辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终259号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司。住所地：鞍山市铁东区219路**号。
负责人：田泽涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙丹，辽宁助君律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭桂甬。
委托诉讼代理人：汪素芹。
委托诉讼代理人：秦剑虹，鞍山市聚星法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：鞍山市千山区汤岗子镇人民政府。住所地：鞍山市千山区汤岗子镇汤岗子村。
法定代表人：ＸＸ，镇长。
委托诉讼代理人：王树胜，镇政府工作人员。
委托诉讼代理人：杨秋实，镇政府工作人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人郭桂甬、鞍山市千山区汤岗子镇人民政府（以下简称汤岗子镇政府）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2015）鞍东民二初字第00713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，并于2017年3月8日公开开庭进行了审理。上诉人人民保险公司的委托诉讼代理人孙丹，被上诉人郭桂甬的委托诉讼代理人汪素芹、秦剑虹，被上诉人汤岗子镇政府的委托诉讼代理人王树胜、杨秋实到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人民保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不赔偿73300.24元误工费。事实和理由：被上诉人郭桂甬伤残为九级，其误工时间长达1046天，不符合公安部GBT521-2004人身损害受损人员误工损失日评定准则，上诉人在一审庭审时提出对被上诉人郭桂甬伤情所需合理休工时限进行鉴定，一审法院未予准许，一审法院在没有充分证据的情况下支持被上诉人郭桂甬过高的误工损失，侵犯了上诉人的合法权益。
被上诉人郭桂甬辩称：服从原判。
被上诉人汤岗子镇政府辩称：服从原判。
被上诉人郭桂甬向一审法院起诉请求：要求判令人民保险公司和汤岗子镇政府赔偿医疗费55883.96元、伙食补助费13350元、护理费36039元、误工费113544元、伤残赔偿金102312元、被抚养人生活费11178元、精神损害抚慰金10000元、营养补助436元、交通费10445元、财物损失479元、鉴定费1692元、租床费1100元、残疾器械249元、复印费93.6元，共计325149.84元。
一审法院认定事实：2012年1月20日17时30分，吴佳成驾驶辽CQ00**号车沿铁东区二道街由南向北行驶至铁东区二道街公干23电杆前，与骑行二轮48Q无号牌非机动车发生碰撞，致使郭桂甬受伤。此次交通事故经鞍山市公安局交通警察支队认定，吴佳成负此次交通事故的全部责任，郭桂甬无责任。郭桂甬于当日入住鞍山钢铁集团公司总医院住院治疗，于2012年8月29日出院，2013年8月25日，郭桂甬到鞍山市铁西区共和卫生院社区卫生服务中心就诊，后于2014年9月1日入住鞍山市骨伤病医院住院治疗，于同年10月14日出院，共计住院265天。汤岗子镇政府支付郭桂甬急救费200元，郭桂甬支付门诊医疗费5090.16元、住院医疗费49722.14元，共计发生医疗费55012.30元，其中郭桂甬和汤岗子镇政府庭审中另共同认可汤岗子镇政府垫付31651.72元，另汤岗子镇政府提供的2012年8月27日“收条”载明：“收到吴佳成伍佰元整。收款人郭桂甬。”汤岗子镇政府称该收条上为郭桂甬的母亲汪素芹代其签写，郭桂甬母亲汪素芹对另行垫付500元表示无异议。另郭桂甬护理天数、住院伙食补助天数均为265天。鞍山钢铁集团公司总医院和鞍山市立山区人民医院出具的门诊疾病诊断书载明郭桂甬休工1046天（2012年1月20日—2014年12月16日）。鞍山市立山区顺康医疗器械超市出具的专用收款收据载明，郭桂甬购买拐杖一副100元。鞍山市铁东区丰帆商店出具的专用收款收据载明，郭桂甬购买坐便器、护理垫共计支付137元整。郭桂甬支付复印费93.60元。2014年12月17日，经鞍山双山医院法医司法鉴定所鉴定：车肇事致被鉴定人郭桂甬左下肢损伤，属IX级伤残。郭桂甬支付鉴定费1692元。郭桂甬为非农业家庭户口，现居住于鞍山市铁东区。郭桂甬有子女郭馨蔚，于1999年6月23日出生。辽CQ00**号车行驶证载明的所有人为鞍山市千山区汤岗子镇靛池沟村民委员会，该车的实际车主为汤岗子镇政府，涉案司机吴佳成为汤岗子镇政府工作人员，事故发生时为履行职务行为。该车在人民保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险20万元，不计免赔，且该交通事故发生在保险期间内。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵犯他人生命健康权，应当承担民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故肇事司机吴佳成的行为应由汤岗子镇政府承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时辽CQ00**号车的车主与人民保险公司签订了关于机动车第三者责任商业保险的保险合同，且已按照合同的约定缴纳了相应的保费，履行了己方的合同义务，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”之规定，及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，经认定，吴佳成负此次交通事故的全部责任，郭桂甬无责任，肇事车辆辽CQ00**号车在人民保险公司处投保了交强险和第三者责任商业保险20万元，不计免赔，故郭桂甬的合理损失由人民保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由人民保险公司在该车第三者责任商业保险范围内予以赔偿，仍不足部分由汤岗子镇政府承担赔偿责任。关于郭桂甬要求赔偿医疗费55883.96元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之相关规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。郭桂甬提供的住院病历、费用清单和医疗费收据等证据具备真实性、合法性和关联性，结合郭桂甬诉讼请求，该院认定郭桂甬的医疗费为55012.30元。关于郭桂甬要求赔偿住院伙食补助费13350元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每人每天50元，郭桂甬实际住院共265天，故该院支持郭桂甬的住院伙食补助费为13250元（265天*50元）。关于郭桂甬要求赔偿护理费36039元一节，经查，郭桂甬护理天数为265天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条及相关规定，考虑到郭桂甬住院的实际情况，应参照辽宁省居民服务和其他服务业平均收入计算原告的护理费，辽宁省上一年度居民服务和其他服务业标准为34995元，故确定郭桂甬的护理费为25407.33元（34995元÷365天*265天）。关于郭桂甬主张其第一次住院的护理费应按照护理人员费用标准予以支持，但根据上述法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，郭桂甬并未就该项主张充分举证，故该院不予支持。关于郭桂甬要求赔偿误工费113544元一节，郭桂甬休工天数为1046天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案郭桂甬主张按照建筑行业标准计算其误工费，但是未提供相应证据予以证明，同时亦未提供其所从事的相同或相近行业相关证明资料，故该院参照2014年度城镇居民人均可支配收入计算郭桂甬的误工费为73300.24元（25578元÷365天*1046天）。关于人民保险公司抗辩认为郭桂甬误工时间过长，申请误工时间鉴定的意见，因郭桂甬接受治疗的医疗机构已就误工时间出具证明予以确定，且人民保险公司未就该抗辩提供证据予以证明，故该院对人民保险公司该项抗辩不予支持。关于郭桂甬主张赔付残疾赔偿金102312元、被抚养人生活费11178元一节，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。本案适用侵权责任法审理，同时郭桂甬有被抚养人，故被抚养人生活费应计入残疾赔偿金，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十九条和相关规定，本院支持郭桂甬的残疾赔偿金为107721元〔残疾赔偿金102312元（25578元×20年×20%）+被抚养人生活费5409元（18030元*3年*20%÷2人）〕。关于郭桂甬主张被抚养人生活费应以6年计算的主张，因被抚养人郭馨蔚于1999年6月23日出生，郭桂甬伤残鉴定之日为2014年12月17日，故应自伤残鉴定之日计算至十八周岁，且郭桂甬受伤日至伤残鉴定日对郭桂甬的误工费已予以支持，故此时间的被抚养人生活费不另计算。关于郭桂甬要求赔付精神损害抚慰金10000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”之规定和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，同时结合事故造成郭桂甬IX级伤残，该院酌定支持郭桂甬精神损害抚慰金为8000元。关于郭桂甬主张的残疾辅助器具费249元一节，结合郭桂甬病情及其提供的收款收据，故该院支持郭桂甬的残疾辅助器具费为237元。关于郭桂甬要求赔偿交通费10445元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第一款“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算”，考虑到该事故的实际情况及住院天数，故该院支持郭桂甬的交通费为1500元。关于郭桂甬要求赔偿财物损失479元的主张，结合本案实际情况，该院支持郭桂甬财物损失为300元。关于郭桂甬要求赔偿鉴定费1692元和复印费93.60元一节，该起交通事故造成郭桂甬伤残，且郭桂甬提供了票据证明其支付了鉴定费及复印费，故对郭桂甬的该项诉讼请求该院予以支持。关于郭桂甬要求赔偿营养费436元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因郭桂甬未提供医嘱予以证明，故该院对该项主张不予支持。关于郭桂甬要求赔偿租床费1100元一节，因郭桂甬未提供正规票据予以证明，故该院对该项主张不予支持。关于汤岗子镇政府对郭桂甬因此次交通事故受伤治疗发生费用的垫付数额，因双方共同认可数额为31651.72元，另汤岗子镇政府出具的120急救医疗费收据证明其垫付急救费200元，同时其提供了郭桂甬书写的收条证明其垫付500元，郭桂甬表示认可，故该院认可汤岗子镇政府为郭桂甬垫付数额为32351.72元（31651.72元+200元+500元）。综上，郭桂甬的医药费55012.30元、伙食补助费13250元，合计68262.30元，已经超出了交强险医疗费用赔偿限额10000元，且汤岗子镇政府为郭桂甬垫付32351.72元，故由人民保险公司在交强险医疗限额内支付汤岗子镇政府10000元，在第三者商业险限额内赔偿郭桂甬35910.58元（68262.30元—32351.72元），在第三者商业险限额内支付汤岗子镇政府22351.72元（32351.72元-10000元）。郭桂甬的护理费25407.33元、误工费73300.24元、残疾赔偿金107721元、精神损害抚慰金8000元、交通费1500元、残疾辅助器具费为237元，合计216165.57元，已经超过交强险伤残费用赔偿限额，故应由人民保险公司在交强险伤残限额内赔偿郭桂甬110000元，剩余106165.57元（216165.57元—110000元）由人民保险公司在第三者商业险限额内赔偿郭桂甬。郭桂甬的财物损失300元，未超过机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额，故人民保险公司应在交强险财产损失赔偿限额内赔偿郭桂甬300元。郭桂甬的鉴定费1692元、复印费93.60元，共计1785.60元，由人民保险公司机动车第三者责任商业保险范围内予以赔偿。综上，人民保险公司应当在交强险和商业险限额内赔偿郭桂甬254161.75元（110000元+300元+35910.58元+106165.57元+1785.60元），人民保险公司应当在交强险和商业险限额内支付汤岗子镇政府32351.72元（10000元+22351.72元）。据此判决：一、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司自本判决生效之日起10日内在交强险和第三者责任险范围内赔偿郭桂甬254161.75元；二、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司自本判决生效之日起10日内在交强险和第三者责任险范围内给付鞍山市千山区汤岗子镇人民政府32351.72元；三、驳回郭桂甬其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6178元，由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司承担4843元，由郭桂甬承担1335元。
本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。
本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院认定的被上诉人郭桂甬误工时限是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人郭桂甬在一审时提供了接受其治疗的鞍山钢铁集团公司总医院、鞍山市立山区人民医院出具的休工诊断书，证明其因本案交通事故受损应休工至2014年12月31日，其又于2014年12月17日通过司法鉴定被评定为左下肢损伤IX级伤残，故原审法院据此支持被上诉人郭桂甬的误工时限至定残日前一天共计1046天正确，本院予以维持。上诉人人民保险公司提出的被上诉人郭桂甬误工时限过长，申请对郭桂甬误工时限的合理性进行鉴定的上诉主张，因未提供相关证据予以证明，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1633元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 岩
审 判 员 杨向东
代理审判员 郭 盈
二〇一七年三月十四日
书 记 员 张紫玫