内蒙古自治区太仆寺旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内2527刑初17号
公诉机关太仆寺旗人民检察院。
被告人张某某，男，1956年9月29日出生，汉族，大专文化，共产党员，曾任太仆寺旗万寿滩良种繁殖场党委书记，现退休。户籍所在地内蒙古自治区，住内蒙古锡林浩特市。因涉嫌滥用职权罪，经太仆寺旗人民检察院决定，于2016年10月18日被刑事拘留；因涉嫌滥用职权罪，于2016年11月1日被太仆寺旗人民检察院取保候审。
辩护人谢和鑫，内蒙古合志律师事务所律师。
太仆寺旗人民检察院以太检公诉刑诉[2017]17号起诉书指控被告人张某某犯滥用职权、挪用公款罪，向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太仆寺旗人民检察院指派检察员黄海明出庭支持公诉，被告人张某�及辩护人谢和鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关太仆寺旗人民检察院指控，2005年4月28日万寿滩良种场向盟农牧局申请将在宝昌镇的一处招待所进行开发。万寿滩良种场法人代表张某某和开发商陈某某在2005年5月29日签订有《房屋拆迁产权置换协议书》，陈某某以底商楼房与良种场招待所置换。
2005年3月10日万寿滩良种场委托太旗房地产价格评估事务所出具《房地产估价结论》，陈某某于2007年7月18日办理了《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》后，开发商于2007年开始承建太旗宝业小区，2008年主体盖起来。
2009年1月19日，太旗人民政府印发《关于农牧局及万寿滩良种场开发建设事宜会议纪要》，议定以下事项：按照法律程序进行房屋土地评估并补交出让金，由国土局上缴�财政；补交出让金后，现建成的商住楼及土地按市政开发对待。
张某某与陈某某商定由良种场交付土地出让金，2009年4月9日万寿滩良种场向国土局支付了39.8万元土地出让金，2009年9月21日，良种场向太旗政府请示返还所交的土地出让金，2009年12月23日，太旗财政局拨付给万寿滩良种场30万元。
2009年6月1日，陈某某与太旗国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，合同中第八条约定本合同项下的国有建设用地使用权，万寿滩良种场招待所出让价款为人民币39.8万元。
2009年12月30日太旗红旗镇拨付给万寿滩良种场退耕还林款39.8965万元，该款由万寿滩良种场出纳罗某某存入个人账户。陈某某知道该笔款项后，向张某某借款30万元偿还贷款，张某某私自决定借给陈某某30万元，并让罗某某办理，陈某某让罗某某将30万元打给了肖某某。陈某某将此款用于归还其贷款。经查陈某某用周某某1、周某某2、周某某3、王某某1、周某某4、林某某1六人的名义贷款30万元，用于房地产开发等经营性支出。
太仆寺旗人民检察院指控的证据有：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.视听资料。
太仆寺旗人民检察院认为，被告人张某某未经正常程序擅自允许开发商陈某某进行开发建设，并私自与陈某某商定由良种场交付土地出让金39.8万元，造成开发单位应交而未交付土地出让金，致使国家利益遭受重大损失，其行为涉嫌滥用职权罪。被告人张某某利用职务之便，挪用公款30万元给他人用于归还贷款，进行营利活动，且数额较大，其行为涉嫌挪用公款罪。被告人张某某挪用公款是在2009年底，而检察机关在追诉期限内�到被害人控告，不受追诉期限的限制。请对张某某滥用职权罪和挪用公款罪依法判处。
被告人张某某认为自己不构成犯罪。首先开发是集体研究并报上级批准，良种场交土地出让金也是向旗领导请示并同意返还的，也没有给国家造成损失，故不属于滥用职权。其次退耕还林款记不清是谁借给陈某某的，但作为法人代表，是挪用公款了，也应负责，但不构成犯罪。
辩护人谢和鑫的辩护意见是：
一、张某某不构成滥用职权罪
（一）张某某没有滥用职权行为。
1、锡盟检察分院不予逮捕张某某决定书中，已认为张某某不涉嫌滥用职权罪。
2、开发良种场招待所，2008年太旗政府部门就介入了，出让人转为国土资源局，张某�已无滥用职权可言。之后，良种场依据太旗政府的住宅区拆迁改造优惠政策申请返还土地出让费用，并谈到了以房屋置换开发土地，旗领导签字同意返还土地出让金30万元，具体符不符合返还条件是若干领导掌握，张某某没有滥用职权。
（二）张某某的行为没有造成任何损失。
1、陈某某置换给了良种场190平米底商和7.4万元现金，良种场则交了39.8万元的土地出让金，相当于良种场向陈某某购房，陈某某收到该款后再去国土资源局交土地出让金，现置换的底商也在良种场的名下，怎么会有损失？
2、没有政府返还土地出让金的政策，没有领导的签字，良种场也不会出钱，也不会有底商这一块资产，也就是政府出资购置了一处不动产，交给了全额拨款的正科级事业单位良种场，张某某分文未占。
二、张某某的行为不构成挪用公款罪。
1、张某某认可将30万元借给了陈某某，不存在营利活动和非法活动的问题，时间远不足3个月，故不构成犯罪。
2、法律规定，行为人在案发前已部分或全部归还本息的可以分别情形，从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。
3、即使张某某构成挪用公款罪，挪用公款发生在2009年底，本案立案侦查是在2016年，早已过追诉时效，公诉机关有一个2014年的案件线索移交，但这不是挪用公款的线索，况且2014年公诉机关也没有追究。
综上公诉机关缺少足以证实张某某构成犯罪的证据，张某某不构成犯罪是客观事实，请宣告无罪。
经审理查明，2003年至2011年，被告人张某某任万寿滩良种繁殖�（以下简称良种场）党委书记并系法定代表人，在此期间：
一、2005年4月28日，良种场向锡林郭勒盟农牧业局申请开发其所属的在宝昌镇的招待所，获得同意。经对招待所房地产价值进行评估后，于2005年5月29日良种场法定代表人张某某与开发商陈某某签订了《房屋拆迁产权置换协议书》，约定所拆迁房屋（包括土地使用权）补偿金的补偿方式采取房屋产权置换。陈某某于2007年办理了建设工程规划许可证并开始建设。
2007年良种场下划到太仆寺旗管理，2008年底太旗国土资源局重新委托对良种场招待所土地使用权价格进行评估，评估结果为39.8万元。太旗国土资源局认为良种场未办理相关手续，非法转让土地。2009年1月，太旗政府召开旗长办公会议，议定：按照法律程序进行房屋土地评估并补交出让金，由国土局上交财政；补交出让金后，建成的商住楼及土地按市政开发对待。2009年4月29日，良种场向国土局缴纳土地出让金39.8万元。2009年6月1日，太旗国土资源局与陈某某签订《国有建设用地使用权出让合同》约定了用地使用权出让价款及建筑面积，受让人陈某某支付出让价款等。
2008年10月，太旗政府出台了平房住宅区拆迁改造优惠政策，规定开发企业足额交纳土地出让金办理出让用地手续后，土地出让金全额返还作为拆迁补偿资金。良种场于2009年9月向旗政府申请返还所交的土地出让金，并说明了土地及附属物以底商楼置换，经旗政府领导签批同意后于同年12月23日返还拨付给良种场30万元。陈某某置换给良种场两套商用楼和部分现金。
二、2009年12月30日，太旗红旗镇政府拨付给良种场退耕还林款398965元，存入良种场出纳罗某某的�户。陈某某因开发建设贷款到期，陈某某知道良种场该笔款项后，向张某某借用周转还贷款，张某某私自决定借给陈某某30万元，并让罗某某办理，罗某某将30万元转入银行肖某某账户，陈某某将此款用于还贷。过了几天，陈某某将此款归还罗某某，罗某某遂将此退耕还林款全部发放给职工。
另查明。2014年3月，太旗检察院举报中心接到举报张某某可能存在经济问题。2014年4月17日举报中心将良种场举报材料移送反渎局，太旗检察院于2016年10月18日立案侦查。
证实本案事实的证据如下：
1.举报中心移送函、立案决定书、起诉意见书。说明检察机关2014年接到举报移交案件、2016年立案侦查、侦查终结后移交公诉情况。
2、户籍信息、干部履历表、任免审批表、锡盟农牧业局文件、锡盟人事局文件、太旗组织部文件、证明、法人证书、太旗机构编制委员会文件。证明被告人张某某的个人身份，在良种场任职情况，良种场系全额拨款正科级事业单位，2007年下划归太旗管理，太旗印发了良种场”五定”方案。
3、房地产估价结论。说明2005年3月经太旗房地产价格评估事务所评估，良种场招待所房地产价值32万元。
4、关于申请开发良种场招待所的报告、房屋拆迁产权置换协议书、补充协议、建设工程规划许可证。证明2005年良种场经向锡盟农牧业局申请开发招待所获得同意后，良种场与陈某某签订了拆迁置换补偿协议。2007年又签订补充协议，提高了置换补偿金额，太旗建设局准予陈某某建设宝业小区。
5、土地估价报告、土地登记审批表、国土资源局关于�种场私自转让土地及陈某某私自占地的报告、旗长办公会议纪要、国有建设用地使用权出让合同。证明良种场招待所国有土地系划拨，2008年12月至2009年6月期间，国土资源局委托土地评估所对该用地价格评估；认为良种场及陈某某存在非法转让土地和非法占地行为进行了处罚并呈报旗政府；经旗长办公会议议定开发良种场招待所补交出让金上缴财政后，按市政开发对待；国土资源局遂与陈某某签订了土地使用权出让合同，约定了相关事项。
6、记账凭单、现金日记帐、土地出让专用票据。证明良种场向龚某某借款及还款情况，向国土局交纳土地出让金39.8万元。
7、太旗人民政府办公室关于印发宝昌镇平房住宅区拆迁改造等优惠政策的通知、良种场关于申请原万寿滩良种场招待所土地出让费用的请示、请示报告事项呈�单、预算拨款凭证。证明太旗政府给开发企业进行平房住宅区改造予以全额返还土地出让金的优惠政策，良种场于2009年9月申请招待所土地出让费用的请示并说明了土地及地上附属物已用底商楼置换，旗有关领导批示同意返还土地出让金，旗财政于同年12月23日拨付土地出让金30万元。
8、现金支票、存款凭条、转账凭条、罗某某和肖某某的银行卡账号明细。证明红旗镇政府拨付给良种场退耕还林款398965元，此款存入罗某某账户，同日罗某某将30万元转入肖某某账户。
9、贷款明细查询。证明陈某某借用林某某1等6人户头向信用社贷款和于2009年12月30日还款情况，每人5万元。
10、收款凭证、支出凭证、退耕还林款发放花户表。证明良种场2009年收到退耕还林款398965元，已发放给职工。
11、被告人张某某供述与辩解。说明2005年良种场招待所经研究规划开发，签订协议，直至旗国土资源局接手补办手续，后经请示旗领导，良种场借钱交纳土地出让金及旗政府返还土地出让金，良种场和陈某某置换商用楼的整个过程及相关情况。还说明了陈某某知道良种场拨来退耕还林款，于是借用30万元用于归还贷款，其同意，是罗某某办理的，过了2、3天就归还了等情况。
12、陈某某询问笔录。说明其开发良种场招待所情况，给良种场补偿是置换了两套房和部分现金，所以就由良种场付了土地出让金，2009年向张某某借了30万元钱还贷款，过了2、3天就还了，是罗某某办理的，贷款是开发建设楼房贷的等本案相关情况。
13、陈明、任富强、苗河询问笔录。曾系良种场工作人员，说明开发招待所都是张某某负�，具体情况他们不清楚，借给陈某某钱也不清楚。
14、罗某某询问笔录。曾任良种场出纳，说明良种场向龚某某借过钱交土地出让金，2009年用退耕还林款给肖某某转存过30万元钱，是张某某让办的，说是揽储，过了2、3天就还了。
15、龚某某、谢某某、宋某某询问笔录。说明良种场向他们借过款，同年就还了。
16、张某某、孟某某、南某某询问笔录。他们当时系太旗政府领导，说明良种场招待所开发手续不全，召开旗长办公会议研究解决，怎么交的土地出让金不清楚，张某某没找过，返还土地出让金是依据当时旗政府的开发优惠政策。
17、邢某某询问笔录。说明陈某某在2009年底有几笔贷款到期，是开发贷的，向张某某借了30万元还贷款，过了2、3天就还了。
18、肖某某、李某某询问笔录。系信用社工作人员，说明陈某某干工程贷过款，到期后把钱转到肖某某账户上还了贷款。
19、周某某2、林某某1、周某某4询问笔录，王某某1、周某某1、周某某3证明。说明陈某某用他们的户头在信用社贷过款。
20、录像光盘四张，系讯问张某某录音录像。
以上证据经法庭举证、质证，被告人对部分证人证言有异议，但无证据支持，异议不能成立，各证据来源合法、客观真实、具关联性，全部确认为有效证据予以采信。
本院认为，被告人张某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，私自决定将政府拨付的退耕还林款借给他人用于归还开发建设产生的贷款，且挪用公款30万元，根据规定，属于挪用公款数额较大，进行营利活动，张某某的行为构成挪用公款罪。在被告人犯罪的追诉期限内有人向检察机关提出控告，虽未明确控告挪用公款，但已涉及职务经济及退耕款事项，已不受追诉期限的限制，故对辩护人认为张某某不构成挪用公款罪及已过追诉期限的辩护意见不予采纳。鉴于张某某挪用公款时间很短，在案发前早已及时全部归还，案发后如实供述了主要犯罪事实，故可对张某某从轻处罚。
良种场违规开发招待所已于2009年被太旗政府相关部门纠正并接手补办手续，招待所的开发出让补偿费已通过与开发人陈某某置换楼房获得实现并已向旗政府说明，故良种场向政府交纳了土地出让金，后依据政府优惠政策在旗领导签批同意后返还了良种场土地出让金，良种场拥有了置换所得的不动产，良种场亦属于国家全额拨款事业单位，国家财产无实际损失。现公诉机�无证据证明张某某有滥用职权行为并给国家利益造成了重大损失，故对公诉机关指控张某某构成滥用职权罪不予支持。对辩护人及被告人认为不构成滥用职权罪的辩解予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十三条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人张某某犯挪用公款罪，判处拘役四个月，缓刑四个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 董海峰
审 判 员 赵玉兰
人民陪审员 左淑琴
二〇一七年十月十一日
书 记 员 高秋菊