湖北省荆门市东宝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0802刑初206号
公诉机关荆门市东宝区人民检察院。
被告人朱某某，男。因涉嫌挪用公款罪，经荆门市东宝区人民检察院决定于2016年4月10日刑事拘留，经荆门市东宝区人民检察院决定于同年4月22日取保候审。现在家。
荆门市东宝区人民检察院以东检公诉刑诉〔2016〕189号起诉书指控被告人朱某某犯挪用公款罪，于2016年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年10月12日公开开庭审理了本案。荆门市东宝区人民检察院指派检察员邓纯义出庭支持公诉，被告人朱某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
荆门市东宝区人民检察院指控：2015年2月10日，被告人朱某某在担任荆门市东宝区牌楼镇新生村党支部委员、村委会委员兼村会计期间，利用其收取、保管新生村锦绣家园小区拆迁户交纳的应缴财政专户的购房款的职位便利，将20万元购房款挪用给开发商钱某某使用，双方约定借款期限一个月，到期后支付一定利息。2015年3月14日，钱某某将20万元购房款归还给朱某某，并支付给朱某某1万元利息。
在钱某某归还借款后，被告人朱某某将挪用的20万元购房款全部上缴财政专户。案发后，被告人朱某某主动到案，如实供述了自己的犯罪事实，并退缴非法获利1万元。
公诉机关指控被告人朱某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。公诉机关提供了相应的证据。
被告人朱某某辩称：挪用的事实属实，但其挪用的是农户预交的购房款，还没有入财政专户，应定性为挪用资金行为，不构成挪用公款罪。并提交新生村委会出具的表现证明一份。
经审理查明：2009年11月，为服务仪邦农贸物流城项目建设，解决搬迁农民住房用地问题，牌楼镇政府向东宝区政府请示，在新生村建设“白夷铺居民小区”等三个小区，随后，向区相关部门申报、请示、办理项目建设的有关手续。镇政府决定对白夷铺小区的城市基础建设配套费等费用予以免收。2010年4月，白夷铺小区签订一标、二标的建设工程合同，2014年9月至11月建设白夷铺小区配套设施，区政府在2015年初补助配套设施建设费用380万元。
2011年3月，牌楼镇新生村委会申报规划手续，提出在白夷铺修建居民小区房屋316套，项目总投资额约4500万元，村自筹800万元，其余由拆迁户自行承担。2011年7月4日，区规划局下达“建设项目选址意见书”，位于新生村二组锦绣家园白夷铺居民点用地的建设单位为“东宝区人民政府”。2011年7月27日，新生村委会发布白夷铺小区建设项目的施工招标公告。2011年10月16日，新生村委会与湖北昌泰建设工程有限公司签订白夷铺小区三标段的“建设工程施工合同”。
2014年9月12日，新生村村民张某某一家与新生村委会签订了两份房屋拆迁补偿安置协议，还建房屋位于新生村二组白夷铺地块。当年12月12日，张某某将239956元购房款打入村党支部委员、村委会委员兼村会计朱某某提供的账户。按照村账镇管的规定，新生村锦绣家园小区拆迁户交纳的购房款应当统一上缴到镇财政专户，2015年2月10日，被告人朱某某从所收取、保管的张某某购房款中，挪用了20万元借给湖北昌泰建设工程有限公司项目经理钱某某使用，双方约定借款一个月，到期付息。2015年3月14日，钱某某还款20万元，并支付给朱某某1万元利息。
在钱某某归还借款后，被告人朱某某将所挪用的20万购房款，其中的123284元通过银行转账方式转入财政专户，余款116672元列为村集体现金收入。案发后，被告人朱某某主动到案，如实供述了自己的犯罪事实，并退缴非法获利1万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、书证户籍证明、牌楼镇党委的任职通知、简历等证明：朱某某的身份信息，其从2014年12月起任新生村党支部委员。
2、书证“案件揭发及办理经过”证明：2016年4月，群众举报朱某某涉嫌受贿犯罪。东宝区人民检察院决定初查并查询、调取了相关资料。4月10日上午，接电话通知后，朱某某主动到院接受询问，经初查未发现其涉嫌受贿犯罪。朱某某在询问期间主动交代了其在负责收取新生村村民缴纳的锦绣家园小区购房款时，将购房款借贷给他人用于营利活动的犯罪事实。当日，该院决定对朱某某涉嫌挪用公款罪立案侦查。
3、书证牌楼镇政府提供的说明、报告、请示等证明新生村小区建设情况。其中包括：2009年11月，牌楼镇政府向区政府请示，为服务仪邦农贸物流城项目建设，切实解决搬迁农民住房用地问题，拟建设集中居民小区，分别命名为“杨家桥居民小区”、“白夷铺居民小区”、“园艺场居民小区”。牌楼镇政府于2009年11月向区发改委申报新农村居民小区建设投资计划，于2009年12月向区发改局请示核准仪邦物流搬迁安置居住小区项目、下达建设工程投资计划，提出资金来源为自筹。镇政府决定对白夷铺小区、园艺场小区的城市基础建设配套费、放线费、建筑垃圾清运费等相关费用免收。新生村白夷铺小区于2010年4月正式签订一标12套、二标36套的建设工程合同，2014年9月至11月建设白夷铺小区配套设施，区政府在2015年初补助房款差价380万元。
4、书证牌楼新生村委会提供的请示、证明、函、批复、意见书、招标公告、施工合同等证明：新生村就白夷铺小区向区建设局报建设请示、向区旅游局报环评请示、向国土资源局东宝分局报项目用地申请并列入农用地转用范围、向区发改局报项目核准的请示。其中：
（1）新生村委会向区建设局的“请示”内容包括：为适应项目建设的需要，现在本村落户的项目征地需拆迁农户达300户，经村“两委”研究，提交村民大会讨论通过，拟在白夷铺修建居民小区房屋。项目总投资额约4500万元，村自筹800万元，其余由拆迁户自行承担。请示时间为2011年3月29日。
（2）区规划局的建设项目选址意见书中记载：新生村锦绣家园白夷铺居民点用地的建设单位为“东宝区人民政府”，规划审批时间为2011年7月4日。
（3）区发改局的项目招标核准意见及招标公告证明：2011年7月27日，新生村委会发布白夷铺小区建设项目的施工招标公告。
（4）建设工程施工合同证明：2011年10月16日，新生村委会与湖北昌泰建设工程有限公司签订新生村锦绣家园白夷铺小区三标段的“建设工程施工合同”，工程资金来源为“自筹”。
（5）区发改局的“通知”证明：2014年9月9日，区发改局向新生村委会下达通知，核准白夷铺小区配套设施工程项目的建设，总投资380万元，资金来源为自筹。
5、书证牌楼财政分局提供的结算票据、收款收据、现金日记账等证明：2015年2月，东宝区城乡建设投资公司拨付给新生小区建设款380万元。朱某某于2015年3月16日给张某某开具了239956元的房款收据，当日将123284元通过银行转账方式转入东宝区财政局牌楼分局的银行专户，将剩余的116672元列为村集体现金收入，记为“收张某某房款”。
6、书证“房屋拆迁补偿安置协议”证明：2014年9月12日，张某某及儿子张强与新生村委会签订了两份房屋拆迁补偿安置协议，还建房屋位于新生二组白夷铺地块。
7、书证银行账目证明：朱某某的账户（银行卡尾号0271）于2014年12月12日收到张某某的银行转款239956元，于2015年2月10日转账给钱某某200000元。朱某某于2015年3月14日将200000元存入其个人账户（银行卡尾号2219），并从该账户转款200000元至银行卡尾号0271的账户，另存款10000元。
8、证人钱某某的证言证明：其系湖北昌泰建筑工程有限公司项目经理。2012年，公司承接了新生村居民小区8栋住宅的建设工程，每次结工程款都找新生村会计朱某某。2015年2月10日，钱某某找朱某某私人借款20万元，3月14日转帐归还，另外给了1万元现金的利息。
9、证人肖某某的证言证明：其于2014年任新生村主任，2016年3月任村书记。2011年左右，新生村因项目拆迁导致一些村民需要安置，区政府决定修还建房，分别由区政府和新生村组织。2013年初小区还建房动工，2015年4月左右交房，分配原则是“先拆先选”，即由村民按照拆迁顺序选房并按580元/平方米的价格付款。还建房的资金分为三部分，一是区政府拨付的土地和地上附着物补偿款，二是村里收取的其他项目补偿款，三是村民的购房款。按照规定，村里提供财政专户的账号给购房户，购房户将钱转入财政专户后凭交款凭证到会计朱某某处，由朱某某开收款收据。经辨认办案人员出示的收据，这是张某某将购房款239956元交给朱某某，朱某某向财政入账后将收款收据拿给肖某某签字。肖某某不知道朱某某将所收取的购房款自用或出借的情况，朱某某也没有汇报过。
10、证人张某某的证言证明：其是华能电厂铁路项目的被拆迁户。根据与新生村的“房屋拆迁补偿安置协议”，新生小区要还建给张某某三套住房。2014年12月，朱某某提供了一个账户，张某某于12月12日把两套房屋的购房款239956元打入该账户，2015年3月16日，朱某某开具湖北省农村集体经济组织统一收款收据。
11、证人余某某的证言证明：其系个体建筑工程承包商，在工程结算方面与朱某某有往来。
12、书证扣押决定书及清单、票据证明：2016年7月11日，东宝区检察院扣押朱某某所交赃款1万元。
13、书证牌楼镇新生村委会出具的“见议”（应为“建议”）证明：朱某某的工作表现。
14、证人殷某的证言：于2016年12月6日证明，其现任牌楼镇镇长，之前分管过工业、财政等事务。新生村安置有三个小区，白夷铺小区是区政府主导修建的，并实际办理土地、环评、建设等各项手续，因是村集体的土地，相关手续形式上是村两委负责办理的。白夷铺小区采用货币化补偿安置的方式。收取的农户购房款最终要由区政府统筹安排。于2016年12月12日证明，白夷铺小区分为三期，第一、二期是区政府统一规划、建设和统筹资金支付。第三期由于时间紧任务急，由新生村委会进行自建并负责办相关建设手续，镇政府未投入资金，目前工程完工了但没有验收。第三期的建设资金由两部分组成，一是拆迁户交纳的购房款，二是村里的土地补偿款等集体资金。
15、被告人朱某某的供述和辩解。其中，于2016年7月7日供称：锦绣家园白夷铺小区的建设目的是为了安置被征地拆迁的农户，这个项目应该由我们村委会向镇政府请示获得镇政府同意后，镇政府向东宝区政府请示并获批后，由东宝区政府委托牌楼镇政府建设。我们新生村当时主动提出来负责承建该小区的工程，镇政府同意了。朱某某当时个人账户上没有什么钱，但是正好收取了村民张某某的购房款23万多元，这笔房款还没有交到财政专户去，就把该房款中的20万元借给了钱某某。过了一个月，钱某某还了20万元现金，给了1万元作为利息。
关于被告人朱某某辩称其应定性为挪用资金行为等辩解意见。经查，新生村锦绣家园白夷铺小区系政府为服务项目建设，在对拆迁农户进行补偿安置的过程中规划修建的。新生村委会负责办理小区第三期的建设手续、签订拆迁补偿安置协议、签订建设工程合同、收取拆迁户的购房款等事项，均是以村委会集体名义经办的，拆迁补偿安置面向的是村集体经济成员之被拆迁农户，该行为属于村内自治管理服务工作还是协助政府从事公务尚不明确，认定为公务的证据不足。被告人朱某某以村委会委员兼村会计的身份，负责收取拆迁户交纳的还建房购房款，在上缴财政专户之前挪用20万元；在收回挪用款项之后将一部分资金存入财政专户，一部分列为村集体收入，认定所挪用款项来源于公款的证据不足。综上，由于难以区分究竟是利用何种职务便利挪用何种款项，主体身份无法明确，根据刑法的谦抑原则，应该从有利于被告人的角度出发，以刑罚较轻的罪名对被告人定罪处罚。对该辩解意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人朱某某身为村委会工作人员，利用职务便利，挪用本单位资金20万元，进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名不当，应予以变更。被告人主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪悔罪，退清违法所得，属于犯罪较轻，可以免除处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯挪用资金罪，免予刑事处罚。
二、对被告人朱某某的违法所得人民币10000元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧本雄
审 判 员 官成军
人民陪审员 彭 特
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 吴清涛