文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0585民初1586号原告：中国工商银行股份有限公司太仓支行，住所地江苏省太仓市城厢镇上海路5号，统一社会信用代码91320585838067516H。负责人：陈鸿鸽，该行行长。委托诉讼代理人：邵永兴，江苏金太律师事务所律师。被告：江苏利众动力机械有限公司，住所地江苏省盐城市大丰区申丰路88号，统一社会信用代码913209820566573946。法定代表人：田仿伟。被告：益方动力机械集团有限公司，住所地江苏省太仓经济开发区人民北路168号，统一社会信用代码91320585797440141H。法定代表人：田仿伟。被告：苏州益方动力机械有限公司，住所地江苏省太仓经济开发区人民北路168号，统一社会信用代码91320585MA1MU2N121。法定代表人：田仿伟。被告：田仿伟，男，1971年2月26日生，汉族，住所地江苏省太仓市。被告：裴会双，女，1986年12月7日生，汉族，住所地江苏省太仓市。原告中国工商银行股份有限公司太仓支行（以下简称太仓工行）与被告江苏利众动力机械有限公司（以下简称利众公司）、益方动力机械集团有限公司（以下简称益方集团公司）、苏州益方动力机械有限公司（以下简称苏州益方机械公司）、田仿伟、裴会双金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月20日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月16日公开开庭进行了审理。原告太仓工行的委托诉讼代理人邵永兴到庭参加诉讼。被告利众公司、益方集团公司、苏州益方机械公司、田仿伟、裴会双经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告利众公司归还借款本金3850万元（2015年12月21日起的利息按约定计算至实际还款之日）；2、被告利众公司承担律师费385100元；3、被告益方集团公司、苏州益方机械公司、田仿伟、裴会双对上述债务承担连带清偿责任；4、以被告利众公司名下大丰开发区三号路房屋、土地变卖、拍卖所得价款优先受偿上述抵押担保债权；5、诉讼费、财产保全费由被告承担。事实和理由：2014年11月，原告与中国工商银行股份有限公司大丰支行（以下简称大丰工行）签订了0110200014-2014-000003号关于利众公司发电机组及发动机总成项目《行内银团内部协议》，约定原告为该项目贷款的牵头行和管理行，大丰工行为账户行和成员行。由原告代表全体成员行与借款人、担保人等签署《借款合同》及相关抵押担保合同，原告与大丰工行按各占50%的贷款份额向被告利众公司提供贷款。2014年10月27日，原告与被告利众公司签订了编号为0110200014-2014年太仓（抵）字0228号《最高额抵押合同》。抵押合同约定，被告利众公司以大丰开发区三号路东1幢、2幢、3幢厂房及其下的土地使用权作抵押，担保自2014年10月27日至2022年10月26日期间在6580万元最高额内原告与被告利众公司签订的借款合同、贸易融资等协议等所享有的对被告的债权。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。同日办理了抵押登记，1号厂房登记抵押债权数额5600万元，2号、3号厂房登记抵押债权数额20万元，土地使用权登记抵押债权数额960万元。2014年10月27日，被告益方集团公司与原告签订了编号为0110200014-2014年太仓（保）字631149号《最高额保证合同》，在人民币1亿5000万元的最高额内对自2014年10月27日至2022年10月26日期间原告与被告利众公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、贸易融资协议等主合同原告所享有的债权提供连带保证责任担保。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2014年11月4日，原告与被告利众公司签订编号为0110200014-2014年（太仓）字0845号《固定资产借款合同》向原告借款3850万元，借款用途为项目建设，借款期限7.9年，利率按提款日基准利率，利率以12个月为一期，一期一调整，借款在2015年10月10日前一次或多次提清。按日计息，按季结息，借款到期利随本清。借款合同还约定，如被告利众公司盈利能力、偿债能力、现金流量下降或恶化，已经或可能影响偿债能力，以及歇业、停业等情况的发生，原告有权宣布债务提前到期。原告为实现债权而产生的包括但不限于律师费等实现债权费用由被告利众公司承担。借款合同适用上述抵押担保和保证担保。2014年11月6日，被告利众公司向原告提款1925万元，2014年11月7日向大丰工行提款1925万元，合计提款3850万元，借款到期日2022年9月15日。被告利众公司提款后进行了项目建设，但因经营状况恶化而停产。经原告催收，被告利众公司结清了截止2015年12月20日的利息，之后利息未能支付。被告利众公司经营状况恶化及未能按约付息已经构成了借款合同第十条10.1所述的违约情形，影响到原告债权的实现，原告有权根据借款合同第十条10.2条款宣布借款立即到期，要求被告江苏利众动力机械有限公司立即归还借款。2015年1月21日，被告田仿伟、裴会双与原告签订了编号0110200014-2015年太仓（保）字63114901号《保证合同》，对2014年11月4日0110200014-2014年（太仓）字0845号固定资产借款合同项下原告对被告利众公司享有债权作连带保证责任担保，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。原告认为，涉案贷款系原告与大丰工行共同发放的银团贷款，大丰工行系银团成员，原告是借款合同、抵押合同、保证合同的权利人。原告与被告利众公司签订的主合同及最高额抵押合同、最高额保证合同合法有效，大丰工行根据原告要求向被告利众公司发放贷款系原告履约行为，根据合同相对性原则，原告及大丰工行向被告利众公司发放的全部贷款债权人为原告。被告利众公司所欠原告债务事实清楚，原告为实现债权费用由被告利众公司承担约定明确，实现债权用的主张标准合理，原告要求被告利众公司立即归还借款符合合同约定。本案债权发生在担保期间和最高额担保期限内及最高额限额范围内，原告要求以变卖、拍卖被告利众公司名下抵押财产所得价款优先受偿抵押担保债权以及要求被告益方集团公司、被告田仿伟、被告裴会双对债务承担连带清偿责任符合合同约定。被告益方集团公司原名苏州益方动力机械有限公司，2014年10月8日公司名称变更为益方集团公司，公司股东田仿伟、裴会双。2015年5月5日，由田仿伟、裴会双又注册了苏州益方机械公司，即被告苏州益方机械公司。原告认为，被告益方集团公司与被告苏州益方机械公司股东一致、注册资本一致、经营地址一致、主要人员一致、经营范围雷同，被告益方集团公司与被告苏州益方机械公司人格混同，两公司在本质上系同一主体，原告要求被告苏州益方机械公司对债务承担连带清偿责任符合法律规定。原告为依法行使债权，故向法院提起诉讼。被告利众公司、益方集团公司、苏州益方机械公司、田仿伟、裴会双未作答辩。经审理查明：2014年11月5日，原告作为牵头行与大丰工行作为管理行、账户行就江苏利众动力机械有限公司发电机组及发动机总成项目贷款签订了1份编号为0110200014-2014-000003的《行内银团内部协议》，签订协议背景为，利众公司向中国工商银行申请贷款15000万元，期限7.9年，用于利众公司“年产10000台发电机组、60000台发动机总成项目”，太仓工行作为牵头行，组织大丰工行已对本贷款进行了评估，审查并完成行内报批。上述分行现根据《中国工商银行行内银团贷款操作规程》组成行内银团，共同为利众公司提供本贷款，经平等协商，自愿签订本协议。该协议约定：本协议规定的行内银团由中国工商银行股份有限公司太仓支行、中国工商银行股份有限公司大丰支行组成，统称为“成员行”，各成员行地位平等。各成员行承诺的贷款份额及占比如下：太仓工行7500万元，占50%；大丰工行7500万元，占50%；各成员行按照贷款比例，共享收益、共担风险。贷款发放、利息划收及本金回收均应严格按照贷款比例同时进行。管理行将代表全体成员行与借款人、保证人等签署《借款合同》及相关的抵押担保合同等。2014年10月27日，原告(抵押权人、甲方)与被告利众公司（抵押人、乙方）签订了编号为0110200014-2014年太仓（抵）字0228号《最高额抵押合同》1份，合同约定，被告利众公司以大丰开发区三号路东1幢、2幢、3幢厂房及其房下的土地使用权作抵押，担保自2014年10月27日至2022年10月26日期间在6580万元最高余额内原告与被告利众公司签订的借款合同、外汇转贷合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资、远期结售汇协议等金融衍生产品协议以及其他文件而享有的对被告的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押的费用应当首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。同年10月27日办理了抵押登记，房屋他项权证号为：1、大丰房他证大中字第××号，房屋座落大丰开发区三号路东1幢,债权数额5600万元;2、大丰房他证大中字第××号，房屋座落大丰开发区三号路东2幢、3幢,债权数额20万元。土地他项权利证明书号为：大土他项（2014）第1142号，大丰开发区三号路东，抵押金额960万元。2014年10月27日，苏州益方动力机械有限公司（保证人、乙方）与原告（债权人、甲方）签订了编号为0110200014-2014年太仓（保）字631149号《最高额保证合同》，乙方所担保的主债权自2014年10月27日至2022年10月26日期间，在人民币1.5亿元的最高额内，甲方依据与利众公司签订的借款合同、外汇转贷合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资、远期结售汇协议等金融衍生产品协议以及其他文件而享有的对被告的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押的费用不包括在最高余额内；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之次日起两年。2014年11月4日，原告与被告利众公司签订编号为0110200014-2014年（太仓）字0845号《固定资产借款合同》1份，合同约定被告利众公司向原告借款3850万元，借款用途为“年产10000台发电机组、60000台发动机总成项目”建设，借款期限7.9年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准，利率按提款日基准利率，借款利率以12个月为一期，一期一调整。本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按季结息，借款到期利随本清。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款合同第一部分“基本约定”的第十一条“双方特别约定的其他事项”第（4）项载明，借款人若连续两年亏损或经营现金流为负值，银团有权宣布贷款提前到期或要求增加风险缓释措施，如借款人违反以上条件，银团有权宣布贷款提前到期并收回贷款。借款合同第二部分“具体条款”第八条“借款人承诺”第8.13项约定，承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。第十条“违约”第10.1项约定，发生下列情形之一的，构成借款人违约：（1）……；（4）借款人盈利能力、偿债能力、营运能力和现金流量财务指标突破约定标准，或发生恶化已经或可能影响本合同项下义务的履行的；（5）……；第10.2项约定，借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：（1）……；（3）宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；（4）……。上述合同签订后，被告利众公司于2014年11月6日向原告提款1925万元（借款到期日2022年9月15日），于2014年11月7日向大丰工行提款1925万元（借款到期日2022年9月15日），上述合计提款3850万元。2015年1月21日，被告田仿伟、裴会双（保证人、乙方）与原告（债权人、甲方）签订了编号0110200014-2015年太仓（保）字63114901号《保证合同》1份，约定乙方所担保的主债权为甲方依据其与利众公司于2014年11月4日签订的主合同（名称：固定资产借款合同；编号0110200014-2014年（太仓）字0845号）而享有的对债务人的债权。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之次日起两年。被告利众公司向原告借款后用于“年产10000台发电机组、60000台发动机总成项目”建设，但该项目部分投产后经营不正常，并于2016年9月开始停止生产，2017年7月6日，盐城市大丰区市场监督管理局将被告利众公司列入经营异常名录中。经原告向被告利众公司催要借款本息，被告利众公司将截止2015年12月20日之前的借款利息支付给原告，借款本金及2015年12月21日之后的利息未支付给原告，原告遂向本院提起诉讼。另查明，1、截止2017年10月16日，被告利众公司结欠原告借款利息2630138.89元。2、苏州益方动力机械有限公司原股东为太仓市益方工贸有限公司和裴会双，注册资本为10824.0642万元，经营范围为：生产汽车发动机、发动机汽体缸、汽缸盖及其它机械零件、组装摩托车发动机、销售公司自产产品、房屋租赁，注册地址为太仓经济开发区人民北路168号。2014年10月8日名称变更为益方动力机械集团有限公司（即本案被告益方集团公司），股东为田仿伟、裴会双，2015年6月11日股东由田仿伟、裴会双变更为田仿伟、江苏卡威汽车工业集团有限公司，经营范围变更为核材料研发，生产汽车发动机、发动机汽体缸、汽缸盖及其它机械零件、组装摩托车发动机、销售公司自产产品、房屋租赁。注册资本、注册地址均未变更。3、2015年5月5日，股东田仿伟、裴会双向工商行政管理部门注册成立苏州益方动力机械有限公司（即本案被告苏州益方机械公司），注册资本为10824.0642万元，注册地址为太仓经济开发区人民北路168号，经营范围为：生产、加工汽车发动机、汽车零部件。3、因本起诉讼，原告与江苏金太律师事务所签订《委托代理协议》1份，约定原告应支付律师费385100元。以上事实，有原告提供的《行内银团内部协议》、《最高额抵押合同》、房屋他证权证、土地他项权证《最高额保证合同》、《固定资产借款合同》、《保证合同》、借款借据、欠款电脑查询记录、工商登记信息、《委托代理协议》及原告的陈述等证据予以证实。本院认为：被告利众公司因“年产10000台发电机组、60000台发动机总成项目”的需要申请贷款，原告和大丰工行根据中国工商银行股份有限公司内部的规定组成银团向被告利众公司发放贷款，且明确以原告的名义与被告利众公司签订借款合同且与其他单位签订相应的抵押、保证合同，因此，本案原告是贷款的出借人，大丰工行放贷仅是在履行原告与被告利众公司的借款合同，故原告有权以自己的名义向本案的借款人、抵押人、保证人主张权利。原告与被告利众公司签订的《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》、原告与被告苏州益方动力机械有限公司（后称名变更为被告益方集团公司）签订的《最高额保证合同》及与被告田仿伟、裴会双签订的《保证合同》合法有效，各方均应当按合同约定履行相应的义务。被告利众公司向原告借款3850万元用于项目建设，但该项目实际于2016年9月停产，且被告利众公司也被盐城市大丰区市场监督管理局列入经营异常名录中，根据《固定资产借款合同》的约定，被告利众公司已构成违约，原告有权按借款合同的约定提前收回贷款，因被告利众公司已支付2015年12月20日前的借款利息，故对原告要求被告利众公司归还借款本金3850万元及自2015年12月21日起按《固定资产借款合同》约定计算至实际归还之日止的借款利息的诉讼请求，符合合同的约定和法律的规定，本院予以支持。根据本案被告利众公司实际结欠原告借款的金额，参照江苏省律师收费标准及本案诉讼的实际情况，原告请求被告利众公司支付律师费385100元的诉讼请求，也符合合同的约定和法律的规定，本院也予以支持。关于最高额抵押，原告和被告利众公司签订了《最高额抵押合同》，抵押合同明确被告利众公司以其名下的房地产为原告与其签订的借款合同提供最高额抵押担保，因此，如被告利众公司不能履行上述结欠原告的债务，原告有权按《最高额抵押合同》的约定在最高限额范围内行使抵押权，即原告有权以抵押物通过折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款在最高限额范围内优先受偿。关于保证担保，原告与苏州益方动力机械有限公司于2014年10月27日签订了《最高额保证合同》，在合同签订时苏州益方动力机械有限公司名称已变更为被告益方集团公司，被告苏州益方机械公司还没有成立，因此，可以确认是被告益方集团公司为被告利众公司向原告借款提供最高额保证，因此，被告益方集团公司应当在最高额1.5亿元范围内对被告利众公司结欠原告借款的本息、律师费承担承担连带保证责任。原告与被告田仿伟、裴会双于2015年1月21日签订的《保证合同》，该合同明确被告田仿伟、裴会双对原告与被告利众公司于2014年11月4日签订的《固定资产借款合同》中原告所享有的债权提供连带保证责任，因此，被告田仿伟、裴会双应对被告利众公司结欠原告借款的本息、律师费承担承担连带保证责任。对于原告请求因被告益方集团公司和被告苏州益方机械公司人格混同实系同一主体要求被告苏州益方机械公司对被告利众公司所欠原告债务也承担连带清偿责任的问题，因被告益方集团公司和被告苏州益方机械公司分别经工商登记部门批准设立的有限责任公司，原告所提供的该两公司在工商管理部门公示的信息尽管注册资本、经营地点相同，经营范围也雷同，但该两公司的股东结构不尽相同，原告也没有提供相应的证据证明该两公司人员混同、业务混同、财务人员混同等，因此，原告提供的该两公司在工商管理部门公示的信息尚不足以证明该两公司人格混同，故对原告要求被告苏州益方机械公司对被告利众公司所欠债务也承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏利众动力机械有限公司归还原告中国工商银行股份有限公司太仓支行借款本金3850万元及自2015年12月21日起计算的利息（利息按《固定资产借款合同》约定的利率计算至实际还款之日止）。二、被告江苏利众动力机械有限公司支付原告中国工商银行股份有限公司太仓支行律师费385100元。上述第一、二项由被告江苏利众动力机械有限公司于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。三、被告江苏利众动力机械有限公司如到期不能偿还上述债务，原告有权以被告江苏利众动力机械有限公司名下位于大丰开发区三号路东1幢、2幢、3幢厂房及大丰开发区三号路东土地使用权〔房屋他项权证号为：1、大丰房他证大中字第××号，债权数额5600万元;2、大丰房他证大中字第××号，债权数额20万元。土地他项权利证明书号为：大土他项（2014）第1142号，抵押金额960万元〕通过折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款在最高额范围内优先受偿。四、被告益方动力机械集团有限公司对被告江苏利众动力机械有限公司上述第一、二项债务在最高限额范围内承担连带清偿责任。五、被告田仿伟、裴会双对被告江苏利众动力机械有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任。六、驳回原告中国工商银行股份有限公司太仓支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费236386元，财产保全费5000元，公告费260元，合计241646元，由被告江苏利众动力机械有限公司、益方动力机械集团有限公司、田仿伟、裴会双共同负担。此款原告已预交，本院不再退回，该款由四被告在给付上述款项时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76审 判 长  杨利刚人民陪审员  张美仙人民陪审员  童艳萍二〇一七年十一月二十七日书记员严晓波