十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂茅箭刑初字第00043号
公诉机关十堰市茅箭区人民检察院。
被告人李某，原系十堰市茅箭区武当街办顾家村二组会计。因涉嫌挪用公款罪于2013年5月14日被十堰市茅箭区人民检察院决定刑事拘留，同年5月31日被十堰市茅箭区人民检察院取保候审，同年10月10日因涉嫌挪用资金罪被十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局茅箭区分局执行，同年10月23日被十堰市茅箭区人民检察院取保候审。
辩护人王昌伟，湖北经立律师事务所律师。
十堰市茅箭区人民检察院以十茅检刑诉（2013）378号起诉书指控被告人李某犯挪用公款罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。本院由审判员郑军担任审判长并主审，审判员杨琴和人民陪审员曾新彩依法组成合议庭，于2013年1月22日进行了公开开庭审理，十堰市茅箭区人民检察院指派检察员贺英出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人王昌伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
十堰市茅箭区人民检察院指控：
2011年10月至2012年3月，被告人李某在担任十堰市茅箭区武当街办顾家村二组会计期间，利用负责保管该村二组公款的职务便利，将其保管的二组出售宅基地的收入存放在以其个人名义开设的农行账户“17‐226600460081750”中。李某先后29次挪用上述账户中的公款购买理财产品，累计挪用公款3006万元，为个人获利91799.51元。
2011年11月至2013年5月，被告人李某在担任十堰市茅箭区武当街办顾家村二组会计期间，利用负责保管该村二组公款的职务便利，将其保管的二组收取的房租、水电费收入存放在以其个人名义开设的工行账户“62×××60”中。李某先后17次挪用上述账户中的公款购买理财产品，累计挪用公款1204万元，为个人获利40263.30元。获利后李某以虚构收入的方式将账目做平，从而实现套取获利的目的。
案发后，被告人李某已将公款全部归还。
公诉机关当庭出示的证据有：1、书证；2、证人证言；3、被告人李某的供述与辩解。公诉机关认为，被告人李某利用职务上的便利，私自挪用集体资金购买理财产品进行营利活动，数额巨大，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人李某对起诉书指控的罪名和犯罪事实不持异议。其辩护人辩称：1、被告人李某既不是国家工作人员也不属于《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》中规定的“其他依照法律从事公务的人员”，主体身份不符合挪用公款罪的构成要件；2、被告人李某挪用的资金一部分是村集体自主开发的宅基地预售款，一部分是村集体房租、水电费收入，其性质是村集体财产，其行为应当以挪用资金罪定罪量刑；3、被告人李某在到案后主动交代检察机关尚未掌握的犯罪事实，具有自首情节，依法应当减轻处罚；4、被告人李某反复挪用由其保管的同一批资金，其数额的认定应当比照《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定：多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。案发时李某最后一次挪用的资金尚有60万元未归还，应当以此60万元认定挪用资金数额；5、被告人李某案发后归还了全部挪用资金及所得收益，没有给村集体造成任何损失，并取得了村委会的谅解，具有酌定从轻情节；6、被告人李某当庭自愿认罪，并有悔罪表现，依法可以从轻处罚。
经审理查明：
2011年10月至2012年3月，被告人李某在担任十堰市茅箭区武当街办顾家村二组会计期间，利用其保管二组出售自主开发的宅基地收入的便利条件，将其保管的二组出售宅基地的收入存放在以其个人名义开设的农行账户“17‐226600460081750”中。李某反复挪用上述账户中的资金购买理财产品29次，其中最多一次挪用450万元，累计盈利91799.51元。
2011年11月至2013年5月，被告人李某在担任十堰市茅箭区武当街办顾家村二组会计期间，利用其保管二组收取的房租、水电费收入的职务便利，将其保管的二组的房租、水电费收入存放在以其个人名义开设的工行账户“62×××60”中。李某反复挪用上述账户中的资金购买理财产品17次，其中最多一次挪用100万元，累计盈利40263.30元。
为将盈利的资金套出，被告人李某以他人名义虚开一笔18万元的宅基地收入，至案发时尚未达到其套取获利的目的。
案发后，被告人李某已将其挪用资金及获利全部归还。
上述事实有下列证据证实：
1、书证
（1）中国农业银行记账凭证、业务回单，证实被告人李某挪用其保管的农行“17‐226600460081750”账户资金购买理财产品并盈利91799.51元的事实；
（2）中国工商银行个人理财产品申请书、中国工商银行理财金账户历史明细清单，证实被告人李某挪用其保管的工行“62×××60”账户资金购买理财产品并盈利40263.30元的事实；
（3）收款收据，证实被告人李某为套取获利资金，以“鲍某”的名义虚开一笔18万元出售宅基地收入的事实；
（4）暂扣款物票据，证实案发后被告人李某及其家属退缴赃款132062.81元；
（5）顾家村村委会证明，证实被告人李某自1998年至案发任二组会计的事实；
（6）身份证复印件，证实李某主体身份；
（7）谅解书，证实十堰市茅箭区武当路街办顾家村村委会认为被告人李某挪用资金的行为没有给村集体造成任何损失，村委会财务管理不规范也是导致其犯罪的一个重要原因，表示对其行为予以谅解；
（8）到案说明，十堰市茅箭区人民检察院反贪污贿赂局证实被告人李某在到案后能主动交代检察机关没有掌握的犯罪事实。
2、证人证言
（1）证人顾某（顾家村村委会书记）的证言，证实被告人李某任二组会计并因财务管理不规范，其既管账又管钱并导致犯罪的事实；
（2）证人张某（顾家村治保主任、出纳）的证言，证实李某作为二组的会计既管账又管钱的事实；
（3）证人王某（顾家村会计）的证言，证实顾家村财务管理情况及被告人李某任二组会计的事实；
（4）证人鲍某的证言，证实其不认识李某，也没有通过李某交纳18万元宅基地款的事实；
（5）证人余某（顾家村二组组长）的证言，证实顾家村利用滑坡地治理开发宅基地向村民出售，二组出售宅基地收入，水电费、房租收入，企业分红等收入都由会计李某一人管理的事实。
3、被告人供述与辩解
被告人李某的供述及自书交待材料，证实其利用保管顾家村二组房租、水电收入和出售宅基地收入的便利条件，挪用集体资金购买理财产品的事实。
4、同步录音录像资料，证实案件侦查审讯情况。
以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人李某身为十堰市茅箭区武当路街办顾家村二组会计，利用职务上的便利，挪用本单位的集体资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。关于公诉机关指控的挪用公款罪，本院认为：被告人李某所挪用资金系村集体自主开发的宅基地收入及部分房租、水电费收入，其性质属村集体资金，其行为不属于协助人民政府从事行政管理工作，故公诉机关指控罪名不当。关于起诉书指控的犯罪数额，本院认为：被告人李某不是同时挪用了几笔集体资金，而是反复挪用了两笔资金中不同数额的资金，其行为属于多次侵害了同笔资金的占有、使用和收益权，其挪用数额应以两笔资金中单次挪用的最高数额认定，即一笔450万元，一笔100万元，故起诉书指控的累计4210万元本院不予采纳。被告人李某在接受调查时能主动交待检察机关尚未掌握的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人李某案发后能积极退缴全部赃款，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人李某的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会。本案经合议庭评议并报请本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人李某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年缓刑五年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 军
审 判 员 杨 琴
人民陪审员 曾新彩
二〇一四年二月十二日
书 记 员 赵会芬