浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终4907号
上诉人（原审原告）：吴端扬，男，1967年10月28日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。
委托诉讼代理人：郑金补，泉州闽南法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：温州鸿雕电器有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区天河工业区建丰村。
法定代表人：陈继聪。
委托诉讼代理人：郑慧君，浙江浙合律师事务所律师。
上诉人吴端扬因与被上诉人温州鸿雕电器有限公司（以下简称鸿雕公司）买卖合同纠纷一案，不服温州市龙湾区人民法院（2017）浙0303民初3541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。经审查，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
吴端扬上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持吴端扬的诉讼请求。事实与理由：一审法院认定事实错误，判决显失公平。1.在一审法院庭审调查时，鸿雕公司承认给吴端扬的产品存在质量问题，并同意退货，只是在退货的数量上双方存在争议，鸿雕公司认为存在质量问题的产品只有100多件，而吴端扬退了300来件产品。所以鸿雕公司承认产品质量问题并同意退货，不需要吴端扬再举证。2.吴端扬退货鸿雕公司的不合格产品鸿雕公司已实际签收，并且在庭审调查时鸿雕公司也确认退货的产品总价为123405.58元，扣除保证金及后面的货款27176元，实际吴端扬退货的价款还有46229.58元在鸿雕公司处。双方在继续供货的价格算法上存在分歧才没有继续合作。
鸿雕公司辩称：吴端扬的诉请成立的前提是鸿雕公司供应的货物存在质量问题，且没有超过2年的诉讼时效。事实上，双方存在两个合同关系，一是2001年的买卖合同关系，该合同中约定只有发生质量问题鸿雕公司才同意退货，二是2015年双方约定以旧换新，但鸿雕公司从未承诺过无条件退货，鸿雕公司也不可能基于2001年的买卖合同接受吴端扬的无条件退货。请求驳回上诉，维持原判。
吴端扬向一审法院起诉请求：1.鸿雕公司退还吴端扬货款46229.58元及利息（自起诉之日起至实际还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。2.本案诉讼费用由鸿雕公司承担。
一审法院认定事实：2001年8月8日，吴端扬（乙方）、鸿雕公司（甲方）签订一份《温州鸿雕电器直销委托书》，载明：为进一步拓展市场，甲、乙方双方……一致确认乙方是甲方鸿雕牌开关、插座在福建泉州地区的总代理，特订以下协议，以便双方共同遵守。一、甲方确认授权乙方在福建泉州地区的总代理权，甲方不得在该地区的设立授权给第三者的代理权以及供货给任何单位、个人。如乙方发现甲方直接再供货给单位及个人，第一次警告，第二次终止合同，取消铺底资金。二、乙方在经营过程中作为独立法人，独立核算，自负盈亏。三、甲方有责任及义务支援乙方市场促销，并提供相关资料、证明、广告牌、价格表，宣传资料和产品证明。四、乙方在销售过程中，如有发现产品质量问题，由厂方负责包换包退，在合同期内产品的检测费用甲方承担伍仟元，其他任何费用由乙方自负。五、产品价格：鸿美86、鸿丽K4.0系列按鸿雕新价目表下浮82%，鸿彩120系列按鸿雕新价目表下浮85%，价格如有变动，及时通知乙方。六、付款方式：铺底资金为伍万元，之后款到发货，合同期满三个月后结算全部款项（包括铺底资金）。七、运输方式：甲方代办托运，运费由甲方负责。八、合同终止条件：乙方在四个月内销售额要达到壹拾伍万元，如未能达到甲方要求的，将终止合同并在三个月后结清全部的货款（包括铺底资金）......十、未尽事宜，甲、乙双方协商解决，合同截止期限为2003年8月8日。
2011年5月份，吴端扬将一批开关、插座（约110件，进货价4万多元）通过托运的方式退回给鸿雕公司。
2015年11月份，吴端扬又将一批开关、插座（约190件，进货价7万多元）通过托运的方式退回给鸿雕公司。
2015年12月，鸿雕公司将一批新开关、插座（价值27000元）通过托运的方式向吴端扬送货，后没有以货币方式支付货款。
庭审过程中，双方均确认2001年的合同签订后，鸿雕公司有给吴端扬赊欠5万元货款（即合同约定的铺底资金5万元），上述两次退至鸿雕公司处产品的进价为123405.58元。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中吴端扬主张2015年11月退货的原因是鸿雕公司所生产的产品存在质量问题，退货是双方于2011年8月8日签订《直销委托书》的合同关系的延续，应适用该合同的约定。但该合同中有关产品由鸿雕公司负责“包换包退”的前提为“发现产品质量问题”，而本案中吴端扬未就所退产品存在质量问题进行举证，即便其主张的2015年前退还的产品存在质量问题属实，也不足以认定2015年11月所退该批产品存在质量问题。另即便存在质量问题，根据《合同法》第一百五十七条规定，买卖人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验，没有约定检验期间的，应当及时检验。第一百五十八条第二款规定，当事人没有约定检验期的，买受人应当在发现或应当发现标的物的数量或质量符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。本案中吴端扬未举证证明其已在产品质保期内或收到标的物两年内已通知鸿雕公司或退货给鸿雕公司，其主张鸿雕公司按上述《直销委托书》的约定承担“包换包退”义务，事实与法律依据不足。吴端扬又主张因鸿雕公司“能卖尽量卖，实在卖不了再退”的要求，所以在2011年或2015年才退货给鸿雕公司，但其亦未就此进行举证，其相应的主张该院不予采信。
吴端扬还主张2015年11月份退货给鸿雕公司是鸿雕公司在2014年同意的，鸿雕公司发给吴端扬27000元的新产品后，要求以后发的新产品货款一半由退货款抵扣一半用货币支付，但之后鸿雕公司拒发新产品。但鸿雕公司对2014年其同意退货的数量、双方达成新产品货款一半由退货款抵扣，一半用货币支付的约定时间点及未履行该约定的原因均存在异议。因此，双方对合同是否成立、成立什么样的合同以及是谁违反约定的问题存在争议。根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。因此，针对上述争议内容，吴端扬应就自己主张的相关事实承担举证责任，尤其是新产品货款一半由退货款抵扣一半用货币支付的约定时间点决定哪方违约的问题。但吴端扬未就其主张的相关事实进行举证，而2015年11月份鸿雕公司收取退货及2015年12月份鸿雕公司给吴端扬发新产品的事实不足以认定吴端扬主张的相关事实成立。因此，吴端扬应就上述争议问题承担举证不能的不利后果。综上，吴端扬要求鸿雕公司支付退货款46229.58元及利息的诉请，事实与法律依据不足，该院不予支持。据此，判决：驳回吴端扬的诉讼请求。本案受理费956元，减半收取478元，由吴端扬负担。
本院二审期间，上诉人吴端扬围绕上诉请求提供录音光盘1份，用以证明鸿雕公司提供的货物存在质量问题，鸿雕公司同意接受吴端扬无条件退货并退款。被上诉人鸿雕公司未围绕上诉请求提供证据材料，并对吴端扬提供的证据材料发表质证意见如下：对其真实性没有异议，录音中提到的是安排五孔开关而非货款，吴端扬退回来的货都是10年前已经报废。
本院认为，上诉人吴端扬提供的录音光盘，鸿雕公司对其真实性没有异议，但通话录音中鸿雕公司并未明确承认其货物存在质量问题，也未同意退还货款，该份录音光盘不能证明其待证事实，本院不予认定。
经审理，本院二审认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：双方当事人对吴端扬分别于2011年5月、2015年11月两次将进货价123405.38元的开关、插座退还鸿雕公司的事实均无异议，本案二审的争议焦点为吴端扬以鸿雕公司提供的上述货物存在质量问题为由要求按进货价退还货款是否应予支持。首先，吴端扬认可上述退货系2005年前鸿雕公司向其发货由其销售的产品，其主张该批货物存在质量问题无法售出，但其直至2011年才开始向鸿雕公司退货，并且也未能提供证据证明货物存在质量问题。其在二审中向本院提交质量鉴定申请，要求对鸿雕公司提供的开关板产品进行质量鉴定，但其未在一审举证期限内提出质量鉴定申请，且上述货物已退还鸿雕公司，吴端扬未能提供用于鉴定的开关板产品，故本院对其鉴定申请不予准许。其次，吴端扬主张鸿雕公司在一审中已承认货物存在质量问题并同意吴端扬退货。但鸿雕公司在一审中并未明确承认其货物存在质量问题，只是同意接收吴端扬的退货后与铺底资金及新货一并处理。吴端扬二审提供的通话录音中，鸿雕公司法定代表人陈继聪也未明确认可退货存在质量问题及向吴端扬退还货款。再次，上述货物吴端扬以托运的方式退还鸿雕公司，鸿雕公司确已签收。但因双方当事人均认可鸿雕公司与吴端扬后续还存在货物往来，双方曾协商将退货与新货一并处理，故鸿雕公司接收退货的行为不能视为其认可退货存在质量问题并同意按原价向吴端扬退还货款。综上，吴端扬主张鸿雕公司已接收退货并同意退还退货价款缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，吴端扬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费956元，由上诉人吴端扬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘光林
审 判 员 王 俊
审 判 员 谢 斌
二〇一八年一月三十一日
法官助理 叶 恒
书 记 员 张 璇