四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南中法民终字第1811号
上诉人（原审原告）付国平。
上诉人（原审原告）南充市名川商贸有限公司，住所地四川省南充市顺庆区铁欣路14号1幢2单元6层7号。
法定代表人付国平，经理。
二上诉人委托代理人雷亚林，四川助民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）成都市名川文化传播有限公司，住所地四川省成都市武侯区武侯大道双楠段333号1层。
法定代表人何波，经理。
委托代理人李云安，四川法银律师事务所律师。
上诉人付国平、南充市名川商贸有限公司（以下简称南
充名川公司）因与被上诉人成都市名川文化传播有限公司（以下简称成都名川公司）合同纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2013）顺庆民初字第278号民事判决，提出上诉。本院受理后，依法由民三庭副庭长龚莉担任审判长，与审判员张志平、龙燊组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人付国平、南充名川公司法定代表人付国平及付国平、南充名川公司的委托代理人雷亚林、被上诉人成都名川公司法定代表人何波及其委托代理人李云安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ及四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅲ由四川旅游通票活动组委会发行，四川金熊猫旅游投资管理有限公司负责全球总营销，成都名川公司为四川地区总代理。2012年3月9日，付国平（乙方）与成都名川公司（甲方）在成都签订《中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ四川省南充市独家运营推广合同》，约定：“由乙方在南充市辖区内独家代理营运推广四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ”；“签订合同时乙方向甲方交纳项目保证金人民币60,000元”；“......，自合同生效之日起5日内乙方首批定货数200张金熊猫贵宾卡Ⅱ，......每张四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ双方约定的结算价格为人民币390元/套，其中包括：通票资源整合成本、金熊猫贵宾卡制作成本、会员服务成本等所有费用，除此之外甲方不再向乙方收取产品相关任何费用”；“甲方必须严格执行合同规定的质量标准，保质保量和及时发货，因甲方不能按期、按质按量履行合同造成的乙方所有损失由甲方承担”；“甲方负责向乙方提供该产品的相关注册资料，保障产品及销售的合法性，保障客户购买产品后能按照使用说明享受权益。如果其提供的产品有瑕疵、或者不能正常消费、使用从而导致的相关纠纷和一切损失，均由甲方承担全部责任”；“本合同条款系双方真实意思表示，双方应共同信守不得违反，若单方违约除依法承担违约责任外还应承担损失赔偿责任”。
2012年3月12日，付国平依约通过银行转账向成都名川公司支付保证金60,000元，并向成都名川公司付款购买金熊猫贵宾卡Ⅱ200张。2012年3月13日，付国平经工商登记设立南充名川公司，并担任法定代表人，该公司注册资本为10万元，《企业法人营业执照》载明其经营范围：销售工艺美术品、体育用品、办公用品（以上经营范围涉及行政许可的凭许可证经营）。2012年3月31日，四川旅游通票活动组委会在金熊猫旅行网站发布《关于停止发行金熊猫贵宾卡Ⅱ及开始发行金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告》，其相关内容载明：“应广大旅游爱好者的强烈要求，组委会报请四川省旅游协会批准同意，从2012年4月1日起停止推广发行四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ，面向全球推广发行四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅲ，......升级换代后的金熊猫贵宾卡Ⅲ使用更为简洁方便，......，展现四川旅游新玩法......，规范四川旅游通票运营推广秩序，提升会员服务质量，同时，与景区、酒店、餐饮、文娱等相关部门联袂打造吃住行游购娱一条龙特惠......，金熊猫贵宾卡Ⅲ由四川金熊猫旅游投资管理有限公司负责全球总营销，成都名川公司为四川地区总代理，......”。2012年4月19日，付国平以其所购的金熊猫贵宾卡Ⅱ向成都名川公司补价差调换金熊猫贵宾卡Ⅲ100张。2012年5月4日，付国平又向成都名川公司付款购买金熊猫贵宾卡Ⅲ100张。2012年8月30日，由于消费者、读者的投诉，《成都商报》披露了对金熊猫贵宾卡涉及捆绑消费、违约改景点、虚假宣传的质疑。付国平在合同的履行过程中认为成都名川公司以四川旅游通票活动组委会的名义在旅游官方网站发布《关于停止发行金熊猫贵宾卡Ⅱ及开始发行金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告》的行为，擅自变更了合同的主要权利义务，造成付国平等无法正常履行合同，损害了付国平等利益，付国平、南充名川公司因此要求成都名川公司解除合同并返还保证金未果，遂起诉请求：解除双方签订的《中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ四川省南充市独家运营推广合同》，并由成都名川公司返还付国平、南充名川公司保证金60,000元；成都名川公司赔偿付国平、南充名川公司因履行合同成立公司的相关损失56,620元（包含：付国平等人2012年3-5月的工资合计32,170元；交通费598元；广告费1,580元；办公用品9,650元；经营场地租金12,622元）；成都名川公司赔偿付国平、南充名川公司未能推广售出的中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ90张及卡Ⅲ40张的损失51,500元。
2013年1月16日，针对《关于停止发行金熊猫贵宾卡Ⅱ及开始发行金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告》，四川旅游通票活动组委会作出如下情况说明：“一、金熊猫贵宾卡Ⅱ的使用截止日期是2015年8月31日，在使用截止日期之前，金熊猫贵宾卡Ⅱ停止发行并不影响金熊猫贵宾卡Ⅱ会员享受的所有权益。二、金熊猫贵宾卡Ⅲ是金熊猫贵宾卡Ⅱ的升级产品，金熊猫贵宾卡Ⅲ是在综合金熊猫贵宾卡、金熊猫贵宾卡Ⅱ用户、经销商以及相关部门的多方面意见和建议的情况下推出的，相对金熊猫贵宾卡、金熊猫贵宾卡Ⅱ，其具备使用时间更长、使用更加便捷等优势，更受终端消费者欢迎，更有利于经销商销售。三、金熊猫贵宾卡Ⅱ停止发行是指不再发展新的经销商户，对已发展的经销商户可继续推广发行金熊猫贵宾卡Ⅱ，在使用截止日期前都具备同等的使用价值。各经销商户也可自愿选择发行金熊猫贵宾卡Ⅲ，也可继续选择发行金熊猫贵宾卡Ⅱ”。原审庭审中，双方各持己见，但庭外调解时，成都名川公司表示也可以同意解除合同，但不同意返还付国平、南充名川公司保证金60,000元并赔偿付国平、南充名川公司主张的两项损失。
原审认为，双方签订的合同合法有效。2013年1月16日，四川旅游通票活动组委会就《关于停止发行金熊猫贵宾卡Ⅱ及开始发行金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告》作出的《情况说明》，仅仅是针对本案诉讼。虽金熊猫贵宾卡Ⅱ的有效使用期限截止2015年8月31日，但四川旅游通票活动组委会在金熊猫旅行网站发布从2012年4月1日起停止推广发行四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ面向全球推广发行四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告，加之由于消费者、读者的投诉，《成都商报》披露对金熊猫贵宾卡涉及捆绑消费、违约改景点、虚假宣传的质疑，确实对金熊猫贵宾卡Ⅱ的营销存在很大的负面影响，很大程度上造成了金熊猫贵宾卡Ⅱ营销困难，现付国平、南充名川公司因无法继续履行合同诉请解除，依法准予解除双方之间签订的合同。对于付国平、南充名川公司主张的返还保证金60,000元也予以支持。至于付国平、南充名川公司主张成都名川公司赔偿因为履行涉案合同而登记设立南充名川公司产生的相关损失56,620元，因南充名川公司的《企业法人营业执照》载明的经营范围是：销售工艺美术品、体育用品、办公用品，与履行涉案合同没有关联性，对该项赔偿请求，不予支持。至于付国平、南充名川公司主张赔偿其未能推广售出的金熊猫贵宾卡Ⅱ90张及卡Ⅲ40张的损失51,500元，因金熊猫贵宾卡Ⅱ虽然经四川旅游通票活动组委会公告不再推广发行，但其在截止2015年8月31日之前的有效期限内仍可以正常销售和使用。同时，金熊猫贵宾卡Ⅲ是付国平、南充名川公司超出合同约定自愿向成都名川公司补价差调换和付款购买的，付国平、南充名川公司的该项赔偿请求于法无据，不予支持。遂判决：一、解除付国平与成都名川公司于2012年3月9日签订的《中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ四川省南充市独家运营推广合同》；二、成都名川公司于本判决书生效后三日内返还付国平保证金60,000元；三、驳回付国平及南充名川公司的其他诉讼请求。案件受理费608元（该费用付国平已预交），由成都名川公司承担。
付国平、南充名川公司上诉称，付国平与成都名川公司签订了金熊猫贵宾卡Ⅱ运营推广合同，并按成都名川公司要求成立南充名川公司仅从事金熊猫贵宾卡的运营，未进行其他经营活动，付国平、南充名川公司为履行与成都名川公司合同而设立产生的损失，应由成都名川公司承担；金熊猫贵宾卡Ⅱ停止销售责任在成都名川公司，南充名川公司销售金熊猫贵宾卡Ⅱ条件是与成都名川公司建立运营推广合同，并得到授权，现双方已解除合同，原授权无效，付国平、南充名川公司无销售资格，持有的金熊猫贵宾卡无法销售，造成的损失应由成都名川公司承担；上诉请求撤销原审判决第三项，改判由成都名川公司承担付国平、南充名川公司损失56,220元、赔偿付国平、南充名川公司未能售出的金熊猫贵宾卡损失51,500元。
成都名川公司辩称，付国平、南充名川公司要求承担两项损失不具有真实性、合法性、关联性，成都名川公司不予认可。
付国平提出金熊猫贵宾卡以南充名川公司名义销售，取得价与出售价之间的差额由南充名川公司获取。成都名川公司提出付国平、南充名川公司仍有销售金熊猫贵宾卡资格，可以继续正常销售金熊猫贵宾卡。
二审经审理对一审查明事实予以确认。另查明，《成都商报》于2012年8月31日登载“金熊猫卡公司承诺整改：老卡不强制订酒店改为推荐”的文章。
本院认为，成都名川公司授权南充名川公司为南充市范围内金熊猫贵宾卡的总运营商，并与南充名川公司法定代表人付国平签订《中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ四川省南充市独家运营推广合同》，南充名川公司在合同签订后以自己名义销售金熊猫贵宾卡，以销售差价获取利润，双方形成买卖合同关系。双方签订的《中国四川旅游通票金熊猫贵宾卡Ⅱ四川省南充市独家运营推广合同》系双方真实意思表示，且无违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。2012年3月31日，四川省旅游通票活动组委会发布关于从2012年4月1日起停止发行金熊猫贵宾卡Ⅱ及开始发行金熊猫贵宾卡Ⅲ的公告，但金熊猫贵宾卡Ⅱ停止发行后在有效期间内仍能正常销售、使用，付国平等亦在成都名川公司将部分金熊猫贵宾卡Ⅱ调换成金熊猫贵宾卡Ⅲ，成都名川公司不存在违约行为。此外，《成都商报》披露金熊猫贵宾卡涉及捆绑消费等质疑后于次日登载“金熊猫卡公司承诺整改：老卡不强制订酒店改为推荐”的文章，金熊猫贵宾卡造成的负面影响由同一媒体及时报道予以消除。由于金熊猫贵宾卡的销售受多种因素影响，南充名川公司亦未提供证据证实金熊猫贵宾卡受《成都商报》报道造成负面影响无法销售，因此，成都名川公司在合同履行中不存在根本违约，双方仍可继续履行合同，鉴于付国平要求解除合同，原审判决解除合同后，成都名川公司亦未上诉，本院予以维持。双方未履行的合同部分可以不再履行，但南充名川公司未销售的剩余金熊猫贵宾卡已实际购买取得，且能够继续销售、使用，南充名川公司以未出售的金熊猫贵宾卡主张经济损失51,500元，本院不予支持。南充名川公司在成都名川公司不存在根本违约的情形下提出解除合同，且南充名川公司经营范围是销售工艺美术品、体育用品、办公用品，与涉案合同亦没有关联性，付国平、南充名川公司提出成都名川公司赔偿南充名川公司为履行合同而设立造成的经济损失56,620元，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2,462元，由付国平、南充市名川商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚 莉
审判员 张志平
审判员 龙 燊
二〇一四年一月二日
书记员 蒙琼梅