辽宁省庄河市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0283刑初237号
公诉机关庄河市人民检察院。
被告人毕克铭，男，1972年3月13日出生于辽宁省丹东市，汉族，大专文化，无职业，户籍所在地丹东市振兴区，住丹东市振兴区。曾因犯抢劫罪于1997年7月18日被丹东市元宝区人民法院判处有期徒刑七年；曾因犯容留他人吸毒罪于2015年9月10日被丹东市元宝区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1万元，于2016年4月20日释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月20日被庄河市公安局刑事拘留，同年4月28日被庄河市人民检察院批准逮捕，现羁押于庄河市看守所。
辩护人李吉东，系辽宁天晓律师事务所律师。
庄河市人民检察院以庄检公诉刑诉（2016）231号起诉书指控被告人毕克铭犯诈骗罪，于2016年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庄河市人民检察院指派检察员王青出庭支持公诉，被告人毕克铭及其辩护人李吉东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
庄河市人民检察院指控，2013年被告人毕克铭在王某承包的丹东市滨江一号小区建筑工地担任工长，期间毕克铭得到该工地的承包合同复印件后以上述合同作为样本伪造了一份毕克铭、王某承包永同昌建设集团丹东有限责任公司的唐宁一号小区1-5、7号楼工程的承包合同。2013年12月下旬，被告人毕克铭给刘某1打电话让其帮忙找人干一个“大清包”的活，刘某1就将被害人刘某2介绍给毕克铭认识，毕克铭通过电话告知刘某2工程情况，并提出需要交4万元的保证金。2013年12月末，被害人刘某2、姜某签订工程承包合作协议，拟合作分包毕克铭的唐宁一号工程。2013年12月31日，被害人刘某1、姜某等人到丹东与被告人毕克铭见面，毕克铭先带刘某2、姜某等人到一块空地查看，告知该地块是唐宁一号小区的工地，后双方到一茶馆进行商谈，商谈期间毕克铭向姜某等人提供了《永同昌建设集团有限公司项目承包经济协议书》及唐宁一号小区工程的电子版建设图纸，双方当场签订了合作意向书，被害人姜某当场支付给毕克铭4万元定金。2014年1月7日前后的一天，被告人毕克铭到庄河与姜某签订了《永同昌建设集团丹东分公司三标段项目分包合同》，当日，毕克铭以急需用钱为由向姜某借款6万元，并为姜某出具了借款10万元（包含定金4万元）的借条。至案发前，被告人毕克铭未为被害人姜某、刘某2承揽工程，也未向二人返还定金。
公诉机关认为，被告人毕克铭以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，本案的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。被告人有前科，可从重处罚；被告人部分返脏，可从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人毕克铭辩称，我骗了姜某4万元，向其借款6万元，我偿还3万元，亲属偿还4万，现在欠他3万元。
辩护人提出以下辩护意见，1.对起诉书指控被告人犯诈骗罪没有异议。2.关于诈骗数额问题，无论被告人收取姜某定金是现金4万元，还是包括现金及烟酒合计为4万元，认定这4万为被告人诈骗没有异议。案发前被告人已偿还被害人3万元，现有证据无法证明被告人与姜某之间还存在其他债权债务关系，所以这3万元应当认定为被告人诈骗姜某的4万元当中。被告人向姜某借款6万元时没有虚构事实、隐瞒真相，该6万元系民间借贷纠纷。所以被告人诈骗姜某的数额为1万元而非公诉机关指控的10万元。3.被告人能够如实供述犯罪事实，应当构成坦白，具有法定从轻处罚情节，被告人及其家属已经偿还被害人7万元，没有给被害人造成重大损失，量刑时应予考虑。
经审理查明，2013年，被告人毕克铭在王某承包的丹东市滨江一号小区5号楼建筑工地担任工长，期间毕克铭得到了王某与永同昌建设集团丹东有限公司签订的关于滨江一号小区5号楼工程的《项目承包经济协议书》复印件，而后毕克铭以该《项目承包经济协议书》为样本伪造了一份毕克铭、王某承包永同昌建设集团丹东有限责任公司承建的唐宁一号小区1、2、3、4、5、7号楼工程的承包合同。2013年12月下旬，被告人毕克铭给刘某2打电话让其帮忙找人干一个“大清包”（指承包人工费）的活，刘某就将其哥刘某1介绍给毕克铭认识，毕克铭通过电话告知刘某2工程的具体情况，并提出需要交纳4万元保证金。2013年12月末，刘某2和姜某拟合伙承包毕克铭的唐宁一号小区部分工程并签订了工程承包合作协议。2013年12月31日，刘某2、姜某等人到丹东市与被告人毕克铭见面，毕克铭先带刘某2、姜某等人到一块空地查看，并告知该地块即是唐宁一号小区建筑工地，后双方到一个茶馆内进行商谈，商谈期间毕克铭向姜某等人提供了其伪造的承包方为毕克铭、王某的《永同昌建设集团有限公司项目承包经济协议书》及唐宁一号小区工程的电子版建设图纸，致刘某2及姜某等人信以为真，毕克铭与姜某、刘某2遂当场签订了合作意向书，被害人姜某当场向毕克铭支付定金4万元。2014年1月7日前后的一天，被告人毕克铭到庄河市与姜某签订了《永同昌建设集团丹东分公司三标段项目分包合同》，当日，毕克铭以急需用钱为由向姜某借款6万元，并为姜某出具了借款10万元（含2013年12月31日交付的定金4万元）的借条。2014年4月，因工程迟迟未开工，被害人姜某去丹东市进行核实后发现被骗，遂向被告人毕克铭索要上述款项，至案发前被告人毕克铭通过银行偿还给姜某3万元。
2016年4月21日，被告人毕克铭之妻高某通过银行偿还给被害人姜某4万元。
上述事实，有公诉机关提举的受案登记表、案件来源、抓捕经过、被害人陈述、证人证言、永同昌建设集团丹东有限公司出具的证明、被告人向姜某出具的借条、刘某2与姜某签订的工程承包合作协议、毕克铭与姜某及刘某2签订的项目分包合同、毕克铭伪造的其与王某承包唐宁一号小区工程项目承包经济协议书、王某与永同昌建设集团丹东有限公司签订的滨江一号小区项目承包经济协议书、毕克铭提供的工程图纸、犯罪嫌疑人前科查证确认表、刑事判决书、中国农业银行存款回单、户籍证明及被告人供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人毕克铭以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，侵犯了他人财产所有权，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处，公诉机关指控被告人的主要犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。从本案的证据看，无据认定被害人姜某在涉案的10万元之外还借给被告人其他款项，因而被告人于案发前偿还给姜某的3万元应当从犯罪数额10万元中扣除，被告人的犯罪数额为7万元而非10万元，公诉机关指控被告人犯罪数额为10万元不妥，本院予以纠正。辩护人提出的与此相关的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人提出姜某向其交付的定金是3万元而非4万元的辩解意见，经查，姜某与刘某2均陈述于2013年12月31日在丹东市的一个茶馆内向被告人交付定金现金4万元，且有证人尹某的证言印证，同时还有双方订立的项目分包合同中约定的定金数额为4万元佐证，故对被告人的该辩解意见不予采纳。
关于辩护人提出的被告人向姜某借款6万元系民间借贷纠纷的辩护意见，经查，姜某借给被告人6万元是基于被告人虚构向姜某分包工程的事实，是受被告人欺骗所致，并非出自姜某的真实意愿，被告人的借款行为符合诈骗的构成要件，因而其借款6万元亦应计入犯罪数额，对辩护人的该辩护意见不予采纳。
被告人到案后供述了主要犯罪事实，可从轻处罚；其亲属于案发后向被害人退赔4万元，可酌情从轻处罚；被告人有前科，可酌情从重处罚。被告人的犯罪所得应当责令其退赔被害人，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人毕克铭犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日起至2019年4月19日止；罚金于本判决生效后立即缴纳。）
二、责令被告人毕克铭于本判决生效后立即退赔被害人姜某经济损失人民币三万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 于 强
人民陪审员 ＸＸ波
人民陪审员 张来宾
二〇一六年七月十九日
书 记 员 王晓杰