湖南省株洲市天元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0211刑初167号
公诉机关株洲市天元区人民检察院。
被告人何发奋，男，1960年4月4日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，无业，住湖南省株洲市荷塘区东风村**栋***号。因犯抢劫罪于1988年被株洲市东区（现荷塘区）人民法院判处有期徒刑八年；因犯诈骗罪于2005年被四川省巴中市巴州区人民法院判处有期徒刑八年，2010年7月23日假释；因犯诈骗罪于2012年10月16日被株洲县人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金四万五千元，撤销假释数罪并罚决定执行有期徒刑四年，并处罚金四万五千元，2015年8月28日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月24日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年3月29日被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。
被告人黄某某，男，因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月24日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年3月29日被逮捕，现羁押于株洲市公安局第一看守所。
株洲市天元区人民检察院以株天检公刑诉［2016］155号起诉书指控被告人何发奋、黄某某犯诈骗罪，于2016年7月7日向本院提起公诉。本院于2016年7月7日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年7月20日公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人何发奋、黄某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年9月至10月期间，被告人何发奋、黄某某伙同共同作案人刘某某、蔡某某（均在逃）多次进行诈骗预演。2015年10月9日11时许，被告人何发奋、黄某某伙同刘某某、蔡某某至株洲市天元区街头，刘某某冒充深圳一家外贸公司“陈老板”寻找目标，发现被害人王某某从株洲市天元区湘银小区附近的农业银行取钱出来，刘某某以发生车祸为由需要找株洲市军分区的“李部长”帮忙，骗被害人王某某骑摩托车将其送至株洲市军分区门口，碰见由被告人何发奋冒充的“李部长”的下属，刘某某假装要被告人何发奋联系“李部长”帮忙兑换外币“德国马克”（实际为秘鲁币）。被告人何发奋打电话后告诉刘某某“李部长”在外地旅游，委托他帮忙兑换外币。接着，刘某某要求被告人何发奋帮忙兑换外币，并当着被害人王某某的面告知兑换比例为1:3.6，被告人何发奋称其朋友“宋主任”在湖南工业大学附近的工商银行上班可以想办法，然后要被害人王某某送他到湖南工业大学附近的工商银行，找到在银行门口由被告人黄某某冒充的工商银行的“宋主任”，被告人黄某某告诉被告人何发奋、被害人王某某可以按照银行内部优惠来兑换德国马克，比例为1:4.8，让被害人王某某相信中间可以赚取1.2的差价。接着，被告人何发奋又要被害人王某某送他回株洲市军分区，在路上被告人何发奋给被害人王某某洗脑，说两人可以先凑钱将“陈老板”手上外币兑换，再找“宋主任”兑换从中赚取1.2元人民币的差价，多换多赚。被害人王某某信以为真，回家取得人民币11万元交给刘某某兑换了实为秘鲁币的“德国马克”。被告人何发奋见钱已到手，要被害人王某某去工商银行找“宋主任”拿钱而将被害人王某某支开，在蔡某某驾驶摩托车的接应下，四人趁机逃离现场。事后，四人回到刘某某家中进行分赃。
另经审理查明：被告人何发奋、黄某某分别于2016年2月23日、24日被抓获到案，到案后二被告人如实供述了其所犯罪行。2016年7月14日，被告人黄某某的家属代为退赔被害人王某某经济损失30000元，并取得了被害人王某某的谅解。
上述事实，被告人黄某某、何发奋在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人王某某的报案材料和陈述，共同作案人蔡某某、刘某某的供述和辩解，证人田某某、姜某某的证言，搜查笔录及搜查视频资料，扣押清单，随案移送赃证款物品清单，随案移送的作案工具秘鲁币、冥币及照片，被害人王某某指认作案工具的照片，辨认笔录及辨认视频资料，案发现场监控视频资料，图侦视频分析报告，案发现场监控视频截图，被告人何发奋、黄某某及共同作案人蔡某某、刘某某的电话通讯详单，被害人王某某的银行取款证明，被告人何发奋银行账户流水记录，（2012）株县法刑初字第87号刑事判决书，（2015）狱字第196号释放证明书，株洲市公安局天元分局刑侦大队出具的抓获经过、办案说明，被害人王某某出具的谅解书及收条，被告人何发奋、黄某某的供述、讯问同步录音录像资料、户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人何发奋、黄某某以非法占有为目的，伙同他人诈骗公私财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人何发奋、黄某某伙同共同作案人实施诈骗系共同故意犯罪，在共同犯罪中，被告人何发奋起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄某某起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人何发奋曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。鉴于被告人黄某某家属已代为赔偿被害人部分经济损失并取得了被害人的谅解，对被告人黄某某可酌情从轻处罚。被告人何发奋、黄某某被抓获到案后能如实供述其所犯罪行，且在庭审中自愿认罪，均依法从轻处罚。公诉机关指控被告人何发奋、黄某某犯诈骗罪的罪名成立。根据被告人何发奋、黄某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人何发奋依法适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人黄某某依法适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人何发奋犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2021年4月23日止；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）
二、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2018年2月23日止；罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。）
三、责令被告人何发奋、黄某某退赔被害人王某某11万元（其中被告人黄某某已退赔3万元）。
四、随案移送的作案工具冥币198张，秘鲁币16张予以没收，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧阳建新
人民陪审员 周 仲 存
人民陪审员 刘 海 燕
二〇一六年七月二十日
书 记 员 屈 妙
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。