扬州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1091刑初41号
公诉机关扬州经济技术开发区人民检察院。
被告人吉某，扬州南深装饰有限公司会计。被告人吉某因涉嫌职务侵占罪，于2015年12月9日被扬州市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月23日被扬州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。
辩护人丁大宇，江苏华朋律师事务所律师。
扬州经济技术开发区人民检察院以扬开检诉刑诉[2016]41号起诉书指控被告人吉某犯职务侵占罪，于2016年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2016年3月31日、5月6日公开开庭审理了本案。扬州经济技术开发区人民检察院指派检察员张筱鸿出庭支持公诉，被告人吉某及其辩护人丁大宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2006年至2014年8月，被告人吉某担任江苏山推机械工程有限公司扬州分公司（以下简称山推公司）财务出纳。期间，被告人吉某多次利用职务上的便利，动用山推公司销售资金用于个人消费挥霍。2014年8月底，被告人吉某从山推公司离职，未能将存入其个人银行账户的中国石化仪征化纤股份有限公司货款计434000元上交山推公司总公司南京钢加工程机械实业有限公司（以下简称南京总公司）财务。2014年9月，被告人吉某担任扬州市碧水水务工程有限公司（以下简称碧水公司）财务会计。2014年11月14日、2015年1月8日，被告人吉某明知自己无偿还能力，仍利用其担任碧水公司会计的职务之便，分两次将碧水公司资金110000元、324000元经对公账户直接汇入南京总公司账户，用于归还所其所欠山推公司货款。事后，被告人吉某告知南京总公司财务两笔款项来由，属于中国石化仪征化纤股份有限公司货款。同时被告人吉某在碧水公司现金流水明细账中记入两笔相应的现金收入，将碧水公司总账目做平。
案发后，被告人吉某如实供述自己的罪行。
2015年12月11日，被告人吉某家属帮助其退出赃款合计人民币434000元，并发还给被害单位。
为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人吉某，并举证了被告人吉某在侦查期间的供述、证人吕某、吴某、万某、冷某、高某的证言、常住人口基本信息、劳动合同书、证明、会计资格证书、财务人员聘用协议、工商登记资料、收条、汇款凭证、记帐凭证、电子回单、收支流水帐表格、扣押决定书、扣押清单、支付宝消费明细、协议书、谅解书、抓获经过、刑事报案书等证据。
公诉机关认为，被告人吉某利用其职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人吉某案发后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人吉某对起诉指控的事实和罪名没有异议。
被告人吉某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人吉某的行为构成挪用资金罪；2、被告人吉某主动投案并如实供述罪行，构成自首；3、被告人吉某坦白交代，积极退赃，并取得被害单位的谅解，请求对被告人吉某从轻处罚。
经审理查明：2006年至2014年8月，被告人吉某担任江苏山推机械工程有限公司扬州分公司（以下简称山推公司）财务出纳。期间，被告人吉某多次利用职务上的便利，动用山推公司销售资金用于个人消费挥霍。2014年8月底，被告人吉某从山推公司离职，未能将存入其个人银行账户的中国石化仪征化纤股份有限公司货款计434000元上交山推公司总公司南京钢加工程机械实业有限公司（以下简称南京总公司）财务。2014年9月，被告人吉某担任扬州市碧水水务工程有限公司（以下简称碧水公司）财务会计。2014年11月14日、2015年1月8日，被告人吉某利用其担任碧水公司会计的职务之便，分两次将碧水公司资金110000元、324000元经对公账户直接汇入南京总公司账户，用于归还其所欠山推公司货款。事后，被告人吉某告知南京总公司财务两笔款项来由，属于中国石化仪征化纤股份有限公司货款。同时被告人吉某在碧水公司现金流水明细账中记入两笔相应的现金收入，将碧水公司总账目做平。
案发后，被告人吉某如实供述自己的罪行。
2015年12月11日，被告人吉某家属帮助其退出赃款合计人民币434000元，已发还给被害单位并取得被害人单位的谅解。
以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的下列证据证实：
1.书证
（1）求职人员登记表、员工应聘申请表、劳动合同书、终止劳动合同的证明，证明：2006年7月，被告人吉某应聘于南京钢加工程机械实业有限公司工作，实际在该公司子公司江苏山推工程机械有限公司工作，岗位是会计工作。2015年3月12日，双方终止劳动关系。
（2）财务人员聘用协议书，证明：被告人吉某于2014年9月1日应聘于扬州市碧水水务工程有限公司专职财务兼库管工作，聘用期限一年，其中试用期两个月。试用期内工资为每月2000元，后每月工资为3000元。
（3）营业执照、组织机构代码证，证明：扬州市碧水水务工程有限公司属于企业法人，法定代表人吕某。
（4）会计资格证书，证明：被告人吉某具有会计资格。
（5）推土机采购合同、购机收条、汇兑来账凭证，证明：中国石化仪征化纤股份有限公司购买江苏山推工程机械有限公司推土机1台，货款为525891元，并支付部分货款。
（6）华夏银行扬州分行提供的汇款凭证，证明：2014年11月14日扬州市碧水水务工程有限公司汇入江苏山推工程机械有限公司11万元；2015年1月8日扬州市碧水水务工程有限公司汇入江苏山推工程机械有限公司32.4万元。
（7）纸质记账凭证及华夏银行电子回单、收支流水账表格，证明：被告人吉某非法占用的扬州市碧水水务工程有限公司两笔款采取虚假现金收入方式平账。
（8）工商部门登记材料，证明：江苏山推工程机械有限公司系法人独资，股东是南京钢加工程机械实业有限公司。
（9）扣押决定书、扣押清单，证明：公安机关扣押证人吕某红色联想牌笔记本电脑1台。
（10）情况说明，证明：扬州市碧水水务工程有限公司工作人员吕某、万某、吴某、林林等四人与江苏山推工程机械有限公司无任何联系，无任何经济往来。
（11）谅解书、收条、协议书，证明：2015年12月11日，被告人吉某亲属代其退还赃款计人民币43.4万元给被害单位扬州市碧水水务工程有限公司，并取得被害单位谅解。
（12）支付宝消费明细，证明：被告人吉某消费情况。
（13）抓获经过、刑事报案书，证明：本案案发情况及被告人吉某归案情况。
（14）常住人口基本信息，证明：被告人吉某具有完全刑事责任。
2.证人证言
（1）证人吕某证言，证明：扬州市碧水水务工程有限公司成立2009年12月7日，企业法人代表是吕某，该公司的对公账号是4180200001819900005812，开户行是华夏银行扬州支行。
2014年9月1日，该水务工程有限公司通过网上招聘吉某做该公司的会计，并签订聘用协议一份，聘用期为一年，试用期为两个月，每个月工资为2000元，试用期之后，每个月工资为3000元。证人吕某将公司的财务章、公司账户以及网银U盾全部交给了吉某。
2015年10月21日，公司急需一笔钱，其让吉某将公司的账户和钱交给其，吉某推托，其让人查了公司的账，发现2014年11月17日该公司账户向江苏山推工程机械有限公司账户汇了110000元；2015年1月8日该公司账户向江苏山推工程机械有限公司账户汇入324000元。但该公司从来没有和江苏山推工程机械有限公司有过业务往来，公司其他员工也不知道这家公司。10月29日，其让吉某来公司核对账目，吉某对与山推工程公司业务往来款解释“她借用了公司的这笔账目，她肯定会还回来”。10月29日，吉某通过网银向其个人农行卡上汇了20万元。
吉某将公司两笔资金汇入山推工程公司，法定代表人吕某不知道，且这两笔资金离开公司账户的时间距离吕某报案已经有十个月以上。公司不拖欠吉某的工资，也不存在债务关系。
（2）证人吴某证言，证明：吉某2014年9月至2015年10月在扬州碧水公司担任财务会计，并由其本人编写了财务人员聘用协议用于与吉某签署。公司老板吕某将公司的公章、法人代表章都交给了吉某，吉某管理公司所有财务，有使用公司财务的较大便利。10月23日以后，吉某行为反常，并不来公司上班。公司到银行查账，知道吉某从公司帐户上汇款434000元到江苏山推工程机械有限公司。公司所有人都没有听说过江苏山推工程机械有限公司。
（3）证人万某证言，证明：吉某2014年9月至2015年10月在扬州碧水公司担任财务会计，并由其代表公司与吉某签署了一份财务人员聘用协议，之后吉某一直与其一间办公室。公司老板吕某将公司的公章、法人代表章都交给了吉某，吉某管理公司所有财务，有使用公司财务的较大便利。
（4）证人冷某证言，证明：仪征化纤公司于2014年5月购买过山推公司的推土机并签订合同，仪征化纤公司先刷了1万元到公司的POS机上，作为定金，后仪征化纤公司财务部门交给证人冷某两张承兑汇票，证人将这两张承兑汇票交给公司财务会计吉某，但该张承兑汇票由于背书印章问题被总公司财务退回。在这之后，该承兑汇票就一直在吉某处，直到今年年初其经办的该笔业务的款项才与山推总公司结清。
（5）证人高某证言，证明：山推机械工程有限公司是南京钢加工程机械实业有限公司的子公司，办公地点在同一个地点。
2014年9月之前吉某曾是山推公司扬州分公司的财务出纳，负责将分公司财务上交总公司。碧水公司汇入山推公司的两笔款项则是仪征化纤公司购买山推公司机器的购机款并提供推土机采购合同，但山推公司与碧水公司无任何业务往来。
钢加公司是山推公司的母公司，在合同上都是以钢加公司的名义签署的，实际的业务是山推公司的销售业务，所有的货款都是汇入山推公司的账户。
3.被告人的供述与辩解
被告人吉某的供述，证明：2006年3月至2014年8月份期间，其曾在山推公司扬州分公司担任财务出纳。在担任财务出纳期间，其中一项工作即是将分公司的销售款上交南京总公司。2008年开始，由于其挥霍了山推公司的销售款，导致其2014年8月离开山推公司时，有43.4万元的仪征化纤公司购机款并未能上交山推总公司，而其个人已无力结清该笔款项。2014年9月，其开始担任扬州市碧水公司财务会计，公司账户、公章、法人代表章均由其掌握，在山推总公司财务人员的催促下，其有了动用碧水公司账户资金的念头。2014年11月14日，其在华夏银行扬州分行柜台私自动用碧水公司对公账户将11万元现金汇入山推总公司账户；2015年1月8日，其在碧水公司内使用电脑通过网上银行私自动用碧水公司对公账户将32.4万现金汇入山推总公司账户。事后，其告知山推总公司财务人员仪征化纤购机款已入账，交接了该笔购机余款。其供述准备从碧水公司离职时偿还所动用43.4万元资金，但至2015年10月，从碧水公司离职时因经济能力未能偿还，且未采取任何补救措施。
2008年开始花费山推公司的销售款，其将个人卡上的山推公司销售款花掉一部分，一般用于淘宝购物，到了每个月总公司收账的时候，其将对应的销售款刷POS机到总公司账户上，不够的钱刷其信用卡。到了第二个月，又有新的销售款到其个人卡上，其还是会花掉一部钱用于购物，然后用一部分钱用于还之前信用卡款，到了月底总公司收账时再刷自己信用卡补上，第三个月其再重复第二月的流程，周而复始，一直到其从山推公司离职时，由于累积花掉公司的销售款太多了，信用卡贷款已经不足以补上其使用的销售款，故将公司还剩43.4万元的销售款没有上交。
其和丈夫在扬州市尚城小区有一个住宅，2008年购买，当时首付28万元左右，贷款18万，贷款15年，每个月要还房贷1300元左右。2014年5月份，其购买了一辆启辰牌汽车，价格9万5千元，分两次支付，现在车款已经结清，刷其信用卡。其没有债权、股票这些资产。其丈夫一个月能拿三四千元，基本都用于家用。
本院认为，被告人吉某以非法占有为目的，利用其职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大,其行为已构成职务侵占罪。被告人吉某归案后，如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。赃物被追回并发还给被害单位，且取得被害单位的谅解，对被告人吉某可酌情从轻处罚。结合被告人吉某的犯罪情节及悔罪表现，可给予其一定的缓刑考验期限。公诉机关指控被告人吉某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，提请对被告人吉某从轻处罚的理由成立，本院予以支持。对于被告人吉某的辩护人提出“被告人吉某的行为构成挪用资金罪”的辩护意见，经查，被告人吉某利用职务便利，将单位的公款用于归还其个人欠款，事后采用做假帐的方式将公司总帐目做平，侵犯了公司财产的所有权，其行为符合职务侵占罪的构成要件，故此辩护意见不能成立，本院不予采信。对于被告人吉某的辩护人提出“被告人吉某的行为属自首”的辩护意见，经查，被告人吉某在公安机关找其谈话时没有如实供述犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，故此辩护意见亦不能成立，本院亦不予采信。对于被告人吉某的辩护人提出“被告人吉某归案后认罪态度较好，积极退赃并取得被害单位的谅解，请求对被告人吉某从轻处罚”的辩护意见，经查有事实和法律依据，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人吉某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐东庆
审 判 员 袁 伟
审 判 员 祝 英
二〇一六年八月十二日
见习书记员 嵇 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。