河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终1521号
上诉人（原审原告、并案被告）：邯郸德源纺织有限公司，组织机构码证号：72161565-4。住所地：丛台区联防路**号。
法定代表人：刘茂昌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李晓野、袁富强，河北道申律师事务所律师。
上诉人（原审被告、并案原告）：徐胜利，男，汉族，1962年11月3日出生，住：丛台区城内中街人民巷**号内*号。
上诉人邯郸德源纺织有限公司（以下简称德源纺织公司）因与上诉人徐胜利劳动争议纠纷一案，不服丛台区人民法院（2016）冀0403民初2768号判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人德源纺织公司委托诉讼代理人袁富强、上诉人徐胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邯郸德源纺织有限公司上诉请求：一、撤销丛台区人民法院（2016）冀0403民初2768号民事判决第二、三项；二、改判上诉人无须向被上诉人支付2014年1月至2014年9月停工留薪期间的工资6900元；三、改判上诉人无须自2014年10月起按月工资70%向被上诉人发放伤残津贴；四、由被上诉人承担上诉费等费用。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人的工资为1070元，没有事实依据，不符合客观情况。一审法院依据被上诉人活期明细查询单认定被上诉人2013年12月份工资为1070元，并以此数额为标准，计算出被上诉人停工留薪期工资，不符合客观情况；二、上诉人自改制以来一直处于半停产状态，现已全面停产，全厂在岗和下岗人员均不能正常开支，也不能缴纳各种社会保险，因此上诉人目前根本无力向被上诉人按月工资70%发放伤残津贴。
徐胜利上诉请求：一、请求二审法院判令被上诉人向上诉人支付医疗费42368.44元、住院伙食补助费860元、生活护理费23725元、一次性伤残补助金35586元、精神损害抚慰金100000元；二、请求二审法院改判被上诉人向上诉人支付2014年1月至2014年9月停工留薪期间工资15493元；三、请求判令被上诉人向上诉人支付住院期间交通食宿费8170元、营养费2150元、住院期间护理费12900元、鉴定费1200元、取暖费2700元、医疗费的利息6355.2元、出院后7个月护理费63000元、后续继续治疗医疗费及根据国家规定应支付上诉人的其他各项费用；四、请求二审法院调取被上诉人虽为职工建立了工伤保险关系，但自2008年8月起至今未给职工缴纳工伤保险的证据材料；五、请求判令被上诉人为上诉人缴纳工伤保险费；六、请求二审法院支持上诉人在上诉状、起诉状请求的各项权利；七、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人无须向上诉人支付医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、一次性伤残补助金、精神损害抚慰金错误。被上诉人虽然为职工建立了工伤保险关系，但自2008年8月起至今未给职工缴纳工伤保险费，致使上诉人的各项工伤保险待遇得不到保障，严重损害了上诉人各项权利，一审法院对此未调查清楚即作出判决，损害了上诉人的权利，根据国家相关规定，未给职工缴纳工伤保险的，职工工伤待遇应由用人单位支付，社保部门无须支付；二、一审法院认定2013年12月份工资为1070元错误，根据相关法律规定，职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的按照统筹地区职工平均工资的60%计算，2013年邯郸市职工月平均工资为3295.2元，60%应为1977元，故应以1977元为停工留薪期工资发放标准；三、一审法院认定被上诉人无须支付上诉人住院期间交通食宿费、营养费、住院期间护理费、鉴定费、取暖费、本人垫付的医疗费利息、后续继续治疗医疗费及根据国家规定应支付上诉人的其他各项费用错误；四、被上诉人应支付护理费63000元。
邯郸德源纺织公司向一审法院起诉请求：1、判令德源纺织公司无须向徐胜利支付医疗费42048.42元、住院伙食补助费860元、一次性伤残补助金35586元；2、诉讼费由徐胜利承担。
徐胜利向一审法院起诉请求：1、裁决书第1项裁决“支付医疗费42048.42元”与实际医疗费不符，实际医疗费应是42368.44元。2、裁决书未认定的其它事项有：一是工伤治疗期间工资13966.8元（裁决书数额有误）；二是住院期间营养费2150元；三是生活护理费11862元（医院诊断书、初次鉴定结论书、实际上2人护理，应为23724元）；四是住院期间护理费12900元（150元/天/人×43天×2人），共计费用52740.8元。3、工伤其他赔偿费用。（1）鉴定费1200元（工伤等级和停工留薪期鉴定费）；（2）住院期间交通费1290元（15元/天/人×43天×2人）；（3）住院期间食宿费6880元（80元/天/人×43天×2人）；（4）伤残津贴；（5）精神损害抚慰金100000元；（6）2013年-2015年取暖费2700元；（7）本人垫付的医疗费利息5068.27元；（8）后续继续治疗医疗费；（9）根据国家规定应支付的其他费用。4、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。徐胜利系德源纺织公司一名职工。2013年12月3日上午9时30分许，徐胜利在工作中因公受伤。徐胜利受伤后，被送往邯郸市第三医院住院治疗。经诊断，徐胜利患角膜穿通伤外伤性白内障、玻璃体出血、玻璃体异物、视网膜裂孔病症。自2013年12月3日至2013年12月21日住院治疗18天。产生住院医疗费18988.41元。2014年7月4日，徐胜利再次住院治疗，经诊断，徐胜利患硅油眼、继发性青光眼、后天性无晶体眼、角膜白斑、高度近视病症。自2014年7月4日至2014年7月29日住院治疗25天。产生住院医疗费15948.15元。自2013年12月3日发生工伤事故后，至2014年12月19日，徐胜利多次前往邯郸市第三医院就诊，产生门诊医疗费6493.86元。2014年1月10日邯郸市人力资源和社会保障局认定徐胜利为工伤。2014年12月23日，徐胜利被邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。徐胜利为此支付鉴定费600元。2016年5月30日，徐胜利被邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定为停工留薪期为6个月、延长停工留薪期为3个月。徐胜利为此支付鉴定费600元。徐胜利向邯郸市丛台区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，提出以下仲裁请求：1、裁决邯郸德源纺织公司支付伤残补助金35586元；2、请求裁决德源纺织公司支付医药费42048.42元；3、请求裁决德源纺织公司支付工伤治疗期间的工资13216.80元；4、请求裁决德源纺织公司支付住院伙食补助费2150元、营养费2150元；5、请求裁决德源纺织公司支付护理费11862元。邯郸市丛台区劳动人事争议调解仲裁委员会于2016年6月18日作出仲裁裁决书，裁决：1、德源纺织公司向徐胜利支付医疗费42048.42元；2、德源纺织公司支付徐胜利住院伙食补助费860元；3、德源纺织公司支付徐胜利一次性伤残补助金35586元（1977×18个月）。原、被告双方对该仲裁裁决均不服，分别向法院提起诉讼。一审法院认为，徐胜利因发生工伤事故受伤后，经邯郸市人力资源和社会保障局认定，属于工伤。后经邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定，徐胜利构成工伤五级伤残。工伤事故损害赔偿是指用人单位为其职工建立工伤保险关系，一旦发生工伤事故则由保险机构对受害人予以赔偿，用人单位不再承担工伤事故的民事赔偿责任。劳动关系中的劳动者因工伤事故遭受人身损害，应按《工伤保险条例》的相关规定请求工伤保险赔偿，享受相应的工伤保险待遇，不能直接对用人单位提起人身损害赔偿的民事诉讼。关于徐胜利主张的医疗费问题，《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险治疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”故德源纺织公司无须向徐胜利支付医疗费。关于徐胜利主张的住院期间食宿费问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”故德源纺织公司无须向徐胜利支付住院伙食补助费。关于徐胜利主张的工伤治疗期间工资问题，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”依据徐胜利举证的邯郸市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论：停工留薪期为6个月、延长停工留薪期为3个月。法院确定徐胜利的停工留薪期为9个月。依据徐胜利举证的个人活期明细查询单分析，2013年12月份工资为1070元，2014年1月份发放650元，欠发420元；2014年2月份发放300元，欠发770元；2014年3月份发放300元，欠发770元；2014年4月份发放300元，欠发770元；2014年5月份发放300元，欠发770元；2014年6月份发放220元，欠发850元；2014年7月份发放220元，欠发850元；2014年8月份发放220元，欠发850元；2014年9月份发放220元，欠发850元。共计欠发工资6900元。故德源纺织公司应支付徐胜利2014年1月至2014年9月停工留薪期间的工资6900元。关于徐胜利主张的住院期间营养费问题，不属于工伤保险待遇的范畴，故徐胜利主张的该项诉讼请求，法院不予支持。关于徐胜利主张的生活护理费问题，《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”故德源纺织公司无须向徐胜利支付生活护理费。关于徐胜利主张的住院期间护理费问题，不属于工伤保险待遇的范畴，故徐胜利主张的该项诉讼请求，法院不予支持。关于徐胜利主张的鉴定费问题，不属于工伤保险待遇的范畴，故徐胜利主张的该项诉讼请求，法院不予支持。关于徐胜利主张的住院期间交通费问题，不属于工伤保险待遇的范畴，故徐胜利主张的该项诉讼请求，法院不予支持。关于徐胜利主张的伤残津贴问题，《工伤保险条例》第三十六条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”故德源纺织公司应自2014年10月起按月工资70%向徐胜利发放伤残津贴。关于徐胜利主张的一次性伤残补助金问题，《工伤保险条例》第三十六条第（一）项规定：“职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。”故德源纺织公司无须向徐胜利支付一次性伤残补助金。关于徐胜利主张的精神损害抚慰金问题，精神损害赔偿是指自然人因其人身受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦，受害人本人要求侵权人通过财产赔偿等办法进行救济和保护的民事法律制度。工伤保险待遇与精神损害抚慰金法律性质不同，故德源纺织公司无需支付徐胜利精神损害抚慰金。关于徐胜利主张的取暖费问题，不属于工伤保险待遇的范畴，故徐胜利主张的该项诉讼请求，法院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十四条第一款、第三十六条第（一）项、第（二）项的规定，遂判决：一、原告（并案被告）邯郸德源纺织有限公司无须向徐胜利支付医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、一次性伤残补助金、精神损害抚慰金；二、原告（并案被告）邯郸德源纺织有限公司于判决生效之日起10日内，向徐胜利支付2014年1月至2014年9月停工留薪期的工资6900元；三、原告（并案被告）邯郸德源纺织有限公司于判决生效之日起10日内向徐胜利发放自2014年10月起按月工资70%伤残津贴；四、驳回被告（并案原告）徐胜利其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告（并案被告）邯郸德源纺织有限公司负担5元、被告（并案原告）徐胜利负担5元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。
另查明，邯郸德源纺织有限公司虽为徐胜利建有工伤保险账号，但自2008年8月起至今一直处于欠费状态。2013年邯郸市职工月平均工资为3295.2元。
本院认为，本案争议的焦点是：邯郸德源纺织有限公司是否应当承担徐胜利的工伤保险待遇责任。徐胜利已被认定为工伤，经鉴定为五级伤残、停工留薪期为九个月，按照法律规定，徐胜利应当享受工伤保险待遇，《工伤保险条例》第六十二条规定……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。冀劳社办[2004]253号文件第十七条规定：“工伤保险费不得减免，但用人单位出现《河北省社会保险征缴暂行办法》（省政府令[2001]第25号）第十四条规定情形之一的，可以向社会保险经办机构申请缓缴，缓缴期满仍不缴纳工伤保险费的，新发生的工伤职工，其工伤待遇由用人单位支付。邯郸德源纺织有限公司虽为徐胜利建有工伤保险账号，但自2008年8月起至今未给徐胜利缴纳工伤保险费用，其单位应当承担徐胜利的工伤保险待遇责任，支付徐胜利医疗费42368.44元、住院伙食补助费2150元、营养费2150元、护理费24762元、交通食宿费8170元、停工留薪期工资15493元[（3295.2元×60%×9个月）-单位已发放2300元]、一次性伤残补助金35588.16元[18个月×（3295.2元×60%）]（徐胜利的工资低于当年度统筹地区职工平均工资60%，按统筹地区职工平均工资的60%计算）、鉴定费1200元、每月给付徐胜利伤残津贴1384元（3295.2元×60%×70%）。综上所述，邯郸德源纺织有限公司上诉理由不能成立，徐胜利的其他诉讼请求不属于工伤保险待遇的范畴，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十四条第一款、第三十六条第一项、第二项，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销丛台区人民法院（2016）冀0403民初2768号民事判决；
二、邯郸德源纺织有限公司于本判决生效之日起十日内向徐胜利支付医疗费42368.44元、住院伙食补助费2150元、营养费2150元、护理费24762元、交通食宿费8170元、停工留薪期工资15493元、一次性伤残补助金35588.16元、鉴定费1200元，共计131881.6元；
三、邯郸德源纺织有限公司于本判决生效之日起十日内向徐胜利发放自2014年9月起伤残津贴1384元，至徐胜利达到退休年龄并办理退休手续时止，徐胜利的伤残津贴待遇遇到有关政策调整时，按政策的规定适时调整；
四、驳回徐胜利的其他诉讼请求；
五、驳回邯郸德源纺织有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由邯郸德源纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王一民
审判员 王双振
审判员 田 莉
二〇一七年四月十一日
书记员 温雅洁