河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终4496号
上诉人（原审原告）：马万社，男，1955年1月8日出生，汉族，农民，住河间市。。
委托诉讼代理人：刘树通，河北一力律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司，地址：沧州市运河区浮阳南大道38号，统一社会信用代码：91130900779189811X。
法定代表人：归洪川，总经理。。
委托诉讼代理人：韩猛，公司职员。
上诉人马万社因与上诉人中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2017）冀0984民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭，上诉人马万社委托诉讼代理人刘树通、上诉人中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司委托诉讼代理人韩猛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
马万社上诉请求：1、判令被上诉人在一审判决赔偿数额基础上，增加赔偿上诉人营养费3000元，误工费24000元共计27000元。2、承担全部一二审诉讼费用。事实和理由：2015年11月7日，上诉人在106国道骑电动自行车焉立坤驾驶的冀Ａ×××××小型客车撞伤，受伤住院治疗。此次事故经认定：焉立坤负事故主要责任，马万社负事故次要责任。肇事车辆在中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保交强险和三者险各一份。上诉人伤经鉴定为9级残。该案经河间市人民法院（2017)冀0984民初460判决，赔偿各项损失共计128686元。但对上诉人营养费3000元及误工费24000元没有支持，上诉人不服认为：1、一审判决不支持误工费错误。一审中上诉人提交了劳动合同、受伤前三个月的工资表、用工单位的营业执照、单位误工证明等证据足以证明原告有固定收入，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若下问题的解释》第二十条赔偿误工费。被上诉人一审中对误工费项目的赔偿被上诉人没有意义。一审不顾事实，也没尊重双方的意见，对误工费不予支持错误。2、不支持营养费错误。一审中的法医鉴定结论明确记载：上诉人需要加强营养60天，一审认为法医鉴定机构不属于医疗机构故不认定营养费错误。综上，望二审法院查清事实，依法改判被上诉人增加赔偿营养费、误工费共计27000元整。
中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司辩称，上诉人未提供劳动人事部门正规备案的劳动合同，且上诉人年龄已达60周岁，属于退休年龄，对于上诉人一审时提供的误工损失的相关证明，不予认可，也不应予以支持。关于营养费，虽然鉴定报告对上诉人的营养期进行了鉴定，但病历及诊断证明中的医嘱均未记载需要加强营养的证明，医疗机构对上诉人临床治疗给出的建议是最直接客观且合理的。故我公司认为不应当支持上诉人的营养费。
中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：1、撤销原审判决，不服金额40000元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2015年11月7日，焉立坤驾驶标的车冀Ａ×××××车由南向北行驶至106国道189公里处时，与由北向南骑电动自行车的马万社相撞，造成马万社受伤。经交警认定，焉立坤主责、马万社次责。一审法院判我司承担医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计128686元。1．马万社伤残鉴定意见书中记载胸部CT片：左侧4、5、6、7、8、9、10、11肋骨骨折，但未提供该CT片证据，我司无法判断其伤残是否合理，故我司认为一审法院认定九级伤残不合理，我司认可按照十级伤残11051元＊20年＊10%=22102元，一审判决44204元，我司不服金额22102元；2．精神抚慰金与伤残等级不符，此次事故中，马万社承担事故次要责任，判决我司承担8500元精神抚慰金有失公平。3．根据保险合同约定，主要责任应该按照70％比例承担61936.85元*70%=43355元，按照85％判决我司承担52646元，不服金额9291元。4、原审法院有认定事实不清，适用法律不当的错误。不服金额22102十8500+9291=39893元。望二审法院改判。
马万社辩称，1.马万社伤残鉴定意见是由一审法院通知双方后选定的鉴定机构，故此，程序合法，所鉴定内容为马万社为九级伤残也是按照马万社的伤残情况作出的鉴定意见，鉴定内容符合法律规定，故此一审法院认定依照马万社九级伤残评定合理合法。2.对于伤残抚慰金按照8500元评定，是符合法律规定的，对于保险公司要求按照70%的比例赔偿不符合法律规定，因为马万社当时骑行的电动车并非机动车，依照法律规定，机动车与非机动车发生交通事故，应当在80%-90%之间，由保险公司承担责任，法院判决保险公司承担85%的责任，没有违反法律规定，应当予以维持。
马万社向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计160933.87元。事实与理由：2015年11月17日，原告106国道骑电动自行车被被告焉立坤驾驶的冀Ａ×××××小型客车碰撞，原告受伤住院治疗，此次事故经河间市交警队认定，焉立坤负此次事故的主要责任，原告马万社负事故的次要责任。经了解，被告驾驶的车辆，在被告保险公司投有交强险及第三者责任险各一份。原告现已经治愈出院经鉴定为9级残。事故发生后，被告支付部分费用，对其他损失至今未赔偿，故起诉至法院，请依法判决。庭审中，原告马万社申请撤回了对齐少枫、焉立坤的起诉，并将诉讼请求变更为166333.87元。
一审法院认定事实：2015年11月7日10时许，事故地点106国道189KM+100M处，焉立坤驾驶冀Ａ×××××小型普通客车，沿106国道由南向北行驶至上述地点，向右变更车道时，撞上前方由北向南骑电动自行车的马万社，造成马万社受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。此次事故经河间市交警队认定，焉立坤负此次事故的主要责任，原告马万社负事故的次要责任。焉立坤驾驶冀Ａ×××××小型普通客车在被告保险公司投保交强险一份，商业三者险15万元，事故发生在保险期间。本次事故给原告马万社造成的损失为：1、医疗费扣除病例取证费为68936.85元。2、住院伙补费，住院天数30天×100元＝3000元。3、住院期间护理费2人×143.6元×30天＝8616元。出院后护理费54元×30天＝1620元。4、残疾赔偿金11051元×20年×20%＝44204元。5、精神损害抚慰金合理支持主张8500元。6、鉴定费1600元。7、交通费1500元。以上原告马万社的损失共计137976.85元。
一审法院认为，焉立坤驾驶冀Ａ×××××小型普通客车，撞上骑电动自行车的马万社，造成马万社受伤的交通事故，此次事故经河间市交警队认定，焉立坤负此次事故的主要责任，原告马万社负事故的次要责任，事实清楚，应予认定。焉立坤驾驶的冀Ａ×××××小型普通客车在被告保险公司投保交强险一份，商业三者险15万元，事故发生在保险期间，因此原告的损失应由被告保险公司在交强险限额内优先赔付，超出交强险部分，因原告骑行的电动自行车系非机动车辆，故被告保险公司应按照85%的责任比例予以赔付。本次事故给原告马万社造成的损失为，医疗费68936.85元和住院伙食补助费3000元，共计71936.85元，扣除交强险应承担的10000元，超出部分61936.85元×85％＝52646元，应由被告保险公司在商业三者险限额内赔付原告。原告的其他损失住院期间护理费8616元、出院后护理费1620元、残疾赔偿金44204元、精神抚慰金8500元、鉴定费1600元、交通费1500元，共计66040元应由被告保险公司在交强险伤残限额内赔付原告。综上，被告保险公司共应赔付原告马万社各项损失共计10000元＋52646元＋66040元＝128686元。原告主张的营养费，因医院诊断证明书未确定需加强营养，故不予支持。原告马万社1955年1月8日出生，已达到60周岁的法定退休年龄，故原告主张的误工费不应予以支持。综上，依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：被告中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司自本判决生效后十日内赔偿原告马万社残疾赔偿金等各项损失共计128686元（赔偿款打入原告马万社银行账户，开户行沧州银行河间支行，账号62×××30）。案件受理费1759元，由原告马万社负担359元、被告中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担1400元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明，与原审法院查明一致。
本院认为，上诉人中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司所承保的车辆在保险期间发生保险事故，上诉人中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司应当依照法律规定承担相应赔偿责任。本案中鉴定意见书是原审法院委托由具有资质的鉴定机构作出的，该鉴定结论程序合法，结论客观真实，且上诉人并没有提交足以推翻该鉴定结论的确凿证据。原审法院根据此鉴定意见书确认上诉人马万社的伤残等级、精神抚慰金并无不当，本院不持异议。另，事故发生时马万社当时骑行的电动车并非机动车辆，根据相关规定原审法院判决中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担85%的责任并无不当。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”上诉人马万社主张的营养费，因医院诊断证明书未确定需加强营养，原审法院不予支持并无不当。关于上诉人马万社的误工费用，其提交的证据不能证实实际工作收入，鉴于上诉人马万社从事有报酬的劳动行业，其误工标准按照2016年农、林、牧、渔业平均工资标准即19779元/年计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案事故发生在2015年11月7日，定残日期为2016年6月21日，其误工期应从2015年11月7日至2016年6月20日计算，共计223天，误工费为223天×19779元/年÷365天=12084元。
综上，上诉人中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人马万社的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更河北省河间市人民法院（2017）冀0984民初460号民事判决为：中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司自本判决生效后十日内赔偿马万社残疾赔偿金等各项损失共计140770元（赔偿款打入马万社银行账户，开户行沧州银行河间支行，账号62×××30）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1759元，由马万社负担359元、中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担1400元，二审案件受理费1275元，由中华联合财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担800元，马万社负担475元。
本判决为终审判决。
审判长 齐桂苓
审判员 刘晓莉
审判员 付 毅
二〇一七年九月五日
书记员 刘 婷