安徽省舒城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）舒民一初字第00130号
原告：黄爱民，男，汉族，1979年5月28日出生，舒城县人，住舒城县。
委托代理人：王宗应，安徽永诚律师事务所律师。
被告：王成卓，男，汉族，出生年月不详，住舒城县，系舒城县城关镇新空间家具制作门市部业主。
委托代理人：秦继忠，安徽龙鼎律师事务所律师。
原告黄爱民诉被告王成卓提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员汪仪慧独任审判，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。原告黄爱民及其委托代理人王宗应、被告王成卓的委托代理人秦继忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄爱民诉称：2012年王成卓承包欧洲华城别墅装饰工程，2013年2月王成卓雇佣黄爱民从事油漆工作，2013年5月19日上午，黄爱民在从事别墅外墙油漆工作时，因王成卓未采取防护措施，黄爱民在2米高的滑动架上摔倒，致右桡骨粉碎性骨折，被送往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，2013年6月1日出院，医嘱一年后取内固定。住院期间的医疗费用由王成卓给付。出院后，黄爱民支付医疗费1494元。黄爱民被评定为十级伤残、护理期60日、营养期60日、后续医疗费10000元、后续住院20日。现原告黄爱民诉请被告王成卓赔偿：医疗费35147.56元、误工费22000元、残疾赔偿金42048元、护理费22000元、住院伙食补助费960元、营养费2400元、交通费1000元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元，合计117855.56元，被告已给付28000元，尚应赔偿89855.56元。
原告为支持其诉请，向本院提交了下列证据:
1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；
2、工资欠条，证明原告与被告存在劳务关系；
3、出院记录、门诊病历、疾病诊断证明书，证明原告的伤情及治疗情况；
4、医疗费发票，证明原告的医疗费用；
5、双方鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤残等级、护理、营养期限及后续医疗费、鉴定费；
6、房产证复印件，证明原告经常居住地在城镇，残疾赔偿金按城镇标准计算。
被告王成卓辩称：原、被告系加工承揽关系，并非雇佣关系，因此原告造成的后果应当由承揽人自行承担；王成卓借给黄爱民医药费29137.6元；原告的诉请由法庭判定。
被告王成卓向本院提交了下列证据：
1、结算单二份；
2、韦劲松的证明一份；
3、个体工商户营业执照及税务登记证复印件；
以上三份证据证明原被告间系加工承揽关系，原告是欧洲华城别墅油漆工程的实际雇主。
4、转账清单一份、医药费收据二张、收条一份，证明被告共垫付原告医药费29137.6元，该款项系被告暂借给原告的。
经庭审质证，被告对原告的证据1、3、5没有异议；对证据2，认为其有相反证据证明双方不是雇佣关系；对证据4中的非住院期间的医药费发票的三性有异议；对证据6的真实性无异议，但对证明目的有异议。
原告对被告的证据1的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为原告没有承揽的资质，双方没有签订承揽合同，结算单仅仅反映计算工资的方法；对证据2的真实性有异议，认为证人应当出庭作证；对证据3、4无异议。
根据庭审，结合当事人质证意见，本院认证如下：原、被告提交的书证均是真实的、合法的，与本案具有关联性，可以作为本案定案依据。被告提供的证人书面的证词，因证人无正当理由未到庭作证，本院不予采信。
本院审理查明的事实是：王成卓是舒城县城关镇新空间家具制作门市部的业主。欧洲华城别墅装饰工程由王成卓承包。王成卓将油漆工作交给黄爱民做，材料由王成卓提供。脚手架由黄爱民自己搭，费用由王成卓承担。王成卓按工作量支付黄爱民报酬。2013年5月19日上午，黄爱民在从事外墙油漆工作时在脚手架上摔倒，致右桡骨远端粉碎性骨折，于当天在舒城县中医院予以复位石膏固定后，第二天转安徽医科大学第一附属医院住院治疗，5月28日行“右桡骨远端粉碎性骨折切开内固定术”，2013年6月1日出院。出院医嘱建议：患肢制动，休息三个月；术后二周拆线，定期换药；门诊随访。9月24日，黄爱民去舒城县人民医院复查，医嘱建议休息两个月，加强右肢功能锻炼，随访。住院期间的医疗费用由王成卓给付。2013年12月21日，黄爱民委托安徽正源司法鉴定所对其伤残等级、护理期、营养期及二次手术费用进行评估。该所鉴定意见为：黄爱民右腕关节活动功能障碍，达一肢丧失功能10%以上构成十级伤残；护理期60日、营养期60日；后期内固定取出手术费用需10000元、住院20天。
黄爱民治疗总计花费医药费及购买支具费25317.2元，鉴定费1500元。王成卓支付了医药费1137.6元。治疗期间，黄爱民从王成卓处两次借支合计28000元。
另查明，黄爱民长期在舒城县城××零工。2004年在城关镇购房居住。
本院认为，本案争议的焦点有：一、双方之间是何种法律关系；二、责任承担问题；三、赔偿标准问题。
关于焦点一，原告诉称原、被告之间是雇佣关系，被告辩称原、被告之间是承揽关系。本院认为双方之间是劳务（雇佣）关系。理由是：原告黄爱民是受被告王成卓的指示在欧洲华城别墅从事油漆工作。欧洲华城别墅装饰工程不仅仅是墙面油漆工作。原告所提供的油漆工作是该别墅整个装饰工程的一部分，构成被告王成卓装饰业务的组成部分。而承揽关系中承揽方的劳动具有独立性。故原、被告间非承揽关系,是劳务关系。
关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告王成卓是专门从事装饰等业务的个体工商户，应当具有相对专业的技能和安全防范知识及相应的措施。被告在将油漆工作分配给原告时，应当采取相应的安全防护措施。被告自己未采取任何的安全防护措施而将该项工作一并交由原告去做，其主观上是有过错的，应当承担相应的赔偿责任。原告在提供劳务时，对自身的安全亦未尽合理的注意义务，在自己搭建的脚手架上摔倒，对其遭受的损害亦应承担一定的责任。综合本案实际情况，被告以承担60%的赔偿责任为宜。
关于焦点三，赔偿数额的确定。原告长期在本县城关镇打零工，从事油漆工作，其误工费标准可参照建筑业就业人员的平均工资标准核算。其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入标准计算。根据原告的诉请，本院核定原告的损失如下：医疗费35317.2元（含后期医药费）、误工费21991元（204天×107.8元/天）、护理费7800元（80天×97.5元/天）、住院伙食补助费960元（32天×30元/天）、营养费2400元（80天×30元/天）、残疾赔偿金42048元（21024元/年×20年×10%）、交通费600元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元，合计117616元。被告王成卓应当赔偿70569元，比除原告借支及被告已付的医药费合计29137元，尚应赔偿41432元。
故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，判决如下：
一、被告王成卓赔偿原告黄爱民41432元，于本判决生效之日付清；
二、驳回原告黄爱民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（收款人：舒城县人民法院办公室，开户行：安徽舒城农村合作银行，账号：20000059117110300000018）。
案件受理费减半收取1080元，原告承担580元、被告承担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 汪仪慧
二〇一四年四月四日
书记员 蔡 琦