陕西省横山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）横民初字第01042号
原告（反诉被告）高XX
委托代理人胡XX
被告邵XX
委托代理人李X
被告（反诉原告）拓XX
委托代理人王X
原告高XX与被告邵XX、拓XX劳务合同纠纷一案，本院于2012年10月15日立案受理后，于2012年11月14日委托对原告伤情进行鉴定，2013年5月28日收到陕西蓝图司法鉴定中心鉴定意见书后，原告对鉴定意见不服，申请鉴定机构出庭作证未果，横山法院要求鉴定机构对原告书面申请作出答复，鉴定机构未予答复，横山法院于2013年9月24日向榆林市中级人民法院司法技术室作出了横法函（2013）2号请示函，榆林市中级人民法院司法技术室于2013年11月7日将鉴定中心答复函传真我院，原告仍认为答复函避重就轻，要求重新鉴定，因被告不同意，横山法院于2013年11月22日又向榆林市中级人民法院司法技术室作出了横法函（2013）9号请示函，榆林市中级人民法院司法技术室于2013年12月29日作出关于高XX伤残等级的技术审核报告，我院于2014年1月16日收到后，依法组成合议庭，于2014年1月22日公开开庭进行了审理。原告高XX及其委托代理人胡XX、被告邵XX及其委托代理人李X、被告拓XX及其委托代理人王X均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年5月12日，被告拓XX雇佣原告给被告邵XX的横山县喜荣登大酒店从事劳务活动，具体工作是给该酒店一楼和二楼之间的门面墙上重新安装“喜荣登大酒店”六个广告字招牌，当天天将黑时（白天因有客人车辆停放，无法操作）原告与另两个雇员站在脚手架上拆卸旧广告牌（约六米多长）时，因广告牌突然脱落，将原告站立的脚手架砸倒，致原告从二米高的架子上摔倒在地身受重伤，当即被送往横山县红十字会医院，诊断为：左桡骨粉碎性骨折，并正中神经操作，左髋臼粉碎性骨折，右趾骨支骨折，胸、腹部闭合性损失。住院治疗119天后仍然伤情严重，先后去榆林市第一、第二医院及北京市积水潭医院治疗数次，共花费医疗费49224.8元，原告高XX的伤残等级被鉴定为六级，后续治疗费6000元，护理期限12周。
原告受伤后多次与二被告交涉，二被告互相推卸责任，不能合理赔偿，被告邵XX将更换广告字牌承包给没任何资质的被告拓XX个人，应承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，故诉请判令：二被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、伙食补助费、后续治疗费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计400003.80元。
原告向法庭提供了以下证据：
第一组：诊断证明三份，病历两份。
证明原告伤情及治疗经过，住院期间前两个月需双人护理，且应加强营养需赔偿营养费。
第二组：1、横山县红十字会医院结算收据一支，2、榆林市第一医院门诊收据6支，3、榆林市第二医院门诊收据5支，4、横山县红十字会医院门诊收据6支，5、北京积水潭医院门诊收据1支，6、横山县红十字会医院处方签1支。证明原告因伤花费医疗费共计52478元。
第三组：1、陕西榆林高科法医司法鉴定所司法鉴定文书及鉴定费票据一支，2、陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，3、榆林市中级人民法院关于高XX伤残等级的技术审核报告一份。
证明原告高XX伤情为七级伤残，误工期限为562天，二次手术费8000元，护理期限出院后150天，鉴定费2400元。
第四组：个体工商户营业执照、证明一份、租房合同三份。
证明原告在县城居住满一年以上，从事电焊加工，有稳定收入，应按城镇居民标准赔偿。
第五组：身份证及户口本
证明原告及其子女的身份信息，并应赔偿被抚养人生活费。
第六组：交通费票据27支，共计2160元。
证明原告因伤治疗所花费的交通费。
被告邵XX辩称：被告邵XX与被告拓XX之间是承揽关系，原告不是被告邵XX雇佣的，而是被告拓XX雇佣的，从法律规定看，被告邵XX不应承担赔偿责任。
被告邵XX向法庭提供了以下证据：
第一组：吴XX、吴X、何X、刘XX证明各一份。
共同证明被告邵XX与被告拓XX就喜荣登大酒店换门牌工程以17000元价格达成口头承包协议。
第二组：陕西蓝图司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费票据。
证明鉴定原告的伤残合理科学。
被告拓XX辩称及反诉请求：
被告拓XX认为，被告邵XX因换门牌广告（喜荣登大酒店）找到被告拓XX，被告拓XX告诉被告邵XX铁制外框要找铁匠订做，内框里面铝塑板由其安装，于是将原告介绍给被告邵XX，广告门牌尺寸大小、外观制作、拆卸、焊接由被告邵XX与原告商量，被告拓XX一概不知，被告拓XX只是介绍人。原告诉称由被告拓XX雇佣原告不能成立。另外，原告是经被告拓XX介绍的，在干活过程受伤住院，被告拓XX代表被告邵XX看望过原告，并支付过20000元医疗费，期间原告因看病经济困难，提出向被告拓XX借款20000元，并给原告交780元医疗费，现原告不仅不返还钱，还起诉被告拓XX，故反诉请求：原告（反诉被告）高XX依法返还被告（反诉原告）拓XX垫付的医疗费用20708元。
被告拓XX向法庭提供了以下证据：
1、与王XX的调查笔录。
2、销售清单。
证明原告买的钢材，原告是承揽人。
本院依法与原告高XX、被告邵XX、拓XX的调查笔录各一份。
证明当时事情发生的经过。
本院对原、被告提供的证据及本院依法调取的证据作如下认定：
对原告提供第一组证据，被告对横山县红十字会医院的诊断证明有异议，对住院病历真实性无异议，该诊断证明是医疗部门对就医病人病况出具的证明，并加盖医院印章，对其真实性可以采信；横山县红十字会医院病历，被告对其真实性无异议，可以采信；北京积水潭医院的门急诊病历经查是原告在住院期间对伤情的复查，对其真实性可以采信。
对原告提供的第二组证据，二被告均有异议，认为横山县红十字会医院花费中农村合作医疗已报销部分，不再赔偿，对榆林市第一、第二医院门诊票据无医嘱，与本案无关，不应赔偿，对会诊费有异议，对北京积水潭医院票据真实性也有异议。对原告提供的红十字会医院住院结算收据与住院病历时间相符，并加盖横山县红十字会医院印章，对其真实性可以采信，但农村合疗已报销部分应剔除；对横山县红十字会医院的其他门诊收据，除发票号MP00087007和MP00076841外，其余均在原告住院期间检查费用且票据正规，可以采信，而且其中2000元费用有处方佐证，并与处方时间相一致，可以证明是会诊费用；对横山县红十字会医院发票号：MP00087007和MP00076841和榆林市第一医院、第二医院票据中属出院后检查费票据是按医生诊断证明、医嘱定期复查所产生的费用，对其真实性可以采信，对其中属住院期间的检查费票据因无医嘱，不予采纳；对北京市积水潭医院门诊费收据，因在住院期间无遗嘱，且其收据名字“高XX”与原告名字“高XX”不符，故不予采信。
对原告提供的第三组证据，被告对其中的重新委托鉴定的鉴定意见书无异议，其余均有异议。对该组证据中的两份鉴定意见书，原告的伤残等级不一致且差距大，双方各执己见，坚持自己的鉴定意见，被告又不同意重新鉴定，经榆林市中级人民法院司法技术室组织专家审查、讨论作出审核意见：原告伤残等级综合评定为七级，是结合两份鉴定意见书得出的，原告对此无异议，该审查意见可以采信。对后续治疗费、护理周期，原告对蓝图司法鉴定中心的鉴定意见无异议，对此部分鉴定意见可以采信。鉴定费真实性也可以采信。
对原告提供的第四组证据，被告对其中的工商营业执照真实性无异议，对其余部分有异议，该组证据能相互印证，可以证明原告有固定住所并有稳定收入，应按城镇居民标准计算损失。
对原告提供的第五组证据，被告邵XX无异议，被告拓XX对其真实性无异议，认为应由子女主张权利，该证据是相关职能部门出具的，对其真实性可以采信。
对原告提供的第六组证据，被告对合理部分予以认可，故对该交通费本院结合原告住院、出院及外出检查支出合理费用以1500元，予以认定。
对被告邵XX提供的第一组证据，原告无异议，被告拓XX有异议，认为证人未出庭作证，且被告拓XX不会电焊，不可能承包，故不予认可。但该组证据能相互印证，且与原告知道的情况相一致，对被告邵XX以17000元价格将工程承包给被告拓XX这一事实予以采信。
对被告邵XX提供的第二组证据，原告对其伤残等级有异议，认为鉴定所用标准不公正，对其余部分无异议，该鉴定意见书的伤残等级与审核报告以及高科鉴定意见书均不一致，故只对该鉴定意见书中后续治疗费、护理期限予以采信；对鉴定费票据原告有异议，认为名字不符，从票据来看，名字“邵XX”与被告“邵XX”不符，且票据不正规，故不予采信。
对被告拓XX提供的证据，原告认为是被告拓XX买的，但从该组证据中的证人证言和销售清单上签名均不能证明钢材是原告所买，故对其证明目的不予采信。
本院依法调取的三份证据，与原告高XX的调查，被告邵XX认为其不认识原告，也没和原告商量工程价格事宜，被告拓XX有异议，认为其只是介绍人；与邵XX的调查，原告认为自己不认识邵XX，并没有与其商量门牌工程价格，被告拓XX有异议，仍认为其是中介人；与拓XX的调查，原告、被告邵XX均有异议，原告认为只是被告雇佣其电焊，每米4元，材料也是拓XX提供。被告邵XX认为其将整个工程以17000元包给拓XX。结合双方证言及其他相关证据，可以证明原告与被告邵XX并未直接商量做门牌工程价格，而是以17000元承包给被告拓XX，被告拓XX也无任何相关资质，拓XX雇佣原告每米4元焊接门牌铁架子这一事实。
本院根据双方当事人的陈述、举证、质证及法庭认证，查明以下事实：
被告邵XX决定更换自己承包经营的横山县喜荣登大酒店门牌，便与其认识的被告拓XX（无任何资质）口头协商将该工程（包括拆卸旧牌子）连工带料承包给被告拓XX，拓XX不会电焊，于是雇佣原告以每米4元价格为其焊接门牌外铁架子，钢材由被告拓XX提供。2012年5月12日，为不影响酒店经营及周围行人和车辆安全，原告带领两个雇员等到天快黑时开始拆旧门牌。原告只准备了两个脚手架子，一边站着原告，另一边站着两个雇员，在拆卸过程中，原告没接住旧门牌（长约6米左右，宽1.2-1.3米，重150斤左右），门牌砸到架子上，致使原告从架子上摔下受伤，当即被被告拓XX送往横山县红十字会医院住院治疗，其伤情诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折伴正中神经损伤；2、右髋臼粉碎性骨折；3、右趾骨上、下支、坐骨支骨折；4、左手掌侧皮肤损伤；5、胸、腹部闭合性损伤。住院治疗120天，共花费医疗费44801.30元。住院期间原告在横山县红十字会医院检查费1191.50元，会诊费2000元，出院后去榆林市第一医院检查费用655元、去榆林市第二医院检查费用832元，住院期间又去北京积水潭医院进行检查。住院、出院及检查共计交通费用1500元。2012年9月10日，陕西驼城律师事务所委托陕西榆林高科司法鉴定所对原告伤残等级及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为高XX伤残等级6级，后续治疗费6000元，护理期限为16周。二被告对此鉴定结论不服，申请重新鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心对原告的伤残等级鉴定为九级和十级，后续治疗费8000-10000元，护理期限为150日。原告对此鉴定意见不服，要求鉴定机构出庭说明未果，又要求鉴定机构书面答复仍迟迟未答复。我院两次书面请示榆林市中级人民法院司法技术室，榆林市中级人民法院司法技术室遂于2013年12月9日作出关于高XX伤残等级的技术审核报告，审核意见：高XX伤残综合认为七级伤残。
另查明，原告从2004年至今一直在横山县城租房居住，且从事电焊加工，有稳定收入；原告有子女两个，儿子2005年9月20日出生，取名高帆，儿女2010年3月8日出生，取名高宇轩；原告向农村合疗报销20160元。
诉讼中，原告将诉讼标的从400003.80元变更为447941元，但就增加部分被告知限时补交诉讼费，未交。被告（反诉原告）拓XX对自己的反诉请求也被告知限时缴纳诉讼费，也未缴纳。
被告拓XX支付原告费用20780元，被告邵XX支付原告费用27000元。
本院认为，原告与被告邵XX、被告拓XX之间以及被告邵XX与被告拓XX之间形成的法律关系系本案争议焦点，被告拓XX认为与被告邵XX是中介关系，不是承包关系，从被告邵XX举证及原告与被告邵XX的陈述均不能证明二被告系中介关系，而是承包关系；原告与被告拓XX是雇佣关系还是承揽关系，从此次工作的特征来看，原告从事电焊加工完全是在被告拓XX授权和指示下进行的，双方之间存在明显人身依附关系，原告获得的报酬也仅仅是劳动报酬，而且被告拓XX对原告比较了解，也信任原告，工作必须由原告本人亲自完成。所以原告与被告拓XX之间形成雇佣关系。原告因雇佣期间自身受到伤害，其雇主被告拓XX应承担赔偿责任。另外，被告更换门牌，其门牌性质是户外广告牌。根据《榆林市户外广告管理办法》第十九条的规定，要求从事户外广告实施应当具有相应施工资质的单位和个人承建。被告邵XX作为发包方应当知道接受承包的被告拓XX没有从事户外广告牌施工相应资质，而仍然承包给被告拓XX，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。原告高XX在施工过程中因利用时间和采取措施不当，也存在一定过错，自己也应承担相应的责任。原告请求其伤残应按城镇居民标准赔偿符合相关规定，予以采纳。但其被抚养人生活费应按农村标准计算赔偿。另外其已在农村合疗报销部分，再主张权利属重复赔偿应予剔除。原告误工费应以第一次定残前一日为准符合实际，故原告主张其合理部分应予支持。被告拓XX辩称无相关证据支持，不予采纳。被告拓XX作为反诉原告，对其反诉主张未缴纳反诉费，反诉请求与本案不属同一法律关系，故其反诉理由也不能成立。被告邵XX辩称与被告拓XX系承包关系符合事实，可以采信，但其辩称不承担赔偿责任于法无据，不予采纳。
原告高XX的损失综合为：医疗费29314.80元（49474.80元-20160元），误工费122天×121元=14762元，护理费60天×121元×2＋（60＋150）天×121元=39930元，伤残赔偿金193493元（20734元×20年×40%=165872元＋被抚养人生活费11年×5115×40%÷2=11253元和16年×5115元×40%÷2=16368元），后续治疗费8000元，交通费1500元，精神抚慰金5000元，住院期间伙食补助费120天×30元=3600元，营养费120天×20元=2400元，共计297999.80元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告高XX损失有医疗费29314.80元、误工费14762元、护理费39930元、伤残赔偿金193493元、后续治疗费8000元、交通费1500元、住院期间伙食补助费3600元、营养费2400元、精神抚慰金5000元，共计297999.80元，其中由被告拓XX赔偿238399.84元，被告邵XX对被告拓XX应赔偿的部分承担连带赔偿责任（被告拓XX已付20780元，被告邵XX已付27000元）；其余部分原告自行承担；
二、驳回原告其他诉讼请求；
三、驳回被告拓XX的反诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3650元，第一次鉴定费2400元，第二次鉴定费3000元，由二被告负担案件受理费2650元和第二次鉴定费3000元，原告负担案件受理费1000元和第一次鉴定费2400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审判长 高 岩
审判员 樊凤华
审判员 崔海涛
二〇一四年五月二十五日
书记员 张怀荣