河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫96民终539号
上诉人（原审原告）：李伟伟，男，1984年10月15日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：李领齐，男，1956年4月29日出生，汉族，住址同上，系李伟伟父亲。
委托诉讼代理人：翟大刚，济源市法律援助中心指派河南凌峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：济源市天龙广告装饰有限公司，住所地：济源市宣化街老年公寓院内东二楼。
法定代表人：李利兵，该公司经理。
上诉人李伟伟因与被上诉人济源市天龙广告装饰有限公司（以下简称天龙广告公司）劳动争议纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初6043号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李伟伟的委托诉讼代理人李领齐、翟大刚、被上诉人天龙广告公司的法定代表人李利兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李伟伟上诉请求：一、撤销一审判决，改判天龙广告公司支付其护理费4363.24元，停工留薪工资41400元，其他费用与一审判决相同。事实和理由：一、一审认定事实错误。2013年5月13日，李伟伟到天龙广告公司上班，当时约定工资每天115元，该事实有姚宗和出具的证人证言可以证明。二、一审适用法律错误。计算住院期间护理费时，不应按40%的比例计算。计算停工留薪期间工资时，不应按济源市同时期最低工资标准计算，而应按李伟伟的实际工资或社会平均工资计算。
天龙广告公司辩称，李伟伟所称与事实不符。首先，李伟伟从未到天龙广告公司上班，双方也未约定李伟伟的工资，李伟伟主张双方约定工资为每天115元无事实依据。事实情况是，2013年天龙广告公司承包王屋的广告牌安装工程，后将工程分包给姚宗和。2013年5月13日姚宗和雇佣李伟伟，并指派李伟伟在安装广告牌过程中被电击伤。因李伟伟系姚宗和雇佣工人，受姚宗和管理和支配，劳动报酬也由姚宗和协商并支付。李伟伟并不受天龙广告公司管理、支配，不直接支付李伟伟劳动报酬，双方之间不存在劳动关系，更没有约定过日工资115元。天龙广告公司系一家广告装饰公司，与单位员工约定的工资为月工资，而非日工资，李伟伟所述日工资不符合常理。其次，李伟伟并未提供有效证据证明其工资标准，事实上也未从天龙广告公司领取过工资，据其公司了解，李伟伟为农村户口，无固定工作和收入，济源市劳动争议仲裁委员会以2013年济源市最低工资为标准计算李伟伟停工留薪的工资，已充分考虑案件具体情况和事实，对李伟伟予以照顾。同时李伟伟出院痊愈后，从未到天龙广告公司工作，济源市劳动争议仲裁委员会结合实际李伟伟的住院时间、伤残等级鉴定结果，酌定停工留薪时间为5个月，符合相关法律规定。综上，天龙广告公司与李伟伟之间不存在劳动关系，双方从未约定过日工资115元，其公司同意按照济源市劳动争议仲裁委员会裁决的内容支付李伟伟医疗费、护理费、伙食补助费、停工留薪工资，共计12717.97元，至于李伟伟的其他诉讼请求，应依法驳回。
李伟伟向一审法院起诉请求：1、依法判令天龙广告公司支付其医疗费5791.48元、停工留薪期工资41400元、护理费4366.24元、伙食补助费980元。2、依法判令天龙广告公司为其补交养老、失业、医疗保险费。
一审法院认定事实：2013年5月13日，李伟伟随姚宗和到王屋从事广告牌安装的工作，该业务系天龙广告公司承包王屋的广告牌安装工程的组成部分。同年6月5日下午3时许，李伟伟在给一个回民饭店安装广告牌过程中，被电击伤，随即被送往王屋诊所进行包扎，包扎费由天龙广告公司支付，当天晚上到东郭路居委会一私人专治烧伤医疗点进行治疗，治疗费也由天龙广告公司支付。2013年6月7日，李伟伟到济源黄河医院住院继续治疗，7月5日出院，住院期间的医疗费5791.48元由李伟伟承担，天龙广告公司未派人对李伟伟进行护理，但支付李伟伟2000元现金。后李伟伟与天龙广告公司之间就是否存在劳动关系发生争议，经仲裁、诉讼，最终2014年9月28日，济源中级人民法院作出（2013）济中民一终字第293号民事判决书，确认李伟伟与天龙广告公司之间存在劳动关系。2014年12月18日，经济源市人力资源和社会保障局认定，李伟伟所受事故伤害为工伤。2015年6月15日，经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，李伟伟的伤情不符合伤残级别。另查：2013年1月1日，济源市最低工资标准调整为1240元/月；济源市2012年社会职工平均工资为32524元。后李伟伟与天龙广告公司就工伤待遇问题，与天龙广告公司协商未果，诉至仲裁。2016年5月20日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2015）第1343号仲裁裁决书，裁决“1、被申请人济源市天龙广告装饰有限公司应在本裁决书生效后十日内支付申请人医疗费5791.48元、住院期间的护理费1746.49元、住院期间的伙食补助费980元、停工留薪期工资6200元，共计14717.97元，扣除已支付的2000元，还应支付12717.97元。2、被申请人济源市天龙广告装饰有限公司应在本裁决书生效后十日内为申请人参加养老、失业、医疗保险，并补缴2013年5月13日至2013年11月4日的上述社会保险费单位应承担部分，申请人承担自己应承担部分”。李伟伟不服裁决，诉至法院。
一审法院认为：李伟伟所受伤害，已被认定为工伤，经鉴定不符合伤残级别，现李伟伟要求天龙广告公司支付其相关工伤待遇，符合国家、省市关于职工工伤待遇的相关规定。因此，法院对李伟伟要求天龙广告公司支付其相关工伤待遇的诉讼请求予以支持，具体支付标准为：1、住院期间的医疗费5791.48元；2、住院期间的护理费按济源市2012年社会职工平均工资32524元的40%计算49天，为1746.49元（32524元÷365天×40%×49天）；3、住院期间的伙食补助费按20元/天计算49天，为980元（工伤人员到直辖市、副省级城市和省会城市治疗工伤的伙食补助费为25元/天，到其他地区为20元/天）；4、关于停工留薪期工资，结合李伟伟的住院时间及伤残等级鉴定结果，一审法院认为停工留薪期以5个月为宜，因双方均未就李伟伟的工资标准提供有效证据，且李伟伟实际上也未领取过工资，故一审法院认为停工留薪期工资标准可参照济源市同时期最低工资标准，按1240元/月计算5个月，为6200元，以上共计14717.97元，扣除天龙广告公司已支付的2000元，天龙广告公司还应支付李伟伟12717.97元。关于社会保险费缴纳问题，属于劳动部门的行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受案范围，故本案不予涉及。一审法院根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，判决：一、济源市天龙广告装饰有限公司于判决生效后十日内支付李伟伟医疗费、住院期间的护理费、住院期间的伙食补助费、停工留薪期工资12717.97元。二、驳回李伟伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天龙广告公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。根据以上规定，李伟伟住院期间的护理问题应由天龙广告公司负责，在单位未派员护理的情况下，应支付李伟伟相应的护理费用，所以李伟伟上诉认为其住院期间的护理费不应按40%计算有法律依据，本院对此予以纠正。李伟伟的护理费应按济源市2012年社会职工平均工资32524元计算49天，为4366.24元（32524元÷365天×49天）。关于停工留薪期工资，李伟伟上诉要求按照其日工资115元计算12个月，一审法院结合李伟伟的住院时间及伤残等级鉴定结果，确认李伟伟的停工留薪期为5个月并无不当；至于工资标准的问题，因李伟伟提供的证据不足以证明其在受伤之前有固定的收入标准，故一审法院参照济源市同时期最低工资标准确定其停工留薪期工资并无不当。综上所述，李伟伟的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销济源市人民法院（2016）豫9001民初6043号民事判决；
二、济源市天龙广告装饰有限公司于本判决生效后十日内支付李伟伟医疗费、住院期间的护理费、住院期间的伙食补助费、停工留薪期工资等共计15337.72元；
三、驳回李伟伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，由济源市天龙广告装饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 商 敏
代理审判员 吕海波
代理审判员 邓 燕
二〇一七年七月十二日
书 记 员 王 璐