湖北�武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终458号
上诉人（原审原告）：田兵，男，汉族，1979年10月7日出生，住武汉市洪山区。
委托诉讼代理人：黄强，湖北法辉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司，住所地武汉经济技术开发区沌口街。
法定代表人：陈洪国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐敏，男，该公司员工。
上诉人田兵、上诉人武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司（以下简称晨鸣公司）因经济补偿金、追索劳动报酬纠纷一案，均不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2017）鄂0191民初3072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8号立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
田兵上诉请求：改判晨鸣公司支付田兵经济补偿金124610元、未休年休假工资15,502元、加班费109,342元、双休加班费64,706元，工资9,453元，并由晨鸣公司承担上诉费。事实与理由：一、工资计算基数应为7,330元。二、未休年休假工资应从2008年至2017年予以支持，而非仅支持两年。三、加班费应予支持。四、最后一个月的工资，一审法院计算有误。
晨鸣公司上诉请求：撤销一审判决，改判晨鸣公司不向田兵支付2017年4月工资4,833.33元、未休年休假工资3,405.42元、经济补偿金101,850.10元，并由田兵承担诉讼费用。事实与理由：一、田兵是故意以各种理由不休带薪年休假，主观上有恶意，故晨鸣公司不应向其支付未休年休假工资。二、劳动关系的解除是因田兵单方解除，故晨鸣公司不应向其支付经济补偿金。三、晨鸣公司制定的《工资管理制度》规定当月工资当月发，晨鸣公司已支付田兵2017年4月工�，不应再支付。
田兵向一审法院提出诉讼请求：1.晨鸣公司支付田兵解除劳动合同经济补偿金124,610元；2.晨鸣公司支付田兵2017年4月的工资9,352元；3.晨鸣公司支付田兵2008年至今的年休假工资80,883元；4.晨鸣公司支付田兵2016年度绩效考核工资16,941元；5.晨鸣公司支付田兵2015年3月至2017年4月的平日加班费109,342元、双休加班费64,706元、节日加班费20,234元。
一审法院认定事实：田兵2001年7月26日入职晨鸣公司从事锅炉运行工种，与晨鸣公司签订从2001年7月26日至2004年7月25日止的固定期限合同。之后，晨鸣公司与田兵签订履行期限自2012年3月20日起的无固定期限劳动合同，约定标准工时制，每月15日为发薪日等。2014年4月至2016年12月期间田兵的工作岗位为办公室科长，工资组成包括工龄、平日加班工资及其他、绩效考核工资等组成，其中绩效考核工资标准为2,500元/月。2017年5月2日，田兵向晨鸣公司寄送《解除劳动合同通知书》，要求晨鸣公司在收通知后2日内支付足额加班工资、年休假工资、年度绩效工资、经济补偿金及其他相应的赔偿金，晨鸣公司未予答复。田兵向武汉市汉南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：晨鸣公司向田兵支付解除劳动合同经济补偿金124,610元、2017年4月的工资9,352元、2008年至今的年休假工资80,883元、年度绩效考核工资16,941元、2015年3月至2017年4月的平日加班费109,342元、双休加班费64,706元、节日加班费20,234元。该委经过审理后，于2017年6月23日作出汉劳人仲裁字[2017]第130号仲裁裁决书，裁决：晨鸣公司支付田兵2017年4月工资2,837.77元、未休年休假工资2,609.44元、驳回田兵的其它仲裁请求。田兵不服该裁决，法定期间起诉至法院。
晨鸣公司于2016年5月27日至2017年4月21日通过银行代发田兵工资总计58,000元。田兵在职期间存在值班和加班情况。晨鸣公司为田兵缴纳了2001年7月起至2017年4月的养老保险、2008年1月起至2017年4月的基本医疗保险和生育保险、2005年5月起至2017年4月的失业保险，2006年7月至2017年4月的工伤保险。晨鸣公司在2013年5月22日起至2016年5月20日止对中层管理人员实行不定时工作制经过行政部门审批。田兵工资由高温津贴、工龄、平日加班工资、安全奖、效益奖、成本节降提成、绩效考核工资、交通费、独生子女费组成，12个月应发工资合计74,072.80元（其中平日加班工资39,887.60元）。
一审法院认为：用人单位与劳动者应当严格依照法律规定和劳动合同的约定履行各自的义务，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，保障劳动者的休息休假权利。本案中，根据工作年限享受相应的带薪年休假是劳动者的法定权利，该权利由用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排职工年休假，田兵没有证据证明其在2008年至2017年期间未休年休假，晨鸣公司有义务根据《工资支付暂行规定》第六条规定提供至少两年的支付劳动者工资的书面记录，证明原告田兵从2016年以来的休假情况或休假工资支付情况，现晨鸣公司未提供证据证实田兵2016年以来年休假休息情况及未休年休假工资支付情况，应承担举证不能的不利后果，故应支付田兵2016年度10天、2017年至解除劳动合同时按已工作时间折算的3天的未休年休假工资报酬；因晨鸣公司已随工资发放了平日加班工资，在计算年休假工资基数时应剔除已发放的加班工资，故晨鸣公司应支付田兵13天的未休年休假工资报酬计3,405.42元[（74,072.80-39,887.60）÷12÷21.75×13×200%]，田兵主张晨鸣公司支付年休�工资80,883元的诉讼请求超过上述金额的部分，不予支持。
关于2017年4月份工资，本案中，晨鸣公司与田兵在劳动合同中仅约定每月15日为发薪日，田兵2017年5月2日提出解除劳动合同，晨鸣公司最后一次通过银行代发田兵工资时间是2017年4月21日，该工资应为田兵2017年3月份工资，晨鸣公司认为是4月份工资有悖常理，应发放田兵2017年4月份工资，2017年4月份工资参照此前的月均实发工资标准折算，计4,833.33元（58,000÷12），田兵主张晨鸣公司支付2017年4月份工资9,352元的诉讼请求超过该金额的部分不予支持。
关于经济补偿，晨鸣公司存在未依法为田兵缴纳社会保险、未支付田兵年休假工资等情形，田兵依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”及第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”规定，提出解除劳动合同并要求被告晨鸣公司支付经济补偿符合法律规定。田兵从2001年7月26日入职晨鸣公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，计算田兵经济补偿金的工作年限为16.5年，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……”的规定，计算田兵经济补偿的月工资标准为月平均应发工资74,072.80元，晨鸣公司应支付田兵经济补偿101,850.10元（74,072.80÷12×16.5），故田兵主张晨鸣公司支付解除劳动合同的经济补偿金124,610元的诉讼请求，超过法定标准的部分不予支持。
关于加班工资和绩效考核工资，晨鸣公司在2013年5月22日起至2016年5月20日止对中层管理人员实行不定时工作制经过行政部门审批，田兵属于不定时工作制人员，不适用加班工资规定，2016年5月20日后晨鸣公司虽未能提供不定时工作制的审批，但晨鸣公司随工资发放了平日加班工资，田兵未能提供充足的证据证实该加班工资存在不足，田兵单凭指纹打卡记录不足以证实存在双休加班及节日加班事实，对田兵主张的平日加班费、双休加班费、节日加班费的诉讼请求不予支持。田兵既未能提供晨鸣公司应向其发放绩效奖金的合同依据或制度依据，也未能提供晨鸣公司已向其他员工发放绩效奖金的证据，故应承担举证不能的法律后果，对田兵主张绩效考核工资的诉讼请求不予支持。
综上所述，田�的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、晨鸣公司于判决生效之日起10日内支付田兵经济补偿金101,850.10元；二、晨鸣公司于判决生效之日起10日内支付田兵2017年4月份工资4,833.33元；三、晨鸣公司于判决生效之日起10日内支付田兵未休年休假工资3,405.42元；四、驳回田兵的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由田兵负担（免予缴纳）。
二审中，当事人没有提交新证据�
本院对一审法院查明的事实予以确认。
二审中，田兵表示愿意按一审法院认定的工资基数计算相应金额，并放弃对加班费的请求。
二审查明：晨鸣公司实行的月工作周期为上月26日到当月25日。田兵主张的最后一个月的工作时间为2017年3月26日至5月2日。田兵从2008年至2017年应休未休年休假天数共计78天，晨鸣公司未向田兵支付上述年限的未休年休假工资。
本院认为：2008年至2017年期间，田兵未休年休假，晨鸣公司亦未向田兵支付未休年休假工资，因此，晨鸣公司应向田兵支付2008年至2017年期间未休年休假工资，金额为20,432.52元[（74,072.80-39,887.60）÷12÷21.75×78×200%]，因田兵在二审中仅主张15,502元，故晨鸣公司应向田兵支付未休年休假工资15,502元。晨鸣公司主张系田兵故意不休年休假，故不应向其支付未休年休假工资，无事实�法律依据，本院不予支持。
田兵于2017年5月2日离职，对于田兵2017年3月26日至5月1日的工资，虽晨鸣公司主张2017年4月21向田兵发放的工资系当月工资，但晨鸣公司未能举证证明双方约定且实际履行的是当月发放当月工资。因此，晨鸣公司于2017年4月21日发放的工资应为田兵2017年2月26日至3月25日期间的工资。对于田兵2017年3月26日至5月1日期间的工资，晨鸣公司应予支付，金额为5,499.99元（4,833.33元＋4,833.33元÷21.75×3）。
因晨鸣公司未依法为田兵缴纳社会保险，未支付田兵未休年休假工资，故田兵有权依据相应法律规定解除劳动合同，并要求晨鸣公司支付经济补偿金。晨鸣公司主张劳动合同的解除是田兵单方解除，故不应向其支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。
综上，上诉人田兵的部分上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。上诉人晨鸣公司的上诉理由不成立，对其上诉请求，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2017）鄂0191民初3072号民事判决第一项，即“一、武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司于本判决生效之日起10日支付田兵经济补偿金101,850.10元”；
二、撤销湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2017）鄂0191民初2891号民事判决第二项、第三项、第四项，即“二、武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付田兵2017年4月份工资4,833.33元；三、武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付田兵未休年休假工资3,405.42元；四、驳回田兵的其他诉讼请求”；
三、武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司于本判决生效之日起10日内支�田兵2017年4月工资5,499.99元；
四、武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付田兵未休年休假工资15,502元；
五、驳回田兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由武汉晨鸣汉阳纸业股份有限公司负担10元，由田兵负担的10元，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 易齐立
审 判 员 胡 浩
审 判 员 胡铭俊
二〇一八年三月十三日
法官助理 吴 利
书 记 员 赵艺嫚