广东省翁源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0229刑初135号
公诉机关翁源县人民检察院。
被告人张某2，男，1965年10月6日出生于广东省翁源县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省韶关市翁源县，住翁源县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月14日被翁源县公安局刑事拘留，2017年4月17日因涉嫌非法采矿罪被逮捕。现押于翁源县看守所。
辩护人吴冠浩，男，翁源县公职律师事务所律师。
辩护人刘海珍，女，翁源县公职律师事务所实习律师。
翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉[2017]126号起诉书指控被告人张某2犯非法采矿罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院在2017年7月3日第一次开庭时，被告人对所扣押到的稀土矿的价格认定结论有异议，要求重新鉴定。为此，本院将本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院检察员苏春图，被告人张某2及其辩护人吴冠浩、刘海珍等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年10月以来，被告人张某2在没有取得稀土矿开采许可证的情况下，雇请工人在自己位于翁源县坝仔镇半溪村张岗营组的责任山（自留山）上，通过在山上铺设的管道灌注硫酸铵溶液，使用原地浸出法开采稀土矿。张某2将非法开采的稀土矿分多批运到相邻地江西省全南县“磊源矿业有限公司”进行加工灼烧，被现场查获。经核实，张某2共将非法开采出来的158包湿稀土矿运至“磊源矿业有限公司”进行加工灼烧。其中136包的湿稀土矿已烧制成41包稀土矿（称量共计重2030KG）；另有湿稀土矿22包（称量共计重1250KG）未进行灼烧。经核工业二九0研究所鉴定，张某2非法开采的是稀土矿；经翁源县价格认证中心鉴定，起获到张某2非法开采的稀土矿总价值为：258300元；经广东省国土资源厅鉴定，因张某2非法开采破坏稀土矿石量：3407.33吨，造成矿产资源破坏价值为：20.23万元。
就指控的上述犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了证人证言，鉴定意见，指认现场笔录，辨认笔录，相关书证，出示了现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人张某2违反矿产资源法定的规定，未取得采矿许可证，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款及《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条之规定，构成非法采矿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。鉴于张某2在归案后能如实供述，自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人张某2对指控其犯非法采矿罪的事实和罪名均无异议，但对所扣押到的稀土矿的价格认定结论有异议，要求重新鉴定。在第二次开庭时，要求按韶关市价格认证中心作出的（不含税）价值对其量刑。其未向法庭提供任何证据。
辩护人吴冠浩对公诉机关指控的罪名无异议，但辩护称，1、对起诉书认定被告人犯罪“情节特别严重”有异议。因为起诉书系依据翁源县价格认证中心出具的认定稀土矿总价值为258300元来认定情节特别严重的，但经过韶关市价格认证中心复核，该价格认定已被韶关市价格认证中心撤销，并重新作出复核，认定涉案稀土矿含税价格为267682元，不含税价格为167989元。因涉案的稀土矿还未出售就已被公安机关扣押，故在本案中对涉案稀土矿价值的认定应以不含税的167989元为准；另有广东省国土资源厅出具的鉴定结论，因被告人张某2非法开采稀土矿造成矿产资源破坏价值为20.23万元。根据相关司法解释及有利于被告人的原则，对被告人张某2的犯罪情节应认定为“严重”而非“特别严重”。2、被告人归案后能如实向公安机关供述自己的犯罪行为，认罪态度良好，可以从轻处罚。3、被告人系初犯，历来表现好，任村小组长，案发后停止开采，能积极修复环境，确有悔改表现，且其患有胆囊结石、胆囊息肉，右腹部经常疼痛，医生建议其尽快住院切除胆囊。恳请法庭能综合考虑本案的犯罪情节和被告人的身体状况，对其从轻处罚，判处三年以下有期徒刑，并尽可能适用缓刑，给其一个改过自新的机会。其向法庭提交了翁源县人民医院彩超检查报告单一份。
经审理查明，2016年10月，被告人张某2在没有取得稀土矿开采许可证的情况下，雇请工人在自己位于翁源县坝仔镇半溪村张岗营组的责任山（自留山）上，采用原地浸出法开采稀土矿。张某2将开采到的稀土矿运到江西省全南县磊源矿业有限公司加工灼烧，被公安机关现场查获。经核实，张某2共将158包湿稀土矿运至磊源矿业有限公司加工灼烧，其中136包的湿稀土矿已烧制成41包干稀土矿（重2030KG）；湿稀土矿22包（重1250KG）未进行灼烧。经核工业二九0研究所鉴定，张某2非法开采的是稀土矿；经广东省国土资源厅鉴定，因张某2非法开采破坏稀土矿石量为：3407.33吨，造成矿产资源破坏价值为：20.23万元。经韶关市价格认证中心复核：起获到张某2非法开采的稀土矿的（含税）价格为人民币267682元；（不含税）价格为人民币167990元。
被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书证实，本案的立案情况。
2、调取证据清单、入库单，扣押决定书、扣押清单，称量笔录及称重单证实，扣押到张某2运往全南县磊源矿业有限公司的稀土矿（干矿）41包共重2030Kg，稀土矿（湿矿）22包共重1250Kg。
3、提取笔录证实，翁源县公安局于2017年3月2日依法对张某2开采的干、湿稀土矿进行采样提取。
4、重新鉴定申请书、不予重新鉴定告知书证实，张某2于2017年3月20日申请翁源县公安局对涉案稀土的价值重新鉴定，翁源县公安局认为张某2提出的申请不符合重新鉴定的情形，于2017年4月5日作出不予重新鉴定告知书告知张某2。张某2于2017年5月13日以没有对稀土矿的分量进行检验为由申请翁源县公安局重新鉴定。
5、翁源县林业局出具的林权证明证实，涉案山林林地使用权、林木所有权、林木使用权权属为张某1所有。
6、户籍证明证实，被告张某2的年龄、身份情况。
7、抓获经过，被告人张某2系被公安民警抓获归案。
8、违法犯罪记录查询情况说明证实，没有查询到被告人张某2有犯罪记录的情况。
二、证人证言
1、证人苏某的证言证实，张某2是我的丈夫，我不清楚他开采稀土矿的事情，他没有对我说过。
2、证人赖某1的证言证实，张某2是翁源县人，拉过一次稀土矿来我厂里，具体数量要罗某才清楚。
3、证人罗某的证言证实，我们公司只经营加工稀土矿，即将湿的稀土矿灼烧成干的。老板叫我接收我就接收，我不知道客户运来的稀土矿来源是否合法，也从来没有要求客户出示、查验稀土矿来源的合法手续，我负责登记好客户运来公司的稀土矿数量。经过我看进库单后，确认运稀土矿来我们厂的人其中有张某2，他是驾驶三菱吉普车来的，运送的总量以进库单为准。现在大概还有20吨干矿在仓库存放，其中4041斤是张某2的。
4、证人张某1的证言证实，张某2是我堂弟。在2016年清明节过后一天，张某2到我家中找到我，说他用在张岗营大水坑的一面山与我在张岗营的“巩桥角”山交换，方便他去经营管理。我想着他那块山已经造了林的杉树山，我这块山主要是竹山及少部分松、杂、杉树，换过来也值得，于是就同意与他交换。我们交换的两面山面积都差不多，有七八十亩，两面山距离有3公里左右。我们交换山并没有签订协议或者合同，口头协商将两面山山上的林木及整山的资源交换，各自经营。
三、被告人供述与辩解
被告人张某2供称，我在坝仔镇半溪村张岗营村小组有一面的责任山，山名叫下洞山，是2012年底我与张某1互换来的，自留山证上写的是张某1的名字。2016年10月底，我雇请了四个江西工人（两对夫妻）在我与张某1互换的自留山上帮我开采稀土矿。一开始由两名男子在山上打井，我和两名女子在山上布管，并在离釆矿的山约1公里处的山头用树枝和防水塑料彩条布做了一个2米*2米的硫铵池，在布管的山脚下也用树枝和防水塑料彩条布搭了一个1.5米*1米收矿池和60公分*80公分的草酸池。那四名江西工人在山上做了十一二天工就走了，前期准备工作做了一个半月左右。接下来我从江西那边购买了三次硫酸铵共约70吨和一次草酸约4吨，每次由江西那边的老板将货送到小礤与茅山交接处，我就驾驶自己的农用拖拉机去将货运到采矿点。开始采矿时我从硫铵池旁引山上自流的山水到池里，放入硫酸铵溶解后由之前布的管道借助高度落差灌流到采矿的山体，由主管分流到各个打好的井里。溶解的硫酸铵水在经过打好的井流进山里与山体的稀土矿反应后从山脚的挖好的沟流到搭建好的矿池中，再由旁边的草酸池溶解好的草酸水勾兑到矿池里，两者发生反应后的白色沉淀物就是稀土矿。沉淀好的白色稀土简单滤了水后用布袋装好放在矿池旁，等到积够20多包矿后就用我自己的无牌三菱越野车拉到江西省全南县南迳镇茅山加油站背面的灼烧厂去烧制，工厂按烧出1吨矿3700元价格计算加工费。从2016年12月份至2017年1月20多号我共拉了六车158包湿的稀土矿到稀土灼烧厂，最后一次拉了22包湿矿到厂里时，之前的136包矿正在厂里灼烧。过了两天我到灼烧厂想将烧制好的稀土拉去卖，厂里告知我那些稀土被翁源县的公安机关扣押了，我知道出事后，马上进山将矿池和山上布的管捣毁。我开采的稀土矿一次都没有卖过，全部被公安机关扣押了。
四、鉴定意见
1、核工业二九O研究所出具的N0：JY201703011检验报告证实，张某2开采的稀土矿含有稀土成分。
2、翁源县价格认证中心出具的翁价认定[2017]042号关于稀土矿的价格认定结论书证实，张某2开采的稀土矿价值258300元。
3、广东省国土资源厅出具的粤国土资非采鉴字[2017]44号关于非法开采广东省翁源县坝仔镇半溪村张岗营稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论证实，张某2非法开采广东省翁源县坝仔镇半溪村张岗营稀土矿矿石量3407.33吨，造成矿产资源破坏价值人民币20.23万元。
4、翁源县林业调查规划与资源资产评估中心出具的翁北林鉴字[2017]001号鉴定意见书证实，涉案林地面积为2.63亩。
5、核工业二九O研究所出具的N0：JY201703011.2检验报告、核工业二九0研究所关于HJ1703-011检验报告中稀土分量总量和HJ1703-011.2检验报告中烧后总量不同的说明证实，核工业二九O研究所对涉案扣押的稀土进行分量鉴定，并就前后分量不一致作出说明。
6、韶关市价格认证中心韶价认复[2017]110号价格认定复核决定书证实，张某2开采的稀土矿价格（含税）为人民币267682元，（不含税）为人民币167990元。
五、勘验、检查、辨认笔录
1、辨认笔录及辨认照片证实，张某2辨认出其每次运稀土矿到江西省南迳镇茅山加油站背面灼烧厂负责登记数量的男子罗某；辨认出灼烧厂的老板赖某1。
2、指认现场笔录及照片证实，张某2指认其实施非法开采稀土矿的地点。
3、辨认笔录及辨认照片证实，赖某1辨认出拉过稀土矿来其厂里存放、灼烧的张某2。
4、辨认笔录及指认照片证实，罗某在赖某1的陪同下指认张某2从翁源县运往江西磊源矿业的稀土矿。
5、现场勘验笔录、现场平面图、现场照片证实，案发现场位置的情况。
六、视听资料
1、讯问被告人张某2同步录音录像证实，公安民警在审讯被告人张某2时进行了同步录音录像。
2、稀土矿抽检取样视频证实，公安民警对稀土矿取样录制了视频。
3、张某2指认开采现场视频证实，公安民警对张某2指认开采现场录制了视频。
上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于被告人张某2的辩解及辩护人吴冠浩所提的辩护意见，评判如下：1、本案中涉案稀土矿价格经韶关市价格认证中心复核认定，（含税）为人民币267682元，（不含税）为人民币167990元。被告人尚未将非法开采的稀土矿出售即被公安机关起获、扣押，稀土矿并未在市场流通交易，结合广东省国土资源厅所鉴定的造成矿产资源破坏价值为人民币20.23万元的鉴定结论，从有利于被告人的原则出发，本院以（不含税）人民币167990元的价格认定为被告人非法开采稀土矿价值，认定被告人非法采矿情节严重，并以此对被告人进行量刑。2、被告人虽系初犯，且归案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚，但被告人非法开采稀土矿的行为严重破坏了生态环境，社会危害性较大，而被告人身体所患胆囊结石、息肉并非法定或酌定从轻处罚的情节，故不宜对被告人适用缓刑。
本院认为，被告人张某2无视国家法律，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。被告人归案，能如实供述自己的罪行，自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人非法开采的稀土矿已被公安机关起获、扣押，可以减少国家的经济损失，可酌情对被告人从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张某2犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月14日起至2018年6月13日止。罚金限本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
二、扣押在案的稀土矿予以没收，上缴国库（由翁源县公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丘党忠
人民陪审员 阮汉先
人民陪审员 黄小琼
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 何舒华