**黑龙江省高级人民法院**
**民事裁定书**
（2017）黑民再315号
再审申请人(一审原告、二审上诉人)：周立成。
委托诉讼代理人：周亚兰（系周立成之女）。
被申请人(一审被告、二审被上诉人)：双鸭山矿业集团有限公司。
法定代表人：宫延明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：钱勇，该公司法律事务部部长。
委托诉讼代理人：马雪峰，该公司法律顾问。
再审申请人周立成因与被申请人双鸭山矿业集团有限公司（以下简称双矿集团）劳动争议纠纷一案，不服双鸭山市中级人民法院（2016）黑05民终354号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年7月7日作出（2017）黑民申285号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人周立成及其委托诉讼代理人周亚兰，被申请人双矿集团的委托诉讼代理人钱勇、马雪峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
周立成申请再审称：一、二审判决认定事实错误，依据《工伤保险条例》第二十六条规定，周立成达到退休年龄工伤基金应转入养老基金。周立成伤前工资补发已经生效裁判文书确认，工伤认定书、法律规定等均能确认周立成应按工伤计发工资，按私伤计发工资错误。
周立成向一审法院起诉请求：1、依据2012年双民终字第21号判决书、1997年213号工伤条例第26条第二项、第六项规定，达到退休年龄时工伤基金转入养老基金；2、依据工伤认定书第七条第一项周立成享受工伤待遇（工伤证明头颈腰受伤部位享受医疗待遇）双鸭山市鉴定为肆级伤残予以确定；3、依据工伤条例第75条之规定伤前12个月平均工资计发，依据工伤争议规定本人工资高出当地平均工资300%的按300%计发，本人工资高出当地平均工资175%计发；4、补发2000年1月至2011年8月计11年8个月当地平均工资差额188287.00元；5、补发2011年9月
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2011年12月计4个月工伤工资差额每月实开1190.00元×4=4760.00元，2011年当地平均工资33040.00元×175%=29274.00元-实开4760.00元，少开工资14
514.00元；6、2012年1月--
2012年12个月每月实开1380.00元，年开16560.00元，2012年当地平均工资37223.00元×175%=65140.25元，应补发工资48580.25元；7、2013年当地平均工资39862元×175%=69758.50元-实开19440.00元，应补发50318.50元，以上合计301699.75元；8、依据指导案例（最高人民法院公告）2006年第8期，第三人伤害予以双倍赔偿之规定，合计603398.00元，2013年4月
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2014年8月26日省高法上访9次5000.00元；9、依据国家损害赔偿第34条侵犯公民生命权健康权的按照国家上年度职工年平均工资的五倍的赔偿，2013年当地平均工资39862.00元×5=199310.00元。10、2014年1月起依据(2)受害人60周岁以上不满75周岁，残疾赔偿金=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入（农村居民收入）×[20-（受害人实际年龄-60）]年，2013年支配收入18734.00元×4×16=1198976.00元；（2014）四民初字第179号民事判决书，判决书违背了申诉人所提出的证据原则，11、去国家信访局、省高院上访七次的交通费1840.50元，12、2015年1月到2015年12月住院期间的伙食补助费10800.00元，
13、诉讼费用由被告承担。
一审法院查明，原告周立成原为双鸭山矿务局四方台煤矿更生厂工人，现为双鸭山矿业集团有限公司退休职工。原告周立成于1997年12月5日上午9时许，在单位因公运送物资时由于冬季路上有冰雪道滑，原告乘座的拉料车为躲避摩托车，因该车司机处理不当，车翻进沟里将原告扣到车下摔伤，伤后原告当即被送到双鸭山矿务局四方台煤矿医院治疗，1998年8月19日，原告被双鸭山矿务局总医院诊断为第十一胸椎、第一腰椎压缩性骨折，1998年8月24日四方台煤矿向双鸭山矿务局报送了重伤事故报告，1998年11月19日双鸭山矿务局医务劳动鉴定委员会出具了公伤病劳动能力鉴定书，诊断为第十一胸椎、第一腰椎压缩性骨折，意见按九级伤残，1999年5月18日双鸭山矿务局医务劳动鉴定委员会出具了私伤病劳动能力鉴定书，诊断为增生性脊柱炎（私伤），建议归病保，从1999年6月1日执行，2000年10月26日，双鸭山市医务劳动鉴定委员会经复查同意认定九级伤残，2000年5月经原告周立成申请，原告周立成被批准病退。2000年12月15日，原告周立成向双鸭山市劳动仲裁委员会以申请工伤及待遇为由，提出申诉，并经双鸭山市劳动仲裁委员会调解，原告周立成与被告双鸭山矿务局四方台煤矿达成劳动争议调解意见书。调解意见书达成后，被告未履行调解协议,经原告申请由四方台区人民法院执行局已全部执行完毕。2002年2月25日，双鸭山市劳动和社会保障局做出了双劳险工认字（2002）37号劳动工伤认定书，认定周立成为工伤。工伤认定后，原告周立成多次找到双鸭山矿业集团有限公司（即原双鸭山矿务局）要求享受工伤待遇，未予解决。2005年12月2日，原告周立成到国家信访局上访；2005年12月7日到省国资委信访；2006年2月19日在双矿集团信访；2007年3月9日双鸭山市劳动争议仲裁委员会双劳仲裁字（2007）9号仲裁裁决书，裁决驳回原告周立成的申诉请求，仲裁裁决后，原告周立成不服，向四方台区人民法院提起诉讼，要求:一、补发1999年6月-2000年4月共11个月的病保工资差额；二、补发2000年5月至2006年末病退工资差额；三、补发1999年6月-2006年末工龄连续计算;四、补发住房公基金每月22元，1999年6月至2006年末；五、职工半价煤、各种福利待遇所产生的费用予以解决；六、案件受理费由被告负担。经四方台法院审理认为原告已在2000年12月15日与被告自愿达成调解协议，并已签收了劳动争议仲裁委员会对劳动争议做出的调解书，该调解书早已生效并经法院执行完毕，按照有关规定，当事人自签收劳动争议仲裁委员会对劳动争议作出的调解书，事后反悔向人民法院起诉的，法院应裁定驳回起诉。四方台区法院以（2007）四民初字第108号民事裁定书，裁定驳回起诉。原告接到裁定后不服，提出上诉，双鸭山市中级人民法院认为原审裁定适用法律不当，于2008年5月20日作出（2008）双民终字第115号民事裁定书，裁定：一、撤销双鸭山市四方台区人民法院（2007）四民初字第108号民事裁定；二、指令双鸭山市四方台区人民法院进行审理。在审理中原告要求：一、按双劳险2002年37号工伤认定书享受工伤待遇；二、补发1999年6月至2008年以私病为由办理病退少开工资差额；三、补发福利待遇（半价煤，住房公基金每月22.00元，99年6月至解决为止工龄连续计算）；四、上访费用2万元；五、精神损失费10万元。另查，周立成工种属地面工种，法定退休年龄为60岁。即2010年6月8日退休。被告于1999年5月18日由双鸭山矿务局医务劳动鉴定委员会出具伤病劳动能力鉴定证明书将其以私伤归为病保，从1999年6月1日起执行。四方台区法院于2009年9月4日作出（2008）四民初字第230号民事判决，判决认为原告就此多次进省、进京上访，要求享受公伤待遇。周立成工伤案件造成的原因是由于被告对原告周立成提出的病退申请审查不严格造成的，故周立成请求补发工资的差额应予支持。依据法律规定工伤职工在工伤医疗期内停发工资，改为按月发给工伤津贴。工伤津贴标准相当于工伤职工本人受伤前的12个月平均工资收入。计发工伤保险待遇时，本人工资收入低于当地职工平均工资的75%的，以当地职工平均工资75%为计发基数为40
274.66元，周立成要求的半价煤的诉讼请求，被告已以救济的方式补发给原告，该请求不予支持。要求从1999年6月至解决为止的工龄连续计算、上访费用2万元、精神损失费10万元于法无据，原告也未提供相应的票据，并且原告庭审后已撤销精神损失费和职工半价煤的诉讼请求，故法院不予支持。判决后被告不服上诉，双鸭山市中级法院（2009）双民终字第346号判决书予以维持，并经法院执行完毕。2010年6月27日，原告周立成向双鸭山市劳动争议仲裁委员会申请补发2009年1月
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2010年7月工资12200元，连续计算工龄，仲裁费210.68元，没确认前发生的药费2528元补发住房公积金，仲裁委员会以双劳仲裁字（2010）156号仲裁裁决书驳回申请人周立成的申请请求。周立成于2011年向四方台区人民法院起诉，要求:一、补发2009年1月至2011年8月少开32个月工资差额23404.68元。二、没确诊前发生的药费2528.20元、仲裁费210.68元、1999年6月至2011年8月住房公积金按规定补发，要求法院判令10日内付清，如延期加倍支付迟延履行发生的利息2000元按银行利息计算。三、诉讼费由被告承担。法院经审理认为，周立成工伤案件造成的原因是由于被告对原告周立成提出的病退申请审查不严格造成的，故周立成请求补发工资的差额应予支持。依据法律规定工伤职工在工伤医疗期内停发工资，改为按月发给工伤津贴。工伤津贴标准相当于工伤职工本人受伤前的12个月平均工资收入。计发工伤保险待遇时，本人工资收入低于当地职工平均工资的75%的，以当地职工平均工资75%为计发基数。原告周立成补发工资按上述规定计算如下：
2009年1月--2011年8月计32个月工资差额。2009年平均工资2 550.10元，实开947.20元,少开7
771.08元;2010年至2011年8月平均工资29 515元,实开1063元,少开15 633.60元,合计23
404.68元。故被告应给原告补发2009年1月至2011年8月32个月工资差额23404.68元。周立成要求的药费、仲裁费已在2000年12月15日的劳动仲裁调解书中体现，该请求不予支持。要求给付住房公积金的请求，由于原告已办理了退休手续，不享受此待遇。故本院不予支持。四方台区法院作出（2011）四民初字第169号民事判决书，判决如下：一、被告双鸭山矿业集团有限公司给付原告周立成工资差额款23404.68元（2009年1月-2011年8月），该款于判决生效后十日内一次性付清;二、驳回原告周立成的其它诉讼请求。判决后，被告双鸭山矿业集团有限公司不服该判决，上诉至双鸭山市中级人民法院，双鸭山市中级法院（2012）双民终字第21号判决书予以维持后，双鸭山矿业集团有限公司向黑龙江省高级人民法院申请再审，高级人民法院以（2014）黑高民申一字第138号民事裁定书驳回双鸭山矿业集团有限公司的再审申请。周立成于2014年9月再次向四方台区人民法院提起诉讼，要求：1、依据2012年双民终字第21号判决书，依据97年213号工伤条例第26条第二项第六项达到退休年龄时工伤基金转入养老基金；2、依据工伤认定书第七条第一项周立成享受工伤待遇（工伤证明头颈腰受伤部位享受医疗待遇）双鸭山市残联鉴定为肆级伤残予以确定；3、依据工伤条例第75条之规定伤前12个月平均工资计发，依据工伤争议规定本人工资高出当地平均工资300%的按300%计发，本人工资高出当地平均工资175%计发；4、补发2000年1月至2011年8月计11年8个月当地平均工资差额188287元；5、补发2011年9月
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2011年12月计4个月工伤工资差额每月实开1190元×4=4760元，2011年当地平均工资33040元×175%=29274元-实开4760元，少开工资14514元；6、2012年1月
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2012年12个月每月实开1380元，年开16560元，2012年当地平均工资37223元×175%=65140.25元，应补发工资48580.25元；7、2013年当地平均工资39862元×175%=69758.50元-实开19440元，应补发50318.50元，以上合计301699.75元；8、依据指导案例（最高人民法院公告）2006年第8期，第三人伤害予以双倍赔偿之规定，合计603398元，2013年4月
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2014年8月26日省高法上访9次5000元；9、依据国家损害赔偿第34条侵犯公民生命权健康权的按照国家上年度职工年平均工资的五倍的赔偿，2013年当地平均工资39862元×5=199310元。10、2014年1月起依据（2）受害人60周岁以上不满75周岁，残疾赔偿金=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入（农村居民收入）×[20-（受害人实际年龄-60）]年，2013年支配收入18734元×4×16=1
198976元；
11、诉讼费用由被诉人承担。四方台区人民法院于2015年5月20日作出（2014）四民初字第179号民事判决书，判决：1、被告双鸭山矿业集团有限公司给付原告周立成工资差额款31356.25元（2011年9月-2014年9月），该款于判决生效后十日内一次性付清;
2、驳回原告周立成的其它诉讼请求。宣判后，原告认为（2014）四民初字第179号民事判决书违背了申诉人所提出的证据原则，原告不服，被告也不服，双方均提出上诉。双鸭山市中级人民法院经审理认为原审判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销双鸭山市四方台区人民法院（2014）四民初字第179号民事判决，将案件发回四方台区人民法院重审。重审时原告又要求给付住院伙食补助费10800元，从2015年1月1日至12月30日住院期间的伙食补助费，每天按30元，12个月计10800元。另查，2015年1月5至12月30日原告因陈旧性脑外伤、腰椎骨折，经双鸭山矿区社会保局险局四方台分局批准在指定医院四方台矿医院住院治疗一年。一审法院认为，原告周立成系被告双鸭山矿业集团有限公司工人，因工受伤，伤残九级，依法应享受工伤待遇。双鸭山市中级人民法院（2009）双民终字第346号民事判决书确认被告双鸭山矿业集团有限公司给付原告周立成1999年6月至2008年12月工资差额40274.66元，后双鸭山市中级人民法院（2012）双民终字第21号民事判决书确认被告双鸭山矿业集团有限公司给付原告周立成2009年1月至2011年8月工资差额23404.68元。黑龙江省高级人民法院以（2014）黑高民申一字第138号裁定书驳回了双鸭山矿业集团的再审申请，认为原审判决根据当地职工平均工资收入的75%计发基数并无不当。《中华人民共和国企业职工工伤保险试行办法》第十八条：“职工因工负伤或者患职业病需要停止工作接受治疗的，实行工伤医疗期。工伤医疗期是指职工因工负伤或者患职业病停止工作接受治疗的期限。工伤医疗期应当按照轻伤和重伤的不同情况确定为一个月至二十四个月，严重工伤或者职业病需要延长医疗期的，最长不超过三十六个月。工伤医疗期满后应需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”、第十九条:“工伤职工在工伤医疗期内停发工资，改为按月发给工伤津贴。工伤津贴标准相当于工伤职工本人受伤前十二个月内平均月工资收入。工伤医疗期满或者评定工伤等级后应当停发工伤津贴，改为享受工伤待遇。”按照上述法律规定，原告早已过了工伤医疗期，不应当继续享受工伤津贴。原告要求被告补发2011年至本案开庭时止的工资差额，原告已于2010年6月达到法定退休年龄，应当按基本养老金计发退休后养老金，基本养老金由基础养老金和个人账户养老金组成，原告已于1999年5月18日以私伤归为病保，无基本养老保险个人账户（包括缴费月数、每年个人缴费基数、个人缴费额、工资指数等数据信息）,依原告所举证据无法计算原告退休后养老金差额，故该项诉讼请求无法支持；原告要求按双鸭山市残联鉴定为四级伤残予以确定，因该伤残等级是由四方台残疾人联合会评定的，不是由劳动能力鉴定委员会作出的，不能作为确定工伤等级的依据；原告主张补发
2000年1月至2011年8月的工资差额，已在四方台区人民法院（2008）四民初字第230号民事判决书、（2011）四民初字第169号民事判决书确定，且已执行完毕，原告不能重复主张，故对该诉讼请求，不予支持；周立成要求的药费、仲裁费已在2000年12月15日的劳动仲裁调解书中体现，该请求不予支持；原告要求的上访交通费及快递费，与法无据，法院不予支持；原告因工伤复发于2015年1月至12月住院期间的伙食补助费，按照双矿办发（2008）3号文件《双鸭山矿业集团有限公司办公室关于提高出差人员伙食补助标准的通知》规定：出差人员伙食补助每人每天15元计算为3780元，计算方式15元／天×30天×12个月×70%。原告要求依照《国家赔偿法》获得赔偿，因该案是劳动争议纠纷之诉，其所主张的国家赔偿，与本案法律关系不能同时适用，不属本案审理范围。原告关于自2014年1月起主张残疾赔偿金的诉讼请求，该案是劳动争议纠纷，依照人身损害主张残疾赔偿金，没有法律依据，综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、被告双鸭山矿业集团有限公司于判决生效后十日内给付原告周立成住院期间伙食补助费3780元。二、驳回原告周立成的其它诉讼请求。
周立成不服一审判决，上诉请求及理由：依据双劳险工认字（2002）37号劳动工伤认定书及四民初字（2008）230号民事判决书和黑劳发（1997）213号文件，以及《黑龙江省实施（企业职工工伤保险试行办法）细则》的规定，上诉人被鉴定为工伤后，工资待遇应按上述规定执行，并依照该规定第26条第六项、第75条的规定执行今后的工资，补发上诉人被鉴定为工伤至今的工资差额。二审查明的事实与一审判决查明的事实相同。二审院认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。周立成的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。
二案件受理费10元，由上诉人周立成负担。
本院再审认为：1997年12月5日，周立成在单位运送物资时受伤。1998年8月19日，周立成被双鸭山矿务局总医院诊断为第十一胸椎、第一腰椎压缩性骨折。1998年8月24日，四方台煤矿向双鸭山矿务局报送了重伤事故报告。1998年11月19日，双鸭山矿务局医务劳动鉴定委员会出具了工伤病劳动能力鉴定书。虽然1999年5月18日双鸭山矿务局医务劳动鉴定委员会出具了周立成私伤病劳动能力鉴定书，但2002年2月25日，双鸭山市劳动和社会保障局又做出了双劳险工认字（2002）37号劳动工伤认定书，认定周立成为工伤，相关生效民事裁判对周立成的工伤的事实亦予以认定。工伤认定后，周立成多次找到双矿集团要求享受工伤待遇，未予解决。周立成系双矿集团工人，因工受伤，依法应享受工伤待遇，故周立成的诉讼请求应否支持应据实认定。
综上，周立成的再审请求符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条（二）、（六）项规定的再审情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第三项的规定，裁定如下：
一、撤销双鸭山市中级人民法院（2016）黑05民终354号民事判决、双鸭山市四方台区人民法院（2015）四民初字第153号民事判决；
二、本案发回双鸭山市四方台区人民法院重审。
审 判 长 付向成
审 判 员 王晓刚
审 判 员 刘 平
二○一七年八月二十九日
书 记 员 陈秀玲