广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0204刑初14号
公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。
被告人莫覃芳，女，1988年1月1日出生，捕前暂住柳州市柳南区。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年6月3日被柳州市城中区人民法院判处拘役四个月，于2013年7月1日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年7月21日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。
辩护人刘俊义，广西广正大律师事务所律师。
广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院以柳南检公诉刑诉（2015）581号起诉书指控被告人莫覃芳犯贩卖毒品罪，于2016年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2016年1月21日、2016年3月29日公开开庭审理了本案。柳州市柳南区人民检察院指派代检察员谭家烜、朱妤、胡林亮出庭支持公诉，被告人莫覃芳及辩护人刘俊义到庭参加诉讼。期间，公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理，本院于2016年3月1日决定延期审理，于2016年3月25日决定恢复审理。现已审理终结。
广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院指控：2015年7月20日23时许，被告人莫覃芳在其租住的位于柳州市柳南区航一路某号出租屋内，将一袋净重1.29克的毒品甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给购毒女子陶某，交易结束后二人即被公安人员抓获。公安人员从被告人莫覃芳处缴获毒资300元，从购毒女子陶某身上缴获毒品甲基苯丙胺一袋。公安人员在被告人莫覃芳租住的出租屋内查获毒品甲基苯丙胺21.78克。公诉机关就指控的事实提供了书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人莫覃芳违反国家对毒品管制的规定，明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。莫覃芳是毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法惩处。被告人莫覃芳对公安机关查获的毒品数量没有异议，但辩称：案发当天陶某所给的300元系陶某还欠其的债务，公安人员从陶某身上查获的毒品1.29克系其赠与陶某吸食，搜查出的毒品系其非法持有，故行为不构成贩卖毒品罪。
辩护人认为：1、公诉机关指控莫覃芳构成贩卖毒品罪的证据不足。首先，证人陶某关于事前与莫覃芳联系的方式以及是否欠莫覃芳钱的说法前后矛盾，其证言不可采信。其次，陶某系侦查机关的特情人员，公安机关在特情人员隐匿身份实施侦查前没有严格按照程序进行，程序违法，陶某的证言系非法证据应予以排除。2、莫覃芳持有数量较大的毒品，其行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年7月20日23时许，公安人员根据陶某提供的线索，在被告人莫覃芳租住的柳州市柳南区航一路某号房屋内将其抓获，当场从莫覃芳身上查获其向陶某贩卖毒品所得的毒资人民币300元，从陶某身上查获莫覃芳贩卖给陶某的毒品甲基苯丙胺1.29克。随后，公安人员在该房内搜查出透明晶体状疑是毒品物体五包，净重11.27克；红色药丸状疑是毒品物体一包，净重1.19克；用玻璃瓶装的红色药丸状疑是毒品物体一瓶，净重0.57克；用塑料吸管装的红色药丸状疑是毒品物体十条，净重8.75克。搜查出的疑是毒品物品净重共计21.78克，均含甲基苯丙胺成份。上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案发后，公安机关对本案立案侦查的事实。
2、破案经过、到案经过、情况说明，证实公安机关于2015年7月20日23时许在莫覃芳租住的柳州市柳南区航一路某号房屋内将莫覃芳、陶某、黎某抓获，当场从莫覃芳身上查获毒资人民币300元，从陶某身上查获毒品一包，并在该房屋内搜查出净重约20多克的毒品。陶某系公安机关的特情人员，其购买毒品的300元系公安机关财务支付。
3、证人黎某的证言，证实2015年7月20日22时许，其到莫覃芳租住的柳州市柳南区航一路某号房屋，莫覃芳说等下她的一个朋友过来。过了几十分钟后，其听见敲门，一名黑衣女子进来（经查系陶某）在大厅与莫覃芳谈论，其遂进房间。其进房后见莫覃芳的床铺上有一包有透明塑料袋装的少许“冰毒”，后来莫覃芳叫其出去，其遂拿了一小包“冰毒”出到大厅邀请黑衣女子一起吸食，但该女子不吸，于是其将毒品放在客厅桌上。过了一会，公安开门进来，将其与莫覃芳、黑衣女子一起抓获。而后其见公安从莫覃芳的房间搜查出几小包“冰毒”和一些“麻古”，这些毒品都是莫覃芳的。4、证人刘某的证言，证实其将柳州市柳南区航一路某号房屋租给莫覃芳使用。
5、证人陶某的证言，证实其于2015年7月20日与莫覃芳电话联系好购买300元“冰毒”后，于当日23时许到莫覃芳租住的柳州市柳南区航一路某号房屋与莫覃芳交易，交易完成后即被公安人员抓获。公安人员还从莫覃芳的卧室里搜出了很多包毒品。
6、辨认笔录及照片，证实经陶某辨认，莫覃芳系向其贩卖毒品的“芳姐”；经黎某辨认，莫覃芳系本案搜查出来的毒品的所有者；经刘某的辨认，莫覃芳系租住在柳州市柳南区航一路某号房屋的女子。
7、现场指认笔录及照片，证实案发的地点柳州市柳南区航一路某号房屋。
8、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单。证实公安人员于2015年7月20日23时许，在莫覃芳租住的柳州市柳南区航一路某号房屋内，搜查出透明晶体状疑是毒品物体五包，净重11.27克；红色药丸状疑是毒品物体一包，净重1.19克；用玻璃瓶装的红色药丸状疑是毒品物体一瓶，净重0.57克；用塑料吸管装的红色药丸状疑是毒品物体十条，净重8.75克；从陶某身上查获透明装晶体物体一包，净重1.29克；从莫覃芳身上查获毒资人民币300元。上述查获的财物已被公安机关扣押。
9、称量照片，证实从莫覃芳租住房内搜查出的毒品净重21.78克；从陶某身上查获的毒品净重1.29克。
10、毒品鉴定书及通知书、收缴毒品证明书，证实上述搜查出的五包透明晶体状物体、一包红色药丸状物体、一瓶红色药丸状物体、十条塑料吸管装的红色药丸状物体、从陶某身上查获的一包透明晶体状物体，均检出甲基苯丙胺成份。毒品已由公安机关收缴。
11、前科刑事判决及释放证明，证实莫覃芳曾因犯贩卖毒品罪，于2013年6月3日被柳州市城中区人民法院判处拘役四个月，于2013年7月1日刑满释放。
12、身份证明，证实莫覃芳和陶某、黎某的身份情况。
13、被告人的供述，莫覃芳供述称2015年7月20日23时许，公安人员在其租住的柳州市柳南区航一路某号房的房间床上搜查出其藏匿的毒品共计21.78克，公安还从陶某身上查获了其刚刚给陶某的毒品1.29克。上述毒品均系其所有。
上述证据均经庭审质证，本院予以采信。
关于辩护人提出陶某系侦查机关的特情人员，公安机关在特情人员隐匿身份实施侦查前没有严格按照程序进行，程序违法，其证言系非法证据应予以排除的意见，经查，陶某系公安机关的特情人员，公安机关可利用特情人员对毒品类案件隐匿身份实施调查，利用特情人员的审批程序不影响调查过程中所取得的证据程序合法，不属非法证据。辩护人该意见本院不予采纳。
关于辩护人提出陶某的证言前后矛盾不应采信的意见，经查，陶某在公安机关的证言称其在案发前电话联系莫覃芳购买毒品事宜，其不欠莫覃芳债务，在公诉机关对其进行调查取证时，陶某称其案发前用微信聊天的方式提出向莫覃芳购买毒品，其确实欠莫覃芳100元的，但案发当天其给莫覃芳的300元确系用于购买毒品。鉴于陶某与莫覃芳系朋友关系，二人就毒品交易以电话或者微信聊天的方式商量均符合常理，并不矛盾；陶某几次证言均一致、稳定地确认其给莫覃芳的300元系用于购买毒品，这与公安机关抓获二人时查获的毒品和现金相吻合，对于陶某后一次证言承认欠莫覃芳100元不影响其以300元向莫覃芳购买毒品事实的认定，故本院采信陶某的证言。辩护人该意见本院不予以采纳。
本院认为，被告人莫覃芳明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人莫覃芳犯贩卖毒品罪成立。认定莫覃芳贩卖毒品的事实，不仅有陶某的证言证实，且有公安机关的到案经过、情况说明、扣押物品等证据予以佐证，事实清楚，证据确实、充分。辩护人认为指控莫覃芳犯贩卖毒品罪证据不足、莫覃芳应构成非法持有毒品罪的意见及莫覃芳称陶某系归还其欠款、毒品系其赠送给陶某的意见，没有依据，本院均不予采纳。莫覃芳曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又再犯本罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。从莫覃芳住处搜查出的毒品依法应计算入其贩卖的数量，考虑到莫覃芳本人吸食毒品的情节，本院酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人莫覃芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2026年7月19日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟国存
人民陪审员 黄柳明
人民陪审员 覃艳奇
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 张 妮
王姚黄
附录：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。