福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽02民终3231号
上诉人（原审原告）：张莉莉，女，1982年9月5日出生，汉族，住厦门市翔安区。
委托诉讼代理人：洪顺添，福建兴世通律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：陈溪水，福建兴世通律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：厦门华天涉外职业技术学院，住所地厦门市翔安区新店文教园区。
法定代表人：曹艳伟，董事长。
委托诉讼代理人：许多，福建衡兴明业律师事务所执业律师。
上诉人张莉莉因与被上诉人厦门华天涉外职业技术学院（以下简称华天学院）劳动争议一案，不服厦门市翔安区人民法院（2016）闽0213民初1833号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张莉莉上诉请求：改判一审判决第二项加班工资、第三项违法解除劳动合同赔偿金的认定，支持张莉莉一审诉讼请求。上诉理由：一、关于加班工资。华天学院虽然于2014年5月1日至2015年4月30日期间取得厦门市人力资源和社会保障局关于实行不定时工时工作制的审批，但华天学院对“生管2人”并未能举证包括张莉莉在内，且张莉莉并未在华天学院举证的《员工本人同意企业申请实行不定时工作制签名表》中签名。故本案不应适用不定时工时工作制的有关规定，支付违法解除劳动合同之日止。二、关于违法解除劳动合同赔偿金。张莉莉的工资构成，除了华天学院通过银行转账的款项之外，还包括住房公积金扣款及社保扣款，一审法院只依据卡发工资认定张莉莉的月平均工资依据不足，依法应予纠正。
华天学院辩称：一、张莉莉属于不定时工时制名单内的人员。张莉莉于2014年3月份在《员工本人同意企业申请实行不定时工作制签名表》签字，因此2014年度“企业实行不定时工时制和综合工时制准予行政许可决定书”中“生管2人”其中一人就是指向张莉莉。因华天学院工作人员流动性大，人社局特许从2015年起实行确认岗位的不定时工时制，而不再针对个人即工作岗位只要是与不定时工作制决定书审批确认岗位一致的工作人员，均可适用不定时工时制，因此就不再有人数的限制，该份签名表从2014年3月起一直沿用至今，当有新员工入职且同意实行不定时工时制，便在该份工时制签名表上签字确认。对于签名是否是张莉莉本人签字，张莉莉没有申请笔迹鉴定。二、赔偿金计算基数的问题。《关于工资总额组成的规定》第十一条第二项规定，“有关劳动保险和职工福利方面的各项费用不计入工资总额的范围”，个人社保缴费部分属于劳动保险，专项奖金属于职工福利，因为这些不计入工资总额范围，自然不应纳入经济补偿的计算基数内。一审法院的赔偿金计算基数没有错误。
张莉莉向一审法院起诉请求：1.判令华天学院支付张莉莉2015年12月工资2500元；2.判令华天学院支付张莉莉2011年5月6日至2015年12月31日期间的加班工资94239.72元；3.判令华天学院支付张莉莉违法解除劳动合同赔偿金26925.4元（2692.54元/月×5个月×2）；4.判令华天学院立即将失业证交还张莉莉并办理退工手续。
一审法院认定事实如下：
2011年5月17日，张莉莉与华天学院签订劳动合同，约定：张莉莉的岗位为行政工勤人员，合同期限自2011年5月6日起至2013年5月5日止，其中包括试用期2个月；华天学院对张莉莉所在的岗位实行不定时工作制度；张莉莉试用期月基本工资、岗位津贴为748.8元，试用期满后为936元，加班加点工资的计算基数为936元。2013年5月6日，张莉莉再次与华天学院签订劳动合同，约定：张莉莉的岗位为工勤人员，合同期限自2013年5月6日起至2016年5月5日止；华天学院对张莉莉所在的岗位实行不定时工作制度；月基本工资、岗位津贴为936元，加班加点工资的计算基数为厦门市最低工资标准。2015年12月28日，华天学院向张莉莉发出解除劳动合同通知，以张莉莉不符合生管岗位改制后的学历要求为由，决定于2015年12月31日提前解除劳动合同。后张莉莉于2015年12月31日离职。经厦门市人力资源和社会保障局批准，华天学院于2014年5月1日起对生管岗位实行不定时工时工作制。张莉莉离职前12个月的平均工资为2221.01元。
2016年3月15日，张莉莉向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.华天学院支付张莉莉2015年12月份工资2500元；2.华天学院支付张莉莉2011年5月6日至2015年12月31日期间的加班工资94239.72元；3.华天学院支付张莉莉违法解除劳动合同赔偿金26925.4元（2692.54元/月×5个月×2）；4.华天学院将失业证退还张莉莉并办理退工手续。2016年5月10日，厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会裁决：1.华天学院支付张莉莉2015年12月份工资2500元；2.华天学院支付张莉莉2014年3月15日至2014年4月30日期间的加班工资3643.2元；3.华天学院支付张莉莉违法解除劳动合同赔偿金22172.6元；4.华天学院为张莉莉办理退工手续，返还失业证。张莉莉对裁决不服，诉至一审法院。
一审法院认为，对于张莉莉主张华天学院支付其2015年12月工资2500元的诉求，因华天学院表示同意，予以照准。关于张莉莉主张华天学院支付其2011年5月6日至2015年12月31日期间加班工资94239.72元的诉求，由于华天学院已于2014年5月1日经厦门市人力资源和社会保障局批准对生管岗位实行不定时工时工作制，故张莉莉主张的2014年5月1日至2015年12月31日期间的加班工资，不予支持。因华天学院应当保存两年以上的工资支付记录备查，张莉莉于2016年3月15日申请劳动仲裁，故华天学院应对已发放2014年3月15日至2014年4月30日期间加班工资承担举证责任，但华天学院提供的证据不足以证明确已发放，故应向张莉莉支付2014年3月15日至2014年4月30日期间的加班工资。因双方约定加班加点工资的计算基数为厦门市最低工资标准，而2015年度厦门市最低工资标准为1320元，结合张莉莉的考勤记录，一审法院认定其上述期间的平时加班时间为98小时，平时加班工资为1320元/月÷21.75天÷8小时×98小时×150%=1115.17元；周末加班时间为91小时，周末加班工资为1320元/月÷21.75天÷8小时×91小时×200%=1380.69元。因此，张莉莉2014年3月15日至2014年4月30日的加班工资共计2495.86元。同时，张莉莉应对2011年5月6日至2014年3月14日期间华天学院未发放加班工资的主张承担举证责任，但其亦未能举证，故对其该部分诉求不予支持。至于张莉莉请求华天学院支付违法解除劳动合同赔偿金26925.4元（2692.54元/月×5个月×2）的主张，华天学院以张莉莉不符合生管岗位改制后的学历要求为由，通知张莉莉提前解除劳动合同，但该理由并不属于法定的无过失性辞退之情形，故华天学院的行为应认定为违法解除劳动合同，依法应向张莉莉支付赔偿金。至于赔偿金的具体数额，因张莉莉离职前十二个月的平均工资为2221.01元，故赔偿金应为2221.01元×5个月×2=22210.1元。另外，因双方的劳动关系已解除，华天学院应为张莉莉办理退工手续，并返还失业证。综上所述，华天学院应向张莉莉支付2015年12月的工资2500元、加班工资2495.86元和违法解除劳动合同赔偿金22210.1元，并向张莉莉返还失业证及办理退工手续。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、厦门华天涉外职业技术学院应于判决生效之日起十日内向张莉莉支付2015年12月的工资2500元；二、厦门华天涉外职业技术学院应于判决生效之日起十日内向张莉莉支付加班工资2495.86元；三、厦门华天涉外职业技术学院应于判决生效之日起十日内向张莉莉支付违法解除劳动合同赔偿金22210.1元；四、厦门华天涉外职业技术学院应于判决生效之日起十日内向张莉莉返还失业证并办理退工手续。
经审理查明，除张莉莉对一审认定其离职前十二个月的平均工资为2221.01元有异议外，双方当事人对其他事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议一，2014年5月1日至2015年12月31日期间是否认定加班问题。首先，双方在《劳动合同》约定，张莉莉工作岗位为工勤人员，实行不定时工作制度。其次，张莉莉具体工作为生管，至于张莉莉主张《员工本人同意企业申请实行不定时工作制签名表》并非其签名，没有相反证据证明。华天学院于2014年5月1日起经厦门市人力资源和社会保障局批准，对生管岗位实行不定时工时工作制。因此，一审认为张莉莉在该期间适用不定时工时工作制，对其请求的2014年5月1日至2015年12月31日期间的加班工资不予支持，并无不当。
争议二，关于赔偿金的月工资认定。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，赔偿金按照劳动者的应得工资计算。据此，张莉莉的应得工资，除了实发工资之外，还包括住房公积金及社保个人缴费部分，本院对张莉莉主张的2692.54元/月予以采纳，则赔偿金数额应当为26925.40元。
综上，张莉莉的上诉请求部分支持，一审判决赔偿金予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持厦门市翔安区人民法院（2016）闽0213民初1833号民事判决第一、二、四项。
二、变更厦门市翔安区人民法院（2016）闽0213民初1833号民事判决第三项为，厦门华天涉外职业技术学院应于本判决生效之日起十日内向张莉莉支付违法解除劳动合同赔偿金26925.40元。
本案一审案件受理费5元，由厦门华天涉外职业技术学院负担；二审案件受理费10元，由张莉莉负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑承茂
审判员 许向毅
审判员 张南日
二〇一七年十月二十七日
书记员 陈文琳
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、
定方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人
法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。