福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽06刑终413号
原公诉机关福建省漳州市龙文区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈和杰，男，1962年4月19日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，小学文化，农民，住福建省漳州市芗城区。因涉嫌犯盗窃罪于1992年10月13日被判处有期徒刑五年；因涉嫌犯盗窃罪先后于2017年3月20日、同年7月7日、同年8月10日被取保候审。
辩护人ＸＸ伟，福建闽隆律师事务所律师。
辩护人曾慧敏，福建闽隆律师事务所律师。
福建省漳州市龙文区人民法院审理福建省漳州市龙文区人民检察院指控原审被告人陈和杰犯盗窃罪一案，于2017年8月10日作出（2017）闽0623刑初119号刑事判决，原审被告人陈和杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
1、2013年6月18日至2015年12月18日，被告人陈和杰伙同吴保家通过破坏址在漳州市芗城区西洋坪村吴某1家中电表，盗窃国网福建省电力有限公司漳州供电公司（以下简称电力公司）电力用于家庭生活，造成损失价值人民币32502.51元（以下币种均为人民币）。陈和杰非法获利400元。
2、2013年9月12日至2015年12月17日，被告人陈和杰伙同吴炳森通过破坏址在漳州市芗城区西洋坪村吴某2家中的两个电表，盗窃电力公司电力用于吴某2家庭生活，造成损失价值34269.02元。陈和杰非法获利800元。
3、2014年1月24日至2015年12月5日，被告人陈和杰伙同许正山通过破坏址在漳州市龙文区朝阳镇石井村石井旁鱼塘的两个电表，盗窃电力公司电力用于鱼塘生产经营，造成损失价值38566.58元。陈和杰非法获利1200元。
4、2014年5月21日至2015年12月17日，被告人陈和杰伙同郑建河通过破坏址在漳州市芗城区芝山镇林内村林内郑某家中电表，盗窃电力公司电力用于家庭生活，造成损失价值45067.91元。陈和杰非法获利400元。
5、2014年12月27日至2015年12月14日，被告人陈和杰伙同王志强通过破坏址在漳州市龙文区朝阳镇恒坑村恒坑王某家中电表，盗窃电力公司电力用于家庭生活，造成损失价值20288.43元。陈和杰非法获利400元。
6、2015年5月29日至2015年12月16日，被告人陈和杰伙同洪小共通过破坏址在漳州市芗城区芝山镇下碑村洪某家中电表，盗窃电力公司电力用于家庭生活，造成损失价值16935.36元。陈和杰非法获利200元。
案发后，许某、王某、吴某2、吴某1、郑某、洪某已分别退赔电力公司损失并取得谅解。2017年3月20日，被告人陈和杰自动到漳州市公安局龙某分局投案，到案后如实供述上述犯罪事实。
原判认定上述事实的依据有：同案人吴某1、吴某2、许某、郑某、王某、洪某的证言，电表照片、报案书、窃电通知书、窃电认定书、窃电用户现场设备清单、月用电量情况、谅解书、现金交款单（发票）、辩认笔录及照片、现场方位图、户籍证明、归案经过、福建省漳州市芗城区人民法院（1992）芗法刑审字第127号刑事判决书，福建省漳州市龙文区人民法院（2017）闽0603刑初21号、22号刑事判决书，被告人陈和杰的供述等。
原判认为，被告人陈和杰以非法占有为目的，采用秘密手段窃取公私财物，价值共计人民币187629.81元，其行为已构成盗窃罪，数额巨大。在盗窃共同犯罪中，被告人陈和杰起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法予以减轻处罚；退赔被害单位经济损失，酌情予以从轻处罚；多次盗窃，予以从重处罚；犯有前科，予以从重处罚。依法判决：一、被告人陈和杰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人陈和杰的违法所得人民币三千四百元予以追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人陈和杰不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由及其辩护人辩护提出，其有自首情节、认罪态度好，有悔罪表现，社会危害性小，被害单位的经济损失已挽回，原判量刑偏重，请求二审法院对其改判较轻刑罚并适用缓刑。
经二审审理查明，原判认定上诉人陈和杰犯盗窃罪事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人陈和杰退缴全部违法所得并缴交罚金三万元。福建省漳州市芗城区司法局审前社会调查评估：上诉人陈和杰符合社区矫正条件，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
本院认为，上诉人陈和杰伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，价值共计人民币187629.81元，其行为已构成盗窃罪，数额巨大。在共同犯罪中，上诉人陈和杰起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。其犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可从轻、减轻或免除处罚。其多次参与盗窃，且有前科，可酌情从重处罚。被害单位的经济损失已退赔，可酌情从轻处罚。上诉人陈和杰及其辩护人诉、辩提出上诉人具有自首情节、认罪态度好，有悔罪表现，社会危害性小，被害单位的经济损失已挽回等，请求对其改判较轻刑罚并适用缓刑。经查，原判根据上诉人陈和杰的犯罪事实、性质，有自首情节、被害单位的经济损失已挽回等情节依法对其定罪、减轻处罚，鉴于上诉人陈和杰二审期间已退缴全部违法所得并缴清罚金，悔罪表现较明显，审前社会调查评估上诉人陈和杰社会危害性小，符合社区矫正条件，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，上诉人陈和杰及其辩护人诉、辩要求改判较轻刑罚并适用缓刑的意见有事实及法律依据，可以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十二条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款，第十四条和《最高人民法院关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省漳州市龙文区人民法院（2017）闽0603刑初119号刑事判决第一项中对被告人陈和杰的定罪部分和第二项的判决。
二、撤销福建省漳州市龙文区人民法院（2017）闽0603刑初119号刑事判决第一项中对被告人陈和杰量刑部分的判决。
三、上诉人陈和杰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴清）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 黄永红
审判员 郭昭容
审判员 杨 健
二〇一七年十月十七日
书记员 谢少玲
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑罚第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。