福建省罗源县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）罗民初字第1545号
原告：罗源县申龙花岗岩矿，住所地罗源县。
投资人：李敏。
委托代理人：李德团，福建文园律师事务所律师。
被告：陈文祥，男，1966年10月26日出生，汉族，连江县人，住连江县。
委托代理人：林祥锋，福建融成律师事务所律师。
委托代理人：张增强，福建融成律师事务所律师。
原告罗源县申龙花岗岩矿与被告陈文祥劳动争议纠纷一案，本院于2013年12月2日立案受理，依法由代理审判员张晓妃适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗源县申龙花岗岩矿委托代理人李德团、被告陈文祥及委托代理人林祥锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗源县申龙花岗岩矿诉称：罗源县劳动争议仲裁委员会作出的闽罗劳仲案（2013）85号裁决书认定事实与适用法律错误，裁决明显不当。裁决书裁决的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、护理费、一次性工伤医疗补助金及就业补助金不符合法律规定。具体为：1、依据2012年度福州市职工月平均工资4007.4元作为被告的工资数额及月平均工资标准不符合法律规定。矿山采石采用承揽制，非月工资制，采石工工资无定额。根据《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因此，被告的工资应按福州市2011年度月平均缴费工资即每月2086元计付，被告的停工留薪工资及一次性伤残补助金都应依此标准计算。2、停工留薪期，应以临床治愈或伤情相对稳定的时间确定其停工留薪期。具体期限由用人单位或者社会保险经办机构根据经治疗医疗机构的诊断证明确定，并书面通知工伤职工本人。被告仅住院9天，出院小结已注明“病情稳定”，所以被告的停工留薪期仅为1个月。3、根据《工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级的一次性伤残补助金为本人13个月工资，计算为27118元（13月×2086元／月）。4、根据《工伤保险条例》第三十四条规定，护理费只能按福州市2012年上年度职工月平均工资3477元的30%计算为312.93元（3477元／月÷30天×30%×9天）。5、根据《福建省实施（工伤保险条例）办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算的标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算。被告终止劳动关系时间是2012年11月，应按2011年度福州市职工月平均工资3477元计算，仲裁裁决却按4007.4元计算，属适用法律错误。综上，原告不服罗源县劳动争议仲裁委员会作出的裁决，请求判令：1、原告按工伤保险条例标准承担被告的工伤待遇；2、被告承担本案诉讼费。
被告陈文祥辩称：1、根据《工伤保险条例》用人单位有义务就劳动者的工资承担举证责任，原告在仲裁阶段没能提供被告的工资证明，罗源县劳动争议仲裁委员会根据公平原则，确定被告工资是合理的。2、根据《工伤保险条例》规定，一次性工伤医疗补助金和伤残补助金是按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算。工资以终止劳动关系的上一年度工资计算，仲裁委的仲裁符合法律规定。3、停工留薪一般不超过12个月，但要计算至定残之日，仲裁委结合了《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》分类目录规定，认定停工留薪期为8个月合情合理。4、根据《工伤保险条例》第33条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告主张的是住院9天的护理费，符合法律规定。综上，仲裁委的裁决合法合理，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告陈文祥于2012年3月1日起在原告罗源县申龙花岗岩矿从事采石作业，双方签订一年的劳动合同。原告未为被告缴纳社会工伤保险费。2012年10月24日9时左右，被告在原告矿山打石时，石屑溅入左眼受伤，先后两次到南京军区福州总医院住院治疗，共住院9天，经诊断为：左眼内异物，左眼内积血，左眼巩膜穿通伤。事故发生后被告共花医疗费25116.5元，原告已支付被告40000元。
2013年6月18日，福州市人力资源和社会保障局作出榕罗人社伤（认）字（2013）第37号《认定工伤决定书》，认定被告陈文祥为工伤。原告罗源县申龙花岗岩矿未提起行政复议和行政诉讼。2013年8月22日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2013）第1033号《劳动能力鉴定书》，鉴定被告为七级伤残。被告支付了劳动能力鉴定费320元。
另查，2013年9月12日，被告陈文祥提出与原告解除劳动关系时，福建省最后一次公布的人口平均预期寿命男性71.8岁，被告的年龄为47岁。2012年度福州地区职工月平均工资为4007.4元。
上述事实，有原、被告在庭审中的陈述以及原告提供的劳动合同书、福建省罗源县劳动争议仲裁委员会闽罗劳仲案（2013）85号裁决书、原告个人独资企业营业执照副本复印件及被告提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定发票、南京军区福州总医院入院记录、医嘱单、出院小结、疾病证明书、住院收费票据、门诊收费票据、劳动争议仲裁申请书等证据予以证实。
本院认为：原、被告之间的劳动关系明确，双方之间的劳动争议应受国家劳动法律法规的调整和规范。被告陈文祥在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，经福州市人力资源和社会保障局认定为工伤，本院应予以确认，应当享受工伤保险待遇。由于原告未给被告办理工伤保险手续，被告应享受的工伤保险待遇应由原告负责。对被告的月平均工资的认定问题，原告虽提供劳动合同一份，证明被告一个月试用期的工资为2500元／月，并辩称试用期之后是计件工资，无固定标准，但无法提供被告陈文祥的月平均工资证据，被告亦未进行举证，本院依法参照2012年度福州地区的职工月平均工资4007.4元计付。考虑被告的伤情及治疗情况，本院依据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》（闽人社文（2010）265号）目录的规定，酌定停工留薪期为8个月。职工工伤后接受治疗，在停工留薪期内，用人单位是不得与其解除或终止劳动（聘用）关系，除非是职工自愿提出解除或者终止劳动（聘用）关系，因此原、被告之间的劳动关系应从被告申请解除劳动关系的时间开始解除。被告因伤花费的医疗费，根据被告提供的正式医疗票据确认为25116.5元。被告因伤致残，其主张住院治疗期间的护理费合情合理，本院参照2013年度道路交通事故损害赔偿城镇居民的护理费标准，确定护理费标准为每天123.2元。被告提供交通费6000元相关票据，因被告在福州市就医，6000元交通费，不符合事实，但考虑其实际确有发生，本院酌情予以支持300元。鉴定费320元，本院予以确认。故被告依法享受的工伤保险待遇核定为：医疗费25116.5元、住院伙食补助费270元（30元／天×9天）、护理费1108.8（123.2元／天×9天）、交通费300元、鉴定费320元、停工留薪期工资32059.2元（4007.4元／月×8个月）、一次性伤残补助金52096.2元（4007.4元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金39753.4元（4007.4元／月×（71.8岁-47岁）×0.4个月］、一次性伤残就业补助金39753.4元（4007.4元／月×（71.8岁-47岁）×0.4个月］，以上合计人民币190777.5元。扣除原告已支付的40000元，原告还应支付被告经济损失人民币150777.5元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、第二十七条的规定，判决如下：
一、原告罗源县申龙花岗岩矿应于本判决生效之日起10日内一次性支付给被告陈文祥医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计人民币150777.5元。
二、驳回原告罗源县申龙花岗岩矿的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告罗源县申龙花岗岩矿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
代理审判员 张晓妃
二〇一四年二月十二日
书 记 员 游晓欢
附：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》
第二十四条工伤职工接受工伤治疗的，在停工留薪期内，用人单位不得与其解除或终止劳动（聘用）关系，但职工依法自愿提出解除或者终止劳动（聘用）关系的除外。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
申请执行期限：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。