河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终2298号
上诉人（原审被告）:洛阳鑫豪商贸有限公司。住所地：河南省洛阳市涧西区丽春西路中�世纪花城*栋2门***号。统一社会信用代码：91410305694884428T（1-1）。
法定代表人：赵礼锋，该公司总经理。
上诉人（原审被告）:赵小军，男，1972年3月7日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。
上诉人（原审被告）:赵礼锋，男，1976年5月7日出生，汉族，住洛河南省阳市涧西区。
三上诉人共同委托诉讼代理人：张中伟，河南明耀律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）：张晓燕，女，1974年7月9日出生，汉族，高中文化程度，无业，住河南省洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：杨清政，河南开物律师事务所律师。特别授权。
上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋因与被上诉人张晓燕借款合同纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初4707号民事判决，向本院提起�诉。本院于2017年4月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋不服原审判决向本院提起上诉，请求：撤销洛阳巿涧西区人民法院作出的（2016）豫0305民初4707号民事判决书，将本案依法改判或者发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定的借款人主体错误。本案中的借款合同是被上诉人张晓燕和上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司签订，被上诉人张晓燕也是把钱交付给了公司使用，因此，该笔价款当为洛阳鑫豪商贸有限公司的借款，与上诉人赵小军、赵礼锋没有关系。2014年11月15日，上诉人赵小军仍是公司法定代表人，其在借据上签字的行为完全是代表公司履行法定代表人职务的行为，其并不是本案的借款人。一审法院已经查明，2015年2月10日，上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司�定代表人赵小军变更为赵礼锋，由此可见，上诉人赵礼锋在借款合同签订时并不是公司的法定代表人，其也不可能收到来自被上诉人的任何款项。退一步讲，即使当时由上诉人赵礼锋代行公司法定代表人的职务，那也是在履行法定代表人职务的行为，其也不是该笔借款的借款主体。因此，一审法院无理认定上诉人赵礼锋向被上诉人承担还款义务。2、一审法院认定的借款数额错误。2015年9月30日，上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司已经向被上诉人张晓燕归还了借款本金1万元，而一审法院对该起还款事实并未予以确认，仍旧按照7万元的借款本金让上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司承担还款义务，明显有违客观事实。二、一审法院适用法律错误。依据民间借贷相关法律规定和《中华人民共和国合同法》的相关规定，本案中，签订借款合同的双方分别为上诉人洛阳鑫豪商贸有限公�和被上诉人张晓燕。依据合同具有相对性的原则，上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司才是借款合同项下的相对人和还款义务人，上诉人赵小军、赵礼锋既不是合同项下的当事人，也不是该笔借款的用款人，其二人不应当针对该笔借款承担任何的偿还义务。因此，一审法院在认定事实错误的基础上错误的适用了法律。三、一审法院审判程序违法。针对该起借款纠纷案件，无论是上诉人赵小军、赵礼锋,还是上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司，都没有收到过来自一审法院的任何开庭通知。上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司作为依法成立的法人，有自己的营业场所，并在工商机关有相关的备案记录，不会存在通知不到的情况。但一审法院也并未予以送达任何开庭文书，而径直釆用公告送达程序，违反了民事诉讼中有关送达的诉讼程序，属于审判程序违法。
张晓燕辩称，上诉状赵小军身份证号错误，故赵小军不具备上诉人资格。赵小军在借据上签字，其应当系共同借款人。赵礼锋是洛阳鑫豪商贸有限公司股东及法定代表人，其接收借款，个人财产和公司财产混同，应当承担连带责任。一审判决正确，应予维持。
张晓燕向一审法院提出如下诉讼请求：一、判令洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋立即偿还张晓燕借款7万元并支付利息及违约金。二、本案诉讼费用、保全费等由被告共同承担。
一审法院经审理查明，2014年11月15日，原告张晓燕（甲方）与被告洛阳鑫豪商贸有限公司（乙方）签订借款合同一份，合同主要内容是：甲方向乙方提供借款7万元，借款期限自2014年11月15日至2015年5月15日止；月利率千分之九等条款。合同签订当日，原告张晓燕以现金方式将7万元交给被告赵礼锋。被告洛阳鑫豪商贸有限公司于2014年11月15日，给原告张晓燕出具借据一张，借据内容是：被告洛阳鑫豪商贸有限公司借张晓燕7万元，赵小军在借款人处签名。被告洛阳鑫豪商贸有限公司向原告张晓燕支付利息至2015年5月。借款期限届满后，原告多次找被告催要借款本金7万元及利息无果并引起诉讼。另查明：2015年2月10日，被告洛阳鑫豪商贸有限公司法定代表人赵小军变更为赵礼锋。
一审法院认为：原告张晓燕与被告洛阳鑫豪商贸有限公司签订借款合同，未违反法律禁止性规定，该借款合同合法有效。借款合同届满后，被告洛阳鑫豪商贸有限公司拒不偿还原告张晓燕借款，应当承担全部责任。因被告洛阳鑫豪商贸有限公司法定代表人赵小军已变更为赵礼锋。被告赵小军在本案纠纷中，虽未作为借款人，但实际接受原告张晓燕借款款项，故，被告赵小军、赵礼锋应当承担偿还原告借款并承担借款利息。被告洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋无正当理由，未到庭参加诉讼，是对自己民事权利的放弃,其应承担的民事法律责任不能免除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条之规定，判决如下：一、被告洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋于判决生效后十日内共同向原告张晓燕偿还借款本金70000元。二、被告洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋于判决生效后十日内以借款人民币70000元为本金，按月利率千分之十五自2015年6月1日起至偿还原告张晓燕借款止的还款利息。三、驳回原告张晓燕其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，即逾期履行则加倍执行迟延履行金�债务利息。本案诉讼费1550元，由被告洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军、赵礼锋承担。于判决生效之日向本院交纳。
二审中，三上诉人提交如下证据：1、收据、转款凭证各一份。拟证明洛阳鑫豪商贸有限公司于2015年9月30日向被上诉人张晓燕退还借款本金10000元，同时说明洛阳鑫豪商贸有限公司是本案所涉借款的借款主体。2、工商登记信息一份。拟证明2014年11月15日赵小军系洛阳鑫豪商贸有限公司的法定代表人，其在借据上签字系履行法定代表人的职务行为，不应认定赵小军系本案的借款人。被上诉人张晓燕质证认为，证据1的真实性无异议，对张明方向有异议，被上诉人系洛阳鑫豪商贸有限公司的员工，该公司要求员工每月向其提供一定数量的借款，收据显示的10000元是洛阳鑫豪商贸有限公司退还被上诉人的其他借款。银行转账凭证收款人是王倩，与本案�关。对证据2的真实性有异议，该证据不完整，签订借款合同时洛阳鑫豪商贸有限公司的法定代表人为赵礼锋，赵小军在借据上签字，应视为共同借款人。
被上诉人提交（2016）豫0305民初161号民事判决书一份。拟证明洛阳鑫豪商贸有限公司股东财产与公司财产混同，赵礼锋应承担连带责任。三上诉人质证认为，对真实性无异议，但对证明方向有异议。
经审理查明，二审查证事实与一审认定一致。另查明，2015年1月19日洛阳鑫豪商贸有限公司法定代表人由赵礼锋变更为赵小军。被上诉人与洛阳鑫豪商贸有限公司签订借款合同时赵小军并非该公司的股东。
本院认为：被上诉人张晓燕与上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司签订借款合同，未违反法律规定，该借款合同合法有效。上诉人赵小军在借据上作为借款人签字时并非洛阳鑫豪商贸有限公司的股�和法定代表人，其上诉称签字系履行法定代表人职务的上诉理由不能成立，赵小军应视为共同借款人，故洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军在借款到期后应共同承担偿还责任。因被上诉人未能提供充分有效的证据证明赵礼锋实际接收了本案合同项下的借款，也未能举证证明赵礼锋作为股东其个人财产和洛阳鑫豪商贸有限公司的财产发生混同，故上诉人赵礼锋认为其不应当承担还款责任的上诉请求，本院予以支持。二审中被上诉人张晓燕认可于2015年9月30日收到上诉人洛阳鑫豪商贸有限公司退还借款本金10000元，虽然被上诉人张晓燕称该10000元系偿还的其他借款，但其未能提供相关证据予以证明，故应当认定洛阳鑫豪商贸有限公司于2015年9月30日偿还了被上诉人张晓燕借款本金10000元。一审法院审理程序合法，但判决部分不当，本院予以纠正。综上，依据《中华人民共和国�事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初4707号民事判决第三项；
二、变更河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初4707号民事判决第一项为：洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军于判决生效后十日内共同向张晓燕偿还借款本金60000元；
三、变更河南省洛阳市涧西区人民法院（2016）豫0305民初4707号民事判决第二项为：洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军于判决生效后十日内偿还张晓燕借款利息（以借款人民币70000元为本金，按月利率15‰自2015年6月1日起计算至2015年9月30日至。以借款人民币60000元为本金，按月利率15‰自2015年10月1日起计算至实际偿还之日止）；
四、驳回张晓燕的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当�照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1550元，由洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军负担1330元，张晓燕负担220元。二审案件受理费1550元，由洛阳鑫豪商贸有限公司、赵小军负担1330元，张晓燕负担220元。
本判决为终审判决。
审判长 吴爱国
审判员 王 睿
审判员 赵淑婷
二〇一七年七月二十一日
书记员 姚显营