黑龙江省绥化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）绥中法刑二终字第22号
抗诉机关绥棱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）康大有，曾用名康健勇，男。2012年12月15日，因涉嫌挪用公款被绥棱县人民检察院刑事拘留。同年12月31日，绥棱县人民检察院对其取保候审。同年9月22日，绥棱县人民检察院对其刑事拘留。同年9月30日，绥棱县人民法院决定对其逮捕，同日由绥棱县公安局执行。现羁押于绥棱县看守所。
辩护人陈振奎，北京岳成律师事务所黑龙江分所律师。
绥棱县人民法院审理绥棱县人民检察院提起公诉的原审被告人康大有挪用公款一案，于2013年12月19日作出（2013）棱法刑初字第69号刑事判决，宣判后，绥棱县人民检察院以棱检刑抗（2014）1号刑事抗诉书提出抗诉。康大有亦不服判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月27日公开开庭审理了本案，绥化市人民检察院指派代理检察员张天辉出庭履行职务，原审被告人康大有及其辩护人陈振奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2009年7月，被告人康大有任绥棱县克音河乡卫生院副院长并主持工作，2010年4月至2011年10月，任该卫生院院长。自2009年至2011年12月期间，康大有利用职务之便，共挪用公款90722.81元。具体事实如下：
1、2009年至2011年12月，康大有将单位用于支付工程款的119900元现款，用于本单位购买医疗设备2.4万元、房屋维修款8000元、缴纳税金4807.99元、职工福利等公务支出35786元。剩余47306.01元被其个人使用。
2、2011年5月3日，克音河乡卫生院用本单位房屋做抵押在盛＊＊、谷＊＊处共借款4万元。十余天后，康大有在会计白＊＊处全额取走该款。2012年12月，康大有将此款用于其母亲李某某医疗费用。
3、2011年中秋节前夕，康大有为本单位职工在克音河乡邮政支局订购1470元的月饼，邮政支局为其开具了1470元的报刊收据。克音河乡卫生院还在克音河乡邮政支局订阅734.80元的报刊，也开具了收据。此外还虚开两份报刊收据，共计1212元。以上收据合计金额3416.80元。康大有将上述款项在单位核销后，用于家人医疗费用。
2012年12月14日，康大有在其租住的绥棱林业局聚鑫小区房屋内被绥棱县人民检察院抓获。
2013年10月16日，康大有退缴全部赃款90722.81元及利息11352.44元。
上述事实，有原公诉机关提供，并经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、绥棱县监察局情况说明、案件移送函证实，2012年6月5日，绥棱县监察局在办理康大有违纪案件中，发现其有挪用公款嫌疑，于同年6月25日将该案移送至绥棱县人民检察院。
2、于某某询问笔录证实，其系绥棱县克音河乡卫生院出纳员。康大有分次从其手中借款116000余元，并出具欠据。2011年10月末，康大有持金额为119900元完税发票在其处核销，将其出具的借据抽回，其付给康大有现款3510元。经其辨认，2011年10月6日其单位记账凭证中的报刊收据是康大有交给自己的，合计金额3700余元，其将现款支付给康大有。2011年10月末，于＊＊向其单位索要购买月饼和订阅报刊款，自己得知康大有未将核销款支付给邮政支局。
3、盛＊＊、谷＊＊询问笔录证实，2011年5月4日，二人承包了克音河乡卫生院房屋维修工程，工程造价57324元。后康大有找二人协商将工程造价更改为78010元，增加20686元，将签订合同时间更改为同年6月19日。同年8月16日，二人与克音河乡卫生院签订锅炉房整体建设预算合同，工程造价41900元。以上两项工程造价共计99224元，卫生院至今未给付工程款。2011年5月3日，康大有用克音河乡卫生院房屋作抵押，以克音河卫生院的名义向二人各借款2万元，二人将借款交给会计白＊＊。
4、白＊＊询问笔录证实，其担任克音河乡卫生院会计，2011年5月3日，其与康大有以单位的名义，用单位房屋作抵押向盛＊＊、谷＊＊借款4万元。同年5月18日前，康大有以购买建材的名义分次取走现款，没有给其出具欠据。从卫生院记账凭证上看，单位支付盛＊＊、谷＊＊房屋维修款共计119900元，有地税局发票入账核销。康大有将各村村医报销的合作医疗门诊药费116390元、单位住院患者医疗费3510元，两项共计119900元，用于支付房屋维修费用。从单位记账凭证上看，已经将克音河乡邮政支局的报刊费用支付。
5、李某某询问笔录证实，2011年4月，其生病在绥棱县人民医院住院花费3万余元。2012年，在大庆市人民医院住院花费4万余元，医疗费用均是其长子康大有支付。
6、杜＊＊询问笔录证实，其于2011年11月2日任克音河乡卫生院院长。房屋维修工程承包人盛＊＊、谷＊＊先后两次来单位要维修工程款，从单位记账凭证上看，单位不欠他们工程款，前任院长康大有交接工作时也没有交待过维修工程款的工作。
7、张＊＊询问笔录证实，其是康大有的妻子，2010年12月，其儿子生病在哈尔滨儿童医院和哈医大二院住院共花费5万余元，其父亲张＊＊给拿了1万元，向亲戚马＊＊借了3万元，其余是康大有拿的。其婆婆李某某因病先后在绥棱县人民医院和大庆市人民医院住院治疗，医疗费用由康大有支付。
8、马＊＊询问笔录证实，2010年末，康大有家孩子生病住院，康大有向其借款3万元，约2011年6月偿还其欠款。
9、宋＊＊询问笔录证实，其承包克音河乡卫生院墙体粉刷工程，约定工程款为1.2万元。工程结束后，康大有于2011年12月两次给付其工程款共计8000元，现还欠其4000元未给付。
10、李＊＊询问笔录证实，2011年5月4日，克音河乡卫生院与李＊＊所在海伦市建设道桥有限责任公司绥化分公司签订工程承包合同，盛＊＊、谷＊＊借用其建筑资质与克音河乡卫生院签订建筑承包合同，真正承包人是盛＊＊、谷＊＊。
11、曾＊＊、宁＊＊询问笔录证实，曾＊＊为克音河乡卫生院副院长。2011年5月4日，单位将房屋维修工程承包给了盛＊＊、谷＊＊，工程总造价5万多元，并签订合同。康大有任职期间，克音河乡卫生院购买过一些医疗设备和办公用品，有心电机、化验设备、B超机、电脑桌和床等物品。
12、高＊＊、陈＊＊询问笔录证实，2008年3月至2012年11月，其任靠山乡卫生院院长，2011年康大有在其单位购买过心电机、化验仪器等设备，价格为46200元。陈＊＊证实，其在克音河乡卫生院购买过一台B超机、一台冰箱、一台旧电脑，共计22200元。
13、初＊＊询问笔录证实，2011年5月，其向康大有借款3.5万元，已于2012年还清。
14、于＊＊询问笔录证实，其系克音河乡邮政支局局长。2011年中秋节前夕，其销售给克音河乡卫生院约1400元的月饼，给康大有开具了二份报刊收据，另按照康大有的要求多开具二份1200元左右的报刊收据，卫生院订了700多元的报刊，共开具3400余元的收据。卫生院应给付的月饼款和报刊费总计是2204.80元，其多次向康大有索要，康大有推拖说过几天给，后杜＊＊任院长，其向克音河乡卫生院索要，才知道这笔款项卫生院已经核销，被康大有支取了，到现在尚未还给我们支局。
15、袁＋＋、张＋＋、张＋＋、张＋＋、刘＋＋、盖＋＋、杜＋＋、刘＋＋、石＋＋、乔＋＋、王＋＋、陈＋＋、王＋＋、赵＋＋询问笔录证实，没有收到康大有的礼品或者礼金。
16、工程承包合同三份证实，克音河乡卫生院与海伦市建设道桥有限责任公司绥化分公司、盛林、盛＊＊分别于2011年5月4日、6月19日、8月16日签订三份工程承包合同，工程造价为177234元。
17、盛＊＊提供的借款收据复印件、房照复印件证实，2011年5月3日，克音河乡卫生院以房屋作抵押向盛＊＊、谷＊＊借款4万元。
18、绥棱县地税局税收通用完税证、建筑业统一发票、克音河乡卫生院记账凭证以及财务帐页证实，盛＊＊于2011年10月27日开具金额为119900元的建筑业统一发票一份，缴纳税金4807.99元。克音河乡卫生院于2011年12月31日支付房屋维修费119900元。
19、绥棱县地税局提供的发票存根、代开发票申请表、朱＋＋询问笔录、克音河乡卫生院介绍信、盛＊＊身份证复印件证实，康大有以朱＋＋的名义签字，以盛＊＊的名义开具面额119900元的发票，缴纳税金4807.99元。
20、绥棱县卫生局证明、中共绥棱县卫生委员会文件证实，克音河乡卫生院系国有事业单位。康大有于2009年7月任克音河乡卫生院副院长主持工作，2010年4月13日任院长。
21、从白＊＊处调取的村合作医疗门诊药费清单、其他应付款帐页证实，克音河乡卫生院应付各村村民门诊药费116390元，应付本单位住院患者医药费3510元，合计119900元。
22、医疗费住院结算记账单、门诊收据、出院证、病案病人费用清单等证实，康大有母亲李某某、长子康＋＋在哈尔滨医大二院、大庆市医院住院医疗费情况。
23、克音河乡卫生院记账凭证、报刊收据证实，卫生院的报刊收据3426.80元，单位已于2011年10月核销。
24、退赃说明、退缴赃款收据证实，康大有已全额退缴赃款90722.81元及利息11352.43元。
25、康大有供述了其挪用公款的事实。
原审法院认为，被告人康大有身为国家工作人员，利用职务便利，挪用本单位公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。考虑康大有家属积极为其退缴全部赃款和利息，其本人供认犯罪数额，当庭认罪悔罪，可酌情从轻处罚。根据康大有的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条的规定，判决：康大有犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。
绥棱县人民检察院抗诉提出：原审被告人康大有未如实供述犯罪事实，原审法院适用法律错误，对康大有量刑畸轻，应在有期徒刑六至八年的量刑幅度内判处刑罚。
上诉人康大有上诉提出：原审法院认定其多次挪用公款事实不清、证据不足，自己在单位一共借出两次款项，一次是在出纳员于某某处借款5万余元，一次是在会计白＊＊处借款。请求对其判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年的刑罚。
经本院审理查明，原审法院认定上诉人康大有犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分。认定的证据已在庭审中出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人康大有身为国家工作人员，挪用本单位数额较大的公款归个人使用，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。对于检察机关的抗诉理由，经查，康大有能够如实供述基本犯罪事实，只是对于挪用公款的次数提出辩解，该辩解不足以影响对其定罪量刑。原审法院根据康大有挪用公款的数额、赃款用途和返还赃款情况，在法定刑幅度内对其量刑并无不当，故检察机关提出的量刑畸轻的抗诉理由不能成立，本院不予支持。对于康大有提出的挪用公款二次的上诉理由，经查，康大有多次挪用公款的事实有于某某、白＊＊、于＊＊询问笔录及克音河乡卫生院会计凭证、报刊发票等证据证实，证据之间可以相互印证，故康大有的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院认定康大有犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一项的规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 陈颖谦
审 判 员 王伟刚
代理审判员 张 辉
二〇一四年四月十日
书 记 员 慕安萍