江西省安福县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0829民初1937号
原告（互为被告,以下简称原告）：安福县泰昌水泥有限公司，住所地：安福县枫田镇洋田村。
法定代表人：夏峰云，该公司经理。
委托诉讼代理人：唐文彬，安福县工商联（总商会）法律服务中心法律志愿者。
委托代理人：张私安，该公司办公室主任。
被告（互为原告,以下简称被告）：刘朝姑，女，1962年4月3日出生，汉族，安福县泰昌水泥有限公司职工，住安福县枫田镇洋田村社下12号，公民身份号码：3624291962********。
委托诉讼代理人：刘敏征，安福县铁井法律服务所法律服务工作者。
原告安福县泰昌水泥有限公司（以下简称“泰昌水泥公司”）诉被告刘朝姑劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理，在审理期间，被告刘朝姑将原告安福县泰昌水泥有限公司诉至本院，本院依法组成合议庭公开开庭将两案合并进行了审理。原告（互为被告）泰昌水泥公司的委托诉讼代理人唐文彬、张私安，被告（互为原告）刘朝姑及其委托诉讼代理人刘敏征到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泰昌水泥公司向本院提出诉讼请求：按照1293元/月的工资标准和已退休人员待遇计算被告相关费用。从2004年起，被告在原告工厂工作，其岗位性质特殊，每个月工作时间有时是一个月，有时只有几天。因此，其月工资有高有低，上一年度平均为1293元/月，高于当地最低工资标准。2014年被告在工厂行走时被铲车碰到受伤，原告支付了部分医疗费等费用，双方对赔偿数额存在纠纷。被告申请劳动仲裁，安福县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告继续赔偿被告177397.01元。原告认为，裁决引用的被告上年度平均工资过高，且作为退休人员不应享有一次性就业补助、停工期工资等待遇，仲裁书确定的数额过高，没有法律依据。
刘朝姑辩称，原告提出1293元/月的工资标准没有依据，原告在本案被告处没有工资标准，则应按照当地在岗职工月平均工资3908元计算。已退休人员待遇计算标准，应以我方起诉的标准为准。
刘朝姑向本院提出诉讼请求：1、原告一次性支付被告工伤待遇346775.31元（一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金合计199308元；医疗费60375.01元；住院伙食补助费7640元；营养费7640元；交通费2000元；住宿费272元；停工留薪期工资46896元；护理费22644.3元）。2、原告一次性支付被告康复治疗费6万元。3、被告无法享受社会保险待遇，判令原告一次性赔偿损失93792元或给被告补缴各项社会保险至退休止。4、原告一次性支付被告经济补偿金39080元。5、原告一次性支付被告辅助器具费3600元。6、原告支
付被告鉴定费2160元。7、本案诉讼费由原告承担。原、被告因工伤赔偿纠纷一案，经被告申请，安福县劳动仲裁委员会作出[2016]第54号裁决书，被告认为该裁决书查明事实，使用法律错误，有失公平、公正，理由如下：1、被告对该裁决书裁决的医疗费60357.01元、交通费2000元、住宿费272元无异议。2、对于被告工资计算的认定问题：安福县仲裁委员会按照被告出勤天数超过22天的月平均工资作为被告受伤前的月平均工资是错误的。根据《工伤保险条例》第64条第2款规定：本人工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月缴费工资。而原、被告之间签订的劳动合同没有约定工资标准。在实际操作计算被告工资时，被告工作一天就计算一天的工资，如原告机械坏了或者停止生产被告就没有工资。那么，被告在受伤的前12个月的平均工资无法确定。根据法律规定，在工资无法确定的情况下，依据当地巿在岗职工月平均工资计算。即：吉安巿2016年的在岗职工月平均工资为3908元。3、对于一次性伤残就业补偿金的问题：依据《劳动法》第14条规定，原、被告之间属于无固定期限劳动合同，原告没有终止劳动合同，也没有为被告办理退休手续，被告连续10年在原告处工作，应当对一次性伤残就业补偿金全额计赔。安福县仲裁委员会对被告的一次性伤残就业补偿金计算50%，即12.5个月，被告不服。4、对于被告在原告处领了多少款的问题：除被告在吉安巿中心人民医院住院的医疗费由原告支付外，被告在南昌大学第二附属医院住院原告没有支付医疗费，被告在原告处借了14440元用作医疗费支出。安福县仲裁委员会在被告的停工留薪期工资赔偿项目中又减扣8400元是错误的，依法予以纠正。5、对于护理费的问题：被告在吉安中心人民医院住院治疗161天，南昌大学第二附属医院住院治疗12天，根据吉安安平司法鉴定中心（2015）临鉴字542号司法鉴定意见书，鉴定为：南大二附院出院后继续护理90天，共计263天。安福县仲裁委员会认定6个月无事实依据。6、对于住院伙食补助费的问题：根据安府办（2016）76号“关于印发安福县党政机关差旅费管理办法的通知”第16条规定，吉安巿伙食补助每人每天40元，南昌巿每人每天100元。安福县仲裁委员会适用赔偿依据错误。7、对于一次性支付被告康复治疗费6万元的问题：根据《江西省工伤保险条例实施细则》第8条第1项、吉安安平司法鉴定中心（2015）临鉴字542号司法鉴定意见书，鉴定为：日后拆除内固定及更换人工关节继续治疗费评定为6万元。安福县仲裁委员会以被告暂未发生的费用不予支持是错误的。8、对于社会保险费待遇问题：被告已达到法定的退休年龄，依法应在社保经办机构享受的基本养老保险待遇，因原告没有缴纳社会保险费而应由原告承担，裁决书不予支持被告此项请求不仅没有对未依法缴纳社会保险费法定义务的原告追究相应的法律责任，相反的是对原告违法行为的无视和放纵，同时也是对工伤伤残的被告合法权益的漠视和践踏。9、对于一次性支付被告经济补偿金的问题：按照《劳动法》第46、47条的规定，原告应当支付被告经济补偿金。10、对于一次性支付被告辅助器具费的问题：被告在仲裁庭审时要求进行鉴定，但没有釆纳。对于该费用依法进行司法鉴定，请依法支持。11、对于鉴定费的问题：吉安安平司法鉴定中心（2015）临鉴字542号司法鉴定意见书是原告要求被告去做的司法鉴定，该司法鉴定费应当由原告承担。综上所述：被告工伤致残的事实清楚，依法应享受相应工伤待遇和退休的养老待遇，安福县劳动人事争议仲裁委员会的裁决书违背事实，适用依据及法律错误，作出错误的裁决。为维护被告的合法权益，特依法诉至贵院，请判如诉请。
泰昌水泥公司辩称，被告刘朝姑2014年5月20日在工作时不慎被铲车撞伤，原告泰昌水泥公司应被告家属要求，第一时间将被告送至吉安中心医院医治，其间原告总共支付医疗费用11万多元，至于治疗结果，原告是不能控制的。后被告刘朝姑又再一次到南昌二附院治疗，一年内两次手术。现就被告的诉讼请求答辩以下意见：一、被告主张的工伤待遇346775.31元没有事实和法律依据。1、因被告受伤时已到退休年龄，按照劳动合同法的规定，不再享受一次性伤残就业补助金。2、关于被告的平均工资，并不是如诉状中所说的”受伤前12个月的平均工资无法确定”，因为原告提交了受伤前12个月的工资表，根据工资表计算出刘朝姑的平均工资是1300元。被告是农民工，除了在家务农，在原告公司兼职是其副业，有时工作时间短，有时工作时间长，这是由她的特殊岗位决定,特殊岗位特殊取酬，因此她的平均工资只能按工资表确定，而不能按巿平均工资确定。3、被告应享受的一次性伤残补助金、医疗补助金、住院期间工资都应按照1300元/月的标准予以计算确定。4、护理费、伙食补助费以及原告已支付的款项都是很明确的，原告要求按规定和事实确认,不能支持超标准的主张。二、一次性康复费尚未发生，仲裁部门不予确认是正确的。但对于这项费用，我们愿与被告实事求是予以调解确认。三、按照劳动合同法的执行时间来看，社会保险费的缴纳始于2008年，我县正式执行是从2010开始的。当时的政策是距退休年龄少于15年的不予以办理社保，因此原告公司没有为被告办理养老保险，不是原告公司的责任。被告受伤时已过退休年龄，其劳动关系自然终止，不存在经济补偿的问题。被告关于养老保险和经济补偿的主张，既无法律依据，也已超过诉讼时效，其主张不应得到支持。综上，请人民法院实事求是、严格依照相关法律法规计算被告的应得款项，对超过标准的、没有依据的主张应予驳回。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，安劳人仲裁字第[2016]第54号裁决书、刘朝姑住院治疗期间领取工资凭证、原告身份证复印件、认定工伤决定书、劳动合同书、吉安中心人民医院入院记录、出院记录、疾病证明书、南昌大学第二附属医院入院记录、出院记录、出院证明书、疾病诊断证明书、医疗费发票、费用清单和住宿费票据、吉安劳动能力鉴定委员会的鉴定结论书、吉安安平司法鉴定中心[2015]临鉴字第542号司法鉴定意见书、鉴定费发票、（2015)安城民初字第344号民事裁定书，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，原告提供的刘朝姑受伤前一年工资表复印件，被告质证表示，该份证据为复印件，且被告领取工资一定要盖章，而非签名，从工资表上可以看出，以出勤天数计算工资，该表中没有体现一个月的工资标准，所以该份工资表与法律上的工资表有很大差别，该表依据不充分、不能认定。对该证据，有被告签名、盖章，虽被告对手写签名不予认可，但在本院审理（2015）安城民初字第344号案件中，原告举证了与该份证据内容一致的工资表，被告对其真实性表示无异议，故在本案中，被告提出异议无事实依据，不予支持，对该工资表，本院予以采信。综合以上证据，结合原、被告陈述，认定本案事实如下：
被告刘朝姑系农村居民，自2004年2月起在原告泰昌水泥公司上班，按件（量）计酬，工种先后为风机工和烧锅炉。2014年5月21日，被告上班时被原告泰昌水泥公司的铲车撞伤。事发后，被告被送往吉安中心人民医院住院治疗161天。期间的住院医疗费原告已经支付。2015年8月11日，被告入南昌大学第二附属医院住院治疗12天，用去住院治疗费74196.01元，原告以工资形式向被告支付了14440元用于治疗。另被告治疗期间在安福县人民医院、南昌大学第二附属医院、安福县中医院花费门诊费601元，原告未向被告支付。2015年9月9日，吉安安平司法鉴定中心评定被告伤残程度为七级伤残，继续治疗费为6万元，南昌大学第二附属医院出院后续休息180天，护理90天。2015年10月28日,被告起诉至法院，要求原告泰昌水泥公司赔偿各项损失共计430428.41元。后经法院认定，原、被告之间为劳动关系，其起诉不符合法律规定，依法裁定驳回刘朝姑的起诉。2016年6月11日，安福县人力资源和社会保障局认定被告刘朝姑所受伤害为工伤；2016年8月9曰，吉安巿劳动能力鉴定委员会鉴定被告刘朝姑为伤残柒级。2016年9月，被告刘朝姑向安福县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告泰昌水泥公司支付被告刘朝姑：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计199308元（3908元/月×51个月）；2、医疗费74196.01元；3、住院伙食补助费7640元(吉安161天×40元/天+南昌12天×100元/天）；4、营养费7640元；5、交通费2000元；6、住宿费272元；7、护理费32330.59元(263天×122.93元/天)；8、停工留薪期工资46896元(3908×12);9、康复治疗费60000元;10、养老保险金93792元(12个月×3908×10年×20%)；11、经济补偿金39080元(3908×10);12、鉴定费1900元；13、辅助器具费3600元（轮椅）。以上合计568654.6元。开庭后，被告刘朝姑变更请求：第二项医疗费金额变更为74797.01元，第十二项增加260元的鉴定费，总合计更改为569515.6元。2016年11月10日，安福县劳动争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字[2016]第54号仲裁裁决书，裁决：一、泰昌水泥公司支付刘朝姑一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计81851元（2126元×38.5个月），医疗费60357.01元（74797.01元-14440元），停工留薪期工资17112元（2126元×12个月-8400元），住院期间护理费13755元（3275元×70%×6个月），住院伙食补助费1790元（10元/天×161天+15元/天x12天）、交通费2000元，住宿费272元，鉴定费260元；上述共计177397.01元。二、刘朝姑的其他诉求不予支持。后原、被告均不服该裁定，起诉至法院。原告提供了申请人受伤前12个月工资情况（2013年6月至2014年5月），被告平均日工资为64.5元。另查明，被告泰昌公司未给原告刘朝姑办理社会保险。
本院认为，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，劳动者所受伤害被依法认定为工伤时，应当享受工伤保险待遇，原告泰昌水泥公司作为用人单位理应依法承担其应当承担的责任。因原告未为被告刘朝姑购买工伤保险，被告应享受的工伤保险待遇由原告承担。原告要求按月工资1293元标准计算被告损失，被告要求按月工资3908元标准计算其损失，因原告提供了被告受伤前1年的工资情况，本院据此确定的被告日平均工资为64.5元，即月平均工资为1935元，对原、被告的主张不予支持。被告因工受伤，伤残等级为七级伤残，故原告诉求的一次性伤残补助金应为25155元（1935元×13个月），由原告承担。根据江西省实施《工伤保险条例办法》第二十二条之规定，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性伤残就业补助金标准为七级25个月，职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%。现被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，本院予以支持。但具体赔偿数额应为一次性工伤医疗补助金25155元（1935元×13个月）、一次性伤残就业补助金24188元（1935元×12.5个月）。被告诉求被告承担的医疗费60375.01元，有医疗费票据为证，予以支持；被告诉求的住院伙食补助费7640元，应以被告实际住院天数参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，该数额符合法律规定，本院予以支持。被告诉求的营养费7640元，依据原告住院天数确定为2595元；被告诉求的交通费2000元、住宿费272元，已在安劳人仲裁字[2016]第54号仲裁裁决书中进行确定，原告未提出异议，予以支持；被告诉求的停工留薪期工资46896元，依据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪期为12个月，认定为23220元；被告诉求的护理费22644.3元，本院依据被告住院天数，按上年职工月平均工资70%支付（2013年吉安在岗职工月平均工资为3275元/月），认定为13755元。被告诉求的康复治疗费6万元，有吉安安平司法鉴定中心[2015]临鉴字第542号司法鉴定意见书为据，本院予以支持。原告诉求的辅助器具费3600元，无证据证明，不予支持。被告表示无法享受社会保险待遇，要求原告一次性赔偿损失93792元或给原告补缴各项社会保险至退休止，本院认为，劳动者依法享受社会保险待遇，用人单位应在用工之日起三十日内为劳动者办理社会保险登记及缴纳社会保险费。因被告未能证明其社保费用已不能补缴，故对被告以无法享受社会保险待遇为由要求原告一次性赔偿损失93792元的诉求，不予支持，原告应为被告补缴社会保险费用至被告退休年龄止。被告诉求的经济补偿金39080元，因被告受伤时已经达到法定退休年龄，对该诉求不予支持。被告所称的鉴定费2160元，有被告提供的票据及安劳人仲裁字[2016]第54号仲裁裁决书认定的事实予以证明，本院予以确认。原告称,被告受伤后其支付被告15640元用于治疗，被告只认可14440元，依据原告提供的工资表，对数额清晰的工资本院予以认定后确定原告向被告支付的款项为14440元，对原告的主张不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、江西省实施《工伤保险条例》办法第五条、第八条、第二十条、第二十二条第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告（互为被告）安福县泰昌水泥有限公司在本判决生效后三十日内支付被告（互为原告）刘朝姑一次性伤残补助金25155元、一次性工伤医疗补助金25155元、一次性伤残就业补助金24188元、医疗费60375.01元、住院伙食补助费7640元、营养费2595元、交通费2000元、住宿费272元、停工留薪期工资23220元、护理费13755元、康复治疗费6万元，以上合计244355.01元；
二、原告（互为被告）安福县泰昌水泥有限公司为被告（互为原告）刘朝姑依法缴纳自2004年3月至退休年龄止的社会保险费；
三、驳回原告（互为被告）安福县泰昌水泥有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回被告（互为原告）刘朝姑的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，鉴定费2160元，由原告（互为被告）安福县泰昌水泥有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 邹光伟
审 判 员 刘小凤
人民陪审员 彭雪秀
二〇一七年四月二十日
书 记 员 周露婷
附相关法律条文：
1、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
2、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
3、《中华人民共和国社会保险法》
第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。
自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户，未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。
国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。
3、江西省实施《工伤保险条例》办法
第五条用人单位应当在参保缴费后的三十日内或者参保缴费情况变更后的十五日内，将参加工伤保险的有关情况在本单位内公示。公示内容应当包括享受工伤保险待遇的人员范围、参保时间、缴费情况等。
职工有权督促用人单位参加工伤保险及公示参保情况，用人单位的工会组织有义务督促用人单位参加工伤保险及公示参保情况。
职工在用人单位参保缴费之前及当日所发生的工伤，其工伤保险待遇由用人单位支付；参保缴费后次日起发生的工伤，其工伤保险待遇由工伤保险基金按照《条例》和本办法的规定支付。
第八条工伤保险基金用于支付下列项目：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级工伤职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；
（八）因工死亡职工的抢救医疗费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费；
（十）工伤认定调查费；
（十一）工伤预防费；
（十二）职业康复费。
任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。
第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费
第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。