款项，包括股权转让款、清偿标的房产上原有抵押对应的债权7，700万元和原有法院查封对应的诉讼款4，900万元；本意向书及相关合同项下之任何通知或文件应以书面方式作出，并且按以下地址送达：金镧公司和李某某的联系地址均为上海市国权路XXX号财富大厦金座1717室，联系人李某某；九昌公司联系地址为上海市浦东新区上南路XXX号，联系人孙刚；如采用挂号邮件方式，则上述通知或文件在投邮后第四日视为送达等。
本案抵押房产由被告九昌公司分别于2013年6月24日、2013年12月31日再次设定抵押，债权数额均为3，000万元。
2014年2月20日，九昌公司工商档案机读材料反映金镧公司并非其股东。
杉杉公司明确本案律师费虽然合同约定分期支付，但此费用此案结案后必然支付，不会因执行不到位而拒付30万元律师费。
经原告申请，本院依法裁定冻结被告九昌公司银行存款12，870万元，或查封、扣押其相等价值的财产。
本院认为：曲阳支行隶属于原告，曲阳支行与杉杉公司、被告金镧公司签订的《委托贷款合同》、曲阳支行与被告九昌公司签订的《最高额抵押合同》均系合同三方真实意思的表示，依法具有法律约束力。合同签订后，曲阳支行将委托人杉杉公司的委托贷款11，000万元发放给被告金镧公司，履行了放款义务。《委托贷款合同》约定的借款用途为股权收购，并未明确具体的股权收购标的；原告提供的由杉杉公司与金镧公司、九昌公司、李某某签订的《融资意向书》对于股权收购也未明确具体股权收购标的，故曲阳支行以借款人借款未用于收购九昌公司股权为由认定借款人违反《委托贷款合同》约定的借款用途，依据不足。但担保人被告九昌公司将抵押给曲阳支行的房产多次设定再抵押，违反了《最高额抵押合同》的约定，已构成违约。借款人金镧公司对《最高额抵押合同》的条款均无异议，《委托贷款合同》和《最高额抵押合同》中也约定担保人违约，委托人（抵押权人）可以提前收回已发放的借款，故曲阳支行按照《委托贷款合同》和《最高额抵押合同》担保人违约条款的约定宣布贷款提前到期，并无不当。
曲阳支行按照《融资意向书》中确定的联系地址向借款人、担保人邮寄《贷款提前到期通知书》。按照法律规定和《融资意向书》的“如采用挂号邮件方式，则上述通知或文件在投邮后第四日视为送达”的约定，《委托贷款合同》在《贷款提前到期通知书》收件人签收之日或者投邮后第四日视为送达之日解除。《贷款提前到期通知书》虽然落款日期为2013年11月25日，但曲阳支行于2014年1月20日邮寄，九昌公司于2014年1月21日签收，金镧公司逾期退回，故《委托贷款合同》自投邮后第四日即2014年1月24日视为送达之日解除。
《最高人民法院关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》明确在履行委托贷款协议过程中，由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的，贷款人（受托人）可以借款合同纠纷为由向人民法院提起诉讼，本案中，借款人金镧公司未归还借款本息，现原告要求金镧公司归还借款本金11，000万元，支付合同利息、逾期付款的罚息以及委托人因本案诉讼支付的律师费，并无不当，本院应予支持。原告诉请的利息自2013年4月3日起计算至2014年1月20日止，逾期罚息自2014年1月21日起计算至本案判决生效之日止。依据《委托贷款合同》上述确定的解除日期，本院将利息、罚息的起算日期做相应调整，即利息自2013年4月3日起计算至2014年1月24日止，按照《委托贷款合同》约定利率计算，合计为5，426，666.67元；罚息自2014年1月25日起计算至判决生效之日止，以借款本金为基数按照《委托贷款合同》约定的逾期付款罚息利率计算。《委托贷款合同》约定“因借款人违约致使委托人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，委托人为此支付的律师费等费用由借款人承担。”原告主张委托人杉杉公司因本案支出的律师费损失并无不当。关于律师费金额30万元问题，虽然《委托代理协议》约定了具体的支付日期，且部分目前还未到期，但协议约定的本案法律文书生效和执行完毕的付款时间，不同于按照执行到位率的律师费计算方式，该律师费用必然产生，且杉杉公司也明确不会因执行不到位而拒付律师费，再则，律所也开具了相应金额的发票，律师费的金额也符合《上海市律所服务收费政府指导价标准》的规定，故本院对原告主张的委托人的律师费损失30万元，予以支持。原告要求就抵押财产享有以拍卖或者变卖所得价款在最高额范围内优先归还上述贷款本息和实现债权费用的诉讼请求，本院也予支持。二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告上海金镧稀土科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中国农业银行股份有限公司上海虹口支行借款本金11，000万元；
二、被告上海金镧稀土科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告利息5，426，666.67元；
三、被告上海金镧稀土科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告以借款本金为基数自2014年1月25日起至判决生效之日止按《委托贷款合同》约定逾期付款罚息利率计算的罚息；
四、被告上海金镧稀土科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告委托人因本案诉讼支付的律师费30万元；
五、届时被告上海金镧稀土科技有限公司未能按照上述第一至四项付款义务履行，原告可以向法院申请强制执行，并与被告上海九昌置业有限公司协议以抵押物上海市周浦镇XX路702、704、712、714、716、718号、720号地下1层人防车库、XX公路4108、4110、4112、4126号、4128、4130号房产折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高额26，000万元范围内优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归上海九昌置业有限公司所有，不足部分仍由上海金镧稀土科技有限公司清偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费658，016.66元（原告已预缴）、财产保全费5，000元、公告费300元，由二被告共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 蔡新国
审 判 员 张 毅
人民陪审员 唐尚德
二〇一四年十一月七日
书 记 员 华 靓
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十三条……
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《中华人民共和国担保法》
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。