河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终1681号
上诉人（原审原告）：张莹莹，女，1980年12月25日出生，汉族,住河南省汝州市。
委托诉讼代理人:李向武，河南科序律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新安支公司,住所地：河南省洛阳市新安县老城随州大街87号。统一社会信用代码:91410323789170495c。
代表人:马四新，系该公司经理。
委托诉讼代理人:杨水龙，河南良善律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洛阳维雪面业有限公司，住所地：河南省洛阳市洛龙区李楼乡李楼村南。统一社会信用代码:91410323789170495c。
法定代表人：张晓晓，系该公司总经理。
上诉人张莹莹、中国人民财产保险股份有限公司新安支公司（以下简称人民财险新安支公司）因与被上诉人洛阳维雪面业有限公司（以下简称维雪面业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平顶山市汝州市人民法院（2016）豫0482民初5171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月24日公开开庭进行了审理。上诉人张莹莹的委托诉讼代理人李向武、上诉人人民财险新安支公司的委托诉讼代理人杨水龙到庭参加了诉讼。被上诉人维雪面业公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
张莹莹上诉请求：1、改判维雪面业公司赔偿其后续护理费216048元；2、一、二审诉讼费用由维雪面业公司、人民财险新安支公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。2015年8月17日交通事故发生后，张莹莹被送往医院救治。2016年8月1日，经张莹莹申请，汝州市人民法院委托平顶山金正法医临床司法鉴定所对张莹莹的伤残等级进行鉴定。2016年10月25日该所作出伤残鉴定意见书，鉴定意见为：张莹莹的护理依赖程度为部分护理依赖。该鉴定符合法律规定，但一审法院对张莹莹的后续护理费却不予支持是错误的。维雪面业公司应按照2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准30864元/年赔偿张莹莹20年的护理费，因是部分护理依赖，张莹莹承担的是事故次要责任，故张莹莹的后续护理费应为216048元（30864元/年×20年×50%×70%=216048元）。
人民财险新安支公司辩称，一审法院认定的事实以及作出的判决是正确的，对张莹莹的上诉请求不应支持。
人民财险新安支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判人民财险新安支公司承担保险责任为39万元（不服金额3万元）；2、由张莹莹、维雪面业公司承担全部诉讼费用。事实和理由：1、涉案车辆严重超载，属于法律明令禁止行为，按照保险合同约定应扣除10%的绝对免赔率，商业三者险应按照300000元×90%计算，赔付270000元。作为投保人和被保险人的维雪面业公司对人民财险新安支公司提交的投保单没有任何异议，该投保单应当作为有效证据。人民财险新安支公司已就相关免赔条款用黑体字明确标注提示，维雪面业公司在投保单上签章认可，人民财险新安支公司已尽到提示和说明义务，应按照保险合同约定扣除10%的绝对免赔率。2、根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，保险公司不负责赔偿诉讼费用，同时，保险公司不是侵权人，对事故的发生以及诉讼的发生均没有任何过错，不应当承担诉讼费。
张莹莹答辩称：1、人民财险新安支公司与维雪面业公司签订的保险合同约束的是二者之间的法律关系，与张莹莹无关。2、诉讼费的承担有法律规定，应当由败诉方承担。
维雪面业公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
张莹莹向一审法院起诉请求：判令人民财险新安支公司、维雪面业公司、李凯凯赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、安装假肢支出费用、维修保养费用、后续治疗费用等共计1372296.13元。
一审法院认定事实：2015年8月17日9时40分许，在县乡道路戎观线汝州市王寨乡万庄村路段，维雪面业公司的司机李凯凯驾驶豫Ｃ×××××号重型仓栅式货车由南向北行驶时，与对向张莹莹驾驶的无牌照两轮摩托车相撞，造成车辆受损、张莹莹受伤的交通事故。后张莹莹被送往汝州市第四人民医院和解放军第153中心医院治疗，经诊断为：1、左小腿截肢术后；2、左下肢植皮术后。2015年11月7日办理出院，共住院80天。张莹莹因此次交通事故受伤支出的费用有：医疗费和外购药器具费共计94160.73元（四院238.23元+153医院82252.5元+自购人血白蛋白2900元；治疗期间购电动轮椅一辆4910元；伤残鉴定和小腿假肢鉴定费用共计3860元），已购买假肢所花费用30000元。2015年9月28日汝州市公安交通警察大队作出汝公交认字[2015]第1065号交通事故认定书，认定李凯凯承担事故的主要责任，张莹莹承担事故的次要责任。豫Ｃ×××××号重型货车的车主是维雪面业公司，该车在人民财险新安支公司投保有交强险（限额为122000元）和商业三者险（限额为300000元），保险期间均自2015年6月28日0时起至2016年6月27日24时止，该起事故发生在保险期间内。2016年12月30日张莹莹撤回对李凯凯的起诉。依张莹莹申请，一审法院依法委托平顶山金正法医临床司法鉴定所对张莹莹的伤残等级进行鉴定。2016年10月25日该所作出[2016]临鉴字第272号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：1、张莹莹左膝以下14.0cm以远缺如，其伤残程度构成六级伤残；其全身瘢痕面积占体表面积7.3%，其伤残程度构成十级伤残。2、张莹莹的护理依赖程度为部分护理依赖。河南豫民假肢矫形器司法鉴定所于2016年11月8日作出（2016）假鉴字第160号假肢安装鉴定意见书，鉴定意见为：1、张莹莹安装国内普通型左下肢骨骼式镁铝合金万向踝脚小腿假肢，每次需人民币16500元；2、张莹莹假肢每四年更换一次；3、张莹莹假肢每年需本假肢价值2%的维修保养费用；4、张莹莹定配硅胶套每次需人民币6000元；5、张莹莹硅胶套每两年更换一次。根据该鉴定意见，在装配假肢过程中，张莹莹安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人。更换硅胶套每次需往返一次，使用至河南省人均寿命。另查明，张莹莹的户别为非农业户口。张莹莹之父张青峰，1953年10月21日出生，母亲韩会英，1953年3月18日出生。张青峰夫妇共育有两女一子：长女张莹莹，次女张佩佩，长子张磊，现均已成年。张莹莹已婚，婚后于2006年11月19日生一子刘铠宁，2015年3月25日生一女刘芮宁。维雪面业公司在李凯凯刑事案件审理中已支付张莹莹100000元。2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元，城镇居民人均消费支出17154元，河南省人均寿命为74岁。2014年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30864元/年。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。2015年8月17日9时40分许，维雪面业公司的司机李凯凯驾驶豫Ｃ×××××号重型货车与张莹莹驾驶的无牌照两轮摩托车相撞，致车辆受损、张莹莹受伤的交通事故。汝州市公安交通警察大队作出的汝公交认字[2015]第1065号交通事故认定书认定：李凯凯承担事故的主要责任，张莹莹承担事故的次要责任。该事故认定书客观真实，予以确认。张莹莹因本次事故产生的相关合理费用，应当得到支持。结合张莹莹的病情，其起诉要求的医疗费、门诊费用、外购药器具费用以及初次购买安装假肢支出费用与本案有关联性，予以支持，假肢的配置时间应按照河南省人均寿命74岁计算。因张莹莹未提交其因治疗所产生的交通费正式票据，结合张莹莹的转院、住院情况，酌定其交通费为1800元；张莹莹的误工费应参照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算，即70.07元/天；护理费可参照2014年河南省居民服务业和其他服务业30864元/年计算，即84.56元/天；住院伙食补助费应按住院天数每天30元计算；营养费应按住院天数每天10元计算。张莹莹的父母年满60周岁，子女均未成年，故对张莹莹要求赔偿被扶养人生活费的诉讼请求应予以支持。根据张莹莹的伤残情况和事故双方的过错情况，酌定张莹莹的精神抚慰金为25000元。张莹莹在本次事故中的损失核定为：1、医疗费94160.73元；2、初次安装假肢费30000元；3、误工费30480.45元（截止张莹莹伤残鉴定作出的前一日，自2015年8月17日事故发生之日至2016年10月25日原告定残前一日，计435天，即435天×70.07元/天）；4、护理费6764.8元（80天×84.56元/天）；5、营养费800元（80天×10元/天/人）；6、残疾赔偿金265990.4元（25576元/年×20年×52%）；7、交通费1800元；8、被扶养人生活费。张莹莹主张的被扶养人生活费，参照河南省上一年度城镇居民人均消费支出17154元的标准计算，根据其伤残鉴定结论确定的时间及其他扶养人情况等，确定其长子张铠宁的扶养费为35680.32元（17154元/年×8年×52%÷2人），长女张芮宁的扶养费为75820.68元（17154元/年×17年×52%÷2人），父张青峰的扶养费为50547.12元（17154元/年×17年×52%÷3人），母韩会英的扶养费为50547.12元（17154元/年×17年×52%÷3人），四被扶养人生活费共计为212595.24元；9、残疾辅助器具费258540元（张莹莹此时年龄为36岁，河南省人口平均预期寿命74岁，更换假肢的次数以9次为限，因其在假肢安装鉴定意见书出具前已初次安装假肢，故更换假肢的次数以8次为限，更换硅胶套的次数以19次为限，共需费用246000元；维修费用每年按假肢费用的2%计算，需维修38次，共需费用12540元）；10、更换假肢时产生的交通住宿费和陪护人员误工费酌定每次2000元，需更换8次，共计16000元；11、更换硅胶套往返一次交通费酌定每次200元，需更换19次，共计3800元；12、精神损害抚慰金为25000元。以上共计945931.62元。豫Ｃ×××××号重型货车在人民财险新安支公司投保有交强险（限额为122000元）和商业三者险（限额为30万元，不计免赔），保险期间均自2015年6月28日0时起至2016年6月27日24时止，该次交通事故发生在保险期间内。人民财险新安支公司首先应在交强险责任限额内赔偿张莹莹医疗费10000元，伤残赔偿金110000元（含精神损害抚慰金）；张莹莹剩余的损失825931.62元，按事故责任由人民财险新安支公司和维雪面业公司承担70%，即578152.13元，由人民财险新安支公司在商业三者险限额内承担300000元，维雪面业公司承担278152.13元。维雪面业公司已支付张莹莹100000元，故维雪面业公司应再赔偿各项损失共计178152.13元。因平金正司鉴所[2016]临鉴字第272号伤残鉴定意见书所出具的部分护理依赖鉴定意见是在张莹莹没有佩戴假肢的情况下出具，结合河南豫民假肢矫形器司法鉴定所作出的假肢安装鉴定意见书显示张莹莹在穿戴假肢后日常生活可自理的情况，且根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，张莹莹要求后续护理费440040元的诉讼请求与事实不符，不予支持。一审庭审中，张莹莹要求按照年平均工资46753元计算其误工损失的理由不足，不予采纳。人民财险新安支公司辩称因肇事司机的行为属于犯罪行为，不应赔偿精神抚慰金的辩称主张于法无据，不予采信。其他诉讼请求和辩称主张因证据与理由不足，一审法院不予支持。综上，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新安支公司于判决生效之日起十日内赔偿张莹莹各项损失共计420000元；二、洛阳维雪面业有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张莹莹各项损失共计178152.13元；三、驳回张莹莹的其他诉讼请求。案件受理费17150元，由张莹莹负担7368元，中国人民财产保险股份有限公司新安支公司负担7600元，洛阳维雪面业有限公司负担2182元。
二审中，各方当事人均没有提交新证据，本院经审理查明的证据、事实与一审判决认定的证据、事实相一致。另查明，2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元/年。
本院认为，本案系机动车道路交通事故责任纠纷案件。平顶山市汝州市公安交通警察大队作出的汝公交认字[2015]第1065号交通事故认定书认定：李凯凯承担事故的主要责任，张莹莹承担事故的次要责任。李凯凯驾驶的豫Ｃ×××××号重型仓栅式货车的车主是维雪面业公司，该车在人民财险新安支公司投保有交强险（限额为122000元）和商业三者险（限额为30万元，不计免赔），保险期间均自2015年6月28日0时起至2016年6月27日24时止，该起事故发生在保险期间内。李凯凯根据维雪面业公司指派在运送面粉过程中发生了交通事故，其行为属于职务行为。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，张莹莹因本案交通事故所产生的各项损失首先应在豫Ｃ×××××号货车投保的机动车交强险限额内予以赔付，不足部分由人民财险新安支公司根据承保的商业三者险保险合同按责任比例予以赔偿，仍有不足的，应由李凯凯所在单位维雪面业公司予以赔偿。故张莹莹要求人民财险新安支公司与维雪面业公司承担其因交通事故造成的各项损失有事实和法律依据，应予以支持。
关于肇事车辆超载应否增加10%免赔率的问题。人民财险新安支公司与维雪面业公司签订的《机动车第三者责任保险条款》第九条约定：“违反安全装载规定的，增加免赔率10%。”该条款为格式条款，因人民财险新安支公司未提供足够证据证明其已履行了对该条款进行明确提示、说明的义务，该条款无效。对人民财险新安支公司关于应增加10%免赔率的主张本院不予支持。
关于张莹莹的护理费问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”在一审法院支持其住院期间护理费的基础上，考虑到张莹莹的伤残程度、结合其伤残鉴定意见书和假肢安装鉴定意见书的结论意见，本院酌定张莹莹的后续护理费计算至其假肢安装鉴定意见书作出前一日，即2016年11月7日。张莹莹的后续护理期间从2015年11月8日至2016年11月7日，共计1年，因张莹莹的护理依赖程度为部分护理依赖，其后续护理费为15241元（30482元/年×1年×50%=15241元）。一审计算的护理费有误，应按照2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资30482元/年为标准计算，住院期间的护理费为6680.99元（30482元/年÷365天×80天）。故张莹莹的护理费合计应为21921.99元（6680.99元+15241元）。
张莹莹的事故损失总计为961088.81元（945931.62元-6764.8元+21921.99元），应先由人民财险新安支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元，伤残赔偿金110000元（含精神损害抚慰金）；张莹莹剩余的损失841088.81元，由人民财险新安支公司和维雪面业公司承担70%的赔偿责任,即588762.17元，由人民财险新安支公司在商业三者险限额内承担300000元，维雪面业公司承担288762.17元。因维雪面业公司已支付张莹莹100000元，故其应再赔偿张莹莹各项损失共计188762.17元。
综上，一审判决认定事实部分错误，处理结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5171号民事判决第一项,即:中国人民财产保险股份有限公司新安支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张莹莹各项损失共计420000元；
二、维持河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5171号民事判决第三项,即:三、驳回张莹莹的其他诉讼请求。
三、变更河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5171号民事判决第二项为：洛阳维雪面业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张莹莹各项损失共计188762.17元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决指定的期间履行其他义务，应当支付迟延履行金。
一审案件受理费17150元，由张莹莹负担5475元，中国人民财产保险股份有限公司新安支公司负担7600元，洛阳维雪面业有限公司负担4075元；二审案件受理费5091元，由张莹莹负担3541元，中国人民财产保险股份有限公司新安支公司负担550元，洛阳维雪面业有限公司负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 谢 磊
审判员 杜跃进
审判员 梁 东
二〇一七年六月二十三日
书记员 李晶玉