山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终571号
上诉人（原审原告）中国银行股份有限公司青岛李沧支行。
代表人尹云岳，行长。
委托代理人刘宝宏，山东润世律师事务所律师。
委托代理人卓献朝，山东润世律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）郭慧敏。
上诉人中国银行股份有限公司青岛李沧支行（以下简称中行李沧支行）与被上诉人郭慧敏金融借款合同纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2015）李商初字第270号民事判决，于2016年1月14日向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员王立杰担任审判长并主审本案，与代理审判员阚红艳、何宜曈共同组成合议庭，于2016年3月9日公开开庭审理了本案，上诉人中行李沧支行代理人刘宝宏、卓献朝到庭参加诉讼。被上诉人郭慧敏经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。
中行李沧支行在一审中诉称：2010年11月15日，郭慧敏因购青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋需要，与中行李沧支行签订了2010年房贷字TX-008号《个人一手住房贷款合同》，合同约定：郭慧敏向中行李沧支行借款金额为人民币743万元；贷款期限为28年，自实际放款日起算；借款利率为人民银行发布的相应档次法定贷款利率基础上上浮10%，郭慧敏按月结息付款、按月等额本息还款；郭慧敏将所购买的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋为中行李沧支行贷款债权提供抵押担保。合同第三条第5款约定，如郭慧敏逾期还款，中行李沧支行有权按中国人民银行规定借款合同载明的贷款利率水平上加收50%逾期罚息（即按五年期以上贷款利率的1.65倍计算逾期还款罚息）。合同附件一第三条第1款第（2）项和第2款之约定：借款人未按期归还贷款本息，贷款人有权宣布借款合同项下的贷款本息全部或部分提前到期、要求借款人赔偿因违约而给贷款人所造成的损失，并行使抵押权和质押权、保证权利。合同附件一第七条约定：因本合同争议解决发生的费用（包括律师费）由借款人承担。2010年11月23日，中行李沧支行按月发放贷款，自2014年7月23日起，郭慧敏未能如约还款，郭慧敏不能偿还到期借款本息，《个人一手住房贷款合同》附件一第三条第1、2款之约定，中行李沧支行宣布全部贷款提前到期，要求解除合同，郭慧敏全额清偿借款本金、利息和逾期违约金。中行李沧支行实现债权委托律师为提起诉讼，由此而产生律师费用，依据附件一第七条之约定应由郭慧敏承担。中行李沧支行诉至法院，请求依法判令：1、郭慧敏偿还中行李沧支行借款本金人民币7096253.65元及利息252177.12元、罚息7478.78元（截止2015年1月27日，本息合计7355909.52元），并自2015年1月28日起至判决确定给付之日期间对郭慧敏应还本金和利息、罚息按借款合同约定给付中行李沧支行；2、中行李沧支行为实现债权支出的律师费人民币283077元由郭慧敏承担；3、依法确认中行李沧支行就本案所享有的债权及为实现债权而支出的费用对郭慧敏所有的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府2号楼3802室房屋享有优先受偿权；4、本案诉讼费、邮寄费、公告费等由郭慧敏承担。
郭慧敏未向法庭提交书面答辩状，亦未提交证据。
原审法院查明和认定的事实为：2010年11月15日，郭慧敏与中行李沧支行签订了编号为2010年房贷字TX-008号《个人一手住房贷款合同》一份，约定郭慧敏向中行李沧支行借款人民币743万元，贷款期限为28年，自贷款人实际放款日起算。贷款用途为购房。贷款利率为浮动利率方式，相关贷款月利率执行5.63‰，浮动周期为1年。即从贷款人实际放款日起一年内，按实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率上浮10%计息。每满一个浮动周期后，以重新定价日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率上浮10%作为下一个浮动周期的适用利率。若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%。贷款人在同意借款人提款申请后，贷款人将全部贷款直接划至借款人指定购买住房的开发商或售房单位的专用账户（账户名称：青岛海信房地产股份有限公司，帐号为22×××68）。本合同项下贷款采取按月等额本息还款方式偿还。按月偿还贷款本息的，借款人应自发放贷款后第二个月开始按月还款。还款期数共计336期。上述《个人一手住房贷款合同》借款人处有郭慧敏签名，贷款人处有中行李沧支行加盖零售贷款业务合同专用章及负责人签字。上述《个人一手住房贷款合同》附件一《个人一手住房贷款合同通用条款》约定，郭慧敏以其名下的位于山东省青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府21号3802室房屋一处为上述债务提供抵押担保。借款人未按期归还贷款本息，视为违约。贷款人有权宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期，有权要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失。因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费用）由借款人承担。合同约定所购房屋为期房的，借款人应在本合同签署后7日内与贷款人到有关登记部门办理预告抵押登记，在该期房竣工交付使用取得《房屋所有权证》后30日内办理正式抵押登记。上述抵押房产于2011年1月10日在青岛市崂山区房地产开发管理局办理了商品房预告抵押登记，房地产他项权证字号为青房地预市字第20111707号，预告登记权利人为中行李沧支行，预告登记义务人为郭慧敏。2014年3月26日，郭慧敏取得涉案房屋《房屋所有权证》，房产证号为市201430535。
原审法院又查明：2010年11月15日，中行李沧支行与郭慧敏双方签订《中国银行股份有限公司个人住房贷款合同补充协议》，该补充协议系对中行李沧支行与郭慧敏签订并已经生效的合同编号为2010年房贷字TX-008号《个人一手住房贷款合同》的补充。该补充协议约定：自本协议生效至原贷款合同履行完毕期间，如借款人累计出现逾期6次（含6次）或连续出现逾期3次（含3次）以上情形，贷款人无须通知借款人，本协议项下贷款利率浮动比例改为按中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款基准利率上浮20%执行。
原审法院再查明：中行李沧支行按约于2010年12月23日将贷款743万元发放。经郭慧敏授权，中行李沧支行将上述贷款付至青岛海信房地产股份有限公司帐户（账户：22×××68）。借款日期为2010年12月23日，借款期限为28年，借款到期日为2038年12月23日，还款期数为336期，借款用途为购房，月利率为5.63‰。
另外，自2014年6月起，郭慧敏未按合同约定期限还款，截至2015年3月17日郭慧敏连续逾期还款8期，拖欠贷款本金66785.01元，应付利息291861.4元，应付罚息12069.2元，贷款本金余额人民币7096253.65元。郭慧敏未提供证明其偿还银行借款本息方面的证据。
另查明，中行李沧支行因本案诉讼支出律师费275288元。
原审法院认为：中行李沧支行与郭慧敏签订的《个人一手住房贷款合同》》、《中国银行股份有限公司个人住房贷款合同补充协议》均依法成立并有效，对中行李沧支行与郭慧敏双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。中行李沧支行发放借款后，郭慧敏应当按照合同约定履行还款义务。郭慧敏拖欠借款本息的行为系违约行为，按约应清偿中行李沧支行剩余贷款本金、逾期利息、罚息，并赔偿中行李沧支行相应的费用损失。中行李沧支行主张因本案诉讼支出律师费人民币275288元，未超出相关律师费收费标准，予以支持。关于借款本金及利息、罚息数额，因郭慧敏未提供偿还中行李沧支行借款本息的相关证据，应承担举证不能的法律后果，郭慧敏所欠中行李沧支行的贷款本息数额，依中行李沧支行主张及举证为据。因此，中行李沧支行关于要求郭慧敏偿还相关借款本金、利息、罚息及相关律师费用的诉讼请求成立，予以支持。
郭慧敏以其名下的位于山东省青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府21号3802室房屋一处为该笔借款提供抵押担保，中行李沧支行进行了抵押预告登记，但在郭慧敏的抵押房屋未办理抵押权登记之前，中行李沧支行享有的是当抵押登记条件成就对郭慧敏抵押房屋办理抵押登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对郭慧敏抵押房屋的处分，但并非对郭慧敏抵押房屋已享有现实的抵押权。《个人一手住房贷款合同通用条款》第三条第1款第5项约定，借款人以本合同项下的贷款所购房屋提供抵押的，抵押人拒绝办理或拖延抵押登记，或非因抵押权人的其他原因，致使抵押权不能有效设立的，借款人构成违约。上述《个人一手住房贷款合同》附件一《个人一手住房贷款合同通用条款》约定，在该期房竣工交付使用取得《房屋所有权证》后30日内办理正式抵押登记。涉案抵押房产于2014年3月26日正式办理了房地产权证。现涉案抵押房屋因被其他法院查封而无法办理正式的抵押登记手续。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，不动产不登记不发生物权效力，故本案抵押权未设立。中行李沧支行要求对拍卖、变卖郭慧敏未办理抵押预告登记的房屋所得价款享有优先受偿权没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、郭慧敏偿还中行李沧支行贷款本金余额人民币7096253.65元；二、郭慧敏支付中行李沧支行截至2015年3月17日的应付利息291861.4元、应付罚息12069.2元，以及自2015年3月18日起至判决确定的履行期限届满之日止的利息及罚息（按照贷款合同约定利率及中国人民银行的有关规定计算）；三、郭慧敏赔偿中行李沧支行律师费275288元。上述一至三项项所列款项，限郭慧敏于判决生效之日起十日内付清；四、驳回中行李沧支行其他诉讼请求。如果郭慧敏未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币65273元、保全费5000元、公告费600元、EMS特快专递费30元，共计人民币70903元（中行李沧支行已预交），由郭慧敏负担。郭慧敏于判决生效之日起十日内支付中行李沧支行人民币70903元。
上诉人中行李沧支行不服一审判决上诉称：1、上诉人与被上诉人之间的债权债务系房屋按揭贷款关系。是上诉人发放的按揭贷款成就了被上诉人取得青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋的所有权。因被上诉人郭慧敏于2010年11月15日因购买涉案房屋，被上诉人与上诉人签订了《个人一手住房贷款合同》，向上诉人借款人民币743万元，并用所购买的涉案房屋（青岛市崂山区东海东路1号海信天玺×号楼×室）为中行李沧支行的贷款债权设立了抵押预告登记。2、一审法院错误适用《物权法》第187条规定，应当适用《物权法》第20条第一款之规定。“抵押预告登记”行为是对涉案抵押预告登记的一种“预先的排他性的保全”，房屋建成，并将房屋产权登记至借款人名下，则抵押权的设立登记已经具备条件。3、上诉人在一审诉讼保全过程中发现：2014年3月18日被上诉人办理了预购涉案房屋的房地产权证书，被上诉人未能将该行为及时告知上诉人，不配合上诉人办理抵押登记的前提下，上诉人仍对涉案房屋享有抵押请求权。在保全过程中发现被上诉人预购的涉案房屋已经办理了《房地产所有权证书》。被上诉人未履行抵押登记告知义务，也未配合上诉人办理抵押登记。根据全国人大法工委对《物权法》第20条的解读，其立法目的是：在于将来发生不动产物权变动的请求权，使被登记的请求权具有物权效力，对后来发生的与该权请求权内容相同的不动产物权的处分行为，具有对抗效力。故上诉人一审过程中有权诉请对涉案房屋享有抵押请求权。4、上诉人在一审中主张本案所享有债权及为实现债权而支出的费用对被上诉人所有的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋享有抵押权，应当予以支持。上诉人曾于诉讼期间电话通知被上诉人到场办理抵押登记，但被上诉人即不参加诉讼也不配合办理抵押登记手续。故上诉请求：依法撤销青岛市李沧区人民法院（2015）李商初字第270号判决书第四项；依法改判确认上诉人就本案所享有债权及为实现债权而支出的费用对被上诉人郭慧敏所有的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋享有优先受偿权。
被上诉人郭慧敏未出庭答辩。
二审中，上诉人中行李沧支行提交如下证据：
证据一、（2014）李商初字第563号受理案件通知书、民事判决书。拟证明中行李沧支行于2014年8月5日对郭慧敏提起了诉讼，但因郭慧敏下落不明，为加快诉讼进程，保留共同被告周泉，撤销了对郭慧敏的诉讼。2015年2月再次对郭慧敏提起本案诉讼。
证据二、青岛市房地产登记簿十页。拟郭慧敏涉案房产于2014年3月26日办理产权登记，2014年6月18日起其他法院即开始对涉案房屋进行了查封，限制抵押转让等，导致本案房屋无法办理抵押登记。
本院对原审法院查明的其他事实予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：本案的争议焦点为上诉人对被上诉人郭慧敏名下的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋是否享有抵押权。
本院认为，上诉人与被上诉人于2011年1月10日对青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋进行了预购商品房抵押预告登记，上诉人是预购商品房预告抵押登记的权利人。被上诉人郭慧敏于2014年3月26日办理了该房屋的产权证书。上诉人与被上诉人签订的《个人一手住房贷款合同》附件一《个人一手住房贷款合同通用条款》约定双方应在该期房竣工交付使用取得《房屋所有权证》后30日内办理正式抵押登记。但被上诉人郭慧敏未将已取得《房地产权证》的事实告知上诉人，现该房屋已具备办理正式抵押登记条件，而郭慧敏在上诉人多次催告下亦未积极配合上诉人办理正式抵押登记，后其他法院又对该房屋进行了查封，导致抵押权无法实现。
本院认为，我国《物权法》建立预告登记制度的目的在于限制现实登记的权利人行使处分权，赋予被登记的不动产物权请求权以物权效力，该不动产物权请求权具有排他效力。《物权法》第二十条第二款规定：预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。该条的立法本意是督促当事人尤其是权利人办理正式抵押登记，但办理抵押登记至少应满足两个条件：一是权利人对不动产能够办理正式抵押登记的事实知情；二是实际操作中，权利人办理抵押登记往往需以抵押人的配合为必要条件。同时，银行享有抵押预告登记的权利系基于其向抵押人支付了相应对价（发放相应的款项），该权利系银行债权实现的基本保障，因此，认定预告登记权利是否失效应遵循权利义务平衡原则。有鉴于此，《物权法》第二十条第二款应解释为：预告登记权利人自明知能够进行不动产登记且抵押人亦配合登记时起三个月内未申请登记的，预告登记失效。本案中，被上诉人既未通知上诉人房屋已经办理产权证，即上诉人对房屋能够办理正式抵押登记并不知情，同时在上诉人督促被上诉人办理抵押登记的情况下，被上诉人不予配合。因此，本院认为，本案所涉预告登记权利并不符合《物权法》所规定的失效要件。即上诉人所享有的预告登记权利仍然有效，其主张对被上诉人郭慧敏所有的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋的变卖价款享有优先受偿权，应予支持。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄商初字第1302号民事判决书第二项；
二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄商初字第1302号民事判决书第一项；
三、上诉人中国银行股份有限公司青岛李沧支行对郭慧敏所有的位于青岛市崂山区东海东路1号海信天玺贺府×号楼×室房屋处分所得价款优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费65273元，保全费5000元，公告费600元，EMS特快专递费30元，共计70903元；二审案件受理费65273元，均由被上诉人郭慧敏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王立杰
代理审判员 阚红艳
代理审判员 何宜曈
二〇一六年三月十五日
书 记 员 邱若璇