河北省青龙满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0321民初1472号原告(反诉被告)秦皇岛某某公司。法定代表人孙某某，该公司董事长。委托代理人杨某某，律师。委托代理人李某某，男，满族，员工。被告(反诉原告)秦皇岛某某甲公司。法定代表人王某某，该公司经理。委托代理人张某某，男，汉族，员工。本诉原告(反诉被告)秦皇岛某某公司（以下简称原告秦皇岛某某公司）与被告(反诉原告)秦皇岛某某甲公司（以下简称被告秦皇岛某某甲公司）建设工程合同纠纷一案，2015年8月25日，本院作出（2014）青民初字第973号民事判决书后，被告秦皇岛某某甲公司提起上诉。2016年3月11日，河北省秦皇岛市中级人民法院作出（2015）秦民终字第2788号民事裁定书，裁定撤销一审判决，将该案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，并于2016年7月7日和2016年7月26日公开开庭进行了审理。2016年7月7日的庭审中，原告秦皇岛某某公司的委托代理人李某某、被告秦皇岛某某甲公司的委托代理人张某某到庭参加诉讼。2016年7月26日的庭审中，原告秦皇岛某某公司的委托代理人杨某某、被告秦皇岛某某甲公司的委托代理人张某某到庭参加诉讼。两次庭审中，原告秦皇岛某某公司的法定代表人孙某某、被告秦皇岛某某甲公司的法定代表人王某某经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告秦皇岛某某公司诉称，2012年9月26日，被告秦皇岛某某甲公司以发包人名义与原告签订了种鸡项目穆丈子河西种鸡鸡舍建设施工合同,该合同约定采用固定平方米单价方式一次包定,建筑成品平方米含水电费包干价每平米175元，结算价款以竣工验收合格的实测建筑面积乘以建筑成品平方米包干价计算，竣工结算按多退少补的原则对工程价款进行清算；办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作由发包方承担，发包方未能履行义务，导致工程延期给承包人造成损失的，发包人负责赔偿，并顺延延误的工期；施工无法进行时，承包人可以停止施工，由发包人向承包人支付每天2，000元的窝工费；发包人从竣工结算的第29天起向承包人支付拖欠工程价款的10%年利息。施工期间，被告增加了工程施工量，2013年7月12日，双方签订了现场签证单，确认了增加的工程量。至今为止，被告尚欠原告增项工程款127528.39元，另外有停工费68，000元，合计195，528.39元，因被告秦皇岛某某甲公司未能给付，故原告秦皇岛某某公司提起诉讼，请求法院依法判决：1、与被告解除工程承包合同关系；2、被告立即给付原告增项工程承包费、停工费等人民币195528.39元；3、由被告承担本案的诉讼费用。被告秦皇岛某某甲公司辩称，一、被告秦皇岛某某甲公司无需向原告支付增项工程款。根据双方签订的建设工程施工合同第12条中12.5、12.6约定的内容，承包人在工程变更后14天内向发包人提出工程价款的报告，承包人不提出的，视为该项变更不涉及合同价款的变更。根据双方签订的现场签证单，双方已就增项的工程内容作出了确认，但承包人即本案原告并未在确认后向发包人提出任何关于变更工程价款的报告，该建设工程施工合同由双方自愿签订，与双方意思表示一致，对双方均有约束力，原告在合同履行过程中已放弃该权利，现又向被告主张没有依据。二、被告无需支付原告停工费。被告与原告于2012年9月26日签订了建设工程施工合同，双方约定工期为38天，但工程无故拖延，2013年6月22日双方签订了《关于工期约定的协议》，就工程的竣工日期作出了明确的约定。该约定作为双方签订的建设工程施工合同的补充协议，已就前期的工程延误事宜进行了处理，前期工期的延误不能归责于被告，因此被告没有向原告支付停工费的义务。相反，根据双方签订的《关于工期约定的协议》，工程竣工的时间应为2013年6月28日，而原告实际完工的时间却为2013年8月22日，原告延误工期55天，应承担相应的违约责任。三、被告秦皇岛某某甲公司已经支付原告秦皇岛某某公司全部工程款。根据本案的证据材料，本案原工程价款已全部支付给被答辩人，而工程增项款除了扣除的5%质保金以及因原告未开具发票而扣留的10，937元之外，均已向原告支付。因此，被告并不欠付原告增项工程款。被告秦皇岛某某甲公司反诉称，2012年9月26日，被告与原告下属第十分公司签订了《建设施工合同》，约定“新建秦皇岛某某甲公司种鸡项目”中鸡场鸡舍全部土建工程，开工时间为2012年9月26日，竣工时间为2012年11月3日，合同工期总天数为38天。合同签订后，原告一再拖延工期，至2013年6月22日仍未竣工。于是双方签订了《关于工期约定的协议》，约定了应竣工的日期，如到期不能竣工，按日在总工程款中扣除10，000元。2013年8月22日，原告完工，原告实际延误工期55天，应支付违约金550，000元，被告提起反诉自愿降低违约金，要求原告支付违约金240，000元，承担本案的诉讼费用及相关费用。原告秦皇岛某某公司辩称，一、被告的反诉请求与事实不符，违反合同法的诚实信用原则。2012年9月26日，原告与被告签订《建设工程施工合同》真实，但在实际施工过程中，出现工程延误，是因为被告没有处理好与施工所在地老百姓的纠纷所致。当时，因为对用地老百姓的补偿不到位等原因，工程施工受到阻挠，无法正常进行，被告的相关负责人员也曾就当时情况向当地政府反映，政府也曾派人出面进行解决。正是因为被告自己的原因，才导致了工期延误。按照合同约定，应该由发包人向承包人赔偿窝工费。现被告却反过来说原告延误工期造成违约，违反诚实信用原则，于法无据。二、被告对工程增量一直推拖不予确认，否认客观事实，欺骗原告。案涉工程确有增项，也实际支付原合同工程款（不含增项工程），如果如被告所说原告违约而致工期延误，那么被告不可能按原合同向原告支付工程款，当时就会提出违约抗辩；既然被告将原合同的工程款支付给原告，那就说明被告已经确认原告按照合同约定履行了原合同。而补充协议，与原合同具有同等的法律效力，理应按原价款给付，被告却骗原告说鉴定工程量提交法院后，只是走形式，其好向上级领导汇报。现，被告又提出无理反诉，没有事实依据，只是抵赖不付工程款。三、被告制造莫须有的工期协议，是其抵赖支付工程款的手段。原告从未与被告签订过所谓的《关于工期约定的协议》，更不了解延误一天工期就要在总合同价款扣除10,000元的协议款项。原告为支持其诉讼主张和辩解意见，向法庭出示如下证据：证据1、《建设工程施工合同T2》、《工程质量保修书》，时间为2012年9月26日，原告秦皇岛某某公司第十分公司与被告签订，合同对工程概况、承包范围及方式、合同工期、质量标准、合同价款，权利义务、合同价款与支付、工程变更、竣工验收与结算、违约、索赔和争议等内容进行了约定，用以证明原、被告间存在承包合同关系，被告应履行合同支付增项工程款、窝工费和延迟支付的利息，同时，合同第2页项目经理处空白，没有王某甲的签字。证据2、现场签证单6张，该六张签证单的时间均为2013年7月12日，建设单位为被告秦皇岛某某甲公司，施工单位为原告秦皇岛某某公司下属第十分公司，签证单的主要内容系案涉工程的增项和变更工程量，均有建设单位、施工单位代表签字，用以证明原告履行了合同义务，被告应支付增、变量工程产生的工程款。证据3、鉴定意见书，河北某某公司出具，时间为2014年12月29日，用以证明经法院依法委托，鉴定机构对案涉工程增变量进行了鉴定，增变量工程价款合计为213，696元。证据4、《建设工程决算书》，系原告单方作出，涉及内容为案涉工程增项，工程造价为287，528.39元，用以证明原告对案涉增项部分的工程量及原告单方的结算数额。证据5、某某村委会的书面证言，时间为2014年11月20日，用以证明因被告拖欠某某村村民租金致案涉工程停工。证据6、月份职工工资支领表4张，用以证明原告在案涉工程停工期间支付的职工工资96，840元。证据7、书面证言一份，时间为2015年2月8日，胡某某等31人联名出具，用以证明因被告致案涉工程停工，在停工期间给原告造成公司损失、租赁设备租金损失。证据8、证人何某1、何某2的当庭证言，用以证明案涉工程停工的原因及停工给原告造成的损失。证据58，同时证明原告的停工损失远超过合同约定的每天2，000元标准，损失达到了110，160元。证据9、王某乙、袁某甲、袁某乙、李某甲等人的书面证言4份，四人均为回填土方的现场施工人员，用以证明原告进行了回填土方，四位证人的书面证言能够佐证鉴定意见的第二项鉴定结果。证据10、被告关于调解的意见一份，该意见中载明总工程款是813，491.85元，其中包括合同押金10,000元。被告对原告出示证据的质证意见为：证据1、真实性没有异议，本案所涉签证单及收款证明均有王某甲的签字，足以证明原告方的项目经理为王某甲；证据2、没有异议；证据3、被告不认可，该鉴定意见书的鉴定结论超出了法院委托鉴定的内容，违反了法律的有关规定，双方对工程增项款不存在争议，无需对工程变更造价进行鉴定，该委托书与现有证据冲突，且无权对停工天数作出鉴定；证据4、真实性不认可，工程增项款应以原告出具的收款证明为准；证据5、不认可，该村委会不具备证明的能力和条件，我公司系当地政府的招商引资企业，在当地关系协调方面不存在问题，并未拖欠当地村民的土地租金；证据6、真实性不认可。证据78、真实性不认可，不能实现原告的证明目的；证据9、真实性不予认可，该证不符合法定要件，证人应当出庭接受质询，且证人系原告雇佣，与原告存在利害关系，不具有证明力。证据10、该调解意见双方并未达成一致，民事诉讼法已经明确规定对于未达成一致的调解内容，不能作为证据使用，不予认可。被告为支持其反诉主张和辩解意见成立，向法庭出示如下证据：证据1、收款证明两张，时间为2013年10月22日，均有秦皇岛某某公司第十分公司公章和王某甲的签名捺印，第一张内容为“今收到秦皇岛某某甲公司某某种鸡场工程变更款41399.33元整（工程变更款共计46516.13元整，因未提供正式发票余留2791元及余留工程质保金2325.8元），特此证明。收款人：陈某甲收款账号：62×××91开户行：某某信用社收款人签字：王某甲（需手写）2013年10月22日单位名称：秦皇岛某某公司第十分公司”，第二章内容为“今收到秦皇岛某某甲公司某某种鸡场工程增项款120827.16元整（工程增项款共计135761.22元整，因未提供正式发票余留8146元及余留工程质保金6788.06元），特此证明。收款人：陈某甲收款账号：62×××91开户行：某某信用社收款人签字：王某甲（需手写）2013年10月22日单位名称：秦皇岛某某公司第十分公司”，用以证明双方已就工程的增项款和变更款作出了规定，被告已经向原告支付了工程的变更款和增项款。证据2、工程竣工验收报告两份，用以证明被告已就案涉工程进行了验收，验收结果为合格，同时证明工程的开工日期为2012年10月1日，竣工日期为2013年8月22日。证据3、农村信用社回单及付款申请一张，时间为2012年11月2日，收款人为陈某甲，用以证明被告向原告支付工程款122,500元。证据4、农村信用社回单一张，时间为2012年12月17日，收款人为陈某甲，用以证明被告向原告支付工程款186，250元。证据5、民生银行电子银行业务回单三张，用以证明2013年6月22日，被告接受原告项目经理王某甲委托将6,000元汇入张某某账户；2013年6月24日，被告向原告支付工程款38，370元，收款人为陈某甲；2013年6月24日，被告向原告支付工程款50，000元，收款人为陈某甲，三笔汇款合计94,370元。证据6、授权委托书，时间为2013年6月22日，用以证明被告接受原告项目经理王某甲的委托将6，000元工程款打入张某某账户。证据7、民生银行电子银行业务回单两张，用以证明原告在2013年8月11日，分两笔向原告支付工程款86，000元，收款人为陈某甲。证据8、农村信用社回单一张，时间为2013年9月12日，收款人为陈某甲，用以证明被告向原告支付工程款186，250元。证据9、民生银行电子银行业务回单一张，用以证明原告在2013年10月22日，向原告支付工程款41，399.33元，收款人为陈某甲。证据10、民生银行电子银行业务回单3张，用以证明原告在2013年10月22日，分三次向原告支付工程款120，827.16元，收款人为陈某甲。证据910，该两份证据为被告支付给原告的工程增、变项款回单。证据11、民生银行电子银行业务回单一张，用以证明原告在2013年11月4日，向原告支付工程款17，591.63元，收款人为陈某甲。证据12、民生银行电子银行业务回单一张，时间为2015年11月20日，金额为30，625元，收款人为王某甲；收款证明一份，内容为“今收到秦皇岛某某甲公司鸡舍建筑工程质保金（建筑合同金额612500元，5%工程质保金）30625元（大写：叁万零陆佰贰拾伍元整）。特此证明。收款人（签字、手印）：王某甲日期：2015.11.20”，用以证明被告收到工程质保金30，625元。证据13、授权委托书，时间为2015年11月20日，用以证明原告委托王某甲领取主体质量保证金，其收到保证金30,625元。证据14、书面证言，原告出具，时间为2012年11月1日，主要内容为“秦皇岛某某甲公司工程款由陈某甲接收，身份证：。账号为河北省农村信用社、62×××91。秦皇岛某某公司第十分公司”，用以证明原告指定被告案涉工程款由陈某甲接收。证据15、关于工期约定的协议，时间为2013年6月22日，原告与被告签订，用以证明原告已经造成工期延误，应向被告支付违约金。原告对被告出示证据的质证意见为：证据1、不认可，对记载的增变量工程款不属实，双方没有对增变量工程款达成一致意见，证据证明的内容不真实，载明内容均由被告打好的，这两份证明不是王某甲签字的，是被告自己打好的。证据2、真实性有异议，因为没有验收单位的公章，我们施工单位也不知情，对于竣工日期为2013年8月22日，不认可。竣工日期应为2013年6月28日，同日通过验收并投入使用。证据34、714，没有异议，认可。证据56、有异议，不认可。证据15、真实性不认可，没有原告公司公章，王某甲没有与被告签署该协议。经庭审质证，本院对原、被告双方出示的证据作如下认定：对原告出示证据的认定：证据1、被告无异议，能够证实原告第十分公司与被告签订《建设工程施工合同T2》和《工程质量保证书》并对相关内容进行约定的事实，对该证的效力予以认定；证据2、被告无异议，能够证实原、被告双方对案涉工程增变量进行签证确认的事实，对该证的效力予以认定；证据3、该鉴定书虽具有真实性、合法性，但案涉工程已经经过双方结算，确定了价款数额，故对该鉴定结论不予采信；证据4、系原告单方作出，被告不认可，且原告未能提供其他证据对所载明内容予以佐证，该份证据不能证实案涉工程增项部分造价为287,528.39元，故对其证据效力不予认定；对证据5、该证虽加盖有某某村村委会公章，并有相关经手人签字，但某某村村委会并不是案涉工程的当事人或是监理单位，其能证实案涉工程停工的事实，但其对案涉工程停工的原因和具体的停工时间的证明，没有其他证据佐证，不足以证实证言的真实性，故对该份证据的效力不予认定。证据6、系原告单方作出，被告不认可，原告未能提供其他有效证据予以佐证，对该证的效力不予认定；证据7、证据9、系书面证言，被告对证言予以否认，且证人无正当理由未能出庭作证，无法核实证言的真实性，故本院对该两份证据不予认定。证据8、被告予以否认，两位证人系原告雇佣，与原告存在利害关系，原告未能提供其他证据予以佐证，对该份证据的效力不予认定；证据10、系被告在原审调解过程中出具的书面意见，不具证据的形式要件，不宜作为证据作出效力认定。对被告出示证据的认定：证据1、该两份证据中有原告秦皇岛某某公司第十分公司加盖的公章，有原告工作人员的签字捺印，能够和被告出示的证据34、8、13、相互印证，原告虽有异议，但能够证实双方合同之外关于增、变项工程款的数额，以及被告对增、变项工程款的给付情况，对上述证据的效力予以认定；证据2、系被告单方作出，结合原、被告双方的当庭陈述，能够证实案涉工程于2013年8月22日竣工，验收人员进行验收，验收结果为合格的事实，本院予以认定；证据34、712、原告无异议，能够证实被告给付原告案涉工程款的事实，本院予以认定；证据5、原告对收款人为陈某甲的两张回单没有异议，故对收款人为陈某甲回单的证据效力予以认定。证据6、该份证据中虽有原告工作人员王某甲的签名捺印，但并未加盖原告公司或者分公司的印章，且原告又当庭予以否认，结合其他款项的付款委托情况，不能证实王某甲出具委托书系原告授权，故对该证的效力不予认定。据此，收款人为张某某回单虽有原告工作人员王某甲的签字，但并未加盖原告公章，结合证据6的效力，对证据5中收款人为张某某回单的真实性予以认定，但对被告主张已向原告付款6000元的事实不予认定。对证据1314，原告无异议，具有真实性，且该两证具有合法性及与本案的关联性，故对其效力予以认定。证据15、原告予以否认，且未加盖原告公司公章，被告没有提供有效证据予以佐证，故对该份证据的效力不予认定。经审理查明，2012年9月26日，原告秦皇岛某某公司下设的第十分公司与被告秦皇岛某某甲公司签订了关于某某土建工程《建设施工合同》，合同约定的主要内容：开工时间为2012年9月26日，竣工时间为2012年11月3日，合同工期总天数为38天，总价款为人民币612，500元；结算价款以竣工验收合格的实测建筑面积乘以建筑成品平方米包干价计算，建筑成品平方米含水电费为每平米175元。合同签订后，原告依合同约定进场施工。施工期间，工程施工量有所增加和变更。2013年7月12日，原、被告双方签订现场签证单，确认增加和变更的工程量，经结算增项部分的工程款为135，761.22元，变项部分的工程款为46，516.13元。2013年8月22日，案涉工程竣工并通过验收。工程施工过程中，被告多次向原告支付工程款，其中：合同约定工程款612，500元，已经给付587，036.63元，未付25，463.37元；增项工程款135，761.22元，已经给付120，827.16元，未付14，934.06元；变项工程款46，516.13元，已经给付41399.33元，未付5，116.8元，上述未付工程款合计人民币45,514.23元，包括质保金以及因原告未开发票被告扣留款项。另查明，原一审开庭审理过程中，河北某某公司出具鉴定意见书，对秦皇岛某某甲公司种鸡舍项目增项工程造价进行鉴定，鉴定结果为：“（一）；资料齐全的鉴定项目，鉴定总造价为160217元。（二）；资料不齐全的鉴定项目，鉴定总造价为53479元，此部分鉴定造价需由贵院进一步调查与核实确认是否应计入原告鉴定结果中”。庭审中，原告据鉴定结论变更诉讼请求为：1、撤回与被告解除工程承包合同的诉讼请求；2、请求被告给付工程款、停工费、合同押金等款项人民币154，932.88元及利息，利息计算以76，932.88元为本金，按照年利率10%，自2013年6月28日起计算；3、被告承担本案的诉讼费用。本院认为，原、被告双方签订《建设工程施工合同T2》系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，该合同合法有效。原告已经按合同约定完成施工义务，对于增、变项工程，也已经完工并通过被告验收，已经交付被告使用，被告亦应按照合同约定履行向原告支付工程款的义务，故对原告要求被告给付工程价款的诉讼请求予以支持；关于未付工程款数额的认定，鉴于证据分析部分的认定，回填土方项目包含在增、变项工程范围内，增、变项工程双方已经结算，按意思自治原则应依双方结算数额作为依据认定工程价款及工程未付价款，故对原告要求依据鉴定意见书给付价款的诉求不予支持，根据双方约定价款及结算情况，认定本案未付工程价款为45，514.23元。未付工程价款45，514.23元包含被告未退还的保证金，鉴于退还条件已经成就，故被告应予返还。对于迟延给付工程款的利息，应按双方约定即年利率10%计算，双方约定了分期给付工程价款，最后一笔价款竣工验收合格后给付10%，扣留5%保证金，未约定具体给付日期，且原告对此前已给付价款的时间无异议，故对未付价款利息的起算日期依法应为工程验收交付之日即2013年8月22日。原告主张给付停工费、被告反诉主张违约金的诉讼请求，鉴于原告就案涉工程停工损失，被告对停工原因是否系原告违约，均未能提供有效证据予以证实，故对原告、被告的此项诉求不予支持。对于原告主张被告返还合同押金的诉讼请求，鉴于其未能提供有效证据证实，对此不作处理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、本诉被告（反诉原告）秦皇岛某某甲公司于本判决生效后五日内给付本诉原告（反诉被告）秦皇岛某某公司工程款45，514.23元及利息，利息的计算方法：以人民币45，514.23元为本金，按照年利率10%计算，计息期间自2013年8月22日起至本判决指定期间实际履行之日止；二、驳回本诉原告（反诉被告）秦皇岛某某公司的其他诉讼请求；三、驳回本诉被告（反诉原告）秦皇岛某某甲公司的诉讼请求。如果本诉被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费4，210元，由本诉原告秦皇岛某某公司负担2，120元，由本诉被告秦皇岛某某甲公司负担2，090元；反诉案件受理费4，900元，由反诉原告秦皇岛某某甲公司负担，均限本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长 周 智 敏审 判 员 樊 占 峰代理审判员 李 宝 壮二〇一六年九月三十日书 记 员 ?佟玉姣