浙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙行终1141号
上诉人（原审原告）沈炳炎等12人（名单附后）。
诉讼代表人沈炳炎、沈法林、周妙英。
被上诉人（原审被告）浙江省人民政府。住所地：杭州市省府路8号。
法定代表人车俊，省长。
委托代理人汪锐、陈书宏，浙江省人民政府法制办公室工作人员。
沈炳炎等12人诉浙江省人民政府土地政府信息公开行政复议一案，杭州市中级人民法院于2016年9月18日作出（2016）浙01行初102号行政判决。沈炳炎等12人不服，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后依法组成合议庭,并于2017年2月15日公开开庭审理了本案。上诉人的诉讼代表人沈炳炎、沈法林、周妙英，被上诉人的委托代理人汪锐、陈书宏，到庭参加诉讼。因不能如期结案，本院已报请最高人民法院延长了本案审理期限。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，沈炳炎等人于2015年7月23日向浙江省国土资源厅邮寄政府信息公开申请表，申请公开：1.杭州西溪湿地公园旅游景点开发项目是否在国土资源部挂牌督办之中；2.杭州西溪湿地公园用地13000多亩，其中基本农田大约1000多亩，是否报经省政府和国务院审批，未经上报请告知，如果已报经省政府和国务院批准，请提供省政府和国务院征地批准文件。经补正后，浙江省国土资源厅于2015年9月2日向沈炳炎等人作出《政府信息公开告知书》告知，根据你们所提供的信�我厅无法查证浙江省人民政府或国务院对你们涉及的土地所作出的相关批文和报批项目名称。建议向当地国土资源部门查实准确的省政府批准文号与报批项目名称或其它所需信息。如若有明确的省政府批准文号或准确的报批项目名称可携带有效身份证件或者证明文件，到浙江省国土资源厅（杭州市西溪路118号）或当地国土资源管理部门申请信息公开，申请与你们本人的生产、生活、科研等特殊需要有关的政府信息。我们将对你们申请的信息内容进行审查后在规定时间内答复是否提供相关信息。沈炳炎等12人于2015年12月6日向浙江省人民政府申请行政复议，请求撤销浙江省国土资源厅作出的政府信息公开告知书，并责令限期公开。经补正后，浙江省人民政府于2016年3月2日作出浙政复［2015］484号《行政复议决定书》认为，申请人沈炳炎等12人申请公开的第一项内容，是以政府信息公开名义向被申请人浙江省国土资源厅提出咨询，不属于政府信息公开范围，应由被申请人另行回复。对申请人申请公开的第二项内容，被申请人经过查询、检索，完全可以确定是否已经制作或保存上述信息。但是，被申请人以根据申请人提供的信息无法查证为由，告知其向当地国土资源部门查实准确的省政府批准文号与报批项目名称再向其申请信息公开，该答复行为没有法律依据、存在明显不当，不符合《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条规定。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项第2目、第5目规定，决定撤销被申请人2015年9月2日对申请人作出的《政府信息公开告知书》。另查明，沈炳炎等人曾经就其申请公开的第二项内容，向浙江省人民政府申请政府信息公开。2015年7月27日，浙江省人民政府作出[2015]221号《关�沈炳炎等有关政府信息公开申请的答复意见》告知，经查，本单位未制作、保存你们所申请的政府信息，故无法提供。
原审法院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条规定，对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。《中华人民共�国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项规定，行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1.主要事实不清、证据不足的；2.适用依据错误的；3.违反法定程序的；4.超越或者滥用职权的；5.具体行政行为明显不当的。本案中，沈炳炎等人申请公开：1.杭州西溪湿地公园旅游景点开发项目是否在国土资源部挂牌督办之中；2.杭州西溪湿地公园用地13000多亩，其中基本农田大约1000多亩，是否报经省政府和国务院审批，未经上报请告知，如果已�经省政府和国务院批准，请提供省政府和国务院征地批准文件。其第一项申请内容不属于政府信息公开范围；其第二项申请内容，浙江省国土资源厅完全可以确定是否已经制作或保存，但其却以无法查证为由予以拒绝，不符合法律规定，浙江省人民政府据此决定撤销其政府信息公开告知，符合法律规定。鉴于沈炳炎等人之前已就第二项申请内容向浙江省人民政府申请政府信息公开，浙江省人民政府已向其作出明确告知，故复议决定已无责令重作的必要。综上，原告的诉讼理由不能成立，其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告沈炳炎等12人的诉讼请求。
沈炳炎等12人上诉�：其向浙江省国土资源厅申请政府信息公开的内容是杭州“西溪湿地公园”旅游景点开发项目用地13000多亩，基本农田大约1000多亩，是否报经浙江省人民政府和国务院批准，未经上报请告知，如果用地已经浙江省人民政府和国务院依法批准，请提供：省政府和国务院依法征地的批准文件复印件。2015年9月2日浙江省国土资源厅作出政府信息公开告知书，根据所提供信息，无法查证浙江省人民政府或国务院对原告涉及的土地所作出的相关批文和报批项目名称。申请人认为，如果用地有上报材料省国土厅一定有记录备案，如果经省政府和国务院依法批准，批准文件一律归档，一看档案便知。“我厅无法查证”是一种极其不负责任的工作态度和行政不作为行为。申请人申请的杭州“西溪湿地公园”违法用地行为是否在国土资源部挂牌督办中，省国土厅应有明确答复。申请人向浙江省人民政府申请行政复议，请求复议机关依法撤销没有法律依据的浙江省国土资源厅的政府信息公开告知书，责令被申请人限期履行《中华人民共和国政府信息公开条例》规定应当依法公开的政府信息，或者变更政府信息公开告知书。根据浙政复[2015]484号被申请人分别以“西溪湿地”、“杭州市”、“西湖区”、“三深村”、“龙章村”、“合建村”、“深潭口村”、“王家桥村”、“周家村”等为信息检索关键要素，在建设用地审批档案电脑查询系统中进行了查询，没有发现相关信息。既然被申请人查不到相关答复，则应答复申请人杭州“西溪湿地公园”用地未经浙江省人民政府和国务院批准，并提供作出行为的证据、依据和其他材料，而其并未提供。被申请人答复“我厅无法查证”是在隐瞒事实、制造虚假材料。浙江省人民政府在收到申请人的复议申请后，没有作出受理通知书，申请人写信给复议机关，申请人到复议机关查阅被申请人作出具体行政行为的相关资料，复议机关没有安排申请人查阅被申请人作出具体行政行为的证据、依据和其他有关资料。复议机关的行为程序违法。复议机关虽然撤销了被申请人于2015年9月2日对申请人作出的政府信息公开告知，但没有按照行政复议法第二十八条第一款第（三）项，责令被申请人在一定期限内重新作出。复议机关辩称责令重新作出没有实质意义，明显为被申请人开脱和违法。是官官相护行政不作为。综上，被上诉人的行为违反行政复议法第二十八条第一款第（三）项，应当责令被申请人在一定期限内重新作出。请求撤销浙江省人民政府作出的浙政复[2015]484号行政复议决定书，撤销浙江省国土资源厅的政府信息公开告知书，判决被告责令被申请人限期履行政府信息公开条例规定应当依法公开的信息，或者变更信息公开告知书。
被上诉人辩称：一、被诉复议决定认定事实清楚、适用依据正确；二、被诉复议决定程序合法；三、上诉理由不能成立，根据行政复议法第二十八条第一款第（三）项，行政复议机关决定撤销或者确认具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。因上诉人申请的�一项内容属于咨询，不属于政府信息公开范围；第二项内容已在此前另行提出的政府信息公开申请中获得明确告知。如责令省国土资源厅重新向其作出政府信息公开答复，已无必要。故未责令省国土资源厅重新作出具体行政行为。请求驳回上诉，维持原判。
庭审中，各方当事人围绕被诉复议决定的合法性，进行了质证、辩论。
经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国行政复议法》第二十八条，被申请行政复议的具体行政行为有主要事实不清、适用依据错误等情形，行政复议机关决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。据此，对被申请行政复议的具体行政行为在撤销或确认违法的同时，行政复议机关有权结合行政复议案件中查明的具体情况，决定是否依法责令被申请人重新作出具体行政行为。本案中，上诉人因不服浙江省国土资源厅于2015年9月2日作出的《政府信息公开告知书》，向被上诉人申请行政复议；被上诉人经审查于2016年3月2日作出的被诉行政复议决定中认为，该被申请复议的告知书没有法律依据、明显不当故依法决定予以撤销；同时，被上诉人鉴于其已于2015年7月27日作出的[2015]221号《关于�炳炎等有关政府信息公开申请的答复意见》中，对上诉人向浙江省国土资源厅提出的“杭州西溪湿地公园用地13000多亩，其中基本农田大约1000多亩，是否报经省政府和国务院审批，未经上报请告知，如果已报经省政府和国务院批准，请提供省政府和国务院征地批准文件”政府信息公开申请，已依据政府信息公开条例作了明确的“经查，本单位未制作、保存你们所申请的政府信息，故无法提供”答复，责令浙江省国土资源厅重新答复，已无必要。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法。上诉人主张被上诉人未责令浙江省国土资源厅在一定期限内重新作出答复违法，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人沈炳炎等12人共同负担。
本判决为终审判决。
审判长
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陈 裕 琨
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审 判 员
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管 征
代理审判员
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万 成 兆
二〇一七年四月十八日
本件与原本核对无异
书记员
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韦 若 莎
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