广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终1593号
上诉人（一审原告）：梁柳香，女，1984年1月20日出生，壮族，都安瑶族自治县地苏初级中学教师，现住都安瑶族自治县。
委托诉讼代理人：农永才，广西中钧律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁文定，男，1980年12月23日出生，壮族，住广西都安县，系上诉人梁柳香的胞兄。
被上诉人（一审被告）：韦景金，男，1965年10月6日出生，壮族，农民，现住都安瑶族自治县。
委托诉讼代理人：韦汉邦，都安县安阳法律服务所法律服务工作者。
上诉人梁柳香因与被上诉人韦景金机动车交通事故责任纠纷一案，不服都安瑶族自治县人民法院（2016）桂1228民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人梁柳香及其委托代理人梁文定、农永才，被上诉人韦景金的委托诉讼代理人韦汉邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人梁柳香上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持其一审请求。理由和事实如下：一、一审判决所依据的交警部门就本次交通事故作出的《道路交通事故认定书》存在诸多错误，人民法院不应直接采信。事故发生时，被上诉人车辆上共有7人，即除了被上诉人以外，车上尚有6人。该6人也是本次交通事故的当事人，应当能够客观还原当时事故的发生经过，但交警部门却未向该6人进行询问，制作《询问笔录》，属于重大纰漏，导致作出的《道路交通事故认定书》偏离事实，有失公正。
二、被上诉人驾驶车辆的车速过快，是导致事故发生的一个重要原因。事发时被上诉人的车辆档位挂在五档，此时车速有40至50公里／小时。事故发生时间是早上7时30分左右，是居民上班、上学最繁忙的时间，且事故地点位于居民点，附近又有叉路口。被上诉人在此神情况下驾驶机动车，应当降低行驶速度、保持安全车速，但被上诉人却缺乏观察快速行驶，造成交通事故。
三、被上诉人占道行驶，是本次交通事故发生的最直接、最根本的原因。现场照片显示，在上诉人的行车道内有两处明显的刮痕，且上诉人车辆倒地位置多在于上诉人的行车道内，被上诉人在《询问笔录》中也承认上诉人是在其车道中间行驶，证人唐某在两份《询问笔录》中也证实上诉人是在其军道内靠近中间线行驶，既然上诉入是在其车道内行驶，那么碰撞点也必然发生在上诉入的车道内，碰撞点发生在上诉人的车道内就充分说明被上诉人是占道行驶，反之，只有被上诉人占道行驶，碰撞点才会发生在上诉人的车道内。被上诉人的占道行驶违反了《道路交通安全法》第三十五条、第三十六条的规定。
四、交警部门所作现场勘查笔录的第2页，对上诉人车辆侧翻在地的描述与现场不符，其描述为“甲车（上诉人车辆）车头朝西车尾朝东侧翻在道路黄色中心分道线上……”，其实从现场图可以看出上诉人车辆是车头朝东车尾朝西侧翻在道路上的，与现场勘查笔录的描述正好相反；交警部门绘制的《道路交通事故现场图》有误。事故现场以道路中心黄色分道线为基准线，以西侧路边“光纤电杆”为基准点进行测量，距离是43.60米，而西侧路边并无“路灯杆”，实际是“光纤电杆”；交警部门绘制的现场图与现场恰好相反，现场是“以东侧路边的路灯杆为基准点进行测量，距离是9.50米”。交警的错误勘查必定影响事故的认定结果。
一审法院以《道路交通事故认定书》作为认定的案件的依据，是造成错误判决的主要原因。上诉人向一审法院提出向交警部门调取交通事故的相关材料，但一审法院并没有完全调取应该调查的材料，致使认定错误。上诉人认为，应当按照实际调查得出的情况，按照上诉人承担百分之三十，被上诉人承担百分之七十的比例来承担责任。综上，一审判决认定事实不清，判决有误。请求二审法院查清案件事实，支持上诉人的上诉请求，依法改判。
被上诉人韦景金辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确；上诉人的上诉没有法律和事实依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人梁柳香向一审法院起诉请求：一、上诉人梁柳香的财产损失包括医疗费90878.50元，误工费7813.80元，护理费4564元，交通费3000元，住院伙食补助费4300元，营养费6000元，残疾赔偿金98676元，鉴定费3232元，太平洋保险都安支公司在机动车交通事故第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额内、医疗费用赔偿限额内已赔偿上诉人120000元，剩余损失98464.30元，由被上诉人韦景金承担70%的赔偿责任即68925.01元。扣除被上诉人韦景金已赔偿的7000元，实际应赔偿上诉人梁柳香61925.01元。二、判令被上诉人韦景金赔偿被上诉人梁柳香精神损害抚慰金10000元。三、本案诉讼费用由被上诉人韦景金负担。
一审法院认定事实：2014年10月9日7时30分左右，原告梁柳香驾驶无号牌二轮电动车由都安瑶族自治县安阳镇驶往都安瑶族自治县地苏镇方向，车辆行驶至X904县道3公里+300米路段时，与对向被告韦景金驾驶桂的MJ5856小型普通客车发生碰刮，造成原告梁柳香受伤和原、被告车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告梁柳香被送至都安瑶族自治县人民医院抢救，由于伤势严重，当天下午转院至广西壮族自治区人民医院住院治疗25天，出院诊断为：1、中型闭合颅脑外伤（左枕颅骨骨折并硬膜外血肿，右侧额叶脑挫裂伤，右颧骨骨折，颌面部多处挫裂伤）；2、全身多处软组织挫伤，并建议转至广西壮族自治区江滨医院康复治疗。经过17天的治疗后出院，广西壮族自治区江滨医院诊断为：脑外伤后综合征，建议休息静养至少一个月。原告梁柳香出院后，于2015年1月10日到都安瑶族自治县人民医院作高压氧等治疗。2014年11月3日，都安瑶族自治县公安局交通警察大队就本次交通事故作出第4512281201400893号《道路交通事故认定书》，认定原告梁柳香的行为违反了《道路交通安全法》第五十七条的规定未靠右行驶，其违法过错行为对事故发生作用较大，应当承担该事故的主要责任；被告韦景金未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶违反了《道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，其违法过错行为对事故发生作用较小，应当承担事故的次要责任。原告梁柳香不服该事故认定遂申请复核。2014年11月26日，河池市公安局交通警察支队作出河公交复字[2014]第86号《道路交通事故认定复核结论》，决定维持原责任认定。2015年9月8日，南宁市第五人民医院司法鉴定所对原告梁柳香的精神伤残作出鉴定意见：1、精神医学诊断脑外伤所致精神障碍（轻度智能损害）；2、精神伤残等级评定为九级伤残。
另查明，原告梁柳香是都安瑶族自治县地苏初级中学教师。原告梁柳香在都安瑶族自治县人民医院住院、门诊治疗支付医疗费5030.80元，在广西壮族自治区人民医院住院治疗支付医疗费75085.18元，在广西壮族自治区江滨医院住院康复治疗支付医疗费10762.52元。被告韦景金驾驶的MJ5856小型普通客车在太平洋保险股份有限责任公司都安支公司购买了交强险，事故发生后，太平洋保险股份有限责任公司都安支公司已赔偿原告梁柳香120000元；被告韦景金共赔偿原告梁柳香医疗费7000元。
一审法院认为，本案争议的焦点为：1、都安瑶族自治县公安局交通警察大队就本次交通事故作出第4512281201400893号《道路交通事故认定书》是否能作为定案的依据；2、原告梁柳香诉请的各项损失如何确定。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”的规定，原告梁柳香提出被告韦景金未按照操作规范、占道、超速行驶，是造成本次事故发生的主要原因的主张，未能提供充分或相反证据推翻交警部门第4512281201400893号《道路交通事故认定书》，对其主张，本院不予采信。河池市公安局交通警察支队也维持都安瑶族自治县公安局交通警察大队作出的第4512281201400893号《道路交通事故认定书》作出的责任认定。都安瑶族自治县公安局交通警察大队就本次交通事故进行了现场勘察，制作了现场勘查笔录、现场图、当事人询问笔录、证人询问笔录，拍摄有事故现场照片，虽然现场勘查笔录、现场图内容有瑕疵，但现场勘查笔录、现场图、当事人询问笔录、证人询问笔录、现场照片形成了完整的证据链，都安瑶族自治县公安局交通警察大队据此作出的第4512281201400893号《道路交通事故认定书》，认定原告梁柳香应当承担事故的主要责任，被告韦景金应当承担事故的次要责任正确，可以作为定案的依据。据此，该院确定原告梁柳香承担70%的过错责任，被告韦景金承担30%的过错责任。按照2015年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算原告梁柳香的各项损失应为：1、医疗费：90878.50元；2、住院伙食补助费：100元/天×43天（住院）=4300元；3、误工费：原告因伤自2014年10月9日至2015年8月31日止未能回校出勤，导致该期间的两次绩效工资不能享受，减少的收入即误工费为7813.80元；4、护理费：前后住院共43天，护理人数1人，因未提供护理人员具体职业，误工费按每天74元计付，应为74元×43天=3182元；5、交通费：1500元；6、营养费：按住院天数给付，50元/天×43天=2150元；7、残疾赔偿金（九级伤残）：24669元/年×20年×20%=98676元；8、精神伤残等级鉴定费：2500元+732元=3232元；9、精神损害抚慰金：10000元。以上共计221732.30元，扣除保险公司已经赔付的120000元，剩余101732.30元，被告韦景金应承担30%的赔偿责任，即101732.30元×30%=30519.69元，扣除被告韦景金已经赔偿的7000元，实际应赔偿的金额为30519.69元-7000元=23519.69元。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告韦景金在判决生效之日起15日内赔偿原告梁柳香各项损失23519.69元；二、驳回原告梁柳香的其他诉讼请求。案件受理费1598元，原告梁柳香负担1071元，被告韦景金负担527元。
二审过程中，上诉人梁柳香向本院提供证据如下：1、柳微车近照，证明两车碰撞点是柳微车左前大灯开始碰撞，柳微车占道行驶，车速过快，发生交通事故后右急打转向盘照片，说明上诉人电动车是在自己的车道内行驶；2、现场事故照片，拟证明两车行驶方向，说明事故认定书认定的车辆位置错误，所做的认定书也是错误的。
经质证，被上诉人对上诉人提供的证据真实性、关联性有异议，同时认为前述证据不能证明上诉人的拟证明目的。
本院认为，上诉人提供的前述证据内容真实，来源合法，与本案有关联性，但证明目的需结合其他证据材料来认定。
二审过程中，被上诉人无新证据向本院提交。
经二审审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：都安瑶族自治县公安局交警大队就本案交通事故所作的事故认定书能否作为本案的定案依据？
本院认为，都安瑶族自治县公安局交警大队就本案交通事故所作的事故认定书可作为本案定案依据使用。理由如下：1、事故发生后，都安瑶族自治县公安局交警大队经拍照固定现场、现场勘察及调查后，以上诉人驾驶电动车在没有非机动车道的道路上，未靠右行驶，其过错对事故发生的原因力较大为由，作出由上诉人负本案交通事故主要责任的事故认定；都安交警大队作出事故认定后，上诉人也曾以被上诉人存在占道行驶、超速等情形，被上诉人应当承担事故主要责任为由申请复核，但经复核，河池市公安局交通警察支队认为都安交警大队在处理此起交通事故中，程序合法，事实清楚、证据充分、责任认定准确，从而维持都安交警大队作出的事故认定书。2、上诉人在二审中提供的证据内容真实，可以证明碰撞位置及现场的状况，但是从上诉人提供的相片、一审法院调取的相片，并结合目击证人唐某接受公安机关询问时的陈述：“我看见在我前方20米左右有一辆蓝色的无号牌电动车行驶过一堆油渍后，车辆左右摇摆往道路左边行驶……无号牌电动车失控后后尾箱碰刮到对向行驶来的小型面包车左侧后侧翻在道路中间……那辆小型面包车行驶一段距离后停在路边”，并不能得出被上诉人车辆违规占道行驶的结论，更不能否认上诉人驾驶电动车在没有非机动车道的道路上，未靠右行驶的事实。韦景金陈述称见到上诉人的电动车摇晃时电动车还在上诉人一侧的道路中行驶，同样不能得出发生碰撞时被上诉人的车辆占用上诉人车辆一方的道路行驶的结论。事实上，事故发生的起因是上诉人驾驶电动车时未观察路面，导致电动车驶过路面油渍时车辆左右摇晃而失控，主要原因则为上诉人未依法靠右行驶，车辆失控后两车发生碰撞。《道路交通安全法》第五十七条规定，驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。本案上诉人未依法靠右行驶，导致事故发生，其违法行为对事故发生的原因力大，都安交警大队认定其承担事故的主要原因并无不当。都安交警所作的现场勘查笔录、现场示意图标注的方位虽有瑕疵，但现场勘查笔录、当事人询问笔录、证人询问笔录、现场照片形成了完整的证据链，足以认定事发时两车的位置、状况，不影响对本案事故的责任进行划分。3、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，在上诉人无充分证据对都安交警大队所作的事故认定书予以推翻的情况下，都安交警大队所作的事故认定书应作为本案定案依据使用。综上所述，上诉人驾驶电动车在没有非机动车道的道路上，未靠右行驶，其过错对事故发生的原因力大，应依法减轻被上诉人的赔偿责任，一审法院认定被上诉人承担30%的责任并无不妥，应予维持。
二审中，上诉人对误工费的计付标准有异议，认为应当按居民服务业从业人员的标准计算误工费，但上诉人未提供护理人员具体职业，对其异议，不予支持。二审中，上诉人还对精神抚慰金的计算方式有异议，认为不能把精神抚慰金计入损失总额后又按责任比例分担。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，法院在确定精神抚慰金的具体数额时，已经考虑到侵权人的过错程度等情节，而法院认定双方当事人的责任比例时也已经考虑到当事人的过错程度等情形，故一审判决将精神抚慰金并入物质损失，再依双方过错程度按比例分摊，构成重复评价、计算，属法律适用不当，应予纠正。经审查，上诉人因本案交通事故产生的各项损失为1、医疗费90878.50元；2、住院伙食补助费4300元；3、误工费7813.80元；4、护理费3182元；5、交通费1500元；6、营养费2150元；7、残疾赔偿金98676元；8、伤残鉴定费3232元；9、精神损害抚慰金10000元。以上1-8项共计211732.3元，扣除保险公司已经赔付的120000元，剩余91732.3元，由韦景金承担30%的赔偿责任，据此，韦景金应赔偿梁柳香的数额为91732.3元×30%+精神抚慰金10000元=37519.69元，扣除韦景金已经赔偿的7000元，韦景金实际还应赔偿梁柳香的金额为30519.69元-7000元=30519.69元。
综上所述，上诉人梁柳香的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但法律适用不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销都安瑶族自治县人民法院（2016）桂1228民初576号民事判决第二项；
二、变更都安瑶族自治县人民法院（2016）桂1228民初576号民事判决第一项为：被上诉人韦景金赔偿上诉人梁柳香各项损失30519.69元；
三、驳回上诉人梁柳香的其他诉讼请求。
一审案件受理费1598元，由上诉人梁柳香负担920元，由被上诉人韦景金负担678元。二审案件受理费1598元（上诉人梁柳香已经预交），由上诉人负担梁柳香负担920元，由被上诉人韦景金负担678元。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴亚玲
代理审判员 石李春
代理审判员 黄忠任
二〇一六年十二月××日
书 记 员 陈玉荣
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第三十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……