山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终4935号
上诉人（原审原告）：刘文东。
委托诉讼代理人：李明君，山东平都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：翟超，山东平都律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：青岛中升杰豪汽车销售服务有限公司。
法定代表人：李国强，董事长。
委托诉讼代理人：孙明业，山东文卓律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈冰，山东文卓律师事务所律师。
上诉人刘文东与上诉人青岛中升杰豪汽车销售服务有限公司（以下简称中升杰豪公司）因买卖合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初2937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人刘文东上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判中升杰豪公司赔偿刘文东108万元。事实和理由：中升豪杰公司将本案车辆出售给案外人吕某某，且吕某某已经为车辆缴纳首付、车辆购置税，办理完毕按揭手续、汽车保险、临时牌照。虽然中升豪杰公司否认车辆实际交付给吕某某，但认可交付给刘文东时车辆已经行驶60公里。中升豪杰公司隐瞒车辆销售记录和被他人实际使用等事实，足以影响刘文东决定是否购买车辆，该公司存在欺诈行为，应当根据《消费者权益保护法》第55条规定，按照消费者购买商品的价款或者接受服务费用为赔偿金额的依据，赔偿刘文东三倍车款即108万元。
中升豪杰公司辩称，刘文东上诉无事实和法律依据，请求法院依法驳回上诉。
上诉人中升豪杰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判刘文东支付中升豪杰公司车辆使用费。刘文东购买车辆后，实际占有使用至今，应当支付使用费。
刘文东辩称，中升豪杰公司在一审未提起支付使用费的反诉，二审不应予以审理。
刘文东向一审法院起诉请求：解除刘文东、中升豪杰公司签订的车辆订购协议，中升豪杰公司返还刘文东购车款36万元，并赔偿刘文东三倍购车款损失108万元。
一审法院认定事实：2016年5月15日，刘文东在中升豪杰公司处购买奇瑞捷豹路虎汽车一辆，车辆识别号为L2CCA2BG4GG314354，成交价格为35万元，精品价格为10000+4200（车添利），共计36万元。刘文东向中升豪杰公司交付36万元购买车辆，后发现车内放置有一张所有人为吕美霞，车牌号为鲁Ｂ×××××号，车辆识别号为L2CCA2BG4GG314354，签发时间为2016年4月20日，有效期至2016年5月5日的临时号牌。涉案车辆曾于2016年4月15日在中国人民财产保险股份有限公司投保，于2016年5月12日退保。而且吕美霞为该车交纳过车辆购置税，并办理退税手续。中升豪杰公司将涉案车辆交付给刘文东时，里程表显示行驶里程为60余公里。
2016年5月27日，刘文东、刘文平以及中升豪杰公司员工任亚真间录音内容如下。刘：你卖给人那个车，我和人一块看的，人回来直埋怨我，你当时怎么不和人说实话。任：他挂临时牌本来要挂牌么，他没挂牌么这不。咱是新车，后来发现他老公名下有个老号，她就非得挂她老公的名，一换呢又是贷款，又得重新批，因为不是我的客户，根本就不知道这些情况，他给我让我卖。刘：你当时和他说的，车展结束才能进来么，那个礼拜就进来车了，你给他这么说的。任：嗯。现在是这样，我也跟他说了，我这个车确实是新车，我能给证明，包括人那个客户，就换车那个，人客户当面也不是不来，你仔细问一下前因后果，他更换发票了，我说客户没相中换一台就可以了，后来打电话我才知道这个车是正常退了，但是我们助理不标注，又不是我卖的车，退个车太正常了，就更换发票么，这很正常我也不知道。刘：你千万不要说换车不可能，大家商量这什么事都好说。2016年5月31日，刘文东、刘文东、任亚真、程超、刘夕杰间的录音内容如下：刘：我的条件就是退车。任：我们也不是推卸责任，说实话这个是吧，说大不大说小不小，主要是心理上的这种感觉，只要心理上有这种想法，这么怎么开都不舒服。刘夕杰：你们能无条件给他换车，你们能配合那个客户换车，为什么不？任：那个客户不是没提车么？
一审法院认为，本案争议焦点是中升豪杰公司的行为是否构成《消费者权益保护法》第五十五条中的欺诈。原审法院认为，根据《消费者权益保护法》第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用三倍。适用该条款必须具备三个要件即经营者提供商品存在欺诈行为；该行为造成消费者作出错误的意思表示；消费者受到损害。本案中，刘文东购买的涉案车辆虽已办理临时牌照，交纳过车辆购置税、办理保险，但其行驶里程只有60余公里，车辆并未完成正式的车辆登记手续，且刘文东接收车辆时以及后来的实际使用过程中未发现涉案车辆存在质量问题或曾经被他人使用、维修过，再者中升豪杰公司工作人员坚称车辆并未实际交付，仅是更换，并未给刘文东造成损害。因车辆曾办理临时牌照，不符合《消费者权益保护法》第五十五条规定的适用条件。关于刘文东要求解除刘文东、中升豪杰公司之间的新车订购协议。原审法院认为，车辆毕竟存在一定瑕疵，刘文东在与中升豪杰公司多次协商过程中先后明确提出换车和退车的要求，该公司应予更换或者退车，但未履行相应义务，根据《合同法》第九十四条第三款规定，本案车辆买卖协议应予解除，刘文东应将车辆返还给中升豪杰公司，中升豪杰公司返还刘文东36万元车款。鉴于中升豪杰公司交付的车辆存在一定瑕疵且该公司未及时告知刘文东，也未及时履行其更换或退车义务，其行为有违诚信原则、构成违约，故原审法院酌定中升豪杰公司支付刘文东违约金6.5万元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第三款、第九十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除刘文东与青岛中升杰豪汽车销售服务有限公司之间签订的新车订购协议。二、刘文东于判决生效后十日内向青岛中升杰豪汽车销售服务有限公司返还其购买的奇瑞路虎车（车辆识别号L2CCA2BG4GG314354），中升豪杰公司于判决生效后十日内返还刘文东车款360000元。三、青岛中升杰豪汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付刘文东违约金65000元。四、驳回刘文东其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17760元，由刘文东、中升豪杰公司均担。
二审经审理查明的事实同原审判决一致。
本院认为，本案争议焦点是中升杰豪公司隐瞒车辆销售记录是否构成欺诈。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的依照其规定。据此，该条款适用前提是经营者存在欺诈、给消费者造成损失，消费者要求经营者增加赔偿损失。虽然中升豪杰公司隐瞒车辆曾经办理购置税、保险和临时牌照的事实，但未实际交付车辆。车辆只是曾经办理税费等手续，既不影响刘文东重新办理上述手续，也不影响刘文东使用车辆，未造成任何实际或者潜在损失，故中升豪杰公司隐瞒销售纪录不符合消费者权益保护法第五十五条规定的欺诈情形。但隐瞒行为构成履行瑕疵、有违诚实信用原则，且该公司在刘文东提出异议后拒绝退车。根据违约事实，原审法院认定合同解除、中升豪杰公司支付刘文东违约金6.5万元，并无不当，本院予以维持。中升豪杰公司上诉要求刘文东支付车辆使用费，属反诉请求，但该公司未在一审提起反诉，故本院对该请求不予审理。
综上所述，上诉人中升豪杰公司、刘文东的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人刘文东缴纳二审案件受理费14520元，上诉人中升豪杰公司缴纳二审案件受理费1425元，由两上诉人各自负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡金鳌
代理审判员 曲 波
代理审判员 刘歆鑫
二〇一七年六月十五日
书 记 员 彭晓凤