青海省同德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）同刑初字第22号
公诉机关同德县人民检察院。
被告人何绪勇，男，汉族，1967年7月6日生，高中文化，公民身份号码×××，青海省贵南县2011年廉租房建设项目（格桑花园小区）2#、6#实际施工人。户籍所在地：四川省南充市仪陇县，住青海省西宁市。2014年8月29日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。2017年10月11日被同德县人民法院取保候审。
辩护人祁辉成，青海智凡律师事务所。
辩护人李广雄，青海智凡律师事务所。
同德县�民检察院以同检公诉刑诉字（2015）第21号起诉书指控被告人何绪勇犯贪污罪，于2015年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月30公开开庭进行了审理。同德县人民检察院于2016年11月24日以同检公诉延（2016）2号延期审理建议书建议我院对该案延期审理，我院于2016年11月26日作出延期审理决定书，决定对该案延期审理，同德县人民检察院于2016年12月21日建议我院恢复法庭审理，我院于2017年3月7日对该案进行了公开审理，同德县人民检察院指派检察员杨措、任婧出庭支持公诉，被告人何绪勇及辩护人祁辉成、李广雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
同德县人民检察院指控：2011年9月28日，汕头市河浦建筑总公司（全民所有制企业）中标贵南县2011年廉租住房建设项目（格桑花园）F标段2#、6#住宅楼工程，当日该公司即与�南县住房和城乡建设局签订了总价为15547783.50元的工程合同，后授权其分支机构青海工程局（非法人国有企业）承建该工程。2011年10月3日，由青海工程局考察，并经汕头市河浦建筑总公司批复，青海工程局将被告人何绪勇聘任为贵南县2011年廉租住房建设项目2#、6#楼项目工程部的项目负责人，负责项目部的一切日常管理、协调和监督工作，工资标准为年薪壹拾万元人民币。2011年9月份格桑花园2#、6#楼项目工程开工，工程施工期间青海工程局按工程进度向被告人何绪勇的指定农行账户（账号为×××）拨付工程款，由被告人何绪勇负责支付该工程的一切建设费用。2011年11月至2013年5月，青海工程局通过转账、借支、代付、等方式实际向被告人何绪勇支付了工程款共计9074584元。
1、2012年8月份，被告人何绪勇在负责格桑花园2#、6#楼工地�工期间，未经青海工程局同意，私自将该工地剩余的木方、模板、木架板、钢筋、电焊机、水泵等建筑材料运往其个人承包的贵南县人民法院审判业务用房工地建设使用，经贵南县发展改革和经济商务局价格鉴定中心鉴定，上述被拉运的建筑材料价格为：166262元。
2、2011年11月7日，青海工程局给被告人何绪勇支付了713524元工程款后，被告人何绪勇用该工程款中的170000元从砂石料供应商周泽加的父亲尤拉太手中购买了一辆帕萨特轿车（车牌号为×××），占为个人使用，并于2011年11月8日将此款转入尤拉太的×××账户中。将该车辆过户为车牌号为xxxx，后又将该车经王亚兵、马勇名下两次转手后，于2014年4月24日在西宁赛亚城新二手车部，与祁建英的别克君越车置换，被告人何绪勇补差价80000元，后被告人何绪勇又将该车辆过户于其妻子�丽华名下，并将车牌号变更为xxxx。
3、2011年11月10日，被告人何绪勇在青海工程局向其拨付的713524元工程款中，以转账方式将100000元转入其妻子杨丽华的农行账户（账号为×××）；2012年5月24日，被告人何绪勇在青海工程局向其拨付的工程款中，以转账方式将100000元转入其妻子杨丽华的农行账户（账号为×××）；2013年5月27日，被告人何绪勇从青海工程局向其拨付的工程款中，以转账方式向其妻子杨丽华的农行账户（账号为×××）转入10000元；2013年6月17日，青海工程局将483350元工程款转入被告人何绪勇临时聘用的会计黄小洪的×××农行账户后，次日即6月18日黄小洪扣除被告人何绪勇的借款与自己的材料款83350元后，将剩余的400000元工程款转入被告人何绪勇的×××农行账户（后该卡号变更为×××），6月20日被告人何绪勇将其中的20000元�程款转入其妻子杨丽华的农行账户（账号为×××）；2013年5月28日，黄小洪将青海工程局转入其青海银行×××账户的67160元工程款，按被告人何绪勇的要求，将其中的50000元转入杨丽华青海银行账户（账号为×××）。以上共计280000元工程款，均被被告人何绪勇用于家庭开销或偿还私人贷款。
4、2011年12月2日至2012年8月23日间，被告人何绪勇从其农行账户（卡号为×××）的工程款中，相继在西宁、成都等地的POS机上进行私人消费，共计工程款14288元。
5、2011年11月9日至2012年7月20日间，被告人何绪勇先后31次在四川省成都市、仪陇县、南部县等地，从其×××农行账户中支取工程款141000元，用于其个人开销。
6、2011年11月4日至2013年6月26日，被告人何绪勇先后5次从其×××�行账户中，将77000元工程款转入谢波的女儿范琪的×××农行账户中，用于偿还其从2007年至2011年7月期间从谢波处借的私人借款。
7、2013年6月19日，被告人何绪勇用黄小洪转入其账户的400000元格桑花园2、6号楼的工程款中，支付贵南法院工地陈有顺班组租住毡江村鲜生贵房屋租赁费12478元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读并出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人何绪勇的供述与辩解，据此认定被告人何绪勇的行为构成贪污罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款的规定，请求本院依法判处。
对检察机关指控的事实及向法庭出示的证据，被告人何绪勇及其辩护人提出，何绪勇不是项目经理，工程是从林子大处转包的，何绪勇不符合贪�罪构成要件，公诉机关指控何绪勇的犯贪污罪的事实不能成立，请求对何绪勇宣告无罪。
经审理查明，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。本案中，公诉机关当庭出示的《汕头市河浦建筑总公司青海工程局的请示》、《汕头市和浦建筑公司批复》、《青海工程局的聘任书》文号排列顺序颠倒，作为证据采信的形式要件存在瑕疵，对被告人何绪勇是否符合贪污罪主体的认定不能形成完整的证据链，且公诉机关不能证明何绪勇在收取汕头市河浦建筑总公司青海工程局支付的工程款后，何绪勇实际完成的工程量价款，故公诉机关指控何绪勇犯贪污罪的事实不清、证据不足。
本院认为，公诉机关指控被告人何绪勇犯贪污罪的事实不清、证据不足，指控罪名不能成立。何绪勇的辩解理由及辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项的规定“证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决”的规定，判决如下：
被告人何绪勇无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南藏族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 耿 黎 明
审判员 加 毛 吉
审判员 蒲 昌 林
二〇一七年十月十五日
书记员 叶血卓麻
附本判决所适用法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪�，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。