上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第1964号
上诉人（原审原告）上海仝佥信息技术有限公司。
法定代表人龚海英，总经理。
委托代理人崔碧，上海远业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）白芸。
上诉人上海仝佥信息技术有限公司（以下简称：仝佥公司）因劳动合同纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2013）长民四（民）初字第872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月27日立案后，依法组成合议庭，排期于2013年12月24日公开开庭进行了审理。上诉人仝佥公司的委托代理人崔碧，被上诉人白芸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年4月17日，白芸进入仝佥公司工作，双方未签订劳动合同，口头约定月工资6，000元。工资结构为：基本工资2，000元、午餐补贴200元、通讯补贴260元、交通补贴520元、住房补贴1，040元、保密费780元、绩效工资1，200元。白芸担任事业部经理一职，负责与员工签订劳动合同、制定规章制度等。2012年6月，仝佥公司总经理指示白芸与包括其本人在内的全体员工签订劳动合同。
2012年6月20日，白芸与仝佥公司其他员工一并办理外来从业人员用工登记备案时，在外来从业人员用工备案登记表上“劳动合同是否签订”一栏填写“是”，在“劳动合同起止日期”一栏填写“2012年4月17日至2012年12月31日”。该表格仝佥公司亦留存。
2012年10月，白芸经上海市第六人民医院确诊怀孕。2012年11月7日，上海市第六人民医院为白芸开具疾病证明单，检查结果为“早孕，妊娠合并子宫肌瘤，先兆流产”，建议“休息三天（从明天起）”。白芸正常出勤至2012年11月8日。2012年11月9日，白芸向仝佥公司办公地址“延安西路1160号首信银都大厦1003室”邮寄送达疾病证明单原件，收件人为仝佥公司总经理，邮件妥收。之后白芸多次向仝佥公司该地址邮寄疾病证明单，信件均因“迁移新址不明”被退回。仝佥公司支付白芸工资至2012年10月底。此后白芸开始连续病假，并继续向仝佥公司邮寄病假证明单。
2012年12月11日，仝佥公司为白芸办理退工手续，退工日期为2012年11月8日，但未及时告知白芸。
2013年1月7日，白芸向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求仝佥公司支付2012年11月至2012年12月工资7，779.31元；足额缴纳2012年5月至2012年10月社会保险费；缴纳2012年11月至2013年1月社会保险费；支付2012年5月17日至2013年1月28日未签订劳动合同二倍工资51，000元。2013年3月5日，该会裁决：“一、被申请人（仝佥公司）应自本裁决生效之日起七日内支付申请人（白芸）2012年11月1日至2012年11月8日工资1，655.17元；二、被申请人应自本裁决生效之日起十五日内向上海市长宁区社会保险事业管理中心为申请人足额缴纳2012年5月至2012年11月的社会保险费11，427.10元（其中包括代扣代缴申请人个人应缴社会保险费2，618元）；三、申请人应自本裁决生效之日起十日内将个人缴纳社会保险费2，618元交予被申请人；四、对申请人的其他请求不予支持。”白芸不服裁决，遂于法定期限内诉至原审法院，要求仝佥公司支付2012年11月至2012年12月工资；支付2012年5月17日至2013年1月28日期间因未签订劳动合同的二倍工资差额51，000元等。因白芸另行提出恢复劳动关系及支付2012年11月9日起工资的仲裁申请，故其表示在该案诉讼中不再主张2012年11月9日起的工资，而在恢复劳动关系案件中一并主张。2013年5月30日，原审法院作出“一、上海仝佥信息技术有限公司应于判决生效之日起七日内支付白芸2012年11月1日至2012年11月8日工资人民币1，655.17元6；二、驳回白芸的其余诉讼请求”的判决。白芸不服判决，提起上诉，2013年7月11日，上海市第一中级人民法院作出“驳回上诉，维持原判”的终审判决。
仝佥公司于2013年1月28日仲裁审理中当庭告知白芸解除劳动合同，解除理由为“白芸于2012年11月9日至2012年12月11日连续旷工；违背诚信，上岗登记表填写的婚姻状况和家庭地址与实际不符；严重失职，有义务和员工签订合同，但白芸不与自己订立合同；仝佥公司2012年11月10日收到白芸的请假单，其请假流程不符合公司规定，且病假事实虚假。”后白芸书写确认书表示“2013年1月28日庭审中，得知被庭审人（仝佥公司）于2012年12月11日办理了退工，退工日期为2012年11月8日，现本人确认双方劳动关系于2012年11月8日解除，本人另案申请仲裁，要求恢复劳动关系。”
2013年2月6日，白芸再次向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决仝佥公司自2012年11月9日起恢复双方劳动关系；缴纳2012年12月至裁决之月社会保险费；支付2012年11月9日至裁决之日工资。2013年4月15日，该会裁决：“一、自2012年11月9日起双方恢复劳动关系；二、被申请人（仝佥公司）应自本裁决生效之日起十五日内向上海市长宁区社会保险事业管理中心为申请人（白芸）缴纳2012年12月至2013年4月的社会保险费14，400元（其中包括代扣代缴申请人个人应缴纳社会保险费3，000元）；三、申请人应自本裁决生效之日起十日内将个人应缴社会保险费3，000元交予被申请人；四、被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2012年11月9日至2013年4月15日病假工资13，179.30元。”仝佥公司不服裁决，遂于法定期限内诉至原审法院，请求判决不恢复仝佥公司与白芸的劳动关系；仝佥公司不承担为白芸缴纳2012年12月至2013年4月社会保险费人民币14，400元（其中包括代扣代缴白芸个人应缴社会保险费3，000元）的义务；不承担支付白芸2012年11月9日至2013年4月15日病假工资13，179.30元的义务。
2012年6月5日，白芸在员工上岗登记表中登记“入职时间：2012年4月17日；婚姻状况：未婚；现住址：上海市徐汇区桂平支路西樱花园”等。2012年10月，白芸登记结婚。2013年6月7日，白芸生育。
仝佥公司《员工手册》第四章第二条载明“新入职的员工应确保向公司提供的个人资料属实，若有虚假、隐瞒，公司则有权立即终止试用期或无偿解除劳动合同。日后员工个人资料若有变更，员工应尽快向部门经理和事业部书面提出。如果因延误上述申报而发生不利的事情，公司概不负责，若因此导致公司损失，公司有权要求责任人员进行赔偿和予以开除。”第七章第七条载明“员工请病假需填写《请假申请表》，由部门负责人签字确认并上报总经理批准后交由事业部备案。员工如因急病未能在当天亲自递交《请假申请表》的，必须及时电话向部门负责人请假，待回公司上班后补齐请假手续。否则事业部有权一律按事假处理，未办任何手续而缺勤者，将作旷工处理”。制定人为白芸。
双方确认员工在仝佥公司工作满一年可发放工龄工资100元，仝佥公司未实际发放白芸工龄工资。
原审法院认为，关于用人单位与劳动者作出解除劳动合同决定是否合法的举证责任在于用人单位。2012年12月11日，仝佥公司为白芸办理退工手续，招退工备案登记表载明劳动关系结束日期为2012年11月8日，白芸因此主张双方的劳动关系解除之日为2012年11月8日，原审法院对此予以确认。根据法律规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除证明。仝佥公司未在解除劳动合同时及时告知白芸解除的原由，迟至白芸因其他诉求申请仲裁庭审中才陈述解除理由。仝佥公司解除劳动合同的行为有悖于法律规定。
仝佥公司主张2012年11月10日收到白芸的请假单，其请假流程不符合公司规定，且病假事实虚假，故白芸于2012年11月9日至2012年12月11日连续旷工。白芸对此予以否认。2012年11月7日白芸于上海市第六人民医院就诊，该院因白芸“早孕，妊娠合并子宫肌瘤，先兆流产”原因为白芸开具休息三天的疾病证明单。白芸因身体原因虽未能亲至仝佥公司填写请假申请表按规定流程请假，但白芸已及时将疾病证明单原件邮寄仝佥公司请假，仝佥公司妥收后，白芸连续向仝佥公司经营地址邮寄疾病证明单，信件因“迁移新址不明”被退回。故原审法院确认白芸已履行了劳动者应尽的病假请假义务。仝佥公司在明知白芸因怀孕病假的情况下，未经核实及催告，即认定病假事实虚假并以此作旷工处理，缺乏依据，原审法院不予采信。
仝佥公司主张白芸在上岗登记表填写的婚姻状况和家庭地址与实际不符，白芸予以否认。白芸入职时尚未结婚，其登记的家庭地址虽不完整，但尚不属于虚假信息，仝佥公司仍可通过其他登记信息与其取得联系，故原审法院对仝佥公司的该项主张，不予采信。
白芸作为事业部经理，负有管理公司人事事务的职责，其在职期间未主动要求仝佥公司与其签订劳动合同的行为，虽属失职，但尚未对仝佥公司造成重大损害，仝佥公司认为白芸存在严重失职行为，并违反忠诚义务，该主张原审法院亦无法认同。
仝佥公司主张白芸制定的规章制度与法律规定相悖，严重失职，白芸对此予以否认。仝佥公司对其主张除其自述外未向原审法院提供其他证据予以作证，原审法院对其该项主张，不予采信。
综上，仝佥公司解除与白芸的劳动合同缺乏事实根据和法律依据，仝佥公司应承担违法解除劳动合同的法律责任。白芸生育后尚处哺乳期，其要求恢复与仝佥公司的劳动关系，符合法律规定，原审法院予以支持，双方应自2012年11月9日起恢复劳动关系至白芸哺乳期届满时止。2013年1月白芸在主张二倍工资时即要求仝佥公司支付2012年11月、12月工资，此后在得知仝佥公司解除劳动合同后亦及时提出恢复劳动关系的主张，故仝佥公司应支付白芸2012年11月9日起的病假工资。根据相关规定，白芸月工资6，000元中午餐补贴200元、通讯补贴260元、交通补贴520元在其全月病假时不应再计入病假工资基数。同时白芸病假期间含有法定节假日的，应以出勤工资计算。因白芸认可仲裁裁决，故仝佥公司应根据白芸连续工作年限和月工资数额，支付其2012年11月9日至2013年4月15日期间的病假工资12，199.86元。仝佥公司要求仅以基本工资2，000元计算支付病假工资的主张，缺乏依据，原审法院不予支持。
因社会保险纠纷已不属于人民法院处理范围，对于仝佥公司该项请求，原审法院不作处理。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条、第四十八条之规定，原审法院经审理后遂于二○一三年九月二十三日作出判决：一、上海仝佥信息技术有限公司与白芸于2012年11月9日起恢复劳动关系至白芸哺乳期届满时止；二、上海仝佥信息技术有限公司应于判决生效之日起七日内支付白芸2012年11月9日至2013年4月15日期间的病假工资人民币12，199.86元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由上海仝佥信息技术有限公司负担。
判决后，仝佥公司不服，向本院提出上诉，要求撤销原判，依法改判仝佥公司不予恢复劳动关系，不支付白芸2012年11月9日至2013年4月15日期间的病假工资人民币12，199.86元。仝佥公司的主要理由为：1、公司请假制度由白芸制定，白芸是清楚请假的流程。2012年11月9日至12月11日白芸没有任何请假手续，是旷工。在职期间白芸也是按请假流程进行请假，但2012年11月9日起白芸没有再按请假流程进行请假。白芸在职期间填写的婚姻状况与家庭住址与实际不符，婚姻状况是事后提交的，没有地址，导致仝佥公司与白芸无法正常沟通。白芸没有积极签订员工及自己的合同，导致人事管理存在失职，事后追索双倍工资是违反诚信。因此仝佥公司解除合法，不应当恢复劳动关系。2、2012年11月9日至1月28日白芸处于旷工状态，故仝佥公司没有支付工资义务，2013年1月28日后是合法解除，更不需要支付工资。
被上诉人白芸辩称，当时仝佥公司的解除理由是这些，在职期间可以正常出勤情况下，是履行请假手续的，由于白芸是高龄产妇，医院也开了病假单，2012年11月9日开始白芸无法再上班，白芸第一时间将请假单寄挂号信交给了仝佥公司，当时白芸无法下床，之后的请假每次白芸都将病假单寄给仝佥公司，但仝佥公司除了第一次的挂号信外，之后的信都故意退回。白芸不存在旷工，是仝佥公司拒收请假单。解除劳动合同的日期应该以退工单上的日期为准。白芸结婚是在入职之后，结婚后也将结婚证交给了公司。白芸填写了联系电话与紧急联系人的电话，即使不能寄到白芸的地址，仝佥公司也可以通过电话联系，但仝佥公司未与白芸电话联系过。签订劳动合同需要申请，由总经理审核，公章在总经理处，白芸的劳动合同一直未签订，白芸已将不签合同的风险告知总经理。仝佥公司不是合法解除，其要求不支付工资的理由不能成立。因此，要求二审法院驳回仝佥公司的上诉请求。
本院经审理查明，原审认定事实正确。本院依法予以确认。
本院认为，在劳动争议纠纷案件中，用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。仝佥公司解除与白芸的劳动合同理由为：仝佥公司2012年11月10日收到白芸的请假单，其请假流程不符合公司规定，且病假事实虚假，白芸于2012年11月9日至2012年12月11日连续旷工；违背诚信，上岗登记表填写的婚姻状况和家庭地址与实际不符；严重失职，有义务和员工签订合同，但白芸不与自己订立合同。
对于理由一，经查，2012年11月9日，白芸向仝佥公司办公地址“延安西路1160号首信银都大厦1003室”邮寄送达疾病证明单原件，收件人为仝佥公司总经理，邮件妥收。之后白芸多次向仝佥公司该地址邮寄疾病证明单，信件均因“迁移新址不明”被退回。因此，原审法院认定白芸已履行了劳动者应尽的病假请假义务，本院予以认同。仝佥公司在明知白芸因怀孕病假的情况下，未经核实及催告，即认定病假事实虚假并以此作旷工处理，确实欠妥。对于理由二，仝佥公司主张白芸在职期间填写的婚姻状况与家庭住址与实际不符，经查，白芸在入职后结婚，其登记的家庭地址虽不完整，但确不属于虚假信息。仝佥公司的该项理由，本院不予采信。对于理由三，仝佥公司主张白芸有义务和员工签订合同，但白芸不与自己订立合同，严重失职。白芸虽然未提供证据证明其主动要求仝佥公司与其签订劳动合同，但是仝佥公司亦未提供证据证明白芸存在造成公司重大损害、严重失职的事实，故仝佥公司的该项理由，本院不予采纳。原审法院认定仝佥公司构成违法解除，并判决恢复劳动关系，本院予以认同。
关于病假工资的请求，原审法院在查明事实的基础上已经充分阐述了判决理由与法律依据，本院经审核，并无不当。仝佥公司坚持原诉称意见，又无新的事实与依据，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人上海仝佥信息技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 顾慧萍
代理审判员 王冰如
二〇一四年二月十九日
书 记 员 强 斐
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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