四川省资阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川20刑终87号
原公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ明，绰号肖二娃，男，1982年2月9日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。因犯盗窃罪于2014年11月25日被简阳市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年11月10日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月17日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
上诉人（原审被告人）曾建，男，1978年12月3日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月17日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
辩护人徐宗宪，四川精略律师事务所律师。
原附带民事诉讼原告人李某1，男，1975年2月1日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，农民。系本案被害人之父。
原附带民事诉讼原告人伍某1，女，1976年12月22日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，农民。系本案被害人之母。
原附带民事诉讼被告人肖某3，男，1978年8月28日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。
原附带民事诉讼被告人肖某1，男，1989年2月15日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。
原附带民事诉讼被告人肖某2，男，1963年4月29日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。
原附带民事诉讼被告人李某2，男，1966年2月10日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学肄业，农民。
四川省资阳市雁江区人民法院审理四川省资阳市雁江区人民检察院指控原审被告人ＸＸ明犯故意伤害罪、抢劫罪、被告人曾建犯故意伤害罪一案，于2017年7月26日作出(2017)川2002刑初201号刑事判决书，原审被告人ＸＸ明、曾建不服，提出上诉。本院于同年8月22日立案，并依法组成合议庭，次日将本案案卷移送四川省资阳市人民检察院查阅。四川省资阳市人民检察院建议书面审理。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年9月16日0时许，被告人ＸＸ明、曾建伙同肖某3、肖某2、肖某1、李某2六人酒后从中和镇开车到资阳市雁江区新城路去嫖娼。ＸＸ明在路边与一名卖淫女商谈好嫖娼价格回车边与曾建等人商量时，卖淫女乘车离开，被告等六人驾车在附近寻找该卖淫女，与被害人李某3（18岁）相遇，认为李某3与施某1是给卖淫女放风的。被告人ＸＸ明遂持钢管与曾建等人下车拦住李某3、施某1，并要求李某3给卖淫女打电话，李某3称其没有电话,ＸＸ明将李某3胁迫上车，并驾车将李某3带到资阳市雁江区宝台镇中铁三处川办小区(沱桥路102号)一栋民房外的原资乐路旁。被告人ＸＸ明持钢管让李某3下车，被告人曾建持一把尖刀下车，三人站在路边的菜地内，其他四人下车围了过去，ＸＸ明要求其给卖淫女打电话，李某3称其没有卖淫女的电话，ＸＸ明持钢管殴打李某3，并将李某3拿在手上的苹果牌手机抢过去，曾建站在李某3背后用尖刀刺了李某3背部一刀。二人见李某3倒地后，被告等六人便上车调头逃离现场，当ＸＸ明驾车路过见李某3抬头时，又停车上前踩李某3两脚，才驾车离开现场。居民范某1于当日凌晨1点13分报警，到中医院于凌晨1点52分抢救至凌晨2点55分李某3因抢救无效死亡。经法医学检验鉴定：李某3系右肺破裂出血死亡，其性质系他杀。2016年9月19日民警在ＸＸ明住宅左侧堂屋的一个女士挎包内搜出李某3被抢的苹果牌手机，经资阳市雁江区价格认证中心鉴定：被抢苹果5S手机价值为807元。
另查明，被告人ＸＸ明于2016年9月16日被资阳市雁江区公安分局民警抓获。ＸＸ明到案后如实供述其伤害李某3的犯罪事实，对其抢劫李某3手机的事实予以否认。2016年9月16日曾建被民警抓获，到案后如实供述了自己的犯罪事实。
附带民事诉讼原告人李某1、伍某1所受直接经济损失：医疗费1141.20元、丧葬费27212.5元、必要的交通费酌情计算1000元，合计29353.70元。
上述事实，原判列举下列经法庭质证、认证的证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过及情况说明、强制措施文书，证实2016年9月16日公安民警在资阳市雁江区中和镇罗家村十组5号ＸＸ明，家中将ＸＸ明抓获；当日公安民警经电话通知曾建，曾建表示愿意到案，但未主动到公安机关投案且离开家，公安民警通过技侦手段于当晚在乐至县中天镇万安村6组李某4家中将曾建抓获。2016年9月16日资阳市公安局雁江区分局决定对李某3被杀案立案侦查。ＸＸ明、曾建于2016年9月17日被刑事拘留，于同年10月21日被逮捕。
2.户籍资料，证实二被告人基本情况。
3.行政处罚决定书，证实2016年9月23日资阳市公安局雁江区分局决定分别对肖某3、肖某2、肖某1、李某2处以行政拘留七日。
4.搜查笔录、扣押、发还物品清单，证实2016年9月19日民警在ＸＸ明住宅，左侧堂屋上的一个女士挎包内搜查一部银色的苹果牌手机，并进行了扣押。公安机关扣押的苹果牌手机发还被害人之父李某1。公安机关2016年9月16日扣押了ＸＸ明的起亚轿车一辆。
5.车辆检查笔录，证实民警于2016年9月18日对ＸＸ明的车辆进行了检查；副驾驶座椅背侧置物袋内有一件深色长袖衬衣(原物提取)，未发现钢管及刀具等物。
6.中医院“120”急救记录、急诊记录、医嘱、护理记录，证实李某3经过抢救无效于2016年9月16日2时55分宣布死亡。
7.人身检查笔录，证实民警于2016年9月17日对ＸＸ明和曾建、肖某3、肖某2、肖某1、李某2的人身进行了检查，均无外伤。
8.提取笔录，证实公安机关于2016年9月16日提取了李某3身上的衣物。
9.ＤＮＡ提取笔录，证实公安机关民警2016年9月16日提取了ＸＸ明、曾建、肖某3、肖某2、肖某1、李某2、李某1、伍某1的指血。
10.通话清单，证实ＸＸ明、李某3的通话记录。
11.110平台信息，证实黄杰和施某1报过警的事实。
12.刑事判决书，证实2014年11月25日ＸＸ明因犯盗窃罪被简阳市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年11月10日刑满释放。
13.鉴定意见，证实：（1）李某3的胃及胃内容物中未检出有毒物质。（2）现场的血迹系李某3所留。（3）李某3的死亡，系左肺破裂出血死亡。其性质系他杀。（4）被抢苹果5S手机价值为807元。
14.现场勘验笔录、辨认现场笔录，证实案发现场的具体情况及ＸＸ明、曾建辨认了伤害李某3的地点。
15.视听资料、电子数据，视频资料制作说明，同步录音录像，证实公安机关取证的合法性。
16.证人证言
（1）肖某3证言，证实他和ＸＸ明、曾建、肖某2、肖某1、李某2等六人酒后从中和镇开车到资阳市雁江区新城路去嫖娼，ＸＸ明与卖淫女商淡价格后与曾建商议时，卖淫女乘出租车离开，ＸＸ明驾车追出租车寻找该卖淫女未果。ＸＸ明又驾车返回，看到一背包男子，以为那男子是带卖淫女的便去追那男子，男子跑入一小区ＸＸ明等人未追到。他们在周围找了一圈没找到卖淫女，后在路口的一个烧烤摊旁边,便看见有两个小伙子在走路。他们以为两个小伙子也是和卖淫女一起的，便喊其中一名穿白衣服的小伙子上车，坐在车子后排座位上。另外那个小伙子就站在街沿上看见他们把这个小伙子拉上车的。当时ＸＸ明开车，他坐副驾驶，另外四个人和那个小伙子坐的后排。ＸＸ明直接把车子开过东门大桥，转左手到了老宝莲酒厂那里的路边上，旁边还有一个用钢管焊的铁门。ＸＸ明把小伙子强行拉下车，曾建他们就围过去了。ＸＸ明、曾建围着那个小伙子时，ＸＸ明就叫小伙子打电话把三个小姐喊回来。小伙子就说，他不知道小姐的电话，只知道老板娘的电话。ＸＸ明又叫他给老板娘打电话。结果那个小伙子就拿着手机，没有给老板娘打电话。ＸＸ明便用钢管朝那个小伙子的脚和身上打了几下，把小伙子打到地上了。整个过程中，ＸＸ明、曾建除外，他们没有动手打小伙子。打完后,他们就上车，ＸＸ明开车，沿老的资乐路回家了。在回中和的路上，看见ＸＸ明拿了一部白色的苹果手机出来，说还有一部手机。后ＸＸ明又问曾建，说曾建用什么东西去捅了那个小伙子，还问曾建在哪里找到的刀子？当时曾建就只是回答了一句，这个不要开玩笑哦。又过了几分钟，曾建说，今天晚上这个事情会不会出人命哦。当时他们都没有在意，都没有回答他，后来就各自回家睡觉了。
（2）肖某2证言，证实2016年9月15日晚他和ＸＸ明、曾建、肖某3、李某2、肖某1一起到资阳去嫖娼。因卖淫女坐车离开，ＸＸ明便开车去追，他没来得及上车。不久ＸＸ明开车回来，他上车后车开了一段，看见路上有两个小伙子在那里走，他们6人便下车，ＸＸ明从车上拿出一根棒棒，上前用手搭着一个小伙子的肩膀，将那个小伙子带到他们的车旁。ＸＸ明让那个小伙子将手举起来，有人搜了小伙子身上。ＸＸ明叫那个小伙子上车。小伙子上车挨着他们坐。ＸＸ明将车开到雁江区东门大桥的位置停下，一停车，ＸＸ明叫那个小伙子下车,下车后ＸＸ明就用棒棒打那个小伙子，当时小伙子让ＸＸ明不要打，愿意给ＸＸ明电话号码。ＸＸ明说:“我要打死你!”，又用棒棒打了小伙子几棒，小伙子就一直躺在地上的，ＸＸ明就上车把车开到前面调了头后，ＸＸ明又下车打了那个小伙子，并踩了那个小伙子两脚。小伙子一直都没有还一下手，他看见ＸＸ明一个人动手打了那个小伙子。ＸＸ明打人的棒棒是一根一米多长的，不清楚是木头的还是铁的。其余证言内容与肖某3一致。
（3）肖某1证言，证实在ＸＸ明将被害人拉上车时，他跟着上车就看见曾建拿了一把刀。ＸＸ明开车，肖某3坐副驾驶。后排从左车门到右分别是肖某2、李某2、被拉上车的小伙子、他和曾建。车到老宝莲酒厂附近，ＸＸ明下车，他们其他人也都下车。他是最后一个下车的，下车后站在车边，离ＸＸ明等人三、四米远。ＸＸ明手上拿了钢管，让小伙子打电话，小伙子称只有老板娘电话，ＸＸ明就打了小伙子背部一钢管，之后又打了小伙子的脚，小伙子倒地后ＸＸ明又用脚踩了小伙子的脸几脚。之后ＸＸ明上车将钢管好像放在驾驶室座椅下面。他们跟着上车，上车时他就看到曾建将一把刀放在副驾驶座位背后的物品袋里。ＸＸ明将车调头回来看到小伙子坐起来，又把车停下下车去打了那个小伙子几下就上车了。车没走好远，ＸＸ明和曾建说把车牌弄一下，并把车停下，喊曾建把刀拿给他，曾建把刀从副驾驶座椅背后袋子拿出来给了ＸＸ明。ＸＸ明一个人下车去了，不知道他怎么弄的车牌。快到家时，ＸＸ明就说看到曾建拿刀刺了那个小伙子一下，看到有血，曾建就说没有，喊ＸＸ明不要乱说。后来他看到ＸＸ明驾驶台上面有一个手机在闪,他说手机在闪,ＸＸ明当时没有说什么，后来到了他家后面停车的时候，ＸＸ明就在说今晚上缴了那个小伙子一个苹果5s手机。曾建当时拿的刀是一把单刃刀，木头刀把手，连刀把一共大概10多厘米长，没有刀鞘，这把刀有点难看，看上去有点旧。当时打的时候他只看到ＸＸ明拿了钢管，后来打完上车的时候，他看到曾建手上拿了一把刀。这把刀是ＸＸ明的刀，以前看到ＸＸ明用过这把刀。其余证言与肖某3、肖某2证言内容一致。
（4）李某2证言，证实ＸＸ明打了人之后，喊他们走，他走的时候看见被ＸＸ明打的那个男的身上有血，他以为是打出来的血，就没有问。其余证言内容和肖某3、肖某2证言内容一致。
（5）范某1证言，证实2016年9月16日凌晨1时许，她睡醒听到窗外有车子的响声和有几个男子的声音，几个男子好像喝了醉酒，有一个男的声音特别凶喊一个男的给老板娘打电话，听声音好像要打架，她与女儿就起来看，就看到阳台下面的那条老资乐路上停了一辆汽车在路边上，有个男的拿根金属的东西，长约1米在打一名躺在地里的男子，是从上往下舞来打的，打了三下的样子，打了后，打人男子就上车了，他上车后，往前面走了段距离调头，调头回来后，车上下来一名男子，还是拿金属类的东西打躺在土里的男子，打了二下，那名男子就将金属类的东西放在车的后面，然后就上车往锦湾大街开了，车开走后她就打电话报警。
（6）施某1证言，证实2016年9月15日下午5点左右,李某3打电话给他说要到资阳城里面找小姐耍,其陪李某3去嫖娼出来后，李某3被人拉上车带走，他到东门大桥，后自己去找未找到，即报警。
（7）黄某1证言，证实2016年9月15日下午他和李某3坐车到资阳后，施某1、张某1一起到他租房打麻将，打到晚上十点二十左右，李某3说他要去耍小姐,后听施某1说李某3被几个人带走的事实。
（8）李某1证言，证实2016年9月15日下午5点过的样子，李某3和他同学施某1、黄某1一起进城耍，后接警察通知李某3出事了。
17.被告人的供述
（1）ＸＸ明供述，2016年9月15日晚上,他和肖某3、李老五、肖某2、肖某1、曾建酒后到中和唱歌，后又一起约好坐他的起亚辐瑞达轿车到资阳去嫖婆娘,他因在皇龙那边耍过，认识一个卖淫女,就直接到皇龙，找到认识的那个女的，就问她有几个美女，她说有三个，她问他们有几个人，说有五六个，有个“鸡头”就让认得到的卖淫女先去，她就上了一辆出租车走了，那个背包包的“鸡头”收了出租车上的钱也就走了。他就喊认得到的那个女的打个电话，她说马上要转来的，让他们等，他当时就冒火了，问“鸡头”怎么回事，“鸡头”突然跑了。他们开车在皇龙周围找“鸡头”，转了一圈又转来就碰到两个小伙子，他说“就是那两个”，意思那两个就是“鸡头”一起放风的。然后他和曾建下了车，其他人下车没有不清楚，他在驾驶室门边拿了个钢管，喊“你们两个等一下”，那两人还是继续走，他直接用右手码着穿白衣服的小伙子的颈子说“走，跟我们上车”。然后就把小伙子带到车上，并说拉到东门大桥那边再说，然后他开车往东门大桥走，在车子上他喊小伙子给那个女的和老板打电话，小伙子说没有电话，他直接把车开到过东门大桥往左边走的小路上，他先下车，然后喊小伙子也下车，让小伙子给“老板和那个女的打电话”，小伙子说没得电话，他就用钢管打了小伙子的脚杆两下，小伙子就给老板打了个电话，喊的“谭三”还是啥子，他就更生气了，用钢管打小伙子的腰部，他看到小伙子手上拿起手机的，害怕小伙子报警就把手机抢过来顺手丢了。他和曾建动了手，他拿钢管打的他的脚杆和背上，不晓得曾建是打的哪个部位，回中和的车上，曾建说用刀子夺了那个小伙子一下，好久夺的他都不晓得。当时看到只有曾建和他面对面站到的，那个小伙子在他们中间，曾建站在小伙子背后的，当时他没有看到曾建动手，是他们回去的路上，曾建说他用刀子捅了那个小伙子一刀。钢管有一米长，空心的，白色的。钢管如果不在车子上，就在打人的那个位置，刀子他就不清楚了，从头到尾他都没见到过刀子，只有曾建知道。也不晓得车上有没有刀子，车子是朋友“小勇”的，出事之前半个月左右从成都开回来的。在打那个小伙子的时候，他手上拿着手机还通起的，他害怕他喊人过来或者报警，他就抢过来丢了。
（2）曾建供述，ＸＸ明开车到了一个偏僻地方，他和肖某3、肖某1、肖某2、李某2都下了车，当时他是坐在副驾驶后面的,他下车的时候就从ＸＸ明车子驾驶室座椅背后的袋子里面拿了一把刀子下的车，下车以后ＸＸ明就喊那个男的跪到地上，那个男的就跪在地上了，ＸＸ明就拿铁棒棒打那个男的，当时他是站在被打那个人背后的，就用手上的刀子去捅了那个男的背上一刀，ＸＸ明用铁棒棒打那个男的，那个男的已经被打到倒在地上了，ＸＸ明就没有再打了，他们一起上了车，上车之后在前面调了个头就准备走了，车子开到那个男的倒地那个地方的时候，ＸＸ明又停车下去拿铁棒棒打了那个男的两下，他上车开起车子走老路回的中和，在路上的时候ＸＸ明还说他拿了被打那个男的的手机，是个”IPHONE”手机，他们几个人看到了，他把车子停到肖某1家旁边的路上，他们就各自回家了。到2016年9月16日中午12点过的时候，他从中和街上骑摩托车回家的路上，妈给他打电话问他为什么有几个人把李某2抓到了，他说不晓得，但是猜到是警察因为昨天晚上的事情来抓他们了，就把摩托车骑回家然后从坡上走了，走到中天镇亲戚家去了，路上的时候他接到肖某4的电话说喊他去自首，让他到派出所去把事情说清楚，还给了一个警官的电话，他就打了那个警官的电话说要来自首。但是当时想明天去自首，就一直呆在乐至县中天镇亲戚家，结果到了晚上10点左右，警察在乐至县中天镇亲戚屋头把他抓到了，事情的经过就是这样的。他用刀子捅那个男的时候，他们都没有看到，因为捅了一下就没有动手了。他捅那个小伙子也不晓得他当时是怎么想的，可能是喝了酒的原因，就用刀子捅了那个人背部一刀。其余供述与上述证据相一致。
18.附带民事诉讼原告人提交了经质证、认证的以下的证据
（1）居民身份证、户口本，证实李某3出生于1998年05月06日；李某1，出生于1975年2月1日；伍某1，出生于1976年12月22日。
（2）抢救费用发票，证实2016年9月16日凌晨在资阳市中医院的抢救费1141.2元。
（3）丧葬费用等，共计3556元。
（4）营业执照、税务登记证，证实李某1、伍某1从业室内装饰材料零售及服务，服装零售、布匹加工。系个体工商户。
原判认为，被告人ＸＸ明、曾建故意伤害他人身体，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。被告人ＸＸ明以非法占有为目的，以暴力方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。ＸＸ明在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。曾建到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。ＸＸ明到案后如实供述其犯故意伤害的犯罪事实，对其所犯故意伤害罪，可从轻处罚。ＸＸ明、曾建因实施违法活动而故意伤害他人，可从重处罚。ＸＸ明一人犯数罪，应当数罪并罚。附带民事诉讼原告人因被害人被伤害致死而造成的抢救费用、丧葬费、车费等直接经济损失29353.70元应当予以赔偿。ＸＸ明、曾建故意伤害他人身体，致人死亡，应对民事赔偿承担80%的责任，且相互承担连带责任；附带民事诉讼被告人肖某3、肖某1、肖某2、李某2因酒后与二被告人一起参与实施违法活动且在被告人ＸＸ明、曾建实施犯罪行为时未及时劝阻有过错，应当对民事赔偿承担20%的责任，且相互承担连带责任。根据被告人ＸＸ明、曾建犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十三条、第二十五第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条和第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人ＸＸ明犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。决定合并执行，有期徒刑十七年，并处罚金人民币五千元。二、被告人曾建犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年。三、被告人暨附带民事诉讼被告人ＸＸ明、曾建共同赔偿附带民事诉讼原告人李某1、伍某1经济损失29353.70元的80%即23482.96元；附带民事诉讼被告人肖某3、肖某1、肖某2、李某2共同赔偿附带民事诉讼原告人李某1、伍某1经济损失29353.70元的20%即5870.74元。上述赔偿款于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人李某1、伍某1的其他诉讼请求。
原审被告人ＸＸ明以其到案后如实供述的从轻情节，原判量刑过重为由提出上诉。其辩护人以ＸＸ明犯故意伤害罪罪名成立，但量刑过重；犯抢劫罪证据不足，罪名不成立为其辩护。
原审被告人曾建以其有自首，积极配合公安机关侦破案件的行为为由提出上诉。
四川省资阳市人民检察院书面意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，原判认定事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）ＸＸ明、曾建故意伤害他人身体，致人死亡，已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。ＸＸ明以非法占有为目的，以暴力方法抢劫他人财物，已构成抢劫罪。ＸＸ明在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。曾建到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。ＸＸ明到案后如实供述其犯故意伤害的犯罪事实，对其所犯故意伤害罪，可从轻处罚。ＸＸ明、曾建因实施违法活动而故意伤害他人，可从重处罚。ＸＸ明一人犯数罪，应当数罪并罚。附带民事诉讼原告人因被害人被伤害致死而造成的抢救费用、丧葬费、车费等直接经济损失29353.70元应当予以赔偿。ＸＸ明、曾建故意伤害他人身体，致人死亡，应对民事赔偿承担80%的责任，且相互承担连带责任；附带民事诉讼被告人肖某3、肖某1、肖某2、李某2因酒后与二被告人一起参与实施违法活动且在被告人ＸＸ明、曾建实施犯罪行为时未及时劝阻有过错，应当对民事赔偿承担20%的责任，且相互承担连带责任。关于上诉人ＸＸ明原判量刑过重的上诉理由及其辩护人的ＸＸ明犯故意伤害罪罪名成立，但量刑过重，犯抢劫罪证据不足，罪名不成立的辩护意见。经查，证人肖某3证实在回中和的路上，ＸＸ明问曾建用什么东西去捅了那个小伙子；证人肖某2证实ＸＸ明说:“我要打死你!”；证人肖某1证实打完上车的时候，他看到曾建手上拿了一把刀。这把刀是ＸＸ明的刀，以前看到ＸＸ明用过；上诉人曾建供述他下车时从ＸＸ明车子驾驶室座椅背后的袋子里面拿了一把刀子，ＸＸ明拿铁棒打那个男的，他站在被打那个人背后用手上的刀子捅了背上一刀。上述证言结合在案其他证据足以认定上诉人ＸＸ明持钢管将被害人胁迫上车，将车开至野外，让被害人下车，并首先对被害人进行殴打，曾建站在被害人背后用ＸＸ明所有的尖刀刺了李某3背部一刀。见被害人倒地后，ＸＸ明逃离现场时见被害人抬头，又停车上前踩被害人两脚，才驾车离开，上诉人ＸＸ明在故意伤害被害人过程中起主导作用，二上诉人形成共同故意伤害的默契。ＸＸ明在实施故意伤害行为时，将被害人的苹果手机从其手中抢下，民警在ＸＸ明家中搜查出该苹果手机，其行为符合抢劫罪的构成要件，足以认定其构成抢劫罪。关于上诉人曾建有自首情节的上诉理由。经查，2016年9月16日下午，民警主动联系曾建，规劝其投案自首，曾建虽表示愿意，但未到公安机关投案自首。当晚22时许，公安机关通过技侦手段发现曾建藏于乐至中天万安村他人家中，于当晚将被告人曾建抓获。故曾建不构成确已准备去投案，或者正在投案途中的自首必要条件，不能认定其有自首情节。原判在量刑时已充分考虑上诉人ＸＸ明系累犯的从重、到案后如实供述的从轻情节，已充分考虑上诉人曾建到案后如实供述的从轻情节，以ＸＸ明犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币五千元；以被告人曾建犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，均是在法定幅度内量刑。故上诉人ＸＸ明及其辩护人、曾建的上诉理由不能成立，本院不予采纳。四川省资阳市人民检察院的驳回上诉，维持原判的建议意见，本院予以支持。综上，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚 琼
审判员 唐 健
审判员 王 丁
二〇一七年十月十八日
书记员 李佳蔚