广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终684号
上诉人(原审被告):广东绿能实业股份有限公司,住广东省广州市白云区。
法定代表人：吴森，该公司经理。
委托代理人：李伟正，广东红棉律师事务所律师。
委托代理人：甘凯，广东红棉律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):宋燕燕,住广东省广州市白云区。
委托代理人：雷莉莉，广东大篆律师事务所律师。
上诉人广东绿能实业股份有限公司（以下简称绿能公司）因与被上诉人宋燕燕劳动争议一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初8888号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
绿能公司上诉请求：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初8888号民事判决第一项至第五项；二、驳回宋燕燕的全部诉讼请求。一、二审诉讼费由宋燕燕负担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.双方的劳动关系自宋燕燕离职时即已终止，一审判决我方支付工资和解除劳动关系赔偿金缺乏事实和法律依据。宋燕燕自2017年1月13日起一直不来公司上班，未按照绿能公司的规章制度履行请假手续，属自动离职，双方的劳动关系自宋燕燕�动离职之日起即已终止，我方无需再向其支付工资。宋燕燕以我方未按时支付工资为由提出解除劳动关系，与事实不符。二、宋燕燕误导劳动能力鉴定，涉嫌骗取工伤保险，一审判决我方支付一次性伤残补助金差额和一次性伤残就业补助金缺乏事实和法律依据。宋燕燕在经过治疗后已恢复正常，但其为获取伤残补助金等，伪装伤情，误导鉴定，被认定为劳动功能障碍八级。我方在仲裁及一审时均请求重新进行劳动能力鉴定，但均未获支持。现再次请求二审法院准许对宋燕燕重新进行劳动能力鉴定。此外，我方已为宋燕燕参加工伤保险，按照《广东省工伤保险条例》规定，也是由工伤保险基金支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，而宋燕燕已获取了工伤保险基金支付的补助金，没有依据再由我方支付。三、宋燕燕应返还绿能公司垫付的医疗费余额。我方�为宋燕燕参加工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》规定，宋燕燕的医疗费应由工伤保险基金支付。在宋燕燕受伤后，我方已先行以现金和转账付款的方式为其垫付了13669.9元的医疗费，但宋燕燕于2017年4月28日向广州市社保基金管理中心、广州市医疗服务管理局申请报销医疗费用时仅申报了6691.01元，说明我方先行垫付的医疗费尚有余额6978.89元，宋燕燕应当将该余额返还。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院查明事实依法改判，驳回宋燕燕的全部诉讼请求。
宋燕燕答辩称：我方不同意绿能公司上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。我方坚持一审庭审意见。
宋燕燕向一审法院起诉请求：1、确认宋燕燕与绿能公司自2017年1月3日至2017年5月3日存在劳动关系；2、绿能公司向宋燕燕支付解除劳动关系经济补偿金2500元；3、绿能公司向宋燕燕支付2017年3月1日至2017年5月3日的工资10714.29元；4、绿能公司向宋燕燕支付一次性伤残补助金差额10357.6元、一次性伤残就业补助金75000元、一次性工伤医疗补助金20000元（绿能公司未配合宋燕燕办理申领工伤待遇手续导致宋燕燕产生的一次性工伤医疗补助金损失16233.6元，差额3766.4元），合计105357.6元；5、绿能公司向宋燕燕支付工伤保险不予支付的康复医疗费328.8元、2017年2月1日至5月3日康复期间发生必要的交通费650元、伙食费800元。绿能公司承担本案诉讼费。
一审法院经审理查明：宋燕燕于2017年1月3日入职绿能公司，工作岗位为财务。入职时，双方签订了书面的《劳动合同》，合同约定劳动合同固定期限为2017年1月3日至2020年1月2日，试用期从2017年1月3日起至2017年4月2日止，试用期工资为5000元/月，工资发放时间为每月18日。
2017年1月12日12时20分，宋燕燕到绿能公司饭堂就餐过程中，被公司饲养的狗咬伤双下肢，随后宋燕燕被送往医院治疗，并被诊断为右腓总神经损伤。2017年3月6日，广州市白云区人力资源和社会保障局作出穗云人社工伤认[2017]001370号《工伤认定决定书》，认定宋燕燕上述伤情为工伤。2017年4月8日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2017]012380号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定宋燕燕的劳动功能障碍程度为八级、生活自理障碍程度未达级、停工留薪期从2017年1月12日至2017年3月28日。绿能公司对该劳动能力鉴定结论不予认可，但并未在规定时间内向该劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。2017年4月27日，广州市白云区社会保险基金管理中心根据伤残八级的等级，向宋燕燕核发了一次性伤残补助金44642.4元。
庭审中，宋燕燕称其于2017年5月3日离职，离职原因为绿能公司未按时支付�资且未足额缴交社保，为此其提交了“解除劳动合同通知书”予以证实。但绿能公司则认为，宋燕燕于2017年1月13日起就一直未上班，故应视为宋燕燕早已自动离职。宋燕燕为证实其在停工留薪期满后履行了正常请假手续，提交了病假单及与绿能公司员工熊燕的微信聊天记录。病假单的全休时间分别为：2017年3月28日至4月3日、2017年4月5日至4月11日、2017年4月10日至4月16日、2017年4月17日至4月22日、2017年4月25日至5月1日；而微信聊天记录则显示宋燕燕在2017年4月5日、4月13日及4月26日向熊燕通过微信发送了病假单。对于上述病假单及微信聊天记录，绿能公司均不予认可，并称熊燕仅为其公司的文员，而负责人力资源的负责人是李某霞，故绿能公司认为宋燕燕并未办理请假手续，为此绿能公司还提交了其公司的“考勤及请假相关规定”。而对于公司的“考勤及请假相关规定�，宋燕燕表示该规定并未履行公告及公示规定，且亦无宋燕燕的签名确认，故对其不予认可。
庭审中，宋燕燕称其工资已发放至2017年2月份，对此绿能公司却表示不清楚。宋燕燕称其2017年1月、2月的工资分别于3月、4月发放，而绿能公司则以代理人不清楚为由不予确认。
另查，2017年1月26日至3月28日期间，绿能公司委托案外人李春成向宋燕燕转账支付了医药费共计12669.9元。2017年4月28日，广州市医疗保险服务管理局受理了宋燕燕关于2017年1月12日至2017年2月6日期间医疗费6691.01元的申报申请，但绿能公司称其仅收到了核发的医疗费6589.53元。诉讼中，宋燕燕要求绿能公司向其支付2017年4月10日、4月17日、4月26日的门诊费用以及2017年4月25日的康复医疗费，合计328.8元；同时要求绿能公司向其支付2017年2月1日至5月3日期间的交通费650元、伙食费800元，但未能�交证据证实。
再查，宋燕燕于2017年5月10日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、绿能公司支付解除劳动关系经济补偿金2500元；2、绿能公司支付2017年3月1日至2017年5月3日的工资10714.29元；3、绿能公司支付工伤待遇107136.4元（包括一次性伤残补助金差额10357.6元，一次性伤残就业补助金75000元，一次性工伤医疗补助金差额3766.4元，绿能公司未配合办理申领工伤待遇手续导致其产生的一次性工伤医疗补助金损失16233.6元，医疗费328.8元、2017年2月1日至5月3日治疗期间的交通费650元、伙食费800元）。宋燕燕在仲裁时当庭另增加请求：确认双方在2017年1月3日至2017年5月3日期间存在劳动关系。2017年6月27日，该仲裁委员会作出穗劳人仲案[2017]1157号仲裁裁决书，裁决：1.绿能公司一次性支付宋燕燕2017年3月1日至2017年5月1日的工资6012.51元；2.绿能公司一次性支付宋燕燕解除劳动关系经济补偿金2500元；3.绿能公司一次性支付宋燕燕一次性伤残补助金差额10357.6元；4.绿能公司一次性支付宋燕燕一次性伤残就业补助金75000元；5.驳回宋燕燕其他仲裁请求。宋燕燕不服该仲裁裁决，遂成本讼。
上述事实，有劳动合同、《工伤认定决定书》、《广州市劳动能力鉴定结论》、工伤待遇审核表、病假单、微信聊天记录、转账记录、仲裁裁决书及当事人陈述等证据证实。
一审法院认为，宋燕燕与绿能公司对双方之间存在劳动关系的事实均无异议，对此该院依法予以确认，双方的合法劳动权益均应受到法律的保护。
关于双方劳动关系的存续期间问题。双方对于宋燕燕于2017年1月3日入职的事实均无异议，对此该院予以确认。对于离职时间双方存在争议，绿能公司主张宋燕燕自2017年1月13日起就未再回公�上班，应视为其自动离职。但根据《广州市劳动能力鉴定结论》证实，宋燕燕的停工留薪期为2017年1月12日至2017年3月28日，虽绿能公司对该鉴定结论不予认可，然其并未在合理期间内申请重新鉴定，现亦未提交充分证据推翻该鉴定结论的真实性及合法性，故该院对该鉴定结论依法予以采信。而宋燕燕另外提交了病假单及与绿能公司员工熊燕的微信聊天记录，可以证实宋燕燕在2017年3月28日至4月3日、4月5日至4月22日、4月25日至5月1日期间休病假，期间的4月4日为清明节放假期间，而宋燕燕亦将病假单微信发给了绿能公司员工熊燕。虽绿能公司对宋燕燕的上述休假及请假行为不予认可，但绿能公司亦未举证证实其在宋燕燕停工留薪期满后长期不返回公司上班的行为进行了催告，亦未提交证据证实其已对宋燕燕的该行为作出了相应的处理，绿能公司的该行为显与常理不符，�时绿能公司所提交的“考勤及请假相关规定”亦无证据证实经过了公示公告，故该院对上述病假单予以采信，并认定宋燕燕已经履行了必要的请假手续。由于宋燕燕休假至2017年5月1日，而5月2日尚在劳动节放假期内，故该院对宋燕燕所主张的其于2017年5月3日离职的事实予以采信，因宋燕燕无证据证实其在离职当天提供了劳动，故该院认定双方的劳动关系存续期间为2017年1月3日至2017年5月2日。虽宋燕燕的该项仲裁请求在仲裁时未获调处，但因该项请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，故该院在本案中直接予以确认。
关于工资问题。宋燕燕因遭受涉案工伤而需接受工伤治疗，其停工留薪期经认定为2017年1月12日至2017年3月28日，在该期间其工资福利待遇不变，绿能公司应按合同约定的试用期工资5000元/月支付该期间的工资。由于绿能公司仅支付工资至2017年2�，故绿能公司还应向宋燕燕支付2017年3月1日至3月28日期间的停工留薪期工资，计得为4597.7元（5000元/月÷21.75天×20天）。对于2017年3月29日至5月2日期间的工资，由于宋燕燕在2017年3月29日至4月3日、4月5日至4月22日、4月25日至5月1日期间休病假，故除了5月1日为法定节假日应当支付正常工作时间工资外，该休假期间的工资应按病伤假期工资发放；由于2017年4月4日为清明节属于法定节假日，该日绿能公司亦应当按正常工作时间向宋燕燕支付工资，而2017年4月22日、4月23日为周末，该两日宋燕燕并无工作事实，故无需支付工资。而参照《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十，在该期间广州市最低工资标准为1895元/月，按该最低工资标准可计得2017年3月29日至5月1日期间，宋燕燕的工资应为2289.43元（1895元/月÷21.75天×21天+5000元/月÷21.75天×2天）。由于2017年5月2日属于劳动节放假期间，而该日无证据证实宋燕燕有加班的事实，故该日无需支付宋燕燕工资。综上，2017年3月1日至5月2日期间，绿能公司应向宋燕燕补发工资6887.13元。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项及第四十六条第（一）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付解除劳动关系经济补偿金。如前所述，绿能公司已拖欠宋燕燕2017年3月1日至5月2日的工资未予发放，而劳动合同约定每月工资在每月的18日发放，现绿能公司显已拖欠宋燕燕的工资，故宋燕燕有权要求解除劳动合同，而宋燕燕亦提交了证据证实其于2017年5月3日以公司拖欠工资为由要求解除劳动合同，因此宋燕燕要求绿能公司支付解�劳动关系经济补偿金，于法有据，该院予以支持。截至宋燕燕离职时，宋燕燕已在绿能公司工作了4个月，故其经济补偿金应按半个月工资计付，计得为2500元（5000元/月×0.5月）。
关于一次性伤残补助金差额问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条的规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。而根据宋燕燕所核发的一次性伤残补助金44642.4元，以及宋燕燕所被认定的八级伤残，可以计得绿能公司仅以4058.4元作为宋燕燕的工伤缴费基数，该行为违反了上述法律规定，绿能公司应按5000元/月作为宋燕燕的缴费基数。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，职工因工致伤被鉴定为八级伤残的，由工伤保险基金按十一个月的本人工资支付一次性伤残补助金，即宋燕燕可获得一次性伤残补助金应为55000元（5000元/月×11月）；同时根据该条例第五十八条规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足，故绿能公司应向宋燕燕支付一次性伤残补助金差额10357.6元（55000元-44642.4元）。
关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，八级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金为四个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为十五个月的本人工资。由于宋燕燕与绿能公司的劳动关系已经解除，故绿能公司应向宋燕燕支付一次性伤残就业补助金75000元（5000元/月×15个月）。由�绿能公司已经为宋燕燕参加了工伤保险，故一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，而绿能公司应当积极配合宋燕燕办理工伤待遇申报手续。现宋燕燕以绿能公司未配合办理申领工伤待遇为由，要求绿能公司支付一次性工伤医疗补助金的请求，于法无据，该院不予支持，对于绿能公司不予配合办理申领工伤待遇的行为，宋燕燕可向工伤保险行政主管部门申请调处。因宋燕燕实际尚未领取一次性工伤医疗补助金，故一次性工伤医疗补助金是否存在差额的问题尚不确定，现宋燕燕要求绿能公司支付一次性工伤医疗补助金差额的诉请，尚缺乏事实依据，该院不予支持。
关于医疗费问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。由于�能公司已为宋燕燕参加工伤保险，故根据上述规定，宋燕燕所主张的医疗费应由工伤保险基金支付，现宋燕燕直接要求绿能公司给付，缺乏法律依据，该院不予支持。
关于交通费、伙食费问题。由于宋燕燕并未提交证据证实其交通费主张，故其应承担举证不能的不利后果，对此该院不予支持。由于宋燕燕发生工伤后并无住院治疗的事实，因此其要求支付伙食费，缺乏事实依据，该院不予支持。
据此，一审法院于2017年11月14日作出如下判决：一、确认宋燕燕与绿能公司在2017年1月3日至2017年5月2日期间存在劳动关系；二、于该判决生效之日起三日内，绿能公司向宋燕燕支付2017年3月1日至2017年5月2日期间的工资6887.13元；三、于该判决生效之日起三日内，绿能公司向宋燕燕支付解除劳动关系经济补偿金2500元；四、于该判决生效之日起三日内，绿能公司向宋燕燕支付一次性伤残补助金差额10357.6元；五、于该判决生效之日起三日内，绿能公司向宋燕燕支付一次性伤残就业补助金75000元；六、驳回宋燕燕的其他诉讼请求。受理费10元，由绿能公司负担。
本院另查明，本案仲裁委于2017年6月27日作出裁决：1.绿能公司一次性支付宋燕燕2017年3月1日至2017年5月1日的工资6012.51元；2.绿能公司一次性支付宋燕燕解除劳动关系经济补偿金2500元；3.绿能公司一次性支付宋燕燕一次性伤残补助金差额10357.6元；4.绿能公司一次性支付宋燕燕一次性伤残就业补助金75000元；5.驳回宋燕燕其他仲裁请求。绿能公司未对该裁决起诉。
二审中，绿能公司补充提交一份网上银行电子回单，拟证明广州市工伤保险基金向绿能公司转账医疗费报销款6589.53元。绿能公司主张该款项为宋燕燕的实际产生的医疗费用，而绿能公司向宋燕燕�付了13669.9元医疗费，超出的款项应属支付的工资。宋燕燕质证表示绿能公司支付的13669.9元均属医疗费，并不属工资，是否需退还超额支付的费用与本案无关，应另案处理。
本院查明的其他事实与原审查明事实一致。
本院认为，绿能公司未对本案仲裁起诉，应视为服从仲裁裁决。其主张无需支付工资、经济补偿金、一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金均无事实及法律依据，本院不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，绿能公司未有新的事实与理由，所提交的证据亦不足以证实其主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，对绿能公司的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由广东绿能实业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张蕾蕾
审判员 年 亚
审判员 魏 巍
二〇一八年二月二十七日
书记员 朱鹏程
郭桂芳