沈阳市浑南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0112刑初376号
公诉机关沈阳市浑南区人民检察院。
被告人李某，男，1971年10月18日出生于沈阳市，汉族，在职研究生文化，原系沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司总经理，现住沈阳市大东区，户籍所在地沈阳市沈河区。因涉嫌贪污罪，于2016年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院取保候审，于2017年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院监视居住。
辩护人罗志成，系辽宁良友律师事务所律师。
被告人刘某，男，1983年3月5日出生于沈阳市，汉族，研究生文化，原系沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司副经理，现住沈阳市沈河区，户籍所在地沈阳市和平区。因涉嫌贪污罪，于2016年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院取保候审，于2017年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院监视居住。
辩护人于群，系辽宁京阙律师事务所律师。
被告人律某某，男，1971年8月12日出生于沈阳市，汉族，大专文化，原系沈阳惠天热电皇姑分公司副经理，现住沈阳市铁西区，户籍所在地沈阳市和平区。因涉嫌贪污罪，于2016年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院取保候审，于2017年8月10日被沈阳市浑南区人民检察院监视居住。
辩护人李建，系辽宁铭迅律师事务所律师。
沈阳市浑南区人民检察院以沈浑南检公诉刑诉（2017）334号起诉书指控被告人李某、刘某、律某某犯贪污罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市浑南区人民检察院指派检察员张湃、黄天明出庭支持公诉，被告人李某、刘某、律某某及辩护人罗志威、于群、李健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈阳市浑南区人民检察院指控：1.2015年年初至2016年6月，被告人李某在担任沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司总经理期间利用职务便利，通过虚增雇佣临时工人数的方式，套取沈阳惠天热电股份有限公司拨付给其公司用于发放临时工工资的钱款设立小金库，并于2016年1月9日从小金库中支取人民币50000元、2016年6月2日从小金库中支取人民币31400元据为己有。2.2014年2月至2016年2月，被告人李某在担任沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司总经理期间，利用职务便利，通过虚增雇佣临时工人数的方式，套取沈阳惠天热电股份有限公司拨付给其公司用于发放临时工工资的钱款设立小金库，以发放奖金的名义与被告人刘某分别于2014年2月、2014年11月、2015年2月、2016年2月共同贪污小金库中钱款共计人民币40000元，被告人刘某实际分得人民币40000元。3.2014年11月至2016年2月，被告人李某在担任沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司总经理期间，利用职务便利，通过虚增雇佣临时工人数的方式，套取沈阳惠天热电股份有限公司拨付给其公司用于发放临时工工资的钱款设立小金库，以发放奖金的名义与被告人律某某分别于2014年11月3日、2015年2月26日、2015年11月16日、2016年2月、2016年6月共同贪污小金库中钱款共计人民币70000元，被告人律某某实际分得人民币70000元。被告人李某于2016年8月9日被带至检察机关。被告人刘某、律某某于2016年8月10日被检察机关通知到案。
沈阳市浑南区人民检察院认为：被告人李某、刘某、律某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，被告人李某、刘某、律某某系共同犯罪。
被告人李某、刘某、律某某对沈阳市浑南区人民检察院的指控无异议。
被告人李某的辩护人辩称：1.被告人李某所在单位为国有控股公司，而非纯国有公司，被告人李某并非受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，因此被告人李某并非贪污罪的适格主体；2.小金库钱款的来源并非是以骗取、窃取、侵吞的方式得来；3.李某在小金库中获取的钱款共计191400元，其中40000元交给办公室主任李某某，让她留着备用，9000元用以给客户退费，135945元为其应获得的加班费，因此共计184945元应在其贪污款项中予以扣除；4.被告人李某具有自首情节，综上所述，被告人李某应依法被宣告无罪。
被告人刘某的辩护人辩称：1.被告人刘某系自首；2.被告人刘某主观恶性不大，小金库的资金来源其并不清楚，且其经常加班加点，其实际所得远不及其加班费，正是这种长期付出与收入不成正比的身体压力和心理压力之下，才使被告人刘某放松警惕，不慎触犯了法律；3.被告人刘某积极上缴赃款，认罪态度较好；4.被告人刘某没有前科，系初犯和偶犯，平常表现良好；5.被告人刘某在整个犯罪中所起的作用地位均不是主要的，故建议法院对被告人刘某免予刑事处罚。
被告人律某某的辩护人辩称：1.对公诉机关指控被告人律某某犯贪污罪没有异议，但对犯罪数额有异议，被告人律某某收取的70000元中的40000元应为单位向被告人律某某支付的奖金，另外被告人律某某加班工作，即便是这4万元也依旧抵偿不了律某某的加班费，而且被告人律某某曾在公司组织旅游时垫付旅游费，公司一直未予报销，因此年底发奖金时给被告人律某某多发了20000元。2.被告人律某某有自首情节，可以从轻、减轻、免除处罚；3.被告人律某某在共同犯罪中仅起辅助、次要作用，应当从轻、减轻或者免除处罚；4.被告人律某某一向遵纪守法，无前科劣迹，系初犯，故请求法院对被告人律某某免予刑事处罚。
经审理查明，2014年2月起经沈阳惠天热电股份有限公司党政班子研究决定，被告人李某担任沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司经理，被告人刘某、律某某担任沈阳惠天棋盘山供热有限责任公司副经理。2014年初至2016年6月，被告人李某利用其担任上述职务便利，通过虚增沈阳惠天热电股份有限公司拨付的用于发放雇佣临时工工资的钱款设立小金库，于2016年1月9日从该小金库中支取人民币50000元、2016年6月2日从小金库中支取人民币31400元据为己有；被告人李某还利用担任上述职务的便利，于2014年2月、2014年11月、2015年2月、2016年2月以发放奖金的名义提取上述小金库中钱款共计人民币40000元给付被告人刘某，被告人刘某明知上述款项为公款仍旧予以认可并接受；被告人李某还利用担任上述职务的便利，于2014年11月3日、2015年2月26日、2015年11月16日、2016年2月、2016年6月以发放奖金的名义提取上述小金库中钱款共计人民币70000元给付被告人律某某，被告人律某某明知上述款项为公款仍旧予以认可并接受。2016年8月9日被告人李某被带至检察机关。2016年8月10日被告人刘某、律某某被检察机关通知到案。2017年7月10日被告人李某将其赃款人民币81400元予以上缴、被告人刘某将其赃款人民币40000元予以上缴、被告人律某某将其赃款人民币70000元予以上缴。
本院认为，被告人李某、刘某、律某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。沈阳市浑南区人民检察院的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。我国刑法规定：对于贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金，被告人李某、刘某、律某某贪污数额分别为人民币191400元、40000元、70000元，依法均应在上述幅度内量刑。被告人李某到案后认罪态度较好，且积极上缴赃款，故本院酌情对其从轻处罚。被告人刘某、律某某未被司法机关采取强制措施，经办案机关通知后在约定的时间到指定的地点，系自动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，故本院依法对其从轻减轻处罚。被告人刘某、律某某到案后积极上缴赃款，故本院酌情对其从轻处罚。卷宗中形成的证据链条足以证明三被告人系经沈阳惠天热电股份有限公司党政领导研究决定任命的国家工作人员，因此本院对辩护人提出的被告人李某不具有贪污罪犯罪主体身份的抗辩意见不予支持；三被告人的辩护人均提出其所贪污的数额中包含了加班费、代公司退还的供暖费等款项应予以扣除，但国家工作人员在履行公务期间是否加班、加班费数额以及代公司退还供暖费等款项均应由单位通过正常途径予以解决，因此三被告人及其辩护人的该抗辩意见缺乏事实和法律依据，故本院不予支持；被告人李某的辩护人还提出被告人李某的贪污数额中有40000元其交付给了李某某，该款项其并未据为己有，因此应予以扣除，虽然被告人李某曾交付李某某40000元，但该40000元无法证明系被告人李某上述贪污款项中的一部分，更无法证明被告人李某对该款项不具有据为己有的故意，故本院对该抗辩意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第三十七条、第七十二条第（一）（二）（三）（四）项之规定，判决如下：
被告人李某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）。
被告人刘某犯贪污罪，免予刑事处罚。
被告人律某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 金明哲
审 判 员 郝小丽
人民陪审员 宋凤霞
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 高晓琳