江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣08刑终265号
原公诉机关江西省永丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴月星，男,1983年7月17日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地江西省抚州市广昌县，住抚州市广昌县，因犯盗窃罪于2014年3月26日被揭阳市揭东区人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年11月6日被永丰县公安局刑事拘留，11月18日经永丰县人民检察院批准逮捕，11月19日由永丰县公安局执行逮捕。现羁押于永丰县看守所。
江西省永丰县人民法院审理永丰县人民检察院指控原审被告人吴月星合同诈骗罪一案，于二〇一七年八月四日作出（2017）赣0825刑初71号刑事判决。原审被告人吴月星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了吴月星，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2015年上半年，被告人吴月星在广昌县兴莲机械厂务工，期间卖了一台莲子剥皮机替他人加工莲子获利。被告人吴月星见此商机后，于2015年8月辞职。因兴莲机械厂的莲子剥皮机太贵，其找到揭阳市长锋机械厂的负责人汪某，请其按样机生产出该机型。期间，吴月星邀请许某合伙，由许某提供资金，吴月星提供技术。同年12月，长锋机械厂生产出了样机，吴月星和许某同到观看，由许某缴纳了定金1万元，预订莲子机6台。
2016年5月前，被告人吴月星听说永丰县君埠乡盛产莲子，便想到君埠乡卖莲子剥皮机，于是制作了一些名片发至君埠乡人民政府，谎称其为销售经理。2016年5月，被害人毛某1通过该名片联系上吴月星。吴月星邀请毛某1到长锋机械厂并谎称自己是该厂合伙人。毛某1看到现场有莲子剥皮机正在装配，相信了吴月星。2016年5月19日，毛某1作为中间人，在联系永丰县君埠乡的种植白莲户与被告人吴月星签订了莲子剥皮机购销合同时，吴月星便用虚构的“揭阳市星元机械厂”的名义作为供货方与白莲种植户签订了购销9台莲子剥皮机的协议，并收取了5000元/台的定金共计4.5万元。吴月星在明知长锋机械厂无此生产能力，还分别在2016年5月26日、6月14日、6月29日多次接受毛某1介绍的多名农户预订，每台收取了定金5000元，并继续以揭阳市星元机械厂的名义与农户签订合同。在最后一次签订合同时，吴月星确定其无履行能力而即将接受定金双倍返还的赔偿责任，假借以领取国家专项补贴为名，将之前与农户签订的所有合同收回，至今未退还。吴月星在明知无法履行合同时，转而向浙江武义县的邹某订货6台，货到后却未供货给毛某1联系的被害人。因合同约定的交货时间（7月20日）快到，毛某1因农户的催促到吴月星处要求其先交付1台莲子机，吴月星便将卖给其姨夫的1台莲子机转卖给毛某1，价款为1.98万元，因此前每台已付定金5000元，为此，吴月星收尾款1.48万元。后因长锋机械厂生产的机器不达标，浙江厂商供的6台设备被吴月星销往他处，吴月星与毛某1所签订的购销合同未能履行，其便将毛某1的手机号列入黑名单断绝联系并逃离，收受的定金6.5万元未退还。而购买莲子剥皮机的农户，因机器设备不能按时到货，已影响正常的农业生产活动并造成一定的经济损失。
2016年11月6日，被告人吴月星被公安民警抓获归案。归案后其如实供述了罪行，所获赃款至今未退赃。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人毛某1的陈述证明：2015年有个叫吴月星的人到永丰县君埠乡政府发名片，说是广昌县的销售经理专门销售莲子机。2016年5月份其打了吴月星的电话，吴要其到广东揭阳的总公司看看，其看到样机后预订了9台，每台订金5000元，其当时给吴转账4.5万元。2016年5月26日其向吴订了3台，给吴转账1.5万元。2016年6月14日，其又订了1台，给吴转账5000元。2016年6月29日，其再订1台，付现金5000元，以上均与种植莲子的农户签订了合同。后吴月星谎称拿合同去办理莲子机的国家补贴，所有签订的合同都被吴骗走。2016年7月12日，因莲子机用户李某急需一台莲子机，其便找到吴月星，吴月星就从吴亲戚处拿一台莲子机应急。7月20日合同到期，而吴月星在7月18日就找不着了，还将其手机号拉黑。
2、被害人兰某、胡某1、陈某、张某、胡某2、毛某2、葛某的陈述证明：毛某1联系上销售莲子剥皮机的供应商，按毛某1要求预付了5000元/台的订金，还签订了购销合同。为准备莲子机的生产，他们其中有些还安装了水泵等辅助设施。因机器迟迟未交付，导致其最后聘请人员手工剥莲子，延误了上市时间，导致了经济损失。
3、证人汪某的证言证明：吴月星曾在其厂里做过员工，干了几年后就离开了，之后因盗窃被判刑。2016年9月份，吴月星问其工厂能否生产出莲子机，吴月星想做该行生意。后来到广昌考察并买来一台莲子剥皮机作为样机进行生产，生产出样机后，吴月星就带了一个姓许的过来。当时由许某出资，吴月星提供技术合作做莲子机生意，预订了六台预付定金1万元。六台莲子机生产出来后，吴月星不去调试，一直拖，厂里的员工调试了却不能使用。一次在厂里见到吴月星带别人验看机器，还说机器是他的，其怕吴月星打几台机器的主意，为防止法律纷争，就要其写了一份声明。之后，吴月星再未向厂里下订单。
4、证人邹某的证言证明：2016年6月份，吴月星来到其工厂订货20台莲子剥皮机，因仅预付了5000元的定金，其只同意供货六台。2016年7月8日，其将生产出的莲子机装运至广昌县，7月17日，吴月星仅付货款1.3万余元。之后，其再去联系吴月星，就再也找不着人了，知道自己被骗。
5、证人许某的证言证明：2015年9月，吴月星邀请其做莲子机加工生意，并说长锋机械厂生产出的莲子机便宜。12月底，其到该厂看了一台样机，决定预订六台，预付定金1万元，货在来年的端午节前到货。2016年3月份，许某来到长锋机械厂，听汪某说吴月星根本不提供技术指导。5月份，汪某电话告知其，是否要吴月星带人来验看机器，被其拒绝。7月3日，其拿回一台机器至广昌，经过试验，该机器根本不合格。
6、购销合同、收款收据、银行交易凭证等证明：毛某1先后在2016年5月19日、5月26日、6月14日通过银行转账给吴月星6.5万元，吴月星另收取现金5000元。2016年6月29日，吴月星写下收到毛某1莲子机订金7万元整的收条。
7、郑重说明证明：莲子机样机生产出来后尚未调试是否合格，吴月星私下要找他人验看样机，被长锋机械厂的汪某拒绝。因六台莲子机是长锋机械厂之前为许某定做的，为引起不必要的法律诉争，汪某让吴月星写下声明，不管吴月星卖了多少台机器，均与汪某无关。
8、通话记录证明：从2016年6月7日开始，吴月星与邹某电话联系。
9、抓获经过证明：2016年11月6日19时24分许，吴月星被东莞市公安局厚街分局三屯派出所民警抓获归案。
10、收押在逃犯罪嫌疑人证明：吴月星被东莞市警方抓获归案后，在东莞市第二看守所羁押的起止时间为2016年11月6日至2016年11月12日。
11、广东揭阳市揭东区人民法院刑事判决书证明：2014年3月26日，吴月星因犯盗窃罪被揭阳市揭东区人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币5000元。
12、常住人口信息证明吴月星的身份情况。
13、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录证明：通过三方辨认，证实吴月星就是骗取他人财物的被告人，毛某1是预订机器的被害人，汪某是生产莲子剥皮机的长锋机械厂负责人。
14、被告人吴月星的供述和辩解证明：其在2015年8月从兴莲机械厂出来后，便与汪某联系问是否能生产莲子剥皮机。汪某看过样机后说能生产出，并买了一台样机作为样品。为便于他人联系，其制作了名片到永丰县君埠乡政府发放，但其并不是任何厂方的销售人员。长锋机械厂生产出的6台机器被许某预订了，在毛某1联系需要机器时，其带毛某1参观了长锋机械厂，谎称其是该厂股东之一。毛某1预订了9台并付了订金，之后又多次购买了5台，均预付了订金，先后共订了14台。在签订合同时，毛某1发现了合同首部的署名是“揭阳市星元机械厂”，与尾部的署名“揭阳市长锋机械厂”不一致，要求其予以解释，吴月星则谎称星元机械厂是长锋机械厂的分厂，而实际上星元机械厂根本不存在。所有合同均是这样与莲子种植户签订的。在2016年6月底，其发现已无法按约履行合同，怕承担赔偿责任，便谎称要用合同办理国家补贴，骗走了所有的购销合同。因所获款项已花费，为此，其中断了与毛某1的联系。
原判认为，被告人吴月星以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，明知无法实现合同约定之目的，仍隐瞒事实真相多次骗取他人财物，直接影响了农户的农业生产活动，情节严重，其行为已构成合同诈骗罪。被告人吴月星归案后能如实供述其罪行，系坦白，可酌情从轻处罚；被告人吴月星曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应判处有期徒刑刑罚处罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项、第四项，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人吴月星犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人吴月星退赃人民币六万五千元给被害人。
原审被告人吴月星上诉提出，其所骗钱财部分已分给毛某1，购销合同也是与毛某1共同商议后签订的，银行交易凭证并不能证明毛某1将钱款打入其账户，一审量刑偏重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，一审法院在判决中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，吴月星对此无异议，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于上诉人吴月星提出其所骗钱财部分已分给毛某1，购销合同是与毛某1共同商议后签订的，银行交易凭证并不能证明毛某1将钱款打入其账户的意见，经查，该意见与吴月星本人在公安机关所作供述和本案其他证据不符，被害人毛某1将钱款转入吴月星银行卡后，毛某1并不知晓吴月星无履行合同能力的真相，吴月星明知自己无履行合同的能力，仍以虚构的公司名称与他人签订合同，并收受毛某1给付的莲子剥皮机定金，吴月星虽自称将部分钱款分给毛某1，但未提供任何证据证实，该上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人吴月星以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，明知无法实现合同约定之目的，仍隐瞒事实真相多次骗取他人财物，直接影响了农户的农业生产活动，情节严重，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人吴月星归案后能如实供述其罪行，系坦白，可酌情从轻处罚；上诉人吴月星曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应判处有期徒刑刑罚处罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。一审已综合上诉人吴月星的犯罪事实、性质、情节及社会危害性程度予以量刑，处刑适当。上诉人吴月星提出原判量刑偏重的意见，与查明的事实不符，其要求从轻处罚的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗彩萍
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一七年九月二十七日
书记员 王 钥