云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云26刑终78号
原公诉机关广南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陶某，男，1995年3月5日生，汉族，广南县人，初中文化，无业，住广南县。2011年11月30日因犯故意伤害罪被广南县人民法院判处有期徒刑四年零十个月。2016年8月2日涉嫌故意伤害被监视居住。2017年2月25日因涉嫌其他犯罪被刑事拘留。现羁押于广南县看守所。
原审被告人黄某，男，1988年8月23日生，汉族，广南县人，小学文化，农民，住广南县。2016年8月2日涉嫌犯故意伤害罪、危险驾驶罪被监视居住，2017年2月6日被逮捕。现羁押于广南县看守所。
广南县人民法院审理广南县人民检察院指控原审被告人黄某犯故意伤害罪、危险驾驶罪、原审被告人陶某犯故意伤害罪一案，于2017年3月31作出（2016）云2627刑初244号刑事判决。被告人陶某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员陈新丹出庭履行职务，原审被告人陶某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年10月20日零时许，被告人黄某酒后驾驶云Ｈ×××××号小型越野车从广南县莲城城阿曼尼KTV到珂祥酒店，在倒车时与停放在酒店空地上的云Ｈ×××××号中型客车相撞，造成两车不同程度受损。云Ｈ×××××号中型客车车主张某和其朋友丁某与黄某、陶某在协商赔偿的过程中，双方发生争执并打架。丁某被黄某、陶某等人打伤。经鉴定，丁某的伤情为轻伤一级；黄某的血液乙醇含量为192.53mg/100ml。案发后，被告人黄某赔偿丁某医疗费等经济损失40600元并取得丁某谅解；赔偿张某的车辆修理费等经济损失1390元并取得张某谅解。
原判根据上述事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百三十三条之一、第二十五条、第六十九条、第五十二条、第七十二条、第七十三条、第四十七条的规定，认定被告人黄某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑一年零五个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000元；被告人陶某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人陶某的上诉意见是，其在对方驾驶员先动手的情况下才还手的，而且未直接打着被害人丁某，故不构成故意伤害罪。
文山壮族苗族自治州人民检察院的出庭意见是，原判根据黄某、陶某共同殴打他人并致一人轻伤的犯罪事实，定罪准确，量刑适当。建议二审维持原判。
经审理查明，2015年10月19日23时40分许，原审被告人黄某醉酒驾驶云Ｈ×××××号小型越野车载陶某前往广南县珂祥酒店，在倒车时与一辆云Ｈ×××××号中型客车相撞，造成两车不同程度受损。至20日零时许，该客车车主张某及其朋友丁某闻讯赶到现场并要求黄某赔偿损失，但双方在协商过程中发生争执。交警赶到现场调查时，双方仍争执不休。在争执过程中，陶某上前抓住张某衣领，被交警拉劝开后，黄某又将张某拿出来的手机踢飞并朝张某身上蹬了一脚，而陶某等人则上前对张某实施殴打；与此同时，黄某等人开始围殴并追打丁某至老交警队大门处。陶某也紧随黄某等人跑往老警队方向。本案导致丁某因颈部、后腰部和左、右小腿等处受伤，构成轻伤一级。经检验，黄某作案时的血液乙醇含量为192.53mg/100ml。案发后，黄某在广南县人民法院主持调解下已主动赔偿丁某医疗费等损失40600元及张某车辆修理费、手机修理费1390元。
上述事实，有下列证据：
1.接处警登记表，证实2015年11月20日0时许，广南县交警大队民警接到报案后，立即赶到现场调查黄某醉酒驾驶机动车辆肇事一案。在处置过程中，黄某、陶某与张某及其朋友丁某因赔偿问题发生争执并打架。
2.前科查询，证实陶某于2011年11月30日因犯故意伤害罪被广南县人民法院判处有期徒刑四年零十个月，2014年刑满释放。
3.伤情照片，证实被害人丁某颈部，后腰部，左、右小腿有伤痕；黄某右手背有伤口，右脚踩皮肤有发红痕迹；陶某右耳背部有伤口。
4.道路交通事故认定书，证实黄某驾驶云Ｈ×××××号小型越野车在珂祥酒店倒车时与一辆云Ｈ×××××号中型客车相撞，造成两车不同程度受损，应负此次事故的全部责任。
5.提取血样登记表及照片，证实2015年10月20日凌晨1时50分至2时05分，广南县人民医院医生抽取黄某血样备检。
6.事故现场照片，证实云Ｈ×××××号小型越野车在广南县珂祥酒店倒车时与云Ｈ×××××中型客车相撞，造成两车不同程度受损。
7.被害人丁某的陈述，证实2015年10月19日晚上11时40分许，其朋友张某因停放在珂祥酒店的客车被一辆云Ｈ×××××猎豹车撞着，遂与该对方驾驶员黄某及其朋友陶某交涉赔偿事宜，但他们说明天再处理。不久，交警赶到现场了解情况。双方在争执过程中，那个矮胖的陶某先冲过去揪住张某的衣领，后张某拿出来的手机又被人踢飞掉。张某在捡手机时被黄某蹬着右腰部一脚。随后，其自己就被多人围过来打倒在地上。其挣脱后捡起一块木板，因看见对方的一些人捡起砖块，遂急忙朝老交警队方向跑去，但被他们一直追至老交警队大门处，接着就被他们踢着背部、腰部及全身。其跑进交警队把值班室的门关上后看见外面的交警控制着对方驾驶员黄某和他朋友陶某，直到派出所民警赶到。
8.证人证言
（1）张某的证言，证实2015年10月19日晚上，其停放在广南县珂祥酒店的H18575旅游车（中型客车）被黄某驾驶的越野车撞着。其要求黄某赔偿损失时，黄某及其朋友陶某均不同意即时赔偿，且双方在丁某和交警赶到后，仍就赔偿问题发生争执。在争执过程中，其先被陶某揪着衣领，接着自己拿出来的手机又被黄某踹飞到坎坎下。紧接着就有一群人上前围殴丁某并追撵丁某朝老交警队红绿灯处跑过去。那些人在追撵丁某的过程中持砖头和木板物打着丁某，直至丁某跑进交警队值班室把门关上为止。其右手背的损伤是在抵抗陶某等四五个人殴打的过程中受伤的。
（2）广南县珂祥酒店保安陆某的证言，证实2015年10月20日0时许，驾驶人黄某与陶某（坐于副驾驶位）在所驾云Ｈ×××××越野车在珂祥酒店倒车撞着H18575中型客车后，两人准备驾车离开。他们见大门被关上后把车停下来说今晚有事忙着出去，明天再来处理。其打电话通知客车驾驶员时，黄某就走到外面打电话。客车驾驶员张某下楼后要求黄某要求赔偿损失，但他们在交警赶到现场了解情况时就打起来了。
（3）广南县交警队协警陆某的证言，证实2015年10月20日凌晨零时许，其与交警罗梦滔等人接警后立即赶往珂祥酒店处理一起因机动车相碰撞引起的纠纷案件。在交警制止双方争吵的过程中，陶某先用双手去揪住对方驾驶员张某的领口，接着黄某、陶某等人就开始殴打张某和丁某，其中丁某被黄某等10余人追打至老交警队大门处。
（4）交警罗梦滔的情况说明，证实2015年10月20日凌晨，其接到有人涉嫌酒驾的报案后立即带领协警徐正传、陆某赶往现场珂祥大酒店。当行至百大超市门口时，其与徐正传等人看见有大约20个人在那里，其中七八个正在争吵，遂开启执法记录仪走过去。客车驾驶员张某向交警反映说自己的车辆停在珂祥酒店院内被撞着，现在与对方协商不成，所以就打电话报警了。双方在争吵过程中，矮胖的陶某冲上去顶着客车驾驶员张某的胸口。因丁某拿出电话，穿白色短袖的黄某就冲上去把丁某踢到坎下。交警把黄某拉开时，旁边的几个人就开始围着驾驶员张某和丁某打起来。由于现场的人较多，难以控制，其就立即打电话给110指挥中心，请求支援。在那些人逃跑时，其与其他交警驾车追上穿白色短袖的驾驶员黄某和矮胖的陶某并把他们两人带至城区中队值班室，同时也把客车驾驶员张某和丁某带至值班室，直到莲城派出所的民警赶到。整个打架过程大约持续了二三分钟。
9.伤情鉴定意见书，证实丁某腰部第2、3、4腰椎骨折，右足第一近节趾骨基骨折，全身多处软组织挫伤，其损伤为轻伤一级。
10、云南云通司法鉴定中血液乙醇含量检验报告，证明黄某血液中的乙酵含量为192.53mg/100m1，处于醉酒状态。
11.现场勘查笔录及照片，证实现场位于广南县莲城镇莲城西路老交警队门口附近。
12.现场、人身辨认笔录及照片，证实黄某在莲城镇老交警队门口指认了打伤丁某的地点，在老交警队对面心连心大药房处指认了动手殴打对方的地点；陶某在莲城镇老交警队门口指认了丁某被打伤的地点，在老交警队对面心连心大药房处指认了动手殴打对方的地点。丁某指认黄某、陶某系作案人。陆某指认黄某系驾驶白色越野车的人。
13.执法记录仪视频，证实黄某等人一直追打丁某至老交警队方向，而陶某也随即从张某被打处跑向了黄某等人所在的老交警队方向。
14.调解书、收条、谅解书，证实黄某在广南县人民法院主持调解下已赔偿被害人丁某医疗费等经济损失40600元，并取得丁某谅解；已赔偿张某车辆修理费及手机修理费1390元并取张某谅解。被害人丁某已主动放弃由陶某赔偿损失的诉讼请求。
15.原审被告人黄某、陶某的供述与辩解，证明其分别供述了殴打被害人丁某、张某的起因及经过，且与其他证据基本吻合。
上列证据经庭审质证，来源合法并具有客观性和关联性。
本院认为，上诉人（原审被告人）陶某伙同黄某等人殴打他人并致一人轻伤的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。原审被告人黄某醉酒驾驶机动车辆，其行为还构成危险驾驶罪，依法应数罪并罚。故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。本案中，上诉人陶某在多人赶到现场，且可能引发打架并致人受伤的情况下，先动手揪扯对方并参与黄某等人殴打他人，与黄某等人相互配合，已形成了一个犯罪行为的整体，属共同犯罪，依法应当承担相应的刑事责任，故其所提不构成故意伤害罪的理由，无事实和法律依据，不能成立。本案系因黄某所驾车辆碰撞他人车辆一事而引发纠纷。上诉人陶某在双方争执过程中积极参与殴打他人，但所起作用相对较小。案发后，原审被告人黄某主动赔偿被害人丁某、张某经济损失并已取得对方谅解，有悔罪表现，且没有再犯罪的危险，符合法定缓刑条件，依法可以从轻处罚并适用缓刑。原判根据原审被告人黄某、陶某的犯罪事实、情节及其主观恶性大小、悔罪表现，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 元 华
审判员 王义奇
审判员 刘建鹏
二〇一七年六月三十日
书记员 杨健勇