成都市双流区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0116民初11214号原告：成都赛仑吉地大酒店有限公司。住所：成都市双流区九江街道蛟龙大道***号。法定代表人：宋明，系公司董事长。委托诉讼代理人：罗德强，四川高维律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈浩，系公司总经理。被告：杨会林，男，1967年9月28日出生，汉族，住四川省阆中市天林乡。委托诉讼代理人：谢兵，四川律盾律师事务所律师。原告成都赛仑吉地大酒店有限公司（以下简称赛仑吉地酒店）与被告杨会林劳动合同纠纷一案，本院于2017年11月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告赛仑吉地酒店的委托诉讼代理人罗德强、陈浩，被告杨会林及其委托诉讼代理人谢兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赛仑吉地酒店向本院提出诉讼请求：1.判决原告不承担支付被告违法解除劳动关系的赔偿金57200元；2.判决原告不承担支付被告2017年5月、6月工资5890.87元。事实与理由：仲裁认定原告违法解除与被告间的劳动关系错误，原、被告双方实际上并未解除劳动合同，赛仑吉地酒店在被告休假期间发出的解除合同通知系错误通知，后被告返回公司上班，即说明双方同意继续履行合同。在被告休假结束后，原告向被告发出调岗通知，被告不同意调岗。被告自身存在严重违反公司规定，同时严重失职，其不能胜任工程部经理岗位，也给公司造成了重大损害。在此情况下，公司依照法律规定，用人单位是可以合法行使单方解除权，且不承担任何赔偿责任。根据双方签订的劳动合同，每月十五日以人民币形式支付上月工资，原告尚未与被告结算2017年5月、6月工资并不是恶意拖欠，只是尚未结算。被告于2015年11月25日向原告借款2万元，二者均系金钱债务且都到期，应当与被告的工资进行抵扣。原告对仲裁结果不服，特向本院提出诉讼请求，望判如所请。杨会林辩称，原告向被告发出的解除通知虽然没有写落款时间，但是已经向被告进行了送达，通知书已经生效。原告的理由不能成立，在送达的通知到达后又告知错误，这是矛盾的。被告休假后返回公司上班，并不是解除通知没生效，而是被告按照法律规定认为原告解除不合法，要求继续履行合同。因此，原告的理由不符合客观事实，也没有法律依据。关于员工调岗通知，通知书上有相应的内容，这个不是协商行为，不是征求意见，而是作出的调岗决定。被告自身不存在违反公司制度和不能胜任公司岗位的情形，原告没有做出任何被告有不能胜任工作的通知，同时即便需要调岗，也应该依照法定情形和事由进行。关于工资是否可以抵消的问题，被告认为是两个法律性质的内容，因此不能抵消。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《劳动合同书》《解除、终止劳动合同书》《通知书》《员工调岗通知》《员工手册》等证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月18日，杨会林入职赛仑吉地酒店任水电工，自2014年3月任工程部经理。2015年，杨会林与赛仑吉地酒店续签劳动合同，约定合同期限为2015年5月23日至2018年5月22日，杨会林的工作岗位为工程部经理，月工资为5200元。2017年5月23日，杨会林向赛仑吉地酒店提出休假申请，申请书载明“本人申请休2016年-2017年年假10天（2017年6月3日-6月12日）”，申请书上人事部经理/办公室主任栏有签名并批注：2016年-2017年年休已休完，2017.6.2。根据赛仑吉地酒店提供的杨会林的考勤记录显示，2017年6月3日起至12日，杨会林在休假期间，无考勤记录。2017年6月13日，杨会林休假结束后返回公司上班，其同时收到赛仑吉地酒店向其送达的两份通知书，其中《解除、终止劳动合同通知书》载明：“杨会林同志，性别男，年龄50周岁，系我单位劳动合同制员工，现从事工程部经理岗位工作，本单位工作年限5年半个月。劳动合同（续签）期限为3年期限（自2015年5月23日至2018年5月22日）根据甲乙双方签订的《劳动合同书》第二十六条第2点及本单位规章制度规定，于2017年6月2日解除（终止）劳动合同。特此证明”。赛仑吉地酒店在落款处加盖印章，但该份通知书未落款时间，“签收人签名”处亦为空白。第二份《通知书》载明：“杨会林：你从我司人事部拿到的2017年6月2日《解除（终止）劳动合同通知书》（下称《解约通知书》），未经董事会批准，且我司未交给你签收，故该《解约通知书》不发生法律效力。请你在收到本通知书后次日，到本酒店已安排的岗位上班。因我司工作人员失误给你造成的工资损失，我司将作补发处理”。该《通知书》落款时间为2017年6月11日。2017年6月14日，赛仑吉地酒店向杨会林发出《员工调岗通知》，载明：“致员工杨会林同志：经公司研究并与您协商决定，现调您从工程部经理岗位至客房部保洁员岗位，薪资实习期1600元，转正1800元，享受其岗位应有福利待遇。调岗从2017年6月2日起开始执行。请您自收到通知之日起3天内将工作交接完毕后至新岗位报道，如超期未报道者，视为旷工，旷工达3日以上者（含3日），将视为自动离职，公司将按自动离职相关规定处理。特此通知！2017年6月2日”。杨会林2017年6月14日签收上述通知书，并在通知书上“我不同意调岗”选项后划勾，并手签“不同意，杨会林”。2017年6月14日，杨会林向成都市双流区九江街道就业和社会保障服务中心申请调解，申请事项为请求“赛仑吉地酒店支付劳动合同补偿金及应付工资结算”，该调解委员进行协调后，未成功。后杨会林继续在赛仑吉地酒店上班至2017年6月17日离开。2017年6月26日，赛仑吉地酒店向杨会林发出《关于杨会林自动离职的通知》，载明：“杨会林：你从2017年6月17日至今，未经请假且擅自离岗旷工已达十日，根据《成都赛仑吉地大酒店》相关制度-《员工手册》第七章丁类过失第（1）点及劳动法相关规定，视你自动离职，且与本公司解除劳动关系。特此通知”。2017年7月4日，杨会林就与赛仑吉地酒店之间的劳动争议纠纷向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为1.解除劳动合同双倍赔偿金57200元；2.2017年5月、6月工资7800元。该委经审理后，作出双劳人仲委裁字（2017）第248号仲裁裁决书，裁决赛仑吉地酒店向杨会林支付违法解除劳动关系赔偿金57200元、支付2017年5月、6月工资5890.87元，并驳回杨会林的其他仲裁请求。赛仑吉地酒店不服仲裁裁决诉至本院，提出前述诉讼请求。本院认为，一、关于赛仑吉地酒店与杨会林的劳动合同是否于2017年6月13日解除的问题。本案中，赛仑吉地酒店于2017年6月13日向休假结束后第一天上班的杨会林送达了两份通知书，一份是关于解除劳动合同的通知，另一份是关于解释第一份通知未经董事会批准且未交由杨会林签收、不发生法律效力的通知。杨会林庭审中确认其休假回来后同时收到上述两份通知，因此，赛仑吉地酒店在解除劳动合同的通知到达杨会林时已撤销了该解除通知，其关于解除劳动合同的意思表示不发生劳动合同解除的法律效力，杨会林自2017年6月13日亦正常在岗上班，双方的劳动合同在2017年6月13日并未解除。二、关于赛仑吉地酒店对杨会林进行调岗的问题。本院认为，用人单位具有用工自主权，同时劳动者的合法权益亦应受法律保护；用人单位在生产经营过程中作出与劳动者切身利益有关的决定时，应当遵照客观事实且符合法律规定，做到于法有据、程序正当。本案中，赛仑吉地酒店对杨会林进行调岗和调薪的行为是否符合法律规定和合同约定，是认定本案双方劳动合同解除原因的关键。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”。赛仑吉地酒店与杨会林签订的《劳动合同书》第七条约定：“甲方（赛仑吉地酒店）因生产和工作需要，依据乙方（杨会林）的专业、特长、工作能力和表现，需调整乙方工作岗位及其工作报酬的，原则上应协商一致，但以下情况除外：1.甲方因生产经营服务需要，产业、产品结构调整及工艺规程、组织机构设置等情况发生变化需调动乙方工作岗位时，乙方应予接受；2.甲方确因生产经营服务需要，可以临时安排乙方从事其他岗位工作，工作期限由双方协商确定；3.乙方因技能、身体等因素达不到生产服务、工作质量、产量等指标，不能胜任工作的”。工作岗位、工作薪酬属于劳动合同的核心内容，对工作岗位和薪酬的调整系变更劳动合同的情形，依据上述法律规定和合同约定，用人单位可基于与劳动者协商一致调整劳动者的工作岗位；如不能协商一致，用人单位还可基于劳动合同的事先约定，在合理范围内依照合法的程序进行调整。本案中，赛仑吉地酒店于2017年6月14日向杨会林送达调岗通知，通知未载明调岗、调薪的原因，仅载明将杨会林的工作岗位由工程部经理调整至客房部保洁员，将其工资标准调整至实习期1600元、转正1800元。杨会林否认赛仑吉地酒店就调岗、调薪一事与其进行协商且已表示同意，赛仑吉地酒店亦未举证证明存在双方协商一致的事实，因此，赛仑吉地酒店的调岗、调薪行为并非基于双方协商一致，其不符合劳动合同法三十五条第一款规定的条件和双方合同约定的原则条件。赛仑吉地酒店提供了人事备案记录、周会会议简报、顾客投诉赔偿处理说明及函件、对外聘请维修师傅发生的费用票据、部分设备照片、新设备购买记录等证据材料，拟证明杨会林不能胜任工程部经理工作，严重失职，给公司造成损害，因此按照劳动合同约定的例外情形对杨会林进行调岗、调薪。但赛仑吉地酒店提供的上述证据不能排除设备自然磨损、老化的原因，不能直接证明杨会林确实存在严重失职和不能胜任工作的情形，且用人单位即便调岗、调薪，也应在合理的幅度和范围内进行调整，不能带有恶意性、羞辱性、随意性。赛仑吉地酒店主张杨会林不能胜任公司，但并未对其进行培训，而直接将其工作岗位由工程部经理调整为客房部保洁员，将其工作报酬由5200元/月调整为1800元/月（实习期为1600元/月），赛仑吉地酒店存在调岗调薪超出合理幅度和范围的情形，损害了杨会林的权益，并导致杨会林于2017年6月17日在未与公司进行离职交接的情况下被迫自动离职，杨会林该离职行为应当视为作出解除劳动合同的意思表示，双方劳动合同于2017年6月17日解除。因赛仑吉地酒店调岗、调薪不符合法律规定和合同约定的条件，损害了杨会林的权益，杨会林解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条第一款第六项的情形，赛仑吉地酒店应按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定向杨会林支付经济补偿金。杨会林离职前的月工资为5200元，因此其经济补偿应计算为28600元（5200元/月×5.5个月）。三、关于杨会林2017年5月、6月工资的问题。赛仑吉地酒店在庭审中表示对仲裁机构中认定的2017年5月、6月工资为5890.87元不持异议，本院予以确认。赛仑吉地酒店称杨会林尚欠公司借款20000元且早已到期，上述所欠工资应与杨会林所欠的借款相抵扣，因此赛仑吉地酒店不应当支付杨会林工资。本院认为，虽杨会林对欠款事实与欠款金额不持异议，但其不同意将借款在本案中一并处理，上述两笔债务因其产生的法律关系不同，本院在本案中仅应就因劳动合同关系引起的金钱债务进行处理，因此，对赛仑吉地酒店主张工资应与借款相抵扣的意见，本院不予采纳，赛仑吉地酒店应当支付杨会林2017年5月、6月工资5890.87元。综上，赛仑吉地酒店主张不支付违法解除劳动合同赔偿金、不支付2017年5月、6月工资的诉讼请求，与本院审理查明的事实不符，本院不予支持。赛仑吉地酒店应当向杨会林支付经济补偿和所欠工资。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第三十八条第一款第（六）项、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告成都赛仑吉地大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告杨会林支付经济补偿28600元；二、原告成都赛仑吉地大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告杨会林支付工资5890.87元。三、驳回原告成都赛仑吉地大酒店有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告成都赛仑吉地大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  周艳飞二〇一七年十二月二十日书记员  王 洁