四川省平昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1923刑初143号
公诉机关平昌县人民检察院。
被告人徐某某，绰号“杰娃子”，男，汉族，初中文化，无业。2014年12月5日因盗窃罪被平昌县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2016年12月1日因盗窃罪被平昌县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2016年6月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平昌县公安局刑事拘留，同月15日因涉嫌盗窃罪经平昌县人民检察院批准逮捕，次日由平昌县公安局执行。现羁押于平昌县看守所。
辩护人余方俊，四川万明律师事务所律师
被告人余某某，绰号“海娃子”，男，汉族，初中文化，无业。2016年6月4日因涉嫌聚众斗殴罪被平昌县公安局刑事拘留，7月8日经平昌县人民检察院批准逮捕，同日由平昌县公安局执行。现羁押于平昌县看守所。
辩护人沈智，四川万明律师事务所律师。
被告人涂某，绰号“雷娃子”，男，汉族，初中文化，无业。2016年6月20日因涉嫌聚众斗殴罪被平昌县公安局刑事拘留，7月8日经平昌县人民检察院批准逮捕，同日由平昌县公安局执行。现羁押于平昌县看守所。
被告人孔某某，绰号“孔老二”，男，汉族，初中文化，无业。2016年6月4日因涉嫌聚众斗殴罪被平昌县公安局刑事拘留，7月8日经平昌县人民检察院批准逮捕，同日由平昌县公安局执行。现羁押于平昌县看守所。
平昌县人民检察院以平检公诉刑诉〔2016〕139号起诉书指控被告人余某某、孔某某、涂某、徐某某犯聚众斗殴罪，于2016年9月29日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。平昌县人民检察院指派检察员罗静出庭支持公诉，被告人余某某及辩护人沈智、被告人孔某某、被告人涂某、被告人徐某某及辩护人余方俊到庭参加诉讼，现已审理终结。
平昌县人民检察院指控，2016年5月31日22时许，被告人余某某、习某（在逃）因私仇对被害人杜某某怀恨在心，便邀约被告人孔某某、涂某、徐某某、赵某（另案处理）、李某（另案处理）、付某某（另案处理）等人在平昌县江口镇爱尚纯K的V999包间内对杜某某进行殴打，杜某某用匕首还击时将被告人涂某和徐某某捅伤。之后被告人余某某一方又在爱尚纯K外的公路上继续对杜某某进行殴打，此时被告人徐某某用随身携带的匕首朝杜某某的腰背部捅去。经鉴定：杜某某左腰部刀刺伤需手术探查治疗的损伤程度属轻伤二级。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示了被害人陈述；证人证言；书证；现场勘验；鉴定意见；辨认笔录；视听资料和被告人的供述等证据。公诉机关认为被告人余某某为寻私仇，纠集孔某某、涂某、徐某某等多人成帮结伙相互进行殴打，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人徐某某系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人余某某、孔某某、涂某、徐某某对上述指控事实无异议。
辩护人沈智的辩护意见是：被告人余某某在本案中不是积极参与者，系从犯。
辩护人余方俊辩护意见是：被告人徐某某系从犯，且有悔罪表现。
经审理查明，2016年5月31日22时许，被告人余某某、习某（在逃）因私仇对被害人杜某某怀恨在心，便邀约被告人孔某某、涂某、徐某某、赵某（另案处理）、李某（另案处理）、付某某（另案处理）等人在平昌县江口镇爱尚纯K的V999包间内对杜某某进行殴打，杜某某用匕首将被告人涂某和徐某某捅伤。之后被告人余某某一方又在爱尚纯K外的公路上继续对杜某某进行殴打，此时被告人徐某某用随身携带的水果刀朝杜某某的腰背部捅去。经鉴定：杜某某左腰部刀刺伤需手术探查治疗的损伤程度属轻伤二级。
同时查明，案发后，被告人徐某某、余某某、涂某、孔某某取得被害人杜某某的谅解。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明案件来源合法。
2、现场勘验笔录、照片，证明现场概貌。
3、被害人杜某某的陈述，证明当晚他亲家曾某某打电话叫他到平昌县江口镇爱尚纯K去耍，他和文某、陈某某到了爱尚纯K门口，他打电话叫曾某某上来给出租车费，他见曾某某喝了酒怕惹事，问曾某某带的匕首没有，曾某某说带的，他就把匕首拿来揣在裤包里。文某当时不去就在上面等他，他与曾某某就到了爱尚纯KV999包间内，他坐在一个转椅上，还没有一分钟，就有一个二十岁左右的娃儿走到他面前，用手摸他的脑壳，边摸边说“你娃儿有点叼哦”说完用手一巴掌打在他脸上，随着就过来一伙娃儿拿啤酒瓶子朝他的头上乱打，有的人对他拳打脚踢，他就用在曾某某处拿的那把匕首朝那些人身上乱捅，有个穿深色衣服的娃儿拿把匕首刺他的右腰部，他当时用啤酒瓶子把那个娃儿脸上划伤了。
4、辨认笔录，证明杜某某对打了他一耳光的人进行了辨认，系被告人涂某。
5、证人曾某某的证言，证明当晚在平昌县江口镇爱尚纯K的V999包间内唱歌，杜某某打电话给他时被余某某听见，因以前杜某某说余某某是矮骡子，余某某就想把杜某某叫来喝酒认错，若态度不好就要打杜某某，余某某叫的一伙人在商量。余某某还把他身上的匕首给了他，说怕脾气瞥控制不住。杜某某来后问他带匕首没有，他就把余某某给他的那把匕首给了杜某某。杜某某坐在包间的吧凳上，涂某就过去用手摸杜某某的头，并摇了几下，然后打了杜某某一耳光，杜某某随手就摸出身上带的匕首捅了涂某两刀，一刀捅在肚子上，一刀捅在脚上。余某某、孔某某还有涂某的几个朋友就冲了上去，先是拳打脚踢，最后都拿啤酒瓶子在打杜某某的头，杜某某后来跑到了包间外，那一伙人追到了外面又在打杜某某，脸上被划伤的娃儿手里拿了一把匕首去捅杜某某，他就在拉。后证明当时包间光线有点暗，到底是杜某某先拿刀捅人还是余某某等人先对杜某某进行殴打，他当时没有看到，是后来在医院时，听余某某这边的人说的是杜某某先拿刀出来。
6、证人王建军的证言，证明在爱尚纯K的V999包间内唱歌时，听到有人“喂”了一声，一群男子把一个穿花衣服的大约十七、八岁的男子推到电视墙边乱打，还有人用啤酒瓶子去砸那男子，当时场面混乱，持续一分钟左右，服务员把门打开了，那个男子躺在地上，被服务员抬出了房间，后发现有人脸上受伤，涂某也受了伤，涂某把腰捂住的。
7、证人文某的证言，证明2016年5月31日晚，他和杜某某在一起耍，杜某某的亲家曾某某打电话叫他们到爱尚纯K去，并在外面等他们，去了后，曾某某说“等会有事情要发生”，他听了后发觉是喊他们来帮忙打架的，就不敢参与，便说在上面等他们。后没有看到杜某某出来便去KTV找，听到有人在吼“里面有人被捅了，快点跑”。后听说杜某某被人捅了在人民医院做手术。
8、证人朱某的证言，证明2016年5月31日晚11点左右，爱尚纯K的V999房间发生了打架，他和保安立即赶到房间，一个穿花T恤的年轻男子倒在地上准备从房间里爬出来，有七、八个年轻男子围着他在用脚踹，用啤酒瓶子砸男子的头部，他将倒地男子拉了起来，带出了包间。他当时看到包间里有十多个年轻男子，其中一名男子脸被划了，另一名男子用手捂着腹部。后警察来了，他就去拷贝包间的监控视频去了。
9、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明杜某某左腰部刀刺伤需手术探查治疗的损伤程度属轻伤二级。
10、被告人余某某、徐某某、涂某、孔某某的供述，证明因杜某某骂过余某某，余某某叫曾某某把杜某某叫到爱尚纯K的V999房间来道歉，如果不道歉，就要打杜某某，并告诉了涂某、孔某某。余某某当时身上有一把折叠刀，因曾某某和杜某某关系好，不想动刀，就把刀交给曾某某保管。杜某某来后，涂某先去用手摇杜某某的头，并打了杜某某一耳光，后四被告人均殴打了杜某某。在打斗中，杜某某将涂某捅伤、徐某某的脸划伤，徐某某用水果刀将杜某某腰部捅伤。
11、平昌县人民法院（2014）平刑初字第146号、（2016）川1923刑初130号刑事判决书，证明被告人徐某某系累犯及判处刑罚情况。
12、到案情况说明，证明被告人徐某某、余某某、涂某、孔某某系抓获归案。
13、谅解书，证明被告人徐某某、余某某、涂某、孔某某取得被害人杜某某的谅解。
14、户籍证明，证明被告人徐某某、余某某、涂某、孔某某的刑事责任年龄。
本院认为，被告人余某某为寻私仇，纠集孔某某、涂某、徐某某等多人成帮结伙相互进行殴打，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立。被告人徐某某、余某某的辩护人提出被告人徐某某、余某某在本案中不是积极参与者，系从犯的辩护理由，与本案查明事实不符，且本案不区分主从犯，故其辩护理由不予采信。被告人徐某某系累犯，应当从重处罚；被告人徐某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现徐某某在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。鉴于被告人徐某某、余某某、涂某、孔某某取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。本院为维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第六十五条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。原犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。总和刑期二年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月1日起至2018年1月31日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人余某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月4日起至2017年6月3日止。）
三、被告人涂某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月20日起至2017年4月19日止。）
四、被告人孔某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月4日起至2017年2月3日止。）
如不服本判决，自判决书送达的第二日起十日内向本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状及副本一式二份。
审 判 长 左红云
人民陪审员 王心会
人民陪审员 毛明蓉
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 贾占鹏
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同，合并执行，种类不同的，分别执行
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。