辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽09民终228号
上诉人（原审被告、并案原告）：周丽娜
委托诉讼代理人：付晓伟
被上诉人（原审原告、并案被告）：阜新万合房地产开发有限公司
法定代表人：齐景清
委托诉讼代理人：刘殊曲
上诉人周丽娜与被上诉人阜新万合房地产开发有限公司（以下简称万合房地产）因劳动争议纠纷一�，不服阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初1450号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月5日公开开庭审理了本案。上诉人周丽娜及其委托诉讼代理人付晓伟，被上诉人万合房地产的委托诉讼代理人刘殊曲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周丽娜的上诉请求及理由：请求二审法院撤销原判，依法改判被上诉人支付工作期间的二倍工资；诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：原审判决缺乏事实及法律依据，劳动合同法第82条规定未签订劳动合同应支付劳动者工作期间的二倍工资，原审法院以工资明显高于上一年为由，不支持上诉人的诉讼请求，于法无据。
万合房地产辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
万合房地产向一审法院出诉讼请求：请求法院对阜劳人裁字（2017）第98号仲裁裁决书依法改判,不向周丽娜支付双倍工资。事实和理由:2016年4月25日，周丽娜入职于我公司担任营销经理职务，我公司提前预付其全年工资年薪100万元。2016年9月28日，经细河区人民法院及阜新市中级人民法院判决，解除了我公司与周丽娜之间的劳动关系。周丽娜另提起劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，主张我公司支付其双倍工资的仲裁申请，阜新市劳动人事争议仲裁院裁决我公司向周丽娜支付29989.61元的经济补偿。我公司认为该裁决无事实依据，应予改判。理由是，自周丽娜入职后，我公司就开始着手与其签订劳动合同，劳动合同制作后，因周丽娜要求除了年薪100万元外，还要求公司向其支付销售提成和溢价提成,双方产生争议，故书面劳动合同未予签订。上述争议发生后，周丽�于2016年9月8日起开始擅自不来公司工作，并主动离职。以上事实可以说明，我公司并不是故意不与周丽娜签订书面合同，而是双方存在争议，在争议未解决前未达成合意，不符合《劳动合同法》规定的用人单位不签订劳动合同的情形，请法院依法查明事实，作出正确裁判。
周丽娜辩称，万合房地产诉请的理由没有法律依据，应按月工资83333.33元的双倍来给付工资。
并案原告周丽娜向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决万合房地产按法律规定的数额给付周丽娜二倍工资。2、诉讼费由万合房地产承担。事实和理由：周丽娜与万合房地产的劳动争议案件经（2017）辽09民终553号判决，认定双方在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，劳动合同期间为2016年4月25日至2016年9月28日，劳动关系存续期间的�资总计为427397.26元。周丽娜虽然对上述裁决结果存在异议，但基于对法律的尊重，接受了裁决结果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，请求仲裁委裁决万合房地产按二倍工资给付周丽娜未签订劳动合同期间的工资，但阜劳人裁字（2017）第98号仲裁裁决却置法律规定于不顾，以工资过高为由未支持周丽娜的诉请。
并案被告万合房地产辩称：不同意给付双倍工资，我公司不与周丽娜签订劳动合同，是因为劳动合同签订过程中双方就薪酬产生争议，产生争议后不满四个月周丽娜就自动离职，周丽娜的诉讼请求没有法律依据，不符合双倍工资的给付条件。
一审法院认定：周丽娜与万合房地产于2016年4月25日起建立劳动关系，担任营销总经理职务，预付年薪100万元，双方未签订劳动合�。后周丽娜与万合房地产发生劳动争议，经（2017）辽09民终553号判决书确定周丽娜与万合房地产自2016年9月28日起解除劳动关系。经周丽娜申请，阜新市劳动人事争议仲裁院作出阜劳人裁字（2017）第98号仲裁裁决，裁决：1、万合房地产支付周丽娜2016年5月25日起至2016年9月28日期间双倍工资差额部分29989.61元；2、对周丽娜要求万合房地产履行劳动合同并与其签订劳动合同的请求不予支持。2015年度阜新职工月平均工资为2415.83元。
一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案万合房地产自用工之日起超过一个月，未与周丽娜签订书面劳动合同，故万合房地产应当向周丽娜支付自2016年5月25日起至2016年9月28日期间双倍工资。周丽娜的工资明显高于2015年度阜新市职工月平均工资三倍，鉴于未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分具有惩罚的特性，并不是法律意义的工资，秉持公平的原则，万合房地产应按2015年度阜新市职工月平均工资三倍的标准，支付周丽娜双倍工资差额合计29989.61元（2415.83元/月×3倍×4个月+2415.83元/月÷21.75天×3倍×3天）。万合房地产要求对阜劳人裁字（2017）第98号仲裁裁决书依法改判，不给付周丽娜双倍工资的主张，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条第二款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款之规定判决：一、阜新万合房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付周丽娜2016年5月25日至2016年9月28日期间双倍工�差额29989.61元；二、驳回阜新万合房地产开发有限公司的诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由阜新万合房地产开发有限公司负担，并案案件受理费10元，由周丽娜负担。
本院审理查明：周丽娜与万合房地产劳动争议案件经细河区人民法院以（2017）辽0911民初31号判决书作出判决：一、周丽娜与万合房地产于2016年9月28日解除劳动关系；二、周丽娜返还万合房地产预付工资572602.74元；三、万合房地产给付周丽娜未签订劳动合同期间的双倍工资37686.95元；四、万合房地产应为周丽娜补缴2016年4月25至2016年9月28日期间的社会保险费用；案件受理费10元，保全费3363元，由周丽娜负担。周丽娜对该判决不服，提起上诉，阜新市中级人民法院以（2017）辽09民终553号民事判决书作出终审判决确定：一、维持（2017）辽0911民初31号判决第一、第二、第四项，即一、周丽娜与万合房地产于2016年9月28日解除劳动关系；二、周丽娜返还万合房地产预付工资572602.74元；三、万合房地产应为周丽娜补缴2016年4月25至2016年9月28日期间的社会保险费用；二、撤销原审判决主文第三项万合房地产给付周丽娜未签订劳动合同期间的双倍工资37686.95元。后周丽娜以请求万合房地产支付用工期间双倍工资为由申请劳动仲裁，阜新市劳动人事仲裁院以阜劳人裁字（2017）第98号仲裁裁决书裁决：一、阜新万和房地产开发有限公司支付申请人周丽娜2016年5月25日至2016年9月28日期间的双倍工资差额部分29989.61元；二、周丽娜要求与阜新万和房地产开发有限公司签订书面劳动合同的仲裁请求不予支持。因周丽娜与万合房地产均不服该裁决，向一审法院提起诉讼。双方对万合房地产预付年薪100万元，周丽娜工作期间月工资为83333元的事实均无异议。
本院所确认的上述事实有阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初31号判决书、阜新市中级人民法院（2017）辽09民终553号判决书确定的事实及双方当事人认可，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点应是万合房地产应否支付周丽娜工作期间的双倍工资，工资标准是多少？经（2017）辽09民终553号判决书判决确认，周丽娜与万合房地产于2016年4月25日建立劳动关系，2016年9月28日劳动关系终止，工作期间工资427397.26元（即万合房地产预付年工资100万元，扣减周丽娜返还的572602.74元，该判决已生效进入执行程序）。《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定的是未签订书面劳动合同的劳动者在解除劳动合同后，就劳动期间有权向用工单位请求经济补偿，与该法第82条规定的给付用工期间的双倍工资并不矛盾，是劳动者可以同时行使的权利。周丽娜未对解除劳动合同后的经济补偿提起诉讼，不应适用该法47条的规定；周丽娜请求按年薪100万元即月薪83333元支付劳动期间的双倍工资，符合法律规定，应予支持。万合房地产应支付的工资为（2016年5月25日起至2016年9月28日计126天）34406396元（计算方法为：工作满30日的次日起算双倍工资，扣除生效判决确定的42739726元）。故原审判决适用法律错误，应予纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条（二）款之规定，判决如下：
一、维持阜�市细河区人民法院（2017）辽0911民初1450号民事判决第二项；
二、变更阜新市细河区人民法院（2017）辽0911民初1450号民事判决第一项为：阜新万和房地产开发有限公司支付周丽娜劳动期间的工资差额349986.60。
判决生效后立即给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人阜新万和房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨晓光
审判�员崔立春
代理审判员 王 玥
二〇一八年六月一日
书 记 员 宋晓璐