湖北省黄冈市中级人民法院驳 回 申 诉 通 知 书（2017）鄂11刑申47号陈友元：你因犯受贿罪一案，不服本院（2017）鄂11刑终11号刑事裁定及浠水县人民法院（2016）鄂1125刑初107号刑事判决，以原判决裁定认定事实错误，适用法律错误为由，向本院申诉，要求再审并改判无罪。本院依法组成合议庭对本案进行了阅卷、询问，现已审查终结。本院审查查明，浠水县节能办系浠水县住房和城乡建设局下设的事业单位，负责辖区内建筑节能日常监督管理，其中包括：1.对进入浠水县在建工程项目的新型墙体材料及建筑节能材料产品进行备案登记;2.对建设单位的建筑工程竣工验收进行建筑节能专项审核等职能。2008年5月起，你担任浠水县节能办主任，系该单位法定代表人。2010年3月份，武汉沃尔浦公司业务员姚清涛（因犯行贿罪被浠水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年）因在浠水县节能办办理沃尔浦公司建筑节能产品备案登记，遂与你相识。之后，你与姚清涛就在浠水地区销售建筑节能产品进行约定，由你帮助姚清涛介绍销售业务，姚清涛按供应价180元/组、销售价格390元/组结算，差额部分作为给付你的报酬。为隐藏你的特殊身份和便于控制资金结算，同年4月1日，姚清涛向你提供一份沃尔浦公司空白授权书，你假借你妻彭朝红之妹郑志梅的名字及身份号码，冠以沃尔浦公司浠水地区代理商名义；同年4月16日，你借用你妻子彭朝红的表妹欧小燕的公民身份证在建行浠水支行开设了账户（卡号：62×××56），并将该账户列入部分供货合同的结算账户；同年10月，通过黄杰的介绍，你安排陈建中帮助姚清涛从事浠水地区的建筑节能产品销售业务。经你的要求和推介，浠水地区的浠水久联建筑工程有限公司（以下简称“久联建筑公司”）、湖北华诚房地产开发有限公司（以下简称“华诚房产公司”）等9家在建工程项目企业或项目负责人，与以姚清涛为代理人的沃尔浦公司达成书面或口头“供货协议”，采取“货到付款”的购销方式，购买沃尔浦公司的建筑节能产品。具体如下：1、2010年3月20日，姚清涛代理沃尔浦公司与久联建筑公司项目负责人綦春明就青园国际17号楼建筑节能材料签订“材料供应合同”，约定由沃尔浦公司向久联建筑公司提供无机发泡轻骨料，价格为26元/㎡（换算成组的价格为每组390元，下同）。施工面积以最终结算的施工面积为准。合同签订后，姚清涛分2次向久联建筑公司供货500组，货款19.5万元。綦春明支付姚清涛现金5.5万元，余款未付。后你多次找綦春明，要求其向姚付款，并向綦提供了欧小燕的账户。2010年6月21日、9月27日，綦春明分2次通过银行帐户向欧小燕账户转账8.7万元和5.3万元。2、2010年中半年，姚清涛代理沃尔浦公司与青园国际第7、10、11号楼的施工负责人付耀明签订“供货合同”，约定由沃尔浦公司向该项目提供建筑节能产品，数量200组，价格390元/组，货款7.8万元。收到货物后，该项目负责人胡国胜支付姚清涛现金4.8万元；2010年8月3日，胡国胜向欧小燕账户转账2万元；2011年1月25日，胡国胜付给陈建中现金1万元，陈建中当日将该款存入欧小燕账户。3、2010年中半年，姚清涛代理沃尔浦公司与青园国际第1、10号楼项目负责人张承鹏口头约定，由沃尔浦公司向该项目提供建筑节能产品，数量135组，价格390元/组，货款5.265万元。后姚清涛将货物送到该项目工地，张承鹏向姚支付货款5.265万元。4、2010年7月，姚清涛代理沃尔浦公司与浠水县实验高中的学生楼项目外墙涂料工程承包人董成勇口头约定，由沃尔浦公司向该项目提供建筑节能产品，数量30组，价格390元/组，货款1.17万元。后姚清涛将货物发送给董成勇，董付给姚清涛货款1.17万元。5、2010年10月21日，姚清涛代理沃尔浦公司与雅仙居小区开发商ＸＸ签订“材料供应合同”，约定由沃尔浦公司向雅仙居小区在建工程提供无机发泡轻骨料，价格为390元/组。后，姚清涛向该项目提供建筑节能材料71组，货款2.769万元。2010年10月30日，该项目工作人员游金林按合同注明的结算账户向欧小燕账户汇入1万元；同年12月30日，游金林付给姚清涛现金1.769万元。6、2010年11月2日，姚清涛和陈建中到书香花园的开发商华诚房产公司，与项目负责人华雄文签订“材料供应合同”，约定由沃尔浦公司向华诚房产公司在建工程提供4500㎡无机发泡轻骨料，价格为26元/㎡，货款11.7万。2011年1月11日、26日，华诚房产公司财务分别付给陈建中现金1万元、1.6万元，陈建中收款后，均于当天将现金存入欧小燕账户；同年1月20日，华诚房产公司向沃尔浦公司转账5.17万元，同年7月7日，华诚房产公司向合同所附欧小燕账户转账2.59万元，余款1.34万元由姚清涛现金结算。7、2010年12月9日，姚清涛和陈建中到湖北浠水大唐荣耀工贸有限责任公司，与该公司负责人唐旭荣签订“材料供应合同”，约定由沃尔浦公司向湖北浠水大唐荣耀工贸有限责任公司提供无机发泡轻骨料保温材料，供货面积4000㎡，单价26元/㎡。后沃尔浦公司实际供货135组，货款5.265万元。2011年3月9日，陈建中从湖北浠水大唐荣耀工贸有限责任公司处结算货款3万元，并于当天存入欧小燕账户；其余货款由姚清涛与湖北浠水大唐荣耀工贸有限责公司以现金结算。8、2011年初，姚清涛代理沃尔浦公司与十月星城项目负责人占旺林签订保温材料供应合同，约定由沃尔浦公司向其提供保温材料462组，每组390元，货款18.018万元。后陈建中分2次送货350组，应付货款13.65万元。2011年2月7日，占旺林付给陈建中现金5万元，陈建中将该款于当日存入欧小燕账户；余款8.65万元由姚清涛结算付清。9、2011年上半年，姚清涛与熊湖三期开发商黄冈君成房地产开发有限公司项目负责人谈新签订“外墙保温材料供应合同”，约定由沃尔浦公司向黄冈君成房地产开发有限公司提供无机发泡外墙保温系统，价格26元/㎡，面积2万㎡。后姚清涛实际供货135组，价款5.265万元。姚清涛实际结算货款5.2万元。综上所述，姚清涛代理沃尔浦公司共向青园国际、书香花园、雅仙居小区、熊湖商城三期、大唐荣耀、十月星城、实验高中7个在建工程项目的9个工地共计销售建筑节能产品1856组，实际销售货款72.319万元。姚清涛收取货款30.629万元，另41.69万元均进入由你掌控的欧小燕账户。欧小燕账户中的41.69万元，其中由开发商汇入19.59万元，陈建中存入11.6万元，姚清涛存入或转账10.5万元（含其妻李婉清汇入0.5万元）。上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：姚清涛、陈建中、黄杰、綦春明、胡国胜、张承鹏、华雄文、游金林、淡新、占磊、占旺林、董成勇、彭朝红（陈友元之妻）、司军、宋俊等证人证言；2、书证十三份；3、视听资料；4、被告人的陈述。故，原审湖北省浠水县人民法院作出（2016）鄂1125刑初107号刑事判决：被告人陈友元犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处没收财产10万元，追缴违法所得211900元。你不服原审判决，向本院提出上诉，本院经审理作出（2017）鄂11刑终11号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。你申诉称，1、有新的证据证实原审法院认定事实错误，申诉人亲属提供的你购买的建筑材料及工程用各类工具的照片，拟证实你在本案中进行了出资。你参与了节能环保产品在浠水地区的销售、管理、经营，原审认定你的行为构成受贿不符合法律规定。2、原审适用法律不当。原审据以定案的证据未达到“排除一切合理怀疑”的刑事诉讼证明标准，不应对申诉人作出有罪判决。综上，应再审改判申诉人无罪。本院经审查认为，你身为国家机关工作人员，利用自己职务上的便利，为节能保温产品经销商谋取利益，以合作代理的名义获取与他人约定的“利润”416900元，其行为已构成受贿罪。以上事实有证人证言、书证、视听资料等证据证实，你亦有供述在卷佐证，足以认定。故原一、二审法院依据事实及法律以受贿罪判处你有期徒刑四年、并处没收个人财产10万元、追缴违法所得211900元，认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。你利用担任节能办主任的便利，为姚清涛谋取利益，以合作经营代理的名义获取“利润”。在涉案产品的购销关系中，你不享有合同权利义务、不承担交易风险，其从中获取约定的“差价”，并非基于平等民事主体地位居间合同所得的报酬，而是直接利用本人负责的职权要求行政相对人使用指定产品的对价。你在本案实施的行为，与民事合伙关系之主体地位平等、共同出资、共同经营、风险共担的基本特征明显不符。故你申诉称你实际出资并参与本案产品的管理、经营的申诉意见不能成立。你申诉称你提供参加本案环保项目的实物照片能作为出资经营的新证据，经审查认为，该“实物证据”的属性，不属于刑事诉讼新证据范畴，依法不予采信。综上，你的申诉理由无事实依据及法律依据。本院认为，你对本案的申诉理由不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条规定的应当重新审判的情形。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十五条、三百七十七条之规定，驳回你的申诉。特此通知。二〇一七年九月十九日