江苏省兴化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1281刑初312号
公诉机关兴化市人民检察院。
被告人张率，江苏省兴化市人，汉族，中专文化，个体，住兴化市。曾因犯寻衅滋事罪，于2006年9月19日被兴化市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因吸毒，分别于2010年8月16日被兴化市公安局行政拘留十日，于2011年7月27日被泰州市公安局高港分局行政拘留十五日；因犯非法拘禁罪，于2015年2月4日被兴化市人民法院判处有期徒刑六个月，2015年5月2日刑满释放。又因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2016年11月1日被兴化市公安局刑事拘留，2016年11月15日被执行逮捕。
辩护人翟洪俊、郑杰，江苏天庭律师事务所律师。
兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2017]219号起诉书指控被告人张率犯非法制造枪支罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派检察员ＸＸ程出庭支持公诉。被告人张率及其辩护人郑杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月23日、4月25日，被告人张率分别从网上购得“震雄”牌射钉枪1把和“特力”牌射钉枪2把，后将从网上购得的带螺丝孔的钉管套及握把换装到购得的“震雄”牌射钉枪和其中1把“特力”牌射钉枪上。经鉴定，“震雄”牌和“特力”牌射钉枪均以火药为动力，目前状态下能够正常击发，对人体具有致伤力。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示并宣读的相关证据有：被告人张率的供述；证人袁某、欧某等人的证言；兴化市公安局提取或者制作的常住人口基本信息、淘宝交易记录、扣押清单等书证；兴化市公安局制作的搜查笔录、侦查实验笔录；泰州市公安局物证鉴定所枪支弹药鉴定书等。并据此认为，被告人张率的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人张率曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人张率案发后主动投案，如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人张率当庭自愿认罪，对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人张率的辩护人提出：1、被告人张率具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。2、被告人张率是从网上购买射钉枪配件进行组装，并没有对相关配件进行改造，不能认定为非法制造枪支罪，定性为非法持有枪支罪更符合罪责刑相适应原则。3、被告人张率主动上缴枪支，主观恶性不深且在拘留、逮捕期间服从看守所管理，庭审中真诚认罪、悔罪，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：2016年4月23日、4月25日，被告人张率分别从网上购得震雄牌射钉枪1把和特力牌射钉枪2把，后又从网上购得带螺丝孔的钉管套及握把并将其换装到购得的震雄牌射钉枪和其中1把特力牌射钉枪上。经鉴定，震雄牌和特力牌射钉枪均以火药为动力，目前状态下能够正常击发，对人体具有致伤力。
案发后，被告人张率主动投案，如实供述所犯罪行。
上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人张率的供述与辩解，证实其于2016年4月23日、4月25日分别以XXX的名字从网上购得震雄牌射钉枪1把和特力牌射钉枪2把，普通的射钉枪都是装潢用的，它们都必须顶住墙，把前面的管子压进去，枪管里面放射钉弹，击发把钉子钉在墙里面。自己又另外从网上购买了带螺丝孔的小管子和限位把，然后把射钉枪前面的没有螺丝孔的小管子拿掉，装上有螺丝孔的小管子，然后在这根小管子下面装一个握把，改造后的射钉枪只要手握住射钉枪前面的两个管子，把前面的管子压进去，拿到手上就能打出响声了，不需要再顶住墙，平时枪是放在家里的，就是有时候钱要不回来，就拿出来吓唬吓唬人，争取把钱要回来，自己真实意图不是要用枪打哪个人，因怀疑陆某在赌场做手脚，曾拿枪吓唬过陆某。
2、证人证言
（1）证人袁某的证言，证实使用射钉枪的时候，先要把钉子装在钉管且里面一次只能装一颗钉子，使用射钉枪必须要用力把射钉枪的枪口顶在硬性的物品上，扣动扳机才能发射，射钉枪凭空不能发射。2016年4月25日，XXX曾在其网店买了两把射钉枪，是特力牌的，自己只卖过射钉枪给XXX，没有卖过除射钉枪以外的零件，包括带螺丝孔的小管子和限位把。自己卖给对方射钉枪的时候，告诉了对方使用方式在网店上面都有介绍，并且在发货的时候也附带了使用说明。
（2）证人欧某的证言，证实其淘宝网店的名字叫XX五金工具，其卖的射钉枪的构造分别包括活塞杆、活塞筒、装订卡位、退钉套、退钉弹簧，还有握把，活塞杆子是作推钉作用，需要顶住墙发射，自己暂时做不到不顶住墙就能发射，网店2016年4月23日卖了一把震雄牌的射钉枪给了网名XXX，但没有卖过除了射钉枪以外的其他配件给他，另外还发过出厂说明书给对方。
（3）证人陆某、成某、姚某1、姚某2、田某的证言，均证实2016年7月份的一天晚上，被告人张率因赌场输钱怀疑是陆某做手脚，曾拿过一把枪朝车窗户外面打吓唬过陆某让其赔钱。
3、书证
（1）常住人口信息表，证实被告人张率已经达到完全刑事责任年龄。
（2）调取证据通知书、调取证据清单、淘宝交易记录，证实公安机关调取到张率在网上购买射钉枪、钉管套及握把的记录。
（3）扣押决定书、扣押清单、淘宝交易记录照片、手机聊天照片，证实兴化市公安局扣押张率到的淘宝交易记录照片6张、特力牌及震雄牌射钉枪各1把，伊利牌S1射钉弹120粒，银白色塑料匕首1把，手机聊天记录照片6张。
（4）归案情况说明，证实2016年8月13日孙某甲、陆某相继到公安机关报案称张率对其殴打并使用枪支，兴化市公安局于2016年8月16日立案侦查，同月24日被告人张率主动到公安机关投案。
（6）射钉枪国家标准、特力牌射钉器用户手册，证实射钉器是指以击发射钉弹使火药燃烧产生的高压气体，推定设定等进行作业的工具，射钉是指以火药燃烧产生的高压气体推动，能钉入硬质构件中的高强度紧固器；射钉弹是指经射钉器击发燃烧，产生高压气体推动射钉等的火药弹，钉管是指射击时放置射钉的管形零件，重要零部件是指印象射击安全或重要性能的零部件（重要零部件由产品图样或其他有效文件规定）。特力牌射钉器由钉管套（没有螺丝孔）、钉管制动环、活塞杆等零件组成。
（7）物证照片，证实被告人张率提供的“震雄”和“特力”牌枪支及子弹，以及塑料匕首等物证的情况。
4、鉴定意见
泰州市公安局物证鉴定所枪支弹药鉴定书，证实兴化市公安局送检的1号疑似枪支是“特力”牌射钉枪，以火药为动力，目前状态下能够正常击发，对人体具有致伤力。送检的2号疑似枪支是“震雄”牌射钉枪，以火药为动力，目前状态下能够正常击发，对人体具有致伤力。
5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）搜查笔录，证实兴化市公安局荻垛派出所民警于2016年8月24日17时15分至17时45分，对张率位于兴化市富康花园9幢XX单元xxx室进行搜查，未发现疑似枪支。
（2）侦查实验笔录，证实兴化市公安局民警在兴化市检察院531办公室就被告人张率提供的两把射钉枪是否有致伤力进行侦查实验，任取张率提供的两把射钉枪中的一把，取2发S1射钉弹，1发作为火药，1发作为子弹，在531办公室里离门3米外对门射击，门被打出一个洞。
此外，证明本案其他事实的证据有：兴化市人民法院刑事判决书、出所登记表，证实被告人张率曾因犯寻衅滋事罪，于2006年9月19日被兴化市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因吸毒，于2010年8月16日被兴化市公安局行政拘留十日；因吸毒，于2011年7月27日被泰州市公安局高港分局行政拘留十五日；因犯非法拘禁罪，2015年2月4日被兴化市人民法院判处有期徒刑六个月，2015年5月2日刑满释放。
本院认为，被告人张率非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关起诉指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人张率有前科、劣迹，酌情从重处罚。被告人张率曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人张率主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
关于辩护人提出被告人张率是从网上购买射钉枪配件进行组装，并没有对相关配件进行改造，不能认定为非法制造枪支罪，本案定性为非法持有枪支罪更符合罪责刑相适应原则的辩护意见，经查，通过被告人张率的组装行为射钉枪从单纯的装潢工具变成了枪支，对人体有致伤力，该组装应认定为刑法意义上的制造且被告人张率的行为违反国家有关法规，未经有关部门批准，应认定为非法制造枪支罪，故对此辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人张率主动上缴枪支，主观恶性不深，对其可以从轻处罚的辩护意见，经查，被告人张率制造枪支并使用，不仅违反枪支管理规定且侵犯公共安全，主观恶性和社会危害性较深，主动上缴枪支已在认定自首情节时予以考虑。故对此辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出被告人张率具有自首情节且当庭自愿认罪，对其可以从轻或者减轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。综上，本院决定对被告人张率减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条规定，判决如下：
被告人张率犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月1日起至2018年10月31日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、扣押的特力牌及震雄牌射钉枪各一把，伊利牌S1射钉弹一百二十粒，银白色塑料匕首一把予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡云慧
人民陪审员 魏义胜
人民陪审员 王金洋
二〇一七年九月五日
见习书记员 仇晓文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
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第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
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第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
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第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。