山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终225号
上诉人（原审原告）青岛凤凰资本有限公司济南分公司，住所地济南市。
负责人张勇，总经理。
委托代理人吴波，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
委托代理人李倩，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）崔诺，男，1976年5月13日出生，汉族，住济南市。
上诉人青岛凤凰资本有限公司济南分公司（以下简称凤凰资本济南分公司）与上诉人崔诺因劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2015）历民初字第1920号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：崔诺于2013年3月1日至2015年4月20日期间在凤凰资本济南分公司从事信贷业务管理工作，凤凰资本济南分公司委托山东省人才在线有限公司给崔诺缴纳了2013年6月至2015年3月期间的社会保险。2013年6月至2015年4月期间，崔诺未休过带薪年休假，凤凰资本济南分公司也未支付过带薪年休假工资。
2015年4月20日，青岛凤凰资本有限公司品质管理委员会作出了关于劝退员工崔诺的处理决定，认为崔诺在任职凤凰资本济南分公司信贷负责人及资深信贷经理岗位连续考核不合格、连续旷工，且未经允许工作时间擅自在外兼职经营等行为，决定给予崔诺劝退处理。崔诺称并未见到该文件，是凤凰资本济南分公司的负责人张勇在2015年4月20日口头通知辞退了崔诺。
凤凰资本济南分公司提交了青岛凤凰资本有限公司员工守则一份，该守则第三章第一条第四款规定，员工连续旷工达3天或3天以上者，未经公司批准，私自兼职本职以外的其他有偿报酬和具有竞争行为的工作，公司有权解除劳动关系。凤凰资本济南分公司还提交了一份注明月份为“03”的考勤卡式报表打印件，并用对号标记崔诺在当月旷工8天。凤凰资本济南分公司还提交了照片打印件一组，称来源于崔诺的微信朋友圈截图，其中已载明发布时间的截图有：4月4日的截图体现崔诺穿着旧时店小二的服装站在“南丰戏楼”门口，4月10日的图体现崔诺穿着长马褂站在南丰相声社的舞台上，4月22日的图体现崔诺坐在大明湖边的石凳上拉二胡。对此，崔诺称微信的发布时间并非照片的拍摄时间，崔诺是在双休日、上班之前或下班之后到大明湖锻炼身体和娱乐，跟别人学相声和二胡是自娱自乐并非兼职行为。
凤凰资本济南分公司与崔诺均认可崔诺离职前的平均工资4600元／月。崔诺还提交了一宗加盖青岛凤凰网络有限公司公章的收款收据，该些收据的内容为收到内部员工崔诺股金，并注明了每股价格；其中一张收据手写注明收款单位为凤凰科技员工持股会。另，崔诺在2005年12月参加工作并计算工龄。
2015年7月8日，崔诺到济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、凤凰资本济南分公司支付2015年3月、4月工资16000元；2、凤凰资本济南分公司支付解除劳动合同经济补偿金16000元；3、凤凰资本济南分公司支付2013年6月3日至2015年4月期间带薪年休假工资12000元；4、凤凰资本济南分公司支付每月从崔诺工资中扣除股金的补偿445454.5元。该委于2015年8月3日作出了济历下劳人仲案（2015）257号裁决书，裁决凤凰资本济南分公司支付崔诺2015年3月至4月20日期间的工资8909.7元、解除劳动合同的经济补偿金11604元、未休年休假工资2134元，驳回了崔诺的其他仲裁请求。崔诺和凤凰资本济南分公司均不服该裁决，在法定期间内均向法院提起诉讼。
原审法院认为：崔诺与凤凰资本济南分公司在2013年3月1日至2015年4月20日期间存在劳动关系。崔诺提交的2015年度的工资银行流水中并没有2015年3-4月的工资支付记录，凤凰资本济南分公司也未提交证据证实已经支付崔诺上述工资，故凤凰资本济南分公司应当支付崔诺2015年3-4月工资。对凤凰资本济南分公司主张不应支付崔诺2015年3月至4月20日期间的工资的诉讼请求，原审法院不予支持。因崔诺未能举证证实以上月份应发的工资数额，故原审法院参照崔诺离职前的平均工资核算其2015年3-4月的工资数额，凤凰资本济南分公司应支付崔诺工资4600元＋4600元／月÷30天×20天=7666.67元。
青岛凤凰资本有限公司认为崔诺连续旷工且存在兼职行为并作出了劝退崔诺的决定，且于2015年4月份停止缴纳崔诺的社会保险并停发工资，该行为的性质系解除双方的劳动关系。因凤凰资本济南分公司提交的考勤卡并无崔诺签名，也不能提交原始考勤资料；凤凰资本济南分公司提交的微信截图并不能体现崔诺是在工作时间从事有偿兼职行为；且凤凰资本济南分公司未提交证据证实其据以解除劳动关系的规章制度的制定已经通过了民主决策程序且进行了依法公示，故对于凤凰资本济南分公司认为劳动关系是合法解除，不应支付崔诺解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，原审法院不予支持。凤凰资本济南分公司应支付崔诺解除劳动关系的经济补偿金4600元×2.5=11500元。
崔诺主张2013年至2014年的平均工资高于4600元／月，凤凰资本济南分公司予以否认但未举证证实崔诺的工资数额；崔诺虽然提交了银行流水但其中并未体现汇入款项的性质和支付人，故原审法院仍按4600元／月的标准认定崔诺年休假工资标准。凤凰资本济南分公司称崔诺未提出过带薪年假申请，故不应支付带薪年休假工资，该主张并无法律依据，故对于凤凰资本济南分公司主张不应支付崔诺未休带薪年休假工资的诉讼请求，原审法院不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”崔诺在2013年6月至2013年12月底应休带薪年假7个月÷12个月×5天=2.92天，取整应计2天，故凤凰资本济南分公司应支付崔诺2013年度带薪年休假工资2天×4600元／月÷21.75天×2=845.98元；应支付崔诺2014年度带薪年休假工资5天×4600元／月÷21.75天×2=2114.94元；崔诺在2015年1月1日至4月20日应休带薪年假109天÷365天×5天=1.49天，取整应计1天，故凤凰资本济南分公司应支付崔诺2015年度带薪年休假工资1天×4600元／月÷21.75天×2=422.99元。
对于崔诺要求凤凰资本济南分公司返还股金及收益的请求，因股金收款收据上载明的收款单位并非凤凰资本济南分公司，且股权纠纷不属于劳动争议案件的处理范围，故对于崔诺的该项请求，不予处理。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、原告青岛凤凰资本有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告崔诺2015年3月-4月工资7666.67元；二、原告青岛凤凰资本有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告崔诺解除劳动合同的经济补偿金11500元；三、原告青岛凤凰资本有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告崔诺2013年度未休带薪年休假工资845.98元、2014年度未休带薪年休假工资2114.94元，2015年度未休带薪年休假工资422.99元，以上合计5127.28元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告青岛凤凰资本有限公司济南分公司负担。
上诉人凤凰资本济南分公司不服原审判决上诉称：一、原审判令上诉人向崔诺支付2015年3-4月份工资7666.67元错误。首先，本案中崔诺未提供任何证据证明其在2015年3月和4月正常提供劳动，而上诉人提交的考勤记录证明崔诺3月份旷工8天，4月份仅有两天正常打卡上班，自2015年4月8日后崔诺就没有上班。但原审在没有任何证据加以证明的情况下，仅因为崔诺口头怀疑上诉人的证据有改动的可能，就不采纳考勤记录的证明效力。二、上诉人从未认可过平均工资的数额，上诉人提供的工资明细表中明确记载了崔诺的工资构成，有多项都是工资之外的津贴及提成奖励，这些均不应计算在平均工资中，因此原审计算的平均工资数额错误。三、原审判令上诉人向崔诺支付经济补偿金11500元没有事实与法律依据。上诉人提交的考勤记录和微信照片己经能明确看出崔诺严重缺勤且在外兼职，原审以上诉人的规章制度没有经民主讨论和公示程序为由不支持上诉人解除劳动合同错误。四、原审判令上诉人向崔诺支付未休带薪假工资数额有误。综上所述，请求二审法院依法改判。
上诉人崔诺不服原审判决上诉称：1、凤凰资本济南分公司依据用人单位的优势地位，每月从上诉人工资中扣出2000元强制购买公司的股票。2015年4月20日，凤凰资本济南分公司在未履行任何告知义务的情况下即解除双方的劳动合同关系，并于2015年3月提前一个月停止缴纳社保。原审认定凤凰资本济南分公司每月从崔诺工资中扣除的股金纠纷非劳动争议案件的受案范围而不予处理错误。上诉人每个月都被迫购买公司股票，每股3.3元，现在公司股票已经增值到35元，上诉人理应拿回自己的收益，即使法院不支持收益部分，股金本金也是从工资当中扣除的应当支持。2、原审认定上诉人月平均工资为4600元，但自2013年7月至2015年3月工资流水显示平均每月工资数额为5672.21元。综上，请求二审法院依法改判。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
二审中双方当事人均认可上诉人崔诺月平均工资为4600元。该事实有二审调查笔录为证。
另，原审判决对上诉人凤凰资本济南分公司应支付上诉人崔诺2013年至2015年未休带薪年休假工资数额计算有误，为此原审于2015年11月20日作出（2015）历民初字第1920-2号民事裁定，将本案原审（2015）历民初字第1920号判决书第7页倒数第4行“以上合计5127.28元”更正为“以上合计3381.91元”。该裁定书已送达给双方当事人。
本院认为：二审中双方当事人均认可上诉人崔诺月平均工资为4600元，本院予以确认。关于凤凰资本济南分公司是否应向崔诺支付2015年3-4月工资，本院认为，崔诺提交的工资银行流水记录没有2015年3-4月的工资支付记录，凤凰资本济南分公司亦未提交证据证明其已向崔诺支付了上述工资，因此，原审判令凤凰资本济南分公司向崔诺支付2015年3-4月工资7666.67元并无不当。凤凰资本济南分公司诉称2015年3-4月期间崔诺存在旷工的事实，但其提供的考勤卡并没有崔诺的签名认可，且崔诺对考勤卡的真实性不予认可，对此本院不予采信，故青岛凤凰资本有限公司主张崔诺2015年3-4月份工资应扣除旷工的天数本院不予支持。青岛凤凰资本有限公司以崔诺连续旷工且存在兼职行为为由解除双方的劳动合同，但凤凰资本济南分公司提交的证据不足以证实崔诺存在连续旷工及在工作时间从事有偿兼职行为的事实。因此，凤凰资本济南分公司以双方劳动合同系合法解除为由不予支付崔诺经济补偿金的诉讼请求，本院亦不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定，原审计算凤凰资本济南分公司应支付崔诺2013年至2015年4月20日期间带薪年休假工资3381.91元符合法律规定。关于崔诺要求凤凰资本济南分公司返还股金及收益的请求，因崔诺提供的收款收据载明的收款单位并非凤凰资本济南分公司，且该争议问题不属于劳动争议案件的受案范围，故本院对崔诺的该项请求不予处理。综上，上诉人凤凰资本济南分公司、崔诺之上诉理由均不能成立，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人青岛凤凰资本有限公司济南分公司负担10元，上诉人崔诺负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴松成
审 判 员 翟 勇
代理审判员 尹逊航
二〇一六年二月十六日
书 记 员 王 娜