贵州省凯里市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）黔2601刑初88号
公诉机关凯里市人民检察院。
被害人暨附带民事诉讼原告人杨某1，男，1982年11月21日出生于贵州省麻江县，，汉族，农民，家住凯里市。
委托代理人罗家周，贵州振法律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告人陆启彭，男，1970年10月22日出生于贵州省麻江县，，畲族，小学文化，农民，家住麻江县。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年10月24日被取保候审。2017年1月23日被继续被取保候审。现在家。
辩护人暨附带民事诉讼代理人金庆龙，贵州洲联合律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司（以下简称中国财保黔东南分公司）。处所地：凯里市宁波路。
负责人杜严华，职务：总经理。
凯里市人民检察院以凯检公诉刑诉[2017]78号起诉书指控被告人陆启彭犯危险驾驶罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。本院于次日受理案件后，在诉讼过程中，被害人暨附带民事诉讼原告人杨某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。凯里市人民检察院指派检察官徐某、检察官助理石某出庭支持公诉，被害人杨某1及其委托代理人罗家周，被告人陆启彭及其辩护人金庆龙到庭参加诉讼。附带民事诉讼被告人中国财保黔东南分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。现已审理终结。
经审理查明，2016年9月5日，麻江县宣威镇黄英村大坪组吴和林家办丧事，被告人陆启彭去帮忙奏乐（吹喇叭），吃晚饭及吃宵夜时，陆启彭均喝了酒。次日凌晨7时吃早餐时，陆启彭又喝酒。当日下午16:30，陆启彭持D证驾驶贵Ｈ×××××二轮摩托车从家出发，前往凯里市万潮镇，18:25至凯里市炉（山）下（司）线姊妹坡2号大桥路段，因前方一辆箱式货车占道停车，陆启彭向左侧车道变道时，与对向杨某1无证驾驶的一辆转向系不符合技术条件的无号牌二轮摩托车发生碰触，造成二人受伤、两车受损的交通事故。路人汪某报警后，交通警察赶到现场，在勘查现场过程中发现陆启彭有酒驾嫌疑，遂对陆启彭进行呼气式酒精测试，测试结果酒精含量为100mg/100ml。杨某1、陆启彭被送到医院后，交警又分别采集了二人的血液，委托黔东南苗族侗族自治州公安局司法鉴定中心进行酒精含量检测，结论为：陆启彭血液中酒精含量133.77mg/100ml。杨某1血液中未检出酒精成分。2016年10月18日，凯里经济开发区公安分局交通警察大队对本次交通事故作出责任认定，陆启彭醉酒后驾驶机动车在道路上行使，未按规定实行右侧通行原则，撞车肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款、第三十五条的规定，是造成事故的主要原因，承担主要责任。杨某1无有效机动车驾驶证，驾驶机件不符合技术标准，未投保注册登记的机动车在道路上行使，撞车肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十七条、第十九条第一款、第二十一条的规定，是造成事故的次要原因，承担次要责任。
另查明，被害人杨某1受伤后，于当晚被送到贵阳医学院第二附属医院（原418医院）住院治疗，诊断为：1、颌面部多发骨折；2、颌面部多处挫裂伤；3、右桡骨远端粉碎性骨折。住院治疗22天，于2016年9月28日出院，支付医疗费81110.96元。受凯里经济开发区公安分区聘请，2016年12月26日，怀化市正兴司法鉴定所对杨某1损伤程度进行法医临床鉴定，结论为轻伤一级。2017年3月14日，杨某1申请贵阳医学院第二附属医院司法鉴定所对其损伤进行伤残等级鉴定、后续治疗费评估及误工期、护理期、营养期评定。同年3月28日，贵阳医学院第二附属医院司法鉴定所作出鉴定意见：右桡骨远端粉碎性骨折，评定为十级伤残；颏部、上颌、右颧骨、双侧眶缘共11块微型钢板固定，行取出术，手术费、住院治疗费约3万元；误工120日、护理60日、营养90日。
再查明，贵Ｈ×××××二轮摩托车登记权利人是陆启彭，该车在附带民事诉讼被告人中国财保黔东南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额12.2万元，保险期限2015年10月24日至2016年10月23日。杨某1长子杨某4出生于2004年11月8日，损害事实发生时系未成年人。
上述事实，刑事部分的证据有：1、书证受案登记表、立案决定书、查获经过、身份证、驾驶证、行驶证影印件、采集血样登记表。2、道路交通事故现场勘查笔录。3、视听资料肇事现场照片、采集血样照片、车辆检测照片。4、鉴定意见凯里机动车检测站司法鉴定所凯检司某（2016）第0380号、0381号司法鉴定意见书、怀化市正兴司法鉴定所[2016]临鉴字262号司法鉴定意见书、呼气式酒精测试单、黔东南苗族侗族自治州公安局司法鉴定中心（黔东南）公（司）鉴（理化）字[2016]J0188号、J0191号检验鉴定报告、凯里经济开发区公安分局交通警察大队黔公交认字[2016]第00045号道路交通事故认定书。5、证人汪某、陆某1、吴和林、陆某2、吴某2、杨某2、杨某3、吴某3的证言。6、被害人杨某1的陈述。7、被告人陆启彭的供述。附带民事诉讼部分的证据有：1、机动车交通事故责任强制保险单（正本）影印件。2、住院病历、疾病诊疗证明书、医疗收费、住院收费发票。3、贵阳医学院第二附属医院司法鉴定所[2017]临鉴字44号鉴定意见书。4、杨某1家庭户口簿影印件。
以上证据均经庭审质证，证据收集程序合法，证明内容客观、真实，并具有关联性，本院予以采纳，纳入认定被告人陆启彭醉酒驾驶机动车辆肇事的证明体系。
被告人陆启彭辩解采集血样时其已昏迷，不知道送检的血样中含有酒精成分的血样是不是自己的。针对其辩解，经本院审查，已被本院采纳的上列证据中，血样提取登记表记载，2016年9月6日21:40，医务人员在凯里市第一人民医院采集陆启彭血样时，有陆启彭的妻子吴某3及两名办案民警在场见证，采集的两管血样分别编号BF088522、BF088573，密封后已装入塑料物证袋送检。而（黔东南）公（司）鉴（理化）字[2016]J0188号检验鉴定报告的检材分别是BF088522、BF088573两管血样。检材与送检材料一致。本院在庭审中已征求陆启彭是否需要重新鉴定，陆启彭已当庭表示放弃重新鉴定的权利。因此，对陆启彭的辩解，本院不予采信。
被害人杨某1要求追究被告人陆启彭刑事责任的同时，判令陆启彭赔偿残疾赔偿金14773.74元、医疗费80795.6元、住宿费2640元、交通费800元、被抚养人生活费1993.48元、住院伙食补助费2200元、误工费15822元、护理费7911元、营养费7200元、后续治疗费30000元，合计164135.82元。附带民事诉讼被告人中国财保黔东南分公司先行赔偿122000元，余额42135.82元，陆启彭承担80%赔偿责任，即33708.65元。其代理人罗家周律师提出的代理意见是：附民被告人中国财保黔东南分公司是肇事车辆贵Ｈ×××××的承保人，应在交强险责任限额12.2万元内先向附民原告人陪付，不足部分附民原告人已经考虑了自己承担交通事故次要责任的因素，要求被告人陆启彭承担80%的责任，法庭应予采纳。杨某1的各项诉求，特别是后续治疗费和护理费两项，是经过专业机构根据病人的病情作出的结论，应当得到法律的支持。
被告人陆启彭书面答辩称：杨某1是交通肇事的制造者，应当对交通事故负全部责任。我是杨某1制造的飞来横祸无辜受害者，没有责任，而且这场飞来横祸造成本人左腿骨折，驾驶证被吊销，车辆被毁，已经受尽了磨难和责罚，应当驳回杨某1的诉讼请求。其辩护人金庆龙律师就附带民事诉讼部分提出的代理意见是：本次交通事故发生是因为杨某1无证驾驶无牌且转向系失灵的摩托车逆向行驶造成的，杨某1应当承担事故的全部责任，被告人陆启彭无责任，而且是事故的无辜受害者，应当驳回杨某1的诉讼请求。
本院认为，被告人陆启彭醉酒驾驶机动车辆，其行为已违反了交通运输管理法规，侵犯了交通运输正常秩序和交通运输安全，构成危险驾驶罪，依法应当判处拘役，并处罚金。凯里市人民检察院指控被告人陆启彭犯危险驾驶罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，指控成立。被告人陆启彭到案后能够如实供述犯罪事实，庭审中虽然辩解不知道送检的血样中含有酒精成分的血样是不是自己的，但并不否认自己喝酒后驾驶摩托车的事实，不影响认罪态度，可以酌情从轻处罚。经本院委托司法行政机关对被告人陆启彭进行判前社会调查，评估意见是陆启彭犯罪前表现良好，社会关系融洽，无不良嗜好，可以纳入社区矫正。根据被告人陆启彭的犯罪情节和悔罪表现，本院认为适用缓刑无再犯的危险，对所居住的社区亦无重大不良影响，可以宣告缓刑。辩护人金庆龙律师提出的辩护意见中，认为陆启彭有悔罪表现，建议对陆启彭从轻处罚的辩护意见，予以采纳。但认为陆启彭主观上是过失的观点不当。理由是危险驾驶罪是危险犯，而危险犯是故意犯罪，过失不构成本罪。再则，酒后驾车，是《中华人民共和国道路交通安全法》明令禁止的行为，陆启彭也知道喝酒后不能开车。对酒后驾车可能出现的结果，陆启彭主观上可能抱着侥幸心态，但对严禁酒后驾车，陆启彭是明知不能为而故意为之。因此，辩护人的这一辩护观点不能成立。
由于被告人陆启彭的犯罪行为致使被害人杨某1遭受了物质损失，除承担刑事责任外，还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人中国财保黔东南分公司是肇事车辆贵Ｈ×××××交通事故责任强制保险的承保人，对被告人陆启彭应当承担的赔偿责任，中国财保黔东南分公司应在交通事故责任强制保险限额内不分责不分项先进行赔偿，不足部分再由陆启彭承担。中国财保黔东南分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，其应当承担的赔偿责任可以缺席判决。
对于被告人陆启彭的答辩及其辩护人金庆龙律师就附带民事诉讼部分提出的代理意见，本院认为，凯里经济开发区公安分局交通警察大队作出的交通事故责任认定书已清楚地表明，发生本次交通事故的主要原因是被告人陆启彭醉酒后驾驶机动车在道路上行使，未按规定实行右侧通行原则，撞车肇事，承担主要责任。该责任认定书叙述的事实符合交通事故现场勘查笔录记载的事实，与现场照片反映的现场状况亦相一致，引用的法律条文正确，完全可以作为区分本次交通事故责任的依据，故对陆启彭的答辩及其辩护人提出的代理意见，本院不予采纳。
被害人杨某1无有效机动车驾驶证，驾驶机件不符合技术标准，未投保注册登记的机动车在道路上行使，撞车肇事，对损害结果的发生有重大过错，可以减轻被告人陆启彭的赔偿责任。根据杨某1的过错程度，本院决定减轻陆启彭40%的赔偿责任。代理人罗家周律师主张中国财保黔东南分公司应在交强险责任限额12.2万元内先向杨某1陪付，不足部分再由陆启彭承担的观点正确，予以采纳，但认为杨某1应自行承担20%的责任的观点，没有充分考虑杨某1的过错程度，不予采纳。
对于被害人杨某1提出的赔偿主张，本院根据庭审查证的事实，逐项评价如下：
1、残疾赔偿金14773.74元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第25条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年。75周岁以上的，按5年计算。被害人杨某1户籍在农村，经常居住地也在农村，残疾赔偿金的标准应按农村居民人均纯收入标准计算。经查，2015年度贵州省农村居民人均纯收入为7386.87元/年，计算20年，杨某1伤残等级为十级，再乘与10%，为14773.74元。杨某1的本项主张，适用标准和计算方法符合法律规定，予以支持。
2、医疗费80795.6元。《解释》第19条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。经审查，杨某1提交的治疗机构出具的收费凭证，能够证明实际发生的医疗费为81110.96元，杨某1主张80795.6元，予以支持，差额部分视为放弃。
3、住宿费2640元。经审查，杨某1主张的住宿费，实际上是护理人员在护理期间发生的住宿费用，既已主张护理费，又主张护理人员的住宿费，属于重复主张，而且杨某1也没有举证证明实际发生了住宿费的事实，该项主张证据不足，不予支持。
4、交通费800元。《解释》第22条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，以正式票据为凭。本项主张杨某1没有举证加以证明，但考虑到杨某1出院后因伤残鉴定的原因，往返于鉴定机构确实发生交通费的事实，本院酌情支持交通费300元。
5、被扶养人生活费1993.48元。《解释》第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至18周岁。杨某1举出的证据中，户口簿能够证明其子杨某4出生于2004年11月8日，损害事实发生时年满11周岁不满12周岁。杨某1按6年计算扶养期限，适用2015年度贵州省农村居民人均年生活消费支出6644.93元/年的标准，结合本人的伤残等级程度及杨某4还有其他扶养人的事实，主张被扶养人生活费1993.48元（6644.93元/年×6年×10%÷2人），适用标准和计算方法符合法律规定，予以支持。
6、住院伙食补助费2200元。《解释》第23条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。杨某1住院治疗22天，住院治疗的医院在黔东南苗族侗族自治州州府所在地凯里市，可以按照本地一般国家工作人员州内出差伙食补助标准每天80元计算，为1760元（22天×80元）。杨某1主张每天按100元计算，适用的标准是省内出差伙食补助标准，适用标准错误，超出部分，不予支持。
7、误工费15822元。《解释》第20条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。杨某1举出的证据中，鉴定意见书综合评定杨某1受伤后误工120天。杨某1不能举证证明其最近三年的收入情况，可参照贵州省农、林、牧、鱼业2014年职工平均工资标准38873元/年计算（注：新标准未公布、下同），误工费为12780.16元（38873元/年÷365天×120天）。杨某1主张误工费每天按131.85元计算，证据不足，超出部分不予支持。
8、护理费7911元。《解释》第21条规定，护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。杨某1举出的证据中，鉴定意见书综合评定杨某1的护理期限为60天。因杨某1不能举证证明护理人员的收入情况，可以参照贵州省2014年居民服务、修理和其他服务业职工平均工资标准34214元/年，按一人计算，护理费为5624.22元（34214元/年÷365天×60天×1人）。杨某1主张护理费每天按131.85元计算，证据不足，超出部分不予支持。
9、营养费7200元。《解释》第24条规定，营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。杨某1举出的证据中，鉴定意见书根据杨某1的损伤及恢复情况，综合评定营养期为90天。营养费的标准，杨某1参照本地国家机关一般工作人员州内出差伙食补助标准每天80元计算，适用标准和计算方法正确，予以支持。
10、后续治疗费30000元。《解释》第19条规定，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉。但是，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。杨某1举出的证据中，鉴定意见书能够证明杨某1颏部、上颌、右颧骨、双侧眶缘有11块微型固定钢板，手续取出需手续费、治疗费等约30000元。考虑到该30000元是今后必然发生的费用，为了减少当事人诉累，可以一并支持。但是，后续治疗的事实发生后，无论这30000元是否满足治疗需要，杨某1不得再主张赔偿权利。
综上，本院决定支持杨某1的赔偿数额为：残疾赔偿金14773.74元、医疗费80795.6元、交通费300元、被扶养人生活费1993.48元、住院伙食补助费1760元、误工费12780.16元、护理费5624.22元、营养费7200元、后续治疗费30000元，合计148747.20元，先由中国财保黔东南分公司在贵Ｈ×××××交通事故责任强制保险限额12.2万元内不分责不分项进行赔偿，不足部分26747.20元，
因杨某1对损害结果的发生有重大过错，减轻被告人陆启彭40%的赔偿责任，即由陆启彭赔偿16048.32元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十五条第一款（六）项、第四十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陆启彭犯危险驾驶罪，判处有拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二，附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司黔东南分公司赔偿被害人暨附带民事诉讼原告人杨某1122000元。
三、被告人陆启彭赔偿被害人暨附带民事诉讼原告人杨某116048.32元。
上列二、三项赔偿义务，限于本判决生效的第二日起十日内履行完毕。义务人未按判决确定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
四、驳回被害人暨附带民事诉讼原告人杨某1的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾令义
人民陪审员 杨正华
人民陪审员 张远宏
二〇一七年五月十日
书 记 员 李芹芹