广东省揭阳市榕城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭榕法砲民初字第241号
原告：杨淑汉，男，汉族，1945年6月26日生，住揭阳空港经济区。
委托代理人：林潮和，广东广铭律师事务所律师。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，地址：沈阳市沈河区。（下称第一被告）
负责人：张铁民，总经理。
委托代理人：王心勉，女，汉族，1985年5月24日生，住广东省揭阳市揭东区，系中国太平洋财产保险股份有限公司广东揭阳中心支公司的员工。
被告：刘文斌，男，汉族，1969年3月14日生，住辽宁省辽阳县。（下称第二被告）
原告杨淑汉诉被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司、刘文斌机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月22日立案受理，依法由审判员林桂滨适用简易程序进行独任审判；后因案情复杂，本案转为普通程序审理，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨淑汉的委托代理人林潮和、第一被告的委托代理人王心勉、第二被告刘文斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨淑汉诉称：2014年4月1日9时20分，第二被告驾驶辽LB93**号小型普通客车从砲台镇开往机场，途经揭阳机场路市下村路口时，与原告驾驶的无号牌轻便摩托车发生碰撞，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。2014年4月10日，揭阳市公安局交警支队市区三大队作出《交通事故认定书》认定：刘文斌承担事故的主要责任，杨淑汉承担事故的次要责任。事故发生当天，原告先被送到炮台医院检查，因伤情严重当天转送汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，至2014年5月10日出院，医院诊断：多发伤：1、右内踝开放性骨折；2、左腓骨中下段不完全性骨折；3、左胫后动脉断裂；4、左大隐静脉断裂；5、左胫神经损伤；6、左小腿中下段皮肤软组织剥脱伤；7、左踝部皮肤软组织剥脱伤；8、左第二足趾不完性离断伤；9、右足背外侧皮肤软组织挫裂伤；10、右大腿皮肤软组织挫裂伤；11、头顶部皮肤软组织挫裂伤；12、全身多处皮肤软组织擦挫伤。2014年5月10日出院医嘱：1、出院后4周内不下地负重，加强双下肢功能锻炼；2、出院4周后返院复查X片，了解右足足趾骨折情况，并结合结果决定下地时间；3、骨科门诊随诊3个月。原告的伤情已构成残疾，申请由法院委托伤残评定。原告住院、门诊医药费合计人民币37332.91元（其中：第二被告垫付2.5万元，原告付12332.91元）。第一被告为LB9308号小型普通客车承保了交强险、第三者责任险（30万元）等险种，根据法律规定，第一被告应在交强险赔偿限额内优先承担赔偿责任，第一被告应对原告损失超过交强险部分在第三者责任险赔偿限额内按70%责任直接承担赔偿责任。第二被告是侵权责任人，应对原告损失超过交强险部分承担连带赔偿责任。原告在事故中经济损失合计人民币110017.91元，具体见附后《赔偿项目清单》。据此，请求依法判令：1、判令第一被告在交强险赔偿限额内支付原告保险赔偿金人民币77485元；2、本案诉讼费用由被告连带承担。本案在审理过程中，原告杨淑汉申请进行司法鉴定，并变更诉讼请求为：1、判令第一被告在交强险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币72684元；2、判令第一被告在第三者责任险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币3372元。［（总损失113216元-交强72684元）×70%－已支付25000元］，第二被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告连带承担。庭审时，原告当庭变更诉讼请求：1、判令第一被告在交强险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币104693元；2、判令第一被告在第三者责任险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币3372元。［（总损失145225元-交强104693元）×70%－已支付25000元］，第二被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告连带承担。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司辩称：1、误工费，原告已经达到国家法定的退休年龄，请法院依法驳回原告关于误工费的请求；2、医疗费应该按国家医疗保险中的医保范围用药进行赔偿；3、残疾赔偿金，原告是农村户口，并没有证据证明其是城镇居民户口，残疾赔偿金应该按每年11669.3元进行判决；4、护理费，没有护理人员支出收入标准，请求的护理费偏高，不能予以采信，应以实际发生的费用进行计算；5、入院伙食补助费，答辩人认为应该按五十元每天计算；6、营养费，并无医嘱，请法院依法驳回；7、康复费和后续治疗费，后续治疗费中包含了康复费，康复费不应再次计算，后续治疗费应该等实际发生后再请求。8、交通费，并没有证据证明原告在住院期间支出的交通费用，请法院驳回；9、精神损害抚慰金和鉴定费，此费用不属于保险责任，应该由侵权人承担。
被告刘文斌辩称：我方垫付了医疗费两万五千元，各项赔偿都应该由保险公司承担。
经审理查明：（一）2014年4月1日9时20分左右，第二被告驾驶辽LB93**号小型普通客车从砲台镇开往机场，途经揭阳市机场路市下村路口时，与原告驾驶的无号牌轻便摩托车发生碰撞，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，原告先被送到揭阳空港经济区第三人民医院（原砲台医院）检查，后因伤情严重当天转送汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，至2014年5月10日出院，医生诊断：1、双小腿开放性损伤；2、全身多处皮肤软组织擦挫伤；3、头皮裂伤。出院医嘱：1、出院后4周内不下地负重，加强双下肢功能锻炼；2、出院4周后返院复查X片，了解右足足趾骨折情况，并结合结果决定下地时间；3、骨科门诊随诊。原告杨淑汉在揭阳空港经济区第三人民医院检查共产生医疗费4单计人民币987元，在汕头大学医学院第二附属医院住院治疗40天共产生医疗费1单计人民币35785元。该医疗费已由第二被告垫付25000元，第一被告至今没有垫付医疗费。另外，原告杨淑汉于2014年8月17日到龙湖岳惠正骨医院检查花费医疗费1160元。
（二）本案在审理过程中，原告杨淑汉向本院书面申请对其伤残等级、伤后护理期限、护理人数、后续治疗费、营养费和康复费进行司法鉴定。广东东方法医临床司法鉴定所受委托于2014年11月26日作出东方司鉴（2014）临鉴字第1121号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、构成十级伤残；2、伤残评定前的治疗费按实际发生合格凭证计算。后续治疗费共8000元；康复费共1800元；3、护理期150天，建议伤后30天配护理人员2名／天、之后120天配护理人员1名／天；营养期60天，建议增加营养费共1200元。
（三）2014年4月10日，揭阳市公安局交警支队市区三大队作出第2014B0019号《交通事故认定书》，认定：第二被告刘文斌承担事故的主要责任，原告杨淑汉承担事故的次要责任。
（四）本案肇事车辆辽LB93**号小型普通客车登记车主是中铁十三局集团第三工程有限公司，该车已向第一被告投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，交强险和商业第三者责任险的保险期限均为：自2013年12月27日00时起至2014年12月26日24时止。第三者商业责任险赔偿限额是30万元（含不计免赔）。在本案发生交通事故期间，第二被告具备机动车驾驶资格，准驾车型为：C1。第二被告是中铁十三局第三工程有限公司的员工，事故发生时，第二被告在执行单位的工作任务，。
（五）原告的户口性质为农业户口，户口本中“职业”栏显示为“种田”。原告主张在本案交通事故发生时其帮人打工，收入没有固定，但无法提交劳动合同、就业证明、社保证明及工资收入证明等证据予以证实。
（六）原告在起诉时以中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳市沈河支公司为被告，本案在审理过程中，中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司向本院提交关于应诉主体的情况说明一份，说明中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳市沈河支公司是中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的下属支公司，只有出单权限，没有理赔权限，统一由沈阳中心支公司承担理赔责任，以沈阳中心支公司名义出庭应诉，更正应诉主体为中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。对此，原告及其他被告当庭均无异议。
（七）原告于2014年10月22日向本院起诉，请求：1、判令第一被告在交强险赔偿限额内支付原告保险赔偿金人民币77485元；2、本案诉讼费用由被告连带承担。本案在审理过程中，原告杨淑汉变更诉讼请求为：1、判令第一被告在交强险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币72684元；2、判令第一被告在第三者责任险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币3372元。［（总损失113216元-交强72684元）×70%－已支付25000元］，第二被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告连带承担。原告在庭审时变更诉讼请求为：1、判决第一被告在交强险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币104693元。2、判决第一被告在第三者责任险赔偿限额内支付原告赔偿金人民币3372元。［（总损失145225元-交强104693元）×70%－已支付25000元］，第二被告承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由被告连带承担。
以上事实，有原告的身份证、户口簿，企业机读资料、机动车行驶证、驾驶证，道路交通事故认定书，交强险保单、商业险保单，原告诊断证明书、住院病历，住院收费收据、收款收据，司法鉴定意见书、司法鉴定收费发票，预收医疗款收据和庭审笔录在卷为证。
本院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定第二被告刘文斌承担事故的主要责任，原告杨淑汉承担次要责任，认定事实清楚，理由充分，本院予以采信。车主中铁十三局第三工程有限公司对本案肇事车辆向第一被告投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，并在保险期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，第一被告作为保险人应该在机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额内对原告的损失先予以赔偿，超过交强险部分，在第三者责任保险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于本案交通事故发生在2014年4月1日，故第一被告承担赔偿责任的限额为：1、责任强制保险，医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元；2、第三者责任险，赔偿限额为30万元（含不计免赔）。原告请求第一被告在上述赔偿责任限额内承担赔偿责任，符合法律的规定，应予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》之规定，原告因交通事故产生的各项损失有：1、医疗费用：原告因本次事故共产生医疗费6单计人民币37932元，有原告提供的正规医疗机构出具的医疗单据为证，可予以认定。原告提供的收费单据中有三张的姓名是“杨叔汉”，第一被告抗辩非原告姓名，从该单据形成的时间、收款人的姓名、发票编号及与其他单据的对比，可以认定其为原告因本次事故产生的医疗单据，应予以认定。原告请求赔偿医疗费37333元，系其权利的处分，不违反法律的规定，本院依法予以准许。2、残疾赔偿金：原告提供揭阳市人民政府的文件【揭府（2014）11号】证实自2014年2月1日起，原告的户籍划转为城镇居民户口，但原告的户口性质原本就为农业户口，户口本中“职业”栏也显示为“种田”，且根据上述揭阳市人民政府文件的规定：“市区农业户籍人口实行城镇居民户口管理后，保持原农村集体经济组织成员身份，并继续享受相关政策”。因此，应按农业户口的标准计算。根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：原告的伤残级别为十级，发生事故时原告68周岁，故原告的残疾赔偿金为：11669.3元／年×12年×10%=14003元。3、误工费：原告的户口性质为农业户口，户口本中“职业”栏显示为“种田”。原告主张在本案交通事故发生时其帮人打工，收入没有固定，但无法提交劳动合同、就业证明、社保证明及工资收入证明等证据予以证实。误工费应参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，为238天。误工费为：21891元／年÷365天×238天=14274元。第一被告辩称原告已经达到国家法定的退休年龄，请法院依法驳回原告关于误工费的请求。法定退休年龄并非丧失劳动能力的标志，二者不能相等同，只要被害人不丧失劳动能力，虽然达到法定退休年龄，仍然有权向侵权人或法定赔偿义务人请求支付从遭受伤害到完全治愈这一期间（误工时间）内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。因此，第一被告的上述主张，本院依法不予采信。4、住院伙食补助费：100元／天×40天=4000元。5、护理费：根据《司法鉴定意见书》，原告护理期为150天，建议伤后30天的配护理人员2名／天、之后120天配护理人员1名／天；计算标准按居民其他服务业平均工资计，即47019元／年÷365天×（30天×2人＋120天×1人）=23187元。6、营养费：根据《司法鉴定意见书》为1200元。7、后续治疗费：根据《司法鉴定意见书》为8000元。8、康复费：根据《司法鉴定意见书》为1800元。9、交通费：虽然原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费为2000元。10、司法鉴定费：2600元，有发票为据，应予认定。11、精神损害抚慰金：第二被告实施侵权行为致原告伤残，确实造成原告精神上的痛苦和损害，故原告有权要求侵权人赔偿精神抚慰金。综合当事人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及本院所在地平均生活水平，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院认为原告提出的精神抚慰金5000元数额偏高，应酌定为3500元。综上，原告因本次交通事故造成的各项损失合计人民币111897元。上述各项，由第一被告在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告人民币1万元（包括医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，四项合计人民币50533元）；在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告人民币61364元（包括残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费）；二项合计71364元。超过交强险限额的为40533元。因本案系机动车之间发生交通事故，原告与第二被告在事故中都有过错，应按照各自过错的比例分担责任。考虑双方在本交通事故中的过错程度、过错大小及其各自交通工具的强弱程度，本院认为第一被告在交强险赔偿限额范围内赔偿原告上述损失后的不足部分，原告应自己承担30%的责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，第一被告在交强险赔偿限额范围内赔偿原告上述损失后的不足部分，由承保第三者责任险的第一被告在赔偿限额30万元（含不计免赔）内赔偿原告的损失，因此，第一被告在第三者责任保险限额范围内赔偿原告的损失为40533×70%-25000=3373元。原告主张第三者责任险按3372元赔付，系其权利的处分，不违反法律法规的强制性规定，对此本院予以准许。由于第三被告投保的交强险和商业第三者险的赔偿限额足以赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失，因此，第二被告无需承担赔偿责任。原告在上述赔偿数额范围内要求第一被告承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，本院依法不予采纳。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。诉讼费用是败诉方当事人向国家承担的一种责任，不可能通过当事人的约定而对人民法院发生效力。人民法院仍然应当根据诉讼中当事人的胜败情况确定诉讼费用的负担。本案中，第一被告作为赔偿主体在事故发生后没有及时向原告进行赔偿，导致原告向本院提起诉讼，第一被告与本案诉讼发生存在关联性，因此，第一被告应当负担本案相应的诉讼费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨淑汉的损失共计人民币71364元。该款应于本判决生效之日起10日内通过法院专户（开户银行：中国工商银行股份有限公司揭阳城东支行，户名：揭阳市榕城区人民法院，账号：2019232329000007868）付还原告；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司在第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿原告杨淑汉的损失共计人民币3372元。该款应于本判决生效之日起10日内通过法院专户（开户银行：中国工商银行股份有限公司揭阳城东支行，户名：揭阳市榕城区人民法院，账号：2019232329000007868）付还原告；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2461.12元，由原告负担761.12元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担1700元。该受理费已由原告预交，本院不予清退，第一被告负担的诉讼费由第一被告在付还原告上述款项时一并付还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起7日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉费汇入中国农业银行揭阳东升支行，账号：44132101012000334。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈素锋
审 判 员 林桂滨
人民陪审员 郭史武
二〇一五年六月八日
代书 记员 杨崇智
附：判决引用的主要法律条文：
一．《中华人民共和国侵权责任法》：
1、第二条：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”
2、第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”
3、第十五条：“承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”
4、第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
5、第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”
6、第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”
二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”
三、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。