内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终13号
上诉人（一审被告）：烟台凯联化工有限公司，住所地：山东省烟台市芝罘区珠玑北路219号。
法定代表人：王树林，职务董事长。
委托诉讼代理人：邓崇海，山东君孚律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：王金龙，男，1968年5月29日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。
委托诉讼代理人：李福德，多伦县法律援助中心律师。
被上诉人（一审被告）：魏红军，男，1975年6月7日出生，汉族，烟台凯联化工有限公司职工，现住山东省滕州市。
上诉人烟台凯联化工有限公司（以下简称凯联化工）因与被上诉人王金龙、魏红军买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区多伦县人民法院（2016）内2531民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。上诉人凯联化工的委托诉讼代理人邓崇海，被上诉人王金龙及其委托诉讼代理人李福德到庭参加诉讼，被上诉人魏红军经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人凯联化工上诉请求：一审认定事实的证据不足，主要事实认定错误，法律关系判断错误，适用法律错误。请求二审查明事实予以改判。
被上诉人王金龙答辩称：一审认定的事实清楚，且均有证据佐证，判决公正，应当维持。
被上诉人魏红军未提出答辩意见。
王金龙向一审法院起诉请求：由于被告的行为已构成严重违约。致使原告所种植的860亩土豆圈未能实施追肥，造成严重减产：1、大北沟地块减产损失952000元。2、炮台地块损失268800元。3、在履行合同中，应被告要求，增加旋地内容，旋地860亩每亩30元，合计25800元。4.应被告跟踪服务播种超出预定额度增加播种量，多购买种子25吨每吨3020元，共计75500元。6.因增加播种量造成人工费用3600元。综上总计1362700元。并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月28日，烟台凯联化工有限公司和其代理人魏红军与其他几个厂家在多伦县草原特蒙餐举行订货会，会后被告魏红军在刘某、胡建国、祝某、高万良、赵伟等人的帮助下在多伦县推销化肥，武秀杰受被告魏红军雇佣担任会计工作，高万良担任技术人员。2015年4月1日被告魏红军以烟台凯联化工有限公司代理人的身份与原告王金龙签订”肥料购销”合同一份，合同约定：第一条，甲方根据相关规定生产质量符合标准的肥料。第二条，甲方为乙方提供生产所需的配方肥，包含掺混肥、有机肥、生物菌肥、水溶肥（其中有机调价多种微量元素）。第三条，甲方向乙方提供《营业执照》、《生产许可证》、《肥料登记证》等相关资质证明复印件，发货时一并提供肥料合格检测报告给乙方。第四条，包装采用彩色包装（内塑外彩）。第五条，付款方式，甲方通知乙方提货时，乙方可去厂家提货，并在发货前将60%的货款汇入甲方指定的账户内。第六条，甲方负责发货，乙方承担运费，货物出场后，运输途中出现问题由运输方承担。第七条，肥料使用方法：底肥：50公斤12-18-15掺混肥、40公斤有机肥、40公斤生物菌肥，作为底肥进行沟施。其中，生物菌肥尽量避免阳光暴晒，并避免与杀虫剂、杀菌剂混用。追肥：第二次中耕时追施17-8-20掺混肥50公斤以及10公斤钾肥。水溶肥使用时间：第二次中耕后一周左右冲施液体水溶肥，使用标准为10亩／5公斤；第二遍至第四遍水溶肥粉剂冲施时间为7月10日至8月初，冲施标准为10亩／5公斤。第八条，肥料使用清单。掺混肥：（烟台凯联化工有限公司）12-18-15，17-8-20.有机肥：（蓬莱中农肥业陕西荣昌钾肥公司联合生产）有机质总含量45％，氮磷钾5％，并添加硅、钙、镁、锌、硼等微量元素。生物菌肥：（山东吉利丰生物科技有限公司、蓬莱中农肥业联合生产）内含菌种2亿／克，氮磷钾5%、水溶肥：潍坊神邦生物科技有限公司）。第一遍水溶肥含量为氮磷钾9-3-3，并添加进口硅元素，以及进口黄腐酸钾母液，以及镁、锌、铁、硼等微量元素（液体）。第二、三、四遍为粉剂，氮磷钾含量为15-5-25，同时添加稀土元素，钙、硅、镁、铁、锌、铜、硼等微量元素。第九条，双方义务与责任：甲方义务：为乙方免费测土（氮磷钾的含量、PH值），甲方按照国家相关标准为乙方提供肥料，甲方提供技术跟踪，建立定期巡查制度，乙方必须配合对服务质量进行签字确认，乙方去厂家提货的差旅费用由厂家承担。乙方义务：乙方必须严格按照甲方的施肥要求作业，如果乙方不能按照甲方的施肥要求操作，由此造成的减产等情况，甲方不承担任何责任（不可抗力的自然灾害除外）。因种子质量问题、农药问题所造成的减产情况，甲方不承担责任。甲方责任：1.化肥经专业机构检测不符合国家标准或合同约定质量标准的，甲方应无条件换、退货，或赔偿乙方由此受到的损失。2.甲方延迟交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的除支付违约金外，乙方有权解除合同。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金。乙方的责任：1、乙方在接到甲方通知10日内延迟提货的，每日应向甲方支付延迟部分价款20%的违约金。2、乙方无正当理由单方解除合同的，应赔偿由此给甲方造成的损失，已支付定金的无权要求返还。3、自提货之日起，乙方所欠甲方的余款按照银行贷款利息1.2%支付甲方，欠款及利息于2015年9月20日前结清，如不能结清欠款甲方则按照3%的滞纳金收取。第十条：对本合同的变更或补充由双方协商同意，并以书面形式予以确认，作为本合同不可分割的一部分，共同接受本合同条款的约束。第十一条：合同期内如市场价格发生较大变化，双方另行协商。第十二条，本合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，任何一方都有权向当地人民法院提起诉讼。甲方被告烟台凯联化工有限公司盖章，代理人：被告魏红军签字，乙方：原告王金龙签字。2015年4月1日”。备注：肥料核算为每亩620元，乙方确认耕种面积为860亩，资金总额为577000元，已付150000元，额外加13吨掺混肥及0.4吨钾肥。原、被告在签订合同后，经双方协商后对原告先期给付被告货款的比例由原合同的80%由被告魏红军修改为60%。原告王金龙分别于2015年4月1日给付被告现金150000元，2015年4月11日给付被告现金100000元，2015年5月31日给付被告现金70000元，共计给付被告货款320000元。被告分别于2015年4月3日向原告王金龙发货40吨12-18-15化肥、2015年4月14日发货12-18-15化肥10吨，共计50000公斤。2015年4月6日向原告发货35.4吨海藻有机肥，2015年4月15日给原告发货30吨有机肥，共计65400公斤，2015年4月6日给原告发货生物菌肥4.6吨，即4600公斤，2015年5月31日，被告向原告发货9吨17-8-20化肥，以上被告烟台凯联化工有限公司共向原告交付化肥价值355920元。在王金龙种植土地过程中，被告魏红军及其聘任的技术人员对土地进行了检测，并对种植方式进行了技术指导，原告按照被告魏红军的要求对种植进行了调整。在中耕期间因被告烟台凯联化工有限公司未及时向原告供货，经原告向被告魏红军催货，被告魏红军以化肥在运输的途中为由推拖，2015年7月25日被告向原告发货价值为17200元水溶肥。在庭审中，证人祝某、刘某证实被告魏红军向原告王金龙承诺马铃薯亩产达4吨以上。
另查明，在该院调取多伦县农牧局关于马铃薯高产栽培技术方案中，第二次中耕一般在6月底到7月初，进入8月份以氮肥加钾肥为主，8月下旬喷施两次含有六种微量元素的微肥。
一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在本案中，被告魏红军是烟台凯联化工有限公司的代理人，魏红军以被代理人的名义与原告王金龙签订了肥料购销合同，是当事人的真实意思表示，未违反法律规定，是合法有效的合同。被告代理人魏红军在签订合同后，经其工作人员证实，原告王金龙与被告魏红军将合同首付款的比例更改为60%，是对合同的变更，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定：”当事人协商一致，可以变更合同”，该院予以确认。合同签订后，由合同约定的到被告烟台凯联化工有限公司提货方式，改变为合同履行过程中的发货到原告王金龙种植土地处的方式，亦是对合同的变更，因被告魏红军的有效代理行为及被告烟台凯联化工有限公司送货行为是对上述内容的认可，故该院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，原告支付货款虽然不足60%，但被告分几次向原告发送化肥129吨及860亩水溶肥，视为认同，但其发运的化肥未按合同约定的化肥比例及数量发送化肥，庭审中原告未对被告发送的肥料、数量及品种与合同约定不符提出异议，视为对首次发货的认同。合同对中耕时追肥的约定，被告未予履行发送肥料，违反合同约定，依合同第七条约定：”中耕追肥时间为6月底到7月初”，故7月10日为下限，从7月10日视为迟延支付肥料时间开始，8月初视为合同约定的下限，8月初确定为8月10日，迟延30日，因追肥的季节时间限制，8月10日后施中耕肥无实际意义，被告依合同约定，追肥期的水溶肥粉剂亦未提供，依8月初为上限，为8月10日至8月底，8月30日为下限，迟延20日，依肥料购销合同第九条：甲方责任第2条：”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的，除支付违约金外，乙方有权解除合同，甲方已收取定金、预付款或价款应全部退还。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金”的约定，迟延一日，按货款的20%支付违约金，根据合同约定迟延20日，原告可视为解除合同，故对上述迟延时间，均确认为20日为宜，迟延的货物价值根据被告提供的其给付肥料目录的价值款221080元，故被告按照违约责任应向原告支付的违约金为221080元×20%×20=884320元。原告提出按实际价格损失按亩产4吨的计算，要求被告赔偿1362700元的诉讼请求，因证据不足，缺乏科学依据，该院不予支持。可依违约金的约定支付其经济损失，被告提出原告未支付60%货款，故不按期发货的辩解，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：”分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”，分期付款320000元，首次付款150000元，二次付款100000元，再次付款70000元，全部价款为577000元，其中五分之一为115400元，原告支付了346200元的货款，远远高于全部价款的五分之一，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，故被告应全面履行合同义务。被告提出提货方式的辩解意见，因实际履行为送货，合同是由被告提供的制式合同，对条款的约定也是被告制定的，合同约定甲方通知乙方提货时，乙方可去厂家提货改为送货，被告违反了合同约定，被告应承担调整运输方式后的责任。原告未按60%要求付款，按照合同约定：”自提货之日起，乙方所欠甲方的余款按照银行贷款利息1.2%支付甲方，欠款及利息于2015年9月20日前结清，如不能结清欠款甲方则按照3%的滞纳金收取”，支付迟延给付货款的利息为合同约定的9月20日，原告王金龙应承担继续履行给付货款的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，根据原、被告签订的合同约定：甲方责任：”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金”，故被告应以合同约定向原告支付迟延部分价款的违约金。合同对首次付款未对此有约定，对交付时间没有约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：”买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取物的物单证的同时支付”,故在原告收到被告标的物或者取得标的物的同时支付因被告未支付剩余肥料，原告未付剩余价款，不属违约。原、被告在履行过程中，由合同约定的将货款汇入被告烟台凯联化工有限公司指定的帐户内，改变为由原告王金龙以现金的方式给付被告烟台凯联化工有限公司货款，供货方式由原告可去厂家提货改为由被告发货至原告处，双方均未按合同约定履行。原告王金龙未按60%支付货款，应承担继续交付被告实际交付货物价值的货款，自原告王金龙最后一次付款时间5月31日起算至被告违约的起算日7月10日止，视为违约时间，原告王金龙按约定60%少给付货款26200元，根据被告发货价值，原告王金龙应当补足价款35900元，实际违约天数为40天，按照1.2%利息计算，原告王金龙应当给付被告违约金419.20元及补足货款35900元，共计36319.20元。根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款：”代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”，故此民事责任由被代理人被告烟台凯联化工有限公司承担，被告魏红军不承担责任。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款、《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四、第一百六十一条、第一百六十七条的规定判决：一、被告烟台凯联化工有限公司于本判决生效后十五日内，赔偿原告王金龙违约金858120元。二、原告王金龙给付被告烟台凯联化工有限公司违约金及补足首次供货货款36319.20元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17064元，由原告王金龙负担6313.68元，由被告烟台凯联化工有限公司负担10750.32元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，2014年11月28日，被上诉人魏红军作为上诉人凯联化工的代理人与被上诉人王金龙签订了《肥料购销》合同，该合同系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效。通过被上诉人王金龙与被上诉人魏红军之间的微信内容可见，经被上诉人王金龙多次催要化肥，被上诉人魏红军未能按合同约定的时间提供化肥，已经构成违约。上诉人凯联化工主张的被上诉人王金龙未按合同约定的80%支付货款的问题，在被上诉人王金龙支付了不足60%的货款时，被上诉人魏红军已向被上诉人王金龙提供化肥，且从被上诉人王金龙与被上诉人魏红军之间的微信内容可知，被上诉人魏红军并未以被上诉人王金龙未足额给付货款为由拒绝提供化肥，故能够认定在实际履行合同过程中，已对合同中的首付货款进行了变更。对于违约时间的确认，一审对合同中”中耕追肥时间为6月底到7月初”中的时间段解释为”7月10日为下限，从7月10日视为迟延支付肥料时间开始，8月初视为合同约定的下限，8月初确定为8月10日，迟延30日，因追肥的季节时间限制，8月10日后施中耕肥无实际意义”，该解释符合耕种规律，较为合理，本院予以确认。根据《肥料购销》合同”甲方迟延交货，每日应向乙方支付迟延部分价款20%的违约金，迟延交货20日的，除支付违约金外，乙方有权解除合同，甲方已收取定金、预付款或价款应全部退还。但乙方在不收取违约金的情况下，有权要求甲方双倍返还定金”的约定，因被上诉人魏红军提供的中耕肥及追肥中的水溶肥均迟延交付，且迟延交付时间均超过20日，故一审认定违约日期为20日较为适宜，本院予以确认。同时合同约定的违约金并未过分高于给被上诉人王金龙造成的损失，故本院对约定的违约金不予调整。被上诉人王金龙共计购买了577000元的化肥，被上诉人魏红军提供了价值355920元的化肥，迟延交付化肥价值为577000-355920=221080元，根据合同约定，违约金为221080元×20%×20=884320元，一审以违约金形式支付被上诉人王金龙的经济损失并无不当。被上诉人魏红军作为上诉人凯联化工的代理人，以上诉人凯联化工的名义实施的民事法律行为，作为被代理人的上诉人凯联化工应承担民事责任。故应由上诉人凯联化工向被上诉人王金龙支付违约金损失884320元。
综上，上诉人凯联化工的上诉请求，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17064.00元，由上诉人烟台凯联化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 锡林塔娜
审判员 朝 勒
审判员 张 慧 玲
二〇一七年三月三十日
书记员 张 雅 洁