广西壮族自治区武鸣县人民法院民 事 判 决 书（2015）武民二初字第659号原告：广西某某混凝土有限公司,住所地南宁市�宁－东盟经济开发区，组织机构代码XXXXX59－2。法定代表人：雷某宁，该公司总经理。委托代理人：石某宁，广西某某律师事务所律师。委托代理人：黄某，该公司职员。被告：广西环城某某有限公司，住所地南宁市青秀区，组织机构代码XXX68－0。法定代表人：黄某兴，该公司总经理。被告：广西环城某某有限公司第X分公司，住所地南宁市江南区。负责人：李某平，该公司经理。上列被告委托代理人：陆某凤，北京市某某律师事务所某某分所律师。上列被告委托代理人：孙某霞，北京市某某律师事务所某某分所律师。原告广西某某混凝土有限公司（以下简称大某公司）与被告广西环城某某有限公司（以下简称环城某公司）、广西环城某某有限公司第X分公司（以下简称环城某X分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月24日受理后，依法组成由审判员谢雄松担任审判长、人民陪审员林忠善、谭庆仁参加的合议庭，于2016年3月21日、6月17日公开开庭审理了本案。原告委托代理人石某宁、黄某，被告环城某公司、环城某X分公司共同委托代理人陆某凤到庭参加诉讼。2015年12月24日大某公司向本院提出财产保全申请，并提供担保，本院于2015年12月25日作出（2015）武民二初字第659－1号民事裁定，依法冻结环城某公司、环城某X分公司银行账户存款余额XX元或查封其相应价值的其他财产。本案现已审理终结。原告大某公司诉称:2013年3月20日，大某公司与环城某X分�司签订一份《南宁商品XX购销合同》，约定大某公司向环城某X分公司承建的广西旺某饲料有限公司（以下简称旺某公司）综合办公楼工程项目供应商品混凝土。双方还约定，1、按签收的供货数量进行结算，如需方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或盖章，则以签收的供方送货单（发货单）为结算凭证，同时供方有权停止供货。2、30天内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款。3、如需方委托非合同单位代付货款给供方时，需方应出具委托付款证明书，并经代付单位盖章认可。4、按以下约定支付货款：每月月底结算一次，次月15日前将已结算款付清。如需方不能按合同约定的时间付款，供方有权暂(缓)停供混凝土，每推迟一天，需方按所欠货款总额的1‰向供方支付违约金，直至付清为止。供方有权�止合同。合同签订后，大某公司按时按质按量向环城某X分公司承建的旺某公司综合办公楼工程项目供应商品混凝土。截止2014年1月10日，共向环城某X分公司供应商品混凝土1980.00立方米，货款XX元。截至2013年12月18日止，环城某X分公司共向大某公司支付货款410000元，尚欠132600元及违约金86000元，大某公司多次追索未果。大某公司认为，环城某X分公司的行为违反了双方签订的《南宁商品XX购销合同》的约定，已构成违约，损害了大某公司的合法权益。另，环城某X分公司是环城某某公司设立的分支机构，不具有独立法人资格，不能独立承担民事责任。根据《中华人民共和国民法通则》及民事诉讼法的规定，环城某X分公司、环城某公司应向原告承担连带清偿责任。为此，请求人民法院判令：一、环城某公司、环城某X分公司向大某公司支付拖欠的货款132600元；二、环城某公司、环城某X分公司向大某公司支付自2014年3月11日起至2015年12月24日止逾期付款违约金86000元（违约金计算方式：以最后一次浇筑日2014年1月10日的两个月后起算，即2014年3月11日起至2015年12月24日止，计653天，132600元×653天×1‰＝86000元）。大某公司为证明其主张，提供如下证据：1、《南宁商品混凝土购销合同》一份，证明大某公司与环城某X分公司建立了买卖合同关系以及双方之间的权利义务关系；2、商品混凝土结算汇总单，证明大某公司提供给环城某X分公司混凝土数量及总价款，环城某X分公司尚欠货款132600元的事实；3、收据7张，证明环城某X分公司支付部分货款的事实；4、商品砼发货单238份，证明原告按时按量履行供货义务，环城某X分公司使用混凝土数量的事实。被告环城某某公司、�城某X分公司辩称：环城某某公司、环城某X分公司未与大某公司结算过货款，也未授权他人与大某公司进行结算。大某公司与李某清结算货款，与环城某某公司、环城某X分公司没有任何关系，李某清只是购销合同的签约代表，并不是结算人员。在环城某X分公司承建的旺某公司综合办公楼工程项目中，工程相关部位使用大某公司的混凝土是1687.526立方米，总价款450821.465元，已支付货款410000元。若大某公司能开具发票，环城某某公司、环城某X分公司愿意支付剩余的货款。大某公司主张的货款已经超过剩余未付的部分，超出部分不同意支付。大某公司供应的其他混凝土货物，不是供给环城某X分公司所承建的上述工程项目，而是供给李某清个人承包旺某公司的其他建设工程项目。大某公司主张的逾期付款违约金过高，超过法律的规定，请求人民法院予以调整，按日万分之五计算为宜。另，自2013年8月份起，大某公司已停止向环城某X分公司承建的旺某公司综合办公楼工程停止供应混凝土，至2015年12月24日大某公司起诉主张剩余的货款已经超过诉讼时效。环城某X分公司为证明其主张，提供如下证据：第1组证据：建设工程施工合同、结算审核报告和竣工资料、工程款发票，证明环城某X分公司承建旺某公司综合办公楼工程施工项目的范围是土建、安装部分及该施工范围所使用的混凝土数量、应支付的混凝土货款，但不包括办公楼周边道路施工部分。第2组证据：办公楼周边道路及大门口道路和标志牌施工合同、发票及付款凭证、情况说明及身份证明，证明大某公司主张的大部分货款超过了环城某X分公司承建工程项目所用混凝土的货款。其中部分混凝土款项，属于李某清个人与旺某公司签订的道路施工合同范围所用混凝土，而不是环城某X分公司承建工程项目范围所用的混凝土。第3组证据：南宁商品混凝土购销合同、收据，证明大某公司与环城某X分公司签订的混凝土购销合同权利义务情况，环城某某公司、环城某X分公司已支付货款410000元。第4组证据：预拌混凝土出厂合格证，证明大某公司向环城四公司供应的混凝土规格型号、时间、所用部位、数量等。环城某某公司未提供证据。经法庭组织质证，被告环城某某公司、环城某X分公司对原告大某公司提供的证据质证认为：对证据1、3无异议；证据2无环城某某公司、环城某X分公司盖章，对其真实性无法确认，同时对其关联性亦有异议，认为不能证明双方对结算结果未达成一�；证据4商品砼发货单，对属于环城某X分公司承建旺某公司综合办公楼工程施工项目范围的土建、安装部分所使用的混凝土发货单予以认可，其余不属该范围的商品砼发货单不予认可。经法庭组织质证，原告大某公司对被告环城某X分公司提供的证据质证认为：对第1、第2组的证据均不予认可，认为其证明的内容与本案无关。第2组证据中的“情况说明”是李某清出具，但李某清没有到庭作证，对该证据不予认可。对第3、第4组证据均予以认可。对原、被告双方提供的证据，结合相对方的质证意见和庭审陈述，本院审查认为：对双方当事人无异议的证据，本院予以确认。大某公司提交的商品混凝土结算汇总单，被告对其真实性不予确认，但并未提供相反的证据，故本院对该证据的真实性予以确认；原告提供的证据商品�发货单载明的工程名称均为旺某公司综合办公楼，与本案具有关联性，本院予以确认；被告提供的第1、第2组证据中的有关合同，系由环城某X分公司、李某清与案外人签订，上述有关合同及其他证据与本案争议无关联性；另，第2组证据中李某清的“情况说明”是属证人证言，证人应当出庭作证接受质询，但李某清未到庭作证。故对第1、第2组证据不予确认。本院经审理查明：2013年3月20日，原告大某公司（供方）与被告环城某X分公司（需方）签订了一份《南宁商品混凝土购销合同》，约定大某公司为环城某X分公司承包建设的旺某公司综合办公楼工程项目供应商品混凝土。合同就结算、付款方式及期限进行约定：“按（需方）签收的供货数量进行结算，如需方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或盖章，则以签收的供方送货单（发�单）为结算凭证，同时供方有权停止供货；30天内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款；如需方委托非合同单位代付货款给供方时，需方应出具委托付款证明书，并经代付单位盖章认可；每月月底结算（货款）一次，次月15日前将已结算货款付清。如需方不能按合同约定的时间付款，供方有权暂(缓)停供混凝土，每推迟一天，需方按所欠货款总额的1‰向供方支付违约金，直至付清为止。”另外，合同还就混凝土的品种、单价，订货与发货、技术质量要求、双方的其他违约责任等进行了约定。李某清作为环城某X分公司签约代表在合同需方一栏处签字，并加盖了环城某X分公司的印章。合同签订后，大某公司为旺某公司综合办公楼工程项目提供了混凝土。同时，李某清分别于2013年6月14日、7月10日、8月9日、12月18日以现金交付、银行转账等方式向大某公司支付旺某公司综合办公楼工程项目混凝土货款30000元、20000元、80000元、100000元、30000元、100000元、50000元，合计410000元。2014年1月13日，李某清与大某公司就双方已供应使用的混凝土数量、应付货款进行结算，双方确认：自2013年3月22日至2014年1月10日，大某公司提供混凝土共计1980立方米，应付款货款542600元，已付货款410000元，尚欠货款132600元。李某清以环城某X分公司签认代表身份在结算汇总单上签字。此后，环城某X分公司没有向大某公司支付所欠货款，大某公司遂于2015年12月24日诉至本院。另查明，李某清系环城某X分公司承建的上述工程项目工地工作人员，大某公司均是根据李某清的电话通知向该工程项目供应混凝土。2014年1月10日，大某公司最后一次向该工程项目供应混凝土。还查明，广西环城某某有限公司第x分公司是广西环城某某有限公司的分公司，不具备企业法人资格，没有注册资金。本案在诉讼过程中，环城某X分公司认为大某公司所主张的货款大部分是旺某公司另行发包给李某清个人承包办公楼周边道路及及大门口道路、标志牌工程项目所用混凝土，具体数量和金额等资料由旺某公司掌握；同时，环城某X分公司与大某公司签订《南宁商品混凝土购销合同》，由大某公司提供给环城某X分公司承建的旺某公司综合办公搂工程土建、安装所用混凝土具体数量和金额亦由旺某公司掌握，环城某X分公司无法提供；为查明案件基本事实，申请追加旺某公司作为本案第三人参加诉讼活动。本院经审查认为，本案中，环城某X分公司申请追加旺某公司参加诉讼目的是为了查明案件事实，属于当事人举证范畴。同时�大某公司是基于与环城某X分公司所签商品混凝土购销合同主张支付货款，合同的性质为买卖合同，合同相对人为环城某X分公司，旺某公司不是合同当事人，与本案审理结果并无法律上的利害关系。环城某X分公司、李某清与旺某公司的建筑工程施工合同关系与本案并非同一法律关系。因此，本院对环城某X分公司追加旺某公司为第三人的申请未予准许。本案的争议焦点为：本案的争议焦点为李某清在结算单上署名的行为是否构成表见代理，环城某某公司、环城某X分公司是否对李某清的行为承担相应的法律责任。本院认为：本案系买卖合同纠纷。大某公司与环城某X分公司签订的商品混凝土购销合同，是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。根据本案查明的事实：1、李某清系本案商品混凝土购销合同的签约代表；2、李某清系环城某X分公司承建的旺某公司综合办公楼工程项目工地工作人员，大某公司是根据李某清的电话指示向该工程项目供应商品混凝土；3、大某公司所供应商品混凝土的部分货款，即环城某X分公司已支付的部分货款，是李某清携款向大某公司支付。李某清在上述混凝土买卖合同事宜上的行为，大某公司有理由相信其具有代理权代表环城某X分公司。李某清签订并履行合同、与大某公司进行结算货款的行为，已构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，本案中李某清所签署的混凝土结算汇总单系职务行为，环城某X分公司应对李某清的上述行为承担民�责任，环城某X分公司应按结算单约定金额向大某公司偿付货款。现大某公司要求环城某X分公司支付所欠货款132600元，本院予以支持。环城某X分公司因此承担责任后，如认为李某清的行为致公司造成损失，可以就遭受的损失向李某清追偿。对环城某某公司、环城某X分公司关于涉案工程项目中工程相关部位使用大某公司的混凝土仅1687.526立方米，总价款450821.465元的辩解意见，本院不予采纳。另，本案现已查明，大某公司是自2013年3月22日至2014年1月10日向环城某X分公司承建的涉案工程供应混凝土，2014年1月13日，李某清与大某公司结算货款。2015年12月24日，大某公司起诉主张货款没有超过诉讼时效。对环城某某公司、环城某X分公司关于大某公司起诉主张货款没有超过诉讼时效的意见，本院亦不予采纳。关于逾期付款违约金问题。2014年1月10日，�某公司最后一次向环城某X分公司供应混凝土。根据合同关于“30天内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款”的约定，环城某X分公司应于2014年3月10日前付清货款。但环城某X分公司未按约定支付所欠货款，已构成违约。现大某公司要求环城某X分公司支付2014年3月11日起至2015年12月24日止共653天的逾期付款违约金，没有违反合同关于违约金的约定，本院予以支持。关于逾期付款违约金计算标准问题。本案的商品混凝土买卖合同中约定，买受人应按合同约定时间支付货款，否则每拖延一天承担所欠货款总额1‰的违约金。但环城某某公司、环城某X分公司认为大某公司主张的逾期付款违约金过高，请求人民法院予以调整，并主张按日万分之五计算为宜。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。考虑到大某公司的损失及环城某X分公司的违约情况，合同约定的违约金计算标准确实过分高于大某公司的实际损失，故本院结合合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌定按日万分之五的标准计算本案逾期付款违约金。据此，环城某X分公司应向大某公司支付逾期付款违约金43293.9元（132600元×653天×5／10000）。环城某X分公司是环城某某公司的分公司，虽是合同签订的当事人，但不具备企业法人资格，没有注册资金，不能独立承担民事责任，其民事行为应由环城某某公司承担。环城某X分公司对外从事民事活动，应与环城某某公司共同承担给付大某公司货款及逾期付款违约金的责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告广西环城某某有限公司、广西环城某某有限公司第x分公司共同向原告广西某某混凝土有限公司支付商品混凝土货款132600元；二、被告广西环城某某有限公司、广西环城某某有限公司第x分公司共同向原告广西某某混凝土有限公司支付逾期付款违约金43293.9元；三、驳回原告广西某某混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4579元，保全费2620元，合计7199元，由原告广西某某混凝土有限公司负担903元，被告广西环城某某有限公司负担6296元。上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或同级的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时，上诉人最迟应在上诉期限届满次日起七日内预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南宁竹溪支行。户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号:20×××17），逾期不交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  谢雄松人民陪审员  林忠善人民陪审员  谭庆仁二〇一六年六月二十七日书 记 员  陈 磊附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法�第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院�当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。