安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖04民终600号
上诉人（原审被告）：葛某。
法定代理人：葛厚胜，男，汉族，1974年6月19日出生。
上诉人（原审被告）：葛厚胜，男，汉族，1974年6月19日出生。
上述两位上诉人的共同委托诉讼代理人：张冬梅，安徽省寿县法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审原告）:张某亮。
法定代理人：陆彦林，女，汉族，1978年10月1日出生。
委托诉讼代理人：张书周，安徽金六州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：寿县实验小学，住所地安徽省寿县寿春镇南大街。
法定代表人：李继勇，该学校校长。
委托诉讼代理人：郝刚，该学校副校长。
委托诉讼代理人：陈厚成，安徽省寿县法律援助中心指派律师。
上诉人葛某、葛厚胜因与被上诉人张某亮、寿县实验小学健康权纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2016）皖0422民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人葛厚胜及葛某、葛厚胜的共同委托诉讼代理人张冬梅，被上诉人张某亮的法定代理人陆彦林及其委托诉讼代理人张书周，被上诉人寿县实验小学的委托诉讼代理人郝刚、陈厚成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
葛某、葛厚胜上诉请求：撤销原判，重新划分责任比例后依法改判。事实与理由：一、一审法院部分事实认定有误，责任比例划分与过错程度不符，对葛某、葛厚胜不公。寿县实验小学提交的监控视频客观反映了案发时的情形：事发地点在教室门口，事发原因是张某亮追打葛某，葛某被追赶过程中为阻止张某亮继续追打，情急之下采取了反背的方式，因用力不当造成张某亮胳膊受伤。当时正值学生上体育课期间，体育老师既没有组织学生上课，也没有把学生约束在操场管理，葛某与张某亮发生伤害时，体育老师根本没有发现，更没有对孩子的危险行为予以制止。学校在平时就负有对学生进行安全教育的义务，一审时，学校并未提供有效证据证明平时对学生进行了安全教育。学校对该起意外伤害的发生具有重大过错，应当负主要责任。张某亮追打葛某是意外伤害发生的直接原因。葛某是在被追打的情形下，用力不当，导致本起事故的发生，其作为小学生，对结果的发生没有预见到，属于过失不是故意伤害。张某亮的过错程度明显大于葛某或两个孩子过错程度相当。孩子脱离家长进入学校，学校对未成年学生具有监管责任。特别是在体育课期间，学校对小学生的监管义务更为严格，而寿县实验小学对体育课上的学生完全是放任不管，玩耍的内容和地点没有任何约束、监管才导致了伤害的发生。寿县实验小学、张某亮、葛某之间按照80%、10%、10%承担责任更为合理。二、一审法院适用法律错误。本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条的规定。一审法院虽在判决条文中适用该条规定，但却在“本院认为”中依照第四十条的规定，认定寿县实验小学承担相应的补充赔偿责任，属于适用法律错误。第四十条规定的适用范围限于行为人为学校等教育机构之外的人员，本案属于校内学生之间的伤害案件，显然不适用。
张某亮辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。损害后果的发生，葛某的过错大一些。葛某、葛厚胜在上诉状中也认可张某亮只应承担10%的责任。
寿县实验小学辩称，一、葛某、葛厚胜的上诉违背客观事实。首先，从监控视频资料可清楚得知，当天上体育课时老师先组织学生排队，再到活动训练场地先完成预定教学科目内容，后根据体育课的特点留一定时间让学生们自由活动。老师自始至终都在操场上上课，且该班学生也未脱离学校的体育活动场所。寿县实验小学通常在校学生有80多个班级，5000多人，同一时间有好几个班上体育课，由于受空间所限，学校老校区的学生上体育课的活动场地就是几座教学楼之间一片相连的空场地，在多个班级同时上体育课时，体育老师会根据活动内容、空间和安全等情况安排学生在这片空场地的一个方位上课。不存在葛某、葛厚胜所述没有组织学生上体育课的事实，也不存在学生脱离操场的现象。其次，从监控视频可知，事发当日上午10时31分25秒，张某亮和葛某在体育课自由活动期间在操场上一起玩耍，当他们手拉手走到操场的一角时，葛某突然将张某亮的双手反向一背，当时就导致张某亮的左胳膊断裂。整个过程时间极短，仅仅只有几秒钟，其突然性和偶发性是任何人都无法预见和管控的。而对双方的先前行为，由于是在体育课自由活动期间，两个孩子事发前的活动状况并不存在明显的危险性，因此老师不存在未尽到谨慎教学义务的情形。事发后，老师立即将张某亮送往县医院检查治疗，同时也在第一时间向校领导汇报，学校及时通知双方家长到场。双方对张某亮受伤是葛某行为所致都不持异议。之后，葛某的家长也及时为张某亮交付了住院医疗费。在本案中，学校既不是侵权人，也没有明显的过错，葛某、葛厚胜的上诉理由没有事实和法律依据。二、寿县实验小学已经尽到了应尽的教育、监管责任，葛某、葛厚胜主张学校承担80%的责任错误。葛某作为六年级学生，其从一年级入学到事发时已经数十次学习了学校的各项规章制度，其偶发性不遵守学校课堂安全纪律而直接造成他人受伤，却将自己的责任限定在10%，显然错误。寿县实验小学作为一个公益性学校，既不是学生家长，也不是盈利性组织，其对学生既无法定监护权也无委托监护权。寿县实验小学制定并公示了一系列学校安全纪律和安全规章制度，在全校师生大会上公布并下发各班级，每学期，全校各班级都按学校教务处的统一安排，组织学生逐条学习，并经常性的对学生进行安全教育。寿县实验小学已经尽到了应尽的教育、监管责任，行为并无不当。事发后，授课体育老师及时采取相应的救护措施将张某亮送往寿县人民医院检查治疗，避免了张某亮的伤情恶化。另外，学校出于关怀和同情，在张某亮住院期间多次前往看望和慰问，并给予一定的慰问金。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
张某亮向一审法院起诉请求：判令寿县实验小学与葛某、葛厚胜连带赔偿医疗费17633.11元、护理费9360元、营养费1800元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金49678元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2450元、交通费1000元、二次手术费14000元，以上合计102371.11元。
一审法院认定事实：2015年5月22日上午，张某亮在上体育课自由活动期间追赶葛某玩耍时，葛某把张某亮左胳膊反撇，导致张某亮受伤。事发后，张某亮在寿县人民医院治疗，后转往淮南新华医疗集团新华医院治疗，经诊断为左肱骨中下段骨折，在该院行内固定手术。2015年10月30日，张某亮经安徽正源司法鉴定所鉴定，其伤情构成十级伤残；二次手术取出左肱骨骨折钢板内固定和住院期间的相关费用需14000元；休息期270日、营养期60日、护理期90日。张某亮在住院治疗期间，葛厚胜支付张某亮医疗费20000元。一审法院认为，行为人因过错侵害人身健康权的,应承担侵权责任。未成年人的父母作为未成年人的监护人,负有对被监护人进行管理和教育的职责。本案葛某未满18周岁,属限制民事行为能力人,根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。葛某属限制民事行为能力人其行为造成张某亮的身体损害，是直接侵权人,故应由其个人财产承担相应民事赔偿责任,不足部份由其监护人赔偿。寿县实验小学对未成年人依法负有教育、管理、保护义务。寿县实验小学在上体育课时疏于管理，未能完全尽到职责范围内的相关义务，具有过错，且该过错与葛某的致害具有因果关系，故寿县实验小学应当承担相应的补充赔偿责任。根据寿县实验小学的过错程度和原因力，依法确定为20%责任。张某亮在上体育课自由活动期间追赶葛某玩耍造成损害，自身也有一定过错，依法确定为10%的责任。张某亮要求寿县实验小学与葛某、葛厚胜承担连带赔偿责任,根据审理查明的事实，并根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任”之规定,学生与学校之间本身是一种教育关糸,不是基于民法和血缘关系形成的监护关系,学校承担的是教育、管理职责，因寿县实验小学未与葛某共同实施侵权行为,故张某亮要求该两者承担连带赔偿责任的理由不能成立,依法不予支持。张某亮的法定监护人在寿县寿春镇有产权房屋住所，张某亮在寿县实验小学接受义务教育，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。精神损害抚慰金依法确定为5000元。关于张某亮的各项损失,依法确认为医疗费17633.11元、二次手术费14000元、护理费9360元(90天×104元)、营养费1800元（60天×30元）、住院伙食补助费450元（15天×30元）、残疾赔偿金49678元（24839×20×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2450元、交通费500元，合计100871.11元。由葛某赔偿70609元，扣除已付20000元，还应赔偿50609元；寿县实验小学赔偿20174元；张某亮自己承担10088.11元。判决：一、葛某、葛厚胜于本判决生效后三日内赔偿张某亮50609元(葛某有财产的,从本人财产支付赔偿费用,不足部分由葛厚胜赔偿)；二、寿县实验小学于本判决生效后三日内赔偿张某亮20174元。案件受理费1174元，由葛厚胜承担819元，寿县实验小学承担230元，张某亮承担125元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定证据的意见和理由符合法律规定，认定事实清楚，本院二审予以确认。
本院认为，在体育课自由活动期间，张某亮、葛某相互追赶、打闹导致本起事故的发生。张某亮、葛某作为未成年人，事发时均已年满10周岁，属于限制民事行为能力人，在学校学习期间，学校对其具有教育、管理的职责。从监控视频可以看出，学生之间相互追赶、打闹的情况较为普遍，在此期间并未发现授课老师对学生的行为进行教育、制止。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条的规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，寿县实验小学在组织学生上体育课期间，疏于管理，未尽到教育、管理职责，导致本案事故的发生，应当承担相应责任。原判酌定寿县实验小学承担20%的责任过低，本院依法调整为50%，即50435.56元（100871.11元×50%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。本案中，葛某系直接侵权人，在玩耍过程中造成张某亮受伤，其为限制民事行为能力人，其父亲葛厚胜作为监护人应当承担相应赔偿责任。张某亮对损害的发生亦有过错，也应承担相应责任。本院依法酌定张某亮承担10%的责任；葛某、葛厚胜承担40%的赔偿责任，即40348.44元（100871.11元×40%），扣除葛厚胜已经支付的20000元，葛某、葛厚胜还应支付20348.44元。
综上所述，葛某、葛厚胜的上诉请求部分成立。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省寿县人民法院（2016）皖0422民初442号民事判决；
二、寿县实验小学于本判决生效后十日内一次性赔偿张某亮50435.56元；
三、葛某、葛厚胜于本判决生效后十日内一次性赔偿张某亮20348.44元；
四、驳回张某亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1174元，由张某亮负担363元，寿县实验小学负担578元，葛某、葛厚胜负担233元；二审案件受理费306元，由寿县实验小学负担183元，葛某、葛厚胜负担123元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 海 涵
代理审判员 焦 波
二〇一六年八月十八日
书 记 员 陈维为
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。