辽宁省沈阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽01行终629号
上诉人（原审被告）沈阳市公安局，住所地沈阳市和平区。
法定代表人刘国秀，该局局长。
委托代理人张锦，该局工作人员。
委托代理人刘芳兵，该局工作人员。
被上诉人（原审原告）乔凤霞，女，1955年3月17日出生，汉族，沈阳市大东区望花小学退休职工，住址沈阳市大东区。
原审第三人沈阳市公安局大东分局，住所地沈阳市大东区。
法定代表人李学民�该分局局长。
委托代理人赵英杰，该分局法制大队民警。
上诉人沈阳市公安局因与被上诉人乔凤霞及原审第三人沈阳市公安局大东分局履行行政复议职责纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103行初92号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2016年2月22日，原告乔凤霞通过邮寄特快专递方式向被告沈阳市公安局提交了行政复议申请，申请事项为：申请为申请人作出《解除取保候审决定书》解除取保候审，申请撤销沈看释字[201500120]号对申请人实施的刑拘，为申请人作出无罪释放的处理决定，申请国家赔偿和精神损失赔偿20万元，为申请人作出书面赔礼道歉。被告收到申请后，未对原告作出书面答复。原告于2016年5月11日向原审提起行政诉讼，请求判令被告履行为原告�出行政复议决定的法定职责并赔偿原告经济和精神损失10万元。
原审认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”。原告以第三人沈阳市公安局大东分局未履行法定职责为由向被告提起行政复议，被告作为被申请人的上一级主管部门具有对原告复议申请作出行政处理决定的法定职权。《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定�，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理”。根据上述法律规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当对申请人作出书面行政处理决定，而本案被告在法定期限内未对原告提出的行政复议申请作出书面答复，违反上述法律规定，属于行政不作为。关于原告提出的赔偿请求无事实依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，原审判决：责令被告沈阳市公安局于本判决生效之日起十日内对原告提出的行政复议申请作出行政处理决定。驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费用50元，由被告沈阳市公安局负担。
沈阳市公安局不服，向本院提起上诉称，乔凤霞于2016年2月22日以特快专递形式向上诉人邮局了行政复议申请书，上�人于2016年2月23日收到此件，并于次日将此件转交行政复议机构。经查，2015年1月14日，沈阳市大东分局以寻衅滋事罪对被上诉人予以刑事拘留，于2015年1月26日变更为取保候审强制措施。被上诉人认为不合法，向上诉人提起行政复议申请，请求上诉人“解除对其取保候审，撤销沈看释字[201500120]号《释放证明书》，对其予以国家赔偿和精神损失”。《中华人民共和国行政复议法》第二条规定“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，向行政机关提出行政复议申请，行政机关受理行政复议申请、作出行政复议决定，适用本法”。因上诉人的复议请求不属于行政复议范围，不应由上诉人复议机构受理。《公安机关办理行政复议案件程序规定》第二十八条规定：“下列情形不属于行政复议范围：（一）对办理刑事案件中依法采取的刑事强制措施、刑事侦查措施等刑事司法行为不服的”，因此，上诉人对被上诉人的行政复议申请不予受理是正确的。被上诉人如果维权应该依据《中华人民共和国赔偿法》的相关规定向沈阳市公安局大东分局提出国家赔偿申请。上诉人为了降低被上诉人的维权成本，提高办事效率，于收到行政复议申请后第二天，即于2016年2月25日将此复议申请通过机要转交给了沈阳市公安局大东分局，履行了工作职责，合情合理。请求二审撤销原审判决。
被上诉人乔凤霞则辩称，上诉人所提出的上诉依据即《公安机关办理行政复议案件程序规定》第二十八条规定不适用于本案。因被上诉人不是针对刑事拘留和取保候审本身提起复议申请，而是针对沈阳市公安局大东分局在对我办理刑事拘留和取保候审过程中没有依法将相关法律文书送达给被上诉人，程序违法，属于违法采取强制措施。本案诉�的是被上诉人要求上诉人履行行政复议法定职责，即上诉人应对沈阳市公安局大东分局的该违法行为予以监管和纠正。上诉人主张其已履行了职责不是事实，上诉人应对被上诉人的申请作出书面的复议决定书，而不是把被上诉人的申请当做信访材料转交给沈阳市公安局大东分局。故请求二审驳回上诉，维持原判。
第三人沈阳市公安局大东分局则表示,同意上诉人意见。
被上诉人乔凤霞向原审提交如下证据：1、释放证明书；2、公通字[1999]59号文件，1、2号证据证明原告被大东分局以寻衅滋事罪名刑拘13天，被变更强制措施以取保候审形式释放，第三人是依照刑事诉讼法公通字[1999]59号文件刑拘的原告，但没按相关法律法规把不予批捕通知书交给原告，也没为原告作出无罪释放的处理决定；3、向沈阳市公安局大东分局邮寄的特快专递邮单；4、履责申请书，3、4号证据证明原告以特快专递以书面形式向第三人申请履责，第三人不依法履责；5、向沈阳市公安局邮寄的特快专递邮单；6、行政复议申请书；7、沈于政复字[2016]第1号不予受理行政复议申请决定书，5-7号证据证明因第三人不履行职责，原告依法向第三人的上级机关本案被告申请行政复议，请求被告依法纠正第三人的违法行为；8、（1999）东行初字第19号行政判决书；9、（2015）皇行初字第157号行政判决书，8、9号证据证明原告有理上访是依法维权。
上诉人沈阳市公安局及原审第三人沈阳市公安局大东分局均未向原审提供证据。
上述证据已随卷移送。
经庭审质证，原审对被上诉人提交的证据认证如下：原告提供的1、3、4号证据、依据，仅对其真实性予以确认；原告提供的2号证据，系规范性文件，不能作证据使用，不予认证；原�提供的5、6号证据可以证明原告向被告提出行政复议申请的事实，予以采信；原告提供的7-9号证据与本案无关，不予认证。
经审查，本院认为，原审法院对被上诉人提供的证据认证正确。
本院经审理查明的事实，与原审查明的事实一致。
本院认为，本案乔凤霞向沈阳市公安局所申请复议的事项即“为申请人作出《解除取保候审决定书》解除取保候审，申请撤销沈看释字[201500120]号对申请人实施的刑拘，为申请人作出无罪释放的处理决定，申请国家赔偿和精神损失赔偿20万元；为申请人作出书面赔礼道歉”，即不属于行政复议的受理范围，也不属于行政诉讼的受理范围。沈阳市公安局大东分局是依据刑事诉讼法的相关规定对乔凤霞所采取的刑事拘留和取保候审，行使的是刑事诉讼法所赋予的刑事侦查权而非行政处罚权，故乔凤霞应依据�事诉讼法及相关法律规定来维护自己的合法权利。原审判决责令被告沈阳市公安局对原告提出的行政复议申请作出行政处理决定，已没有意义。但沈阳市公安局对乔凤霞的申请未作出书面的处理决定，违反了《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定，应确认为违法。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(三)项、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103行初92号行政判决；
二、确认沈阳市公安局对乔凤霞于2016年2月22日提出的行政复议申请未作出行政复议决定违法；
三、驳回双方其他诉讼请求；
一、二审案件受理费合计100元，均由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 宋 刚
审判员 陈桂艳
审判�白凤岐
二〇一六年十一月八日
书记员 雷 阳
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项规定：行政行为有下列情形之一的，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
第八十九条第（二）项规定：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；