河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终10153号
上诉人（原审被告）：巩义市中医院，住所地巩义市新华路。
法定代表人：袁保龙，该院院长。
委托诉讼代理人：宋武卫，巩义市法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：李建中，该院职工。
被上诉人（原审原告）：赵朝武，男，1972年12月7日出生，汉族，住河南省巩义市。
委托诉讼代理人：刘卫丽，河南魁达律师事务所律师。
上诉人巩义市中医院（以下简称“中医院”）因与被上诉人赵朝武劳动争议纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2016）豫0181民初7245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人中医院的委托诉讼代理人宋武卫，被上诉人赵朝武的委托诉讼代理人刘卫丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中医院上诉请求：1.依法撤销原审判决，并改判上诉人不支付解除劳动合同经济补偿金37812元、发展基金5000元的利息或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人赵朝武承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人解除劳动合同完全符合法律规定，上诉人不应当承担解除劳动关系的经济补偿金。1.1995年6月被上诉人到上诉人处工作，2011年2月24日双方签订了《内休协议书》，约定保留人事关系，上诉人并承担单位缴纳的社保部分，上诉人因工作需要或其他情况通知被上诉人到医院，其必须到上诉人人事科报道。2015年、2016年1月、2月上诉人通过多种途径通知被上诉人到人事科报道，但被上诉人始终未到，故2016年3月25日上诉人到巩义市劳动人事部门依法解除了双方的劳动关系。2015年7月1日双方签订了劳动合同是为了保留人事关系。2.被上诉人是非专业技术人员，现在上班的非专业技术人员每月的工资为1900元。3.被上诉人提交的关于上诉人的电话录音资料一审法院认定错误。首先，该录音没有被上诉人的通话内容；其次，被上诉人没有举出该录音的通话记录，证明不了通话时间；最后，被上诉人只举出了光盘并没有原始的录音证据。综上，被上诉人的这一录音是有瑕疵的证据，既不涉及被上诉人，亦没有原始的录音和其他相关的证据加以佐证，根据法律规定不能作为定案证据。而一审法院却将没有原始录音和不涉及被上诉人的录音作为定案依据。二、发展基金上诉人不应当承担利息。发展基金是被上诉人自愿交纳的，并没有利息，一审判决的年利率6%无依据。综上所述，原审认定事实错误，判决不当，望二审法院公正判决。
被上诉人赵朝武辩称，上诉人解除与被上诉人的劳动合同不符合法律规定。一、上诉人单方违反与被上诉人之间签订的《内休协议书》，对劳动合同内容进行了变更，在未与被上诉人协商一致的情况下，单方强制解除劳动合同，其实质目的是不缴纳被上诉人的社保，节约成本。二、上诉人解除劳动合同所依据的规章制度的出台程序不符合劳动法的相关规定，且其解除劳动合同的行为也违反了法律规定。
赵朝武向一审法院起诉请求：依法判决中医院支付赵朝武经济补偿金132342元、失业保险金37812元、发展基金5000元及该款自2001年11月16日起至实际付款之日止按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算的利息。
一审法院认定事实：1995年6月，赵朝武到中医院工作。2001年5月16日，中医院收取赵朝武20000元，至2001年11月16日，尚有5000元未退还原告，其以发展基金之名给赵朝武出具收据一份。2011年2月24日，双方签订《协议书》约定：赵朝武为中医院的非专业技术人员，此日开始赵朝武内休，内休期间，中医院停发赵朝武的工资及一切福利待遇，保留赵朝武的人事关系，负责承担“三金”中中医院应缴部分；中医院因工作需要或其他情况通知赵朝武到院，其必须及时到中医院人事科报到等。后赵朝武内休。2015年7月1日，双方签订劳动合同一份约定：合同期限至2020年7月31日。合同中没有约定赵朝武的工作岗位及报酬，后中医院也没有安排赵朝武工作。2016年1月6日，中医院决定由赵朝武缴纳自己的全部“三金”，或自动辞职，或回中医院至保洁岗位工作，中医院按保洁岗位发放工资及福利待遇。同日中医院张贴公告公示赵朝武等长期旷工条件成立，决定登报公示与赵朝武等解除劳动合同，要求赵朝武等于2016年1月31日前到中医院办理相关手续。2016年1月27日，中医院以手机短信的方式通知赵朝武，内休达五年时“三金”自负，并于2016年1月31日前交纳，否则于2016年2月公示解除劳动合同。2017年2月15日，中医院在手机QQ群公告包括赵朝武在内的等人长期旷工条件成立，决定与其解除劳动合同等。2017年2月17日，中医院在报纸上公告包括赵朝武在内的等人长期旷工的条件成立，决定与赵朝武等人解除劳动合同，并要求赵朝武等人于2016年3月16日到中医院办理相关手续。2016年3月25日，中医院作出巩中医（2016）16号《关于对赵朝武等九位同志解除劳动合同的决定》，并于2016年4月终止缴纳赵朝武的社保费用，赵朝武社保费用缴费工资基数为每月3151元。赵朝武知情后，就其所诉向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2016年10月9日受理，并于2016年11月24日作出巩劳人仲案字【2016】0209号仲裁裁决：一、由中医院退还赵朝武发展基金5000元；二、驳回赵朝武的其他仲裁请求。赵朝武不服仲裁裁决，引起诉讼。本案在审理过程中，赵朝武提交电话录音资料一份，拟以证明：赵朝武按中医院要求于2016年1月去上班时，被中医院人事科人员通知需交纳50万元集资方安排工作，因赵朝武无50万元集资款交纳，中医院未让赵朝武上班。中医院对赵朝武提交的录音资料提出异议，认为录音没有中医院的通话内容、证明不了通话时间、没有原始录音证据，不能做为定案的依据。中医院为赵朝武缴纳了失业保险。
一审法院认为：中医院以发展基金的名义未退还赵朝武的5000元，应予退还。因双方对该款未约定退还期限，也未约定利息，故中医院应于仲裁委受理赵朝武仲裁申请之日起按年利率6%支付赵朝武资金占用利息。2011年，双方达成的《协议书》应视为双方劳动合同约定的内容。按双方《协议书》的约定，中医院同意赵朝武内休，且无约定内休期限，在赵朝武内休期间，2015年7月1日双方虽签订了书面劳动合同，但合同中没有约定赵朝武的工作岗位及劳动报酬，赵朝武仍内休，应视为双方仍履行《协议书》。后中医院以手机短信的方式通知赵朝武，内休达五年的“三金”由其自负，并于2016年1月31日前交纳，应视为《协议书》订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使《协议书》无法履行，中医院提前三十日以书面形式通知赵朝武，与赵朝武协商变更《协议书》内容，双方未能就变更《协议书》内容达成协议，在此情形下，中医院依法可与赵朝武解除劳动合同，但中医院依法应支付赵朝武解除劳动合同经济补偿金37812元（3151元/月×12个月）。赵朝武主张的失业保险金，因中医院为其缴纳了失业保险，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条之规定，判决如下：一、巩义市中医院于本判决生效之日起十日内退还赵朝武5000元及该款自2016年10月9日起至实际退款之日止按年利率6%计算的资金占用利息；二、巩义市中医院于本判决生效之日起十日内支付赵朝武解除劳动合同经济补偿金37812元；三、驳回赵朝武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由巩义市中医院负担。
本院认为，2011年中医院与赵朝武达成的《内休协议》应视为双方劳动合同约定的内容，双方亦实际履行多年，赵朝武从业状况应当按内休处理。后中医院解除了该协议，但应退回其以发展基金的名义收取赵朝武的5000元及解除劳动合同经济补偿金37182元。当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，中医院上诉称赵朝武长期旷工等证据不足，本院不予支持。
综上，上诉人巩义市中医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人巩义市中医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 梅
审判员 秦 宇
审判员 邱 帅
二〇一七年九月二十六日
书记员 程佳攀