浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙10民终1952号
上诉人（原审原告）：台州云锦投资有限公司。住所地：台州市新东方商厦****号。
法定代表人：王良会，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄正伟，浙江新台州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：台州正和投资有限公司。住所地：浙江省化学原料药基地临海园区东海第五大道**号。
法定代表人：郭艺，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李昌华，浙江永联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李亚芬，浙江永联律师事务所律师。
上诉人台州云锦投资有限公司（以下简称云锦公司）因与被上诉人台州正和投资有限公司（以下简称正和公司）股权转让合同纠纷一案，不服临海市人民法院（2017）浙1082民初434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭，以庭询谈话方式审理了本案，现已审理终结。
上诉人云锦公司上诉请求：请求撤销一审判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《合同法》第67条，上诉人对被上诉人协助办理股权变更登记手续的要求享有先履行抗辩权。1、被上诉人逾期支付股权转让款及违约的事实清楚。上诉人与被上诉人之间签订的《股权转让协议》第三条约定，被上诉人在向上诉人支付了前两笔共计700万元股权转让款后，应当按约在2016年3月16日前向上诉人支付股权转让款500万元，在2016年5月16日前向上诉人支付股权转让余款5327600元。因被上诉人一直拖延支付后续两笔股权转让款，上诉人于2016年7月9日委托浙江新台州律师事务所向被上诉人发送律师函，要求被上诉人及时履行付款义务，并告知被上诉人对逾期付款部分除了需按月向上诉人支付年息15%利息外，还需向上诉人支付逾期付款违约金贰佰万元。上诉人向被上诉人发送律师函后，被上诉人于2016年7月21日向上诉人支付了500万元。上诉人于2016年8月29日再次向被上诉人发送律师函告知被上诉人，其2016年7月21日的付款先扣除违约金及利息26.25万元（自2016年3月17日至2016年7月21日期间利息），超出部分作为支付股权转让款。2、一审法院认为，被上诉人已经履行了主要义务，系认定事实错误。《股权转让协议》约定，被上诉人在支付了前两期股权转让款后，被上诉人还需在2016年3月16日前支付给上诉人股权转让款伍佰万元，2016年5月16日前支付给上诉人股权转让余款伍佰叁拾贰万叁仟陆佰元整。但事实上，被上诉人未支付最后一笔股权转让价款。一审法院认定被上诉人已经履行其主要合同义务，毫无事实依据，且不符合双方的约定。3、违约金与逾期付款利息不应被认定为从合同义务。对主合同和从合同的划分，依据是合同相互间的主从关系，但股权转让协议中关于逾期付款利息与违约金的约定，系《股权转让协议》中不可分割的主要条款。在被上诉人没有按约支付股权转让款前，上诉人主张先履行抗辩权既有合同的依据，更有法律的依据。二、一审法院以所谓上诉人未提出反诉，上诉人要求被上诉人承担支付逾期付款利息及违约金不属于本案审理范围，于法无据。一审法院肯定了被上诉人违约的事实，既然存在违约就应承担相应的法律后果，这也是上诉人对被上诉人享有先履行抗辩权的事实依据和法律依据。上诉人选择行使先履行抗辩权还是反诉（包括主张另行起诉），这是上诉人的权利。上诉人是否主张另行起诉，并不代表上诉人放弃了先履行抗辩。在被上诉人没有按约支付股权转让款前，一审法院判令上诉人在本判决生效之日起十日内，协助被上诉人办理股权变更手续，显然违背了上诉人与被上诉人之间在《股权转让协议》中先后履行的约定及当事人意思自治原则。
被上诉人正和公司辩称，被上诉人已经支付了合同约定的所有款项，股权转让款是17323600元，分四期支付，前面两期总共是700万元，已经按照合同约定在支付了，第三期迟延支付，股权转让协议第三条中约定，2016年5月16日前支付532万余元，但在付清之前一周，上诉人应当无条件配合被上诉人办理股权转让相关手续，在工商手续办理当天被上诉人将款项支付给上诉人。由于条件不成就，被上诉人没有支付。只要上诉人将股权变更到被上诉人名下，被上诉人才可以把款项支付给上诉人。在签订股权转让协议的同时，双方签订了借款协议，由上诉人的法定代表人借给被上诉人的法定人代表人15000万元，但由于没有款项出借，从而导致延期支付。被上诉人支付的500万元是股权转让款，上诉人无权扣除违约金和利息。如果被上诉人没有履行合同义务，上诉人对第三笔延期支付主张抗辩权，但上诉人没有提出反诉。
正和公司向一审法院起诉请求：1、判令被告继续履行原、被告双方于2015年11月16日签订的《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》，协助原告办理股权变更登记手续；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：浙江海洲制药有限公司（以下简称海洲公司）系1997年8月11日创办的企业。目前注册资本金为人民币3080万元，公司股东有九名，其中罗邦增占公司0.6494%的股份；潘万成占公司1.9481%的股份：郭艺占公司2.2727%的股份；包定行占公司3.4299%的股份；林荣关占公司6.2935%的股份；杭州弘杉世投资产管理有限公司占公司6.4935%股份；台州本源股份投资合伙企业（有限合伙）占公司9.0909%的股份；云锦公司占公司9.7818%的股份；陈昌略占公司60.0403%的股份。2015年11月16日，原告与被告云锦公司签订了一份《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》，该协议约定如下内容：1、被告云锦公司将其在海洲公司所拥有的9.7818%股份，出资额301.28万元，以每1元作价税前5.75元的价格，即以17323600元的价格全部转让给原告。2、原告在2015年11月18日预付给被告云锦公司200万元转让款；在2016年1月16日前支付给被告云锦公司转让款500万元；在2016年3月16日前支付给被告云锦公司转让款500万元；2016年5月16日前，原告支付给被告股权转让款余款5323600元。在最后一笔转让款付清前一周，被告云锦公司须无条件配合原告到工商行政部门办理股权转让相关手续，在工商股权转让相关手续办理当天，原告将余款支付给被告；3、转让股权时，原告和陈昌略负责股东郭艺、台州本源股权投资合伙企业、罗帮增同意放弃优先购买权，王良会负责落实海洲公司其他股东同意放弃优先购买权。4、双方约定被告须配合完成原告指定的股权转让手续，如被告违约，除承担退还原告所有转让款及利息（从原告付款给被告的时间开始起算，按年息15%向原告每月支付利息）和原告替被告代付款的转让税款外，被告还须支付原告人民币200万元的违约金；若原告未按合同约定的时间支付转让款，原告愿按逾期部分的金额，从逾期之日起，除按年息15%向被告每月支付利息，原告还须支付被告人民币200万元的违约金。5、双方还约定了其他相关内容。海洲公司召开了临时股东会议，除被告以外的全部股东参与股东会议，并形成了股东会决议，到会的股东一致同意被告云锦投资公司将其在海洲公司拥有的9.7818%股份全部转让给原告，并自愿放弃优先受让权。相关股权转让文书由原告和被告云锦公司自行签订，海洲公司同意协助办理有关股权变更登记手续，并修改公司章程。2015年11月18日原告向被告账户存入股权转让款200万元。2016年1月16日，原告向被告账户转账股权转让款500万元。2016年7月20日原告向被告账户转账200万元，注明系股权转让款。2016年7月21日原告向被告账户转账300万元，注明系股权转让款。2016年7月9日，被告向原告发出律师函，告知原告拖延支付股权转让款的行为已违约，原告应按约定每月支付利息并支付逾期违约金200万元，要求原告及时支付股权转让款。2016年8月27日，被告向原告发出律师函，告知原告先扣除违约金及利息，超出部分作为支付股权转让款。2016年10月27日，原告向被告发函，告知被告逾期付款是因被告法定代表人王良会违约不出借资金，被告违约在先，原告不应承担违约责任，原告付款时均已明确载明款项性质为股权转让款，不是支付利息和违约金，要求被告于2016年11月15日配合原告办理股权转让相关手续。在诉讼过程中，原审法院向被告云锦公司释明，告知其可以就原告逾期支付股权转让款提出反诉。但被告云锦公司坚持认为原告正和公司先违约，其享有先履行抗辩权，在本案中不提出反诉，将视情决定是否另行起诉。
一审法院认为，原告正和公司与被告云锦公司自愿签订《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》，双方就转让海洲公司股权达成合意，原告已支付被告部分股权转让款。根据双方当事人诉辩意见以及查明的事实，本案的争议焦点为：一、股权转让协议是否合法有效；二、履行合同过程中，原告是否违约，被告是否享有先履行抗辩权；三、被告是否应当协助原告办理股权变更登记手续。关于争议焦点一，原告正和公司与被告云锦公司自愿签订《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》，并经海洲公司股东会决议通过，其他股东均同意云锦公司将其持有的股权转让给正和公司，并放弃优先购买权，符合公司法及海洲公司章程规定，故该股权转让合同合法有效，双方均应当全面履行。关于争议焦点二，根据《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》约定：“2016年3月16日前原告支付给被告云锦投资公司转让款500万元；2016年5月16日前，原告支付给被告股权转让款余款5323600元”。而原告于2016年7月21日才支付了应当于2016年3月16日前应当支付的500万元股权转让款，已经构成违约。原告违约后，根据合同约定应当支付违约金和逾期付款利息，但违约金与逾期付款利息属于从合同义务，且未经诉讼确定具体金额，经释明后，被告云锦公司明确表示不就违约金与逾期付款利息提出反诉，将视情决定是否另行起诉。因而被告不能将原告明确用于支付股权转让款的款项自行充抵违约金与逾期付款利息，进而以原告未支付第三笔股权转让款为由，行使先履行抗辩权。被告未提出反诉，要求原告承担支付逾期付款利息及违约金，该部分不属本案审理范围。关于争议焦点三，《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》约定：“在最后一笔转让款付清前一周，被告云锦公司须无条件配合原告到工商行政部门办理股权转让相关手续，在工商股权转让相关手续办理当天，原告将余款支付给被告”，原告虽然违约未在协议约定的时间支付第三笔股权转让款，但在2016年7月21日已将前三笔股权转让款支付给被告，已履行了其主要合同义务，故原告要求被告按约定协助其办理股权变更登记手续之诉请，依法有据，予以支持。判决：一、被告台州云锦投资有限公司继续履行与原告台州正和投资有限公司签订的《浙江海洲制药有限公司股权转让协议》，将其持有的浙江海洲制药有限公司9.7818%股权转让给原告台州正和投资有限公司；二、限被告台州云锦投资有限公司在本判决生效之日起十日内，协助原告台州正和投资有限公司办理股权变更登记手续，同时原告台州正和投资有限公司支付被告台州云锦投资有限公司股权转让款余款5323600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费125742元，减半收取62871元，由被告台州云锦投资有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中海洲公司其他股东已放弃优先购买权，故上诉人与被上诉人签订的股权转让合同自成立时生效。根据合同约定，受让方按约支付1200万元后，出让方协助受让方办理股权变更登记。虽然被上诉人有逾期付款的情形存在，但被上诉人已履行了主要合同义务，且按照合同约定在支付最后一笔转让款前，上诉不能据此认为有履行顺序，拒不配合办理股权变更登记，故被上诉人要求上诉人协助办理股权变更手续的请求有理，应当予以支持。上诉人主张先履行抗辩权是基于被上诉人延期付款，认为其履行义务不符合合同的约定，但股权转让合同已经对违约责任作出了约定，守约方可依照合同约定向违约方主张权利，而且合同明确上诉人必须无条件配合被上诉人完成工商变更登记故上诉人以此主张先履行抗辩权，其理由不能成立。本案中，被上诉人起诉要求上诉人履行协助办理股权变更登记的义务，而上诉人抗辩要求被上诉人支付违约金及利息，该请求并非对抗请求权的权利，而是一种独立的诉讼请求。经原审法院释明后，上诉人未就该部分请求提出反诉，故上诉人要求被上诉人承担违约责任的请求不属于本案审理的范围，双方可另行处理。
综上，上诉人的上诉主张及理由不能成立，对此本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费29200元，由上诉人台州云锦投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 杰
审 判 员 钱为民
审 判 员 胡精华
二〇一七年十一月十六日
代书记员 何金飞