河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀02刑终336号
原公诉机关河北省遵化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘洪生，男，1971年3月8日出生于河北省遵化市，汉族，初中文化，农民，住遵化市。2015年6月25日因涉嫌犯故意伤害罪被遵化市公安局刑事拘留，同年7月9日转监视居住，同年8月21日经遵化市人民检察院决定监视居住。同年10月28日经河北省遵化市人民法院决定监视居住。2016年9月9日经河北省遵化市人民法院决定被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人赵某12，男，1970年5月14日出生，汉族，初中文化，农民，住遵化市，系本案被害人。
河北省遵化市人民法院审理河北省遵化市人民检察院指控原审被告人刘洪生犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人赵某12提起附带民事诉讼一案，于2015年12月30日作出（2015）遵刑初字第270号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘洪生不服，提出上诉。本院于2016年8月5日作出（2016）冀02刑终154号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判，发还重审。河北省遵化市人民法院于2017年3月16日作出（2016）冀0281刑初238号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘洪生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省唐山市人民检察院指派检察员郏茂年出庭履行职务。上诉人（原审被告人）刘洪生、原审附带民事诉讼原告人赵某12到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省遵化市人民法院认定，2013年4月4日19时许，被告人刘洪生与赵某12因琐事产生矛盾，后赵某12找来被害人赵某12及赵某13、赵某11114、郭某驾车来到被告人刘洪生家门口。被告人刘洪生用镐将被害人赵某12腰部打伤，赵某12等人又将被告人刘洪生打伤。被害人赵某12的损伤经遵化市东新庄医院诊断为外伤性脾破裂、左侧第12肋骨骨折，左手中指软组织损伤。2013年5月8日，经遵化市公安局法医学人体损伤程度鉴定为轻伤，误工日为九十日；2015年5月19日，经遵化司法医学鉴定中心法医临床鉴定，赵某12外伤性脾破裂、左侧第12肋骨骨折，左手中指软组织损伤，评定为轻伤一级。被告人刘洪生的损伤经遵化市公安局法医学人体损伤程度鉴定为轻微伤（偏重），误工损失日为六十日。庭审中，被告人刘洪生提出对被害人赵某12的伤情重新鉴定，对作案工具小片镐上是否留有被告人刘洪生的指纹进行鉴定，2017年2月27日，经天津明正司法鉴定中心司法鉴定，赵某12脾实质内血肿构成轻伤一级，其左侧第12肋骨骨折构成轻微伤。唐山物证司法鉴定中心对作案工具小片镐上是否留有被告人刘洪生的指纹鉴定事项不予受理。
另查明，附带民事诉讼原告人赵某12受伤后于2014年4月4日在遵化市东新庄医院住院治疗，2014年4月27日出院，住院23天，共开支医疗费17421.4元。住院期间由其妻王小红陪护，开支鉴定费800元。赵某12的职业为开收割机。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，2013年4月4日19时07分，郭某报案。
2.被告人刘洪生的供述，4月4日晚上，其给其妹妹刘艳凤盖房，在吃饭的过程中，赵某12用手拉其，其挥手拨拉打到赵某12的眼睛上了，两人呛咕起来后，其就回家了。在关大门的时候，进来四个小伙子把其拉到大门口东侧，进行拳打脚踢，其中一人用砖头拍其膝盖，其妻子出来后喊人，邻居王某1、杨某1等人把其抬到二道门。在他们往外拉其时，其用手胡拉他们了，但不知打在什么地方了。那晚喝了三、四两白酒。
3.作案工具镐一把。
4.被害人赵某12的陈述，4月4日晚上，其哥赵某12给其侄赵某11114打电话称在南营村被刘洪生打了，其便开着自己的面包车带着其大哥赵某13、外甥郭某、赵某11114来到李某家，带上赵某12来到刘洪生家，赵某13先下的车，刘洪生说了句表姨夫。郭某刚下车，刘洪生上去就用镐打他，他就跑了，其下车问刘洪生：干啥呀，这是？刘洪生拿镐就冲其打过来，一下打在其腰上，其痛的坐在地上了。
5.证人赵某12（赵某12三哥）的证言，其证实昨天其帮李某家盖房，晚上喝酒时，刘洪生和他妹妹呛咕，其劝他俩，刘洪生挥手一拳打在其眼睛上，又往其腿上踢了一脚，其就给其大哥赵某13打电话，让他们赶紧过来，一会儿赵某12开车带着赵某13、郭某、赵某11114到李某家，其坐车一起来到刘洪生家门口，还没下车，刘洪生就从家里出来，手里拿着一把镐冲着车过来了，赵某13先下的车，刘洪生说了一句：表姨夫你怎么来了？没打他，冲别人抡去了，郭某躲过去了，赵某12没躲过，正好打在他的身上，赵某11114和郭某把镐夺过来把刘洪生给摁到门口东边的柴禾垛上，这时刘洪生的儿子过来冲其胸口打了一拳，就往院里跑了，其就冲刘洪生过去了，对他拳打脚踢。后来，郭某就打电话报警了。
6.证人赵某13（赵某12大哥）的证言，证实2013年4月4日晚上，其接到郭某电话说赵某12在南营被打了，便坐着赵某12的车来到刘洪生家门口，刘洪生从院里出来手中拿着个小镐子，嘴中说都谁来了，我打死他！其怕出事，赶紧下车，他（刘洪生）叫一声表姨夫，郭某、赵某12随后下车，刘洪生就冲郭某打去了，郭某躲过了，但打在了赵某12身上，郭某和赵某11114上去把镐给夺过来了，把他按倒在棒子皮那，后来郭某就报警了。
7.证人杨某2（刘洪生之妻）的证言，其证实昨天晚上赵树清带了两辆车和好几辆摩托车到其家去了，刘洪生被他们一帮人按倒在地上，用砖头打他，其就和刘某1出来拉架，邻居们也过来拉架，刘洪生当时就昏死过去了，在现场的有王某1、刘某2、杨某1。
8.证人刘某1（刘洪生之子）的证言，其证实4月4日晚上在家听到其母喊其快点出来，到大门口时看到有十多个人将其父打到柴禾垛那了，具体谁打的其没看到。
9.证人郭某（赵某12外甥）的证言，其证实今天晚上赵某11114说赵某12在南营被人打伤了，其就和赵某12、赵某11114、赵某13开车到南营，接上赵某12，一起来到刘洪生家，门口站着三个人，见面后啥也没说，其中一个就拿镐把打赵某12腰部，郭某把镐把夺过来，其就报警了。
10.辨认笔录一份，经过郭某辨认，殴打赵某12的是刘洪生。
11.证人赵某11114（赵某12侄子）的证言，证实2013年4月4日晚上其父赵某12给其打电话，说刘洪生打他了，让其过去，其就找到赵某13、郭某、赵某12到南营接赵某12来到刘洪生家门口，刘洪生用镐打在赵某12的腰上，其上去把镐夺过来并将刘洪生按到地上，郭某也帮忙摁着他，其从地上捡起一块砖头，想打没敢打，赵某12过来踹了刘洪生几脚，这时刘洪生的媳妇和儿子从家里出来把他们拽开了。
12.证人李某（刘洪生妹夫）的证言，证实刘洪生和赵某12给其家盖房，晚上吃饭时刘洪生和其妻刘艳凤呛咕起来，赵某12劝他们，刘洪生回手一拨拉，赵某12说打他眼珠子了，赵某12非要给他儿子打电话，一会儿杨某2来了，给他说好听的，他还不干，就到外边打电话了，时间不长，来了一辆车把他接走了，其赶紧到刘洪生家，到那儿时，赵某12他们在门外，大门关着，一会儿派出所的人到了。其没有提前告诉刘洪生及刘洪生家人赵某12一方人员到刘洪生家里去。
13.证人杨某1的证言，证实4月4日晚上七点多钟，其吃完晚饭往西边溜达，到刘洪生家门口，看到刘洪生靠在他家棒子皮垛底下，有三四个小伙子摁着他，其赶紧上去把那几个人给拉过，然后把刘洪生拉到院里，把大门关上，后来派出所来人了，刘洪生送医院了。派出所的人去了之后从一个小伙子手中拿过去一把片镐。
14.证人王某2（杨某1之妻）的证言，证实2013年4月4日晚上八点钟左右，其和其对象杨某1吃完晚饭遛弯时听到西边有人喊：让你打我哥。其到跟前看到有不少人在用砖、石头打刘洪生，刘洪生倒在他家门口东侧墙根，已经昏迷了，其就喊救命，周边的邻居就来了，把他给拽到他家的门洞子里了。
15.证人王某1的证言，证实晚上七八点钟，其看到有几个北营的人正把刘洪生摁在他家东边墙根下了，其上去把他们几个拉过并劝他们，之后没人在动手后来派出所的人就到了。北营一个小伙子手中有一个镐，说是刘洪生打人用的。
16.证人刘某2（王某1之妻）的证言，证实4月4日晚上看见刘洪生在他家院外东边棒子皮垛那靠着，有三四个人围着他，这时有一个小伙子手里举着一块石头要砸刘洪生，其说你可别打了，打坏了可了不得，他听了之后没砸下去，刘洪生的媳妇在边上护着他，其没注意谁动手打刘洪生。
17.现场勘验笔录一份，主要内容为：”2013年4月4日19时许，东新庄派出所民警曹贵福、顾运鹏赶到南营村刘洪生家门口，看到赵某12蹲在面包车旁，刘洪生躺在门口东侧，地上有一把小片镐。”
18.（冀遵）公（刑）鉴（法损）字[2013]169号法医学人体损伤程度鉴定书一份，鉴定意见为赵某12的损伤程度为轻伤；误工日为九十日。
19.遵化司法医学鉴定中心法医临床鉴定一份，鉴定意见为赵某12的伤情轻伤一级。
20.天津明正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，鉴定意见为赵某12脾实质内血肿构成轻伤一级，其左侧第12肋骨骨折构成轻微伤。
21.赵某12的住院病历、门诊病历、入院记录，出院记录、诊断证明书，证实赵某12的受伤及治疗情况。
22.（冀遵）公（刑）鉴（法损）字[2013]139号法医学人体损伤程度鉴定书一份，鉴定意见为刘洪生的损伤程度为轻微伤（偏重）；误工日为六十日。
23.遵化市公安局东新庄派出所出具的抓获说明一份，主要内容为：”2013年4月4日19时许，东新庄镇南营村村民刘洪生与北营村村民赵某12在刘洪生的妹妹家喝酒时，发生矛盾，在撕扯过程中，刘洪生用手碰到赵某12的眼睛，赵某12认为被刘洪生打了，就打电话把哥哥，兄弟等人找来，这些人开车来到南营刘洪生家准备理论，在赵某12刚刚从驾驶室下车时，就被刘洪生用镐头打在腰上，赵某12的家人看见赵某12被打后，冲上去将刘洪生打伤。经法医鉴定，赵某12的伤情为轻伤一级，刘洪生的伤情为轻微伤（偏重）。经过多次调解，均未达成协议。2015年6月，经过局领导研究决定，给予刘洪生刑事拘留处理，派出所经过了解得知刘洪生在东新庄镇西杨庄村某养牛场打工，于6月25日将刘洪生抓获。”
24.户籍证明信，证实被告人刘洪生的个人信息。
原审理中，被告人刘洪生提供的下列证人出庭作证：
1.证人李某出庭作证称，其在公安机关陈述的内容属实。刘洪生当时根本没打着赵某12，就晃了一下手，他说碰着他了就找他儿子说打他了，看见刘洪生躺在地上，但没看见打。赵某12开车到其家时下车了，身体没有受伤。
2.证人杨某2出庭作证称，街坊是打起来的时候其喊救命时到的，他们追着往里打，就听见有人说：叫你打我哥。五六个人，黑天看不清是谁，有人拿棍子啥的。案发之前其家门前没有镐。
3.证人陆某出庭作证称，看见外面有几辆面包车、摩托车，二十多人吵吵，上前看见刘洪生倒在地上昏迷不醒了，有人拿着棍子，没看见镐。不能证实谁打谁。
4.证人王某2出庭作证称，有四五个人打刘洪生，刘洪生被打晕了，有拿棍子拿石头的，没看见有人打赵某12。没看见谁拿镐。不知道因为什么打的，怎么打的。
5.证人刘某2出庭作证称，看见有人拿石头、砖头打刘洪生，刘洪生在墙根躺着，没有人拿棍棒，不知道因为什么、怎么打起来的。
6.证人王某1出庭作证称，在公安机关陈述的内容属实，并称看见四五个人压着打刘洪生，没有人使用工具，看见北营一个小伙子手拿着镐。
河北省遵化市人民法院认为，被告人刘洪生故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。遵化市人民检察院指控被告人刘洪生犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘洪生提出赵某12的伤不是其造成的辩护意见及辩护人提出的现有证据不能认定被告人刘洪生构成犯罪的辩护意见，经查，证人赵某12、赵某13、郭某、赵某11114均能证实被告人刘洪生用镐殴打赵某12的事实，证人李某证实赵某12开车到其家时身体没有伤，证人杨某1、王某1证实现场提取一把片镐，上述证人中赵某12、赵某13、郭某、赵某11114四人虽为赵某12的亲属，李某为刘洪生的亲属，但各证人证言之间，以及与被害人赵某12的陈述、现场提取的作案工具镐一把、现场勘验笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定意见书、住院病历、诊断证明书等证据相互印证，形成完整的证据链条，能够证明被告人刘洪生用镐殴打附带民事诉讼原告人赵某12并致伤的事实；证人李某、陆某、杨某1、王某2、刘某2、王某1等证人均系殴打过程中或事后到达的现场，对被告人刘洪生是否殴打附带民事诉讼原告人赵某12不能予以证实；证人杨某2系被告人刘洪生之妻，与被告人刘洪生之间存在利害关系，对其证言不予采信。综合全案证据，对所认定的事实排除合理的怀疑，故对此辩护意见不予采纳。本案系民间矛盾引发，附带民事诉讼原告人赵某12对伤害行为的发生具有一定的过错，对被告人刘洪生可酌情从宽处罚。被告人刘洪生将附带民事诉讼原告人赵某12致伤，应当赔偿赵某12的合理损失。附带民事诉讼原告人赵某12对损害的发生有一定过错，可减轻被告人刘洪生的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人赵某12请求赔偿医疗费17421.4元，提交了医疗费票据予以证实，予以支持；主张鉴定费1010元，提交的鉴定费票据为800元，故对鉴定费800元，予以支持；住院伙食补助费应参照河北省国家机关工作人员出差伙食补助标准每天40元计算，即40元×23天＝920元；附带民事诉讼原告人赵某12的职业系开收割机，其误工费可按其它服务业工资标准计算，每天91.9元（33543元÷365天），误工时间应按鉴定书的鉴定意见90日计算，误工费为91.9元×90天＝8271元；护理费应按照居民服务业标准每天91.9元计算，即91.9元×23天＝2113.7元；附带民事诉讼原告人主张交通费1000元，虽未能提供相关票据予以证实，但根据本案的实际情况，入院、出院、做鉴定确需支出一定的交通费用，酌定交通费为500元；主张的残疾赔偿金无事实和法律依据，不予支持；主张的精神损害抚慰金20000元，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款关于”因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人赵某12的合理损失为医疗费17421.4元、鉴定费800元、住院伙食补助费920元、误工费8271元、护理费2113.7元、交通费500元，合计30026.1元。根据被告人刘洪生与附带民事诉讼原告人赵某12对损害发生的过错程度，以被告人刘洪生对附带民事诉讼原告人赵某12的损失承担60%即18015.66元为宜，其余损失应由附带民事诉讼原告人赵某12自负。根据被告人刘洪生犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条，第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十六条之规定，判决被告人刘洪生犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月；由被告人刘洪生于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人赵某12各项经济损失18015.66元；驳回附带民事诉讼原告人赵某12的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人刘洪生以原判认定事实不清，现有证据达不到互相印证、形成完整证据链条的要求；能够证明其有罪的证据系被害人一方的证言，且证言均为被害人亲属做出，证言不符合事实，不能作为认定其有罪的证据；一审法院未查清作案工具片镐的来源，未排除合理怀疑，其不构成故意伤害罪，不应承担民事赔偿责任为由提出上诉。
河北省唐山市人民检察院当庭提出如下意见，卷内现有证据能够证实上诉人（原审被告人）刘洪生持镐击打被害人赵某12的腰部，致被害人轻伤的事实，依法应当构成故意伤害罪；但鉴于本案系被害人一方主动到被告家中去，对案件的引发有一定过错，建议二审对上诉人刘洪生予以从轻处罚。
经二审审理查明的事实与一审一致，案件事实有经一审庭审示证、质证的受案登记表、原审被告人刘洪生的供述、原审附带民事诉讼原告人赵某12的陈述，证人赵某13、赵某13、杨某2、刘某1、郭某、赵某11114、李某、杨某1、王某2、王某1、刘某2等人的证言、遵化司法医学鉴定中心及天津明正司法中心的鉴定意见书、赵某12的住院病历、门诊病历、诊断证明书、出入院记录、刘洪生户籍证明等证据予以证实。二审审理期间，原审附带民事诉讼原告人赵某12、上诉人（原审被告人）刘洪生未提供新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘洪生故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。河北省遵化市人民法院认定原审被告人刘洪生犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人赵某12轻伤及各项经济损失的事实清楚，证据确实、充份，定罪、量刑及适用法律均无不当。审判程序合法。民事赔偿合理。关于上诉人刘洪生所提上诉理由，经查，证人郭某、赵某11114、赵某13、赵某13虽与被害人赵某12有亲属关系，但上述证人的证言与在案的受案登记表、被害人赵某12的陈述、赵某12的住院病历、诊断证明及相关司法鉴定意见等其它证据之间能够相互印证，证实上诉人刘洪生持镐击打被害人赵某12的腰部，致赵某12轻伤的事实，刘洪生的行为已经构成故意伤害罪并应对被害人赵某12因伤所致的各项经济损失承担民事赔偿责任，故其上诉理由理据不足，本院不予支持。关于唐山市人民检察院所提因被害人存在过错，建议对刘洪生从轻处罚的意见，经查，原审法院已依据上诉人刘洪生的犯罪情节并考虑被害人一方的过错酌情对其从轻处罚，量刑并无不当。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长曹留柱
审判员刘健
代理审判员程兰芳
二O一七年十月二十日
书记员刘丽叶