济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0105民初1123号原告：李增祥，男，1953年1月2日出生，汉族，济南第四国棉厂退休职工，住济南市市中区。委托诉讼代理人：邹瑞，山东华剑律师事务所律师。被告：山东大学第二医院，住所地济南市天桥区北园大街***号。法定代表人：王传新，院长。委托诉讼代理人：汪运现，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱维虹，山东齐鲁律师事务所律师。原告李增祥与被告山东大学第二医院（以下简称山大二院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年3月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。期间李增祥申请对山大二院的医疗行为有无过错，该过错与其损害后果有无因果关系、参与度及伤残等级、误工时间及护理人数、期限等进行了鉴定。原告李增祥的委托代理人邹瑞，被告山大二院的委托代理人邱维虹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李增祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费13746.48元、住院伙食补助费10500元、共计24246.48元（误工费、护理费、伤残赔偿金等待鉴定后再行主张）；2、本案诉讼费由被告承担。后变更第一项请求为：1、判令被告赔偿医疗费40107.6元、护理费23761.81元、营养费18000元、残疾赔偿金108838.4元、残疾辅助器具费2860元、被扶养人生活费21495元、鉴定费10900元、住院伙食补助费10500元、交通费1000元、精神损害抚慰金10万元，共计337462.81元，按照50%主张为168731.41元。事实与理由：李增祥于2016年2月13日因左股骨颈骨折在山大二院进行治疗，于2月24日、4月5日分别进行了手术，但术后原告左腿部浮肿，膝盖以下无知觉。山大二院在手术中存在过错，故诉至法院，要求判如所请。山大二院辩称，李增祥在我院四次住院治疗，我院对其的治疗是符合相关医疗规范的，手术适当，术前告知充分，不存在医疗过错。其要求赔偿的医疗费是为治疗其原发疾病所产生；其主张护理费数额过高，应按护工每天100元计算；住院伙食补助费请法庭依法裁量；营养费原告本身来医院就诊时就有原发疾病，现主张营养费并非在被告处的治疗所需要的，所以原告主张没有依据；被抚养人生活费没有依据，不应支持；原告主张根据鉴定报告按照50%计算，我方对鉴定意见存在置疑，认为鉴定报告存在多处错误，我院不应承担主要责任，应为次要责任。赔偿比例最多为30%。我院曾为其垫付12600元的医药费，在第二次手术过程中安放的假体花费3万元也并未支付。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对于双方无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。对于双方无争议的事实，本院确认如下：2016年2月13日，李增祥因“左髋部外伤后疼痛，活动受限10余天”到山大二院住院治疗，经诊断为：左股骨颈骨折；酒精性肝硬化、肝功能失代偿期、慢性肝衰竭、肝性脑病；周围神经病变；心律失常室上性早搏等，于2016年2月24日在硬膜外麻醉下行全髋关节置换术，同日出院（因医保政策），医嘱其继续入院治疗。2016年2月24日，李增祥再次入山大二院关节外科住院治疗。后于2016年3月11日入肝病科治疗。3月30日复查髋关节Ｘ线平片示髋关节术后脱位表现，请关节外科会诊，住院37天出院，嘱其继续入院治疗。2016年4月1日，李增祥因左髋关节置换术后1月余再次入住山大二院关节外科，于2016年4月5日行左髋关节翻修术，于2016年5月28日出院。2016年12月1日，李增祥因“发现酒精性肝硬化1年半，右下肢活动受限20余天，伴双下肢水肿4天”再次入住山大二院，于2016年12月15日在全麻下行右侧人工全髋关节置换术，于2016年12月30日出院。本案审理过程中，依李增祥申请，本院依法委托山东海右司法鉴定所对“山大二院对李增祥的医疗行为是否存在过错，如有过错，该过错与原告现有病情是否有因果关系及过错参与度”进行鉴定，该所于2017年5月24日出具鉴定意见书，分析认为：一、术前诊断：股骨骨折正确，具备手术指征，手术操作符合规范，但在诊疗过程中：1、术者对骨质疏松病人虽有认识，也采取了一定措施，但对术后出现假体松动关节脱位估计不充分，措施不到位，导致二次手术修复。2、右小腿异常，系腓总神经受损表现，术前查体：“患者肿胀明显不能配合”，所以，无法认定是手术损伤所致。医方对李增祥的诊疗过程中存在一定过错。二、第二次手术系第一次手术后导致假体松动、关节脱位，属翻修手术。故医方与损害后果存在因果关系。三、术前患者体质差，伴多种疾病，骨质疏松严重，骨质条件差，骨量少，给手术造成一定难度，虽然医方采取了一定措施，但并完全到位，故医疗过错与损害后果参与度以50%为宜。鉴定意见为：山大二院对李增祥诊疗行为存在过错，该过错与李增祥的损害后果存在因果关系，参与度为50%。对于该鉴定意见，李增祥、山大二院均提出书面异议，山东海右司法鉴定所于2017年7月19日出具书面答复，维持其鉴定意见。后李增祥又申请对其伤残等级、住院期间护理人数、出院后护理人数及期限、是否需要加强营养及营养期限、后续治疗费及后续治疗护理人数及期限、残疾辅助器具种类、费用及使用周期进行鉴定，本院依法委托山东银丰司法鉴定所进行了鉴定，该所于2017年8月21日出鉴定意见书，鉴定意见为：1、李增祥人工关节置换术后构成九级伤残；2、李增祥护理期限为150天，住院期间2人护理，其余时间1人护理；3、李增祥营养期限为180天；4、李增祥已经医疗终结，无需后续治疗；5、李增祥功能恢复期间可配置双拐、轮椅辅助行走，参考费用分别为100－200元/副（正常使用寿命为2－3年）、500－800元/辆（正常使用寿命为5－8年）。当事人争议的焦点问题是：一、侵权责任的承担。李增祥认为，根据侵权责任法有关规定，医疗机构侵害当事人的合法权益时，理应按照其责任比例进行赔偿。山东海右鉴定所出具的鉴定意见为50%，但我们对此有异议，我方认为医疗过错系该损害后果的主要原因，左小腿异常无法认定系手术损伤所致，鉴定机构仅依据查体：膝关节自主屈伸正常，从而认定未伤及右小腿是错误的。关于螺钉问题，我方认为系被告在手术时型号错误所致，另外关于血管问题，按照实际手术操作，在做手术时根据实际手术的需要，理应对相关的血管进行探查，但是被告在进行手术时未进行探查，故我方认为鉴定机构所出具的鉴定意见为50%参与度过低。我方认为应当按照80%比例赔偿。对此山大二院认为，鉴定报告中认定的比例过高，应调整为30%。我院在治疗过程中已经严格遵守医疗卫生管理法律法规等规定，对患者所使用的各种器材均是根据患者的实际病情及治疗情况进行的选择，并不存在原告所陈述的型号错误问题。二、李增祥各项诉讼请求的依据。1、医疗费40107.88元，李增祥提交山大二院住院票据3张（38959.88元）、山东中医药大学附属医院门诊票据3张（1148元），，证明原告在被告处住院花费38959.88元，因做伤残鉴定所支出的检查费1148元，共计40107.88元。经质证，山大二院对证据真实性无异议，原告在我院住院时本身患有多种疾病，该项费用并不能排除治疗原发疾病的费用，所以该数额不认可，请法庭依法裁量。对中医院的票据，该项费用并非在我院治疗所产生，对该数额不予认可。2、护理费23761.81元，根据鉴定意见，李增祥护理期限为150天，住院期间2人护理，其余时间1人护理，按每天100元计算护理费为25500元。对此山大二院认为原告主张护理费应提供有关证据，请法院依法裁量。3、营养费18000元，根据鉴定意见，李增祥营养期限为180天，按照每天100元计算为18000元。对此山大二院认为数额过高，且原告本身患有多种疾病，故对营养费用不予认可。4、残疾赔偿金108838.4元，根据鉴定意见书，李增祥构成九级伤残，已64周岁，计算方式为：34012元乘以16年乘以0.2为108838.4元。对此山大二院要求法院依法处理。5、残疾辅助器具费2860元，根据鉴定意见书，李增祥功能恢复期间可配置双拐、轮椅辅助行走，参考费用分别为100—200元/副（正常使用寿命为2—3年）、500—800元/辆（正常使用寿命为5—8年）。计算方式：按平均年龄75周岁计算。双拐：（75-64）÷2×200元=1100元；轮椅：（75-64）÷5×800元=1760元；两项共计2860元。对此山大二院有异议，认为应根据最低费用及最长的使用年限计算。6、被扶养人生活费21495元，李增祥提交馆驿街居委会证明1份、胡玉兰身份证复印件1份，证明胡玉兰系原告之母，现已83周岁，需要原告进行抚养。计算方式为：2016年度山东省城镇居民消费性支出21495元×5年×0.2=21495元。经质证，山大二院对该项主张不予认可，关于居委会的证明并不能证明原告为被抚养人的唯一子女，且原告九级伤残并未丧失劳动能力原告主张的被抚养人生活费并没有法律依据。7、鉴定费10900元，提交发票2张以证实。经质证，山大二院对证据真实性无异议，请求法院依法裁量。8、住院伙食补助费10500元，李增祥共住院105天，按照每天100元计算。山大二院对该项费用不予认可，应予驳回。9、交通费1000元，请求法庭酌情判决。对此山大二院不予认可，李增祥无证据证明交通费花费情况，应予驳回。10、精神损害抚慰金10万元，被告的侵权行为给原告及原告的家庭带来了巨大的伤害，故精神损害抚慰金要求10万元。对此山大二院不予认，且李增祥主张数额过高。另，李增祥主张被告医生个人垫付医疗费9000元，但结算时将退回的7539.72元，已经支付给了院方。对此山大二院则主张垫付医疗费12600元。本院认为：本案系医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。关于第一个焦点问题，亓霞因便秘到医博肛肠医院做肠镜检查，之后被诊断为：肠穿孔、急性弥漫性腹膜炎，进尔造成伤残等级九级的损害后果，医博肛肠医院应否对亓霞承担侵权责任及承担多少比例的赔偿责任，应当依据其诊疗行为的过错程度、诊疗行为在损害结果发生中的原因力大小确定赔偿比例。关于医博肛肠医院的诊疗行为是否有过错、其过错与亓霞损害后果之间的因果关系及参与度，本院依法委托山东海右司法鉴定所进行了鉴定，该所依法定程序做出鉴定意见书，其鉴定结论客观真实，本院予以采信。医博肛肠医院提出重新鉴定的申请，不符合法律规定，本院不予准许。根据鉴定意见能够认定，医博肛肠医院在对亓霞的诊疗过程中，存在一定过错。且其过错与亓霞的损害后果存在因果关系。关于参与度，鉴定机构认定为主要因果关系，本院予以采信。综合考量医博肛肠医院的过错程度及原因力大小，本院认为其应对亓霞的各项损失承担70%的赔偿责任为宜。关于亓霞所主张的各项请求，本院结合举证质证情况，认定如下：关于医疗费，亓霞提交的医疗费发票真实有效，本院予以确认，但其提交的2张收款收据（1532元），并非正规发票，且无病历及花费明细加以证实，对真实性无法确认，故本院确认医疗费为71032.27元，医博肛肠医院应赔偿70%计49722.59元。关于误工费，根据鉴定报告，亓霞的误工时间为210天，其提交的收入证明能够证实其固定收入为3000元，故误工费应为21000元，医博肛肠医院应赔偿70%计14700元。关于护理费，护理人数及时间有鉴定报告予以证实，其主张的护理费计算标准依据不足，本院参照济南市护工收入标准每人每天100元计算为17900元，医博肛肠医院应赔偿70%计12530元。关于交通费，考虑到亓霞多次转院治疗，交通费系合理必要支出，本院酌情支持1000元，医博肛肠医院应赔偿70%计700元。关于住院伙食补助费，亓霞的计算标准及方式符合法律规定，本院予以确认，医博肛肠医院应赔偿70%计5740元。关于营养费，营养期限有鉴定意见予以证实，亓霞主张按每天100元标准过高，本院酌情按每天30元标准计算为3600元，医博肛肠医院应赔偿70%计2520元。关于残疾赔偿金，亓霞的计算标准及方式符合法律规定，本院予以确认，医博肛肠医院应赔偿70%计95233.6元。关于被抚养人生活费，亓霞的主张没有法律依据，本院不予支持。关于复印费370元，系诉讼过程中的合理必要支出，本院予以确认，医博肛肠医院应赔偿70%计259元。关于鉴定费8400元，有鉴定发票予以证实，本院予以确认，医博肛肠医院应赔偿70%计5880元。关于精神损害抚慰金，亓霞主张数额过高，本院综合考虑被告的过错程度及损害后果，酌情支持1万元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞医疗费49722.59元；二、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞误工费14700元；三、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞护理费12530元；四、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞交通费700元；五、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞住院伙食补助费5740元；六、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞营养费2520元；七、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿亓霞残疾赔偿金95233.6元；八、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞复印费259元；九、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞鉴定费5880元；十、被告济南医博肛肠医院有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告亓霞精神损害抚慰金1万元。十一、驳回原告亓霞其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3125元，原告亓霞负担800元，由被告济南医博肛肠医院有限公司负担2325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张艳二〇一七年三月二十三日书记员  朱瑶