浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍诸民初字第210号
原告：金顺泉。
委托代理人（特别授权）：潘继红，浙江越晖律师事务所律师。
被告：倪浩峰。
委托代理人（特别授权）：俞国辉，浙江靖光律师事务所律师。
被告：浙江正方交通建设有限公司。住所地：浙江省金华市婺城新区临江工业区。
法定代表人：谢广言。
原告金顺泉与被告徐某、倪浩峰、浙江正方交通建设有限公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2014年1月6日立案受理，依法由审判员杜敏丽适用简易程序独任审判。在审理过程中，原告申请撤回对被告徐某的起诉，本院依法予以准许。本案于2014年5月29日、7月31日两次公开开庭进行了审理，原告金顺泉及其委托代理人潘继红，被告倪浩峰的委托代理人俞国辉到庭参加诉讼，被告浙江正方交通建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告金顺泉诉称，2013年6月23日，原告金顺泉驾驶电动自行车，从店口镇忽都村驶往诸暨市暨阳街道石塔村。20时30分，途经诸暨市店口镇下陈村地方时，与徐某停放的轮式装载机相撞，造成原告受伤及电动车损坏的事故。另查明，上述轮式装载机的所有人为被告浙江正方交通建设有限公司，实际使用人为倪浩峰。出事故地点为03省道东复线诸暨路段，该项目在出事故时还在施工状态。原告受伤后，即送入医院治疗，经诊断为右胫腓骨上段粉碎性骨折、左侧额叶脑挫裂伤、额骨凹陷性粉碎性骨折、广泛前颅底骨折、左侧上颌窦、筛窦、眼眶壁多发骨折、左眼毁损伤、左侧颧弓骨折、额面部多处挫裂伤伴撕脱，共住院27天，花去医疗费32830.84元。原告之伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成七级伤残，误工180天，护理120天，营养90天。原告因左眼球摘除及取内固定手术，还需继续治疗。现起诉来院，请求判令二被告赔偿原告医疗费32830.84元、误工费21951元、护理费14634元、住院伙食补助费810元、交通费500元、××赔偿金302808元、精神损害抚慰金20000元、营养费2700元、鉴定费2560元、继续治疗费20000元，合计418793.84元的40%计167517.54元。
原告为证实其主张，向本院提供了以下证据：
1、道路外交通事故意见书，用以证明事故发生的过程及责任分配情况；
2、门诊病历、出院记录、住院病历、费用清单、医疗费票据一组，用以证明原告在事故发生后的治疗情况以及花费医疗费32830.84元的事实；
3、户口本，用以证明原告为非农家庭户；
4、绍兴明鸿司法鉴定所鉴定意见书二份、鉴定费发票二份，用以证明原告的伤残为七级伤残、误工时限为180天，护理90天，营养90天，花费鉴定费2560元的事实；
5、医疗证明单四份，用以证明原告的休息时间为180天，还需要取内固定及安装假眼球等继续治疗费2万元的事实；
6、交通费发票，用以证明原告花费交通费500元的事实；
7、中华人民共和国机动车整车出厂合格证，用以证明轮式装载机属于机动车，应当缴纳交强险，二被告应当在交强险范围内优先对原告进行赔偿；
8、申请出示收集在诸公交认字（2013）第jd13bc081号案卷中的事故现场照片，用以证明当时也有其他通行的车辆，禁行标识不明显，且未设置夜间照明或红色明显禁行标识，二被告应当承担安全保障义务责任；
9、绍兴正大司法鉴定所鉴定意见书二份，用以证明原告的伤势构成柒级伤残，误工时限拟定为6个月，护理时限拟定为4个月，营养时限拟定为4个月的事实。
被告倪浩峰未提出书面答辩，在庭审中辩称，本案不是一起普通的道路交通事故，而是非道路交通事故，发生事故的地点属于在建工程。该工程尚未竣工投入使用，且系封闭路段，路面有禁行标志，原告车辆是不得进入该区域的，被告车辆为工程专用配套车辆，被告在专用区域内停车没有任何过错，不应当承担任何责任。被告已经从人道主义出发补助原告医疗费2万元。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
被告倪浩峰为证实其主张，向本院提供了如下证据：
10、03省道东复线诸暨段建设工程指挥部关于施工期间通行情况的说明，用以证明03省道东复线诸暨段起点诸暨市店口镇，终点为诸暨市城区二环线，该项目于2013年7月10日通车试运行，在此之前，属于在建工程，全路段属全封闭施工，除本项目施工车辆外禁止一切车辆及行人通行，并在各出入口设置了禁止通行标牌，即被告倪浩峰在该起事故中没有任何责任；
11、申请出示收集在诸公交认字（2013）第jd13bc081号案卷中的由诸暨市交通运输局出具的证明，用以证明03省道东复线（诸暨-店口）属于在建工程。
被告浙江正方交通建设有限公司未提出答辩，亦未提供证据。
为查明本案事实，本院依法出示了收集在诸公交认字（2013）第jd13bc081号案卷中的对徐某、刘某的笔录（证据12）。
对原、被告提供以及本院出示的证据，双方质证及本院认证如下：
被告浙江正方交通建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对原告和被告倪浩峰提供的证据进行质证的权利。对证据1，被告倪浩峰经质证对事故发生没有异议，但对责任认定有异议，认为交警部门忽略了事故地点系在建工程这个大前提，原告的车辆无权进入该工程区域，驾驶轮式装载机是否需要驾驶证法律没有规定，且是因为没有油才停放在那里，徐某有无驾驶证对是否发生事故没有因果关系，事故地点系在建工程，不适用《道路交通安全法》第52条的规定，徐某在禁止通行的在建工程区域内，也不可能预见会发生事故。本院认为，被告倪浩峰经质证对本案事故发生的基本情况无异议，对该节事实予以认定，至于责任认定将在下文予以阐述。对证据2、3，被告倪浩峰经质证无异议，对证据11，原告经质证无异议，对上述证据予以认定。
对证据4，被告倪浩峰经质证有异议，认为系参照道路交通事故的标准作出，本案事故属于非道路交通事故。对证据5，被告倪浩峰经质证认为误工、护理时间由法院依法确定，原告已经痊愈，不需要再继续治疗。对证据6，被告倪浩峰经质证认为由法院依法确定。对证据7，被告倪浩峰经质证对证据本身无异议，但认为无法达到原告的证明目的。对证据8，被告倪浩峰经质证对照片的真实性没有异议，认为可以反映出该工程为在建工程，沿路都设置了禁止驶入的标志，第三张照片中也有一个横向的东西栏着。对证据9，被告倪浩峰经质证有异议，认为按照道路交通事故伤残评定的标准错误。对证据10，原告经质证对证据的真实性没有异议，但认为事故路段于2013年7月10日通车，事故发生在2013年6月13日，时间相隔比较近，差不多属于收尾阶段，全路段封闭不是事实，从照片可以看出已经有很多车辆在通行，虽然设置了禁止通行的标志，但本次事故发生在夜间，也没有设置在夜间明显的禁行标志，故被告倪浩峰没有尽到安全保障义务。对证据12，原告经质证对真实性无异议，认为可以证明被告倪浩峰未设置明显标志，刘某也是驾驶面包车驶入本案事发地，说明该路段未全封闭，徐某逆向停放、没有设置警示标志、没有铲车操作证和机动车驾驶证，其负次责是正确的；被告倪浩峰经质证无异议。本院认为，证据4、9均系有相应资质的鉴定机构依法作出，且不存在鉴定程序违法或者鉴定依据严重不足的情形，故予以认定。证据5系诸暨市人民医院根据原告的伤势和后续治疗情况作出，符合证据三性，予以认定。对证据6，交通费应系原告为治疗伤势所实际花费的交通费用，对其合理部分予以认定，根据原告的就诊次数，酌情支持300元。证据7与本案缺乏关联性，不予认定。证据8系诸暨市公安局交通警察大队所摄事故现场照片，符合证据三性，予以认定。证据10中除“全路段属于全封闭施工状态”外，其余内容客观、真实，予以认定，是否全路段封闭在下文予以阐述。证据12系诸暨市公安局交通警察大队针对本案调查所作，予以认定。
综合对以上证据的分析、认定，以及到庭原、被告双方在庭审中的陈述，本院认定如下事实：2013年6月23日，原告驾驶电动自行车，从店口镇忽都村驶往暨阳街道石塔头村方向。行经03省道东复线（诸暨-
店口，在建）店口镇下陈村地方时，与停在该路段的轮式装载机相撞，造成原告受伤及车辆损坏的事故。原告受伤后，被送往诸暨市人民医院治疗，经诊断为右胫腓骨上段粉碎性骨折、左侧额叶脑挫裂伤、额骨凹陷性粉碎性骨折、广泛前颅底骨折、左侧上颌窦、筛窦、眼眶壁多发骨折、左眼毁损伤、左侧颧弓骨折、额面部多处挫裂伤伴撕脱，共住院27天，花去医疗费32830.84元。另外，原告尚需取内固定费用5000元和安装义眼座费用15000元。治疗终结后，原告之伤经绍兴明鸿司法所鉴定构成柒级伤残，建议给予误工时限为180天左右，需一人护理，护理时限为90天左右，建议给予营养支持，营养支持时限为90天，花去鉴定费2560元。在审理过程中，被告倪浩峰对原告的伤残等级、误工时限等提出异议，本院依法委托了绍兴正大司法鉴定所对上述事项进行了重新鉴定，经鉴定，原告的伤势构成柒级伤残，误工时限拟定为6个月，护理时限拟定为4个月，营养时限拟定为4个月，花去鉴定费2040元。现原告起诉来院，要求判如所请。
另查明，被告倪浩峰与被告浙江正方交通建设有限公司系挂靠关系。被告倪浩峰借用被告浙江正方交通建设有限公司的名义承建了03省道东复线（诸暨-
店口）工程，被告倪浩峰系实际施工人。03省道东复线（诸暨-
店口）在本案事发时尚未通车。徐某系被告倪浩峰雇佣的轮式装载机驾驶员，轮式装载机的登记所有人为被告浙江正方交通建设有限公司，实际由被告倪浩峰管理、使用。被告倪浩峰已经支付给原告20000元。
还查明，本案事发时，03省道东复线（诸暨-店口）未完全封闭施工区域和出入口，未设置夜间照明设施和警示标志。
本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案是一起公路建设施工过程中引起的地面施工、地下设施损害责任纠纷，对于民事责任的承担，要根据双方当事人对本案事故的发生是否存在过错而定。第一，被告倪浩峰作为03省道东复线（诸暨-
店口）的实际施工人，在施工管理上是否存在过错。根据《中华人民共和国公路法》的相关规定，建设公路的施工单位，应在施工路段两端明显设置施工标志、安全标志和安全防护措施，应对施工区域进行有效封闭。本案中，03省道东复线（诸暨-
店口）虽未投入使用，但路面已铺设完成，且已设置相应的交通标识，来往车辆较多，一般人从路况看已符合通行条件；在这样的前提下，施工人应全封闭施工，设置醒目的禁行标志提醒过往车辆和行人，以及采取措施有效阻止非施工车辆和人员入内。然而，被告倪浩峰作为该工程的实际施工人，未完全封闭施工区域和出入口，放任行人与车辆通过，从事故现场照片中亦可以看出二环线处入口未设置路障、警示线等封闭设施，有电动车、轿车等驶入路段，亦未设置夜间照明设施予以警示，在管理上存在明显缺陷，对造成本案事故存在过错。第二，原告金顺泉对其驶入03省道东复线（诸暨-
店口）过程中与轮式装载机相撞受伤，其是否存在过错。原告明知03省道东复线（诸暨-
店口）尚在建设当中，罔顾道路行驶安全，仍然行驶进入，具有过错。至于具体的责任分担，应该看到的是，原告金顺泉作为完全民事行为能力人，缺乏道路交通安全意识，其明知本案事发地03省道东复线（诸暨-
店口）尚在建设当中、可能存在安全隐患，并未投入使用，却仍然驶入该路段，夜间行驶过程中未确保安全，导致与轮式装载机相撞并受伤，其应负事故主要责任；如前所述，被告倪浩峰在施工管理上存在瑕疵，应负事故次要责任。综合全案考虑，由原告负75%的事故责任；由被告倪浩峰负25%的事故责任，被告浙江正方交通建设有限公司作为被挂靠单位负连带责任。本案原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。因原告的伤势构成七级伤残，且其负事故主要责任，精神损害抚慰金酌情支持8000元。本案先后有两份鉴定结论，因绍兴正大司法鉴定所系接受本院委托依法作出，具有更强的证明效力，故按照绍兴正大司法鉴定所的结论予以处理。另外，原告目前遗留左眼球缺失的后遗症，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》gb18667-2002标准和《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》均为柒级伤残，故按照七级伤残计算原告的残疾赔偿金。综上，原告可列入赔偿范围的损失有：医疗费32830.84元、继续治疗费20000元、误工费21951元（121.95元／天×180天）、护理费14634元（121.95元／天×120天）、住院伙食补助费810元（30元／天×27天）、营养费3600元（30元／天×120天）、残疾赔偿金302808元（37851元／年×20年×40%）、交通费300元、鉴定费2560元、精神损害抚慰金8000元，合计407493.84元。上述损失中，由被告倪浩峰赔偿25%计107873.46元［（407493.84-8000）×25%＋8000），扣除已付20000元，尚应赔偿87873.46元，被告浙江正方交通建设有限公司负连带责任；其余由原告自负。被告倪浩峰提出的其不存在过错的辩称，与事实不符，本院不予采纳。被告浙江正方交通建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，鉴于本案事实已查清，可依法判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条，《中华人民共和国公路法》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告倪浩峰尚应赔偿原告金顺泉医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等各项损失合计87873.46元，款限本判决生效之日起十五日内付清，被告浙江正方交通建设有限公司负连带责任；
二、驳回原告金顺泉其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4693元，依法减半收取2346.50元，鉴定费2040元，合计4386.50元，由原告金顺泉负担1510元，由被告倪浩峰负担2876.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 杜敏丽
二〇一四年八月二十一日
书记员 杨 琼