山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）枣民一初字第92号
原告：曹战捷，个体工商户。
委托代理人：殷建伟，山东龙头律师事务所律师。
被告：施正伟，江西省华景建设集团有限公司工作人员。
被告：江西省华景建设集团有限公司。住所地：江西省景德镇市珠山区朝阳路**号。
法定代表人：余承萱，该公司董事长。
原告曹战捷与被告施正伟、江西省华景建设集团有限公司（以下简称华景公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹战捷的委托代理人殷建伟到庭参加诉讼，被告施正伟、华景公司经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告曹战捷诉称，2012年8月13日，原告曹战捷与被告施正伟、华景公司枣庄分公司签订借款担保合同一份，约定：1、原告借给施正伟770万元；2、借款期限自2012年8月13日至2012年11月12日；3、如不按时还款，按日支付借款金额千分之二的违约金；4、华景公司枣庄分公司自愿承担连带责任保证，保证期间自债务履行期限届满之日起两年。原告依约支付借款后，被告施正伟未能按期偿还借款。按照公司法第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告华景公司应对上述债务承担民事责任。为维护自己的合法权益，原告特提起诉讼，请求：1、判决被告施正伟偿还借款770万元并支付违约金（违约金以770万元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍从2012年11月13日开始计算至人�法院判决生效之日止）；2、判决被告华景公司对上述借款承担连带责任。
被告施正伟、华景公司未提供答辩意见。
经审理查明，2010年10月8日华景公司申请设立华景公司枣庄分公司（以下简称枣庄分公司）。2010年10月22日，经枣庄高新技术产业开发区市场监督管理局核准，枣庄分公司注册成立，注册号370420100000063，负责人为被告施正伟，枣庄分公司于2013年1月17日被吊销营业执照。2012年8月13日，原告曹战捷作为出借人（甲方）与被告施正伟（借款人、乙方）及枣庄分公司（担保人、丙方）签订了担保借款合同。该合同约定曹战捷向施正伟出借770万元；借款期限自2012年8月13日至2012年11月12日；在曹战捷向施正伟发放借款时，施正伟向曹战捷出具收据，收据中载明的借款金额、借款期限应与本合同一致。收据是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；乙方到�不能及时归还借款，每天向曹战捷支付借款金额2‰的违约金；枣庄分公司自愿为施正伟的借款承担连带责任保证，担保期间自债务履行期届满之日起两年。当施正伟未按本合同约定履行还款义务时，甲方有权直接向枣庄分公司追偿。曹战捷、施正伟及枣庄分公司分别在甲、乙、丙三方位置签字捺印和盖章。该合同签订的当日，施正伟向曹战捷出具借条，载明：“本人施正伟（身份证：××）今借曹战捷现金柒佰柒拾万元整（小写：7700000.00元）。承诺2012年11月12日前一次性归还，如逾期则由枣庄市市中区人民法院管辖解决。”施正伟在借条上签字、捺印，枣庄分公司加盖公章。2012年12月16日，施正伟（甲方）与曹战捷（乙方）及枣庄分公司（丙方）签订还款协议书。该还款协议书载明：“施正伟向曹战捷借款共计1800万元，于2012年11月12日到期，现施正伟无能力支付借�，按照2012年8月13日甲、乙、丙依法订立的借款合同的约定，由丙方承担连带保证责任。”原告曹战捷说明：起诉的770万元是上述1800万元中的一部分，之所以分开起诉，是因为这770万元有第二被告的担保。2012年12月16日，被告施正伟出具了借款明细记载：“网银转款2011年12月15日10万元、2011年12月29日65万元、2012年1月8日84万元、2012年3月8日16万元、2012年3月19日24万元（合计199万元）；现金2011年12月19日50万元、2011年12月22日30万元、2012年3月10日30万元、2012年3月20日50万元、2012年4月5日40万元、2012年4月10日50万元、2012年5月10日50万元（合计300万元）；承兑汇票2011年9月8日210万元、2011年11月9日300万元、2012年6月28日400万元、2012年8月30日290万元（合计1200万元），以上总计1699万元。曹战捷向法庭提供了工商银行的业务往来明细：2011年12月29日，曹战捷通过工商银行62×××11账号向�正伟工商银行62×××08账号汇款65万元；2012年1月8日，曹战捷通过工商银行62×××11账号向施正伟工商银行62×××08账号汇款84万元；2012年3月8日，曹战捷通过工商银行62×××11账号向施正伟工商银行62×××08账号汇款16万元，以上三笔汇款合计165万元，与施正伟出具的借款明细中的网银转款相对应。2015年5月6日，枣庄立丰实业发展有限公司出具证明记载：“我公司将如下20张（共计价值壹仟贰佰万元）银行承兑汇票支付给曹战捷”。该证明中的承兑汇票的金额与施正伟出具的借款明细中承兑汇票的金额相一致。
上述事实有工商登记材料（枣庄分公司设立登记申请书、枣庄分公司吊销情况、华景公司的网上信息）、担保借款合同、借条、工商银行交易明细表、还款协议书、借款明细、证明、承兑汇票复印件及原告陈述等予以证实。
本院认为，合法的民间借贷行为受法律保护。原告曹战捷与被告施正伟之间的民间借贷行为，是双方的真实意思表示，合法有效，依法予以确认。对于本案的770万元借款，曹战捷举证了中国工商银行的汇款明细，被告施正伟所书写的借款明细对曹战捷网银转款、交付的现金及承兑汇票予以明确记录，结合担保借款合同和施正伟出具的770万元的借条以及还款协议书中记载的1800万元的借款，并且曹战捷声明770万元借款包含在1800万元借款之内，因此，曹战捷向施正伟所出借的770万元已经实际支付完毕。施正伟依法负有偿还的义务。借款担保合同第五条约定：施正伟在2012年11月12日不能及时归还借款，每天向曹战捷支付借款金额千分之二的违约金。因施正伟未能按时归还借款，依照约定应当每日支付违约金为15400元（770万元×2‰），换算利息达月息6%，超出法律规定的利率上限，原告诉请按照中国人民银行公布的�期同类流动资金贷款利率的四倍计算违约金，符合法律规定，应予支持。被告未能如约在2012年11月12日前偿还770万元借款，应当从2012年11月13日起支付违约金至判决生效之日。枣庄分公司对施正伟向曹战捷的770万元借款提供担保，关于该担保行为的效力及华景公司的责任承担问题，本院认为，《中华人民共和国担保法》第十条规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”本案中原告曹战捷未能提供华景公司对枣庄分公司的书面授权。另据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十七条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。因此，本案中枣庄分公�对施正伟向曹战捷的770万元所做的担保，依法应当认定为无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”债务人施正伟作为枣庄分公司的负责人向曹战捷举债，并以枣庄分公司的名义提供担保，对于枣庄分公司的该保证行为须有华景公司的书面授权，而施正伟未提供华景公司的书面授权。分公司对借款提供担保，应有总公司的授权，曹战捷作为债权人应当知悉和加以注意；而曹战捷在华景公司没有书面授权枣庄分公司提供保证的情况下而出借资金，其自身存在过错，应当承担相应法律后果。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条的规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。枣庄分公司作为担保人对于主债务人施正伟应当承担的民事责任，依法认定为承担二分之一的清偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”枣庄分公司不能独立承担民事责任，因此，枣庄分公司应负的保证责任依法由华景公司承担。故，华景公司依法应当对本案770万元借款的本金及违约金承担二分之一的偿付责任。华景公司承担保证责任后，有权向施正伟追偿。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和合同法》第一百一十四条�第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第二十一条、三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的具体意见》第六条之规定，判决如下：
一、被告施正伟偿还原告曹战捷借款本金770万元及违约金（违约金以770万元为基数，从2012年11月13日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行公布的同期同类流动资金贷款利率的四倍计算），于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告江西省华景建设集团有限公司对上述第一项给付内容的二分之一承担连带清偿责任，被告江西省华景建设集团有限公司履行义务后，有权向被告施正伟追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人�共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费65700元，由被告施正伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 李政远
审 判 员 杨丽娜
人民陪审员 孙淑华
二〇一五年六月十二日
书 记 员 马馥君