广东省广州市荔湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0103民初4128、4136号
4128号案原告（4136号案被告）：广州市某公司，住所地广州市荔湾区。
法定代表人：黄某华，职务经理。
委托诉讼代理人：关欣，广东明境律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢荣琛，广东明境律师事务所实习律师。
4128号案被告（4136号案原告）：尹某平，男，1965年出生，汉族，住湖南省衡南县江口镇。
委托诉讼代理人：周海生，广东凌信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黎淑欢，广东凌信律师事务所律师。
广州市某公司与尹某平劳动争议纠纷两案，本院分别于2016年7月12日和13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。广州市某公司的委托诉讼代理人关欣、尹某平的委托诉讼代理人黎淑欢到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。
广州市某公司在4128号案中向本院提出诉讼请求：1.广州市某公司无须向尹某平支付停工留薪工资48000元。2.广州市某公司无须向尹某平支付解除劳动关系经济补偿金28000元。3.广州市某公司无须向尹某平支付一次性伤残就业补助金160000元。4.本案诉讼费由尹某平支付。事实和理由：尹某平于2008年11月入职广州市某公司并外派到广东某运输有限公司工作。2014年7月29日17时许，尹某平从工作单位骑自行车回居住地途中发生交通事故，尹某平受伤，经广州市荔湾区人力资源和社会保障局认定尹某平属于工伤。双方就有关补偿问题协商不成，尹某平向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现仲裁委员会已作出裁决，原告对裁决不服，故向贵院起诉。理由如下：第一，广州市某公司对尹某平在仲裁中提供的平均工资标准有异议，应当按照双方签订的劳动合同约定的工资标准计算停工留薪期工资及解除劳动关系经济补偿金。双方签订的劳动合同约定的工资是1300元/月，并非尹某平在仲裁中主张的近两年的平均工资4000元/月，尹某平也未能提供工资条等证据证明其平均工资达到4000元/月，故仲裁委直接采信尹某平主张的标准显然不合理。第二，仲裁裁决认定错误，我方无须支付一次性伤残就业补助金160000元。依据《广东省工伤保险条例》第33条规定，一次性伤残就业补助金仅在劳动者符合伤残等级且在劳动者与用人单位双方劳动关系存续期间内劳动者提出解除劳动关系后，用人单位才需要支付一次性伤残就业补助金。本案中，双方签订劳动合同期限至2016年1月31日，在劳动合同存续期间，尹某平并未提出解除劳动合同关系，而尹某平首次提出解除劳动关系的时间是2016年4月18日，这时，双方已不存在劳动关系，故我方无须向尹某平支付一次性伤残就业补助金。
尹某平在4128号案中辩称，不同意广州市某公司的诉讼请求。尹某平受伤时，广州市某公司没有依据劳动法为尹某平购买社保，因此法律规定的社保赔偿的项目，广州市某公司应当赔偿。关于工资标准，事发时尹某平每月工资4000元，工资以现金形式发放，尹某平收取工资时有签收工资单，广州市某公司不提供签收工资的底单，应承担举证不能的责任，故工资标准应按4000元/月计算。
尹某平在4136号案中向本院提出诉讼请求：1.判令广州市某公司支付尹某平医疗费60908元。2.判令广州市某公司支付尹某平住院伙食补助费13090元。3.判令广州市某公司支付尹某平一次性伤残补助金64000元。4.判令广州市某公司支付尹某平一次性医疗补助金32000元。5.请求判令广州市某公司支付尹某平工伤鉴定费390元。事实和理由：尹某平于2008年11月入职广州市某公司单位并外派到广东某运输有限公司工作。2014年7月29日17时38分左右，尹某平从工作单位骑自行车回居住地途中发生交通事故，造成尹某平受伤。尹某平受伤后被送往广东省中医院芳村医院救治诊断为颈部脊髓损伤、颈椎骨折、头部外伤、耳损伤。2014年8月12日转入广东省工伤康复医院治疗，共住院187日，于2016年2月2日出院，两次住院治疗共支付医疗费152270.22元。广东省广州市荔湾区人力资源和社会保障局认定尹某平本次受伤属于工伤。2016年3月8日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2016]0114230号广州市劳动能力鉴定结论，鉴定原告劳动能力障碍程度六级，停工留薪期从2014年7月29日至2015年7月28日。尹某平受伤时，广州市某公司未为尹某平缴纳社会保险费，导致尹某平无法享受社会保险待遇，严重损害尹某平合法权益，因此请求法院支持原告的诉讼请求，具体项目计算如下：总医疗费152270.22元，事故发生后交通事故责任方赔偿60%，余下40%为60908元；住院伙食补助费为187日×70元/日=13090元，一次性伤残补助金为4000元/月×16个月=64000元，一次性医疗补助金为4000元/月×8个月=32000元。
广州市某公司在4136号案中辩称，尹某平主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、工伤鉴定费应由社保基金中心支付。广州市某公司对尹某平主张的平均工资标准有异议，应当按双方签订劳动合同约定的广州市最低工资标准1300元计算。广州市某公司是用人单位，将尹某平派遣到广东某运输有限公司工作，在该公司工作期间的工资是由该公司发放的；尹某平受伤后，在广东某运输有限公司停工，停工留薪期间由我方按劳动合同约定的工资标准发放工资。故尹某平的工资标准应按劳动合同约定的工资标准计算。
本院经审理认定事实如下：对于当事人均没有争议的事实，本院予以确认。
尹某平于2008年11月入职广州市某公司，由广州市某公司派遣至广东某运输有限公司工作，岗位是搬运工。双方有签订一份期限为2013年2月1日至2016年1月31日的劳动合同。尹某平的工资是每月由广东某运输有限公司以现金形式发放。广州市某公司依法为尹某平缴纳社会保险费的期间为2008年11月至2013年2月、2014年7月至2015年5月，其中2014年7月的工伤保险是2014年8月补缴的。
尹某平于2014年7月29日上班途中发生交通事故，2014年10月29日经广州市荔湾区人力资源和社会保障局出具穗荔人社工伤认【2014】012950号工伤认定决定书认定为工伤；2016年3月8日广州市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论，劳动能力障碍程度六级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2014年7月29日至2015年7月28日。尹某平第一次住院时间为2014年7月29日至2014年8月11日，第二次住院时间为2014年8月12日至2015年2月2日。尹某平于2015年7月29日停工留薪期满后未回广州市某公司上班，也未领取过停工留薪期工资。
关于工资基数。广州市某公司主张按劳动合同约定的基本工资1300元/月计算，并提交了劳动合同予以证明，尹某平对其真实性没有异议，但对工资标准有异议，认为基本工资不是固定工资，且劳动合同中约定了工资增长办法由双方协商。因双方对劳动合同的真实性没有异议，本院对劳动合同的证明力予以认定。尹某平主张事故发生前十二个月的月平均工资为4000元/月，没有提供证据予以证明，认为领取工资时有在广东某运输有限公司签工资单；广州市某公司对此表示不清楚工资如何发放，也不清楚有否签收。
关于劳动关系解除的原因。尹某平主张因停工留薪期后尚未完全康复，不能正常上班，且广州市某公司没有通知其领取医疗期工资，故其没有再上班。广州市某公司主张因尹某平在停工留薪期后没有回来上班，以实际行动终止劳动关系。
尹某平于2016年4月18日向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认尹某平与广州市某公司的劳动关系于2016年4月18日解除；广州市某公司支付尹某平解除劳动关系经济补偿金28000元、医疗费60908元、住院伙食费13090元、停工留薪期工资48000元、一次性伤残补助金64000元、一次性就业补助金160000元、一次性医疗补助费32000元和工伤鉴定费390元。广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月15日作出穗荔劳人仲案（2016）473号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认尹某平与广州市某公司的劳动关系于2015年7月29日解除；二、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，广州市某公司一次性支付尹某平停工留薪期工资48000元；三、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，广州市某公司一次性支付尹某平一次性伤残就业补助金160000元；四、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，广州市某公司一次性支付尹某平解除劳动关系经济补偿金28000元；五、驳回尹某平的其余仲裁请求。其后，尹某平与广州市某公司均不服裁决，遂诉至本院。
另查，事故发生后，尹某平起诉潘某峰、广州某出租服务有限公司及某保险股份有限公司广州市分公司机动车交通事故纠纷一案，本院于2015年8月14日作出（2015）穗荔法民一初字第949号民事判决书。根据该判决书显示，尹某平因本次交通事故产生的医疗费为152270.22元，其中10000元由某保险股份有限公司广州市分公司在交强险责任限额内支付，医疗费余额142270.22元的60%即85362.13元由某保险股份有限公司广州市分公司在第三者责任商业保险限额内支付。尹某平自认该判决已生效并实际履行完毕。
本案审理过程中，本院依职权向广州市荔湾区社会保险基金管理中心调查有关尹某平的工伤能否由社保基金支付工伤保险待遇的问题。广州市荔湾区社会保险基金管理中心复函如下：“根据《广州市工伤保险若干规定》第二十七条：用人单位未依法参加工伤保险的，职工发生工伤后，用人单位参加工伤保险并为全部职工从建立劳动关系之日起，按《中华人民共和国社会保险法》及相关法规规定补缴工伤保险费和滞纳金后，新发生的工伤医疗费、伤残津贴和工亡职工供养亲属抚恤金等费用（不含完成补缴前已经死亡职工的丧葬补助金、一次性工亡补助金和供养亲属抚恤金），由工伤保险基金和用人单位按照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》及本规定的工伤保险待遇项目、标准向工伤职工支付。其中由工伤保险支付的费用，根据人社部发（2016）29号文第三点按不同情况予以处理。”
本院认为，由于双方均没有对仲裁裁决的第一项不服起诉，故视为双方同意该项裁决，本院予以确认，即双方的劳动关系于2015年7月29日解除。
关于工资基数。《广东省工伤保险条例》第六十六条第（一）项及第（二）项规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资”，“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”根据上述规定，计算尹某平的工伤待遇及经济补偿金的工资基数应以其实际领取的工资收入计算，而非劳动合同约定的基本工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。广州市某公司作为用人单位，在资料占有和举证能力上较劳动者居于优势，应当对劳动者的工资的发放情况承担举证责任，但广州市某公司对尹某平的工资发放情况表示不清楚，也没有提供工资表等材料予以证明，应承担举证不能的法律责任。因此，尹某平主张按4000元作为工资基数计算各项工伤待遇及经济补偿金，没有超出合理范畴，本院予以采信。
关于解除劳动关系的经济补偿金。因双方均无提交证据证明尹某平的离职原因，本院视为广州市某公司提出并经双方协商一致解除劳动关系，故广州市某公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，向尹某平支付经济补偿金。尹某平的工作年限从2008年11月计算至2015年7月29日，因此经济补偿金为28000（4000×7）元。
根据《工伤保险条例》第六十二条第三款的规定，用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。对于因工受伤的情况，参照广州市荔湾区社会保险基金管理中心的答复及人社部发［2016］29号文的意见，《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”是指支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金。本案中，因广州市某公司在尹某平2014年7月发生工伤后才为其补缴工伤保险，故尹某平主张的各项工伤待遇赔偿属于“新发生的费用”的部分，应当由工伤保险基金和广州市某公司依照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》规定的项目、标准支付。据此，尹某平认为广州市某公司未为其缴纳工伤保险费，导致其无法享受工伤保险待遇的主张不能成立，尹某平应当先行向社会保险经办机构申请相关的工伤保险待遇。在社会保险经办机构尚未核算出尹某平可享受的应当由工伤保险基金支付的工伤保险待遇前，本院无法核算出广州市某公司应支付的尹某平的工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性医疗补助金，因此对上述项目的工伤保险待遇本案暂不予处理，尹某平可待社会保险经办机构发放相关工伤保险待遇后再另行主张。
至于尹某平的一次性伤残补助金和劳动能力鉴定费。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因一次性伤残补助金和劳动能力鉴定费不属于《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，依法应由未按时缴纳工伤保险费的用人单位广州市某公司按照《广东省工伤保险条例》规定的标准向尹某平支付。
依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款，第三十二条、第三十三条的相关规定，结合尹某平的伤残等级为六级及工资基数4000元，广州市某公司应向尹某平支付的各项工伤待遇赔偿如下：
1.一次性伤残补助金：4000元/月×16个月=64000元；
2.一次性伤残就业补助金：4000元/月×40个月=160000元；
3.停工留薪期间工资：停工留薪期为2014年7月29日至2015年7月28日，该期间工资为4000元/月×12个月=48000元；
4.劳动能力鉴定费：依据尹某平提供的发票显示，尹某平实际支付了390元。
综上所述，广州市某公司请求无须向尹某平支付停工留薪工资48000元、解除劳动关系经济补偿金28000元和一次性伤残就业补助金160000元，均缺乏事实与法律依据，本院不予支持。尹某平请求判令广州市某公司支付医疗费60908元、住院伙食补助费13090元和一次性医疗补助金32000元，亦缺乏事实与法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第六十二条第三款，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款，第三十二条、第三十三条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：
一、确认尹某平与广州市某公司的劳动关系于2015年7月29日解除。
二、广州市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向尹某平支付停工留薪期工资48000元。
三、广州市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向尹某平支付一次性伤残就业补助金160000元。
四、广州市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向尹某平支付解除劳动关系的经济补偿金28000元。
五、广州市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向尹某平支付一次性伤残补助金64000元。
六、广州市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向尹某平支付劳动能力鉴定费390元。
七、驳回广州市某公司的全部诉讼请求。
八、驳回尹某平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
4128号案受理费10元，由广州市某公司负担；4136号案受理费10元，由尹某平负担5元，由广州市某公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审判员 伍慧鸣
二〇一六年十一月一日
本件与原本核对无异
书记员 钟细妹
潘林泉