新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2017）新民终480号上诉人（原审被告）：新疆中恒岳房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市北京南路223号康源财富中心8层。法定代表人：谷有为。委托诉讼代理人：吴新生，新疆金桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆美仑房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市解放南路317号。法定代表人：陈伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘涛，该公司员工。委托诉讼代理人：於添添，该公司员工。上诉人新疆中恒岳房地产开发有限公司（以下简称中恒岳房产公司）因与被上诉人新疆美仑房地产开发有限公司（以下简称美仑房产公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中恒岳房产公司的委托诉讼代理人吴新生，被上诉人美仑房产公司的委托诉讼代理人刘涛、於添添到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中恒岳房产公司提起上诉请求：1.撤销一审判决书第一项即中恒岳房产公司给付美仑房产公司购房款9923118元，改判中恒岳房产公司给付美仑房产公司购房款9514878元，（不服标的额为408240元）。2.撤销一审判决书第三项内容，改判驳回美仑房产公司请求支付索款费用1600元的诉讼请求。事实与理由：一、关于已支付购房款的计算与实际付款有出入。中恒岳房产公司于2016年交付美仑房产公司案外人贵州亿达盛商贸有限公司一张银行承兑汇票，金额为368万元，但由于美仑房产公司提前贴现，兑付了该银行汇票，贴现银行收取贴现利息408240元，而承兑汇票如在到期日兑现，则无该贴现利息，因此，美仑房产公司提前贴现承兑汇票导致贴现利息408240元应由美仑房产公司承担，应当计入美仑房产公司收取的购房款数额内。二、关于美仑房产公司在一审诉请1600元公证费用，实为美仑房产公司单方扩大的费用，中恒岳房产公司并无下落不明，也无拒收拒签美仑房产公司的来往信函，双方沟通一直是通畅的，在这种情况下，一审判令中恒岳房产公司承担该费用，实为不公，应当予以撤销，改判驳回美仑房产公司该项诉讼请求。美仑房产公司辩称，一、一审法院认定已付购房款的事实错误。中恒岳房产公司在上诉状中辩称向我方交付一张368万银行承兑汇票，中恒岳房产公司应当出示证据加以证明，但在一审和二审庭审过程中，中恒岳房产公司未能拿出任何证据证明向我方交付银行承兑汇票，中恒岳房产公司应承担举证不能的责任，我方也确实未收到该笔款项的银行承兑汇票。贵州亿达盛商贸有限公司在2016年2月3日以电汇转账方式、用途为货款向我方账户汇入1000元、3270760元，该笔款项用途注明为货款，贵州亿达盛商贸有限公司与我方为货物买卖法律关系，我方与中恒岳房产公司为商品房买卖法律关系，此为两个无关的法律关系，该笔款项与本案无关联性。且中恒岳房产公司一审中也未能提交贵州亿达盛公司证明该款项与购房款有关联性书面证据，显然贵州亿达盛商贸有限公司向我方支付的3271760元不应认定为中恒岳房产公司已支付的购房款，一审法院在无任何证据证明的情况下认定贵州亿达盛商贸有限公司向我方支付的3271760元计入已支付购房款是不符合案件事实的，中恒岳房产公司应给付给我方购房款13194878元。二、1600元公证费用，应由中恒岳房产公司承担。《购房协议》签订后，中恒岳房产公司屡次未按照合同约定履行付款义务。2015年12月5日在第一批次购房款已到合同约定付款节点后，中恒岳房产公司未足额支付购房款，我方与中恒岳房产公司电话联系不畅，在2015年12月17日向中恒岳房产公司现场公证送达《催告函》催告中恒岳房产公司支付拖欠购房款，中恒岳房产公司当场将催告函撕毁，并拒绝接收该《催告函》，该事实有公证书为证。中恒岳房产公司在上诉状中辩称其无拒收或拒签我方的来往函件，这与以上所述事实矛盾。在双方沟通不畅的情况下，我方为维护自身合法权益采用公证送达方式向中恒岳房产公司送达《催告函》，用此来追索中恒岳房产公司已拖欠的购房款，此行为具有正当性。我方出具的公证书以及公证费票据等证据能够证实我方在追索购房款过程中发生的公证费用1600元，所以一审法院认定中恒岳房产公司应承担该笔费用是合理合法的。美仑房产公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令中恒岳房产公司支付拖欠购房款13194878元；2.请求判令中恒岳房产公司赔偿美仑房产公司逾期付款违约金3229487.8元；3.请求依法判令中恒岳房产公司赔偿美仑房产公司在追索购房款中产生的费用1650元；4.判令中恒岳房产公司承担本案诉讼费用及邮寄送达费用。一审法院认定事实：2015年11月23日，美仑房产公司（甲方）与中恒岳房产公司（乙方）签订《购房协议》，约定：乙方向甲方购买美仑环球港项目34套住宅，房源单价为每平方米7700元；总建筑面积为4194.14平方米，总房款为32294878元，最终面积以竣工交付时的面积为准，多退少补；购房款支付方式为2015年11月25日前乙方须向甲方支付300万元，2015年12月5日之前乙方支付6688463.4元，两次合计付总房款的30％，即9688463.4元（32294878×30％）；2016年1月2日前由乙方统一一次性向甲方付足总房款的20％，即6458975.6元（32294878×20％），2016年4月在美仑环球港项目冬休复工后3日内乙方统一一次性向甲方支付总房款30％，即9688463.4元（32294878×30％），在所购房屋主体结构封顶后3日内，乙方统一一次性向甲方付清此34套房源的剩余20％房款，即6458975.6元（32294878×20％）；违约责任为以上任何一条如乙方违约须向甲方支付所购34套住宅总房款10％的违约金，同时甲方有权解除协议，由此引发的所有纠纷、责任及涉及到的各方损失均由乙方承担与甲方无关，乙方对此认同无异议。购房协议签订后，双方各自履行合同约定的义务。2015年11月26日至2016年8月31日中恒岳房产公司、刘五平、李晓翠陆续向美仑房产公司付款1910万元。2016年8月环球港（1-4）工程项目主体封顶。2017年2月28日，中恒岳房产公司向美仑房产公司出具付款承诺计划，载明：我司在你公司为乌鲁木齐市新市区环卫清运队职工购买的商品房房款未付部分，由于我司目前资金非常紧张，现根据我司的资金统筹安排，承诺在2017年3月底前支付200万元，4月底前300万元，余款5月底前结清。2015年12月17日、2017年3月30日美仑房产公司分别以公证的方式向中恒岳房产公司送达了催告函，要求按《购房协议》约定的时间节点支付购房款。2016年2月3日案外人贵州亿达盛商贸有限公司以电汇方式向美仑房产公司分别转账1000元、3270760元。美仑房产公司因公证支出费用1600元。一审法院认为，美仑房产公司与中恒岳房产公司签订的《购房协议》系双方真实意思表示，协议合法有效，双方均应依约履行各自的义务。该《购房协议》中约定”在所购房屋主体结构封顶后3日内，乙方统一一次性向甲方付清此34套房源的剩余20％房款”，根据本案查明的事实，环球港（1-4）工程项目主体于2016年8月封顶，故中恒岳房产公司应于2016年8月向美仑房产公司支付完总房款32294878元，但在协议履行过程中，中恒岳房产公司自2015年11月26日至2016年8月31日期间向美仑房产公司仅支付1910万元，现美仑房产公司对中恒岳房产公司已支付1910万元的事实不持异议，法院对此予以确认。本案庭审中，美仑房产公司出示了2016年2月3日案外人贵州亿达盛商贸有限公司以电汇方式向其转账3271760元的相应证据，并陈述其与案外人贵州亿达盛商贸有限公司并无经济往来，而中恒岳房产公司认可案外人贵州亿达盛商贸有限公司的上述转账款项是代其向美仑房产公司支付的购房款，因此案外人贵州亿达盛商贸有限公司以电汇方式向美仑房产公司转账的3271760元应当确认为中恒岳房产公司向美仑房产公司支付的购房款。综上，中恒岳房产公司已向美仑房产公司支付购房款数额应为22371760元（1910万元+3271760元），还应向美仑房产公司支付的剩余购房款数额为9923118元（32294878元-22371760元），美仑房产公司主张中恒岳房产公司向其支付拖欠购房款13194878元的诉讼请求部分成立，该院予以支持。美仑房产公司在协议约定的付款期间以公证的方式向中恒岳房产公司送达了两次催告函，中恒岳房产公司也向美仑房产公司出具了付款承诺计划，足以证实中恒岳房产公司未按《购房协议》约定的时间节点支付购房款，即中恒岳房产公司未按协议约定履行其付清购房款的义务，其逾期付款的违约事实清楚，故中恒岳房产公司应按协议约定向美仑房产公司赔偿所购34套住宅总房款10％的违约金，即3229487.8元（32294878元×10％），美仑房产公司的该项诉讼请求成立，该院予以支持。美仑房产公司出具的证据能够证实其在追索购房款过程中以公证方式向中恒岳房产公司送达催告函，并支出公证费用1600元，中恒岳房产公司对该事实并无异议，该笔费用应当由中恒岳房产公司承担，美仑房产公司主张中恒岳房产公司向其赔偿追索购房款过程中产生费用1650元的诉讼请求部分成立，该院予以支持。判决：一、中恒岳房产公司给付美仑房产公司购房款9923118元；二、中恒岳房产公司赔偿美仑房产公司逾期付款违约金3229487.8元；三、中恒岳房公司支付美仑房产公司索款费用1600元。本案诉讼请求标的16426015.8元，应收案件受理费120356.09元(美仑房产公司已预交）。由中恒岳房产公司负担96284.87元，由美仑房产公司负担24071.22元。本院二审期间，中恒岳房产公司与美仑房产公司均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，一、关于中恒岳房产公司对给付美仑房产公司购房款9923118元中408240元不服的请求是否成立的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。依照上述法律规定，中恒岳产房公司应就一审法院判决支付美仑房产公司9923118元购房款中不服金额408240元的上诉请求提供证据。中恒岳房产公司上诉称因美仑房产公司提前贴现，兑付了该银行汇票，导致产生贴现利息408240元，该贴现利息408240元应由美仑房产公司承担，计入美仑房产公司应收的购房款总额，但未提供相关证据加以证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，故，中恒岳房产公司应承担举证不能的不利后果，一审判决认定中恒岳房产公司支付美仑房产公司购房款9923118元认定并无不当，本院予以维持。二、关于中恒岳房产公司要求驳回1600元索款费用的请求是否成立的问题。美仑房产公司在一审程序中出具的证据能够证实其在追索购房款过程中以公证方式向中恒岳房产公司送达催告函，并支出公证费用1600元，中恒岳房产公司对该事实并无异议。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：”债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。一审法院判决中恒岳房产公司支付美仑房产公司索款费用1600元认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。对中恒岳公司请求驳回其向美仑房产公司支付1600元索款费的上诉请求不予支持。综上所述，新疆中恒岳房地产开发有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7447.6元，由新疆中恒岳房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 戴 昀 杞审 判 员 孙  祎代理审判员 古丽菲亚二〇一七年十二月十二日法官 助理 马 忠 雄书 记 员 李 玥 璇