广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终6696号上诉人（原审原告）：张莉，女，1987年10月12日出生，汉族，住四川省资中县。委托诉讼代理人：谢泽河，广东安国律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭先志，广东安国律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈晓彦，女，1979年3月15日出生，汉族，住河南省平顶山市叶县。上诉人张莉因与被上诉人陈晓彦合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初24260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案受理后，依法组成合议庭，现已审理终结。张莉上诉请求：撤销一审判决第二项，改判陈晓彦向张莉返还租金、管理费、水电费、税费、滞纳金等合计90471.73元及利息。事实与理由：（一）一审判决认定张莉应返还陈晓彦7475元属于程序违法，依法应当改判。一审中，张莉作为原告起诉要求陈晓彦支付租金等款项，陈晓彦并未在法定期限内提出反诉或要求张莉返还7475元，一审法院在陈晓彦没有提出单独诉讼请求的情况下直接要求返还7475元，属于程序违法。（二）一审法院认定张莉承担2016年3月至6月的租赁税及因迟延支付租金产生的滞纳金，系认定事实错误。根据双方签订的经营权转让协议第二条约定：店铺3月1日至签订本协议日所有水电等所有物业管理费用均由乙方陈晓彦承担，甲方张莉只需承担后期确认的3月至6月实际大旺美食城收取的租金。该合同已经明确水电等所有物业管理费用由陈晓彦承担，因其迟延履行导致原出租人要求支付滞纳金的责任，应由陈晓彦承担。（三）一审判决认定陈晓彦无需承担2016年7月至9月11日期间迟延交付租金、水电费、税金、管理费等产生的滞纳金，系认定事实错误。根据张莉与中山市大旺餐饮娱乐管理有限公司（以下简称大旺公司）签订的《中山市富业?大旺美食广场租赁合同》第十一条第二款的约定：乙方逾期交付租金、房产附属设施折旧费、项目推广费、租赁费及其他费用的，每逾期1日，甲方按日向乙方收取应缴未缴款项0.2%的违约金。因陈晓彦违约不支付滞纳金，张莉已向大旺公司支付滞纳金，并提供了大旺公司的证明予以证实，这属于张莉的损失，陈晓彦应当按约支付7月至9月11日的滞纳金给张莉。（四）一审法院对张莉已将押金单原件交于陈晓彦的事实不予认可，属于认定事实不清。根据双方签订的经营权转让协议第二条的约定：且同时甲方将大旺美食城开具的押金收据原单交予乙方持有。张莉一直遵照协议约定履行，及时将押金收据原单交付陈晓彦。陈晓彦没有到庭参与诉讼也没有提交书面答辩意见。张莉向一审法院起诉请求：1.判令解除张莉与陈晓彦2016年6月19日签订的经营权转让协议；2.判令陈晓彦支付张莉款项90471.73元，利息500元（利息以90471.73元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率自起诉之日起计至清偿之日止）。一审法院认定事实：2015年5月25日，大旺公司（甲方）与张莉（乙方）签订《中山市富业?大旺美食广场租赁合同》，约定：甲方将位于中山市****富业广场“富业-大旺美食城”编号为第A-09的商铺出租给乙方，租赁期限为5年，自2015年6月15日起计算；2015年10月1日前为免租期，第1年第2年每月租金3500元、每月房产附属设施折旧费及项目推广费为11500元，合计每月14950元；乙方承担租赁房屋的物业管理费、水电费以及租赁税等费用；签订合同当日，乙方需交付合同履约保证金29900元，甲方收款后出具收款收据；乙方逾期交付租金、房产附属设施折旧费、项目推广费、租赁税费及其他费用的，每逾期一日甲方按日向乙方收取应缴未缴款项0.2%的违约金；合同还约定了其他条款。2015年8月3日，大旺公司与张莉签订《房屋租赁合同》，约定大旺公司将中山市****富业广场首层10号（编号：A-09卡）商铺出租给张莉，期限为5年，自2015年8月1日起计算；房屋月租金为3500元，迟延交付租金超过30日的，按应交租金的0.2%向大旺公司支付违约金。2016年6月19日，张莉与陈晓彦签订《经营权转让协议》，约定张莉将位于中山市****富业广场“富业-大旺美食城”编号为第A-09商铺转让给陈晓彦，协议签订之日，陈晓彦支付张莉部分转让费10000元，于次日付清转让费10000元，协议正式生效；协议生效后，该店铺的所有经营权及收益归陈晓彦所有，该店铺2016年3月1日至签订本协议日包括水电等所有物业管理费用由陈晓彦承担，张莉只需承担后期确认的2016年3月至6月实际大旺美食城收取的租金，届时从张莉缴纳至大旺公司的押金中扣除，剩余押金金额以现金退予张莉，张莉将大旺公司开具的押金收据原单交于陈晓彦持有；陈晓彦承接协议店铺之日起，该店铺人员工资、水电、房租等所有相关费用及在经营中发生的所有事务责任全权由陈晓彦负责及承担。协议签订后，陈晓彦于2016年6月22日分两次向张莉支付20000元转让费，张莉将店铺钥匙委托朋友转交陈晓彦。经营期间，陈晓彦支付了店铺2016年3月份的房租7475元，2016年4月份至6月份的管理费，2016年3月份至6月20日的水电费。陈晓彦称当其支付2016年3月份房租时发现与之前被告知的合同约定的租金3500元/月不符后，向张莉询问情况，当得知2016年3月份至6月份大旺公司给予减半优惠，租金为7475元，从2016年7月份开始实际租金应当为14950元/月，陈晓彦以实际租金与其之前被告知的租金不同为由拒绝支付其他费用。大旺公司向陈晓彦追讨其他费用无果，于是向张莉追讨，张莉称其2016年9月30日支付了2016年4月份至9月份的租金58305元、2016年6月份至8月份的水电费3797元、2016年3月份以及7月份至9月份的管理费1781元、2016年3月至9月的税费2061元、2016年3月至8月的滞纳金24527.73元，共计90471.75元。张莉多次向陈晓彦追讨上述款项无果，遂诉至一审法院，主张前述实体权利。一审法院认为，本案为合同纠纷。根据张莉和陈晓彦签订的《经营权转让协议》的约定，张莉应当承担涉案商铺2016年3月份至6月份的租金，陈晓彦承担2016年3月1日至协议签订之日（2016年6月19日）所有水电等物业管理费，以及陈晓彦承租商铺后产生的实际费用。陈晓彦称2016年9月6日搬离店铺，9月11日大旺公司通知张莉陈晓彦搬离的情况，大旺公司于9月14日收回店面。现张莉与陈晓彦均同意解除2016年6月19日双方签订的《经营权转让协议》，故一审法院予以支持。张莉主张陈晓彦向其支付3月份以及7月份至9月11日的管理费1781元、税金773元以及6月21日至9月份的水电费3797元，共计6351元，提供了收据、大旺公司出具的欠款明细及证明予以证实，陈晓彦对上述欠款亦予以确认，故张莉的上述主张，理据充分，一审法院予以支持。张莉主张陈晓彦支付7月份至9月11日的租金，租金标准为14950元/月，陈晓彦辩称张莉向其出示的其与大旺公司签订的《房屋租赁合同》约定租金为3500元/月，张莉称其与大旺公司签订了两份合同，一份是《中山市富业·大旺美食广场租赁合同》，约定租金为14950元/月，也是实际执行的合同，另外双方又签订了一份《房屋租赁合同》，约定租金为3500元/月，该合同并不实际履行，仅用于工商备案，为了降低租赁税费。张莉称已将两份合同复印件均交由陈晓彦，并告知实际租金为14950元/月，张莉主张的上述事实符合常理，一审法院予以采信，故张莉主张7月份至9月11日的租金按14950元/月的标准计算，共计35880元，理据充分，一审法院予以支持。2016年3月至6月，商铺的实际承租人是张莉，由于该期间租金产生的租赁税以及因迟延支付租金产生的滞纳金应当由张莉承担。张莉主张陈晓彦支付7月份至9月11日期间迟延交付租金、水电费、税金、管理费等产生的滞纳金共计9131.75元，计算标准为按日以未缴款项0.2%计算，庭审中，张莉称与大旺公司协商将计算标准调整为日利率0.5‰，但是张莉提供的收据复印件以及大旺公司出具的欠款明细以及证明中的计算标准均为5‰，该证据与合同约定以及张莉主张的滞纳金计算标准矛盾，张莉亦没有提供其他证据证明其向大旺公司支付相关的滞纳金，故张莉主张陈晓彦支付7月至9月11日的滞纳金9131.75元，理据不足，一审法院不予支持。根据张莉和陈晓彦签订的《经营权转让协议》的约定，张莉应当支付商铺3月至6月的租金，由陈晓彦代付后，张莉将其缴纳至大旺公司的29900元押金单交于陈晓彦，现陈晓彦仅支付2016年3月份的租金，张莉称其已将押金单交于陈晓彦，但是无法提供证据证明上述事实，且陈晓彦不予认可，故一审法院对于张莉已经将押金单已交于陈晓彦的陈述不予采信，故陈晓彦辩称张莉应返还其代支付的2016年3月份的租金7475元，理据充分，一审法院予以支持。综上可知，陈晓彦需要向张莉支付2016年3月份以及7月份至9月11日的管理费1781元、7月份至9月11日税金773元以及6月21日至9月份的水电费3797元，共计6351元；7月份至9月11日的租金按14950元/月的标准计算，共计35880元；张莉应当返还陈晓彦2016年3月份的租金7475元，故陈晓彦还应支付张莉34756元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，本案中，陈晓彦没有依约支付租金、水电费、管理费等，已构成违约，应承担相应的违约责任。故张莉主张的利息自起诉之日（即2016年11月16日）起，按照中国人民银行同期同类贷款利率至实际付清之日止，符合法律规定，一审法院予以支持。而利息应当以陈晓彦实际应支付的款项34756元为基数。综上所述，张莉的诉讼请求、陈晓彦的辩解，理据充分的，一审法院予以支持，理据不足的，一审法院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除张莉与陈晓彦于2016年6月19日签订的《经营转让协议》；二、陈晓彦于判决生效之日起七日内向张莉返还租金、管理费、水电费、税费合计34756元及利息（利息的计算方式：以34756元为基数，从2016年11月16日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计至实际清偿之日止）；三、驳回张莉其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2074元（张莉已预交），由张莉负担1277元，由陈晓彦负担797元并于判决生效之日起七日内迳付张莉。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。二审查明：1.一审庭审中，陈晓彦对张莉提交的欠费清单表所列的2016年3月至9月税金2061元、2016年3月、7月至9月管理费1781元、2016年6月至8月水电费3797元予以确认。2.一审庭审中，张莉陈述其支付给大旺公司的押金29900元没有退回，原因是陈晓彦未支付或迟延支付相应费用，导致张莉需向大旺公司支付相关费用。张莉陈述于双方签订合同一个半月左右已经将押金单交给陈晓彦，但没有书写收据。3.欠费清单表记载2016年4月至6月租金为22425元，7月至9月租金为35880元，合计58305元。本院认为，本案是合同纠纷。双方合同解除后，陈晓彦应向张莉返还租金35880元、2016年3月、7月至9月管理费1781元以及2016年6月21日至9月水电费3797元，上述认定，双方均无异议，本院予以维持。本案中，张莉上诉主张陈晓彦须承担2016年3月至9月税费2061元及2016年3月至6月产生的滞纳金15395.98元。《经营权转让协议》签订于2016年6月19日，且约定同年3月至6月的租赁费由张莉承担，因此，2016年3月至6月的商铺实际承租人是张莉，该期间产生的租赁税及因迟延支付租金产生的滞纳金应由张莉承担。陈晓彦只须承担2016年7月至9月11日的税金773元。其二，张莉上诉主张陈晓彦须承担2016年7月至9月11日产生的滞纳金9131.75元。张莉与大旺公司签订的租赁合同约定滞纳金以日0.2%计收，而其提交的收据则是显示大旺公司以日0.5%的标准计收滞纳金，明显高于合同约定，也与其在庭审中陈述已与大旺公司协商将计算标准调低为日0.05%相矛盾，因此，张莉述称其已向大旺公司支付了2016年7月至9月11日的滞纳金9131.75元，真实性存疑，本院不予采信，其上述主张本院不予支持。另外，陈晓彦为张莉垫付了2016年3月份租金7475元，张莉应予以返还，依据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。一审将该7475元抵销陈晓彦应付张莉的金额，并无不当，本院予以维持。《经营权转让协议》约定张莉须将大旺公司开具的押金单交予陈晓彦持有，张莉述称其在合同签订后一个半月后已交陈晓彦，陈晓彦不予确认，张莉也未提交证据予以证明，本院不予采信。一审判决后，陈晓彦不服，向本院提起上诉，其自收到法院预交二审案件受理费通知后，未按时缴纳二审案件受理费，且经催缴，仍不予缴纳，本院另行裁定按陈晓彦自动撤回上诉处理。综上所述，张莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1193元，由张莉负担。本判决为终审判决。审 判 长  李少民审 判 员  阮碧婵代理审判员  刘运充二〇一八年三月七日法官 助理  麦 琳书 记 员  胡银芳