锡林浩特市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内2502民初4541号
原告：李和，男，汉族，1961年1月14日出生，住锡林浩特市。
委托代理人：谢合鑫，内蒙古合志律师事务所律师。
被告：李刚，男，汉族，1972年8月3日出生，住锡林浩特市。
被告锡林浩特市鑫华宝商贸有限公司，住所地锡林浩特市南郊。
法定代表人：李刚，职务经理。
原告李和与被告李刚、锡林浩特市鑫华宝商贸有限公司（以下简称鑫华宝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月03日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李和及其委托代理人谢合鑫，被告李刚、被告鑫华宝公司法定代表人李刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告李和向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计145595元；二、本案诉讼费用、鉴定费由被告承担。事实和理由：被告在锡林浩特市南郊开办了一家采沙场，取名丹锡高速第八项目部贮沙场，自2014年开始被告就雇佣原告在其开办的采沙场打工，原告主要的工作是看守洗沙机。2016年8月9日上午原告在工作期间因被告李刚雇佣的铲车司机不懂工作流程，误将原告砸伤，被告李刚及妻子将原告送至锡盟医院抢救，该院诊断为：”左股骨外踝骨折、右胫骨平台及腓骨近端骨折、右小腿皮擦伤”，原告在锡盟医院进行手术，住院共计36天后出院，期间所有医疗费均由被告支付。锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所为原告作出了九级伤残和续医费7000元的鉴定意见书。此后原告请求南郊办事处司法所给予调解解决，然而未果。原告认为自己的伤害发生在雇佣期间，且过错系被告雇佣的铲车司机，原告毫不知情下受伤，对此被告理应承担全部的赔偿责任。
被告李刚辩称，是我公司雇佣的原告从事看守洗沙机工作，其工作内容是配合指挥铲车司机在准确位置将沙料放入机器内清洗，及时看管保证洗沙机正常流畅的工作。对于原告在雇佣期间受伤无异议，但关于赔偿方面我有以下几点意见：一、原告在此次事故中也存在过失，应自行承担相应的过失责任。因工作前未尽责检查机器，当洗沙机发生堵塞时，李和在未通知铲车司机停止上料的情况下，钻入洗沙机进行疏通，铲车司机没有接到李和停止上料的指示，继续上料砸伤原告。二、原告住院期间我公司派人进行了陪护，故赔偿的数额中应扣减部分护理费用。三、关于后续就医费问题，因为没有实际发生，医疗费是不确定，故不同意支付。
被告鑫华宝公司辩称，答辩意见同上。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.原告提供的电话录音和录音文字整理材料，用以证明原告在被告沙场受伤的经过及原因，原告在整个受伤过程不存在任何过错。被告李刚、鑫华宝公司质证认为原告在工作中也存在过失，因为洗沙机归原告管理，当洗沙机出现故障需要解决时，原告应及时通知铲车司机停止上料，再进行疏通，也就不会发生此次事故。本院认为，该通话录音能证明原告亲属与被告工人通过电话进行过沟通，仅能证明原告受伤的经过及部分原因，无法证明原告李和在此次事故中不存在过错。
2.锡蒙医司法鉴定所[2016]临鉴字第598号司法鉴定意见书，原告李和认为尚需后续治疗费7000元。被告李刚、鑫华宝公司质证意见认为，因后续治疗未实际发生，后续医疗费现无法确定，原告也未提供正规医疗票据，故不予认可。本院认为，根据原告的伤情，后续取钢板确需花费治疗费，另被告并未提供相反证据反驳此鉴定意见，故对被告李刚及鑫华宝公司的抗辩意见不予认可。
3.收据一份，被告李刚、鑫华宝公司以此证明为给原告雇佣护工支付了2850元的护工费，原告李和对此不予认可。本院认为，此份收据是被告李刚给案外人护工出具的，不能证明是该护工为原告李和进行了实际陪护，故本院不予认可。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李和按照被告李刚要求从事看管洗沙机工作，负责洗沙机正常运转。案外人哈达是被告鑫华宝公司雇佣的铲车司机，负责用铲车将沙子准确放入洗砂机内清洗。二人在工作中是相互配合，共同完成清洗沙子工作。2016年8月9日上午,洗沙机发生堵塞，原告李和对洗沙机进行疏通，因铲车司机未看到正在工作的李和，继续操作误砸伤原告李和。事故发生后被告李刚及亲友及时将原告送往锡林郭勒盟医院救治，该院诊断为：”左股骨外踝骨折、右胫骨平台及腓骨近端骨折、右小腿皮擦伤”，原告在锡盟医院进行手术，住院共计36天，为此被告李刚支付医疗费共计26154.75元，另先后给付原告李和10100元。
原告李和于2016年9月29日自行委托锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所对其伤残程度及续医费进行鉴定，该所作出锡蒙医司法鉴定所[2016]临鉴字第598号、599号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李和左下肢损伤评定为九级伤残，左下肢续医费约需7仟元。原告李和为上述鉴定支付了鉴定费2100元。
本案在审理过程中，被告李刚及鑫华宝公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，2017年2月28日被告李刚及鑫华宝公司申请撤回重新鉴定申请。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。根据原、被告诉辩意见，本案争议焦点为：一、原告李和的雇主是被告李刚还是被告鑫华宝公司。二、原告李和在此次事故中是否存在过错。
关于焦点一，本院认为，原告与二被告均未签订书面的劳务合同。在无书面的劳务合同的情况下，应以雇员为谁提供劳务，雇员在提供劳务过程中受谁的控制、指挥和监督，劳动报酬由谁支付等因素予以考虑。本案中，原告李和在此事故发生前并不知被告鑫华宝公司的存在，其一直受被告李刚的指挥和监督，原告李和的工资也是被告李刚按月以现金形式进行支付，故本院认定被告李刚是实际雇主，原告与被告李刚形成雇佣关系。在提供劳务活动中，原告李和身体受到伤害的事实清楚，本院予以确认。原告李和受伤后住院治疗的过程及医疗费花费情况双方均无异议，本院予以认可。被告李刚作为雇主未给原告提供安全的工作环境，也未提供证据证明在员工上岗前进行安全操作流程，应对原告因此而受损承担主要赔偿责任。被告鑫华宝不应承担赔偿责任。
关于焦点二，本院认为，原告李和作为完全民事行为能力人，在提供劳务活动中，对自身安全未尽到谨慎注意义务，在该起损害事件中存在过错，应对此次事故受损自行承担次要责任。结合本案事实情况及双方过错程度，本院确认原告李和承担30%责任，被告李刚应当承担70%责任。
关于原告李和主张的损失金额：1.住院伙食补助费3600元、营养费3600元，交通费1440元、伤残赔偿金122376（30594元/年×20年×20%）元、精神抚慰金6000元、鉴定费2100元，符合法律规定，本院予以支持。2.误工费5495元（2016年8月9日受伤之日起至2016年9月29日鉴定意见前一日止，共计49天），经法院核算，原告要求合理，法院予以支持。3.护理费4084元，结合原告的伤情确需护理，本院予以支持。4.后续治疗费7000元，有原告李和提供司法鉴定意见书，被告也未提供相反证据予以证明，本院予以支持。被告为原告李和支付的医疗费26154.75元，原告李和各项损失共计181849.75元，故原告李和应自负总计损失的30%即54555.00元、被告鑫华宝公司应赔偿原告李和总计损失的70%即127294.83元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告李刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告李和损失181849.75元的70%，即127294.83元，扣除已支付的医疗费26154.75元及先行给付李和的10100元，应赔偿数额为91040.10元；
二、原告李和自行负担损失181849.75元的30%，即54555元。
三、驳回原告李和对被告锡林浩特市鑫华宝商贸有限公司诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1127元，由被告李刚负担788.9元，由原告李和负担338.1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。
审 判 长 道 日 娜
代理审判员 赵 丽 娜
人民陪审员 郑 敏 敏
二〇一七年三月六日
书 记 员 其乐木格