江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终513号
原公诉机关江西省于都县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方志飞，绰号“斜毛”，男，1967年7月7日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，无业，家住于都县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月4日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于于都县看守所。
上诉人（原审被告人）刘颂亮，绰号“眼镜”，男，1975年4月10日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，无业，家住于都县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月4日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于于都县看守所。
江西省于都县人民法院审理于都县人民检察院指控原审被告人方志飞、刘颂亮犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月28日作出（2017）赣0731刑初89号刑事判决。原审被告人方志飞、刘颂亮不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人方志飞、刘颂亮，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人方志飞、刘颂亮均有多年吸毒史。2013-2014年间，被告人方志飞在广东省被强制戒毒时与陈某（在逃）认识。被告人方志飞回到于都后，又重染毒瘾，从邱某（另案处理）处购买过毒品甲基苯丙胺（冰毒），于2016年10月23日以每克150元的价格卖给曾某（别名高某，已判刑）5克冰毒，曾某通过微信转账给方志飞750元。同年11月1日陈某从广东带了40余克冰毒给方志飞，方志飞向陈某支付了4000元。方志飞在11月1日、2日分三次卖给被告人刘颂亮冰毒共计20克。11月2日，被告人方志飞在县城福如意宾馆门口先后卖了少量冰毒给张某（绰号“柔妹”）、“李某2”（身份不明）。被告人刘颂亮在方志飞处购得冰毒后，单独或与吸毒人员刘某1（已行政处罚）吸食了部分冰毒，并于11月2日在福如意宾馆507房以每克150元的价格卖了约2克冰毒给刘某1。此前，被告人刘颂亮曾将冰毒卖给丁某（已判刑）、刘某4（已判刑）、华某、刘某1、刘某2等人。
2016年11月2日23时许，于都县公安局巡防大队民警在巡逻至福如意宾馆附近时，发现一男子精神恍惚，形迹可疑，遂上前盘查，经盘查该男子系陈某，在其身上民警查获福如意宾馆507房卡，11月3日上午民警在该房间查获被告人刘颂亮，当场缴获冰毒疑似物14.07克、麻古疑似物0.06克、吸毒工具及金座商务宾馆301房卡。同日上午民警在金座商务宾馆查获被告人方志飞及吸毒人员梁某，当场缴获冰毒疑似物10.45克，麻古疑似物1.79克。经赣州市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的冰毒疑似物检测出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）物证
公安机关在现场及被告人方志飞、刘颂亮、同案人陈某身上扣押的手机、电子秤、塑料分装袋、吸毒工具、毒品疑似物。
（二）书证
1、刘颂亮手机聊天记录，证明刘某1在刘颂亮处拿了三个冰毒抵刘颂亮所欠债务。
2、方志飞手机微信聊天记录截图，证明方志飞买卖毒品情况。
3、抓获经过、办案说明等，证明贡江镇巡防大队民警查获行迹可疑的陈某，在福如意宾馆507房再查获刘颂亮，在金座商务宾馆301房查获方志飞。
4、方志飞、刘颂亮身份信息，证明二被告人均达到刑事责任年龄。
5、福如意酒店收款单、开房登记信息，证明被告人方志飞使用他人身份证开房的情况。
6、扣押笔录及说明，证明民警在陈某身上搜出两部手机、房某等物品；在福如意宾馆507房间刘颂亮身上、电脑包里搜出毒品疑似物、分装袋、手机、房卡等物品；在商务宾馆301房间方志飞身上、黄色皮质挎包内搜出吸毒工具、电子秤、毒品分装袋、两部手机等物品，分别予以扣押。
7、称量笔录，证明对从方志飞、刘颂亮处扣押的相关毒品疑似物进行称量的情况。
（三）证人证言
1、证人陈某的证言及辨认笔录，证明“赖志成”叫他到于都来玩，他从广东揭阳坐汽车到兴国县，17时许在兴国跟于都的交叉路上下了车，他打电话给了“赖志成”，“赖志成”和“小K”开车接到他，并把他放在一个租住房就走了。第二天上午“赖志成”把他带到福如意宾馆开了一间房，中午吃饭的时候，“小K”跟他一起吸冰毒。陈某辨认出方志飞就是“赖志成”。
2、证人邱某（绰号“滴滴摆”）的证言，证明2015年开始直到2016年9月被抓，几乎每个月他都会卖冰毒给于都县的买家。他会先用电话或者微信联系，然后根据买家的要求，将冰毒放在一个透明塑料袋里，封存好后再放在茶叶盒或者鞋盒里，然后找到私家出租车，叫司机带到于都县城。
3、证人梁某（“小雨”）的证言，证明2016年11月2日下午，刘颂亮帮她在金座宾馆开了301房，用的是刘颂亮的身份证登记的。方志飞到她房间一起吸了冰毒，后被警察查获。
4、证人曾某（“高某”）的证言，证明她卖给“八角”的毒品是从方志飞处购买的。她曾打电话给方志飞买毒品，后到方志飞指定的地方拿货，付款方式是以现金或者微信转账，她总共在方志飞处购买了约2000元的毒品。
5、证人李某1的证言，证明从2016年9月开始她在方志飞手上购买冰毒，至少在方志飞处购买了10次冰毒，每次都是一小包，每小包冰毒净重大约是0.7克。
6、证人张某的证言，证明她在方志飞手上购买过四次冰毒。
7、证人刘某3的证言，证明方志飞会卖给他毒品。手机短信里的“搞五个来”的意思就是想从方志飞那里买五个冰毒。
8、证人丁某的证言，证明他和华某、刘某4会一起凑钱购买冰毒，一般在于都县城名都酒店一个叫“排骨”、“眼镜”那里，毒品一般200元一小袋子，一袋约1克左右。
9、证人刘某1的证言，证明他会向刘颂亮买冰毒。2016年11月2日上午，他在于都县福如意宾馆找刘颂亮拿了冰毒给他吸食，后他拿了150元现金向刘颂亮购买了一个冰毒。他看冰毒太少了，就又向刘颂亮买了一个，用微信发了一个150元的红包给刘颂亮。
10、证人刘某2（微信昵称“学长大叔”）的证言，证明在刘颂亮禾丰的家中，他向刘颂亮购买了200元的冰毒，半个月后，他又向刘颂亮买了200元冰毒。
（四）鉴定意见
1、现场检测报告书，证明方志飞在2016年11月3日尿检甲基安非他明呈阳性；刘颂亮在2016年11月3日尿检甲基安非他明呈阳性；梁某在2016年11月3日尿检甲基安非他明呈阳性。
2、鉴定文书，证明送检的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分；送检的麻古疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
（五）被告人供述
1、被告人方志飞的供述、辨认笔录及同步录音录像，证明2016年10月25日，在于都县贡江镇阳光公寓廉租房他向吴姐转账1000元购买了五个冰毒。2016年11月1日在一个叫陈某的广东人那里，他以4000元的价格购买了50克冰毒。在邱某（“滴滴摆”）那里他向其微信转账2000元购买了20个冰毒。2016年10月23日，他卖给“高某”（曾某）5克冰毒，高某向他转账750元。刘颂亮知道他叫陈某带了50克冰毒，便想从他那里拿20克冰毒，他以每克100元价格卖给刘颂亮，刘颂亮向他支付了2000元。他还卖过毒品给“柔妹”（张某）。2016年11月2日，刘某3支付宝转账1200元想要买五个冰毒，他还没来得及将冰毒给刘某3，就被公安机关查获。
方志飞辨认出陈某就是提供冰毒给他的广东籍男子，曾某就是高某，吴庆洁就是吴姐。
2、被告人刘颂亮的供述、辨认笔录及同步录音录像，证明他通过易红霞知道“斜毛”（方志飞）会卖冰毒，共在“斜毛”手上买过四次冰毒，再将毒品卖给丁某、华某、刘某4、刘某1等人。2016年10月初，他在“斜毛”手上买了5个冰毒。2016年11月1日，他在福如意宾馆507号房向方志飞买了10克冰毒并通过微信转账支付了1000元。2016年11月2日，他向方志飞买了10克冰毒，方志飞分两次各给了他5克，因方志飞还欠他500元，所以当时少给了方志飞500元。11月2日刘某1和他在住的宾馆一起吸食冰毒，吸完后刘某1向他要了2克，并给了他150元现金和微信红包发了150元，其余的14.07克被公安机关查获了。
原审法院认为，被告人方志飞、刘颂亮以牟利为目的，贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘颂亮辩称其不构成贩卖毒品罪的理由不成立。刑法规定，贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人方志飞如实供述犯罪事实，自愿认罪，可予以从轻处罚。结合两被告人的犯罪情节、危害后果及两人均属以贩养吸的实际情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人方志飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘颂亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。三、查获两被告人的毒品甲基苯丙胺24.52克，甲基苯丙胺片剂1.85克，由于都县公安局销毁。四、于都县公安局移送的扣押两被告人及同案人陈某作案工具（物证）手机五部予以收缴存查。
上诉人方志飞上诉提出，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。
上诉人刘颂亮上诉提出，其没有卖过毒品，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。
关于上诉人刘颂亮上诉提出，其没有卖过毒品的问题。经查，证人丁某的证言证实，上诉人刘颂亮会卖毒品给丁某、华某、刘某4。证人刘某1的证言证实，他会向刘颂亮买冰毒。2016年11月2日上午，他拿了150元现金并微信转账150元向刘颂亮购买冰毒。上诉人刘颂亮在公安机关供述，他在方志飞处购买冰毒后，再将毒品卖给丁某、华某、刘某4、刘某1等人。上诉人刘颂亮翻供称没有卖过毒品，但其并不能说明合理的翻供理由，且其在公安机关的供述与证人丁某、刘某1的证言能够相互印证，可以认定上诉人刘颂亮贩卖毒品给刘某1等人的事实。上诉人刘颂亮的该点上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立。
本院认为，上诉人方志飞、刘颂亮明知是毒品仍予以贩卖，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人方志飞归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人方志飞自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人方志飞、刘颂亮上诉提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人方志飞、刘颂亮犯罪的事实、性质、社会危害性，并综合考虑上述量刑情节作出判决，量刑适当。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人方志飞、刘颂亮要求再予从轻处罚的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖昌明
审 判 员 李 平
审 判 员 黄 璐
二〇一七年九月十三日
代理书记员 王 强