辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终2137号
上诉人（原审原告）：李明泽。
委托代理人：赵率帆，辽宁正直律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳稚爱儿童摄影有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代理人：尚文德，该公司董事长。
委托代理人：关卓，该公司员工。
上诉人李明泽因与被上诉人沈阳稚爱儿童摄影有限公司（简称摄影公司）劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第920号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱主审、助理审判员田依立参加的合议庭公开审理了本案。
李明泽向一审法院起诉称：我于2011年10月1日到摄影公司处工作，从事化妆师的工作。在此期间摄影公司并未与我签订劳动合同，也未给我缴纳社会保险。我每月的平均工资为2490元，每周上六天班，周六、日和法定节假日从来不休息，也存在延长工作时间的情况，但是摄影公司从来没有按照法律的规定支付给我加班费。现我已经依法与摄影公司解除劳动关系。我为维护自己的合法权益，故向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、判决摄影公司支付解除劳动合同的经济补偿金9960元；2、判决摄影公司支付我2011年10月1日至2015年6月27日加班费58049.6元；3、判决摄影公司为我补交2011年10月至2015年6月的社会保险；4、判决摄影公司向我支付2011年11月1日至2012年10月1日因未签劳动合同的11个月赔偿金27390元；5、判决摄影公司向我支付2015年6月份工资2490元。
摄影公司一审辩称：同意解除合同，对支付李明泽工资没有异议，对保险、加班费和经济补偿金，未签订劳动合同的赔偿金不同意给付，因为李明泽是单方解除劳动合同，加班费如果李明泽提交证据我们认可，但李明泽不存在加班，即使有加班也是补休。社保的话李明泽已经与我们签署协议，李明泽同意两年内不交保险，我们有协议，如果李明泽不交保险的话我们工资里有补助，我们签订的劳动合同是长久的，李明泽所述没有签署劳动合同是虚假的。
一审法院经审理查明：李明泽于2011年10月1日到摄影公司处从事化妆师工作，2012年3月5日，双方并签订了协议书，协议中约定摄影公司按照李明泽的意愿，将应为李明泽缴纳的保险，以现金形式同时发到员工的工资里，本协议是基于李明泽申请而签订，今后凡因履行本协议引起的任何经济、法律责任摄影公司不承担责任。同日，双方签订了无固定期限《劳动合同书》，但该劳动合同中未载明李明泽的底薪，只记载为计时工资，绩效工资（奖金）根据李明泽实际劳动贡献确定，摄影公司安排李明泽延长工作时间或者在休息日、法定节假日工作的，应依法安排李明泽补休或者按照国家相关规定向李明泽支付加班费……。
另查明：李明泽在摄影公司处工作，摄影公司每月给李明泽工资底薪加提成不等，摄影公司未为李明泽缴纳社会保险。2015年6月27日，李明泽以摄影公司未与其签订劳动合同及未给李明泽缴纳社会保险为由单方与摄影公司解除了劳动合同，截至解除劳动合同摄影公司尚欠李明泽2015年6月份工资2490元。
李明泽部分工资如下：2011年10月工资为1162元；2011年11月工资为1793元；2011年12月工资为1163元；2012年1月工资为1127元；2012年2月工资为1603元；2012年3月工资为2782元；2012年4月工资为2721元；2012年5月工资为1610元；2012年6月工资为1202元；2012年7月工资为2262元；2012年8月工资为1518元；2012年9月工资为1332元；2012年10月工资为1239元；2012年11月工资为1553元；2012年12月工资为1326元；2013年1月工资为1590元；2013年2月工资为1346元；2013年3月工资为1299元；2013年4月工资为3726元；2013年5月工资为3530元；2013年6月工资为3855元；2013年7月工资为3629元；2013年8月工资为790元；2013年9月工资为845元；2013年10月工资为3750元；2013年11月工资为2159元；2013年12月工资为602元；2014年1月工资为1368元；2014年2月工资为2648元；2014年3月工资为3279元；2014年4月工资为2130元；2014年5月工资为2727元；2014年6月工资为1781元；2014年7月工资为2170元；2014年8月工资为1342元；2014年9月工资为2224元；2014年10月工资为1563元；2014年11月工资为2246元；2014年12月工资为2206元；2015年1月工资为3029元；2015年2月工资为1575元；2015年3月工资为2199元；2015年4月工资为1839元；2015年5月工资为1666元。
李明泽工作时间为早8时30分至晚5时30分，每周休息1天，李明泽2014年6月至2015年3月期间加班如下：2014年6月法定节假日加班1天，休息日加班9天，延时加班3小时；2014年7月休息日加班8天，延时加班2小时；2014年8月休息日加班10天，延时加班3小时；2014年9月法定节假日加班1天，休息日加班8天，延时加班1小时；2014年10月法定节假日加班2天，休息日加班7天；2014年11月休息日加班9天，延时加班3小时；2014年12月休息日加班8天，延时加班1.5小时；2015年1月法定节假日加班1天，休息日加班8天，延时加班3小时；2015年2月休息日加班6天；2015年3月休息日加班9天，延时加班2小时。上述延时、法定节假日及休息日加班工资共计9243.55元。
2015年7月7日，李明泽就解除劳动合同经济补偿金9960元、加班费58049.6元、补缴社会保险、未签订劳动合同赔偿金27390元及2015年6月工资2490元要求摄影公司支付为由向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年8月24日作出沈和劳人仲不字（2015）412号不予受理通知，后李明泽不服，向沈阳市和平区人民法院提起诉讼。
一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案李明泽、摄影公司系在2012年3月5日签订《劳动合同书》，合同中对计时工资未约定。事实上，李明泽于2011年10月1日即在摄影公司处开始工作，在2011年10月1日至2012年3月5日期间双方未签订劳动合同，但双方存在事实的劳动合同关系，按法律的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故本案摄影公司因未与李明泽签订劳动合同期间应向李明泽支付双倍工资共计5686元（2011年11月工资1793元＋2011年12月工资1163元＋2012年1月工资1127元＋2012年2月工资1603元），因此，对李明泽该项主张的部分请求予以支持；对于李明泽要求摄影公司缴纳2011年10月至2015年6月期间社会保险的请求，因属社会保险行政管理范畴，由此引发的纠纷，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对李明泽的该项请求不予支持；对于李明泽提出的解除劳动合同的经济补偿金9960元的请求，经查，李明泽、摄影公司双方现均同意解除劳动合同关系，故准许，按法律的相关规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，本案中李明泽提供的摄影公司给其发放工资的证据中可证实其系2011年10月1日入职，2015年6月27日，李明泽以摄影公司未与其签订劳动合同及未给李明泽缴纳社会保险为由单方与摄影公司解除了劳动合同，符合法律的规定，故摄影公司应向李明泽支付经济补偿金为8183.2元（2045.8元／月×4个月）；对于李明泽主张的2015年6月份工资2490元的请求，摄影公司对此无异议，对此予以支持；对于李明泽主张的加班费的请求，经查，有证据证明李明泽有延时、法定节假日及休息日加班的部分，计加班费9243.55元，予以支持；对于摄影公司提出的李明泽是单方解除劳动合同，不同意给付李明泽经济补偿金的辩解，经查，李明泽在摄影公司处工作期间，摄影公司从未为李明泽缴纳过社会保险，虽然双方签订了协议，将应为李明泽缴纳的保险，以现金形式发到李明泽的工资里，但该约定违反了法律的相关规定，约定无效，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于未依法为劳动者缴纳社会保险费的及用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以随时单方解除劳动合同的规定，李明泽要求摄影公司支付赔偿金，符合法律的规定，故对摄影公司的该项辩解不予采纳；对摄影公司提出的李明泽不存在加班，即使有加班也是补休，不同意给付加班费的意见，经查，庭审中摄影公司对李明泽提供的2014年6月至2015年3月期间的考勤表真实性无异议，该考勤表显示李明泽存在延时、休息日及法定节假日加班的情况，故对摄影公司的该项辩解不予采纳；对于摄影公司提出的我们签订的劳动合同是长久的，李明泽所述没有签署劳动合同是虚假的辩解，经查，2011年10月1日至2012年3月5日期间摄影公司未提供出与李明泽签订了劳动合同的证据，故对摄影公司的该项辩解不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第八十二条及《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，原审判决：一、沈阳稚爱儿童摄影有限公司于判决生效后10日内给付李明泽经济补偿金8183.2元；二、沈阳稚爱儿童摄影有限公司于判决生效后10日内给付李明泽加班费9243.55元；三、沈阳稚爱儿童摄影有限公司于判决生效后10日内给付李明泽双倍工资5686元；四、沈阳稚爱儿童摄影有限公司于判决生效后10日内给付李明泽2015年6月份工资2490元；五、驳回李明泽的其他诉讼请求。如果沈阳稚爱儿童摄影有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳稚爱儿童摄影有限公司承担。
宣判后，李明泽不服一审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判决，依法改判；2、判令摄影公司承担一、二审全部的诉讼费用。事实及理由为：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、一审法院认定的工资数额有误，我一审提出工资除每月打卡的数额外还包括1000元提成钱，摄影公司对给付提成的事实没有异议，应承担举证不能的不利后果；2、一审认定的加班时间有误，我已经提供部分的考勤表，足以证明摄影公司存在加班的事实，当时一审法院没有要求摄影公司提供其他考勤记录，一审法院没有按照法律规定的举证责任进行分配；3、一审法院认定2012年3月5日签订的《劳动合同书》有效是完全错误的，摄影公司提供的劳动合同书除了有双方的签字盖章，其他内容都是空白，属于无效合同，摄影公司提供的劳动合同被人填了内容，摄影公司伪造了证据。
被上诉人摄影公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回李明泽的上诉请求，维持原判。李明泽的底薪是1000元，提成是不等的。李明泽已经提供了半年的加班考勤我公司承认是我公司的考勤记录，不能足以证明加班时间。李明泽在入职的时候我们签订劳动合同的时候双方都签字了，证明合同有效。
本院经二审审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。
另查明，李明泽与摄影公司均承认李明泽每月的工资组成还包括以现金形式发放的奖励，未计入李明泽提供的银行对账单之中。
还查明，李明泽的休息时间为每周四休息一天，法定节假日和周六、周日不休息；李明泽对于延时加班的事实除已经提供的考勤表之外未提供其他证据，摄影公司否认除李明泽提供的考勤表之外还存在延时加班的事实。
上述事实，有考勤表、盛京银行客户对帐单、解除劳动合同通知书、快递单、协议书、劳动合同书、沈和劳人仲不字（2015）412号不予受理通知书及庭审笔录等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。
本院认为：关于李明泽主张的其与摄影公司之间未签订劳动合同的观点是否应予支持的问题，考虑案涉《劳动合同书》已载明李明泽的具体职务、劳动报酬的支付方式、劳动报酬的支付时间，且李明泽与摄影公司均签字盖章确认，故可以认定李明泽与摄影公司之间存在劳动合同，则李明泽主张其与摄影公司之间未签订劳动合同的观点与事实不符，不予支持。
关于李明泽工资数额的确定问题。工资总额中包括奖金，摄影公司向李明泽发放工资的形式除每月打入李明泽工资卡的工资外，还存在以现金形式发放给李明泽的奖金，一审认定的李明泽工资数额未包括以现金形式发放给李明泽的奖金，属认定事实有误，应就李明泽每月的工资数额重新核定，以重新计算李明泽应得的经济补偿金、加班费、双倍工资。
关于李明泽加班时间的确定问题。李明泽对于延时加班的事实除已经提供的考勤表之外未提供其他证据，摄影公司否认除李明泽提供的考勤表之外还存在延时加班的事实，则李明泽对于已经提供的考勤表之外存在延时加班的事实未能举证，应对此承担举证不能的法律后果。李明泽的休息时间为每周四休息一天，法定节假日和周六、周日不休息，该工作时间及休息时间贯穿李明泽在摄影公司的全部工作期间，一审对于李明泽已经提供的考勤表之外还存在加班的事实未予认定，属于认定事实不清，应结合李明泽在摄影公司的工作期间对李明泽的加班时间重新认定。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院作出的（2015）沈和民四初字第920号民事判决；
二、发回沈阳市和平区人民法院重审。
审 判 长 王银华
审 判 员 丁广昱
助理审判员 田依立
二〇一六年三月二日
书 记 员 谢 媛