浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0681民初14946号原告：杨日张，男，1973年12月20日出生，汉族，诸暨市人，住诸暨市。委托代理人：袁游星，浙江月白律师事务所律师。被告：诸暨市汤江岩风景旅游开发有限公司。住所地：诸暨市同山镇汤江岩风景区。统一社会信用代码：330681000091674。法定代表人：寿海峰。委托代理人：金艳飞，浙江靖光律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司。住所地：诸暨市暨阳街道艮塔东路**号。统一社会信用代码：913306817045090835。负责人：陈勇，系总经理。委托代理人：罗浩，浙江博凡律师事务所律师。原告杨日张与被告诸暨市汤江岩风景旅游开发有限公司（以下简称汤江岩旅游公司）、中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司（以下简称人保诸暨公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案,本院立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨日张及其委托代理人袁游星、被告汤江岩旅游公司的法定代表人寿海峰及其委托代理人金艳飞、被告人保诸暨公司的委托代理人罗浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨日张向本院提出诉讼请求：要求判令两被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费等各项损失139172.58元。诉讼过程中，原告放弃误工费请求。事实和理由：2015年10月14日，诸暨市公安局组织民警进行户外拓展运动项目训练，原告作为民警参加培训活动。下午14时许，原告轮训参加“携手并进”项目，在完成该项目后，从高空下降至地面过程中，因景区工作人员疏忽，未拉牢下降绳索，致使原告从三、四米高空摔倒地面，致原告昏迷并造成腰部受伤。诸暨市人民医院诊断原告致伤为腰1骨折等伤。绍兴市明鸿司法鉴定鉴定所鉴定认为，原告腰1椎体损伤已构成十级伤残，建议给予误工150天、一人护理60天、营养期60天。被告作为营利性景区，且经营项目具有危险性，但未加倍注意安全，应对原告之损失承担无过错责任。被告汤江岩旅游公司答辩称：1、根据两被告之保险合同约定，原告之合理经济损失应由被告人保诸暨公司在保险责任限额内赔偿；2、原告系公务员，有固定的收入，故应提交伤后收入差额的证据。被告人保诸暨公司答辩称：1、保险公司不同意保险合同纠纷在本案中一并处理；2、即使法院一并处理，被告汤江岩旅游公司在本案中有重大过失，属于免赔范围；3、即使法院认定要求保险公司赔偿，应扣除非医保用药2000元，误工费应提交差额证据，残疾赔偿金不应按居民标准赔偿，护理时间过长，精神损害抚慰金与交通费过高，要求法院酌定确定。原告杨日张对其起诉主张的事实、诉讼请求向本院提交以下证据：证据一、诸暨市公安局安华派出所对原告及证人周某的询问笔录，拟证明原告于2015年10月14日在被告汤江岩风景区参加户外拓展受伤的事实。经质证，两被告对真实性无异议，本院确认为有效证据，对原告在汤江岩风景区参加拓展训练中受伤的事实予以认定。证据二、诸暨市人民医院、诸暨市中医医院门诊病历各一份、医疗费票据四份、住院病历、住院病人费用清单各两份，拟证明原告受伤后的治疗情况及支出医疗费12917.58元的事实。经质证，被告汤江岩风景区对真实性无异议，但奥美拉唑针是治疗胃病之药，与本案无关；被告人保诸暨公司认为需要提交门诊病历原件，其余无异议；本院审查认为，原告已提交证据原件，且各证据符合证据之形式要件，本院确认为有效证据。证据三、绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各两份，拟证明原告的人体损失构成十级伤残、需要误工、护理、营养补偿的期限及支出鉴定费2560元的事实。经质证，两被告均无异议，本院确认其证明力。证据四、交通费发票若干，拟证明原告因本次事故支出交通费的事实。经质证，两被告均无异议，本院确认为有效证据。被告汤江岩旅游公司向本院提交以下证据：证据五、公众责任保险（1999版）保险单，拟证明根据两被告之保险合同，原告之合理损失应由被告人保诸暨公司负担的事实。经质证，原告无异议；被告人保诸暨公司对真实性无异议，但认为应属保险合同纠纷，不应一并处理，且被告汤江岩旅游公司存在重大过失，属免责事项。本院认为，当事人对该证据真实性无异议，故本院确认为有效证据，至于被告人保诸暨公司是否免赔，本院在处理意见中再予阐述。证据六、金华司精诚法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，拟证明原告之伤残情况及被告支出鉴定费的事实。经质证，原告及被告人保诸暨公司无异议，本院确认为有效证据。被告人保诸暨公司庭后向本院提交公众责任保险条款（1999版）“责任免除”明确说明书、公众责任保险（1999版）投保单各一份（证据七），拟证明保险公司已向被告汤江岩旅游公司就免责条款已明确告知的事实。经质证，原告杨日张对真实性、关联性、合法性提出异议，认为该条款即使真实也仅能约束合同相对方，且该证据系庭后提交，已过举证期限；被告汤江岩旅游公司对真实性均提出异议，认为：1、其未收到过公众责任保险（1999版）投保单，且当时也是保险人为了存档需要要求被告旅游公司去盖章，也没有经办人在场，也未要求法定代表人签字；2、保险人未进行书面说明提示，也没有对免责条款进行明确说明或作出提示，尤其是对涉及本案的“何为重大过失”进行充分告知、解释说明；3、该证据均是格式条款，部分条款不公平，没有提示合理的方式提请投保人注意；综上，该证据对被告汤江岩旅游公司不发生法律效力。本院认为，该组证据符合形式要件，本院确认为有效证据，至于能否达到被告人保诸暨公司之证明目的，本院在处理意见中再予阐述。本院经审理认定事实如下：2015年10月14日，原告杨日张到被告汤江岩旅游公司参加户外拓展训练。下午14时许，原告在完成“携手并进”项目后，从高空下降过程中，被告汤江岩旅游公司工作人员周某因疏忽未拉牢栓在原告身上的安全绳，导致原告从高处跌落地面受伤。原告经诸暨市人民医院、诸暨市中医医院治疗，其伤势被诊断为腰1及骶5可疑骨折，腰背部及右踝等处软组织挫伤，为治疗伤势共支出医疗费12412.68元。原告之人体损伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定为十级伤残，需要误工150天左右，护理60天左右，营养期60天左右。根据被告汤江岩旅游公司申请，本院委托金华精诚司法鉴定所对原告之伤残等级及误工期限进行鉴定，该所鉴定意见为原告之损伤构成十级伤残，误工时间为150日，被告汤江岩旅游公司支出鉴定费1480元。另查明，被告汤江岩旅游公司在被告人保诸暨公司投保了公众责任保险，保险合同（投保单）约定：1、投保人（被保险人）为被告汤江岩旅游公司；2、责任限额和免赔额为累计责任限额500万元，每次事故财产损失免赔额500元，每次事故每人责任限额15万元，每次事故责任限额200万元，每次事故财产损失责任限额5万元；附加景区内户外拓展运动，每人每次赔偿限额15万元，附件水上娱乐，每人每次赔偿15万元；3、保险期间自2015年5月23日零时起至2016年5月22日二十四时止。公众责任保险条款（1999版）“责任免除”明确说明书约定，下列原因造成损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：“（一）被保险人及其代表故意或者重大过失行为；（二）…”。公众责保险（1999版）投保单还载明：投保人已在投保单上声明：上述所填内容属实；保险人已将《公众责任保险（1999版）条款》内容和责任免除向投保人作了充分说明；投保人对《公众责任保险（1999版）条款》的内容和责任免除内容及保险人的说明已经了解并已经与保险人约定，从本保险单签发之日起本保险合同生效，保险人开始依照本保险单有关约定承担保险责任。被告汤江岩旅游公司在公众责任保险（1999版）投保单投保人一栏及公众责任保险条款（1999版）“责任免除”明确说明书上加盖公章。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护。原告杨日张到被告汤江岩旅游公司参加户外拓展训练，被告汤江岩旅游公司作为旅游经营者，对原告负有安全保障义务。被告汤江岩旅游公司教练员周某在原告完成拓展项目从高空下降过程中，因疏忽未抓牢安全绳，导致原告跌落受伤，应认定其具有过错，应依法承担侵权责任，原告杨日张无过错，不承担责任。因周某系从事职务行为，故其因侵权给原告造成的损失依法应由用人单位即被告汤江岩旅游公司负责赔偿。被告汤江岩旅游公司向被告人保诸暨公司投保了公众责任保险（1999版），故原告之经济损失应依法先由被告人保诸暨公司在保险责任限额内先予赔偿，超过部分由被告汤江岩旅游公司承担。被告人保诸暨公司认为，被告汤江岩旅游公司在本起事故中存在重大过失，且其已向投保人送达保险条款并就免责事项向投保人作出明确告知及说明，根据保险合同约定，重大过失属于免责事项，故其不承担赔偿责任。本院认为，被告人保诸暨公司作为保险人，应当就免责事项履行明确告知及说明义务，但从原告提交的证据来分析，其并未就“重大过失”的概念、内容向被告汤江岩旅游公司作出常人能够理解的解释说明，虽然被告汤江岩旅游公司在“责任免除”明确说明书及投保单上盖章，但该证据不足以证明保险人已经就重大过失作出明确无误的解释说明，亦不能证明被告汤江岩旅游公司教练员的行为属重大过失，故本院对被告人保诸暨公司的抗辩主张，不予采纳。根据本院认定之证据，本院核定原告之合理经济损失如下：1、医疗费12412.68元；2、护理费8502元（141.7元/天×60天）；3、住院伙食补助费510元；4、营养费1800元；5、残疾赔偿金87428元；6、精神损害抚慰金5000元；7、鉴定费2560元；8、交通费200元；以上合计118412.68元。原告在审理中放弃误工费请求，系其对自己诉讼权利的自由处分，未违反法律规定，本院予以准许。根据两被告之保险合同约定，原告之上述经济损失未超过每人每次15万元的保险责任限额，故本院确认被告人保诸暨公司在保险责任限额内赔偿原告118412.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第五条、第七条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司应赔偿原告杨日张医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失计118412.68元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告杨日张的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1096元，依法减半收取548元，由原告杨日张负担82元、被告诸暨市汤江岩风景旅游开发有限公司负担466元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院[在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费1096元，逾期按自动撤回上诉处理]。?审判员  李冠军??二0一七年一月十二日?书记员黄云