广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛霞法民二初字第171号
原告（反诉被告）曾玉萍，女，1964年1月10日出生，汉族，住湛江市开发区。
委托代理人杜官新，广东绥爰律师事务所律师。
委托代理人陈慧慧，广东绥爰律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）广东香恋鞋业股份有限公司，住所地：惠东县吉隆镇吉联村上东洲三锡埔地段。
法定代表人李美顺，经理。
委托代理人梁冠斌，广东智洋律师事务所律师。
委托代理人段锴，广东智洋律师事务所律师。
第三人湛江市霞山嘉润物业服务有限公司，住所地：湛江市霞山区人民大道南42号城市广场六楼B601。
法定代表人杨志，负责人。
委托代理人ＸＸ和，男，1973年12月10日出生，汉族，系湛江市霞山嘉润物业服务有限公司的法务顾问。
原告曾玉萍诉被告广东香恋鞋业股份有限公司（以下简称香恋公司）暨被告香恋公司反诉原告曾玉萍租赁合同纠纷一案。本院于2014年8月11日立案受理后，依法通知湛江市霞山嘉润物业服务有限公司（以下简称嘉润公司）为第三人参加诉讼，并于2014年11月19日组成合议庭公开开庭进行了审理。曾玉萍的委托代理人杜官新、陈慧慧，香恋公司的委托代理人梁冠斌均到庭参加诉讼，第三人嘉润公司经本院合法传唤,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾玉萍诉称，曾玉萍与香恋公司于2012年9月8日签订《联营销售合同》，约定双方利用曾玉萍向广东省国贸商场承租的店面进行合作，开设“香恋”专柜，期限从2012年9月1日至2015年8月31日止。曾玉萍独立承担专柜所产生的相关费用（包括租金、押金、商场保底费用、工商、税务、水电费、专柜地板装修、仓库租金、专柜公关费、电脑、音响配置费），香恋公司负责“香恋”专柜经营管理，拥有专柜的一切管理权（包括专柜所有鞋品的提供），负责店铺日常营业款收银，曾玉萍不介入香恋公司对专柜的管理。香恋公司每月以30000元向曾玉萍支付最基本收益，如香恋公司的月销售收入超出90000元的，则将超出部分的40%分配给曾玉萍（其中20%为商场扣点），香恋公司每月8日将收益汇入曾玉萍指定账户。该合同名为《联营销售合同》，实为曾玉萍将承租的店面交付给香恋公司使用，并在满足约定条件下分享部分额外收益的《租赁合同》。合同签订后，曾玉萍向香恋公司支付合同保证金2000元，并自2012年9月起，由曾玉萍支付租金和相关店面费用，在广东省国贸商场开设“香恋”专柜交由香恋公司经营管理。专柜自2014年3月起发生货品供应严重不足的情况。香恋公司自2014年3月起欠付曾玉萍每月30000元的最基本收益，构成根本违约。曾玉萍于2014年6月27日向香恋公司发出解除合同通知书，决定自2014年7月1日起解除合同，解除合同通知于2014年6月28日到达香恋公司生效。至2014年7月1日止，香恋公司共欠曾玉萍基本店面费用为150000元。
《联营销售合同》是双方真实意思表示，不违反任何禁止性法律规定，依法有效，双方均依合同履行。在曾玉萍依合同承担相关费用并实际提供店面供香恋公司经营前提下，香恋公司应当履行按月向曾玉萍支付最基本收益的合同对等义务。特此起诉，请求：1、依法解除合同，判令香恋公司返还曾玉萍合同保证金2000元。2、依法判令香恋公司向曾玉萍支付从2014年2月至2014年7月31日的店面基本费用180000元。3、依法判令香恋公司按银行同期贷款利率向曾玉萍支付本金30000元自2014年3月8日起、本金30000元自2014年4月8日起、本金30000元自2014年5月8日起、本金30000月自2014年6月8日起、本金30000月自2014年7月8日起、本金30000元自2014年8月8日起至清偿之日止的利息。4、本案诉讼费由香恋公司承担。
被告香恋公司辩称，原、被告签订的联营合同应当认定双方存在联营合作关系,原、被告共同投资经营,分工明确,被告应当承担联营店的经营风险,合同第十一条属于保底条款,原告违反该条款,其第三项诉讼请求缺乏法律依据。自2014年2月起,原告已经实际介入联营店的销售,已经从联营店中直接获利。原告违约直接与商场结算,且多次迟延支付联营店所得给被告,被告于2014年1月20日向原告送达解除合同通知书,原告于2014年6月25日向被告送达解除合同通知书,不管原被告送达的解除合同通知书是否当日有效,联营合同不能晚于2014年6月25日解除,合同解除后,联营店的租金应由原告承担。综上,应依法驳回原告的诉讼请求。
第三人嘉润公司不到庭应诉,但提交了书面意见。其述称，曾玉萍曾与我司签订《物业管理合同》，承租湛江霞山的国贸大夏B座第二层第42B号商铺。2014年7月31日，我司与曾玉萍终止了《物业管理合同》关系，双方结清了2014年7月底止的物业管理费等相关费用，双方已不存在任何合同纠纷；曾玉萍与香恋公司因《联营销售合同》的纠纷，与我司无关，我司既不分享其中的任何经营收益，也不承担该联营合同中的任何义务，且曾玉萍已从国贸商铺撤柜，业主收回商铺，不再保留“香恋”品牌标识和货物，其审理结果与我司没有法律上的利害关系；我司从未介入“香恋”具体经营，相关的货品组织、人员安排、货款收银均由该商家自行落实，曾玉萍没有与我司（商场）结算任何销售费用，更不存在私自结算。由于“香恋”货品长期供应不足，我司曾提出“限期补充货品”的整改要求。综上，恳请法院查明事实，公正判决。
被告香恋公司（反诉原告）反诉称，《联营销售合同》明确禁止被反诉人介入联营店的管理工作，被反诉人的职责仅限于支付联营店的营运费用包括租金、水电费。《联营销售合同》生效后，被反诉人没有严格履行合同，私自与商场进行结算，直接获取联营店销售所得，迟延向反诉人交付销售所得，占用联营店的全部销售收入。被反诉人的上述行为构成根本违约，经反诉人发函催促后，被反诉人仍未有改善。反诉人逐于2014年1月20日向被反诉人发出《解除合同通知书》，解除双方合作关系。合同解除后，被反诉人应当履行后合同义务，配合反诉人将货物分批撤出商场，并将联营店内“香恋”品牌的相关标识宣传物料拆除。但被反诉人却联合商场共同阻挠反诉人撤场，要求店内员工继续销售储存在店内的剩余货物，所有销售收入由被反诉人控制及支配。此后，反诉人发现，被反诉人以低价迅速处理存放于联营店内的剩余货物，以图获利；更恶劣的是，被反诉人在联营店内铺设了其他品牌的产品进行销售。被反诉人的上述行为不但对反诉人的利益造成损害，更严重影响了“香恋”品牌形象。反诉人认为，合同解除后，双方已无需继续履行合同义务，被反诉人应当停止经营联营店，并应当履行后合同义务，配合反诉人进行善后工作，将所有剩余货物退还反诉人。但被反诉人不配合反诉人的工作，多番阻挠反诉人撤出，指使员工低价销售反诉人存货获利，给反诉人造成严重的经济损失。为此，为保障反诉人合法权益不受侵害，特向法院提起反诉，请求：1、《联营销售合同》已解除。2、判令被反诉人返还留存于湛江市国贸商场联营店内的货物。3、判令被反诉人返还自合同解除后因销售货物而产生的收入（暂计为47418元，具体数额按法院调取材料后确定），以及支付迟延返还销售收入所产生的利息，直至被反诉人返还全部本息为止（暂计至2014年8月30日）。4、判令被反诉人拆卸上述联营店内含有“香恋”品牌标识的装饰物，停止销售“香恋”品牌货物。5、判令被反诉人承担本案全部诉讼费用。
原告曾玉萍（反诉被告）辩称，被告反诉不是事实,被告提交的证据材料不能充分证明被告的反诉请求,被告应承担举证不能的法律后果；被告所述与联营合同的内容不符,合同约定原告独立承担专柜产生的费用,被告拥有专柜的一切管理权,原告没有收益权和管理权,专柜的员工都由被告派驻,是被告的员工代理管理,被告的反诉没有事实依据,请依法驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2012年9月8日，香恋公司（甲方）与曾玉萍（乙方）签订《联营销售合同》，合同约定：甲乙双方共同在广东省国贸商场开设“香恋”专柜，合作期限从2012年9月1日至2015年8月31日止，共三年；甲方拥有专柜的一切管理权，如乙方介入管理，则产生的一切后果由乙方承担。但乙方有监督专柜人员正常营业的权利，同时也有提升专柜销售业绩的建议权利；乙方须依法办理经营所需之相关证照（不得用“香恋”名称申请营业执照）；甲方承担员工薪资、奖金、货品的运输费用、银行刷卡手续费、电话通信费、修鞋费、汇款手续费、网络使用费、货架道具及安装费、促销活动礼品费，其他一切费用由乙方承担；乙方独立承担专柜所产生的相关费用如：专柜租金及押金、商场保底费用、工商、税务、水电费、专柜地板装修、仓库货架及租金、员工宿舍押金及租金，专柜所产生的公关费用，配置电脑、音响；甲方免费提供POP广告、宣传资料、吊旗、形象画册等物品；乙方须在协议签署后三个工作日内，向甲方缴纳合同保证金2000元，若逾期未交纳，本合同视为无效。合同期满后，如乙方不再续约且无任何违约情况的，双方办理好一切交接及账目核算清楚后，甲方将在五个工作日内无息返还乙方保证金；甲方负责店铺日常营业款收银，乙方不得以任何形式介入店铺收银事项，否则一切后果由乙方负责；甲方自专柜开业第二个月起于每月5日前与乙方对账，每月10日前将乙方收益汇入乙方指定账户；甲乙双方共同评估“专柜”每月保底销售金额为：90000元整，每月有业绩未达到保底销售金额的，甲方承诺支付30000元整给乙方作为其最基本收益，每月超出保底销售金额部分的，甲方按超出部分的40%作为乙方收益（其中20%为商场扣点）。（员工内购不计入实际销售额，乙方不享受此项抽成）；合约期满前叁个月须向甲方提出续约书面申请，如乙方未提出申请，由此造成的一切责任由乙方承担；乙方有权到店铺查阅销售额的真实情况，如有不符，由甲方承担责任；甲方在经营期间，必须保证专柜能正常营业，保证一切设备的正常维护维修和使用（设备包括电脑、音响）；甲方经营期间，乙方随时可以监督甲方电费使用情况，不允许人为浪费使用……。合同签订后,曾玉萍依约支付其承租嘉润公司的商铺租金及押金等合同约定的相关费用，提供商铺柜台给香恋公司作为销售“香恋”商品品牌的专柜。香恋公司依约派驻员工对“香恋”品牌专柜的销售进行经营管理，并负责专柜销售“香恋”品牌商品的货物供销和店铺日常营业款收银。在合同履行期间，香恋公司依照合同的约定，每月固定向曾玉萍支付30000元的基本收益至2014年3月，双方未曾按每月销售超出部分的40%进行结算，作为曾玉萍的收益支付。2014年3月起，由于“香恋”专柜的货源供给不足，嘉润公司向曾玉萍发出通知，要求曾玉萍对“香恋”专柜的营运进行改善，补足“香恋”专柜货源，以免影响整个商场的形象。2014年6月25日，曾玉萍向香恋公司发出《解除合同通知函》：“你司分别于2012年9月8日2012年9月20日2012年8月23日与本人签订了三份《联营销售合同》，利用本人在湛江市昌大昌商场、昌大昌荣基商场、国贸商场的店面合作开设“香恋”专柜。鉴于：1、你司在使用上述店面的过程中，自2014年3月起发生货品严重不足情况，引起商场发出严重警告，要解除与本人店面租赁合同；2、你司已连续多月未依合同约定向本人支付店面（柜台）基本费用（即基本收益），构成严重违约。现通知你司：1、你司与本人所签订的上述三份关于合作开设“香恋”专柜的《联营销售合同》自2014年7月1日起全部解除；2、请你司于2014年7月1日之前将上述三份合同项下的店面移交本人管理，本结清合同解除之前的基本店面费总计人民币415000元。专此函达！”。该《解除合同通知函》于2014年6月27日以邮寄专递送达香恋公司，香恋公司收到此函既未提异议，也未与曾玉萍办理“香恋”专柜的移交。“香恋”专柜已撤出并停止销售“香恋”品牌货物，联营店内的“香恋”品牌标识的装饰物已拆卸。2014年8月11日，曾玉萍向本院提出诉讼。庭审中，曾玉萍未能举证证明其已向香恋公司缴付合同保证金2000元。香恋公司提交《湛江国贸店补充协议》的复印件，主张其双方于2013年10月16日已达成了协议，每月支付给曾玉萍30000元的最低保底收益从2013年11月份起调整为每月20000元，但曾玉萍以香恋公司未能提供《湛江国贸店补充协议》的原件予以质证，而不予认可。香恋公司确认2014年1月20日后就没有向“香恋”专柜供货，“香恋”专柜的货物在2014年1月20日后库存多少，却未能举证证明。香恋公司主张其于2014年1月20日已通过挂号信的方式向曾玉萍发出了《合同解除通知书》，其提供的邮件查单凭证不能充分证明挂号信投递的文件就是给曾玉萍送达的《解除合同通知书》，以及曾玉萍否认其本人签收，而香恋公司对曾玉萍于2014年6月25日向其送达的《解除合同通知函》并无异议。香恋公司主张曾玉萍违反合同约定，从2014年2月起实际介入联营店的销售，其提供的收据及其员工严××、陈××、韩××的中国工商银行汇款凭证（最迟交易的日期是2014年6月4日）、未能充分证明曾玉萍与国贸商场对“香恋”专柜销售进行结算；香恋公司提供的催款通知、联营店销售统计表、销售单据、通知函、委派书等证据材料，既没有曾玉萍签字确认，也未能证明已送达给曾玉萍。
本院认为，曾玉萍与香恋公司签订的《联营销售合同》依法成立，受法律保护。合同明确约定香恋公司拥有专柜的一切管理权，曾玉萍不参与“香恋”专柜的经营管理。该联营销售合同的实质是以曾玉萍提供其商铺的柜台作为香恋公司从事商业经营活动的专柜，由香恋公司自主经营商品，独自承担经营风险，独立承担民事责任，香恋公司承诺每月固定向曾玉萍支付30000元基本收益的形式租赁柜台的经营活动。曾玉萍与香恋公司签订的《联营销售合同》，名为联营，实为租赁，故本案应属租赁合同纠纷。
根据合同约定，曾玉萍依约履行了合同约定的义务，交付了专柜给香恋公司经营管理，香恋公司应依约履行支付“香恋”专柜租赁费（基本收益）每月30000元的义务。2014年3月10日始，香恋公司拖欠专柜租赁费，已根本违约。2014年6月27日，曾玉萍向香恋公司送达了《解除合同通知函》，明确《联营销售合同》自2014年7月1日起解除，香恋公司并无异议。香恋公司主张其双方签订的《联营销售合同》于2014年1月20日解除，其证据不足，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违反行为致使不能实现合同目的”和第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知达到对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，曾玉萍与香恋公司签订的《联营销售合同》于2014年7月1日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，曾玉萍请求香恋公司支付拖欠的租赁费及债务利息，其理据充分，应予以支持。香恋公司不能提供《湛江国贸店补充协议》的原件予以核对，且曾玉萍对《湛江国贸店补充协议》的复印件不予认可。在没有其他相应的证据予以充分佐证情况下，香恋公司主张从2013年11月份起每月支付给曾玉萍的基本收益应是20000元，本院不予认定。拖欠租赁费的计算应当按每月30000元，从2014年3月10起计至合同解除之日止，共110000元，而欠款的利息应从每期欠款之日起按中国银行同期贷款利率计算至清偿之日止。曾玉萍请求香恋公司返还合同保证金2000元，以及请求租赁费计付至2014年7月31日止，其理据不足，不予支持。香恋公司作为“香恋”专柜的经营管理者，其对专柜的货物有保管处理的权利和义务，其提供的证据未能充分、有效地证明曾玉萍从2014年2月起存在介入联营店的销售，直接获取联营店销售所得，延迟向其交付销售所得，占用联营店的全部销售收入的事实，香恋公司对其抗辩和反诉的主张，应承担举证不能的责任。“香恋”品牌货物已停止销售，有关“香恋”品牌标识的装饰物已拆卸。香恋公司的反诉请求，缺乏事实依据，其理由不充分，依法予以驳回。嘉润公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第九十四条第一款第（四）项、九十六条、第九十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第六十九条第（四）项和[关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见]第162条的规定，判决如下：
一、原告曾玉萍与被告香恋公司在2012年9月8日签订的《联营销售合同》于2014年7月1日解除。
二、限被告香恋公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付专柜租赁费110000元及利息（分别从2014年3月10日、同年4月10日、同年5月10日起以每月本金30000元按中国人民银行同期贷款利率计算至债务清偿之日止，2014年6月10日起以每月本金20000元按中国人民银行同期贷款利率计算至债务清偿之日止）给原告曾玉萍。
如果香恋公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告曾玉萍的其他诉讼请求。
四、驳回被告香恋公司的其他反诉请求。
本案诉讼费4060元（原告曾玉萍已预付），原告曾玉萍负担1000元，被告香恋公司负担3060元，待被告香恋公司履行本判决义务时一并径付给原告曾玉萍；本案反诉受理费492元（被告香恋公司已预付），由被告香恋公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式八份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 黄 毅
审 判 员 黄细曼
人民陪审员 梁钟和
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 方 超
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国合同法》第八条第二款依法成立的合同，受法律保护。第九十四条第一款第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违反行为致使不能实现合同目的。九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知达到对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
[关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见]第162条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人，有权提起上诉。