山东省临沂市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）鲁13行终103号上诉人（原审第三人）沂南县君诚物流有限公司。法定代表人刘建波，公司董事长。上诉人（原审第三人）青岛浩久盈国际贸易有限公司。法定代表人高文前，公司经理。以上二上诉人共同委托代理人刘恩华，山东宇衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）山东东方陆港跨境仓储物流有限公司。法定代表人李熙鹏，公司董事长。委托代理人公为杰，山东衡正源律师事务所律师。原审被告沂南县工商行政管理局。法定代表人宋洪军，局长。委托代理人公培昌，沂南县工商行政管理局工作人员。委托代理人宋奎远，山东康沃律师事务所律师。上诉人沂南县君诚物流有限公司、青岛浩久盈国际贸易有限公司因与山东东方陆港跨境仓储物流有限公司、沂南县工商行政管理局不履行法定职责一案，不服沂水县人民法院作出的（2016）鲁1323行初20号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理查明,原告东方陆港公司是2014年6月11日在沂南县工商行政管理局申请设立登记的有限责任公司，股东分别为：山东山源物流有限公司，注册号371321228010333，认缴出资额580万元，认缴出资比例58%，认缴出资方式货币，认缴出资时间2015-01-27;青岛浩久盈国际贸易有限公司，注册号370220228017406，认缴出资额210万元，认缴出资比例21%，认缴出资方式货币，认缴出资时间2015-01-27；沂南县君诚物流有限公司注册号371321200007523，认缴出资额210万元，认缴出资比例21%，认缴出资方式货币，认缴出资时间2015-01-27。2015年12月20日，原告因两第三人经公司催告未缴纳认缴出资，公司根据《公司法》及《章程》的规定，召开股东会，审议通过了解除两第三人股东资格、注册资本相应减少至580万元，股东相应变更的股东会决议和章程修正案。原告依此申请被告作出原告公司注册资本变更及股东变更的工商登记变更的行政行为。2016年1月28日，股东君诚物流公司、浩久盈公司向被告提出书面异议，认为2015年12月25日公司股东会决议解除第三人作为公司股东资格的行为是违法、无效的。被告遂于2016年1月29日告知东方陆港公司需要补正的全部内容，原告根据被告要求提交补正材料后，被告仍未予以作出变更登记。原告于2016年3月14日诉至沂南县人民法院，要求判令被告办理原告2015年12月25日公司股东会决议和章程修正案中的注资本及股东变更的工商登记变更事宜，负担诉讼费用。原审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第一、二款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条规定有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。本案中原告公司股东会做出的解除两第三人股东的股东资格的决议内容符合上述司法解释的规定，未违反法律、行政法规的规定，不存在法定无效情形。第三人君诚物流公司和浩久盈公司如认为原告公司股东会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。其未在法定期限内行使撤销权，应视为放弃该项权利，其仅向工商登记机关提出异议不能构成阻却变更登记的法定事由。被告负责本行政区域内的公司登记工作，负有对公司设立、变更、备案、注销等事项依法进行审查登记的法定职责，对工商登记环节中的申请材料一般实行形式审查，如果其不能确定申请登记事项存在违法无效、被依法撤销等法定不予登记事由，就不能仅以相关当事人异议和自己无相关审查能力为由，拒绝履行法定职责。原告要求判令被告办理股东会决议中股东变更登记的请求，符合法律规定，被告应予变更登记。根据《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款的规定，修改公司章程、增加或减少注册资本，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，原告公司在同一次股东会上对未出资股东做出解除股东资格决议的同时做出减资决议不妥，且在原告起诉时尚未补齐办理减资登记应当提交的相关材料，对原告该项变更登记请求，被告不予变更正确。原告应在公司股东变更后，另行及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。原三股东间因合作协议书产生的纠纷属民事纠纷，不属本案审理范围，当事人可依法向人民法院另行提起民事诉讼解决。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十二条的规定，判决一、撤销被告对原告变更股东登记的申请不予登记的决定。被告在本判决生效后三十日内为原告办理股东会决议中变更股东的登记事宜。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告沂南县工商行政管理局和原告山东东方陆港跨境仓储物流有限公司各负担25元。上诉人沂南县君诚物流有限公司上诉人、青岛浩久盈国际贸易有限公司不服一审法院判决上诉称：一、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国公司法》第二十二条规定的内容是股东行使撤销股东决议的法定权利，股东会议是否具有法律效力，只有通过人民法院裁判来确认。二、一审法院认为被告对工商登记环节中的申请材料一般实行形式审查，但本案上诉人艺提出书面异议，该异议属于民事争议范畴，一审被告不予变更登记符合法律规定。三、《中华人民共和国公司法》第三十七条规定，股东会作为公司权利机构，并无权解除股东资格，应由人民法院审理裁决。四、股东资格应当通过民事审判解决，本案应中止审理。请求撤销一审法院判决，将本案发回重审或支持上诉人的诉讼请求。被上诉人山东东方陆港跨境仓储物流有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求维持一审法院判决，驳回上诉人的上诉。一审被告沂南县工商行政管理局述称，股东除名系股东与股东之间的民事纠纷，可通过民事诉讼解决，一审法院判决不予减资登记的同时判决变更股东登记相互矛盾。双方当事人在一审提交的证据均已随卷移送本院，上述证据在一审庭审中已经质证。经审理，本院同意一审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。依照该规定，一审被告沂南县工商行政管理局对公司的设立、变更、备案注销登记具有相应的登记职权。《公司登记管理条例》第三十一条第二款规定，减少注册资本的，提交在报纸上刊登公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。应当自公告之日起45日后申请变更登记。《公司登记管理条例》第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。国务院《注册资本登记制度改革方案》（三）规定，股东除名属于股东与股东、股东与公司之间的民事纠纷，当事人应当依法向人民法院提起民事诉讼，当事人依照人民法院生效裁判文书或者协助执行通知书要求办理工商登记的，工商机关应当依法办理。故被上诉人山东东方陆港跨境仓储物流有限公司请求变更注册资本，按照上述规定变更注册资本应当提交“在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明”。但本案中依据有关证据被上诉人请求变更股东登记，只提交了股东会决议等材料，但由于另两位股东对该股东会决议提出异议，该决议的真实性无法确认，原审被告不予变更登记并无不妥。原审法院以原审被告不能仅以相关当事人异议和自己无相关审查能力为由判令其办理股东变更登记不当，应予撤销。被上诉人可在申请变更注册资本及变更股东的材料齐全后，另行向原审被告提出申请。综上，原审判决适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销沂水县人民法院（2016）鲁1323行初20号行政判决；二、驳回被上诉人山东东方陆港跨境仓储物流有限公司的诉讼请求。二审案件受理费50元，由被上诉人山东东方陆港跨境仓储物流有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王建伟审 判 员  杨建义代理审判员  崔岩梅二〇一七年六月十二日书 记 员  李浩维