广西壮族自治区田东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1022刑初331号
公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
被告人殷如成，男，1981年5月31日出生于河南省滑县，汉族，初中文化，农民，住河南省滑县，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年7月26日被田东县公安局取保候审，同年9月17日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
辩护人许浒，广西广司律师事务所律师。
被告人石祥明，男，1987年4月10日出生于河南省滑县，汉族，初中文化，农民，住河南省滑县。因诈骗，于2017年7月21日被田东县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款1000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月4日被田东县公安局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
被告人王明文，男，1984年10月15日出生于河南省滑县，汉族，初中文化，农民，住河南省滑县。因诈骗，于2017年7月21日被田东县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款1000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月4日被田东县公安局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
辩护人凌广权，广西中名律师事务所律师
被告人郭利涛，男，1990年10月12日出生于河南省滑县，汉族，初中文化，农民，住河南省滑县。因诈骗，于2017年7月21日被田东县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款1000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月4日被田东县公安局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
被告人郭飞，男，1989年3月10日出生于河南省滑县，汉族，初中文化，农民，住河南省滑县。因诈骗，于2017年7月21日被田东县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款1000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月4日被田东县公安局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于田东县看守所。
广西壮族自治区田东县人民检察院以东检刑诉〔2017〕300号起诉书指控被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞犯诈骗罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区田东县人民检察院指派检察员农永胜出庭支持公诉，被告人殷如成及其辩护人许浒、被告人王明文及其辩护人凌广权、被告人石祥明、郭利涛、郭飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区田东县人民检察院指控，2017年7月份，被告人殷如成纠集被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞在田东县收费站出口附近云贵客车饭店以“抽奖”送手机的销售形式诈骗被害人钱财，具体如下：
1、2017年7月14日19时许，被害人张某从云南省文山市坐长途客车去苏州打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明等人以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费1300元。
2、2017年7月14日20时许，被害人韦某1从老家隆林县坐长途客车去广东省打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明等人以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费700元。
3、2017年7月14日20时许，被害人陆某从云南省广南县坐长途客车去浙江省打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明等人以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费1200元。
4、2017年7月14日21时许，被害人唐某从广西南宁市坐长途客车回家云南省文山市探亲，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明等人以“抽奖”送手机的销售形式诈骗现金200元和刷银行卡消费400元共600元。
对指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据证实，公诉机关认为，被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞对公诉机关指控的犯罪事实和罪名亦无异议。
被告人殷如成的辩护人许浒提出：被告人殷如成具有自首情节，已经退赃，是初犯、偶犯，请求法庭对其从轻处理。
被告人王明文的辩护人凌广权提出：被告人王明文具有坦白情节，在本案的作用较小，当庭自愿认罪，有悔罪表现，请求法庭对其从轻处理。
经审理查明，2017年7月份，被告人殷如成纠集被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞，由被告人石祥明负责销售，由被告人王明文、郭利涛、郭飞做托，在田东县收费站出口附近云贵客车饭店以“抽奖”送手机等物品的销售形式诈骗被害人钱财，具体如下：
1、2017年7月14日19时许，被害人张某从云南省文山市坐长途客车去苏州打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费1300元。
2、2017年7月14日20时许，被害人韦某1从老家隆林县坐长途客车去广东省打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费700元。
3、2017年7月14日20时许，被害人陆某从云南省广南县坐长途客车去浙江省打工，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞以“抽奖”送手机的销售形式诈骗刷银行卡消费1200元。
4、2017年7月14日21时许，被害人唐某从广西南宁市坐长途客车回家云南省文山市探亲，客车路过田东县祥周镇祥周村高速路收费站出口附近云贵客车饭店休息中，被被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞以“抽奖”送手机的销售形式诈骗现金200元和刷银行卡消费400元共600元。
另查明，被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞因本案，于2017年7月21日被田东县公安局行政拘留十五日，罚款1000元，应予折抵刑罚。
再查明，被告人殷如成于2017年7月25日主动到田东县公安局投案自首。2017年9月17日，被告人殷如成的家属通过公安机关代为退赔被害人张某1300元、韦某1700元、陆某1200元、唐某600元。
上述事实，被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞在开庭审理过程中亦无异议，且有：1、被害人张某、韦某1、陆某、唐某的报案陈述；2、证人温某,4的证言；3、提取笔录、扣押笔录、扣押物品清单、证据保全清单、中国邮政储蓄银行股份有限公司田东支行查询账户信息及交易明细、微信扫码收款记录、pos机刷卡记录、营业执照、销售活动兑奖表；4、诈骗现场方位示意图、照片说明；5、辨认笔录；6、行政处罚决定书及通知书、行政拘留执行回执；7、抓获经过；8、代发还收据；9、户籍证明；10、被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人殷如成纠集被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞，隐瞒真相，虚构事实，利用抽奖形式骗取他人财物，数额较大，五被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定,构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人殷如成起主要作用，是主犯，应当按照其组织的全部犯罪进行处罚。被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人殷如成犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻从犯。对于被告人殷如成的辩护人许浒提出，被告人殷如成具有自首情节，已经退赃，是初犯、偶犯的辩护意见，与本案已查明的事实相符，本院予以采纳。对于被告人王明文的辩护人凌广权提出，被告人王明文具有坦白情节，在本案的作用较小，当庭自愿认罪，有悔罪表现的辩护意见，与本案已查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人殷如成有自首情节，已全部退赃；鉴于被告人石祥明、王明文、郭利涛、郭飞属于从犯，庭上认罪态度好，确有悔罪表现，故本院依法对五被告人从轻处罚。为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的合法财产，根据被告人殷如成、石祥明、王明文、郭利涛、郭飞的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人石祥明犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金5000元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2017年12月20日止。）
二、被告人王明文犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金4000元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2017年12月20日止。）
三、被告人郭利涛犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金4000元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2017年12月20日止。）
四、被告人郭飞犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金4000元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2017年12月20日止。）
五、被告人殷如成犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金6000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月17日起至2017年12月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审判员 罗 锐
二〇一七年十一月二十二日
书记员 何韦婕