江西省余江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0622刑初111号
公诉机关江西省余江县人民检察院。
被告人吴正广，男，1972年1月15日出生，家住余江县。2016年2月1日因涉嫌开设赌场罪被余江县公安局决定刑事拘留，同年2月6日被余江县公安局决定取保候审。现在家。
江西省余江县人民检察院以余江检察诉刑诉[2016]90号起诉书指控被告人吴正广犯开设赌场罪，于2016年7月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年8月16日、2016年8月23日公开开庭审理了本案。余江县人民检察院检察员宋文生出庭支持公诉，被告人吴正广到庭参加诉讼。期间延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月初开始，被告人吴正广在余江县亿都广场租用店面开设赌博游戏机室，店内设置一组“海洋之星”6机位电子游戏机；一组“孙悟空”6机位电子游戏机；一组“飞禽走兽”8机位电子游戏机；两组“梅花方块”9机位扑克牌连线机，供他人赌博。吴正广雇佣桂某某、吴某某、骆某某等人在店内负责收钱、上下分、退币等服务，奚某某在店内打扫卫生、做饭。2016年1月31日上午，余江县公安局统一抓赌行动将该店查获，当场缴获上述游戏机设备、赌博机钥匙两串、赌资1335元，并查获赌场服务人员奚某某、桂某某及多名参赌人员。经鉴定，缴获的该五组电子游戏机共有独立赌博操作单元38台，均为具有赌博功能的电子游戏机设备。当日下午16时许，吴正广到余江县公安局自动投案，并上缴违法所得8000元。
2015年8月4日被告人吴正广因设置赌博机被鹰潭市公安局高新开发区分局决定行政拘留十三日并处罚款3000元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了下列证据：扣押清单、公安机关行政处罚决定书、收缴物品清单、归案经过、户籍资料、证人桂某某、吴某某等证人证言、辨认笔录、现场指认笔录及照片、检查笔录及照片、鉴定意见书、被告人的供述等。
公诉机关认为，被告人为谋取不正当利益，开设供他人赌博的游戏机场所，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人因赌博被行政处罚，在两年内又因赌博构成犯罪的，属情节严重。其犯罪后自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人吴正广对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及当庭提交的证据没有异议。
经审理查明，2015年10月初开始，被告人吴正广在余江县亿都广场租用店面开设赌博游戏机室，店内设置一组“海洋之星”6机位电子游戏机；一组“孙悟空”6机位电子游戏机；一组“飞禽走兽”8机位电子游戏机；两组“梅花方块”9机位扑克牌连线机，供他人赌博。吴正广雇佣桂某某、吴某某、骆某某等人在店内负责收钱、上下分、退币等服务，奚某某在店内打扫卫生、做饭。2016年1月31日上午，余江县公安局统一抓赌行动将该店查获，当场缴获上述游戏机设备、赌博机钥匙两串、赌资1335元，并查获赌场服务人员奚某某、桂某某及多名参赌人员。经鉴定，缴获的该五组电子游戏机共有独立赌博操作单元38台，均为具有赌博功能的电子游戏机设备。当日下午16时许，吴正广到余江县公安局自动投案，并上缴违法所得8000元。
2015年8月4日被告人吴正广因设置赌博机被鹰潭市公安局高新开发区分局决定行政拘留十三日并处罚款3000元。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：
1、被告人吴正广的供述，证明：2015年10月底的时候，其在原博洋家纺隔壁店面放了一组8机位连线机和一台6机位打渔机，花了4000元。2016年1月21日，租下博洋家纺店面，将这些机子搬过去，又另外买了1组连线机、1台飞禽走兽机、1台打渔机。店租以前1100元一个月，现在2000元一个月。雇佣了桂某某上下分，1500至2000元一月；嫂子奚某某做饭，2000元一月。吴某某、骆某某时不时来店里也会叫她们做事，也是2000元一月。开业至今营利2100元。
2、证人桂某某证言，证明：其2015年10月经奚某某介绍到亿都附近赌博机店上班，每月工资2500元，其和吴某某、骆某某（工资也是2500元左右）三人轮流上班，每天两个人上班一个人休息，其是负责收钱上下分，奚某某在店里总管理（老板不在时管理，负责做饭搞卫生，工资2000元左右），老板是吴某某的老公叫“福里”。自己领5000元工资，抓获当天有8、9个人在店里，3、4个人在机子上玩。
3、桂某某辨认笔录、照片，证明：2016年1月31日经桂某某辨认赌场老板是“福里”即吴正广，当日在赌场赌博的人员有吴某1、毛某某、陈某某、彭某某；并辨认出赌场工作人员奚某某、骆某某。
4、证人吴某某的证言，证明：2015年11月，其丈夫吴正广在余江县亿都广场开设的赌场人手不够，又请不到人，就叫自己一起在里面做事，当时做事的人有奚某某、桂某某、骆某某，奚某某是总管理，还负责做饭；其和骆某某在店里负责上分，桂某某负责收钱，三人轮流值班。赌场老板是其丈夫吴正广，里面摆了5组赌博机，2组扑克牌连线机共18机位；2组打渔机共12机位；1组飞禽走兽机8机位。
5、证人奚某某的证言，证明：赌博机店是其丈夫的弟弟吴正广开的，其在店里负责做饭、打扫卫生，吴正广说给其2000元一月，上班的还有桂某某、骆某某、吴某某（吴正广老婆），他们应该是2500元左右。案发当天赌博机店被查获。因其丈夫生病时，吴正广帮忙出钱，所以没有要吴正广工资。奚某1是其侄子，昨天刚到店里玩的。
6、证人骆某某的证言，证明：2015年10月初，堂嫂奚某某叫其到赌场做事，赌场老板是其丈夫的堂兄，喊名“活里”，赌场有两组扑克牌连线机，东边一组10台，西边一组刚放进去不知几台，还有两台6机位打渔机、1台8机位飞禽走兽机。其他工作人员奚某某负责做饭，骆某某和其丈夫的亲嫂子桂某某及吴某某倒班，负责上下分。工资2500元左右，都是奚某某给的。赌场机子可以上分退分等。
7、证人陈某某的证言，证明：2016年1月31日其在亿都附近赌博游戏机店玩扑克牌连线机被公安机关当场抓获。
8、陈某某辨认笔录、照片，证明：2016年1月31日经其辨认桂某1名当日和其同在店里赌博。
9、证人彭某某证言，证明：2016年1月31日其在亿都附近赌博游戏机店打渔机被公安机关当场抓获。
10、彭某某辨认笔录、照片，证明：2016年1月31日经其辨认吴正广为赌场老板；桂某1当日和其同在店里赌博；奚某某当日坐在收银台；桂某某当日为其上下分。
11、证人吴某1证言，证明：2016年1月31日11时徐某在亿都附近赌博游戏机店扑克牌连线机被公安机关当场抓获。通过押红桃、方块、梅花、黑桃、大小王押分，可以下分退钱。
12、证人桂某1证言，证明：2016年1月31日10点半开始到亿都附近赌博游戏机店扑克牌连线机被公安机关当场抓获。通过押红桃、方块、梅花、黑桃、大小王押分，可以下分退钱。不知老板是谁，当日有两个工作人员在那里，一个男的，一个女的。店里提供烟、水食物。
13、证人毛某某证言，证明：当日其在邓埠镇工商银行对面打铁处旁边的赌博游戏机店玩时被一起带到公安机关，店是其马荃桥背人开的，当时其和店里一个叫“芳芳”“瑶瑶”“小香”几个人在说话，没有参与赌博。
14、毛某某辨认笔录、照片，证明：2016年1月31日经毛某某辨认，吴正广为赌场老板；吴某1当日在赌博；桂某某负责上下分。
15、证人奚某1证言，证明：昨天刚到姑姑店里玩，今天在店里的几个妇女一起带到公安机关。这两天也帮着收钱上分。
16、证人陈某1的证言，证明：2016年1月31日11时许其刚进余江县工商银行对面打铁处一游戏机室拉尿就被公安机关带过来了。当日其和一个姓毛的都没有赌博。
17、证人曾某某证言，证明：当日上午到游戏机室看了十几分钟，公安就来了，游戏室当场被查获。
18、现场勘查笔录、照片，证明：2016年1月31日11时20分许，余江县公安局依法对余江县亿都广场原博洋家纺店进行检查，现场查获电子赌博机5组38机位、4名工作人员、挎包内现金1355元、赌博机钥匙等。
19、扣押清单、扣押决定书、公安机关行政事业单位结算票据等，证明：吴正广上缴非法所得8000元。
20、常住人口登记表，证明：吴正广犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。
21、公安机关行政处罚决定书、收缴物品清单，证明：吴某某、骆某某、奚某某、桂某某等人在赌场工作被行政处罚；桂某1在赌场赌博被行政处罚；赌资、赌博机被收缴。
22、鹰潭市公安局具有赌博功能电子游戏检验报告，证明：被缴获的1组“海洋之星”电子游戏机具有赌博功能，基本单元6机位，认定为6台；1组“孙悟空”电子游戏机，6位基本操作单元，认定6台；“飞禽走兽”电子游戏机8位基本操作单元，认定8台；“梅花方块”组合游戏机，18位基本操作单元，认定18台。
23、余江县公安局出具的“被告人吴正广到案经过说明”、余江县公安局民警徐兵海、宋岳出具的“吴正广到案经过情况说明”，证明：2016年1月31日下午16时许，吴正广主动到余江县公安局办案中心投案自首，并如实供述了其开设赌场的事实。
24、鹰潭市市公安局高新开发区分局白露派出所受案登记表、行政处罚决定书，证明：被告人2015年8月4日因为赌博提供便利被鹰潭市公安局高新开发区分局决定行政拘留十三日并处罚款3000元。
本院认为，被告人吴正广以营利为目的，提供供他人赌博的游戏机场所，设置赌博机10台以上，其行为构成开设赌场罪。本案被告人吴正广设置赌博机38台，且其曾因设置赌博机被行政处罚，两年内再设置赌博机30台以上，依法构成情节严重。被告人积极退缴违法所得款，并当庭认罪，可酌情从轻处罚，公诉机关指控被告人所犯罪名及以上犯罪情节成立，予以采纳。被告人自动投案，但在侦查机关讯问时没有如实供述其以前受过行政处罚的事实，且该事实对其量刑有重大影响，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第二条的规定，因其没有如实供述自己的罪行，不能认定为自首。综上，根据被告人吴正广犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，结合审前社区矫正调查，对被告人宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，经本院审判委员会讨论，决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第五十二条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决如下：
一、被告人吴正广犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元（已缴纳）
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
二、被告人吴正广上缴的违法所得款人民币八千予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁晒样
人民陪审员 吴秀花
人民陪审员 陈雪玲
二〇一六年十二月八日
书 记 员 万行燕