浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙绍民终字第1067号
上诉人（原审原告）浙江××有限公司，住所地上虞市××号。
法定代表人陈某某。
委托代理人（特别授权）何某某。
被上诉人（原审被告）罗某某。
委托代理人（特别授权）孙某某、成某某。
上诉人浙江××有限公司为与被上诉人罗某某劳动争议纠纷一案，不服浙江省上虞某人民法院（2010）绍虞民初字第332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年8月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，2007年9月1日下午，被告罗某某到原告浙江××有限公司承建的卧龙天香华庭一期工程某某做防水工程，2007年9月7日上午在工作时，不慎被烧伤，伤后被送入绍兴市第二医院住院治疗，2008年9月11日出院，共产生医疗费77394.04元。2008年8月18日，上虞某劳动和社会保障局认定被告发生伤害事故为工伤。2008年10月30日，绍兴市劳动能力鉴定委员会对被告的鉴定申请作出“四个月后再鉴定”的结论。2009年8月20日，绍兴市劳动能力鉴定委员会对被告作出六级伤残的鉴定结论。2009年10月10日，被告向上虞某劳动争议仲裁委员会提起申请，要求原告支付医疗费37394.04元、伙食补助费3895.50元、停工留薪期工资42648.32元、护理费8989.33元、伤残补助金24495.38元、一次性医疗补助金45435.
50元、一次性就业补助金45435.50元、交通费890元、住宿某70元、鉴定费280元，合计各项工伤待遇209533.57元。上虞某劳动争议仲裁委员会经审理裁决：浙江××有限公司一次性支付罗某某伤残补助金15266.30元、伤残就业补助金45435.50元、工伤医疗补助金45435.50元、尚欠的医疗费37394.04元、停工留薪期工资25500元、住院伙食补助费3710元、住院护理费7680.91元、车费40元、伤残鉴定费280元，合计180742.25元；驳回罗某某的其他仲裁请求；双方解除劳动关系并终止工伤保险关系。原告不服该裁决，在法定期间内向法院提起诉讼。另查某，被告除收到原告支付的医疗费40000元外，未享受过其他工伤待遇。
原审法院审理认为，在上虞某劳动和社会保障局对被告罗某某的工伤认定过程中，原告对被告罗某某在其承建的天香华庭工程工作时受伤之事实予以认可，故上虞某劳动和社会保障局对被告的伤害认定为工伤符合法某某。原告主张与被告不存在劳动关系，与事实不符，其要求驳回被告罗某某申诉时的请求，依法不予支持。被告罗某某在工作中受伤并致残，依法应享有工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故罗某某向浙江××有限公司主张工伤保险待遇，于法有据，对其合理部分，予以支持。《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。因伤残鉴定意见中确定罗某某ⅲ度烧伤面积为11%，参照公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则规定，结合罗某某就医治疗期限，其停工留薪期酌情确定为13个月。罗某某被烧伤时工作仅六天而未满一月，而原、被告对被告罗某某的月工资均未举证证明，故以社平工资标准确定罗某某的月工资福利待遇。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％，根据罗某某的伤害情况，确定其住院期间的月护理费为月平均工资的40%。《工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
故罗某某要求浙江××有限公司支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金即表示要求与浙江××有限公司解除劳动关系。按照浙江省人民政府关于执行《工伤保险条例》有关事项的通知规定，被告罗某某可享受的工伤待遇有：一次性伤残补助金15266.30元（1090.45元／月×14个月）、一次性工伤医疗补助金45435.50（1817.42元／月×25个月）、一次性伤残就业补助金45435.50（1817.42元／月×25个月）、医疗费77394.04元、住院护理费7680.91元（1817.42元／月×40%÷30天×371天）、停工留薪期工资23626.46元（1817.42元／月×13个月）、住院伙食补助费3710元（10元／天×371天）、伤残鉴定费280元、交通费40元，合计218868.71元。原告已支付40000元，被告罗某某尚某享受的工伤待遇为178868.71元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《工伤保险条例》第三十一条、第三十二条、第三十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1.解除原告浙江××有限公司与被告罗某某的劳动关系并终止工伤保险关系；2.原告浙江××有限公司支付被告罗某某工伤保险待遇178868.71元，于本判决生效之日起十日内履行；3.驳回原告浙江××有限公司的诉讼请求；4.驳回被告罗某某的其他申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告浙江××有限公司负担。
上诉人浙江××有限公司不服原审判决，提起上诉称：一、上诉人从未向被上诉人支付过所谓的医药费4万元。二、上诉人从未收到被上诉人的工伤认定书、职工工伤和职业病致残程度鉴定申报表。三、现有证据无法证明被上诉人在2007年9月1日到上诉人工地打工和9月7日在工地受伤的事实。四、一审法院对被上诉人认为虞某某案（2009）469号裁决应给予维持且不主张停工留薪期间工资1500元过低的前提下自行调整到1817.42元，违反我国法律规定。请求二审法院在查清事实的基础上撤销原判，依法改判。
被上诉人罗某某辩称：一、罗某某于2007年9月1日到上诉人承建的卧龙天香华庭工地打工，做屋面防水工程。2007年9月7日上午罗某某受伤后，即被送往医院治疗。该项目负责人朱某某先后共支付医疗费4万元，朱某某的上述行为属于某行职务行为，其民事责任应由上诉人承担。二、有充分证据表明上诉人已经收到工伤认定书等文书。三、有证人证言等证据可以证明罗某某在上诉人工地受伤。四、上诉人认为罗某某每月工资1500元是不客观的，一审法院按照上虞某社平工资计算相关费用符合法某某。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未提出新的证据。
二审经审理查某的事实与原审判决认定的事实一致。
本院围绕上诉请求和理由审理认为，本案主要的争议焦点在于：一、被上诉人罗某某是否在上诉人浙江××有限公司工地发生工伤；二、原审法院按照上虞某职工平均工资计算相关费用是否正确。首先，关于第一个争议焦点：被上诉人罗某某在一审中提供了上虞某劳动和社会保障局作出的上虞某企业职工工伤认定书，此外，原审法院依职权向该局调取了相应材料，经审查，上述材料可以证明上虞某劳动和社会保障局就该职工工伤认定书向上诉人浙江××有限公司送达了相应文书，现该职工工伤认定书已经生效。上诉人浙江××有限公司主张未收到相应文书、被上诉人罗某某未在其工地发生工伤，依据不足，本院不予采纳。其次，关于第二个争议焦点：被上诉人罗某某否认其每月工资为1500元，上诉人浙江××有限公司也未提供证据证明罗某某工资数额，原审法院按照上虞某职工平均工资计算相关费用，合理合法，应予维持。综上，上诉人提出的上诉理由不足，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费用10元，由上诉人浙江××有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 单卫东
审判员 楼晓东
审判员 金湘华
二〇一〇年九月十三日
书记员 吴银萍