重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终2339号
上诉人（原审被告）：重庆金凤建筑（集团）有限公司。
法定代表人：张建，董事长。
委托代理人：曾洪兰，重庆名言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李宗银。
委托代理人：刘珏玉，重庆中钦律师事务所律师。
委托代理人：石鹏鸿，重庆中钦律师事务所律师。
上诉人重庆金凤建筑（集团）有限公司（以下简称金凤公司）与被上诉人李宗银工伤保险待遇纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2016年1月26日作出（2015）沙法民初字第09279号民事判决，金凤公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年4月5日立案受理后，依法由刘毅担任审判长，代理审判员赵文建主审，与代理审判员刘润荔组成合议庭对本案进行了审理。上诉人金凤公司的委托代理人曾洪兰，被上诉人李宗银的委托代理人刘珏玉、石鹏鸿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，金凤公司没有为李宗银缴纳工伤保险。李宗银于2014年12月21日在重庆××大学××区行政中心3#、4#、5#楼工地工作时受伤，后入重庆市沙坪坝陈家桥医院住院治疗12天。2015年3月20日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局以金凤公司为用人单位，认定李宗银的受伤属于工伤。2015年7月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定李宗银为伤残十级，无护理依赖，伤情为左跟骨骨折。李宗银垫付了鉴定费400元及检查费595.30元。金凤公司对鉴定结论不服，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请了再次鉴定，该委于2015年12月15日作出最终结论：李宗银为伤残十级，无生活自理障碍，伤残情况为左跟骨粉碎性骨折已愈，功能正常。2015年7月30日，李宗银就解除劳动关系及工伤待遇问题向重庆市沙坪坝劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委超过五个工作日未作出受理决定。李宗银遂诉至法院，要求判如所请。
一审审理中，因李宗银向金凤公司提出解除劳动关系的意思表示于2015年8月13日到达金凤公司，李宗银变更其第一项诉讼请求为确认李宗银与金凤公司的劳动关系于2015年8月13日解除。李宗银称其是2014年9月21日到金凤公司处工作，受伤前在金凤公司处共计工作80天，前39天按170元/天计算工资，之后是按180元/天计算工资，李宗银受伤前共计从金凤公司处领取了工资14010元。金凤公司为证明其不是李宗银的实际用工单位，举示了建设工程劳务分包合同（复印件）、重庆市人力资源和社会保障局针对刘必强的认定工伤决定书及撤销该工伤认定的决定，拟证明金凤公司已经将重庆××大学××区行政中心3#、4#、5#楼工程发包给重庆朝升建筑劳务有限公司，2013年7月25日刘必强也在该工地受伤，金凤公司因对工伤认定不服提起行政诉讼，在金凤公司提交了分包合同后，经法院与人社局协调，金凤公司撤销了行政诉讼，人社局撤销了工伤认定。李宗银因分包合同系复印件对其真实性不予认可，刘必强的工伤认定及撤销决定真实性无异议，但是与本案无关，李宗银称其是金凤公司的员工即班组组长李朝云介绍去金凤公司处工作，直接受雇于金凤公司，工资由李朝云在金凤公司处领取后发给李宗银。
李宗银在一审中诉称：李宗银于2014年9月21日进入金凤公司承建的重庆××大学××区行政中心从事木工吊顶工作，2014年12月27日李宗银在3#楼吊顶时从高处摔下受伤，后被送往沙坪坝陈家桥医院治疗。李宗银所受伤经有关部门认定为工伤，鉴定为十级伤残。李宗银与金凤公司多次协商赔偿事宜未果，为维护李宗银的合法权益，李宗银诉至法院�请求判令解除李宗银、金凤公司之间的劳动关系，金凤公司支付李宗银一次性伤残补助金35700元（5100元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金9476元（4738元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金28428元（4738元/月×6个月）、停工留薪期工资30600元（5100元/月×6个月）、鉴定费400元、鉴定检查费595.30元、住院伙食补助费1200元、住院护理费1080元、交通费500元，共计107979.30元。
金凤公司在一审中辩称：李宗银与金凤公司之间不是实际的用工关系，李宗银的工伤保险待遇由法院依法裁决。
一审法院认为，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书和重庆市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论书已经发生法律效力，上述法律文书中均认定李宗银的用人单位是金凤公司。虽然金凤公司辩称李宗银的实际用工单位不是金凤公司，但是金凤公司没有提供证据证明上述法律文书已被撤销或者足以被推翻，且金凤公司提供的分包合同系复印件，真实性无法确认，即使根据金凤公司提供的分包合同复印件，该合同签订于2012年9月1日，工程总工期约定为270个日历天，远在李宗银受伤前该合同已经到期，而金凤公司没有提供证据证明该合同到期后双方依然按此合同的约定在履行，九龙坡区人社局的撤销决定也没有明确其撤销的原因，因此一审法院对金凤公司的辩称不予采纳。由于生效法律文书已确认李宗银受伤时的用人单位是金凤公司，故一审法院认定李宗银与金凤公司之间存在劳动关系。
根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，七至十级工伤职工有权提出解除与用人单位的劳动关系。现李宗银因工伤事实向金凤公司提出解除劳动关系，该解除的意思表示已经于2015年8月13日达到金凤�司，因此李宗银要求确认与金凤公司的劳动关系于2015年8月13日解除，一审法院予以支持。
由于金凤公司没有为李宗银办理工伤保险参保手续，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，金凤公司应当支付李宗银7个月本人工资的一次性伤残补助金。由于工资属于用人单位掌握的事项，应当由金凤公司对李宗银的工资情况承担举证责任，但是金凤公司没有提供任何证据，就应当承担举证不利的后果，而李宗银主张的工资标准5100元/月与其从事的工作以及劳动力市场上相同岗位的工资水平较为符合，故一审法院对李宗银主张的工资标准予以确认。因此，金凤公司应当支付李宗银一次性伤残补助金35700元（5100元/月×7个月）。
由于李宗银与金凤公司的劳动关系已经解除，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款的规定，金凤公司�当支付李宗银一次性工伤医疗补助金9475.33元（56852元/月÷12个月×2个月）、一次性伤残就业补助金28426元（56852元/月÷12个月×6个月）。
根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，金凤公司应支付李宗银停工留薪期原工资待遇。对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S92.0，李宗银的停工留薪期为6个月，故金凤公司应当支付李宗银停工留薪期工资30600元（5100元/月×6个月）。
根据《工伤保险条例》第三十条的规定，李宗银为治疗工伤共计住院12天，故金凤公司应当支付李宗银住院期间伙食补助费96元（8元/天×12天）、住院期间护理费960元（80元/天×12天）。李宗银垫付的鉴定费及检查费也应当由金凤公司负担，故金凤公司应当支付李宗银鉴定费及检查费995.30元。由于李宗银为治疗工伤来回医院必然产生交通费，一审法院酌情主张200元。
据此，一审法院根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认李宗银与重庆金凤建筑（集团）有限公司之间的劳动关系于2015年8月13日解除。二、重庆金凤建筑（集团）有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付李宗银一次性伤残补助金35700元、一次性工伤医疗补助金9475.33元、一次性伤残就业补助金28426元、停工留薪期工资30600元、鉴定费及检查费995.30元、住院期间伙食补助费96元、住院期间护理费960元、交通费200元，共计106452.63元。三、驳回李宗银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一�案件受理费5元，一审法院予以免收。
上诉人金凤公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销（2015）沙法民初字第09279号民事判决，驳回金凤公司的诉讼请求。主要事实和理由：金凤公司不是李宗银的用工单位，金凤公司已经将涉案工程项目分包给具有资质的重庆朝升建筑劳务有限公司，李宗银在该工地做工受伤，金凤公司并不知晓，故金凤公司与李宗银之间不存在劳动关系，应由实际用工单位重庆朝升建筑劳务有限公司承担责任。对于李宗银的工资情况，因双方不存在劳动关系，金凤公司并不持有李宗银的工资情况，一审法院仅凭李宗银的主张按照5100元/月确定其工资标准错误。
被上诉人李宗银在二审中辩称：工伤认定书及劳动能力鉴定书均能够证明金凤公司就是李宗银的用人单位，工资标准应由金凤公司举证证明，应按一审中李宗银�述的标准确定工资标准，其余同一审。
二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为：对于双方是否具有劳动关系的问题。一审中，李宗银举示的《工伤认定决定书》及《劳动能力鉴定结论通知书》均载明了李宗银的用人单位是金凤公司，虽然金凤公司否认双方具有劳动关系，但其并未举示充分的相反证据予以证明，故一审法院对此的认定并无不当。
对于李宗银的工资标准问题。作为用人单位的金凤公司，其为向李宗银支付工资的义务人，应当由其举示证据证明李宗银的工资情况，但其并未举示，一审法院按照李宗银陈述的工资标准计算其工伤保险待遇并无不当，且该工资标准并不存在明显过高的情况。
其他认定同一审。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，金凤公司的上诉理由不能成立，本�依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆金凤建筑（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 毅
代理审判员 赵文建
代理审判员 刘润荔
二〇一六年六月十二日
书 记 员 廖婧伊