江苏省南京市六合区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）六刑初字第5号
公诉机关南京市六合区人民检察院。
被告人陈晓毛，男，1985年12月5日出生，汉族。2011年10月因吸食毒品、非法携带管�刀具被行政拘留；2005年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币五千元。2012年2月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。
辩护人谢保平，江苏道多律师事务所律师。
被告人戴凌锋，男，1978年3月1日出生，回族。分别于2005年6月、2006年11月因吸毒被行政拘留十五日；2008年9月因吸毒被行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；2006年11月因吸毒被劳动教养二年，后被所外执行；1994年9月因犯流氓罪被判处有期徒刑五年；2001年7月、2006年1月因犯贩卖毒品罪分别被判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币三千元及有期徒刑八个月，罚金人民币一千元。2012年2月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。
辩护人刘俊杰，江苏联勤律师事务所律师。
南京市六合区人�检察院以六检诉刑诉（2012）579号起诉书指控被告人陈晓毛、戴凌锋犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院检察员戈明出庭支持公诉，被告人陈晓毛及其辩护人谢保平、被告人戴凌锋及其辩护人刘俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南京市六合区人民检察院指控：2011年9月至2012年2月28日间，被告人陈晓毛、戴凌锋共同或单独贩卖毒品，其中陈晓毛参与贩卖冰毒205克，戴凌锋参与贩卖冰毒133克。公诉机关认为，被告人陈晓毛、戴凌锋贩卖毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款的规定，均构成贩卖毒品罪，且部分犯罪行为系共同犯罪。另被告人戴凌锋系毒品再犯，要求依法分别追究二被告人各自相应的刑事责任。为证实上述指控成立，公诉人当庭出示了被告人陈晓毛、戴凌锋的供述，证人于某、胡某、吴某、马某某某、王某甲等人的证言，现场搜查笔录、称重笔录、物证鉴定书等证据。
被告人陈晓毛的辩解意见为：1、其未向胡某贩卖毒品，故对公诉机关指控的第1笔贩卖毒品的行为，不予认可。2、其不认识王某甲，也未向王某甲贩卖毒品，故对公诉机关指控的第2、3笔贩卖毒品行为不予认可。3、对公诉机关指控的第5笔贩卖毒品行为，该133克毒品不是从其身上搜查出来的，其对该笔行为不知情。
被告人陈晓毛的辩护人谢保平提出的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人陈晓毛实施的第1、2、3、5笔贩卖毒品行为证据不足，指控的事实不能成立。2、公诉机关指控被告人陈晓毛实施的第5笔犯罪行为应认定为非法持有毒品罪为宜。3、涉案被扣押毒品应作出毒品含量鉴定，据此认定毒品数量。
被告人戴凌锋的辩解意见为：1、其未指使谢某向王某乙贩卖毒品，故对公诉机关指控的第4笔贩卖毒品行为不予认可。2、对公诉机关指控的第5笔贩卖毒品行为，涉案133克毒品虽是从其身上搜查出来的，但交易行为均由陈晓毛与武汉一夏姓男子进行，其未参与毒品交易行为。另其提出曾协助公安机关抓捕其他案件的犯罪嫌疑人，应认定其具有立功情节。
被告人戴凌锋的辩护人刘俊杰提出的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人戴凌锋构成贩卖毒品罪证据不足，事实不清，指控不成立。2、即便认定被告人戴凌锋第5笔行为构成贩卖毒品罪，因其在该起共同犯罪过程中起次要作用，应认定其为从犯。3、被告人戴凌锋归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节。4、涉案被扣押毒品应作出毒品含量鉴定，据此认定毒品数量。5、有立功行为。6、133克毒品尚未流入�会，认为量刑时应考虑其合理的吸食量，酌情对其从轻处罚。
经审理查明：2011年9月至2012年2月间，被告人陈晓毛、戴凌锋共同或单独贩卖毒品甲基苯丙胺。其中，被告人陈晓毛参与贩卖甲基苯丙胺205.575克，被告人戴凌锋参与贩卖甲基苯丙胺133.575克。具体的犯罪事实如下：
1、被告人陈晓毛经张某、黄某介绍，于2011年10月底的一天以人民币18000余元的价格向胡某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）约48克。
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人胡某的证言及其辨认笔录与照片证明：2011年10月底的一天下午，其经张某、黄某介绍，以18000元的价格向陈晓毛买了两盎司冰毒（每盎司24克），还给黄某1400元作为报酬。在与张某一起试吸的时候，发现冰毒成色不好，其让张某将试过剩下的冰毒联系黄某找陈晓毛调换。陈晓毛将冰毒调换后，其还是觉得成色不好，将冰毒再次交给张某�处理。后来因为陈晓毛既没有给其冰毒，也没有将钱退还，还找王某乙出来调解的。
（2）证人吴某的证言及其辨认笔录与照片证明：胡某经张某介绍，通过黄某以18000元的价格购买冰毒48克，还给黄某1400元作为报酬。胡某在与张某一起试吸后，发现质量有问题，就让张某调换。陈晓毛讲冰毒是他卖的，他会处理。但是调换后的冰毒成色还是不好，胡某把冰毒给了张某，但陈晓毛一直也没有退钱或更换冰毒。2011年10月底至11月初的一天，王某乙还为此事出面调解的。
（3）证人张某的证言及其辨认笔录与照片证明：2011年10月份的一天，胡某通过其和黄某向陈晓毛以约2万元的价格买了两盎司冰毒，还给了黄某1000多元作为报酬。胡某与其试吸后发现冰毒不纯，又去找过陈晓毛换冰毒，但成色仍然不好。后来陈晓毛不接电话，其就找王某乙出面调解此事。
（4）证人戴�锋的证言证明：其听陈晓毛谈到曾通过张某、黄某以18000多元的价格向胡某出售冰毒48克。后来因质量发生纠纷，在其在场的情况下，张某将2盎司冰毒退还给陈晓毛。陈晓毛将毒品私吞了，王某乙为此事还出面调解过。
2、2012年1月初的一天22时许，被告人陈晓毛以人民币4000余元的价格向王某甲贩卖冰毒12克；
3、2012年1月初的一天22时许，被告人陈晓毛以人民币4400元的价格向王某甲贩卖冰毒12克；
认定上述两笔事实的证据如下：
（1）证人马某某某的证言及其辨认笔录与照片证明：其帮助王某甲从陈晓毛处买过两次冰毒。一次是在2012年1月初的一天晚上22点，王某甲提出要买1盎司冰毒（每盎司24克），其就打电话给陈晓毛，陈晓毛讲毒品不够，只能卖半盎司。然后王某甲开车送其去陈晓毛的住处，拿了半盎司冰毒，其给了陈晓毛4600元钱。另外一次也是在当月的一天�上，王某甲又要冰毒，其就打电话给陈晓毛，然后王某甲开车送其到某某KTV门口，陈晓毛开车送来12克冰毒，其给了陈4400元。
（2）证人王某甲的证言及其辨认笔录与照片证明：其在陈晓毛处买过5、6次冰毒，但印象比较深的有两次：第一次是在2012年1月初的一天晚上，其让马某某某电话联系陈晓毛购买1盎司冰毒，二人开车到了陈晓毛的住处，马某某某进去交易的。陈晓毛讲货不多，马某某某给了陈晓毛4000多元买了半盎司冰毒。第二次是在2012年1月的一天晚上，还是通过马某某某联系陈晓毛，其开车到某某KTV门口以4400元的价格从陈晓毛处购买了12克冰毒。
4、2011年9月的一天下午，被告人戴凌锋让谢某出售少量冰毒给王某乙；
认定该笔事实的证据如下：
（1）证人谢某（系戴凌锋女友）的证言及其辨认笔录与照片证明：2011年9月初的一天，王某乙打电话给戴凌锋要买毒品，戴凌锋因为正和他人在吸毒，就让其将一方形塑封袋装冰毒送至大厂某某酒店与王某乙交易。因为大厂有两个某某酒店，王某乙不认识地点，后来就改在某某医院门口交易的。其打了一辆黑车至某某医院门口，王某乙骑着一辆摩托车已在门口等候，其就将1克冰毒以400元的价格卖给了王某乙，回来后将钱交给了戴凌锋。
（2）证人王某乙的证言及其辨认笔录与照片证明：2011年9月的一天，其与戴凌锋电话相约至大厂某某酒店门口向谢某购买冰毒。其骑着摩托车至某某医院附近的某某酒店后没有找到谢某，后改在某某医院门口交易。谢某打车至某某医院门口，将一塑封袋装的冰毒给了其，其给了谢某500元钱。
5、2012年2月25日，被告人陈晓毛、戴凌锋至武汉购买冰毒、“麻古”共计133.575克，欲转卖牟利。当月28日，二名被告人在乘车返回至被告人陈晓毛位于本市浦口区某某庄XX幢XX室门口时被公安机关抓获。上述毒品被公安机关扣押。后经鉴定，上述133.575克冰毒、“麻古”均检出甲基苯丙胺成分。
认定该笔事实的证据如下：
（1）被告人戴凌锋的供述及其辨认笔录与照片证明：在去武汉之前，陈晓毛因为欠于某钱，且没钱购买毒品，通过于某把车子抵押得款43000元准备用于购买毒品。2012年2月25日，陈晓毛与其到达武汉后，入住在“夏哥”提前预定好的宾馆，共同试吸毒品。在离开武汉的晚上，“夏哥”在车内将一包大果子、一包小果子、一包冰毒给了其和陈晓毛，陈晓毛给了“夏哥”31000元钱。在被公安机关当场抓获的时候，其把装有毒品的袋子顺势丢在了陈晓毛家楼下的楼道内。
（2）被告人陈晓毛的供述证明：2012年2月23日，其与戴凌锋、于某一起将车子抵押给担保公司得款43000元。后其带了3万多元钱与戴凌锋一起去了武汉。
（3）证人于某的证言及其辨认笔录与照片证明：2012年2月中旬的一天，其在戴凌锋家里找陈晓毛要钱，陈晓毛谈到缺钱去武汉“背货”，提出要把伊兰特轿车抵押5万元钱作为本钱。“背货”的意思就是到外地购买大量的冰毒，其才知道陈晓毛是发大货的。后来其在房间里玩游戏，陈晓毛和戴凌锋在谈论去武汉买冰毒的事情。第二天，陈晓毛和戴凌峰开车去了夫子庙的一个担保公司将车子抵押了5万元，还给其4000余元。
（4）搜查笔录、扣押物品清单、称重记录、物证鉴定书证明：公安机关从戴凌锋携带的塑料袋及裤子口袋内查获4袋毒品，共净重133.575克，均检测出甲基苯丙胺成分。
（5）接受刑事案件登记表、发破案经过证实本案案发及二被告人归案情况。
另有，1、刑事判决书、行政处罚决定书、劳动教养决定书、强制戒毒决定书分别证实二名被告人各自的前科、劣迹情况；2、户籍资料二份分别证实二名被告人各自的年龄等自然情况。
以上证据，均经当庭质证，证据来源合法，证据之间能
相互印证，足以认定。
本院认为，一、被告人陈晓毛、戴凌锋单独或共同贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，且部分犯罪行为系共同犯罪，应当依法分别予以惩处。二、关于二名被告人的辩解意见及各自辩护人的辩护意见：1、公诉机关指控的第1-4笔犯罪事实，均有购毒人员及相关证人的证言、辨认笔录及照片等证据予以证实，且对毒品交易的时间、地点、毒品数量、在场人员等细节予以了印证，足以认定，故对二名被告人及辩护人关于上述4笔贩毒行为不成立及证据不足、事实不清的辩解、辩护意见不予采纳。2、对公诉机关指控的第5笔犯罪事实，（1）被告人戴凌锋的供述证实了其与陈晓毛一起至�汉购毒的基本过程；证人于某的证言证实了毒资的筹集、二名被告人商议购毒的事宜；搜查笔录、扣押物品清单、称重记录、物证鉴定书、发破案经过等证据证实了二名被告人同乘车辆至陈晓毛所住楼下被当场抓获以及毒品鉴定情况。上述证据均能相互印证二名被告人共同至武汉购买毒品甲基苯丙胺133.575克的犯罪事实，故对二名被告人及其辩护人提出的没有实施该笔行为及证据不足、事实不清的辩解、辩护意见不予采信，同时对陈晓毛的辩护人提出的对该笔应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，不予采信。（2）被告人戴凌锋在该起犯罪事实中具有陪同陈晓毛将车辆抵押以筹集毒资、共同至武汉购买毒品、返程时携带毒品等主要实行行为，系主犯，故对其辩护人提出的应认定其系从犯的辩护意见，不予采纳。（3）现有证据不能证实涉案被扣押毒品可能大量掺假或�系成分复杂的新类型毒品，不符合应当作出毒品含量鉴定的法律规定，故对二名被告人的辩护人提出的应作出毒品含量鉴定作为毒品数量认定的辩护意见，不予采纳。3、被告人戴凌锋未如实供述主要犯罪事实，依法不能认定其具有坦白情节。故对其辩护人提出的其具有坦白情节的辩护意见，不予采纳。4、被告人戴凌锋当庭提出的其具有协助公安机关抓捕其他案件犯罪嫌疑人的辩解意见，经查：戴凌锋虽向公安机关主动提出协助抓捕该嫌疑人，但在公安机关去抓捕之前，该嫌疑人已被其他公安机关抓获，故对其不能认定为具有立功情节。5、被告人戴凌锋的辩护人提出的其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。三、被告人戴凌锋曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法对其从重处罚。四、南京市六合区人民检察院的指控，基本事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第五十九条之规定，判决如下：
被告人陈晓毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收财产人民币一万五千元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月29日起至2027年2月28日止；没收财产款限于本判决生效后十日内缴至本院。）
被告人戴凌锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收财产人民币一万元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月29日起至2027年2月28日止；没收财产款限于本判决生效后十日内缴至本院。）
如不服本�决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 宋路军
代理审判员 董啸龙
人民陪审员 陈淑梅
二〇一三年三月十五日
书 记 员 黄 蕾