广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贺八民一初字第762号
原告：陈太奉，男，1972年6月19日出生，汉族，住贵州省习水县。
委托代理人：李光恒，男，1963年3月21日出生，汉族，住贵州省习水县。
被告：钟山温氏畜禽有限公司，住所地：贺州市钟山县城北环路82号。
法定代表人：吴焕，该公司总经理。
委托代理人：董良慧，广西裕华律师事务所律师。
原告陈太奉与被告钟山温氏畜禽有限公司劳动争议一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成由代理审判员杨强担任审判长，人民陪审员张裕标、黎琼珍参加的合议庭，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。书记员廖凤桂担任法庭记录。原告陈太奉的委托代理人李光恒，被告钟山温氏畜禽有限公司的委托代理人董良慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告钟山温氏畜禽有限公司劳动争议纠纷一案经贺州市平桂管理区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“平桂仲裁委”）审理作出贺平劳人仲案字（2015）114号仲裁裁决书。该裁决书认定事实清楚，但证据责任是非颠倒，适用法律严重错误。理由如下：一、原告申请仲裁并未超过一年的仲裁时效。原告于2012年5月进入温氏公司工作，直至2013年12月31日，都未签订劳动合同，未购买社保，工资支付方式是按件计酬，每月十日支付上月工资。1、原告于2014年1月4日已向平桂仲裁委申请仲裁，但该仲裁委负责人故意谎称根本没有被告这个公司，并强迫原告必须先申请确认劳动关系。无奈之下，原告于2014年1月10日再次申请仲裁，仲裁时效中断。2014年3月7日，平桂仲裁委裁决认定为原、被告存在劳动关系。被告不服，故意提起诉讼及上诉，最终，经贺州市中级人民法院作出终审判决，认定原、被告存在事实上的劳动关系。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条、十三条，证明原告于2015年3月第三次申请仲裁并未超过一年的仲裁时效。2、证据责任是非颠倒。原告主张其计件工资数额4792元/月，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位应当承担举证不能的责任。根据《劳动合同法》第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，被告应向原告支付2012年5月至2013年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍91064元。二、原告在被告公司工作期间，为完成公司安排的工作任务，长期加班加点，但原告从未领取过加班加点的额外报酬。而仲裁裁决书对于加班加点的事实，应该由用人单位提供的证据故意隐瞒不提，而强加给劳动者提供。根据劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，工资支付凭证或记录、考勤记录由被告公司掌握，必须由用人单位提供，被告应当承担举证不能的责任。因此，根据《劳动法》第四十四条的规定，被告应支付原告2012年5月至2013年12月31日期间加班加点的报酬58080元。三、原告在被告公司工作期间，由于该地为高温地区，加之原告的劳动强度在40公斤以上体力劳动，但原告从未领取过高温津贴。所以，被告应向原告支付2012年6月至9月、2013年6月至9月的高温津贴1600元（200元/月×8个月＝1600元）。四、2013年12月中旬，被告公司强迫原告与深圳迅展人力资源劳务派遣公司签订劳务派遣合同，并要求原告只能在合同上签字捺手印，其合同内容由公司自己填写，原告要求直接与被告公司签订劳动合同遭到拒绝。于是被告公司厂长黄天桂口头通知原告不许在被告公司上班。被告公司至今未支付原告经济补偿。由于原告的实际计件工资为4792元/月，而不是保底工资1800元/月。依据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，被告应支付原告经济补偿赔偿金19168元（4792元/月×2个月×2倍＝19168元）。五、被告为了逃避法律责任，故意不缴纳社会保险费，导致原告无法享受失业保险待遇。根据《社会保险法》第四十六条的规定，原告应依法领取12个月失业保险金。所以，被告应支付原告失业保险金12540元（1045元/月×12个月＝12540元）。六、由于被告公司故意不缴纳社保费，导致原告无法享受医疗保险、养老保险待遇的严重损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，被告应支付原告年老退休时养老金为144000元（1200元/月×120个月＝144000元）。综上所述，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，请求人民法院依法判令：一、被告支付原告2012年5月至2013年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍91064元；二、被告支付原告2012年5月至2013年12月31日期间加班加点的额外报酬58080元；三、被告支付原告经济补偿赔偿金19168元；四、被告支付原告2012年6月至9月、2013年6月至9月的高温津贴1600元；五、被告支付原告失业保险金12540元；六、被告支付原告年老退休后无法享受养老保险金144000元。以上合计326452元。
原告对其主张和陈述的事实在举证期限内向法庭提交的证据有：仲裁裁决书复印件1份，证实本案已经过劳动仲裁程序。
被告辩称：一、对原、被告存在事实劳动关系的事实予以认可。但劳动仲裁时效是法定一年，从知道或者应当知道开始计算。原告在2012年的时候，明知道被告公司需要与劳动者签订书面的劳动合同，却不提出与公司签订劳动合同，后来被告公司用劳务派遣的模式用工，原告不愿意签订劳动合同。二、工资方面的问题。被告的意见是参照母永国与被告签订的饲料生产外包合同的工资数额1800元确定。如果原告不提供与母永国的转账单，举证责任也应由原告承担，故应参照仲裁认定的1800元/月作为工资基数。
被告为其辩解在举证期限内未向法庭提交证据。
经庭审质证，被告对原告提供的证据没有异议。原告的证据能证明本案纠纷已经过仲裁程序，本院予以认定。
综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：
2012年5月27日，原告经母永国介绍进入被告公司从事搬运工作。双方没有签订书面劳动合同。原告的工资为按件计酬工资。由母永国对原告等搬运员工的工作数量进行统计累总后交给被告，被告把工资支付给母永国，由母永国发放给原告等员工。工作期间，原告没有为被告交纳社会保险费。2013年12月4日，被告决定通过劳务派遣的方式聘用员工进行生产，要求原告与深圳市迅展人力资源代理有限公司签订劳务派遣合同，再由该公司派遣原告到被告公司工作。原告不同意，拒绝签订劳务派遣合同。被告公司于是口头辞退原告。2013年12月31日后，原告不在被告公司上班。2014年1月10日，原告申请劳动仲裁，请求确认原告与被告存在劳动关系。2014年3月7日，平桂仲裁委作出贺平劳人仲案字[2014]4号仲裁裁决书，裁决确认原告与被告存在劳动关系。被告不服，向本院提起诉讼，本院作出（2014）贺八民一初字第391号民事判决书，判决原告与被告存在事实上的劳动关系。被告不服该判决，向贺州市中级人民法院提出上诉。贺州市中级人民法院作出终审判决，维持一审判决。2015年3月，原告向平桂仲裁委申请劳动仲裁。该委于2015年5月28日作出贺平劳人仲案字[2015]114号仲裁裁决书。裁决：一、被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金7200元；二、被告支付原告失业保险赔偿金1463元；三、对原告请求的未签订书面劳动合同的双倍工资、加班费、高温补贴、未缴纳养老保险金造成的损失、失业后未能及时就业造成的经济损失，不予支持。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
本院认为：一、关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，原告于2012年5月27日进入被告公司工作，双方未签订书面劳动合同，原告可请求被告支付2012年6月28日至2013年5月26日共11个月的双倍工资。原、被告未签订书面劳动合同满一年后，依法视为双方已订立无固定期限劳动合同。虽然被告仍有与原告订立书面劳动合同的义务，但在此种情形下，无法律法规规定被告仍应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资。因此，原告请求被告支付2013年5月27日至2013年12月31日未签订书面劳动合同的双倍工资的主张，依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告于2014年1月10申请劳动仲裁请求确认原、被告存在劳动关系，仲裁时效中止，从中止时效的原因清除之日起，仲裁时效期间继续计算。原告在法院确认双方存在劳动关系后，即提起本案劳动仲裁，按一年的仲裁时效计算，原告主张被告支付2012年6月28日至2013年1月9日的未签订书面劳动合同的双倍工资的请求已超过仲裁时效，依法应不予支持。原告2013年1月10日至2013年5月26日的未签订书面劳动合同的双倍工资的请求未超过仲裁时效，对原告的该部分请求，依法应予以支持。关于工资数额问题。原告主张实际月工资为4792元，但原告未提供证据证明，本院不予采信。由于原告的工资为计件工资，每月的工资数额都会有变动，被告每月把工资总额交给母永国后，由母永国现金发放给原告等员工，并未保留工资发放记录，致使原告的工资数额无法查清。为此，本院按被告主张的，也是原告在起诉状中认可的保底工资1800元/月确定原告的工资数额。按月工资1800元计算，被告应支付原告2013年1月10日至2013年5月26日的未签订书面劳动合同的双倍工资8190元（1800元/月×4.55个月）。
二、关于加班加点工资的问题。第一、依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任。”之规定，原告主张加班工资，应承担举证证明责任，但原告未举证证明存在加班的情况，依法应承担不利后果。第二、原告的工资为计件工资，其工资里面已包括加班、加点的计件工资，被告已按计件数量支付原告工资，不存在拖欠加班费的问题。为此，原告请求被告支付加班加点工资，依据不充足，本院不予支持。
三、关于高温补贴的问题。依据《防暑降温措施管理办法》第十七条“劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。”的规定。原告请求被告支付高温补贴，原告需证明原告在法定的高温天气下工作。原告未举证证明，故原告的高温补贴请求，依据不足，本院不予支持。
四、关于违法解除劳动合同的双倍工资问题。因原告与被告依法视为已订立无固定期限的劳动合同，非因法定事由，被告不得无故解除与原告的劳动合同。被告因原告不按其指示签订劳务派遣合同而解除与原告的劳动关系，属于违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金7200元（1800元/月×2个月×2倍＝7200元）。
五、关于失业保险赔偿金的问题。被告解除与原告的劳动关系，原告符合《失业保险条例》第十四条规定的可以领取失业保险金的情形。由于被告未为原告交纳失业保险费，致使原告失业后不能享受失业保险待遇，被告应承担赔偿损失的责任。依据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项“累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；”第二十条第一款第（一）项“累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；”第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”之规定，原告在被告单位工作1年多，按每满1年可以领取3个月失业保险金计算，被告应向原告支付失业保险赔偿金4389元（1045元/月×70%×3个月×2倍＝4389元）
六、原告请求被告支付未缴纳养老保险金造成的经济损失144000元、失业后未能及时就业的经济损失14400元，但原告对该两项损失未提供证据证明，故原告的该两项请求，依据不足，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告钟山县温氏畜禽有限公司支付原告陈太奉未签订书面劳动合同的双倍工资8190元。二
被告钟山县温氏畜禽有限公司支付原告陈太奉违法解除劳动合同的赔偿金7200元。三
被告钟山县温氏畜禽有限公司支付原告陈太奉未能依法领取失业保险金的赔偿金4389元。四
四、驳回原告陈太奉的其他诉讼请求。
本案受理费10元（原告已预交10元），由被告钟山县温氏畜禽有限公司负担。
上述应付款项，债务人应在本案判决生效后十日内履行完毕，如逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向贺州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审 判 长 杨 强
人民陪审员 张裕标
人民陪审员 黎琼珍
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 廖凤桂