广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂01民终1485号
上诉人（原审原告）：广西禅方药业股份有限公司，住所地：广西桂林市全州县全州镇城南路38号。
法定代表人：方时壮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王利春，广西天湖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：方玉雄，该公司副总经理。
被上诉人（原审被告）：广西鼎华商业股份有限公司，住所地：南宁市中华支二路3号。
法定代表人：张丽铭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王雯，广西欣和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐正光，广西欣和律师事务所律师。
原审第三人：黄永彪，男，1985年9月22日出生，壮族，住南宁市良庆区。
上诉人广西禅方药业股份有限公司（以下简称禅方药业）因与被上诉人广西鼎华商业股份有限公司（以�简称鼎华公司），原审第三人黄永彪买卖合同纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院(2015)江民二初字第285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九的规定，经合议庭决定，对本案采用询问调解方式进行审理。本案现己审理终结。
禅方药业上诉请求：一、撤销原判，改判支持禅方药业的原审诉讼请求；或裁定发回重审。二、原审诉讼费、上诉费全部由鼎华公司负担。上诉理由一、审程序严重违法。禅方药业于2015年4月13日起诉至原审法院，该院于同日受理，曾两度开庭，从简易程序转入普通程序，则至迟于2015年10月12日审结，并送达判决书。但原判为了规避民诉法审理期限之规定，竟然在判决书上的落款时间写为2015年9月30日，却到了2017年1月18日才向禅方药业送达，时间后�了15个月加18天，即在判决书出具的结案时间后延了468天才将判决书送达给禅方药业。程序严重违法，因此请求二审法院裁定撤销原判，发回重审。二、原判认定事实严重错误，证据不足，从而造成实体判决错误。1、认定事实错误如下：①原判决书第8页第13行：“同日，黄永彪持有加盖广西禅方药业有限公司’字样印的《委托书》到鼎华公司处办理提货手续，《委托书》载明：广西南宁鼎华糖业有限公司我司原订购的38.9吨明阳三A-
级白砂糖现提货人：黄永彪身份证号：45012119850922××××5电话156××××8189交货地点：货厂委托人：广西禅方药业有限公司2015-3-13”之认定就是错误的，错就错在轻信鼎华公司单方的第5号证据及主张。因为（1）这一认定，与原判已查明的事实相悖，原判既然认定禅方药业在合同上已载明白砂糖数量为40吨，且转账凭证上亦载明白糖40吨是事实�又怎能自相矛盾的认定《委托书》为禅方药业出具？（2）禅方药业提交证据证明：禅方药业自2014年8月1日起更名为广西禅方药业股份有限公司，公章也变更为相同字样，且公章下面有数字，禅方药业提供的2015年3月17日委托司机唐祖军提货的《提货委托书》的内容也证实了禅方药业的名称和公章的变更后的情形，同日委托书由司机唐祖军交至鼎华公司，鼎华公司就应知道禅方药业的名称变更和公章变化的情形并应与2015年3月13日鼎华公司所称《委托书》的内容进行比对，且应及时中止发货，待与禅方药业核实后，确认到底禅方药业委托唐祖军还是鼎华公司自称的黄永彪为提货人之谨慎注意义务，而且这是鼎华公司仅一个电话（因为此时司机唐祖军就在鼎华公司处，问一下唐，就知禅方药业的电话号码），就可以核实清楚谁是受禅方药业之托的提货人，而且鼎华公司�明知禅方药业财务电话为077348××××1（见鼎华公司的3号证据），但鼎华公司的工作人员竟以无货可提为由，拒不向唐祖军发货了事，且此时距黄永彪提货的2015年3月19日提走38吨白糖尚有2天的时间，鼎华公司只要尽谨慎注意之义务，完全可以中止于19日向黄永彪发货的行为。（3）鼎华公司的第5号证据，即（（委托书》纯属鼎华公司伪造，理由有三：首先，黄永彪当庭陈述：这是假的，我未接受禅方药业的委托提白糖；其次，该《委托书》上的抬头称谓是“广西南宁鼎华糖业有限公司”，与禅方药业与鼎华公司订立的合同上的供方“广西鼎华商业股份有限公司”；禅方药业提交的汇款凭条上的“广西鼎华商业股份有限公司”和禅方药业出具给唐祖军提货的《提货委托书》上的“广西鼎华商业股份有限公司”和鼎华公司提交的第6号证据，即发货单上的“广西鼎华商业�份有限公司”的称谓都不相同；又次，鼎华公司既然从禅方药业的汇款凭证、合同上均已明知禅方药业购买白糖为40吨，那么，鼎华公司的证据5、6所称的白糖数量分别为38.9吨、38吨，就明显是在造假，显属为了逃避诉讼的不利后果而事后伪造，连同鼎华公司提交的第1号证据均系伪造！禅方药业只有两次是应黄永彪之父黄绍宁的要求，转由黄永彪代提了两笔白糖，禅方药业从未与黄永彪有过委托与被委托提代购白糖的事实。黄永彪当庭对这一事实也认可。因此，2012年禅方药业与黄永彪有多次委托提货关系，属认定事实错误。而且禅方药业的第二次开庭的两个代理人王利春、方玉雄也未见过这份证据的原件，更没有在2015年6月11日参加过对鼎华公司于2015年5月19日提交的6组证据的质证，所以对其真伪请二审查明，另外，第二次开庭时，黄永彪也未对这6组证据有质证。三、原判适用法律错误。原判认为禅方药业与黄永彪构成表见代理，依《合同法》第六十九条作为准据法，属适用法律错误。1、从双方的交易习惯看，禅方药业从没有不出具委托书而要求鼎华公司发货的情形，不存在表现代理的前提和基础及根据。2、禅方药业、黄永彪当庭否认双方有代提涉案白糖的约定。3、本案鼎华公司将38吨白糖错误发给黄永彪，与禅方药业无任何关糸，纯属鼎华公司疏忽大事所致。4、本案中没有任何有效证据表明禅方药业与黄永彪有表见代理的情形，既便是2012年禅方药业与黄永彪有过两次黄永彪代禅方药业提货的情形，但涉案白糖于2015年3月19日被黄永彪提走，也与2012年的情形绝不相同，因为禅方药业既使委托黄永彪或他人从鼎华公司处代提白糖，每次均有书面委托书。而原审判决在明知禅方药业与鼎华公司每次白糖交易均有书面委托书的�形，却罔顾事实，认为禅方药业与黄永彪有表见代理关系，不仅有背事实真相，甚至故意适用表见代理之法条作为裁判依据，具有明显的主观上适用法律之错误。综上所述，原判因程序违法，认定事实严重错误，适用法律明显错误，从而导致实体错判，请求二审法院支持禅方药业的上诉请求。
鼎华公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
黄永彪未提交陈述意见。
禅方药业向一审法院起诉请求：一、鼎华公司继续履行合同供货（货款196000元）；二、鼎华丽公司赔偿禅方药业损失：1、差旅费300元；2、住宿费800元；3、交通费900元，三项合计2000元；三、本案诉讼费由鼎华公司承担。
一审法院审理认定事实：2015年3月12日，禅方药业与鼎华公司通过传真方式签订一份《商品购销合同》�约定：禅方药业为需方，鼎华公司为供方；产品名称白砂糖，品牌、等级明阳牌、壹级，数量40吨，单价4900元／吨，总价196000元；交（提）货地点、方式为南宁站台交货或糖厂仓库车板交货；结算方式及期限为款到发货，需方于2015年3月14日前付清货款；本合同自双方签字盖章传真确认后生效。此外，合同还约定了其他内容。禅方药业与鼎华公司双方亦在合同上签章确认。2015年3月13日，禅方药业通过银行转账向鼎华公司支付了货款196000元，转账凭证上客户附言：40T白糖，用途：货款。同日，黄永彪持有加盖“广西禅方药业有限公司”字样印章的《委托书》到鼎华公司处办理提货手续，《委托书》载明：“广西南宁鼎华糖业有限公司我司原订购的38.9吨明阳三A-
级白砂糖现提货人：黄永彪身份证号：4501211985092××××5电话：156××××8189交货地点：货厂委托人：广西禅方�业有限公司2015-3-13”。同日，鼎华公司向黄永彪开具《提货委托书》，同意黄永彪到货厂提取一级白糖38吨。2015年3月19日，黄永彪到货厂提取了一级白糖38吨，后直接转卖给了案外人蓝俊杰，并因此获利184680元。另查明：禅方药业与鼎华公司长期存在白砂糖购销关系，并一直以传真件形式签订购销合同。2012年期间，禅方药业曾多次委托黄永彪到鼎华公司处办理提货手续。上述事实有禅方药业、鼎华公司提交的证据及双方当事人当庭陈述予以佐证。
一审法院认为：结合禅方药业、鼎华公司及黄永彪的庭审意见，本案的争议焦点主要集中在三个方面：一是禅方药业与鼎华公司购销合同约定的货物数量及价款应如何确定；二是黄永彪是否取得禅方药业委托其向鼎华公司提货的权限，如果没有，是否构成表见代理；三是禅方药业的各项诉讼请求是否合法有据？一�关于禅方药业、鼎华公司购销合同约定的货物数量及价款应如何确定的问题。本案禅方药业、鼎华公司双方长期存在白砂糖购销关系，并一直以传真件形式签订购销合同。双方在涉案购销合同中约定了白砂糖的数量、单价及金额，但双方各自作为证据提交的购销合同，在合同单价、数量及金额等条款上存在完全不同的约定。根据双方提交的证据材料，在禅方药业提交的证据购销合同上，当事人双方均加盖印章，而在鼎华公司提交的证据购销合同上，只有鼎华公司单方加盖印章，而且，禅方药业提交的付款凭证上注明的数量及金额与禅方药业提交的购销合同上约定的数量及金额完全一致，鼎华公司收到该货款后亦未提出异议。因此，对禅方药业提交的购销合同的真实有效性子以确认，并作为确定合同数量及价款的依据。根据禅方药业提交购销合同的约定，禅方药业�鼎华公司购买40吨明阳牌壹级白砂糖，单价4900元／吨，金额196000无。禅方药业已按约向鼎华公司支付了货196000元，鼎华公司亦应按约向禅方药业交付40吨白砂糖。二、关于黄永彪有否取得禅方药业委托其向鼎华公司提货的权限，以及是否构成表见代理的问题。鼎华公司为证明黄永彪系禅方药业的授权提货人，向一审法院提交了盖有“广西禅方药业有限公司”字样公章的委托书，对此，禅方药业以委托书系伪造为由提出抗辩，并提交了全州县公安局出具的印章准刻证，以证明2014年7月28日以后禅方药业印章已变更为“广西禅方药业股份有限公司”。一审法院认为，禅方药业公司名称及印章的变更并不能必然推断出该委托书系伪造的结论。况且，即使该委托书确系伪造，但由于黄永彪曾多次持有盖有“广西禅方药业有限公司”字样公章的委托书代表禅方药业向鼎华公司提货，其于本次交易中再次持相同字样公章的委托书前往鼎华公司处提货，足以使鼎华公司有理由相信其具有代表禅方药业提货的权限，而且鼎华公司已尽了善良管理人的注意义务，故黄永彪的提货行为已构成合同法上的表见代理。根据《合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。因此，黄永彪代理禅方药业提货的行为有效，鼎华公司已按约向禅方药业交付了38吨白砂糖。至于黄永彪提货后未将货物交付给禅方药业造成禅方药业损失的，禅方药业可以要求黄永彪承担相应的民事责任，因禅方药业在本案中并未要求黄永彪承担民事责任，故本院在此不作处理，禅方药业可另案主张。三、关于禅方药业的各项诉请是否合法有据的问题。禅方药业、鼎华公�合意达成的购销合同合法有效，禅方药业己按约支付了合同项下的货款，鼎华公司收到货款后，未按约全面履行供货义务，其行为己构成违约，故禅方药业要求鼎华公司继续履行供货义务于法有据，予以支持。鼎华公司已向禅方药业交付了合同项下38吨白砂糖，则余下2吨白砂糖鼎华公司亦应如数交付给禅方药业。因鼎华公司未按约向禅方药业履行供货义务，致使禅方药业通过诉讼追索债务，禅方药业的住所地在外地，其委托的代理人因此支出的住宿费615元及交通费909元，均属为追索债务而产生的必要费用，应属于鼎华公司违约造成的损失，禅方药业就此亦提供了相应的税务发票予以证明，故禅方药业要求鼎华公司赔偿上述损失于法有据，予以支持。但禅方药业要求鼎华公司赔偿差旅费损失300元，因其提交的证据材料不能证明与本案的直接关系，故对该部分诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决：一、鼎华公司向禅方药业交付明阳牌一级白砂糖2吨；二、鼎华公司向禅方药业赔偿经济损失1524元：三、驳回禅方药业的其他诉讼请求。一审案件受理费4260元，由禅方药业承担2980元，鼎华公司承担1280元。
被上诉人鼎华公司二审期间向本院提交了2012年6月20日至2014年1月6日其与禅方药业历年的19次交易记录，包括委托书、支付方式记录及发票等内容。本院依法组织了证据交换及质证。禅方药业除第13次交易记录予以认可外，其余均不予认可。本院认为，上述材料属于证据补强，禅方药业虽不予认可，但未能提交反驳证据，本院对于鼎华公司提供的补强证据予以采纳。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为：禅方药业要求鼎华公司供货40吨是否有事实和法律依据，黄永彪是否取得禅方药业委托其向鼎华公司提货的权限的问题。本案禅方药业与鼎华公司双方长期存在白砂糖购销关系，并一直以传真件形式签订购销合同。双方在涉案购销合同中约定了白砂糖的数量、单价及金额，但双方各自作为证据提交的购销合同，在合同单价、数量及金额等条款上存在完全不同的约定。根据双方提交的证据材料，在禅方药业提交的证据购销合同上，当事人双方均加盖印章，而在鼎华公司提交的证据购销合同上，只有鼎华公司单方加盖印章，而且，禅方药业提交的付款凭证上注明的数量及金额与禅方药业提交的购销合同上约定的数量及金额完全一致，鼎华公司收到该货款后亦未提出异议。因此，一审判决对禅方药业提交的购销合同的真实有效性子以确认，并作为确定合同数量及�款的依据，依法有据。根据禅方药业提交购销合同的约定，禅方药业向鼎华公司购买40吨明阳牌壹级白砂糖，单价4900元／吨，金额196000元。禅方药业已按约向鼎华公司支付了货196000元，鼎华公司亦应按约向禅方药业交付40吨白砂糖。关于黄永彪有否取得禅方药业委托其向鼎华公司提货的权限，鼎华公司为证明黄永彪系禅方药业的授权提货人，向一审法院提交了盖有“广西禅方药业有限公司”字样公章的委托书，对此，禅方药业以委托书系伪造为由提出抗辩，并提交了全州县公安局出具的印章准刻证，以证明2014年7月28日以后禅方药业印章已变更为“广西禅方药业股份有限公司”。禅方药业公司名称及印章的变更并不能必然推断出该委托书系伪造的结论。由于禅方药业曾使用过“广西禅方药业有限公司”字样公章，以后变更为“广西禅方药业股份有限公司”，但之前使用过的“广西禅方药业有限公司”字样公章的文书是否全部收回，这是禅方药业的内部管理问题。且黄永彪曾多次持有盖有“广西禅方药业有限公司”字样公章的委托书代表禅方药业向鼎华公司提货，其于本案交易中再次持相同字样公章的委托书前往鼎华公司处提货，足以使鼎华公司有理由相信其具有代表禅方药业提货的权限，且鼎华公司已尽了管理人的注意义务，故黄永彪的提货行为已构成合同法上的表见代理。根据《合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。因此，黄永彪代理禅方药业提货的行为有效，鼎华公司已按约向禅方药业交付了38吨白砂糖。尚有2吨白砂糖未交付，故鼎华还应向禅方药业交付白砂糖2吨。至于黄永彪提货后未将货物交付给禅方药业造成禅方药业损失的，禅方药业可以另行主张权利。故禅方药业上诉要求鼎华公司履行交付40吨白砂糖的合同义务，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，禅方药业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4260元（广西禅方药业股份有限公司已预交）。由上诉人广西禅方药业股份有限公司负担。
本判决为终审判决
审判长 黄敏俊
审判员 邱伟英
审判员 陆 敏
二〇一七年八月十日
书记员 雷 平