甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘06刑终68号
原公诉机关武威市凉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）常志锋，男，汉族，1994年12月18日生，武威市人，初中文化，住武威市，无业。曾因犯强奸罪，于2012年4月28日被甘肃省民勤县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯盗窃罪，于2015年7月15日被甘肃省武威市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，2016年1月4日刑满释放。因本案于2016年9月14日被凉州区公安局刑事拘留，同年10月22日被逮捕，现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
武威市凉州区人民法院审理武威市凉州区人民检察院指控原审被告人常志锋犯盗窃罪一案，于2017年5月11日做出（2017）甘0602刑初102号刑事判决。宣判后，原审被告人常志锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。武威市人民检察院指派代理检察员徐志盛出庭履行职务，上诉人常志锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2016年以来，被告人常志锋在本市凉州区城区内，采用撬门拧锁入室的方法，先后盗窃作案14起，盗窃现金、笔记本电脑、保健药品、增值税发票金税盘、山地自行车、化妆品等物品，盗窃总价值29656.78元。分述如下：
一、2016年2月7日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区西大街靶场北口失主卫某经营的”顺手捞火锅”店内，窃得店内现金7000元、蓝色戴尔笔记本电脑1台，经鉴定，被盗笔记本电脑价值3800元，案发后公安机关将被盗蓝色笔记本电脑扣押并发还失主，从被告人常志锋处扣押作案工具手钳子1把、六方改锥1套，依法没收。
二、2016年4月1日，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区西关街失主李某经营的”众友药店”223分店内，盗窃该店内的Ql0维E软胶囊1盒、养生堂天然维E软胶囊2盒、果味康维生素Cl盒、纽斯葆纳通胶囊1盒、绿瘦奥赛青胶囊1盒、海王金樽片1盒，增值税发票金税盘1台。经鉴定，被物品价值905.9元。
三、2016年4月3日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区西大街公园路1号失主范某经营的”安琪蛋糕”店内，盗窃现金800元，iPad4平板电脑1台，经鉴定，被盗电脑价值2100元。
四、2016年4月7日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区西大街靶场东侧失主汤某经营的”北家姓转转小火锅”店，窃得红色东芝笔记本电脑1台，现金100元。经鉴定，被盗笔记本电脑价值1200元，案发后公安机关扣押被盗红色东芝笔记本电脑一台，并发还失主。
五、2016年4月15日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区富民路原武威卫校对面失主王某经营的”联通”营业厅内，行窃未得逞。
六、2016年6月4日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区祁连大道南湖嘉园3号公馆失主张某1经营的”舌尖尖”牛肉面店内，窃得现金2400元，白色收款机1台。（无价格鉴定依据，物价部门不予评估作价）
七、2016年7月11日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入失主张某2经营的”来御来三汁焖锅”店内，盗窃戴尔、联想笔记本电脑各1台，经鉴定，被盗电脑价值900元，案发后，从被告人处扣押戴尔、联想笔记本电脑各1台，已发还失主。
八、2016年7月的一天，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区富民路失主胡某经营的”湘居楼毛家菜馆”内，盗窃大罐饮料一瓶。（无价格鉴定依据，物价部门不予评估作价）
九、2016年7月份的一天，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区西大街失主党某经营的”老馆子”牛肉面馆内，盗窃现金14元。
十、2016年7月中旬的一天凌晨5时许，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区迎宾路阳光润园楼下失主宋某经营的”鼎级时尚烧烤”店内，盗窃钥匙1串。
十一、2016年7月中旬的一天凌晨5时许，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区迎宾路阳光润园楼下失主祝某经营的”醉逍遥”酒馆内，盗窃未得逞。
十二、2016年8月2日凌晨，被告人常志锋采用撬门拧锁的方法，进入本市凉州区迎宾路失主张某3经营的”晴美造型SPA美容美体设计”店内，盗窃现金480元，白色折叠式山地自行车1辆，名典欧莱雅丽姿化妆品1套。经鉴定，被盗物品价值1100元，案发后，从被告人常志锋处扣押被盗白色折叠式山地自行车1辆，名典欧莱雅丽姿化妆品1套，已发还失主。
十三、2016年8月15日凌晨，被告人常志锋采用撬门扭锁的方法，进入本市凉州区南2环路东侧失主赵某经营的”昊御美食餐饮”店内，盗窃现金5056.88元，铂金项链1条，黄金戒指1枚，男士手包1个、香烟、手链。经鉴定，被盗的黄金戒指一枚，白金项链一条、黄色男士手包一个，共计价值3800元，（香烟、手链等物品无价格鉴定依据，物价部门不予评估作价）案发后，从被告人常志锋处扣押黄色男士手包一个，已发还失主。
十四、2016年9月13日凌晨，被告人常志锋采用撬门扭锁的方法，进入本市凉州区夏润小区西门旁边被害人景某、滕某经营的”顶牛”牛肉面馆内，盗窃钥匙一串。
原审另查明，被告人因犯强奸罪，于2012年4月28日被甘肃省民勤县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯盗窃罪，于2015年7月15日被甘肃省武威市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，2016年1月4日刑满释放。
原审认为，被告人常志锋以非法占有为目的，采取撬门、拧锁入室的方法，多次秘密窃取他人合法财产，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，应予刑罚，公诉机关指控罪名成立。被告人常志锋曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯盗窃罪，应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对于公诉机关指控的第五起、第十一起犯罪，被告人已经着手实施犯罪，由于行为人意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可从轻处罚。关于被告人就起诉指控所盗财物数量与实际不符的辩解意见，根据各失主的报案及陈述，证人证言，辨认、指认笔录，视频资料，被告人的供述，经综合分析认定，被告人盗窃作案十四起，盗窃财物总价值29656.78元，对被告人的辩解意见部分予以采信。鉴于被告人能当庭自愿认罪，清退部分赃物，具有悔罪表现，可对被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第六十五条，第六十四条之规定，判决：一、被告人常志锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金12000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2019年3月13日止）二、随案移送的作案工具手钳子1把、六方改锥1套，依法没收。
原审被告人常志锋上诉提出，原判认定的第一、三、六、八、十二起盗窃金额有误，第七起盗窃中不存在电脑，第十三期盗窃中的现金、黄金戒指、铂金项链与事实不符，请求二审查明事实，依法判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人常志锋盗窃作案十四起的事实清楚，认定第二至十一起盗窃金额为8419.87元的证据确实、充分，数额正确。原判认定的第一、十二、十三起盗窃金额，只有失主的报案材料，无其他证据印证，直接以失主报案材料认定犯罪金额不当，应认定第一起盗窃中盗窃的现金为1000元、物品价值为3800元，第十二起盗窃中未盗得现金、盗得物品价值为1100元，第十三起盗窃中盗窃的现金为5056.88元、物品价值为200元。综上，上诉人常志锋盗窃既遂12起，盗窃现金及物品总金额为19576.75元，盗窃未遂2起。认定上述事实的证据已在一、二审开庭时当庭出示、宣读，并经质证、认证，审查属实。二审采信的证据与一审一致。
本院认为，原判认定上诉人常志锋犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人常志锋所持原判认定第一、三、六、八、十二起盗窃金额有误，第七起盗窃中不存在电脑，第十三期盗窃中的现金、黄金戒指、铂金项链与事实不符的意见。经查，原判在认定第三、七、八起盗窃数额时，已充分采信上诉人的供述，从有利于上诉人的原则进行了认定。原判认定第六起盗窃中的现金为2400元，除失主报案材料外，还有视频资料相印证，足以认定。原判认定的第一、十二、十三起盗窃数额，只有失主的报案材料，无其他证据印证，直接以失主报案材料认定犯罪金额确有不当，上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。该三起盗窃数额应认定为11156.88元，与原审认定无误的第二至十一起盗窃数额8419.87元相加，上诉人常志锋盗窃现金及物品总金额为19576.75元。上诉人常志锋以非法占有为目的，多次秘密窃取他人合法财产，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。上诉人常志锋系累犯，应当从重处罚。公诉机关指控的其中两起犯罪系未遂，可从轻处罚。上诉人能当庭自愿认罪，清退部分赃物，可酌情从轻处罚。综上，原审判决认定的主要犯罪事实清楚，审判程序合法，唯对部分盗窃数额的认定有误，致量刑偏重，应依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持武威市凉州区人民法院（2017）甘0602刑初102号刑事判决第一项对被告人常志锋的定罪部分及第二项；
二、撤销武威市凉州区人民法院（2017）甘0602刑初102号刑事判决第一项对被告人常志锋的处刑部分；
三、上诉人常志锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年11月13日止）。
本判决为终审判决。
审判长 王德昌
审判员 王素芬
审判员 蔡立斌
二〇一七年八月十八日
书记员 张光辉