浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1263号
上诉人（原审原告）浙江省××建设集团股份有限公司
，住所地浙江省杭州市××区××厦。
法定代表人沈某某。
委托代理人洪某某。
被上诉人（原审被告）义乌市国际商贸城××区村××
组，住所地义乌市××城街道××社区。
负责人楼某某。
被上诉人（原审被告）过某某。
委托代理人（特别授权）陈某某、朱某某。
上诉人浙江省××建设集团股份有限公司（以下简称长
城××）因建设工程施某某同纠纷一案，不服浙江省义乌市人
民法院（2009）金义民初字第4608号民事判决，向本院提起上
诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上
诉人长城××委托代理人洪某某、被上诉人过某某及其委托代
理人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告长城××诉称，2003年4月，义乌市人民政府为
加快国际商贸城建设，成立了义乌市国际商贸城建设指挥部，
并开展国际商贸城一期拆迁安置和补偿工作。2003年4月4日，
过某某与其他建房户组织推荐并经义乌国际商贸城建设指挥部
同意设立七××组即义乌市国际商贸城××区村××组（以下简称七××组），并以七××组的名义对外招标建设楼房的单
位施工。2003年7月30日，其通过投标取得了义乌国际商贸城
一期拆迁安置区七标段甲的施某某设，并与七××组等共同签
订《建设工程施某某同》，并交纳了履约保证金800000元，合
同经公证生效。合同生效后，长城××积极进行施某某设，严
格依照合同履行义务。但由于电力紧张和基建规模扩大，钢材
、水泥等材料涨价，2004年9月3日，双方在义乌市国际商贸城
建设指挥部多次协调下对材料差价进行协商，七××组及指挥
部均答应予以调整材料差价，确认以38幢楼为标准进行工程结
算。2004年8、9月，长城××承建施工的基础部分、主体部分
工程验收合格。然而，过某某在2004年11月擅自装修使用房屋
，根据有关法律规定，未经验收而投入使用应视为工程质量合
格。根据其与七××组及义乌市国际商贸城指挥部确定结算和
调价方案，以38幢为标准进行工程结算。2003年6月12日，义
乌至诚会计师事务所建筑工程预算书，材料调差价为167.26元
／㎡。2005年1月13日，稠城街道麻车村委托义乌至诚会计师
事务所对过某某户面积进行汇总统计，形成清单，过某某所有
的房屋建筑面积为237.5㎡，计工程款为143569元，变更增加
工程4098元，应退费用7948元，实际应付139709元，尚欠工程
款29709元及材料差价39724元，合计69433元。过某某拖欠工
程款，也没有支付材料差价，违反了合同的约定，给长城××
造成巨大经济损失。为此，请求判令：1、支付工程款29709元
，材料差价39724元，违约金34855元（违约金计算到2009年6
月7日，以后的违约金计算到实际履行之日止），合计104288元；2、承担本案诉讼费。
原审被告七××组辩称，长城××对七××组的起诉没
有事实和法律依据，七××组与长城××签订建设工程施某某
同是事实的，工程款已按合同的约定期限支付给长城××。
原审被告过某某辩称，房屋由长城××承建事实。过某
某房屋实际建筑面积是227.48m2，长城××计算工程款的建筑
面积与实际建筑面积不相符，长城××要求过某某支付尚欠的
工程款、材料差价及违约金没有事实依据。长城××严重延误
工期，过某某有权某不付或少付工程款，所以不存在拖欠工程
款的行为；对于材料差价，过某某与长城××没有达成过任何
某某，所有的证据显示，只有长城××单某提出涨价要求，长
城××在承建过程中，以拖延工期作为涨价的法码。过某某没
有委托任何人和组织对本案工程的价格调整进行过授权。被告
七××组并不具备民事行为能力，也不符合受托人的资格，其
主要职能是负责建设工程的管理、协调及与施工单位的沟通，
没有资格调整各建房户与建设单位之间的权某义务。过某某不
拖欠长城××工程款，也不存在欠长城××材料差价，当然也
不应承担违约责任。长城××在施工途中撤离工地，许多后续
工程由过某某自行完成，对该部分工程款应予扣除。
原审判决认定，七××组系义乌国际商贸城建设指挥部
下文某立的临时性机构，负责人楼某某经拆迁安置区内的相关
拆迁户推荐，义乌国际商贸城建设指挥部同意产生。2003年7
月23日，长城××中标取得国际商贸城一期拆迁安置区七标段
在内区块的建设工程。同年7月30日，以长城××为承包方与以七标段在内的筹建组为发包方，签订《建设工程施某某同》
。该合同的主要内容为：承包范围：施工图范围内的土建、安
装工程包工包料；总承包建筑面积暂定为91000平方米，住宅
楼27幢；合同工期总日历天数240天；工程质量标准：合格；
合同暂定价格55009500元（单价按每平方米604.5元／m2包干
）；合同价格及调整：采用固定价格合同，合同价款中包括风
险范围，按建筑面积每平方米604.5元包干，建筑面积按国家
有关规定计算；工程款支付：①基础及地下室部分完成±00时
，付合同价的20%；②主体结顶验收合格3日内付合同价的30%
；③门窗安装完工后付合同价的20%；④工程全部粉刷完工后
付合同价的15%；⑤工程全部验收合格结算后付至合同价的97%
；违约责任：发包人违约，按应付款金额每天万分之五计取违
约金，承包人违约，工期超出天数，每天罚2000元，但累计不
超过合同价的3%。工程质量保修金为合同价的3%，竣工满3年7
天内归还1.5%，竣工满5年7天内归还1.5%。合同还约定了组成
合同的文件及其他有关事项。2003年8月20日，长城××进场
施工，过某某所在的房屋为24幢5号。长城××在施工过程中
，因建筑材料涨价等原因，与义乌市国际商贸城建设指挥部等
就材料补差价事宜进行商谈，但一直未与七××组、过某某达
成协议。2004年底，长城××施工人员撤离工地，后过某某对
房屋进行了装修。2006年8月22日，被告七××组制作出具了
国际商贸城竹佳里拆迁安置区a地块7区块工程结算清单，清单
中列明：过某某户建筑面积237.5m2，变更增加费用4089元，
应退费用7948元，已交110000元，并注明“单价有争议，后安置”，长城××对该工程结算清单予以认可。另查某，过某某
房屋的铝合金窗并非长城××施工完成，计工程款6573.6元，
在结算清单中未扣除。该款应在过某某应付的工程款中扣除。
2009年7月30日，长城××就本案提出诉讼，同年10月23日，
义乌市人民法院向过某某送达起诉状副本。
原审法院认为，公民可以通过代理人实施民事法律行为
，代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为，
被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。本案七××组系
过某某在内的各拆迁户民主推荐，义乌国际商贸城建设指挥部
同意而设立的临时性机构，其职责是代表包括过某某在内的拆
迁户对外签订与工程建设相关的合同，根据相关拆迁户的要求
，对工程某某管理监督、收集工程建设资金、支付相应工程款
项、负责工程结算以及就相关事宜与施工单位进行商谈交涉等
等，因此，在涉案的工程中，七××组系过某某就上述相关事
务的代理人，其行为后果应由被代理人即过某某承担。另外，
七××组自身也不具有独立的财产，不具备承担本案民事责任
主体资格条件，故长城××对七××组的诉讼请求不予支持。
本案长城××与对过某某享有代理权的七××组签订的建设工
程施某某同系当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规
定，应认定合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约
束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或
解除合同。关于尚欠工程款，因七××组系过某某与长城××
工程结算的代理人，故2006年8月22日七××组出具的结算单
对过某某有效。过某某系后安置户，2006年8月22日七××组出具结算单时，过某某户房屋施工每平方米单价尚未确定，20
09年7月30日，长城××按其他建房户统一的合同价604.5元／
m2计算向过某某主张某某，具有公平合理性。根据该单价及结
算单，过某某户尚欠工程款为29709元，扣除结算单中注明的
应扣除铝合金窗工程款6573.6元，计23135.4元，对该部分工
程款，过某某应承担偿付义务。关于材料差价的问题，长城×
×虽就材料差价问题提出过要求并与义乌国际商贸城建设指挥
部进行过商谈，但就材料差价长城××与七××组、过某某间
并未达成过协议，长城××擅自主张的材料差价于法无据，不
予支持；关于逾期付款的违约金问题，2006年8月22日七××
组对过某某户的工程某某结算时，因每平方米的单价尚有争议
而未能确定尚欠工程款的数额，客观上过某某无法履行付款义
务，2009年7月30日，长城××按其他建房户的合同价向过某
某主张某某，过某某收到长城××的起诉状副本后，尚欠的工
程款已明确，理应履行付款义务，故过某某逾期付款的违约金
宜按所欠工程款的每日万分之五从过某某收到长城××起诉状
副本的次日起计至实际履行日止。长城××要求过某某支付材
料差价的请求不予支持，故长城××主张的材料差价违约金也
不予支持。综上，依照《中华某某共和国民事诉讼法》第六十
四条第一款、《中华某某共和国民法通则》第六十三条第一、
二款、《中华某某共和国合同法》第八条、第六十条、第一百
零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条的
规定，判决：一、被告过某某于本判决生效之日起十日内支付
原告浙江省××建设集团股份有限公司工程款23135.4元及逾期付款的违约金（从2009年10月24日始按每日万分之五计算至
实际履行日止）；二、驳回原告浙江省××建设集团股份有限
公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金
钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十
九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费
2386元，由原告浙江省××建设集团股份有限公司负担1856元
，由被告过某某负担530元。
宣判后，原审原告长城××不服，向本院提起上诉称，
一、自2004年2月开始，双方当事人在建设指挥部的协调下就
材料差价问题进行过多次协商，指挥部及七××组均答应予以
调整材料差价，并确认以38幢楼为标准进行差价结算。二、双
方已达成材料差价调整协议。2006年3月14日形成的七区块工
程结算单中明确了材料加价为1049956元，该结算单已经七×
×组组长楼某某签字确认，故双方已达成材料差价协议。三、
既然2006年3月14日双方已确认材料加价款为1049956元，故按
双方建设工程施某某同的规定，应当依约支付逾期付款违约金
。四、其共承建义乌市国际商贸城一期拆迁安置区六个标段的
工程。在施工过程中，其与指挥部及六个标段负责人已达成材
料加价的共识，其中第六标段已经由法院作出判决，支持材料
调差价为75元／平某。故公平起见，对同区域的七区块工程具
有相同的参考价值。综上，请求二审法院查某事实，撤销原判
，依法改判。
被上诉人七××组未作辩称。
被上诉人过某某在庭审中辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中长城××向本院提供了以下证据，证据1、2006年
3月14日七区块工程结算单1份。证明材料加价的费用已经七×
×组组长楼某某签字确认；证据2、义乌市人民法院（2008）
义民初字第4066号民事判决书1份。证明其承建的义乌市国际
商贸城一期拆迁安置区村民拆迁安置六标段筹建组的案件已发
生法律效力，该案中的具体事实可以在本案中作引用。过某某
质证认为，证据1系伪造，不同意质证。对证据2无异议，但不
能证明七标段也同意加价。本院认为，证据1系复印件，过某
某不认可，法庭要求长城××在庭后三日内提交原件，长城×
×未提交。该证据不符合有效证据的形式要件，不予确认；证
据2系义乌市国际商贸城一期拆迁安置区村民拆迁安置六标段
乙案件的生效判决书，而本案系七标段乙案件，故与本案缺乏
关联性，其证明力不予认定。
经审理查某，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本
院予以确认。另查某，七××组负责人楼某某签名日期为2006
年8月22日的七区块工程结算单中注明了七区块的建筑面积、
合同单某造价及增加费用、业主自理费用、合同总款等项目数
额，楼某某在业主代表栏处书写内容未对结算单中的各项费用
的数额予以确认。结算单中材料差价一栏为空白。
本院认为，本案的争议焦点为过某某是否应当支付工程
材料差价款的问题。长城××认为自2004年2月开始，双方当
事人在建设指挥部的协调下就材料差价问题进行过多次协商，
指挥部及七××组均答应予以调整材料差价，并确认以38幢楼为标准进行差价结算。从前几次的会议纪要看，双方在指挥部
的协调下仅对材料差价问题进行了磋商，但未形成一致意见。
2004年9月3日的会议纪要虽然明确了差价的计算标准，但该次
会议并未有七××组负责人及相关建房户参加，且事后也未得
到七××组负责人及相关建房户的认可，故不能以该次会议确
认的内容认定双方间已达成了材料差价补偿问题的协议。至于
长城××提出的2006年8月22日七区块工程结算单中关于材料
加价款已得到七××组负责人楼某某签字确认的问题。从该结
算单中楼某某书写部分的内容看，其仅确认了各项费用与各建
房户核对为准的内容，并未对结算单中的各项费用的数额予以
确认，且长城××认可的七××组于2006年8月22日制作的结
算单中也未有材料差价款的项目，故长城××主张要求支付材
料差价款的主张依据不足。综上，原判适用法律正确，实体处
理得当。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条
第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2386元，由上诉人浙江省××建设集团
股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 革
审 判 员 郭松巍
代理审判员 单晓剑
二〇一〇年九月十日
代书 记员 林 慧