西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民初字第03876号
原告：庞泽斌，男，汉族，1956年6月16日生。
委托代理人：李艳新，陕西秦岳律师事务所律师。
委托代理人：任勇亮，陕西秦岳律师事务所律师。
被告：周冰，男，汉族，1985年7月12日出生。
委托代理人：周纪忠，男，汉族。被告周冰系周纪忠的夜班出租车司机。
被告：西安富民出租汽车有限责任公司。住所地:西安市雁塔区丈八东路唐延路口陕西省妇女儿童活动中心大厦。
法定代表人：郭保琴，该公司总经理。
委托代理人：向伟，女，汉族，1979年8月24日出生。该公司员工。
被告：华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司。住所地：西安市莲湖区南二环西段***号亚美伟博广场*层A、B、E。
代表人：赵文忠，该公司总经理。
委托代理人：刘鹏坤，男，汉族，1985年11月26日出生。系该公司员工。
原告庞泽斌诉被告周冰、华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司（以下简称华泰保险陕西分公司）、西安富民出租汽车有限责任公司（以下简称富民出租公司）机动车交通事故责任纠一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告庞泽斌委托代理人李艳新、被告周冰委托代理人周纪忠、被告西安富民出租汽车有限责任公司委托代理人向伟、被告华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司委托代理人刘鹏坤到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告庞泽斌诉称：2014年4月25日5时10分，被告周冰驾驶被告富民出租公司所有的陕ATXX**“比亚迪”牌小型轿车，沿长安西路由西向东行驶至东仪路十字时，因观察不周、操作不当加之车速过快与驾驶二轮电动车沿东仪路由北向南行驶的原告庞泽斌相撞，致车辆受损，原告庞泽斌受伤,造成交通事故。本次事故经西安市公安局交通警察支队雁塔大队2014年4月30日作出西公交认字【2014B】第04250510号道路交通事故认定书认定：原告庞泽斌负事故次要责任，被告周冰负事故主要责任。被告富民出租公司为其所有的陕ATXX**车辆在被告华泰保险陕西分公司投保有交强险及第三人责任商业险30万元。
事故发生后，原告庞泽斌遂即被送到西安航天总医院住院治疗，被诊断为：右腓骨骨折，右内踝骨折伴下胫腓联合分离，右内踝皮肤挫伤，头皮擦伤。于2014年4月30日行右腓骨、内踝骨折切开复位内固定术。原告庞泽斌在西安航天总医院共计住院14天（2014.4.25-2014.5.9）。原告庞泽斌住院期间及出院后，均由原告家属对原告进行护理。原告认为该侵权行为造成其财产损失和精神痛苦，被告理应承担赔偿责任。原告诉至法院，请求依法判令：1、上述被告支付原告医疗费16078.3元、住院伙食补助费420元、营养费420元、后续治疗费10000元、护理费4400元、误工费17535.25元、残疾辅助器具费638元、残疾赔偿金45716元、精神抚慰金3000元、鉴定费1600元、财产损失费500元，以上费用合计100307.55元，扣除被告周冰已支付原告庞泽斌19000元医疗费和原告应承担10%的赔偿责任即1691.83元（见赔偿明细）后，共计79615.72元。2、判令被告华泰财产保险有限公司陕西省分公司在其为陕ATXX**车辆承保的交强险及第三者责任商业险限额内，对原告承担赔偿责任。3、本案的案件受理费用由上述被告承担。
被告周冰辩称：2014年4月25日发生的道路交通事故属实，对道路交通事故认定书划分的责任无异议。但认为陕ATXX**车辆在被告华泰保险陕西分公司投保有交强险及第三者责任商业险30元，且事故发生在保险期间（2014.1.8-2015.1.7）内，被告华泰保险陕西分公司应在其承保的范围内对原告各项合理合法损失先行赔付；对剩余部分被告周冰愿承担赔偿责任，但应扣除原告住院期间其已支付的医疗费19000元。
被告富民出租公司辩称：2014年4月25日发生的道路交通事故属实，对道路交通事故认定书划分的责任无异议。该公司对其所有的陕ATXX**车辆在被告华泰保险陕西分公司投保有交强险及第三者责任商业险30万元。而事故发生在保险期间（2014.1.8-2015.1.7）内，所以被告华泰保险陕西分公司在承保的范围内对原告的各项合理合法损失应先行赔付，剩余部分应由被告周冰承担赔偿责任。
被告华泰保险陕西分公司辩称：2014年4月25日发生的道路交通事故属实，对道路交通事故认定书的责任划分无异议。陕ATXX**车辆在其公司投保有交强险及第三者责任商业险30万元，事故在保险期间（2014.1.8-2015.1.7）内，对原告的各项合理合法直接损失愿在交强险分项范围内予以理赔，对超出交强险部分，愿按照事故责任划分比例进行赔付。诉讼费及鉴定费不属于被告华泰保险陕西分公司的理赔范围，故不予承担。
经审理查明：西安市公安局交通警察支队雁塔大队2014年4月30日作出西公交认字【2014B】第04250510号道路交通事故认定书，其中记载：2014年4月25日5时10分，周冰驾驶陕ATXX**小型轿车沿长安西路由西向东行驶至东仪路十字时，因观察不周、操作不当加之车速过快与沿东仪路由北向南庞泽斌驾驶的无牌电动二轮车相撞，致车辆受损，庞泽斌受伤，造成交通事故。根据道路交通事故证据及事故形成原因分析，被告周冰未按照操作规范安全行驶，通过十字路口未降低行驶速度，是导致事故发生的主要过错；庞泽斌驾驶二轮电动车未按道路通行规定右侧通行，是导致事故发生的次要过错。道路交通事故认定书认定被告周冰承担事故的主要责任，庞泽斌承担事故的次要责任。根据华泰保险机动车辆保险物损单记载，原告庞泽斌的电动二轮车定损金额为500元。
事故发生后，原告庞泽斌遂即被送到西安航天总医院住院治疗14天（2014.4.25-2014.5.9），医药费16078.3元（住院费15143.31元，14张门诊费用合计935元）。2014年5月9日西安航天总医院出院医嘱：继卧床休息保护1个月，继口服抗炎药物治疗，术后2周拆线，1月后门诊拍片复查，有不适及时随诊。原告庞泽斌住院期间，被告周冰共计支付原告19000元医疗费。2014年7月1日，原告庞泽斌购买轮椅花费638元，有票据为证。由于原被告对原告主张的伤残等级和后续治疗费用存在争议，原告遂申请对其伤残等级和后续治疗费进行司法鉴定，经西安市中级人民法院司法技术室委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心2014年12月16日作出西交司法鉴定中心【2014】临鉴字第2035号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人庞泽斌交通事故所致的伤残等级应属十级。2、被鉴定人庞泽斌后续行“内固定物取出术”的费用约需人民币10000元。
被告周冰所驾驶的陕ATXX**车辆是被告西安富民出租公司所有，而被告周冰系周纪忠的夜班出租车司机。陕ATXX**车辆在华泰保险陕西分公司投保交通事故责任强制险及第三者责任商业险30万元，保险期间均自2014年1月8日0时-2015年1月7日24时。
原被告双方就医疗费16078.3元、住院伙食补助费420元、护理费3080元、鉴定费1600元、残疾赔偿金45716元、财产损失500元，达成一致意见。但原被告对营养费420元、二次手术费10000元、误工费17535.25元、残疾器具辅助费638元、精神损害抚慰金3000元未达成一致意见。1、对原告主张的营养费420元，原告依据住院14天、每天30元计算，三被告认为原告住院期间未有相关医嘱，不予认可；2、对原告主张的二次手术费10000元，原告依据西交司法鉴定中心【2014】临鉴字第2035号司法鉴定意见书的鉴定意见（二次手术费用约需人民币10000元），三被告辩称依据医生医嘱上说明（需要5000元-6000元）而不予认可原告主张的二次手术费10000元；3、原告主张误工费17535.25元（74.9元／日×234日），为此原告提供有证人魏萍、李淑芹、王雄的证言以及证人王雄出庭作证，均证明原告庞泽斌在西安市长安区韦曲镇东崔庄二队28号李淑芹家租赁一门面房销售生熟大肉，所以原告主张误工标准应按照2013年餐饮行业年平均日收入74.9元（27352元÷365日）计算，误工时间从受伤之日（即2014年4月25日）至2014年12月15日（即定残前一日）共计234天。三被告对原告主张的误工期限及计算标准均不予认可，同意误工期限最多150日，标准为每日60元；4、原告主张轮椅费638元，为此原告提供有购买轮椅638元残疾器具辅助费发票，而三被告认为原告买轮椅无医嘱，所以对原告主张轮椅费638元不予认可；5、对原告主张精神损害抚慰金3000元，被告均认为精神抚慰金属于间接损失，不予认可。
上述事实有：西公交认字【2014B】第04250510号道路交通事故认定书，被告周冰机动车驾驶证、行驶证，机动车交通事故责任强制保险单、华泰车辆保险单，医疗费用清单及医疗费发票，西安航天总医院门诊病历及住院病案、检查报告单，2014.5.9西安航天总医院的出院医嘱，证人魏萍、李淑芹、王雄证明共三份，鉴定费票据及司法鉴定意见书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”之规定，原告庞泽斌因本次交通事故造成的合理合法损失理应得到依法赔偿。故被告周冰应对交通事故造成原告庞泽斌合理合法的损失承担赔偿责任，对被告周冰辩称：其愿在被告保险公司赔偿原告后的余额按责任比例承担赔偿责任的辩称意见，本院予以采纳。由于被告周冰驾驶富民出租公司所有的陕ATXX**车辆在被告华泰保险陕西分公司投保有交强险及第三者责任商业险30万元，且事故发生在保险期间，故对被告保险辩称：该公司愿在交强险限额内对原告庞泽斌合理合法的损失予以赔偿，并对超出交强险部分愿按照责任划分比例承担赔偿责任的辩称意见，本院予以采纳。
庭审期间，原被告就原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、财产损失分别按16078.3元、420元、3080元、1600元、45716元、500元计算达成一致意见，本院依法予以准许。现对原告所主张的其余诉讼请求确认如下：1、对原告要求被告赔偿420元营养费的诉讼请求，虽然原告未提供住院期间需要加强营养的医嘱，但由于该事故已造成原告十级伤残，加之原告年近六十，常年从事体力劳动需要加强营养，故本院酌定营养费280元（14日×20元／日）。2、对于原告要求被告赔偿后续治疗费10000元的诉讼请求，根据西交司法鉴定中心【2014】临鉴字第2035号司法鉴定意见书予以确认。3、对原告要求被告赔偿精神抚慰金3000元的诉讼请求，根据《侵权责任法》第22条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，由于本次交通事故造成原告构成十级伤残对原告造成一定的精神痛苦，所以本院依法酌定精神抚慰金为1000元为宜。4、对原告要求被告赔偿残疾辅助器具费638元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第26条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。”之规定，原告因为被告的过错导致骨折而构成十级伤残，为此原告购买轮椅，且原告也提供购买轮椅638元的发票，故本院予以确认。5、对于原告要求被告赔偿误工费17535.25元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定。由于原告住院病记载；原告被诊断为：右腓骨骨折、右内踝骨折伴下胫腓联合分离。根据2004年11月19日中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》10.2.16：胫腓骨骨折，120日之规定，对原告主张误工期限234日，本院依法不予支持，而被告同意误工期限150日，加之原告并非单一右腓骨骨折，所以对被告辩称误工期限150日的辩称意见，本院依法予以采纳。由于原告无固定收入，也未提供其最近三年平均收入状况的证据，所以误工费标准应按照2013年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资（住宿和餐饮业）27352元，即每日误工费为74.9元（27352元/年÷365天）即74.9元计算，故本院认定原告的误工费为11235元（74.9元/天*150天）。
由于陕ATXX**车辆在被告华泰保险陕西分公司投保有交强险故先由被告华泰保险陕西分公司在交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿原告误工费11235元、残疾辅助器具费638元、残疾赔偿金45716元、护理费3080元、精神损害抚慰金1000元共计61669元的赔偿金；财产损失赔偿限额内赔偿原告财产损失500元。被告还应赔偿原告医疗费16078.3元、住院伙食补助费420元、营养费280元、后续治疗费10000元，共计26778.3元；应先由被告华泰保险陕西分公司在交通事故责任强制保险医疗费用限额赔偿10000元后，剩余16778.3元根据原被告双方的过错比例，由原告承担1677.8元（16778.3元×10%），对再剩余的15100.47元，由被告华泰保险陕西分公司在商业第三者责任险所承保范围内赔偿原告12835.39元（15100.47元×85%），由被告周冰赔偿原告2265.07元（15100.47元×15%）。鉴定费1600元是原告因交通事故而支出故由被告周冰承担。因被告周冰已向原告庞泽斌支付医疗费19000元，且原告确认该笔医疗费属实，现本院予以确认。故在扣除被告周冰应赔偿原告庞泽斌2265.07元及鉴定费1600元后，对剩余的15134.93元应由被告华泰保险陕西分公司在支付原告费用中予以扣除并直接支付被告周冰。
综上所述，兹根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决如下：
一、华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内在承保的交强险限额内赔偿原告庞泽斌因交通事故所造成的残疾赔偿金45716元、残疾辅助器具费638元、护理费3080元、误工费11235元、精神抚慰金1000元、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、电动车损失等共计57034.07元（72169元－15134.93元）。
二、被告华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内在承保的第三者责任商业险范围内赔偿原告庞泽斌医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等共计12835.39元。
三被告华泰财产保险有限责任公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内返还被告周冰15134.93元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告庞泽斌其余诉讼请求。
本案案件受理费1790元，由原告庞泽斌承担290元，被告周冰及被告西安富民出租汽车有限责任公司承担1500元，鉴于案件受理费原告已预交，故被告周冰及被告西安富民出租汽车有限责任公司将承担的1500元案件受理费于本判决生效之日起十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王万民
人民陪审员 马成功
人民陪审员 张建中
二〇一五年八月六日
书 记 员 王 甜