四川省宜宾市�级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川15刑终543号
原公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，1978年10月6日出生,汉族。
原审被告人邱治铭，男，1973年4月19日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，小学文化。因本案于2017年6月14日被取保候审。
原审被告人邱祖绿，男，1971年1月3日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，小学文化。因本案于2017年6月15日被取保候审。
原审被告人邱祖寿，男，1968年9月8日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，小学文化。因本案于2017年6月15日�取保候审。
四川省宜宾市翠屏区人民法院审理宜宾市翠屏区人民检察院起诉指控邱治铭、邱祖绿、邱祖寿犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2017年10月31日作出(2017)川1502号刑初18号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人王某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问上诉人、认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2015年12月21日15时许，被告人邱治铭来到宜宾市翠屏区赵场镇幸福村马蹄组被害人王某的坝子里面，以被害人王某之前平坝子毁坏其祖坟的纠纷还未解决，现在又开始用挖掘机在原场地平坝子为由，用石块砸烂正在施工的挖掘机玻璃，并邀约被告人邱祖寿和邱祖绿，邱祖寿、邱祖绿随后赶到现场，采用拳�脚踢的方式，对王某和彭某1（王某之妻）进行殴打，造成王某全身多处受伤。王某随即报警，并于同日下午17时入院治疗。公安民警赶到现场将邱治铭抓获，邱治铭归案后如实供述其作案事实。邱祖寿、邱祖绿于次日主动到派出所投案并供述自己的作案事实。经鉴定，被害人王某因外伤致左侧第7、8肋骨骨折属轻伤二级；挖掘机挡风玻璃价值人民币2400元。
原判另查明，1.邱治铭的奶奶刘某于1960年左右去世，葬于宜宾市翠屏区赵场镇幸福村马蹄组王某家后墙一米左右处。2015年3月27日至3月31日，王某请人使用挖掘机平整自家屋背后的山坡，其施工地点正是在邱治铭奶奶刘某的墓地所在之处。邱治铭的亲属要求王某停止挖土，告知埋有祖坟，但王某认为土地已经是平地，没有停止施工，邱治铭及家人遂向宜宾市翠屏区公安分局赵场派�所报警。民警于2015年4月8日进行了现场勘验，了解的情况。邱治铭、王某所在村委以及街道办事处曾多次主持调解未果。
邱治铭提起民事诉讼，宜宾市翠屏区法院一审判决王某赔偿邱治铭精神抚慰金5000元。双方不服上诉到四川省宜宾市中级人民法院，2015年11月11日二审法院作出终审判决驳回上诉，维持原判。王某一直未履行该判决。
2.王某于案发当日被送往宜宾市工人医院（中德西南人民医院）住院治疗，住院9天，于2015年12月30日出院，出院医嘱：（1）出院后继续肋骨带固定2个月；（2）避免重体力劳动；（3）每月回院复查胸廓X片，了解骨折情况；（4）门诊随访。
一审认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及公安机关的鉴�结论、受案登记表、立案决定书等证据在案证实。
原判认为，被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。邱治铭、邱祖寿、邱祖绿有自首情节，依法从轻处罚。
附带民事诉讼原告人王某经济损失包括医疗费2014.66元、护理费720元、病历费20元、误工费6900元、住院伙食补助费180元、交通费酌情考虑150元，共计12384元。鉴于本案附带民事诉讼原告人王某有重大过错，责令其承担40%的费用，即王某承担12384×40%=4953.6元，三被告人承担12984×60%=7430.4元。
原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院�于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款以及《最高人民院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人邱治铭犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；二、被告人邱祖绿犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；三、被告人邱祖寿犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；四、责令被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿赔偿附带民事诉讼原告人王某经济损失7430.4元，上述款项限在本判决生效后三十日内付清。
王某的上诉理由是：1、一审判决认定2015年12月21日上诉人施工即为原审被告人祖坟地址，以及认定上诉人未主动履行判决的事实错误；2、一审未出示挖掘机的挡风玻璃的价格鉴定意见，属程序错误；3、一审认定上诉人有重大过错，并判决其承担40％的责任不当，请求二审依法改判。
经审理查明，原审被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿的奶奶刘某于1960年左右去世，葬于宜宾市翠屏区赵场镇幸福村马蹄组王某家后墙一米左右处。2015年3月27日至3月31日，王某请人使用挖掘机平整自家屋背后的山坡，其施工地点正好位于三名原审被告人奶奶刘某的墓地所在之处。王某在平整土地时未尽到合理的注意义务对三名原审被告人的祖坟所在位置进行了平整，邱治铭的亲属要求王某停止挖土，告知埋有祖坟，但王某认为土地已经是平地，没有停止施工，邱治铭及家人遂向宜宾市翠屏区公安分局赵场派出所报警。2015年4月8日，派出所民警出警对现场进行了勘验。后邱治铭向宜宾市翠屏区人民法院提起起诉要求王某赔偿修复坟墓�费用、务工费、交通费和精神损失费等。翠屏区人民法院经审理后判决王某赔偿邱治铭精神损失费5000元，驳回邱治铭的其他诉讼请求。一审宣判后，双方均不服，提起上诉，二审审理后认为王某在事件中有过错，坟墓已经被毁，没有残留棺木、尸骨等可祭祀的物品，对邱治铭要求恢复原状的请求不予支持。于2015年11月11日判决驳回上诉，维持原判。
在二审判决送达前，2015年12月21日15时王某雇请挖掘机在其屋后施工，原审被告人邱治铭见状，以王某之前毁坏其祖坟的纠纷还未解决，现在又开始用挖掘机在原场地平坝子为由，用石块砸烂正在施工的挖掘机玻璃，并电话通知原审被告人邱祖寿和邱祖绿，邱祖寿、邱祖绿赶到现场后，邱治铭、邱祖寿、邱祖绿随即采用拳打脚踢的方式，对王某和王某的妻子彭某1实施殴打，造成王某全身�处受伤。王某随即报警，并于同日入院治疗。公安民警赶到现场将邱治铭抓获，邱治铭归案后如实供述了其作案事实。邱祖寿、邱祖绿于次日主动到派出所投案并供述自己的作案事实。经价格鉴定，挖掘机挡风玻璃价值人民币2400元；经法医鉴定，被害人王某因外伤致左侧第7、8肋骨骨折属轻伤二级。另
另查明，因原审被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿的犯罪行为给上诉人王某造成的经济损失共计医疗费2014.66元、护理费720元、病历费20元、误工费6900元、住院伙食补助费180元、交通费150元，共计12384元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，2015年12月21日，公安机关接王某报案后，依法对本案展开�案侦查。
2、视频录像证实，邱治铭走到在王某屋后施工的挖掘机面前，用石块砸烂正在施工的挖掘机玻璃。在王某屋侧的公路上，邱治铭、邱祖绿、邱祖寿三人使用拳脚围殴王某及其妻子彭某1。
3、宜宾市公安局翠屏区分局物证鉴定室川公（宜翠）鉴（法）字【2016】009号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人王某因外伤致左侧第7、8肋骨骨折属轻伤二级。
4、宜宾市翠屏价格认证中心区价认鉴【2016】34号价格鉴定意见书，证实被邱治铭砸坏的挖掘机挡风玻璃价值人民币2400元。
5、被害人王某陈述，2015年12月21日，他在他家坝子平场，邱治铭先捡起石头就打挖掘机的前挡风玻璃，打了两下，把前面两块挡风玻璃砸烂了。�打电话报警，邱治铭就打电话喊邱祖寿和邱祖绿过来。邱祖寿和邱祖绿过来后骂他欺负邱家，骂完就来打他。邱治铭、邱祖寿、邱祖绿三人就对他拳打脚踢，把他打倒在地上后，还继续按他在地上打，他妻子彭某1来拖，他们又用拳头打他老婆，他当时被打蒙了，就用手护着头。他和他妻子被打伤了，对方没有人受伤，他没还手，他是满头被打起包，嘴里出血了，浑身都被打痛了。现在诊断结果他左侧的第7、8肋骨骨折了，他妻子头上被打起包了，上嘴唇被打破皮了。打架原因是他在屋子外平整坝子，邱家就说他把他奶奶的坟挖了，这个情况区法院判决了，邱家就不准他动工再挖平场，开工他就要打。他不知道是否挖了邱家奶奶的坟，邱家这个坟确实不清楚有没有，没有土包，也没有尸骨和棺木也无碑。
6、被害人彭某1陈述，2015�12月21日15时左右，在翠屏区赵场镇幸福村马蹄组自己家门口，因修建乡村铁路她老公王某把她们家门口的地借给修建公路的人放搅拌机，她家门口在施工平场地时邱治铭就捡了两块石头朝挖机砸去，她老公王某看到挖机被砸了就报警了，邱治铭砸了挖机后就走到马路边上打电话，过了没多久邱治铭的另外两个兄弟就来了，二话没说就朝王某打去，王某被打到在地后，他们就一直朝王某的头上和身上打，她上去就把王某的头抱住，邱治铭就把她推开还打她的头和嘴踹她的肋部，然后他们打了一会就被周围的村民拉开了，没多久派出所的同志就来了。他们说她们的地里有他们家的祖坟，为此多次发生矛盾未调解好，这次他们就出手打人。她老公王某嘴被踢出血了，脸被抓伤打肿，肋部疼痛，她的头被打肿了，嘴被打伤。
7、证人证言
（1）彭某2证言证实，2015年12月21日中午2点过，他从宜宾城里开他的川Ｑ×××××长安车回家，经过王某家门口，他看见王某的坝子里有很多人，挖掘机玻璃是碎了的，王某跟邱家的一男一女在理论。听旁人说，邱家人来把挖掘机玻璃砸烂了。然后他开车去离王某坝子约50米地方洗车，刚停好车，就看见一辆白色长安车从宜宾城方向开到现场去了，车上下来两三个男子，车子马上就开走了，他赶过去，看见打王某的是邱家三弟兄，王某已经被他们打到地上去了，邱家弟兄先是用拳头打王某的头部，王某老婆趴到身上去挡，也被踢了一脚，然后对方一个女的喊不要打女的，他赶紧过去又拉又挡，拉开之后，邱家的人都又冲过去踢了几脚。这时，邱家那个女的也来拉住他们，喊不要打了，他们就没有打了，整个过程约十分钟。他听说王某�坝子，邱家人说把他们家的老祖坟挖了，所以他们打架。他看见王某夫妇被打得惨，全身是泥巴，王某的嘴皮上有血。邱家弟兄没有伤，他看见王某根本没有还手的机会。
（2）李某证言证实，2015年12月21日15时左右，他当时在挖掘机里操作挖机，他就看到有个人捡了两块石头朝他走来，然后就朝他正面砸过来，然后又从他的侧面砸过来，砸完后就走到一边去了，然后他就把挖机停止工作下车。他看见挖掘机的正面两块玻璃被砸，装玻璃的框架有点变形，内部显示仪器的外壳被砸凹进去了，被损坏的两块玻璃是原装玻璃已经使用2年左右，玻璃价格有很多种，有几百的，几千的，上万的，装框的修理价格大概1200。后来又来了两个人，三个人跟王某说了两句话，三人就朝王某打去，先用拳头把王某打在地上对王某进行殴打，王某的老婆上去抱住王某的头，其中一个把王某的老婆拉开进行殴打，过了一会周围看热闹的人把打人那三个拉开了，没多久派出所的人就来了。
（3）何某证言证实，2015年12月21日15时许，她在王某家耍，听见外面闹就出门看，见一个人捡了两块石头朝挖掘机走过去，先把挡风玻璃砸了，接着把侧面的玻璃砸了。接着，砸玻璃的那个人又到公路上打电话。没多久，又来了两个人，然后那三个人就对王某两口子进行殴打。她见状就拿手机摄像。她看见王某被踹得满脸是血，王某的老婆头被打肿了，嘴唇也被打伤。
8、原审被告人邱治铭的供述和辩解，他们打架的原因是王某平坝子，把他们家的老祖坟挖了，因这个事之前就闹过，村上和派出所在今年4月份的时候就协调过，始终没有解决好，他们正在上诉期间，说好没有解决好之前不能动工。昨天他们又在用挖机平场，他们去挡，村长在现场说了事情没有谈好不能挖，再挖造成后果自负，他们就没有挖了。今天下午他送人到冠英去，看见王某又在那儿，他们又在挖，他去挡，他们不听，挖掘机仍然在挖，他就叫开挖掘机的驾驶员下来，他就抓起地上的石头把挖掘机的驾驶室玻璃砸烂了，同时他就给他哥哥些打电话，隔了十来分钟他三哥和五哥就跑到现场来了，他三哥问王某为啥还要挖，接着他看见三哥和王某打起来了，他和五哥赶紧跑过去帮忙，他冲过去就打了王某肩上两拳，王某就倒在地上了。王某的老婆冲过来抓他的手，他差点摔倒，右手撑在地上时手腕都扭伤了。然后他妻子和另一个人就过来拉他们，喊不要打了，他们就没有打了，王某的老婆也把王某从地上扶起来。隔了一会儿，派出所民警就到现场，王某、�三哥、五哥都到医院去了，他就到派出所来了。之后过了几天，他听说他母亲邓玉文带着他儿子邱炳义在王某的房子侧边堆了一个坟包（他奶奶的坟处），还摆了一个花圈在那里。2016年他和家人还到那里放了火炮，烧了纸钱。
9、原审被告人邱祖绿、邱祖寿的供述和辩解，内容与邱治铭的供述相互印证，并对上述事实供认不讳。
10、四川省宜宾市中级人民法院（2015）宜民终字第1369号民事判决书确认，原审被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿的奶奶刘某于1960年左右去世，葬于宜宾市翠屏区赵场镇幸福村马蹄组王某家后墙一米左右处，但长期疏于管理，也未告知王某祖坟位置。2015年3月27日至3月31日，王某请人使用挖掘机平整自家屋背后的山坡，其施工地点正好位于三名原审被告人奶奶刘某的墓地所在之处。王某在平整土地时未尽到合理的注意义务对三名原审被告人的祖坟所在位置进行了平整，邱治铭的亲属要求王某停止挖土，告知埋有祖坟，但王某认为土地已经是平地，没有停止施工，邱治铭及家人遂向宜宾市翠屏区公安分局赵场派出所报警。2015年4月8日，派出所民警出警对现场进行了勘验。后邱治铭向宜宾市翠屏区人民法院提起诉讼要求王某赔偿修复坟墓费、务工费、交通费和精神损失费等。翠屏区人民法院经审理后判决王某赔偿邱治铭精神损失费5000元，驳回邱治铭的其他诉讼请求。一审宣判后，双方均不服，提起上诉，二审审理后认为王某在事件中有过错，坟墓已经被毁，没有残留棺木、尸骨等可祭祀的物品，对邱治铭要求恢复原状的请求不予支持。于2015年11月11日判决驳回上诉，维持原判。
11、住院费用结算发票、�诊发票，证实王某的医疗费用共计人民币2714.66元。
12、住院病历、入院证、住院记录、出院记录、长期医嘱、临时医嘱、CT片等证据，证实王某于2015年12月21日入院治疗，同月30日出院，住院9天，出院医嘱：（1）出院后继续肋骨带固定2个月；（2）避免重体力劳动；（3）每月回院复查胸廓X片，了解骨折情况；（4）门诊随访。
13、户口抄件证实，原审被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿案发时均已年满十八周岁，已达应负刑事责任年龄。
本院认为，原审被告人邱治铭、邱祖绿、邱祖寿共同非法故意伤害他人身体，致人轻伤的行为已构成故意伤害罪。
一审庭审笔录中清楚记载了公诉机关出示宜宾市翠屏价格认证中心区价认鉴【2016�34号价格鉴定意见书的记录。王某称一审未出示挖掘机的挡风玻璃的价格鉴定意见，属程序错误的上诉理由与事实不符，依法不能成立。
本案案发时，本院的（2015）宜民终字第1369号民事判决书尚未生效，一审认定王某一直未履行该判决不当。王某该上诉理由成立。
关于王某称一审认定其有重大过错不当的上诉理由。经查，王某毁坏邱治铭的祖坟系事实，事件发生后，邱治铭向法院提起诉讼，在二审终结前王某又擅自动工，对事件发生有较大过错，但非重大过错。王某该上诉理由成立本院予以采纳。王某虽不构成重大过错，但一审对民事责任划分并无不妥。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟 权
审判员 何劲松
审判员 朱 琳
二〇一七年十二月四日
书记员 周 燕