广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗天法民二初字第307号
原告陈旭，男，1981年2月21日出生，满族，身份证住址辽宁省北镇市。
委托代理人曹子洋，男，1973年3月18日出生，汉族，身份证住址黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县。
被告张正均，男，1954年10月23日出生，汉族，身份证住址湖北省丹江口市武当山特区。
被告广州扶元堂中医医院有限公司（原名称扶元堂医疗康复医院），住所地广州市天河区黄埔大道路161号二楼32-35房。
法定代表人王扶松。
委托代理人李妍、劳静珊，分别为广东大同律师事务所律师、实习律师。
原告陈旭诉被告张正均、广州扶元堂中医医院有限公司承包经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曹子洋、被告广州扶元堂中医医院有限公司的委托代理人李妍、劳静珊到庭参加诉讼。被告张正均经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈旭诉称：被告张正均与被告广州扶元堂中医医院有限公司于2008年10月1日签订《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》，约定：由被告广州扶元堂中医医院有限公司提供其一楼7-8号商铺，被告张正均投资从而双方联合经营口腔科诊疗业务，开展诊疗业务的营业额，扶元堂医院与张正均双方按40%与60%分成。扶元堂医疗康复医院于2012年5月29日发通知称：“扶元堂医疗康复医院”现更名为“扶元堂中医医院”，其更名经广州市天河区工商行政管理局登记并于2012年6月6日正式更名为“广州扶元堂中医医院有限公司”。被告张正均在扶元堂医院口腔科经营两年零两个月后，于2010年11月30日与原告陈旭签订《转让协议书》，将口腔科的使用权以总价款十五万元整转让给原告，转让标的包括口腔科的使用权、全部医疗器械以及被告张正均交给被告广州扶元堂中医医院的押金一万元整。转让期限为2010年12月1日至2013年11月30日。原告签订转让协议后，被告张正均即退出了口腔科的日常诊疗工作，原告即开始独立开展口腔科的工作。原告在2011年和2012年分别依约向被告张正均交纳转让费各五万元，合计为十万元，同时向被告张正均交纳注册费12000元。2012年10月上旬，被告广州扶元堂中医医院有限公司通知原告，医院将关闭口腔科，并于2012年11月13日，在口腔科门上加锁并正式将口腔科关闭。因被告广州扶元堂中医医院有限公司于2012年11月13日已经正式关闭了口腔科，因此，从此日起，原告的经营被迫陷入终止状态。原告与被告张正均于2010年11月30日签订的《转让协议书》约定，原告的经营期限为2010年12月1日至2013年11月30日，原告合同期尚余一年零半个月。口腔科的停止营业，非原告之原因，因此根据转让协议书的约定，被告张正均应该退还原告交纳的转让费十万元、退还原告交纳的注册费12000元并承担向原告的违约金55000元，合计为167000元。从2010年12月1日原告正式接手经营口腔科开始，原告经营的口腔科和被告广州扶元堂中医医院有限公司之间，进行正常的诊疗和双方工作的协调及每月的收入结算等工作，均是原告面对被告广州扶元堂中医医院有限公司来进行，合作的总体情况亦比较正常，此正常的合作状态一直持续了约近两年时间，直至2012年11月13日被告医院将口腔科关闭。首先，尽管被告张正均向原告转让口腔科后，原告未与被告广州扶元堂中医医院有限公司再签订任何书面材料，但被告广州扶元堂中医医院有限公司在两年时间里不但未对原告的经营主体资格提出任何异议，反而积极正常的配合原告进行诊疗和结算工作，所以，可以推定，被告广州扶元堂中医医院有限公司对被告张正均向原告转让口腔科一事的态度是知情和同意认可的。其次，就每个月结算来讲，具体流程是：先由原告到被告院方财务对账、再由被告院方财务制表，表上经院方财务四人签字，然后由原告持经过院方财务签字的《口腔科合作收入分成明细表》，到院方出纳处领取现金并在支付证明上签署原告名字。如此流程近两年时间里充分进行过20余次，如果被告广州扶元堂中医医院有限公司对转让口腔科一事不知情或不认可原告的经营主体资格，缘何会将每月的款项支付于原告？再次，两被告签订的《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》并无禁止被告张正均单方转让口腔科的约定。这也进一步证明：《转让协议书》合法有效，且对于转让口腔科以及原告依转让协议取得的经营主体地位，被告广州扶元堂中医医院有限公司完全知情并同意。所以，在《转让协议书》合法有效且被告广州扶元堂中医医院有限公司对转让口腔科完全知情并同意的前提下，2010年12月1日后，口腔科的经营主体系原告，被告广州扶元堂中医医院有限公司若关闭口腔科，就必然需要同原告协商，至少也需要三方共同协商才可以，可事实上，在原告完全不知情且未与原告协商的情况下，被告广州扶元堂中医医院有限公司就关闭了口腔科，使得原告被迫停止了正常工作，致使原告在2012年11月13日至2013年11月30日期间正常经营的可得利益全部损失。根据口腔科自2008年10月1日起的经营业绩，与院方分成后，平均每月分得的纯收入约为两万元，因此，依据转让协议书和实际情况，原告的可得利益损失约为二十五万元；同时，依据转让协议书，一万元押金在退还时也应该支付给原告。对于原告的可得利益损失及押金损失，两被告应当承担连带责任并向原告全额赔偿。现起诉请求判令：一、被告张正均单独承担违约金55000元、退还转让费10万元、退还注册费12000元，合计167000元；二、两被告承担连带责任并赔偿原告损失260000元；三、两被告承担本案全部诉讼费用。
被告张正均未答辩。
被告广州扶元堂中医医院有限公司答辩称：被告广州扶元堂中医医院有限公司作为本案被告的主体资格不适格，不应该承担连带责任与赔偿原告损失，理由是：一、根据合同相对性原则，被告广州扶元堂中医医院有限公司与原告之间没有合同关系，不应对原告与被告张正均签订的《转让协议书》承担违约责任。被告广州扶元堂中医医院有限公司没有与原告签订任何书面材料。被告广州扶元堂中医医院有限公司只与被告张正均签订过《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》，也是一直都是跟被告张正均进行分成结算支付的，被告广州扶元堂中医医院有限公司的合作对象仅为张正均。从我方提供的证据“支付证明单”可以看到：在原告陈旭与被告张正均签订转让协议书（2010年11月30日），将口腔科使用权转让给原告后，支付证明单上的受款人仍是张正均而不是陈旭。甚至在原告提供的2012年8月份口腔科合作收入分成明细表中，项目中分成人和发票税金以及水电费的承担人都是张医生，即被告张正均，而非原告陈旭陈医生。在原告提供的2012年5月29日的通知中，也就是按原告所说的已由其接受经营口腔科的期间内，被告广州扶元堂中医医院有限公司发通知的对象也是被告张正均。通过上述多项证据，可以证明被告广州扶元堂中医医院有限公司一直都是与被告张正均进行合作，被告广州扶元堂中医医院有限公司并不知道被告张正均将口腔科转让给原告经营，被告广州扶元堂中医医院有限公司与原告没有合同关系，因此被告广州扶元堂中医医院有限公司不需向原告承担违约责任。二、被告张正均与原告陈旭签订的转让协议书与被告广州扶元堂中医医院有限公司无关，被告广州扶元堂中医医院有限公司并不知情。被告广州扶元堂中医医院有限公司没有参与到转让协议书的订立中，至于被告张正均在协议中表示转让一事得到被告广州扶元堂中医医院有限公司口头同意缺乏证据支持，以及被告张正均在转让协议中表示被告广州扶元堂中医医院有限公司积极配合原告陈旭视为被告广州扶元堂中医医院有限公司同意也只是他自己的没有根据的承诺，并没有得到被告广州扶元堂中医医院有限公司的同意。其次，被告张正均已经收取原告陈旭的注册费、转让费等费用的收条只能证明这是被告张正均和原告陈旭之间的纠纷，与被告广州扶元堂中医医院有限公司没有丝毫关系。再者，被告张正均与原告陈旭的转让协议书第四条规定的合同解除和终止的情况以及其他条文的相关责任中没有规定被告广州扶元堂中医医院有限公司的责任，而是规定了“出现非乙方原因而造成本协议提前终止的情况，视为甲方违约，甲方要赔偿乙方违约金和全额退还乙方已经交纳的转让费和注册费……”因此，被告广州扶元堂中医医院有限公司根本不应该成为本案被告。三、被告广州扶元堂中医医院有限公司已提前通知被告张正均需要关闭口腔科的情况，并与被告张正均签订了补充协议书。被告广州扶元堂中医医院有限公司没有任何违约行为，更不存在侵害原告利益的行为。被告广州扶元堂中医医院有限公司已与被告张正均在2012年11月8日签订补充协议约定提前解除《扶元堂医疗康复口腔科合作协议书》。据补充协议书约定，双方合作至2012年11月15日止，张正均承诺在2012年11月15日前退场，而且双方依补充协议履行完各自义务后，原合作协议书规定的双方一切权利义务即终结，双方再无任何纠纷，任何一方不得以任何理由、任何形式追究另一方的任何责任。2012年11月13日，被告广州扶元堂中医医院有限公司支付被告张正均押金与补偿金，共25000元。因此被告广州扶元堂中医医院有限公司已经履行完补充协议中的义务，被告张正均退场后，双方合作事宜已经完结，被告广州扶元堂中医医院有限公司关闭口腔科的行为没有任何违法违约。综上所述，原告要求被告广州扶元堂中医医院有限公司承担连带责任并赔偿原告损失260000元的请求是没有任何依据的，被告广州扶元堂中医医院有限公司请求法院依法查明事实，驳回原告对被告广州扶元堂中医医院有限公司的诉讼请求。
经审理查明：2008年10月1日，被告张正均与广州扶元堂中医医院有限公司共同签订《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》一份，约定：由被告广州扶元堂中医医院有限公司提供其一楼7-8号商铺，被告张正均投资从而双方联合经营口腔科诊疗业务；开展诊疗业务的营业额，扶元堂医院与张正均双方按40%与60%分成；被告张正均应每月向被告广州扶元堂中医医院有限公司支付不低于12000元的经营管理费，且每年增长5%（即从2009年10月1日起每月应支付不低于12600元的经营管理费，从2010年10月1日起每月应支付不低于13230元的经营管理费，从2011年10月1日起每月应支付不低于13892元的经营管理费，从2012年10月1日起每月应支付不低于14586元的经营管理费）；要求在被告张正均处就诊的病人统一在被告广州扶元堂中医医院有限公司院内挂号、收费，被告张正均严禁私自收费，违约则赔偿10倍当月经营管理费；被告张正均承担经营中发生的水电费；被告张正均在甲方医疗机构诊疗科目核定表中指定项目范围内开展业务；医疗活动必须遵守《执业医师法》、《药品管理法》、《传染病法》、《医疗机构管理条例》、《医疗事故处理条例》、《广告法》、物价规定、医疗技术操作规范、院方规章制度等国家及地方有关法律法规；口腔科由被告张正均投资建办，所有器械设备、材料，由被告张正均负责购买，所有权归被告张正均；被告张正均经营中所发生的成本费（材料损耗费、加工费）由被告张正均负责；协议生效后，原协议（2005年9月29日签订《协议书》）10000元押金转做新协议押金，协议期满后归还；协议有效期从2008年10月1日至2013年9月30日止等。被告张正均与广州扶元堂中医医院有限公司签订协议后，均开始履行合同。
2010年11月30日，原告陈旭与被告张正均共同签订《转让协议书》一份，约定：被告张正均将口腔科的使用权以总价款150000元整转让给原告；转让标的包括口腔科的使用权、全部医疗器械以及被告张正均交给被告广州扶元堂中医医院有限公司的押金10000元；转让期限为2010年12月1日至2013年11月30日止；若出现非原告原因而造成本协议提前终止的情况，视为被告张正均违约，被告张正均要赔偿原告违约金55000元，并退还已交纳的转让费和注册费；合同生效后，被告张正均退出口腔科的实际经营，但被告张正均的执业医师证仍注册在口腔科；被告张正均有义务负责应付上级检查工作和配合原告；合同期内，如果被告广州扶元堂中医医院有限公司发现口腔科存在违规行为，并对被告张正均予以处罚的，则被告张正均有权追究原告责任；三年期满后，原告不想继续经营，要转让口腔科时，被告张正均必须与被告广州扶元堂中医医院有限公司协商，并配合转让；合同期内，原告必须每月向被告张正均支付执业医师注册费2000元；合同签订后前半年由被告张正均负责结算每月营业额，期间由被告张正均带领原告熟悉过程，待原告熟悉结算流程后，由原告单独与被告广州扶元堂中医医院有限公司财务处结算；应付被告张正均的执业医师注册费，在结算后由原告直接支付给被告张正均等。合同签订后，原告进入口腔科进行经营，并以被告张正均的名义与被告广州扶元堂中医医院有限公司进行口腔科的结算。
2011年4月14日，原告向被告张正均交纳注册费8000元。2012年1月1日，原告向被告张正均交纳2011年及2012年的转让费100000元、2011年10月至11月的注册费4000元。
2012年5月29日，被告广州扶元堂中医医院有限公司向被告张正均发出《通知》一份，声明：原“扶元堂医疗康复医院”现更名为“扶元堂中医医院”，卫生局近期要对我院进行检查验收，请口腔科负责人三日内提供科室内所有人的学历证明、职称证、执业医师证、身份证复印件等相关证明上交集团医务部，若逾期不交所造成的损失由口腔科负责。
2012年11月8日，被告广州扶元堂中医医院有限公司与张正均共同签订《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议补充协议书》一份，约定：双方同意提前解除《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》，合作至2012年11月15日止；被告张正均承诺在2012年11月15日前退场；被告广州扶元堂中医医院有限公司同意在该协议生效后7日内将原协议规定的10000元押金无偿退还给被告张正均，并另行支付15000元作为补偿；双方依补充协议履行完各自义务后，原合作协议书规定的双方一切权利义务即终结，双方再无任何纠纷，任何一方不得以任何理由、任何形式追究另一方的任何责任等。
2012年11月12日，被告广州扶元堂中医医院有限公司向被告张正均退还押金10000元并另行支付补偿金15000元，共计25000元。随后，被告广州扶元堂中医医院有限公司关闭了口腔科，原告无法再继续经营。
本院认为：原告与被告张正均签订的《转让协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并发生法律效力，双方均应依约行使权利、履行义务。
关于被告广州扶元堂中医医院有限公司与张正均解除合作协议书是否合法有效的问题。被告广州扶元堂中医医院有限公司与张正均共同签订《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议补充协议书》，一致同意提前解除《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》，该行为是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间的合作关系依法得以解除，被告广州扶元堂中医医院有限公司在签订补充协议之后依法有权关闭口腔科。
关于被告张正均是否违约的问题。被告张正均在《转让协议书》中承诺由原告在2010年12月1日至2013年11月30日期间受让经营被告广州扶元堂中医医院有限公司的口腔科，但被告张正均在2012年11月8日同意被告广州扶元堂中医医院有限公司解除《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》并提前收回场地，其行为违反了《转让协议书》的约定，本院认定被告张正均在履行《转让协议书》中存在违约行为。
关于原告要求被告张正均退还转让费100000元、注册费12000元及违约金55000元的问题。第一、承前所述，被告张正均在履行《转让协议书》中存在违约行为，依法应承担违约责任；第二、根据原告与被告张正均在《转让协议书》中的约定，若非因原告原因导致协议提前终止的情况，被告张正均需要向原告退还转让费、注册费并支付违约金55000元；第三、根据查明的事实，被告张正均在履行合同过程中确实收取了原告支付的转让费100000元及注册费12000元，被告张正均应当依约向原告返还转让费100000元及注册费12000元；综上，现原告要求被告张正均退还转让费100000元、注册费12000元并支付违约金55000元有理，本院依法予以支持。
关于原告要求被告张正均赔偿可得利益损失260000元的问题。原告主张其在受让经营口腔科期间的每月纯收入约为20000元，并要求被告张正均赔偿其不能继续履行合同期间的纯收入损失260000元，但原告未能就月纯收入为20000元进行充分举证，故本院对此不予采信。同时，原告已经请求被告张正均赔偿其违约金55000元，本院亦已经予以支持，故现原告再要求被告张正均赔偿可得利益损失260000元缺乏证据支持，本院不予支持，依法予以驳回。
关于原告要求被告广州扶元堂中医医院有限公司承担责任的问题。根据查明的事实，原告与被告广州扶元堂中医医院有限公司之间未签订任何协议，原告亦是以被告张正均名义履行张正均与被告广州扶元堂中医医院有限公司签订的《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》，故原告有关被告广州扶元堂中医医院有限公司知情并同意其受让经营口腔科的主张缺乏证据支持，本院不予采信。承前所述，被告广州扶元堂中医医院有限公司依法提前解除《扶元堂医疗康复医院口腔科合作协议书》并收回口腔科符合合同及法律规定，现原告以被告广州扶元堂中医医院有限公司违约为由，请求其赔偿可得利益损失260000元缺乏事实及合同依据，本院不予支持，依法予以驳回。
被告张正均经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告张正均于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈旭退还转让费100000元、注册费12000元。
二、被告张正均于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈旭支付违约金55000元。
三、驳回原告陈旭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7710元，由原告陈旭负担4070元，由被告张正均负担3640元；公告送达费1000元，由被告张正均负担（被告张正均应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告支付公告送达费1000元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 陈宗桢
人民陪审员 黄 琦
人民陪审员 黎粤花
二〇一四年五月九日
书 记 员 谢宜静
黄丽娜