安徽省阜阳市颍泉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泉刑初字第00194号
公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。
被告人叶某，乳名大龙，男，汉族，1989年1月26日出生于江苏省新沂市，务工人员，住江苏省新沂市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年11月23日被新沂市公安局经济开发区派出所抓获，同月27日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，2015年1月1日经阜阳市颍泉区人民检察院决定以涉嫌犯故意伤害罪被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
阜阳市颍泉区人民检察院以泉检公诉刑诉（2015）163号起诉书指控被告人叶某犯故意伤害罪，于2015年8月31日向本院提起公诉。在审理过程中，闫国伟、张某乙向本院提起刑事附带民事诉讼。2015年9月28日以自行和解为由申请撤回起诉，本院予以准许。本院适用普通程序，依法组成合议庭于2015年9月25日公开开庭审理了本案。阜阳市颍泉区人民检察院检察员王颍建，书记员原红兵出庭支持公诉，被告人叶某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍泉区人民检察院指控，2014年5月14日22时许，被告人叶某伙同王国伟、马正华、沙敢上、胡祥（四人均被判刑）、骆帅、葛寒冬（二人另案处理）在本市颍泉区临沂商城“今生缘”KTV唱歌、饮酒。后王国伟到该KTV门口接打电话时，认为该KTV对面汉丰美食广场附近有人对其指指点点，遂电话告知马正华等人。叶某、马正华、沙敢上、胡祥等人赶至KTV楼下后，马正华持折叠刀同叶某、王国伟、沙敢上、胡祥等人对王国伟所指向的被害人闫某、张某乙等人进行殴打，致闫某膈肌破裂，致张某乙左上腹部穿透创。经鉴定，闫某人体损伤程度属重伤二级，张某乙人体损伤程度属轻伤一级。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解，被害人陈述，证人证言，书证，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。认为：被告人叶某伙同他人，故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。并建议对其在三年以上五年以下有期徒刑范围内量刑。
被告人叶某当庭自愿认罪，辩解闫某的重伤非其造成。
经审理查明：2014年5月14日22时许，被告人叶某与王国伟、马正华、沙敢上、胡祥（四人均已判刑）、骆帅、葛寒冬（二人均另案处理）在本市颍泉区临沂商城“今生缘”KTV娱乐。期间，王国伟外出接打电话，因怀疑有人对其指指点点，遂纠集马正华、沙敢上、胡祥、叶某等人挑起事端，殴打被害人闫某、张某乙等人。在冲突过程中，马正华持刀致伤闫某、张某乙。经鉴定，闫某膈肌破裂、脾脏破裂损伤程度为重伤二级，体表缝合创损伤程度为轻伤二级，外伤致左侧第9肋骨骨折，损伤程度为轻微伤。
另，在本院审理过程中，被告人叶某近亲属与被害人闫某、张某乙自行达成和解协议，赔偿闫某、张某乙各项经济损失二万元，闫某、张某乙对被告人叶某的行为表示谅解，请求法庭从轻处罚。
又，安徽省阜阳市中级人民法院（2015）阜刑终字第00099号刑事判决书已认定被害人重伤伤情系马正华所致，并基于相关情节分别以故意伤害罪判处被告人马正华、王国伟刑罚，以寻衅滋事罪判处被告人胡祥、沙敢上刑罚。
以上事实，有以下公诉机关提供经当庭举证、质证并经查证属实的证据证实。
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证明被告人叶某等涉嫌犯寻衅滋事罪一案，阜阳市公安局循环经济园区派出所2014年5月14日22时许接110指令出警，2014年5月15日阜阳市公安局颍泉分局立案侦查。
（2）被告人叶某人口户籍信息表，证明被告人叶某案发时达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
（3）前科查询证明，证明被告人叶某无前科。
（4）抓获经过，证明2014年11月23日，被告人叶某被新沂市公安局经济开发区派出所抓获。
（5）安徽省阜阳市中级人民法院（2015）阜刑终字第00099号刑事判决书，证明因本案事实，生效判决已认定被害人伤情系马正华所致，分别以故意伤害罪判处被告人马正华、王国伟各有期徒刑三年四个月、三年，以寻衅滋事罪判处被告人胡祥、沙敢上各有期徒刑一年。
（6）和解协议、收条、谅解书，证明被告人叶某近亲属赔偿闫某、张某乙各项经济损失二万元，闫某、张某乙对被告人叶某的行为表示谅解，请求法庭从轻处罚。
2、鉴定意见
（1）阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（法临）鉴字（2014）226号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明张某乙左上腹穿透创损伤程度为轻伤二级。
（2）阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（法临）鉴字（2014）227号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明闫某被他人用刀刺伤致膈肌破裂、脾脏破裂损伤程度为重伤二级，体表缝合创损伤程度为轻伤二级，外伤致左侧第9肋骨骨折，损伤程度为轻微伤。
3、勘验、检查、辨认等笔录
（1）现场勘验检查笔录附现场图及现场照片，证明案发现场位于颍泉区临沂商城东门“汉丰美食广场”大排档，用餐区内若干椅子与餐桌倒在地上。在大排档大门门口处发现滴落血迹，大排档卫生间门口有滴落血迹，沿血迹朝南通过大排档南侧小门行至临沂商城公交车站停车场，在公交车站台停车场南侧，距“汉丰美食广场”大排档南侧小门约100M处地面发现成片滴落状血迹。
（2）辨认笔录，证明2014年5月20日通过混杂辨认，胡祥指认参与打架的大龙（叶某）；2014年5月15日通过混杂辨认，宋某指认在其工地干水电的大龙（叶某）；2014年11月28日通过混杂辨认，叶某分别指认参与打架的王国伟、马正华、罗帅、葛寒冬、胡祥、沙敢上；2014年5月28日，通过观看临沂商务快捷宾馆监控录像，马正华辨认视频中光着上身，穿着短裤，手里拿着衣服的是叶某；2014年5月28日，通过观看KTV包厢门口的监控录像，骆祥辨认出22时21分13秒出现的男子是叶某。
4、视听资料
案发时今生缘KTV监控录像、临沂商务快捷宾馆监控录像附视频截图，证明光上身肩上搭着白色衣服的人为胡祥及事件发生的具体过程、各个人行为方式。
5、证人证言
（1）证人许某证言
2014年5月14日晚上10点钟时，其和张某乙、张娜、肖雷四个人在大排档门口聊天，闫某在大排档门口东边阜涡路路边与他人聊天。大约3分钟左右，其看见从今生缘练歌房冲出来六个半厥子，边跑边喊，冲上来就打其、张某乙、肖雷，有两个半拉厥子用拳头和脚把其打倒在大排档门里面，其爬起拿一个塑料板还击，这时看见张某乙、肖雷、闫某也被打进大排档。打的时候，其看到有一个男的手里拿着一把匕首，是哪个半厥子握的其没看见。其不认识这六个半拉厥子。张某乙肚子被扎了一刀。闫某身上被扎五刀。
（2）证人余某证言
其是今生缘KTV工作人员。打架的是徐州的，打架之前在唱歌。2014年5月14日晚上10点多的时候，他们其中一人接到电话，这些人慌慌张张地就走了，走的时候其问房间可退，他们中的人讲出去打架去，其就上楼了。之后大排档门口就打起来了。其拿着话筒是和大飞讲话，大飞让帮他安排房间。其从楼下上来时看见消防栓玻璃碎了，问大飞怎么回事，大飞站在266房间门外不远的地方和房间里的身材稍胖，没有穿上衣的人说话，大飞搂着其往厕所走了有些距离后说，消防栓玻璃是刚才和他说话的那个人砸的
（3）证人管鸿飞（大飞）证言
2014年5月14日夜里10点左右，其去找KTV里面的余某经理开房间唱歌。朋友管壮壮和他战友等三四个人在外面等。其在266房间找到了余某。这时房间的一个人问其是干什么的，其讲是唱歌的，那个人让其坐下喝酒，其坐下陪他们喝了点，一会，房间一个没穿上衣的男的把其送出的房间，无意间其将消防栓的玻璃砸破了，那个没穿上衣的男的还问其有没有事，其讲没事。之后余某从楼下上来，问消防栓的玻璃怎么破了，其讲是那个没穿衣服的人砸的。其下楼找朋友管壮壮，没找到，就走了。临沂商城大排档打架一事，其当时不知道。受伤的张某乙是其同学。
（4）证人谢某证言
其是汉丰大排档老板。2014年5月14日22点左右，其开着车在临沂商城阜涡路旁边停着。过了一会，其听到外面有大喊大叫，看见六七个年轻男的从今生缘KTV练歌房出来，往大排档走，在大排档门口和人打起来了，没有看清谁与谁发生打架，就打电话报警了。
（5）证人尼广东证言
其在临沂商城二期明珠建筑工地干水电。叶某、沙敢上、马二、王国伟、骆帅、胡祥、寒冬，都是一起干水电的同事。案发当晚，其在临沂商城东面一个网吧看电影，听到后面有人说话，回头看到王国伟没有穿鞋，说被人打了，让其到外面帮找鞋。其看见外面有人在找人，没敢停留，返回网吧看见王国伟被带走了，其回工地见到了骆帅和寒冬，听他们讲和叶某、沙敢上、马二、胡祥几个人唱歌出来经过大排档，和别人打架了。
（6）证人宋某证言
2013年10月份其来阜阳，负责临沂商城明珠小区24至27栋楼的水电安装。王国伟、葛寒冬、马振华、叶某、沙敢上、胡祥、骆帅等人都是其雇佣。其中葛寒冬是其女婿。
（7）证人肖某甲证言
其和张某乙、许某、张某乙的家属四个人吃过饭站在KTV门口的停车场叙话，不一会从KTV练歌房下来六七个男青年冲到其跟前打其几个，他们中的两个人打了其头上几拳，其被打的退到大排档里，其他人是否被打其不知道。
（8）证人肖某乙证言
当时其在吃饭，看到三个人撵许某进了大排档，许某摔倒在大排档门口。他起身后，继续往大排档里面跑，这三个人开始拿大排档的板凳，和其他吃饭的人打，打的过程中，从大排档门口又来一个人，拿着匕首指着大家，讲你们过来。前后也就一两分钟，听到有人喊他们扎人了，别让他们走，其看到他们一起大概有五六个人朝北跑了。其回到大排档，看到闫某在大排档内，用手捂着肚子，有血，后来闫某从大排档后门走了。
（9）证人张某甲证言
2014年5月14日晚上9点多，其和家属张某乙、朋友许某、肖某甲、闫某、管鸿飞、管壮壮及另外两个不认识的人一起在临沂商城大排档吃饭，期间管鸿飞和管壮壮及另外两个不认识的人走了。饭后其和张某乙、许某、肖某甲站在大排档的门口，闫某在路边。过了一会，其看到一群人从今生缘KTV门口过来，一直在讲话。接着他们开始朝这边跑，肖某甲和其讲让其到大排档里面去。在其朝大排档里面走的时候，听到后面已经乱了，回头看到有人在打张某乙，比较害怕没有细看，跑到大排档里面躲着，在大排档东边其看到闫某用手捂着左边的腹部，流血了。其不知道为什么打架。
（10）同案犯王国伟供述
2014年5月14日其在KTV唱歌时从二楼下去，是因为给一个朋友打电话，下楼后没有和其他人发生矛盾。之后马正华给其打电话。其说在楼底，KTV对面大排档西头停车的地方有三四个人对其指指点点的。然后马正华他们几个就下楼了，其和他们说对面那几个人看其不爽，说着其用手指了指KTV前面大排档旁边停车场的三个人的位置。打架时其问站在大排档门口的几个人可看见刚才站在停车场旁边的几个人了，他们说了句什么没听清楚，之后其一方的人就上去打站在门口的这三个人，打对方时其看见又过来好多人，其就跑了。打架时其没喊马正华拿刀出来，也没听到其他人喊。其没看见有人拿刀。
（11）同案犯马正华供述
2014年5月14日晚，其和王国伟、沙敢上、叶某吃饭喝酒后回到工地，葛寒冬打电话让去唱歌，到地方后看见葛寒冬、胡祥和骆伟在那里，和其一起去的还有其一位女性朋友张艳华，她之前就离开KTV了。唱歌期间，王国伟用153××××5432拨打了其手机，其跟葛寒冬说王国伟在楼下被打了，一起下去看看。下楼看到王国伟站在KTV大门外，脸上和身上没有伤也没有血。王国伟用手指着对面六、七名男子说就是那几个人。其上前问对方怎么回事，没说几句就互相打了起来。谁先动的手记不清了。胡祥追着一个人进大排档打起来了。其下楼时把一把折叠刀从包里拿出来，后来其被对方一名男子打在脸上，其用刀扎了对方一刀，那个人跑了，从大排档里追出来几十个人拿着东西，其几个赶紧跑了。打架时其包挂在身上了。扎人的刀是不锈钢的折叠刀，打过架后刀不知道落在什么地方了。打架时没有注意其他同伴有没有拿刀。其往一个个子比其高的人身上扎了一刀。
（12）被告人沙敢上供述
2014年五月份的一天晚上，其和马二、叶某、伟还有马二带的一个女的在9点左右到临沂商城今生缘KTV二楼厕所对面的一间包厢里唱歌，去的时候老板女婿、“帅”和另外一个人已经在唱歌了。打架前那个女的已经走了。马二接了一个电话讲伟在楼下和人打架了，叫下去。其到KTV一楼时，伟正站在KTV大门外面，马二问他怎么回事，伟讲KTV对面大排档门口站着的几个人要过来打他。马二和叶某走在前面，其跟跑了过去，等到时，马二和叶某、伟三人已经上去与对方打了起来，只听伟和叶某对马二喊，把刀拿出来捅他们，之后都与对方打了起来。当时天黑，没有看见马二在什么位置，马二包里放着一把刀，是为了防身。那把刀是不锈钢的折叠刀，打开之后长约15厘米。其是用拳头和对方打的。打完后，都聚在那边追对方，马二喊回来，就都回到马二身边，马二喊跑，其赶紧跑。对方这时追出来几十个人。其与叶某、马二、老板女婿，还有一个叫“帅”的人回到工地。其看见叶某是用手和脚打的，其他人没注意。打完架跑回工地的路上时候，马二讲捅人了，捅了两个人。其中一个人侧身被捅了一刀，但是没全捅进去，另一人其不清楚，只知道他捅了两个人。
（13）同案犯胡祥供述
2014年5月14日晚饭后，葛寒冬开车带其和骆帅去临沂商城今生缘KTV唱歌，后来，王国伟和三男一女先后到包间。中途女的走了。大概夜里十一时许，“马二”接了个电话，说：走，下去。到KTV门口的时候，看见前面一起出来的人和一些不认识的人打起来了，为什么和别人打架其不知道。其也上去打了，但没有打到人，不知道谁把其挤到大排档里，对面有两个人拿大排档的塑料凳子砸其，其拿着附近的凳子挡，头被砸破了。没有看见一起唱歌的人身上带的有刀、匕首之类的东西。没有看见有人拿刀捅人。
6、被害人陈述
（1）被害人张某乙陈述
2014年5月14日晚上9点多，其和家属张娜、彬彬、磊磊、闫某、管鸿飞、管壮壮，还有两个人在临沂商城汉丰大排档吃饭，期间管鸿飞、管壮壮及他们的两个朋友先走的。他们走后大概十来分钟结束吃饭，其和彬彬、磊磊、张娜四个人站在大排档的门口路边叙话，闫某在大排档门口的东面。有三分钟左右，其看到大概六七个人从今生缘练歌房出来，边朝这边来边咋呼，加快脚步朝其过来。其中一个人朝其头上打了一拳，其侧过身子面朝他后，他朝其左侧腰窝处扎了一刀。其紧接着往今生缘练歌房方向跑，后顺着大排档往南跑，跑到了大排档后面停公交车的地方，见到闫某捂着肚子来到其跟前。附近一个开轿车的人把其两人送到五院。其不认识和其打架的人，没有发生过矛盾。其身上的伤是打其那个人扎的，他光个上身背包。
（2）被害人闫某陈述
2014年5月14日21时许，其和朋友张某乙、肖某甲等五六个人在临沂商城汉丰扎啤城吃饭，饭后其去路边打电话，在打电话时其听到后面有打闹声，回头看见有几个人在汉丰扎啤城门口西边一点打张某乙，其赶紧过去阻止，当时一前一后两个人过来打其，之后其发现自己被捅了几刀。被扎后其跑进大排档里。扎其的那个人体貌特征记不清了，当时扎的非常快。
7、被告人叶某的供述与辩解
2014年5月14日晚上10点钟左右，其、“马二”、胡祥、沙敢上、“伟”、“寒冬”、还一个胖子七个人在临沂商城一个KTV唱歌，“伟”啥时候下去的其不知道，“马二”讲伟在下面跟别人要打架，叫都下去。其六个人下去后看到伟指着对方的人骂着呢，接着双方就互相打起来了，当时太乱了没有看到谁先动的手。其也跟着上去用拳头打对方的一个男的一拳，然后跟这个男的撕打起来，都摔倒在地上。这时马二讲他用刀划到人了，其看到马二手里拿着一把匕首，感觉事情大了，都吓跑了。其没有看到“马二”用匕首划人。
针对公诉机关的指控，被告人的辩解及罪名的充分辩论，综合评判如下：
关于被告人叶某行为的定性。经查，本案在共同滋事行为中出现了重伤后果，有证据指向被害人重伤后果的直接行为人系马正华，且通过监控视频再现，被告人叶某在马正华致被害人重伤过程中与马正华或闫某相距较远，未有与马正华密切配合，共同围殴被害人或者堵截被害人的行为。现有证据形成的证明体系客观上无法证明叶某与被害人闫某重伤后果具有因果关系，主观上亦不能证明被告人叶某对马正华持械知情并能够预料到被害人的重伤后果，故依据有利于被告人的原则，应认定重伤后果超出了叶某的故意范围，被告人叶某基于寻衅目的实施随意殴打他人的行为，应认定为寻衅滋事罪。
本院认为：被告人叶某受他人纠集，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，指控罪名不当。被告人叶某如实供述了主要犯罪事实并当庭认罪且与被害人达成刑事和解协议，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人叶某的量刑建议倚重，本院不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人叶某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月23日起至2015年11月22日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 员 程 芳
代理审判员 王佳音
人民陪审员 宁振南
二〇一五年十月十四日
书 记 员 李雪剑
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。