山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民三终字第11号
上诉人（原审被告）：张某。
委托代理人：史先海，安徽省砀山县砀城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王某甲。
上诉人张某因与被上诉人王某甲离婚纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2014）单民初字第1260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭审理了本案。上诉人张某及其委托代理人史先海、被上诉人王某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人王某甲在原审中起诉称：原告与被告于1995年经人介绍相识并确立婚约，××××年××月××日办理结婚登记手续举行婚礼，××××年××月××日生一女取名王某乙，2007年4月6日生双胞胎子女取名王某乙、王某丙。因夫妻感情破裂，原告于2013年3月向人民法院提起诉讼要求离婚，人民法院判决不准离婚后，夫妻感情更加恶化，夫妻感情彻底破裂。现原告再次要求与被告离婚，婚生子女由其抚养，婚前婚后财产依法分割。
上诉人张某在原审中答辩称：一、原被告共同生活达19年之久，婚后生育了三个孩子，为了孩子和双方的老人，被告不同意离婚。二、由于三孩子一直随被告生活，且被告也做了绝育手术，如果法院判决离婚，三孩子应该由被告抚养，原告支付抚养费。三、家庭现有房屋、土地和生产生活用品由被告和三个孩子管理使用，原告在外经营收入、转让车辆12.5万元等财产应该依法分割，原告母亲住的房子是原告与被告共同出资盖的。如果原告同意上述三点，被告勉强同意离婚。
原审法院经审理查明：原被告于1994年经人介绍相识，建立恋爱关系，××××年××月××日办理结婚登记手续举行婚礼，××××年××月××日生一女取名王某乙，2007年4月6日生双胞胎子女取名王某乙、王某丙，三子女现在均随被告生活。原告于2013年3月份以原被告夫妻感情破裂为由，向原审法院提起诉讼，要求离婚，原审法院作出了（2013）单民初字第911号民事判决书，判决不准原告与被告离婚。判决生效后原告与被告的夫妻感情没有任何好转，也没有共同生活过。诉讼中查明：原告的婚前财产有楼房五间（包括一间过道）、三间西屋；被告的婚前财产有被柜一个、三组合条几一套、四组合柜一套、缝纫机一个，上述财产均在原告处。原告自述婚后共同财产有农用三轮车一辆、三轮电动车一辆、两轮摩托车一辆，并称上述财产均在其家中；被告认可婚后共同财产有农用三轮车一辆、三轮电动车一辆、两轮摩托车一辆（上述财产均在原告处），但称还有其他婚后共同财产包括23万债权、原告转让沪B×××××自卸车所得的12.5万元以及沪B×××××自卸车两年运营的利润40万元，并申请原审法院依法从（2013）单民初字第911号卷宗中调取了王某甲签名的转让协议一份、单县人民法院对蔡某某、朱某某、王某甲的调查笔录各一份加以证明，原告称沪B×××××自卸车两年运营的利润40万元不属实，转让沪B×××××自卸车所得的12.5万元已经还账，23万债权条被被告的姐夫董某某拿走了69000多元，其它债权的两个债务人已经跑掉。原审法院对朱某某进行调查，朱某某证实原告经营着一个汽车配件店，原告称该汽车配件店已经转让，被告认可该汽车配件店可能已经转让给了苏某某。原告称婚后无存款，但有30-40万元的债务，被告认可婚后无存款，对30-40万元的债务不予认可。诉讼中原被告婚生女王某乙提交两封信表示如果原告与被告离婚自愿跟随被告生活。
原审法院认为：原、被告于1994年经人介绍相识，××××年××月××日办理结婚登记手续举行婚礼。婚后虽在共同生活中夫妻感情尚可，双方共同生活已近二十年，且生育三子女，但2013年3月原告曾以夫妻感情破裂为由，诉至原审法院要求与被告离婚，原审法院于2013年8月1日判决不准离婚后，夫妻关系毫无改善。对原、被告之间的夫妻感情确已破裂，原审法院予以认定。原告王某甲要求与被告张某离婚的请求，应予支持。原被告婚生女王某乙现随被告生活，且在诉讼中表示如果原告与被告离婚，自愿随被告生活，为有利于子女的健康成长，不改变其生活环境，婚生女王某乙应由被告生活为宜，原告应支付被告子女抚养费775.75元（9309元×25％÷12个月×4个月＝775.75元）。原被告婚生女王某乙现随被告生活，为有利于子女的健康成长，不改变其生活环境，婚生女王某乙应由被告生活为宜，原告应支付被告子女抚养费25211.88元（9309元×25％÷12个月×130个月＝25211.88元）。原被告婚生子王某丙虽现随被告生活，但考虑到被告的抚养能力，应由原告抚养为宜。被告应支付原告子女抚养费25211.88元（9309元×25％÷12个月×130个月＝25211.88元）。原告的婚前财产楼房五间（包括一间过道）、三间西屋归原告所有。被告的婚前财产被柜一个、三组合条几一套、四组合柜一套、缝纫机一个应归被告所有。原被告婚后共同财产农用三轮车一辆、三轮电动车一辆、两轮摩托车一辆（上述财产均在原告处）应依法分割。原告转让沪B×××××自卸车所得的125000元钱，虽原告称该125000元已经还账，但原告并没有提供证据加以证实，且原告转让该车辆的时间为2013年5月2日，该时间在原告第一次提起离婚诉讼期间，为此该125000元应为夫妻共同财产依法分割。被告称原告经营BK5691自卸车两年所得利润40万元，虽申请原审法院调取（2013）单民初字第911号民事判决书中蔡某某的调查笔录加以证实，但该笔录中蔡某某证实BK5691自卸车系朱某某与原告共同经营，年经营利润为20万左右。因BK5691自卸车经营利润具体数额无法确定，且该车系朱某某与原告共同经营，原告王某甲分得的具体数额难以确定，对被告所称的原告经营BK5691自卸车两年所得利润40万元，不予分割，如果原告经营BK5691自卸车两年所得利润40万元确实存在，被告可待持有相关证据后另行主张权利。原告与被告婚后的债权债务因双方表述不一，双方也均没有提供证据加以证实，对原被告婚后夫妻债权债务无法予以认定。如果原被告婚后确存在债权或债务，可持有相关证据向法院另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条第三款第（五）项、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、准予原告王某甲与被告张某离婚；二、原、被告婚生子王某丙由原告王某甲抚养，被告张某支付原告王某甲子女抚养费25211.88元，原、被告婚生女王某乙由被告张某抚养，原告王某甲支付被告张某子女抚养费25211.88元，原、被告婚生女王某乙由被告张某抚养，原告王某甲支付被告张某子女抚养费775.75元，双方于本判决生效后十日内支付；三、原告王某甲婚前个人财产：楼房五间（包括一间过道）、三间西屋归原告王某甲；被告张某婚前财产被柜一个、三组合条几一套、四组合柜一套、缝纫机一台（上述财产均在原告处）归被告张某所有，于判决生效后五日内交付；四、原、被告婚后共同财产农用三轮车一辆归原告王某甲所有，三轮电动车一辆、两轮摩托车一辆归被告张某所有；五、原告王某甲转让沪B×××××自卸车所得的125000元钱依法均分，原告王某甲于判决生效后十日内支付给被告张某62500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费300元，由原告王某甲负担。
上诉人张某不服上述判决上诉称：1、同意离婚，婚生女王某乙、王某乙随上诉人生活，王某丙随被上诉人生活，上诉人不支付被上诉人王某丙的抚养费，要求被上诉人支付女儿王某乙和王某乙的抚养费。2、共同债权23万元按夫妻共同财产平均分割，由被上诉人支付上诉人11.5万元。3、自卸车20万元的利润要求按夫妻共同财产平均分割，由被上诉人支付上诉人20万元。4、在被上诉人父母院内建的两间堂屋两间配房属于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产，要求分割给上诉人两间。5、楼房五间、西屋三间是上诉人与被上诉人婚后所建，要求归上诉人所有。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人王某甲答辩称：1、被上诉人要求离婚，可以抚养三个孩子，不要求上诉人支付抚养费，但是如果上诉人坚持要求抚养两个女儿，王某乙的抚养费和王某丙的抚养费应当相抵。2、原来有23万元的债权，2014年陆续要回来了10万元左右都已经还债了，剩下的13万元债权让上诉人的姐夫拿走6万多元的欠条，其余的债权要不回来了。3、自卸车没有那么多利润，如果有的话也不可能把车都卖了，挣的钱扣掉挂靠费、驾驶员工资、保险等费用没有剩余。不同意分割给上诉人10万元。4、被上诉人父母院子里建的房屋和配房，被上诉人只给父母出了2000元钱，其他兄弟姐妹没有出。属于被上诉人父母的房子，没有办法分割给上诉人。5、楼房五间是1993年建的，三间西屋是1995年底结婚以前建的，这些房子都是被上诉人结婚前盖的，在上诉人改嫁前可以在这些房子里一直居住，如果改嫁，就不允许上诉人再住了，但房子的所有权是属于被上诉人的。
二审审理过程中，上诉人与被上诉人均同意由上诉人抚养女儿王某乙、王某乙，被上诉人抚养儿子王某丙，王某乙和王某丙的抚养费互相折抵。上诉人与被上诉人皆认可二人婚后共同居住院落内的楼房五间、西屋三间是双方婚前所盖，上诉人未出资，被上诉人同意上诉人改嫁前继续在上述院落内居住。被上诉人认可曾存在23万元共同债权，主张其中谢贵平出具的69659元借条让董某某拿走，另有候某所欠13600元至今无法要回，认可除上述83259元外，其余债权均在2014年前后要回，主张均用于还账，但未提供相应证据。上诉人主张在被上诉人父母院内建的两间堂屋两间配房属于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产，被上诉人不予认可，上诉人未提供相应证据。上诉人称被上诉人经营BK5691自卸车两年所得利润40万元，虽申请原审法院调取（2013）单民初字第911号民事判决书中蔡某某的调查笔录加以证实，但该笔录中蔡某某证实BK5691自卸车系朱某某与被上诉人共同经营，年经营利润为20万左右。被上诉人曾于2011年与案外人朱某某合伙购买一辆车牌号为BK56**的自卸车，2013年5月2日被上诉人将其享有的该车的份额以12.5万元的价格转让给朱某某。2013年6月9日，原审法院对该车辆挂靠单位工作人员蔡某某调查，蔡某某称该车每年的利润在20万元左右。被上诉人认为法院调查时，车辆已经转让，蔡某某所陈述的利润缺乏依据，蔡某某的意思是干了价值20万元的活，但没有扣除油钱、驾驶员工资等费用，扣除以后不赚钱，转让给朱某某之前双方进行了算账，亏钱了。
二审审理查明的其他事实与一审一致。
二审审理过程中，上诉人与被上诉人就离婚问题及子女抚养问题意见一致，依法应予确认。就上诉人与被上诉人婚后共同居住院落内的楼房五间、西屋三间虽然是双方婚前所盖，上诉人并未出资，但考虑到有两名子女随上诉人生活，上诉人无其他住所，被上诉人同意上诉人改嫁前继续在上述院落内居住，依法应予确认。
本案争议的焦点有三个：一是共同债权23万元应当如何处理？二是位于单县蔡堂镇朱高台子行政村被上诉人父母院落内的两间堂屋、两间配房是否为夫妻共同财产？三是双方有无自卸车运营利润20万元？
关于焦点一，被上诉人认可曾存在23万元夫妻共同债权，认可在2014年前后（即双方分居期间）收回146741元，虽然被上诉人称已收回的款项用于偿还夫妻共同债务，但未能提供相应证据，依法不予采信，对该146741元债权应平均分割，由被上诉人支付上诉人73371元。对于其余债权由于现处于不确定状态，上诉人可在有证据证明相关债权已经实现后另行主张分割。
关于焦点二，双方争议的两间堂屋、两间配房均位于被上诉人父母院内，上诉人主张是婚后被上诉人出资所建，被上诉人否认，上诉人未能提供证据加以证明，应承担举证不能的责任，对上诉人要求将上述房屋作为其与被上诉人的夫妻共同财产进行分割的主张依法不予支持。上诉人可待证据充分后另行主张。
关于焦点三，上诉人主张存在自卸车运营利润20万元，要求分割，虽然原审法院对该车辆挂靠单位工作人员蔡某某调查时，蔡某某陈述该车年利润20万元左右，但被上诉人不予认可，蔡某某的陈述缺乏相关证据相佐证，上诉人亦未提供其他证据加以证明，原审判决以BK5691自卸车经营利润具体数额无法确定为由对此不予分割并无不当，应予维持。
综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省单县人民法院作出（2014）单民初字第1260号民事判决及诉讼费负担，即“一、准予原告王某甲与被告张某离婚；二、原、被告婚生子王某丙由原告王某甲抚养，被告张某支付原告王某甲子女抚养费25211.88元，原、被告婚生女王某乙由被告张某抚养，原告王某甲支付被告张某子女抚养费25211.88元，原、被告婚生女王某乙由被告张某抚养，原告王某甲支付被告张某子女抚养费775.75元，双方于本判决生效后十日内支付；三、原告王某甲婚前个人财产：楼房五间（包括一间过道）、三间西屋归原告王某甲；被告张某婚前财产被柜一个、三组合条几一套、四组合柜一套、缝纫机一台（上述财产均在原告处）归被告张某所有，于判决生效后五日内交付；四、原、被告婚后共同财产农用三轮车一辆归原告王某甲所有，三轮电动车一辆、两轮摩托车一辆归被告张某所有；五、原告王某甲转让沪B×××××自卸车所得的125000元钱依法均分，原告王某甲于判决生效后十日内支付给被告张某62500元。案件受理费300元，由原告王某甲负担。”
二、上诉人张某再婚前可在位于山东省单县蔡堂镇朱高台子行政村上诉人与被上诉人婚后所居住的院落内继续居住。
三、被上诉人王某甲于本判决生效后十日内支付上诉人张某73371元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人张某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张福合
审 判 员 魏彩君
代理审判员 潘宜英
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 邢保贞