湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘08刑终45号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）甄某某，绰号“兵兵”，男，1987年6月9日出生。曾因犯盗窃罪于2007年4月10日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2008年1月11日刑满释放。因涉嫌犯抢夺罪,2015年1月8日被桑植县公安局抓获;因涉嫌犯运输毒品罪，同年1月16日被桑植县公安局刑事拘留，同年2月13日被桑植县公安局取保候审;因涉嫌犯贩卖毒品罪,2016年1月20日被桑植县公安局刑事拘留,同年2月2日被桑植县公安局取保候审，同年11月1日被桑植县人民检察院取保候审。2017年3月15日由桑植县人民法院决定执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
辩护人向波，湖南向法律师事务所律师。
辩护人熊志刚，湖南向法律师事务所律师。
植诉机关湖南省慈利
湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告人甄某某犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一七年六月六日作出（2017）湘0822刑初24号刑事判决，原审被告人甄某某不服，提出上诉，湖南省桑植县人民法院于2017年6月19日将案卷移送至本院，本院同日受理，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省桑植县人民法院经审理认定：2015年1月4日，吴某某安排被告人甄某某去广东省东莞市“弟弟”手中取海洛因，并给甄某某网转1000元路费。1月6日，甄某某根据吴某某提供的方式与“弟弟”取得了联系，“弟弟”因吴某某未给付毒资拒绝与甄某某见面，甄某某告知吴某某后，吴某某再次给甄某某网转500元路费。1月7日，吴某某通过银行转账给甄某某2万元，由甄某某给付“弟弟”2万元钱后，“弟弟”将一个灰蓝相间的背包交给甄某某，后甄某某乘车将装有海洛因的背包带回桑植县交给吴某某。1月9日上午，吴某某以赊销的方式给艾某某贩卖海洛因4.6克。1月12日，公安机关从吴某某住所查获海洛因191.5克。
2016年1月19日16时许，在桑植县澧源镇中国农业银行桑植县支行自动提款机门口，甄某某给金某贩卖甲基苯丙胺（“冰毒”）时，金某给付100元毒资后，甄某某错将装有香烟的精品白沙烟盒交给金某。随后，二人被公安民警当场抓获，并从甄某某身上搜出的一个精品白沙烟盒内查获净重0.37克的甲基苯丙胺一包。
认定上述事实的证据有书证、鉴定意见、证人证言、同案犯的供述、被告人的供述等。据此，原审判决依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人甄某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币20000元；二、扣押的0.37克毒品，人民币110元，iPhone手机,Bestsonny手机，由扣押机关桑植县公安局予以没收。
上诉人甄某某及其辩护人提出原审判决认定其运输毒品的事实不清、证据不足。辩护人还提出即使甄某某构成运输毒品罪，只应当对2万元价值相等的毒品承担责任，且系从犯，构成自首，本案存在重大程序瑕疵。
经审理查明：一、2015年1月4日，吴某某安排向其借钱的甄某某去广东省东莞市“弟弟”手中取海洛因，并给甄某某网转1000元路费。1月6日，甄某某根据吴某某提供的方式与“弟弟”取得了联系，“弟弟”因吴某某未给付毒资拒绝与甄某某见面，甄某某告知吴某某后，吴某某再次给甄某某网转500元路费。1月7日，吴某某通过银行转账给甄某某2万元，由甄某某给付“弟弟”2万元钱后，“弟弟”将一个灰蓝相间的背包交给甄某某，甄某某便告诉了吴某某，吴某某告诉甄某某包内是200.42克海洛因，并交代甄某某不要随身携带背包，要安全带回。后甄某某乘车将装有海洛因的背包带回桑植县，1月8日凌晨4时许，在吴某某住处楼下将蓝灰相间的背包交给吴某某，吴某某上楼确认重量后，让甄某某离开。1月9日上午，吴某某将从灰蓝相间的背包内取出海洛因，以赊销的方式给艾某某贩卖海洛因4.6克。2015年1月8日，甄某某因涉嫌抢夺犯罪被公安机关抓获，于次日主动交代其运输毒品的事实。1月13日，吴某某从灰蓝色相间的背包内取出后存放在其住所处二楼的海洛因191.5克被公安机关查获。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、扣押物品，文件清单：2015年1月13日，侦查机关从吴某某住处依法扣押笔记本2个、灰蓝相间双肩包1个、灰色旅行包1个、蓝黑色旅行包1个、电子秤1个、海洛因疑似物8袋（编号1-8）分别净重48.2克、48.5克、49.0克、208.8克、115.5克、5.5克、186.5克、5.0克）；同年1月17日，从甄某某处扣押串供纸条一张。
2、辨认笔录、现场勘验笔录及照片：吴某某辨认出帮其运输海洛因的“兵兵”（甄某某）；甄某某辨认出要其帮忙运输海洛因的“嫂子”（吴某某）；甄某某辨认出运输海洛因的灰蓝双肩包。甄某某对将毒品交给吴某某的地点及吴某某住所进行指认的情况。
3、张公物鉴（理化）字[2015]20号检验鉴定报告：从吴某某住处缴获的8包毒品（编号为1-8），送检的1、2、3、6号检材中均检出烟酰胺成分，4、5号检材中检出咖啡因成分，7、8号检材中检出海洛因成分。
4、湘鉴司鉴中心[2015]电子物证第4号鉴定意见书：对吴某某使用的型号为Sumsungn7000粉红色手机进行鉴定，在2015年1月6日与手机号码159187X****的短信聊天内容涉及“肉”的买卖，在鉴定相册中提取到一张与“肉”销售相关的照片；对吴某某使用的型号为Nokia5030黑色手机进行鉴定，在收件箱中提取到1条来自158744X****（波三）的短信，接收时间为2015年1月11日，短信内容为：“这次的东西最多掺0.7还没以前的掺1.2的好”。
5、银行交易明细：2015年1月4日吴某某通过网转1000元、1月6日网转500元、1月7日银行转账20000元给甄某某的情况。
6、通话清单：2015年1月3日至8日期间，吴某某使用的139744X****手机号码与甄某某使用的156619X****手机号码的通话情况。
7、证人刘某、李某、张某某、王某的证言及串供纸条：2015年1月中旬，刘某涉嫌贩卖毒品被羁押在桑植县看守所，得知女友吴某某也被关进看守所后，在桑植县看守所内，刘某和吴某某、甄某某传递纸条串供。
8、同案犯吴某某的供述与辩解：吴某某通过男友刘某结识“弟弟”和甄某某。2014年1月至2015年1月，吴某某三次借给“弟弟”36300元后，“弟弟”提出用海洛因抵账，吴某某同意后安排向其借钱的甄某某从广东省东莞市“弟弟”处将海洛因带回桑植，甄某某答应后，吴某某当天给甄某某打了1000元钱的路费。1月6日，甄某某到了东莞，便电话联系“弟弟”，“弟弟”因毒资未付齐拒绝与甄某某见面，吴某某又给甄某某打了500元的车费。随后，吴某某与“弟弟”联系，“弟弟”要她再给2万元，就把海洛因（毛重200.42克，净重只有199克）全部用于抵账，吴某某同意后，把情况告诉了甄某某。吴某某于次日上午，给甄某某转账2万元，并交代甄某某拿到海洛因后再将钱付给对方，当天中午甄某某称其拿到海洛因。1月8日凌晨，甄某某到达她家门口，将一个蓝灰色相间的双肩包交给吴某某，吴某某在其住所二楼打开包，见包内有水果和一个红色塑料袋，红色塑料袋内有一个装有海洛因的白色塑料袋和一个装有“底粉”的白色塑料袋，验货后便让甄某某离开。随后将海洛因放在二楼门口的走廊上。第二天，吴某某从红色塑料袋内取出约10克海洛因用白色透明袋包装，外面再套上一个黑色的塑料袋放在餐桌上，准备给波SIR（艾某某）。2015年1月9日，波SIR（艾某某）电话联系吴某某购买海洛因，她在其住所楼下给艾某某赊卖了约5克海洛因。公安机关在二楼楼底门口的过道上查获一包红色塑料袋内用白色透明塑料袋包装的海洛因净重186.5克，在二楼餐厅的桌子上查获一块用黑色塑料袋包装的海洛因净重5克，在厨房内的地板上查获一包“底粉”净重208.8克，在客厅查获一个双肩蓝灰相间的背包，是由甄红兵从广东东莞带回桑植的。吴某某羁押在桑植县看守所时，其同被羁押在该所的男友刘某通过犯人和吴某某传递纸条。
9、上诉人甄某某的供述与辩解：2015年1月份，甄某某联系吴某某借钱未果，1月4日上午，吴某某电话联系甄某某同意借钱，并要甄某某到广州从“弟弟”处带东西回桑植，甄某某同意后。吴某某随即给甄某某汇款1000元路费，甄某某当日从内蒙古包头坐车，抵达广州后便联系“弟弟”，但“弟弟”称吴某某尚未汇款拒绝交东西。甄某某告诉了吴某某，吴某某又给甄某某汇款500元路费。次日上午，吴某某给甄某某汇款2万元，甄某某取出2万元现金交给“弟弟”后，“弟弟”递给甄某某一个蓝色的双肩包，并告诉甄某某：“这个就是嫂子的东西”。甄某某拿到海洛因后就告诉了吴某某，并把联系“弟弟”的手机放到了其弟弟处。当天11时许，吴某某发短信告诉甄某某，包内是200.42克海洛因，要甄某某全部安全的带回来，包不要随身携带，放到车下行李箱内。然后甄某某乘车回桑植县，1月8日凌晨4时许，甄某某到吴某某家楼下，把蓝色双肩包交给吴某某。吴某某上楼后，过了几分钟，从二楼窗户边讲：“是那么多重量，你可以走了”。然后甄某某到桑植县佳和商务宾馆开房，没过多久，被公安机关抓获。甄某某被羁押在桑植县看守所时，刘某通过他人向其传递纸条要其翻供，甄某某谎称将纸条销毁，后将纸条交给侦查人员。
10、（2015）桑刑初字第112号刑事判决书：吴某某因犯贩卖、运输毒品罪，于2015年8月11日被桑植县人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币20000元。
二、2016年1月19日16时许，甄某某在桑植县澧源镇中国农业银行桑植县支行自动提款机门口，给金某贩卖甲基苯丙胺（“冰毒”），金某给付100元毒资后，甄某某误将装有香烟的精品白沙烟盒交给金某。随后，二人被公安民警当场抓获，并从甄某某身上查获用精品白沙烟盒包装的甲基苯丙胺0.37克。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、证人金某的证言：2016年1月19日下午三点多，金某在桑植县城三岔路口农业银行办完事后，电话联系1587448****的号码求购100元的冰毒。随后，在银行自动提款机门口给了对方100元钱，对方给了他一个精品白沙的烟盒，金某又给了对方10元车费。准备离开时，二人均被公安民警抓获。民警从金某身上搜查出对方给他的烟盒，但烟盒里没有冰毒。
2、证人向某某的证言：2016年1月18日，向某某到甄某某入住的桑植县城玉祥鑫源宾馆房间内一起吸食冰毒。次日中午，甄某某接了个电话后，借走向某某的手机外出。之后便无法联系上甄某某。
3、通话清单：2016年1月19日15时36分至16时19分，户名为向某某158744X****的手机号码与金某使用的156744X****手机号码的通话情况。
4、指认照片：甄某某指认从其身上查获的装有冰毒的精品白沙烟盒及烟盒内的毒品；金某指认从其身上搜出的精品白沙烟盒。
5、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单及称重笔录：甄某某辨认出向某某；金某辨认出给其贩卖毒品的甄某某；2016年1月19日，公安民警依法扣押甄某某持有的0.37克冰毒，人民币110元，iPhone手机、Bestsonny手机各一个。
6、张公物鉴（理化）字[2016]10号检验鉴定报告：从甄某某身上缴获的一包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
7、视频侦查报告书及监控视频资料：2016年1月19日16时许，甄某某一人走出玉祥鑫源宾馆后搭乘公交车，到达桑植县教育局红绿灯路段后与一男子碰头等活动轨迹。
8、现场检测报告书：甄某某、金某均系吸毒人员。
9、上诉人甄某某的供述与辩解：2016年1月19日下午，甄某某帮向某某给金某卖冰毒时，错将一包精品白沙烟给了金某，并收了110元现金，被民警抓获后才发现递错了烟盒。
另外,本案的犯罪事实还有下列经过查证属实的证据证明：
1、抓获经过：2015年1月8日，澧源派出所民警将涉嫌犯抢夺罪的甄某某抓获；2016年1月19日，甄某某因涉嫌犯贩卖毒品罪被当场抓获。
2、桑植县看守所收押登记表、呼和浩特市武川县公安局拘留证：甄某某因涉嫌犯抢夺罪于2015年1月8日被收押于桑植县看守所。
3、刑满释放证明书：甄某某曾因犯盗窃罪判处刑罚。
4、户籍资料：甄某某的身份信息。
本院认为，上诉人甄某某违反国家对毒品的管理规定，贩卖、运输毒品，其行为构成贩卖、运输毒品罪。上诉人甄某某及其辩护人提出原审判决认定其运输毒品的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，甄某某因涉嫌抢夺犯罪在逃，被公安机关抓获后，主动交代其运输毒品的事实，甄某某的多次庭前供述内容稳定，与吴某某的供述能够相互印证，同时还有辨认笔录、银行交易明细、通话记录等证据予以证明，足以认定甄某某的行为构成运输毒品罪。辩护人提出即使甄某某构成运输毒品罪，只应当对2万元价值相等的毒品承担责任，且系从犯，构成自首的辩护意见。经查，甄某某的庭前供述证明其与“弟弟”完成交易后，吴某某告知其蓝灰相间的背包内的海洛因为200.42克，吴某某的庭前供述亦印证该事实。吴某某从蓝灰相间的背包内取出海洛因，赊卖给吸毒人员4.6克，吴某某将蓝灰相间的背包中剩余的海洛因取出放在其住处二楼，被公安机关查获，海洛因净重为191.5克。吴某某的庭前供述对从蓝灰相间的背包中取出的海洛因包装、存放地点与公安机关查获情况相符，具有同一性，故甄某某应当对其运输的蓝灰相间的背包内的全部海洛因承担法律责任。原审法院根据甄某某运输毒品的犯罪事实、性质、作用，认定甄某某在共同犯罪中起主要作用并无不当。甄某某虽在被羁押期间主动交代运输毒品的犯罪事实，但其在一审庭审中当庭翻供，其行为不构成自首。故辩护人提出的上述辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人还提出本案存在重大程序瑕疵的辩护意见。经查，本案的侦查、起诉、审理并未违反法律程序，故该辩护意见不能成立，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 明
审 判 员 涂明珠
代理审判员 陈劲兵
二〇一七年七月十三日
书 记 员 龚姣英
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。