福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第49号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人施某某，男，1977年9月26日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，经商。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月14日被晋江市公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪于同年7月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人叶水波、黄银银，福建臻晟律师事务所律师。
被告人陈某，女，1992年2月7日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月14日被晋江市公安局刑事拘留，同月26日变更为监视居住；2013年12月9日晋江市人民检察院决定监视居住；同月26日本院决定取保候审。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2013）3639号起诉书指控被告人施某某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被告人陈某犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。经报请福建省泉州市中级人民法院指定管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员丁沙沙出庭支持公诉，被告人施某某及其辩护人黄银银，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年6月14日9时许，被告人施某某在福建省石狮市灵秀镇艾顿酒店601房间，以人民币400元的价格贩卖1.4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给被告人陈某。后被告人陈某携带上述毒品，窜至灵秀镇金塔宾馆307房间，以人民币800元的价格贩卖给李某，被公安机关当场人赃俱获。经被告人陈某带路，公安机关在艾顿酒店601房间抓获被告人施某某，并从房间内查获甲基苯丙胺21.59克、硝甲西泮1.1克、枪支2把、仿真枪1把、国产制式64式手枪弹8发。公诉机关提供了证人证言、被告人供述和辩解、物证、书证、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人施某某、陈某违反国家对毒品的管理制度，被告人施某某非法贩卖毒品甲基苯丙胺22.99克，被告人陈某非法贩卖毒品甲基苯丙胺1.4克，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款，构成贩卖毒品罪；被告人施某某又违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，构成非法持有枪支罪。被告人施某某一人犯二罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚；其归案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人陈某协助公安机关抓获被告人施某某，有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条，可以从轻处罚。建议对二被告人依法判处。
被告人施某某辩称，其只贩卖1.4克甲基苯丙胺给陈某，在其住处查获的甲基苯丙胺21.59克是其自己要吸食的；对指控其犯非法持有枪支罪无异议。其辩护人黄银银提出：1.被告人施某某贩卖毒品罪的数量应认定为甲基苯丙胺1.4克，在其住处查获的甲基苯丙胺21.59克是其自己要吸食的，应认定为非法持有毒品罪的犯罪数量；2.即使将在其住处查获的甲基苯丙胺21.59克计入贩卖毒品的数量，也应认定该部分属贩卖毒品犯罪未遂；3.被告人施某某犯非法持有枪支罪情节较轻；4.被告人施某某具有坦白情节。建议对其减轻处罚。
被告人陈某对指控的犯罪事实和罪名不持异议，请求从轻处罚。并提供出生医学证明一份，用以证实其于2014年2月4日生育一女，尚在哺乳期。
经审理查明，2013年6月14日9时许，被告人施某某在福建省石狮市灵秀镇艾顿酒店601房间，以人民币400元的价格赊销给被告人陈某1.4克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。后被告人陈某窜至灵秀镇金塔宾馆307房间，将上述毒品以人民币800元的价格贩卖给李某时，被公安机关当场人赃俱获，并被扣押其联系毒品交易的“诺基亚”牌C5型手机1部。经被告人陈某带路，公安机关在艾顿酒店601房间抓获被告人施某某，并从房间内查获甲基苯丙胺21.59克（其中“冰毒”18.57克、“麻果”33颗重3.02克）、硝甲西泮1.1克（俗称“嗨仔”6颗）、联系毒品交易的“华为”牌C8500型手机1部及手枪4把、子弹8发。经鉴定，查获的4把手枪其中2把以火药燃烧为动力发射弹丸，1把认定为枪支，具有致伤力，1把因无适配子弹无法进行射击实验，不能确定是否为枪支及是否具有致伤力；2把以压缩气体为动力发射弹丸，1把认定为枪支，具有致伤力，1把因机械故障无法正常击发，认定为仿真枪；8发子弹均为国产制式64式手枪弹。案发后，上述涉案毒品已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。被告人施某某、陈某被抓获后的尿液经甲基苯丙胺检测呈阳性，其二人均有吸食毒品。被告人陈某当时已怀孕，其于2014年2月4日生育一女，尚在哺乳期。
上述事实有下列证据证实：
1.证人李某的证言、辨认笔录及照片，证实2013年6月14日上午，在石狮市灵秀镇金塔宾馆307房间，被告人陈某以800元的价格贩卖给其2包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），被公安机关当场抓获的事实。
2.公安机关出具的抓获、破案经过，证实被告人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺给李某时当场被抓，后由其带路，公安机关在艾顿酒店601房间抓获被告人施某某，本案侦破的经过。
3.扣押物品清单及照片，证实扣押的毒品、手机、手枪、子弹等涉案物品。
4.称量笔录及照片、物证检验报告、毒品实物上缴收据，证实涉案毒品的称量情况；分别检出甲基苯丙胺、硝甲西泮；涉案毒品已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
5.现场检测报告书，证实被告人施某某、陈某被抓获后，提取的尿液经甲基苯丙胺检测呈阳性，其二人有吸食毒品。
6.手机通话记录清单，证实被告人施某某、陈某使用手机联系毒品交易的事实。
7.检弹痕迹检验意见书，证实查获的手枪、子弹的鉴定情况。
8.中国公民出入境证件查询结果单、港澳居民来往内地通行证信息、户籍证明，证实被告人施某某、陈某的身份情况。
9.疾病诊断书、出生医学证明，证实被告人陈某于2013年6月23日被诊断为早期妊娠，于2014年2月4日生育一女。
10.被告人陈某在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，证实其向施某某赊购2小包甲基苯丙胺，后以800元的价格贩卖给李某，被公安机关当场抓获的事实。
11.被告人施某某在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片，证实2013年6月14日上午其以400元的价格赊销给陈某2小包甲基苯丙胺；公安人员在其入住的石狮市灵秀镇艾顿酒店601房间将其抓获，现场扣押“冰毒”、“麻果”、“嗨仔”等毒品、电子称及手枪、子弹等物品；这些毒品是其于2013年6月5日向厦门人“阿星”买来要自己吸食的，其因赌博输钱才贩卖毒品。
上述证据均经当庭质证，可以相互印证，证实查明的上述事实，本院予以确认。
本院认为，被告人施某某、陈某违反国家对毒品的管理制度，分别非法贩卖毒品甲基苯丙胺22.99克、1.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人施某某又违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人施某某具有贩卖毒品的主观故意，且已实施贩卖1.4克甲基苯丙胺给被告人陈某的行为，在其住处查获的甲基苯丙胺21.59克应认定为其贩卖毒品的数量。考虑被告人施某某有吸食毒品，上述毒品尚未流入社会，量刑时酌情处理。被告人施某某辩称在其住处查获的毒品是供自己吸食，该辩解并不影响对其贩毒数量的认定。其辩护人关于21.59克甲基苯丙胺不应计为被告人施某某贩卖毒品的数量，而应认定是非法持有毒品的犯罪数量，如认定贩卖毒品罪该部分也属犯罪未遂的辩护意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。被告人施某某在判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。被告人施某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出被告人施某某具有坦白情节的辩护意见，予以采纳。被告人陈某归案后协助公安机关抓获被告人施某某，有立功表现；且其如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。鉴于被告人陈某尚处在哺乳期，综合考虑其犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，其符合缓刑的规定并且具有社区矫正条件，对其可适用缓刑。据此，对被告人施某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定；对被告人陈某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月14日起至2021年6月13日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。）
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。）
三、扣押在案的“华为”牌C8500型手机、“诺基亚”牌C5型手机各1部（均未随案移送），予以没收，上缴国库；枪支2把、仿真枪1把、国产制式64式手枪弹8发等违禁物品（均未随案移送）予以没收，由公安机关销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨国强
代理审判员 曾摩托
人民陪审员 吴荣新
二〇一四年四月十八日
书 记 员 许玉娇
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。