广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）来刑一终字第37号
原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗信活，1952年3月15日出生。
原审被告人曾某，1968年4月11日出生。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人罗信活、曾某犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月5日作出（2014）兴刑初字第21号刑事判决。原审被告人罗信活不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月3日公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员罗雪波出庭履行职务，上诉人罗信活到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，
一、被告人罗信活贩卖毒品的事实：
（一）2013年7、8月份的一天，被告人罗信活在来宾市兴宾区水落村将0.5克毒品海洛因以250元的价格贩卖给吸毒人员何某燕。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人证言
（1）何某燕证实，她曾向罗信活购买过五六次毒品海洛因，每次交易都是用她号码为152××××3397的手机拨打罗信活137××××8317的手机联系。大约两个月前的一天，她和蒋某鸾到兴宾区水落村以250元价格向罗信活购得海洛因0.5克，后二人用于吸食。
（2）蒋某鸾证实，她通过曾某认识罗信活后，经常打电话向罗信活购买毒品海洛因。罗信活的手机号码是137××××8317，她之前使用的手机号码是137××××9069，最近使用的号码是1830782****。两个月前的一天，她和何某燕到兴宾区水落村以250元价格向罗信活购得海洛因0.5克，后二人用于吸食。
2、辨认笔录、照片及辨认对象人员信息
证实何某燕、蒋某鸾分别从两组不同男性照片辨认出5号男子和4号男子是贩卖毒品给她们的罗信活。
3、被告人供述与辩解
被告人罗信活否认该起贩卖毒品的事实。
（二）2013年10月3日，被告人罗信活在来宾市区兴宾宾馆将2克毒品海洛因贩卖给吸毒人员蒋某鸾。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证
通话清单。证实罗信活与蒋某鸾从2013年9月份至10月3日间用手机互相通话达30余次。
2、证人证言
蒋某鸾证实2013年10月3日，她用号码为137××××9069的手机拨打罗信活137××××8317的手机，向罗信活提出购买海洛因。罗信活约她到兴宾宾馆并卖给她海洛因2克，后她用于吸食。
3、辨认笔录、照片及辨认对象人员信息
证实蒋某鸾从10张不同男性照片中辨认出4号男子是贩卖毒品给她的罗信活。
4、被告人供述和辩解
被告人罗信活否认该起贩卖毒品的事实。
（三）2013年10月8日上午，被告人罗信活应曾某之邀，电话约曾某到来宾市兴宾区良江镇一中附近购卖毒品海洛因。当日15时许，罗信活在良江镇一中附近等候曾某时被公安民警抓获，当场从他身上缴获毒品可疑物4.36克。经鉴定，从该毒品可疑物中检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）受案登记表、抓获经过。证实2013年10月8日12时许，公安民警在来宾市兴宾区良江镇一中附近将涉嫌贩卖毒品的罗信活抓获，当场从他身上查获毒品海洛因可疑物，随后又将前来与罗信活进行毒品交易的曾某抓获。
（2）提取笔录、扣押物品清单。证实公安机关依法从罗信活身上提取并扣押毒品海洛因4.36克。
（3）指认照片。证实罗信活对被公安机关提取并扣押的毒品海洛因进行了指认。
（4）公安机关提取曾某的黑色小笔记本。证实曾某对他与罗信活进行毒品交易的事实作了记录。
（5）刑事判决书。证实罗信活曾因犯贩卖毒品罪，分别于2008年7月11日、2010年3月30日被来宾市兴宾区人民法院判处刑罚，是累犯和毒品再犯。
（6）户籍证明。证实罗信活出生于1952年3月15日，作案时已达完全刑事责任年龄。
2、被告人供述和辩解
（1）被告人罗信活供述，2013年10月8日11时许，他从来宾市区乘公交车来到良江镇一中路口，不久即被公安民警抓获，当场从他身上搜出两袋用红色塑料袋包装的毒品海洛因共计4.36克。
（2）被告人曾某供述，2013年10月8日8时许，他打电话向罗信活购买5克毒品海洛因，罗信活约他当天中午在良江镇一中路口接货。当他来到约定地点时被公安民警抓获，并在他的房间里搜出29子、净重0.88克海洛因以及一本黑色封面小笔记本，笔记本里记录他与罗信活交易毒品的事及欠罗信活的毒品钱。
3、鉴定意见
来公（刑）鉴（理化）字（2013）121号毒品鉴定书。证实从罗信活身上缴获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
4、辨认笔录、照片及辨认对象人员信息
证实曾某从10张不同男性照片中辨认出5号男子是贩卖毒品给他的罗信活。
二、被告人曾某贩卖毒品的事实：
（一）2013年10月4日13时许，被告人曾某在来宾市兴宾区良江镇良江街文明五金店附近以每子25元的价格将一子（约0.04克）毒品海洛因贩卖给韦某德。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人证言
韦某德证实2013年10月4日13时许，他在兴宾区良江镇良江街文明五金店附近以25元的价格，向曾某购买了一子毒品海洛因，重约0.04克。同月8日中午，他用号码为157××××0330的手机拨打曾某的150××××8854手机联系购买海洛因，曾某叫他到良江镇一中门口交易。后他到约定地点不久就被公安民警抓获。
2、被告人供述和辩解
被告人曾某对上述犯罪事实供认不讳，所供与韦某德的证言互相印证。
（二）2013年10月6日16时许，被告人曾某向罗信活购买3克毒品海洛因后，除自己吸食1克外，余下的2克用塑料吸管分成60子，以每子25元的价格贩卖给吸毒人员31子。同月8日，公安民警在曾某的房间内查获了其余的29子，净重为0.88克。经鉴定，从缴获的毒品中检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）搜查笔录、扣押物品清单。证实公安机关依法对曾某位于兴宾区良江镇一中路17号三楼住房进行搜查，搜出海洛因0.88克及一本黑色封面小笔记本，该笔记本记录了曾某向罗信活购买毒品及贩卖毒品的事实。
（2）指认笔录及照片。证实曾某对他被公安机关扣押的毒品海洛因进行了指认。
（3）刑事判决书。证实曾某曾因犯贩卖毒品罪，于2008年7月28日被来宾市兴宾区人民法院判处三年有期徒刑，是毒品再犯。
（4）户籍证明。证实曾某出生于1968年4月11日，作案时已达完全刑事责任年龄。
2、鉴定意见
来公（刑）鉴（理化）字（2013）122号毒品鉴定书。证实从曾某住处缴获的毒品中检出海洛因成分。
3、被告人供述和辩解
被告人曾某对上述犯罪事实供认不讳，所供与其他证据互相印证。
原判认为，被告人罗信活、曾某以营利为目的，明知是毒品而非法贩卖，违反了有关毒品管制法规，已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。其中，被告人罗信活向多人或多次贩卖毒品海洛因共计6.86克，属刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；被告人曾某贩卖毒品海洛因2.04克，依法应当判处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人罗信活、曾某均是毒品再犯，应当从重处罚。被告人曾某归案后，能够如实供述自己的犯罪行为，认罪态度较好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款以及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，认定被告人罗信活犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
罗信活上诉提出：1、他从未贩卖毒品给何某燕、蒋某鸾；2、他随身携带毒品是为了吸食，没有贩卖给曾某。原判认定他贩卖毒品的事实不清，证据不足，量刑过重。请求本院改判非法持有毒品罪，判处三年以下有期徒刑。
出庭履行职务的检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实相一致，认定事实的证据来源合法，并经一、二审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗信活及原审被告人曾某违反毒品管理法规，明知是毒品而非法贩卖，已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人罗信活非法贩卖毒品海洛因给多人及非法贩卖三次以上，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审被告人曾某贩卖毒品海洛因2.04克，依法应处三年以下有期徒刑，并处罚金。罗信活、曾某均是毒品再犯，应当从重处罚。曾某归案后，能够如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。证人何某燕、蒋某鸾均证实曾向罗信活购买毒品，与通话记录、辨认笔录及照片等证据相互印证。罗信活被抓获时当场从其身上缴获毒品海洛因4.36克，与同案人曾某的供述相互吻合，与笔记本、提取笔录、扣押物品清单及鉴定意见等证据相互印证，足以认定罗信活多次贩卖毒品给多人的事实。因此，罗信活上诉提出原判认定他贩卖毒品事实不清、证据不足，其行为应构成非法持有毒品罪的理由不成立，处三年以下有期徒刑的请求，不能采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李大跃
审 判 员 宋曾丽
代理审判员 蓝骇浪
二〇一四年七月九日
书 记 员 陈荣荣