山西省交城县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋1122民再1号
再审申请人（原审被告）：吕刚，汉族，河北省人，现住交城县。
被申请人（原审原告）：解德富，男，汉族，交城县人。
委托诉讼代理人：解进明，男，汉族，交城县人，农民，现住交城县。
委托诉讼代理人：李艳红，交城县法律援助中心律师。
被申请人（原审被告）：文岚，男，汉族，山西省文水县人，农民，现住交城县。
再审申请人吕刚因与被申请人解德富、文岚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院（2015）交民初字第00061号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年12月8日作出（2016）交民申字第6号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人吕刚、被申请人解德富的委托诉讼代理人解进明和李艳红以及被申请人文岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吕刚申请再审称，再审申请人基于下列事由请求人民法院对本案进行再审：原审判决未经传票传唤，缺席判决。在本案中，再审申请人始终未收到过原审法院的任何传唤或通知，也未听说有公告送达。再审申请人完全是在被执行局通知执行后才知道存在本案，才知道再审申请人居然是本案的当事人之一，居然要承担民事责任。原审法院的错误是明显的，也是严重的。当然，即使再审申请人确实与本案有关，原审法院也违反法律规定，剥夺了再审申请人的辩论权利，其认定事实的主要证据也未经再审申请人质证。综上所述，再审申请人的申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（四）、（九）、（十）项的规定，故请求交城县人民法院对本案进行再审并依法改判，以维护再审申请人的合法权益。
解德富辩称，再审申请人虽然未实际参加诉讼，但是因为当时一直找不到他，所以法院才依法进行公告，程序是合法的。（2015）交民初字第00061号民事判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判决结果。
文岚辩称，我对原判决有异议，第二次判决没有上诉就生效了。我觉得按原判决处理也可以接受。
解德富向本院起诉请求：请求判令被告赔偿原告人身损害相关费用误工费9450元、伙食营养补助1700元、陪侍费用1700元、二次医药费10000元，共计22850元。庭审中，原告增加诉讼请求：复查费255元、残疾赔偿金35236元、误工费11400元、护理费4980元、住院伙食补助费270元、营养费1350元、交通费500元、二次手术费10000元、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元，共计70491元。本院原审认定事实：2009年被告文岚未经行政许可和工商登记私自成立众信中介信息服务公司，主要是通过向用人单位和劳动者提供职业介绍服务并收取相应的职业介绍费。原告解德富近二、三年间主要通过被告文岚成立的众信中介信息服务公司介绍为用人单位提供劳务，劳务工资的标准和结算由原告解德富本人和用人单位商谈与进行，有时工资不能结清的，由被告文岚代为结清并发放本人，期间被告文岚为原告解德富等垫资缴纳人身意外伤害保险费。2013年10月22日原告解德富经被告文岚介绍给城西变电站附近的吕刚工地摸地沟，不慎摔伤致左锁骨骨折，在交城县人民医院住院治疗，2013年11月9日出院，住院18天，原告解德富住院期间的医疗费12556元，被告文岚已经支付。2014年3月14日经山西医科大学司法鉴定中心鉴定，原告的损伤构成九级伤残，支付鉴定费1500元。出院后原告又进行了复查，花复查费255元。本院原审认为，原告通过被告文岚介绍去被告吕刚的工地进行劳务活动受伤，被告吕刚作为接受劳务的一方，与原告存在实际的劳务关系，被告吕刚在组织安排施工过程中应提供相应的劳动安全设施而未提供，违背了安全注意和安全保护的义务，存在主要过错。其次根据《中华人民共和国就业促进法》第四十条规定，“设立职业中介机构，应当依法办理行政许可。经许可的职业中介机构，应当向工商行政部门办理登记”。被告文岚未经行政许可和未经工商登记，私自设立职业中介机构，为已经年满60周岁以上的原告进行职业介绍从事不适宜的劳务致使原告受伤，根据《中华人民共和国老年人权益保障法》第六十九条保护老年人的规定，被告文岚存在一定的过错。另外，原告作为具有完全民事行为能力的人，自身缺乏防护意识，未尽到安全注意义务，对事故的发生也存在一定过错。根据原、被告的过错程度，被告吕刚应对原告遭受的损失承担50%的赔偿责任，被告文岚承担30%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。原告主张的复查费255元、住院伙食补助费270元、鉴定费1500元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的残疾赔偿金35236元（8809元×20年×20%），因原告在定残之日时已经年满63周岁，故其残疾赔偿金时间应当自定残之日计算17年，即原告的残疾赔偿金为29950.60元（8809元×17年×20%）。原告主张的误工费11400元，依照原告从事的行业，应当按照山西省2014年有关统计数据中关于居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资30467元的标准计算，即误工费应为10016.40元（30467元/365天×120天）。原告主张的护理费4980元，根据原告的实际情况应当为1502.46元（30467元/365天×18天）。原告主张的营养费1350元，应为270元（15元×18天）。原告主张的交通费500元，结合原告在交城县人民医院住院的事实，本院酌情考虑100元。原告主张的精神损害抚慰金5000元，结合原告的伤残情况，本院酌情考虑2000元。原告主张的二次手术费10000元，由于原告没有提供相关证据，其主张的二次手术费待实际发生后可以另行起诉。以上损失共计45864.46元，原告发生事故后，被告文岚垫付了医药费12556元，故原告总的损失为58420.46元，根据原、被告各自应承担的责任比例，被告吕刚应负担29210.23元（58420.46元×50%），被告文岚应负担17526.13元（58420.46元×30%），被告文岚已垫付12556元，还应当给付原告4970.14元。其余部分原告自行负担。据此判决：一、被告吕刚于本判决生效后十五日内给付原告解德富29210.23元；二、被告文岚于本判决生效后十五日内给付原告解德富4970.14元；三、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费1562元，由被告吕刚负担647元，被告文岚负担110元，原告负担805元。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据认定如下：关于被申请人解德富提交的证据材料公告费收据1张。旨在证明原审判决合理、合法。本院认为该份证据与被申请人解德富要证明的内容无关联，因此，不予采纳。关于被申请人解德富提交的证据材料录音资料1份。旨在证明其与被申请人文岚存在雇佣关系。本院认为该份证据的对话内容与本案无直接关联，因此不予采纳。关于被申请人文岚提交的证据材料：1、郑强出具的证明材料；旨在证明解德富出事那天早晨与妻子吵过架，没有吃饭，因为其眼黑才从脚手架上掉下来。2、姚海川出具的证明材料；旨在证明到其处求职的人，自己花钱购买人身意外保险，没有钱的人由其给垫资购买。本院认为被申请人文岚提交的证据1由于证人无正当理由未出庭作证，因此，不予采用。至于被申请人文岚提交的证据2因有其他证据可以印证，因此，本院予以采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院再审认定事实如下：2009年被申请人文岚未经有关部门许可或者登记即以众信中介信息服务公司名义向用人单位和劳动者提供职业介绍服务，并收取相应的职业介绍费。被申请人解德富主要通过被申请人文岚介绍为用人单位提供劳务，并且由被申请人文岚与用人单位结算工资，然后发放给被申请人解德富。期间，被申请人文岚为被申请人解德富等垫资缴纳人身意外伤害保险费。2013年10月3日，被申请人文岚派遣解德富到交城城西变电站附近再审申请人吕刚承包的工地摸地沟。2013年10月22日，被申请人解德富在该工地做工时不慎摔伤。当日，被申请人解德富被送到交城县人民医院治疗，经诊断为左锁骨骨折，经过治疗于2013年11月9日出院，住院18天，共花医疗费12556.09元。该医疗费已由被申请人文岚垫付。被申请人解德富出院以后又进行复查，花复查费255元。2014年3月14日，山西医科大学司法鉴定中心对解德富的伤残等级作出鉴定意见，结论为解德富因外伤致“左锁骨骨折”，经住院手术及对症治疗，现伤者左锁骨可见10㎝手术切口瘢痕，左肩关节上举受限，解德富的损伤构成九级伤残。被申请人解德富支付鉴定费1500元。
本院再审认为，再审申请人吕刚作为接受劳务一方，应当为提供劳务一方职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，由于其未尽到上述责任义务，并且在对提供劳务一方的选任上也未尽到注意和谨慎义务，因此，其应当承担相应过错责任。被申请人文岚以营利为目的，非法为接受劳务一方提供劳务人员，并且为年满60周岁以上的被申请人解德富介绍从事不适宜的劳务致使其受伤，亦应当承担相应过错责任。被申请人解德富系具有完全民事行为能力的人，自身缺乏防护意识，未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定过错，故应自负相应责任。本案原审由于在程序适用方面不严谨，因此对裁判结果的公平造成一定影响，应当予以纠正。本案原审对被申请人解德富因事故所受损失58420.46元认定正确，但在确定当事人之间具体责任划分方面有些欠妥，应当予以调整。本院综合考量各方当事人在事故中的过错程度，酌情确定再审申请人吕刚承担45%的民事赔偿责任，被申请人文岚承担35%的民事赔偿责任，被申请人解德富自负20%的责任。关于被申请人解德富主张的二次手术费，现无相关证据证明，其可在实际发生后另行处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和第十一条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）交民初字第00061号民事判决；
二、被申请人解德富因事故所造成的损失医疗费12811元、误工费10016.40元、护理费1502.46元、交通费100元、住院伙食补助费270元、营养费270元、残疾赔偿金29950.60元、鉴定费1500元和精神损害抚慰金2000元，合计58420.46元。由再审申请人吕刚赔偿被申请人解德富26289.21元。由被申请人文岚赔偿被申请人解德富20447.16元，核减被申请人文岚已垫付的医疗费12556元后，被申请人文岚应再赔付被申请人解德富7891.16元。剩余损失11684.09元由被申请人解德富自负。上述确定的赔偿款限于本判决生效后十五日内付清；
二、驳回被申请人解德富的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1562元，由再审申请人吕刚负担547元，由被申请人解德富负担805元，由被申请人文岚负担210元。被申请人解德富已预交1562元，再审申请人吕刚和被申请人文岚在履行本判决时交纳本院或者直接给付被申请人解德富547元和210元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。
审 判 长 李世信
人民陪审员 和三宝
人民陪审员 王淑珍
二〇一七年四月六日
书 记 员 褚 乐