河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终6153号
上诉人（原审原告、反诉被告）：河南新万基新能源科技有限公司。组织机构代码：59488816-5。地址：郑州市管城区南曹乡七里河村***号。
法定代表人：程顺利，任总经理职务。
委托诉讼代理人：赵群卓，系该公司法务部主任。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：南召浩创房地产开发有限公司。组织机构代码：57499713—7。地址：南召县商务中心区。
法定代表人：刘建君，任董事长职务。
委托诉讼代理人：吕广轩、刘相安，河南梅溪律师事务所律师。
上诉人河南新万基新能源科技有限公司（以下简称新万基公司）与被上诉人南召浩创房地产开发有限公司（以下简称浩创公司）为承揽合同纠纷一案，不服南召县人民法院2015南召民商初字第181号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
新万基公司上诉称：请求维持被上诉人支付573646.13元工程款的判条，撤销驳回上诉人其他诉讼请求的判条，并由被上诉人支付违约损失722530元和既得利益损失871100元。理由：1、上诉人不存在违约行为，提供图纸调试维护已安装的设备达到标准工程合同是会所合同的约定内容，与本案无关；因被上诉人未完成征地及办理土地手续，导致上诉人对其他六口井不能进场施工；被上诉人与上诉人解除合同是单方违约；原判认定河南格力商用空调销售安装工程有限公司2013年8月变更为河南润格销售有限公司不当，应为2014年变更；2、2014年9月27日上诉人已与河南润格空调销售有限公司签订购销合同，缴纳定金1000000元，被上诉人解除合同，造成被上诉人违约罚款722530元，被上诉人应赔偿该损失；根据双方当事人的合同约定，上诉人既得利益为871100元，被上诉人应赔偿既得利益损失。
浩创公司答辩称：1、上诉人仅完成较少工程量，因双方发生矛盾上诉人未继续派员施工，于2015年6月离开工地，继续履行合同已无意义，上诉人在一审中同意解除合同；2、被上诉人于2015年7月17日发函已说明被上诉人应提供纸质图纸，上诉人以专利技术为由拒绝提供，违反合同第二十条第五款的规定，致使被上诉人无法监督施工；上诉人直接将工程转包案外人，并拖欠农民工工资，且造成工期延误，违反合同约定；合同已约定付款节点，不存在要求上诉人加大垫资力度；3、合同约定从河南格力商用空调销售安装工程有限公司购进设备，上诉人与河南润格销售有限公司签订购销合同违反合同约定，且原审已查明上诉人未向润格公司实际支付违约金；润格公司和格力公司的工商登记证明同时存在，且格力公司仍于2014年11月签订会所采购合同，故上诉人主张2014年9月格力公司变更为润格公司不当；4、工程造价应以实际结算面积为准，上诉人未全面履行合同却主张可得利益显失公平。原判正确，请求维持原判。
新万基公司向一审法院起诉请求：1.浩创公司支付新万基公司已实际施工部分工程款70万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年8月28日起至浩创公司偿还全部工程款之日止）；2.浩创公司赔偿因解除合同给新万基公司造成的损失227.662064万元；3.诉讼费由浩创公司承担。
浩创公司向一审法院反诉请求：1、确认原被告双方2014年8月15日签订的《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》无效；2、判令原告承担违约行为给被告造成的损失150000元；3、原告承担反诉诉讼费用。
一审法院查明事实：2014年8月15日，新万基公司、浩创公司及第三方河南格力商用空调销售安装工程有限公司签订了南召浩创·滨河帝城《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》，合同主要内容为：“甲方（发包方）：南召浩创房地产开发有限公司乙方（承包方）：河南新万基暖通设备销售有限公司丙方：河南格力商用空调销售安装工程有限公司第一条：工程概况1—3（略）4、合同范围地源热水泵机组及供、回水系统安装，系统调试及机房管理人员培训。5、开工日期以甲方书面通知进场日期为准。6、合同工期接到甲方通知后10日内到场，安装工期配合工程总体工程进度。第二条承包形式：包工包料包调试包培训包死合同单价。第三条合同价款确定及组成工程造价：130元/平方米……一期住宅建筑面积约85000平方米，预估合同价为壹仟壹佰零伍万元整（小写11050000元）（一期主机170万元整+一期机房80万元（含机房辅助设备材料及安装）+一期空调系统635万元整+一期管网80万元整+供回水竖平井工程140万元整=1105000元）。第四条付款方法：合同签订后，甲方不支付订金。第四条：1.水源供回水竖平井部分（井至机房整个冷热循环系统）：工程合计140万元整，由乙方设计、乙方施工，乙方保证出水量及出水温度（满足20万平方米以上住宅使用水源热泵中央空调用水量及出水温度）且满足使用要求，经甲方验收合格后，甲方付供回水竖平井工程的工程款70%，剩余工程款可按整体中央空调工程系统验收后的方法逐步支付。2.主机部分A.合同签订后，乙方根据施工进度申请主机进场，7日内乙方出具其与丙方签订的设备采购合同及采购丙方主机（专供甲方工地使用）的预付款收据时，甲方付给乙方本次提货主机总价款的30%作为提货款，乙方收到此提货款10日内须将主机送到甲方施工现场（南召浩创·滨河帝城）。乙方组织设备发货到达南召浩创·滨河帝城施工现场，经甲方负责人验收合格清点数量后，甲方再付给乙方到场主机总价款的40%。剩余工程款可按整体中央空调工程系统验收后的方法逐步支付。3.一期分项部分……以上共计22项价款，付款如下：A.在甲方通知乙方发货且乙方出具其与丙方（主材除外的辅材可以是乙方在合同中提供的品牌厂商）签订的设备、材料采购合同及（专供甲方工地使用）预付款收据时，7日内甲方付给乙方本次提货设备、材料总价款的30%作为提货款，乙方收到此提货款10日内须将设备、材料送到甲方施工现场（南召浩创·滨河帝城）……。第五条：材料设备供应1.主要设备要求、水源热泵机组、风机、盘管采用“格力”品牌，泵采用上海“凯泉、东方、太平洋”品牌……。第六条：工程质量及验收标准（略）。第七条：进度计划1.乙方于合同签订后七日内向甲方监理提供施工组织设计及进度计划。2.甲方应在送达后一周内予以批准或提出修改意见，逾期不批视为有效。3.乙方按甲方监理审批的进度计划进行施工，并且接受甲方监理的检查和监督。第八条至第十三条（略）。第十四条：隐蔽工程和中间验收1.验收部位：隐蔽工程、中间验收项目由双方商定。以下部位必须进行中间验收：①竖平井工程完成后……。验收方法：上述部位具备验收条件并经乙方自检合格后书面通知甲方参加验收……。在接到乙方书面通知后的48小时内甲方不参加验收或验收48小时后甲方不在验收记录上签字，可视为甲方已经批准，乙方可继续施工……。第十五条至第十七条（略）。第十八条：违约责任、索赔1.甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后应在十日内支付工程款。2.工程未通知验收前，甲方擅自使用造成损坏的，由甲方承担相应责任，工程本身质量原因造成的除外……。第十九条（略）。第二十条：合同的生效及终止1.合同自双方签章、三方共同对合同附件进行书面签字确认后生效。2.甲、乙双方履行该合同的全部内容……。第二十一条（略）。甲方：南召浩创房地产开发有限公司（公章）乙方：河南新万基暖通设备销售有限公司（公章）丙方：河南格力商用空调销售安装工程有限公司（公章）2014年8月15日”。合同签订后，新万基公司进场施工。首先双方进行供回水竖平井工程的设计与施工及南召浩创·滨河帝城会所水源热泵中央空调系统及热水系统采购安装工程的施工（双方另行签订合同）。在施工过程中，双方即产生矛盾，新万基公司要求浩创公司支付工程款，浩创公司要求新万基公司提供纸质图纸、调试、维护已安装的设备达到标准。双方虽经协商，终未达成协议，浩创公司于2015年8月27日向新万基公司发出了解除合同通知书，新万基公司于2015年9月11日复函，不接受浩创公司方单方面解除合同，要求浩创公司继续履行合同。但双方最终未达成协议，新万基公司未派员工到浩创公司的工地进行施工，浩创公司也未将剩余的工程款支付给新万基公司。双方发生纠纷，新万基公司诉至原审法院。
另查：新万基公司在履行合同期间于2014年9月27日向河南润格空调销售有限公司交纳定金100万元，河南润格空调销售有限公司于2015年9月25日给新万基公司出具了收到新万基公司滨河帝城项目空调违约金722530元的收据（新万基公司未实际支付该款）。2014年11月8日，原、浩创公司及第三方（丙方）河南格力商用空调销售安装工程有限公司签订了南召浩创·滨河帝城《会所水源热泵中央空调系统及热水系统采购安装工程合同》，浩创公司方反诉中所称的“擅自更改设备品牌、已施工部分工程质量不合格”等理由均系“会所”部分的工程，于2014年8月15日三方所签的《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》是完全独立的两份合同。新万基公司起诉所依据的合同是双方2014年8月15日签订的，新万基公司仅部分完成了供回水竖平井系统的施工。其他部分因双方发生矛盾，新万基公司未派员工施工。经新万基公司方申请，新万基公司方已施工的工程量经鉴定，工程造价为573646.13元。
原审法院认为：原告浩创公司2014年8月15日所签的合同是双方在协商一致的情况下签订的，未违反法律、法规的强制性规定，属有效合同。合同签订后，双方在履行合同中发生纠纷，根据双方提供的证据，双方均存在违约行为，因此，其违约责任互不追究。依据合同的施工内容，新万基公司仅完成了很小的工程量，其绝大部分工程因双方发生矛盾，新万基公司未派员参与施工，因此双方继续履行合同已无实际意义，且浩创公司也反诉请求解除合同，因此，对双方于2014年8月15日所签订的合同依法予以解除。新万基公司请求浩创公司支付施工款的请求，根据鉴定结论，新万基公司所施工的工程量的造价为573646.13元，浩创公司理应支付。新万基公司要求浩创公司赔偿损失227.662064万元的请求，新万基公司虽提供了根据合同约定其订购设备违约支付违约金722530元的收据，但该笔违约金新万基公司并未实际支付，且收取违约金的单位也与合同中约定的第三方（丙方）不是同一个单位，虽然新万基公司方提供了变更证明，但变更证明中的内容明显与事实不符，变更证明中所述河南格力商用空调销售安装工程有限公司于2013年8月变更为河南润格空调销售有限公司。而原、浩创公司与丙方所签合同是2014年8月15日，丙方的名称仍是河南格力商用空调销售安装工程有限公司。且经查河南格力商用空调销售安装工程有限公司的工商登记信息，该公司目前还在正常营运当中。新万基公司所提供的证据存在较大瑕疵，因此对于该部分损失原审法院不予支持。至于其他损失，因新万基公司未提供证据予以证实，待有新的证据后，新万基公司可另行主张权利。浩创公司反诉要求赔偿损失15万元的请求，因其所述的理由是因“会所”工程引起的，与该案不是一个法律关系，因此对于该反诉请求，原审法院不予支持，其可另行起诉。本案经调解，双方未达成一致意见，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第九十六条、第九十七条、第九十八条之规定，原审法院判决：一、解除原、浩创公司双方于2014年8月15日签订的南召浩创·滨河帝城《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》。二、浩创公司（反诉新万基公司）南召浩创房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付给新万基公司河南新万基新能源科技有限公司工程款573646.13元。三、驳回新万基公司（反诉浩创公司）河南新万基新能源科技有限公司及浩创公司（反诉新万基公司）南召浩创房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30613元、反诉费1650元、保全费5000元、鉴定费55000元，共计92263元，新万基公司负担72263元，浩创公司负担20000元。
二审中，当事人均未提供新证据。二审中查明事实与一审查明一致。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定建设工程合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际使用人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者招标无效的。本案中，双方当事人签订地源热泵中央空调系统采购及安装合同，该工程涉及线路管道设备安装，预估合同价为1105万元，工程投资额较大，承包人应具有相应建筑机电安装专业承包资质标准。上诉人未能提供相关资质，其与被上诉人所签订合同为无效合同。上诉人主张违约损失和逾期利润损失缺乏合同依据。一审中上诉人提供润格公司的证明，用以证实润格公司从格力公司变更而来，该证明与2014年11月签订会所合同时仍加盖河南格力商用空调销售安装工程有限公司印章不符，且其所提供的收据等未能充分证明已产生实际损失，故对其主张赔偿损失的上诉请求不予支持。且上诉人未能完成全部工程，故对其主张预期利润的上诉请求不予支持。综上，原判认定合同有效不当，但未影响处理结果，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持南召县人民法院2015南召民商初字第181号民事判决第二、三项。
二、变更南召县人民法院2015南召民商初字第181号民事判决第一项为“确认浩创公司双方于2014年8月15日签订的南召浩创.滨河帝城《地源热泵中央空调系统采购及安装合同》无效”。
如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费30613元，反诉费1650元、保全费5000元、鉴定费55000元。二审案件受理费19143元由上诉人负担91406元，浩创公司负担20000元。
本判决为终审判决。
审判长 李晓峰
审判员 李 舸
审判员 王 妮
二〇一八年二月二十二日
书记员 孙上兰