湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘13刑终120号
原公诉机关湖南省新化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周鹏（外号“雅诺”），无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现押新化县看守所。
辩护人张斌，湖南迪坤律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）晏某（外号“阿斌”），无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现押新化县看守所。
辩护人陈文，湖南人和律师事务所律师。
湖南省新化县人民法院审理湖南省新化县人民检察院指控原审被告人周鹏、晏某犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年四月一日作出（2016）湘1322刑初21号刑事判决。原审被告人周鹏、晏某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民法院审理认定：
被告人周鹏系以贩养吸人员。2015年8月底的一天，被告人晏某在新化县上渡办事处康城豪苑附近从周鹏手上以100元的价格购买约0.3克冰毒吸食。此后，晏某开始帮周鹏贩卖毒品，周鹏包晏某吃住，免费提供冰毒吸食，并偶尔给晏某一些现金作为报酬。具体贩毒事实如下：
1、2015年9月24日左右的一天，吸毒人员杨某电话联系被告人周鹏购买冰毒，周鹏表示同意，两人约好在新化县上梅镇“悦容庄酒店”进行交易。接完电话后，周鹏将约0.3克冰毒给晏某，要其去约定地点与杨某进行交易。晏某赶到“悦容庄酒店”附近，将该0.3克冰毒贩卖给杨某，得毒资150元，回去后，晏某将毒资给了周鹏。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人杨某的证言：2015年9月29日前一个星期的一天晚上，他打晏某手机，晏某要他到“悦容庄酒店”旁边的小巷子来，他到了那里后将150元给了晏某，晏某就将一小包子冰毒给他。
⑵通话清单证明，杨某手机188××××1221与周鹏手机183××××1116在2015年9月20至28日有8次通话记录。杨某手机188××××1221与晏某手机138××××3116在2015年9月21日至25日有10次通话记录。
⑶被告人周鹏的供述：2015年10月1日前几天的一天晚上9点来钟，杨某打他电话讲要买冰毒，他就将晏某的手机号码发给了杨某，要杨某跟晏某联系。晚上11点左右，他到租房里，晏某讲送了约0.3克毒品到“悦容庄酒店”，并给了他150元钱。
⑷被告人晏某的供述：2015年9月20日左右的一天晚上，周鹏说杨某要买150元的冰毒，要他送到火车站旁的“悦容庄酒店”，并将杨某的手机号码告诉了他，他就来到“悦容庄酒店”，将一小包冰毒约0.3克给了杨某，杨某给了他150元钱，他把150元钱给了周鹏。
2、2015年9月29日14时许，吸毒人员杨某电话联系晏某购买冰毒，两人约好在新化县上梅镇建材市场周鹏的租房内交易。杨某来到周鹏的租房后，晏某从周鹏手中拿了约0.3克冰毒贩卖给杨某，得毒资120元。周鹏将该毒资中的20元给晏某作零用钱。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人杨某的证言：2015年9月29日下午1点40分左右，他打晏某电话讲要买毒品，晏某要他到建材市场内打电话，他到建材市场天桥上看到了晏某，晏某带他到二楼一间房子里，他给了晏某120元钱，晏某给了他一包子冰毒。
⑵通话清单证明，杨某手机188××××1221与晏某手机138××××3116在2015年9月29日13点41分至22点51分有3次通话记录。
⑶被告人周鹏的供述：2015年9月29日下午2点来钟，晏某把杨某带到他的租房，他就给了晏某一小包子冰毒约0.3克，过了一会儿，晏某给了他120元钱，他把其中的20元钱给了晏某。
⑷被告人晏某的供述：2015年9月29日下午1点多钟，杨某打他电话讲要买100元冰毒，他要杨某到建材市场来，然后他带杨某到周鹏的租房内，他把一小包冰毒约0.3克给了杨某，杨某给了他120元钱，他把钱给了周鹏，周鹏给了他20元钱。
3、2015年9月30日凌晨0时许，吸毒人员谭某电话联系晏某购买冰毒，两人约好在新化县上梅镇上梅中路汇丰大厦楼下交易。晏某从周鹏手上拿了约0.3克冰毒赶到汇丰大厦楼下，见面后，谭某给了晏某100元钱，晏某将冰毒贩卖给谭某。回去后，晏某将毒资给了周鹏。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人谭某的证言：2015年9月30日凌晨，他打晏某电话讲要买100元毒品，并将他的地址告诉了晏某。凌晨1点钟，晏某来到汇丰大厦楼下，他给了晏某100元钱，晏某给了他一小包子冰毒。
⑵通话清单证明，谭某手机156××××8666与晏某手机138××××3116在2015年9月30日23点48分至0点28分有3次通话记录。
⑶被告人周鹏的供述：2015年9月29日晚上11点多钟，晏某对他讲谭某要买100元冰毒，他就拿一个小包子约0.3克冰毒给晏某，晏某就出去了。过了一会儿，晏某就回来了，给了他100元钱。
⑷被告人晏某的供述：2015年9月29日晚上11点多钟，谭某打他电话讲要买100元冰毒，要他送到原电影院（汇丰大厦）去，他就到了原电影院，给了谭某一小包冰毒，谭某给了他110元钱（含10元的油费），他把钱给了周鹏。
4、2015年9月30日凌晨1时许，吸毒人员谭某电话联系晏某购买冰毒，两人约好在新化县上梅镇建材市场的天桥上交易。随后，晏某从周鹏手上拿了约0.3克冰毒，当其来到天桥上与谭某准备交易时，被公安民警当场抓获，公安民警从晏某处缴获准备交易的毒品疑似物。随后，公安民警在周鹏租房内将周鹏、杨某等人抓获，并当场从周鹏房间内缴获毒品疑似物若干以及毒品分包袋、电子秤等物品。经娄底市公安局物证鉴定所肖锋、胡远征、李浩浩鉴定，从晏某处缴获的毒品疑似物净重0.2727克，从周鹏处缴获的毒品疑似物净重7.9427克，均检出甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据有：
⑴新化县公安局扣押决定书、扣押物品文件清单证明，扣押周鹏包装袋36个、电子秤1台、冰毒16包（红色的小塑料袋包装，连包装共重11.21克）、冰毒1包（无色透明的塑料袋包装）。扣押晏某冰毒1包。
⑵证人谭某的证言：他打晏某电话讲要买毒品，晏某要他过去拿，他就到新化县上梅镇建材市场楼下，他打晏某电话，晏某就下楼来了，正当他们交易时，被巡逻警察抓获了。
⑶毒品及电子秤照片证明，从周鹏处缴获毒品16小包，电子秤一台，从晏某处缴获毒品1小包。
⑷湖南省娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴（理化）字[2015]354号毒品检验鉴定意见：从周鹏处缴获的毒品疑似物净重7.9427克，检出甲基苯丙胺成分。
⑸湖南省娄底市公安局物证鉴定所娄公物鉴（理化）字[2015]352号毒品检验鉴定意见：从晏某处缴获的毒品疑似物净重0.2727克，检出甲基苯丙胺成分。
⑹湖南省毒品收缴专用收据证明，公安机关依法收缴晏某毒品0.2727克，收缴周鹏毒品7.9427克。
⑺通话清单证明，谭某手机156××××8666与晏某手机138××××3116在2015年9月30日0点24分至28分有2次通话记录。
⑻被告人周鹏的供述：2015年9月30日凌晨2点多钟，他在新化县上梅镇工农河路建材市场的6栋1单元2楼的租房里被公安民警抓获，公安民警从他租房内查获了包好的16小包冰毒及没有包好的冰毒、一个电子称、一些打包用的红色小透明塑料袋。
⑼被告人晏某的供述：2015年9月30日凌晨1点左右，谭某打他电话讲要买100元冰毒，讲好在建材市场天桥上交易，他就拿了一小包冰毒到天桥，被公安民警抓获。
原审认定全案事实的证据还有：
⑴户籍资料证明，周鹏、晏某作案时均已达刑事责任年龄。
⑵新化县公安局现场检测报告书证明，周鹏、晏某的尿液检测结果均呈阳性。
⑶抓获经过证明，2015年9月30日凌晨2点10分左右，公安民警在新化县上梅镇建材市场一栋居民楼二楼将准备毒品交易的两名可疑人抓获，随后又在房间内将另三人抓获。被抓获的五人为杨国辉、杨绍宇、谭某、周鹏、晏某。
⑷被告人周鹏的供述：2015年8月底的一天晚上，晏某通过朋友在他那里买了一次100元冰毒。后来他们就一起贩卖毒品，晏某住在他租房内，帮他送冰毒给买毒品的人，他负责他俩的日常开支，有时送完毒品后，他也给晏某二十元不等零钱开支。
⑸被告人晏某的供述：2015年8月份的一天，他打周鹏电话讲要买冰毒吸食，是在康城豪苑附近交易的，他买了100元冰毒。之后他就和周鹏一起贩卖毒品，他负责送毒品，交易毒品得来的钱都给了周鹏，周鹏提供毒品给他吸食，每次交易后给他二三十元钱。他住在周鹏的租房内，吃、住开支的钱都是周鹏的。
综上，被告人周鹏共贩卖毒品五次，共计9.4154克。晏某共贩卖毒品四次，共计9.1154克。
原审法院认为，被告人周鹏、晏某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周鹏、晏某贩卖毒品七克以上十克以下，可以认定为情节严重。在共同犯罪中，被告人周鹏起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人晏某为周鹏提供交易信息、受周鹏指使将毒品送给购买者，起次要作用，为从犯，且如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人周鹏、晏某均主动缴纳罚金，均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人周鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万五千元（已交）；二、被告人晏某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已交）。
原审宣判后，周鹏上诉提出，被缴获的毒品是其为举报犯罪而购买的，并报告了公安民警，不应认定为贩卖数量。其辩护人支持该上诉意见。晏某上诉提出，缴获周鹏的毒品，不应认为他的贩毒数量，量刑偏重。其辩护人支持该上诉意见。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人周鹏、晏某违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪，且犯罪情节严重。在共同犯罪中，周鹏起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；晏某起次要作用，系从犯，且如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。周鹏上诉提出，被缴获的毒品是其为举报犯罪而购买的，并报告了公安民警，不应认定为贩卖数量。经查，周鹏所称为举报犯罪而购买情况的情况，没有充分的证据予以证明，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。晏某上诉提出，缴获周鹏的毒品，不应认为他的贩毒数量，量刑偏重。经查，晏某和周鹏共同贩卖毒品，公安机关在二人共同居住的房间内查获的毒品，应当认定为共同贩卖毒品的数量，根据晏某的犯罪事实和情节，原审对其判处的刑罚恰当合法，晏某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾昭德
审 判 员 王芝芝
代理审判员 童丁玲
二〇一六年六月三十日
书 记 员 邓叶梅
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附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。