湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂武汉中刑终字第00054号
原公诉机关湖北省武汉市青山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴升春，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年1月11日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕，现羁押于湖北省武汉市青山区看守所。
辩护人熊建，湖北广众律师事务所律师。
原审被告人陈晋飞，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年1月11日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕，现羁押于湖北省武汉市青山区看守所。
湖北省武汉市青山区人民法院审理湖北省武汉市青山区人民检察院指控原审被告人陈晋飞犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人吴升春犯贩卖毒品罪一案，于二○一三年十二月十八日作出（2013）鄂青山刑初字第00360号刑事判决。被告人吴升春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员王亚平、江山出庭履行职务。上诉人（原审被告人）吴升春及其辩护人熊建、原审被告人陈晋飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年11月初，被告人陈晋飞租住于本市青山区冶金街105街坊114门4号（1室1厅）住房。2012年11月中旬，被告人吴升春及胡某、吴某乙三人先后到被告人陈晋飞的租住处入住，并住在卧室，被告人陈晋飞住在客厅。在此期间，被告人陈晋飞、吴升春预谋贩卖毒品，约定由被告人吴升春专门负责贩卖“K粉”，所获毒资由被告人吴升春自己支配，后被告人陈晋飞向被告人吴升春提供了8包“K粉”，并垫付了毒资，而后，被告人吴升春等将毒资分两次返还给被告人陈晋飞。
2013年1月10日15时许，被告人吴升春在本市青山区工业四路黄州街路口，以人民币100元的价格将1小包“K粉”贩卖给涉毒人员吴某甲后，被公安人员当场抓获。公安人员对两被告人租住的青山区冶金街105街坊114门4号进行了搜查，查获上述“K粉”8包，另查获了属被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包、“麻果”1包。经鉴定，被告人吴升春贩卖给吴某甲的1包“K粉”及查获的8包“K粉”均为国家管制一类精神药品氯胺酮，重量分别为1.21克和316.3克；查获的被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包及“麻果”1包，均为毒品甲基苯丙胺，重量分别为29.49克和2.48克。
上述事实，有下列证据证实：
1、公安机关的抓获、破案经过，证实了2013年1月10日15时许，公安人员在青山区工业四路黄州街路口，将正在贩卖毒品的被告人吴升春抓获，而后，公安人员在查清被告人吴升春的毒品是被告人陈晋飞所提供后，将被告人陈晋飞抓获的事实。
2、公安机关的搜查笔录。2013年1月10日被告人吴升春抓获后，公安人员对被告人陈晋飞、吴升春租住的青山区冶金街105街坊114门4号进行了搜查，查获“K粉”8包，另查获被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包、“麻果”1包，并将依法搜查的过程进行了记录的事实。
3、公安机关的扣押物品、文件清单，证实了公安人员于2013年1月10日依法对当场收缴已交易的毒品和在两被告人的住处搜查出的毒品进行了登记的事实。
4、公安机关的毒品检验鉴定书，证实了被告人吴升春贩卖给吴某甲的1包“K粉”及查获的8包“K粉”均为国家管制一类精神药品氯胺酮，重量分别为1.21克和316.3克；查获被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包及“麻果”1包，均为毒品甲基苯丙胺，重量分别为29.49克和2.48克的事实。
5、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实了公安人员将查获的毒品进行登记上交的事实。
6、证人吴某甲、胡某、吴某乙的证言
（1）证人吴某甲的证言，证实了被告人吴升春在2013年1月10日下午将1包“K粉”贩卖给自己的事实。
（2）证人胡某的证言：今天（2013年1月10日）下午我、陈晋飞、吴升春、吴某乙都在住处。下午3点左右，听到吴升春接了个电话出去了，后来知道是出去贩毒。到了4点多钟，警察突然到我们的住处，把吴升春也带来了，同时控制住我们，我们才知道吴升春贩毒时被抓了。警察对我们的住处进行了搜查，搜查出“K粉”、“冰毒”、“麻果”和电子秤。“麻果”、“冰毒”和电子秤是陈晋飞的，“K粉”是吴升春、吴某乙和我的。“麻果”、“冰毒”、“K粉”都是由陈晋飞进货。“麻果”、“冰毒”都是陈晋飞的。我们三人帮他送货，卖的钱都是陈晋飞的。我和吴升春一起卖“K粉”，卖的钱是我们的。
（3）证人吴某乙的证言：2013年1月10日15时许，吴升春接了个电话出去了，16时许，警察就来了，把吴升春也带来了，警察对我们的住处进行了搜查，搜查出“K粉”、“冰毒”、“麻果”。在2012年11月左右，我知道陈晋飞是卖“K粉”的。我到陈晋飞那去住后，就发现他们用电子秤称“K粉”，用塑料袋装好就拿出去。
7、视听资料。公安机关出具的DVD光碟，证实了公安人员按照法律程序讯问被告人陈晋飞、吴升春的过程。
8、被告人陈晋飞、吴升春的供述
（1）被告人陈晋飞的供述：2013年1月10日16时许，民警来到我租住的房子，当时房间里有我、胡某和吴某乙。民警把吴升春也带进房间里，并进行了搜查，查获的1袋“麻果”、“冰毒”和电子秤是我的，其他“K粉”是吴升春和胡某的。是我帮吴升春他们买的“K粉”，买了8节（袋），吴升春和胡某分两次把8袋“K粉”的钱给我了，1袋人民币1800元左右。
（2）被告人吴升春的供述：2013年1月10日2点多钟，我接到一个女的打来的电话，她要一包100元的氯胺酮，我在青山区工业四路黄州街路口，以人民币100元的价格将1小包“K粉”贩卖给那个女的后，被公安人员当场抓获。公安人员对其租住的冶金街105街坊114门4号进行了搜查，查获上述“K粉”8包，另查获了陈晋飞所有的“冰毒”1包、“麻果”1包。
2012年11月，陈晋飞在青山区冶金街105街坊114门4号租了房子，我和胡某也搬进去一起住，后来吴某乙也搬了进来。我们住进去后，陈晋飞就将“K粉”的经营交给我们做，陈晋飞自己负责“麻果”和“冰”的经营，陈晋飞自己不送货，他总是叫我们3个人谁有空谁就帮他送。
2012年12月中旬的一天，陈晋飞拿了8节“K粉”，每节50克，共400克，陈晋飞让我们拿去卖，后来我们分两次把钱给了陈晋飞。
原审认为，被告人陈晋飞、吴升春违反了国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍进行贩卖，破坏了国家对毒品的管理制度，侵犯了公民的身体健康权利，妨害了社会管理秩序，其中，被告人陈晋飞贩卖毒品氯胺酮317.51克、“冰毒”及“麻果”31.97克；被告人吴升春贩卖毒品氯胺酮317.51克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人贩卖毒品的罪名成立，但指控被告人陈晋飞非法持有毒品的罪名有误，予以纠正。在共同犯罪中，被告人陈晋飞、吴升春对各自贩卖毒品的数量承担刑事责任，不宜区分主、从犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款的规定，认定被告人陈晋飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元；被告人吴升春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元。
上诉人吴升春上诉称：案发现场搜出的毒品是陈晋飞的，认定本人贩卖氯胺酮317.15克不当。其辩护人的辩护意见亦支持其上诉理由。
湖北省武汉市人民检察院认为：原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，建议二审法院维持原判。
经审理查明，2012年11月初，原审被告人陈晋飞租住于本市青山区冶金街105街坊114门4号住房。2012年11月中旬，上诉人吴升春及胡某、吴某乙三人先后到原审被告人陈晋飞的租住处入住。在此期间，原审被告人陈晋飞、上诉人吴升春预谋贩卖毒品，约定由上诉人吴升春专门负责贩卖“K粉”，所获毒资由其自己支配，后原审被告人陈晋飞为上诉人吴升春代购了8包“K粉”，共计约400克。
2013年1月10日15时许，上诉人吴升春在本市青山区工业四路黄州街路口，以人民币100元的价格将1小包“K粉”贩卖给涉毒人员吴某甲后，被公安人员当场抓获。公安人员对其居住的上述出租屋进行了搜查，查获“K粉”8包，另查获了属原审被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包、“麻果”1包。经鉴定，上诉人吴升春贩卖给吴某甲的1包“K粉”及查获的8包“K粉”均为国家管制一类精神药品氯胺酮，重量分别为1.21克和316.3克；查获的原审被告人陈晋飞所有的“冰毒”1包及“麻果”1包，均为毒品甲基苯丙胺，重量分别为29.49克和2.48克。
认定上述事实的证据均经一审开庭举证、质证，二审核对属实，本院予以确认。
关于上诉人吴升春诉称案发现场搜出的毒品是陈晋飞的，原判认定本人贩卖氯胺酮317.51克不当的上诉理由及其辩护人提出的相同辩护意见，经查，原审被告人陈晋飞的供述、证人胡某、吴某乙的证言等证据均能证明上诉人吴升春委托原审被告人陈晋飞代购毒品K粉8袋（约400克）用于贩卖，其到案后亦曾多次供述上述事实。上诉人吴升春的上诉理由、其辩护人的辩护意见与本案业已确认的证据相悖，故均不能成立。
本院认为，原审被告人陈晋飞、上诉人吴升春违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，适用法律正确。上诉人吴升春的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴 艳
审判员 黄毅平
审判员 赵 涌
二〇一四年三月六日
书记员 盛 卉