山西省阳泉市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0302刑初49号
公诉机关阳泉市城区人民检察院。
被告人郑京生，男，1953年出生，汉族，住北京市海淀区。2002年2月因犯故意伤害罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2016年1月30日因本案被抓获，2016年2月2日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，当月5日被阳泉市公安局城区分局取保候审，2017年2月6日被阳泉市城区人民检察院取保候审。2017年4月13日被本院决定取保候审。
辩护人杜洵，北京君颜律师事务所律师。
阳泉市城区人民检察院以阳城检公诉刑诉（2017）32号起诉书指控被告人郑京生犯诈骗罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。2017年4月20日，因被告人郑京生患有严重疾病，无法出庭，本院裁定中止审理，2017年6月9日因中止原因消失，本院裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳泉市城区人民检察院指派检察官王金现、检察官助理郭钰莹出庭支持公诉。被告人郑京生及其辩护人杜洵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关起诉指控，2014年7月22日，被告人郑京生谎称能找某部领导帮助陈某某处理其外甥季某某被打的事情，博得陈某某信任，以办事需要活动费用的方式，骗取陈某某、季某某现金60万元，后事情未办成，郑京生将财物占为己有。案发后，被告人郑京生将赃款退还被害人，并取得其谅解。
公诉机关认为，被告人郑京生以非法占有为目的，以谎称自己能找关系帮人办事收取好处费的方式，骗取他人财物，共计价值60万元，诈骗数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
公诉机关建议判处被告人郑京生有期徒刑十年以上十二年以下，并处罚金。
被告人郑京生对收到被害人60万元的事实不持异议。但辩称其本人给陈某某出具了借据，其行为合理合法。陈某某等人没有按照他的要求去办才导致事情没办成。
被告人郑京生的辩护人认为，郑京生没有诈骗犯罪故意，收取60万元属实但出具了借据，郑京生取出547400元用于所托事项的活动费用，其行为不具有刑事违法性。事后，郑京生于2016年8月22日将全部款项退还了季某某，其行为也不存在社会危害性。
经审理查明：
2014年2月20日，阳泉市某房地产开发有限公司经理陈某某的外甥季某某因售楼问题与窦某某、孙某某等6人发生冲突被殴打致伤。经司法鉴定为轻伤一级。陈某某、季某某等人认为某机关办案不力，没有抓捕犯罪嫌疑人。陈某某因此找到其朋友何某。何某认为被告人郑京生在北京认识许多人，本事很大，可以帮助解决此事。因此介绍陈某某、季某某认识了被告人郑京生。郑京生称认识某部的领导，可以“黑社会”、“私挖乱采”名义将对方抓起来然后顺带解决季某某被打之事。但提出需要好处费100万元，后郑京生与陈某某商定交给郑京生60万元解决此事。2014年7月21日，郑京生向陈某某出具借据一份。内容为：今有郑京生向阳泉市某房地产开发有限公司法人陈某某借款人民币陆拾万元整，60日内归还。并附郑京生本人的身份证复印件。次日，陈某某、季某某安排阳泉某房地产开发公司财务人员王某某通过网银向郑京生转账60万元。被告人郑京生收款后的第二天（2014年7月23日）取出现金547400元。之后，被告人郑京生通过关某某向某部纪委工作人员周某某询问能否帮忙处理。周当即表示免谈。后关某某又向周某某提及此事，周再次表示拒绝。陈某某、季某某、何某等人多次催促被告人郑京生，郑京生虚构“逮捕令已发出”、“某部已到省厅督查”、“钱已经送给某部的人”等情节。2015年1月，季某某被打伤一案经本院主持调解，窦某某等6人赔偿季某某经济损失45万元。窦某某等6人均以故意伤害罪被本院免予刑事处罚。该案判决后被告人未上诉，公诉机关未抗诉，已发生法律效力。2015年1月30日，季某某向公安机关报案称郑京生诈骗其现金60万元。2016年2月2日被告人郑京生被阳泉市公安局城区分局刑事拘留。当月5日被取保候审。阳泉市公安局城区分局于2016年2月4日扣押郑京生86379元的现金支票一张，并于2016年5月12日将86379元发还季某某。2016年8月22日，季某某向公安机关出具谅解书一份称郑京生已将60万元全部退还，其本人不愿再追究郑京生的刑事责任。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、报案材料：报案人季某某称，2014年2月20日上午9时被人打伤后报案，但犯罪嫌疑人一直未抓获。通过陈某某介绍认识了郑京生。郑自称在某部有关系可帮忙办此事，经商量需要好处费60万元，60日内办理此事。同年7月22日安排王某某用陈朝军的账户给郑京生网银转账60万元。后郑京生未办理，并以各种理由推脱不退款。
2、被害人陈述：季某某陈述：（打款60万元）之后，陈某某经常打电话催问事情进展，郑京生开始说正在办理，已经找了关系了，之后以各种理由推脱，不接电话。我和朋友高某某、杨某等人多次前往北京找郑京生，但他以帮忙办事找关系花费为由拒不退还。2014年10月10日我只好和打我的那些人协商解决了，郑京生在处理我的事情中没有起到任何作用。给郑京生转账60万元是我本人和陈某某安排王某某办的。
3、书证：郑京生向陈某某出具“借据”一份。内容为：今有郑京生向阳泉某房地产开发有限公司法人陈某某借款人民币陆拾万元整，60日内归还。借款人郑京生，2014年7月21日。附郑京生身份证复印件。
4、书证：工行北京太平庄支行出具的郑京生账户明细证实：郑京生在该行的账户于2014年7月22日他行汇入60万元，次日卡取547400元。
5、证人陈某某的证言：2014年7月，我的朋友何某来阳泉听说了季某某被打之事，就说他认识一个叫郑京生的北京男子，本事非常大，认识某部好多人，能办妥此事。后来，我回北京办事，何某引荐了郑京生，郑京生说，季某某被打的这个事好办，请某部一个姓康的人帮忙，不但可以抓人，还可以把他们定成黑社会，但需要好处费。最后，我与郑京生说好先给他60万元用于办此事。回到阳泉后告诉了季某某，他也同意，并安排王某某（公司出纳）于2014年7月22日给郑京生汇款60万元。郑京生拿到钱后什么也没有帮我办，还发信息说，犯罪嫌疑人的逮捕令已经发出，让我们等等。后来，我看郑京生什么也办不了就让他退钱，但他又说很快就能办好，某部已经到省厅督查落实此事了。直到2014年10月，季某某已经自己和对方协商解决了，郑京生不退钱。郑京生承认收到了季某某的60万元，还说送给某部的人了。我找何某，何某说没有办法，只能通过法律途径解决。
6、证人何某的证言：2014年5、6月份，来阳泉办事听陈某某说季某某被打了，但凶手一直没有被抓，我觉得郑京生本事挺大就建议陈某某找郑京生帮忙。后来，我和陈某某在北京见了郑京生。郑京生说他认识某部的领导，可以通过某部办理此事，先以私挖乱采名义将凶手抓获然后顺带解决季某某被打的事情。之后，我和陈某某找到郑京生，郑京生说需要好处费100万元，最后谈好给郑京生60万元。2014年7月郑京生将自己的卡号发给我，并让我转发给陈某某，陈某某收到后，将60万元汇至郑京生个人账户。郑京生委托别人打听了一下凶手的情况，说凶手没有私挖乱采行为，不能以此名义抓人。陈某某必须把报案材料发给市局、省厅之类的。后来老陈觉得郑京生办事不靠谱，想把钱要回来，但郑京生一直不接陈某某的电话。陈某某还带着季某某到北京找郑京生，郑京生说他把钱交给某部的人了，那边给他退不了钱，他就不能给陈某某退钱。我还多次催促郑京生，但他就是不退钱。
7、辨认笔录：经证人何某辨认，被告人郑京生就是季某某被诈骗案件的嫌疑人。
8、书证：证人何某向某机关提供了其本人与郑京生短信联系的照片15张。主要内容：2014年7月20日：何：老陈把钱已经准备好了，你准备好卡吧，我回去后，我们见面办理。7月22日：何：老陈刚才来电话说，他那边转账必须要具体到开户行支行名称，速把你的开户行支行名称发过来。郑：工行北太平洋庄支行。何：你发错了吧？应该是北太平庄支行吧？郑：是的。何：款已汇，请查。陈来电望抓紧办理。郑：好的。7月30日：郑：已经报了部里，目前是陈报市省。必须报市局长和省厅。必须。部里等结果，阳泉市局必须报。2014年8月21日：郑：周一过来吧，我明天去内蒙，部里人都同意交给批复了。省厅只能批阳泉市。这个部里的程序必须走，快速方案。周一把材料整理就交部里。10月29日，何：老郑，希望你尽快给阳泉退款，不要让他们再找麻烦了。
9、证人王某某证言：2014年7月22日季某某、陈某某让我给郑京生的账户转账60万元，我叮嘱他们考虑好，但是他们确定要转账给郑京生，于是我用陈某某的农行卡网银给郑京生转账60万元。转账的时间是2014年7月22日11时，地点是阳泉市某地产公司财务办公室。
10、证人周某某证言：郑京生通过我的一个朋友关某某曾问过我说郑京生的朋友在阳泉有点事，能不能帮忙处理处理。我当时明确告诉他这事免谈，后来关某某又问过我，我再次拒绝了他们。我和郑京生没有任何经济往来，没有接受过他的礼金、礼物、宴请。
11、阳泉市公安局城区分局出具的情况说明证实周某某系某部纪委工作人员。
12、书证：阳泉市公安局城区分局出具的情况说明证实：（1）郑京生提出其委托名为叶某某办事。但在全国人口信息系统中没有查到叶某某的人员信息。（2）郑京生提出的“吴姓领导”因郑京生不愿意提供详细信息，无法落实。
13、书证：被害人季某某出具的谅解书证实：2016年8月22日，犯罪嫌疑人郑京生已将60万元全部退还。季某某不愿再追究郑京生的刑事责任。
14、本院（2015）城刑初字第19号刑事判决书证实窦某某等6人犯故意伤害罪，免予刑事处罚。窦某某等人已赔偿被害人季某某45万元并取得其谅解。
15、常住人口信息证实被告人郑京生出生于1953年。
16、北京市丰台区人民法院（2002）丰刑初字第564号刑事附带民事判决书证实被告人郑京生因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。
17、北京铁路公安局北京公安处北京西站派出所出具的到案经过证实公安民警于2016年1月30日在首都机场一号航站楼外将被告人郑京生抓获。
18、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的扣押、发还清单证实某机关于2016年2月4日扣押被告人郑京生86379元的现金支票一张，于2016年5月12日将86379元发还季某某。
19、被告人郑京生供述称：其本人通过老何（何某）认识了陈某某，陈某某想通过郑京生找某部、中纪委领导督促抓捕打伤季某某的人。陈某某提出给郑京生100万元，最后给了60万元。郑京生找到了某部纪检委的周某某了解这个事情，还找到阳泉的王国瑞了解，还找了中纪委姓吴的了解。周某某说对方不是黑社会。郑京生还帮忙把举报信寄到了某部。取款547400元用于请客了。
本院认为，被告人郑京生以认识某部领导，可以帮助被害人处理刑事案件为名，取得被害人信任，取得60万元后，又虚构了逮捕令已发出、某部已到省厅督查、钱已送给某部的人等情节，其意图在于让被害人相信有能力为被害人处理刑事案件。从而占有被害人给付的60万元。证人周某某的证言可证实周两次明确表示不能帮助处理郑京生所说之事。在此情况下，被告人郑京生仍不退还被害人给付的60万元，其主观上具有非法占有他人财产之犯罪故意。客观上又有虚构事实的行为，符合诈骗罪构成要件。公诉机关起诉指控的罪名成立，应予确认。被告人的辩护人就此提出的该被告人没有犯罪故意、行为不具有刑事违法性的辩护意见与本案事实不符，不予采纳。关于被告人郑京生辩解称其行为合理合法之意见，本院认为，我国法律对刑事案件处理有明确的规定。托关系帮忙处理刑事案件本身就属于违法行为。因此被告人的辩解意见不足采信。关于被告人郑京生的犯罪情节、后果以及如何量刑，本院综合考虑以下三项事实：其一，本案被害人主动找到被告人郑京生要求帮助处理刑事案件。其二，被告人郑京生在收到被害人60万元之前即以真实身份向被害人出具了借据并约定了还款期限。其三，被告人郑京生被公安机关取保候审期间已全部归还被害人的款项，并取得了被害人谅解。因此，本院认为被告人郑京生之犯罪情节轻微，社会危害性较小，依法可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人郑京生犯诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郗利民
人民陪审员 张有祥
人民陪审员 赵红荣
二〇一七年六月三十日
法官 助理 耿霈瑶
书 记 员 张晋艳