江苏省盱眙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0830刑初248号
公诉机关盱眙县人民检察院。
被告人胡云武，男，1976年6月23日出生，汉族，江苏省洪泽县人，大专文化，无业，户籍地洪泽县，住所地江苏省昆山市。被告人胡云武因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月13日被盱眙县公安局刑事拘留，同年9月19日经盱眙县人民检察院批准逮捕，同日由盱眙县公安局对其执行逮捕。
辩护人高友仁、夏茂成，江苏岸庆律师事务所律师。
盱眙县人民检察院以盱检诉刑诉（2017）240号起诉书指控被告人胡云武犯盗窃罪，于2017年5月19日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，经审查认为本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。盱眙县人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人胡云武及其辩护人高友仁、夏茂成均到庭参加诉讼。现已审理终结。
盱眙县人民检察院指控，2015年12月21日至2016年3月11日期间，被告人胡云武根据支付宝找回密码相关规则，利用其掌握被害人杨某2相关信息之际，秘密变更杨某2支付宝的登录密码、支付密码以及绑定手机号码后，实际控制了杨某2的支付宝，多次利用杨某2支付宝绑定的中国农业银行借记卡中的余额进行转账、消费，共计人民币117761.61元。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读和出示了被告人的有罪供述、被害人陈述、书证及电子数据等证据。公诉机关据此认为，被告人胡云武以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，依法应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人胡云武归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，建议本院对被告人胡云武在有期徒刑三年至五年幅度内量刑，同时并处罚金。
被告人胡云武对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，但辩称其在平安惠普江苏分公司帮助被害人杨某2办理了15万元的信用贷款，约定15%的佣金。另外，其从被害人杨某2支付宝绑定的农业银行卡转账到支付宝时，杨某2手机号应当收到通知短信。
被告人胡云武的辩护人对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，提出以下辩护意见：第一，被告人胡云武具有坦白情节，积极退赃并取得被害人谅解，依法可以从轻处罚；第二，被告人胡云武为被害人杨某2居间介绍办理贷款，居间费用应当在本案盗窃数额中扣除。综上，建议法庭对被告人胡云武从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明,2015年12月21日至2016年3月11日期间，被告人胡云武根据支付宝找回密码相关规则，利用其掌握被害人杨某2相关信息之际，秘密变更杨某2支付宝的登录密码、支付密码以及绑定手机号码后，实际控制了杨某2的支付宝。被告人胡云武多次利用被害人杨某2支付宝绑定的尾号为1279的中国农业银行借记卡中的余额以及杨某2余额宝内余额进行转账、消费，共计人民币117761.61元。
被害人杨某2因多次吸食毒品，被盱眙县公安局决定强制隔离戒毒，期限自2014年12月17日起至2016年12月16日止。后因杨某2患有疾病，于2015年12月31日被江苏省方强强制隔离戒毒所予以所外就医。
案发后，被告人胡云武通过其招商银行卡向被害人杨某2上述农业银行卡转账人民币20000元，被告人胡云武亲属代其向杨某2退出违法所得人民币90000元，并取得后者的谅解。
上述事实，被告人胡云武在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人杨某2的陈述，证人陈某、杨某1、陆某、徐某、胡某的证言，盱眙县公安局制作的发破案经过、情况说明、辨认笔录及辨认照片、勘验检查笔录、侦查实验笔录及相关过程的视频资料，昆山市公安局出具的抓获经过，被害人杨某2支付宝交易明细、余额宝交易明细、尾号为1279中国农业银行借记卡交易明细及开户资料、平安银行卡开户信息、平安惠普江苏分公司担保贷款材料等，被告人胡云武尾号为9013的中国工商银行卡以及尾号为7132的招商银行卡的交易明细，关于所外就医人员杨某2变更社区戒毒的函，被告人胡云武的户籍信息登记表，谅解书及收条，反映被告人胡云武与被害人杨某2通话记录的录音资料，支付宝（中国）网络技术有限公司出具的支付宝转账记录等证据证实，足以认定。
针对被告人胡云武及其辩护人提出的被告人胡云武与被害人约定佣金并应在本案盗窃数额中扣除的辩解及辩护意见以及被告人胡云武提出的其从被害人杨某2支付宝绑定的农业银行卡转账到支付宝时，杨某2手机号应当收到通知短信的辩解，经查，被害人杨某2于2014年在平安惠普江苏分公司办理了15万元的担保贷款，被害人杨某2及证人陈某均称双方不存在约定佣金一事，被告人胡云武亦未向本庭提供其他证据予以佐证。本院认为，被告人胡云武未经被害人杨某2同意授权，在杨某2被强制戒毒期间，实际控制了杨某2的支付宝，后又私自通过支付宝转账等方式将杨某2支付宝绑定的银行卡内余额以及余额宝内余额转走，其行为符合盗窃罪的构成要件，双方是否存在佣金与本案没有关联性，被害人杨某2是否收到短信提醒不影响本案的定性，故被告人及其辩护人提出的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡云武以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应当在有期徒刑三年以上至十年以下判处刑罚，同时并处罚金。被告人胡云武归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人胡云武退出大部分违法所得，可酌情从轻处罚。针对被告人胡云武的辩护人提出的被告人胡云武退赃并取得谅解、且具有坦白等法定及酌定从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。综合考虑被告人胡云武的犯罪情节、数额及社会危害性，决定对其适用从轻处罚，但不宣告缓刑，故辩护人提出的对被告人胡云武宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人胡云武犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡云武犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2019年10月12日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、责令被告人胡云武退赔被害人杨思阳违法所得人民币7761.61元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王吉祥
代理审判员 蒋莹莹
人民陪审员 晏祥春
二〇一七年八月二十三日
书 记 员 张 晨
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。