广东省广州市中级人�法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终4096号
上诉人（原审原告）：广州翠亨村酒店管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：吴铭忠。
委托诉讼代理人：李晓月，广东广信君达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州市天河区冼村经济发展公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：冼启发，总经理。
委托诉讼代理人：何伟雄，广东法制盛邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋国康，广东法制盛邦律师事务所律师。
上诉人广州翠亨村酒店管理有限公司（以下简称翠亨村酒店）因与被上诉人广州市天河区冼村经济发展公司（以下简称冼村发展公司）损害公司利益责任纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2015）穗天法民二初字第2809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
翠亨村酒店上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或改判支持翠亨村酒店的诉讼请求；2.一、二审案件诉讼费用由冼村发展公司承担。事实和理由：（一）本案的案由是损害公司利益责任纠纷，而非合同纠纷，一审法院依据《合同法》第六十条规定进行裁判，明显不妥。翠亨村酒店系中外合作经营企业，冼村发展公司的合作条件是提供黄埔大道208、210号两栋物业供翠亨村酒店出租使用。作为合作者之一，冼村发展公司所要履行的义务就是提供完整的物业使用权。而冼村发展公司在履行过程中，通过书面函件的形式，明确表示要收回物业，不再履行其作为合作者的主要义务，其行为已经构成了违约，应当承担违约责任。根据《中外合作经营广州市翠亨村茶寮有限公司合同》第十八章第四十六条的约定，翠亨村酒店据此要求其赔偿损失，合法有据，应当得到支持。（二）翠亨村酒店收到冼村发展公司要求收回物业的函件之后，按照其意思和各租户协商，直接导致租户广州市新罗城餐饮有限公司（以下简称新罗城公司）拖欠租金并发生诉讼，新罗城公司拖欠租金的抗辩理由也是因为冼村发展公司要收回物业的意思表示。在诉讼中，法院认为翠亨村酒店需要向新罗城公司赔偿装修损失，也是因为采纳了新罗城公司这一抗辩理由。因此，本案中，翠亨村酒店遭受的损失，与冼村发展公司明确表示不再交付物业这一违约行为存在必然的联系，虽然因为双方就交还物业等事宜协商不成，物业尚未退还给冼村发展公司，但冼村发展公司的违约行为给翠亨村酒店及租户造成的经营损失是必然的、显而易见的。因此，冼村�展公司应当为其出尔反尔的违约行为造成的损失承担责任。（三）翠亨村酒店要求赔偿的损失是经法院判决确认，并且已经由翠亨村酒店实际支付，该部分损失是确定的、已经实际发生的。这部分损失是装修残值损失，事实上，新罗城公司承租的二楼物业自诉讼后一直空置，因为冼村发展公司要收回物业这一不确定因素，一直未有任何商户愿意接受。冼村发展公司曾明确表示对承租人因解除租赁合同所遭受的物业装饰装修残值等实际损失愿意承担责任，翠亨村酒店依照冼村发展公司这一要约，要求其支付赔偿，双方已经达成合意，翠亨村酒店随时可以将该部分装修资产交付给冼村发展公司。翠亨村酒店据此向对方要求支付赔偿款项，应当得到支持。综上，特提起上诉，请求二审法院充分查明本案事实，正确认定各方当事人责任，重新作出公平、公正的判决。
冼村发展公司辩称：翠亨村酒店与新罗城公司解除租赁合同纠纷是因为新罗城公司自2011年1月开始没有缴纳租金而引起的诉讼，与冼村发展公司无关。所产生的装修赔偿也是因为其两公司的租赁合同纠纷而产生，且翠亨村酒店接收了涉案场地并装饰装修进行利用，与冼村发展公司无关，不应由冼村发展公司承担有关赔偿责任。翠亨村酒店的装饰装修有关赔偿应该在涉案房屋被拆迁时向拆迁人主张，而不应该向冼村发展公司主张。由于冼村发展公司并未与宏运饮食服务公司（以下简称宏运公司）解除合作协议未收回合作物业，冼村发展公司同意补偿的前提是协商解除合同但各方并未对解除合同达成一致，且涉案物业及有关的装饰装修至今仍由翠亨村酒店接管和使用，并没有交还给冼村发展公司，因此冼村发展公司也不应对翠亨村酒店所谓的经济损失承担任何责任�翠亨村酒店的上诉请求没有任何事实和法律依据，请求二审法院依法驳回翠亨村酒店的全部诉讼请求。
翠亨村酒店向一审法院起诉请求：1.冼村发展公司向翠亨村酒店赔偿损失1015439元；2.案件诉讼费用由冼村发展公司承担。
一审法院认定事实：1993年，冼村发展公司（甲方）与宏运公司（乙方）签订《中外合作经营广州翠亨村茶寮有限公司合同》一份，约定：双方共同合作经营广州翠亨村茶寮有限公司，公司法定地址为广州市天河区冼村黄埔大道208、210号1-3楼。合作公司的组织形式为有限责任公司，实行独立核算，自负盈亏。合作公司的投资总额为叁佰万美元，全部由乙方投资，甲方提供已建成的两幢楼房一至三层共约5000平方米楼面使用权及部分装修和部分机电设备作为合作条件。合作公司成立后委托乙方负责经营管理，负责企业的日常经营管�工作。合作公司不论盈亏如何，保证按如下保底定额收益交付甲方，该保底定额收益是税后甲方所得纯收益，亦即甲方如需对所收之收益费缴纳所得税由合作公司负责缴交。……第八年至第十年：每年115万元人民币，三年共345万元；第十一年至第十五年：每年150万元人民币，五年共750万元；第十六年至第十八年：每年200万元人民币，三年共600万元。合作公司的合作经营期限为十八年。由于一方的过失，造成本合同及其附件不能履行或不能完全履行时，由有过失的一方承担违约责任，守约一方有权向违约一方追讨由此而产生的经济损失；如属双方的过失，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任等。
广州翠亨村茶寮有限公司成立于1993年7月29日，其股东为冼村发展公司和宏运公司，广州翠亨村茶寮有限公司公司于2007年1月5日变更名称为翠亨村酒店。
2010年3月10日，冼村发展公司向广州海涛酒店发出《通知》一份，载明：我司拟与你单位解除租赁合同，请你单位于2010年5月20日前将租赁本公司的海涛酒店（东、西）两栋物业交回冼村实业有限公司，我司将不再收取该物业2010年4月1日以后的租金。
2012年8月24日，冼村发展公司向宏运公司、翠亨村酒店发出《关于协商解除相关合同的函》，提出以下意见：1、对于翠亨村酒店拖欠冼村发展公司自2011年1月至今的保底定额收益、承包款等，冼村发展公司享有追偿等相关权利；如双方能如期达成补偿协议的，上述款项可相应抵扣补偿款；2、补偿款应以冼村发展公司的实际损失为限，不包括可得利益，我司愿意就以下项目与贵司协商补偿：1）物业装饰装修残值损失；2）宏运公司所有的可移动设施、设备的搬迁费用，对于无法恢复使用的设施、设备，按重置价格结合成新评估给予补偿；……4）麦当劳等承租人因解除租赁合同所遭受的物业装饰装修残值等实际损失（不包括可得利益），但该补偿款应由出租方翠亨村酒店向承租人支付；5）双方协商同意的其他补偿项目。3、我司希望尽快于1至2个月内与贵司达成补偿协议，请贵司予以支持。因冼村改造项目属于政府部门确定的重点项目、民生工程，项目进度涉及村集体公共利益以及城市核心区形象，故若逾期仍未能达成协议的，我司将另觅法律途径等。
2010年7月6日，翠亨村酒店向冼村发展公司发函，称：双方所签订并经上级政府机关审查批准的中外合作经营广州翠亨村茶寮有限公司合同及承包经营广州海涛酒店协议书尚未到期，亦未合法终止，各方理应按合同、协议约定履行各自义务，我司已依约安排缴付相关款项，如贵司拒收，将造成不必要之合约纠纷。本着友好合作精神，希望贵我双方都能忠实所签订的合同协议。另，冼村拆迁改造事宜已严重影响到了酒店的正常经营，打击了酒店的员工士气，员工流失率亦较为严重。在此，我司郑重声明：在贵我双方未正式解除中外合作经营和承包协议书之前，我司仍会继续经营酒店，如常缴付收益费及承包费予贵司，同时，请贵司如约履行双方依法签署的合同、协议。
翠亨村酒店称根据冼村发展公司的指示，翠亨村酒店分别组织与各分租户解除合同，安排收回物业及进行相关补偿等事宜。对此，翠亨村酒店提交了2012年8月29日由翠亨村酒店向海涛酒店租户出具的函件，及翠亨村酒店与租户广东三元麦当劳食品有限公司、广东星盟网络连锁经营有限公司、厦门豪客来餐饮娱乐有限公司之间的往来函件。另宏运公司于2012年11月14日致函冼村发展公司，称：我司已根�贵司提供的方案及评估咨询报告要求各租户于2012年9月10日前向我司重新提交补偿要求及建议。鉴于广东三元麦当劳食品有限公司的性质比较特殊，该公司经过一系列审批流程后才于2012年11月12日下午向我司提交其补偿要求。截至2012年11月14日，我司已向贵司提交我司及5个租户（麦当劳、网吧、豪客来、东升茶餐厅、酷锅）的补偿要求。尚欠新罗城餐厅，由于我司与新罗城餐厅目前处于诉讼阶段，故未能向贵司提交该餐厅的补偿要求。
因与租户新罗城公司解除合同产生纠纷，一审法院于2012年9月20日作出（2011）穗天法民四初字第1182号民事判决书，判决：一、解除翠亨村酒店与李钟泉签订的《租赁合同》及翠亨村酒店与新罗城公司签订的《补充协议（一）》；二、新罗城公司于判决发生法律效力之日起15日内，支付2011年1月份所欠租金35000元给翠亨村酒店；三�新罗城公司于判决发生法律效力之日起15日内，支付自2012年5月26日起至交还广州市天河区黄埔大道西210号-210号二层房屋之日止的房屋占用费给翠亨村酒店；四、新罗城公司于判决发生法律效力之日起15日内，将位于广州市天河区黄埔大道西210-210号二层房屋腾空交还翠亨村酒店；五、翠亨村酒店、第三人广州市海涛酒店于判决发生法律效力之日起15日内，退还押金12万元给新罗城公司；六、翠亨村酒店于判决发生法律效力之日起15日内赔偿装修损失1015439元给新罗城公司；七、驳回翠亨村酒店的其他诉讼请求；八、驳回新罗城公司的其他反诉请求。
一审法院于2013年8月2日出具（2013）穗天法执字第1881号结案证明，证明新罗城公司申请执行翠亨村酒店、广州市海涛酒店租赁合同纠纷一案，在执行过程中，双方当事人于2013年3月14日达成分期履行的和解协议，截至2013年7月15日双方当事人已按协议履行完毕，该案至此已全部执行完毕。
翠亨村酒店称因冼村发展公司未按约定向其支付上述赔偿款1015439元，故起诉至法院。
另，一审庭审中翠亨村酒店表示案涉物业现在还在经营，并缴纳相关的承包费用。对此冼村发展公司亦确认双方的合同尚未解除，合同还在履行，物业没有收回，相应拆迁残值也是应该由拆迁人赔偿，不应由其承担。
一审法院认为：翠亨村酒店因与新罗城公司解除租赁合同，而向新罗城公司赔偿装修损失1015439元。现翠亨村酒店当庭表示所涉物业还在经营，相关物业未向冼村发展公司退还。可见翠亨村酒店在与新罗城公司解除租赁合同后，承接了新罗城公司遗留的装修资产，故其向新罗城公司赔偿的装修损失费相当于装修资产的对价，翠亨村酒店承接后相应的装修资产并未因此而灭�，对于翠亨村酒店而言其亦未产生该损失。因此，本案中翠亨村酒店主张冼村经济发展公司赔偿其损失1015439元缺乏事实依据，一审法院不予支持。
综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回翠亨村酒店的诉讼请求。案件受理费13940元，由翠亨村酒店负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。翠亨村酒店为证明新罗城公司交还物业后涉案物业一直处于空置状态，向本院补充提交了照片6张。冼村发展公司质证认为，不确认照片的真实性，不清楚是否为现场照片，具体场地是否闲置与本案无关，冼村发展公司没有与翠亨村酒店及宏运公司解除合作合同，相关物业一直到现在都是由翠亨村酒店占有和使用。向翠亨�酒店及宏运公司发出的协商解除合同的函中提出给予补偿或赔偿的前提是解除双方的合作关系，收回合作物业作为前提和基础，即赔偿及补偿的条件至今尚未成立，不存在须向翠亨村酒店承担赔偿款项的事实与理由，一审中翠亨村酒店确认除了新罗城公司外，其他都在继续经营。合作合同及承包合同均没有解除，物业没有收回，不存在赔偿给翠亨村酒店的条件。
经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，（2011）穗天法民四初字第1182号民事判决书认定，根据2011年1月31日天河区政府穗天府（2011）1号《关于冼村城中村改造的公告》、2011年2月16日广州市工商行政管理局天河分局作出《关于积极配合冼村改造加强营业执照管理的通知》、2011年2月18日广州市天河区整顿和规范市场经济秩序领导小组办公室作出《关于迅速停止有关经营活动的通知》，对于政府的上述公告、通知，翠亨村酒店、新罗城公司均应执行，故对合同不能继续履行不可归责于当事人双方的事由。
二审中，翠亨村酒店明确，其主张冼村发展公司承担责任的依据是《中华人民共和国公司法》第五条、第二十条的规定，其认为冼村发展公司损害公司利益的行为是，冼村发展公司作为公司股东提出解除租赁合同，翠亨村酒店收悉后即与各分租户协商，但冼村发展公司后又反悔，导致翠亨村酒店与新罗城公司产生纠纷并向新罗城公司赔偿装修损失。
本院认为，本案是股东损害公司利益责任纠纷。翠亨村酒店二审中明确其请求冼村发展公司承担赔偿责任的法律依据是《中华人民共和国公司法》第五条、第二十条的规定，本案二审争议焦点主要为，冼村发展公司是否实施了损害公司利益的行为并因此对翠亨村酒店造成损害。经查，根据翠亨村酒店提交的（2011）穗天法民四初字第1182号民事判决书，翠亨村酒店与新罗城公司解除合同，是因相关政府部门开展冼村城中村改造，导致合同不能继续履行，并因此由新罗城公司交回承租的房屋、翠亨村酒店向新罗城公司赔偿装修损失1015439元。据此，租赁合同解除的结果非因租赁合同双方或冼村发展公司的原因造成，翠亨村酒店主张其向新罗城公司赔偿装修损失是因冼村发展公司的原因导致理据不足，本院不予支持。装修资产与承租物业的使用目的和用途密切关联，租赁合同解除后，原承租物业上的装修资产虽未实际灭失，但并无证据表明对翠亨村酒店尚具有使用价值，一审判决认定损失尚未产生欠妥，但判决结果正确，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，本院予以�持。上诉人翠亨村酒店的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13940元，由上诉人广州翠亨村酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 凡
审判员 莫 芳
审判员 汤 瑞
二〇一七年六月十二日
书记员 杨佐堂
徐琳琳