四川省巴中市巴州区人民法院民 事 判 决 书（2016）川1902民初1614号原告杨守军，男，生于1968年，汉族，住四川省南江县。委托（特别授权）代理人彭定春，巴中市恩阳区恩阳法律服务所法律工作者。委托代理人何承龙（曾用名何飞龙），男，生于1984年，汉族，住四川省巴中市巴州区。被告巴中科创中药产业集团有限公司法定代表人曾勇，系该公司总裁。委托（特别授权）代理人张育德，巴中市诚信法律服务所法律工作者。被告四川金土地中药材种植集团有限公司法定代表人何新友，系该公司经理。被告巴中市大地建筑安装工程有限责任公司法定代表人程治军，系该公司总经理。委托（特别授权）代理人王子瑞（曾用名王瑞），男，生于1990年，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托代理人刘军，四川雅逸律师事务所律师。被告周见，男，生于1970年，汉族，住四川省巴中市巴州区。被告彭守泉，男，生于1970年，汉族，住四川省巴中市巴州区。被告张清，男，生于1970年，汉族，住四川省巴中市巴州区。被告周轶，男，生于1976年，汉族，住四川省巴中市巴州区。被告巴中市巴州区梓园砖厂法定代表人林明基，系该砖厂厂长。原告杨守军与被告巴中科创中药产业集团有限公司、四川金土地中药材种植集团有限公司、巴中市大地建筑安装工程有限责任公司、周见、彭守泉、张清、周轶、巴中市巴州区梓园砖厂民间借贷纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨守军的委托代理人彭定春、何承龙，被告巴中科创中药产业集团有限公司（以下简称科创药业公司）的委托代理人张育德、被告巴中市大地建筑安装工程有限责任公司（以下简称大地安装公司）的委托代理人王子瑞、刘军等到庭参加了诉讼，被告四川金土地中药材种植集团有限公司（以下简称药材公司）的法定代表人何新友、被告周见、彭守泉、张清、周轶、被告巴中市巴州区梓园砖厂（以下简称梓园砖厂）的法定代表人林明基经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告杨守军诉称：2014年11月28日，被告科创药业公司因工程建设资金需要，协商在我处借款人民币1000万元，约定期限6个月，利率按银行（信用社）贷款利率四倍计，并以公司股权质押，未按时偿还借款，从逾期之日起按月利率5%计息，并支付违约金50万元，同时，由被告周见、彭守泉、张清、周轶、等提供保证担保，当天，我们签订书面《借款合同》。2014年12月1日，我们签订书面补充协议，变更借款利率为5%，并约定每月底支付当月利息。其外，被告大地安装公司和被告梓园砖厂分别提供了保证担保和砖厂资产抵押担保的书面担保。被告科创药业公司股东即被告药材公司以20%的股权对借款质押担保，于2014年12月1日在巴中市工商行政管理局办理了股权质押登记。次日，我将借款1000万元转入被告科创药业公司名下账户。但令人意想不到的是，被告科创药业公司却轻诺寡信，不仅不支付利息，到期后也不偿还全部本金，而担保人也拒不承担担保责任。为保护债权人的合法权益不受侵犯，根据我国《合同法》、《担保法》及相关司法解释规定，特向贵院提起诉讼，请求：1、被告科创药业公司立即偿还原告借款本金1000万元及资金利息（从借款之日起年利率36%计息），违约金50万元，被告大地安装公司、周见、彭守泉、张清、周轶承担连带清偿责任，被告药材公司、被告梓园砖厂分别在出质的股权和抵押资产范围内承担责任。2、本案案件受理费由八被告承担。被告科创药业公司辩称，借1000万元是通过建设银行转入科创药业公司对公账户的，该款用于给被告大地安装公司等被告支付工程款，基本事实是真实的。从借款合同来看约定的利率是按照月利率5%给付占用资金利息，科创药业公司书面承诺每月按10%给付占用资金利息，科创药业公司借款后按约定月息5%支付了资金占用利息，原告收取借款利息时没有到场，是委托被告张清代为到场收取资金利息，实际收取资金占用利息是75万元，打条据是打的100万元两个月，当时说的这欠的25万元利息还是由张清代收。后来科创药业公司企业重组，是最近才恢复处理这系列事情，公司法定代表人已经变更为曾勇，借钱依法应当偿还，借款利息明显超出部分的，支付了的往后推算利息予以扣减。被告大地安装公司辩称，一、我方认为被告大地安装公司出具的保证担保无效，该笔工程款应当由第一被告支付给我方当事人，系第一被告的胁迫才签订的担保，之前的借款及补充协议都没有我方公司的担保，根据民法通则第58条的规定，该担保无效，我方当事人不应承担责任。二、借款合同及补充合同与我方公司无关，根据合同相对性原则，对大地安装公司不产生约束力。三、我方公司没有对借款的利息、违约金等问题明确提供担保。综上，大地安装公司系受到胁迫才签订的上述担保承诺，该承诺依法应属无效，大地安装公司依法不承担任何责任。被告药材公司、周见、彭守泉、张清、周轶、梓园砖厂未提供答辩意见。经审理查明：2014年11月，被告科创药业公司因工程建设需要资金支付工程款，经协商被告科创药业公司在原告杨守军处借款人民币1000万元，并由实际接受该款的被告周见、彭守泉、张清、周轶等人提供担保。2014年11月28日，以出借方原告杨守军（甲方）、借款方被告科创药业公司（乙方）、担保方被告周见（丙方）、担保方被告彭守泉（丁方）、担保方被告周轶（戊方）担保方张清（己方）签订《借款合同》，约定借款金额为人民币1000万元，按银行（信用社）贷款利率四倍计息至还清借款本金，利随本清；借款期限为6个月，从2014年12月1日至2015年5月30日止；甲方在本合同签订和乙方办理股权质押手续后3日内通过银行或现金方式将借款支付给乙方；乙方自愿以本公司20%股权质押担保……；丙丁戊己自愿为乙方履行本合同提供连带保证责任，互负连带责任，担保人承担责任后，可向乙方或其他担保人追偿。担保期限为2年；乙方未按本合同约定履行或未按时偿还借款本金，应向甲方支付违约金50万元，并按从逾期之日起按月息5%承担资金利息……。原告杨守军、被告科创药业公司的原法定代表人曾令军、被告周见、彭守泉、张清、周轶在合同尾部各自对应处签字，借款方处加盖了“巴中科创中药产业集团有限公司”印章，担保方（丁方）处另加盖了“巴中市大地建筑安装工程有限责任公司科创医药产业园建设工程项目部专用章”。2014年12月1日，以出借方原告杨守军（甲方）、借款方被告科创药业公司（乙方）、担保方被告周见（丙方）、担保方被告彭守泉（丁方）、担保方被告周轶（戊方）担保方被告张清（己方）签订《借款合同补充合同》，约定将借款利率变更为月息5%至还清全部借款本金为止。2014年12月1日，被告科创药业公司给原告出具了收条，载明，今借到杨守军人民币1000万元，定于6个月内偿还，月利率按银行（信用社）贷款利率四倍计息。我公司自愿以本公司20%的股份质押担保。2014年12月1日，被告药材公司在巴中市工商行政管理局办理了《股权出质设立登记通知书》，出质人为被告药材公司，质权人为原告杨守军，出质股权所在公司为巴中科创中药产业集团有限公司，出质股权数额为4000.36万元。2014年12月1日，被告科创药业公司作出书面《承诺书》，我公司与杨守军签订的《借款合同》，我公司承诺在借款后3个月偿还清借款本息，若逾期，每月按总借款1000万元的10%计息至还清全部借款为止，并按《借款合同》及《借款合同补充合同》承担违约金及利息。落款处的担保人处有被告周见、彭守泉、张清、周轶签字，并加盖了“巴中市大地建筑安装工程有限责任公司科创医药产业园建设工程项目部专用章”。2014年12月1日，被告张清（抵押人）与原告杨守军（抵押权人）签订《抵押担保书》，约定被告张清自愿以位于巴中市巴州区梓园砖厂全部资产（含经营权）为被告科创药业公司在原告杨守军处借款1000万元作抵押担保，担保期限为至还清全部借款本息。2014年12月2日，被告梓园砖厂（抵押人）与原告杨守军（抵押权人）签订《抵押担保书》，约定被告梓园砖厂的负责人林明基张清自愿以位于巴中市巴州区梓园砖厂全部资产（含经营权）为被告科创药业公司在原告杨守军处借款1000万元作抵押担保，担保期限为至还清全部借款本息。被告梓园砖厂的委托代理人张清在抵押人处签字，并加盖了被告梓园砖厂单位行政章。2014年12月2日，被告大地安装公司出具《保证担保书》，并承诺公司自愿为被告科创药业公司在原告杨守军处借款1000万元的本息及违约金提供保证担保，担保期限为2年。2014年12月3日，原告杨守军通过银行转账的方式给被告科创药业公司支付借款1000万元。被告科创药业公司借款后，于2015年2月12日向原告支付借款利息75万元。上述事实，有原、被告的陈述，《借款合同》，《借款合同补充合同》《保证担保书》，《股权出质设立登记通知书》，《抵押担保书》，《承诺书》，银行转账凭证等证据及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告科创药业公司在原告杨守军处借款人民币1000万元，签订了借款合同，书立了《借条》，原告亦提供了银行转账凭证，双方亦对借款事实无争议，故本案借贷关系事实清楚，双方权利义务明确，被告科创药业公司依法应偿还在原告杨守军处的借款。关于质押合同效力的认定。质权是指出质人与质权人订立的关于设定质押的合同。权利质押则是以出质人提供财产权利为标的而设定的质权。本案被告科创药业公司以其公司20%的股份质押担保，虽没有办理质押登记，质押权未设立，但并不影响其合同的效力，被告科创药业公司首先应当以其公司质押的20%股权为其在原告处的借款承担责任。被告药材公司以其在被告科创药业公司占有的20%的股权为被告科创药业公司在原告处的借款提供担保，并在工商管理局进行了股权出质设立登记，其质押合同有效，被告药材公司应当在出质的20%的股权价值范围内为被告科创药业公司在原告处的借款担保清偿责任.关于抵押合同效力的认定。抵押是指债务人或第三人不转移财产占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权就该财产折价、变卖或拍卖后价款优先受偿。《中华人民共和国物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另行约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。本案被告梓园砖厂用其全部资产（含经营权）为被告科创药业公司在原告处的借款提供担保，双方虽未对抵押的财产进行抵押登记，但并不影响合同的效力，其抵押关系成立，抵押合同有效。故被告梓园砖厂应当在提供抵押担保的财产的现有价值范围内为主债务清偿承担担保责任。关于被告大地安装公司、周见、周轶承担担保责任的问题。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案被告大地安装公司、周见、周轶作为借款担保人的担保类型在借条中未作约定，本院依法认定为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案主合同的借款期限为6个月即到2014年5月30日止，约定担保期限为2年。原告于2016年5月31日向本院提起诉讼，本案涉诉借款至今仍在担保期内，故被告大地安装公司、周见、周轶应承担对被告科创药业公司在原告处的借款清偿担保责任。被告彭守泉为被告大地安装公司的项目负责人，在借款合同及借条处签字，并加盖了项目公章，事后，被告大地安装公司出具《保证担保书》，并承诺公司自愿为被告科创药业公司在原告杨守军处借款本息及违约金提供保证担保，故应当认定被告彭守泉的行为是履行职务行为，故被告彭守泉个人在本案中不承担责任。被告张清虽在借款合同及借条上签字，但被告梓园砖厂事后给被告张清出具了委托书，被告张清的上述行为系接受被告梓园砖厂委托履行职务行为，故被告张清个人在本案中不承担责任。关于原告主张的借款本金及利息的认定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案双方约定的借款利息高于法律规定，超出法律规定部分本院不予支持。被告科创药业公司虽在2014年12月1日即向原告书立借条，但原告实际于2014年12月2日给被告科创药业公司支付借款1000万元，故其借款利息应从2014年12月2日起开始计算。自2014年12月2日至2015年2月12日期间按月息3%结算，借款1000万元的借款利息为710137元，被告科创药业公司在2015年2月12日实际偿还原告借款利息75万元，超出法律规定的部分借款利息39863元（750000元－710137元），应视为被告科创药产公司偿还的借款本金，故被告科创药业公司现实际下欠借款本金为9960137元。本案原告既主张资金利息又主张违约金50万元，但总计应不超过年利率24%。故本院认定未支付的借款利息及违约金从2015年2月13日起按年利率24%计算。综上，依据《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，第二十九条、第三十三条、第五十三条、第七十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条、第三十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，判决如下：一、被告巴中科创中药产业集团有限公司在本判决生效后十日内偿还原告杨守军借款本金人民币9960137元及其资金利息和违约金（利息和违约金的计算方式：以借款本金9960137元为基数，从2015年2月13日起至本判决确定的本金给付之日止，按年利率24%计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息和违约金计算至本金付清之日止）。二、被告巴中科创中药产业集团有限公司在其公司质押的20%股权的价值范围内清偿在原告杨守军处的借款及利息后的余下的债务，由被告四川金土地中药材种植集团有限公司在被告巴中科创中药产业集团有限公司占有的20%股权的价值范围内、被告巴中市巴州区梓园砖厂以其全部资产（含经营权）的价值范围内、被告巴中市大地建筑安装工程有限责任公司、周见、周轶承担连带清偿责任。三、驳回原告杨守军对被告彭守泉、张清的诉讼请求。四，驳回原告杨守军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费81800元，由被告巴中科创中药产业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。审 判 长  万 明人民陪审员  仲小玫人民陪审员  李海清二〇一七年五月十五日书 记 员  杜珊珊