黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）黑0603行初53号
原告骆明侠，女，1965年3月13日出生，汉族，肇源县第三中学教师，现住肇源县。
委托代理人李明耀，男，1964年10月1日出生，汉族，肇源县人民法院审判员，现住肇源县。
被告肇源县公安局，住所地肇源县肇源镇松花江大街。组织机构代码证号：00177308-0。
法定代表人海山，局长。
委托代理人史云雷，肇源县公安局法制综合室科员。
委托代理人王金鹏，肇源县公安局和平派出所民警。
第三人赵广义，男，1966年1月25日出生，汉族，和平乡立功村会计，住肇源县。
委托代理人杨成宝，黑龙江省中庆律师事务所律师。
原告骆明侠诉被告肇源县公安局行政处罚及行政赔偿一案，本院于2015年10月30日作出(2015)龙行初字第164号行政判决书，大庆市中级人民法院于2016年3月16日发回重审，本院于2016年3月28日立案受理，依法另行组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭审理了本案，原告骆明侠的委托代理人李明耀，被告委托代理人史云雷、王金鹏，第三人赵广义的委托代理人杨成宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告肇源县公安局于2015年8月14日作出肇公（和）行罚决字[2015]507号行政处罚决定，认定骆明侠用手包打了赵广义背后一下，赵广义住院治疗。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予骆明侠行政拘留三日的行政处罚。
原告骆明侠诉称，2015年8月7日原告与第三人因纠纷，用布包抡了第三人一下。第三人当场报案，双方被带到和平派出所，因轻微治安案件又没有造成伤害，被训诫后，让双方回去，此案了结。第二天被告迫于第三人举报其不作为而重新传唤、重新调查取证并拍照，并于2015年8月14日拘留了原告人。该案件调查取证程序两点严重违法，应依法撤销。第一，被告帮助第三人把自己回家制造的假伤拍照后变成合法证据，为掩盖违法取证行为篡改取证时间。被告将双方带到派出所后没有立即调查取证、锁定证据。第二天重新调查取证，并把第三人制造的假伤拍成照片作为合法证据。该取证行为违反《治安处罚法》第七十八条中应当立即进行调查及第八十三条应当及时询问查证的规定，应当依法撤销。被告为掩盖此违法行为篡改取证时间，8月8日拍的伤情照片篡改成8月7日，8月8日17时取原告笔录，在原告及家人在场时拍的布包照片，时间也篡改至8月7日。且开庭时被告据不交出原始数据载体（照相机上有时间记载）。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十二条第（一）项的规定，被告应当提供视听资料的原始载体。依据该规定第六十九条，原告确有证据证明被告持有的证据对原告有利，被告无正当事由不提供的，可以推定原告主张成立。故被告拍照时间是8月8日，取证程序违法，不应作为定案依据，应依法撤销该处罚决定。第二，行政处罚决定书没有载明执行期限，《行政处罚法》及《治安管理处罚法》分别规定“应当载明期限”。拘留三日是处罚种类和幅度，具有可诉性，而期限是指被拘留的时间段，是不可诉的。被告的行政处罚决定书没有履行期限，程序严重违法。根据《行政诉讼法》的规定应依法撤销。故请求法院：1、依法撤销肇源县公安局肇公（和）行罚决字[2015]507号行政处罚决定书；2、要求国家赔偿三天时间，每天271元，计813元。另因拘留被扣工资346元，共计1159元。
原告向本院提供了以下证据、依据：1、肇源县机关事业单位工作人员被采取强制措施和受行政处罚工资扣缴工资审批表，欲证明原告的起诉是有事实依据的；2、（2015）源民初字第1344号民事判决书，欲证明因被告的违法操作使第三人讹诈了原告；3、（2013）源民初字1119号民事判决书；（2014）庆民二民终字151号民事判决书（复印件）欲证明第三人讹诈原告的原因。
被告肇源县公安局辩称，一、本案认定事实清楚，证据确实充分。2015年8月7日16时许，肇源县公安局和平派出所接到县指挥中心指令：肇源县和平乡立功村赵广义报警称，和平立功砖厂前打架，应立即出警。肇源县公安局和平派出所民警及时赶到案件现场并立即展开调查。经查，2015年8月7日16时许，在和平砖厂道南侧，赵广义和肇源县肇源镇居民骆明侠因确定土地面积边界发生口角，骆明侠抡起随身携带的一个布包打在赵广义的后背上，赵广义被打后就拨打了110报警。以上事实有骆明侠、赵广义的陈述材料，刘元军等人的证人证言，作案工具照片，伤情照片及诊断等证据证实。二、本案适用依据正确。鉴于骆明侠的行为已构成殴打他人，但属情节较轻，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，被告于2015年8月14日对违法行为人骆明侠给予行政拘留三日的处罚。被告在办理此案件过程中，取证及时且程序合法，证据真实有效。在做出处罚决定之前，被告制作了行政处罚告知笔录，依法对骆明侠进行告知，并由骆明侠本人签字确认。被告制作的行政处罚决定书中明确载明了对骆明侠的行政拘留期限为三日。综上所述，被告肇源县公安局对原告骆明侠作出的行政处罚决定，事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当，请求维持。
被告肇源县公安局向本院提交了以下证据、依据：1、受案登记表；2、行政处罚告知笔录；3、呈请行政处罚审批表；4、肇公（和）行罚决字[2015]507号行政处罚决定书；5.肇公（和）行拘通字[2015]407号行政拘留家属通知书；6、执行回执；7、肇公（和）送字第[2015]480号及肇公（和）送字[2015]第481号送达回执二份；8、赵广义询问笔录一份；9、骆明侠询问笔录一份；10、李明耀询问笔录一份；11、刘元军询问笔录一份；12、李海询问笔录一份；13、王成志询问笔录一份；14、乔广金询问笔录一份；15、赵广义诊断书一份；16、赵广义伤情照片二张；17、骆明侠作案工具照片一张，欲证明被告作出的行政处罚程序合法，原告的违法事实清楚、证据确凿。
第三人赵广义述称，同意被告的答辩意见，原告诉求国家赔偿和被拘留所扣除的工资没有依据，原告诉称因处罚决定书没有明确记载处罚期限而要求撤销处罚决定书是没有法律依据的。
第三人赵广义未向本院提交证据。
经庭审质证，原告对被告所提交的证据1-7的真实性无异议，但称证据中的时间其无法核实；对证据8、9的真实性无异议，但笔录是8月8日制作的，笔录第三页记载原告陈述包内有一防晒服和手机，拍照时衣服没带，所以照片没有拍防晒服，足以证明照片被篡改了日期也证明了拍照程序违法；对证据10无异议；证据11-14均证明原告只拿布包抡了一下；对证据15的真实性无异议，但第三人哪里受伤及受伤程度与原告无关；对证据16有异议，8月7日下午在派出所没有拍摄照片，是第二天后补的照片，该取证违背法定程序；对证据17有异议，其取证时间是8月8日但被篡改成了8月7日。因8月8日原告到派出所没有带包内的防晒服，办案民警称不用带，拍摄的照片没有防晒服。第三人对被告所提交的证据无异议。
对原告所提交的证据，被告对其真实性均无异议。第三人对原告所提交的证据1，认为与本案没有关联性，扣发工资与被告处罚没有关系也不是处罚造成的直接损失，原告要求的国家赔偿数额高于扣除工资的数额，如要求赔偿只是选择其一，不能同时要求；对证据2的真实性无异议，但该判决没有生效不具有证明效力，判决结果对第三人也是不公平的，判决也是对处罚决定书的认可；对证据3认为与本案无关联性。
本院对上述证据认证如下：被告所提交的证据1-7、10-15证据来源合法，具有证据的客观性、真实性，能够证明被告作出的行政行为程序合法，本院予以采信。原告称证据4中未载明行政处罚的期限，本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十六条规定，治安管理处罚决定书中应载明处罚的执行方式和期限。本条所指的期限，不仅可以表述为公安机关决定给予违反治安管理行为人行政处罚的起止日期，也可以表述为公安机关决定给予违反治安管理行为人行政处罚的的具体天数，故被告作出的行政处罚决定书中明确写明给予原告骆明侠行政拘留三日的行政处罚，符合法律规定，本院对原告的主张不予支持,对该证据予以采信。对证据8、9，本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十八条之规定，“公安机关受理报案、控告、举报、报案后，认为属于违反治安管理行为的，应当立即进行调查；认为不属于违反治安管理行为的，应当告知报案人、控告人、举报人、投案人，并说明理由。”公安部《公安机关办理行政案件程序规定》第四条之规定，“公安机关办理行政案件应当遵循合法、公正、公开、及时的原则，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。”被告在2015年8月7日下午16时左右接到报警后，将原告及第三人口头传唤至派出所，没有立即进行调查取证，而是案发后20余小时后才进行调查，不符合上述法律规定，故本院对该证据不予采信。对证据16、17，本院认为，根据公安部《公安机关办理行政案件程序规定》第八十八条的规定，“公安机关办理治安案件，对与案件有关的需要作为证据的物品，可以扣押。不扣押的，应当予以登记，写明登记财物的名称、规格、数量、特征，并由占有人签名或者捺指印。必要时，可以进行拍照。”本案中，被告对作案工具（布包）进行拍照时，并未予以登记，未写明登记财物的名称、规格、数量、特征，未由占有人签名或者捺指印。被告所提交的证据均没有显示拍照的日期，而是由办案民警在该证据下方手写注明为案发当天提取，被告亦不能提供该份证据提取时间的监控录像和照相机予以佐证，无充分证据证实调取上述证据的合法性，故本院对该证据不予采信。对原告所提交的证据1，本院予以采信。对原告所提交的证据2、3与本案不具有关联性，本院对其真实性予以采信。
经审理查明，2015年8月7日下午16时左右，在和平乡砖厂道南，原告骆明侠承包立功村场地处，原告与第三人赵广义因确定土地面积边界发生口角，原告用手包打了第三人背后一下，第三人随即报案，并于当日到肇源县中医院进行治疗。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，被告肇源县公安局于2015年8月14日作出肇公（和）行罚决字[2015]507号行政处罚决定，给予原告行政拘留三日的行政处罚。原告骆明侠对此行政处罚不服，故起诉至法院。
本院认为，维护社会治安，保护公民合法权益是公安机关的法定职责，本案被告肇源县公安局对辖区内的行政案件具有管辖权。本案中，被告根据原告及第三人的询问笔录、证人证言、作案工具照片等证据，认定原告骆明侠殴打第三人赵广义的事实，但根据公安部《公安机关办理行政案件程序规定》第四条之规定，“公安机关办理行政案件应当遵循合法、公正、公开、及时的原则，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。”被告在2015年8月7日下午16时左右接到报警后，将原告及第三人口头传唤至派出所，没有立即进行调查取证，而是案发后20余小时后才进行调查询问，故被告对原告骆明侠、第三人赵广义进行的调查询问未做到及时的原则，属程序违法。被告主张其在案发后因双方均要求调解，被告本着轻微行政案件适用调解原则没有在当日对当事人进行询问，但被告并未提交案发当天组织双方当事人进行调解的证据，故本院对其主张不予支持。根据公安部《公安机关办理行政案件程序规定》第八十八条的规定，“公安机关办理治安案件，对与案件有关的需要作为证据的物品，可以扣押。不扣押的，应当予以登记，写明登记财物的名称、规格、数量、特征，并由占有人签名或者捺指印。必要时，可以进行拍照。”本案中，被告对作案工具（布包）进行拍照时，并未予以登记，未写明登记财物的名称、规格、数量、特征，未由占有人签名或者捺指印。被告所提交的证据均没有显示拍照的日期，而是由办案民警在该证据下方手写注明为案发当天提取，被告亦不能提供该份证据提取时间的监控录像和照相机予以佐证，无充分证据证实调取上述证据的合法性，故被告调查取证的程序违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项之规定，被告的行政行为违反法定程序，应当予以撤销。对于原告要求被告国家赔偿及因拘留造成的工资损失的诉讼请求，本院认为，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（一）项的规定，“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；”本案中，被告的违法行政行为侵犯了原告的人身权，应当予以赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条之规定，“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”。根据国家统计局公布的2015年城镇非私营单位在岗职工年工资数额63241元，日平均工资标准为63241（元）÷12（月）÷21.75（月计薪天数）=242.3元/天，故对原告国家赔偿的数额应为242.3元/天×3天＝726.9元。对于原告要求对其工资损失进行赔偿的诉讼请求，本院认为，国家赔偿金是按照国家上年度职工日平均工资计算，即工资损失，故对原告要求赔偿因拘留造成的工资损失，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项、《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第一项、第三十三条之规定，判决如下：
一、撤销被告肇源县公安局作出的肇公（和）行罚决字[2015]507号行政处罚决定书；
二、被告肇源县公安局赔偿原告赔偿金726.9元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告肇源县公安局负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审 判 长 李志杰
代理审判员 李庆庆
人民陪审员 王桂新
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 周莉鑫
附：相关法律规定
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
《中华人民共和国国家赔偿法》
第三条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利：
（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；
（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；
（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；
（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；
（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
第三十三条侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。