河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民四终字第805号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司，住所地：河北省唐山市曹妃甸区3加公寓。
负责人：李庆文，该分公司经理。
委托代理人：刘永刚，河北宏广律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张银林，木工。
被上诉人（原审被告）：张海涛，无职业。
委托代理人：袁景春，唐山市曹妃甸区唐海镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杜春龙，无职业。
委托代理人：袁景春，唐山市曹妃甸区唐海镇法律服务所法律工作者。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司因身体权纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2014）曹民初字第509号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年11月6日，原告张银林在唐山市曹妃甸区石油馨苑小区职工文体馆工地施工过程中被正在施工的车牌号为冀B×××××的水泥泵车砸伤。当时即被送往河北联合大学附属医院曹妃甸区医院抢救。经诊断为肩胛骨骨折，右侧第3、4、5根肋骨骨折，胸腔积液，左膝内侧副韧带损伤等。原告手术后遵从医嘱住院进行治疗，于2013年12月26日出院回家休养。住院期间相关费用均由被告张海涛、杜春龙先行垫付。原告于2014年1月4日至2014年4月30日进行五次复查，2014年4月29日经唐山华北法医鉴定所评定为拾级伤残，Ia值为4%，误工损失日时间为自受伤之日起至鉴定前一日止，共174天。原告受伤前一直从事木工工作。原告住院期间由其妻子张翠芝护理，张翠芝系滦南永利印刷厂职工，在开始护理原告之前，月平均工资为2966.67元。原告因此次事故产生的合理损失有：医疗费1052.7元、护理费4944.5元（98.89元×50天）、伙食补助费1000元（20元×50天）、误工费16921.5元（建筑业日平均工资97.25元×174天）、拾级伤残补助金25485.6元（2013年农村居民人均年纯收入9102元×20年×14%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定检查费859.32元、法医鉴定费1400元、交通费酌定为400元，以上损失共计55063.62元。
原审另查明，车牌号为冀B×××××的水泥泵车车主为杜春龙，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，包括第三者责任保险（保险金额500000元）等险种，并约定不计免赔率。保险期间自2013年8月27日0时起至2014年8月26日24时止，被保险人为张海涛。
原审法院认为：原告张银林被车牌号为冀B×××××的水泥泵车在施工过程中砸伤，应得到赔偿。该事故车辆属于特种车辆，其在作业过程中发生的意外事故不属于交通事故，故原告损伤不属于交强险的保险责任。而机动车第三者责任保险的保险责任为：保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接毁损，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任。商业三者险的事故性质应不仅限于交通事故，凡在使用保险车辆过程中发生的意外事故，均可获得赔偿。本案中，水泥泵车在施工过程中致原告受伤属于“使用保险车辆过程中发生意外事故”，故被告中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司应在机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任。原告张银林诉请的按照每月6000元的标准计算误工费，缺乏充分的证据，但张银林从事木工工作，应以建筑业全省平均工资每天97.25元计算。原告主张伤残补助金应按2013年城镇居民人均年可支配收入来计算，亦无充分证据支持，应按照2013年农村居民人均年纯收入9102元予以确认。原告经法医鉴定为拾级伤残，对于其主张的精神损害抚慰金，本院酌定为3000元，交通费酌定为400元。原告的合理损失以本院核定数额为据。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第6条、第16条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司于本判决生效后7日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告张银林55063.62元；二、被告张海涛、杜春龙在本案中不负赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费432元，由被告中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司承担。
中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，将本案发回原审重审或改判。主要理由：一、一审判决认定上诉人承担赔偿责任违背事实依据。本次事故系被上诉人张海涛、杜春龙在车辆施工过程中砸伤被上诉人张银林。事故发生后，被上诉人并未告知交管部门进行现场勘查并出具事故认定书，无法确定各方应承担的责任比例。一审法院主观推断上诉人负事故的赔偿责任属事实认定不清。二、被上诉人张海涛、杜春龙在上诉人处承保了交强险及第三者责任险并不计免赔，在承保险种中并没有扩展条款。根据保险法及合同约定，被保险人或投保人对保险公司缴纳保险费后，视为合同生效，双方须履行合同的权利和义务。根据保险法的规定，保险合同项下未承保特约条款的，不在保险的赔付范围之内。即本案不属于保险责任，上诉人不应承担赔偿责任。三、医疗费应剔除非医保用药及非本次事故用药。误工时间过长，护理费缺乏事实依据。鉴定检查费、法医鉴定费属间接损失，不在保险的赔付范围之内。精神损害抚慰金、交通费数额过高。
张银林答辩主要称：事故当时处理得很清楚，各项损失应该在理赔范围内，支持一审判决。
张海涛、杜春龙共同答辩主要称：一、本案所涉及的事故应该属于机动车交通责任事故，因为冀B×××××号水泥泵车属于特种车中的一种机动车，该车在使用过程中致本案原审原告受伤，符合机动车交通责任事故的特征。被上诉人在符合规定的时间内通知了上诉人，所以，原审对此次事故认定为机动车交通责任事故是正确的。二、原审没有对本次事故作出明确的责任判定，忽略了被上诉人已经为原审原告垫付了33853.13元的医疗费及支付给原审原告生活费3000元的事实。本案的正确判决应该遵循在确定责任的前提下，先强制险后商业三者责任险的原则进行。原审法院将原审原告的所有损失都判定由机动车第三者责任限额赔偿，忽略了被上诉人的垫付事实，有可能形成被上诉人与上诉人之间的诉讼，这样使当事人之间形成新的诉累。三、被上诉人在上诉人处投保了交强险及三者责任险并不计免赔，前述事故发生在保险期间，上诉人应该依法承担保险赔偿责任。被上诉人认同上诉人请求发还重审的请求。
本院经二审审理，除对原审判决查明事实予以确认外，另查明，被上诉人张海涛、杜春龙系经营涉案车辆冀B×××××号水泥泵车的合伙人。
本院认为，上诉人既承保了被上诉人张海涛投保的机动车辆，双方已形成保险合同关系，上诉人就应按照保险合同条款履行相应的保险理赔义务。本案中被投保车辆致伤的被上诉人张银林，属于机动车第三者责任保险条款中“本保险合同中的第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡或者财产损失的人”，故上诉人应按保险合同的约定给予相应的赔偿。上诉人上诉提出的涉案车辆属于特种车，因承保险种中并没有扩展条款而不应赔偿。经查，在上诉人为投保人出具的保险单中，对此没有明确记载。诉讼中，上诉人也没有提交证据证明签订保险合同时曾将此内容明确告知过投保人。上诉人在明知涉案投保车辆为特种车的情况下，未尽告知义务而为投保人作了普通机动车承保，过错在上诉人本身。因此，对于本案投保车辆所造成的意外事故损失，上诉人的赔偿责任不能免除。上诉人就此提出的上诉理据不足。对于上诉人就原审判决中有关医疗费、误工费、护理费、鉴定检查费、法医鉴定费、交通费不服所提出的上诉，因其未提交相应的事实证明和法律依据，本院均不予采信。关于原审判决由上诉人给付的精神损害抚慰金，由于保险条款中将此项损失明确规定为责任免除条款，因此，原审判决由上诉人给予赔偿缺乏依据，对此，本院予以纠正。对于张银林本次事故中形成的精神损害抚慰金损失3000元，应由侵权人张海涛、杜春龙给予赔偿。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第6条、第16条，《中华人民共和国保险法》第65条、第66条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条和《中华人民共和国民事诉讼法》第170条第1款第2项之规定，本院判决如下：
一、撤销河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2014）曹民初字第509号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司于本判决送达后10日内，在机动车第三者责任保险限额内赔偿张银林52063.62元；
三、张海涛、杜春龙互负连带责任给付张银林精神损害抚慰金3000元；
四、驳回当事人其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费432元，由被告张海涛、杜春龙负担25元，被告中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司负担407元。二审案件受理费350元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司河北省曹妃甸分公司负担330元，被上诉人张海涛、杜春龙负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾宝兴
审 判 员 刘庆武
代理审判员 王国聚
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 董 双