浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0381民初11782号
原告李启珍，男，1976年11月29日出生汉族，户籍所在地瑞安市。
委托代理人（特别授权代理）陈鹏鹏，浙江攀远律师事务所律师。
被告罗小波，男，1989年3月15日出生布依族，户籍所在地贵州省平塘县，现服刑于瑞安市公安局看守所。
被告瑞安市凯宇汽车配件有限公司（统一社会信用代码91330381071627994W），住所地瑞安市塘下镇科技工业园区。
法定代表人康蓓蓓，经理。
委托代理人（特别授权代理）方召法、叶慧芳，浙江玉海律师事务所律师。
原告李启珍为与被告罗小波、瑞安市凯宇汽车配件有限公司（以下简称凯宇公司）健康权纠纷一案，于2016年11月21日向本院起诉，本院同日受理后，依法适用简易程序，于2017年1月12日公开开庭进行了审理。原告李启珍及其委托代理人陈鹏鹏，被告凯宇公司的委托代理人方召法到庭参加诉讼，被告罗小波经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李启珍向本院提出诉讼请求：1、判令被告罗小波、凯宇公司连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费等共计99798.21元；本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告以被告凯宇公司已支付55000元为由，将第一项诉讼请求的金额变更为44798.21元，同时增加诉讼请求：要求被告赔偿辅助器具的费用，包括拐杖200元、膝踝足支具1650元、轮椅850元。事实和理由：2016年6月14日，原、被告双方因各自公司事宜发生冲突，不慎发生肢体冲突，致原告受伤，并于当日送往温州医科大学附属第一医院治疗，住院治疗19天。2016年9月14日，瑞安市人民检察院以被告涉嫌故意伤害罪诉至瑞安市人民法院，现已宣判。2016年10月24日，原告经温州律政司法鉴定所鉴定，确定误工期限163日、护理期限90日、营养期限105日，后续治疗费7000元。被告凯宇公司与原告公司在同一幢楼，原告公司为该幢楼的2、3层、被告为1、4层。由于高层卫生间用水水闸在被告车间，故双方负责人约定，被告需每天及时开闸。2016年以来，原告公司因被告凯宇公司未履行其义务，曾多次与被告凯宇公司反映、交涉直至发生事故。原告认为被告凯宇公司未尽到应尽义务且疏于管理，是导致此次事故的主要原因，应当与直接侵害人承担连带赔偿责任。
被告罗小波未作答辩。
被告凯宇公司辩称：1、原告受伤与被告凯宇公司不存在法律上的因果关系，导致本案原告受伤的原因是原告与被告罗小波之间的纠纷，与双方各自所在的公司没有任何关联；2、赔偿款金额及部分项目不合理应当予以剔除，其中精神损害抚慰金没有依据，后续治疗费应该实际发生后再行主张，误工、护理每日赔偿标准计算过高，应按法定标准计算。对护理期限90日没有意见，内固定拆除术误工期30日没有意见，营养期限及标准没有意见。从受伤之日起算误工期没有意见，但误工结算日是原告自己控制的，应当酌情计算。交通费按实际就诊次数结合移动距离，由法院酌情裁判；3、原告自身对损害后果的发生有重大过错，根据过失相抵原则，可减轻被告罗小波的赔偿责任；4、原告已收到55000元的赔偿款，此款由被告凯宇公司应被告罗小波家属的要求垫付的，具体等被告罗小波刑满释放后再行结算。
原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
1、原告身份证一份，企业公示信息打印件一份1页，以证明原告的主体资格及原告系瑞安市纳德睿电子科技有限公司的法定代表人的事实。
2、被告罗小波身份查询信息复印件一份、被告凯宇公司企业公示信息打印件一份，以证明两被告的主体资格；
3、瑞检刑诉〔2016〕1934号起诉一份、（2016）浙0381刑初1901号刑事判决书复印件（来源于瑞安市人民法院档案室）一份，以证明本案的事实经过及被告罗小波承认该案的起因是共同租用的厂房公用设施的使用问题。
4、温州医科大学附属第一医院门诊病历一份、出院记录一份、住院医疗证明书一份（庭后已提交原件），以证明因本案事故，原告诊断、治疗经过的事实；
5、温州医科大学附属第一医院病住院费用汇总清单一份、住院收费票据一份、门诊收费票据九份、诊察费票据一份、广东增值税电子普通发票一份、河北增值税普通发票一份（庭后已提交原件），以证明因本案事故，原告花费了相关的医疗费用及辅助器具费用的事实；
6、护工费凭证一份（庭后已提交原件），以证明因本案事故，原告聘请护工并支付相关费用的事实；
7、司法鉴定意见书一份，以证明原告因本案事故，误工期限，护理期限、营养期限分别被评定为163日、90日、105日的事实；
8、鉴定费发票一份1页，以证明因本案事故，原告花费鉴定费1120元的的事实；
原告当庭提供如下证据：
9、中国农业银行银行卡活期子账户交易明细一份，以证明原告的收入远远超过2015年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元/年的标准；
10、网上银行电子回单打印件二份、温州医科大学附属第一医院住院预缴收据二份，以证明被告凯宇公司向原告支付55000元（其中2016年6月14日10000元，20日15000元、24日20000元，2016年6月26日10000元）的事实。
上述证据经庭审出示，被告凯宇公司提出质证意见如下：对证据1的三性无异议；对证据2将凯宇公司列为被告无异议，但要求承担责任有异议；证据3可证实是原告的哥哥先与被告罗小波的哥哥在被告凯宇公司的车间发生斗殴。原告的哥哥被被告罗小波打了，为此原告与其哥一起去质问，在推搡期间原告摔倒受伤，并不是殴打致伤的行为。同时被告罗小波的行为也不是职务行为。证据4、5由法院认定；证据6的护工费按190元/天计算过高；证据7记载“经检验目前(伤后三月余)遗留左膝、踝关节活动稍受限”，可以看出原告受伤并不严重，对工作影响不大，误工期限计算可适当考虑。后续治疗费难以具体评估，建议以实际合理发生为准。误工期限自受伤之日到鉴定前一日为止，对截止日期有异议，原告可随时去鉴定，易导致误工期限计算不科学，建议法院酌情考虑；对证据8无异议；对证据9的三性均有异议，不能证明待证事实；对证据10载明的金额55000元无异议，但是此款是因被告罗小波家属的要求，由被告凯宇公司垫付，并非被告凯宇公司的赔偿款，不能证明被告罗小波的行为系职务行为，也不代表被告凯宇公司要承担责任。
被告凯宇公司在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
11、（2016）浙03刑终1716号刑事判决书复印件一份、收条复印件一份，以证明原告已收到赔偿款55000元，其中该刑事判决书载明“另查明，二审期间，被告人家属已代为向被害人赔偿医疗费等共计55000元”的事实；
12、监控录像（已刻录成光盘）二份，以证明原告存在重大过错。
上述证据经庭审出示，原告李启珍提出质证意见如下：证据11所涉款项是被告凯宇公司的负责人翁凯宇支付给原告的，由于被告罗小波在刑事案件二审期间为了减轻罪行，才说成是被告罗小波自己支付的。对其中收条的三性无异议，但是这里明确记载“今收到翁凯宇医药费55000元”。对证据12的三性无异议，监控里并没有直接拍到受伤过程，但是根据X线片来看，原告是胫腓骨两断一裂，这明显不是自己摔倒能造成的结果。
审理过程中，本院依法向被告罗小波进行调查，并制作谈话笔录一份。在笔录中被告罗小波认为双方在相互推搡的时候原告摔倒，原告也要承担部分责任，其本人最多承担50%的责任，被告凯宇公司没有责任。
该份谈话笔录经庭审出示，原告认为被告罗小波的说法没有道理，该55000元就是翁凯宇给原告的，应由被告凯宇公司承担责任；被告凯宇公司认为能反映两个事实：(1)原告在本案过程中存在过错；（2）罗小波也认为被告凯宇公司没有责任，认为他自己的行为不是职务行为。
审理过程中，本院根据被告凯宇公司的申请，调取本院存档的（2016）浙0381刑初1901号被告人罗小波故意伤害案的卷宗材料，以证明原告存在过错，同时双方的行为都是个人行为，与公司没有关联。本院当庭出示罗小波的询问笔录一份、讯问笔录四份、李启珍的询问笔录二份。原告认为自己并没有先推被告罗小波，只是去质问，用手指指着被告罗小波，自己没有任何法律上的责任；被告凯宇公司认为罗小波的笔录能反映出原告及其哥先过来的，笔录上看，说明不了凯宇公司对罗小波有任何指派行为，其纯粹是个人原因。总之，罗小波的行为不是职务行为，原告自身存在过错。
本院对上述证据认定如下：被告凯宇公司对证据1、8无异议，本院予以认定；证据2能够证明待证事实，本院予以认定；证据3的待证事实已由生效判决确认，本院予以认定；证据4符合证据的三性，本院予以认定；对证据5中的住院收费票据上伙食费425.5元予以剔除，门诊收费票据（编号2433176024）载明的复印费5.5元不属医疗费用支出，本院不予认定，河北增值税普通发票载明的膝踝足支具1650元，无证据证明属必要支出费用，本院不予认定，其他费用属合理支出，本院予以认定；证据6的护工费凭证上载明的陪护对象并非本案原告，本院不予认定，至于护理费的计算在说理部分作进一步阐述；证据7的司法鉴定意见书确定的左胫骨内固定拆除费用属必然发生的费用，为减少讼累，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。由于原告存在一、二期治疗，该司法鉴定意见书将第一期误工期限确定为从受伤之日起至鉴定前一日止并无不当，本院认为证据7客观、科学，符合证据的三性，予以认定；仅凭证据9不足以证明原告的收入情况，本院不予认定；被告凯宇公司认为证据10载明的四笔55000元款项是该公司因被告罗小波家属的要求向原告支付的，且刑事判决书也明确是被告罗小波家属代为向原告赔偿医疗费等损失的，不能证明是被告罗小波的职务行为，不代表该公司要担责。本院认为，被告罗小波的行为属职务行为，应由被告凯宇公司担责，对证据10予以认定；证据11可证实原告已收到被告凯宇公司交付的55000元，本院予以认定；证据12可证实原告对损害的发生存在过错，本院予以认定；本院对被告罗小波谈话笔录讲到原告存在过错予以认定，结合上述证据可确定该55000元系被告公司通过翁凯宇支付给原告。本院依被告凯宇公司的申请调取的（2016）浙0381刑初1901号被告人罗小波故意伤害案的卷宗材料结合刑事判决书，可证实原告与被告罗小波发生推搡的起因、事情经过、时间、地点等，至于被告罗小波的行为是否属职务行为及责任大小问题在说理部分作进一步阐述；
综合以上证据及原告李启珍、被告凯宇公司的陈述，本院认定事实如下：原告李启珍系瑞安市纳德睿电子科技有限公司（以下简称纳德睿公司）的法定代表人，被告罗小波系被告凯宇公司的员工。纳德睿公司承租一厂房后，将部分厂房面积转租给被告凯宇公司。2016年6月14日，纳德睿公司的员工李启顺与被告凯宇公司的员工罗小飞因共同租用的厂房公用设施的使用问题，在被告凯宇公司一楼车间内发生冲突，继而互殴，罗小飞的弟弟即被告罗小波遂上前参与殴打李启顺，后被人拉开。后李启顺与其弟即原告李启珍一起到被告凯宇公司一楼车间内质问被告罗小波殴打一事，被告罗小波与原告发生争执并相互推搡，致原告摔倒并受伤。原告于当日被送往温州医科大学附属第一医院接受住院治疗，住院治疗19天，至2016年7月2日出院，后多次到该院接受门诊治疗，伤势被确诊为（左）胫腓骨干骨折。2016年9月14日，瑞安市人民检察院以被告罗小波涉嫌故意伤害罪向本院提起公诉，本院于2016年10月8日以被告罗小波犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，被告罗小波不服，提出上诉，温州市中级人民法院于2016年11月21日以被告罗小波犯故意伤害罪判处有期徒刑九个月。温州律政司法鉴定所于2016年9月19日受理原告的委托鉴定，并于2016年10月24日作出司法鉴定意见书，确定原告后续治疗费难以具体评估（左胫骨内固定拆除费用预计约为7000元，不包括手术风险和并发症的治疗费用），建议按实际合理发生为准；误工期限包括一期治疗（置内固定术）自受伤之日起至鉴定前一日止，二期治疗（内固定拆除术）拟为30日，护理期限拟为90日，营养期限拟为105日。原告受伤后造成的损失确定为：医疗费45133.92元（其中住院医疗费用35812.3元、门诊医疗费用及诊察费2321.62元、后续治疗费7000元）、辅助器具拐杖200元、住院伙食补助费570元、误工费14360.4元、护理费9431元（其中住院期间2692元、非住院期间6739元）、营养费3150元、交通费300元、鉴定费1120元，以上损失合计74265.32元。另查明，被告凯宇公司通过翁凯宇陆续向原告支付医疗费等55000元，其中2016年6月14日支付10000元，2016年6月20日支付15000元，2016年6月24日支付20000元，2016年6月26日支付10000元。
本院认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告罗小波在工作时间，在被告凯宇公司的工作场所内，因厂房公用设施的使用问题，与原告李启珍等发生争执并相互推搡，致原告摔倒并受伤，系其履行工作职责的职务行为。对原告的损害结果，被告罗小波存在过错，其作为被告凯宇公司的工作人员，应由被告凯宇公司承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中原告在其哥与被告罗小波及罗小飞发生冲突被人拉开后，又与其哥到被告凯宇公司的车间内质问被告罗小波，与被告罗小波相互推搡而摔倒受伤，其自身对损害的发生存在一定的过错。综上，本院确定原告受伤造成的损失由被告凯宇公司承担80%，原告自行承担20%。本院对本案中原告诉请的各项损失认定如下：1、医疗费，其中后续治疗费为左胫骨内固定拆除费用，属必然发生的费用，为减少讼累，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。剔除医疗费中不合理的部分，确定为45133.92元（其中住院医疗费用35812.3元、门诊医疗费用及诊察费2321.62元、后续治疗费7000元）；2、辅助器具拐杖费用，以正式发票为准，确定为200元；3、误工费，根据原告的误工时间和收入状况确定。原告未提供证据证明其有固定收入，且无法证明其最近三年平均收入状况，可以参照2015年浙江省全省私营单位在岗职工年平均工资41272元/年的标准来计算误工费，确定为14360.4元（41272元/年÷365日×127日）；4、护理费，分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准，根据原告的伤情，参照温州律政司法鉴定所的司法鉴定意见书，关于其住院治疗期间的护理费，原告提供的护工费凭证上载明的190元/日的计算标准过高，可按2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元/年的标准，按原告主张的19天计算，确定为2692元（51719元/年÷365日×19日）；非住院期间的护理费，可参照2015年浙江省私营单位居民服务、其他服务业平均工资34644元/年的标准计算，确定为6739元（34644元/年÷365天×71天），分段护理费合计9431元；5、住院伙食补助费，确定为570元（19日×30元/日）；6、营养费，参照温州律政司法鉴定所的司法鉴定意见书，确定为3150元（105日×30元/日）；7、交通费，结合原告住院、门诊治疗情况及次数等，酌情确定为300元；8、鉴定费，按温州律政司法鉴定所开具的发票为准，确定为1120元。上述损失合计74265.32元，由被告凯宇公司承担80%的赔偿责任，即被告凯宇公司应承担原告各项损失59412.26元。扣除被告凯宇公司已支付的55000元，被告尚需支付原告4412.26元。原告诉请被告赔偿精神损害抚慰金，依据不足，本院不予支持。原告主张的其他赔偿项目超出上述核定的损失范围的，本院亦不予支持。被告凯宇公司辩称被告罗小波的行为系个人行为，不是执行工作任务，与事实不符，本院不予采纳。被告凯宇公司关于原告对损害的发生也有过错，要求减轻侵权人的责任，存在过失相抵的辩解意见，符合事实与法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告瑞安市凯宇汽车配件有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李启珍医疗费、误工费、护理费等各项损失合计4412.26元；
二、驳回原告李启珍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，减半收取200元，由原告李启珍负担182元，被告瑞安市凯宇汽车配件有限公司负担18元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 员 连永考
二〇一七年一月二十二日
（代）书记员 郑 都
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