云南省昆明市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）云01民终1928号
上诉人（原审被告）：云南开元房地产开发有限公司，住所地：云南省昆明市拓东路138号拓东大厦七楼。
法定代表人：刘波，董事长。
委托诉讼代理人：王双京，北京德恒律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司，住所地：云南省临沧市临翔区南天路建材市场。
法定代表人：赵国庆，董事长。
委托诉讼代理人：赵丽菲，云南中云律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人云南开元房地产开发有限公司因与被上诉人临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司建设用地使用权纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民二初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
云南开元房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回被上诉人的起诉或诉讼请求。事实和理由：被上诉人的一审诉讼请求不属于人民法院应判决宣告的事项，被上诉人的一审诉讼请求不明确，属于没有明确的诉讼请求，应当驳回其起诉。另外，本案系临沧市中级人民法院移送给昆明市中级人民法院审理的案件，昆明市中级人民法院再行移送昆明市盘龙区人民法院管辖违反了民事诉讼法的规定。涉案合作开发协议中手写部分不是上诉人的真实意思表示，对上诉人不应具有约束力，被上诉人没有给足款项已经构成违约，给上诉人带来了巨额负债，上诉人一直在向被上诉人主张权利并早已发函终止协议，但被上诉人未组织清算，其应当向上诉人赔偿损失。
被上诉人临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司辩称，一审法院对本案具有管辖权，未违反法律规定，对于上诉人请求赔偿的意见不予认可，上诉人从未与被上诉人有过任何沟通。
临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司向一审法院起诉请求：1、确认《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》名为承包，实为土地使用权（项目）转让；2、判令被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2010年5月21日，原、被告签订《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》，约定被告以出让方式取得“临沧市镇康县新县城商贸区—开元中缅商贸城”的经营开发权，该项目已立项成功，双方以原告向被告承包的方式合作开发该项目，原告以被告从临沧市镇康县受让取得的位于南伞新县城商贸区一号路旁总面积约122694平方米的土地使用权为基础，进行房地产项目开发，开发项目性质为商住，原告作为项目承包人，负责按本协议约定对项目出资、运作、建设、销售和所有相关后续工作并缴纳所有相关税收及费用，承包期为二年半，自2010年5月21日起至2012年12月31日止。原告承包本项目应在缴纳相关税费后向被告支付承包费56660000元，原告从签订本协议之日起一年内分十二期支付承包费。原告承包项目期间销售所开发的商品房，收取扣除开发成本的剩盈余，除向被告支付的承包费以外均系原告应得利润，原告在承包期内所收销售款项不足以支付开发成本的，原告应自己全部承担。被告的义务为：完成土地使用权的受让及规划建设立项等手续，负责办理建设工程规划许可手续，负责办理建设工程开工许可手续等；不得以任何形式干涉原告对项目的经营权，但原告的行为违反法律法规规定的除外；根据需要向原告提供仅用于本项目使用的被告公司公章、合同专用章、支票、账号、发票等；原告的权利义务为：享有对本协议约定项目的自主、独立开发经营权，有权就本协议约定项目设立营销部，根据需要购置新设备和资产，所有支出由原告自行承担；按照本协议的约定完成投资、建设和销售及所有相关后续工作；原告应当以被告名义销售房屋和收取款项，不得以原告或者任何第三方名义销售或收取款项；承担本协议约定项目的所有支出和开发成本；保证项目的质量，因质量问题造成的事故、损害均由原告承担一切法律责任和经济赔偿；原告承担工程施工期间的安全生产义务，并对因工程建设所引起的人员伤亡承担一切法律责任和经济赔偿。2010年5月24日，被告向原告出具《委托书》载明被告委托原告及自然人赵国庆：对被告的镇康项目《镇国用（2005）第0052号》66667㎡土地及《镇国用（2006）第0053号》56009.90㎡土地进行合作开发。合同签订后，原告分期向被告支付土地承包费，原告在诉争土地上进行商用房屋的开发建设。2010年7月，原告以被告名义委托临沧市勘察设计院对中缅国际商贸城范围内所有建筑工程进行设计，又委托云南国开建设监理咨询有限公司监理云南中缅国际商贸城的工程，委托临沧县临翔区建筑公司对镇康县南伞临都大酒店、步行街等进行施工。
2012年12月，云南省昆明市中级人民法院向镇康县住建局下发《民事裁定书》及《协助执行通知书》，载明昆明市西山区农村信用合作联社申请执行与被告公司的金融借款合同纠纷一案，查封被告公司开发的位于镇康县南伞镇公交路中缅商贸城未进行商品房合同备案登记的房产；查封期间，上述查封的房产停止办理抵押、转让、合同备案登记等权属转移、变更登记手续。2013年12月9日，原告与案外人昆明市西山区农村信用合作联社签订《贷款债权转让协议》，约定：鉴于被告与昆明市西山区农村信用合作联社的贷款合同、抵押合同的约定，被告将其名下位于镇康县新县城商贸区的土地使用权（土地使用权证号：镇国用（2005）第0052号、镇国用（2006）第0063号）提供抵押担保并依法办理了抵押登记手续，现被告尚欠本金3487万元，至2014年3月30日止的利息839.51万元。2012年5月31日昆明市西山区农村信用合作联社向昆明市中级人民法院起诉被告，在昆明市中级人民法院的组织下达成调解，形成（2012）昆民四初字第128号《民事调解书》，调解书生效后被告未履行调解书所确定的法律义务，昆明市西山区农村信用合作联社向昆明市中级人民法院申请执行，执行过程中经法院主持，昆明市西山区农村信用合作联社愿意以转让方式将昆明市西山区农村信用合作联社享有的上述贷款债权包括贷款主债权（本金和利息）以及抵押从债权（包括抵押权）等转让给原告，原告也愿意受让上述贷款债权。所涉贷款合同包括借款合同及抵押合同项下的贷款形成的债权转让给原告，与转让债权相关的抵押合同项下的从债权即抵押权与主债权一同转让；转让价款为：借款本金3487万元，计算至2014年3月30日的利息839.51万元，诉讼费112464.18万元，保全费5000元，律师费265628.36元，资产评估费293400元，若在2014年3月30日未能支付完毕，则还应承担至实际支付完毕之日的利息；转让日期为2014年3月30日；昆明市西山区农村信用合作联社在本协议约定的转让之日将转让的贷款债权所涉的所有合同及权利凭证等资料移交给原告，昆明市西山区农村信用合作联社在原告依约支付完本协议项下转让款之日或依约向昆明市中级人民法院申请解除借款抵押物的查封。经查明，原告至今尚未向昆明市西山区农村信用合作联社支付完所有转让款，昆明市西山区农村信用合作联社亦未向昆明市中级人民法院申请解除抵押物的查封。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，在被告未能举证推翻《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》真实性的情况下，一审法院确认原、被告签订的该房地产合作开发协议系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。依据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条关于“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。”之规定，合作开发房地产合同应具备共同出资、共享利润、共担风险的约定，而本案诉争的房地产合作开发协议明确约定原告负责对项目出资、运作、建设、销售和所有相关后续工作并缴纳所有相关税收及费用，原告承包该项目期间销售的商品房收入，扣除开发成本所剩盈余除向被告支付的承包费以外均系原告的利润，原告在承包期内所收销售款项不足以支付开发成本的由原告自己承担，因质量问题造成的事故、损害、工程施工期间的安全生产问题均由原告承担一切法律责任和经济赔偿，被告只收取固定收益，不承担出资义务，也不享有利润分配、不承担开发风险，依据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条关于“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。”之规定，结合原告与昆明市西山区农村信用合作联社签订的《贷款债权转让协议》，一审法院确认原、被告于2010年5月21日签订的《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》名为合作开发合同，实为土地使用权转让合同。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：原告临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司与被告云南开元房地产开发有限公司于2010年5月21日签订的《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》为土地使用权转让合同。案件受理费100元，由被告云南开元房地产开发有限公司承担。
本院二审期间，上诉人云南开元房地产开发有限公司向本院提交公证书两份，欲证明其一直在向被上诉人主张权利。经质证，被上诉人临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司认为该证据并非新证据，对真实性、合法性、关联性均不予认可。因上诉人提交的两份公证书形式上有原件核对，本院对真实性予以确认，但对于与本案的关联性不予确认。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”所谓诉讼请求，是指原告基于某种法律关系通过人民法院向被告提出的实体权利请求。而本案中，临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司的诉请为“确认《临沧市镇康县“开元中缅商贸城”房地产项目合作开发协议》名为承包，实为土地使用权（项目）转让”，即只请求人民法院确认双方的合同性质，并不涉及合同效力的认定以及后续终止或履行等涉及双方实体权利义务的具体请求，并无任何诉的实质意义，不符合民事诉讼法规定的起诉条件。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民二初字第347号民事判决。
二、驳回临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司的起诉。
被上诉人临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司已向昆明市盘龙区人民法院预交一审案件受理费100元，由昆明市盘龙区人民法院退还被上诉人临沧鑫鑫房地产开发有限责任公司100元。上诉人云南开元房地产开发有限公司已预交二审案件受理费100元，本院退还上诉人云南开元房地产开发有限公司100元。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪 佳
审判员 彭 韬
审判员 钱晓燕
二〇一八年五月十四日
书记员 黄琰钊