云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）楚中刑终字第142号
原公诉机关武定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤汉莹，曾用名陈莹，男，1969年8月22日生，汉族，大学文化，云南省昆明市人，原系昆明市土地储备委员会办公室常务副主任。住昆明市金江小区***栋***室。2007年9月20日因犯受贿罪被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2014年9月3日被武定县人民检察院决定指定监视居住，同年9月30日被武定县人民检察院刑事拘留，同年10月13日被执行逮捕。现羁押于武定县看守所。
辩护人张宏斌，北京大成（昆明）律师事务所律师。
辩护人李秀琼，北京大成（昆明）律师事务所律师。
武定县人民法院审理武定县人民检察院指控被告人汤汉莹犯受贿罪，于2015年10月27日作出（2015）武刑初字第74号刑事判决。被告人汤汉莹不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了被告人汤汉莹，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人汤汉莹在担任昆明市土地储备委员会办公室常务副主任期间，利用职务便利，于2006年初在办理昆明市官渡区羊肠村215.14亩土地的退储过程中，收受了云南天然生物制品公司刘某某、周某某通过他人转送的人民币50万元，在办理土地退储手续中为该公司谋取利益。
另查明，被告人汤汉莹在侦查期间，积极配合退缴涉案赃款50万元人民币，同时检举揭发了检察机关尚未掌握的褚某某收受云南寓欣房地产公司相关人员财物的线索。该举报线索经检察机关查证属实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、户口证明、被告人汤汉莹任职情况的文件、刑事判决、裁定书及释放证明，证实汤汉莹于2004年9月8日起担任昆明市土地储备委员会办公室常务副主任及所在单位的工作情况、岗位职责情况，以及2007年被判处刑罚和执行刑罚情况。
2、被告人汤汉莹的供述，其在任职期间，储备中心于2004年收储了云南天然公司租用的羊肠村180多亩土地。2005年10月，单位领导让其研究该宗土地的退储方案。后收储一处处长钟某某向其汇报了退储的理由及方案。其让工作人员审核资料和起草退储批复文件，向市国土资源局局长汇报了退储方案及自己同意退储的意见后，于2006年2月由其本人签批了同意退储意见的文件。钟某某于2006年初的一天到其办公室，将一个装有50万元人民币的塑料袋放在其办公桌上，说是天然公司的刘总让他转送的。后该50万元被其用于日常开支。
3、证人钟某某的证言证实，昆明市土地储备中心于2004年底依法收储了云南天然生物公司位于羊肠村的一块215亩土地。按规定不能退储。2005年初，该公司的刘某某、周某某等人曾找其咨询退储的事宜。并提出帮他们办事的人都会给好处。其找汤汉莹说过该公司退储土地的事。2005年底的一天，周某某、刘某某将其叫到天然公司，拿给其三个装有现金的袋子，让其将其中一袋50万元转送给汤汉莹。后其将装有50万元现金的袋子拿到汤汉莹办公室交给汤汉莹，并告知汤汉莹是刘某某所送。
4、证人刘某某、周某某的证言证实，云南天然生物公司在昆明盘龙区羊肠村的一块215亩土地被昆明土地储备中心收储。天然公司想把这块土地从昆明市储备中心退储用于房地产开发。为了能顺利退储，二人先后找了储备中心的领导协调。汤汉莹是能否成功退储土地的关键人物，其请了与汤汉莹关系好的钟某某去做汤汉莹的工作。得知天然公司退储申请昆明市国土资源局副局长已签字同意交土地储备委员会讨论。但直到2005年底都没有消息。为了能顺利将土地成功退储，经商议决定筹集110万人民币送给汤汉莹等三人。其中给汤汉莹50万元。2006年春节前一天，二人将装有现金的袋子交给钟某某，让钟全福将其中50万元的一袋转送给汤汉莹。
5、证人宋某某的证言证实，其于2005年至2007年在云南天然生物公司任驾驶员。2005年底的一天，其受刘某某的安排，与刘某某、周某某一起提了三个袋子放到钟某某开来的一辆捷达汽车后备箱里。
6、证人俞某的证言证实，其于2004年至2010年在昆明市土地储备委员会办公室工作。汤汉莹当时系常务副主任，主持储委办日常工作。2006年，储委会接到储备中心《关于退还云南天然生物有限开发公司储备用地的请示》文件后，交给汤汉莹审阅，汤汉莹作出处理意见后安排综合处拟同意退储文件后交汤汉莹审批下发。
7、证人戴某的证言证实，其所在的昆明市土地储备委员会办公室综合处接到储备中心《关于退还云南天然生物有限开发公司储备用地的请示》文件后，交副主任汤汉莹审阅并提出意见后，按汤汉莹的要求拟稿、核稿并交汤汉莹签发。
8、证人徐某某的证言证实，云南天然生物公司的刘某某、周某某为退储天然公司储备用地曾向其所在的昆明市土地储备中心相关人员送钱。其也收到过钟某某转送及刘某某所送的现金。
9、昆明市土地储备中心委托收购协议、征地协议、土地移交协议、昆明市土地储备中心文件等书证，证实昆明市土地储备中心已于2003年征用了涉案的土地215.14亩并已纳入土地储备。
10、昆明市土地储备中心《关于退还原云南天然生物制品开发公司储备用地的请示》、昆明市土地储备委员会办公室文件《关于云南天然生物制品开发公司土地储备项目退出储备的意见》、退还收购储备国有土地协议、项目成本费用清单、土地移交确认书等书证，证实昆明市土地储备中心于2006年1月18日向土地储备委员会办公室报送退还原云南天然生物制品开发公司储备用地的请示，市土地储备委员会办公室于同年2月27日下发由汤汉莹签发的同意土地储备中心意见的批复文件。土地储备中心根据上述文件于3月22日与云南天然生物制品开发公司签订了退储协议。
11、汇款凭证及扣押物品清单，证实汤汉莹家属主动向检察机关退缴涉案赃款50万元，该款已由检察机关扣押。
12、武定县人民检察院反贪污贿赂局侦查员关于汤汉莹到案经过，证实检察机关于2014年初在办理刘振海、周虹桥行贿犯罪案件过程中掌握了汤汉莹受贿犯罪的事实。检察机关于2014年8月27日立案侦查后，于同年9月2日通知汤汉莹到检察机关接受调查。汤汉莹在被采取监视居住强制措施后，于9月28日供述了其受贿的事实。
13、武定县人民检察院情况说明，说明汤汉莹在侦查期间检举的褚某某收受云南省寓欣房地产公司相关人员财物的线索经云南省人民检察院调查属实。汤汉莹所检举的褚某某收受云南省天然生物制品有限公司刘某某、周某某贿赂的线索举报前检察机关已掌握。
原判认为，被告人汤汉莹身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人所送财物50万元人民币，为他人谋取利益，其行为已侵害国家工作人员的廉洁性，构成受贿罪。本案不属于共同受贿犯罪，无从区分主从犯。被告人汤汉莹无自首情节。被告人汤汉莹归案后检举了他人的受贿犯罪的线索，该事实经检察机关查证属实，被告人汤汉莹具有立功表现，依法可从轻、减轻处罚。根据被告人汤汉莹的犯罪事实、性质、情节、及认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：1、被告人汤汉莹犯受贿罪，判处有期徒刑六年。2、涉案赃款50万元予以没收，上缴国库。
上诉人汤汉莹主要上诉理由：根据新颁布《中华人民共和国刑法（修正案九）》的规定，原判对其量刑过重，希望二审从宽判处。
辩护人张宏斌、李秀琼的主要辩护意见：上诉人汤汉莹主动回国接受司法调查，其行为符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部、外交部的《关于敦促在逃境外经济犯罪人员投案自首的通告》，属于自首，应减轻处罚；上诉人汤汉莹归案后检举了他人的受贿犯罪的线索，该事实经检察机关查证属实，上诉人汤汉莹具有立功表现，依法可减轻处罚；上诉人汤汉莹在关押期间，发现了同监室内的在押人员体内藏毒的情况，上诉人汤汉莹的该情节属于立功表现，依法可减轻处罚；上诉人汤汉莹具有自首和立功情节，根据新颁布《中华人民共和国刑法（修正案九）》的规定，原判对其量刑过重，应当在三年有期徒刑以下判处刑罚，且已经缴纳了罚金，可以适用缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，上诉人汤汉莹在身为国家工作人员期间，利用职务便利，非法收受他人所送钱款50万元人民币，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。二辩护人提出上诉人汤汉莹主动回国接受司法调查，符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部、外交部的《关于敦促在逃境外经济犯罪人员投案自首的通告》，属于自首，应减轻处罚的辩护意见与侦查机关抓获上诉人汤汉莹的过程不相符，二辩护人的该辩护意见，不予采纳。上诉人汤汉莹在关押期间，协助民警对同监室的一在押人员体内是否还留有毒品进行观察，上诉人汤汉莹在发现了该在押人员排毒的情况后，及时向民警报告的情况属实，但其行为不属于立功表现，二辩护人提出上诉人汤汉莹的该行为属于立功的辩护意见，不予采纳。上诉人汤汉莹归案后检举了他人的受贿犯罪的线索，该事实经检察机关查证属实，上诉人汤汉莹具有立功表现，依法可减轻处罚，且其已经退清了全部赃款，在上诉期间积极缴纳了罚金，可酌情从轻处罚，上诉人汤汉莹及二辩护人提出根据新颁布《中华人民共和国刑法（修正案九）》的规定，原判量刑过重，二审应减轻判处的上诉理由及二辩护人的上述该辩护意见有法律依据，可以采纳，但二辩护人提出适用缓刑的辩护意见，不予采纳。根据上诉人汤汉莹的犯罪事实、性质、情节及认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（二）项、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销武定县人民法院（2015）武刑初字第74号刑事判决的第一项，即被告人汤汉莹犯受贿罪，判处有期徒刑六年。
二、维持武定县人民法院（2015）武刑初字第74号刑事判决的第二项，即涉案赃款50万元予以没收，上缴国库。
三、被告人汤汉莹犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元（已缴纳）。
（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，即自2014年9月30日起至2016年9月15日止）。
本判决为终审判决。
审判长 张 循
审判员 杨忠祥
审判员 黄雨倩
二〇一六年六月二十八日
书记员 李 娜