江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终8292号
上诉人（原审原告）：张履梁，男，1948年7月20日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。
委托诉讼代理人：徐顺生，江苏博事达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李娟，女，1983年3月2日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。
上诉人张履梁因与被上诉人李娟健康权纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2016）苏0104民初10728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张履梁及其委托诉讼代理人徐顺生到庭参加诉讼，被上诉人李娟经本院传票传唤，未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
张履梁上诉请求：撤销一审判决，依法改判李娟承担全部责任，并支持其护理费800元，误工费10500元、营养费3000元。事实与理由：张履梁在与案外人杨某、韩素莲的纠纷中打了杨某一个巴掌，张履梁没有打李娟，相对于李娟，张履梁不存在过错。在张履梁没有打李娟的情况下，李娟打张履梁，一审判决认定张履梁与李娟未冷静处理，导致双方发生肢体冲突属于认定事实不清。一审中，张履梁及其代理人并不是法律工作人员，一审法官也没有对张履梁释明有关申请鉴定的权利和义务，却在一审判决书中认定张履梁放弃申请伤残等级鉴定，剥夺了张履梁申请鉴定的权利。
李娟未予答辩。
张履梁向一审法院起诉请求：判令李娟赔偿医药费8000元、住院护工护理费800元（四天）、后期治疗费10000元（包括牙齿、腿部、胸部等）、3个月的误工费10050元、三星手机3000元、中科能量手表一块2980元、交通费1000元、精神损失费50000元、营养费3000元；并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：张履梁与案外人韩素莲（张履梁前妻）存在矛盾，2016年9月21日，张履梁自称找韩素莲结算水费，韩素莲与杨某、乔某、侯某在南京市秦虹小区家门口打牌。根据侯某等人出庭作证的证言，张履梁走过去骂骂咧咧的，并与杨某发生口角，张履梁冲动之下打了杨某，随后杨某与张履梁撕打起来，李娟（韩素莲侄女）听到吵闹，来到现场，与张履梁发生语言及肢体冲突，在拉扯过程中，张履梁受伤。事发当日，南京市公安局秦淮分局秦虹派出所接到报警出警，并对李娟、杨某、韩素莲、张履梁做了询问笔录。2016年9月21日张履梁去南京市第一医院看病，入院诊断为：右侧第3-6前肋骨骨折。2016年9月22-26日张履梁在南京市中医院住院治疗。出院诊断为：1.双膝关节积液、骨水肿。2.胸壁挫伤。3.多发性软组织挫裂伤。4.高血压病。5.腔隙性脑梗塞。出院医嘱：1.建议左膝继续石膏固定3周；2.出院后建议休息一个月等。2016年10月25日，张履梁又去南京市中医院就诊，南京市中医院出具诊断证明书，诊断为：1.双膝外伤；2.胸壁挫伤。建议休息半个月。在本案审理中，经一审法院核实张履梁提供的医疗费票据共计为7522.72元，其中医保支出的费用为54.28元，张履梁表示主张医疗费8000元是其计算错误，且医保支出的费用不在本次诉讼中主张。
2016年10月8日，张履梁与李娟丈夫刘佩宇在秦虹路派出所经人民调解未能达成一致意见，劝说双方走司法程序。审理中，李娟申请对“张履梁右侧3-6肋骨、双膝关节周围伤情是否为旧伤，是否为2016年9月21日产生的新伤”进行鉴定，一审法院委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定，2017年5月16日，因申请人未缴纳鉴定费用，南京金陵司法鉴定所将鉴定申请退回。另，张履梁明确表示在本次诉讼中放弃申请伤残等级鉴定。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张履梁因与案外人韩素莲（张履梁前妻）存在矛盾，在找韩素莲时先与杨某发生口角并在冲动之下打了杨某，后在李娟来到现场时又与李娟产生了肢体冲突，结合证人乔某、侯某等人的证言及南京市公安局秦淮分局秦虹派出所接处警工作登记表和询问笔录，一审法院认定，由于双方均未冷静处理，导致双方发生肢体冲突进而张履梁受伤，对于损害后果的发生，双方均存在过错。故张履梁因涉诉事故造成的合理合法损失，双方均应承担相应责任，一审法院酌定李娟按照50%的责任比例予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于张履梁的损失。一审法院作如下认定：
1.医疗费。张履梁主张赔偿医疗费并提供了相应的医疗费票据。李娟对证据的真实性没有异议。一审法院认为，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，张履梁提供的医疗费票据金额共计为7522.72元，扣除医保支出的费用54.28元，为7468.44元，该证据反映了张履梁受伤后进行治疗的必要性和合理性，予以确认。
2.护理费。张履梁主张4天护理费800元，李娟对该费用有异议。一审法院认为，根据张履梁的伤情，张履梁有进行护理的必要。关于护理期限、护理标准，结合张履梁的伤情及伤后治疗、恢复情况，根据本地护工工资水平，酌情确定为每日100元。由此，一审法院确认张履梁的护理费为400元。
3.后期治疗费。张履梁主张后期治疗费10000元，李娟对该费用有异议。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。张履梁诉请的后期治疗费，因其未提供相关证据证实，故对其请求不予支持，若确属必要，可待实际发生后另行主张。
4.误工费。张履梁主张3个月的误工费10050元，李娟对该费用有异议。一审法院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，根据张履梁提供的证据，足以证明张履梁在事发时有每月固定收入3000元。在此基础上，根据张履梁的伤情，确认误工期限为49天（住院时间加上医院建议休息的时间），按照每天100元计算，共计4900元，予以确认。
5.物品的损坏赔偿。张履梁要求李娟赔偿被打坏的三星手机3000元，赔偿被打坏的中科能量手表一块价值2980元，李娟对该费用不认可。一审法院认为，张履梁未能提供有效证据证实其损失的存在，不予支持。
6.交通费。张履梁主张1000元，李娟对该费用有异议。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。一审法院认为，结合张履梁的伤情、住院及门诊治疗的实际情况，酌定交通费为200元。
7.精神损失费。张履梁主张精神损失费50000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持”的规定，张履梁要求李娟赔偿精神损害抚慰金，因其未提供证据证实造成了严重后果，且张履梁对损害结果的发生存在过错，不予支持。
8.营养费。张履梁主张营养费3000元，李娟对该费用有异议。一审法院认为，合理的营养是促进健康的物质基础，根据张履梁的伤情及治疗情况，按每日30元标准计算两周基本可与张履梁的伤情及本地物价水平相当，由此，酌定营养费为420元。
综上，张履梁的损失为：医疗费7468.44元、护理费400元、误工费4900元、交通费200元、营养费420元，合计13388.44元。李娟应当赔偿上述费用的50%共计6694.22元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、李娟于判决生效之日起十日内赔偿张履梁各项损失6694.22元；二、驳回张履梁的其他诉讼请求。
本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审中，张履梁提交司法鉴定意见书一份，拟证明一审判决认定的护理期、误工期和营养期不当。并陈述：护理期鉴定意见是60天，以我们一审主张的4天为准，每天200元，共800元，其余的就放弃了。误工期鉴定意见是120天，现在我们还是主张3个月，其余的也放弃了。营养期鉴定意见是60天，我们还是主张60天，按每天50元标准计算。李娟未到庭质证。
本案二审争议焦点为：1.一审判决对于双方的责任比例认定是否适当;2.一审判决对于误工费、营养费、护理费认定是否适当。
本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。关于双方当事人的责任比例。本院认为，从纠纷发生起因来看，张履梁在找韩素莲时与杨某发生口角并先动手打杨某，从纠纷发生的经过来看，证人乔某在一审出庭作证证明，张履梁与杨某撕打在一起并倒地，李娟过来拉架，张履梁和李娟撕打起来。证人杨某在一审出庭作证证明，张履梁打杨某后，又将杨某推倒在地，张履梁也倒在地上，并压在杨某身上。李娟来拉架，张履梁又扯李娟的衣服。证人侯某在一审出庭作证证明，张履梁先打了杨某，杨某与张履梁撕打起来。李娟拉架，张履梁拽李娟的衣服，李娟骑在张履梁身上。上述三名证人均在事发现场，均陈述李娟过来拉架，且李娟到现场之前，张履梁已经和杨某撕打并倒在地上。因此，本案系张履梁与韩素莲、杨某、李娟三者之间的纠纷，张履梁打杨某在先，后又与李娟发生纠纷，故张履梁在整个事件中对纠纷的起因、经过及造成的后果均存在过错，一审判决认定双方各承担50%的责任，并无不当。关于一审判决对于误工费、营养费、护理费认定是否适当的问题。首先，对于误工费，一审判决认定误工期限49天，因张履梁提供的鉴定意见书鉴定误工期限120天，现张履梁主张90天，本院予以支持，误工费标准按照每天100元计算，共计9000元。关于护理费，张履梁主张4天，每天200元。一审法院支持4天，每天100元，并无不当。关于营养费，一审判决营养期限14天，因鉴定意见书鉴定营养期限60天，故本院支持60天，营养费标准按每日30元计算，共计1800元。
结合一审法院认定的其它损失，张履梁的损失为：医疗费7468.44元，护理费400元，误工费9000元，交通费200元，营养费1800元，合计18868.44元。李娟应当赔偿上述费用的50%共计9434.22元。
综上，张履梁的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院认定事实基本清楚，但适用法律不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销南京市秦淮区人民法院（2016）苏0104民初10728号民事判决；
二、李娟于本判决生效之日起十日内赔偿张履梁各项损失9434.22元；
三、驳回张履梁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费788元，由张履梁负担394元，由李娟负担394元；二审案件受理费400元，由张履梁负担200元，由李娟负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 邓 玲
审判员 周家明
审判员 宛洪顺
二〇一七年十一月二十七日
书记员 查菲菲