广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终571号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘万军，男，1968年9月29日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省张家界市永定区。因本案于2016年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）郭超，男，1990年2月16日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省常德市鼎城区。因犯开设赌场罪于2013年4月8日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2013年9月4日刑满释放。因本案于2016年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）明文标，男，1978年2月28日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市大足区。因本案于2016年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，2016年8月23日被逮捕。
上诉人（原审被告人）杨爱红，男，1970年12月12日出生，汉族，高中文化，户籍地湖南省邵阳县。因本案于2016年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。
原审被告人周冬，男，1983年11月11日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省沅陵县。因本案于2016年7月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人潘万军、周冬、郭超、明文标、杨爱红犯开设赌场罪，于2016年11月21日作出（2016）粤0402刑初1560号刑事判决。原审被告人潘万军、郭超、明文标、杨爱红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷和审查上诉材料，并依法讯问上诉人潘万军、郭超、明文标、杨爱红，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2016年6月开始，被告人潘万军、周冬、明文标、杨爱红在珠海市香洲区广昌村永安街13号刘家小食店对面的棋牌室和刘家小食店内开设赌场，提供场地及赌具供赌客以“三公”的方式进行赌博，并雇佣被告人郭超负责发牌、抽水。赌场开设期间，被告人周冬负责发牌、抽水，被告人杨爱红负责统计抽水款项，被告人潘万军、周冬、明文标、杨爱红还在赌档人少时聚赌以吸引人气。赌博结束后，被告人潘万军、周冬、明文标、杨爱红均分抽水钱。
2016年7月25日，公安人员在珠海市香洲区永安街13号刘家小食店将被告人潘万军、周冬、郭超、明文标、杨爱红抓获归案，缴获并依法扣押赌博工具扑克牌一副、被告人潘万军赌资人民币2000元、被告人郭超赌资人民币180元、被告人周冬赌资人民币1000元、被告人明文标赌资人民币1400元、被告人杨爱红赌资170元等物品。
另查明，被告人郭超因犯开设赌场罪于2013年4月8日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2013年9月4日刑满释放。
上述事实，被告人潘万军、周冬、郭超、明文标、杨爱红在开庭审理过程中无异议，且有证人胡某、邹某1、王某1、郑某、何某、吴某、涂某、周某从、邹某2、林某1、王某2、林某2、刘某、杜某、李某1、覃某、李某2、李某3、苏某的证言，证人胡某、郑某、涂某的辨认笔录，手机通话记录，检查笔录，证据保全清单，现场方位图，行政处罚决定书，租房专用押金合同，抓获经过，户籍信息，刑事判决书及刑满释放证明书，办案说明，现场照片等证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人潘万军、周冬、郭超、明文标、杨爱红开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人潘万军、周冬、郭超、明文标、杨爱红归案后如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。被告人郭超因犯开设赌场罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郭超受其他被告人雇佣参与开设赌场犯罪，且未参与分取抽水钱，所起作用较轻，可以酌情从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人潘万军犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人周冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人郭超犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；四、被告人明文标犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人杨爱红犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；六、扣押在案的赌资人民币4750元予以没收，由扣押单位直接上缴国库。
原审被告人潘万军不服，提出上诉，认为其开设赌场的目的只是为了维持一日三餐，其由于法律知识的匮乏而犯罪，请求对其从轻处罚。
原审被告人郭超上诉认为，其是受他人雇佣而参与犯罪，未参与抽水分红，应认定为从犯；其归案后如实供述，请求对其从轻处罚。
原审被告人明文标上诉认为，其是从犯，参与犯罪时间较短，在赌场内也未负责具体工作，请求对其从轻处罚。
原审被告人杨爱红上诉认为其参与犯罪时间较短，且其有正当工作，在2016年7月18日之前，其未参与犯罪，且其参与后，也并不是犯罪团伙中的专门的统计人员，所起作用较轻，应予其从轻处罚。
二审期间，上诉人郭超、明文标向本院人撤回上诉，经审查，该撤回上诉符合法律规定，本院予以准许。
关于上诉人潘万军所提上诉理由，经查，潘万军开设赌场，其行为具有社会危害性，潘万军以其法律知识匮乏和生活所迫为由请求减轻处罚，无法律依据，应不予支持。
关于上诉人杨爱红提出其参与犯罪时间短和所起作用较小的上诉理由，经查，上诉人杨爱红在一审开庭时对公诉机关指控的包括参与犯罪时间在内的所有事实均不持异议，并表示认罪，同时本案无其他证据证实其参与犯罪时间较短，而上诉人杨爱红供述，其在犯罪团伙中负责计算抽水钱，原审未认定其是从犯正确，对其上诉理由本院予以驳回。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条的规定，裁定如下：
一、准许上诉人郭超、明文标撤回上诉。
二、驳回上诉人潘万军、杨爱红的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
审 判 员 贺 心
代理审判员 石 静
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 廖玮蓝
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。