山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋03民终435号
上诉人（原审原告）：李鸿义，男，1973年5月24日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张永燕，女，1972年6月29日出生，汉族。系李鸿义之妻。
委托诉讼代理人：牛海波，山西圣平律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部，住所地：山西省阳泉市城区桃南东路。
法定代表人：朱瑞红，任经理。
委托诉讼代理人：张玉平，山西新东律师事务所律师。
被上诉人：陈向军，男，1974年9月20日出生，汉族，平定县人，现住平定县。
被上诉人：崔瑞庆，男，1981年4月19日出生，汉族，平定县人，住平定县。
被上诉人：阳泉市交通集团有限公司，住所地：山西省阳泉市城区桃南东路344号。
法定代表人：杨天宝，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王建民，该公司职工。
上诉人李鸿义、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部因与被上诉人陈向军、崔瑞庆、阳泉市交通集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服平定县人民法院（2017）晋0321民初1220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李鸿义的委托诉讼代理人牛海波、张永燕，上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部委托诉讼代理人张玉平，被上诉人崔瑞庆，阳泉市交通集团有限公司委托诉讼代理人王建民到庭参加诉讼。被上诉人陈向军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李鸿义上诉请求：1.撤销(2017)晋0321民初1220号民事判决第一项的赔偿数额；2、改判被上诉人等人赔偿上诉人误工费87286.5元，营养费3150元，精神损害赔偿金10000元。3、被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院判决赔偿误工费数额偏低。上诉人于2016年11月3日受伤，当天被送至陕西省府谷县人民医院检查，同日转至阳煤集团总医院治疗。2017年1月5日出院，住院63天。出院后，于2017年2月16日，上诉人到阳煤集团总医院进行放射检查，影像诊断：右手多掌骨骨折金属内固定。2017年3月20日，上诉人到阳泉市第三人民医院复查拍片和取钢针。直到2017年9月25日，即定残日前一天，上诉人始终不能工作，共计误工326天。按山西省2016年交通运输等行业在岗职工平均工每天267.75元计算，误工费应为87286.5元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院认定误工90天不公。2.一审法院判决赔偿营养费数额偏低。上诉人住院63天，每天50元，应认定营养费为3150元。-审法院按每天30元标准，判决赔偿1890元，数额偏低。3.一审法院判决赔偿精神损害抚慰金数额偏低。上诉人的母亲80多岁，长期卧病在床，两个孩子尚在读书，妻子无收入，家庭经济困难。上诉人是家中唯一的劳动力，因交通事故受伤，手部致残，一年多不能从事工作，没有经济收入，家人生活艰难，上诉人因此精神打击巨大，上诉人在一审时要求赔偿精神损害抚慰金10000元，一审法院判决赔偿3000元偏低。
中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部辩称，1.关于误工费和护理费，认可一审判决计算的天数，但一审计算的标准有两种，以两种方法混合用在一起，导致每个多算了8.25天，我公司不认可计算方式。2.营养费和精神抚慰金，请法院依法判决。
中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部上诉请求：对一审判决中的护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费依法改判。事实和理由：1.一审判决在计算误工费、护理费时对赔偿标准适用错误，违背了法律规定。山西省高级人民法院《关于2017年度人身损害赔偿执行标准》中规定，上年度交通运输业年平均工资为69884元，月平均工资为5823.67元，日平均工资为267.75元。该规定的日平均工资如果简单用于赔偿计算中，会造成上述赔偿标准中年、月、日赔偿标准自相矛盾的结果。如果伤者住院治疗1年，以日计则应当赔偿365天×267.75元=97728.75元；以月计则应当赔偿：12月×5823.67元=69884元；两者相差巨大。以该规定的日平均工资标准简单计算会造成否定该规定年平均工资和月平均工资标准的结果。会明显违反最高院人身损害赔偿解释第二十条”参照相同行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。该规定的日平均工资（月平均工资/21.75天）计算法适宜用于涉及劳动争议案件，不能简单用于人身损害赔偿案件。以月平均工资／21.75天再×30天计算1个月的误工工资，实际上每月多计算了8.25天。以年平均工资／365天×误工天数计算伤者的误工工资，所得结果不会否定年平均工资，更符合法律规定和司法解释的本意，与本地的同行业收入状况相一致，也不会使伤者得到超过同行业工资标准的不当利益，且与我国的司法实践相一致。2.被上诉人的残疾赔偿金应当以农村居民标准计算。被上诉人户籍是农民且居住在农村，其残疾赔偿金应当以农村居民标准计算。被抚养人生活费不应当赔偿。侵权责任法实施后，被抚养人生活费已经被残疾赔偿金吸收，且被上诉人没有丧失劳动能力，不应当赔偿被抚养人生活费。
李鸿义辩称，1.关于误工费，一审判决公平合理，同时一审法院按照省高院2017年的标准来计算的日护工费。2.关于残疾赔偿金，虽上诉人是农村户口，但是上诉人是家里唯一有劳动能力的人。如果按照农村居民标准来计算的话，明显偏低。3.关于被抚养人生活费，是保险公司对法律规定的片面理解，一审法院认定被抚养人生活费符合法律规定。
崔瑞庆辩称：1.认可一审判决关于残疾赔偿金的计算方式；2.认可保险公司关于被抚养人生活费计算的意见；3.护理费、误工费、营养费、精神抚慰金请二审法院依法认定。
阳泉市交通集团有限公司辩称：1.关于护理费、误工费的计算方式，日标准应除以365天；2.认可一审判决关于残疾赔偿金的计算的认定；3.认可保险公司关于被抚养人生活费的计算的意见；4.营养费、精神抚慰金请二审法院依法认定。
陈向军未进行答辩。
李鸿义向一审法院起诉请求：1、要求判令四被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部、陈向军、崔瑞庆、阳泉市交通集团有限公司赔偿185850.33元，其中医疗费24735.23元，误工费87286.5元，护理费8900元，住院伙食补助费6300元，营养费3150元，交通费2000元，精神损害赔偿金10000元，残疾赔偿金38098元，被抚养人生活费3880.6元，鉴定费1500元，共计185850.33元（其中被告崔瑞庆已付28372元）。2、判令四被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：对当事人有争议的事实、证据认定如下：1、关于原告作为×××、×××车的驾驶人是否属于×××、×××红岩牌重型半挂车上的被保险人，是否属于交强险意义上的第三者及交强险赔偿对象，原告损失是否能在×××、×××红岩牌重型半挂车交强险范围内赔偿。原告李鸿义作为×××、×××车的驾驶人是在车下关闭马槽时，被陈向军驾驶的×××、×××红岩牌重型半挂车撞击致伤，不属于×××、×××红岩牌重型半挂车上的被保险人，应属于×××、×××红岩牌重型半挂车交强险意义上的第三者及交强险赔偿对象，且×××、×××红岩牌重型半挂车与×××、×××车所投的交强险保单中的投保人不同、被保险人不同，故互碰的各车为不同被保险人所有，可按互为第三者的原则，由各方机动车交强险在其分项赔偿限额内，按实际损失承担对方机动车的损害赔偿责任。2、关于原告的损失是否属于商业三者险赔偿范围。从投保单看，投保人和被保险人都是交通集团，机动车第三者责任保险条款第3条规定了第三者的范围是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括投保人、被保险人和保险事故发生时被保险机动车本车上的人员。第5条第一项规定的责任免除的对象是被保险人及其家庭成员的人身伤亡。本案中原告既不是投保人也不是被保险人及其家庭成员，而是被保险车辆发生事故时本车以外的人，不属于保险条款中责任免除的人员范围。故原告的损失应属于商业三者险赔偿范围。3、当事人在交通事故中的过错及责任问题。原告李鸿义提供了陕西省府谷县公安局交通警察大队三道沟中队出具事故证明，证实陈向军驾驶×××、×××红岩牌重型半挂牵引车倒车时，将行人李鸿义撞伤，致李鸿义受伤的交通事故。被告崔瑞庆、阳泉市交通集团有限公司、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部均认可陈向军承担事故的全部责任。根据查明的事实，被告陈向军在本次事故中存在倒车时不注意观察后方，是造成发生本次事故的直接原因，而原告李鸿义在本次事故发生过程中无明显违法行为，现有证据不能证明其对本次事故发生存在过错，故应认定被告陈向军承担本次事故的全部责任。4、关于原告的损失情况：根据当事人提供的证据，原告因本次交通事故造成的符合赔偿范围的损失有：①医疗费：共计24876.43元。②住院伙食补助费：100元/天×63天=6300元。③营养费：30元/天×63天=1890元。④护理费：按照2016年居民服务、修理和其他服务业141.27元/日计算，141.27元/日×63天=8900元。⑤残疾赔偿金：按照2016年山西省居民人均可支配收入19049元/年计算，19049元/年×20年×10%=38098元。⑥鉴定费：1500元。⑦交通费：800元（酌情）。⑧精神损害抚慰金：3000元（酌情）。⑨误工费：按照2016年交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资267.75元/日计算，267.75元/日×90天=24097.5元。⑩被抚养人生活费：女儿李某某（生于2006年7月24日）扶养费按山西省2016年农村居民人均消费支出8029元的10%计算8年的二分之一，为8029×10%×8年/2=3211.6元。李鸿义之母王某某出生于1933年，事故发生时83岁，扶养费按山西省2016年农村居民人均消费支出8029元的10%计算5年的六分之一，为8029×10%×5年/6=669元，共计3880.6元。以上合计：113342.53元，其中被告崔瑞庆已垫付医疗费等共计28513.93元。以上事实有原告提供的住院病历、诊断证明书、门诊收据、医疗费收据、李鸿义的从业资格证、误工证明、身份证、鉴定费发票、山西方正司法鉴定所鉴定报告、原告的户口本、原告之女李某某及母亲王某某的户籍证明、平定县锁簧镇XXX村证明，被告崔瑞庆提供的李鸿义住院费用清单、出院证、住院费结算票据、门诊医疗票据、收据等证据证实。还查明，被告陈向军驾驶的×××、×××红岩牌重型半挂牵引车系被告崔瑞庆所有，挂靠于被告阳泉市交通集团有限公司从事道路运输经营。被告陈向军系被告崔瑞庆所雇佣司机。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部投保了交强险一份，还投保了第三者责任保险，保险金额为120万元（不计免赔）。保险期间自2015年12月7日起至2016年12月7日止。以上事实有保险单、协议及当事人陈述证实。
一审法院认为，原告因交通事故受伤，其医疗费、护理费、残疾赔偿金等合理诉讼请求应依法支持。因本案肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部投保有交强险和第三者责任险，故原告的损失依法先由被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部在该车的交强险范围内赔偿，不足部分在该车的第三者责任险范围内赔偿。不属保险赔偿范围的损失由被告陈向军、崔瑞庆及阳泉市交通集团有限公司依法承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部在×××、×××红岩牌重型半挂牵引车的交强险范围内赔偿原告李鸿义医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失计88776.1元；在该车的第三者责任险范围内赔偿原告李鸿义经济损失计23066.43元。二、被告崔瑞庆、陈向军及阳泉市交通集团有限公司连带赔偿原告李鸿义鉴定费1500元。以上款项均于本判决生效后十日内付清。三、原告李鸿义在收到上述赔偿款后三日内返还被告崔瑞庆垫付款28513.93元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2567元，由被告崔瑞庆、陈向军及阳泉市交通集团有限公司共同负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，经李鸿义申请，阳泉市中级人民法院证据技术中心委托山西方正司法鉴定所对李鸿义的伤残程度进行了司法鉴定，山西方正司法鉴定所于2017年9月26日出具晋方正司鉴(2017)鉴字第1024号司法鉴定意见书，伤残程度评定为十级伤残。
本院认为，被上诉人陈向军驾驶重型半挂牵引车倒车时，将上诉人李鸿义(行人)撞伤的事实清楚。车辆所有人被上诉人崔瑞庆挂靠被上诉人阳泉市交通集团有限公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部投保的交强险范围及第三者责任险，上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部应在交强险范围内赔偿后，不足部分在第三者责任险范围内赔偿，不在保险赔偿范围的损失由陈向军、崔瑞庆及阳泉市交通集团有限公司依法承担连带赔偿责任。关于各项赔偿费用问题，1.误工费应按2016年交通运输、仓储和邮政业在岗职工年平均工资69884元÷365天=191.46元/日标准计算，根据李鸿义实际治疗情况，误工费应计算至伤残鉴定前一日共326天，即：191.46元/日×326天=62415.96元。2.护理费应按照2016年居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资36872元÷365天=101.02元/日标准，以实际住院天数63日计算，即：101.02元/日×63日=6364.20元；3.残疾赔偿金应按2016年度山西省农村居民人均可支配收入为10082元计算，即：10082元×20年×10%=20164元。4.营养费应以50元/天计算，即：50元/天×63天=3150元。5一审法院关于被抚养人生活费的认定，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定。6.关于精神抚慰金酌情认定3000元的认定，并无不当。因此，李鸿义各项费用：医疗费24876.43元、住院伙食补助费6300元、营养费3150元、护理费6364.20元、误工费62415.96元、残疾赔偿金20164元、被抚养人生活费669元、鉴定费1500元、交通费（酌情）800元、精神抚慰金（酌情）3000元，共计129239.59元；
综上所述，上诉人李鸿义、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下：
一、维持平定县人民法院（2017）晋0321民初1220号民事判决第二、三项，即：第二项”被告崔瑞庆、陈向军及阳泉市交通集团有限公司连带赔偿原告李鸿义鉴定费1500元。以上款项均于本判决生效后十日内付清”第三项”原告李鸿义在收到上述赔偿款后三日内返还被告崔瑞庆垫付款28513.93元”；
二、撤销平定县人民法院（2017）晋0321民初1220号民事判决第一项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部在×××、×××红岩牌重型半挂牵引车的交强险范围内赔偿上诉人李鸿义医疗费10000元、交通费800元、护理费6364.20元、误工费62415.96元、残疾赔偿金20164元、被抚养人生活费669元、精神损害抚慰金3000元，计103413.16元；在第三者责任险范围内赔偿上诉人李鸿义医疗费14876.43元、住院伙食补助费6300元、营养费3150元、计24326.43元；以上付款义务于本判决生效后十日内履行完毕；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2885元，由崔瑞庆、陈向军及阳泉市交通集团有限公司连带负担；二审案件受理费2885元，由中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部负担2835元，崔瑞庆、陈向军及阳泉市交通集团有限公司负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 胡旭辉
审判员 张卫华
审判员 贾志强
二〇一八年五月二日
书记员 任茹玉