浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙温商终字第186号
上诉人（原审被告）温州市××激光工艺品有限公司，
住所地浙江省平阳县××路××号。
法定代表人：周×。
委托代理人：童××、陈××。
被上诉人（原审原告）上××司，
路××号。
法定代表人：谢××。
委托代理人：朱××。
被上诉人（原审被告）平××工艺品有限公司，住所地
浙江省平阳县××站前路××间。
法定代表人：卢××。
上诉人温州市××激光工艺品有限公司（以下简称佳华
××）因与被上诉人上××司（以下简称申安××）、平××
工艺品有限公司（以下简称弘扬××）买卖合同纠纷一案，不
服平阳县人民法院（2008）平民二初字第109号民事判决，向
本院提起上诉。本院于2009年3月10日受理后，依法组成由审
判员杨建珍担任审判长，审判员陈九松、王俊参加评议的合议
庭，进行了审理。合议庭决定对本案不开庭审理。本案现已审
理终结。
原审法院认为：2007年10月份，原告申安××为了订购一批“佰草集首饰礼盒”与被告佳华××联系。2007年10月16
日，被告佳华××与被告弘扬××签订了《信息服务合同书》
约定：一、乙方（佳华××）为甲方（弘扬××）与上××司
提供产品定货（亮光木盒“佰草集首饰盒子”，数量为8000个
，单价37.40元）的信息。八、产品交货期、质量要求及违约
责任的具体细节以另一份（甲方与上××司签定的合同要求）
附件1为准。附件一为：原告申安××与被告弘扬××的《订
货合同》，该《订货合同》未经原告申安××签章。后被告佳
华××（乙方）与原告申安××（甲方）签订《订货合同》，
约定：订购产品名称为佰草集首饰礼盒，数量8000套，单价37
.40元，交货时间为2007年11月14日发出4000个，2007年11月2
9日发出4000个；结款时间及方式：合同签订当日，甲方先付
总货款的40％为预付款；批结批发，余款于乙方发货前付清；
违约责任：1、乙方应按时交货。若不能按时交货，乙方必须
按每日5％总货款的比例支付滞纳金。3、甲方对该产品有30天
的追诉权。在此期间，若发现产品存在质量问题，乙方必须替
代正品货做补偿；若次品比例高于10％的，甲方有权扣除相应
货款，若发现次品比例高于50％，甲方有权扣除所有货款。
被告佳华××于2007年11月14日发出2400个礼盒，2007
年11月20日发出1600个礼盒，2007年11月29日发出全部礼盒。
原告申安××分别于2007年11月29日、2007年12月4日汇款给
被告佳华××179520元和119680元。后被告佳华××汇给被告
弘扬××部分货款。2007年12月28日，因礼盒迟延交货及存在
质量问题，原告向被告佳华××发出律师函要求进行非诉讼磋商。
原审原告申安××起诉称：2007年11月13日，原告与被
告佳华××签订订货合同，约定被告佳华××以单价人民币37
.4元向原告出售8000个“佰草集首饰礼盒”，总计价款人民币
299200元。原告与被告佳华××明某某定货物的数量、质量要
求、具体货款和交货时间。原告已按合同约定向被告佳华××
支付了所有货款。合同约定被告佳华××应当于2007年11月14
日发出4000个礼盒，但被告佳华××于2007年11月14日发出24
00个礼盒，于2007年11月20日发出1600个礼盒，被告佳华××
迟延交货构成违约。根据合同约定，被告佳华××应当按每日
5％总货款向原告支付滞纳金89760元。同时，被告佳华××提
供8000个礼盒的次品比例高于50％，系严重质量问题。原告曾
多次联系被告佳华××，并于2007年12月28日向被告佳华××
发律师函。根据合同约定，原告有权扣除所有货款。现原告请
求：（1）原告退货给被告佳华××8000个礼盒，被告佳华×
×返还原告全部货款299200元；（2）被告佳华××支付原告
迟延交货滞纳金89760元；（3）被告佳华××承担本案鉴定费
25000元及诉讼费。
原审被告佳华××答辩称：2007年10月份，原告需要一
批“佰草集光亮首饰木盒”，因佳华××生产已经安排无法增
加，遂介绍由被告弘扬××生产，原告在考察后与弘扬××签
订了订货合同。同日，佳华××与被告弘扬××签订了信息服
务合同。随后原告支付40％货物预付款给被告弘扬××。2007
年11月16日，被告弘扬××将货物发送给原告。因被告弘扬××没有税务机关的发票，原告进行结算需要正常来往账户，只
得借用佳华××账户汇款。被告弘扬××货到上海后，就将原
告已经汇给弘扬××的预付款倒汇给原告，再由原告于2008年
11月29日将货款汇入佳华××账户，佳华××于三日后即开出
现金支票给被告弘扬××。综上，该批首饰盒供货方实际是被
告弘扬××，佳华××只是居间人，并不是原告与被告弘扬×
×之间所订立合同的履行主体，不应承担责任，现请求法院驳
回原告对佳华××的诉讼请求。
原审被告弘扬××答辩称：被告佳华××与原告签订买
卖合同后，被告佳华××委托弘扬××生产礼盒。本案的双方
当事人应为原告与被告佳华××，被告佳华××将弘扬××追
加为被告是错误的。
原审法院认为：根据原、被告的诉辩，双方当事人争议
的焦点为：（一）本案买卖合同的当事人应是原告申安××与
被告佳华××。首先，本案讼争的法律关系是买卖合同纠纷，
而不是居间合同纠纷。原告与被告佳华××之间订立的订货合
同主体适格、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当
有效，故本案买卖合同的当事人应为原告与被告佳华××，原
告作为买方，被告佳华××作为卖方。买卖合同只对合同当事
人产生约束力，即对原告与被告佳华××发生法律效力，对合
同当事人以外的人不发生法律效力。其次，被告佳华××与被
告弘扬××订立的信息服务合同的内容涉及原告申安××，但
该合同或附件未经原告签章进行确认，被告佳华××与被告弘
扬××无权为原告申安××设定合同上的义务，故该合同或附件对原告申安××不发生法律效力。第三，若因被告弘扬××
没有税务机关的发票，借用被告佳华××账户汇款。被告佳华
××因此与原告订立订货合同，自愿承担合同中的权利和义务
，理应成为合同的一方当事人。至于被告佳华××汇给被告弘
扬××部分货款，系另一法律关系，本院在本案中不再进行审
查。被告佳华××辩解系居间合同的居间人，证据不足，本院
不予采信。（二）鉴定报告所鉴定的礼盒应确认为被告佳华×
×交付原告的礼盒。浙江出入境检验检疫鉴定所派人员于2008
年10月12日在上××司（鉴定标的物存放所在地）对8000个佰
草集首饰礼盒的质量问题进行鉴定，原告确认鉴定标的物即为
涉案标的物，两被告不予认可。因原告与被告佳华××订立的
订货合同所约定产品名称、规格、数量、制作等与被鉴定标的
物基本一致，在被告虽对被鉴定标的物不予认可但未能提供相
反证据予以佐证的情形下，本院认定鉴定标的物应为涉案标的
物。（三）原告申安××退回被告佳华××礼盒8000个，被告
佳华××返还货款299200元及支付滞纳金89760元的诉讼请求
应否支持。被告佳华××交付的8000个礼盒，经浙江出入境检
验检疫鉴定所检测不合格数量5245个，不合格比例为65.56％
。《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：“质量不
符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任”。原告与
被告佳华××订立的订货合同中约定：“若次品比例高于50％
的，甲方（指原告申安××）有权扣除所有货款”。因原告已
按合同约定支付货款299200元，故原告应享有被告佳华××退
还货款的权利。现原告退回被告佳华××礼盒8000个，被告佳华××返还原告货款299200元的请求，合法、合理，本院予以
支持。原告与被告佳华××在合同中约定的交货时间为2007年
11月14日发出4000个，2007年11月29日发出4000个，而被告佳
华××于2007年11月14日发出2400个，2007年11月20日发出16
00个，2007年11月29日发出全部礼盒。被告佳华××的发货时
间基本与合同约定一致，只有1600个迟延6天，原告请求被告
佳华××支付滞纳金89760元，数额过高某某以适当减少，以1
600个×37.4元×5％×6天=17952元，且该数额称违约金为宜
。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第
一百一十四条、第一百五十五条的规定，判决如下：一、原告
上××司退回被告温州市××激光工艺品有限公司佰草集首饰
礼盒8000个，于本判决生效之日起十日内交付；二、被告温州
市××激光工艺品有限公司返还原告上××司货款299200元及
违约金17952元，于本判决生效之日起十日内支付；三、驳回
原告上××司的其它诉讼请求。本案受理费7134元，由上××
司负担1078元，由温州市××激光工艺品有限公司负担6056元
；鉴定费25000元由温州市××激光工艺品有限公司负担。
上诉人佳华××不服原审法院上述民事判决，向本院提
起上诉。上诉称：1、原审认定上诉人为本案买卖合同的当事
人错误。本案应是加工定作合同纠纷，其制作方为弘扬××的
事实是无法改变的。2、原审鉴定报告不应作为本案定案的依
据予以采信。3、原审法院关于违约金的认定错误。请求撤销
原判，驳回被上诉人申安××对上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人申安××口头答辩称：1、关于诉讼主体问题，被上诉人已于一审提交的订货合同及汇款证明等足以证明本案
合同主体是上诉人与申安××，被上诉人起诉上诉人主体资格
没有任何问题。2、原审法院依据鉴定报告作出判决是合理、
合法、有效的。被上诉人已提交了相关送货证明，足以证明被
上诉人处的礼品盒是上诉人制作的货物，这些货物是特定物，
市场上没有相一致的货物，被上诉人处的货物就是上诉人加工
的。3、双方订货合同上已经明某某定违约金的计算方式，一
审根据订货合同及根据相关法律规定认定上诉人的违约责任是
正确无误的，请求维持原判。
被上诉人弘扬××未进行答辩。
二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。
本院二审认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，上诉人佳华××与被上诉人申安××签定“
佰草集光亮首饰木盒”《订货合同》，明某某定货物的数量、
质量要求、具体货款和交货时间。该合同系当事人双方真实意
思表示，没有违反法律、法规禁止性规定，应认定有效。双方
当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被上诉人申安××
已按合同约定向上诉人佳华××支付了所有货款。上诉人佳华
××应当于2007年11月14日发出4000个礼盒，但上诉人佳华×
×于2007年11月14日发出2400个礼盒，于2007年11月20日发出
1600个礼盒，上诉人佳华××迟延交货构成违约。且上述礼盒
经依法委托浙江出入境检验检疫鉴定所检测不合格数量5245个
，不合格比例为65.56％。原审判令被上诉人申安××退回上
诉人佳华××佰草集首饰礼盒8000个，上诉人佳华××返还原告申安××货款299200元及违约金17952元，认定事实清楚，
证据充分，适用法律正确，应予维持。上诉人佳华××以“被
告佳华××与被告弘扬××订立的信息服务合同的内容涉及原
告申安××”为由，否定自己与被上诉人之间《订货合同》相
对义务人的诉讼地位没有法律依据，对于货物质量的鉴定结论
和违约金的认定的合法性问题，上诉人提供不出相反的证据予
以推翻，应当承担举证不能的不利后果。上诉人佳华××的上
诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下
：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费7134元，由上诉人佳华××负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 建 珍
审判员 陈久松审判员王俊
二〇〇九年四月三十日
书记员 郑 琳