贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终1961号
上诉人（原审原告、反诉被告）：重庆市福禄建筑工程有限公司，住所地重庆市璧山区璧城街道璧渝路143号附43号。
法定代表人：陈天德，该公司经理。
委托诉讼代理人：贺德威，重庆康通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨兰，重庆康通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：三都县博瑞永固混凝土有限公司，住所地贵州省三都水族自治县交梨工业园区。
法定代表人：张元菊，该公司董事长。
委托诉讼代理人：伍涵，贵州契正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林岚婷，贵州契正律师事务所律师。
上诉人重庆市福禄建筑工程有限公司（以下简称福禄建筑公司）因与被上诉人三都县博瑞永固混泥土有限公司（以下简称博瑞混泥土公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服三都水族自治县人民法院（2017）黔2732民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
福禄建筑公司上诉请求：撤销原判并依法改判支持福禄建筑公司一审诉讼请求。事实和理由：一审法院违反法定程序，认定事实不清。博瑞混泥土公司反诉要求福禄建筑公司向其开具工程款发票和承担工程维修费20万元，但在双方签订的施工合同中并未约定工程款发票的开具事宜。况且根据法律和行政法规的规定，发票体现的是国家与纳税人的纳税关系，不开具发票属于违反《发票管理办法》的行政法律关系，不属于民事法律关系，不应在本案中合并审理。在福禄建筑公司并未代博瑞混泥土公司交纳相关税金的情况下，博瑞混泥土公司的损失也未实际产生。一审判决福禄建筑公司支付56189.67元税金没有事实和法律依据。至于扣除的20万元维修费，福禄建筑公司完成的工程没有质量问题，无须维修。博瑞混泥土公司也没有向福禄建筑公司提出过工程有质量问题需要返修。若工程确实存在博瑞混泥土公司提出的下水道不通及电路问题，具体的维修费用也应当由鉴定机构评估，而不应当以博瑞混泥土公司与案外人的合同和收据来确认维修金额。加之案外人丁凯作为证人应当出庭作证，其不出庭而是出具书面的情况说明不符合证据的合法性要求，故不能够作为证据使用。
博瑞混泥土公司二审辩称：博瑞混泥土公司按约已向福禄建筑公司支付3339000元工程款，但由于福禄建筑公司一直未履行开具建筑业发票的义务，故博瑞混泥土公司于2014年11月17日代开具了该数额的建筑业发票。2016年1月20日双方签订的《工程结算协议》中确认尚欠的工程款为929980元，双方明确扣除博瑞混泥土公司于2014年11月17日代开具发票的税金195220.2元。由此可知福禄建筑公司有开具发票的义务。福禄建筑公司承建的工程有严重的质量问题，对此有照片和维修清单予以佐证。在双方的施工合同第十六条第二款规定，“如果乙方未能在约定时间内修正某项质量缺陷，则甲方可自行或指派第三方修正缺陷，因此产生的费用由乙方承担”，故一审据此判决扣除维修费20万元正确。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
福禄建筑公司向一审法院起诉请求：1、判令博瑞混泥土公司支付工程款679980元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算支付逾期付款利息从2016年7月1日起至付清拖欠工程款之日止的；2、本案诉讼费由博瑞混泥土公司承担。
博瑞混泥土公司向一审法院提出反诉请求：1、判令福禄建筑公司履行开具961000元建筑业发票的义务；2、判令福禄建筑公司支付博瑞混泥土公司办公宿舍楼维修款20万元；3、反诉费用由福禄建筑公司承担。
一审法院认定事实：2013年6月6日福禄建筑公司与博瑞混泥土公司签订建设工程施工合同，合同约定博瑞混泥土公司将三都博瑞永固混凝土工程的相关全部工程发包给福禄建筑公司施工。工程完工后福禄建筑公司与博瑞混泥土公司于2016年1月20日签订工程结算协议，协议约定工程总造价为430万元，博瑞混泥土公司欠福禄建筑公司工程款929980元，于2016年6月底前付清。之后博瑞混泥土公司分多次向福禄建筑公司付款，截止2016年10月27日博瑞混泥土公司尚欠福禄建筑公司679980元。一审另查明：1、博瑞混泥土公司因福禄建筑公司修建的办宿舍楼出现质量问题，于2016年12月3日与丁凯签订《博瑞公司办公宿舍楼维修施工合同》，由丁凯采取包工包料的方式对存在的工程质量问题进行维修，博瑞混泥土公司向丁凯支付维修价款20万元。2、福禄建筑公司收到博瑞混泥土公司支付的工程款后其中的961000元未向博瑞混泥土公司开具建筑业统一发票。福禄建筑公司与博瑞混泥土公司因拖欠工程款和工程质量问题协议未果，遂分别诉至一审法院。
一审法院认为：福禄建筑公司与博瑞混泥土公司签订的《建设工程施工合同》和《工程结算协议》是双方真实意思表示，合法有效，双方应诚信履行合同义务。在一审庭审过程中福禄建筑公司与博瑞混泥土公司均对工程结算的总价和尚欠的工程款金额没有异议。福禄建筑公司为博瑞混泥土公司修建的办公宿舍楼在质保期内出现质量问题，福禄建筑公司应按合同约定承担修缮的义务，由于福禄建筑公司不履行义务，博瑞混泥土公司停止支付工程款和另行找人修缮是自我救济的合法手段，由此产生的费用由福禄建筑公司承担。根据，《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定，福禄建筑公司应履行向博瑞混泥土公司开具建筑业发票的法定义务，或承担相应税金，故对于博瑞混泥土公司的反诉请求一审予以支持，但博瑞混泥土公司反诉请求中要求福禄建筑公司履行开具961000元工程款建筑业发票的义务不便执行，一审法院为此变更判决福禄建筑公司承担相应税金56189.67元（961000元×0.05847＝56189.67元）。对于福禄建筑公司要求博瑞混泥土公司支付679980工程欠款的诉讼请求，一审在扣除博瑞混泥土公司支付给丁凯维修办公宿舍楼产生的费用20万元和开具961000元建筑业统一发票税金56189.67元后据实支持423790.33元。对于福禄建筑公司主张违约责任支付逾期付款损失的诉请，一审认为博瑞混泥土公司不支付工程款的行为是因福禄建筑公司修建的工程出现质量问题而引起的，博瑞混泥土公司不应承担违约责任，故对于福禄建筑公司的此项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条之规定,判决：一、限被告（反诉原告）三都县博瑞永固混凝土有限公司于本判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）重庆市福禄建筑工程有限公司工程款423790.33元；二、驳回福禄建筑公司重庆市福禄建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10954元，已减半收取5477元，由原告（反诉被告）重庆市福禄建筑工程有限公司承担2064元，由被告（反诉原告）三都县博瑞永固混凝土有限公司承担3413元。本案反诉受理费7476元，已减半收取3738元,由原告（反诉被告）重庆市福禄建筑工程有限公司承担。
经本院审理，除本案涉案工程是否有质量问题以及丁凯收取的款项是否为涉案工程维修款外，本案二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为：综合双方当事人的上诉请求及理由，本院归纳本案二审争议焦点为：1、对于开具建安发票费用由谁负担；2、20万元的所谓“维修房屋款”是否实际产生。
对于建安发票费用的负担问题，从双方于2016年1月20日的结算情况看，在2014年11月30日博瑞混泥土公司支付款项中，有195220.2元是作为建安税进行支付，该费用是计入博瑞混泥土公司支付给福禄建筑公司的应付款中，说明双方虽未有书面约定建安税的负担，但在实际履行过程中是由福禄建筑公司负担该项税费。因此一审判决福禄建筑公司承担该费用符合双方的实际履行情况。
对于20万元“维修房屋款”的问题。从一审双方提供的证据来看，工程开工时间为2013年6月，双方工程结算的时间是2016年1月20日。若福禄建筑公司存在施工质量问题（下水道不通及电路问题），按常理在结算协议中应当扣除相应的维修费用，但双方在结算时并没有谈及施工存在质量问题。且在结算协议中约定工程尾款应于2016年6月底前支付完毕，而博瑞混泥土公司于2016年9月21日还向福禄建筑公司支付尚欠的工程款。至此，博瑞混泥土公司自始均未对本案的涉案工程向福禄建筑公司提出存在质量问题。而至相隔不到三个月的2016年12月3日博瑞混泥土公司遂与案外人订立《维修施工合同》，不能充分证明该《维修施工合同》是对本案涉案工程的维修。一审判决认定涉案工程存在质量问题，没有充分的事实依据。
综上所述，截止本案诉讼时博瑞混泥土公司尚欠福禄建筑公司工程款为679980元，扣除应当由福禄建筑公司负担的税费56198.67元后，博瑞混泥土公司仍应向福禄建筑公司支付623781.33元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销三都水族自治县人民法院（2017）黔2732民初460号民事判决；
二、被上诉人三都县博瑞永固混泥土有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人重庆市福禄建筑工程有限公司工程款623781.33元；
三、驳回上诉人重庆市福禄建筑工程有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回三都县博瑞永固混泥土有限公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费10954元，减半收取5477元，由重庆市福禄建筑工程有限公司负担477元，三都县博瑞永固混泥土有限公司负担5000元；一审反诉案件受理费7476元，减半收取3738元，由重庆市福禄建筑工程有限公司负担820元，三都县博瑞永固混泥土有限公司负担2918元；二审案件受理费5142元，由重庆市福禄建筑工程有限公司负担1100元，三都县博瑞永固混泥土有限公司负担4042元。
审判长 李颖敏
审判员 熊元伦
审判员 蔡云飞
二〇一七年十二月五日
书记员 王 玮