福建省南靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0627刑初25号
公诉机关福建省南靖县人民检察院。
被告人冯东海，男，1973年7月8日出生，汉族，初中文化，家住福建省南靖县。曾三次因故意毁坏他人财物分别于2005年5月23日、2010年11月7日、2012年7月29日被行政处罚；因殴打他人致人轻微伤于2010年11月23日被行政处罚。因涉嫌非法采矿，于2017年5月12日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。
被告人冯国山，男，1983年2月19日出生，汉族，初中文化，家住福建省南靖县。因涉嫌非法采矿，于2017年5月12日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕，同年8月24日被取保候审。
福建省南靖县人民检察院以靖检生态刑诉[2018]2号起诉书指控被告人冯东海、冯国山涉嫌犯非法采矿罪一案，于2018年1月10日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭，于2017年1月30日公开开庭审理了本案，南靖县人民检察院指派检察员黄佳鑫、代理检察员郑金玉出庭支持公诉，被告人冯东海、冯国山到庭参加诉讼。现已审理终结。
南靖县人民检察院指控，2016年12月，被告人冯东海在未取得采矿许可证的情况下雇佣被告人冯国山等人擅自在南靖县山城镇鸿钵村河段大马仔河滩砂埔开采河砂。冯国山负责现场管理，并帮冯东海雇请工人采砂；冯东海联系买家到采砂点运载河砂。至2017年2月21日，被告人冯东海、冯国山等人在该采砂点采走河砂361车，共计5192立方米。经福建省196地质大队鉴定，该非法采矿点因非法开采造成矿产资源破坏价值为182988.19元。针对上述事实，公诉机关出示、宣读了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人冯东海、冯国山违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可擅自采砂，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人冯东海、冯国山在共同犯罪中，被告人冯东海起主要作用，系主犯；被告人冯国山起次要作用，系从犯。被告人冯东海、冯国山认罪态度均较好。建议对被告人冯东海在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金；对被告人冯国山在有期徒刑六个月至一年的幅度内判处刑罚，并处罚金。
被告人冯东海对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，当庭表示自愿认罪。认为公诉机关量刑建议偏重，请求从轻处罚。
被告人冯国山对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，当庭表示自愿认罪。认为其参与非法采矿是被雇佣的，虽约定每个月四至五千工资，但尚未支付；公诉机关量刑建议偏重，请求从轻处罚。
经审理查明的事实与上述公诉机关指控的内容一致。另查明，被告人冯东海将非法开采的河砂出售给王某得款人民币15000元；出售给陈某1得款人民币66000元。2017年8月24日，南靖县人民检察院向被告人冯国山扣押人民币2000元（被告人冯东海用卖砂赃款支付给冯国山作为采砂的费用）。在本院审理期间，被告人冯东海向本院退缴违法所得人民币35000元；被告人冯国山向本院交纳人民币5000元用于缴纳罚金。南靖县司法局经评估认为，被告人冯国山符合社区矫正条件。
上述事实，被告人冯东海、冯国山在开庭审理过程中亦无异议，并有经法庭举证质证的南靖县水利局涉嫌犯罪案件移送书、现场勘查笔录、现场照片、辨认笔录、扣押物品清单、存款明细账、证人陈某1、王某、曾某、陈某2、冯某1、陈某3、蔡某、张某、陈某4、冯秋华的证言、福建省196地质大队关于矿产资源破坏价值技术鉴定报告、漳州兴龙有限责任会计师事务所关于冯东海等人开采涉案河沙数量的鉴证报告、南靖县价格认证中心关于涉案河砂的价格认定结论书、行政处罚决定书、户籍证明、归案说明、南靖县司法局调查评估意见书、本院代收标的款专用票据、被告人冯东海、冯国山的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人冯东海、冯国山违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值为182988.19元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予以追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人冯东海起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人冯国山起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人冯东海有多次违法劣迹，应酌情从重处罚；被告人冯东海、冯国山归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭表示自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人冯东海退缴部分赃款，被告人冯国山向本院预交案件相关款项，均可酌情从轻处罚。鉴于被告人冯国山具有上述从轻量刑情节，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以适用缓刑，实行社区矫正。
根据被告人冯东海、冯国山犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一项、第三条第一款第一项的规定，判决如下：
一、被告人冯东海犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2018年2月11日止）；并处罚金人民币四万元，限于判决生效后十日内缴纳;
二、被告人冯国山犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
三、被告人冯东海、冯国山违法所得人民币八万一千元，应当予以追缴（其中，南靖县人民检察院已向冯国山扣押二千元；被告人冯东海已向本院交纳三万五千元；应继续向被告人冯东海追缴四万四千元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王锡福
人民陪审员 黄少丽
人民陪审员 林荣全
二〇一八年二月八日
书 记 员 陈素华
附有关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=0&Gid;=285241&ShowLink;=false&PreSelectId;=658389264&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=661049352”\\\l”m_font_1?)、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条违反《中华人民共和国矿产资源法(?javascript:SLC(15021,0)?)》《中华人民共和国水法(?javascript:SLC(41759,0)?)》等法律、行政法规有关矿产资源开发、利用、保护和管理的规定的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百四十三条(?javascript:SLC(17010,343)?)规定的“违反矿产资源法(?javascript:SLC(15021,0)?)的规定”。
第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百四十三条(?javascript:SLC(17010,343)?)第一款规定的“未取得采矿许可证”：
（一）无许可证的；
（二）许可证被注销、吊销、撤销的；
（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；
（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得许可证的情形。
第三条实施非法采矿(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=0&Gid;=285241&ShowLink;=false&PreSelectId;=658389264&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=661049352”\\\l”m_font_4?)行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百四十三条(?javascript:SLC(17010,343)?)第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=0&Gid;=285241&ShowLink;=false&PreSelectId;=658389264&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=661049352”\\\l”m_font_5?)受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=0&Gid;=285241&ShowLink;=false&PreSelectId;=658389264&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=661049352”\\\l”m_font_6?)行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=0&Gid;=285241&ShowLink;=false&PreSelectId;=658389264&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=661049352”\\\l”m_font_7?)行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百四十三条(?javascript:SLC(17010,343)?)第一款规定的“情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。