浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍诸民初字第1357号
原告：陈欢宜。
委托代理人（特别授权）：王寿横，诸暨市暨阳法律服务所法律工作者。
被告：中程建工集团有限公司。住所地：诸暨市浣东街道暨东路***号。
法定代表人：边灿才，系公司董事长。
委托代理人（特别授权）：杨绍军，浙江剑竹律师事务所律师。
原告陈欢宜为与被告中程建工集团有限公司劳动争议纠纷一案，于2014年5月19日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员张晓华适用简易程序独任审判，于2014年6月13日公开开庭进行了审理。原告陈欢宜及其委托代理人王寿横，被告中程建工集团有限公司的委托代理人杨绍军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈欢宜起诉称，2010年10月，自被告承建的诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心工程开工时，原告被被告招聘为该工程项目水电安装施工员，并担任专职安全员职务。约定每月工资6000元，没有订立书面劳动合同。2012年2月24日经结算，被告欠原告劳动工资18000元，并由被告在该项目部总负责人周绍全以项目负责人名义出具欠条一份。此后原告向被告催讨，被告以甲方单位工程款未结算为由而一直未付所欠工资。过年前，原告曾向有关部门反映并在法院起诉向被告主张劳动工资，然而，因劳动关系争议须经过仲裁前置程序而撤诉。现已经仲裁前置程序，起诉要求判令：一、确认原告与被告成立事实劳动关系；二、被告支付原告所欠劳动工资18000元，并赔偿自2012年2月25日起至工资款付清日止的贷款利息损失。
被告中程建工集团有限公司答辩称，原、被告之间并�存在事实劳动关系，被告也没有雇佣过原告到欢乐之家托养中心上班。因此，要求驳回原告提出的诉讼请求。
原告陈欢宜为证实其主张的事实，向本院提供下列证据，被告质证如下：
1、诸劳仲不字（2014）第46号不予受理案件通知书一份，证明本案已经劳动仲裁前置程序的事实。被告经质证无异议；
2、（2014）绍诸民初字第374号民事裁定书一份，证明原告曾经起诉，后于2014年2月21日撤回起诉的事实。被告经质证无异议；
3、安全生产人员资质证书、土建安全员资格证书（复印件），证明原告为专职安全生产管理员的事实，结合土建证书，原告在管理安全生产过程中由被告为原告办理，可以证明原、被告之间存在劳动关系的事实。被告经质证，认为原告未提供原件，对证据的真实性无法确认，假如原告能够补强证据，也不能印证原告提出的主张，原告诉称2010年10�起被招聘为安装施工员，但证书上为专职安全生产员、土建安全员，故其工作职务同证书上的职务不一致，说明原告到该托养中心工程中工作与证件无关；同时，从办证时间看，原告到该工程工作时，证件尚未办理，从建筑企业运作情况看，如果有上述证件，也是一种“挂靠”关系，并不是被告招用了原告，或双方存在劳动关系，该证据不能达到其证明效力；
4、项目负责人周绍全于2012年2月24日出具的欠条一份，证明被告拖欠原告工资的事实。被告经质证，对证据的证实性无法确认，该欠条是否周绍全书写也不清楚，只能证明系周绍全欠原告工资，不能证明被告欠原告工资。其中欠条中载明周绍全系“项目负责人”，被告不认可，因周绍全系该工程的实际施工人，不是项目负责人；
5、照片二份，证明周绍全系被告承建的暨阳街道托养中心工程总负责人，从而证�周绍全代被告向原告出具欠条的事实。被告经质证，对证据的真实性有异议，照片中的资料既没有被告单位公章也没有法定代表人签字，据被告所知，这些资料系周绍全在工程施工过程中自行制作，被告从未认可过照片上载明的人员，上述人员的职务均不是被告任命，是由周绍全安排的；
6、申请出示（2012）绍诸商初字第2744号案卷中相关材料：（1）照片、现场勘查记录，证明周绍全系工程总负责人的事实；（2）（2012）绍诸商初字第2744号民事判决书，证明生效民事判决书对周绍全系暨阳街道托养中心工程项目负责人的事实作出认定，对周绍全出具欠条系代表被告也作出认定；（3）工程施工经济责任制承包协议，证明协议中明确约定被告与周绍全之间系内部承包关系，并约定未付清人工工资前，项目中的资金、材料等均属于被告所有，从而证实被告有保障民工工资支付的义务，结合被告为原告办理专职安全员证书这一事实，认为被告承认与原告成立事实劳动关系的事实。被告经质证，对民事判决书的真实性没有异议，对原告主张的周绍全的身份有异议，周绍全是工程的实际施工人，施工过程中编制的资料是工程管理所必需，系周绍全自已任命的，被告对资料的内容不予认可，在（2012）绍诸商初字第2744号案件中也提出异议；关于责任制承包协议，对真实性没有异议，该协议能够说明周绍全系工程的实际施工人，其不具有项目经理的资质，与被告之间不存在劳动关系，是俗称的“包工头”，虽然签订的合同内容为内部承包，但事实上是转包，工程中工作的人员都是周绍全招用，也就是说，用工关系的相对一方是周绍全，并非被告。
被告中程建工集团有限公司为证实其辩述主张，向本院提供下列证据，原告质证如下：
7、工程施工经济责任制承包协议、承诺书各一份，证明周绍全系工程实际施工人，工程施工过程中所有民事责任、法律责任由周绍全负担，与中程公司没有关系，本案涉及劳务关系是周绍全与原告之间发生。原告经质证，对承包协议的真实性没有异议，合同明确约定为内部承包，被告陈述实际为转包，不符合法律规定，内部承包的事实应予以确认，被告与周绍全之间签订的协议，损害第三方，特别是劳动者利益的，该约定对第三方没有约束力；对承诺书的真实性无法确认，即使真实，对第三方没有约束力。
上述证据，经庭审出示、宣读并质证，均已收集在卷。本院认证如下：原告提供的证据1、2，被告经质证无异议，本院予以确认。围绕本案事实争议的焦点即原告陈欢宜与被告中程建工集团有限公司是否成立事实劳动关系，原告提供证据3、4、5、6，证明内容为周绍全�被告承建工程的项目负责人，其招用原告工作并向原告出具欠条，是代表被告的行为，从而证明原、被告之间成立事实劳动关系。被告提供证据7，为证实其承建的工程转包给周绍全，周绍全系用工一方，原、被告之间不存在事实劳动关系。本院认为，在未签订书面劳动合同情况下，成立事实劳动关系应具有如下四个要件：（1）劳动给付行为已经发生。即劳动者按照用人单位的要求，付出一定的体力和智力，完成工作内容；（2）从属关系已经形成。劳动者与用人单位的生产资料相结合，进行特定的生产工作，将人身自由在一定时空范围内归用人单位支配，服从劳动分工和工作安排，遵守劳动规章制度，接受用人单位的管理和监督，并从用人单位处获得劳动报酬和有关福利待遇；（3）默认的意思表示。即在劳动者与用人单位之间存在着意思表示合意的要素；（4）欠�法定的形式要件。即未形成书面合同。从本案双方的陈述及提供的证据看，虽然原告在被告承建的工程中从事施工工作，但双方之间不存在形成劳动关系的意思表示合意，亦未形成从属关系，故双方之间不存在事实劳动关系。理由是：一、原告与周绍全约定工资、工种等与劳务相关的重要事项，工资实际由周绍全支付，工作结束时与周绍全进行结算，工作过程中受周绍全的考勤管理。可见，原告在暨阳街道老年托养中心工程中从事工作是与周绍全建立合意；二、被告承接工程后，以承包方式交由周绍全实际施工，原告未举证证明周绍全系被告单位员工及被告在暨阳街道老年托养中心工程中投入了资金、技术、人力等，不能认定被告与周绍全之间系内部承包关系，周绍全招用原告在该工程中施工是为其个人承包提供劳务，不能认定为被告的代理行为；三、被告因工�管理需要，对实际施工人招用的人员进行资质申报、证件办理，不能认定为对劳动关系的确认。综上，原告提供的证据3、4、5、6，不能证实其主张的事实，本院对证据的证明效力不予认定。证据7，原告对证据的真实性无异议，本院对该证据的证明力予以确认。
综合上述认定的证据并结合原、被告的陈述，本院认定如下事实：
被告中程建工集团有限公司承接了诸暨市暨阳街道欢乐之家老年托养中心工程。2010年12月8日，被告与周绍全签订工程施工经济责任制承包协议一份，将其中“老年托养中心、门卫工程”分包给周绍全实际施工。原告陈欢宜受周绍全的招用，在该工程中从事水电安装施工及安全管理工作，工资由周绍全支付。原告还提供了落款时间为2012年2月24日、署名周绍全的工资欠条一份。2014年1月，原告曾提起诉讼，要求被告支付劳动报酬。后于2014年2月21�撤回起诉。2014年5月12日，原告向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由决定不予受理，作出诸劳仲不字（2014）第46号不予受理案件通知书。原告遂于同年5月19日提起诉讼，要求确认与被告成立事实劳动关系，并支付工资18000元及利息损失。
本院认为，发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。根据原告庭审中的陈述，其受周绍全的招用，在被告承接的工程中工作，原告提供的证据未能证明其从事的工作由被告中程建工集团有限公司安排，并接受被告的管理和各项规章制度的约束，原告要求确认与被告之间存在事实劳动关系的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。原告提出的要求被告支付工资、利息损失的诉讼请求，因缺乏存在劳动关系这一事实前提，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：
驳回原告陈欢宜的诉讼请求。
案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告陈欢宜负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 张晓华
二〇一四年六月十六日
书记员 齐海平