河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终788号
上诉人（原审被告）：李军雷，男，汉族，1987年4月5日出生，住河南省唐河县。
委托诉讼代理人：潘宇，河南震世律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：刘少奎，男，汉族，1989年5月17日出生，住河南省新野�。
委托诉讼代理人：刘涛，新野县古城法律服务所法律工作者。
原审原告：胡殿良，男，汉族，1940年9月20日出生，住河南省。
委托诉讼代理人：廉贵哲，女，汉族，1976年11月26日出生，住河南省唐河县，系胡殿良儿媳。
原审被告：泰山财产保险有限公司河南分公司。住所地：河南省郑州市郑东新区商务内环路**号中储粮大厦*单元**层。负责人：曹义勇，该公司总经理。
上诉人李军雷因与被上诉人刘少奎，原审原告胡殿良，原审被告泰山财产保险有限公司河南分公司（以下简称泰山财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2017）豫1328民初2862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李军雷上诉请求：1.撤销一审判决或依法改判，刘少奎应该承担相应责任。2.本案一、二审诉讼费由刘少奎承担。事实和理由：一审适用法律错误。李军雷虽然与刘少奎存在雇佣关系，但并未指使其从事驾驶工作，且在此次交通事故中，刘少奎负事故全部责任，既然是全责，刘少奎就具有重大过失，一审判决李军雷承担全部雇主责任有失公允。
刘少奎辩称，刘少奎是李军雷雇佣的司机，雇主应承担责任，本次事故刘少奎虽然负全责，但并不是故意造成的，不应承担赔偿责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
胡殿良辩称，一审判决正确，请求维持。
胡殿良向一审法院起诉请求：李军雷、刘少奎、泰山财险河南分公司赔偿损失43546元，并负担诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年4月1日11时许，刘少奎驾驶豫Ｒ×××××号轻型厢式货车沿湖苍路自东向西行驶至唐河县××前胡村路段时，与其前同向行驶的胡殿良驾驶的无号牌手扶拖拉机发生交通事故，致车辆损坏，胡殿良受伤。该事故经唐河县交通警察大队作出唐公交认字【2017】第286号道路交通事故认定书，认定刘少奎负事故全部责任，胡殿良无责任。胡殿良受伤后被送往唐河县人民医院治疗，经诊断为：脑挫伤、硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颞骨骨折、头皮撕裂伤、头皮擦伤、开放性多发性肋骨骨折、创伤性胸腔积液、腰部软组织损伤、髋部软组织损伤、骶骨骨折。共住院20天，总共支出医疗费23497.41元。经南阳科威司法鉴定所鉴定，胡殿良胸部损伤评定为十级伤残，需2个月护理期，2个月营养期。支出鉴定费1300元。刘少奎驾驶的豫Ｒ×××××号轻型厢式货车在泰山财险河南分公司投有机动车交通事故责任强制保险，�中“机动车交通事故责任强制保险”的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，该事故发生在保险期间内。事故发生后，李军雷为胡殿良垫付医疗费5500元，刘少奎为胡殿良垫付医疗费6000元。
一审法院认为，刘少奎驾驶的豫Ｒ×××××号轻型厢式货车与胡殿良驾驶的无号牌手扶拖拉机相撞，致使胡殿良受伤，刘少奎负事故全部责任，胡殿良无责任，事实清楚。因此对胡殿良要求赔偿因伤所造成损失的合理部分的诉讼请求，一审法院予以支持。诉讼中，胡殿良撤回对陈冬辉的起诉，一审法院予以准许。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责�。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，李军雷辩称，发生交通事故是因为刘少奎私自驾驶车辆导致事故的发生，刘少奎系随车送货员，不是其雇佣的司机，该车的驾驶人为郭艳军，因此不应当承担民事赔偿责任；该辩称理由明显与事实不符，一审法院不予采信。故对胡殿良请求李军雷承担赔偿责任的诉求，一审法院予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”。陈冬辉所有的豫Ｒ×××××号轻型厢式货车在泰山财险河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，因此泰山财险河南分公司应在强制保险责任限额范围内直接承担赔偿责任。关于胡殿良请求赔偿的项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六�规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金”，该法第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。本案中，胡殿良请求赔偿范围应为医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金和交通费。1、医疗费23497.41元；2、护理费参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元/天，经鉴定护理期为60天，数额为（20天×80元×2人）＋（40天×80元）=6400元；3、住院伙食补助费参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元/天，数额为20天×30元＝600元；4、营养费按20元/天，经鉴定护理期为60天，数额为60天×20元＝1200元；5、残疾赔偿金按照河南省2016年农村居民人均纯收入11697元/年，胡殿良现年77岁，再计算5年，结合胡殿良十级伤残程度，数额为11697元×5年×10%＝5848.5元；6、精神抚慰金，结合双方的过错责任，本案中胡殿良无责任，故胡殿良请求支付5000元精神抚慰金，予以支持；7、交通费酌定为500元。以上共计43045.91元，符合法律规定，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、泰山财产保险有限公司河南分公司于本判决生效后三十日内在豫Ｒ×××××号普通轻型厢式货车“机动车交通事故强制保险”医疗费10000元限额范围内直接赔偿胡殿良医疗费、伙食补助费和营养费10000元；在死亡伤残赔偿限额为110000元限额范围内直接赔偿胡殿良护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金17748.5元；两项合计27748.5元；二、李军雷赔偿胡殿良在泰山财产保险有限公司河南分公司赔偿后的下余损失15297.41元，扣除已赔偿的5500元，再赔偿胡殿良损失9797.41元；三、待保险公司赔偿后，胡殿良返还刘少奎垫付款6000元；四、刘少奎不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费890元，鉴定费1300元，合计2190元，由李军雷承担。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，交通事故认定书认定，刘少奎驾驶的机动车在道路�行使，对道路情况观察不周，采取措施不当，未按照操作规范安全驾驶，且未与前车保持足以采取紧急措施的安全距离，是造成此事故的直接原因。结合该事实及事故造成的后果，本院认为刘少奎对本次交通事故的发生负全部责任，但并不必然属于民法上的重大过失。刘少奎为李军雷的雇佣人员，跟车送货，且具有相应的道路运输从业资格，李军雷上诉称其并未指使刘少奎从事驾驶工作，缺乏证据予以证实，本院不予采信。
综上，李军雷的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由李军雷负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈德林
审�员王彬
审判员 孙 娟
二〇一八年二月九日
书记员 沙重阳