天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津01民终2958号
上诉人（原审原告）：张应莲，女，1970年1月26日出生，汉族，住河北省沧州市肃宁县。
委托诉讼代理人：展莹，天津华琛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李昂，天津华琛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：天津庆南电子有限公司，住所地天津市西青经济开发区腾达园。
法定代表人：曹顺子，董事长。
委托诉讼代理人：张玓，天津市西青区张家窝镇法律服务所法律工作者。
上诉人张应莲因与被上诉人天津庆南电子有限公司劳动争议纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2016）津0111民初9402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人未提出新理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
张应莲上诉请求:1.撤销一审判决，改判支持一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在2015年被诊断出股骨头坏死，上诉人应享有医疗期。经济补偿金的计算基数应包含加班费。
天津庆南电子有限公司辩称,不同意上诉请求，请求维持一审判决，驳回上诉。一审认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，应依法维持。
张应莲向一审法院起诉请求：1.被告支付原告解除劳动合同经济补偿40226元；2.被告支付原告2015年9月至2016年10月工资25406元及25%经济补偿6351元；3.被告支付原告拖欠工资赔偿金19054元；4.本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告系被告处员工。双方于2004年3月29日签订2004年3月29日开始的无固定期限劳动合同。原告为被告提供劳动至2015年8月31日。被告支付原告工资至2015年8月。原告工资现金形式支付，下发薪，计薪期间为每月1日至31日。被告委托天津市征海人力资源开发有限公司为原告缴纳社会保险。
原告主张其1997年7月17日入职被告处工作。被告表示原告入职时间为2004年3月29日。
原告表示因2015年8月31日之后休病假，故未提供劳动。被告不认可原告主张，表示没有收到原告的病假申请。
原告主张2016年10月14日以被告拖欠工资、未依法缴纳社会保险为由解除双方劳动合同。被告不予认可。
原告提交《被迫解除劳动关系通知书》、EMS返单、快递查询结果，证明原告与被告解除劳动关系。该证据显示原告2016年10月14日通过快递邮寄《被迫解除劳动关系通知书》的方式与被告解除劳动合同，解除理由为拖欠工资、未依法缴纳社会保险，该快递已经签收。被告表示EMS返单所载地址系被告地址。
原告提交社会保险参保人员缴费清单，证明被告没有依法为原告缴纳社会保险。该证据显示被告为原告缴纳社会保险至2015年8月。
原告向天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2016年11月30日作出（2016）西青劳人仲字第1420号仲裁裁决书。裁决如下：“驳回申请人全部请求事项。”
一审法院认为，原告于2016年10月邮寄方式向被告发出解除劳动合同通知，被告已经收到该通知。故一审法院认定双方劳动合同于2016年10月由原告提出解除。解除理由为原告提交的《被迫解除劳动关系通知书》所载内容。原告主张2015年8月31日之后休病假，但未能提交证据予以证明。被告无需支付被告2015年9月至2016年10月工资。原告第二项诉讼请求，一审法院不予支持。原告第三项诉讼请求没有事实依据，且没有经过行政前置程序，一审法院不予支持。被告没有依法为原告缴纳社会保险。原告以此为由与被告解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位支付劳动者经济补偿的规定。故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿。因《中华人民共和国劳动合同法》施行前，没有规定劳动者以未依法为缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿，故被告支付原告经济补偿的年限自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日起计算。鉴于原告解除劳动合同前十二个不含加班费的月平均工资低于天津市最低工资标准。一审法院以天津市最低工资标准作为计算被告支付原告经济补偿的月工资标准。故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿17550元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款第三项、第四十六条第二项、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、被告天津庆南电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张应莲解除劳动合同经济补偿17550元；二、驳回原告张应莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由被告天津庆南电子有限公司负担。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，上诉人提交了九张诊断证明上诉人在治疗中，被上诉人应支付上诉人病假工资。被上诉人认为，并不是正规医院出具的诊断证明，对其真实性有异议，并不认可证明目的。对此，本院认定，虽上诉人在一审期间未提交上述证据，但上诉人在一审期间提交的已生效的天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2016）西青劳人仲字第400号仲裁裁决书的查明事实部分已写明，上诉人主张是被上诉人以上诉人股骨头坏死为由口头解除劳动关系，而被上诉人则主张是上诉人提出辞职。该生效的仲裁裁决书已认定，双方的劳动关系仍为存续状态。故上诉人是否患有股骨头坏死并非是双方争议的问题。
本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人是否应向上诉人支付2015年9月至2016年10月的病假工资；二、经济补偿金的计算基数是否应包含加班费。
关于第一个争议焦点，因上诉人未提供证据证明是向被上诉人提出休病假的申请，且上诉人在二审期间已认可未到被上诉人处提交相应的诊断证明，上诉人在2015年9月之后亦未提供劳动，而被上诉人则主张上诉人是在2015年9月提出的辞职申请。故对上诉人主张要求被上诉人支付2015年9月至2016年10月的病假工资，因无事实和法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因上诉人提出解除劳动合同，故双方于2016年10月解除劳动合同。因被上诉人在2015年9月之后未再向上诉人支付工资，故被上诉人在解除前12个月的平均工资低于天津市最低工资标准，故一审法院在计算经济补偿金时，按照天津市最低工资标准为计算上诉人经济补偿金的基数，是正确的，本院应予维持。
综上所述，张应莲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由张应莲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱菊玲
代理审判员 尹 来
代理审判员 刘 艳
二〇一七年五月二日
书 记 员 刘洪雨
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；