青海省同仁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）同刑初字第22号
公诉机关同仁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人先某，女、藏族。
委托代理人周玉梅，同仁县法律援助中心律师。
委托代理人索南尖措，男、学生（系附带民事诉讼原告人之子）
被告人叶某某，女，藏族，出生于青海省同仁县，文盲，农民。2015年9月23日因涉嫌故意伤害罪被同仁县公安局取保候审，2015年10月9日被同仁县人民检察院取保候审，2015年10月20日被我院取保候审。
辩护人袁天，同仁县法律援助中心律师。
附带民事诉讼被告人更某某，女、藏族。
委托代理人马玉梅，同仁县法律援助中心律师。
附带民事诉讼被告人德某某某，女、藏族
委托代理人吾毛友，同仁县法律援助中心律师。
委托代理人多杰仁青，男、农民。
附带民事诉讼被告人扎某某，女、藏族、
同仁县人民检察院以同检刑诉（2015）22号起诉书指控被告人叶某某涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。同仁县人民检察院指派检察员仁增昂毛、卡毛先出庭支持公诉；附带民事诉讼原告人先某及其委托代理人周玉梅、索南尖措；被告人叶某某及其辩护人袁天；附带民事诉讼被告人更某某及其委托代理人马玉梅；附带民事诉讼被告人德某某某及其委托代理人吾毛友、多杰仁青；附带民事诉讼被告人扎某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
同仁县人民检察院起诉书指控：2015年6月27日午时，叶某某、德某某某、更某某、先某等人在同仁县曲库乎乡毛尼卡（地名）采挖虫草时，因生活琐事被告人叶某某与被害人先某发生口角，被告人叶某某伙同德某某某、更某某对被害人先某用采挖虫草的锄头实施殴打，被告人叶某某用锄头击打被害人先某左肩及后背，造成被害人先某左肩肩胛骨骨折。经鉴定：被害人先某肩胛骨骨折损伤程度属轻伤二级。
附带民事诉讼原告人先某及其委托代理人诉称，2015年6月27日原告人在采挖虫草，四被告人从原告人身后经过时，故意挑衅，并拿采挖虫草的器械无端殴打原告人，当时现场有杨某某、角某某、卡某某等人，四被告人根本不听前来劝架人的劝告，继续殴打原告人。事发后，原告人被家人送往黄南州人民医院救治，伤情诊断为：l．闭合性颅脑损伤；2．左侧肩胛骨骨折；3．颜面部皮肤擦伤全身多处软组织损伤伴皮肤裂伤；4．右侧小腿腓肠肌部分断裂。原告人因伤势严重，在住院期间一直由其丈夫、儿子及亲戚四人进行护理，花去医疗费共计52742.64元。因无力支付医药费、伙食费等于2015年8月26日出院。出院时医院嘱咐待原告人伤势完全治愈后，再做第二次手术。2015年9月9日在同仁县曲库乎派出所干警的陪同下，前往青海正信司法鉴定所进行司法鉴定，经鉴定先某损伤程度为轻伤二级，属于十级伤残。现原告人的伤情尚未治愈，仍在承受伤痛的折磨，给原告人的精神上造成了巨大的伤害。请求人民法院判令四被告人赔偿原告人经济损失共计145300.12元，其中包括医药费：52742.64元、门诊医疗费1984.70元、住院伙食补助费3660元、营养费8000元、护理费10000元、误工费9000元、残疾赔偿金12392.78元、伤残鉴定费2520元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费40000元。
被告人叶某某及其委托代理人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和定性没有异议。其辩护人称被告人自愿认罪，主观恶性较轻，其行为没有造成严重的社会后果，伤害情节比较轻微，社会危害性较小，符合宣告缓刑，请求对被告人判处缓刑或免于刑事处罚。青海省正信司法鉴定所评定先某损伤程度的司法鉴定意见书有瑕疵。关于附带民事部分被告人表示同意赔偿，案发后原告人弟弟打伤了被告人及其母亲所以应折抵赔偿金，总的来说被告人认罪并同意赔偿附带民事诉讼原告人的损失。
附带民事诉讼被告人更某某及其委托代理人辩称，案发当天更某某在劝架过程中只是在受害人的腿部打了三四下，并没有对肩部和背部实施侵害行为。原告人提出的赔偿金数额过高，医药费按照相关发票承担，其余的部分不承担，因为残疾赔偿金与更某某没有任何关系，后续治疗费没有实际发生，没有造成严重的精神损害，不承担精神抚慰金。
附带民事诉讼被告人德某某某及其委托代理人辩称，第一、附带民事诉讼原告人对引发纠纷具有一定的过错责任。各被告人应按各自的责任大小承担相应的赔偿责任，被告人德某某某只对原告人腰部实施了侵权，对腰伤发生的费用承担赔偿责任，对残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等不承担责任。
附带民事诉讼被告人扎某某辩称，案发时我和夏某某某去劝架，我把被告人叶某某和先某分开了，羊某某和角某某抱住更某某和德某某某没让她们再打架。我没有打原告人，为什么让我来承担赔偿责任。
公诉机关指控被告人故意伤害罪出示的证据有锄头一把、到案经过、户籍证明、现场勘查、辨认笔录、被害人先某的陈述、被告人叶某某的供述、鉴定意见等，以上证据被告人及辩护人未提出异议，本院予以认定。
公诉机关针对附带民事诉讼被告人叶某某、更某某、德某某某、扎某某对附带民事诉讼原告人实施人身损害及伤情等出示下列证据予以证实：
⒈黄南州人民医院病历及出院证，被害人受伤住院治疗及诊断为1．闭合性颅脑损伤；2．左侧肩胛骨骨折；3．颜面部皮肤擦伤；4．全身多处软组织损伤伴皮肤裂伤；5．右侧小腿腓肠肌部分断裂的事实；
⒉刑事附带民事诉讼被告人更某某的供述，2015年6月27日下午三点左右，我和德某某某在毛尼哈（地名）找虫草时听到有人在争吵，我俩过去一看，是叶某某和先某在互相撕扯着头发打架，叶某某被先某压在身下，我和德某某某去帮叶某某打了先某，我和叶某某、德某某某我们三人都是用锄头打了先某，我用锄头打了先某的右小腿，这时角某某抢走了我的锄头，羊某某抱住德某某某不让她打先某；
⒊刑事附带民事诉讼被告人德某某某的供述，2015年6月27日在同仁县曲库乎乡毛尼哈，我和更某某在找虫草时听到有人在争吵，我俩过去一看，是叶某某和先某在互相撕扯着头发打架，叶某某被先某压在身下，我和更某某去帮叶某某打了先某，我用锄头对先某的腰部打了，这时角某某勒住我的脖子把我拖走了，我看到叶某某侧着身用锄头打了先某的肩膀处几下，更某某也打了，但是打在那个部位我没看到，打架时扎某某（后妈）不在，她和夏某某某是我和更某某被劝开后来的，这时叶某某和先某还在互相撕住对方的头发，她来了后去劝开她们了，我和更某某、叶某某三人对先某用锄头打的；
⒋刑事附带民事诉讼被告人扎某某的供述，2015年6月27日在毛尼哈挖虫草时，看到德某某某、更某某、叶某某与先某在打架，我和夏某某某去劝架了，我俩赶到时都被劝开了，夏某某某把德某某某拉到了一旁，我把叶某某和更某某拉走了，但我去劝架时已打完了，我并没有对先某实施殴打；
⒌证人羊某某的证言，2015年6月27日，下午2点左右，我和才某某某在毛尼哈找虫草，我看到先某和叶某某撕着头发打了起来，具体怎么打的我没看清，我过去劝架了，并把叶某某的手从先某的头发中拿开了，就这样她们被我们劝开了，回家的路上先某问我：“扎某某是否也打了她”我说：扎某某没有打你，没有动手。
⒍证人角某某的证言，2015年6月27日在毛尼哈挖虫草时，我和先某在一起，叶某某等人在对着我们喊骂，还冲过去打了先某，我看到叶某某撕着先某的头发压在地上，德某某某和更某某用挖虫草的锄头在打先某。更某某打了先某的腰部，德某某某打了先某的左腿各一下，扎某某当时也在场，但是打没打我没见；
⒎证人杨某某的证言，2015年6月27日，我和角某某到毛尼哈挖虫草，德某某某、叶某某、更某某对着我们骂，然后她们就用锄头打先某，扎某某看到后也用锄头打了先某三、四下后也开始劝架了；
⒏证人卡某某的证言，2015年6月27日大概下午的时候，我赶到打架现场时，都已经不打了，都被劝开了，由角某某、羊某某、更某某（先某侄儿媳妇）三人将先某背回了家；
⒐证人夏某某某的证言，2015年6月27日，我和扎某某等人在毛尼哈山脚下采挖虫草，看到山上有人在打架，我和扎某某去劝架了，我俩赶到时都被劝开了，我把德某某某拉到了一旁，扎某某把叶某某和更某某拉走了。之后我们就回了家，扎某某没有打人；
⒑被告人叶某某的供述，2015年6月27日早晨因为之前的一些事情我家的人和先某家的人发生口角了，中午我们在毛尼哈挖虫草时先某骂我，所以我们就打架了，我们俩开始互相撕扯着对方的头发，先某力气大她拽着我的头发压翻了我，因为先某死死撕扯着我的辫子不放，我就用锄头打了先某左后背六、七下，她也用锄头在打我，我还用锄头在她的头上打了两下，忽然我手中的锄头不知谁抢走了，我用拳头打了她，还用手抓破了她的脸。我看到更某某用小锄头打了先某左腿三下，德某某某用小锄头打了先某后背两下，扎某某没有打先某；
⒒被害人先某的陈述，2015年6月27日午时，我和叶某某因一些事情在互相对骂，叶某某双手撕住我的头发，更某某、德某某某俩人抓住我的左右胳膊，把我按在地上，叶卓用挖虫草的锄头打了我的左后肩还打了右膝盖，德某某某用挖虫草的锄头打了我的右侧手臂处且打破了，更某某用锄头打了我的腰部，扎某某也用锄头打了我的腿，左后肩伤是叶某某打的；
⒓青正信司鉴所（2015）临检字第844号鉴定意见书：先某肩胛骨骨折，构成轻伤二级。左侧肩胛骨骨折内固定术后，构成十级伤残。闭合性颅脑损伤、颜面部皮肤擦伤、全身多处软组织损伤伴皮肤裂伤、右侧小腿腓肠肌部分断裂、均属轻微伤范畴；
⒔照片13张，证明被害人的伤情。
⒕羊某某、角某某、卡某某三人的证明一份，证明2015年6月27日，先某在毛尼哈挖虫草时才让扎西家的叶某某、更藏卓玛、德某某某、儿媳扎某某四人用锄头殴打。
被告人叶某某及其辩护人质证称，医疗费没有异议，误工费、营养费等数额较高，鉴定费不承担，是先某单方行为，精神抚慰金和残疾赔偿金不承担。羊某某、角某某、卡某某三人是附带民事诉讼原告人先某的亲戚，不认可她们的证言，同时不符合证据的形式要件；
附带民事诉讼被告人更某某及其委托代理人质证称，鉴定费有异议，鉴定是原告人的单方行为。伤情鉴定跟我们没有任何关系，该费用不应该由我们来承担。照片不予认可，照片上的人不知道是谁。羊某某、角某某、卡某某三人是附带民事诉讼原告人先某的亲戚，不认可她们的证言，同时不符合证据的形式要件；
附带民事诉讼被告人德某某某及其委托代理人质证称，我只打了原告人的腰上并没有打左肩，鉴定费、照片都不认可，因为鉴定费与我没有关系，不知道照片上的人是谁。我只承担治疗腰伤的费用，其余不认可。羊某某、角某某、卡某某三人是附带民事诉讼原告人先某的亲戚，不认可她们的证言，同时不符合证据的形式要件；
附带民事诉讼被告人扎某某质证称，我没打过先某，我对这些证据不发表意见，希望法庭还我一个公道。
附带民事诉讼四被告人未提供证据。
上述证据能够证实，附带民事诉讼被告人更某某用锄头对被害人先某右侧小腿实施殴打；附带民事诉讼被告人德某某某用锄头对被害人先某的腰部实施殴打以及被害人住院治疗花去医疗费的事实，附带民事诉讼原告人先某指控附带民事诉讼被告人扎某某对其进行人身侵害，仅有附带民事诉讼原告人的陈述和证人杨某某的指证，而附带民事诉讼被告人扎某某否认，其他证人羊某某、证人夏某某某、附带民事诉讼被告人更某某、附带民事诉讼被告人德某某某等人的证言和供述证实，未实施人身侵害，故证明附带民事诉讼被告人扎某某实施人身侵害的证据不足，本院不予认定。附带民事诉讼原告人先某提供的羊某某、角某某、卡某某等三人的证明与三证人在侦查阶段的证言不一致，三人共同出具的证言不符合证据的形式要件，本院不予认定。
经审理查明，2015年6月27日，被告人叶某某、附带民事诉讼被告人德某某某、更某某及被害人先某等人在同仁县曲库乎乡毛尼卡（地名）采挖虫草时，因琐事被告人叶某某与被害人先某发生口角而互相撕打起来，这时附带民事诉讼被告人更某某与附带民事诉讼被告人德某某某帮助被告人叶某某对受害人实施殴打，期间，被告人叶某某用锄头击打被害人先某左肩及后背、头部、撕伤面部，附带民事诉讼被告人更某某用锄头殴打被害人腿部，附带民事诉讼被告人德某某某殴打被害人腰部，造成被害人先某左肩肩胛骨骨折及闭合性颅脑损伤、颜面部皮肤擦伤、全身多处软组织损伤伴皮肤裂伤、右侧小腿腓肠肌部分断裂。经鉴定：被害人先某肩胛骨骨折损伤程度属轻伤二级，伤残等级为十级。闭合性颅脑损伤、颜面部皮肤擦伤、全身多处软组织损伤伴皮肤裂伤、右侧小腿腓肠肌部分断裂、均属轻微伤范畴。
经核定，附带民事诉讼原告人先某的医疗费52742.64元；门诊费用1913.86元；住院伙食补助费3600元；护理费1214元；误工费1416元；伤残鉴定费2520元；残疾赔偿费14565.46元；损失共计人民币77971.95元。
本院认为，被告人叶某某故意伤害他人身体，使用暴力手段造成他人轻伤，构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。本院予以支持。其辩护人以被告人叶某某案发后如实供述自已的罪行，且在庭审中认罪态度好，其行为没有造成严重的社会后果，伤害情节比较轻微，社会危害性较小，符合宣告缓刑条件，被告人认罪好的辩护意见，本院予以采纳；但请求对被告人判处缓刑或免于刑事处罚的辩解理由，因被告人叶某某的行为不符合适用缓刑或免于刑事处罚的条件，本院不予采纳。附带民事诉讼被告人叶某某、更某某、德某某某人身侵害行为造成附带民事诉讼原告人先某的经济损失，根据《侵权责任法》规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”，故附带民事诉讼原告人要求被告人叶某某、更某某、德某某某赔偿医疗费用的诉求，符合法律规定，本院予以支持。法律又规定：“二人以上分别实施侵权行为，造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”，受害人（附带民事诉讼原告人）先某的主要伤情是被告人叶某某殴打造成，并形成轻伤，被告人叶某某应承担主要赔偿责任。附带民事诉讼被告人更某某、德某某某的行为给受害人造成轻薇伤应承担次要赔偿责任；附带民事诉讼被告人更某某、德某某某应按责任大小承担赔偿责任的辩解理由，本院予以采纳；现有证据不足以证明附带民事诉讼被告人扎某某对附带民事诉讼原告人先某实施人身侵害，故附带民事诉讼原告人要求附带民事诉讼被告人扎某某承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。现有证据证明被害人的伤残等级为十级，残疾赔偿金及鉴定费属于合理诉求，本院予以支持。被告人叶某某、附带民事诉讼被告人更某某、附带民事诉讼被告人德某某某不应承担残疾赔偿金及伤残鉴定费的辩解理由，本院不予采纳；附带民事诉讼原告人要求支付后期治疗费一节，其数额无法确定，待实际发生后另案起诉。要求支付精神抚慰金5000元一节，不属于刑事附带民事赔偿的范围，故不予支持。被告人叶某某提出案发后原告人的弟弟打伤了我和我母亲，我们住院期间的费用与先某的费用应以折抵的辩解理由，因属不同法律关系，该辩解理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款及《侵权责任法》第十条、第十二条、第十六条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人叶某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算，即2015年12月25日起至2016年5月24日）。
二、刑事附带民事诉讼原告人的损失合计为77971.95元，被告人叶某某赔偿人民币46783.17元；刑事附带民事被告人更某某赔偿人民币15594.39元；刑事附带民事诉讼被告人德某某某赔偿人民币15594.39元。（以上赔偿款于本判决生效后十日内一次性给付）。
三、驳回刑事附带民事诉讼原告人先某要求附带民事诉讼被告人扎某某赔偿损失的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于黄南藏族自治州中级人民法院。书面上诉的应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 完玛才让
审 判 员 吉 毛 先
人民陪审员 建 华
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 仁增卓玛