吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉02民终1778号上诉人(原审被告)：蛟河市白林建筑有限公司，住所地吉林省蛟河市白石山镇。法定代表人：赵宝柱，总经理。委托诉讼代理人：高俊义，经理。上诉人(原审被告)：蛟河市白林建筑有限公司蛟河分公司，住所地吉林省蛟河市。负责人：何屹洲，经理。委托诉讼代理人：于湄，法律顾问。被上诉人(原审原告)：高岩，男，1981年4月19日出生，住吉林省蛟河市新区永祥小区***栋*单元***室。法定代理人：吕桂琴，女，1954年10月24日出生，住吉林省蛟河市新区永祥小区***栋*单元***室。委托诉讼代理人：周大力，吉林佳誉律师事务所律师。上诉人蛟河市白林建筑有限公司（以下简称白林建筑公司）、蛟河市白林建筑有限公司蛟河分公司（以下简称蛟河分公司）因与被上诉人高岩工伤保险待遇纠纷一案，不服吉林省蛟河市人民法院（2017）吉0281民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白林建筑公司上诉请求：撤销一审判决，改判白林建筑公司不承担责任。事实及理由：高岩系蛟河分公司的工人，蛟河市人社局在处理这起工伤保险待遇纠纷案件中，从来没找过白林建筑公司，白林建筑公司对工伤认定及伤残鉴定的过程不知情，所以白林建筑公司也同意蛟河分公司的上诉意见，请求准许对伤残等级进行重新鉴定。一审法院支持高岩的住院伙食补助费没有依据。高岩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.工伤职工劳动能力鉴定表中用人单位没有加盖公章不影响鉴定的正常进行。2.团体意外保险不能替代工伤保险，应保险公司要求鉴定的伤残等级不能作为否定劳动能力鉴定评残等级的理由。蛟河分公司述称，同意白林建筑公司上诉请求。蛟河分公司上诉请求：撤销一审判决，准许对高岩的伤残等级进行重新鉴定，并依法改判。事实及理由：1.高岩在一审时提供的证据已经证实蛟河分公司没有参加鉴定。蛟河市人社局既未在鉴定前通知蛟河分公司参加鉴定，也未在鉴定后将劳动能力鉴定报告送达蛟河分公司，从而导致蛟河分公司失去了参加鉴定及要求重新鉴定的机会。2.蛟河分公司在一审庭审过程中也提交了一份由博信司法鉴定中心出具的鉴定意见，证明高岩的工伤等级为8级残的事实，足以说明对于高岩的伤残程度存在两种差异悬殊的鉴定结论，应当重新鉴定。3.一审法院不准许重新鉴定的理由不符合法律规定。一审法院认为吉林市劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力鉴定表是由行政机关出具的，证明效力较高，但事实上，吉林市劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力鉴定表是由吉林市劳动能力鉴定委员会作出的，不是吉林市人社局出具的。而该单位的鉴定资质及能够证明其单位性质的相关证明并没有附在鉴定表的后面，无法确定其鉴定资质的合法性，更无法证明该单位性质为行政机关。一审法院支持高岩的住院伙食补助费没有依据。高岩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.工伤职工劳动能力鉴定表中用人单位没有加盖公章不影响鉴定的正常进行。2.团体意外保险不能替代工伤保险，应保险公司要求鉴定的伤残等级不能作为否定劳动能力鉴定评残等级的理由。白林建筑公司述称，同意蛟河分公司上诉请求。高岩向一审法院起诉请求：白林建筑公司支付给高岩伤残赔偿金121,500元、停工留薪期待遇54,000元、医疗费33,707.47元、住院伙食补助费10,700元、住院期间护理费12,840元、司法鉴定费2100元、自2016年10月起按月支付伤残津贴4050元、在高岩退休前按月工资4050元标准缴纳基本医疗保险费，达到退休年龄后支付退休金，享受基本养老保险待遇，自2016年10月起按月支付生活护理费1,157.25元；要求蛟河分公司对以上请求承担连带给付责任。一审法院认定事实：2013年4月5日，高岩与白林建筑公司签订书面劳动用工合同，约定期限三年，在蛟河分公司作力工，白林建筑公司至今未为高岩办理工伤保险手续。2015年5月5日下午，高岩在蛟河市鸿泰嘉居66号楼高层阁楼喷浆时，不慎踩空，从阁楼坠落至11层楼地面受伤。当天到蛟河市人民医院住院治疗86天，2015年7月30日出院，全部医疗费由蛟河分公司支付。2015年10月8日高岩二次住院，行开颅手术治疗并弃除骨瓣减压，给予双侧颅骨缺损植骨术置入的钢板行骨折内固定取出术，住院8天，高岩父母垫付医疗费7,174.18元。2015年12月16日，高岩向蛟河市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年2月16日，蛟河市人力资源和社会保障局作出蛟人社认字（2016）008号工伤认定决定书，认定高岩受伤为工伤。2016年9月22日，吉林市劳动能力鉴定委员会对高岩伤情作出劳动能力鉴定，评为伤残壹级、完全生活自理障碍。2017年1月20日，蛟河市人民法院（2016）吉0281民特6号民事判决书宣告高岩为无民事行为能力人，吕桂琴为其监护人。2017年2月6日，高岩向蛟河市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，蛟河市劳动人事争议仲裁委员会作出蛟市劳仲不字（2017）第19号不予受理案件通知书。中国平安养老保险股份有限公司已赔付给高岩赔偿金72,000元。一审法院认为，一、高岩在蛟河分公司工作期间受伤，高岩与白林建筑公司签订了劳动合同，经蛟河市人力资源和社会保障局认定为工伤，高岩依法应享受工伤保险待遇。因白林建筑公司、蛟河分公司均没有为高岩办理工伤保险，故高岩应享受的工伤保险待遇应由白林建筑公司、蛟河分公司共同予以赔偿。二、关于高岩工资标准，因高岩主张日工资为150元，但未提供证据加以证明，蛟河分公司自认日工资为120元，每年工作6个月左右，根据劳社部发【2008】3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知的规定，高岩的月工资标准应按2610元（120元/天×21.75天）计算。三、关于一次性伤残补助金及伤残津贴：根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：一次性伤残补助金，一级伤残为27个月的本人工资；一级伤残津贴按月支付，标准为本人工资的90%；故白林建筑公司应支付给高岩一次性伤残补助金70,470元（2610元×27个月）。白林建筑公司每月支付给高岩伤残津贴2349元（2610元×90%）。四、关于医疗费：根据《工伤保险条例》第三十条之规定，高岩主张的医疗费，其中57,625.67元票据符合法律规定，予以确认，57,625.67元中扣除中国平安养老保险股份有限公司吉林分公司给付的赔偿款30,000元外，白林建筑公司还应给付高岩医疗费27,625.67元。对于其中5304元票据不符合法律规定，不予确认。五、关于生活护理费：根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理的，其标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。本案中高岩为完全护理依赖，高岩要求自2016年10月起白林建筑公司每月支付生活护理费1,157.25元的主张未超出法律规定，予以支持。六、关于停工留薪期：参照吉劳社工字（2007）284号《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的通知，结合高岩的伤情，高岩的停工留薪期应按照12个月予以支持，故白林建筑公司应给付高岩停工留薪期工资31,320元（2610元/月×12个月）。七、关于住院期间护理费：高岩主张白林建筑公司给付住院期间护理费12,840元未超出法律规定，予以支持。八、关于住院伙食补助费：根据《吉林省实施办法》第三十五条之规定,工伤职工住院进行工伤医疗，伙食补助费按统筹地区上年度职工日平均工资的10%的标准计算，即1,733.40元（162.60元×10%×107天）。对于高岩主张的基本医疗保险费及基本养老保险待遇的请求，不属于民事案件受理范围，应向行政主管部门主张，故对此项诉请不予支持。对于蛟河分公司辩称在中国平安人寿保险股份有限公司吉林中心支公司投保了《平安建筑工程团体意外伤害医疗保险》，伤残赔偿金42,000元应当在高岩的诉求中予以扣除，一审法院认为中国平安人寿保险股份有限公司吉林中心支公司给付的赔偿金与工伤保险待遇可双重取得，不应扣除，故对此项辩解不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十五条、《吉林省实施办法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作出判决。判决：一、白林建筑公司、蛟河分公司在判决生效后一次性共同给付高岩一次性伤残补助金70,470元；医疗费27,625.67元；停工留薪期工资31,320元；护理费12,840元；伙食补助费1,733.40元，共计143,989.07元。二、白林建筑公司、蛟河分公司在判决生效后自2016年10月起每月支付给高岩伤残津贴2349元至其退休时止(给付方式：2016年10月-12月伤残津贴共计7047元于判决生效后立即给付，自2017年起每月1日前给付当月伤残津贴至其退休时止)；自2016年10月起每月支付给高岩生活护理费1,157.25元，至其死亡时止(给付方式：2016年10月-12月生活护理费共计3,471.75元于判决生效后立即给付，自2017年起每月1日前给付当月生活护理费至其死亡时止)。三、驳回高岩的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院二审查明如下事实：高岩于2015年10月8日第二次住院，住院13天。于2016年7月11日第三次住院，住院8天。共住院107天。其他事实除“2015年10月8日高岩二次住院，行开颅手术治疗并弃除骨瓣减压，给予双侧颅骨缺损植骨术置入的钢板行骨折内固定取出术，住院8天”外与一审审理查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点问题为是否应当对高岩的伤残等级进行重新鉴定。针对该争议焦点，本院认为，工伤保险待遇纠纷不同于普通的民事侵权纠纷，国家基于对劳动者权益进行保护的目的，对工伤认定程序、劳动能力鉴定程序均有特殊的规定，根据《工伤保险条例》第二十三条的规定，劳动能力鉴定应当由劳动能力鉴定委员会作出，故一审法院依据吉林市劳动能力鉴定委员会对高岩伤情作出的劳动能力鉴定确定高岩的伤残等级并无不当，高岩的伤残等级不应重新鉴定。关于白林建筑公司、蛟河分公司提出的一审法院支持高岩的住院伙食补助费没有依据的主张，《吉林省实施办法》第三十五条规定：工伤职工住院进行工伤医疗，伙食补助费按统筹地区上年度职工日平均工资的10%的标准计算，高岩共住院107天，一审判决支持其住院伙食补助费1,733.40元并无不当。综上，白林建筑公司、蛟河分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。蛟河市白林建筑有限公司预交的二审案件受理费10元由其自行负担；蛟河市白林建筑有限公司蛟河分公司预交的二审案件受理费10元由其自行负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 洁代理审判员  荆媛媛代理审判员  赵 靖二〇一七年六月二十一日书 记 员  王丽宁