福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终959号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1975年4月7日出生于福建省石狮市，汉族，大专文化，原系石狮市公安局湖滨派出所民警，家住福建省石狮市。因涉嫌犯徇私枉法罪、受贿罪于2015年4月15日被刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人涂明忠、张倩雯，福建泉中律师事务所律师。
泉州市鲤城区人民法院审理鲤城区人民检察院指控被告人王某犯徇私枉法罪，于2016年6月2日作出（2016）鲤刑初字第483号刑事判决。宣判后，被告人王某提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人王某，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，被告人王某于1998年4月到石狮市公安局工作，2013年9月至2014年3月间任湖滨派出所林边社区民警，2014年4月至2015年4月间任湖滨派出所新湖社区民警，社区民警负有及时发现、掌握、查处和打击场所、行业内的黑恶势力及“黄、赌、毒、娼”等社会丑恶现象的工作职责。被告人王某在日常工作中，利用其职务便利，收受他人贿送的财物，徇私枉法或为请托人提供帮助。具体事实如下：
1、2013年年底的一天及2014年春节期间的一天，被告人王某分别在位于其辖区的维多利亚酒店的股东黄某、陈某的办公室，收受黄某、陈某贿送的价值人民币5000元和10000元的石狮历记名酒行的购物卡各一张，共计折合人民币15000元。在收受黄某、陈某贿送的财物后，被告人王某在其日常巡查过程中，明知维多利亚酒店KTV长期存在涉毒犯罪行为的情况下，利用其职务便利徇私枉法，故意回避酒店KTV经营的高峰期检查，使检查流于形式，对该酒店KTV内涉毒犯罪行为放任不管，致使维多利亚酒店内的涉毒犯罪行为无法得到及时制止，酒店股东黄某、陈某等人涉毒犯罪得不到追究。
2、2014年中秋节期间的一天，被告人王某在陈某的办公室内，收受陈某贿送的价值人民币10000元的石狮历记名酒行购物卡一张，为陈某提供派出所到维多利亚酒店出警的相关信息。
3、2014年国庆节期间的一天，被告人王某在陈某的办公室内，以借为名，收受陈某贿送的人民币15000元，为陈某提供派出所到维多利亚酒店出警的相关信息。
4、2013年中秋节期间及2014年春节期间的一天，被告人王某在其位于石狮市八七路1346号的住处楼下，分别收受V7商务酒店经营人员李某贿送的人民币1000元，合计人民币2000元，为李某经营的V7商务酒店提供关照。
2015年4月13日下午，泉州市鲤城区人民检察院反渎职侵权局侦查人员到石狮市公安局局长办公室，将被告人王某带回调查。
案发后及在本案审理过程中，被告人王某的家属代其退出赃款人民币42000元。
原判认定上述事实的证据有：证人黄某、陈某、李某的证言；户籍证明、石狮市公安局干部基本情况表、石狮市公安局湖滨派出所工作说明、社区民警工作职责说明；石狮市公安局湖滨派出所值班表、警情记录及处警情况；石狮市公安局责令停业整顿通知书、行政处罚决定书；破案经过及到案情况说明、石狮市公安局工作说明；暂扣财物收据、代收款凭证，证实被告人王某的家属代其退出非法所得共计人民币42000元。被告人王某的供述、悔过书。
原判认为，被告人王某身为石狮市公安局湖滨派出所民勤，负有查禁犯罪等工作职责，收受黄某、陈某贿送的钱款人民币15000元，在明知黄某、陈某等人涉嫌毒品犯罪而故意包庇使其不受追诉，其行为已构成徇私枉法罪。被告人王某利用职务之便，先后多次非法收受陈某、李某贿送的钱款人民币27000元，为陈某、李某谋取利益；该部分数额未达到受贿罪的入罪标准，故其行为不构成受贿罪。被告人王某归案后，如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人王某的亲属已代其退出全部违法所得，予以酌情从轻处罚。因受贿严重影响国家机关的正常职能履行，损害国家机关的形象、声誉，且本案的社会危害性较大。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，依法作出判决：一、被告人王某犯徇私枉法罪，判处有期徒刑二年二个月。二、扣押在案的被告人王某退出的违法所得人民币42000元，予以没收，上缴国库。
上诉人王某诉称，其犯罪情节较轻，具有自首的情节，系初犯，且已退出全部赃款，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人王某于利用担任石狮市公安局湖滨派出所林边、湖滨社区民警，负有及时发现、掌握、查处和打击场所、行业内的黑恶势力及“黄、赌、毒、娼”等社会丑恶现象的工作的职务职责。于2013年年底及2014年春节期间分别收受其辖区的维多利亚酒店的股东黄某、陈某价值人民币5000元和10000元的购物卡各一张，共计折合人民币15000元。明知维多利亚酒店KTV长期存在涉毒犯罪行为的情况下，徇私枉法，故意回避酒店KTV经营的高峰期检查，使检查流于形式，对该酒店KTV内涉毒犯罪行为放任不管，致使维多利亚酒店内的涉毒犯罪行为无法得到及时制止，酒店股东黄某、陈某等人涉毒犯罪得不到追究。以及上诉人王某于2014年中秋节、国庆节期间分别收受陈某贿送的价值人民币10000元的购物卡、人民币15000元，为陈某提供派出所到维多利亚酒店出警的相关信息；于2013年中秋节、2014年春节期间的分别收受V7商务酒店经营人员李某贿送的人民币1000元，合计人民币2000元，为李某经营的V7商务酒店提供关照的事实清楚，据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。
关于上诉人王某及其辩护人提出上诉人王某具有自首情节的诉辩护意见。经查，上诉人王某系在侦查机关掌握其徇私枉法犯罪线索，在被带回审查期间才交代侦查机关掌握的线索所针对的事实，依法不能认定为自首，故关于上诉人王某及其辩护人上述诉辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王某身为石狮市公安局湖滨派出所民勤，负有查禁犯罪等工作职责，在明知黄某、陈某等人涉嫌毒品犯罪而故意包庇使其不受追诉，其行为已构成徇私枉法罪。原审对上诉人王某在徇私枉法犯罪过程中收受黄某、陈某贿送的钱款人民币15000元，依法不再计入受贿犯罪的犯罪数额内进行评价以及上诉人王某利用职务之便，先后多次非法收受陈某、李某贿送的钱款人民币27000元，为陈某、李某谋取利益。因该部分数额未达到受贿罪的入罪标准而未对上诉人王某以受贿罪定罪科刑是正确的。原审还根据上诉人王某归案后能如实供述自己的罪行、其亲属已代其退出全部违法所得等情节综合评判，对王某予以从轻处罚，量刑适当。上诉人王某及其辩护人以此诉辩理由请求对上诉人王某再予以从轻处罚并适用缓刑的意见不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈越新
审 判 员 陈志煌
代理审判员 陈 琳
二〇一六年九月十九日
书 记 员 许萍萍
附：《中华人民共和国刑法》
第三百九十九条司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。
在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。
在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。
司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。