四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攀东刑初字第113号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人张君培，男，1968年7月7日出生于四川省峨眉山市，汉族，小学文化，农民，捕前住四川省峨眉山市。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2014年11月4日被攀枝花市公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人邓春生，四川东荣律师事务所律师。
被告人熊志平，男，1960年1月14日出生于四川省乐山市，汉族，小学文化，无业，捕前住四川省乐山市。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2014年11月4日被攀枝花市公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人王志，四川明炬（攀枝花）律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2015）58号起诉书指控被告人张君培、熊志平犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员李洪英出庭支持公诉。被告人张君培及其辩护人邓春生、被告人熊志平及其辩护人王志到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1.2012年11月20日上午，被告人张君培、熊志平预谋到攀枝花市骗钱，张君�以为其茅台酒专卖店招保管员为由，在本市炳草岗德铭阳光附近搭讪上孙某某夫妇后，熊志平冒充国税局办公室主任，张君培与孙某某夫妇找到事先在市国税局附近等候的熊志平后，张君培称自己有5万美元要兑换并给局长送礼。在孙某某家里，熊志平以给好处费为诱饵，让孙某某拿钱出来帮其抵押兑换张君培的美元以获取差价。孙某某从银行取出15万元人民币后，张君培借口存放美元和人民币时将15万元人民币装进自己随身带的包里，后熊、张二人以到熊的家里取钱为由逃离现场。赃款二人平分。
2.2013年12月13日上午，被告人张君培伙同张某某、雷某某（二人均在逃）在本市米易县以同样方式盗走杨某甲现金人民币4万元。
3.2012年12月18日上午，被告人张君培、熊志平预谋到夹江县骗钱。张君培以招工为由搭讪上赵某某夫妇后，找到事先等候在国税局附近、冒充国税局办公室主任的熊志平，熊志平以兑换美元获取差价、支付好处费为诱饵，让赵某某拿钱出来抵押。赵某某从银行支取18.5万元人民币，张、熊二人以8万“美元”换取赵某某的18.5万元人民币后逃离现场，赃款二人平分。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，诉请本院依法对被告人张君培、熊志平犯盗窃罪、诈骗罪予以判处。
庭审中，被告人张君培、熊志平均对起诉书指控的事实无异议。二人辩称自己的行为不构成盗窃罪，而构成诈骗罪。被告人张君培的辩护人辩称张事前无前科，案发后认罪态度较好。被告人熊志平的辩护人辩称熊案发后认罪态度较好，无犯罪前科，退赔了被害人的损失并取得其谅解。
经审理查明，2012年11月，被告人张君培、熊志平预谋到攀枝花市骗钱。当月20日上午，被告人张君培以为其茅台酒专卖店招保管员为由，在攀枝花市东区炳�岗德铭阳光附近搭讪上孙某某夫妇。被告人张君培称自己有5万美元要兑换并给国税局局长送礼，后与孙某某夫妇找到事先在市国税局附近等候的冒充国税局办公室主任的被告人熊志平。四人一同到孙某某家中，熊志平以给好处费为诱饵，让孙拿钱出来帮其抵押兑换张君培的美元以获取差价。孙某某从银行取出15万元人民币后，张君培借口将美元和人民币存放在孙家中里屋时，趁孙某某夫妇不备之机，将15万元人民币装进自己随身带的包内，后二被告人找借口逃离现场。赃款二人平分。
2013年12月13日上午，被告人张君培伙同张某某、雷某某（二人均在逃）在本市米易县以同样方式盗走杨某甲现金人民币4万元。
2012年12月18日上午，被告人张君培、熊志平预谋到四川省夹江县骗钱。张君培以招工为由搭讪上赵某某夫妇后，找到事先等候在国税局附近、冒充国税局办公室主任的熊志平，熊志平以兑换美元获取差价、支付好处费为诱饵，让赵某某拿钱出来抵押。赵某某从银行取出人民币18.5万元，张、熊二人以8万“美元”换取赵某某的人民币18.5万元后逃离现场，赃款二人平分。
另查明，案发后，被告人熊志平的亲属退赔了孙某某现金7.5万元，赵某某现金9.25万元，孙某某、赵某某对被告人熊志平的行为表示谅解。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
盗窃罪方面：
1.受理报警登记表、抓获经过，证实了本案案件来源及被告人到案经过。
2.账户交易明细，证实了杨某甲被骗的4万元中38，000元系从伍某某账户支取。
3.账户取款回单，证实了孙某某夫妇被骗15万元中149，900元系从二人账户中支取。
4.张君培、熊志平等人的住宿记录，证实了被告人张君培、熊志平于2012年11月19日在本市汉唐轩商务酒店入住。张君培、张�某、雷某某于2013年12月9日至12日分别在四川省德昌县、四川省米易县、四川省攀枝花市东区的宾馆住宿。
5.情况说明、在逃人员登记表信息，证实了张某某、雷某某系上网追逃人员。
6.收据及谅解书，证实了被告人熊志平的亲属在案发后代其退赔赃款7.5万元并取得谅解。
7.证人任某甲、任某乙的证言，证实了杨某甲有心脏病，家里人怕他发病，没问过其被骗的事。并证实伍某某是杨某甲的舅舅，一直由杨某甲赡养，伍某某的生活不能自理。
8．被害人孙某某、姚某某的陈述，证实了2012年11月20日上午，他们从攀枝花市北京华联超市购物出来遇到一名男子，自称姓陈，来攀枝花市开茅台酒专卖店，需要招聘保管员，姚某某称自己可以干并介绍了相关情况。姓陈的男子就同意了，并让他们二人带其去市国税局找国税局的领导，三人到国税局后，通过电话在国税局门口找到一名男子，该男子自称是国税局办公室王主任，说局长在成都出差，让他来接待。陈姓男子以以后要一起工作为由拉着他们二人与王主任到了茶楼，在包间里，陈姓男子称准备以兑换美元的形式给国税局领导送礼，王主任称要问下银行同学汇率，期间，陈姓男子以上厕所为由离开包间后，王主任的同学打电话回来，王主任让孙某某接听，孙在电话中问对方美元兑换人民币的汇率是多少，对方称是1：6.28，5千元以上的要在外汇办开手续。王主任打了个电话后就说把这事办了，陈姓男子说要去他们家，并让他们拿钱出来担保不会动用其美元，把钱和美元都放在他们家。他们二人想到以后要在一起工作就同意了，四人坐车到家后，由孙某某与王主任在家里等，陈姓男子与姚某某一起去银行取钱。取钱后，姚某某用纸袋子将15万元人民币交给陈姓男子，陈姓男子一人进�屋放人民币和美元。陈姓男子出来后将门锁上，与王主任带着姚某某去王主任家取钱，孙某某在家等着。出门后，二人都找借口离开了，他们二人后来看见钱没有了才发现被骗了。
9.被害人杨某甲、杨某乙的陈述，证实了2013年12月13日9时许，杨某甲与姐姐杨某乙在攀莲镇耍时遇到一个老头，自称是卖五粮液酒的，想招个工人，杨某甲说杨某乙可以去，老头说可以，并称其要去县政府找人帮老板兑换美元，他们二人就一起去了。在县政府附近，老头的电话响了，他说他找的人不在，有个自称县政府的办公室主任的男子出来了，带三人去茗香缘茶楼，老头说他想兑换8万美元，自称王主任的人说领导子女毕业出国要用，后来王主任让老头出去，给他们二人说让他们做个见证，事成后会给二人现金各5千元，杨某甲二人同意了。
10.被告人张君培的供述和辩解，交代了2012年底，他与熊志平商量到攀枝花诈骗。到攀后，二人先找到国税局办公楼，由熊志平在附近等候，他物色诈骗对象。他看到一对老年夫妇后上前问招工的地点，称要招个退休的人给自己的茅台酒专卖店当保管员。他见对方动心了就说要给国税局局长送礼，并假装给熊志平打电话，熊志平接到电话后到国税局大门里等候。他假装在电话中得知局长在外出差，让他去找办公室主任。他与被骗夫妇到国税局门口后，熊志平从里面出来，双方见面后，他称带了5、6万美元要兑换成人民币送给局长。熊志平和他以熊志平是公务员说话不方便为由，提出到被骗夫妇家里去谈。熊志平将二人拉到一边让二人先拿15万元现金帮其垫到，等他把美元兑换成人民币后还给二人，并会给二人好处费。美元是由熊志平准备的外币，但不是真正的美元。在被害人家里，女的到银行取钱，三人在家里等候，期间，他和熊志平抽了熊志平带来的中华烟。女的取完钱回来后，熊志平提出把美元和人民币放在被害人家里藏好，四人再到熊志平家里拿钱，他假装把钱放在被害人家里一个卧室里，实际上把15万元现金装进了自己的包内，并把卧室钥匙拿在手里。熊志平提出让被害夫妇中的一人在家里守到钱，另一人与他和熊志平去熊的家里拿钱，出门后，他和熊志平就找借口跑了。2013年，他伙同张某某、雷某某到米易骗钱，方式与在攀枝花的一样，他称4万元现金一直是雷某某拿到手的，雷怎么拿到的他记不清了，只记得三人各分得13，000元。
11.被告人熊志平的供述和辩解，交代了2012年，他与张君培到攀枝花来骗钱，由他在国税局附近等候，张君培找到被骗对象后到国税局找到他，张君培以兑换美元为由骗取被害人信任，让被害人拿出15万元人民币帮他抵押并会给对方�处，当被害人从银行取出15万元后，张君培借故将15万元人民币装进自己包里，二人与被害人一起到他家里拿钱时，他与张君培借故逃离现场。被骗15万元因张君培称不知怎么掉了1万元，二人各分得7万元现金。
12.鉴定意见，证实了从被害人孙某某家里提取的烟头系被告人张君培、熊志平吸过。
13.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，证实了被告人张君培、熊志平对诈骗现场进行了指认。被害人均能认出张君培、熊志平为诈骗钱的人。
诈骗罪方面：
接受刑事案件登记表及抓获经过，证实了本案案件来源及被告人到案情况。
接受证据材料清单及银行回单，证实了赵某某被骗18.5万元的来源。
被害人赵某某的陈述，证实了2012年12月18日10时许，他与妻子在夹江县国税局附近遇到一个40岁左右男子，对方问其劳动局在哪里，称要找一个工人保管登记货物进出，他称自己退休前是单位会计，可以干。男子说可以考虑，又问其是否知道国税局周局长，他称不认识，男子打了个电话后说就是这个人。三人往国税局走，在门口，一个50多岁的男子在国税局外打电话，问他们三人是否找周局长，并自称是国税局的王主任，周局长到成都去了，委托他来办事。他们夫妇二人与这二人到了一个茶楼，40岁男子自称姓陈，系茅台酒厂工作人员，要来夹江发展，带了8万美元，想以1：4.5的汇率换成人民币，剩下的给周局长。王主任给在银行的同学打了个电话，并让他接电话，电话里一个男子说汇率是1：6.28。姓陈的说办这事要找个安全的地方。他将二人带到新华路自己的家里，姓陈的男子说自己是外地人，办这事要80％的抵押，并不让王主任去拿钱，怕王主任揭发陈行贿的事。王主任就问他是否有钱借来抵押一下，可以支付其利息，并多给5千元。他同意了，四人一起到银行去取钱，取钱时是他一个人取的，他一共在银行里取了18.5万元人民币。回到他家后，姓陈的说把美元和他取的18.5万元人民币藏在他家里，由他在家看着钱，姓陈的与王主任、他的妻子去王主任家拿钱，拿钱后把他的钱和利息还给他。于是他在家，他妻子及那两名男子就出去了，过了一会儿三人就回来了，他妻子说不弄这事了，姓陈的男子还是不放心，他说不弄就不弄了，然后王主任说已经到这一步了，不要白费功夫，他听后也这样认为，王主任让姓陈的男子拿5万美元给他的妻子，让他们一起去政府公寓王主任家里拿钱。他们出去后，陈姓男子又以不放心为由骗走了他的诺基亚手机一部，然后两名男子就借故逃离了。这时他才意识到被骗。
被告人张君培的供述，交代了2012年米易诈骗以后，他与熊志平到夹江县物色诈骗对象，由熊志平到县�税局附近等候，他在街上发现一对50余岁的夫妇后搭讪对方，问对方劳动局在什么地方，并称自己要招个保管员，对方男子称自己可以干，他见对方上钩就说要找国税局周局长，并假装给周局长打电话，实际是给熊志平打电话告诉对方已经找到诈骗对象。他让这二人陪其到国税局门口后，他假装给周局长打电话，并让被害人听见，熊志平在电话中称周局长到成都看病去了，让他找办公室王主任，随后，熊志平以办公室王主任的身份从国税局出来与他们会面后，他们一起到了茶楼，他自称姓陈，在茅台酒厂工作要到夹江发展，并带了8万美元想让周局长兑换成人民币，称自己只想要1：4.5兑就可以了。熊志平称要问一下银行的同学，几分钟后，他以上厕所的名义离开了三人，并以熊志平同学的名义打电话给熊志平，熊志平将电话给被害人接听，他在电话里称美元与人民�的汇率是1：6.28，超过5千元的要带身份证、户口本到指定外汇点办理。后来，他提出兑换要80％的抵押，并以自己无亲戚朋友在本地要找一个安全地方为由到了被害人家里，熊志平称自己可以抵押，他以担心熊志平揭发自己向周局长行贿的事为由拒绝，熊志平对受害人称如果被害人拿钱出来抵押，可以给对方好处费。他们四人到银行取钱，由女被害人进去取的钱，他将8万美元交给男被害人作抵押并让其找熊志平老婆拿钱，对方将人民币交给他后，他和熊志平逃离现场，此次他们一共骗得人民币18万元，二人各分得9万元。他说美元是熊志平准备的，不知道是哪个国家的钱。
被告人熊志平的供述，交代了2012年攀枝花诈骗后，他与张君培到夹江县骗钱，他们也是以兑换美元为由，让一男一女二位被害人从银行取出了18万元人民币，由男被害人与他和张君培一起到他家里取钱时，张君培将8万美元交给被害人去找他的老婆，被害人将18万元人民币交给张君培后，二人逃离现场。18万元赃款二人各分得9万元。他供述用来骗人的美元是张君培准备的，不知道是哪个国家的外币，但肯定不是美元。
鉴定意见，证实了被害人赵某某家里遗留的烟头为张君培、熊志平所留。
本院认为，被告人张君培、熊志平以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段盗窃他人财物。其中，被告人张君培参与盗窃二次，共计人民币19万元；被告人熊志平参与盗窃一次，共计人民币15万元，数额均系巨大，二人的行为均已构成盗窃罪。被告人张君培、熊志平采用虚构的事实，共同骗取他人现金18.5万元，数额巨大，二被告人的行为还构成诈骗罪。四川省攀枝花市东区人民检察院指控被告人犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。关于被告人张君培、熊志平均提出�己的行为不构成盗窃罪，而构成诈骗罪的辩护意见。本院认为，被告人张君培、熊志平在实施犯罪过程中对孙某某和杨某甲虽然采取了编造事实欺骗的手段，但侵占其财物系趁被害人不备之机，采取秘密窃取的方式，将现金盗走，其行为符合盗窃罪的构成要件，应当认定为盗窃罪。故，该辩护意见本院不予采纳。被告人熊志平、张君培的辩护人均提出熊、张犯罪后认罪态度较好，无犯罪前科；被告人熊志平的辩护人还提出案发后，熊退赔了被害人的损失并取得谅解的辩护意见与审理查明的事实相符，本院依法予以从轻处罚。二被告人犯数罪，依法予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人张君培犯盗窃罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币二万元，犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，合并决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日日起至2024年11月3日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
二、被告人熊志平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币二万元，犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元，合并决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日日起至2021年11月3日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
三、责令被告人张君培退赔孙某某的现金7.5万元，退赔杨�甲的现金4万元，退赔赵某某的现金9.25万元，被告人熊志平对被告人张君培退赔孙某某、赵某某的现金负连带赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐坤林
审 判 员 肖跃民
人民陪审员 石应昌
二〇一五年五月十一日
书 记 员 郭 渊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处�金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。