山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第175号
上诉人（原审原告）青岛川一硅藻土有限公司。
法定代表人董卜祯，董事长。
委托代理人郭晓利，男,该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）齐中，男。
上诉人青岛川一硅藻土有限公司（以下简称川一公司）因与被上诉人齐中劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2013）胶民初字第1522号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
川一公司在一审中诉称：2012年9月，齐中用虚假的工作经历骗取川一公司的信任，签订劳动合同获得销售部和市场部总监的职位，不仅令川一公司错误地支付了高额报酬，并且因其能力不符和主观的恶意、严重失职，给川一公司造成巨大的经济损失。况且川一公司与齐中签订的绩效合同中注明的底薪是有条件需要考核的底薪，它的组成部分为基本工资2000元＋岗位工资5000元＋生活补贴1000元＋兼任市场部工作2000元，其中基本工资和生活补贴是不需要考核的。而胶州市劳动人事争议仲裁委员会在未查明客观事实的基础上，错误地作出了胶劳人仲案字［2012］第2285号裁决书。请求法院判决川一公司支付齐中2012年11月、12月份工资各3000元，仲裁裁决超出部分不应当支付，对仲裁裁决第一、三项没有异议；诉讼费由齐中承担。
齐中在一审中辩称：关于川一公司诉状中提出的工资问题，齐中与川一公司签有销售总监责任绩效考核合同，合同中双方约定齐中工资由底薪、提成、奖金、考核工资四部分组成，并且每项都有具体的支付方式，其中底薪为10000元；如不兼任市场部工作，工资不变；考核工资为2000元，提成、奖金也有具体支付方式。但由于川一公司在工作合作过程中给合作伙伴提供的账户为对私账户，以至于劳动仲裁委在裁决个人提成、奖金、考核工资时无直接证据，未予支持。川一公司现在所说的底薪为有条件底薪，在双方签订的合同中都没有体现。
一审法院查明和认定的基本事实是：齐中于2012年9月1日到川一公司工作，担任销售部兼市场部总监。当日双方签订了《销售总监责任薪资绩效考核合同》，合同中约定：考核依据为公司各项规章制度、员工行政违纪记录和岗位违纪记录、被考核者的上级主管人员提供的工作记录、销售业绩等；考核期限为2012年9月1日至2013年12月31日，按月考核；业绩考核部分对销售目标、考核工资、年薪、提成和奖金的发放等进行了约定。其中对考核工资约定，考核工资为每月2000元，考核要求销售业绩和渠道网点数各占50%；对年薪约定，齐中的收入由底薪、提成、奖金、考核工资组成，底薪由基本工资2000元、岗位工资5000元、补贴（生活补贴1000元和兼任市场部工作2000元）组成，底薪为税前收入，并包含川一公司应为齐中缴纳的劳动保险费，岗位工资包含市场运营与策划、销售团队建设和管理与执行力，如不兼任市场部工作，工资不变。考核工资按月进行考核，考核累计完成后，考核工资全额发放。齐中在川一公司工作至2012年12月15日，川一公司对齐中作出工作调整和工资调整决定，决定自2012年12月15日起齐中不再兼任市场部管理工作，全面负责公司销售业务，底薪调整为5000元，底薪结构为基本工资1100元、技能工资800元、岗位工资1100元、绩效工资2000元，业绩考核工资、提成比例与开店奖励不变。齐中不接受川一公司的该调整。2012年12月18日，川一公司通知齐中自2012年12月18日至20日中午前办理交接手续。2012年12月20日，齐中与川一公司办理了工作交接，离开川一公司。
齐中在川一公司工作期间，双方签订了劳动合同，川一公司未为齐中缴纳社会保险费。川一公司向齐中发放了2012年9月份工资10000元，10月份工资12000元（该两月平均工资为11240元），欠发齐中11月份、12月份（至12月20日）工资。川一公司主张齐中的底薪是有条件需要考核的底薪，并称因齐中工作时间短，尚未进行考核。
一审另查明：齐中在仲裁庭审中表示不要求解除劳动合同，要求继续工作。在法院庭审时，又表示要求解除劳动合同。川一公司认为齐中要求解除劳动合同不在本案审理范围内，齐中2012年12月20日后已经不在川一公司提供劳动，但双方的劳动关系至今仍然存在。
2012年12月27日，齐中向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，主张其自2012年9月1日起通过应聘方式到川一公司工作，双方签订有劳动合同及工资绩效考核合同，川一公司未给予缴纳保险。10月份发放9月份工资时，齐中的2000元绩效工资无故被扣。2012年12月15日，川一公司又以工资调整名义大幅下调工资，齐中认为川一公司违背合同约定，不同意调整。2012年12月18日，川一公司再次发函要求齐中20日之前完成交接。现工作交接已完成，实际停止工作。请求仲裁裁决：一、确认齐中与川一公司自2012年9月1日起存在劳动关系；二、川一公司支付齐中2012年11月份（2012年11月1日至11月30日）工资13000元；三、川一公司支付齐中2012年12月份（2012年12月1日至12月20日）工资7029元；四、川一公司支付齐中经济补偿金15000元；五、川一公司支付齐中扣发的2012年9月份工资2000元；六、川一公司支付齐中2012年9月1日至12月20日期间的业绩提成5400元。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后裁决：一、确认齐中与川一公司自2012年9月1日起存在劳动关系；二、川一公司自裁决书生效之日起十日内支付齐中2012年11月份工资11240元、12月份工资7252元；三、驳回齐中的其他仲裁请求。川一公司不服该裁决，依法向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，川一公司与齐中对双方自2012年9月1日起存在劳动关系及川一公司尚欠发齐中2012年11月份和12月份工资的事实无异议，一审法院予以确认。本案双方争议的焦点是川一公司欠发齐中2012年11月份和12月份（至12月20日）工资的数额。从川一公司、齐中签订的《销售总监责任薪资绩效考核合同》中对齐中收入的约定内容看，双方对于齐中的薪资构成有的项目没有明确约定需要考核，而对于约定需要考核的项目，川一公司也认可没有进行考核。川一公司提供的销售情况表、销售合同及其他相关证据，齐中不予认可，亦不足以证明其主张的齐中未达到销售业绩和给川一公司造成损失的事实。因此，川一公司在未与齐中协商一致或对齐中的工作根据《销售总监责任薪资绩效考核合同》的规定进行考核的情况下，即作出调整齐中的工作及降低齐中的工资的决定，缺乏依据。川一公司请求支付齐中2012年11月份和12月份工资各3000元，一审法院不予支持。仲裁裁决按照川一公司已经发放齐中的2012年9月份和10月份工资计算的月平均工资11240元为标准，支付齐中2012年11月份和12月份工资，齐中未在法定期间提起诉讼，视为其认可。一审确认该标准为川一公司应支付齐中2012年11月份和12月份工资的标准。依据该工资标准核算，齐中2012年11月份工资应为11240元，2012年12月份（至12月20日）工资应为7235元（11240元÷21.75天／月×14天）。但齐中仲裁请求的2012年12月份（至12月20日）工资数额为7029元，低于依法核算的数额，系对其实体权利的合法处分，一审法院予以支持。对仲裁裁决的其他事项，川一公司表示无异议，齐中未在法定期间提起诉讼，视为其已认可，一审法院不再评析，予以确认。对于齐中在法庭审理时提出的要求与川一公司解除劳动合同问题，因劳动争议纠纷实行劳动仲裁前置的程序，该项请求未经仲裁审理且属独立的争议，一审法院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，一审判决：一、确认齐中与青岛川一硅藻土有限公司自2012年9月1日起存在劳动关系；二、青岛川一硅藻土有限公司于判决生效后十日内支付齐中2012年11月份工资11240元；三、青岛川一硅藻土有限公司于判决生效后十日内支付齐中2012年12月份（至12月20日）工资7029元；四、驳回齐中的其他仲裁请求；五、驳回青岛川一硅藻土有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛川一硅藻土有限公司负担。
宣判后，川一公司不服，上诉至本院。
上诉人川一公司上诉称：一、由于齐中应聘川一公司的销售、市场总监时在填写《招用人员登记表》中，填写的工作经历为2009年5月至2012年2月在三棵树涂料股份公司任大区经理。正因齐中描述其有做大区经理的工作经历，川一公司才高薪聘用了他。实际上，齐中的工作能力和职业操守与其曾经的工作经历完全不相符。齐中2012年12月15日未经请假就不来上班后，据川一公司调查，齐中描述的工作经历与实际情况严重不符。因与齐中签订的劳动合同的主体不合法，请求判令双方签订的劳动合同无效（劳动合同不成立），并判决齐中返还川一公司骗取的2012年9、10月份22500元。二、2012年9月，齐中用虚假的工作经历骗取川一公司的信任而取得销售部和市场部总监的职位，不仅令川一公司错误地支付了齐中高额报酬，且因齐中能力不符和存在主观恶意，为拿到提成而不顾商业规则、不顾川一公司的商誉和经济利益，在已有代理商的地区又重复发展代理商，致使原代理商无法继续经营，该代理商向川一公司索赔。请求二审法院判令齐中赔偿川一公司相应的经济损失，并就商誉的损失进行书面道歉。三、鉴于齐中无法胜任所在岗位的工作，严重阻碍川一公司商业运营并造成重大损失，川一公司提出调整其岗位，但自2012年12月15日起齐中就不辞而别，电话不接达四天之久。因此，2012年12月的工作天数应该计算至2012年12月15日，而不是一审认定的12月20日。请求：撤销一审判决，依法改判：1、齐中与川一公司签订的劳动合同不成立，返还已骗取的工资；2、判决齐中赔偿川一公司相应的经济损失，并就川一公司商誉的损失进行书面道歉；3、对齐中2012年12月的工作天数进行确认。
被上诉人齐中答辩称：一、双方之间存在劳动合同关系；二、齐中书写的工作经历与事实相符，川一公司不应拖欠工资；三、齐中实际工作至2012年12月20日。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
二审中，双方对川一公司欠付齐中2012年11月、12月的工资数额无异议。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，川一公司主张齐中工作至2012年12月15日，齐中不予认可辩称工作至12月20日，川一公司对此应承担举证责任。川一公司在本案审理期间未提交有效证据证明齐中工作至2012年12月15日，应承担举证不能的法律后果。双方当事人对一审判决川一公司应支付齐中2012年11月、12月的工资数额无异议，本院予以确认。川一公司的其他上诉请求未经仲裁处理，本院对此不予审理。
综上，上诉人川一公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛川一硅藻土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一四年三月十日
书 记 员 魏 威