江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏01刑终331号
原公诉机关南京市建邺区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘健，男，1985年12月14日出生于江苏省南京市，汉族，高中文化，无业，住南京市秦淮区。2005年1月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年六个月；2012年12月因寻衅滋事被劳动教养一年三个月。2017年8月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审，2018年4月10日被逮捕，同年4月12日被取保候审。
辩护人潘超，江苏蔚蓝律师事务所律师。
辩护人王艳，江苏蔚蓝律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）王本晶，男，1986年5月31日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市秦淮区。2007年3月因赌博被罚款人民币五百元；2011年12月因吸毒被强制隔离戒毒二年。2017年8月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审，2018年4月10日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
上诉人（原审被告人）祁恩乐，男，1986年11月11日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市秦淮区。2012年4月因吸毒被行政拘留五日；2013年1月因吸毒被行政拘留十三日。2017年8月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月8日被取保候审，2018年4月10日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
原审被告人朱强，男，1993年10月17日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，户籍地淮安市楚州区，住江苏省南京市鼓楼区。2013年6月因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年七个月，2016年4月20日刑满释放。2017年8月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月17日被取保候审，2018年4月10日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
原审被告人黄辉，男，1986年8月12日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市秦淮区。2004年11月因敲诈勒索被行政拘留七日；2008年11月因犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年三个月；2013年2月因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年九个月，2014年2月28日刑满释放；2014年12月因吸毒被行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2017年8月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月28日被取保候审，2018年4月10日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
原审被告人沈文星，男，1986年2月5日出生于江苏省南京市，汉族，中专文化，无业，住南京市鼓楼区。2017年8月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审。
原审被告人方军（绰号八子），男，1986年2月12日出生于安徽省濉溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省南京市秦淮区，住南京市建邺区。2017年8月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审。
南京市建邺区人民法院审理南京市建邺区人民检察院指控原审被告人刘健、朱强、黄辉、王本晶、沈文星、方军、祁恩乐犯寻衅滋事罪一案，于2018年4月16日作出（2018）苏0105刑初124号刑事判决。原审被告人刘健、王本晶、祁恩乐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘健、王本晶、祁恩乐，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年5月20日1时许，被告人刘健酒后在南京市建邺区莫愁湖东路58号EZ5酒吧门前与被害人耿某发生纠纷，后伙同被告人朱强、黄辉、王本晶、沈文星、方军、祁恩乐等人殴打耿某，追打耿的朋友王某1至酒吧内，又对在酒吧内喝酒的客人刘某1、周某等人进行殴打，期间，被告人朱强、黄辉、王本晶、沈文星、方军、祁恩乐还持酒瓶、凳子等进行殴打。致周某额面部四处创口等损伤，致王某2头部、耳廓五处创口，右额顶部、左颞枕部头皮下血肿等损伤。经鉴定，周某的损伤程度构成轻伤二级，王某2的损伤程度构成轻微伤。
2017年8月17日，被告人朱强、祁恩乐被抓获归案；2017年8月25日，被告人刘健自动投案；2017年8月29日，被告人黄辉、王本晶、沈文星自动投案；2017年8月31日，被告人方军自动投案。七名被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。2017年8月29日，被告人刘健规劝并陪同被告人黄辉、沈文星投案自首。
案发后，被告人刘健等七名被告人已赔偿被害人王某1、周某等人经济损失，取得了谅解。
上述事实，有原审法院经庭审出示、质证的下列证据予以证实：被告人刘健、朱强、黄辉、王本晶、沈文星、方军、祁恩乐的供述和辩解，常住人口基本信息、劳动教养决定书、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、强制隔离戒毒决定书、到案经过、抓获经过、谅解书等书证，证人卢某2、李某1、丛某、李某2、朱某1、包某、张某、杨某、钱某、范某、马某、朱某2、卢某1、刘某2等人的证言，被害人王某1、周某、耿某、刘某1等人的陈述，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘查笔录、辨认笔录，视听资料等。
原审法院认为，被告人刘健、朱强、黄辉、王本晶、沈文星、方军、祁恩乐随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。七名被告人共同实施寻衅滋事犯罪行为，系共同犯罪。被告人刘健犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；协助抓捕同案犯，系有立功表现，依法从轻处罚。被告人朱强归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人黄辉犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人王本晶犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人沈文星犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人方军犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人祁恩乐归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。七名被告人案发后均已赔偿被害人经济损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第六十五条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人刘健犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；被告人朱强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人黄辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人王本晶犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；被告人沈文星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月；被告人方军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月；被告人祁恩乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
宣判后，原审被告人刘健、王本晶、祁恩乐不服，均以一审量刑过重，希望判处缓刑为由提出上诉。
上诉人刘健的辩护人提出，刘健有自首、立功以及积极赔偿被害人等情节，且刘健目前病情不稳定，建议对其适用缓刑。
本院经审理查明上诉人刘健、王本晶、祁恩乐及原审被告人朱强、黄辉、沈文星、方军犯寻衅滋事罪的事实及证据与原审判决一致。上诉人刘健、王本晶、祁恩乐及刘健的辩护人在本院审理期间未提出新的证据，本院对经原审质证、认定的证据予以确认。
本院认为，上诉人刘健、王本晶、祁恩乐及原审被告人朱强、黄辉、沈文星、方军随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。
刘健、王本晶、黄辉、沈文星、方军犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；祁恩乐、朱强归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；朱强、黄辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；刘健协助抓捕同案犯，系有立功表现，依法从轻处罚。案发后，上诉人及原审被告人已赔偿被害人经济损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。
关于上诉人刘健、王本晶、祁恩乐提出“一审量刑过重，希望判处缓刑”的上诉理由以及刘健的辩护人提出“刘健有自首、立功以及积极赔偿被害人等情节，且刘健目前病情不稳定，建议对其适用缓刑”的辩护意见，经查，法律规定，随意殴打他人，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，一审法院依据上诉人及原审被告人分别具有的自首、立功、坦白及累犯等法定从轻、从重情节，以及赔偿被害人经济损失并获谅解等酌情从轻处罚等情节，对上诉人及原审被告人分别定罪处罚，并鉴于本案的社会危害性以及上诉人具有前科或者劣迹等情节，对上诉人均未适用缓刑，量刑是适当的。故该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
原审判决认定上诉人刘健、王本晶、祁恩乐及原审被告人朱强、黄辉、沈文星、方军犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 斌
审判员 黄 霞
审判员 王国茂
二〇一八年六月二十日
书记员 陈 鑫