广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第00072号
原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆如业（化名党有基，外号大丈），男。2008年12月3日因犯贩卖毒品罪被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年，2009年7月29日执行刑满释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月15日被羁押，2013年7月16日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人廖广嘉，广东南天星律师事务所律师。
广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人陆如业犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月3日作出（2013）东一法刑初字第2135号刑事判决。宣判后，原审被告人陆如业不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人陆如业，听取辩护人的意见，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年3月至7月期间，被告人陆如业先后四次在东莞市万江区简沙洲吉祥路五巷一出租屋208房内，向吸毒人员罗XX贩卖毒品海洛因，每次贩卖0.1克、得毒资100元。7月15日11时许，公安机关根据线索，在上述出租屋208房内将被告人陆如业抓获，并当场缴获被告人陆如业持有的疑似冰毒3.13克（检验出甲基苯丙胺成分）、疑似海洛因1.46克（检验出海洛因成分）。
原判认定上述事实，有现场勘查笔录、现场图及现场图片，搜查笔录，毒品甲基苯丙胺、海洛因等物证，检验鉴定报告，到案经过，毒品缴交收据，扣押物品清单、通话记录清单，户籍材料，刑事判决书，刑满释放证明书等书证，证人罗XX的证言和辨认笔录，被告人陆如业的供述和辨认笔录等证据予以证实。
原判认为，被告人陆如业无视国法，多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法予以惩处。被告人陆如业被判处有期徒刑以上刑罚的，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陆如业归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。鉴于被告人陆如业归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。视被告人陆如业的犯罪情节和归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人陆如业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币2000元。二、随案移送的人民币500元，手机1部，予以没收，上缴国库。
上诉人陆如业及辩护人廖广嘉提出：原判认定陆如业多次贩卖毒品给他人情节严重的证据不足；陆如业有立功、认罪态度好等从轻情节，原判量刑过重。请求二审予以改判。
经审理查明：2013年3月至7月期间，上诉人陆如业先后四次在东莞市万江区简沙洲吉祥路五巷一出租屋208房内，向吸毒人员罗XX贩卖毒品海洛因，每次贩卖约0.1克、得毒资100元。2013年7月15日12时许，公安机关在上述出租屋208房内将前来贩卖毒品的陆如业抓获，并当场从陆如业处缴获疑似冰毒3.13克（检验出甲基苯丙胺成分）、疑似海洛因1.46克（检验出海洛因成分）。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、现场勘查笔录、搜查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市万江区简沙洲社区吉祥路5巷一出租屋208房内；公安人员当场抓获上诉人陆如业并缴获海洛因5小包、冰毒4小包、手机一部等。
2、检验鉴定报告：证实公安人员缴获的可疑毒品冰毒净重3.13克，检验出甲基苯丙胺成分；可疑毒品海洛因净重1.46克，检验出海洛因成分。
3、冰毒3.13克、海洛因1.46克：公安人员从上诉人陆如业处缴获的案涉毒品。
4、到案经过：证实2013年7月15日12时许，公安人员在东莞市万江区简沙洲吉祥路五巷一出租屋208房抓获上诉人陆如业。
5、扣押物品清单：证实公安人员从上诉人陆如业（党有基）处扣押了可疑毒品海洛因5小包、可疑毒品冰毒4小包、手机一部人民币500元。
6、户籍证明：证实上诉人陆如业的身份情况。
7、刑事判决书、刑满释放证明书：证实上诉人陆如业于2008年12月3日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，于2009年7月29日刑满释放。
8、说明材料：证实由于陆如业提供的线索有限，公安机关未能将陆如业所供述的肥仔和老乡抓获；在陆如业的配合下，公安人员于2013年7月15日将前来交易毒品的邓继考抓获。
9、通话记录清单：证实上诉人陆如业的手机号码151＊＊＊＊****与罗XX的手机号码131＊＊＊＊****、圆圆的手机号码150＊＊＊＊****之间的通话情况。
10、现场检测报告书：证实上诉人陆如业（党有基）的尿液样本吗啡类毒品检测结果呈阳性。
11、证人罗XX（广西横县人）的证言：我于2013年3月份开始向“大丈”（男，40岁左右，广西人，手机号码151＊＊＊＊****）购买海洛因，差不多隔几天都向其购买100元的海洛因吸食。交易时，我们都是通过手机联系，然后“大丈”到我暂住的东莞市万江区简沙洲吉祥路五巷一出租屋208房和我交易。至案发时，我共找他购买过约15次海洛因，每次都是购买100元的一小包，重约0.1克。2013年7月15日10时许，我用手机131＊＊＊＊****打电话给“大丈”，让他到我居住的出租屋交易海洛因，后“大丈”于12时许来到。“大丈”见民警冲进来就将手上的毒品往窗外丢，后民警在楼下找到了被丢出去的毒品。
辨认笔录：经辨认，罗XX辨认出了上诉人陆如业（党有基）就是其所称的“大丈”。
12、上诉人陆如业的供述：我有贩卖毒品海洛因的行为。2013年7月15日11时许，一名广西横县的男子用手机131＊＊＊＊****打我的手机151＊＊＊＊****说有一部台式电脑，要我过来看看。后我来到该男子暂住的东莞市万江区简沙洲一出租屋二楼的房间，我们在房间内准备吸食毒品，后来听到有人敲门查房，我因害怕就将身上所带的毒品扔出窗外。公安人员在楼下捡到了我扔掉的毒品，有4小包冰毒，每包重约0.1克，5小包海洛因，每包重约0.1克。横县男子每隔几天就会打电话给我购买毒品吸食，每次都是我送货到其暂住的出租屋交易，他共找我购买过约4次毒品，每次都是购买100元的海洛因，重约0.1克。我的冰毒是在东莞市旧汽车总站找一名叫肥仔（住址、电话不详）的男子购买的，海洛因是在万江都会广场找一名老乡（住址、电话不详）购买的。我购买的毒品，一部分自己吸食，一部分卖给老乡，从中赚点差价。
2013年7月15日19时许，我配合公安机关打电话给一个我之前认识的贩卖冰毒的叫圆圆的女子，购买10克冰毒。后我带公安人员在莞城区花园新村将一名前来交易的男子抓获。我之前有前科，因心存侥幸先前自报的名字是党有基。
辨认笔录：经辨认，上诉人陆如业辨认出罗XX就是其所称的横县男子。
指认照片：上诉人陆如业指认了公安机关查获的案涉毒品、手机和毒资。
关于上诉人陆如业及辩护人廖广嘉所提意见，经查：1、证人罗XX陈述称：其自2013年3月份开始向陆如业购买海洛因，差不多隔几天就要购买100元的海洛因吸食；至案发时，共购买过约15次海洛因，每次都是购买100元的一小包，重约0.1克。上诉人陆如业供述称：罗XX每隔几天就会打电话购买毒品吸食，共购买过约4次毒品，每次都是购买100元的海洛因，重约0.1克。除交易的次数外，二人所述内容基本一致，相互印证。按照二人所述的交易频率，再结合通话清单显示陆如业与罗XX有超过四次的电话联系，足以认定陆如业共四次向罗XX贩卖毒品海洛因。上诉人陆如业多次贩卖毒品海洛因，属情节严重。2、原判已根据公安机关出具的说明对上诉人陆如业的立功表现、如实供述等情节予以认定，并依法对其从轻处罚，本院不再重复考虑。综上，上诉人陆如业及辩护人廖广嘉所提意见，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陆如业无视国法，多次向他人贩卖海洛因等毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法予以惩处。上诉人陆如业曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚，既是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人陆如业归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人陆如业归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。
原判未认定上诉人陆如业系毒品再犯不当，但认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陆如业上诉及辩护人廖广嘉所提意见，理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨绪超
代理审判员 郑寒草
代理审判员 宋坤鹤
二〇一四年三月十九日
书 记 员 黄静斐