河北省沧州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）冀09民终5248号
上诉人（原审原告）:孟宪德，男，1963年6月19日生，汉族，住河北省沧县。
委托诉讼代理人：朱玉祥，河北浮阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河北沣鑫建筑工程有限公司。住所地：沧县风化店乡大白塚村沧东经济开发区南200米。
法定代表人：高沣，该公司经理。
委托诉讼代理人：尹玉伟，河北建平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：核工业井巷建设集团公司。住所地：浙江省湖州市环渚路***号*楼。
法定代表人：梅冰，该公司经理。
委托诉讼代理人：吴树林，浙江金道律师事务所律师。
上诉人孟宪德因与被上诉人河北沣鑫建筑工程有限公司（以下简称沣鑫公司）、核工业井巷建设集团公司（以下简称井巷公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2017）冀0921民初222号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
孟宪德上诉请求：撤销原审裁定，将本案发回沧县人民法院重新审理。事实和理由：一、一审法院认定事实有误，裁定有失公正。1、上诉人与第一被上诉人签订了施工合同，但在合同履行过程中,第一被上诉人却在上诉人完成大约70%的工程后,单方要求与上诉人解除了施工合同，同时双方对已施工的工程量进行了确认，这一点由上诉人提供的双方签字认可的工程量为6293527元的证据予以证实，另外上诉人增加项目部分,被上诉人否认了一部分,但在一审审理过程中,第一被上诉人认可了14万元的土方增量及项目部地面施工费用7000元,这一部分双方认可的增项法庭应当予以确认并作出裁定。2、关于上诉人支付工程款的问题。双方均认可在施工过程中,上诉人从第一被上诉人处以借条的形式支取437万元的款项,上述款项中除支付沧兴的料款119301元是有第一被上诉人转账给上诉人,再有上诉人拨付给沧兴。其它款项均未通过上诉人支付,都是由上诉人依据被上诉人的要求,有上诉人先写借条、后写收条后,再有第一被上诉人来支付给相应的材料款、工人工资、机械费用等,这一部分款项应当由第一被上诉人提供偿还相应款项的证据来证实此款已全部支付给他人,否则,有第一被上诉人应承担举证不能的法律后果。3、关于本案的竣工验收问题。刚才已经提到了双方签字的施工合同并没有完全履行,在上诉人施工到大部分,还有9000多平米油料未铺的前提下,第一被上诉人单方要求解除合同,导致双方原施工合同无法正常履行,因为合同中约定的验收是在工程完毕后的验收,现在工程施工中途解除,双方已就完工的工程量及款项进行了确认,那么,被上诉人就应当在解除合同的同时将工程款支付给上诉人,不应再按原合同进行竣工验收;退一步讲,上诉人已完成了27000平方米的工程,假设这部分工程需要验收,那第一、第二被上诉人是不能使用未验收的工程后,应当验收后再使用,而本案中,上诉人在一审时提供了大量的证据证实第一被上诉人、第二被上诉人均使用了该项工程(即使用了上诉人建设的道路,有一审照片为证),依据最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条规定,建设工程未经验收,发包方擅自使用,则视为工程经过验收合格,为此本案由于被上诉人擅自使用上诉人建设的道路,应认定上诉人的工程是合格的,被上诉人给付工程款的期限已到,上诉人主张权利应当予以支持。二、请求二审法院依法撤销原审裁定,发回重新审理,以保障上诉人的合法权益早日实现。
孟宪德向一审法院起诉请求：1、依法判令被告一给付原告尚欠工程款231.3399万元；2、依法判令被告二在给付被告一工程款的范围内承担偿还原告上述工程款的责任；3、本案的诉讼费、保全费、担保费由二被告承担。事实与理由：2016年，被告丼巷公司承包建设了“沧州核产业园工程”，工程地点沧州市沧东开发区，事后，被告二成立了核工业井巷建设集团“沧州核产业园”项目部，该项目部将部分工程转包给了被告一沣鑫公司。2016年10月12日，被告一将从被告二处转包的工程又分包给了原告孟宪德，于是原告与被告一签订了道路施工合同一份，合同约定：工程名称为沧州核产业园办公区、厂区道路工程。工程地点沧州市沧东开发区内，工程内容为办公区遒路施工（含碎石的摊铺、震实、水泥稳定、沥青油喷涂等全部工作），合同期为2016年10月12日至2016年11月15日，工程量为36000平方米，单价为每平方米200元，同时还约定了竣工验收等条款，合同生效后，原告不但按约履行了全部义务，还完成合同以外的增加工程。经双方结算，原告共完成工程总量为666.5万元，扣除被告一在施工过程中支付的材料款和工程款437万元，目前尚欠工程款229.5万万元（含合同以外部分施工费用）。2016年12月初，原告和二被告共同进行了工程验收，工程验收后，被告沣鑫公司拒不履行付款义务，因此提出上述诉求。
沣鑫公司辩称，原告的起诉没有法律依据。工程至今为止尚未进行验收。原告要求的工程量总价款没有事实依据。按照合同的约定，在工程竣工验收前，原告没有理由主张全部的工程款项。依据合同的约定，原告方应当在提供专用增值税发票后，被告方才支付相应的工程款，但是开票义务原告至今未能履行。原、被告双方签订的合同,被告沣鑫公司为原告提供材料，原告尚有部分材料款未能支付，该部分款项应当在双方结算的工程款中抵消。
井巷公司辩称，一、井巷公司不是本案原告合同相对人，不须承担付款义务。二、原告与沣鑫公司签订的合同无效，目前本案工程并未实际通过竣工验收合格，原告请求付款的条件并未成就。三、井巷公司不是转包人或违法分包人，不属《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第26条规定的各方当事人。本工程尚未通过监理验收，因此答辩人不存在欠付工程款的情形，不须对实际施工人承担责任。四、井巷公司不应承担共同付款义务。
一审法院认定事实：2016年井巷公司承包建设了“沧州核产业园工程”，工程地点沧州市沧东开发区，事后被告成立了核工业井巷建设集团“沧州核产业园”项目部，该项目部将部分工程转包给了被告沣鑫公司。2016年10月12日，沣鑫公司将从井巷公司承包的工程又分包给了原告孟宪德，于是原告与被告沣鑫公司签订了道路施工合同一份，合同约定：工程名称为沧州核产业园办公区、厂区道路工程。工程地点沧州市沧东开发区内，工程内容为办公区道路施工（含碎石的摊铺、震实、水泥稳定、沥青油喷涂等全部工作）。合同工期为2016年10月12日至2016年11月15日共计33天。工程量为36000平方米，单价为200元每平方米，同时还约定了竣工验收按照国际标准验收等条款。其中第七条竣工验收条款中规定，工程具备竣工验收条件，原告按合约向被告提供完整竣工资料和竣工验收报告。在协议条款约定的时间内组织有关部门验收。第十二条规定，原告每完成一道工序，被告沣鑫公司按此工序造价的70%给付工程款。工程完工，验收合格，付工程款95%，保留5%质保金在一年后全部付清。合同签订后，原告按合同约定进行了施工，被告已按原告的工程进度情况支付给原告材料款4370000元。本案争议的焦点是工程道路是否进行验收。原告称和二被告共同进行了工程验收，工程验收后，被告沣鑫公司拒不履行付款义务，但未提供书面验收报告。沣鑫公司称工程至今为止尚未进行验收，按照合同的约定，在工程竣工验收前，原告没有理由主张全部的工程款项。被告井巷公司称本案工程并未实际通过竣工验收合格，原告请求付款的条件并未成就。经审理，该工程道路未进行竣工验收，无相关的书面验收报告。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。原告孟宪德与被告沣鑫公司于2016年10月12日签订的道路施工合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定内容履行各自的义务。原告已按合同内容进行了道路施工，被告沣鑫公司应按合同约定给付原告工程款。但根据双方签订的道路施工合同明确约定，工程完工，须验收合格后才付工程款的95%，保留5%质保金在一年后全部付清。本案中，原告孟宪德未提供证据证实道路工程已经竣工并验收合格，现原告要求被告沣鑫公司给付剩余工程款和被告核工业井巷建设集团公司在欠付被告沣鑫公司工程价款范围内承担责任的诉求，因付款条件未成就，本院不予支持，应待工程验收合格后主张权利。遂裁定：驳回原告孟宪德的起诉。
本院认为：根据当事人诉争的法律关系，分析原审原告的诉讼主张和事实理由，本案系孟宪德为保护其民事权利，提起请求判令沣鑫公司、井巷公司给付其工程款的诉讼。孟宪德的起诉有明确的被告，有具体的诉讼请求和事实、理由，属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院应通过审理查明案件事实，对于是否支持原审原告的诉讼请求，作出实体处理。原审裁定驳回起诉不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：
一、撤销河北省沧县人民法院（2017）冀0921民初222号民事裁定；
二、本案指令河北省沧县人民法院审理。
本裁定为终审裁定。
审判长 栗保东
审判员 孙世刚
审判员 王铁川
二〇一七年九月二十日
书记员 王 新