宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终305号
上诉人（原审被告）：浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区民族南街711号光耀美居五层C区573、574号。
负责人：吴生洪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘知行，宁夏法思成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：浙江宏成建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市巍山镇美沙南路西-1号。
法定代表人：楼仲世，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘知行，宁夏法思成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：兰州雨中情防水材料有限公司，住所地：甘肃省兰州市榆中县。
法定代表人：耿进玉，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘贤军，甘肃隆庆律师事务所律师。
原审被告：宁夏鸿天房置业有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区南薰东街康明巷37号。
法定代表人：苟胜利，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张勇强，宁夏朔方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王敏，宁夏朔方律师事务所律师。
上诉人浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称浙江宏成宁夏分公司）、浙江宏成建设集团有限公司（以下简称浙江宏成公司）与被上诉人兰州雨中情防水材料有限公司（以下简称防水材料公司）、原审被告宁夏鸿天房置业有限公司（以下简称鸿天房公司）买卖合同纠纷一案，已由宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院于2017年11月10日作出（2017）宁0104民初6816号民事判决。上诉人浙江宏成建设集团有限公司、浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷审查和询问双方当事人及其委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
浙江宏成公司、浙江宏成宁夏分公司上诉请求：撤销银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初6816号民事判决书第一项判决，并依法发回重审。事实与理由：本案一审事实不清，被上诉人自认已收到的货款数额为3342000元，但仅向法庭出具2196350元的供货凭据，不能证明上诉人欠付其货款的总体数额。依据被上诉人主张，浙江宏成宁夏分公司收到的货物总额应为3342000元＋2196350元，但防水材料公司证据明显不能证实前述情况。同时，防水材料公司对双方交易习惯并没有特别说明，且浙江宏成宁夏分公司因存在实际施工方情况并无相应票据核实数额，一审法庭应当就此进行核实。
防水材料公司辩称，浙江宏成宁夏分公司的相关负责人包括宋万林，签字确认的入库单、供货单以及发票。防水材料公司凭借上诉人签字确认的发票、供货单向浙江宏成宁夏分公司主张付款，至今浙江宏成宁夏分公司没有支付2196350元。宋万林签字确认的尚欠雨中情44万元的材料垫付款.一审通过查明事实后，对防水材料公司主张的违约金进行调整，防水材料公司予以认可，请求法院驳回上诉人的请求。
鸿天房公司辩称，涉案货款数额及欠付货款的数额，应以双方认可的数额为准，浙江宏成宁夏分公司尚未就工程款进行结算，欠付工程款数额不确定。货款的数额原审法院没有查清，理由与浙江宏成宁夏分公司意见一致。
防水材料公司向宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院提出诉讼请求：1、被告支付原告欠款2636350元；2、被告支付原告违约金790905元（原告按照欠款的30％主张）；3、案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、要求被告浙江宏成宁夏分公司、浙江宏成公司共同支付原告欠款2636350元；2、要求被告浙江宏成宁夏分公司、浙江宏成公司支付原告违约金790905元；3、要求被告鸿天房公司对上述欠款承担担保责任；4、本案诉讼费由被告承担。
原审法院认定事实如下：2013年3月1日，原告与被告浙江宏成宁夏分公司签订了《供货合同》约定：原告（乙方）与被告浙江宏成宁夏分公司（甲方）就甲方所需防水材料供货事宜达成一致，乙方向甲方供应兰州雨中情防水材料，暂定金额620万元；具体数量按实结算；结算数量、单价以乙方实际的发货单据为准，双方签字确认；货款的结算方式：1、供方向垫付4万平方米防水卷材（货款为124万元整），其余货款按月结算（即上月货款必须在下个月10日前一次性付清）。2、供方先行垫付4万平方米防水卷材，货款在当年年底前，甲方必须一次性付清3万平方米货款（即付清93万元）。3、其余一万平方米货款即31万元在地下防水工程施工完工后3个月付清；甲方未按期付款，乙方可按货款金额日万分之三收取滞纳金；甲方如果不能按合同承付乙方货款，逾期六个月后经甲方认可，由担保方在甲方工程款中扣除并先支付给乙方（即支付完甲方所欠乙方货款）。被告鸿天房公司在担保单位处加盖了该单位的合同专用章。合同签订后，原告自2013年3月至2015年11月期间累计向被告浙江宏成宁夏分公司供应了防水材料。原告提供的材料用于宁夏鸿天房置业有限公司开发的天都16区一、二期地下车库。原告按照约定垫付124万元，被告浙江宏成宁夏分公司先后支付货款3342000元。期间，被告浙江宏成宁夏分公司有37笔货款未按期支付，合计金额为2196350元。上述货款入库单有37张，原告依据入库单的金额先后给被告浙江宏成公司开具增值税发票26张，被告宏成宁夏分公司的项目经理孙万林、入库经手人黄某及其他相关人员均在发票上签字确认。原告前期垫付的124万元货款，被告浙江宏成宁夏分公司于2014年1月12日付款80万元，尚欠垫付款44万元。被告浙江宏成公司的项目经理孙万林向原告出具了结算证明。被告至今未支付上述货款，故原告诉至法院。本案审理过程中，原告称原告与被告浙江宏成宁夏分公司的交易习惯及付款方式为：原告按照原告供货的入库单的金额给被告开具增值税发票，增值税发票由被告方人员签字确认后，原告持入库单及增值税发票到被告处索要货款。被告对此交易习惯及付款方式予以确认。宁夏鸿天房置业有限公司开发的天都16区一、二期地下车库由浙江宏成公司承建，现双方就工程款尚未结算。
原审法院认为，原告与被告浙江宏成宁夏分公司签订的《供货合同》系双方当事人的真实意思表示，该合同合法、有效，双方均应按照合同约定严格履行各自的义务。原告按照约定向被告浙江宏成宁夏分公司供应了防水材料，被告应支付货款。原告主张的货款分为二部分，第一部分为原告提交的37张入库单及相应的增值税发票所载明的货款2196350元，被告浙江宏成宁夏分公司对入库单及增值税发票没有异议，但其认为原告应对被告浙江宏成宁夏分公司已支付的3342000货款的供货情况提交证据，以便于被告对原告供货的总金额进行审查从而确定欠款金额。经审查，涉案合同约定结算数量及单价以双方签字的原告提交的实际发货单据为准，原告自2013年至2015年期间多次向被告浙江宏成宁夏分公司供货，双方确认的交易习惯及付款方式为：原告按照原告供货的入库单的金额给被告开具增值税发票，增值税发票由被告方人员签字确认后，原告持入库单及增值税发票到被告处索要货款。现原告提交了入库单及相应金额的增值税发票，且发票上有被告浙江宏成宁夏分公司相关人员的签字，符合双方确认的付方式，上述证据能够证明被告浙江宏成公司尚欠原告货款2196350元，原告无需提交被告浙江宏成宁夏分公司已支付的3342000货款的相应的供货凭证。故被告浙江宏成宁夏分公司应支付原告货款2196350。第二部分为被告浙江宏成宁夏分公司欠原告的垫付款44万元。被告浙江宏成公司认可该笔欠款，但认为该笔欠款的付款条件不成就。就原告垫付的124万元货款的付款时间双方约定：被告浙江宏成宁夏分公司在2013年年底付清93万元，其余31万元在地下防水工程施工完工后3个月付清。宁夏鸿天房置业有限公司开发的天都16区一、二期地下车库防水工程完工早已超过三个月，被告浙江宏成宁夏分公司支付原告剩余垫付款44万元的条件已成就。综上，被告浙江宏成宁夏分公司应支付原告货款合计2636350元。被告浙江宏成公司未按期支付货款，应承担违约责任，支付原告违约金。涉案合同约定被告未按期付款，应按照货款金额日万分之三支付违约金，按照该约定计算违约金过高，原告按照30％主张违约金，被告认为过高，要求调整。根据被告欠款的金额、违约时间及违约程度酌情将违约金调整为所欠货款2636350元的20％即527270元。被告浙江宏成宁夏分公司是浙江宏成公司依法成立的分公司，没有独立承担民事责任的能力，故被告浙江宏成公司应与被告浙江宏成宁夏分公司共同承担付款义务，支付原告货款2636350元。关于被告鸿天房公司是否承担保证责任。被告鸿天房公司在虽然在担保单位处加盖了合同专用章，但《供货合同》中关于被告鸿天房公司的责任约定为：被告浙江宏成公司如果不能按合同承付原告货款，逾期六个月后经浙江宏成公司认可确认后，由被告鸿天房公司在浙江宏成公司工程款中扣除并先支付给原告（即支付完浙江宏成公司所欠原告货款），按照该约定，鸿天房公司的担保责任是用浙江宏成公司的工程款向原告支付，并非用自己的财产为浙江宏成公司提供保证担保，故鸿天房公司并非连带责任保证人，只是担保浙江宏成宁夏分公司在一定范围内向原告履行债务。现被告浙江宏成公司与鸿天房公司就工程款未全部结算，被告浙江宏成公司及浙江宏成宁夏分公司未按合同约定向原告履行债务超过六个月，被告鸿天房公司应在其应付浙江宏成公司工程款的范围内扣除被告浙江宏成公司及浙江宏成宁夏分公司欠原告的货款直接支付给原告。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条至规定，判决：一、被告浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司、浙江宏成建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告兰州雨中情防水材料有限公司货款2636350元及违约金527270元，合计3163620元；二、如被告浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司、浙江宏成建设集团有限公司不能按期履行上述债务，被告宁夏鸿天房置业有限公司应在其应付浙江宏成公司工程款的范围内扣除被告浙江宏成公司及浙江宏成宁夏分公司欠原告的货款直接支付给原告。案件受理费34218，原告兰州雨中情防水材料有限公司负担2738元，被告浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司、浙江宏成建设集团有限公司负担31480元。
二审中双方当事人均未提交新证据，二审法院查明是事实与一审一致，二审法院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一审法院已经查明了防水材料公司自2013年至2015年期间多次向浙江宏成宁夏分公司供货，双方确认的交易习惯及付款方式为防水材料公司按照其供货的入库单的金额给浙江宏成宁夏分公司开具增值税发票，增值税发票由浙江宏成宁夏分公司人员签字确认后，其持入库单及增值税发票到浙江宏成宁夏分公司处索要货款。浙江宏成宁夏分公司认为防水材料公司对双方交易习惯未特别说明与事实不符。浙江宏成宁夏分公司上诉称防水材料公司应将全部入库单提交法院以便证明总货款，然后减去已付货款就是尚欠的货款，但依据浙江宏成宁夏分公司工作人员签字的入库单及发票足以认定浙江宏成公司的欠款数额。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34218元，由上诉人浙江宏成建设集团有限公司、浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高卫国
审判员 李玉霞
审判员 程改焕
二〇一八年五月十五日
书记员 王丽荣
附：法律相关条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。