湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终222号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）祝晓波，男，1977年4月1O日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，无业，住湖南省桂阳县。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2016年2月26日被桂阳县公安局取保候审；因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月23日被桂阳县公安局监视居住，2016年11月14日桂阳县人民检察院决定对其取保候审。2017年2月28日，桂阳县人民法院决定对其取保候审。2017年6月1日被执行逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人祝晓波犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪一案，于二〇一七年六月一日作出（2017）湘1021刑初41号刑事判决。原审被告人祝晓波不服，提出上诉。2017年7月4日，桂阳县人民法院向本院移送案卷。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉等材料，讯问上诉人祝晓波，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，二审审理时间为36日。
原审法院认定：
一、容留他人吸毒的事实
被告人祝晓波于2015年至2016年期间多次容留多人在其租住在桂阳县城关镇百合社区一单元二楼的房内吸食毒品，具体犯罪事实如下：
1.2015年9月的一天、10月的一天、11月的一天、12月23日，被告人祝晓波四次容留刘某、尹某、唐某某（案发时17岁）、钟某（案发时15岁）在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。
2.2016年2月24日，被告人祝晓波在其租住房内容留谭某、欧某两人吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂。
3.2016年2月25日，被告人祝晓波在其租住房内容留谭某、欧某、王某、肖某、欧某某（案发时15岁）吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、行政处罚材料、证人王某、肖某、谭某、欧某、尹某、钟某等人的证言、辨认笔录及被告人祝晓波的供述与辩解等证据予以证实。
二、贩卖毒品的事实
2016年6月初，被告人祝晓波从外号“罗某”的人手中购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）后，多次贩卖给雷某、李某1等人。2016年7月21日13时许，被告人祝晓波被民警抓获，当场从其租住房内查获疑似冰毒净重46.33克、疑似麻古净重16.13克及吸毒工具。当日，李某1、彭某1、龙某、曹某、雷某等人到被告人祝晓波租住房内准备购买毒品时，被民警当场抓获。
经鉴定，被查获的疑似冰毒中含有甲基苯丙胺成分，疑似麻古中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1.扣押决定书、扣押清单证明：侦查机关扣押了麻古瓶2个，锡纸2张，分装袋一包，三处红色药丸状物疑似麻古，粒数分别为0.5粒、74粒、87.5粒，两处白色晶体冰毒疑似物，重量为1.46克、44.87克。
2.受案登记表、立案决定书证明：公安机关于2016年7月21日下午接匿名群众举报后受理本案，并于次日立案。
3.破案报告证明：2016年7月21日，桂阳县公安局接匿名群众举报，在祝晓波住处将祝晓波抓获并从其租住处查获毒品。
4.户籍资料证明：被告人祝晓波作案时已达完全刑事责任年龄。
5.健康检查登记表证明：祝晓波双下肢血栓性闭塞性静脉炎并部分坏死，随时有下肢静脉破裂的危险。
6.李某1、雷某、龙某、曹某、彭某1的现场检测报告、尿检结论告知书证明：2016年7月21日，对上述五人进行尿样中的甲基苯丙胺检测呈现阳性。
7.证人彭桂军的证言证明：他在这次被抓获前被一名和他一起在牌馆打牌的男子带去老煤炭局家属区第一排房子的2楼左边房间从一个叫小波的男子那里买了一包冰毒和一粒麻古，他们把毒品吸完了。2016年7月21日下午，他来到桂阳办事，拨打了小波的电话想购买毒品，小波没接，他就直接到小波家中，然后就被两名警察带回。他对当天尿检甲基苯丙胺呈现阳性没有异议。
8.证人龙某的证言证明：2016年7月21日下午，他经吴勇介绍向号码为155××××7118的男子打电话购买毒品，对方告诉了他住桂阳县百花路煤炭局老家属区第一排2楼左边房间，他和曹某过去就被警察抓获了。他对当天尿检甲基苯丙胺呈现阳性没有异议。
9.证人曹某的证言证明：2016年7月21日下午4点多钟，他在家中无聊就想搞点麻古来吸食，他就联系龙某，让龙某问哪里有毒品卖，龙伟民问了后就说桂阳县百花路煤炭局老家属区第一排2楼左边房间里有人卖麻古。他们两人就到了这个地方，就被公安机关抓获了。他对当天尿检甲基苯丙胺呈现阳性没有异议。
10.证人雷某的证言证明：他到桂阳买了三次毒品，每次都是从外号叫“三中”的人这里购买的,每次都是买100元的量。2016年7月21日下午，他又到“三中”处拿货，他到“三中”住处就被公安机关抓获了。“三中”的联系方式：155××××7118，住桂阳三中斜对面的坡上第一排2楼。他对当天尿检甲基苯丙胺呈现阳性没有异议。
11.证人李某1的证言证明：20l6年7月21日晚上18时左右，他去桂阳县百花路煤炭局家属区第一排房右手边的单元二楼找一个叫“晓波”的人购买毒品，刚进门就被抓住了。他之前去晓波那里购买了3、4次毒品，最近一次是8、9天前，他在“晓波”手里买了50元钱的冰毒和麻古，之前几次的具体时间他不记得了，他每次都是购买50元钱的麻古和冰毒。
12.被告人祝晓波的供述与辩解证明：从其家中搜查出的毒品和搜查笔录中记载的位置与数量均一致。2016年6月初的时候，他在桂阳蒙泉宾馆下面的一个超市附近遇到一个外号叫“罗某”的人，他知道”罗某”一直在桂阳卖毒品，“罗某”问他在哪里购买毒品的，他说没有固定的地方。后“罗某”叫他去蒙泉宾馆，对他说“你现在没有地方买毒品，要不这样你看行不行？以后我提供一些毒品给你，你帮我把毒品卖出去，反正你有病，公安局抓了你也没有用，你只要把毒品卖出去了，我每天免费提供一些毒品给你吸食，然后你卖出去的毒品我还可以给你回扣，每卖一克冰毒，我给你10元，每卖一粒麻古，给你5元，你看怎么样？”他因为自己吸毒没钱买毒品就心动了，于是他问对方“你放在我这里的毒品是什么样的价格”“罗某”说：“冰毒每克40元，麻古每粒20元，我知道你现在没有钱，所以我可以先把毒品给你，你卖出去后再给我结账。”他想了下就说考虑下，离开了。过了两三天的样子，他决定同意“罗某”的建议。打电话给“罗某”，过了大约两个小时，“罗某”来到他家，从裤子口袋里拿出两袋毒品，其中一袋是冰毒，另一袋是麻古，“罗某”告诉他冰毒是30克，麻古是45克。他大致看了下，估计数量差不多。这些毒品他卖了十多天，卖完之后，他打电话“罗某”再拿点毒品过来，他记得那天刚好是6月26日禁毒日的前一两天的样子，“罗某”说“现在马上是6.26禁毒日，谁还敢留东西在身上，你先把前面的账结清，至于毒品到时我会安排。”他答应了。之后他每天打电话给“罗某”问毒品什么时候到，直到6月29日晚上11点多，“罗某”联系了他并到他家下面的马路边上给了他18克冰毒和20粒麻古。这次毒品他用四天就卖完了。7月初的一天晚上12点左右，“罗某”要他找一个叫邱某的人那里拿了30克冰毒。这批毒品他卖了十来天的样子，2016年7月21日凌晨3点左右，他和“罗某”两个人把账清了一下，具体他不记得了，前面三次“罗某”总共给他拿了78克冰毒、65粒麻古，后他也陆陆续续给过“罗某”几次钱，具体多少他记不清楚了，但是当时他们算清除了前面已经结清的再扣除“罗某”应该给他的回扣，他当时还拿给“罗某”1800元。结完帐了，“罗某”又从身上拿出两袋毒品，有48克冰毒、150粒麻古，因为他身上只有600元就把这600元给“罗某”，其他的到时候再结账。到了2016年7月21日晚上，公安局的就到把他抓获了，并当场将上面的毒品全部扣押了。他替“罗某”贩卖毒品，“罗某”每克冰毒给他10元麻古5元的回扣，他也从中赚取差价，另外罗某每天提供毒品给他吸食。他给“罗某”卖过一个多月的毒品，大概从中赚了两千多元，用于平时生活开支了。“罗某”总共给他提供了四次毒品，第四次48克冰毒、150粒麻古，前面三次的毒品基本卖完了，最后一次已经被公安机关扣押了。
在他家被抓的这些人就是平时到他这购买毒品的人，这些人基本每天都会到他手上购买毒品，要么购买之后直接在他家里吸食了，要么是购买之后带到外面去了，他不知道这些人的基本情况，但是从照片中可以辨认出这些人。
13.毒品检验报告证明：从祝晓波处搜查出的冰毒疑似物检测出甲基苯丙胺成分及麻古疑似物检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
14.搜查证、搜查笔录、现场搜查照片（指认称重照片）、查获疑似毒品登记表、疑似毒品称重登记表证明：2016年7月21日，侦查人员从被告人祝晓波处搜查散落的分装袋73个、疑似冰毒55.52克、疑似麻古162粒、现金人民币350元。经称重，白色晶体净重共计46.33克，红色药丸净重16.13克。并附有现场搜查照片及指认称重照片。
15.辨认笔录证明：2016年7月23日，祝晓波辨认出何晓翔就是十天前在他手里买过两次毒品，两次买毒品的时间相隔一天，每次购买毒品三十元的人。2016年7月23日，祝晓波辨认出李某1在其处购买过毒品。2016年7月23日，李某1辨认出祝晓波就是贩卖毒品冰毒和麻古给他的人。2016年7月23日，雷某辨认出祝晓波就是两次贩卖毒品给他的“小波”。
原审法院认为，被告人祝晓波多次容留多人吸食毒品，贩卖毒品给他人，其中贩卖甲基苯丙胺类毒品46.33克、甲基苯丙胺片剂类毒品16.13克，其行为已构成容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪。被告人祝晓波到案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，可对其从轻处罚；祝晓波容留未成年人吸食毒品，酌情从重处罚。综上，对被告人祝晓波适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十二条，第五十三条，第五十九条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决如下：一、被告人祝晓波犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，没收个人财产三万元，罚金五千元。
二、对公安机关扣押的甲基苯丙胺类毒品46.33克、甲基苯丙胺片剂类毒品16.13克及工具予以没收并交有权机关处理。
上诉人祝晓波提出其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，查证属实。上诉人祝晓波在二审审理期间未提出新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人祝晓波多次在其住所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪；上诉人祝晓波贩卖毒品给他人，在其住所查获用于贩卖的毒品甲基苯丙胺46.33克和甲基苯丙胺片剂16.13克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人祝晓波到案后，如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，可从轻处罚。上诉人祝晓波犯数罪，应当数罪并罚。认定上诉人祝晓波贩卖毒品的事实，有查获在案的毒品、证人雷某、李某1的证言、辨认笔录及上诉人祝晓波的供述予以证实，且证据之间相互印证，足以认定。故上诉人祝晓波提出没有贩卖毒品的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋 伟
审 判 员 王 淳
审 判 员 龙丽莎
二〇一七年八月九日
法官助理 李细珍
书 记 员 郭慧英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。