浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2007）义民初字第5433号
原告（反诉被告，下同）浙江锦杨建设有限公司，住所
地义乌市宏迪路1号。
法定代表人杨某某。
委托代理人余某某。
被告（反诉原告，下同）丁乙，1967年5月28日出生
，汉族，住义乌市佛堂镇双林路***号。
委托代理人丁甲。
原告浙江锦杨建设有限公司为与被告丁乙建设工程施某
合同纠纷一案，于2007年7月4日向本院提起诉讼，本院受理后
，依法适用简易程序由审判员黄胜民独任审判。2007年7月24
日，被告丁乙提出反诉。因案情复杂本案转为普通程序，本院
依法组成合议庭，于2010年4月12日、2010年4月16日、2010年
9月3日公开开庭进行了审理。原告浙江锦杨建设有限公司的委
托代理人余某某、被告丁乙及其委托代理人丁甲到庭参加了诉
讼。本案现已审理终结。
原告浙江锦杨建设有限公司诉称，2004年2月18日，原告
与被告等8户建房户签订了关于建设佛堂镇朝阳路2号商住楼的
工程甲设承包合同一份，该合同对工程造价、工程内容、材料
、工程款支付方式等事宜进行了明确约定。其中协议第九条约
定工程款应在竣工后20天内一次性结清。在工程甲设过程中被告未依约定付款，而原告承建的属于被告所有的在建房屋因被
告有被执行案件未履行而被法院查封后拍卖。现该房屋已由他
人取得所有权。原告已与另外7户自行协商解除了承包合同，
唯与被告无法达成解除协议，原告认为因被告迟延履行等违约
行为致使原告不能实现合同目的，原告可行使解除权。为此，
原告起诉至法院要求1、解除原告与被告在2004年2月18日签订
的工程甲设承包合同；2、被告立即支付工程款55979.1元及利
息（利息从2005年4月1日起按银行同期贷款利率计付至实际履
行之日止）。
被告丁乙辩称，1、原、被告签订过承包合同事实，但原
告提供的合同有事后添加的内容，我方不予认可；2、合同签
订后，被告按约履行义务，没有违约，而原告却存在不按设计
施某、延误工期及未按约完成粉刷、屋面工程等违约行为；3
、工程款应按规划面积458.6平方米计算，被告已支付原告156
183元，按照被告的计算，工程款已付清。为此，被告请求驳
回原告的诉讼请求。
反诉原告丁乙诉称，反诉原告与反诉被告于2004年2月18
日签订了一份工程甲设承包合同，约定将其座落于佛堂镇朝阳
路2号商住楼的建设工程发包给反诉被告施某，总工期为9个月
，如延误按500元／日承担违约责任。后反诉被告未按约履行
，至今未完工。到房屋被拍卖止，反诉被告已延误工期500多
天，为此，要求其支付违约金247500元。
反诉被告浙江锦杨建设有限公司辩称，我方没有违约。
合同履行过程中，丁乙多次要求变更施某图纸，未依约支付工程款，工程至今未完工也是由于房屋被查封，致使合同无法履
行造成。如果有违约，违约金每日500元也过高，要求法庭调
整。
经审理查明，2004年2月18日，义乌市田心建筑工程有限
公司（于2005年6月23日名称变更为浙江锦杨建设有限公司）
与原告丁乙等8户建房户签订了工程甲设承包合同一份，合同
约定原告丁乙等8户建房户将佛堂镇朝阳路2号商住楼承包给被
告施某，工程造价为468元／平方米；工期为9个月，奖罚为50
0元／日，停电、停水及属建房户造成的工期拖延时，工期顺
延；工程款支付方式为：基础验收后付每间2万元，底层楼面
浇捣完成付每间2万元，以后每间楼面浇好每次付每间1万元，
砼结顶每间付1万元，开始砌砖每间付1万元，中间验收合格后
每间付1万元，进入粉刷中期每间付1万元，余额在竣工验收合
格后20日内一次结算清楚；税款按工程总价的5.5%计算由建房
户负责。合同还约定了被告的承包范围及原告的配合义务，其
中第二条第五项约定被告负责在梁、柱、板、墙三个砼结构部
作电线管预埋和上、下水管预留孔某预埋，其余水电所有工作
均由被告自负；第十项约定铝合金窗、防盗门窗、楼梯扶手、
楼梯面层等由被告自行安装，但必须按工程丙度进行，不得无
故延迟等内容。上述需建房屋中，被告需建的间数为二间。合
同签订后，工程于2004年5月10日开工，2004年6月24日，被告
丁乙要求原告变更施某，其房屋车头与邻居毛某某的式样一致
。2004年9月7日和9月21日，佛堂镇城建办答复不得变更。200
4年10月21日，原告基本完成了工程乙的80%，工程丙入结顶，原告要求被告等建房户做好电线预埋等配合工作，争取在2005
年2月底竣工验收。2005年6月至8月期间，原告与被告之外的
其余7名建房户经协商解除了合同。2006年3月24日，被告丁乙
的在建二间四层半房屋因执行需要被本院另案查封。2006年6
月27日，接受本院委托的义乌市国信房地产评估事务所对上述
在建工程丙行价格评估时经现场勘察认定建筑面积为467.31平
方米。2006年8月23日，上述房屋被拍卖。2006年9月4日，本
院裁定上述房屋归买受人王某某所有。2010年8月30日，经本
院委托，金华市鼎兴工程咨询有限公司以图纸为依据，计算出
被告房屋的建筑面积为477.08平方米，未施某工程造价为1956
3元。现被告已支付原告156183元。
庭审中，原告表示同意被告房屋建筑面积按467.31平方
米计算，同意未施某工程造价按19563元计算，税款按6106.62
元计算。同时，原告根据鉴定结论增加诉讼请求，要求被告支
付工程款68857.54元。
上述事实，有原告提供的公司变更登记情况一份、承包
合同一份、会议记录一份、变更施某确认书一份、城建办通知
二份，被告提供的承包合同一份、本院民事裁定书一份、房地
产评估报告书一份，本院调取的本院民事裁定书一份、本院委
托的工程造价鉴定报告书一份及原、被告的庭审陈述等证据在
卷佐证，本院予以认定。
本院认为，原、被告于2004年2月18日签订的工程承包合
同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方当事人均应
依约履行。否则需承担违约责任。按合同约定，本案总工程款为468元／平方米×467.31平方米=218701.08元，税款为21870
1.08元×5.5%=12028.56元，原告主张被告支付税款为6106.62
元，故被告尚应支付原告的工程款为218701.08元＋6106.62元
-156183元-
19563元=49061.7元。本案工程从开工到被本院查封时止，已
超过工期9个月，这其中虽有反诉原告要求变更施某等因素，
但反诉被告却未提供充分证据证明工期逾期有其他正当理由，
故反诉被告应对此承担相应的违约责任。至于违约金，考虑到
本案实际情况，本院予以适当减少，以总工程款的10%为宜，
即218701.08元×10%=21870.11元。关于原告要求被告支付钢
筋水泥差价问题，从原告提供的合同看，该差价系写在原、被
告签字的后面，而被告提供的合同却并未有该项内容且被告否
认曾有该项约定，故本院认为该项差价内容系原告单方面添加
，本院不予采信。被告辩称工程款应按规划面积计算，本院认
为被告在施某过程中并未提出实际面积超过规划面积的异议，
应视为对原告施某面积的认可，故本院对被告的该项抗辩不予
采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、第一
百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、被告丁乙支付原告浙江锦杨建设有限公司工程款490
61.7元；
二、反诉被告浙江锦杨建设有限公司支付反诉原告丁乙
违约金21870.11元；
上述两项相抵后，被告丁乙支付原告浙江锦杨建设有限
公司工程款27191.59元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费1796元，由原告负担516元，被告负担1280元
。反诉案件受理费4413元，由反诉原告负担4000元，反诉被告
负担413元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费，本诉
上诉的预交1796元，反诉上诉的预交4413元，具体数额由金华
市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内
；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××00
08737，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市
中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 龚开庆
代理审判员 黄 欢
人民陪审员 朱红星
二〇一〇年九月九日
书 记 员 成丽丹