河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫13刑终764号
原公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陶建平，男，1977年3月7日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化程度，农民，现住河南省南阳市卧龙区。户籍地广西壮族自治区平乐县。2000年8月10日因犯盗窃罪被广东省顺德市人民法院判处有期徒刑一年零六个月,并处罚金1000元；2010年7月23日因盗窃被南阳市劳动教养委员会劳动教养一年；2011年4月2日因犯盗窃罪被南阳市宛城区人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元；2011年9月20日因犯盗窃罪被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；2015年1月16日因犯盗窃罪被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月19日被南阳市公安局梅溪分局监视居住，同年11月24日被南阳市公安局梅溪分局刑事拘留,同年12月27日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，次日被南阳市公安局梅溪分局执行逮捕。
辩护人李哲，河南华都律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄明保，男，1984年4月8日出生于湖北省保康县，汉族，小学文化程度，农民，现住河南省南阳市卧龙区。户籍地湖北省保康县。2015年1月16日，因犯盗窃罪被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月19日被南阳市公安局梅溪分局监视居住，同年11月24日被南阳市公安局梅溪分局刑事拘留,同年12月27日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，次日被南阳市公安局梅溪分局执行逮捕。
河南省南阳市卧龙区人民法院审理河南省南阳市卧龙区人民检察院指控被告人陶建平、黄明保犯盗窃罪一案，于二〇一七年八月二十九日作出（2017）豫1303刑初515号刑事判决。陶建平、黄明保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）陶建平、黄明保，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人陶建平、黄明保预谋后自2016年6月至2016年11月期间多次在南阳市区内实施盗窃，由黄明保放风、陶建平入户盗窃，事实如下：
1、2016年六、七月份的一天凌晨，被告人陶建平、黄明保进入南阳市卧龙区永安路赵玺庄219号被害人王某2住处，盗走6700元现金及一部OPPO7手机。经鉴定，被盗OPPO7手机价值1200元。
2、2016年7月9日凌晨，被告人陶建平、黄明保进入南阳市宛城区解放路新立巷21号（外门门牌为××）被害人马某的住处，盗走一部金色华为荣耀5X、一部金色三星手机及300多元现金。经鉴定，被盗金色华为荣耀5X价值600元。
3、2016年7月26日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市新华路王子鞋城后边西关南夹后43号被害人王某3住处，盗走一部苹果6Splus手机及1000元现金。经鉴定，被盗苹果6Splus价值5040元。
4、2016年9月22日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市宛城区解放路新立巷13号被害人刘某住处，盗走一部银灰色OPPOR831T、一部白色OPPO手机及500元现金，经鉴定，被盗银灰色OPPOR831T手机价值240元。
5、2016年10月10日左右的一天凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市建设路红卫村228号二楼被害人李某的住处，盗走一部黑色三星手机及80元左右的现金。
6、2016年10月17日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市枣林社区柳西居民点69号被害人任某的住处，盗走一部港版金色苹果6SPLUS手机、一部小米4手机、一部小米NOTE手机及2400元左右的现金。经鉴定，港版金色苹果6SPLUS手机价值4680元、小米4手机价值1400元、小米NOTE手机价值1400元。
7、2016年10月18日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市宛城区汉冶村净土庵社区33号全峰快递，将被害人韩某1、韩某2、韩某3放在家中的一部白色魅族手机、一台黑色联想笔记本电脑及1600元现金盗走。
8、2016年10月18日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市宛城区北马道4号被害人付某家中，盗走400元现金及一部酷派手机。
9、2016年10月20日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市宛城区王府山社区宏大机械厂家属院1号楼1单元402室被害人张某1家中，盗走2000元现金。
10、2016年11月4日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市卧龙区永安路顺达社区11号楼1单元二楼西户被害人姚某家中，盗走40元左右现金、一部魅族手机、一串转运珠。
11、2016年11月6日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市卧龙区南阳市八一路梅溪河改造工程工地被害人张某2、孟某1、孟某2的住处，将张某2的小米5、孟某1的小米4、孟某2的三星手机盗走。经鉴定，被盗的小米5手机价值1800元、被盗的小米4手机600元。
12、2016年11月10日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市卧龙区八一路窑场143号被害人王某4住处，盗走200元左右现金、一部苹果5S手机、一部苹果平板电脑。经鉴定，被盗苹果5S手机价值1050元。
13、2016年11月18日凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市宛城区和平街60号一单元四楼东户被害人苏某家中，盗走1300元现金、一部小米NOTO3、一部VIVOX5MAX手机。经鉴定，小米NOTO3价值490元、VIVOX5MAX价值1688元。
14、2016年11月18日左右的一天凌晨，陶建平、黄明保进入南阳市卧龙区八一路往西过桥窑场被害人杨某的住处，盗走一部白色金立F103手机及500多元现金。经鉴定，被盗金立F103手机价值670元。
上述事实，有被告人陶建平、黄明保供述和辩解；被害人王某2、马某、王某3、刘某、李某、任某、韩某1、韩某2、付某、张某3、姚某、张某2、王某4、苏某、杨某等人的陈述；证人明艳、王某1、赵某等人的证言；指认现场照片、鉴定意见、被盗手机照片及电子串号照片、辨认笔录、收案登记表、人口信息登记表、前科查询证明、刑事判决书、抓获经过、扣押发还清单等证据予以证实，上述证据能够互相印证，共同证实了被告人陶建平、黄明保多次、入户盗窃公民财物的事实。
上述证据，经原审当庭宣读、出示、质证，原审法院予以采信。
原审法院认为，被告人陶建平、黄明保以非法占有为目的，多次、入户盗窃公民财物37878元，其中手机18部总价值20858元，现金17020元，情节严重，其行为已构成盗窃罪。陶建平、黄明保在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陶建平的辩护人认为起诉书指控第1、7、11起事实不清，证据不足，不应认定。经查，起诉书指控的第1、7、11起盗窃事实的被害人在案发后均向公安机关报案并详细陈述了被盗物品、现金的数额，且被告人陶建平对上述地点曾有供述和辨认，原判认为，本案客观真实，故对辩护人的辩解理由不予采信。关于辩护人认为部分手机没有实物，鉴定违法，不能作为定案依据。经查，南阳市卧龙区价格认定中心系有资质的鉴定机构，受公安机关委托，经现场勘验、市场调查等工作程序，采用市场法、成本法对标的物进行了价格认定，程序合法，可以作为定案依据，故辩护人的辩解理由不能成立。另被告人黄明保辩护人认为，本案事实不清，证据不足的辩解理由及二被告人对起诉书指控的部分事实予以否认，与审理查明的事实不符，不予采信。被告人黄明保辩护人认为黄明保系从犯，原审认为二被告人在盗窃中共同预谋、分工负责，不分主次，该辩护意见不予采信。综合考虑被告人陶建平、黄明保的犯罪性质、犯罪数额、累犯、认罪态度等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人陶建平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。二、被告人黄明保犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
上诉人（原审被告人）陶建平上诉称原判认定事实不清，没有实施第1、7、11起盗窃，数额有误。
上诉人（原审被告人）黄明保上诉称原判认定事实不清，没有参与1、2、3、5、7、11、12、14起盗窃，适用法律错误，系从犯。请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且证据经一审当庭举证质证，证据来源合法，证明内容客观真实。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陶建平、黄明保以非法占有为目的，多次、入户盗窃公民财物37878元，其中手机18部总价值20858元，现金17020元，情节严重，其行为已构成盗窃罪。陶建平及黄明保诉称原判认定事实不清的意见，经查，陶建平在侦查阶段的供述证实每次均和黄明保一起作案，其作案的时间、地点和盗窃的财务等与被害人陈述一致，且有现场确认笔录，足以认定二人合伙作案的犯罪事实，故二上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。黄明保诉称系从犯的理由与查明的事实不符，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 尹清红
审 判 员 洪 浩
代理审判员 孙 锐
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 王女瑛