甘肃省武威市凉州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0602刑初621号
公诉机关武威市凉州区人民检察院。
被告人杨某，男，因涉嫌诈骗罪，于2016年2月5日被甘肃省武威市凉州区公安局刑事拘留，同年3月12日被甘肃省武威市凉州区公安局取保候审。2017年7月17日被甘肃省武威市凉州区公安局刑事拘留，同年8月11日被逮捕，现羁押于甘肃省武威市公安局凉州分局看守所。
被告人张某1，男，因涉嫌诈骗罪，于2017年6月29日到甘肃省武山县公安局投案自首，同年7月5日被甘肃省武威市凉州区公安局刑事拘留，同年8月11日被逮捕，现羁押于甘肃省武威市公安局凉州分局看守所。
武威市凉州区人民检察院以凉检公诉刑诉（2017）554号起诉书指控被告人杨某、张某1犯盗窃罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月22日公开开庭进行了审理。武威市凉州区人民检察院指派检察员王永杰出庭支持公诉，被告人杨某、张某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控，2015年12月至2016年1月期间，被告人杨某、张某1以拾钱平分的手段，盗窃作案3起，窃得5800元。分述如下：
1、2015年12月15日6时30分许，被告人杨某伙同张某1在本市凉州区医院门诊大厅内，假装现金遗失要与被害人平分，趁被害人张某2慌乱之际，以冥币调换了张某2的现金700元，后二人将窃得现金平分挥霍。
2、2016年1月22日6时30分许，被告人杨某伙同张某1在武威市客运站中心附近，假装现金遗失要与被害人平分，趁被害人胡某某慌乱之际，以冥币调换了胡某某的现金2100元，后二人将窃得现金平分挥霍。
3、2016年1月27日8时许，被告人杨某伙同张某1在武威火车站附近，假装现金遗失要与被害人平分，趁被害人苏某某慌乱之际，以冥币调换了苏某某的现金3000元，后二人将窃得现金平分挥霍。
公诉机关认为，被告人杨某、张某1以非法占有为目的，制造假象迷惑他人，趁他人不备以掉包的方式窃取他人财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条之规定，构成以盗窃罪。被告人张某1有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人杨某、张某1在六个月至一年幅度内判处有期徒刑，并处罚金。
被告人杨某辩称，起诉指控他的三起犯罪属实，他应构成诈骗罪，他认罪，请求从轻处罚。
被告人张某1辩称，起诉指控他的三起犯罪属实，他应构成诈骗罪，他认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年12月至2016年1月期间，被告人杨某、张某1以拾钱平分的手段，使被害人误认为冥币系较多现金而持有，诈骗作案3起，金额总计5800元。案发后，被告人张某1于2017年6月29日到甘肃省武山县公安局投案自首。分述如下：
1、2015年12月15日6时30分许，被告人杨某伙同被告人张某1在武威市凉州医院门诊大厅内，假装现金遗失要与被害人张某2平分，张某2误认为冥币系较多现金而持有，骗取被害人张某2现金700元，后二被告人将诈骗的现金平分挥霍。案发后，被告人杨某已将该款退出，已发还被害人张某2。
2、2016年1月22日6时30分许，被告人杨某伙同被告人张某1在武威市客运站中心附近，假装现金遗失要与被害人胡某某平分，胡某某误认为冥币系较多现金而持有，骗取被害人胡某某现金2100元，后二被告人将诈骗的现金平分挥霍。
3、2016年1月27日8时许，被告人杨某伙同被告人张某1在武威火车站附近，假装现金遗失要与被害人苏某某平分，苏某某误认为冥币系较多现金而持有，骗取被害人苏某某现金3000元，后二被告人将诈骗的该现金平分挥霍。案发后，被告人杨某已将该款退出，已发还被害人苏某某。
上述事实，由公诉机关当庭提交并经质证的下列证据予以证实：
1、受理案件登记表及立案决定书，证明凉州区公安局于2016年1月28日，对杨某涉嫌诈骗案立案侦查。
2、被害人张某2的报案及陈述，证明2015年12月15日6时30分，她在凉州医院门诊大楼一楼大厅西面通道内，前面一个高个子男子身上掉下了一包东西，后面一个矮个子胖子捡起来后拦住她，说是一包钱要和她分钱，然后她就跟着那个人到了医院大门对面的小巷子里，这时矮个子男子打了个电话，那个高个子男人就来了，问：”你们见到我的钱了没有。”接着高个子让她们把钱掏出来看，矮个子掏出了钱，她不掏，矮个子对她说：”你拿出来看一看有什么”。她就把上衣贴身口袋里的钱拿出来，矮个子男子就说：”这些捡来的钱你拿上吧，我不能拿，监控里能照到我。”接着矮个子就顺手把装在袜套里的那一沓子钱装到她的上衣右贴身口袋里，高个子男的将她推了一把说赶紧到医院里去，她回到医院病房就发现她身上的钱不见了。
3、被害人胡某某的报案及陈述，证明2016年1月22日早上6时30分，她从武威火车站下车去客运中心坐车，路上碰到一个高个子男人主动和她搭话，她说她去土门，那个男的就说也去土门并帮她提包，大约走了不远，一个矮个子男子走到她们前面，一沓子钱掉在地上，她和那个高个子男子都看见掉在地上的钱了，高个子男人就过去捡上钱说要和她分，于是她就跟上那个人去分钱。结果她们走到客运中心西侧绿化带准备分钱时那个掉钱的人回来了，问她们是不是捡到了钱了，她们都说没看见。那个矮个子男人就提出要检查她们随身携带的现金，看是不是其丢的钱。结果高个子男子就拿出自己的钱让那个矮个子男人看，她也把她的2100元钱拿出来让那个矮个子男人看。检查完后那个矮个子男子说不是自己的钱，这个时候高个子男子拿过她的钱，把她的钱和其前面捡到的那一沓子钱放在一起，装进了她的包里。然后高个子男子让她赶紧去客运中心去，回来给她分钱。于是她就到客运中心，她还没有进候车大厅时她就觉得事情不对，于是她打开包一检查，发现她包里的现金和那个人塞给她的一沓钱都没有了。
4、被害人苏某某的报案及陈述，证明2016年1月27日早上7时30分许，她在武威火车站下车，因为她不识字就问附近一个高个子男子到古城的车怎么走，这个小伙子说领她去。她就和那个人一起走，这时从她们前面跑过去了一个矮个子男子，她看见那个矮个子男子的口袋里掉出来了一沓子钱，这个高个子男子立即从地上捡起来，然后装进了口袋。她们继续走着，她对高个子男子说：”你捡到的钱给我分给些。”这个高个子男子对她说：”稍等会，走到前面些了给你分。”她们走到长途汽车站门口时，那个丢了钱的矮个子男子慌慌张张跑过来问他们：”我的18000元丢了，你们捡到了吗？”她说她没有，那个高个子小伙子说：”我们没有看见，前面有两个人捡上了。”那个矮个子小伙子就往前走了。这时那个高个子小伙从口袋里掏出捡到的那一沓子钱很快塞进了她的手提包里，顺手又掏走了她的3000元钱，很快对她说：”你赶紧走，别让人看见了。”她还在看她的包，那个高个子小伙子就不见了，然后她就坐车回家了，回到家后她打开包一看，才发现她的包里装着一沓子冥币，她就报案了。当时那个高个子小伙掏走了她的3000元钱时，她看清楚了，她是自愿的。
5、被告人杨某的供述，证明2015年12月中旬，他从老家来到武威，他给张某1打电话约张某1一起去调包。一天早上6点左右，张某1给他打电话说他们去医院，他们来到东面一个十字路口附近的医院里，他在医院的大厅里丢下一个装在女式肉色丝袜里面的假钱包，张某1过去就把这个包给捡上了，张某1把那个女的领到医院外面后，他就过去对张某1和那个女的说：”我的5000元钱丢了，你把你们的钱拿出来我看看，我的钱我能认识。”张某1就把自己的一百来块钱掏出来让他看，他说不是的。张某1就怂恿那个女的说：”你的钱也拿出来让他看看。”那个女的就掏出了700元钱，张某1就对那个女的说：”这些多的钱（指假钱）你拿上。”那个女的就把假钱拿上，把700元钱给了张某1。他就又回过去把张某1拉住说：”我丢的钱就是让你拾上了。”然后张某1就让那个女的先走，然后他们就脱身了。事后，张某1给他分了350元钱，这些钱都被他花光了。2015年腊月二十三日前两、三天，张某1给他打电话说：”你卖手机反正也不行，明天我们到汽车站调包走。”他就答应了。第二天张某1坐出租车来招待所把他拉上去了南面武威客运中心的汽车站，张某1负责找人搭话，他在汽车站外面等着，过了一会张某1和一个50多岁的女人从汽车站里面出来了，他就走到张某1前面，把一沓用皮筋扎住装在女式肉色丝袜里面的假钱丢在张某1的前面，张某1就把那一沓子假钱拾上，和那个女的在一起走。他就过去问他们：”我的8000元钱丢了，是不是你们拾上了，把你们的钱拿出来让我看，我的钱我认识，不是我的钱我不拿。”张某1就说：”我们也拿钱着哩，你看是不是你的。”说罢，张某1就从自己身上掏出一百多元钱让我看，他说这不是他的钱。张某1就怂恿边上那个女的说：”你把你的钱也掏出来让他看”。那个女的就把钱掏出来给了张某1，张某1就拿着那个女的钱对他说你看是不是你的钱，他说这不是他的钱。张某1就对那个女的说：”这些多的钱（指丢下的假钱）你拿上，这3000元钱我拿上。”张某1就把丢下的假钱给了那个50多岁的女的，自己把她的真钱拿上了。过了一会，他又回过去把张某1拉住说：”我的钱就是你拾上的。”就把张某1拉上脱身了。他们骗了那个女的3000元钱，张某1给他分了1500元钱。还有一次是2016年1月中旬他又来到武威，张某1又给他打电话，他们一起到武威客运中心调包，但是转了几次也没有得手过。被告人杨某当庭供述，他供认起诉指控的犯罪事实，他和张某1作案三次，在侦查机关供述时他忘了一起犯罪，她的供述以当庭供述为准。
6、被告人张某1的供述，证明2015年12月15日早上5点多，他和杨某来到武威市凉州医院碰到一个50多岁的妇女，他负责搭话，杨某走在前面假装把钱掉下去，然后他赶紧捡上。那个女的说给她分上些，他和那个女的说话的过程中，杨某返回来找其掉了的钱，他和那个女人都说没有，杨某让他们把钱拿出来看一下。他就主动把钱拿出来让杨某看了一下，然后那个女的也把钱拿出来让杨某看，杨某看了后说，钱不是自己的就走了。然后他和那个妇女看杨某走了就准备分钱，然后他说：”你分少些的钱，我分的多些”。那个女的不同意，然后他就说：”你拿多的，你的少的我拿上，你赶紧走”。就这样他骗了那个女的700元钱。第二次是2016年1月20日早上6点多，他和杨某在武威市××路附近采用同样方式骗了一个女子的2100元钱；第三次还是在盘旋路汽车站骗了一个女子的3000元钱。他和杨某骗过三次，一共是5800元钱，所得钱被他们平分花掉了。
7、归案说明、抓获经过，证明2016年2月5日，武威铁路公安处武威车站派出所民警将被告人杨某抓获。被告人张某1于2017年6月29日到甘肃省武山县公安局投案自首。
8、辨认笔录，证明被害人张某2辨认出6号（被告人杨某）就是2015年12月15日6时30分在凉州区医院门诊大厅以分钱为由骗取她1000元钱的人。被害人胡某某辨认出3号（被告人杨某）就是2016年1月22日在武威客运中心十字绿化带附近以分钱为由骗取她2100元钱的人。被害人苏某某辨认出3号（被告人杨某）就是2016年1月27日在武威客运中心附近以分钱为由骗取她3000元钱的人。被告人杨某与被告人张某1分别对对方进行了辨认，二人均辨认出对方系自己作案的同伙。
9、指认笔录，证明被告人张某1对2015年12月至2016年1月期间，在武威市凉州医院、武威市客运中心、武威火车站的犯罪现场进行了指认。
10、领条，证明被害人张某2、苏某某分别在武威市公安局领到被告人杨某退出的现金1000元、3000元。
11、户籍信息，证明被告人杨某，生于1966年7月9日；被告人张某1生于1974年5月21日。
上述证据，经当庭质证，各证据来源合法，能够相互印证，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人杨某、张某1以非法占有为目的，多次采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪，应予刑罚，公诉机关指控被告人杨某、张某1的犯罪事实清楚，证据确实、充分。盗窃罪是以非法占有为目的，盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为；诈骗罪是以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物的行为，其特征为行为人虚构事实或隐瞒真相，使被害人信以为真，一致”自愿”将自己所有或持有的财物交给行为人或者放弃自己的财产权。本案二被告人假装现金遗失要与被害人平分，虚构冥币系现金的事实，使被害人误认为冥币系较多现金而持有，自愿将自己所有的现金交出，二被告人的行为符合诈骗罪的特征，应以诈骗罪追究二被告人的刑事责任，公诉机关指控二被告人犯盗窃罪不当，应予纠正。故二被告人所持其行为构成诈骗罪的辩解意见成立，予以采纳。鉴于被告人张某1案发后能主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，具备法定的从轻或者减轻情节，被告人杨某归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，已清退部分赃款，具有悔罪表现，可对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月17日起至2018年1月8日止）。
二、被告人张某1犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年1月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向武威市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 魏博平
人民陪审员 樊生万
人民陪审员 张锦花
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 杨清颖