连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港商初字第00269号
原告连云港东方农村商业银行股份有限公司，住所地：本市新浦区郁洲南路10号。
法定代表人庄广强，董事长。
委托代理人范守卫、徐丽丽，该公司职员。
被告连云港鹰眼电子设备安装有限公司，住所地：连云港经济技术开发区梅花路2-102。
法定代表人徐大利，总经理。
委托代理人徐进忠、李海宁，江苏云港律师事务所律师。
被告徐大利，男，1969年12月15日生，，汉族，连云港鹰眼电子设备安装有限公司法定代表人，住本市赣榆县。
被告连云港山亿食品有限公司，住本市连云区板桥街道办事处山北路58号。
法定代表人王文军，总经理。
被告王文军，男，1967年4月5日生，，汉族，连云港山亿食品有限公司法定代表人，住本市连云区。
被告刘艳，女，1963年1月25日生，，汉族，无固定职业，住本市连云区。
被告陶明新（系刘燕丈夫），男，1963年1月20日生，，汉族，无固定职业，住址同上。
被告徐某，男，1996年6月2日生，，汉族，学生，住本市连云区。
被告连云港山亿食品有限公司、王文军、刘艳、陶明新、徐某共同共同委托代理人张随来，连云港市为民法制服务中心法律工作者。
原告连云港东方农村商业银行股份有限公司(以下简称东方银行)诉被告连云港鹰眼电子设备安装有限公司（以下简称鹰眼电子公司）、徐大利、连云港山亿食品有限公司（山亿公司）、王文军、刘艳、陶明新、徐某借款合同纠纷一案，本院于2015年3月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月6日公开开庭进行了审理。原告东方银行委托代理人徐丽丽、被告鹰眼电子公司委托代理人李海宁、被告连云港山亿食品有限公司（山亿公司）、王文军、刘艳、陶明新、徐某共同委托代理人张随来到庭参加诉讼，被告徐大利经本院合法公告传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告东方银行诉称，2013年2月22日，原告与被告鹰眼电子公司签订流动资金借款合同（东方农商行流借字[2013]第360003号），被告鹰眼电子公司向原告借款400万元，借款期限为24个月，并约定了利息和违约责任等。同日，被告徐大利、连云港山亿食品有限公司（山亿公司）、王文军为被告鹰眼电子公司提供担保并与原告签订了保证合同（东方农商行保字[2013]第360003号），被告刘艳、陶明新、徐某与原告签订了抵押合同（东方农商行抵字[2013]第360003号），以2套房产作为抵押物，借款到期后被告未能按约给付借款本息。原告认为，原、被告之间签订的合同系合法有效合同，原告已经按照合同约定向被告鹰眼电子公司支付了借款，借款到期后被告鹰眼电子公司却违反约定未按期偿还借款本息，其他被告也未按约履行保证责任，至今尚欠原告本金400万元及利息罚息未付，是严重违约行为。综上，为维护合法权益，原告现诉至法院请求：1.判令被告鹰眼电子公司偿还原告借款本金400万元及利息、罚息，庭审中原告将其变更为偿还借款本金3999900元及利息、罚息（利息以3999900元为本金，从2013年2月28日起至2015年2月20日止以年利率9%计算；罚息以3999900元为本金，从2015年2月21日起计算到实际给付之日止，按年利率13.5%计算。）。2.判令被告徐大利、山亿公司、王文军、刘艳、陶明新、徐某对上述欠款承担连带责任。3.判令原告对被告刘艳、陶明新、徐某所抵押的房产享有优先受偿权。4.判令七被告连带承担本案诉讼法及公告费。
被告鹰眼电子公司辩称：我公司借款是事实，但此笔借款是为了偿还本公司之前向原告借款400万元，为以新还旧。我公司愿意在能力范围内偿还。
被告徐大利未出庭，也未提交书面答辩状。
被告山亿公司、王文军、刘燕、陶明新辩称：被告所担保借款的用途为借新还旧，但在借款时担保人对此并不知情，且鹰眼电子公司及原告均没有尽到告知担保人的义务。因担保人和徐大利系朋友关系，考虑到鹰眼电子公司经营的是高科技产品，在其认为担保没有风险的情况下进行的担保，现在才得知该笔贷款并非用于生产经营而是以新还旧，故根据担保法司法解释第三十九条规定，保证人不应承担担保责任。
被告徐某辩称：徐某在抵押担保时只有16周岁，为在校学生，没有从事生产劳动，至2015年6月徐某毕业于赣榆县第一中学且参加高考，也没有任何收入来源。徐某父亲徐成武、母亲程玲也均不知徐某以其房产为该笔借款进行抵押担保的事实，其父母也不认可该徐某抵押担保行为。原告作为经政府批准的金融机构应当知晓对限制民事行为能力人订立的抵押合同是无效的，故根据合同法之规定，请求驳回原告对徐某的诉求。
经审理查明，2013年2月22日被告鹰眼电子公司与原告下属的海棠支行签订《流动资金借款合同》1份（东方农商行借字[2013]）第360003号），借款合同约定由该行借给被告人民币400万元，借款期限自2013年2月22日起至2015年2月20日止，借款利率为固定年利率9%，合同有效期内利率不变，利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算，借款实行按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；借款人未按本合同约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率水平上加收50%；借款应于2013年2月一次性提款，借款用途为借新还旧。借款人提款的资金注入鹰眼电子公司开立的账号为3207×××66账户内。借款期限届满日归还本合同项下借款。该合同落款处有被告鹰眼电子公司法定代表人徐大利在借款人栏内签名盖指印并加盖公司公章及徐大利的私章予以确认。
同日，被告山亿公司、徐大利、王文军与原告下属的海棠支行签订《保证合同》1份，约定：本合同所担保的主债权为鹰眼电子公司于2013年2月22日与原告下属的海棠支行签订的《流动资金借款合同》（东方农商行借字[2013]）第360003号）（以下简称主合同）项下约定业务形成的400万债权，保证方式为连带责任保证，保证担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用；保证期限为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。该合同落款保证人处山亿公司法定代表人王文军签字并按手印并加盖公司印章及私人印章、徐大利、王文军分别签字并按手印。
同日，陶明新、刘燕、徐某与原告下属的海棠支行签订《抵押合同》1份，约定：本合同所担保的主债权为鹰眼电子公司于2013年2月22日与原告下属的海棠支行签订的《流动资金借款合同》（东方农商行借字[2013]）第360003号）（以下简称主合同）项下约定业务形成的债权；陶明新、刘燕以其共同所有的位于连云区墟沟镇海棠路138号楼3单元503室房屋(丘号：550026-1-31)、徐某以其单独所有的位于赣榆县××海岸花园小区××楼××单元××室房屋(丘号：82150009-32)作抵押担保，最终价值以抵押权实现时实际处置抵押物的净收入为准；保证担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、抵押权人依主合同约定提前收贷产生的可得利息损失、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、抵押物保管费和处置费、过户费、律师费、差旅费等）和其他应付的费用；在既有物的担保又有人的担保情况下，由债权人选择实现担保权的方式。该合同落款债务人出鹰眼电子公司加盖公司公章及法定代表人私章，抵押人处陶明新、刘燕、徐某签字捺印，抵押权人处加盖原告下属海棠支行工行及经办人私章。2013年2月26陶明新、刘燕的上述房屋进行了抵押权登记，债权数额为38万元；当月27日，徐某的上述房屋进行抵押权登记，债权数额为37万元。
原告庭审自认被告鹰眼电子公司之前的贷款担保人与涉案款项担保人并不相同，但其提供其下属海棠支行与七被告的谈话记录一份（该谈话记录尾部被告鹰眼电子公司、山艺公司均加盖公司公章、被告徐大利、王文军、刘燕、陶明新、徐某均签字捺印）用以证明本案被告在签订保证合同时对借款用途为借新还旧是知情的，被告虽对该谈话笔录的证明目的不予认可，但并未提供证据证明。
另查明，徐某在签订抵押合同时为在校学生，无其他收入来源，未满十八周岁。原告也未提供证据证明在与其签订抵押合同时尽到通知其父母的义务。
2013年2月28日原告下属海棠支行向被告鹰眼电子公司发放款项3999900元，至2015年2月20日，被告未能按约还本付息。
上述事实有原告提供的流动资金借款合同1份、保证合同1份、抵押合同1份、借款借据1份、房产证复印件2份、抵押登记书2份、谈话记录1份、被告徐某向本院提供的准考证复印件1份及身份证复印件1份予以证明，庭审笔录在案作证，本院依法予以确认。
本院认为，原告提供的流动资金借款合同、保证合同、抵押合同是原、被告的真实意思表示，能够证明原告主张的借贷及连带保证、抵押担保关系成立，对原、被告均有约束力，原、被告应当遵照履行；原告提供的借款借据能够证明原告按约将借款3999900元发放给被告鹰眼电子公司，而被告鹰眼电子公司未按约定偿还贷款本息，故其应当按约向原告偿还借款本金3999900元及利息，利息按合同约定自2013年2月28日起至2015年2月20日止按年利率9%计算，逾期后按其与原告在合同中约定的年利率9%的基础上上浮50%即为年利率13.5%计算至被告鹰眼电子公司实际履行还款义务时止；根据法律规定主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任，由于主合同中已经明确主债务为借新还旧，且原告也通过谈话方式通知到保证人，被告虽对谈话记录不予认可但并未提供相反证据证明，故对被告质证意见不予采信，被告山亿公司、徐大利、王文军应当根据保证合同约定对上述借款本金及利息承担连带责任；抵押合同明确约定被告陶明新、刘燕以其共有房产为被告鹰眼电子公司向原告贷款提供抵押，并办理了抵押登记，抵押范围为借款本金、利息、罚息及实现债权的费用，抵押债权数额为38万元，该约定符合法律规定，本院依法予以确认，原告有权以抵押的房产折价或者拍卖、变卖该房产的价款优先受偿。被告徐某虽与原告签订抵押合同并办理了抵押权登记，但其在签订合同时未满十八周岁，也未以自己的收入为生活来源，为限制民事行为能力人，签订的合同为效力待定合同，应经过其父母的追认才可有效，但原告未提供证据证明签订合同时徐某父母知情或经过其父母追认，其父母对其抵押合同也不予认可，该合同为无效合同，故原告要求按抵押合同约定对徐某抵押的房产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十七条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告连云港鹰眼电子设备安装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告连云港东方农村商业银行股份有限公司借款本金3999900元及利息（利息自2013年2月28日起至2015年2月20日止按年利率9%计算，自2015年2月21日起至实际给付之日止按年利率13.5%计算）。
二、被告徐大利、连云港山亿食品有限公司、王文军对本判决第一项下款项承担连带给付责任。
三、原告连云港东方农村商业银行股份有限公司对被告刘燕、陶明新共同共有的位于连云区墟沟镇海棠路138号楼3单元503室房屋(丘号：550026-1-31)折价或者拍卖、变卖该房产价款在38万元范围内优先受偿。
四、驳回原告连云港东方农村商业银行股份有限公司要求对徐某单独所有的位于赣榆县新城区金海岸花园小区9号楼4单元102室房屋(丘号：82150009-32)折价、或者拍卖、变卖该房产价款优先受偿的诉讼请求。
案件受理费38799元，由被告连云港鹰眼电子设备安装有限公司、徐大利、连云港山亿食品有限公司、王文军、刘燕、陶明新连带承担（因原告已预交，被告于本判决发生法律效力之日起十日内一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费38799元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。000
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 何宝国
代理审判员 张西灵
人民陪审员 孙道银
二〇一五年七月十六日
书 记 员 李 卓
法律条文及上诉须知附录
法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
（二）《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。
（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用<诉讼费用交纳办法>的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。