陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕10民终144号
上诉人（原审被告）：刘金娟，男，1980年3月20日出生，汉族，居民，住商洛市商州区刘湾街道办事处刘湾村*组。
被上诉人（原审原告）：任雪明，女，1983年6月23日出生，汉族，居民，住商洛市商州区刘湾街道办事处任塬社区居委会*组。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司，住所地:商洛市商州区名人街西段新华书店综合楼8单元1-3楼。
负责人：吴兴斌，系总经理。
委托诉讼代理人：任勇安，系公司员工。
上诉人刘金娟因与被上诉人任雪明、中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称中华联财险商洛支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服商洛市商州区人民法院（2017）陕1002民初1938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘金娟上诉请求：请求撤销一审判决并依法改判。事实和理由：1、上诉人未收到交警部门第二次作出的交通事故认定书，一审依据该交通事故认定书划分责任错误。应当按照交警部门第一次作出的双方为同等责任的事故认定书划分事故责任。2、上诉人之妻在医院护理任雪明19天，护理费应按照每天140元计算，该2660元应计入总损失。3、任雪明的摩托车没有损失，一审认定的600元摩托车损失应当予�扣减。
任雪明辩称，1、上诉人对交警部门作出的事故认定书不服，但其未提出复核，也没用提出证据推翻该认定书，上诉人认为应按照交警队第一次作出的事故认定书划分责任无任何依据。2、本案审查的是答辩人的损失，上诉人之妻的护理费不属于本案审查范围。3、答辩人的电动车损失应依据保险公司定损单认定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
中华联财险商洛支公司辩称，对一审判决无异议。
任雪明向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告医疗费18345.54元、误工费18000元、护理费8000元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元、后续治疗费1000元、精神损害抚慰金1000元、电动车损失1000元，共计50045.54元，减去被告刘金娟已支付的6000元，请求赔偿44045.54元。
一审法院认定事实：2017年6月23日17时许，被告刘金娟驾驶陕HS99**号正三轮载货摩托车，在商州区刘湾街道办事处刘湾村1组由南向北倒车，准备进入自家院子时，与由东向西原告任雪明驾驶的两轮电动车相撞，致原告受伤，双方车辆受损，造成交通事故。原告被送往商洛市中心医院治疗，经诊断为：1、左腓骨下段开放性骨折；2、左小腿下段皮肤擦挫伤；3、慢性胃炎。原告住院45天，于2017年8月7日出院，花费门诊医疗费904.30元（由被告刘金娟支付），住院医疗费16327.14元（其中刘金娟支付6000元）。出院医嘱载明：1、继续治疗；2、注意休息，加强营养；3、定期复诊复查，每2-3周复查一次X线片，根据复查结果决定下一步治疗方案；4、循序伤肢末梢功能锻炼，石膏外固定8周复查X线片，根据复查结果决定是否拆除石膏；5、术后2-3月内避免伤肢负重活动；6、不适随诊。原告住院期间，被告之妻护理原告10天，给原告购买物品及就餐花费457元。出院后，原告于2017年8-11月份到商洛市第三人民医院门诊检查治疗花费门诊医疗费1785.40元。2017年7月17日，商洛市公安局交通警察支队商州大队作出（169）号道路交通事故认定书，认定原告任雪明、被告刘金娟负事故的同等责任。因原告任雪明提出复核，2017年7月27日，商洛市公安局交通警察支队受理了原告的复核申请，2017年8月8日，商洛市公安局交警支队作出商公交复字﹝2017﹞14号道路交通事故认定复核结论书，内容“经本机关复核认为：商洛市公安局交通警察支队商州大队（169）号道路交通事故认定书，事实清楚，证据充分，但是，适用法律条款不妥，责任划分不妥，责令商州交警大队重新制作道路交通事故认定书”。商洛市公安局交通警察支队商州大队撤销2017年7月17日大队第169号交通事故认定书，2017年9月12日，重新作出编号：6110024201700116号道路交通事故认定书，认定被告刘金娟负事故的主要责任，原告任雪明负事故的次要责任。同日，交警部门向被告刘金娟邮递送达了该交通事故认定书。陕HS99**号正三轮载货摩托车系被告刘金娟所有，刘金娟持有D驾驶证，该车在被告中华联合财险商洛中心支公司投保有一份交强险，事故发生在保险期间内。原告任雪明驾驶的电动车经中华联合财险商洛中心支公司定损为600元。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故的发生及造成损害后果的事实已经交警部门依法认定，交警部门复核后认定被告刘金娟负事故主要责任，原告任雪明负事故的次要责任，本院予以认可，并可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。陕HS99**号正三轮载货摩托车在被告中华联合财险商洛中心支公司投保有交强险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应首先由被告中华联合财险商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内予以赔偿，超出交强险责任限额部分，因原告驾驶的系非机动车，原告主张被告刘金娟按照责任划分承担90%的赔偿责任，符合法律规定，予以支持。被告刘金娟支付原告的费用要求在本案中一并处理，予以准许，其他要求不予支持。原告的损失确定为：1、医疗费，原告在正规医院共花费医疗费19016.84元，予以认定；2、误工费，原告主张误工天数为180天依据不足，结合原告的病情及治疗情况，误工天数确定为150天，每天按照100元计算误工费，误工费计15000元，予以认定；3、护理费，原告主张100天不予支持，结合原告病情及治疗，护理天数确定为80天，因其中10天系被告亲属护理，原告并未实际支出该部分护理费用，故该10天护理费用应予减除，应按照70天计算。参照当地一般护理人员收入，每天确定为80元，护理费计5600元；4、住院伙食补助费，原告住院45天，主张每天30元标准过高，每天确定为20元，住院伙食补助费计900元；5、营养费，原告住院45天，主张每天30元过高，每天确定为10元，营养费计450元；6、电动车损失费，经保险公司定损为600元，原告无异议，予以认定。结合原告病情及治疗情况，原告主张后续治疗费、精神损害抚慰金依据不足，不予支持。以上原告损失共计41566.84元，由被告中华联合财险商洛中心支公司赔偿31200元，剩余10366.84元，由被告刘金娟赔偿90%为9330.16元。刘金娟已支付部分应予减除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、原告任雪明损失医疗费19016.84元、误工费15000元、护理费5600元、住院伙食补助费900元、营养费450元、电动车损失费600元，共计41566.84元，由被告中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿31200元，被告刘金娟赔偿9330.16元（已付7361.30元）。限判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告任雪明其他诉讼请求。案件受理费1008元减半收取504元，由原告任雪明负担82元，被告刘金娟负担422元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1、编号6110024201700116号交通事故认定书能否作为本案定案依据。2、一审对护理费和财产损失的认定是否正确。
关于编号6110024201700116的交通事故认定书能否作为本案定案依据的问题，本案交通事故发生后，商洛市公安局交通警察支队商州大队作出由事故双方承担同等责任的第169号交通事故认定书，在任雪明申请复核后，商洛市公安局交通警察支队以“事实清楚，证据充分，但是适用法律条款不妥，责任划分不妥”为由，责令商州交警大队重新制作出事故认定书，后商州支队重新作出编号为6110024201700116由刘金娟和任雪明分别承担主次责任的事故认定书。商州支队证明，已通过挂号信的方式向刘金娟送达了该事故认定书，刘金娟未对该事故认定书申请复核。�最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院依法审查确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”经审查，商州交警大队重新作出的6110024201700116号事故认定书认定的事实为：“2017年6月23日，刘金娟驾驶HS9912号正三轮载货摩托车，在商州区刘湾街道办事处刘湾村一组由南向北倒车，准备进入自家院子时，与由东向西任雪明驾驶的电动两轮车相撞，致任雪明受伤，双方车辆受损，造成交通事故。”当事人对这一事实并无异议，故这一事实应作为划分交通事故责任的依据。上述事实证明，刘金娟在倒车时与正常行驶的任雪明发生碰撞造成交通事故。本院认为，在公路上倒车是一种非常态的驾驶行为，会对正常行驶的行人和车辆的安全通行产生影响，因此《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条规定，机动车倒车时，应当察明车后情况，确认安全后倒车。本案中，刘金娟在倒车时对车后车辆和行人情况观察不够仔细，判断不够准确，未在确保安全的情况下倒车，致事故发生；任雪明在正常行驶过程中，发现前方倒车时处置不当是导致交通事故发生的另一原因。根据上述规定，6110024201700116号事故认定书认定刘金娟对事故负主要责任，任雪明负次要责任并无不当。刘金娟虽然对该事故认定书持有异议，但没有反驳证据足以推翻事故认定书的证明力，故一审法院以该证据作为划分责任的依据并无不当，上诉人认为应按照商州大队169号交通事故认定书作为定案依据的上诉观点本院不予采纳。
关于财产损失的认定，中华联财险商洛支公司对事故车辆进行了检验，出具了机动车辆保险财产损失确认书，一审法院依据该财产损失确认书认定任雪明的摩托车损失为600元正确，上诉人认为任雪明无财产损失的观点本院不予采纳。
关于护理费的认定，上诉人刘金娟认为其妻在任雪明住院期间了护理19天，应按照每天140元计算护理费，在总损失中增加2660元。在一、二审庭审中，任雪明均承认刘金娟之妻在其住院期间护理了10天。由于刘金娟对其妻护理19天、每天按140元计算误工费的主张未提供证据证实，故本院认定刘金娟之妻的护理天数为10天，应参照当地一般护理人员收入每天按80元计算误工费为宜，刘金娟之妻的800元误工费应认定为刘金娟对任雪明的护理费支出，计入任雪明的总损失。因此，一审以刘金娟未实际支出该部分护理费为由未将该10天费用计入任雪明总损失不当，二审应予纠正。据上述理由，本案护理费应认定为6400元，刘金娟已垫付的费用应认定为8161.30元。任雪明因本次交通事故产生的总损失核定为：医疗费19016.84元、误工费15000元、护理费6400元、住院伙食补助费900元、营养费450元、电动车损失费600元，损失总计42366.84元。由被告中华联合财险商洛中心支公司赔偿32000元，剩余10366.84元，由被告刘金娟赔偿90%为9330.156元。刘金娟已支付的应予减除。
综上，刘金娟上诉请求部分成立，予以支持。一审适用法律部分有误，依法应予改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持商洛市商州区人民法院（2017）�1002民初1938号民事判决第二项，撤销第一项；
二、任雪明损失医疗费19016.84元、误工费15000元、护理费6400元、住院伙食补助费900元、营养费450元、电动车损失费600元，共计42366.84元。由被告中华联合财险商洛中心支公司赔偿32000元，刘金娟赔偿9330.156元（已付8161.30元）。限判决生效之日起10日内付清。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1008元，减半收取504元，由任雪明负担104元，刘金娟负担400元。二审案件受理费50元，由上诉人刘金娟负担30元，任雪明负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 林小平
审判员 叶 军
审判员 闫莉霞
二〇一八年四月二十七日
书记员 石珊珊