贵州省安顺市西秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民初字第1281号
原告查某某。
委托代理人宋庆春，贵州省纬图律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
被告安顺市华宇爆破工程有限公司。
法定代表人：祝某某，总经理。
住所地：安顺市虹山湖路工行职工住宅楼*栋*单元*层*号。
委托代理人肖仕刚，贵州山全律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
第三人周某。
第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司。
负责人：彭某某。
住所地：贵州省安顺市西秀区中华西路***号*栋****号。
委托代理人肖仕刚，贵州山全律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
第三人彭某某。
委托代理人肖仕刚，贵州山全律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
原告查某某诉被告安顺市华宇爆破工程有限公司、第三人周某、深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司、彭某某建设工程施工劳务合同纠纷一案，本院于2015年5月21日受理，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告查某某的委托代理人宋庆春，被告安顺市华宇爆破工程有限公司的委托代理人肖仕刚、第三人周某、第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司、第三人彭某某的委托代理人肖仕刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案审理过程中，原告查某某诉称，被告系安顺市开发区浅水湾商住楼项目的爆破工程施工承包人，第三人周某又从被告处转包得该爆破工程，2014年10月10日，周某再次将该工程委托给原告施工，双方并签订了《施工协议》，对双方权利义务等进行了约定，协议签订后，原告即组织工人、设备在被告安排的安全员、爆破员、管理员的指挥下进场施工作业。原告与被告约定劳务费按爆破方量以每方14元计算，但需扣除被告提供的炸药器材款、放炮员、安全员费用，以及电费、配送费等费用。另原告按被告方要求先预交炸药款5万元，2015年1月30日，因原告在爆破作业中发生飞石致人死亡的安全事故，于是被告方以此为由强行终止原告施工队的作业，但又拒不与原告进行结算付款，经原告多次催促，仍拖延不办理结算。原告共为被告方施工作业64665.20方，但被告方只认可61000方，按每方14元计算，共计85.4万元，扣除被告方的炸药器材款、人员费用271556元，电费71845元，中途预支的220000元，以及事先协商扣除给第三人周某的工程转让费75000元，被告应支付原告215602元，加上原告预交的50000元炸药款，总计被告还应支付265602元给原告。审理中原告变更诉讼请求为判令被告支付原告劳务费340599元及诉讼费由被告承担。
被告安顺市华宇爆破工程有限公司辩称，被告已将此工程交由深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司施工，合同也明确了发生飞石事故由深圳龙城公司负责，与被告无关；且原告出具的原告向被告领取的三刀厂工程款的结账单没有华宇公司盖章，收款人是贺芝柱不是原告，所以不能证明原告与被告存在劳务关系；原告要求按照14元每立方结算劳务费的合同没有经过被告的确认，该合同是原告与第三人签订的，与被告无关，对该合同的真实性我们也不认同，所以不应该以14元每立方的单价结算劳务费给原告。
第三人周某述称，安顺市开发区浅水湾商住楼项目的爆破工程施工是被告安顺市华宇爆破工程有限公司承包后，又将该工程与深圳龙城爆破有限公司安顺分公司签订《委托合同》，委托深圳龙城爆破有限公司安顺分公司负责人彭某某负责施工，彭某某同时也是被告安顺市华宇爆破工程有限公司授权委托的该公司总经理，后彭某某接手工程施工后又将该工程委托本人爆破施工。由于在施工初期本人认为施工单价过低，要求调整，但彭某某未同意，后来本人与彭某某、原告查某某协商同意后，将该工程转让由查某某负责施工，本人退出工程，由查某某补偿本人75000元的约定。查某某施工中出现飞石事故致人死亡与本人无关。关于收取查某某5万元的预交款，本人已经给了彭某某，但彭某某一直没有给本人收据。现被告不结算工程款项给原告本人并不知晓，也与本人无关。
第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司及彭某某述称，差欠原告查某某工程款项属实。但为什么不支付有如下理由：因原告查某某在实施爆破作业过程中，未本着谨慎小心之义务清理在场人员，使爆破飞石致受害人刘某死亡而受赔偿刘某死亡赔偿金90万元，另被行政处罚10万元，损失合计100万元。对此，原告查某某有不可推卸的责任，应承担对受害人刘某的赔偿，现原告不问不管于法理不合，因此不支付原告工程款，是事出有因，请求驳回原告诉请。
经审理查明，贵州安顺市实力建筑工程有限公司承建有项目为安顺市开发区浅水湾商住楼建设工程，该工程因有爆破施工项目，为此贵州安顺市实力建筑工程有限公司将爆破工程以工程爆破单价每立方米18.5元发包被告安顺市华宇爆破工程有限公司爆破施工。被告安顺市华宇爆破工程有限公司承接该爆破施工后于2014年5月12日又将该爆破工程以工程爆破单价每立方米16.5元转包第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司，该公司负责人为第三人彭某某，爆破工程转包该安顺分公司后的同年7月17日被告安顺市华宇爆破工程有限公司出具授权委托书载明彭某某系被告公司总经理，委托其全权处理安顺市华宇爆破工程有限公司开发区浅水湾商住楼（原三刀厂）爆破相关事宜。同年9月29日，第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司负责人彭某某将该爆破工程以工程爆破单价每立方米14元转包委托给第三人周某，同年10月10日，第三人周某又将该爆破工程以工程爆破单价每立方米12.5元转包给原告查某某进行直接的爆破施工，收取查某某炸药款保证金50000元。该爆破工程几经转包，均有一个共同的约定事项：即由转包方派遣技术人员现场指导实施爆破，接包方负责支付技术人员工资，爆破工程手续及所用材料由转包方报批，接包方负责支付款项，如有在爆破作业过程中造成安全事故的出现，由接包方负责承担。爆破工程实施后，原告查某某及第三人周某认为施工单价过低，要求调整，但彭某某未同意，后经三人口头协商同意后，将该爆破工程以工程爆破单价每立方米14元转让由原告查某某接包，直接与彭某某结算，由查某某补偿周某75000元，周某退出工程，并将收取查某某炸药款保证金50000元转交彭某某。原告查某某接包后，自行提供爆破设施和工具、安排人力进行施工，期间爆破产值共计61000立方米，按每方14元计算，合计工程款854000元。施工过程中由深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司支付原告查某某工程款220000元。2015年1月31日原告查某某在爆破施工作业中未尽安全保障事宜，导致爆破飞石致人死亡的安全事故，该爆破工程停止施工。事故发生后，被告安顺市华宇爆破工程有限公司出据该公司工地结账表记载，扣除原告查某某应支付的炸药器材款、人员费用等271556元，电费71845元。据此深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司实际还应向原告支付工程款290599元。为此，原告查某某多次要求被告支付上述款项未果，现原告以追索劳务费为由诉至本院，提出如前诉请。
另查明，被告安顺市华宇爆破工程有限公司爆破资质等级为四级，第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司爆破资质等级为三级，原告查某某及第三人周某不具有爆破资质。
审理中，原告明确表示要求被告及第三人归还所欠工程款。
上述事实，有原、被告及第三人的陈述、提供的身份证、户籍证明、营业执照、资质证书、签订的《爆破工程委托合同》、施工协议、第三人彭某某出具的原告工作量证明、被告方出具的关于彭某某的授权委托书、安顺市华宇爆破工程有限公司工地结账表、原告收到被告预支工程款凭据、公安派出所对爆破飞石致人死事故的出警记录、事故赔偿协议、支付赔偿款凭据等证据在卷佐证，并经庭审质证认证，足以认定。
本院认为，原、被告及第三人诉争之纠纷，其性质属承揽爆破工程施工合同。本案被告安顺市华宇爆破工程有限公司在以工程爆破单价每立方米18.5元承包安顺市开发区浅水湾商住楼爆破工程施工后，又将该爆破工程施工转包第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司、第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司负责人彭某某与第三人周某、及周某与原告查某某分别签订的转包爆破施工合同及协商约定将爆破工程施工转让由原告查某某施工的口头协议，均违反了国家法律的禁止性规定，属无效合同，因此，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，本案原告查某某施工之数量及价款，经第三人深圳市龙城爆破工程有限公司安顺分公司负责人彭某某验收并出据施工方量为61000方、每方按14元结算的证明交原告收执，故应参照合同约定的工程价款按每方14元计算予以支付原告。第三人彭某某属职务行为，其行为产生的后果，应由第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司承担支付工程款，被告安顺市华宇爆破工程有限公司因非法转包工程，对第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司应付原告的工程款在其所欠第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司的工程款限额内承担连带责任。关于原告要求退还其支付的炸材款保证金50000元的请求，因被告在对原告工程款结算时已予以扣除原告所支付炸药支出费用，故应由收取该款的第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司予以退还。第三人周某因已退出该工程的施工，不应承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零九条和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二条、第二十六条的规定，判决如下：
一、由第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司于本判决生效后十日内支付原告查某某爆破施工工程款人民币290599元、退还炸药款保证金50000元，合计支付人民币340599元。
二、由被告安顺市华宇爆破工程有限公司在所欠第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司工程款人民币290599元承担连带责任。
三、第三人彭某某、周某不承担本案责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期同类贷款利率的双倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2642元，减半收取1321元，由被告安顺市华宇爆破工程有限公司及第三人深圳龙城爆破工程有限公司安顺分公司共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决生效后二年内，向本院申请强制执行。
审 判 员 王 恩 洪
人民陪审员 蔡 吉 艳
人民陪审员 朱 永 鑫
二〇一五年十一月十日
书 记 员 潘璐诗（代）