辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终1746号
上诉人（原审原告）：王华，女，1982年9月1日出生，汉族，无业，住址沈阳市沈北新区。
委托代理人：刘立安，男，1978年4月22日出生，汉族，，住址沈阳市沈北新区。系王华丈夫。
上诉人（原审被告）：辽宁兴隆超市连锁有限公司，住所地沈阳市浑南新区。
法定代表人：魏常松，该公司总经理。
委托代理人：王丹，女，该公司员工。
委托代理人：张影会，女，该公司员工。
上诉人王华因与上诉人辽宁兴隆超市连锁有限公司（以下简称“辽宁兴隆超市”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2016）辽0113民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王华上诉请求：请求辽宁兴隆超市返还拖欠工资3767元、补偿失业金10920元、赔偿违法解除劳动合同经济损失22800元。事实及理由：2015年5月由于辽宁兴隆超市与沈阳美菱电器有限公司存在经营问题，辽宁兴隆超市认为沈阳美菱电器有限公司支付给王华的促销费系背着公司拿回扣，导致王华被公司开除。王华提出要求单位配合办理失业金和公积金提取手续，辽宁兴隆超市要求王华在其提供的文件上签字，否则不予办理，并扣留王华一个月工资。王华在没有办法的情况下签字。辽宁兴隆超市在诉讼时歪曲事实，辩称王华系主动辞职，并对已经出具的《告识书》矢口否认。辽宁兴隆超市系违法解除劳动合同。且双方在劳动合同中约定标准工时制，辽宁兴隆超市应支付王华加班费。综上，请求法院支持王华的诉讼请求。
辽宁兴隆超市上诉请求：请求二审法院改判驳回王华要求支付加班费的请求。依据法律规定，劳动者应对加班事实承担举证责任。而一审法院认定加班费的主要依据是赵永鑫的询问笔录。赵永鑫是于2015年7月到王华所在的门店工作，而辽宁兴隆超市与王华发生纠纷在2014年5月。赵永鑫根本不知道之前的事实。故赵永鑫的询问笔录不能做为定案依据。
王华向一审法院起诉称：2011年6月2日，王华与辽宁兴隆超市签订劳动合同，合同期限为2011年6月2日至2015年6月30日。2015年5月，由于王华与沈阳美菱电器营销有限公司负责人在营销电器获取资金利益方面存在问题，沈阳美菱电器营销有限公司支付王华电器促销费用，辽宁兴隆超市认为王华私下拿取回扣，因此导致王华被辽宁兴隆超市开除，辽宁兴隆超市违法解除了劳动合同。故请求法院判令：1、辽宁兴隆超市为王华办理离职及公积金的相关手续；2、辽宁兴隆超市返还拖欠王华的工资3800元、加班费95265元、失业金11730元；3、辽宁兴隆超市支付违法解除劳动合同赔偿金26031.30元。
一审法院认定事实：王华系辽宁兴隆超市虎石台店家电商场职员。2011年7月1日，双方签订劳动合同，合同期限自2011年6月2日至2015年6月30日止，执行标准工时工作制，月工资为900元。2014年1月至2015年3月王华在虎石台店家电商场工作期间，其在销售美菱公司产品时收取该公司给付的销售费用7812.40元，因该费用归属问题双方产生争议。2015年5月6日王华得到一份加盖辽宁兴隆电器连锁有限公司业务专用章的告知书一份，告知书载明：根据公司调查了解，王华曾收取美菱公司销售回扣，违反我司相关规定，我司对王华违纪行为告知如下，1、限王华在2015年5月10日前将所收销售回扣款上交我司财务处；2、从即日起对王华予以开除。王华未将该款上交。2015年5月8王华填写了员工辞职审批单，辽宁兴隆超市履行了王华辞职的签批手续。同时，辽宁兴隆超市出具了解除劳动合同证明书，该证明书载明：王华因个人原因自2015年5月8日起解除劳动合同。后王华向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2015年7月17日作出不予受理通知书。王华主张其系受辽宁兴隆超市要挟才办理辞职，但对其主张未提供证据加以证明。王华未提供其2011年6月至9月份的工资数额。该院对辽宁兴隆超市虎石台店家电商场店长赵永鑫所做询问笔录，其表示王华的工作时间为倒班工作（当日为上午班8：00至12：30；次日为下午班12：30至21：00），下午班有就餐时间为45分钟。
一审法院认为，法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和谐稳定的劳动关系。关于王华主张系被辽宁兴隆超市开除处理，辽宁兴隆超市系违法解除劳动合同为由，要求支付失业金和赔偿金问题，因其提供的告知书系辽宁兴隆电器连锁有限公司出具的，该告知书并未加盖辽宁兴隆超市印章，辽宁兴隆超市亦否认单方解除劳动合同；王华未提供证据证明其受到辽宁兴隆超市要挟办理辞职，辽宁兴隆超市不存在违法解除劳动合同的情形，故王华以该事由要求支付失业金和赔偿金的请求，不予支持。
辽宁兴隆超市与王华在合同中虽约定标准工时工作制，但后期辽宁兴隆超市履行了综合工时制的审批手续，且从王华工作性质、岗位的实际情况看，符合综合计算工时制的特点，故应按综合工时制计算王华工作时间。关于王华的工作时间是否存在加班问题，其上午班应以商场开业时间即早上8：00计算，下午班就餐时间按45分钟认定。经计算，王华的每月实际工作时间为183.75小时（4.5小时×15＋8.5小时×15-0.75小时×15），扣除每月标准工时166.64小时，其每月加班时间为17.11小时。王华于2011年6月2日开始上班，当月加班时间为12.61小时。关于王华小时工资，因其未提供2011年6月至9月工资数额，故按劳动合同的工资900元计算，此后工资均按实际领取的工资计算；经计算，王华2011年至2015年月平均工资分别为：2011年为1304.05元（小时工资为7.49元）、2012年为1776.58元（小时工资为10.21元）、2013年为2062.34元（小时工资为11.85元）、2014年为2645.16元（小时工资为15.20元）、2015年为2399.24元（小时工资为13.79元）。
关于加班费，经计算确定如下：2011年6月加班费为94.45元（7.49元×12.61小时）、2011年7月至12月为768.92元（7.49元×17.11小时×6个月）、2012年为2096.32元（10.21元×17.11小时×12个月）、2013年为2433.04元（11.85元×17.11小时×12个月）、2014年为3120.86元（15.20元×17.11小时×12个月）、2015年为943.79元（13.79元×17.11小时×4个月），以上加班费合计为9457.38元，依据劳动法第四十四条规定，辽宁兴隆超市应支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，即辽宁兴隆超市给付王华2011年6月2日至2015年4月30日加班费为14186.07元。王华在2015年5月仅工作4天，其在当月是否存在加班不能确定，王华亦无证据证明在该月存在加班，故王华要求支付该月加班费的请求，不予支持。辽宁兴隆超市提出按综合工时制计算工作时间不存在加班费的抗辩，缺乏事实和法律依据，不予支持。
关于王华的2015年4月1日至2015年5月4日期间的工资，因王华对辽宁兴隆超市提供的数额无异议，故由辽宁兴隆超市给付王华该期间工资2835.11元。
关于王华请求辽宁兴隆超市为其办理离职及公积金的相关手续问题，双方劳动合同解除后辽宁兴隆超市同意协助王华办理离职手续和公积金的相关手续，故王华该请求予以支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动劳动合同法》第二十九条、第五十条的规定，判决如下：一、被告辽宁兴隆超市连锁有限公司给付原告王华2015年4月1日至2015年5月4日的工资2835.11元；二、被告辽宁兴隆超市连锁有限公司给付原告王华2011年6月2日至2015年4月30日期间的加班费14186.07元；上述款项被告均于本判决发生法律效力后十日内付清；如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告辽宁兴隆超市连锁有限公司于本判决发生法律效力后十五日内为原告王华办理离职及公积金的相关手续；四、驳回原告王华其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁兴隆超市连锁有限公司承担。
本院经审理对一审查明的事实予以确认。
本院认为，王华系辽宁兴隆超市员工，应当遵守该单位制定的规章制度。辽宁兴隆超市制定的《规章制度汇编》规定：“不准私留回扣、凡进货回扣、返利回扣、纪念品等必须上交，否则视情节予以罚款、降职、开除”。王华在庭审中确认其知悉该规定。王华对收到沈阳美菱电器有限公司的“促销款”没有异议。王华的工资是由基本工资和绩效工资构成。绩效工资与王华销售业绩挂钩。故王华所收的沈阳美菱电器有限公司的“促销款”应予上交。因王华没有上交，辽宁兴隆超市依照规章制度可以与王华解除劳动合同。辽宁兴隆电器连锁有限公司与辽宁兴隆超市系不同的法人单位，但这两个公司均属于同一集团，具有关联性。告知书亦载明辽宁兴隆超市名称。该告知书虽仅有辽宁兴隆电器连锁有限公司公章，但是该告知书是由王华的上级领导交给王华本人的，故应视为辽宁兴隆超市和辽宁兴隆电器连锁有限公司共同出具。该告知书明确告知王华从即日起解除劳动关系。该解除决定系合法解除。虽然此后，王华在辞职审批单上签字，但一审法院以王华在审批单上签字认定系王华个人主动离职错误，本院予以纠正。因王华系非本人意愿离职，符合领取失业金条件。由于辽宁兴隆超市未为王华办理领取手续，致使王华未能享受该待遇，故辽宁兴隆超市应承担赔偿责任。王华于2011年6月入职，2015年5月离职。工作时间为3年零11个月，不满4年，依据《失业保险条例》第十七条规定，辽宁兴隆超市应赔偿王华失业金损失8190元（1300×70%×9个月）。
关于王华主张拖欠工资数额。因王华的工资是由基础工资和绩效工资组成。绩效工资与销售业绩有关。故王华以之前的发放工资数计算拖欠工资数缺乏依据。辽宁兴隆超市以王华销售业绩计算拖欠王华工资为2835.11元，本院予以确认，本院对王华该项上诉请求不予支持。
关于辽宁兴隆超市主张不应向王华支付加班费问题。辽宁兴隆超市在二审中确认王华工作时间为（当日为上午班8：00至14：30；次日为下午班14：30至21：00），下午班有就餐时间为45分钟。每周工作7天。这与一审查明的王华工作时长相同。经本院核算，一审法院计算的辽宁兴隆超市应向王华支付的加班费并无不当，本院对辽宁兴隆超市的该项上诉请求不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持沈阳市沈北新区人民法院（2016）辽0113民初708号民事判决主文第一项、第二项和第三项；
二、撤销沈阳市沈北新区人民法院（2016）辽0113民初708号民事判决主文第四项；
三、上诉人辽宁兴隆超市连锁有限公司给付上诉人王华失业金损失8190元；
上述款项辽宁兴隆超市连锁有限公司于本判决生效之日起10日内一次性给付，如辽宁兴隆超市连锁有限公司未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费25元，由上诉人辽宁兴隆超市连锁有限公司承担20元，上诉人王华承担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
审 判 员 贺新发
代理审判员 郭 伟
二〇一七年四月二十日
书 记 员 佟雪峰