山西省河曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河刑初字第88号
公诉机关河曲县人民检察院。
被告人张某某，男，1983生，福建省诏安县人。因涉嫌销售伪劣产品罪于2015年6月1日被河曲县公安局刑事拘留，经河曲县人民检察院批准，于2015年6月15日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。
辩护人马玉青，山西翠峰律师事务所律师。
河曲县人民检察院以河检刑诉（2015）64号起诉书指控被告人张某某犯非法经营罪，于2015年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员李欢出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人马玉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河曲县人民检察院指控，被告人张某某未经烟草专卖行政主管部门行政许可，非法经营烟草专卖制品（伪劣品），经营数额374945元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二的规定，提起公诉，请依法判处。检察机关提交了相关证据。
被告人张某某辩称，对起诉书指控的销售给武某仁卷烟犯罪事实无异议，对销售李某荣和王某辉的数额不认可，没有指控的那么多。
辩护人的意见是：1、被告人张某某给李某荣和王某辉发的货一部分是香烟，一部分是保健品。所涉嫌的犯罪数额没有检察机关指控的那么多，单从货运单计算李青云的数额为50840元，王某辉的为92476元，最终认定数额应按总体的三分之二计算，为170660元。2、被告人张某某法律意识淡漠，主观恶性较小，建议法庭适用缓刑，给其一个重新做人的机会。
经本院审理查明，2014年11月至2015年5月期间，未取得经营烟草制品所需相关经营证件的被告人张某某看到经营伪劣卷烟有利可图，通过朋友认识上线“光头”，以较低价格购买伪劣卷烟，又在网上以每万个20元的价格购买了归属地为山西省的手机号码，并购买短信群发机群发推销伪劣卷烟的短信。为逃避法律追究，张某某还使用购买的他人身份证办理银行卡、与快递公司签订多份代收货款协议。一旦有人手机联系购买卷烟，张某某就通过快递公司打包发货，收货人收到货物后将货款交给快递公司，快递公司定期将代收货款打到张某某要求的银行卡内。通过上述手段，张某某与山西介休的王某辉、山西尧都区的李某荣、山西河曲的武某仁取得联系，并陆续销售伪劣卷烟，其中七次向武某仁销售伪劣卷烟，共计芙蓉王485条、软中华50条、硬中华30条，销售额75116元；多次向李某荣销售伪劣卷烟，销售额87629元；多次向王某辉销售伪劣卷烟，销售额80190元；销售总额共计242935元。
被依法查获的李某荣持有的卷烟（黄盖芙蓉王8.5条）；查获的王某辉持有的卷烟中华（软）46条、中华（盖）36条、南京九五3.1条、黄鹤楼1条；查扣的武某仁持有的芙蓉王40条、中华（软）10条、中华（盖）10条抽样送山西省烟草产品质量监督检验站鉴定，经鉴定依法查获的卷烟均系假冒伪劣卷烟。
上述事实由检察机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实。
1.物证
（1）手机15部，随案移送。证明：张某某用这些手机联系销售伪劣卷烟。
（2）手机卡20张，随案移送。
（3）短信群发机，随案移送。证明：张某某用短信群发机和手机卡向购买的手机号群发短信。
（4）杨晓霞等人身份证12张，随案移送。证明：张某某用网上购买的他人身份证用于办快递协议、办银行卡返款。
（5）宅急送空白货运单若干份、发货纸袋46个，随案移送。证明：张某某通过宅急送快递业务邮寄伪劣卷烟。
（6）电脑2台，打印机1台，随案移送。证明：张某某使用电脑和打印机在空白快递单上打印填写收货人信息。
（7）卷烟和成天下一条、玉溪一条。
2.书证
（1）张某某《常住人口基本信息》证明：张某某的基本身份信息，犯罪主体适格。
（2）君义和酒店出具的账簿复印件证明：证明李某荣在2014年到2015年间向刘某旺销售伪劣卷烟芙蓉王64条，单价200元，销售数额共计12800元。
（3）河曲县公安局出具的2015年6月19日扣押物品清单证明：扣押8.5条芙蓉王香烟的持有人为李某荣。
（4）宅急送快递有限公司介休加盟店出具的和从张某某家中搜查出的快递单（收件人电话1383408****，收件人为王总、王经理等，收货地址山西省晋中市介休市北坛中路兴圣堂大药房）共37张，其中有9张重复，代收货款总额139992元。宅急送快递有限公司介休加盟店出具16份。证明：公诉机关提供上述快递单证实张某某在2014年到2015年期间，向王某辉出售伪劣卷烟总额139992元。但应该认可快递公司提供与张某某被扣押的一致的予以认定，故认定数额为80190元，同时与王某辉的供述最起码有六、七万相符。
（5．1）宅急送快递有限公司河曲加盟店出具的快递单（收件人地址山西省忻州市河曲县文笔镇，收件人为吴乃仁、吴总、吴经理等，收件人电话1309657****）18张，代收货款总额75116元。
（5．2）附以上快递单对应的“货物工作单跟踪”、“工作单明细”复印件［物流方向均为：虎门运转中心→北京运站中心→山西_太原运转中心→山西_朔州分拨站_河曲县加盟商，寄件人为张华坚、阎银平、崔俊华（根据张某某供述和搜查笔录、扣押物品清单证实此三人身份证是张某某买来用于掩饰真实身份的）证明：以上两份证据与张某某关于向武某仁销售伪劣香烟部分的供述相互印证，证实了2014年至2015年张某某多次向武某仁销售伪劣香烟，销售额共计75116元，此外第五卷中收件人为武某仁的单号为“3438753032”无代收货款，张某某辩解为张某某赠与武某仁伪劣香烟2条；第五卷收件人为武某仁，单号为“3438752030、3438752052、343875206、3438752085”的四张快递单，每单三联，并均被撕毁，张某某辩解因缺货没有给武某仁发出，公诉机关对该五笔没有认定。同时据返款明细，3366224341没有，3438750313、3438750302为阎银平，3438752505、3438752516、3438753032为崔俊华，其余为张华坚。
（6）河曲县烟草专卖局调查卷宗1册证明：河曲县烟草专卖局在案件移送公安机关前的调查情况，主要证实了：①案件来源于武某仁举报；②查扣的芙蓉王40条、中华（软）10条、中华（盖）10条均为伪劣卷烟。
（7）2015年6月1日广州市公安局出具的《抓获经过》证明：在广州市公安局便衣侦查支队七大队的协助下，河曲县公安局民警在广州市白云区张某某住所处将其抓获。
（8.1）从张某某家中查获的收件人为“李某荣”“李荣”“李哥”等，收件人地址山西省临汾市尧都区五一西南二巷34号，收件人电话1309902****的宅急送快递单证明：上列快递单证实张某某通过宅急送快递向李某荣发货的部分单号和货物销售额，这部分的销售额应为82168元，而非82618；并且公诉机关统计中3438755983、3438755972、3438757033、3438756506、3438756510、3438757910这六支金额26152元应是王某辉的，应剔除；同时主审人认为应该认可快递公司提供与张某某被扣押的一致的12份予以认定，认定金额为21328元。
（8.2）宅急送公司临汾分部出具的快递单复印件14份，宅急送快递有限公司河曲加盟店何希富出具的宅急送BOS系统工作单明细30份证明：张某某在2014年至2015年向李某荣出售的部分伪劣卷烟单号和数额，除去与上一份证据重复的快递单数额（标有×2的快递单），数额为77669元。此份表中，3366223916应为3438753916，签收人为李强；3366220675为李民签收；3438751304为李重签收；3438759770晋中市市区的共11368元应予以剔除。因此核定金额为66301元。综合以上两份书证，证明张某某向李某荣出售伪劣卷烟的数额为87629元。
（9）从张某某家中查获的其他快递单（除去收件人为武某仁、王某辉、李某荣），且快递单背面标有“芙、王、车、盒、南”等字样。有“芙、王、车、盒”等字样的快递单均是其销售底单，根据代收款情况，证明张某某销售金额450541元。但由于没有其他证据予以印证补强，此部分事实存疑，公诉机关没有认定，没有指控。此证据不采纳。
（10）北京宅急送公司临汾分部经理赵雪山出具的情况说明内容证明，关于你单位来我公司调取销售伪劣商品案，电话号码为1309902****的收货人货运单事由，现根据你单位提供的调取清单，我司组织相关人员进行查找，现提供原始凭证14单。其余单据由于时间久远或数据扫描上传后已销毁无法提供。本次提供签单由于为代收货款，收货人或收货人委托人交纳款项后自动视为签收，因此签单上无收货人签字。
（11）甲方（委托人）为谢彩儿，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（12）甲方为谢彩儿，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
（13）委托方为张华坚，承运方为广州宅急送快运有限公司的《代收款服务合同（个人）》。
（14）甲方为张华坚，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
（15）甲方（委托人）为陈林，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（16）甲方为陈林，乙方为广州宅急送快运有限公司的2015年5月15日-27日返款确认函。
（17）甲方（委托人）为崔俊华，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（18）甲方为崔俊华，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
（19）甲方（委托人）为杨晓霞，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（20）甲方为杨晓霞，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
（21）甲方（委托人）为闫银平，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（22）甲方为闫银平，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
（23）甲方（委托人）为魏芳，乙方为广州宅急送快运有限公司的《月结协议书（COD业务）》。
（24）甲方为魏芳，乙方为广州宅急送快运有限公司的2014年至2015年返款确认函。
以上协议及返款函证明：为避免被查获，张某某使用购买的谢彩儿、张华坚、陈林、崔俊华、杨晓霞、闫银平、魏芳的身份证办理银行卡，并用这些身份证与宅急送公司签订COD业务合同，利用快递销售伪劣卷烟。
（25）河曲县人民检察院涉案烟草专卖品委托保存函，证实扣押的李某荣持有的黄盖芙蓉王8.5条；王某辉持有的卷烟中华（软）46条、中华（盖）36条、南京九五3.1条、黄鹤楼1条；查扣的武某仁持有的芙蓉王40条、中华（软）10条、中华（盖）10条委托河曲县公安局保存。
3、证人证言
﹤3.1李某荣部分﹥
（3.1.1）2015年6月19日河曲县公安局民警讯问李某荣笔录证明：2014年9月、10月至2015年5月，张某某向李某荣出售伪劣卷烟，价格为：芙蓉王120元／条、软中华230元／条、黄鹤楼1916为230元／条、南京95至尊230元／条、牡丹100元／条，销售数额约十万元，李某荣又将购买的伪劣卷烟转手卖给朋友和烟酒店。
（3.1.2）2015年7月8日河曲县公安局民警询问汤某生笔录证实2014年到2015年，李某荣以190元／条的价格向汤某生销售伪劣卷烟芙蓉王35条，销售数额共计6650元。
（3.1.3）2015年7月9日河曲县公安局民警询问刘某杰笔录证明：2014年12月初，李某荣赠与刘某杰五条芙蓉王卷烟。
（3.1.4）2015年7月7日河曲县公安局民警询问刘某旺笔录证明：李某荣在2014年12月到2015年间向刘某旺销售伪劣卷烟芙蓉王64条，销售数额共计12800元。
（3.1.5）2015年7月7日河曲县公安局民警询问黄某祥笔录证明：李某荣向黄某祥出售伪劣卷烟芙蓉王9条，销售额1800元。
（3.1.6）2015年7月10日河曲县公安局民警询问柴某某笔录证明：李某荣向柴某某出售伪劣卷烟芙蓉王80条，单价180元，牡丹烟约10条，单价230元，销售总额约16700元。
（3.1.7）2015年7月10日河曲县公安局民警询问卫某虎笔录证实2014年李某荣向卫某虎出售伪劣卷烟芙蓉王3条，单价200元，牡丹烟2条，单价230元，黄鹤楼一条，售价400元，销售总额1460元。
（3.1.8）2015年7月10日河曲县公安局民警询问文某明笔录证实2014年11月底，李某荣向文某明出售芙蓉王卷烟10条，单价200元，销售数额2000元。
（3.1.9）2015年7月10日河曲县公安局民警询问段某山笔录证实李某荣于2014年7、8月份，李某荣用2条芙蓉王卷烟以每条200元的价格抵付段某山欠款480元。
（3.1.10）2015年7月8日河曲县公安局民警询问张某峰笔录证实李某荣向张某峰出售卷烟，芙蓉王160条，单价200元或203元，牡丹烟10条左右，单价215元，销售总额约34150元。
综上，证实李某荣涉烟的来源和去向，李某荣向张某峰等九人赠送与出售卷烟共计：芙蓉王368条、牡丹烟22条、黄鹤楼1条，扣押8.5条芙蓉王。
﹤3.2王某辉部分﹥
（3.2.1）2015年6月12日河曲县公安局民警第一次询问王某辉笔录证实与持有1892428****这个号码的“小陈”联系购烟的过程，通过快递收货，收件人电话为1383408****，所购烟销售给有王二敏（1313339****、1399457****）、郭宝财（1364354****）的妻子、李某亮（1383485****）、李立义（1393408****）、白林生、李伍林、二害（1375344****）、侯老五、张某强（1370055****）等人以及他们的一些亲戚朋友。购烟刚开始的时候芙蓉王每条120元，硬中华每条200元，软中华每条260元，到了后来买的多了，就给每种烟每条便宜10元，也就是芙蓉王每条110元每条，硬中华190元每条，软中华250元每条。和这个“小陈”联系买的全部是卷烟，向他购买卷烟快一年了，具体买了几次、数量记不清楚了，最起码向他购买过六、七万元以上的卷烟。
（3.2.2）2015年6月12日河曲县公安局民警第二次询问王某辉笔录证实在王某辉住所的地下室内查获的四十六条软中华、三十六条硬中华、三点一条南京、一条黄鹤楼1916，这些烟都是向持有广州电话号码1892428****自称是“小陈”的人购买的，“小陈”的人给邮寄卷烟的货运单上寄的地址把药店名称错写为“兴圣堂大药房”。
（3.2.3）2015年6月12日河曲县公安局民警询问尤某东笔录证实王某辉出售给开烟酒茶门市的尤某东卷烟情况，软中华十五、六条烟；硬中华二十五、六条；软苏烟三条。
（3.2.4）2015年6月14日河曲县公安局民警询问郑某笔录证明王某辉于2015年5月份出售给朋友郑某三十条芙蓉王，单价一百一十元。
（3.2.5）2015年6月13日河曲县公安局民警询问李某亮笔录证明2015年三月份期间，李某亮陆陆续续向王某辉买过几次烟，其中芙蓉王买过十四、五条，硬中华买过有十条，芙蓉王每条一百四、五，硬中华每条二百四、五，准确数目记不清楚了，最少有4000元钱的卷烟。后来抽的人告诉烟不像是真的，所以从今年三月份开始就再没有向他买过烟。
（3.2.6）2015年6月13日河曲县公安局民警询问任某文（别名二害）笔录证明任某文在2015年5月28日，女儿结婚时，向王某辉买了十二条芙蓉王和两条硬中华，芙蓉王120元每条，硬中华300元每条，结账的时候共给了2000元。
（3.2.7）2015年6月13日河曲县公安局民警询问李某毅笔录证明：与王某辉的证言相印证，证明李某毅向王某辉共购买了一条软中华和七条硬中华，软中华300元，硬中华还是250元。
（3.2.8）2015年6月13日河曲县公安局民警询问张某强笔录证明张某强向王某辉购买了七条芙蓉王和三条硬中华，芙蓉王是120元每条，硬中华是220元每条，烟是王某辉给送过来的，结账的时候少收了50元，共给了1450元。
（3.2.9）2015年6月14日河曲县公安局民警询问王某根笔录证明今年六月初，王某根的亲戚家做事宴，王某根向王某辉拿了40条芙蓉王，当时谈好答价格是每条110元，钱现在没有给他。
（3.2.10）2015年6月14日河曲县公安局民警询问白某亮笔录证明2015年的5月20号左右，白某亮的工地开工，需要卷烟，向王某辉拿了三十条芙蓉王。
（3.2.11）2015年7月12日河曲县公安局民警询问王某明笔录证明今年五月中旬王某明问王某辉购买过黄盖硬盒芙蓉王香烟二十二、三条。
（3.2.12）2015年7月13日河曲县公安局民警询问陈某东证明今年五月中旬王某辉到陈某东的洗煤厂谈煤炭方面的生意，顺便带给20条硬盒黄盖芙蓉王香烟。
十名证人的证言证实王某辉购买的卷烟部分去向，涉芙蓉王175条、硬中华47条、软中华16条、软苏烟3条。查获的王某辉持有的卷烟中华（软）46条、中华（盖）36条、南京九五3.1条、黄鹤楼1条；王某辉询问笔录证明2014年十月份前购买四次共涉芙蓉王174-184条、硬中华14条、软中华1条。
﹤3.3武某仁部分﹥
（3.3.1）2015年2月25日河曲县公安局民警询问武某仁笔录证明：从2014年11月开始，张某某分七次向武某仁出售伪劣卷烟，芙蓉王共计485条、软中华50条、硬中华30条，销售额共计六、七万元。
（3.3.2）2015年2月26日河曲县公安局民警询问郭某峰笔录证明：2014年农历11月22日前儿子开锁，2014年农历12月20日外父去世，武某仁代郭某峰购买芙蓉王卷烟100条，由郭某峰在河曲优速快递取货，并支付代收货款12000元。
（3.3.3）2015年2月26日河曲县公安局民警询问孙某笔录证明：农历2014年腊月，武某仁用20条芙蓉王香烟冲抵欠孙某的2300元债务，后父亲去世，以160元每条的价格拿了20条芙蓉王。
（3.3.4）2015年2月28日河曲县公安局民警询问郭某琴笔录证明：在郭某琴的要求下，武某仁帮郭某琴向张某某购买芙蓉王卷烟100条，张某某通过宅急送给武某仁邮寄了100条芙蓉王伪劣卷烟，郭某琴与儿子孙某到河曲优速快递取货（孙某签字）并支付11600元代收货款。
（3.3.5）2015年2月28日河曲县公安局民警询问孙某笔录证明：孙某代舅舅武某仁去过河曲优速快递三次（经孙某辨认，单号3366226172、3366226161、3366227395、3366227406、3366228375是孙某签字的货单），其中两次由武某仁将货款交给孙某，孙某代为取货，一次孙某和母亲郭某琴一起付款取货。
（3.3.6）2015年2月26日河曲县公安局民警询问阎某良笔录证明：2014年12月，武某仁向阎某良出售伪劣芙卷烟，芙蓉王60条，单价120元，软中华10条，单价260元，硬中华5条，单价200元，共计10800元。
（3.3.7）2015年2月26日河曲县公安局民警询问赵某妮笔录证明：2014年12月，武某仁用5条伪劣软中华卷烟冲抵欠赵某妮的3000元钱。
4、被告人、犯罪嫌疑人的供述与辩解
（4.1）2015年6月1日河曲县公安局民警询问张某某笔录证明：2014年11月至2015年2月，张某某分18次向武某仁出售（1次为赠送）芙蓉王、软中华、硬中华等伪劣卷烟，累计销售总额75116元，销售方式是张某某通过“宅急送”快递发货，武某仁收货时由快递公司代收货款。
（4.2）2015年6月1日河曲县公安局民警讯问张某某笔录证明：张某某向武某仁销售卷烟事实，同时为了逃避法律追究，用购买的身份证做伪劣卷烟生意。
（4.3）2015年6月7日河曲县公安局民警讯问张某某笔录证明：民警查获的宅急送货运单背面的王、芙、合、软（车）后面加数字的字样，是张某某写的。这些代表的是艺术品的型号，这些货运单中只有被你们查获是卷烟的我承认的那是烟。查获的宅急送货运单中销售给山西省临汾市尧都区五一西路南34号李荣、销售给山西省晋中市介休市北坛中路兴圣堂大药房的王经理、出售给号码为1326340****以及销售给陕西省榆林市米至县城的李刚是强壮身体以及增加男性性功能的保健品叫“强来乐”。
（4.4）2015年6月15日河曲县公安局民警讯问张某某笔录证明：从2014年11月开始，张某某通过群发信息，预留1331876****手机号码，与武某仁联系，通过宅急送卖给武某仁卷烟共计75116元，所购买卷烟档次不同，价格不同。山西省介休兴盛堂药店的王大夫通过预留号码1892428****联系卖过卷烟和保健品。
（4.5）2015年6月23日河曲县公安局民警讯问张某某笔录证明：从2014年年底至2015年5月，张某某通过1892428****的手机与李某荣（1309902****）联系销售伪劣芙蓉王卷烟，售价120元每条，并通过宅急送给李某荣发货。
5.鉴定意见
（5.1）山西省烟草产品质量监督检验站出具的《检验报告》证明：河曲县公安局于2015年6月19日扣押李某荣持有的8.5条芙蓉王香烟均假冒注册商标且为伪劣卷烟。
（5.2）山西省烟草产品质量监督站出具的《检验报告》证明：王某辉持有的硬中华卷烟36条、软中华卷烟46条、南京（95）卷烟3.1条、黄鹤楼1916卷烟1条假冒注册商标且为伪劣卷烟。
（5.3）山西省烟草产品质量监督站出具的《鉴别检验报告》证明：河曲县烟草专卖局查获的武某仁持有的芙蓉王40条、软中华10条、硬中华10条均假冒注册商标且为伪劣卷烟。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（6.1）搜查王某辉经营的兴盛堂药店、王某辉位于介休市赵家堡村住所的搜查笔录
（6.2）扣押清单：①硬中华卷烟36条②软中华卷烟46条③南京（95）卷烟3.1条④黄鹤楼1916年（软）卷烟1条⑤红色字体处方笺（便条）1张标有“白5胡5张5永与郭5宝5郑5王5”⑥黑色字体处方笺（便条）1张标有“2015.5.27尤莉栋软中华14条硬中华13条”。
证明：公安机关对王某辉经营的兴盛堂药店的搜查程序合法，扣押清单内容与第二次询问王某辉笔录相印证，证实王某辉通过手机联系张某某（自称“小陈”）购买伪劣卷烟，通过宅急送快递送货上门。
（6.3）2015年6月1日检查笔录
（6.4）附扣押清单：手机15部；电话卡片20张（7张无电话卡）；身份证12张（张某某2张，杨晓霞、魏芳、朱春雨、陈林、闫银平、杨海芝、张华坚、李大锦、蒋涛、张玲各1张）；居住证1张（张某某）；银行存折4本（广州农商行63282838000002200张章彪、邮储银行605810025220842363杨海芝、邮储银行605810119221117548张某某、农行44-059800460108106王友梅）；银行卡14张；银行个人账户开户申请书；银行单据；工作笔记本7本；卷烟销售记录纸；宅急送返款确认单1页（收款人崔俊华）；宅急送账单明细3页（崔俊华、杨丽）；宅急送空白货运单（代收运单）；宅急送代收运单存根；宅急送代收运单存根（收货人吴乃仁，忻州河曲1309657****运单号3438753032）；快递发货纸袋18个；短信群发机1台；香烟2条（和天下1条，玉玺1条）；电脑2台；20打印机1台。证明：公安机关对张某某住所的搜查程序合法，扣押物品情况。
（6.5）附搜查现场照片、手机短信等照片共13张证明：现场照片反映了公安民警对张某某住所的搜查情况，手机短信照片部分反映了张某某联系销售卷烟的情况。
本案的证据包括物证、书证、证人证言、被告人犯罪嫌疑人供述与辩解、鉴定意见书、搜查检察等笔录。
物证扣押王某辉的伪劣卷烟软中华46条、硬中华36条、南京九五3.1条、黄鹤楼1条，书证宅急送介休加盟店出具的快递单，从张某某家中搜查出的收件人为王某辉的快递单一致的，结合张某某笔录，询问王某辉笔录，尤某东等十人的笔录，认定张某某向王某辉出售伪劣卷烟，销售总额为80190元。书证君义和酒店出具的账簿复印件、扣押物品清单、鉴定意见、宅急送公司临汾分部出具的快递单复印件14份，从张某某家中搜查出的收件人为李某荣的快递单与之一致的，宅急送快递有限公司河曲加盟店何希富出具的宅急送BOS系统工作单明细，结合李某荣的供述，汤某生等九人的证言，认定张某某向李某荣销售伪劣卷烟，销售总额87629元。物证武某仁持有的软中华9.9条、硬中华9.9条、芙蓉王伪劣香烟9.9条，书证宅急送快递有限公司河曲加盟店出具的快递单及对应工作单明细、河曲县烟草专卖局调查卷宗1册、证人武某仁、郭某峰、孙某、郭某琴、孙某等人的证言，认定张某某向武某仁销售伪劣卷烟，销售总额75116元。综上认定张某某销售伪劣卷烟数额为242935元。
上述证据经庭审质证，均予以核实，可以作为定案依据。
本院认为，刑法二百二十五条规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重的，构成非法经营罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定：行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
根据2010年3月26日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）、第五条规定，被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖经营企业许可证，烟草专卖批发企业许可证，特种烟草专卖经营企业许可证，烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营卷烟，销售金额为242935元，数额较大，破坏了正常的市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，构成非法经营罪。河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人张某某认罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。辩护人及被告人合理意见予以采纳。被查获的卷烟依法应予以没收，由登记保存机关销毁，并将结果报送法院。关于本案非法所得，现无法查清被告人购烟价格，并且据被告人供述烟的上价据真假程度不一，还需支付运费和回扣，故非法所得不能确定，计算罚金只能参照出售烟的条数估算，确定判处罚金贰万元。为了维护正常的社会主义市场经济秩序，保护正常的市场经济秩序不受他人非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币贰万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月1日起至2017年5月31日止。罚金于本判决生效后一月内交纳。）
二、被查获的卷烟予以没收，由登记保存机关销毁。
三、扣押在案的电脑两台、打印机一台、群发机一台、手机、电话卡、身份证（其他人）予以没收；居住证、身份证（张某某）、银行存折、银行卡退还张某某本人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李瑞新
助理审判员 燕海婷
人民陪审员 柳同春
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 王冠超