河南省淇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0622刑初98号
公诉机关河南省淇县人民检察院。
附带民事诉讼原告人芦某，女，1975年10月20日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省淇县。
委托代理人刘俊玉，河南世纪唐人律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书等。
被告人张开利，女，1972年4月10日出生，汉族，小学文化程度，河南省淇县西岗镇。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年3月15日被淇县公安局刑事拘留，同年3月30日被逮捕。
辩护人高代东，河南省淇县法律援助中心律师。兼民事部分代理，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉，签收法律文书等。
河南省淇县人民检察院以淇检公诉刑诉（2016）40号起诉书指控被告人张开利犯故意伤害罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人芦某向本院提起刑事附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2016年7月29日公开开庭进行了合并审理。淇县人民检察院指派检察员李晓博出庭支持公诉，芦某的委托代理人刘俊玉，张开利及其辩护人高代东到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省淇县人民检察院指控：2016年1月12日18时30分许，在淇县西岗镇辛庄村被告人张开利家堂屋内，被害人芦某因邻里纠纷与张开利发生撕拽，张开利将芦某面部打伤。经鉴定，芦某损伤程度为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人张开利之行为已构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人芦某要求依法追究被告人张开利刑事责任的同时，请求判令张开利赔偿其医疗费2962.42元、误工费315元、护理费250.5元、住院伙食补助费90元、营养费30元、交通费30元、精神损害赔偿金35000元，共计38677.92元。
被告人张开利对起诉书指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩称其没有用拳头故意殴打被害人芦某，只是用手对芦某的殴打进行阻挡，属于正当防卫。愿意对芦某依法赔偿。
辩护人提出如下辩护意见：1.被害人在修建房屋时抬高路面，影响被告人通行和排水，且在本次事件中先动手殴打被告人，具有过错；2.仅凭被告人在侦查阶段首次笔录中承认“朝芦某头部方向打了两拳”就认定芦某鼻部、头部损伤系被告人造成证据不足；3.鉴定意见未及时依法送达被告人，剥夺了被告人相应的诉讼权利；4.被告人是针对被害人的殴打进行的防卫，且没有超过必要限度，构成正当防卫；5.被告人具有坦白情节，可从轻处罚。
经审理查明：被告人张开利与被害人芦某系邻居，均居住在河南省淇县西岗镇辛庄村。芦某修建自家房屋后，将其家门前路面抬高，张开利及其家人认为路面抬高后影响其正常通行，两家因此产生矛盾纠纷。2016年1月12日18时30分许，芦某到张开利家，因为路面问题双方发生争吵，芦某先朝张开利脸上打了两巴掌，引发双方打架，在厮打过程中，张开利用拳头将芦某鼻部、头部打伤。经淇县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定，芦某双侧鼻骨粉碎性骨折，右侧上颌骨额突线性骨折，损伤程度构成轻伤二级。张开利于2016年3月15日被抓获归案。
附带民事诉讼原告人芦某系淇县西岗镇辛庄村农民，案发后于2016年1月12日至2016年1月15日在淇县人民医院住院治疗3天，后到鹤壁市人民医院进行检查，共支出医疗费2957.22元。结合芦某的诉讼请求，确认其合理损失为：医疗费2957.22元、住院伙食补助费90元、营养费30元、误工费237.12元、护理费250.5元、交通费30元，合计3594.84元。在审理过程中，被告人张开利近亲属向本院预交赔偿款5000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人张开利供述：2016年1月12日晚上6点半左右，芦某来到我家堂屋说我让俺老公公和她家生气了，我说我没有，就这样我俩吵吵起来，越吵吵声音越大，芦某来到我跟儿，一手拽着我的头发，一手照我脸上扇了两巴掌，我急了就反过来用手拽着芦某的头发，照芦某头部方向打了两拳，然后我们互相撕拽，用手乱抓，后来我把芦某按翻在地上不让她动，我从芦某身上起来后，发现她额头流血了，芦某就打110报警了。
2.被害人芦某陈述：2016年1月12日晚上6点半左右，我到张开利家说街门口地坪的事儿，一进门我就说张开利：“你天天让你老公公和俺家生啥气哩”，张开利说没有，就这样我俩吵吵起来，张开利就往我跟儿来，还甩手想和我打，我就上去先拽着张开利的头发，另一只手朝她脸上扇了两巴掌，张开利也上来拽着我的头发，朝我脸上打了几拳，就这样我俩撕拽着乱抓，之后张开利把我按翻到地上，不让我动，后来张开利起来后，我就打110报警了。
3.淇县公安局物证鉴定室法医学人体损伤鉴定意见书：证明被害人芦某双侧鼻骨粉碎性骨折，右侧上颌骨额突线性骨折，损伤程度构成轻伤二级。
淇县公安局破案报告、抓获证明：证明被告人张开利于2016年3月15日被抓获到案。
淇县公安局前科情况查询证明：证明被告人张开利无犯罪前科。
被告人张开利户籍证明、强制措施证明。
辩护人当庭提交的经举证、质证，本院予以确认的证据：
淇县公安局行政处罚决定书：证明淇县公安局对芦某在本案事件中与张开利的互殴行为处以行政拘留七日，并处罚款二百元。
淇县西岗镇辛庄村村民委员会证明：证明其村村民路长新（被害人芦某丈夫）与路文坤（被告人张开利公公）为东西邻居，路长新抬高路面，影响路文坤出行，经村两委调解，路长新不听，无法调解。另外证明对村民家门口路面高度，应由两家协调解决，如果一家不同意，路面不可以随意提高。
淇县公安局西岗派出所关于芦某案件的情况说明：证明芦某新建房屋后，将房屋地基及街门前的路面抬高，其修建的下水道因未用混凝土垒砌，过路车辆将下水道压塌，造成水道堵塞，致使地基较低的张开利家院内积水无法排出。经过派出所民警、辛庄村干部多次调解，均未达成调解协议。
附带民事诉讼原告人提交的经举证、质证，本院予以确认证据：
1.淇县人民医院住院病历、出院证、鹤壁市人民医院诊断证明书：证明芦某受伤后于2016年1月12日至1月15日在淇县人民医院住院治疗，出院后到鹤壁市人民医院诊治的情况。
2.医疗费票据：证明芦某共支付医疗费2957.22元。
3.交通费票据：证明芦某因就医治疗支出的交通费用30元。
4.淇县公安局行政处罚决定书：证明淇县公安局对路文坤2016年1月9日20时许雇用铲车将芦某家门口水泥路及下水道挖坏的行为处以行政拘留十二日。因路文坤已年满72周岁，该行政处罚未予执行。
本院认为：邻里之间理应相互谦让，发生纠纷应通过正当途径解决，被告人张开利因相邻通行纠纷不能正确处理，将被害人芦某殴打致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。河南省淇县人民检察院指控成立，本院予以支持。张开利当庭对其在侦查机关的供述予以否认，辩称其没有用拳头殴打芦某，只是用手阻挡芦某对其的殴打，但未能合理说明改变供述的原因，其在侦查阶段的供述予以采信，且该供述能够与被害人芦某的陈述相互印证。辩护人关于被告人具有坦白情节及被害人伤情系张开利造成证据不足的辩护意见不能成立，不予采纳。案发时，张开利对芦某的行为没有采取正确的处理方法，双方都存在侵害对方的行为和故意，属于相互斗殴，不成立正当防卫。张开利的辩解和辩护人关于正当防卫的辩护意见不能成立，不予采纳。公安机关关于芦某的伤情作出鉴定后依法向张开利、路文坤送达了鉴定意见通知书，张开利没有提出异议，也未申请重新鉴定，当庭对该鉴定亦无异议，辩护人关于鉴定意见未及时依法送达被告人，剥夺了被告人相应诉讼权利的辩护意见不能成立，不予采纳。芦某建房后将供村民通行的路面垫高引发邻里纠纷，并到张开利家先动手殴打张开利，存在过错，可对张开利从宽处罚。辩护人关于该情节的辩护意见成立，予以采纳。鉴于张开利能依法赔偿芦某的经济损失，可酌情从轻处罚。
由于被告人张开利的犯罪行为，致使附带民事诉讼原告人芦某遭受经济损失，张开利应当承担民事赔偿责任，但芦某在本案中存在过错，可减轻张开利30%的赔偿责任。芦某要求精神损害赔偿金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持；要求误工费按照2015年建筑业在岗职工平均工资计算的诉讼请求，未提供相关证据，不予支持，考虑芦某系农民，按照2015年度农、林、牧、渔业平均工资计算其误工费用。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人张开利犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年3月15日起至2016年9月14日止。）
二、被告人张开利赔偿附带民事诉讼原告人芦某医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项经济损失共计2516.39元。
三、驳回附带民事诉讼原告人芦某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可自收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本九份。
审判长 和利强
审判员 李永贞
审判员 李 盈
二〇一六年八月三十一日
书记员 侯敬敬