江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终2527号
上诉人（原审原告）：尤爱琴，女，1979年1月7日出生，汉族，住南京市六合区。
委托诉讼代理人：杜宇坤，江苏诺法律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈培，男，1974年7月18日出生，汉族，住南京市六合区。
委托诉讼代理人：马齐安，江苏宁联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戴志祥，江苏宁联律师事务所律师。
上诉人尤爱琴、陈培因健康权纠纷一案，不服南京市六合区人民法院（2017）苏0116民初5634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭于2018年4月8日公开开庭审理了本案，上诉人尤爱琴的委托诉讼代理人杜宇坤、上诉人陈培的委托诉讼代理人戴志祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
尤爱琴上诉请求及答辩意见：请求二审法院改判由陈培承担全部责任，驳回陈培的上诉请求。事实与理由：1.一审法院责任比例划分错误，上诉人与案外人王翠花发生撕扯的过程中，并非上诉人主动挑衅发生争执。陈培造成上诉人的伤害构成十级伤残（公安伤情鉴定为轻伤一级），已远远超过一般人拉架所能造成的伤害，其主观恶意较大，一审仅判决其承担60%的责任不符合公平、正义原则；2.关于事发经过，陈培如何抓住上诉人的右臂，如何进行拉扯，在南京市六合区人民法院（2017）苏0116刑初22号案件庭审笔录当中有详细的询问及查证，陈培拉扯上诉人右臂的行为直接导致了右臂受伤，陈培应当承担全部赔偿责任。
陈培上诉请求及答辩意见：请求二审法院改判由尤爱琴承担全部责任，驳回尤爱琴的上诉请求。事实与理由：1.尤爱琴是在华生雨花石厂敲诈，无理取闹过程中，实施拉电闸行为，阻碍雨花石厂正常生产的情况下，王翠花阻止尤爱琴不法行为才发生撕扯，上诉人没有参与肢体冲突，是应乡邻要求去拉架的。尤爱琴右臂受伤，是拽伤，还是别伤，法院未能查明；2.没有证据证明上诉人是侵权人，更无证据证明上诉人存在过错。上诉人主观上没有伤害尤爱琴的故意，也没有证据证明尤爱琴伤情系上诉人的制止行为所致。本案拉架人员较多，不止上诉人一人；3.一审法院适用法律错误，上诉人没有过错，不应适用侵权责任法第六条、第十六条、第二十六条、第八十九条的规定。
尤爱琴向一审法院起诉请求：陈培赔偿医疗费57619.72元、住院伙食补助费399元、交通费1000元、医疗器具费2300元、住院期间护理费940元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、营养费1800元、护理费8100元、误工费18000元，并承担鉴定费5080元。
一审法院经审理查明：2014年12月15日，尤爱琴及马鞍鞍后组村民因土地补偿费用一事，到华生雨花石厂与王翠花等人商谈。陈培是王翠花的妹夫，当时也在现场协调。在协商过程中，尤爱琴与王翠花言语不和，发生撕扯。陈培看到后和其他人一起去制止，尤爱琴和王翠花面对面扭打在一起，陈培分别拽着尤爱琴的右手和王翠花的左手，将她们分开。后尤爱琴报警称右臂被陈培别伤，送至六合区人民医院治疗，诊断为“右上肢无法上抬”，花费医药费2328.8元。2014年12月17日，尤爱琴因右臂疼痛，到江苏省中西医结合医院住院治疗21天，诊断为右肩袖损伤、右肱二头肌长头腱炎，花费医疗费55290.9元，住院期间产生护理费940元，购买肩关节外展支具支出2300元。尤爱琴于2015年8月25日、2017年2月21日分别向南京金陵司法鉴定所、南京康宁司法鉴定中心申请伤残鉴定，进行伤残等级及三期鉴定，鉴定结论均认为：尤爱琴右肩部多发性损伤与本次外伤存在因果关系，右肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残。其中南京金陵司法鉴定所认为误工期限150日、营养期限60日、护理期限90日为宜；南京康宁司法鉴定中心认为误工期限180日、营养期限90日、护理期限90日为宜。尤爱琴为此支出鉴定费2520元、2560元。
上述事实，有当事人陈述、接处警工作登记表、病历、出院记录、诊断证明书、鉴定意见书、医疗费票据、收据、鉴定费发票、《南京市劳动合同书》等证据予以证实。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，陈培是造成尤爱琴受伤的直接侵权人，应当承担赔偿责任。尤爱琴在发生矛盾时不能冷静处理，和王翠花发生撕扯在先。陈培并没有参与打架，其拉住尤爱琴右手的目的是为了分开二人，主观上并无故意伤害的意图。结合双方的过错程度，法院酌定由陈培承担60%损失，剩余40%损失由尤爱琴自行承担。尤爱琴向南京康宁司法鉴定中心提出鉴定的时间距离其受伤已有两年之久，综合考虑尤爱琴受伤时间和恢复程度，法院采纳南京金陵司法鉴定所作出的对误工期限、护理期限、营养期限的鉴定意见。
关于尤爱琴因伤产生损失的认定，根据其提交的有关证据及相关标准，法院认定如下：1.两次医疗费用合计57619.7元、器械费用2300元；2.护理费，住院期间21天的护理费940元，有票据为证予以确认，出院后按每天70元，计算69天，为4830元；3.住院伙食补助费399元，有票据为证予以确认；4.营养费按60天，每天18元计算为1080元；5.误工费，误工期限150天，尤爱琴提交的劳动合同可以证实其每月工资2500元，故标准应按照83元/天计算，为12450元；6.残疾赔偿金，因尤爱琴在南京同润物资有限公司从事保洁工作，其收入来源不再依赖于农业生产，故该费用应参照江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算，为80304元；7.鉴定费2520元；8、交通费，结合尤爱琴受伤程度及路程距离等因素，法院酌定交通费为500元。以上各项损失合计162942.7元。尤爱琴人身损害构成十级伤残，结合当地居民生活水平及双方的过错程度等因素，法院酌定其精神损害抚慰金为3000元。
综上，尤爱琴的各项损失合计162942.7元。根据双方的责任承担比例，陈培应承担97765.6元。一审法院判决：一、陈培于判决生效之日起十日内给付尤爱琴医疗费、器械费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计97765.6元及精神抚慰金3000元；二、驳回尤爱琴超出部分诉讼请求。
经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审中，陈培提交2015年2月10日民事起诉状，以证明尤爱琴不清楚到底是谁导致了其手臂受伤，所以才起诉陈培和王翠花两被告，因此关于手臂受伤原因应当进行鉴定或者由专家意见予以确认。经质证，尤爱琴对证据的真实性予以认可，但认为起诉谁是原告的诉权，不同意陈培的证明目的。需要说明，起诉陈培和王翠花时，公安还在侦查当中，法院希望尤爱琴撤诉，待刑事案件终结后再另行诉讼。
本院认为，本案二审争议焦点为：一审法院关于本案责任划分是否适当。根据法院查明的事实，本案纠纷的起因是上诉人尤爱琴及马鞍鞍后组村民因土地补偿费用一事，到华生雨花石厂与王翠花等人商谈。在商谈过程中，雨花石厂电闸被拉断，继而尤爱琴、王翠花产生肢体冲突，陈培看到后和其他人员一起上去制止，因尤爱琴、王翠花面对面扭打在一起，陈培分别拽着尤爱琴的右手和王翠花的左手，将两人分开。在此过程中，导致尤爱琴右臂受伤。尤爱琴认为存在土地补偿费用纠纷，本可以通过组织依法予以解决，但和同组村民到雨花石厂讨要说法，方法不当。在此过程中，又不冷静，导致矛盾升级，和王翠花扭打在一起。见此情况，陈培和众人上前制止，虽导致尤爱琴右臂受伤，但并无证据证明陈培有伤害尤爱琴的故意。综合分析本案纠纷的起因、经过、损害后果，尤爱琴、陈培应当承担事故的同等责任，一审认定陈培、尤爱琴分别承担主、次责任欠妥，本院酌情予以调整。
尤爱琴的各项损失合计162942.7元，陈培赔偿50%即81471.35元，另赔偿精神损害抚慰金2500元，合计83971.35元。
综上，上诉人尤爱琴的上诉请求不能成立，上诉人陈培的上诉请求予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但责任划分不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持南京市六合区人民法院（2017）苏0116民初5634号民事判决第二项；
二、变更南京市六合区人民法院（2017）苏0116民初5634号民事判决第一项为，陈培于本判决生效之日起十日内赔偿尤爱琴83971.35元。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1303元，减半收取651.5元，由尤爱琴、陈培分别负担325.75元；二审案件受理费1303元，由尤爱琴、陈培分别负担651.5元。
本判决为终审判决。
审判长 王剑飞
审判员 王长春
审判员 洪 霞
二〇一八年五月二十九日
书记员 苏 娟