广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0881刑初710号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人梁以兴，男，1973年10月10日出生于广东省廉江市,汉族，小学文化，农民，原廉江市石城镇某村委会头铺村一组组长，捕前住廉江市，因犯挪用公款罪、贪污罪于2009年12月8日被廉江市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。现因涉嫌犯贪污罪于2016年7月8日被羁押，次日被刑事拘留，同月22日被逮捕，现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2016〕445号起诉书指控被告人梁以兴犯贪污罪，于2016年11月28日向本院提起公诉，本院适用普通程序，组成合议庭，于2017年1月5日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人梁以兴到庭参加诉讼。同年2月27日公诉机关建议延期审理,同年3月26日建议本院恢复审理,本案现已审理终结。
经审理查明:2006年期间，国家对大中型水库移民实施后期扶持政策。根据水库移民扶持政策的相关规定，人员以2006年6月30日截止时在册登记为准，具有安置地农村户籍的原迁移民和移民的后代或者具有安置地农村户籍的原迁移民和移民后代娶进或入赘的农业人口具有申报资格；对于2006年6月30日前已经转为非农业人员的原迁移民或移民的后代或者原迁移移民和移民的后代出嫁或入赘到非移民的不具有申报资格。另外，根据水库移民后期扶持资金发放的相关规定，按照统筹10年后期扶持资金人均人民币6000元的标准发放，其中60％直补到人安排建房（即人均人民币3600元，每延迟一年发放，人均增发人民币100元），余下40％（即人均人民币2400元）补助到村统筹用于村内公共基础设施和服务项目建议。2006年6、7月分，廉江市石城镇某村委会头铺村开展申报工作。被告人梁以兴作为头铺村一组组长负责该项工作，并与荔枝村委会梁某4、梁某6三人作为调查小组成员负责该村一组的《广东省水库移民基本情况收集表》的审核工作。在开展上述工作期间，被告人梁以兴在某村委干部、亲友以及户籍非头铺村的人员等人的要求下，明知高某、李某、梁某1、梁某2、梁某3、梁某4、梁某5、钟某、朱某、梁某6、梁某7（已故）、郑某1、廖某、郭某、郑某2、刘某、梁某8、梁某14、梁某10、梁某11、郑某3（以上人员均另案处理）等22户94人不具有上述规定的申报资格，仍将他们以头铺村一组村民身份安插在该组申报移民，并全部通过审批。2008年至2011年期间，廉江市财政局先后两次以人均人民币3600元、3800元不等的标准分别划拨移民建房补助款到上述22户人员的账户内，合计人民币353400元。该笔款项由上述人员各自占有、使用。2014年至2015年期间，廉江市财政局依据上述人均人民币2400元的标准，共安排83户361人后期扶持资金给头铺村用于公共基础设施和服务项目建设，合计人民币866400元，其中安排不具有移民资格的22户94人的后期扶持资金225600元。综上，廉江市财政局发放给上述22户94人的移民建房补助款人民币353400，多安排给头铺村后期扶持资金人民币225600元，两项合计人民币579000元。
案发前，梁某6已向廉江市石城镇纪委退出赃款人民币15200元。案发后，朱某、梁某15等人先后向本院退出赃款：其中朱某退出赃款人民币15200元、梁某4退出赃款人民币15200元、高某退出赃款人民币15200元、梁某2退出赃款人民币15200元、梁某3退出赃款人民币7600元、黄军强某退出赃款人民币19000元、黎法平代郑某1退出赃款人民币15200元、李某退出赃款人民币15200元、郭某退出赃款人民币19000元、梁广祥退出赃款人民币10800元，以上11人合计退出人民币162800元。梁某1、梁某5、钟某、梁某7、郑某2、刘某、梁某8、梁某14、梁某10、梁某11、郑某3等11人尚未退出赃款合计人民币190600元。
上述事实,被告人梁以兴在开庭审理过程中也无异议,但其辩称不符合申报条件的人员中有四户人家的申报材料的签名不是其所签；村中的后期扶持资金225600尚未申领使用，不应算在贪污数额内；其受到侦查机关的传唤后主动到案，并如实供述罪行，有自首情节。以上事实，并有证人高某、李某、梁某1、梁某2、梁某3、梁某4、梁某5、钟某、朱某、梁某6、梁某7（已故）、郑某1、廖某、郭某、郑某2、刘某、梁某8、梁某9、梁某10、梁某11、郑某3、梁某12、梁某13的证言,关于水库移民扶持政策相关规定，被告人梁以兴对《廉江市移民户危房改造补助资金申报汇总表》、《广东省水库移民基本情况收集表》中不符合申报移民建房补助款人员的辨认，《基础建设资金安排表》，算拨款凭证及银行流水明细，证人对申报资料的辨认材料，申报划拔移民建房补助款资料及《廉江市移民户危房改造补助资金申请汇总表》，查封、扣押清单及退赃收据，《到案经过》，被告人梁以兴的身份证明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁以兴身为农村基层组织工作人员，协助廉江市人民政府从事申报移民补助款的行政管理工作中，利用职务之便，骗取公共财产人民币579000元，数额较大，其行为已构成贪污罪。廉江市人民检察院指控被告人梁以兴的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。
关于被告人梁以兴提出多安排给头铺村后期扶持资金人民币225600元尚未使用,不应计入贪污数额的问题,经查,多安排的225600元后期扶持资金是被告人通过骗取方式申报所得,且财政部门审核通过,证明被告人主观上有占有该笔扶持资金的故意,且其本人可以随时向财政部门申领,故该笔扶持资金计入贪污数额并无不妥,被告人梁以兴提出的辩解理由不足,本院不予采纳。
关于被告人梁以兴提出有四户人家的申报资料是他人仿其签名的问题，经查，该四户人家的申报材料，被告人梁以兴在向政府申领补助款时，明知该四户人家不符合申领条件，依然上报使四户人家获得移民补助款，故其对四户口人家所领取的补助款承担法律责任。该四户人家申报表格的签名是否是其签名，并不影响其犯罪事实的认定。
关于被告人梁以兴辩称其受侦查机关传唤后主动到案，其行为构成自首的问题，经查，被告人梁以兴与他人合谋贪污移民建房补助款的犯罪行为，是廉江市人民检察院反贪局掌握其犯罪证据后，才传唤其到案后并对其刑事拘留，其行为不符合自首的法律规定，对其自首的辩解，本院不予采纳。
鉴于被告人梁以兴认罪态度较好，且部分涉案人员已退出所领的移民补助款，挽回了部分国家损失，可以从轻处罚。被告人申报多领的225600元已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。根据被告人梁以兴的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、三百八十三条第一款第二项、第二十三条，第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款,第十九条之规定，判决如下：
一、被告人梁以兴犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月8日至2020年1月7日止。罚金限于本判决生效后的第二日起十日缴纳。）
二、涉案人员退出的赃款162800元，依法予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
人民陪审员 廖灼元
人民陪审员 陈 杰
二〇一七年六月二十日
书 记 员 刘 诗
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。