浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瓯梧商初字第70号
原告（反诉被告）：温州阿外楼度假酒店有限公司。
法定代表人：周宗权。
委托代理人：孙瑞森。
被告（反诉原告）：通力电梯有限公司。
法定代表人：姜威。
委托代理人：赵伟、夏明杰。
原告温州阿外楼度假酒店有限公司（以下简称阿外楼公司）为与被告通力电梯有限公司（以下简称通力公司）承揽合同纠纷一案，于2014年1月8日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序进行审理。同年2月12日，被告提起反诉，本院于同日予以受理，依据通力公司的申请，本院采取财产保全措施，冻结阿外楼公司的银行存款。因双方存在较大争议，本院于2014年5月30日转为普通程序审判并依法组成合议庭。于2014年2月26日、2014年9月11日公开开庭进行了审理，原告法定代表人周宗权及其委托代理人孙瑞森，被告的委托代理人赵伟、夏明杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告阿外楼公司起诉称：2008年5月26日，原、被告分别签署了《温州阿外楼生态假日大酒店电梯销售合同》、《温州阿外楼生态假日大酒店电梯安装合同》。合同签订后，原告依约履行了相关的义务，支付了相应的款项。起初被告亦能按约履行，除原告的副楼部分安装的11台电梯通过市政府职能部门检验合格可投入使用外，其余26台电梯（主楼14台，别墅12台）至今没能按约安装、调试，其相应的电梯设备、零部件仍散落工地。对此，虽经原告长时间督促，但终由于被告方施工不力，管理混乱，人员调换频繁特别是项目经理，动辄就不见了。至今为止连最长三十个月的保修期也过去了，被告安装仍未完成，就连基础的工作还处在调试或启动之中。原告专门就此问题向被告发送了联系单或其他文书催促仍无果。期间因被告屡屡违约，为了能制止和避免不良后果扩大，在原告的一再坚持和催促下，双方专门于2012年4月26日召开会议，并制作了《会议纪要》，对相关问题的处理形成共识即原告于2012年5月3日前予以支付61.0080万元，被告应在2012年5月15日前分别完成副楼观光电梯井道内的按钮、显示线；提供门厅、轿厢液晶显示牌最好实物样品和报价；解决轿厢操作、验收孔间等存在的问题。《会议纪要》经参会全体人员签名后，原告并履行了付款义务，岂知被告仍把自己签名承诺的《会议纪要》视为儿戏，没有按约执行。涉案工程因被告的严重的违约，导致无法继续，至今仍搁置，并影响和延误了整个工程。对此，虽然原告多年数十次相让相劝，但均因被告拒绝无果而终无奈才选择诉讼解决。
原告认为，安装合同的第七条关于违约和赔偿的条款，属格式合同，限制或加重了原告的责任，应认定无效。被告至今未完成电梯安装，已超过了约定的最长期限即十周（第7.2条），构成违约，为了减少损失原告仍采取继续履约方式解决，故起诉请求法院判令：一、确认原被告间的电梯安装合同（除第七条违约和赔偿条款外）关系合法有效；二、被告限期30天内完成履行合同约定的涉案电梯安装调试的未尽义务。
被告通力公司答辩并反诉称：一、电梯安装合同合法有效，第七条违约和赔偿条款是双方真实意思表示，是有效条款。二、相应的电梯已经全部安装完毕，之所以没有通过检验，是因为原告没有尽到义务：1.L1-L8电梯没有按期验收，是因为原告没有严格安装双方的图纸进行施工，这导致道井距离超过国家规定15cm的限制，因此L1-L8已报验但没通过验收，L26-L37电梯根本没办法报验；2.原告没有及时向被告提供标高尺寸，直到2009年9月才提供；3.被告安装电梯后，原告的大理石等没有安装，导致电梯的外呼没办法安装；4.原告在很长时间内均未提供电源，至今仍有三台无机房电梯没有电源；5.电梯井道底坑积水，导致电梯不能报验；6.主楼电梯的对重铁丢失，原告承诺予以调查，很长时间之后，原告才补齐了对重铁，这也导致了工期的延误；7.机房不通风、机房未安装固定爬梯。8.原告对电梯施工图进行了更改，主要表现井道高度不够、吊钩未安装、别墅电梯井道电梯门一边由混凝土更改为玻璃，无法通过验收，要求法院对此进行鉴定。综上，被告认为因原告土建不合格及配套施工不合格导致工期的延误，而非被告的26台电梯的安装问题导致电梯验收不通过，请求法院驳回原告的诉讼请求。
根据上述安装合同第4.2条约定，反诉被告应当于当地质量技术监督部门验收合格之日后十天内向反诉原告支付剩余50%安装款，但该次付款最迟不得晚于安装开始后六个月。双方合同签订后，反诉原告依约于2008年11月及2009年1、5、6、7月陆续运抵工地现场交付相关电梯设备，且至2010年3月完成了全部电梯的安装及调试工作；其中11台相关电梯已通过相关主管部门的验收，检验结论均为“合格”。其余设备因主电源未开通、底坑积水、土建工程不符、井道壁至轿厢地坎间隙不符等原因无法达到验收条件。虽经反诉原告发函告知反诉被告要求其按照约定及温州市特种设备检测中心通知整改，但反诉被告置之不理，导致至今其余电梯未能达到验收条件或通过验收；反诉被告应承担全部责任，据此，反诉原告反诉请求：判令反诉被告向反诉原告支付所拖欠的安装款人民币436，115.00元及安装款违约金（以436，115.00元为基数，自2010年9月30日起按照中国人民银行同期贷款利率暂计算至2014年1月27日为84，780.76元；其余违约金自2014年1月28日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决生效之日）。
反诉被告阿外楼公司针对反诉答辩称：反诉原告进场进行电梯安装，说明原告的电梯井道各方面符合条件，现26台电梯未通过验收，责任在于反诉原告，请求驳回反诉原告的反诉请求。
经审理，本院认定：2008年5月31日，原、被告分别签署《温州阿外楼生态假日大酒店电梯销售合同》、《温州阿外楼生态假日大酒店电梯安装合同》。销售合同约定阿外楼公司向通力公司购买37台电梯。
安装合同约定：通力公司（乙方）安装该37台电梯，安装工期60天（不包括政府监管部门的验收时间），安装总价1220160元，在双方确定安装开始前10天支付50%的安装款610080元，乙方在收到阿外楼公司（甲方）第一次付款并且附件2中“甲方承担的工作”完成后开始安装。甲方应在当地质量技术监督部门验收合格之日后10日内支付合同总价50%的安装款610080元（第二次付款），但最迟不得晚于安装开始后的6个月（该6个月不包括完全由于乙方原因而造成的延误时间）。第五条约定安装包括安装设备工作和交付设备前通常进行的测试、调试。第七条对违约和赔偿进行约定，第7.1条约定任何一方单方面解除本合同的，应向对方赔偿相当于本合同总价的30%的违约金。第7.2条约定除不可抗力外，如果甲方延迟付款，应支付乙方逾期违约金（按延误部分合同金额的每周0.5%计算，但最高不超过延误部分合同金额的5%），如果延误超过10周，则乙方有权视甲方为单方面解除合同。第7.3条约定除不可抗力外，如果乙方延迟安装，应支付甲方逾期违约金（按延误部分合同金额的每周0.5%计算，但最高不超过延误部分合同金额的5%），如果延误超过10周，则甲方有权视乙方为单方面解除合同。合同附件1为电梯的技术规格。附件2对双方承担的工作进行约定，其中甲方应承担的工作：1.土建结构，甲方应根据乙方提供的并经双方确认的设备布置图，向乙方提供设备安装的土建井道结构，并相应完成满足设备布置图中《注意事项》内的各项要求。其中设备布置图中载明吊钩、井道通风由甲方自理。2.施工支持，甲方应提供施工电源、临时办公室、材料库房。3.其他工程，提供三相五线制电源并拉至机房配电箱。乙方承担的工作：1.工程准备，派员前往工地检查土建是否具备开工条件。2.安装施工，按照国家标准、乙方内部质量标准和合同规定的进度进行施工。3.工程竣工，工程竣工后，乙方向甲方移交通过国家和地方检测部门（指温州市特种设备检测中心）的相关证书随机文件和设备安全准运证。
合同签订后，通力公司于2008年12月、2009年3月、6月陆续将37台电梯交付给阿外楼公司。阿外楼公司于2009年5月22日、9月25日向通力公司分别提供主楼、别墅的标高线数据。通力公司于2009年初开始对电梯进行安装。2009年12月29日，副楼的L15－L25的11台电梯经温州市特种设备检测中心检测合格，现均已投入使用。至2010年3月，原告将主楼及别墅的26台电梯安装完毕。阿外楼公司已支付通力公司电梯安装款784045元。
2012年4月26日，原、被告签订一份会议纪要，对副楼的L15－L25的11台电梯的有关附件安装进行约定。双方已按会议纪要履行完毕。
2012年8月31日，温州市特种设备检测中心对主楼9台电梯出具检验意见通知书，载明：1.安全技术资料不符。2.土建工程不符。3.底坑不应有积水。4.对重越程距离标识不符。5.轿厢应封闭。6.对重应固定。7.井道至轿厢地坎间隙不符。8.井道壁应完好。9.超载装置不灵活。10.机房通风不符。11.层门不应卡阻。12.8号电梯运行有异声。13.外呼显示未安装。
2008年8月至2013年12月间，通力公司多次就电梯安装向阿外楼公司发送联系函，要求阿外楼公司予以配合和整改，主要内容：1.机房未通电。2.电梯厅门两侧门洞未封堵。3.主楼外呼按钮盒孔洞未开。4.底坑积水，导轨生锈。5.主楼电梯轿厢与井道壁距离超标。6.观光电梯外玻璃破损。7.外呼孔洞开孔及外呼安装。8.别墅电梯轿厢地坎与井道壁距离超标。
审理中，本院对涉诉电梯进行现场勘察，发现主楼部分存在如下问题：1.电梯机房通风设施未安装。2.电梯门口没有装修，孔洞没有封堵。3.L1－L4的4台电梯井道牛腿突出，轿厢与井道壁距离超过规定的15cm。5.L3电梯井道玻璃幕墙破损，需修复。6.底坑积水。7.机房爬梯未安装。8.钢丝绳、导轨生锈。9.顶层无吊钩。10.顶层外呼未安装，门坎未封堵。11.L10－L13电梯井道顶层高度474cm（图纸要求顶层高度为4950mm）。发现别墅部分存在如下问题：1.电梯厅门地坎未封堵。2.底坑积水。3.五方通话线未接通。4.部分电梯门口玻璃破损。5.电梯井道壁为玻璃结构（原图纸设计为电梯门的一边为混凝土结构），玻璃安装在钢架结构的外面，电梯安装在钢架之内，电梯轿厢门与井道壁距离达25－35cm。6.部分电梯井道玻璃破损。7.钢丝绳、导轨生锈。
本院多次主持调解，最终阿外楼公司仅因不同意通力公司提出的安装、调试期限方案而无果。
证明上述事实的证据有，原、被告双方的陈述，原告提供的原、被告营业执照、组织机构代码证及企业信息、电梯销售合同、电梯安装合同、会议纪要、联系函、复函，被告提供的《温州阿外楼生态假日大酒店电梯销售合同》、《温州阿外楼生态假日大酒店电梯安装合同》、发票签收件、副楼的11台电梯的验收检验报告、电梯施工图、联系函、主楼9台电梯的《机电类特种设别检验意见通知书》、特种设备安全监察指令书、主楼标高线确认书、别墅标高线确认书、阿外楼电梯现状表、现场照片。本院现场勘察笔录。上述证据，均经庭审出示质证，本院经审查认为，证据来源合法，内容真实，本院均予以认定。原告提供的三菱电梯检验报告与本案不存在关联，本院不予认定。
本院认为：根据双方的诉辩意见，本院对本案的争议归纳并评析如下：
一、关于合同效力问题，原、被告签订的《温州阿外楼生态假日大酒店电梯安装合同》，是双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。安装合同第七条对双方违约责任分别进行约定，从内容分析，双方违约应承担的责任平等，并没有加重阿外楼公司的责任，该条款不存在无效的情形，因此，阿外楼公司主张该条款无效的诉讼请求，本院不予支持。
二、关于涉诉电梯未通过验收的原因及责任分析，电梯安装是将电梯安装在符合要求的电梯井道内，然后进行测试、调试，最后进行验收的综合工程，是边调试边整改的过程，涉诉电梯的井道土建、钢架结构、玻璃安装均由阿外楼公司负责，通力公司负责电梯的安装、调试等工作，因此，电梯安装需要双方互相配合，但涉诉电梯至今仍不符合验收的要求，原、被告均有责任，分析如下。
阿外楼公司的责任：1.主楼电梯井道的土建不符合电梯施工图的要求，主要表现在井道未安装吊钩，部分井道顶层高度低了21cm。2.主楼电梯机房未安装通风设施、爬梯未安装、底坑积水，不符合验收的要求。3.地坎、孔洞未封堵。4.井道玻璃的安装位置与轿厢门间隙过大。阿外楼公司将别墅电梯井道的结构由原来的三面钢架一面混凝土结构更改四面钢架外装玻璃结构，因电梯只能在钢架结构内进行安装，电梯的安装位置受钢架位置的限制，而玻璃是安装在钢架结构的外面，玻璃距离钢架结构的内侧达25cm以上，远大于电梯轿厢门距井道壁距离小于15cm的验收要求，不具备验收条件，致使无法申报验收。因井道玻璃是由阿外楼公司负责安装，故玻璃与轿厢门间隙问题的责任在于阿外楼公司。5.别墅的五方通话线未接通。
上述所列问题客观存在，虽不影响通力公司将电梯设备安装在电梯井道内的作业，但影响电梯的测试和调试，也与电梯能否通过验收密切相关。因此，阿外楼公司认为一切责任在于通力公司的反诉答辩意见，与事实不符，本院不予采纳。
通力公司的责任：1.主楼L1－L4电梯轿厢门与井道壁的间隙不符合要求，并将该责任推卸给阿外楼公司。2.对阿外楼公司关于别墅井道设计的更改没有提供技术指导，对更改后存在的问题没有及时向阿外楼公司反馈（直至2012年6月才向阿外楼公司反馈）。3.施工作业前对主楼部分井道土建存在的问题（如牛腿突出、顶层高度）检查不到位，没有要求对方整改的情况下，即进场安装作业。4.主楼电梯验收过程中存在的其他问题如技术资料不符等。
关于通力公司要求对吊钩问题、顶层高度问题、别墅井道的设计变更是否影响电梯验收进行鉴定的问题，本院认为《电梯制造与安装安全规范》（GB7588－2003）第6.3.7条规定，在机房顶板的适当位置应装备一个或多个吊钩，以便起吊重载设备。吊钩问题既是合同义务，也是规范要求，阿外楼公司应予安装。《电梯监督检验和定期检验规则》（TSGT7001－2009）规定，电梯轿厢与面对轿厢入口的井道壁的间距不大于15cm。阿外楼公司在别墅电梯井道钢架外面安装的玻璃距离轿厢门远大于15cm，不符合检验要求。主楼L10－L13电梯井道顶层高度474cm，较电梯施工图要求顶层高度4950mm低了21cm，阿外楼公司有一定责任，但通力公司已在该部分井道内进行安装，应视为接受，可认定该部分井道顶层高度满足要求。通力公司提出的上列问题属于一般性的问题，本院可作判断，不属专门性的问题，不需要进行鉴定。
综上所述，主楼电梯不能通过验收，原、被告均有一定的责任。别墅电梯不具备验收条件，主要责任在于阿外楼公司。
三、关于继续履行的问题，阿外楼公司要求继续履行安装合同，通力公司要求阿外楼公司支付安装款，说明双方均有继续履行的意愿，应继续履行，原、被告双方应按安装合同的约定履行各自的义务。阿外楼公司应对土建存在的问题及别墅的玻璃间隙问题进行整改，通力公司应完成电梯进行测试、调试和申报验收工作。现电梯钢丝绳、导轨生锈，应进行除锈，可由通力公司负责除锈，除锈费用由双方分担（另行处理）。
关于工期问题，在电梯开始安装至今长达5年的时间内电梯未进行运行，缺少日常维护，需对电梯进行整体检查，另外电梯的除锈工作也需一定的时间，阿外楼也应对有关问题进行整改，继续履行需要双方互相配合，电梯是特种设备，事关生命安全，仓促施工不利于安全生产，综合上述因素，本院酌定通力公司应在三个月内完成安装、测试、调试未尽义务。阿外楼公司要求一个月时间内完成的意见不合理，本院不予采纳。
四、关于安装款的给付问题，安装合同约定第二次50%安装款的支付“最迟不得晚于安装开始后的6个月（该6个月不包括完全由于乙方原因而造成的延误时间）”。也就是说如果不完全由于通力公司的原因造成延误的，阿外楼公司最迟不得晚于安装开始后的6个月支付余款。前已分析，原、被告双方对电梯安装延误均有责任，不完全是由于通力公司的原因，因此，通力公司要求阿外楼公司支付其余安装款的诉讼请求，符合合同的约定，本院予以支持。安装合同约定如果延迟付款或安装都要向对方支付违约金，因双方对延迟安装都有责任，故通力公司关于违约金的诉讼请求，本院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：
一、确认原告温州阿外楼度假酒店有限公司与被告通力电梯有限公司于2008年5月31日签订的《温州阿外楼生态假日大酒店电梯安装合同》有效。
二、原告温州阿外楼度假酒店有限公司应于本判决生效后30日内处理好电梯机房通风、机房爬梯安装、电梯井道底坑积水、门坎和孔洞封堵、五方通话接通、电源配置、破损玻璃更换等事项。
三、原告温州阿外楼度假酒店有限公司应于本判决生效后60日内完成主楼电梯井道顶层吊钩安装和别墅电梯井道玻离与轿厢门间隙问题的整改。
四、被告通力电梯有限公司应于本判决生效后90日内（不包括有关部门对电梯检测时间）完成电梯钢丝绳及导轨的除锈、主楼L1－L4电梯轿厢门与井道壁的间隙问题的整改、主楼和别墅26台电梯安装、测试、调试工作，移交电梯检测的相关证书随机文件及设备安全准运证。
五、反诉被告温州阿外楼度假酒店有限公司应于本判决生效后10日内支付反诉原告通力电梯有限公司安装款436115元。
六、驳回原告温州阿外楼度假酒店有限公司的其他诉讼请求。
七、驳回反诉原告通力电梯有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或履行其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
本案本诉受理费12522元，由原、被告各半负担6261元，反诉受理费9009元，由反诉原告通力电梯有限公司负担1167元，由反诉被告温州阿外楼度假酒店有限公司负担7842元，财产保全申请费2700元，由反诉被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 陈相隆
人民陪审员 黄权伦
人民陪审员 张学仁
二〇一四年十月八日
书 记 员 王 舒
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条第一款：依法成立的合同，自成立时生效。
第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费）。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理执行。
5.不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。