西安市未央区人民法院
民 事 判 决 书
未民初字第00836号
原告赵浩平，男，1988年6月12日出生，汉族。
委托代理人杜小绒，女，1957年10月20日出生，汉族。
被告闫飞，男，1983年9月30日出生，汉族。
委托代理人杨建强，陕西东瑞律师事务所律师。
被告陕西广汇建筑有限公司。住所地：宝鸡市金台区群众路革新巷**号。
法定代表人董广利，执行董事。
委托代理人杨洋，男，该公司职员，住该公司。
被告陕西咸顺实业有限公司。住所地：西安市未央区谭家街道办团结村工业园**号。
法定代表人伍隆隆。
原告赵浩平与被告闫飞、陕西广汇建筑有限公司、陕西咸顺实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵浩平及其委托代理人杜小绒、被告闫飞委托代理人杨建强、陕西广汇建筑有限公司委托代理人杨洋到庭参加诉讼，被告陕西咸顺实业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，故本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告赵浩平诉称，其是被告闫飞的雇员，一直给闫飞当塔吊司机。2014年1月其在北二环大明宫购物广场项目工程完工后，又到闫飞承接的位于西安市未央区太华北路延伸段的咸顺国际家居批发中心建设工地进行塔吊施工。咸顺国际家居批发中心工程由陕西咸顺实业有限公司发包给被告陕西广汇建筑有限公司承包建设，陕西广汇建筑有限公司又将塔吊施工业务分包给被告闫飞。2014年2月18日上午8时许，其在塔吊上放缆线过程中，由于电缆线下滑速度过快造成其右脚受伤，原告被急送西京医院抢救，诊断为：右下肢离断伤。住院治疗5天，按医嘱转入西安大明宫骨科医院住院治疗55天，该院治疗费已由被告闫飞承担。由于其伤情尚未痊愈，到中铁一局集团西安中心医院住院治疗76天，现右脚落下后遗症，生活和工作受到严重影响，经鉴定其伤情达到8级伤残，为维护其利益，现请求法院依法判令：1、被告赔偿其未支付的医疗费8456元、住院伙食补助费4080元、营养费4080元、误工费36231.9元、护理费8160元、残疾赔偿金137148元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金20000元、交通费688.5元、鉴定费1600元，共计215430元。2、诉讼费由被告承担。
被告闫飞辩称，原告的受伤地点确实在大明宫茶叶批发市场西南角的咸顺国际家居批发中心工地，该工地的开发商系陕西咸顺实业有限公司，但其与原告不存在雇佣关系，其未聘用原告作为塔吊司机，且原告无法提供雇佣协议、发工资的证明、考勤证明等证据予以证明。只因其与被告曾有过雇佣关系认识原告，故在其得知原告受伤后其垫付了部分医疗费。
被告陕西广汇建筑有限公司辩称，本案与其没有任何关系，咸顺国际项目未进行工程招标，也未通知其参与项目洽谈，其未与被告陕西咸顺实业有限公司签订过工程承包合同，故其对原告的损失不承担赔偿责任。
被告陕西咸顺实业有限公司未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，原告赵浩平原系四川省南充市顺庆区灯台乡高板桥村1组村民，但从2008年至2013年一直从事作业员工作。后原告于2013年5月初来到西安与一位名叫陈鹏的塔吊工人相识，陈鹏当时正在北二环大明宫建材家居城对面工地干塔吊工作，便介绍原告到该工地学习塔吊操作，学成后原告就留在工地上干活一直到2013年12月底该项目结束，由于该工地由被告闫飞管理并监管人员工资发放，故原告与被告闫飞相识。2014年2月17日，原告与一位叫赵毅的工友再次来到西安打工，当日晚被告闫飞给原告打电话通知原告第二天早上放电缆（原告与被告闫飞并未订立书面劳动合同）。次日，原告和赵毅于早八点左右到达位于大明宫茶叶批发市场西南角的咸顺国际家居批发中心工地开始工作，该工地的开发商系被告陕西咸顺实业有限公司。原告在放电缆的过程中，由于电缆速度过快缠到原告脚上，致使原告受伤，赵毅赶忙同工友们将原告救下，拨打120救护车将原告送到西京医院，赵毅与被告闫飞随后赶到医院，原告在西京医院住院5天，后转入西安大明宫骨科医院住院治疗55天，西京医院及西安大明宫骨科医院的医疗费已由被告闫飞垫付，且被告闫飞雇佣尹湖平对原告进行为期3个月的护理并垫付了6000元护理费。由于原告伤情并未痊愈，2014年7月24日原告又到中铁一局集团西安中心医院住院治疗76天，花去医疗费8456元，花去护理费4560元，均由原告自行垫付。2014年11月16日，经西北政法大学司法鉴定中心作出的鉴定意见显示：1、原告为8级伤残；2、后续治疗费约需叁仟元左右或者以实际发生费用为准。另核实，塔吊属于特种作业，开塔吊需要取得特种行业作业资格证书，本案中原告未取得该证书。
以上事实，有当事人陈述、住院病历病档、医疗票据、证人证言、鉴定意见书等在卷佐证。
本院认为，原告赵浩平与被告闫飞之间已形成雇佣劳动关系。原告在被告闫飞指定的工作地点、工作时间发生事故造成人身损害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告闫飞对原告承担雇员受害的赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，原告作为完全民事行为能力人，未认真注意保护其自身安全，加之原告在未取得特种行业作业资格证书的情况下进行塔吊作业，主观上存在过错，故可以减轻被告的责任。综上，结合案件实际情况以及根据各方过错程度，本院认为原告赵浩平、被告闫飞承担责任的比例为3：7为妥。被告陕西咸顺实业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法视为其已放弃答辩和质证的权利，但原告并未出示充分有效证据证明被告陕西咸顺实业有限公司有过错，但被告陕西咸顺实业有限公司作为咸顺国际家居批发中心工地的开发商且作为受益人，对原告的损失应适当补偿，酌情补偿原告5000元为宜。原告出示的被告陕西咸顺实业有限公司与被告陕西广汇建筑有限公司签订《协议书》内容不完整，形式上存在重大瑕疵，且再无其他证据予以佐证，故不足以证明被告陕西广汇建筑有限公司承包被告陕西咸顺实业有限公司关于咸顺国际家居批发中心的工程，故被告陕西广汇建筑有限公司不承担赔偿责任。
现根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对原告请求赔偿的范围和标准审核认定如下：1、医疗费8456元；2、伙食补助费4080元（136天×30元／天）；3、营养费2720元（136天×20元／天）；4、后续治疗费3000元；5、误工费22299.84元（因原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照陕西省私营单位员工年平均工资30483计算，从事故发生之日起至定残前一日止共计267天）；6、护理费10560元（其中被告闫飞已垫付6000元）；7、伤残赔偿金137148元（22858元／年×20年×30%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、交通费500元（酌情认定）；10、鉴定费1600元，以上共计193363.84元。由被告闫飞承担135354.69元（193363.84元×70%），但由于被告闫飞已垫付原告护理费6000元，故应从135354.69元中扣除6000元，即再由被告闫飞实际支付原告129354.69元。被告陕西咸顺实业有限公司适当补偿原告赵浩平5000元。对于被告闫飞垫付原告赵浩平相关医疗费，由于被告闫飞主张该费用系与原告的借贷关系，被告闫飞可另行向原告主张，本案不作处理。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告闫飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵浩平129354.69元。
二、被告陕西咸顺实业有限公司于本判决生效之日起十日内补偿原告赵浩平5000元。
三、驳回原告赵浩平其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4198元（原告已预交），由原告赵浩平承担1677.32元，被告闫飞承担2520.68元。被告闫飞于履行上述给付义务时一并支付原告赵浩平。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。
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审 判 长 李 欣
代理审判员 白 锋
人民陪审员 张福军
二〇一五年十一月七日
书 记 员 孙雅楠