广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂01刑终351号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏丹妮，曾用名苏芝民，女，1984年2月5日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，无业，户籍地：钦州市钦南区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，�2016年5月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人韦文清，广西纵华律师事务所律师。
广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院审理南宁市西乡塘区人民检察院指控的原审被告人苏丹妮犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月17日作出（2016）桂0107刑初849号刑事判决。原审被告人苏丹妮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案件证据材料，讯问了上诉人苏丹妮，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定，2016年5月6日0时30分许，被告人苏丹妮在南宁市西乡塘区明秀西路某705号房内，以人民币70元的价格向周某出售0.4克甲基苯丙胺。双方交易完成后被公安人员当场抓获。随后，公安人员在被告人苏丹妮入住的该客房内查获两包毒品甲基苯丙胺（分别净重为11.8克、0.3克）。
一审判决认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、扣押清单、证人周某的证言、被告人苏丹妮的供述等。
一审法院认为，被告人苏丹妮违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺12.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人苏丹妮归案后如实供述其罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：被告人苏丹妮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
苏丹妮上诉称，（1）其和周某是朋友关系，其只是给他吸食毒品，其没有贩卖毒品给周某的主观故意；（2）侦查人员从其所住的房间内查获的12.1克冰毒是其用于自己吸食的，其对这12.1克冰毒没有贩卖的主观故意，一审判决将这12.1克冰毒认定为其贩卖毒品的数量错误，其对这12.1克冰毒只有非法持有的主观故意，应认定为其非法持有毒品的数量。（3）其是初犯，又主动认罪，有悔罪表现，应予从轻处罚。综上，一审判决认定事实不清，对其量刑过重，请求二审法院依法改判其较轻刑罚。其辩护人也提出相同的辩护意见。
经二审审理查明：2016年5月5日24时许，被告人苏丹妮在南宁市西乡塘区明秀西路某705号房内，以人民币70元的价格向周某出售0.4克甲基苯丙胺。双方交易完成后被公�人员当场抓获。随后，公安人员在苏丹妮入住的该客房内查获两包毒品甲基苯丙胺（分别净重为11.8克、0.3克）。
认定上述事实的证据有：
1.刑事案件受理登记表，证实本案来源于匿名群众报案。
2.立案决定书，证实公安机关决定对苏丹妮贩卖毒品案立案侦查。
3.抓获经过，证实2016年5月5日公安人员在南宁市西乡塘区明秀西路某705号房抓获苏丹妮和周某，当场在两人的随身物品和该房间内搜查到可疑毒品物。
4.户籍证明，证实被告人苏丹妮系1984年2月5日出生，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
5.毒品扣押清单，证实公安人员在南宁市西乡塘区明秀西路某705号�查获被告人苏丹妮藏匿于该房内的毒品冰毒两包（分别净重0.3克和11.8克）；公安人员从周某身上查获冰毒0.4克。
6.毒品送检收条，证明提取送检的毒品重量。
7.酒店结算单，证明入住酒店的情况。
8.公安情况说明，证明该案没有特情人员介入。
9.证人周某的证言及辨认笔录，证实2016年5月5日晚上10点多，其打电话问“阿姐”有没有冰毒玩，“阿姐”说有，其就说要买一小包，多少钱，“阿姐”说看着给就可以了，然后“阿姐”说让其到北湖明秀路口某7楼705号房找她，到了之后，“阿姐”开门给其进去，其进去后看到吸毒的工具和两小包冰毒放在靠近窗户的桌子上，其就直接过去桌子旁边拿起其中一小包冰毒吸食，吸了两口之后对“阿姐”说要这包，“阿姐”说可以，其就拿着另外一包没开过的冰毒，放了70块钱在桌子上，然后在门口附近的柜子上拿了一个茶叶包，将茶叶倒了把冰毒装进茶叶包里，放进左裤口袋里，正要开门离开即被公安人员抓获，并在酒店房间和其身上搜出毒品。周某能够辨认出“阿姐”即苏丹妮。
10.被告人苏丹妮的供述和辩解及辨认笔录，证实2016年5月5日23时许，其在南宁市西乡塘区明秀路明湖酒店705号房休息，一个叫“阿影”的朋友打电话问其有没有冰毒，其说有，他就说过来拿一小包，他问要多少钱，其说看着办，意思也就是说按平时其向他购买的价格就行了，大约半小时左右，“阿影”打电话给其，其让他上到房间，然后开门给他，在他来之前其一直在吸冰毒，房间的桌子上就放着吸冰的工具和两小包冰毒，他自己走到桌子旁坐下，使用其吸冰的工具就吸起了冰毒，然后说要拿走一小包，当时他把钱放在吸冰的桌子上，之后他把那小包冰毒装进了酒店的茶叶小袋子里，当他打开房间门之后，民警就冲进来将其抓住，当场从“阿影”身上搜出了其卖给他的一小包冰毒，后来分别又从房间的桌子和床头的咖啡盒子里各搜出一小包冰毒。苏丹妮能够辨认出“阿影”即“周某”。
11.检验报告，证实了涉案毒品检材均检出甲基苯丙胺。
12.现场检测报告书，证实苏丹妮、周某尿样检测样本苯丙胺类毒品均呈阳性。
13.现场检查、辨认笔录、辨认照片，证实被告人苏丹妮对作案现场的指认及现场概貌。
14.毒品称量照片、提取照片，证实涉案毒品的称量情况以及提取送检情况。
以上证据均经一审庭审举证质证，取证程序合法，内容客观真实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）苏丹妮违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予贩卖，数量达12.5克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，构成贩卖毒品罪。一审判决虽认定上诉人苏丹妮贩卖毒品12.5�，但引用相关法条错误，对此，依法应予以纠正。苏丹妮归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。
对于苏丹妮的上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，（1）上诉人苏丹妮的供述、证人周某的证言均证实，苏丹妮于2016年5月5日24时许在其所住明湖酒店705号房内，以70元的价格将0.4克冰毒贩卖给周某，并有抓获经过、扣押清单、鉴定意见、辨认笔录、毒品称量照片等证据相互印证，足以证实上诉人苏丹妮贩卖0.4克冰毒给周某的事实，苏丹妮明知是毒品冰毒仍予贩卖，其行为完全符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪对其定罪处罚。故苏丹妮以及辩护人提出的苏丹妮没有贩卖毒品给周某的主观故意的意见，与本案查明事实不符，不予采纳；（2）对于贩毒人员，公安机关从其住所、车辆等处查获的毒品数量，依法应认定为其贩卖毒品的数量。据此，苏丹妮贩卖0.4克冰毒给周某时被抓获，侦查人员当场从苏丹妮所住明湖酒店705房内所查获的12.1克冰毒，依法亦应计入苏丹妮贩卖毒品的数量，即本案苏丹妮贩卖毒品的数量依法应认定为12.5克。因此，苏丹妮以及其辩护人所提“侦查人员从苏丹妮所住房间内查获的12.1克冰毒是苏丹妮用于自己吸食的，其对这12.1克冰毒没有贩卖的主观故意，一审判决将这12.1克冰毒认定为苏丹妮贩卖毒品的数量错误，其对这12.1克冰毒只有非法持有的主观故意，应认定为其非法持有毒品的数量”的意见，没有事实和法律依据，均不予采纳；（3）上诉人苏丹妮以及辩护人所提“苏丹妮是初犯，又主动认罪，有悔罪表现”的意见，经查属实。但是，上诉人苏丹妮贩卖冰毒12.5克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审法院在充分考虑苏丹妮贩卖毒品的数量以及其所具有的如实供述、认罪悔罪等法定、酌定情节的基础上，判处其有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，该量刑并无不当之处。故苏丹妮及其辩护人所提一审判决认定事实不清、对苏丹妮量刑过重的意见，没有事实和法律依据，均不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵秀贞
审判员 欧阳杰
审判员 刘 娥
二〇一七年八月九日
书记员 肖祥廷