陕西�咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕04民终65号
上诉人（原审原告暨原审被告）：彩虹集团新能源股份有限公司，住所地：咸阳市秦都区彩虹路1号院内，统一社会信用代码：916100007663066019。
法定代表人邹昌福，总经理。
委托诉讼代理人：孙茹，女，1968年11月1日出生，汉族，住咸阳市秦都区，系该公司员工，
被上诉人（原审被告暨原审原告）：翁艳，女，汉族，1978年6月29日出生，住咸阳市秦都区，
委托诉讼代理人：田小军，陕西方强律师事务所律师。
上诉人彩虹集团新能�股份有限公司因与上诉人翁艳劳动争议纠纷一案,不服咸阳市秦都区人民法院（2017）陕0402民初3635号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彩虹集团新能源股份有限公司的委托诉讼代理人孙茹、上诉人翁艳的委托诉讼代理人田小军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人彩虹集团新能源股份有限公司上诉请求：1、改判上诉人按照14个月的工资支付经济补偿金；2、依法改判上诉人按照咸阳市2016年度最低工资标准1480元向被上诉人支付经济补偿金及额外1个月工资共计22200元；3、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：翁艳退役后待分配期间应按1年计算工作年限，翁艳实际工作年限为13年10个月，一审判决对被上诉人翁艳的工作年限计算错误，应按照14个月的工资支付经济补偿金；一审判决对经济补偿金、代通知金的计算标准错误。
被上诉人翁艳的委托诉讼代理人田小军当庭辩称：上诉人彩虹集团新能源股份有限公司的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。
上诉人彩虹集团新能源股份有限公司向一审法院起诉请求：彩虹新能源股份有限公司支付翁艳经济补偿金20720元（1480元×14个月）；公司无需支付翁艳生活费510.34元；公司支付翁艳一个月的代通知金1480元。
被上诉人翁艳向一审法院起诉请求：1、确认其单方解除劳动合同行为系违法解除；2、支付经济补偿金146688元（24年×6112元），且因违法解除再行支付一倍的经济补偿金146688元；3、按2016年咸阳市最低工资标准1480元，支付2016年12月18日-2017年2月20日（2月2天）的生活费2294元；4、支付一个月工资的代通知金6112元。
一审法院认定事实：翁艳于1993年3月1日入伍，1996年11月25日退伍，2002年11月18日被安置彩虹新能源公司工作，自2004年10月31日起双方订立无固定期限劳动合同，具体从事电子枪制造所属及辅助岗位工作。因翁艳个人原因，经其书面申请，2006年10月20日签订为期3年的《离岗协议书》（2006年10月20日-2009年10月19日），2011年12月20日又签订为期5年的《离岗协议书》（2011年12月19日-2016年12月18日）。2014年6月17日彩虹新能源公司下发了《关于撤销彩虹电子枪厂机构设置的通知》。2016年12月16日公司与翁艳协商解除劳动合同，翁艳表示不同意解除。12月19日，公司继续与翁艳协商变更劳动合同内容，安排其到彩虹光伏玻璃厂上片工岗位工作，翁艳仍表示不同意变更。2016年12月30日彩虹新能源公司上报工会委员�《关于拟解除翁艳劳动合同的情况说明》，工会复函同意后，公司下发《关于解除翁艳劳动合同的决定》，双方解除了劳动关系，并于2017年2月20日将解除决定送达翁艳。翁艳于2017年3月申请劳动仲裁，提出与本案相同的诉讼请求。2017年7月20日，咸阳市秦都区劳动争议仲裁委员会作出咸秦劳仲案字（2017）第32号裁决书，裁决：彩虹新能源公司支付翁艳19个月经济补偿金72594.25元、2016年12月18日至2016年12月30日10天的生活费510.34元、一个月工资的代通知金3820.75元，并驳回翁艳的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，遂诉至本院。一审法院认为，依照《劳动合同法》第四十条第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就劳动合同内容达成协议的”，用人单位额外支付劳动者�个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，翁艳原所在彩虹电子枪部被撤销建制，符合上述“致使劳动合同无法履行”情形，彩虹新能源公司先后与翁艳就解除劳动合同、变更劳动合同内容进行协商，但未能达成一致，在履行了解除劳动合同法定程序后，依据上述法律规定解除双方劳动关系，其行为并未违法国家法律规定。翁艳主张新能源公司违法解除劳动合同的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持，其依此为由主张的再行支付一倍的经济补偿金于法无据，不予支持。就解除劳动合同经济补偿金的支付问题。一是工作年限，翁艳退役后的待分配期间，其在没有相应证据证明是组织原因和其他特殊情况下，应依照《对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明》，以一年待分配期间计入工作年限。双方第二次签订《离岗协议书》约定的“离岗期间可计为连续工龄和本单位的连续工作时间，但在解除劳动合同计发经济补偿金时，不计入计发经济补偿金的年限”之内容，系双方真实意思表示，不违反法律法规，应予确认，因此，翁艳计入计发经济补偿金的年限为14年10个月，公司依法应按照15个月的工资支付经济补偿金。二是工资标准，因双方签订的《离岗协议》，同时彩虹电子枪部于2013年停止经营，并于2014年6月被撤销，该部在此期间无生产经营活动，翁艳也没有提供正常劳动而获得相应的劳动报酬，彩虹新能源公司与翁艳解除劳动合同前的十二个月正常情况下的平均工资无法计算。因此，本院参照2016年咸阳市在岗职工年平均工资49112元计算较为客观公正。综上，彩虹新能源公司应支付翁艳经济补偿金61390元（49112元÷12个月×15个月）。离岗协议到期后，双方并未解除劳动关系，且彩虹新能源公司未给翁艳安排工作，翁艳要求支付2016年12月18日至2017年2月20日的生活费，因双方已于2016年12月30日解除劳动关系，根据《陕西省企业工资支付条例》的规定，彩虹新能源公司应支付翁艳2016年12月19日至30日共10天生活费510.34元（1480元×75%÷21.75天×10天）。翁艳要求支付一个月的代通知金6112元，彩虹新能源公司应依照2016年咸阳市在岗职工年平均工资标准进行支付，为4093元。遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）项、第四十六条（三）项、第四十七条、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款，参照《对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明》，判决：一、限原告（被告）彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）翁艳解除劳动合同经济补偿金61390元、生活费510.34元、代通知金4093元；二、驳回原告（被告）彩虹集团新能源股份有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）翁艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费共计20元，彩虹集团新能源股份有限公司与翁艳各半负担。
二审中，当事人没有提供新证据。
经审理查明，一审查明事实符合案件实际，故本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，用人单位及劳动者均应依法行使权利、履行义务。关于彩虹集团新能源股份有限公司提出翁艳退役后待分配期间应按1年计算工作年限，翁艳实际工作年限为13年10个月，一审判决对被上诉人翁艳的工作年限计算错误，应按照14个月的工资支付经济补偿金的上诉理由，经查，被上诉人翁艳1993年入伍，1996年11月退役，2002年12月入职，直至2011年12月20日与彩虹电子枪厂签订《离岗协议书》约定2011年11月19日后离岗期间不计入计发经济补偿金的年限，而上诉人彩虹集团新能源股份有限公司一审中提交的《对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明》中规定，待分配时间从报到之日起原则上不超过一年，退伍后至参加工作前从事农业生产期间不计算工龄，而翁艳入伍前住址为咸阳市机电设备公司，非农业人口，故该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出一审判决对经济补偿金、代通知金的计算标准错误的上诉理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，本案中，翁艳与彩虹集团电�股份有限公司（现彩虹集团新能源股份有限公司）彩虹电子枪厂2011年12月20日签订《离岗协议书》后即离岗，翁艳在彩虹集团新能源股份有限公司与其解除劳动合同前12个月的平均工资无法计算，一审法院参照2016年咸阳市在岗职工平均工资标准计算翁艳的经济补偿金、代通知金并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。
上诉人彩虹集团新能源股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人彩虹集团新能源股份有限公司。
本判决�终审判决。
审判长 刘煜阳
审判员 王 亮
审判员 李为纲
二〇一八年三月二十八日
书记员 段 希
附相关法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……