江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣04民终2442号
上诉人(原审被告)：九江市公路管理局瑞昌分局，住所地：瑞昌市铜城大道210号。
法定代表人：黎敏，局长。
委托诉讼代理人：丁达峰，该局副局长。
委托诉讼代理人：蔡晓云，江西东太律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：刘国庆，男，1969年8月20日出生，汉族，瑞昌市人，住瑞昌市，
委托诉讼代理人：万幸，瑞昌市横港法律服务所法律工作者。
上诉人九江市公路管理局瑞昌分局（以下简称路管瑞昌分局）因与被上诉人刘国庆林木折断损害责任纠纷一案，不服江西省瑞昌市人民法院（2017）赣0481民初1218号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人路管瑞昌分局的委托代理人丁达峰、蔡晓云，被上诉人刘国庆的委托代理人万幸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人路管瑞昌分局上诉请求：请求二审法院依法撤销瑞昌市人民法院（2017）赣0481民初1218号民事判决，查清事实重新认定双方的责任，改判被上诉人承担60%的责任；本案一、二审费用按责任比例分担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，被上诉人受伤与上诉人未尽到管理义务之间缺乏因果关系证实。上诉人对被上诉人受伤事实无异议，但其受伤是刚经过事故路段树木倒塌直接砸到头部，还是树木被风刮倒后因避让不及时导致头部触地或碰到树上受伤，两种不同原因会导致过错责任划分不同。一审法院仅凭证人一面之词认定受伤系树木倒下砸到经过的被上诉人。证人只是在被上诉人后面，并非目睹全过程。一审法院依据“常识”判断认定树木出现了枯萎和腐烂的迹象与事实不符。一审法院根据照片推断上诉人应该能发现倒塌的树木根部出现了枯萎和腐烂的迹象，以及与其他没有倒塌的树木相比几乎没有树叶，从而认定上诉人未能尽到有效管理养护义务。上诉人日常管理义务就是对公路旁边的树木进行养护，上诉人对每棵树进行防虫刷白处理，如果是枯木，就要向公路管局要求砍伐该树木，不能用树叶的多少来判断树木的枯萎和腐烂。2、一审法院适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。一审认定被上诉人无证驾驶无牌照燃油助力车搭载妻子和儿子（未成年人），被公路折断树木砸伤，自身存在一定过错，应承担10%的责任，明显偏袒被上诉人。被上诉人驾驶的燃油助力车必须取得F证才能驾驶，被上诉人没有驾驭资格和驾驶技能，在遇到突发事件缺乏经验，加之违规搭载他人，导致处置不当，对损害结果有明显过错，应承担主要责任。
被上诉人刘国庆辩称，根据侵权责任法第九十条规定，林木折断致人损害适用过错推定原则，上诉人自始至终没有证据证实其对倒塌的树木尽到了管理养护的义务，也没有证据证明在此次事故中没有过错，故应当对被上诉人的损失承担赔偿责任。证人周某1是与本案没有利害关系的唯一证人，其证词可以证实被上诉人的损害结果与上诉人的树木倒塌有直接的因果关系。上诉人在一审仅提供了气象局的天气证明，该证明不足以证实事发时天气相当恶劣，因为没有证据证实事发当天还有其他树木倒塌，上诉人也没有提供事发路段树木日常养护管理等相关记录，不应当减轻上诉人的赔偿责任。上诉人没有证据被上诉人驾驶的燃油助力车必须取得F证，且不取得该证不能代表不具备相应的驾驶技能，原审依据被上诉人无证且违规搭载他人自身应承担10%的责任合情合理。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判、驳回上诉。
刘国庆向一审法院起诉请求：1、判令被告路管瑞昌分局赔偿原告各项经济损失共计720619.58元；2，本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计738051.9元。
一审法院认定事实：2016年8月7日15时50分许，原告刘国庆驾驶二轮燃油助力车搭载其妻子、儿子途径304省道瑞昌市桂林街道办事处石山村水泥厂路段处时，九江市公路管理局瑞昌分局管理的公路边的一棵树突然倒下将其砸伤。事故发生后原告被送往瑞昌市人民医院前后住院治疗四次，共计87天，花费医疗费152619元，其中被告路管瑞昌分局垫付了60000元。2017年5月8日经瑞昌瑞光法医学司法鉴定所评定原告伤情为：一处七级、三处十级、误工期36个月、护理期36个月、营养期24个月。原告母亲范春梅1945年10月24日出生，共生育6个子女，健在的有5个子女；原告生育两子，长子刘耀钰，2000年1月25日出生，次子刘炳材，2005年4月18日出生。
原告因本次事故的损失认定为：1、医疗费152619元，2、营养费26100元（30元/天×24个月×30天），3、住院伙食补助费1740元（20元/天×87天），4、护理费91449元（30483元/年÷12个月×36个月，30483为江西省统计局统计2016年度城镇私营单位批发和零售行业就业人员年平均工资），5、误工费79860元（26620元/年÷12个月×36个月，26620为江西省统计局统计2016年度城镇私营单位农业就业人员年平均工资），6、残疾赔偿金306935元[263792元（28673元／年×20年×46%）+被抚养人生活费43143元(母亲范春梅17696元/年×9年×46%÷5人)+儿子刘耀钰（17696元/年×1年×46%÷2人）+儿子刘炳材(17696元/年×6年×46%÷2人)]，7、精神损害抚慰金8600元，8、鉴定费4636.3元，9、交通费1000元，共计672339.3元。
一审法院认为，原告刘国庆无证驾驶无牌燃油助力车搭乘其妻儿，被公路旁折断的树木砸伤，作为树木的管理者被告路管瑞昌分局应承担赔偿责任。因原告违规行驶，自身存在一定过错，可适当减轻被告路管瑞昌分局的赔偿责任，本院认为由原告承担10%的责任，被告路管瑞昌分局承担90%的责任为宜。被告路管瑞昌分局赔偿原告605105.4元（672339.3元×90%），扣除被告路管瑞昌分局已支付原告60000元，被告路管瑞昌分局还应支付原告545105.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十条规定，判决：一、被告九江市公路管理局瑞昌分局在本判决生效后一个月内赔偿原告刘国庆医疗费等费用545105.4元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费11006元，由原告刘国庆负担2641元，由被告九江市公路管理局瑞昌分局负担8365元。
二审中,双方当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案二审双方当事人争议的焦点是：1、上诉人路管瑞昌分局对因树木折断致被上诉人刘国庆受伤损害应否承担侵权责任？二、被上诉人刘国庆自身过错大小及与上诉人责任划分比例是否合理？
关于第一点：根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条：“因树木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”规定，本案中，树木折断表面的原因是因大风刮倒，事实上与上诉人未尽到管理义务有关。一审法院根据现场照片判断该树木出现了枯萎和腐烂的迹象，认定路管瑞昌分局未能尽到有效管理养护义务，致使其遇大风倒塌；根据被上诉人提供的急救电话接听处理情况登记表和出警情况说明的内容，现场目击证人周某2的证言证实，认定被上诉人在骑行摩托车过程中，因路边的树木倒塌致其受伤。本院认为一审认定并无不当。本案适用过错推定原则，因上诉人作为林木管理人不能证明自己没有过错，故对被上诉人的损害应当承担侵权责任。
关于第二点：本案中被上诉人无证驾驶无牌照燃油助力车搭载妻子和儿子（未成年人），被公路折断树木砸伤，一审法院认定其自身存在一定过错，应适当减轻被上诉人的赔偿责任，对此认定有事实和法律依据。但是，一审法院判定被上诉人承担10%的责任比例明显不当。根据本案的实际情况，被上诉人无证违规驾驶车辆且违规搭载他人和未成年人，在遇到树木倒塌突发事件时客观上会导致处置不当，会造成损害不利结果的发生。故本院认为应由被上诉人承担30%的责任、上诉人承担70%的责任为宜。
综上所述，上诉人路管瑞昌分局上诉请求部分成立，本院予以部分支持。上诉人路管瑞昌分局赔偿被上诉人刘国庆470637.51元（672339.3元×70%），扣除上诉人路管瑞昌分局已支付被上诉人60000元，上诉人路管瑞昌分局还应支付被上诉人410637.51元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省瑞昌市人民法院（2017）赣0481民初1218号民事判决；
二、上诉人九江市公路管理局瑞昌分局在本判决生效后一个月内赔偿被上诉人刘国庆医疗费等费用410637.51元。
三、驳回被上诉人刘国庆其他诉讼请求。
如未按本判决履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
一审案件受理费11006元，由被上诉人刘国庆负担3302元，上诉人九江市公路管理局瑞昌分局负担7704元。二审案件受理费5503元，由被上诉人刘国庆负担1651元，上诉人九江市公路管理局瑞昌分局负担3852元。
本判决为终审判决。
审判长 徐新友
审判员 尹 强
审判员 刘 敏
二〇一七年十二月二十八日
书记员 马善盈