陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民二终字第00018号
上诉人（原审原告）：穆金侠，女，汉族。
委托代理人：胡同义，铜川市王益区司法局148法律服务所法律工作者。
委托代理人：李志锋，陕西秦瀚律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）：安邦财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区科技路33号高新国际商务中心30层。
负责人：冯万春，该公司总经理。
委托代理人：王钊，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：铜川市出租汽车公司，住所地：铜川市印台区北关市一运司院内。
法定代表人：郭永利，该公司经理。
委托代理人：崔海江，该公司法律顾问。
委托代理人：高新喜，该公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）：乔存喜，男，汉族。
上诉人穆金侠、安邦财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称安邦保险公司）与被上诉人乔存喜、铜川市出租汽车公司（以下简称出租车公司）汽车运输合同纠纷一案，铜川市印台区人民法院于2013年12月12日作出（2013）铜印民初字第00290号民事判决，穆金侠、安邦保险公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭审理了本案。原审原告穆金侠及其委托代理人胡同义、李志锋，原审第三人安邦保险公司的委托代理人王钊，原审被告出租车公司的委托代理人崔海江、高新喜到庭参加诉讼。原审被告乔存喜经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2010年5月15日，原告穆金侠在铜川市王益区文化宫处乘坐由张连发驾驶的陕BT18**号出租车前往耀州区，当日18时许，陕BT18**号出租车行驶至210国道军工水泥厂附近时，与相对方向驶来的陕B195**号车发生碰撞，造成交通事故，致使原告受伤。铜川市公安局交通警察支队一大队对事故做出交通事故认定书，认定陕B195**号司机贾志龙承担事故的全部责任，陕BT18**号出租车张连发、穆金侠不承担此次事故责任。事故发生后，原告穆金侠被送至铜川矿务局中心医院诊治，诊断为：左侧髋骨关节后脱位、轻型颅脑损伤、胸部闭合性挫伤、左膝创伤性关节炎、左侧股骨头骨折，住院治疗65天，医嘱需3人护理，花费医疗费57935.56元。后原告又经北京众安康中医骨科医院诊断为：左侧股骨头坏死III期，住院治疗13天，花费医疗费44658.76元。在治疗过程中，原告穆金侠陆续在铜川矿务局中心医院、北京众安康中医骨科医院、铜川市中医医院、兵器工业521医院及陕西交通大学医学院第二附属医院进行复诊、检查及治疗，共花费医疗费9096.6元，即原告穆金侠共花费医疗费为111690.92元。陕西公正司法鉴定中心于2012年11月24日作出鉴定意见书，认为原告穆金侠左下肢损伤属九级伤残，后续治疗一年的费用预计为33008元。原告为此支付鉴定费1800元。原告穆金侠系铜川市王益区人，户口性质为非农户口。原告穆金侠母亲高玲玲出生于1947年2月5日，为农业家庭户口，生育女儿3人。原告女儿党笑笛出生于1994年3月27日。
原审另查明，张连发驾驶的陕BT18**号小型客车实际车主为乔存喜，乔存喜与出租车公司于2010年3月29日签订了一份出租车经营协议，出租车公司每月向车主收取150元管理费并提供相应服务。第三人安邦保险公司承保了陕BT18**号出租车的座位险（乘客位），责任限额为150000元，保险期间为2010年3月11日至2011年3月10日。
原审认为，依法成立的合同受法律保护，对双方当事人均具有法律约束力，合同双方应依照约定全面履行自己的义务。本案中，被告乔存喜作为实际车主，雇佣司机张连发经营陕BT18**号出租车，该车每月向出租车公司缴纳服务费，与出租车公司形成挂靠关系。该车在事故当日，与原告穆金侠达成客运合同，但未能依约将原告安全送至目的地，在运输途中发生交通事故，造成原告受伤，违反了合同约定的义务，属违约行为，被告乔存喜对原告的损失应承担赔偿责任；原告认为应由被告出租车公司承担连带赔偿责任，因在本次事故中，交警部门认定陕BT18**号出租车不承担事故责任，依据相关法律规定，本车无责任的，被挂靠方不承担连带责任，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持；陕BT18**号出租车在第三人安邦保险公司处投有责任限额为150000元的座位险（乘客位），事故发生在保险期内，第三人应在其保险限额范围内承担赔偿责任；事故造成原告穆金侠实际花费医疗费111690.92元，本院依法予以支持；对于误工费，原告未对此提交证据，主张以陕西省上年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资即39043元为依据，计算至定残之前一日（918天），结合本案实际情况，应以2012年陕西省城镇居民人均可支配收入20734元为计算依据为宜，故误工费为52148元；对于护理费，原告在铜川矿务局中心医院住院65天，有医嘱明确需3名陪护人员进行护理，但依据有关规定只应支付2名陪护人员护理费，护理费以70元／天为标准计算稍高，应以60元／天计算为宜，故其护理费为7800元（65天×60元／天×2人=7800元），本院依法予以支持；原告主张在北京众安康中医骨科医院住院期间及修养期间的护理费，因无医嘱，本院依法不予支持；原告受伤后先后两次住院医疗共78天，主张住院伙食补助费以30元／天计算，符合相关规定，应予以支持，故其住院伙食补助费为2340（78天×30元／天=2340元）；对于营养费，原告主张以20元／天为标准进行计算，在法律允许的范围内，本院予以认可，故其营养费为1560元（78天×20元／天=1560元）；穆金侠受伤后，因左下肢损伤被鉴定为九级伤残，故其残疾赔偿金应为82936元（20734元×20年×20%=82936元）；对于后续治疗费，鉴定结论意见为穆金侠后续治疗一年的费用预计为33008元，原告主张计算3年，因原告后续治疗恢复情况尚不能确定，现暂支持两年为宜，为66016元；对于鉴定费1800元，系原告因此事故所实际花费的费用，本院依法予以支持；对于交通费，原告穆金侠主张10730元过高，结合本案情况，本院酌情认定2000元；原告母亲高玲玲系其被抚养人，生育女儿三人，故其生活费为4774元（5115元×14年÷3人×20%=4774元）；原告主张支付其女儿党笑笛生活费的请求，因党笑笛出生于1994年3月27日，现已超过18周岁，被告出租车公司及第三人认为党笑笛不属于被抚养人范围的意见符合法律规定，本院予以采纳，故对原告主张的党笑笛抚养费，本院依法不予支持。因此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第一百零七条、第二百八十八条、第二百九十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告穆金侠的损失包括医疗费111690.92元、误工费52148元、护理费7800元、住院伙食补助费2340元、营养费1560元、残疾赔偿金87710元（含被抚养人生活费4774元）、后续治疗费66016元、鉴定费1800元、交通费2000元、共计333064.92元。由第三人安邦财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告穆金侠各项损失150000元；剩余183064.92元，由被告乔存喜承担。二、驳回原告穆金侠对铜川市出租汽车公司的诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起三十日内支付完毕。案件受理费8442元，由原告穆金侠承担2322元，被告乔存喜承担6120元。
宣判后，原告穆金侠、第三人安邦保险公司不服，向本院提起上诉。
原告穆金侠上诉称：一、原判认定上诉人的损失数额有误。误工费应按上年度（2012年）同行业职工平均工资为标准进行计算，原判以城镇居民人均可支配收入为标准计算没有法律依据，这项损失少认定了46078元；护理费应以误工费的标准计算，原判以医嘱没有明确要求而不认定该项损失是错误的，特别是上诉人这种骨股头坏死的病人，住院期间需要陪护是人人皆知的事实，出院后仍无法自理，这一时期仍有该项费用的损失，原判认定护理费数额和实际造成的损失之间相差47640元；原判对上诉人其他损失的认定均有错误，请二审法院予以纠正。二、原判驳回上诉人对出租车公司的诉讼请求没有法律依据。法律禁止个人从事汽车客运经营，乘客乘坐出租车是和出租车公司形成了客运合同关系，出租车公司应承担承运方的合同责任。承运方承担责任后可以向侵权人追索，但不能以此对抗上诉人的请求。上诉请求：1、依法撤销铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00290号民事判决主文第二项，并改判出租车公司对上诉人的损失承担赔偿责任。2、增判被上诉人出租车公司、乔存喜共同赔偿上诉人的金额应增加100000元。3、一、二审诉讼费、鉴定费由两被上诉人全部承担。
被上诉人出租车公司辩称，不同意上诉人穆金侠的上诉请求，上诉人穆金侠与被上诉人乔存喜之间形成客运合同关系，乔存喜是实际车主，我方只是一个服务性公司，不是车辆所有人，不是适格被告。
第三人安邦保险公司辩称，一审判决误工费、护理费数额及计算标准正确。
第三人安邦保险公司上诉称，本案是出租汽车运输合同纠纷，上诉人没有承保涉案车辆的承运人责任险，而承保的车上人员险的赔偿条件是在侵权责任中被保险人具有过错，保险人根据被保险人的过错程度及损失大小来依法确定赔偿额。本案中，上诉人承保的车辆无事故责任，被保险人没有侵权的事实及过错，上诉人不应承担赔偿责任。而且，上诉人不是出租汽车运输合同中的当事人，不是本案法律关系的主体，原审判决上诉人承担赔偿责任，属适用法律错误。上诉请求：1、撤销铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00290号民事判决，依法改判。2、依法驳回穆金侠对上诉人的诉讼请求。3、上诉费用由被上诉人承担。
上诉人穆金侠及其委托代理人辩称，不同意第三人的上诉请求。本案是出租汽车运输合同关系，不是侵权法律关系，本案将安邦保险公司列为第三人于法有据，其应承担赔偿损失的责任。
被上诉人出租车公司辩称，请二审按照保险合同相关规定予以认定。
被上诉人乔存喜未出庭，对穆金侠、安邦保险公司的上诉未答辩，也未提交答辩状。
二审诉讼中，上诉人及被上诉人均无新的证据向法庭提交，对一审查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输至约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同；承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。本案中，上诉人穆金侠乘坐乔存喜所有的陕BT18**号出租车，穆金侠与乔存喜之间形成了出租汽车运输合同关系。穆金侠因交通事故受到伤害，有权选择违约之诉或侵权之诉主张权利，现穆金侠以出租汽车运输合同纠纷提起违约之诉，符合法律规定。依据出租汽车运输合同，作为出租车所有人乔存喜对乘车人具有安全保障义务，由于出租车发生交通事故，导致乘客穆金侠受伤，作为出租车所有人乔存喜已构成违约，应当承担赔偿责任。本案当事人争议的焦点是：
（一）铜川市出租汽车公司应否承担连带赔偿责任
穆金侠以出租汽车运输合同提起诉讼，因本案肇事车辆在出租汽车公司挂靠经营，出租车公司虽不是该车辆的运营支配者，但是出租车公司对被挂靠车辆负有管理监督义务，并且每月收取了管理费，对该车辆享有一定的运营收益。陕BT18**号出租车的外观标示及承运手续、驾驶证、保险单据等均为铜川市出租汽车公司，虽然该车实际所有人是乔存喜，双方签有经营合同，但其对外是以铜川市出租汽车公司名义经营，铜川市出租汽车公司系承运人之一，应当承担连带赔偿责任，其履行赔偿责任后，可以向侵权人进行追偿。一审对陕BT18**号出租车在本次交通事故中无责任，被挂靠方不承担连带责任的认定错误，混淆了违约之诉与侵权之诉责任承担的主体，应予纠正。
（二）穆金侠人身损害部分赔偿计算问题
误工费问题，最高人民法院法释（2003）20号《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审以2012年陕西省城镇居民人均可支配收入为计算依据不当，应予调整。穆金侠为下岗职工，未就业，无收入，穆金侠主张以2012年陕西省人身损害赔偿标准在岗职工年平均工资即39043元为计算依据，符合法律规定，计算至定残之前一日（918天），计39043÷365天×918=98226元。本院对该项上诉请求予以支持。
护理费问题，最高人民法院法释（2003）20号《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。穆金侠上诉主张从第一次出院到第二次住院前，即从2010年7月20日至2012年1月15日期间的护理费及二次住院13天、出院后3个月的护理费。根据其伤情和伤残情况，穆金侠于2010年7月19日从铜川矿务局中心医院出院，该院出院记录医嘱：“出院后继续行患肢不负重功能锻炼”。即仍需护理人员护理，应当酌情按一人给予出院后90天的护理期间，按一审确定的60元／天计，该期间护理费为90天×60元／天×1人=5400元。2012年1月16日至1月29日，穆金侠在北京众安康中医骨科医院住院13天，2012年1月17日，在该院做左侧股骨头坏死微创髓芯减压病灶清除人工骨复合骨基质植入术手术，据该院长期医嘱单记载陪床二人，该期间护理费计算为13天×60元／天×2人=1560元。对穆金侠上述护理费的请求，予以部分支持。
交通费、后续治疗费问题，结合本案情况，一审确定并无不当。
（三）安邦财产保险股份有限公司陕西分公司应否在保险范围内承担责任
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。上诉人穆金侠将其列为本案第三人参加诉讼，于法有据。陕BT18**号出租车在第三人安邦保险公司处投保有责任限额为150000元的车上人员责任险乘客座位，事故发生在保险期内，该保险合同的目的在于化解车辆所有人的经营风险，保障车上乘员合法权益，受益主体为车上不特定对象，穆金侠作为乘车人，在交通事故中受伤，要求该保险公司在保险责任限额内直接赔偿保险金，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，原审判令安邦保险公司在保险责任限额内直接赔付受害人保险金并无不当。上诉人安邦保险公司认为其不应当赔偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，本院除对上诉人穆金侠的误工费、护理费及被上诉人铜川市出租汽车公司的责任承担予以变更外，其他损失及责任的承担予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00290号民事判决主文第二项。
二、变更原判决第一项为穆金侠的损失包括医疗费111690.92元、误工费98226元、护理费14760元、住院伙食补助费2340元、营养费1560元、残疾赔偿金87710元（含被抚养人生活费4774元）、后续治疗费66016元、鉴定费1800元、交通费2000元。合计386102.92元。由第三人安邦财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告穆金侠各项损失150000元。剩余236102.92元由乔存喜承担。
三、铜川市出租汽车公司对236102.92元承担连带赔偿责任。
四、驳回穆金侠的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效之日起三十日内支付完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行。二审案件受理费3300元，由安邦财产保险股份有限公司陕西分公司负担2200元，由穆金侠负担1100元。公告费560元由乔存喜负担；穆金侠已垫付，由乔存喜直接向穆金侠支付。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 贺晓华
审判员 刘坤琪
审判员 杨光德
二〇一四年七月十六日
书记员 何晓静