甘肃省敦煌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0982刑初126号
公诉机关敦煌市人民检察院。
被告人李磊，男，1979年11月13日出生，汉族，大专文化，案发前系敦煌市住建局建设工程招投标股股长兼敦煌市住建局会计，户籍所在地甘肃省敦煌市。因涉嫌挪用公款罪于2015年12月18日被依法刑事拘留，2016年1月4日被酒泉市人民检察院决定依法逮捕。现羁押于敦煌市看守所。
辩护人贺文龙，甘肃贺文龙律师事务所律师。
敦煌市人民检察院以敦检公诉刑诉（2016）113号起诉书，指控被告人李磊犯挪用公款罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。敦煌市人民检察院指派代检察员冉霞出庭支持公诉；被告人李磊及其辩护人贺文龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
敦煌市人民检察院指控，2012年6月至2015年12月，被告人李磊在担任敦煌市住建局会计期间，利用管理敦煌市“建筑工程安全防护、文明施工措施费”（以下简称“安措费”）的职务便利，擅自开具现金支票和转账支票，将户名为“敦煌市建筑安全监督站”的工商银行账户存储的“安措费”1005.59万元提取和转出，用于个人购买彩票进行营利活动和日常零花，截止案发至今未予归还。其中：被告人李磊先后49次以“退措施费”或“退安全措施费”的名义开具转账支票将873.44万元转入户名为李磊的工商银行账户；先后四次以“退措施费”或“退安全措施费”的名义开具转账支票将70.5万元转入李磊借用的户名为张某1的工商银行账户；先后16次以“差费”名义开具现金支票将61.65万元支取。
被告人李磊对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议并当庭自愿认罪。
辩护人辩称，被告人能如实供述案件事实，系初犯，偶犯；经济犯罪较暴力犯罪社会危害性较小；敦煌市住建局对财务管理存在漏洞，给被告人犯罪造成了可乘之机，请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2001年，被告人李磊作为复员退伍军人被安置到市城建局工作。2012年6月被告人李磊开始担任敦煌市住建局会计兼敦煌市建设工程质量监督站的会计，管理敦煌市“建筑工程安全防护、文明施工措施费”（以下简称“安措费”）。2013年12月1日敦煌市住房和城乡建设局对局机关中层干部和工作人员进行调整，李磊不再兼任会计工作，相关工作移交茹某负责，但茹某不会用电脑，相关报表不会做，所以未接李磊的会计工作，李磊继续做会计工作。2013年年初被告人李磊开始沉迷于购买彩票，入不敷出，欠下彩票店很多钱，开始想动用安措费购买彩票，自2013年7月开始至2015年12月，被告人李磊利用其管理安措费的职务便利，以开具现金支票和转账支票的方式，将户名为“敦煌市建筑安全监督站”的工商银行账户存储的安措费1005.59万元提取和转出，部分用于个人购买彩票和日常零花。期间，中奖后将奖金继续用于购买彩票，未偿还转出的安措费。其中：被告人李磊先后49次以“退措施费”或“退安全措施费”的名义开具转账支票将873.44万元转入户名为李磊的工商银行账户；先后四次以“退措施费”或“退安全措施费”的名义开具转账支票将70.5万元转入李磊借用的户名为张某1的工商银行账户；先后16次以“差费”名义开具现金支票将61.65万元支取。截止案发至今未予退还。2015年12月20日，敦煌市人民检察院从被告人处扣押涉案款4000元，并上缴甘肃省人民检察院。2015年12月7日开始，被告人以各种理由请假不去上班，后找同学帮忙登记宾馆，饮酒、情绪不稳定，2015年12月16日被公安机关抓获。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、物证：银行卡二张；
2、甘肃省城镇退役士兵安置登记表证实李磊是退伍军人安置人员；
3、敦煌市建设工程质量监督站的报案材料，证实被告人挪用公款被单位发现后报案的事实；
4、从被告人办公室搜查出的工商银行作废及空白支票存根和支票证实被告人李磊开支票的事实；
5、建设工程安全文明施工费交费审批表证实安全文明施工费审批情况；
6、体彩彩票一张证实被告人买过彩票的情况；
7、扣押决定书证实从被告人处扣押4000元，该款上缴甘肃省人民检察院归集账户的情况；
8、敦煌市住房和城乡建设局主要职责、内设机构和人员编制规定证实敦煌市建设工程质量监督站是其下属事业单位；
9、敦煌市住房和城乡建设局关于对局机关中层干部和工作人员进行调整的通知，证实2013年12月份被告人不再兼任会计工作，相关工作移交茹某负责的事实；
10、敦煌市建设局关于成立建筑安全监督站的通知证实敦煌市建筑安全监督站，隶属于建设局，与质监站两块牌子，一套人马；
11、酒泉市建设工程安全文明施工费管理实施细则、质监局关于建设工程安全文明施工费的说明、甘肃省建设工程安全文明施工费管理办法的通知证实安全文明施工费管理的规定；
12、住房和建设局财务规则证实住建局对财务进行相关规定的情况；
13、内资企业基本信息证实敦煌市建筑安全监督站在敦煌市工商行政管理局进行登记的情况；
14、转账支票交易明细查询证实支票转账的情况；
15、敦煌市建筑安全监督站企业法人营业执照证实该监督站经济性质属国有企业，经营范围为全市建筑企业的安全技术服务质量检测鉴定；
16、证人张某1的证言证实其将工商银行卡借给李磊使用的事实；
17、证人朱某的证言证实敦煌市建设工程质量监督站是财政全额拨款的事业单位，隶属于敦煌市住建局，是住建局下属单位；他是2014年4月至今担任敦煌市建设工程质量监督站站长；敦煌市建筑安全监督站和敦煌市建设工程质量监督站是一套人马、两套牌子，建筑安全监督站的主要任务是收取和支付安全文明施工措施费，督促企业落实安全生产、文明施工的各项措施；安全文明施工费的收取、退还程序；李磊是敦煌市住建局的职工，是会计，也兼任敦煌市建筑安全监督站的会计；
18、证人贾某的证言证实敦煌市建设工程质量监督站是敦煌市住建局的二级单位，2013年9月机构改革为财政全额拨款的事业单位，财务仍然由敦煌市住建局统管。主要职责是负责全市规模以上的房屋建筑和市政基础设施建设的质量、安全监督、管理；安全文明施工费的缴纳程序；安措费账户是敦煌市建筑安全监督站设立的，具体由会计李磊管理，李磊是住建局的会计；敦煌市建筑安全监督站和敦煌市建设工程质量监督站是一套人马，两套牌子，业务工作在一起；
19、证人茹某的证言证实李磊是敦煌市住建局的会计，负责收取和退还建设工程安全文明施工费；2013年马某1担任局长时，马某1让其将李磊负责的行政会计工作接上，但是因为其是手工记账，不会用电脑，有些需要上报的报表不会做，所以就没有接，李磊还是负责单位的行政会计；
20、证人许某的证言证实敦煌市建设工程质量监督站的性质是财政全额拨款的事业单位，隶属于敦煌市住建局，是住建局下属单位；敦煌市建设工程质量监督站和敦煌市建筑安全监督站是一套人马，两个牌子，是一个企业；其是2006年3月到2012年5月期间担任敦煌市住建局会计，2012年5月之后，敦煌市住建局的会计是李磊，于2012年6月1日办理了工作交接；
21、证人潘某1的证言证实其是2015年6月接替李磊的住建局会计工作,李磊交接了住建局、质监站的正常经费账和一些相关的收费账目，与李磊核对账目时，发现2014年决算报表和经费账账目、银行对账单不一致，个别记账科目不准确，其让李磊将账目理清楚后交接，李磊没有交接，后来自己整理安措费，发现李磊从安措费账上通过转账支票和现金支票转出去1005.59万元的事实；
22、证人张某2的证言证实李磊是敦煌市住建局的会计兼敦煌市建设工程质量监督站的会计，敦煌市建设工程质量监督站和敦煌市建筑安全监督站是一套人马、两块牌子，李磊负责收取和退还建筑工程安全防护和文明施工措施费，潘某1担任会计后，李磊没有进行财务交接的事实；
23、证人潘某2的证言证实李磊平时经常购买彩票，2015年12月14日李磊表现的有些沉默寡言，15号打电话打不通，联系不上他了，后来知道李磊被抓了，李磊没有给家里购买过贵重物品，没有往家里拿过大量现金，没有在外面投资过房产或者项目，不清楚李磊挪用的钱干什么了；家庭收入基本是工资收入情况；
24、证人吴某、张某3、赵某、魏某的证言证实李磊在其开的彩票店买彩票的事实；
25、证人马某2、徐某、权某的证言证实被告人在案发前醉酒，住宾馆、情绪不稳定，后被警察带走的事实；
26、证人樊某的证言证实李磊是其儿子，家庭收入都是合法收入的情况；
27、被告人李磊的供述、悔罪书证实其自2012年担任敦煌市住建局和建设工程质量监督站的会计，2013年年初，沉迷于购买彩票，入不敷出，欠下了彩票店很多钱，当时就想用安全文明施工费购买彩票翻本，还彩票店的欠款。当时想动用这笔钱的原因一是这笔钱不受财政监管，安全文明施工费由其管理；二是这笔钱性质类似于保证金，流动性不强；三是尾号为44655的银行账户在银行预留的印鉴是敦煌市建筑安全监督站财务专用章和主要负责人贾某的私章，这两个章都在其手里保存。之后利用该条件以开具现金支票、转账支票等方式从2013年到2015年前后转出1005.59万元，期间中奖后将中奖的奖金继续购买彩票，未偿还安措费，2013年12月工作调整，因茹某不会电脑操作，相关会计工作未移交的事实；
28、鉴定意见证实敦煌市建筑安全监督站设立在工商银行敦煌支行账户在2012年5月28日至2015年12月11日期间流出资金情况为：（1）流入李磊在工商银行敦煌支行的储蓄账户有49笔资金共计8734400元；（2）流入张某1在工商银行敦煌支行的储蓄账户有4笔资金共计705000元；（3）有16笔资金共计616500元被李磊以现金形式提取；
29、户籍证明证实被告人年龄等基本情况。
以上证据均经法庭质证，其来源合法,内容真实有效，本院予以确认，作为本案的定案依据。
本院认为，《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会》中关于贪污贿赂犯罪和渎职犯罪的主体中对国家机关工作人员的认定规定，虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员，故李磊符合国家工作人员的主体身份。被告人李磊身为国家工作人员，其利用职务便利，以非法占有为目的，以开具转账支票、现金支票的手段，将安措费转入自己的银行卡、自己持有的他人的银行卡或者以支取现金的方式，非法占有公共财物1005.59万元，数额特别巨大，应认定为贪污罪。公诉机关指控被告人李磊犯罪的事实清楚，据以定案的证据确实充分，但指控其犯挪用公款罪的罪名不成立。被告人截取单位收入不入账，非法占有，使所占有的公款难以在单位财务账目上反映出来，且没有归还行为。被告人自2013年开始，将安措费转出用于购买彩票，从未归还过转出的费用，中奖后亦未归还转出的费用，故足以证明其非法占有的故意。被告人的行为应认定为贪污行为，应认定为贪污罪。被告人李磊当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人能如实供述案件事实的辩护意见成立，予以采信，其他辩护意见不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人李磊犯贪污罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月18日起至2028年12月17日止。罚金限判决生效后缴纳。）
二、扣押的4000元现金，由扣押机关上缴国库；
三、违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 褚生虎
代理审判员 张学良
人民陪审员 张玉霞
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 王海燕