河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民二终字第463号
上诉人（原审被告）杨正杰，男。
委托代理人宋义峰，河南小东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜天俊，男。
委托代理人杨磊、李泓霖，河南问津律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨莉馨，男。
被上诉人（原审被告）华泰财产保险有限公司河南省分公司。住所地郑州市金水区农业路***号*号楼*层。
代表人万宇，该公司总经理。
委托代理人朱丹、邱振东，该公司员工。
上诉人杨正杰因机动车交通事故责任纠纷一案。不服新蔡县人民法院（2015）新民一初字第104号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨正杰的委托代理人宋义峰，被上诉人杜天俊及其委托代理人杨磊、李泓霖，被上诉人华泰财产保险有限公司河南省分公司（以下简称华泰财险河南省分公司）的委托代理人朱丹到庭参加诉讼。被上诉人杨莉馨经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，该院认定的事故发生经过及责任划分与杜天俊的陈述一致。杜天俊受伤后即被送往新蔡县人民医院抢救（花医疗费3174.12元，含门诊费1170元）。随后于当日转入中国人民解放军第159医院住院治疗，经诊断为：创伤性重型脑损伤。因杜天俊病情需要人血白蛋白，而其住院医药没有此药，经医生建议院外购买，花费20000元。杜天俊住院期间因病情需要，有陪护3人。杜天俊住院91天后出院，花医疗费243259元（含门诊费300元）。2015年5月9日，经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定、评估，杜天俊伤残等级为七级，后期需行缺损颅骨修补术需花费25000元，出院后护理期限为90天，出院后误工期限为1年，支出鉴定费2400元。2015年5月31日，驻马店市三和汽车鉴定中心对杜天俊所驾驶的二轮摩托车鉴定评估，该车损失净额为1364元，支出鉴定费200元。另查明：杜天俊为农业家庭户口，其育有一女杜玉婷，2005年3月28日出生，现年10周岁。2014年河南省农村居民人均纯收入为9416.1元／年，农村居民人均年消费性支出6438.12元／年。还查明：肇事车辆豫QK71**号车在华泰财险河南省分公司投保有交强险，事故发生在保险期间内。该车是杨正杰从杨莉馨处借得，并雇用杨李伟用此收购粮食。事故发生后，杨正杰给杜天俊预付医疗费40000元，生活费1000元。杨莉馨为该车的被保险人，高景堂为该车的登记车主。2013年5月22日，高景堂将该车转让给杨莉馨，未办理过户手续。审理过程中，杜天俊撤回对高景堂的起诉。2015年6月29日通过新蔡县交警大队在逃人员登记信息表查询得知，肇事司机杨李伟因涉嫌交通肇事案而被刑拘。上述事实有双方的一致陈述及原告提供身份证、事故认定书、保单、诊断证明书、出院证、病历、医疗费票据、司法鉴定书及鉴定票据，杨莉馨提供的车辆转让协议等证据予以佐证。
原审法院认为，本案是发生在机动车与机动车之间的交通事故责任纠纷，杨李伟驾驶借用车辆与杜天俊发生交通事故，造成杜天俊受伤，车辆受损的事实清楚，公安交警部门经调查取证，根据事故当事人的行为对事故发生所起的作用以及过错程度，作出杨李伟对此事故负全部责任的认定，责任划分适当，符合法律规定，予以采纳，并作为划分赔偿责任的依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。杨正杰雇佣杨李伟为其收购粮食，杨李伟驾车收购粮食过程中发生交通事故致杜天俊受伤，杜天俊因此造成的损失应由被告杨正杰承担赔偿责任。杨莉馨为肇事车辆的实际所有人，杨正杰为该车的借用人和使用人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，杨莉馨将车借给无机动车驾驶证的杨正杰时存在过错，故对杜天俊损失应承担相应的赔偿责任。综上，杨莉馨、杨正杰对杜天俊超过交强险部分的损失按3：7比例分担。杜天俊因此次事故造成的具体损失为：1、医疗费266433.12元（含人血白蛋白20000元）；2、住院伙食补助费：50元／天×91天=4550元；3、营养费：20元／天×91天=1820元；4、对于杜天俊诉求的护理费问题，结合杜天俊伤情和医院证明，酌定住院期间二人护理，9416.1元／年÷365天×（91×2人＋90天）=7016.92元；5、误工费：9416.1元／年÷365天×（91＋365）天=11763.67元；6、二轮摩托车车损1364元；7、鉴定、评估费2600元；8、交通费本院酌定为4000元；9、被抚养人生活费：6438.12元／年×8年×40%÷2=10300.99元；10、残疾赔偿金9416.1元／年×20×40%=75328.8元；11、后续治疗费25000元为必然发生的费用，予以支持；12、对于杜天俊诉求的精神损害抚慰金问题，因肇事司机杨李伟涉嫌交通肇事罪，该项请求民事赔偿部分不予支持。以上杜天俊的各项损失合计为410177.5元，由华泰财险河南省分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿杜天俊10000元，在交强险残疾赔偿责任限额内赔偿108410.38元，在交强险财产责任限额内赔偿1364元。余额290403.12元由杨正杰承担70%，计款203282.18元，扣除其预付的41000元，杨正杰还应赔偿原告162282.18元。杨莉馨承担30%，计款87120.94元。原审法院判决：一、杜天俊因交通事故造成的损失合计为410177.5元，由华泰财产保险有限公司河南省分公司在交强险各分项范围内赔偿119774.38元，杨正杰赔偿162282.18元（杨正杰预付的41000元已扣除），杨莉馨承担87120.94元。上述款项于判决生效后十日内履行清结。二、驳回杜天俊其他的诉讼请求。案件受理费8118元，减半收取4059元，由杨正杰承担2842元，杨莉馨承担1217元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，杨正杰不服，上诉来院。其上诉称：1、肇事司机杨李伟仅是上诉人雇佣的收购粮食的人员，杨李伟发生交通事故时并不在为上诉人提供劳务，上诉人不应承担赔偿责任；2、杜天俊购买的20000元人血蛋白不应支持；3、原审认定的护理费、交通费缺乏依据；4、误工费应计算至定残前一天，原审法院认定出院后误工期限为一年错误；5、杜天俊的后续治疗费不应支持；6、原审程序不当。综上，原审法院认定事实、适用法律错误，程序不当。请求撤销原判，并予改判或发回重审。被上诉人杜天俊答辩称，杨李伟系杨正伟的雇员，其在从事雇佣活动中致他人损害。杨正伟应承担赔偿责任。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求维持原判。被上诉人华泰财险河南省分公司答辩称：1、肇事司机无证驾驶，我公司保留追偿权；2、原审法院误工费计算错误；3、原审认定的护理费、交通费缺乏依据。被上诉人杨莉馨未答辩。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，杨正杰雇佣杨李伟为其收购粮食，杨李伟在驾车收购粮食过程中与杜天俊驾驶的摩托车发生交通事故致杜天俊受伤、两车受损。杨正杰作为杨李伟的雇主，应对杜天俊因事故造成的损失承担赔偿责任。杨莉馨作为该肇事车辆的实际所有人，将车借给无机动车驾驶证的杨正杰存在过错，亦应承担相应的赔偿责任。原审法院结合案件实际及二人的过错程度，认定杨正杰、杨莉馨的责任比例为7：3正确。由于肇事车辆在华泰财险河南省分公司投保有交强险，该车在保险期间发生交通事故，华泰财险河南省分公司应依约在交强险的限额范围赔付杜天俊的损失，不足部分，由杨正杰、杨莉馨按照各自的过错比例分担。关于杨正杰上诉称肇事司机杨李伟仅是上诉人雇佣的收购粮食的人员，杨李伟发生交通事故时并不是为上诉人提供劳务的过程中，其不应承担赔偿责任的问题。结合原审期间杨正杰的陈述及公安机关对杨李伟的询问笔录等，足以认定杨李伟受雇于杨正杰，并在从事雇佣活动中致杜天俊受伤。杨正杰的上诉理由不能成立，不予支持。关于杨正杰上诉称杜天俊购买的20000元人血蛋白不应支持的问题。根据杜天俊在原审期间提供的相关票据，并结合其受伤状况，能够认定20000元人血蛋白系其实际支出的医疗费用，该笔费用应予支持。杨正杰的该上诉理由不能成立，不予支持。关于杨正杰上诉称原审认定的护理费、交通费缺乏依据。原审法院结合杜天俊提供的相关证据并结合案件实际，认定的护理费、交通费数额并无不当。杨正杰的该上诉理由不能成立，不予支持。关于杨正杰上诉称误工费应计算至定残前一天，原审法院认定出院后误工期限为一年错误的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算致定残前一天。本案中，杜天俊受伤入院时间为2014年11月8日，其被鉴定机构评定为七级伤残的时间为2015年5月9日。其误工时间应从2014月11月8日起计算至2015年5月8日止，共计182天。故杜天俊的误工费应为9416.1元／年÷365天×182天=4695.15元。原审法院计算有误，予以纠正。关于杨正杰上诉称杜天俊的后续治疗费不应支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定、评估，杜天俊后期需行缺损颅骨修补术需花费25000元。该费用为必然发生的费用。原审法院判决后续治疗费与相关医疗费一并予以赔偿并无不当。杨正杰的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。关于杨正杰上诉称原审程序不当的问题。该上诉理由缺乏依据，不予支持。综上，杜天俊的实际损失应为403108.98元，由华泰财险河南省分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿杜天俊10000元，在交强险残疾赔偿责任限额内赔偿101341.86元，在交强险财产责任限额内赔偿1364元。余额290403.12元由杨正杰承担70%，计款203282.18元，扣除其预付的41000元，杨正杰还应赔偿162282.18元。杨莉馨承担30%，计款87120.94元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持新蔡县人民法院（2015）新民一初字第104号民事判决的第二项及诉讼费负担部分；
二、撤销新蔡县人民法院（2015）新民一初字第104号民事判决的第一项；
三、杜天俊因交通事故造成的损失合计为403108.98元，由华泰财产保险有限公司河南省分公司在交强险各分项范围内赔偿112705.86元，杨正杰赔偿162282.18元（杨正杰预付的41000元已扣除），杨莉馨承担87120.94元。上述款项于判决生效后十日内履行清结。
二审案件受理费8118元，由上诉人杨正杰负担8000元，被上诉人负担118元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 张美荣
审 判 员 郑志宏
代理审判员 左崇俊
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 曾 克