福建省厦门市翔安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0213刑初343号
公诉机关厦门市翔安区人民检察院。
被告人蔡某7，男，汉族，1991年6月5日出生，初中文化，无业，户籍地厦门市翔安区，2016年11月22日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人刘宜栋，福建磊达律师事务所律师。
被告人蔡某8，男，汉族，1988年7月4日出生，初中文化，无业，户籍地厦门市翔安区，2017年3月21日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人董荣裕、郑林恒，福建金方正律师事务所律师。
厦门市翔安区人民检察院以翔检公诉刑诉〔2017〕328号起诉书指控被告人蔡某7犯聚众斗殴罪、合同诈骗罪，被告人蔡某8犯合同诈骗罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2017年8月23日公开开庭审理了本案。厦门市翔安区人民检察院指派检察员蔡珂炯出庭支持公诉，被告人蔡某7、蔡某8，辩护人董荣裕到庭参加诉讼，辩护人刘宜栋提交书面辩护词。现已审理终结。
经审理查明：一、聚众斗殴部分
2015年9月20日下午，柯某某（另案处理）与洪某2（另案处理）因赌博发生口角，遂于同日21时许纠集被告人蔡某7及陈某1、陈某2、苏某某、邱某、杨某（均已判决）等人至翔安区马巷镇西坂村下坂红绿灯附近路口集合，欲与洪某2斗殴。被告人蔡某7受纠集后，又纠集蔡某5、汪某（均已判刑）等人，一同至翔安区马巷镇西坂村下坂红绿灯路口附近与其他被纠集参与人员汇合。之后，柯某某等人电话向洪某2约架未果，柯某某便指使被纠集前来的人员分别乘坐多部车辆进入下坂村内向洪某2示威。邱某驾驶闽Ｄ×××××号本田雅阁轿车载朱某2（已判刑）及吴某、朱某1、“胖某”（均另案处理）等人跟随在车队最后方，在途经T形路口欲拐弯时，被洪某2及洪某3、蒋某、李某（均另案处理）等人拦截围堵，洪某2等人用拳头殴打邱某脸部致伤，用石头、水管焊刀打砸该车驾驶室一侧车窗玻璃和前、后挡风玻璃等处。得知邱某等人驾驶的车辆被拦截后，柯某某指使被告人蔡某7及苏某2、陈某1、杨某、陈某2、蔡某5、汪某等人持水管焊刀返回邱某等人被拦截的现场追逐洪某2等人，杨某持一把枪形物朝天开枪，洪某2等人散开后，邱某等人趁机下车。邱某下车后抢走蔡某5的水管焊刀欲追赶洪某2，后被苏某2等人劝回。后被告人蔡某7与蔡某5、汪某等人乘车逃离现场。公安机关接警后，经现场勘查提取弹壳一枚。经依法鉴定，邱某的损伤程度为轻微伤；被打砸的闽Ｄ×××××号车辆损失价值人民币（币种下同）1940元。
2015年9月21日，同案犯苏某2主动至公安机关投案，并被当场缴获枪形物一把，经鉴定系以火药为动力发射弹丸的枪支，公安机关在案发现场提取的弹壳一枚经鉴定系由从苏某2处缴获的枪支所发射。
上述事实，被告人蔡某7在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证的枪支、弹壳等物证，价格鉴定意见书，枪弹鉴定书，鉴定书，现场勘查笔录及现场照片，辨认笔录，情况说明，提取笔录，扣押清单，证人吴某、朱某1、蔡某1、洪某1、郑某、席某、苏某1、蔡某2、张某、洪某2、洪某3、蒋某、洪某4、梁某、洪某5、洪某6、洪某7的证言，被告人蔡某7及同案犯陈某2、杨某、陈某1、苏某2、邱某、朱某2、陈某、蔡某5、汪某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、合同诈骗部分
2016年6月底，蔡某6（另案处理）为利用其所有的套用蔡某3名下闽Ｄ×××××号奔驰车车辆信息的套牌奔驰轿车骗取他人财物，指使被告人蔡某6驾车前去与被害人林某1、翁某商谈车辆抵押事宜。被害人林某1、翁某经查验车辆后，双方商定以350000元抵押该部套牌奔驰车，并要求登记车主本人前来签订合同。2016年7月1日15时许，蔡某6指使被告人蔡某7携带冒用蔡某3身份信息伪造的身份证、车辆登记证、行驶证，搭乘被告人蔡某8驾驶的该部套牌奔驰车至被害人翁某位于翔安区马巷镇的住家，冒用蔡某3身份与被害人林某1签订抵押合同，骗取被害人林某1、翁某向蔡某6指定的洪某8的银行账户中转账350000元，蔡某6随后将其中200000元转账给林某2用于偿还债务。后被害人林某1、翁某于于2016年9月22日向公安机关报警，并提交了该部闽Ｄ×××××号套牌奔驰车。
案在审理中，被告人蔡某7、蔡某8的家属分别代为向本院退缴款项20000元和50000元，用于退赔被害人林某1、翁某。2017年9月22日，被告人蔡某7的家属与被害人林某1、翁某达成调解，已再另行支付赔偿款280000元，取得谅解。
案在审理中，被告人蔡某7、蔡某8家属分别代为预缴罚金5000元。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证的套牌奔驰轿车、伪造的身份证等物证，车辆转让合同，伪造的机动车行驶证、机动车登记证，存款明细账，银行交易明细，机动车销售统一发票，车辆购置税完税证明，机动车交通事故责任强制保险单，车辆合格证，机动车查验记录表，机动车业务委托书，机动车注册申请表，证人蔡某3、林某2的证言，被害人翁某、林某1的陈述，被告人蔡某7、蔡某8的供述与辩解，辨认笔录，提取笔录，扣押清单，接收证据清单，情况说明，调解协议，谅解书，收条，厦门市行政执法暂时扣留财物收据等证据证实，足以认定。
2016年11月22日，被告人蔡某7在福建省南安市石井镇××国际小区被公安机关抓获，并被当场缴获伪造的蔡某3身份证1张，其到案后对所犯聚众斗殴的犯罪事实供认不讳，但未能及时如实供述所犯合同诈骗的犯罪事实，直至庭审时才全部如实供述。2017年3月21日，被告人蔡某8经公安机关电话通知后主动投案，归案后对其犯罪行为供认不讳。
上述事实还有经庭审举证、质证的户籍证明，违法犯罪经历查询情况说明，到案经过，在逃人员信息登记表等证据证实。
关于辩护人提出应认定被告人蔡某7、蔡某8在合同诈骗犯罪中为从犯的辩护意见。经查，被告人蔡某7、蔡某8的供述与证人蔡某3的证言可以相互印证涉案套牌奔驰车系蔡某6所有及二被告人与被害人林某1、翁某签订合同时所提供的伪造的身份证、行驶证、驾驶证均系由蔡某6交给被告人蔡某7的事实，银行转账记录及证人林某2的证言亦可证实二被告人未从该起合同诈骗中分得赃款。本院认为，被告人蔡某7、蔡某8系受蔡某6纠集参与，事前未参与准备犯罪工具，事后未分得赃款，在共同犯罪中起次要作用，可以认定为从犯。辩护人该辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人蔡某7伙同他人公然藐视法纪，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人蔡某7、蔡某8以非法占有为目的，伙同蔡某6冒用他人名义签订合同，骗取款项350000元，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡某7一人身犯二罪，依法应数罪并罚。本案均系共同犯罪。被告人蔡某7在聚众斗殴犯罪中纠集人员并持械参与追打相对方，系积极参加者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。二被告人在合同诈骗犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法均应当减轻处罚。被告人蔡某8案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人蔡某7到案后能如实供述所犯聚众斗殴犯罪，具有坦白情节，对其所犯聚众斗殴罪依法可以从轻处罚。被告人蔡某7对其所犯合同诈骗罪当庭自愿认罪，并如实供述，可酌情从轻处罚。二被告人已赔偿被害人经济损失并取得谅解，对其所犯合同诈骗罪可酌情从轻处罚。据此，根据二被告人的犯罪情节、悔罪表现及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡某7犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即从2016年11月22日起至2021年1月21日止。罚金应在判决发生法律效力之日缴纳。）
二、被告人蔡某8犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2017年3月21日起至2018年3月20日止。罚金应在判决发生法律效力之日缴纳。）
三、被告人蔡某7、蔡某8分别退缴在案的赃款人民币20000元、50000元，予以退赔被害人林某1、翁某。
四、扣押在案的作案工具伪造的身份证1张（姓名为蔡某3，头像为蔡某7）、套牌奔驰车1部（所挂车牌号码为闽Ｄ×××××）,均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院，或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴南回
人民陪审员 苏文田
人民陪审员 陈慧琳
二〇一七年十月二十日
书 记 员 李灿杰
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。