山西省翼城县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）晋1022刑初110号
公诉机关山西省翼城县人民检察院。
被告人马某，男，1965年5月30日生，回族，小学文化，山西省临汾市翼城县人。2014年5月21日，因吸食毒品被翼城县公安局行政拘留15天；2016年8月3日，因吸食毒品被翼城县公安局行政拘留15天；2017年3月3日，因吸食毒品被翼城县公安局行政拘留15天。2017年3月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被翼城县公安局刑事拘留，同年4月19日经翼城县人民检察院批准逮捕，现羁押于翼城县看守所。
辩护人韩国明，山西唐尧律师事务所律师。
山西省翼城县人民检察院以翼检刑刑诉（2017）21号起诉书，指控被告人马某犯贩卖毒品罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。翼城县人民检察院检察员贾元昌、郑蓉、被告人马某及辩护人韩国明到庭参加了诉讼，现已审理终结。
山西省翼城县人民检察院起诉指控：2016年10月份左右，被告人马某从其上线处购得冰毒、又以每克150元至200元不等的价格出售给黄某、张某、赵某、杨某等人。其中2016年12月至2017年3月期间，马某分别在翼城县X宾馆、X地方宾馆附近、X宾馆附近多次以每克100元至200元不等的价格多次向张某贩卖冰毒共计183克。2016年12月至2017年3月，马某在翼城县X宾馆以每袋10元的价格贩卖给赵某两包片片，以每克150元的价格贩卖给赵某冰毒一次，以每克200元的价格贩卖给赵某一次2克；马某在翼城县X宾馆以每克100元的价格卖给杨某二次冰毒2克；2017年3月3日，马某贩卖给黄某冰毒0.06克。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时提供有物证照片、书证、证人证言、鉴定意见及被告人的供述等证据予以证实。
被告人马某对起诉书指控的犯罪事实提出异议，承认自己吸食毒品，否认贩卖给他人冰毒。
辩护人的辩护意见：对公诉机关指控马某犯贩卖毒品罪的罪名不持异议。但对起诉书指控的贩卖毒品数量持有异议，应认定为一次，即0.06克，其他指控证据不足。起诉书指控马某贩卖给张某、赵某、杨某三起事实，存在证据不足之处，整个案卷材料中，只有购买人的陈述，马某自始至终予以否认，公诉机关缺乏毒品来源的上游犯罪证据，且没有双方贩卖毒品的钱款、赃物的抓获记录及证据；在张某微信交易记录中，仅凭微信转发红包记录就认定二人存在涉案183克毒品交易事实存在严重漏洞，这期间只有3个月，二人微信转账记录十分频繁，甚至一天三次，显然不符合常理，马某是个吸毒者，毒品来源于何处没有证据证实，结合马某的网络游戏记录，可以看出马某玩游戏的款项支出很大，购买毒品的经济基础也未能体现。应按照贩卖给黄某毒品的事实认定，请求对马某从轻处罚。
经审理查明，2017年3月3日，湖北籍人黄某主动向翼城县公安局举报被告人马某贩卖毒品，并上交了从马某处购买的一小包冰毒0.06克，翼城县公安局在黄某的配合下，与马某再次进行交易时被查获，当场在马某身上查获7小包冰毒共2.38克（6袋透明塑料袋包装、一包用烟盒锡纸包装），在其住宅查获8小袋（塑料包装，上有”福乐源”字样）含有咖啡因成分的黄色片状物毒品共110克。
另查明，2016年12月至2017年3月期间，被告人马某先后以不同的价格向张某贩卖过冰毒、向赵某、杨某贩卖过冰毒和含有咖啡因成分的片片。
上述事实，由公诉机关提交并法庭质证的下列证据予以证实。
一、书证。
1、常住人口基本信息。
证实：被告人马某具有完全刑事责任能力。
2、前科劣迹调查表。
证实：2014年5月21日，马某因吸食毒品被翼城县公安局行政拘留15天；2016年8月3日，因吸食毒品被翼城县公安局行政拘留15天。
3、鉴定聘请书、称重证明。
证实：受翼城县公安局委托，经翼城县质量技术监督检测测试所对公安机关自马某身上及住宅搜查出的白色颗粒物称重为2.38克；黄色片状物称重为110克。
2017年9月11日，翼城县公安局民警对黄某上交的一小包毒品进行称重，重量为0.06克。
4、毒品检测结果。
证实：被告人马某及吸毒人员赵某、杨某甲基苯丙胺、咖啡因检测结果呈阳性。吸毒人员张某甲基苯丙胺检测结果呈阳性。
5、行政处罚决定书。
证实：2017年3月3日，马某因吸食毒品被翼城县公安局决定行政拘留十五日。吸食毒品人员张某、赵某、马爱民均因吸食毒品被翼城县公安局决定行政拘留十五日。
6、证据保全决定书及清单。
证实：2017年3月3日，侦查人员从被告人马某身上及住宅搜查出vivo手机一部、冰壶一个、6个透明塑料袋包装和1小包用烟盒锡纸包装的疑似毒品（冰毒）、8袋包装上有”福乐源”字样疑似毒品、酒精灯、玻璃锅、银行卡等物品，并予以扣押。
7、照片说明。
证实：被告人马某住所环境、住宅内家具摆放情况、查获的毒品外部状况。
8、微信交易记录。
证实：自2016年12月至案发前，张某与马某微信转账交易明细。共交易32笔，合计28950元。
9、抓获经过。
证实：2017年3月3日，湖北藉男子黄某来到翼城县公安局举报称，马某贩卖毒品，后公安民警在该黄的配合下将马某抓获，当场在马某身上查获冰毒7小包，随后在其住处查获咖啡因8包。
二、证人证言。
1、黄某的证言。
证实：他是湖北省十堰市××县人，主动到翼城县公安局举报马某贩卖毒品。他在马某旅社里住，两个晚上看到马某把冰毒分好装袋，拿报纸包住往外送了好几次。当天下午1点多，他向马某购买冰毒，马某从睡衣口袋里拿出一个铁盒，铁盒里装了几小袋冰毒，拿出一小袋分出来三分之一装进小袋给了他，他拿到冰毒就交到公安机关了，后来他配合民警去马某处再次购买冰毒，当时他给了马某60元，马某准备给他冰毒的时候，听见外面有动静就转身走了，然后民警就进去了。
2、张某的证言。
证实：从去年12月份到现在，他从马某处多次购买冰毒，具体次数记不清了，一般是微信转账，也有现金支付的，他的微信号叫”深藏一壶老酒”。他和马某的微信转账大部分都是毒资，还有些是网上玩游戏充值了，是马某把钱给他，他到银行存到卡上再通过微信转给马某。他每次购买冰毒都是先付款，或转账或付现金，然后他去拿或者马某给他送，地点一般都在马某经营的旅馆附近、X宾馆房间里、X地方宾馆房间。从民警提供的微信记录上看，他总共32次是购买冰毒，大约183个。他第一次吸毒是在2016年10月份，见马某吸食就在马某处吸过几次，后来马某就生气了，嫌他不掏钱。11月份的一天他就花200元买了一个冰毒。当时马某对他说一个一个拿不划算，一次多拿点能便宜，随后他就一次买5-10个，他觉得一个冰毒有0.5克左右，所有购买的冰毒都是自己吸食了。
3、赵某的证言。
证实：他从马某处购买过两次冰毒，第一次买了150元的，时间记不清了，第二次买了200元的，就是马某被抓的前三天左右，都在马某经营的旅社里交易的，现金方式。每次购买的都是透明小塑料包装，白色晶体状，重量每袋大概三四分左右。另外还在马某处买过两次片片，10元一袋，大部分自己吸食了，剩下的公安人员搜走了。
4、杨某的证言。
证实：他从马某处购买过两次冰毒，两次都买了100元的，还从马某处买过一包片片，红色塑料包装袋，上面有”金香粉”字样，内装黄色固体状泥块。
三、鉴定聘请书及鉴定意见。
证实：经翼城县公安局委托，临汾市公安司法鉴定中心对从马某身上及住宅内查获的白色晶体状疑似毒品及黄色片状物疑似毒品进行成分鉴定，经鉴定，白色晶体状疑似毒品检出甲基苯丙胺成分；黄色片状疑似毒品检出咖啡因成分。对黄某上交到翼城县公安局的小包毒品进行鉴定，检出甲基苯丙胺成分。
四、被告人马某的供述。
证实：他吸食毒品，购买过毒品，但否认贩卖过毒品。
被告人马某对张某的证言提出异议，通过微信转账的钱是因他不懂怎么往微信中充钱，把现金交给张某，张某存到其银行卡里，再通过微信转给他，没有卖给张某毒品。对黄某的证言提出异议，黄某在他那吸食毒品不给钱，他生气了才给黄某索要了点钱。没有卖给赵某、杨某毒品，赵某和杨某的证言不实。
辩护人质证意见：黄某笔录中没有黄某的身份证号码和相关户籍信息，不符合证据的形式要件；没有对黄某是否吸食毒品做检测，不排除黄某本人携带毒品的可能性，对马某与黄某的毒品交易也只能认定一次，就是80元，其他不能认定。马某与张某的微信转账一部分是代马某网上玩游戏充值的，其笔录中也明确陈述过，后又说全部是毒资款，前后矛盾，不应认定；自2016年12月22日到2017年3月2日，微信转账金额近3万元，按照张某所述，购买了毒品183克，马某就应该有较大数量的毒品存货，但搜查中只在马某身上搜出2克多，可以判断张某的陈述不客观不真实。对于赵某及杨某的证言，属于孤证，没有其他证据佐证，不应采信。同时提供有马某玩游戏的网名截图，在此期间马某网络游戏中存入了12万元，输了8万多，证实微信转账是用于打游戏。
本院认为，被告人马某违反国家对毒品的管理法规，故意销售能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品，严重侵害了国家对毒品的管理制度和人民的身心健康，事实清楚、证据充分，其行为符合我国刑法关于贩卖毒品罪的构成要件，公诉机关指控的罪名成立，应当以贩卖毒品罪追究其相应的刑事责任。
被告人马某以”零包贩卖”的方式贩卖冰毒，且案发时在其身上及住宅内查获了部分零包冰毒，又有购买者或吸毒者黄某、张某、赵某、杨某等证人证实从其处购买过毒品，应当认定被告人马某贩卖毒品的事实成立。
现场查获的冰毒2.38克，尚未出售，不能认定为贩卖毒品数量。
起诉书指控被告人马某贩卖给张某冰毒183克，是依据张某的证言及微信转账记录，但张某证言中承认微信转账中有部分是为马某游戏充值，不能分清哪笔是充值哪笔是毒资，后又称全部是毒资，其证言前后存在矛盾，对于所购买的次数及克数无法确定，亦无其它证据证实，而马某辩解所有微信转账都是其把现金交给张某，让张某为自己微信游戏充值，否认卖给张某冰毒，现有证据不足以证实马某贩卖给张某冰毒183克。辩护人的此项辩护意见予以采纳。
被告人马某以零包贩卖的方式贩卖给多人毒品，已评价为构成犯罪的条件，不宜再将多人多次的情节二次评价，但可相应增加刑罚量。
故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，判决如下：
被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2018年7月16日止。罚金于判决生效后三十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长晋建林
人民陪审员张孟敖
人民陪审员郑兆敏
二○一七年十一月二十日
书记员闫小霞