河南省南召县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南召民商初字第181号
原告（反诉被告）：河南新万基新能源科技有限公司。
组织机构代码：59488816—5。
地址：郑州市管城区南曹乡七里河村244号。
法定代表人：程顺利，任总经理职务。
委托诉讼代理人：赵群卓，系该公司法务部主任。
委托诉讼代理人：杨国喜，系该公司经理。
被告（反诉原告）：南召浩创房地产开发有限公司。
组织机构代码：57499713—7。
地址：南召县商务中心区。
法定代表人：刘建君，任董事长职务。
委托诉讼代理人：吕尚文，河南见地律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨景超，河南见地律师事务所律师。
原告（反诉被告，以下简称原告）河南新万基新能源科技有限公司与被告（反诉原告，以下简称被告）南召浩创房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年11月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵群卓、被告的委托诉讼代理人吕尚文、杨景超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告已实际施工部分工程款70万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年8月28日起至被告偿还全部工程款之日止）；2.被告赔偿因解除合同给原告造成的损失227.662064万元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年8月15日，原、被告双方签订了《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》，合同价款共计11050000元。合同签订当日，原告按照合同约定，开始施工。至起诉时，原告一直配合被告工程空调管线的预留预埋，并全程参与合同所涉及工程的指导设计。2014年11月份，原告完成了供回水竖平井工程一半工程量，并且被告于当月已经投入使用至今。由于供回水竖平井工程的另一半所需土地的征用手续没有办好，造成了该部分工程从2014年11月份开始一直无法继续施工。同时，由于被告资金匮乏，被告想改之前双方合同签订的工程款支付方式，让原告加大垫付资金的比例，双方未达成一致。于是，被告采取故意不与原告沟通、故意拖延不让原告进场等方式，让原告无法进场施工，进而解除合同。被告让愿意垫付资金的承包商承接该工程，其行为侵害了原告的合法权益。
被告辩称，1.关于原告诉请工程款70万元的问题。按照涉案合同的第四条、第十四条的约定，被告向原告支付工程款需要满足以下条件：（1）保证出水量及出水温度满足使用要求；（2）竖平井工程经甲方验收合格（竖平井属隐蔽工程，隐蔽前原告需书面通知甲方验收）；（3）在此基础上，付工程款70%（而不是全额）。原告的证据不能证明已满足上述工程款支付条件，被告未向原告支付相应工程款，不构成违约。另外，双方约定竖平井为10口，原告实际施工4口，擅自更换潜水泵品牌，施工质量不合格，违法分包，且被告已向原告支付该项工程款37万元。2.关于原告诉请可得利益损失的问题。（1）被告鉴于原告种种违约行为，不得已解除合同，原告并未就解除合同的效力提出异议，寻求司法救济，合同已实际解除。依照合同法九十七条，涉案合同已经终止履行，原告可诉请缔约过失责任，不应诉请既得利益损失。（2）由于原告没有施工资质，涉案合同应为无效合同，依法应当给与否定评价，当事人所预期的法律后果不应实现，而应根据合同法五十八条做折价补偿，由过错方承担维修相应责任。（3）原告无证据证明被告在履行合同中存在违约行为以及原告存在实际损失；违约与损失之间有因果关系。因此不构成合同法113条规定的可得利益条件，原告主张可得利益损失无事实和法律依据。
原告向本院提交以下证据：
第一组：原告主体身份证明
1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明；
2、企业公示信用信息查询单；
3、法定代表人身份证。
证明原告的主体身份及名称变更的事实。
第二组：被告主体身份证明
被告企业公示信用信息查询单。
证明被告的主体身份。
第三组：空调采购及安装工程的约定及其核算的相关证据（其中3、4、5证实我们的实际施工情况及可得利益数额）
1、《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》及合同附件各一份。证明原被告双方对中央空调采购及安装工程的详细约定。
2、专家论证的勘察报告、工程设计图纸。证明原告为该工程积极进行论证及即系统的设计方案。
3、竖平井工程施工现场照片。证明原告为竖平井工程实际施工的事实。
4、南召浩创·滨河帝城中央空调安装工程预算书、合同价和成本比例明细、单项工程费用汇总表各一份。证明该工程的成本价和合同价，进而得出原告的可得利益为227.662064万元（其中主机设备42.5万元，机房20万元，一期管网20万元，一期住宅空调系统130.162064万元，竖平井工程未完成部分15万元。）
5、承诺书。证明原告已经将合同所有相关文本及其附件都发给了被告方，被告方合约部王志斌已经签字确认。
第四组：原告实际施工的证据（主要要求原告应得的70万元）
1、原告与河南格力商用空调销售安装工程有限公司签订的订货合同4份。
2、原告与南阳市卧龙区宛蒲水泥制管厂签订的《采购合同》及收款收据各一份。
3、原告与巩心栓签订的《南召滨河帝城水源井合同》一份。
4、竖平井工程量完工确认书、南召竖平井（暗渠）工程记录。
5、原告现场负责人吴克涛记录的现场施工记录。
6、给王志斌通知验收的短信截屏。
证明原告为该工程积极筹措施工的事实，已施工竖平井工程量及工程价款为70万元，通知被告方人员王志斌验收，而被告迟迟不予配合的事实。
第五组：被告空调工程配套建筑面积变更的相关证据
1、申请法院向南召县国土资源局、城乡规划和城市管理局、住房和城乡建设局等部门调取的该工程的国有土地登记、建设用地规划、建设工程规划许可、建设工程施工许可的档案材料。证明被告取得建设用地及其规划、许可和变动情况的事实。
2、被告空调工程配套建筑面积变更的其他证据。
（1）被告内部部门于2014年10月11日下发的工作联系单证明被告取消了1#、2#、3#、16#、17#、21#、22#楼的中央空调配套设施，但是被告没有把该情况通知原告，原告工作人员无意中发现，比对后才得知该变动情况。
（2）原告申请法院对本案所涉工程进行的现场勘验记录
证明被告对工程量变更的事实。
第六组：被告对原告所发函件
1、2015.7.17日发函
2、2015.8.3日发函
3、2015.8.9日发函
4、2015.8.21日发函
5、2015.8.27日发函
6、2015．12.2日发函
证明被告故意不与原告进行实质性的沟通（比如为原告提供继续施工的合适场地、如何对空调工程配套建筑面积是否变动进行确认、如何配合原告进行入场施工等），而是只采取有针对性的发函、故意拖延不让原告进场等故意制造矛盾的方式，让原告无法进场施工，进而解除合同。被告解除合同的行为是恶意的违约行为。
第七组：原告对被告所发函件
1、2015.8.4日发函
2、2015.8.12日发函
3、2015.8.16日发函
4、2015.8.24日发函
5、2015.9．11日发函
6、2015.10.10日发函
7、2015.12.3日发函
证明原告一直在和被告积极沟通并随时准备进场施工，但被告一直在避重就轻，故意不提供施工场地，故意不与原告对空调工程配套建筑面积是否变动进行确认，故意不配合原告对工程施工的具体安排，而只是通过发函的方式向原告索取相关合同附件。造成了原告无法对具体的工程量及具体实施进行配合调整，造成了原告实际上无法进场施工。
第五、六、七组证据证实原被告何方违反合同约定。
被告向本院提交以下证据：
第一组：《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》及会所合同。
证明内容：1、付款应满足一定条件，详见合同第四条第一项和第十四条，不具备付款条件，被告不支付相应工程价款不构成违约。
2、涉案工程价款总价为140万元，约定由原告垫资施工，第四条。
3、根据第十八条第四项规定违约方为原告，而非被告。
4、合同二十一条第五项约定合同附件共九项，其中系统设计方案和施工组织设计这两项未向被告提供，也构成违约。
5、合同第三条显示工程承包价格内含图纸设计费（××），作为设计人的原告须向被告提供纸质版正式设计图纸，合同第十七条第九项约定原告需按照经书面确认或被告提供的施工图纸和被告确认的安装方案、方法进行施工、安装，不得擅自改动，如有变更，以书面的变更通知单为准。但截至开庭当日，原告仍未将纸质版正式设计图纸提供给被告，不仅使被告无法评估原告的设计质量，而且造成施工过程中被告无法对原告是否按图纸施工进行验收和监督管理，属于原告恶意违约。
6、会所合同19条约定电子邮箱送达方式同样适用于本案住宅合同。
第二组：原告更换潜水泵品牌的证据
1、潜水泵的品牌约定造价表一份，时间为2014年9月23日。
2、水源井部分工程造价表一份。
3、2015年1月5日水源热泵室外井材料验收单一份。
4、合格证及检验报告一份。
证明内容：原告发给被告电子邮件下载页；原、被告双方约定的井泵品牌为东方、凯泉、太平洋，而实际原告使用的山西天海牌潜水泵，充分证明原告私自更换品牌，降低合同造价，构成严重违约。
第三组：合同解除通知及送达证明
1、2015年8月3日发送电子邮箱下载页及函一份。
2、2015年8月10日发送电子邮箱下载页及函一份。
3、2015年8月21日发送电子邮箱下载页及催告函一份。
4、解除合同通知一份。
证明内容：原告多次违约，拒不整改；原告不提供合同约定的施工图纸及合同附件；工期拖延，竖平井仅完成四口，室外管网未施工；私自更换设备；被告已于2015年8月27日通过特快专递邮寄和电子邮件通知原告解除涉案合同，合同已经终止履行。
第四组：工作联系单、南召滨河帝城付款明细
1、2015年7月21日工作联系单。
2、南召滨河帝城付款明细一份。
证明内容：原告竖平井工程10口仅完成四口；原告自认被告尚欠工程款58.1万元。
第五组：原告出具授权委托书一份、吴克涛出具的借条一份、转账凭证一份。
证明内容：1、原告授权代理人吴克涛与被告签订涉案合同，借条16万元。2、被告已向原告支付竖平井款16万元。因为原告违法分包，实际施工人巩心栓已另行起诉。
被告反诉向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方2014年8月15日签订《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》无效；2.判令原告承担违约行为给被告造成的损失150000元；3.原告承担反诉诉讼费用。事实与理由：2014年8月15日双方签订的《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》，因原告没有施工资质，违反法律规定，应为无效合同。原告在履行合同中，擅自更改设备品牌，已施工部分工程质量不合格，并且以种种理由拒绝继续进场施工，工程完全处于停滞状态长达数月，致使被告面临承担巨额违约责任的风险（被告由此造成的损失确定后另行起诉）。原告的种种违约行为，已经造成被告实际损失计150000元。
针对被告的反诉，原告辩称，1.本合同是合法有效的合同，被告没有任何证据证明本合同无效，法律上无依据；2.被告没有就我方损失提供依据和证据证明，所以说应当驳回反诉请求。
反诉中，被告提出以下证据：
第一组：施工合同第18条和第21条。证明内容：反诉被告违约应承担的责任。工程报价一览表，系合同中的附件，合同同时又约定了潜水泵的品牌及价格。
第二组：工程报价一览表和材料验收表。证明内容：反诉被告未按合同约定安装潜水泵，私自更换潜水泵品牌将合同约定的“东方”、“凯泉”、“太平洋”更换为山西天海品牌，并且更换两台，有反诉被告工作人员吴克涛的签字。充分证明反诉被告私自更改合同约定的义务。
经庭审举证、质证，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：2014年8月15日，原、被告及第三方河南格力商用空调销售安装工程有限公司签订了南召浩创·滨河帝城《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》，合同主要内容为：“甲方（发包方）：南召浩创房地产开发有限公司乙方（承包方）：河南新万基暖通设备销售有限公司丙方：河南格力商用空调销售安装工程有限公司第一条：工程概况1—3（略）4、合同范围地源热水泵机组及供、回水系统安装，系统调试及机房管理人员培训。5、开工日期以甲方书面通知进场日期为准。6、合同工期接到甲方通知后10日内到场，安装工期配合工程总体工程进度。第二条承包形式：包工包料包调试包培训包死合同单价。第三条合同价款确定及组成工程造价：130元/平方米……一期住宅建筑面积约85000平方米，预估合同价为壹仟壹佰零伍万元整（小写11050000元）（一期主机170万元整+一期机房80万元（含机房辅助设备材料及安装）+一期空调系统635万元整+一期管网80万元整+供回水竖平井工程140万元整=1105000元）。第四条付款方法：合同签订后，甲方不支付订金。第四条：1.水源供回水竖平井部分（井至机房整个冷热循环系统）：工程合计140万元整，由乙方设计、乙方施工，乙方保证出水量及出水温度（满足20万平方米以上住宅使用水源热泵中央空调用水量及出水温度）且满足使用要求，经甲方验收合格后，甲方付供回水竖平井工程的工程款70%，剩余工程款可按整体中央空调工程系统验收后的方法逐步支付。2.主机部分A.合同签订后，乙方根据施工进度申请主机进场，7日内乙方出具其与丙方签订的设备采购合同及采购丙方主机（专供甲方工地使用）的预付款收据时，甲方付给乙方本次提货主机总价款的30%作为提货款，乙方收到此提货款10日内须将主机送到甲方施工现场（南召浩创·滨河帝城）。乙方组织设备发货到达南召浩创·滨河帝城施工现场，经甲方负责人验收合格清点数量后，甲方再付给乙方到场主机总价款的40%。剩余工程款可按整体中央空调工程系统验收后的方法逐步支付。3.一期分项部分……以上共计22项价款，付款如下：A.在甲方通知乙方发货且乙方出具其与丙方（主材除外的辅材可以是乙方在合同中提供的品牌厂商）签订的设备、材料采购合同及（专供甲方工地使用）预付款收据时，7日内甲方付给乙方本次提货设备、材料总价款的30%作为提货款，乙方收到此提货款10日内须将设备、材料送到甲方施工现场（南召浩创·滨河帝城）……。第五条：材料设备供应1.主要设备要求、水源热泵机组、风机、盘管采用“格力”品牌，泵采用上海“凯泉、东方、太平洋”品牌……。第六条：工程质量及验收标准（略）。第七条：进度计划1.乙方于合同签订后七日内向甲方监理提供施工组织设计及进度计划。2.甲方应在送达后一周内予以批准或提出修改意见，逾期不批视为有效。3.乙方按甲方监理审批的进度计划进行施工，并且接受甲方监理的检查和监督。第八条至第十三条（略）。第十四条：隐蔽工程和中间验收1.验收部位：隐蔽工程、中间验收项目由双方商定。以下部位必须进行中间验收：①竖平井工程完成后……。验收方法：上述部位具备验收条件并经乙方自检合格后书面通知甲方参加验收……。在接到乙方书面通知后的48小时内甲方不参加验收或验收48小时后甲方不在验收记录上签字，可视为甲方已经批准，乙方可继续施工……。第十五条至第十七条（略）。第十八条：违约责任、索赔1.甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后应在十日内支付工程款。2.工程未通知验收前，甲方擅自使用造成损坏的，由甲方承担相应责任，工程本身质量原因造成的除外……。第十九条（略）。第二十条：合同的生效及终止1.合同自双方签章、三方共同对合同附件进行书面签字确认后生效。2.甲、乙双方履行该合同的全部内容……。第二十一条（略）。甲方：南召浩创房地产开发有限公司（公章）乙方：河南新万基暖通设备销售有限公司（公章）丙方：河南格力商用空调销售安装工程有限公司（公章）2014年8月15日”。合同签订后，原告进场施工。首先双方进行供回水竖平井工程的设计与施工及南召浩创·滨河帝城会所水源热泵中央空调系统及热水系统采购安装工程的施工（双方另行签订合同）。在施工过程中，双方即产生矛盾，原告要求被告支付工程款，被告要求原告提供纸质图纸、调试、维护已安装的设备达到标准。双方虽经协商，终未达成协议，被告于2015年8月27日向原告发出了解除合同通知书，原告于2015年9月11日复函，不接受被告方单方面解除合同，要求被告继续履行合同。但双方最终未达成协议，原告未派员工到被告的工地进行施工，被告也未将剩余的工程款支付给原告。双方发生纠纷，原告诉至本院。
另查：原告在履行合同期间于2014年9月27日向河南润格空调销售有限公司交纳定金100万元，河南润格空调销售有限公司于2015年9月25日给原告出具了收到原告滨河帝城项目空调违约金722530元的收据（原告未实际支付该款）。2014年11月8日，原、被告及第三方（丙方）河南格力商用空调销售安装工程有限公司签订了南召浩创·滨河帝城《会所水源热泵中央空调系统及热水系统采购安装工程合同》，被告方反诉中所称的“擅自更改设备品牌、已施工部分工程质量不合格”等理由均系“会所”部分的工程，于2014年8月15日三方所签的《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》是完全独立的两份合同。原告起诉所依据的合同是双方2014年8月15日签订的，原告仅部分完成了供回水竖平井系统的施工。其他部分因双方发生矛盾，原告未派员工施工。经原告方申请，原告方已施工的工程量经鉴定，工程造价为573646.13元。
本院认为：原、被告2014年8月15日所签的合同是双方在协商一致的情况下签订的，未违反法律、法规的强制性规定，属有效合同。合同签订后，双方在履行合同中发生纠纷，根据双方提供的证据，双方均存在违约行为，因此，其违约责任互不追究。依据合同的施工内容，原告仅完成了很小的工程量，其绝大部分工程因双方发生矛盾，原告未派员参与施工，因此双方继续履行合同已无实际意义，且被告也反诉请求解除合同，因此，对双方于2014年8月15日所签订的合同依法予以解除。原告请求被告支付施工款的请求，根据鉴定结论，原告所施工的工程量的造价为573646.13元，被告理应支付。原告要求被告赔偿损失227.662064万元的请求，原告虽提供了根据合同约定其订购设备违约支付违约金722530元的收据，但该笔违约金原告并未实际支付，且收取违约金的单位也与合同中约定的第三方（丙方）不是同一个单位，虽然原告方提供了变更证明，但变更证明中的内容明显与事实不符，变更证明中所述河南格力商用空调销售安装工程有限公司于2013年8月变更为河南润格空调销售有限公司。而原、被告与丙方所签合同是2014年8月15日，丙方的名称仍是河南格力商用空调销售安装工程有限公司。且经查河南格力商用空调销售安装工程有限公司的工商登记信息，该公司目前还在正常营运当中。原告所提供的证据存在较大瑕疵，因此对于该部分损失本院不予支持。至于其他损失，因原告未提供证据予以证实，待有新的证据后，原告可另行主张权利。被告反诉要求赔偿损失15万元的请求，因其所述的理由是因“会所”工程引起的，与该案不是一个法律关系，因此对于该反诉请求，本院不予支持，其可另行起诉。本案经调解，双方未达成一致意见，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第九十六条、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：
一、解除原、被告双方于2014年8月15日签订的南召浩创·滨河帝城《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》。
二、被告（反诉原告）南召浩创房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付给原告河南新万基新能源科技有限公司工程款573646.13元。
三、驳回原告（反诉被告）河南新万基新能源科技有限公司及被告（反诉原告）南召浩创房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费30613元、反诉费1650元、保全费5000元、鉴定费55000元，共计92263元，原告负担72263元，被告负担20000元。
如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 张德松
审 判 员 盛吉江
人民陪审员 李淑阁
二〇一七年十月二十二日
书 记 员 谷宛玉