吉林省延边林区中级法院
民 事 判 决 书
（2015）延林中民终字第63号
上诉人（原审被告）：和龙北方水泥有限公司，住所地：和龙市西城镇新城路60-2号
法定代表人：张传军，系该公司董事长。
委托代理人潘家璇，吉林华朔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蔡君，男，汉族，工人，现住和龙市。
原审被告：长白山森工集团八家子林业有限公司，住所地：和龙市八家子镇。
法定代表人：高祥，该公司董事长。
委托代理人：高翠永，该公司法律顾问。
上诉人和龙市北方水泥有限公司（以下简称北方公司）与被上诉人蔡君、原审被告长白山森工集团八家子林业有限公司（以下简称八林公司）劳动合同纠纷一案，不服和龙林区基层法院（2015）和林民初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
蔡君一审时诉称：蔡君于1992年10月到八林公司参加工作，2002年5月被八林公司安排到北方公司工作。自1992年10月开始至2014年2月蔡君与八林公司存在劳动合同关系已达21年4个月。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，已形成了无固定期限的劳动合同关系。因北方公司拖欠蔡君2011、2012年的加班工资及节假日工资、2013至2014年冬季放假工资及2013年5月至9月加班工资及节假日工资的违法行为，蔡君依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定于2014年3月17日以书面形式通知八林公司解除劳动合同，并要求八林公司在收到解除劳动合同通知后，根据《劳动合同法》第五十条第一款的规定要求八林公司为其出具解除终止劳动合同的证明，并在十五日内为其办理档案和社会保险关系转移手续。根据《劳动合同法》第四十六条和第四十七条规定，要求北方公司支付其经济补偿金59671.00元。要求八林公司给付其自2006年1月至2013年3月的住房公积金14469.24元。由于八林公司对北方公司拖欠劳动报酬负有不能推卸的责任和过错，因此，八林公司应对蔡君就解除劳动合同的经济补偿金和拖欠住房公积金负有连带给付责任，并承担本案诉讼费用。
北方公司一审时辩称：（一）关于蔡君要求支付解除劳动合同经济补偿金的主张。北方公司在2013年10月至2014年2月25日期间实行冬季放假，蔡君应在放假后的次日即2014年2月26日正常上班，但其一直未上班，处于连续旷工状态。蔡君的行为已严重违反公司规章制度，因此，北方公司现有权解除劳动关系，并且按照法律规定，无需支付解除劳动合同经济补偿金。（二）关于蔡君要求给付住房公积金的主张。《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》中规定用人单位必须为劳动者缴纳养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险在内的五种保险而未规定住房公积金交纳问题，而《住房公积金管理条例》仅属于行政法规，是否缴纳属于行政机关的行政职能。蔡君现主张补交住房公积金不属于劳动争议受理范围。根据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件的指导意见》第5条规定“劳动者与用人单位因住房公积金的缴纳、办理退休手续发生的争议，一般不予受理”。因此，补交住房公积金不属于劳动争议受理范围，应予驳回。综上，请求驳回蔡君的诉讼请求。
八林公司一审时辩称：1、对于蔡君要求与北方公司、八林公司解除劳动合同问题，八林公司尊重其解除劳动合同的意见，并依据生效的法律文书履行相关义务。2、蔡君系八林公司工人，2002年5月八林公司依据和龙市政府、西城水泥厂、八林公司三方于1997年1月15日签订的职工安置协议，将蔡君安置到水泥厂工作，协议约定水泥厂与蔡君签订劳动合同并享受各种社会保险及福利待遇，遵守水泥厂的各种规章制度。蔡君主张解除劳动合同和补偿金问题的原因是北方公司与其之间履行合同的事宜，对此，八林公司并不知情。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，蔡君主张的经济补偿金，应当由北方公司承担，八林公司在本案中无责任也无过错，不承担连带责任。3、关于住房公积金问题，住房公积金为职工福利，依据1997年1月15日三方签订的职工安置协议第4条约定应由北方公司承担并在蔡君月工资中扣缴，与八林公司无关，另住房公积金不是劳动争议案件，应另案处理。
本案经原审法院审理认定：1992年10月蔡君在八林公司参加工作。1997年1月15日八林公司与和龙市政府签订产权转让协议，八林公司将其所属的八家子林业局水泥厂转让给市政府。同日，八林公司与德全实业集团（北方公司前身）签订了“关于八家子林业局水泥厂产权转让后安置职工有关问题的协议书”，和龙市政府作为见证人在该协议书上签字。2002年5月蔡君被八林公司安排到北方公司工作，其在北方公司工作期间所扣缴的养老保险金等由北方公司统一交到八林公司，由八林公司上缴到社会保障局，进入其个人养老金账户。自2013年2月26日开始因北方公司未支付蔡君法定假日工资、双休日工资、20%少发的绩效工资，蔡君诉至和龙市人民法院，2014年9月10日经和龙市人民法院主持调解，双方达成调解协议，北方公司于2014年9月25日前一次性支付蔡君拖欠工资9697.00元。2014年2月26日北方公司因停产，需对包括蔡君在内的33人进行转岗和培训，因蔡君等人不同意，并向八林公司反映转岗问题，经八林公司协调未果。2014年3月17日及同年9月，蔡君两次向八林公司提出书面解除劳动合同通知，八林公司在收到其书面通知后未进行答复。蔡君自2014年2月26日起不上班。另查明，蔡君2013年3月至2014年2月的全部工资收入为33305.00元，平均每个月为2775.42元。
原审认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，因北方公司未能及时足额支付蔡君2013年期间的劳动报酬，蔡君提出解除劳动合同的请求于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、最高人民法院《关于人民法院审理劳动争议案件的司法解释（四）》第五条的规定，因蔡君从参加工作至2014年2月时间已达21年零4个月，故北方公司作为新用人单位应支付蔡君经济补偿金21.5个月的工资，即21.5×2775.42元=59671.46元。对于蔡君要求二被告给付2006年1月至2014年3月的住房公积金14469.24元的主张，本院认为，住房公积金的管理、运作是独立于社会化劳动保障系统的，职工住房公积金不属于社会统筹性质，并且蔡君与二被告之间也未就住房公积金进行约定，因住房公积金纠纷不属于劳动争议范畴，亦不属于法院受理范围，故蔡君的该项主张无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六、第四十七条、第五十条、最高人民法院《关于人民法院审理劳动争议案件的司法解释（四）》第五条之规定，遂判决：一、解除原告蔡君与被告长白山森工集团八家子林业有限公司之间的劳动合同；被告长白山森工集团八家子林业公司于本判决生效后十五日内为原告蔡君办理档案和社会保险转移手续；二、被告和龙北方水泥有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告蔡君经济补偿金人民币59671.00元；三、驳回原告蔡君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。”案件受理费10.00元，由被告和龙北方水泥有限公司负担。
原审判决后，北方公司不服，向本院提出上诉，其理由为：一、被上诉人蔡君现以上诉人拖欠劳动报酬即加班工资为由主张解除劳动合同并要求支付经济补偿金，不具有事实依据。蔡君曾因2013年加班工资申请劳动仲裁，后经和龙市人民法院调解，北方公司于2014年10月20日已经全额支付了拖欠蔡君的加班工资。被上诉人蔡君于2014年12月26日提起本案诉讼时，北方公司已经不存在任何违反《劳动合同法》规定的情形，故蔡君以北方公司拖欠劳动报酬即加班工资为由主张解除劳动合同，不具有事实和法律依据。二、北方公司在2013年10月至2014年2月25日期间实行冬季放假，蔡君应于2014年2月26日正常上班，但其一直未上班，处于旷工状态，其行为已经严重违反了公司规章制度，因此，上诉人有权按照法律规定解除劳动关系，且无需支付解除合同经济补偿金。
蔡君答辩称：一、被上诉人蔡君以上诉人北方公司拖欠劳动报酬为由解除劳动合同，具有事实依据。2002年5月，蔡君被八林公司安排到北方公司工作，在工作期间，北方公司拖欠蔡君2011、2012、2013年的节假日及双休日的加班工资，2013年10月至2014年2月期间的工资也是在2014年4月支付的，因此，北方公司拖欠工资事实客观存在。蔡君要求解除劳动合同并支付经济补偿金有事实和法律依据。二、被上诉人蔡君不存在旷工或其他违反劳动纪律、法律的事实。2014年2月26日，蔡君正常到北方公司上班，因与北方公司将其与其他32名工人转岗事宜产生争议，并反映至八林公司，八林公司协商未果后，蔡君于2014年3月17日通知解除了劳动合同。因此，蔡君不存在旷工或违反劳动纪律的行为。综上，上诉人北方公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
八林公司答辩称：一、北方公司没有将八林公司列为被上诉人，证明北方公司对一审判决针对八林公司的结果是没有争议的。二、蔡君与八林公司对一审判决没有提出上诉，证明双方对一审判决结果认可。三、对一审判决认定解除八林公司与蔡君的劳动合同没有异议，由北方公司支付蔡君的经济补偿金没有异议。
本院经审理查明的事实与一审法院审理认定的事实一致。
上述事实有产权转让协议书、产权转让后安置职工有关问题协议书、工资存折复印件、民事调解书、发放工资明细表、当事人陈述及庭审笔录等证据予以证实。
根据当事人的诉讼主张、答辩意见，本院归纳争议焦点是：上诉人北方公司是否应支付被上诉人蔡君经济补偿金59671.00元。
本院认为：蔡君自1992年10在八林公司参加工作，即与八林公司建立了劳动关系。1997年1月因八林公司水泥厂产权转让，八林公司与德全实业集团（北方公司前身）签订了安置职工协议。2002年5月蔡君被八林公司安排到北方公司工作，未与北方公司签订劳动合同，且其在北方公司工作期间的劳动工资、职工保险、福利待遇等由北方公司负责并直接支付，社会养老保险金亦由北方公司扣缴后交至八林公司，由八林公司上缴。因此，自2002年5月起蔡君虽与八林公司有劳动关系，但其却一直在北方公司工作，接受北方公司的指挥、管理，已与北方公司形成实际用工关系，八林公司、北方公司、蔡君三方形成事实上的劳务派遣关系，应按照诚实信用原则行使权利和履行义务。北方公司作为用工单位其未能及时足额支付蔡君2013年期间的加班工资及部分绩效工资，违反双方协议约定，存在过错。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、第六十五条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条、第三十一条的规定，原审法院认定蔡君要求与八林公司解除劳动合同和要求北方公司支付其经济补偿金的请求于法有据，应予支持。上诉人北方公司虽主张蔡君起诉时北方公司已不存在拖欠加班工资情形，蔡君却未按规定上班，存在严重违反公司制度的旷工行为，北方公司有权解除劳动关系且无需支付经济补偿金，但未向法庭提供相关证据。经核实，蔡君按规定上班后，因其不接受北方公司转岗培训，并找到八林公司解决，因八林公司协调未果，其遂于2014年3月17日即以书面形式通知八林公司，要求解除劳动合同和支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（三）项的规定，蔡君不构成旷工。而此时北方公司尚存在拖欠其劳动报酬的情形，且该情形系蔡君在提出解除劳动合同之后通过诉讼才得以解决。故北方公司提出的上诉理由缺乏事实依据，无法支持。综上，原审法院认定北方公司作为实际用工单位应当支付蔡君经济补偿金2775.42元／月×21.5个月=59671.46元，并无不当。八林公司作为劳务派遣单位，有责任保障和维护劳动者合法权益。因用工单位北方公司未按照双方签订的安置职工协议约定支付蔡君在派遣期间的加班工资给蔡君造成了损害，应与用工单位承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持和龙林区基层法院（2015）和林民初字第4号民事判决第一、三项，即：解除蔡君与长白山森工集团八家子林业有限公司之间的劳动合同，长白山森工集团八家子林业有限公司于本判决生效后十五内为蔡君办理档案和社会保险转移手续；驳回蔡君的其他诉讼请求；
二、撤销和龙林区基层法院（2015）和林民初字第4号民事判决第二项，即：被告和龙北方水泥有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告蔡君经济补偿金人民币59671.00元；
三、和龙北方水泥有限公司于本判决生效后十日内一次支付蔡君经济补偿金人民币59671.46元，长白山森工集团八家子林业有限公司对上述款项承担连带责任。
二审案件受理费10.00元由上诉人和龙北方水泥有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朴红君
审判员 于 红
审判员 刘 冬
二〇一五年十月二十八日
书记员 苏前玮
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者输档案和社会保险关系转移手续。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。动合同的证明，并在十五日内为劳动者输档案和社会保险关系转移手续。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者。六个月以上不满一年的，按一年计息；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条用工单位应当履行劳动合同法第六十二条规定的义务，维护被派遣劳动者的合法权益。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行。
《中华人民共和国劳动法》第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同；（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。