广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠东法刑一初字第387号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人游某，绰号“大姐”，女，1976年6月21日出生。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年4月29日被惠东县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年5月29日被依法逮捕。
辩护人苏卿，系广东今久律师事务所律师。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2014）494号起诉书指控被告人游某犯贩卖毒品罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员王小德出庭支持公诉，被告人游某及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2014年4月期间，被告人游某为获得免费毒品吸食，先后三次从“阿南”（在逃）处拿来毒品海洛因，通过电话联系，在惠东县黄埠镇环城路兄弟饭店附近贩卖给吸毒人员颜某某。2014年4月29日17时许，公安民警在黄埠镇惠恩幼儿园附近一出租屋楼梯间将游某抓获，并从其身上缴获4小包毒品海洛因（共净重0.41克）。
惠东县人民检察院向法庭提交了相关证据，据此认为被告人游某违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品供他人吸食，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人游某庭审时辩称其为获取免费的毒品吸食，只帮阿南送给二次毒品给颜某某。
辩护人辩解：1、本案证据不能认定被告人游某贩卖毒品三次。2、被告人是从犯。3、被告人游某没有得到报酬，其只是为了吸食几口毒品。4、被告人游某是初犯，认罪态度好，没有违法犯罪记录。5、被告人游某遭到刑讯逼供。
经审理查明：2014年4月期间，被告人游某通过电话联系，在惠东县黄埠镇环城路兄弟饭店附近二次将海洛因贩卖给颜某某。2014年4月29日17时许，公安民警在黄埠镇惠恩幼儿园附近一出租屋楼梯间将游某抓获，并从其身上缴获4小包毒品海洛因（共净重0.41克）。
上述事实，有公诉机关提交了下列经庭审示证、质证的证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、抓获经过，证实2013年4月29日17时许，公安机关在惠东县黄埠镇抓获被告人游某。
3、现场勘查笔录、方位图、现场照片及指认照片，证实案发现场的概况。
4、被告人游某的供述及辩解：我吸食毒品多年且已成瘾，我被抓获前吸食的海洛因是向一名叫“阿南”的男子购买的。2014年的清明节前后，我开始贩卖毒品。第一次是阿南在我出租屋时，阿南接到有人要购买海洛因的电话后，就让我把一百元的海洛因送给那个人。我告诉阿南我不认识要购买海洛因的人，但阿南说我拿过去就行，买海洛因的人认识我。于是我在黄埠镇兄弟饭店的路边将一百元的海洛因交给了前来购买毒品的人，那个人把钱给了我，我再把钱拿回给阿南。第二次是几天后，当阿南在我出租屋时，阿南又接到同样的电话，于是我又应阿南的要求在黄埠镇兄弟饭店的路边将五十元的海洛因交给上次购买海洛因的人，那个人把钱拿给我。我帮阿南送海洛因，阿南会给我免费的海洛因吸食。公安机关在我身上缴获的海洛因是我准备用来吸食的，一部中兴牌褐色触屏手机（号码为134＊＊＊＊****）是我自己使用了好几个月了的。
辨认笔录及照片证实，被告人游某在12张不同男性照片（颜某某编为10号）中指认，10号照片上的男子就是案发十多天前在惠东县黄埠镇向其购买过海洛因二次的人。
5、证人证言：
（1）证人颜某某的证言：我向“大姐”（被告人游某）购买过三次海洛因，每次都购买100元人民币的量。我三次购买海洛因的具体时间记不清楚了，第一次大概是案发10多天前，其打大姐的电话134****＊388与大姐联系后，在黄埠镇兄弟饭店附近向大姐购买了海洛因。之后二次也是在兄弟饭店附近向大姐购买了海洛因。
辨认笔录及照片证实，证人颜某某在12张不同女性照片（游某编为7号）中指认，7号照片上的女子就是在惠东县黄埠镇兄弟饭店附近向他贩卖海洛因的人。
（2）证人张某甲的证言：我父亲张某乙向游某购买过毒品。
辨认笔录及照片证实，证人张某甲在12张不同女性照片（游某编为9号）中指认，9号照片上的女子就是在惠东县黄埠镇向其父亲张某乙贩卖毒品的人。
6、刑事化验检验报告，证实从被告人游某身上缴获的白色粉末状可疑毒品4小包，共净重0.41克，均检出海洛因成分。
7、现场检测报告书，证实经吗啡试剂检测，被告人游某的尿液检测结果呈阳性。
8、通话清单，证实手机号码134＊＊＊＊****自2013年12月1日至2014年5月26日的通话情况。其中，与证人颜某某的联系电话134****＊901自2014年3月29日起至4月27日止有多次通话记录。
9、调查笔录、证明、入所健康检查表，证实公安机关抓捕被告人游某时，游某有抗拒抓捕的行为，以及公安机关取证合法。
10、被告人的户籍资料，证实被告人游某的姓名、年龄等基本身份情况，以及其犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。
此外，还有庭审笔录等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人游某明知是毒品而二次贩卖给颜某某，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉指控被告人游某三次贩卖毒品给颜某某的事实，虽有证人颜某某的证言给予证实，但被告人归案后均供述只贩卖两次毒品给颜某某，在卷材料中也没有其他证据能够证实被告人有多次贩卖毒品的行为，证据未能相互印证，故对被告人及其辩护人提出的“被告人未贩卖毒品三次给颜某某，只贩卖了二次”的辩解，本院依法予以采纳，并对公诉机关指控被告人“多次”贩卖毒品的事实依法纠正。对“被告人是从犯”以及“被告人没有得到报酬，其只是为了吸食几口毒品”的辩解意见，因本案无证据证实“阿南”存在的真实性，依法不予采纳。对辩护人提出的“被告人游某是初犯，认罪态度好，没有违法犯罪记录”的辩解，与被告人二次贩卖毒品的犯罪事实相矛盾，依法不予采纳。对辩护人提出的“被告人游某遭到刑讯逼供”的辩解意见，经查，被告人及其辩护人未向本院提交证实公安机关进行了刑讯逼供的基本材料，相反本案有调查笔录、证明、入所健康检查表等证据证实公安机关取证合法，故本院对该辩解意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人游某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年4月29日起至2017年1月28日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
二、随案移送的作案工具中兴牌手机一部，依法予以没收，上缴国库；现金人民币一千八百元，依法予以没收，抵扣罚金，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟惠松
代理审判员 雷宇宁
人民陪审员 刘伟良
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 冯作成
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。