浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第361号
上诉人（原审原告）：爱博特电子（××）有限公司。
住所地：浙江省××科技园区××工业区××大楼××区××
层。
法定代表人：陶某某。
委托代理人：张某某。
被上诉人（原审被告）：苏某。
上诉人爱博特电子（××）有限公司因劳动合同纠纷一
案，不服宁波市江东区人民法院于2010年2月8日作出的（2009
）甬东民初字第1575号民事判决，向本院提起上诉。本院于20
10年3月30日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅
卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已
审理终结。
原审法院审理认定：苏某于2009年2月16日进入爱博特电
子（××）有限公司工作，担任常务副总，双方签订劳动合同
一份，期限为2009年2月16日至2012年2月15日。双方曾约定苏
某工资实行年薪制，第一年100000元，第二年120000元，其中
爱博特电子（××）有限公司每月只发放苏某80％的工资。苏
某曾向宁波国家高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请
仲裁，要求爱博特电子（××）有限公司支付2009年8月份的
工资6666.40元、9月份的工资3333.20元，以及爱博特电子（××）有限公司承诺年底支付的20％的工资10833.33元，并要求爱博特电子（××）有限公司因终止合同补贴苏某一个月工
资8333.30元、赔偿苏某直接经济损失1600元，该委员会裁决
爱博特电子（××）有限公司支付苏某2009年8月的工资6666.
40元、9月份的工资3333.20元、20％的工资10833.33元，驳回
苏某其他仲裁请求。双方当事人对仲裁裁决的爱博特电子（×
×）有限公司支付苏某2009年8月的工资6666.40元、9月份的
工资3333.20元均无异议。
爱博特电子（××）有限公司不服仲裁裁决，于2009年1
2月2日诉至原审法院，诉称：双方当事人于2009年2月16日签
订劳动合同，并于2009年9月22日解除劳动关系。期间，苏某
的工资等待遇按“简历”上的约定领取，苏某亦未提出异议，
因此仲裁委员会认定事实不清。爱博特电子（××）有限公司
同意支付苏某2009年8月的工资6666.40元、9月份的工资3333.
20元。要求法院判令爱博特电子（××）有限公司无须支付苏
某20％的工资10833.33元。
苏某在原审中辩称：苏某于2009年2月16日进入爱博特电
子（××）有限公司工作，担任常务副总职务，并于同日签订
劳动合同，约定期限为2009年2月16日至2012年2月15日。由于
爱博特电子（××）有限公司在2008年多次发生质量事故，以
致客户大批量退货，公某生产经营出现重大困难，为此爱博特
电子（××）有限公司在2009年9月12日提出与苏某终止劳动
合同，但拒绝支付工资及相关赔偿，且扣留了苏某的保险终止
单。现要求爱博特电子（××）有限公司支付2009年8月份80%的工资6666.40元、9月份的80％工资3333.20元，以及爱博特电子（××）有限公司承诺年底支付的20％的工资10833.33元
，并要求爱博特电子（××）有限公司依照《中华某某共和国
某动合同法》第四十七条规定补贴苏某一个月工资8333.30元
、按照《中华某某共和国某动合同法》第八十七条规定赔偿苏
某二个月工资16666.60元、赔偿苏某因租赁房屋所造成的直接
经济损失1600元、因扣留苏某劳动保险终止单造成的经济损失
2876元以及苏某为应诉所耽误的误工费1428.60元。
原审法院审理认为：双方当事人之间应遵守劳动法律法
规的相某某定。由于爱博特电子（××）有限公司同意支付苏
某2009年8月的工资6666.40元、9月份的工资3333.20元，故对
苏某的上述请求予以支持。因爱博特电子（××）有限公司未
提供充分证据证明苏某每月剩余20％的工资系以年底考核的形
式发放，因此其应将上述款项支付给苏某，现苏某要求爱博特
电子（××）有限公司支付20％工资10833.33元未超过双方约
定，故予以支持。由于苏某未提供充分证据证明双方间系爱博
特电子（××）有限公司提出解除劳动合同，因此其应承担举
证不能的责任，故对其要求爱博特电子（××）有限公司依照
《中华某某共和国某动合同法》第四十七条规定补贴一个月工
资8333.30元、按照《中华某某共和国某动合同法》第八十七
条规定赔偿二个月工资16666.60元的请求，不予支持。苏某要
求爱博特电子（××）有限公司赔偿因租赁房屋所造成的直接
经济损失1600元以及要求爱博特电子（××）有限公司支付因
应诉所产生的误工费1428.60元缺乏事实和法律依据，不予支持。苏某要求爱博特电子（××）有限公司赔偿因扣留劳动保险终止单所造成经济损失2876元未经劳动仲裁前置程序，不予
处理。据此，原审法院依照最高人民法院《关于民事诉讼证据
的若干规定》第二条、《中华某某共和国某动法》第五十条、
《中华某某共和国某动合同法》第四十六条的规定，判决：一
、驳回爱博特电子（××）有限公司的诉讼请求；二、爱博特
电子（××）有限公司支付苏某2009年8月份工资6666.40元；
三、爱博特电子（××）有限公司支付苏某2009年9月份工资3
333.20元；四、爱博特电子（××）有限公司支付苏某20％的
工资10833.33元；五、驳回苏某的其他请求。上述第二至四项
，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间
履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》
第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由爱博特电子（××）有限
公司负担。
宣判后，原审原告爱博特电子（××）有限公司不服，
上诉至本院。上诉请求：撤销原判第四项，改判上诉人无须向
被上诉人支付20%的工资10833.33元。事实和理由如下：上诉
人认为，既然一审法院认定了劳动合同的真实性及对被上诉人
的工资实行年薪制，那么被上诉人的工资也应当根据双方劳动
合同约定年薪制的支某某式进行，而双方签订的劳动合同第四
条第二款第二项对实行年薪制工资的发放有明确某某，即年薪
的30%作为绩效奖金根据被上诉人全年工作业绩和每月的效率
进行考核后于次年2月底予以发放。由此可见，本案中上诉人根据劳动合同约定仅仅提取了20%的年薪作为被上诉人绩效奖金完全符某某动合同的约定。在劳动仲裁裁决书中，劳动仲裁
部门对被上诉人于2009年9月14日后连续未上班的事实认定为
旷工行为，并认可上诉人通过ems向被上诉人寄发解除劳动合
同通知符某某，也就是说由于被上诉人违反公某规章制度，连
续旷工。上诉人通过发函解除劳动合同的行为合法，与被上诉
人解除劳动合同系被上诉人违规所致。根据双方劳动合同第八
条第五款的约定，实行年薪制聘用的员工，工作未满一年，擅
自离职、违约离职或中途劝退的，除实际已获得薪酬不予退还
外，其余上诉人承诺的年薪概不支付。由此可见，由于被上诉
人工作未满一年且系被上诉人违规引起的劳动合同解除，上诉
人是不用再支付剩余部分的绩效奖金，而一审法院却认为支付
剩余部分的年薪未超过双方的约定，予以支持，于法无据。
被上诉人苏某辩称：1.关于上诉人所称的旷工行为，实
际是上诉人于2009年9月12日辞退被上诉人，在办理辞退手续
过程中又不给办理正常的离职手续。故被上诉人于2009年9月1
4日申请劳动仲裁。2.关于工资。被上诉人是领取年薪制的，
第一年年薪10万元，第二年年薪12万元，这是上诉人公某总经
理与被上诉人口头协商的，而且还约定年薪按月发放。关于20
%的年薪作为绩效考核后的奖金在年终发放，这点双方并未达
成协议，被上诉人对此不知情，是上诉人单某作出的决定。实
际上公某的考核只在2009年3月份进行过一次，此后都未进行
考核。
二审审理期间，双方当事人均未提供新的证据。经审理，本院查明的事实与原审法院认定的事实一致。双方当事人二审期间争议的焦点是：上诉人按年薪20%扣
发部分是否属于某某奖金及该款是否应当发放给被上诉人。
本院认为：在双方当事人签订的书面劳动合同中，就工
资发放方式设置了选择性条款，即第四条第2款第（1）项的固
定工资制和第（2）项的年薪制。在签订合同时双方选择按第
四条第2款第（1）项执行，即约定被上诉人的工资实行固定工
资制，事后双方经口头协商实际履行中被上诉人的工资按照年
薪制进行发放。但双方未再另行签订其他补充合同，由此，双
方当事人已以口头约定的方式变更了原合同约定的固定工资制
为年薪制，即工资发放方式变更为按照合同第四条第2款第（2
）项履行。因此，原合同中关于年薪制的条款对双方当事人均
有约束力。根据合同有关年薪制的相关约定，被上诉人年薪的
30%作为绩效奖金根据被上诉人全年工作业绩和每月的效率进
行考核后于次年2月底予以发放；如工作未满一年，擅自离职
、违约离职的，除其实际已获薪酬不予退还外，其余年薪不予
支付。因此，上诉人主张不必支付被上诉人剩余20%年薪10833
.33元，理由成立，本院予以支持。按照实行年薪制企业的惯
例，年薪由企业按一定比例、分月以现金形式支付，剩余部分
经年终考核结算。被上诉人主张其所得年薪无需考核，完全按
约定金额支付，与常理不符，亦缺乏事实依据，本院对此不予
支持。综上，上诉人爱博特电子（××）有限公司的上诉请求
及理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，程序合
法，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下
一、维持宁波市江东区人民法院（2009）甬东民初字第1
575号民事判决第二项、第三项，即爱博特电子（××）有限
公司支付苏某2009年8月份工资6666.40元；爱博特电子（××
）有限公司支付苏某2009年9月份工资3333.20元；
二、撤销宁波市江东区人民法院（2009）甬东民初字第1
575号民事判决第一项、第四项、第五项，即驳回爱博特电子
（××）有限公司的诉讼请求；爱博特电子（××）有限公司
支付苏某20％的工资10833.33元；驳回苏某的其他请求；
三、驳回被上诉人苏某的其他诉讼请求。
上述款项，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由爱博特电子（×
×）有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人苏某负
担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 陈士涛
代理审判员 陈 艳
二〇一〇年六月三十日
代书 记员 贺佳薇