湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘04刑终404号
原公诉机关湖南省常宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1982年8月21日出生于湖南省常宁市，汉族，大专文化，中共预号备党员,住于湖南省常宁市。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年12月28日被常宁市公安局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕，现押于常宁市看守所。
湖南省常宁市人民法院审理湖南省常宁市人民检察院指控原审被告人陈某犯诈骗罪、挪用公款罪一案，于二○一六年十一月二十三日作出（2016）湘0482刑初221号刑事判决。原审被告人陈某不服，提起上诉。本院于2016年12月12日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷及讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原判认定：一、诈骗犯罪事实
2013年8月份开始，被告人陈某为方便出行，多次从衡阳市瑞威汽车租赁公司(以下简称瑞威公司)以月租金9千至1.2万元的价格租来高档小车供自己使用，2014年6月份巴西世界杯足球赛期间，被告人陈某多次借钱在网上各足球平台赌球，输了几十万，以致无法偿还租车款和欠款。具体犯罪事实如下：
1、2014年11月份的一天，被告人陈某从瑞威公司租来一辆湘D52B**的起亚智跑小车，向崔某某谎称该车是本人所有欲转卖，后以9.7666万元的价格卖给崔某某，所得赃款用于挥霍和还债。后崔某某多次电话联系陈某办理过户手续，陈某则以各种借口推诿。2015年3月中旬，该车被瑞威公司追回，陈某被迫退还5万元给崔某某，尚欠4.7666万元。
2、2014年11月份的一天，被告人陈某从瑞威公司租来一辆湘DF36**本田雅阁第八代小车，向肖某谎称这车是其表舅公司所有欲转卖，后以9.6万元的价格卖给肖某，所得赃款用于挥霍和还债。2015年3月中旬，该车被瑞威公司追回，陈某被迫退还5万元给肖某，尚欠4.6万元。经鉴定，该车价值为98000元。
3、2014年11月份的一天，被告人陈某在得知陈某某需要购车后，向陈某某谎称其表舅公司有车欲转卖，遂从瑞威公司租来一辆本田雅阁第九代小车，以10.8万元的价格卖给陈某某，所得赃款用于挥霍和还债。2015年3月中旬，该车被瑞威公司追回，陈某被迫退还5万元给陈某某，尚欠5.8万元。
4、2015年1月份的一天，被告人陈某在得知唐甲需要购车后从瑞威公司租来一辆本田雅阁小车，以9.81万元的价格卖给唐甲，所得赃款用于挥霍和还债。2015年3月中旬，该车被瑞威公司追回，陈某被迫退还5.01万元给唐甲，尚欠4.8万元。
5、吴某因给被告人陈某垫付信用卡账5.3万元，遂一直找被告人陈某还款。2015年10月26日，被告人陈某从和兴公司租来一辆粤A6NB**大众迈腾小车，谎称该车系本人所有并于当天下午将该车质押给吴某。2015年12月24日，该车被和兴公司追回。经鉴定，该车价值为90000元。
6、2015年10月23日，被告人陈某以其信用卡欠款到期为由找到吴某某帮忙转1.999万元到其光大银行信用卡上，并承诺钱到账后由吴某某从其卡内将钱刷出。吴某某转账后该信用卡被冻结，被告人陈某从吴某某处要回信用卡到银行解冻，随后将1.999万元取出供自己挥霍。后经吴某某多次催讨，陈某归还了5000元，尚欠1.499万元。
7、2015年11月8日下午6时许，被告人陈某到衡阳市雁峰区王某的彩票店找其借1万元帮忙偿还信用卡的欠款，并约定11月9日让王某将其信用卡内的钱刷出，陈某将一张建设银行信用卡和驾驶证作抵押，王某转账后，当晚陈某通过微信将1万元套现出来用于挥霍，并将信用卡挂失。11月9日，王某发现银行卡不能刷钱便打电话给陈某，陈某谎称卡被冻结，后经王某多次催讨，陈某被迫转帐还款3000元，尚欠7000元。
综上所述，被告人陈某诈骗财物价值572756元。
二、挪用公款犯罪事实
2013年3月至2014年9月期间，被告人陈某利用其担任常宁市公共交通管理处公交股副股长，负责处理常宁市城区免费公交交通事故赔偿工作的职务便利，分32次以免费公交交通事故赔偿及保险备用金的名义打借条从本单位会计处借款共计645000元。2014年9月，陈某从公交股副股长调任业务股副股长，单位领导和会计多次催促其将所借余款和单位结账，陈某均以交通事故未处理完毕借故拖延。截止至今，被告人陈某实际用于免费公交交通事故的赔偿及相关开支垫付费用等共计364410.09元，剩余的280589.91元被陈某截留用于购买足球彩票、支付租车费用及日常开支，至今仍未归还给单位。
被告人陈某于2015年12月28日主动到公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有：1、户籍资料、受案登记表、到案经过、情况说明、汽车租赁合同、租车单、驾驶证、银行卡、欠条、借条、机动车行驶证、银行转账单、常宁市住房和城乡建设局文件、证明、来往收据、记账凭证、发票、会议记录、银行交易明细等书证；2、证人周某某、唐乙、廖某某、唐某甲、李某某、石某某、尹某某、吴某某、贺某的证言；3、被害人吴某某、王某、唐甲、陈某某、崔某某、肖某、段某某、吴某的陈述；4、被告人陈某的供述及辩解等予以证明。
原判认为，被告人陈某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。另被告人陈某利用职务便利，挪用单位公款归个人使用，数额较大、超过3个月未还,其行为已构成挪用公款罪。起诉指控的第5起，对汽车的所有者成立侵占罪，被告人陈某谎称该车系本人所有并将该车质押给段某某，段某某在明知小车不是被告人陈某的情况下，借给陈某4万元，并约定借款半个月，被告人的客观行为难以反映其非法占有的目的，被告人将租来的车质押借款的行为是一种民事上的无权处分行为，因此，对被告人陈某质押这一行为宜认定为一般民事纠纷。被告人陈某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十四条、第六十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金50000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年。决定合并执行有期徒刑八年二个月，罚金50000元。
上诉人陈某上诉称，原判认定其第1、2起犯罪构成侵占、诈骗两个罪名没有法律依据；原判认定其第3起、第5起犯罪构成二个诈骗犯罪事实并累计计算诈骗数额不当；其没有诈骗吴某某、王某，其与二人之间系民间借贷纠纷；其积极赔偿了被害人的部分损失，另还有投案自首等多个从轻、减轻的情节，请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定的事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人陈某还利用职务便利，挪用单位公款归个人使用，数额较大、超过3个月未还,其行为还构成挪用公款罪。上诉人陈某上诉称，原判认定其第1、2起犯罪构成侵占、诈骗两个罪没有法律依据。经查，上诉人陈某在租用他人车辆后，谎称车辆为自己所有而出卖给他人，对车辆的所有者成立侵占罪，对车辆的购买者成立诈骗罪，原判认定上诉人陈某第1、2起犯罪触犯了侵占罪和诈骗罪两个罪名并无不当，但因侵占属自诉案件，本案中相关被害人没有提起自诉，故原判对第1、2起犯罪仅以诈骗罪定罪处罚，并没有认定两个罪名。上诉人陈某上诉称，原判认定其第3起、第5起犯罪分别构成二个诈骗犯罪事实，并累计计算诈骗数额不当。经查，上诉人在该两起犯罪事实中，均是以租车为名骗取他人车辆并谎称车辆为自己所有而出卖或质押给他人，对车辆的所有者构成诈骗罪，对车辆的购买者及质押权人也构成诈骗罪，应当累计计算诈骗数额。但在第3起犯罪中，因公诉机关没有提供证据证明车辆的价值，原判对该起犯罪车辆的价值不予认定，故上诉人陈某的该项上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人陈某还提出其没有诈骗吴某某、王某，其与二人之间系民间借贷纠纷。经查，上诉人陈某要求吴某某、王某二人帮其偿还银行信用卡的欠款，并承诺在二人转账后，即由二人将信用卡内的钱取出。但上诉人陈某在二人转账后，即将钱取出用于自己挥霍，并将信用卡挂失。上诉人陈某主观上具有非法占有他人钱财的目的，客观上是使用欺骗方法，使他人产生错误认识，从而将钱财交付给上诉人陈某，其行为符合诈骗罪的构成要件，故上诉人陈某的该项上诉意见，无法律依据，本院亦不予采纳。上诉人陈某还提出，其积极退赔被害人的部分损失。另还有投案自首等多个从轻、减轻的情节，请求二审法院依法改判。经查，上诉人陈某有自首等情节，原判已予认定，并已给予从轻、减轻处罚。因此，该理由不能成立。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 蔡 莉
审判员 朱 瑶
二〇一七年一月九日
书记员 尹云昕
校对责任人蔡莉打印责任人尹云昕
附：本案适用法律条款如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。