福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）三刑终字第55号
原公诉机关沙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李小梅，女，1983年12月13日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，住福建省福州市仓山区。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年10月8日被取保候审，2013年4月2日被永安市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，2013年7月5日被永安市人民法院决定暂予监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
上诉人（原审被告人）王仁火，男，1970年11月8日出生于福建省宁化县，汉族，初中文化，住福建省宁化县。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年4月27日被三明市梅列区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，于2013年5月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
上诉人（原审被告人）许金发，男，1965年8月9日出生于福建省厦门市，汉族，初中文化，住福建省厦门市思明区。曾因犯贩卖毒品罪，于1996年6月13日被龙岩市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金3000元，于2004年4月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
原审被告人陈某某，男，1982年2月7日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，住福建省永安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月9日被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，2014年4月8日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
原审被告人李某，男，1990年2月27日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，住四川省古蔺县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2014年5月14日被取保候审。
沙县人民法院审理沙县人民检察院指控原审被告人李小梅等人犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月8日作出（2014）沙刑初字第58号刑事判决。原审被告人李小梅、王仁火、许金发不服，在法定期限内，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月8日公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派代理检察员余欣雯、梁玉亮出庭履行职务，上诉人李小梅、王仁火、许金发到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人李小梅贩卖毒品冰毒的犯罪事实
（一）2013年5月份的一天，被告人李小梅在永安北大桥附近以人民币2300元的价格，贩卖10克毒品冰毒给朱某某。
（二）2013年5、6月的一天，被告人李小梅在永安西洋老家后山以人民币200元的价格，贩卖0.2克毒品冰毒给姜某某。
（三）2013年5、6月份的一天，被告人李小梅在永安西洋老家门口的公路边以人民币200元的价格，贩卖0.2克毒品冰毒给姜某某。
（四）2012年10月份的一天，被告人李小梅在永安南门宾馆以人民币100元的价格，贩卖0.1克毒品冰毒给姜某某。
原判据以认定上述事实的证据有：证人朱某某、姜某某证言、沙县公安局现场检测报告书、辨认笔录及照片、被告人李小梅的供述等。
二、被告人王仁火贩卖毒品冰毒的犯罪事实
（一）2013年6月份的一天，被告人王仁火在三明下洋新华宾馆以人民币600元的价格，贩卖3克毒品冰毒给陈某某。
（二）2013年6月份的一天，被告人王仁火在沙县锦绣宾馆203室以人民币900元的价格，贩卖5克毒品冰毒给陈某某。
（三）2013年6、7月份的一天，被告人王仁火在三明东新五路丹榕新村（陈某某的住处）以人民币1000元的价格，贩卖5克毒品冰毒给陈某某；贩卖5克毒品冰毒给李某。
（四）2013年6、7月份的一天，被告人王仁火在沙县锦绣宾馆门口以人民币300元的价格，贩卖1.5克毒品冰毒给陈某某。
（五）2013年6、7月份的一天，被告人王仁火在沙县金立国际大酒店15层电梯口以人民币200元的价格，贩卖1克毒品冰毒给李某。
（六）2013年6月份的一天，被告人王仁火在沙县汽车站附近以人民币200元的价格，贩卖1克毒品冰毒给李某等人。
（七）2013年7月初的一天，被告人王仁火在三明下洋芙蓉宾馆附近的加油站附近以人民币200元的价格，贩卖1克毒品冰毒给李某等人。
（八）2013年7月15日，沙县公安局民警在抓获被告人王仁火时，从被告人王仁火身上扣押毒品冰毒共重14.65克。沙县公安局现已将从被告人王仁火身上缴获的毒品，上缴给三明市公安局禁毒支队。
原判据以认定上述事实的证据有：证人陈某某、李某证言、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、三明市公安局收缴毒品清单、福建省毒品实物上缴收据、三明市公安局物证鉴定所理化检验报告、被告人王仁火供述等。
三、被告人许金发贩卖毒品冰毒的犯罪事实
（一）2013年6月份的一天，被告人许金发在永安酱油厂附近以人民币2000元的价格，贩卖10克毒品冰毒给李小梅。
（二）2013年7月15日，沙县公安局民警在抓获被告人许金发时，从被告人许金发身上扣押毒品冰毒共重29.7克。沙县公安局现已将从被告人许金发身上缴获的毒品，上缴给三明市公安局禁毒支队。
原判据以认定上述事实的证据有：证人朱某某证言、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、三明市公安局收缴毒品清单、福建省毒品实物上缴收据三明市公安局物证鉴定所理化检验报告、被告人李小梅、王仁火、许金发供述等。
四、被告人王仁火、李小梅共同贩卖毒品冰毒的犯罪事实
2013年6月份的一天，被告人王仁火明知被告人李小梅购买毒品冰毒是为了卖给他人，仍介绍被告人李小梅向许金发以人民币2000元的价格，购买毒品冰毒10克。之后，被告人李小梅在永安汽车站以人民币2500元的价格，贩卖10克毒品冰毒给朱某某。
原判据以认定上述事实的证据有：证人朱某某证言、辨认笔录及照片、沙县公安局现场检测报告书、被告人王仁火、李小梅供述等。
五、被告人陈某某贩卖毒品冰毒的犯罪事实
（一）2013年4、5月份的一天下午，被告人陈某某在沙县蚂蚁网吧门口卖给黄某某毒品冰毒0.4克，得人民币150元。
（二）2013年4、5、6月份的一天，被告人陈某某在沙县豪景大酒店门口卖给黄某某毒品冰毒0.5克，得人民币100元。
（三）2013年4、5月初的一天，被告人陈某某在沙县铁门农业银行门口卖给陆某某毒品冰毒0.5克，得人民币200元。
（四）2013年5、6月初的一天晚上，被告人陈某某在沙县绿园大酒店门口卖给陆某某毒品冰毒0.3克，得人民币200元。
（五）2013年4、5月初的一天晚上，被告人陈某某在沙县步行街背后靠交通局一侧的垃圾站卖给李某毒品冰毒1克，得人民币230元。
（六）2013年7月9日，沙县公安局民警在抓获被告人陈某某时，从被告人陈某某身上扣押4袋毒品冰毒共重4.08克和HTC手机1部。沙县公安局现已将从被告人陈某某身上缴获的毒品，上缴给三明市公安局禁毒支队。
原判据以认定上述事实的证据有：证人黄某某、陆某某、李某证言、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、三明市公安局收缴毒品清单、福建省毒品实物上缴收据、三明市公安局物证鉴定所理化检验报告、沙县公安局现场检测报告书、被告人陈某某供述等。
六、被告人李某贩卖毒品冰毒的犯罪事实
2013年6月的一天，被告人李某在沙县火车站一游戏机店以人民币300元的价格，贩卖1克毒品冰毒给石某某。
原判据以认定上述事实的证据有：证人石某某证言、辨认笔录及照片、被告人李某供述等。
原判另查明，被告人李小梅、王仁火、许金发、陈某某、李某被公安机关抓获归案后，被告人李小梅、王仁火、陈某某、李某如实供述了自己的犯罪事实。
被告人李小梅曾因犯贩卖毒品罪，于2012年10月8日被取保候审，2013年4月2日被永安市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，2013年7月5日被永安市人民法院决定暂予监外执行（被告人李小梅在哺乳自已的孩子，因而未被羁押）。被告人王仁火曾因犯贩卖毒品罪，于2013年4月27日被三明市梅列区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，于2013年5月8日刑满释放。被告人许金发曾因犯贩卖毒品罪，于1996年6月13日被龙岩市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金3000元，于2004年4月24日刑满释放。
原判据以认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过、破案经过、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、暂予监外执行决定书、刑事拘留证、逮捕证等。
原判认为，被告人李小梅单独或伙同他人实施贩卖毒品冰毒5次，计重约20.5克；被告人王仁火单独或伙同他人实施贩卖毒品冰毒8次，计重约47.15克；被告人许金发实施贩卖毒品冰毒1次，计重约39.7克；被告人陈某某实施贩卖毒品冰毒5次，计重约6.78克，情节严重；被告人李某实施贩卖毒品冰毒1次，计重约1克。被告人李小梅、王仁火、许金发、陈某某、李某的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人王仁火明知被告人李小梅购买毒品冰毒是为了贩卖给他人，仍予以居间介绍被告人李小梅向被告人许金发购买毒品冰毒10克，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。因此，公诉机关指控被告人王仁火该起行为属犯非法持有毒品罪的罪名不当，应予变更；公诉机关指控被告人王仁火其他的行为及被告人李小梅、许金发、陈某某、李某的行为犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人李小梅在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。被告人王仁火、许金发曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品犯罪的再犯，从重处罚。同时，被告人王仁火曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李小梅、王仁火、陈某某、李某到案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人王仁火、许金发、陈某某被查获的毒品冰毒数量，应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，但在量刑时，应考虑被查获的毒品冰毒未流入社会，可以酌情从轻处罚。被告人违法所得的财物，应当予以没收。据此，原审依法作出判决：一、被告人李小梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币七千元。与前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元没有执行的刑罚，予以数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人王仁火犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。三、被告人许金发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。五、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。六、被告人陈某某违法所得的人民币八百八十元予以没收，上缴国库。
上诉人李小梅的主要上诉理由：其到案后如实供述，认罪态度好，一审量刑过重。
上诉人王仁火的主要上诉理由：1、李小梅与许金发的毒品交易中其未获利，不能认定其贩卖毒品；2、其身上所查获毒品应以非法持有毒品罪定性。
上诉人许金发的主要上诉理由：1、其没有贩毒给李小梅；2、其身上所查获毒品应以非法持有毒品罪定性。
三明市人民检察院出庭意见：原判认定上诉人李小梅、王仁火、许金发等人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人李小梅、王仁火、许金发、原审被告人陈某某、李某犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人李小梅提出其具有认罪态度好等情节，应减轻处罚的上诉理由。经查，原判已综合考虑上诉人李小梅具有自愿认罪等情节进行处刑，量刑并无不当。因此，上诉人李小梅的该上诉理由，不能成立，不予采纳。
关于上诉人王仁火提出李小梅与许金发的毒品交易中其未获利，不能认定其贩卖毒品的上诉理由。经查，上诉人王仁火明知上诉人李小梅欲购买毒品冰毒贩卖给他人，仍为其居间介绍向上诉人许金发购买毒品冰毒10克，后李小梅将该毒品贩卖给朱某某，该事实有证人朱某某证言、上诉人李小梅、王仁火供述等证据予以证实，且能相互印证，足以认定。故上诉人王仁火明知他人实施贩卖毒品而为其居间介绍，虽未牟利，仍应以贩卖毒品罪共犯论处。因此，上诉人王仁火的该上诉理由，不能成立，不予采纳。
关于上诉人许金发提出其没有贩毒给李小梅的上诉理由。经查，上诉人许金发贩毒给李小梅的事实，不仅有上诉人李小梅、王仁火的供述相互印证，且能得到证人朱某某的证言、辨认笔录及相关书证佐证，足以认定。因此，上诉人许金发的该上诉理由，不能成立，不予采纳。
关于上诉人王仁火、许金发提出其身上所查获毒品应以非法持有毒品罪定性的上诉理由。经查，上诉人王仁火、许金发在本案中均实施了贩卖毒品的行为，并在被公安民警抓获时从其身上查获毒品冰毒，故被查获的毒品应计入其贩毒数量。因此，上诉人王仁火、许金发的该上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李小梅单独或伙同他人实施贩卖毒品冰毒5次，共计20.5克；上诉人王仁火单独或伙同他人实施贩卖毒品冰毒8次，共计47.15克；上诉人许金发实施贩卖毒品冰毒1次，共计39.7克；原审被告人陈某某实施贩卖毒品冰毒5次，共计6.78克，情节严重；原审被告人李某实施贩卖毒品冰毒1次，共计1克。上诉人李小梅、王仁火、许金发、原审被告人陈某某、李某的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李小梅在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。上诉人王仁火曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，同时其又曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。上诉人许金发曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品犯罪的再犯，应从重处罚。上诉李小梅、王仁火、原审被告人陈某某、李某到案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。上诉人李小梅、王仁火、许金发提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的出庭意见，予以采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐仲伟
审 判 员 高锦状
代理审判员 叶景远
二〇一四年七月八日
书 记 员 李 敏
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。