江苏省兴化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1281刑初165号
公诉机关兴化市人民检察院。
被告人季国军，江苏省盐都区人，汉族，高中文化，无业，住盐城市盐都区。曾因犯故意伤害罪，于2002年11月29日被常州市天宁区人民法院判处有期徒刑三年。又因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月2日被兴化市公安局刑事拘留，同月20日被执行逮捕。
辩护人葛步兵，江苏黄海岸律师事务所律师。
兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2017]122号起诉书指控被告人季国军犯开设赌场罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派检察员朱木之出庭支持公诉。被告人季国军及其辩护人葛步兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月30日晚至2016年11月4日凌晨，被告人季国军与刘某甲（另案处理），在兴化市荻垛镇、陶庄镇境内的河道上，5次组织孙某、王某等数十名参赌人员，在刘某甲提供的水泥船上以麻将筒子杠的形式进行赌博从中抽头营利，并安排金某（另案处理）负责抽头，季某、周某1（均另案处理）负责轮流洗牌，秦某、陈某1（均另案处理）负责卖套餐及维持赌场秩序。其间，该赌场共计抽头营利人民币100000元。2016年11月4日凌晨被公安机关查获，现场查获无主赌资人民币479595元。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示并宣读的相关证据有：被告人季国军的供述；证某、季某、周某1、秦某、陈某1、高某1、孙某等人的证言；书证：兴化市公安局提取的人口基本信息表、收缴物品清单、行政处罚决定书、赌具照片等。并据此认为，被告人季国军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。
被告人季国军当庭对起诉指控的罪名和事实无异议，但辩解起诉认定的抽头款返还给了庄家四成，另外给参赌人员支付相应的车、船费用，自己实际获利没有100000元。
辩护人提出如下辩护意见：1、对指控的罪名无异议。2、起诉认定的抽头获利应扣减支付给参赌人员的车、船费及返还给庄家的费用，犯罪数额应以实际获利认定。3、现场查获的现金不能一概认定为无主赌资。4、坚持罪刑法定原则，不能参照网络赌博和利用赌博机开设赌场相关司法解释的规定认定被告人季国军开设赌场的情节严重。
经审理查明：2016年10月30日晚至2016年11月4日凌晨间，被告人季国军等人在兴化市荻垛镇、陶庄镇境内的河道上，连续5晚组织孙某、王某等数十名参赌人员，在刘某甲（另案处理）提供的水泥船上以麻将筒子杠的形式进行赌博，并安排金某（另案处理）负责抽头，季某、周某1（均另案处理）负责轮流洗牌，秦某、陈某1（均另案处理）负责卖套餐（两包香烟和两瓶红牛）及维持赌场秩序，从中抽头营利人民币100000元。2016年11月4日凌晨被公安机关查获，现场查获无主赌资人民币479595元，砍刀4把、麻将1副、骰子1盒。案发后，同案犯退出非法所得人民币12000元。
上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人季国军的供述和辩解，供述2016年10月底，因赌博输钱便谋划开赌场赚钱，其与XX（刘某甲）商议，由刘某甲提供水泥船开设赌场，固定给XX好处费，自己喊季某和周某1洗牌，一场下来也有千把块钱好处费。秦某也是自己喊进赌场的，秦某在赌场上帮忙卖套餐，套餐包括两包香烟和两瓶红牛，一场下来给秦某四、五百元好处费，自己在赌场抽头，把抽头的钱放在桌子边上，金某就把钱整整齐，庄家赢了钱会发红钱给金某，陈某1在赌场维持秩序，其也给陈某1发费用，也是发四、五百元钱的样子。抽头是抽庄家赢钱数目的百分之十，庄家下庄的时候，再返还四成给庄家。赌场总共开了两场，第一场抽了大概1万元钱的样子，第二场大概抽了三、四千元。在赌场上人家一般喊自己叫军XX，大军XX就是秦某，金某在赌场的绰号叫韩某甲。当庭被告人季国军供述2016年10月30日晚至2016年11月4日凌晨连续五晚组织孙某、王某等数十名参赌人员在水泥船上以筒子杠的形式进行赌博，抽头约有十万元，但实际获利只有两万元左右。
2、证人证言
（1）证某的证言，证实2016年10月25日左右的一天，季国军和刘某甲商议好开赌场，后一共开了十天的样子，赌场是开在刘某甲提供的一条船上。秦某在赌场上卖套餐及保管抽头的钱，周某1和季某负责洗牌，陈某1主要就是维持秩序，有时候也和秦某一起卖套餐，季国军负责搓角，自己是抽头的，就是庄家赢钱的话，抽取庄家赢钱的百分之十作为头钱，庄家下庄之后，季国军就让其把庄家坐庄时候抽的头钱返给庄家三成，其余的钱交给秦某，等到每场赌博结束后，再跟秦某把钱拿出来，把一些苍蝇费发掉，剩下来的钱再交给秦某，秦某交给季国军，每天参赌的人员基本差不多，人数不固定，10月30日晚大概抽头一、两万元，10月31日抽头两、三万元、11月1日抽头三万多元、11月2日抽头两、三万元，11月3日参赌人员有七、八十人，抽头大概两万多元的样子，前面四、五场的情况差不多，就是抽的头钱少的大概一万元钱的样子。
（2）证人季某的证言，证实2016年10月份的时候，其和秦某一起到赌场上去，这个赌场估计是季国军和刘某甲开的，自己在赌场上洗牌，周某1也是负责洗牌的，金某负责抽头，秦某负责卖套餐，陈某1负责维持秩序，赌场上玩的是筒子杠，赌场按照庄家赢钱的数目的百分之十抽取头钱，多的时候有三、四万元钱，少的时候就一、两万元，开设赌场以来，大概抽头有十几万元钱的样子。
（3）证人周某1的证言，证实自己在季国军开的赌场洗牌，和季某轮流洗牌，季国军搓角，季国军打的庄风钱就是由金某抽走的，金某再交给秦某，秦某还卖套餐，陈某1维持秩序，刘某甲是负责安排放棚口，赌船也是刘某甲的，开船的、接送参赌人员的汽车、放哨的等都是XX负责，季国军把这一块都包给刘某甲了。10月31日至11月3日赌船都是停靠在陶庄附近，船上基本都有六、七十人，每场抽头四、五万元的样子，11月3日晚上抽头了大概三、四万块钱，之前的情况记不太情况，大概还有五、六场的样子，合计抽头获利有三、四十万元的样子。
（4）证人秦某的证言，证实2016年10月28、29日的样子，季国军安排自己在赌船上卖套餐，季某、周某1洗牌，金某抽头，陈某1维持秩序。金某抽头的钱交给自己保管，结束后再交给季国军。2016年11月31日到11月2日夜里每场抽头一万多块钱，11月3日抽头的情况不清楚，再往前的三、四场基本上也跟上面说的情况差不多，反正每场在船上参与赌博的人大概有四十个人左右，每场抽头的钱大概也是一万多元钱。这个赌场开了以来，估计抽头获利10万元左右。
（5）证人陈某1的证言，证实自己在季国军的赌场帮助秦某卖套餐，维持秩序，2016年10月30日晚11月2日晚，参赌人员跟被抓的那天差不多，每天抽头两、三万块钱，3日晚上抽头一万多元钱，之前还有几场情况也差不多。
（6）证人高某1的证言，证实总共到这个棚上去过三次，第一是10月29日左右的一天，第二次是11月2日晚上，第三次就是11月3日晚上。据其所知这个赌场是季国军和一个海安人合开的，每场搓角的有两个人，一个人固定是季国军，另外一个人不固定。
（7）证人孙某的证言，证实2016年10月30日、10月31日、11月1日、11月2日、11月3日晚上，其在季国军开设在船上的赌场上赌博5次，每次都是季国军打电话约其到赌场上赌博，然后与刘某甲联系上船的地点。这几场基本上都是其坐庄，也有其他人坐庄的。坐庄的时候，基本上就是季某洗牌，在季某去小便等有什么事的时候，周某1就代季某洗牌。周某1给其他坐庄的人洗牌。其赢钱的时候，会打红钱给洗牌的人，一场下来估计给三、四次红钱，一场下来，季某能得六、七百元钱。赢钱时季国军就把红钱给洗牌的人。坐庄时，季国军帮其搓角，抽头的钱就给金某保管，钱是码好放在桌子上的，其坐庄结束后，季国军就把三成的庄风钱返还给自己，其余的钱金某就拿走放起来。一般在其开庄前就花1000元买个套餐，一个套餐就是两包香烟、两瓶红牛，陈某1在赌场上维持秩序的。
（8）证人卢某、宗某、姜某、陈某2、陈某3、向某、高某2、刘某、严某甲、孟某、景某、吴某、陈某4、董某、周某2、顾某的证言，证实2016年11月3日晚在一个船上赌博被抓获的情况。
（9）证人俞某的证言，证实2016年10月30日、31日的一天和11月1日、11月2日、11月3日，都到XX的船上赌博。
（10）证人黄某的证言，证实2016年11月2日晚和11月3日晚，到一个船上去赌博，是和XXX（刘某甲）联系的，11月3日夜里被抓获。
（11）证人沈某的证言，证实2016年1月1日、11月2日和11月3日都到一个船上去赌博，后被抓获，赌场的棚主是军XX。
（12）证人钱某的证言，证实2016年10月底的一天夜里、11月1日夜里、11月3日夜里，其和朱某甲、阿X等人到一个船上赌博三次，11月3日那次被抓获。
（13）证人戴某的证言，证实2016年11月2日和11月3日两次到一个船上赌博，后被抓获。
（14）证人刁某的证言，证实2016年11月2日和11月3日两次到一个船上的赌场玩，后被抓获。
（15）证人曹某的证言，证实2016年11月1日和11月3日两次到一个船上的赌场，后被抓获，11月1日那晚其参与了赌博。
（16）证人李某的证言，证实2016年11月2日和11月3日晚到一个船上的赌场，11月2日晚没有赌博，11月3日赌博，后被抓获，赌场是军XX（季国军）开的。
（17）证人潘某的证言证实一共到被抓获的赌船上去过4次。
（18）证人阳某的证言，证实2016年11月2日、11月3日到一个船上赌博，后被抓获。
（19）证人杨某的证言，证实2016年10月31日晚、11月1日晚、11月2日晚、11月4日凌晨都到一个赌场赌博，后被抓获。
（20）证人张某的证言，证实2016年10月31日、11月2日、11月3日的夜里，和杨某、阳某等人到被抓获的赌船上赌博3次，是刘某甲打电话约自己去的，听赌博的人说赌场的棚主是一个叫军XX的。
（21）证人王某的证言，证实2016年10月29日至11月3日每天都到一个船上赌博，11月3日那次被抓获。
4、书证
（1）盐城市公安局亭湖分局民警出具的抓获经过，证实被告人季国军系2017年1月2日在盐城市亭湖区绿地XXX小区西门被抓获归案。
（2）兴化市公安局制作的扣押决定、物证照片，证实本案在赌博现场查扣的管制刀具、用于赌博的骰子和麻将以及扣押现金人民币479595元。
（3）兴化市公安局提取的人口基本信息，证实被告人季国军作案时已达完全刑事责任年龄。
（4）兴化市公安局制作的收缴物品清单，证实查获的现金人民币479595元已被收缴。
（5）兴化市公安局制作的行政处罚决定书，证实相关赌博人员已被行政处罚。
（6）江苏省非税收入一般缴款书，证实案发后同案犯退出非法所得人民币12000元。
6、勘验、辨认笔录
（1）兴化市公安局制作的辨认笔录，证实周某1辨认出季国军就是军XX，向某辨认出季国军就是军XX，李某辨认出季国军就是军XX。
（2）兴化市公安局制作的搜查笔录及执法记录仪录像，现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实兴化市公安局于2016年11月4日2时30分至6时，在兴化市陶庄镇南柯村生产河上对进行赌博活动的一艘水泥船进行搜查，当场查获赌博违法嫌疑人72人、现金人民币479595元、砍刀4把、麻将1副、骰子1盒，当场对上述现金和物品予以扣押，并于2016年11月9日将现金人民币479595元予以收缴及拍摄的赌船现场的情况。
证明本案其他事实的证据：兴化市公安局提取的常州市天宁区人民法院刑事判决书，证实被告人季国军的前科情况。
本院认为，被告人季国军以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关起诉指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人季国军有前科，酌情从重处罚。关于被告人及其辩护人提出的抽头营利要扣减参赌人员的车、船费及返还给庄家的费用，以实际获利认定犯罪数额的辩解及辩护意见，经查，被告人辩解及辩护人提出应予以扣减的费用均系开设赌场的犯罪成本，依法不能予以扣减。故对上述意见，本院依法不予采纳。关于辩护人提出现场查获的现金不能一概认定为无主赌资的辩护意见，经查，查获的现金系公安机关从案发的赌船上扣押且无人认领，被告人季国军及其他参赌人员对款项亦不能做出合理说明，可以认定为无主赌资。故对此辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出要坚持罪刑法定原则，不能参照网络赌博和利用赌博机开设赌场相关司法解释的规定认定被告人季国军开设赌场情节严重的辩护意见，经查，涉案赌场连续经营五晚，每场参赌人员众多且获利达十万余元，并从现场查获大量无主赌资，根据相关的司法解释可以认定为情节严重。故对此辩护意见，不予采纳。鉴于被告人季国军当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。综上，本院决定对被告人季国军从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人季国军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月2日起至2020年1月1日止。罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、现场扣押的砍刀四把、麻将一副、骰子一盒予以没收；
扣押的赌资人民币四十七万九千五百九十五元由暂扣单位予以没收，上缴国库；继续追缴非法所得人民币八万八千元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡云慧
人民陪审员 王金洋
人民陪审员 夏东俊
二〇一七年五月二十三日
见习书记员 仇晓文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。