贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终2313号
上诉人（原审原告）：杨再福，男，1955年6月28日生，汉族，贵州省瓮安县人，住瓮安县。
被上诉人（原审被告）：曾凡跃，男，汉族，1975年4月5日生，贵州省瓮安县人，住瓮安县。
上诉人杨再福因与被上诉人曾凡跃健康权纠纷一案，不服瓮安县人民法院（2017）黔2725民初2915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨再福上诉请求：撤销原判并改判曾凡跃承担80%的赔偿责任，并改判杨再福的残疾赔偿金按照19年计算。事实和理由：一、双方因言语发生冲突导致打架，双方均有过错。但曾凡跃属青壮年，其将杨再福一个六十一岁的老人打断四根肋骨，全身多处软组织损伤，行为极端残忍。一审仅判决曾凡跃承担60%的责任显失公平。二、杨再福于1955年6月28日出生，在受伤时未满61岁，而原判决却按照开庭杨再福的实际年龄62岁计算残疾赔偿金，属认定事实不清。此外，原判还认定杨再福同意扣减医疗费不是事实，杨再福仅认可曾凡跃支付10020元医疗费的事实，并要求按照2:8比例分担。
曾凡跃二审未答辩。
杨再福向一审法院起诉请求：判决曾凡跃赔偿各项损失共计89406.6元，并承担案件诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年2月28日15时30分，杨再福乘坐寨邻罗志祥驾驶的三轮摩托车回家，途经瓮安县猴场镇大金星村何家甫学校旁乡村公路路段时，遇道路前方由曾凡跃之子曾祥锋驾驶的二轮摩托车因故障搁置，被挡住去路，为此杨再福便与曾祥锋发生口角，冲突中杨再福率先动手扇了曾祥锋一耳光，二人便扭打起来。曾凡跃看到儿子曾祥锋被打后赶来，用脚踢杨再福，结果将杨再福右侧肋骨踢伤。杨再福遂于次日前往瓮安县人民医院住院治疗，后于2016年4月7日出院。伤情经瓮安县公安司法鉴定中心鉴定，杨再福因外伤致右侧5-8肋骨骨折属轻伤二级，因外伤致左侧眼眶内侧壁骨折属轻微伤。因涉嫌犯罪，曾凡跃被瓮安县人民检察院于2017年1月5日向一审法院提起公诉，一审法院于2017年2月27日作出（2017）黔2725刑初8号刑事判决书，判决曾凡跃犯故意伤害罪，判处拘役三个月。曾凡跃不服向黔南州中级人民法院提起上诉，黔南州中级人民法院于2017年6月7日作出（2017）黔27刑终75号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。现曾凡跃在瓮安县看守所服刑。杨再福伤情后经贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤残等级鉴定和三期评定，构成十级伤残，休息期评定为60日-120日，护理期评定为30日-60日，营养期评定为30日-60日。另查明：杨再福受伤住院后，曾凡跃为此支付了10020元的医疗费，诉讼中曾凡跃要求扣减超过其责任部分的医疗费，杨再福对此表示同意。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。依法应承担请求责任”的规定，曾凡跃应承担侵权责任。但本案起因系杨再福与曾凡跃之子曾祥锋发生口角后，杨再福率先动手扇了曾祥锋一耳光，导致事态升级，应认定杨再福对事件的发生具有重大过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合本案实际，一审酌定减轻曾凡跃40%的责任。即曾凡跃仍应承担60%的赔偿责任。
对杨再福的赔偿项目及数额的认定为：1、误工费12962元（取整）。一审酌定误工期为90日[（60日＋120日）÷2]。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费应为12962元（52570元/年÷365天×90天）。2、护理费3887元，一审酌定护理期为38天[（30日＋60日）÷2－7日]。根据上述司法解释第二十一条规定，一审确认护理费3887元（102.3元／天×38天）。3、营养费1350元，一审对营养期酌定45天（30日＋60日）÷2。根据上述司法解释第二十四条规定，营养费确认为1350元（30元／天×45天）。4、残疾赔偿金48137元（取整）。根据上述司法解释第二十五条第一款规定，杨再福已年满62周岁，结合其伤残等级情况，应支持48136.71元[26742.62元／年×（20年-2年）×10%）]。5、住院伙食补助费3600元。根据上述司法解释第二十三条第一款规定，结合地方国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，杨再福主张于法有据，但应扣减曾凡跃已经支付的200元，故一审确认3600元。6、交通费800元。根据上述司法解释第二十二条规定，杨再福虽未举证交通票据，但结合其受伤后往返贵阳市作伤残鉴定及三期评定的实际情况，一审酌情支持800元。7、精神抚慰金1000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，结合杨再福伤残情况及本案实际，酌情支持1000元。8、鉴定费1900元。综上，杨再福各项损失共计73636元（12962元+3887元+1350元+48137元+3600元+800元+1000元+1900元）。
结合前述的责任划分，曾凡跃应承担73636元×（1-40%）＝44182元（取整）。扣减其已经支付的超过责任部分的医疗费4008元（10020元×40%），曾凡跃还需要给付44182元-4008元=40174元（取整）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、限被告曾凡跃于判决生效后十五日内赔偿原告杨再福各项损失共计40174元；二、驳回原告杨再福的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费285元，由被告曾凡跃负担。
经审理，二审查明事实与一审查明事实一致。另查明：杨再福于1955年6月28日生，其在本次事件中受伤后申请贵州医科大学法医司法鉴定中心对其伤残情况进行鉴定，该鉴定机构于2016年7月1日作出杨再福的伤情为十级伤残。
本院认为：综合杨再福的上诉请求及理由，本院归纳本案二审争议的焦点为一、本案的责任划分是否合理；二、杨再福的残疾赔偿金计算是否有误。
对于本案的责任划分问题。从本案查明的事实来看，杨再福是在与曾凡跃之子发生口角的过程中，率先动手打曾凡跃之子，导致本案纠纷发生。杨再福作为一个具有丰富人生阅历的成年人，在与他人发生不愉快时，更应当知晓克制自己的情绪和行为，不应当率先动手打人。因此，在本案中杨再福对纠纷的发生具有重大过错，一审基于此认定杨再福承担40%的责任，基本符合本案的客观实际。杨再福上诉认为其仅应承担20%的责任，没有充分的事实依据。
对于残疾赔偿金的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，本案中，鉴定机构于2016年7月1日对杨再福进行定残，此时杨再福仅满61周岁，故根据上述司法解释的规定，应当按照19年计算其残疾赔偿金，为50810.98元（26742.62元／年×19年×10%）。原判认定杨再福已年满62周岁，进而按照18年计算其残疾赔偿金，属认定事实错误，本院予以纠正。
综上所述，由于双方当事人对本案的其他问题没有提出上诉和异议，故本院予以确认。因此，本院确认杨再福的各项损失为76309.98元（12962元+3887元+1350元+50810.98元+3600元+800元+1000元+1900元）。曾凡跃应承担45785.99元（76309.98元×60%），扣除其已经支付的超过责任部分的医疗费4008元（10020元×40%），曾凡跃还应支付41777.99元（45785.99元-4008元）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销瓮安县人民法院（2017）黔2725民初2915号民事判决；
二、被上诉人曾凡跃于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人杨再福各项损失共计41777.99元；
三、驳回上诉人杨再福的其他诉讼请。
一审案件受理费285元，由被上诉人曾凡跃负担；二审案件受理费248元，被上诉人曾凡跃负担124元，上诉人杨再福负担124元。
本判决为终审判决。
审判长 李颖敏
审判员 王 锦
审判员 熊元伦
二〇一七年十二月二十日
书记员 王 玮