河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终1459号
上诉人（原审原告）：张北县战友加气砌块有限责任公司，住所地张北县张北镇。
法定代表人：王彪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：胡彬，河北鸿义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：路进枝，女，1958年6月4日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：王天亮，男，1960年1月21日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：石秀桃，女，1960年6月1日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：牛风桃，女，1970年3月20日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：刘满，男，1955年1月6日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：张明贵，男，1962年11月5日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：郝建红，女，1986年9月10日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：盛天利，女，1974年5月25日出生，汉族，现住康保县。
被上诉人（原审被告）：于润红，女，1958年8月28日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：范悦，男，1956年10月24日出生，汉族，现住张北县。
被上诉人（原审被告）：许瑞，男，1951年1月12日出生，汉族，现住康保县。
被上诉人（原审被告）：许美，男，1952年11月30日出生，汉族，现住康保县。
原审被告：王俊宝，男，1958年3月9日出生，汉族，现住张北县。
原审被告：刘广军，男，1974年7月13日出生，汉族，现住张北县。
上诉人张北县战友加气砌块有限责任公司(以下简称战友公司)因与被上诉人路进枝、王天亮、石秀桃、牛风桃、刘满、张明贵、郝建红、盛天利、于润红、范悦、许瑞、许美劳动争议一案，不服河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1618号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
战友公司上诉请求：1、撤销（2016）冀0722民初1618号民事判决书。2、驳回被上诉人对上诉人的请求。3、由被上诉人承担诉讼费。事实与理由：第一，被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人不是上诉人招聘的，被上诉人没有证据证明与上诉人之间形成劳动关系，被上诉人许瑞申请仲裁时已满64岁，许美63岁，石秀桃55岁，于润红57岁。四被上诉人都已达到法定退休年龄，不再具有劳动合同的主体资格。不属于劳动仲裁受理的案件。一审时上诉人出示了证据，证明被上诉人系刘军、王兴雇佣。第二，一审程序违法。一审时法庭向张北县劳动争议仲裁委员会调取《工资证明》1份。《工资证明》是在一审庭审终止后法庭在没有被上诉人申请下调取的。法庭调取的《工资证明》不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十六条规定。该份《工资证明》未经上诉人质证。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条规定，“未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”第三，一审适用法律错误，一审认定事实错误，无证据作出判决。程序违法，故判决适用法律错误。
范悦、路进枝等12人辩称，张北县战友加气砌块有限责任公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
张北县战友加气砌块有限责任公司向一审法院起诉请求：原告张北县战友加气砌块有限责任公司诉称，原告因与被告劳动争议纠纷，不服张北县劳动争议仲裁委员会作出的张劳人仲案201533号仲裁裁决书，特向法院提起诉讼，要求依法确认原、被告之间不存在劳动关系，驳回被告的诉求，撤销张北县劳动争议仲裁委员会作出的张劳人仲案201533号仲裁裁决书，并由被告承担诉讼费用。理由如下：一、依据《中华人民共和国劳动法》第16条之规定，建立劳动关系应当签订劳动合同。原、被告之间未签订劳动合同，故双方不存在劳动关系，不属于劳动仲裁受理案件。二、被告许瑞申请仲裁时64岁，许美63岁，石秀桃55岁，于润红57岁。四被告都达到了法定退休年龄，不再具有劳动合同的主体资格，故四被告申请不属于劳动仲裁受理案件。三、被告是刘军、王兴雇佣，为刘军、王兴提供劳务。刘军、王兴于2014年3月3日与原告签订了转让合同，合同明确了双方的权利义务，由刘军、王兴承担所雇佣的人员的工资。鉴于以上事实与理由，敬请法院支持原告的诉讼请求。
一审法院认定事实：经审理查明，张北县劳动争议仲裁委员会于2015年12月16日作出张劳人仲案201533号仲裁裁决书，原告张北县战友加气砌块有限责任公司不服该裁决，向本院提起诉讼。范悦、路进枝等12人于2014年至2015年先后到张北县战友加气砌块有限责任公司处工作，张北县战友加气砌块有限责任公司共拖欠范悦、路进枝等12人工资88653元。
上述事实，有原、被告陈述，张北县劳动争议仲裁委员会张劳人仲案201533号仲裁裁决书1份，送达证明1份，书面证明4份，转让合同1份，张北县人民法院民事判决书1份，欠条2张，清单1份，并经庭审质证予以证实。有本院向张北县劳动争议仲裁委员会调取的张劳人仲案201533号庭审笔录1份，工资证明1份予以证实。
该院认为，范悦、路进枝等12人与原告张北县战友加气砌块有限责任公司之间的劳动关系成立，原告作为用人单位，应当按照约定或者法律规定向劳动者及时足额发放劳动报酬。故原告张北县战友加气砌块有限责任公司对范悦、路进枝等12人的劳动报酬共计88653元负有清偿责任，本院予以支持。刘广军、王俊宝二人与原告张北县战友加气砌块有限责任公司之间是劳务合同关系，由此引发的争议不属于劳动争议范围，故本案不予涉及。原告所称被告许瑞、许美、石秀桃、于润红四人申请仲裁时都达到了法定退休年龄，不再具有申请劳动仲裁的主体资格的诉求于法无据，本院不予支持。原告所称其与刘军、王兴之间有转让合同，被告范悦、路进枝等14人是由刘军、王兴雇佣，应由其承担所雇佣人员的工资。基于合同相对性原理，转让合同是原告张北县战友加气砌块有限责任公司与王兴签订，仅对合同双方具有法律约束力，不足以对抗第三人，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决如下：
张北县战友加气砌块有限责任公司给付范悦、路进枝等12人工资共计88653元（详见清单）。此款限判决生效之日起十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方均没有提交新证据，但其中五位被上诉人当庭陈述，承认上诉人后来又支付被上诉人工资欠款各五百元，所欠工资变更如下：范悦：24000元、路进枝：3300元、石秀桃：3000元、刘满：5500元、于润红3400元。
本院认为，被上诉人范悦、路进枝等12人与上诉人战友公司之间是否形成劳动关系，并不仅仅以是否签订劳动合同为依据，而应该依据其工作内容、工作地点等实际情况，确定其是否存在劳动关系。本案被上诉人均为上诉人提供劳务，受上诉人管理，其工作成果由上诉人享有并由上诉人为其支付工资报酬，因此范悦、路进枝等12人与战友公司存在事实劳动关系。对于已达到法定退休年龄的劳动者，如未依法享受养老保险待遇，则依然可以认定存在劳动关系。一审法院从劳动争议仲裁委员会调取的“工资证明”，并不是本案的直接证据，对于拖欠劳动者的工资数额，举证责任在用人单位，本案中，用人单位没有员工工资的证明，承担举证不能的法律责任，法庭可以直接依据劳动者提供的请求给付工资清单作为依据，因此，一审法院调取证据，程序并不违法。
综上，张北县战友加气砌块有限责任公司的上诉请求不能成立，对于在二审期间上诉人自认已支付的工资报酬应在所拖欠的工资中扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
变更河北省张北县人民法院（2016）冀0722民初1618号民事判决为：张北县战友加气砌块有限责任公司给付范悦、路进枝等12人工资共计86153元（详见清单）。此款限判决生效之日起十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由张北县战友加气砌块有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 开 甲
审 判 员 赵 景 献
助理审判员 赵亮二〇一七年六月十六日书记员常晓梅
清单
范悦：24000元
路进枝：3300元
王天亮：15000元
许瑞：4850元
许美：5800元
石秀桃：3000元
牛风桃：2740元
张明贵：124**元
郝建红：3200元
刘满：5500元
盛天利：2960元
于润红：3400元
合计：86153元