宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2350号
上诉人（原审被告）：重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司，经营场所宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景南街颐园小区40-5号营业房。
负责人：强军民，该分公司经理
上诉人（原审被告）：重庆隆天建设（集团）有限公司，住所地重庆市北部新区人和镇汉渝路。
法定代表人：张中全，公司董事长。
二上诉人共同委托诉讼代理人：李爱春，宁夏清瞳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李永宽，男，1966年1月8日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：张伟，宁夏宁竞达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：银川市住房和城乡建设局，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路147号。
法定代表人：刘鹏，该局局长。
委托诉讼代理人：哈如，宁夏新中元律师事务所律师。
原审被告：段向红，男，1964年3月25日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人重庆隆天建设（集团）有限公司（以下简称隆天集团公司）、重庆隆天建设（集团)有限公司宁夏分公司（以下简称隆天集团宁夏分公司)与被上诉人李永宽、银川市住房和城乡建设局(以下简称住建局）、原审被告段向红建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初1399号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
隆天集团公司及隆天集团宁夏分公司上诉请求：1.撤销原判第二项，改判上诉人不对50000元工程款以及利息承担连带付款责任；2.撤销原判第三项，改判被上诉人住建局在欠付范围内对50000元工程款及利息承担责任。事实和理由：1.李永宽与段向红之间系劳务合同纠纷，一审法院认定为建设工程施工合同纠纷明显与客观事实不符；2.上诉人与李永宽之间没有合同关系，原审法院判决上诉人承担连带责任，没有法律依据。3.住建局至今未和上诉人进行工程款结算，目前仍欠付上诉人工程款，该事实住建局在一审中认可。根据最高人民法院司法解释，住建局作为发包人应当承担清偿责任，原审法院判令上诉人承担连带责任，住建局也应当承担清偿责任，原审对该判项不符合法律规定，对上诉人不公。
被上诉人李永宽辩称，一审判决认定案由为建设工程施工合同纠纷没有错误，上诉人应当承担付款责任。对上诉人的第三项理由不予认可，但不提出异议。
被上诉人住建局辩称，涉案工程尚未办理竣工验收手续，住建局未与上诉人进行最终结算，故住建局是否欠付上诉人工程款及具体数额暂均无法确定。住建局已经支付工程款及人民法院冻结的金额已超过合同约定的进度款，故住建局不应当承担责任。
原审被告段向红在二审中未作答辩。
李永宽向一审法院提出诉讼请求：被告支付工程款54408元（其中包含质保金4408元）、利息7345元（自2014年10月20日开始，暂计算至2017年1月20日，按年利率6%计算，4408元质保金没有计算利息），利息要求支付至工程款付清之日。
一审法院认定事实：2012年1月10日，住建局与隆天集团公司签订《建设工程施工合同》，约定住建局将银川市上前城保障性住房工程发包给隆天集团公司施工；合同价款176462970.95元，采用固定价款合同；付款方式：每月按发包人确认的已完成工程量的80%支付进度款，工程达到竣工条件付至总造价的90%，竣工验收合格并交付发包人，经财政统一核算后一个月内付至95%，剩余5%在保修期满两年后付至98%，剩余的2%在约定的保修期满后付清；保修期：土建、电气管线、上下水安装、供热及供冷、防水、装修工程为5年；非经住建局同意，隆天集团公司不得将其承包的任何部分分包、转包。合同签订后，隆天集团公司将工程交由隆天集团宁夏分公司具体施工。后隆天集团宁夏分公司将其中35号楼整体转包给段向红施工。2013年8月23日，段向红与李永宽签订《建筑内墙腻子工程施工合同》，约定段向红将兴庆区上前城工地35#楼室内腻子工程分包给李永宽施工；付款方式：第一遍腻子完成支付工程款总额的50%，第二遍腻子完成后，达到交工验收后支付到90%，剩余10%工程款在工程交工后，一个月内全部付清。合同签订后，李永宽组织工人进行了施工。庭审中，段向红称李永宽施工的部分于2014年8月交工，同年12月住户入住。隆天集团公司、隆天集团宁夏分公司、住建局称涉案工程于2015年12月交付。2015年10月20日，经段向红与李永宽结算，双方签订《结算清单》一份，显示李永宽施工部分工程总造价为177408元，段向红已付工程款123000元，扣除保修费4408元，下欠工程款50000元。庭审中段向红称李永宽放弃了4408元的保修费，李永宽称与段向红约定若工程款一次性付清，放弃保修费，若不能一次性支付工程款，段向红需支付保修费。另住建局称已向隆天公司支付工程款149138181.31元，人民法院冻结隆天公司住建局应付工程款21476306.12元，合计170614487.43元，并提交了工程款明细统计表、付款凭证及（2016）宁01民初134-1号、（2016）宁0106民初3443-1号、（2016）宁0104民初6235号民事裁定书及协助执行通知书，并称因涉案工程造价没有审定，住建局是否欠付工程款及数额不确定。李永宽对上述证据予以认可。段向红称其不清楚。隆天集团公司、隆天建团宁夏分公司对上述证据的真实性认可，但具体金额需进行核实。
一审法院认为，李永宽主张其与段向红之间属建设工程施工合同关系，隆天集团公司、隆天集团宁夏分公司、住建局辩称李永宽与段向红之间系劳务合同关系。因李永宽施工的部分系整体室内腻子工程，属于涉案35号楼整体工程的组成部分，从性质上说其与段向红签订的《建筑内墙腻子工程施工合同》应属于建设工程施工合同。李永宽与段向红均系无建筑施工资质的个人，故其双方签订的《建筑内墙腻子工程施工合同》属无效合同。现李永宽施工部分已于2014年8月交工，并于2014年12月交付使用，李永宽与段向红对欠付工程款也进行了结算，故李永宽可向段向红主张工程款。对于应付工程款的金额，段向红对欠付50000元没有异议，予以确认。对于双方争议的4408元保修费，段向红辩称李永宽放弃该4408元，李永宽对此不予认可，段向红也未提交证据证明其所述，故段向红的该辩解理由不能成立。保修费属于从应付工程款中扣留的用于担保保修期内工程质量的专用资金，用以维修工程在保修期限内和保修范围内出现的质量缺陷。李永宽与段向红签订的施工合同未约定质保金及质保期，双方在结算时又约定了质保金，并予以扣留，但未约定质保期及质保金的支付时间，对此该案参照银川市住建局与隆天公司约定的质保期计算，故李永宽施工部分质保期未过，李永宽可在质保期满后，另行向段向红主张质保金。综上，段向红应支付李永宽工程款50000元。李永宽要求段向红按中国人民银行同期贷款基准利率支付50000元工程款自2014年10月20日起的利息，因《建筑内墙腻子工程施工合同》约定工程交工后一个月内付清全部工程款，涉案工程已于2014年8月交工，故对于段向红主张的利息，支持至判决确定的付款之日。隆天公司与住建局签订的施工合同约定非经住建局同意，隆天公司不得将其承包的任何部分分包、转包，但隆天宁夏分公司将工程分包给不具备建筑施工资质的段向红，对此存在过错，故隆天集团公司、隆天集团宁夏分公司应对段向红欠付李永宽的工程款及利息承担连带清偿责任。对于住建局是否应承担责任，其与隆天公司签订的施工合同约定的工程价款为176462970.95元，付款方式为工程达到竣工条件付至总造价的90%，竣工验收合格并交付发包人，经财政统一核算后一个月内付至95%，剩余5%在保修期满两年后付至98%，剩余的2%在约定的保修期满后付清。根据住建局提交的证据显示，其已付工程款金额为149138181.31元，被人民法院冻结的金额为21476306.12元，合计170614487.43元。虽住建局未与隆天集团公司进行最终的结算，但住建局已付的工程款及被人民法院冻结的金额已超过了合同约定的进度款，故住建局不应承担责任。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条规定，判决：一、被告段向红于判决生效之日起三日内支付原告李永宽工程款50000元，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付此50000元工程款自2014年10月20日起至本判决确定的付款之日的利息；二、被告重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司、重庆隆天建设（集团）有限公司对上述50000元工程款及利息承担连带清偿责任；三、驳回原告李永宽的其他诉讼请求。案件受理费1344元，由被告段向红、重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司、重庆隆天建设（集团）有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人系因履行《建筑内墙腻子工程施工合同》产生纠纷，而合同涉及的整体室内腻子工程本身属于建设工程，故一审法院将本案定性为建设工程施工合同纠纷并无不当。隆天集团宁夏分公司明知段向红没有施工资质，却把工程分包给段向红施工，明显违反法律规定和合同约定，隆天集团公司、隆天集团宁夏公司理应对段向红欠付李永宽的工程款承担连带责任，但因隆天集团宁夏分公司不具有独立法人资格，一审法院判决上诉人隆天集团公司、隆天集团宁夏公司对涉案欠付工程款承担连带责任，并不不妥。关于住建局是否承担责任的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款明确约定，”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，住建局与隆天集团公司尚未结算，且住建局不能提交证据证实已将隆天集团公司的工程款全部付清，故住建局应在欠付隆天集团公司工程款范围内承担付款责任。原审法院以住建局已付款超过了合同约定的进度款为由判决住建局不承担责任，系适用法律错误，本院予以改判。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院部分支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初1399号判决第一项即”被告段向红于判决生效之日起三日内支付原告李永宽工程款50000元，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付此50000元工程款自2014年10月20日起至本判决确定的付款之日的利息”、第二项即”被告重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司、重庆隆天建设（集团）有限公司对上述50000元工程款及利息承担连带清偿责任”；
二、撤销宁夏回族自治区人银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初1399号判决第三项；
三、变更宁夏回族自治区人银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初1399号判决第三项为被上诉人银川市住房和城乡建设局在欠付上诉人重庆隆天（集团）有限公司工程款范围内对上述款项承担付款责任；
四、驳回被上诉人李永宽的其他诉讼请求。
一审案件受理费1344元，由原审被告段向红、上诉人重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司、重庆隆天建设（集团）有限公司、被上诉人银川市住房和城乡建设局负担。二审案件受理费100元，由上诉人重庆隆天建设（集团）有限公司宁夏分公司、重庆隆天建设（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李山山
审判员 杨 玫
审判员 任朝霞
二〇一七年十一月二十一日
书记员 王小茹