山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终6564号上诉人（原审原告）青岛大农服装有限公司。法定代表人刘强，该公司总经理。委托诉讼代理人潘建波。被上诉人（原审被告）孟秀丽。上诉人青岛大农服装有限公司因与被上诉人孟秀丽劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2015）城民初字第5857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人青岛大农服装有限公司之委托诉讼代理人潘建波参加了诉讼。本案现已审理终结。青岛大农服装有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判山东省青岛市城阳区人民法院（2015）城民初字第5857号民事判决第二项。事实与理由：现有证据可以证明被上诉人解除劳动合同之前的月平均工资只有3203元,原判按照3700元/月来计算没有法律依据。青岛大农服装有限公司向一审法院诉讼请求：请求法院判令：一、依法判决原告与被告自2006年2月至2015年8月10日不存在劳动关系；二、依法判决原告不向被告支付2015年6月1日至8月10日期间工资7500元；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、被告称其于2006年2月到原告处从事警备工作，2015年8月10日因为原告倒闭不让被告再上班，被告离职前月平均工资3700元。原告对双方劳动关系终止时间无异议，但认为双方自2014年4月1日起重新建立劳动关系，原告对被告所称离职前12个月平均工资3700元/月有异议，但称其手中并没有证据。对于被告2015年6月1日至8月10日期间工资，被告称原告并未为其发放，原告称其处资料被财务等人员带走，其无法举证发放了该期间工资。二、原告提交的协议书显示，“鉴于1、甲方的原股东将其所有股权全部转让，甲方将由新股东指定的管理人员经营管理，甲、乙目前劳动合同关系正常存续，乙方知悉甲方无义务给予其任何补偿，也无义务与其协商解除劳动合同以使其获得补偿。2、应乙方书面申请，甲、乙双方协商一致同意提前解除原劳动合同关系，并由乙方与甲方重新签订劳动合同。甲、乙双方就相关事宜达成如下条款，以兹共同遵守。第一条：双方确认自愿于2014年3月31日协商解除劳动合同。第二条：甲方对乙方的经济补偿形式为甲方新股东支付给乙方综合补偿金22542元，买断乙方原先的工龄，乙方的工龄连续计算，但2014年3月31日前的工龄以后不再计算经济补偿金。第三条：乙方确认甲方已付清2014年3月31日之前的所有劳动报酬（包括但不限于工资、奖金、补贴、加班费）、保险和福利。第四条：除上述形式的经济补偿外，乙方放弃其他相关权利，不得再向甲方主张任何形式的补偿金、违约金，不得在提出任何其他额外要求和费用；甲方不再额外承担任何费用、补偿等事宜。双方互不追究对方任何责任，都不得再申请劳动仲裁及到法院起诉。第五条：双方于2014年3月31日协商解除原劳动合同，重新签署新的劳动合同。乙方取得本协议下第二条约定的补偿金的前提条件是必须与甲方重新签订劳动合同并在甲方上班。第六条：公司计算的解除劳动合同关系经济补偿金分三次支付：第一次：2014年3月15日付40%9016第二次：2014年4月15日付30%6762第三次2014年5月15日付30%6764。第七条：2014年2月1日至2014年5月15日期间正常上班。甲方青岛大农服装有限公司乙方孟秀丽（签字捺印）”。被告称其已收到协议约定的综合补偿金。原、被告均称于2014年4月1日双方又签订了书面劳动合同，但双方均未提交，无法确定起止时间。三、申请人（被告）为要求确认劳动关系、及要求被申请人（原告）支付工资向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付申请人：1、确认申请人与被申请人自2006年2月至2015年8月10日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2015年6月1日至8月10日期间工资7500元。该委裁决：1、确认申请人与被申请人自2006年2月至2015年8月10日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2015年6月1日至2015年8月10日期间工资7500元。原审认为，本案的争议焦点是“原、被告之间劳动关系起止时间如何确定”以及“原告是否应支付被告2015年6月1日至2015年8月10日期间的工资”？现根据本案查明的事实和原、被告诉辩主张，评判如下：一、关于原、被告之间劳动关系起止时间的问题。原告因其处股东发生重大变更，于2014年3月31日与被告协商解除了劳动关系并对被告进行了补偿，双方于2014年4月1日又签订劳动合同，重新建立了劳动关系，原、被告双方就2014年3月31日之前的劳动关系存续期间的各项补偿已经达成协议并履行完毕，故对原、被告2014年3月31日之前的劳动关系不再处理。关于双方劳动关系解除时间，双方一致认定为2015年8月10日，对此予以确认。综上，依法确认原告大农公司与被告孟秀丽自2014年4月1日至2015年8月10日期间存在劳动关系。二、关于原告是否应支付被告2015年6月1日至2015年8月10日期间工资的问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。根据庭审查明的情况，原、被告一致认定双方劳动关系于2015年8月10日解除，但原告称其处资料被财务等人员带走，其无法举证为被告发放了该期间工资，原告应承担举证不能的后果，故对被告要求原告支付上述期间工资的请求予以支持。被告称其离职前12个月平均工资数额为3700元/月，原告虽不认可，但称其没有证据可以证明被告离职前平均工资情况，应承担不利后果，对被告所称平均工资数额予以采信，仲裁裁决原告大农公司支付被告孟秀丽上述期间工资共计7500元，被告对此未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，对此予以确认。综上，原告大农公司所诉无事实及法律依据，其诉讼请求应予驳回。据此判决：一、确认原告青岛大农服装有限公司与被告孟秀丽自2014年4月1日至2015年8月10日期间存在劳动关系。二、原告青岛大农服装有限公司于本判决生效后十日内支付被告孟秀丽2015年6月1日至2015年8月10日期间工资7500元。三、驳回原告青岛大农服装有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告青岛大农服装有限公司负担。二审期间当事人均未提交新的证据。经审理查明,原判认定事实正确。案经调解未果。本院认为，本案为劳动争议纠纷。当事人争议的主要焦点问题是：原判上诉人青岛大农服装有限公司支付被上诉人孟秀丽2015年6月1日至2015年8月10日期间工资7500元是否正确。根据青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会和本案一、二审查明的事实，原判依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的相关规定，判决上诉人青岛大农服装有限公司支付被上诉人孟秀丽上述款项，事实依据充分、法律适用正确。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人青岛大农服装有限公司对原判上述结果予以否认，但却未能提出证据予以证明，故依照上述法律规定，其该上诉理由本院不予采纳，上诉请求本院不予支持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛大农服装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈明明审判员  高中日审判员  安太欣二〇一七年九月二十六日书记员  胡浩东速录员  于国英