甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0121民初1725号原告：杨某某，女，1964年9月7日出生，汉族，永登县农民，住永登县。委托诉讼代理人：袁某某，甘肃金毓康律师事务所律师。被告吴某某，男，1984年9月8日出生，汉族，永登县农民，住永登县。被告：中国人民财产保险股份有限公司永登支公司，住所地：永登县。负责人：杨某某，该公司经理。委托诉讼代理人：邱某，甘肃锦荣律师事务所律师。原告杨某某诉被告吴某某、中国人民财产保险股份有限公司永登支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人袁某某、被告吴某某、被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司的委托诉讼代理人邱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿医疗费219451.49元、误工费37950元、护理费24840元、住院伙食补助费2640元、交通费2000元、营养费1320元、残疾赔偿金107910元、精神抚慰金3000元、鉴定费4600元，合计403711.49元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月1日21时20分许，被告吴某某驾驶甘****96号重型仓栅式货车，由北向南行驶至连霍线2236公里加676米处，与原告驾驶的甘****63号二轮摩托车相撞，致原告受伤。原告先后被送往永登县人民医院、甘肃省人民医院救治，诊断为颅骨骨折、肋骨骨折等，现仍在康复治疗中，且留有残疾。兰州市公安局永登交警大队于2016年12月30日作出兰公交认字[2016]第00198号事故认定书，认定本次事故原告负次要责任，被告负主要责任。据原告了解，甘****96号重型仓栅式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司处投保了交强险、商业险。故原告诉至法院，望判如所请。吴某某辩称，事故属实，对赔偿事项无异议，但应该按三七比例划分双方的责任。甘****96号车辆在中国人民财产保险股份有限公司永登支公司投保了交强险和商业险，故赔偿责任应由保险公司承担。中国人民财产保险股份有限公司永登支公司辩称，事故属实，涉案车辆在被告公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险，事故发生在保险期内。被告已在交强险的范围内垫付了1万元医疗费。此次事故吴某某负主要责任，被告愿意在交强险的范围内进行赔偿，但吴某某没有道路运输从业资格证，因此被告对商业三者险的部分不予赔偿。本院经审理认定事实如下：2016年12月1日21时20分许，被告吴某某驾驶甘****96号重型仓栅式货车，由北向南行驶至连霍线2236公里加676米处，与原告驾驶的由西向东行驶甘****63号二轮摩托车相撞，致使原告受伤。2016年12月30日，兰州市公安局交通警察支队作出兰公交认字[2016]第00198号道路交通事故认定书，认定吴某某承担此次交通事故的主要责任，杨某某承担次要责任。2016年12月2日至2017年1月11日，原告在甘肃省人民医院住院治疗40天，被诊断为创伤性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、桡骨下端骨折、多发性肋骨骨折等，共产生医疗费费163670.8元。2017年1月12日至2017年1月20日，原告在永登县人民医院住院治疗8天，被诊断为颅内血肿清除术后、右侧肋骨2-7骨折，共产生医疗费2319.3元。2017年2月13日至2017年3月3日，原告在甘肃省人民医院住院治疗18天，被诊断为颅骨缺损修补、肋骨骨折，共产生医疗费53081.39元。经原告申请，本院委托甘肃集天司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，2017年10月31日，该鉴定所作出[2017]甘集天司鉴字第A384号司法医学鉴定意见书，鉴定意见为：杨某某颅内血肿致轻度智能减退（智商60）为九级伤残；右侧肋骨2-7骨折为十级伤残；属于部分护理依赖，护理人数为1人；护理期为120日-150日，亦可按照临床治疗情况确定。此次鉴定原告交纳鉴定费4600元。因被告吴某某在被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司为甘****96号车辆投保了机动车交通事故责任强制保险和保险限额为50万元的商业三者险，事故发生在保险期间，原告将吴某某和中国人民财产保险股份有限公司永登支公司诉至本院。另查明，被告吴某某已向原告垫付医疗费和护理费共129100元，被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司已交强险医疗费用限额内向原告垫付10000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，公安交警部门依法认定原告承担此次事故的次要责任，被告吴某某承担此次事故的主要责任，本院对该责任认定予以采信。根据交通事故认定书划分的主次责任，本院认定原告承担此次事故30%的责任，被告吴某某承担此次事故70%的责任。因肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司处投保了交强险和商业三者险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失，应先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿，不足部分由保险公司按照70%在商业三者险限额内赔偿，仍有不足的，由侵权责任人被告吴某某按照70%的责任比例承担赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司辩称，被告吴某某没有道路运输从业资格证，因此商业三者险责任免除。被告吴某某认可其没有道路运输从业资格证。根据该保险公司提供的《机动车第三者责任保险条款》（条款编号：A01H2014102JZ02）“责任免除”章节第二十四条的约定，驾驶人存在“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”情形的，该保险公司不负责赔偿。被告吴某某称对该免责条款不知情，该保险公司也未提供证据证明其尽到明确告知吴某某该免责条款的义务，且该格式条款免除了保险公司的责任，加重了被保险人吴某某的责任，因此该条款对吴某某无效，该保险公司的赔偿责任不能免除。关于对原告损失的认定。医疗费219071.49元，有原告提交的住院病历及住院、门诊票据予以佐证，本院予以认定。误工费，如果持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，但原告的三份病例中均无该医嘱，原告对误工期限也未做鉴定，故误工期间本院酌定计算至起诉时，即自2016年12月1日至2017年7月7日，共计218天，参照2016年度甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资计算为25002元=（41861元/年÷365天×218天）。护理费，因原告护理期的鉴定意见为120-150日，本院酌情认定原告的护理期为140天。原告属于部分护理依赖，护理人数为一人。因此参照2016年度农、林、牧、副、渔业年人均工资计算原告住院期间的护理费为7569元=（41861元/年÷365天×66天），原告出院后的护理费为4243元=（41861元/年÷365天×74天）×50%，合计11812元。住院伙食补助费为2640元（40元×66天）。交通费，保险公司认可1320元，本院予以支持。营养费1320元（20元×66天）。残疾赔偿金，原告被评定为九级和十级伤残，残疾赔偿金计算为107910元=（25693元/年×20年×21%）。精神抚慰金，此次事故确给原告的身体及精神造成了一定的伤害，本院酌定为2000元。鉴定费4600元，有发票佐证，本院予以支持。以上原告的损失合计375675.49元。被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司辩称鉴定费不在保险公司赔偿范围之内，按照通用的保险合同条款，鉴定费不在保险公司承保范围之内，故对被告的该辩解理由，本院予以采信。故鉴定费4600元，由被告吴某某承担70%即3220元，原告自行承担1380元。剩余损失371075.49元，被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，共计120000元。在商业三者险的保险金额内按照责任限额赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，共计175752.84元，即（371075.49元-120000元）×70%。原告自行承担75322.65元（371075.49元-120000元）×30%。扣除被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司在交强险医疗费用限额内向原告垫付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司应再向原告支付各项费用285752.84元。因被告吴某某已向原告垫付医疗费和护理费共129100元，因此，原告在收到被告中国人民财产保险股份有限公司永登支公司285752.84元的赔付后，应立即向被告吴某某返还129100元。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款、第四十条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《甘肃省道路交通安全条例》第七十条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司永登支公司在交强险限额内赔偿杨某某误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，合计110000元，在商业三者险的保险金额内赔偿杨某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金，合计175752.84元，以上合计285752.84元，于本判决生效后15日内给付；二、吴某某向杨某某赔偿鉴定费3220元；三、杨某某向吴某某退还129100元。以上二、三项折抵后，杨某某收到中国人民财产保险股份有限公司永登支公司的赔款的同时向吴某某支付125880元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1894元，减半收取947元，由杨某某负担284元，吴某某负担663元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张世红二〇一七年十二月二十九日书记员  包剑锋