广东省珠海市香洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠香法民一初字第3062号
原告梁丽，女，汉族，1972年9月29日出生，住珠海市香洲区。
被告陈国强，男，汉族，1968年11月4日出生，户籍地：广东省韶关市曲江区。现被羁押于东莞市看守所。
原告梁丽诉被告陈国强民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告梁丽到庭参加诉讼。被告陈国强经本院送达开庭传票，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：被告于2012年分三次共向原告借款人民币390万元。2012年9月7日，双方在珠海市香洲区签订了《借款协议书》，约定：被告向原告借款100万元，借款合同期为10个月，月利率30%。2012年11月1日，双方再次签订一份《借款协议书》，约定：被告向原告借款290万元，借款合同期为6个月，月利率3%，如逾期还款则按逾期金额每日千分之五支付违约金；被告必须要在2012年11月15日之前提供两张五百万元的银行承兑汇票给原告等。2012年11月15日，双方签订了一份《借款补充协议书》，约定：原告同意出借475万元给被告，其中包括2012年11月1日约定的已经借出的290万元，余款185万元待被告于2012年11月30日前提供两张五百万元的按原告指定背书人的银行承兑汇票给原告后，原告通过网上银行支付给被告；月利率3%即每月1日支付上月利息172500元（已包括2012年9月7日的借款）；如被告未能在2012年11月30日之前提供两张五百万元的银行承兑汇票给原告，则被告应全额退还原告390万元及利息，并支付本金390万元的20%的违约金；如被告逾期还款，则自逾期之日起按每日千分之五支付违约金。
双方签订《借款协议书》后，原告依约借出390万元给被告，原告已经全部履行了合同义务。但在签订《借款补充协议书》后，被告并没有按约定在2012年11月30日之前提供两张伍佰万人民币的银行承兑汇票给原告，原告有权不再向被告支付余款185万元，被告应该于2012年12月1日全额退还原告借款计利息和支付违约金。但被告拒不履行合同义务。2012年12月1日起，原告多次催被告还款，被告多次口头承诺还款时间，但却一次次食言。直到2013年5、6月期间，被告才分多次还款共计1958000元，且口头承诺在2013年6月30日前如不能还清所有欠款，已经偿还的全部作为违约金，欠款按合同约定重新计算。但被告此后再也没有还款。原告用手机拨打被告的手机时，还多次出现被告不接听电话、不回复的情况。
原告认为，截止至起诉之日止，被告没有按约提供银行承兑汇票，也没有按约偿还全部借款本金390万元。原告特起诉至法院，请求判令：1.被告全额偿还原告借款本金人民币390万元；2.被告支付原告不能提供承兑汇票的违约金78万元（以390万元为本金，按20%计算）；3.被告支付原告逾期还款利息（390万元为本金，每天千分之五从2012年12月1日起至付清之日止）；4.被告支付约定的利息1236300元（每月3%，第一笔本金100万元的利息从2012年12月1日起开始计算至还清之日止，第二笔借款本金290万元从2012年12月1日至计算至还清之日止）。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据：
1.2012年9月7日借款借据；
2.借款协议书（2012年9月7日）；
3.2012年11月1日收据借款借据；
4.借款协议书（2012年11月1日）；
5.借款补充协议书（2012年11月15日）；
6.郑重承诺（2013年4月26日）；
7.华润银行《结算业务申请书》；
8.原告工行账户自2012年9月1日至2012年11月30日的活期历史明细清单；
9.原告工行账户自2013年4月1日至2013年11月1日的活期历史明细清单。
被告陈国强缺席无答辩，也没有向法庭提交证据。
经审理查明：2012年9月7日，原、被告签订一份《借款协议书》，约定：被告向原告借款100万元，借款合同期为10个月即2012年9月7日至2013年7月6日，月利率30%，每月7日前支付当月利息；双方确认已于2012年9月7日收到借款总金额。案外人廖少英作为保证人签名。同日，原告向被告指定的账户汇款100万元；被告向原告出具一份《借款借据》，并注明收到原告借款100万元，承诺于2013年7月7日前归还，逾期按每日3‰支付违约金。
2012年11月1日，原、被告再次签订一份《借款协议书》，约定：被告向原告借款290万元，借款合同期为6个月即2012年11月1日至2013年5月1日，月利率3%，按月计算，每月1日前支付当月利息；如逾期还款，则按逾期金额每日5‰支付违约金；被告必须在2012年11月15日之前提供两张五百万元的银行承兑汇票给原告，否则被告应全额退还原告290万元的本金加利息，并支付20%的违约金；被告确认已于2012年11月1日收到借款总金额。案外人廖少英作为保证人签名。同日，被告向原告出具一份《收据借款借据》，注明收到原告借款290万元，承诺于2013年5月1日前归还，逾期按每日5‰支付违约金。次日，原告通过其个人账户向被告汇款90万元、通过珠海珀力雅居商业有限公司向被告指定的东莞市东城千业五金电子经营部汇款200万元。
2012年11月15日，原、被告签订了一份《借款补充协议书》，约定：原告同意出借475万元给被告，其中已经支付的290万元为2012年11月1日约定的借款，余款185万元待被告于2012年11月30日前提供两张五百万元的按原告指定背书人的银行承兑汇票给原告后，原告通过网上银行支付给被告；月利率3%即每月1日支付当月利息172500元；借款合同期为7个月即2012年11月1日至2012年6月1日止；如被告未能在2012年11月30日之前提供两张五百万元的银行承兑汇票给原告，则被告应全额退还原告390万元的本金加利息，并支付本金390万元的20%的违约金；如被告逾期还款，则自逾期之日起按每日5‰支付违约金。签订《借款补充协议书》后，因被告未能按期提供银行承兑汇票，原告没有再向被告支付借款。
庭审时，原告当庭主张，被告于2013年5、6月多次通过银行汇款方式向原告还款合计人民币1958000元，被告于2013年6月30日口头承诺不还清所有欠款，则已经偿还的1958000元全部作为违约金，欠款按合同金额重新计算。原告主张，另外被告称有两笔30000元要偿还，原告在手机上记录为已经偿还，但是经核实被告没有偿还，所以有60000元的差额。原告庭后补充提交了原告的尾号为2950的工行珠海分行的银行账户的2013年4月1日至2013年8月31日期间的历史明细清单显示。原告主张，被告还款的具体时间及金额为：2013年5月15日还30000元、5月22日还100000元、5月23日还100000元、5月28日还300000元、5月29日还100000元、5月30日分两次还50000元和50000元、5月31日分两次还80000元和20000元、6月2日还10000元、6月3日还100000元、6月4日还70000元、6月5日还100000元、6月14日还200000元、6月17日还300000元、6月24日还20000元、6月28日还款50000元、6月29日还8000元和10000元、7月3日还款200000元，合计1898000元。
本院认为：尽管原、被告双方签订两份《借款协议书》后再签订了一份《借款补充协议书》，但原告实际只是向被告支付了前两份《借款协议书》中约定的借款100万元和290万元，在签订《借款补充协议书》后并未再向被告支付借款，即《借款补充协议书》没有实际履行。因此，被告实际向原告借款合计390万元。根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定，民间借贷利率最高不得超过银行同类贷款利率的4倍，超过部分不予保护。双方约定的借款利率为月利率3%，已经超过银行同期贷款利率的4倍，故本院予以酌定借款利率按人民银行同期一年期贷款利率6%的4倍即24%计算。由于双方为借贷合同关系，双方协议中约定的逾期还款违约金，实际为逾期还款利息。同理，因每日3‰或5‰的约定标准均过高，本院予以酌定逾期还款利息按人民银行同期一年期贷款利率的4倍计算。
原告主张“被告曾口头承诺不还清所有欠款，则已经偿还的款项全部作为违约金，欠款按合同金额重新计算”，但没有证据支持，原告应当承担举证不能的法律后果，故本院对该主张不予采信。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。同时，根据合同法的相关规定，债务人偿还的款项不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应从偿还的款项中先抵扣利息，抵扣后有余再扣除借款本金。根据双方的约定，第二笔290万元的借款比第一笔100万元的借款期限早到期，故被告偿还的款项中应先予以抵扣最先到期的利息，抵扣后有余再扣除第二笔借款本金，还有余再抵扣第一笔借款本金。被告在不同时间内分20次还款1，898，000元，其计算过程详见下列附表。
附表
序号还款时间还款金额（万元）计息本金（元）年利率计息天数已偿还利息
（元）已偿还本金（元）尚欠利息（元）尚欠本金（元）15.1531000000、
2900000
24%251、
203300000135041.10＋
387090.41390000025.2210390000071000000440082.1939000****.2310390000011000000342646.57390000045.283039000005300000055468.49390000055.29103900000158032.8741967.1303858032.8765.305＋53858032.8712563.7997436.2103760596.6675.318＋23760596.6612472.7297527.2803663069.3886.213663069.3824817.195182.8103657886.5796.3103657886.5712405.1997594.8103560291.76106.473560291.7612341.0167658.9903492632.77116.5103492632.7712296.5397703.4703394929.30126.1420339****.30920090.54179909.4603215019.84136.17303215019.8436341.96293658.0402921361.80146.2422921361.80713446.276553.7302914808.07156.2852914808.0747666.3442333.6602872474.41166.290.8＋12872474.4111888.7516111.2502856363.16177.3202856363.1647512.63192487.3702663875.79经核算，截止至2013年7月3日，被告已经还清当日之前的利息，尚欠原告借款本金人民币2663875.79元。因此，被告应当偿还原告借款本金人民币2663875.79元，并自2013年7月4日起按人民银行同期贷款一年期贷款利率的4倍支付逾期还款利息。
由于《借款补充协议书》约定被告提供银行承兑汇票只是作为原告再出借借款的条件，被告没有按约履行，原告也没有再出借借款，而双方之间为借款关系，被告已经依约承担支付利息及逾期还款违约金责任，且所承担的责任已经为法律支持借款合同支付利息的最高限额，故原告诉请被告支付不能提供银行承兑汇票的违约金，理据不足，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、被告陈国强于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告梁丽借款本金人民币2663875.79元；
二、被告陈国强于本判决发生法律效力之日起五日内向原告梁丽支付逾期还款利息（以人民币2663875.79元为本金，按人民银行同期一年期贷款利率4倍计算，自2013年7月4日起计至判决确定支付之日止）；
二、驳回原告梁丽的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行支付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费83107元、保全费5000元，合计88107元，由原告梁丽负担45607元，由被告陈国强负担42500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
审 判 长 吴巧贤
审 判 员 赖伟莲
人民陪审员 邵 康
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 刘晓霞