山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第2170号
上诉人（原审被告）山东汇功置业有限公司。
法定代表人邓来平，该公司经理。
委托代理人汪海英，山东信望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙光明，居民。
委托代理人刘琨，山东成全律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东锦典新型建材有限公司。
法定代表人徐新，该公司经理。
原审被告山东汇功置业有限公司沂水分公司
负责人邓来平，该分公司负责人。
山东汇功置业有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服沂水县人民法院（2013）沂民初字第3663号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年10月21日，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司与被告山东锦典新型建材有限公司签订建设工程施工合同一份，汇功置业公司将汇功﹒金水湾花园3﹟、6﹟楼外墙保温、外墙漆的施工及保修承包给锦典新型建材公司，开工日期为2010年10月21日，工期为30天，暂定合同价款为290000元；该工程采取包工包料形式以包干价进行结算，具体包干价为：1、聚苯板保温层65元／㎡；2、真石漆40元／㎡；3、白色乳胶漆15元／㎡。施工完毕经有关人员初验合格后付工程款的50%，工程验收合格后付工程款的45%，剩余5%作为质保金，质保期五年满后两周内付清。合同对质量标准、工期延误、材料使用等情况作了相应约定。
2010年10月25日，原告孙光明与被告山东锦典新型建材有限公司签订工程协议一份，锦典新型建材公司将其承包的汇功﹒金水湾花园3﹟、6﹟楼外墙保温、外墙漆的施工转包给原告孙光明施工，协议约定具体包干价为：1、聚苯板保温层52元／㎡；2、真石漆30元／㎡；3、白色乳胶漆10元／㎡。协议对质量、进度、安全等都做了相应约定。
上述协议签订后，原告孙光明组织人员进行施工。施工完毕后，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司作为发包方与原告孙光明就本案所涉汇功﹒金水湾花园3﹟、6﹟楼外墙工程进行了结算，施工单位提报价为425189.25元，审定总报价为354197.45元，具体为：1、聚苯板外墙保温：3191.47㎡＊65元／㎡=207445.55元；2、外墙真石漆：2576.7㎡＊40元／㎡=103068元；3、白色乳胶漆：2912.26㎡＊15元／㎡=43683.9元；共计354197.45元。被告山东汇功置业有限公司沂水分公司的预算员尹贻红在结算证明上签字，原告孙光明在结算明细上签字。庭审中山东汇功置业有限公司出具账务明细载明：总价款354197.45元，超用材料扣款114609元，已付210000元（已开发票），质保金17709.87元，尚余11878.58元，开发票所需费用6287元，应付工程款为5591.58元。
依照原告孙光明与被告山东锦典新型建材有限公司签订工程协议，该案所涉工程结算价格为272380.04元，具体为：1、聚苯板外墙保温：3191.47㎡＊52元／㎡=165956.44元；2、外墙真石漆：2576.7㎡＊30元／㎡=77301元；3、白色乳胶漆：2912.26㎡＊10元／㎡=29122.6元；共计272380.04元。原告孙光明庭审中提供结算明细，载明以上工程价格272380.04元，已付款130000元，尚欠142380.04元。
原告孙光明就剩余工程款向被告索要，被告未予支付，原告诉至法院，要求处理。
认定上述事实的证据有原告提供的身份情况证明，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司与被告山东锦典新型建材有限公司签订的施工合同，原告孙光明与被告山东锦典新型建材有限公司签订的工程协议，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司与原告孙光明就本案所涉工程进行的结算证明，其他书证材料，当事人陈述，庭审笔录等。
原审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，建设工程竣工后，发包人应当及时进行验收，并按照合同约定支付价款；建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同的约定支付价款的，应予支持（最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二）；本案原告孙光明依照合同约定施工完毕后，本案所涉汇功﹒金水湾花园3﹟、6﹟楼已验收交付使用，被告山东汇功置业有限公司与被告山东锦典新型建材有限公司作为发包人与转包人，应当对实际施工人原告孙光明承担支付工程款的责任。山东汇功置业有限公司沂水分公司系被告山东汇功置业有限公司设立的分公司，无独立法人资质，不能对外独立承担民事责任，其签订合同、工程结支付价款的行为应由其所隶属法人单位被告山东汇功置业有限公司承担；本案所涉工程经被告山东汇功置业有限公司沂水分公司与被告山东锦典新型建材有限公司结算总价款354197.45元，已付210000元，依照原告孙光明与被告山东锦典新型建材有限公司签订的工程协议，该案所涉工程结算价格为272380.04元，已付款130000元，尚欠142380.04元，被告山东锦典新型建材有限公司对被告山东汇功置业有限公司沂水分公司已付工程款210000元，应当全额支付实际施工人原告孙光明，但其仅付款130000元，被告山东锦典新型建材有限公司应当将其截留的工程款80000元支付原告孙光明；被告山东汇功置业有限公司沂水分公司明知原告孙光明在整个工程的合同签订、组织施工、材料领取、工程结算、工程款领取等各个过程中，处于实际施工人的位置，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司应当将工程款直接支付原告孙光明，但其仍将工程款210000元支付给被告山东锦典新型建材有限公司，导致被告山东锦典新型建材有限公司截留原告工程款80000元，被告山东汇功置业有限公司应当对上述工程款80000元的支付承担连带责任；剩余工程款62380.04元，应由发包人被告山东汇功置业有限公司直接支付实际施工人原告孙光明。被告山东汇功置业有限公司在答辩中主张其与被告山东锦典新型建材有限公司签订的建设工程施工合同中载明关于材料使用量的条款，原告孙光明在施工过程中违反上述有关用料量的条款，应当予以扣除超用材料款114609元，因该合同系被告山东汇功置业有限公司与被告山东锦典新型建材有限公司签订，根据合同的相对性原则。仅约束合同双方当事人；原告孙光明与被告山东锦典新型建材有限公司签订的工程协议，原告孙光明无相应资质，合同价格低于前述被告山东汇功置业有限公司与被告山东锦典新型建材有限公司签订的合同，应归于无效，该协议也未涉及到材料用量，且整个工程施工过程中，所用材料都是由被告山东汇功置业有限公司沂水分公司提供，由原告孙光明到被告材料库中签字领取，即使材料超量使用，被告山东汇功置业有限公司沂水分公司也应负相应责任，因此，对被告山东汇功置业有限公司的上述答辩主张，不予采纳；被告山东锦典新型建材有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉辩权利。综上，对于原告要求被告支付拖欠工程款的诉讼请求，依法应予支持，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告山东锦典新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙光明尚欠工程款80000元；二、被告山东汇功置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙光明拖欠工程款62380.04元；三、被告山东汇功置业有限公司对上述判决第一项款项承担连带清偿责任；四、被告山东汇功置业有限公司沂水分公司不承担责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果当事人未按上述判决条款确定的内容履行法定义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3148元，由被告山东锦典新型建材有限公司负担1769元，由被告山东汇功置业有限公司负担1379元。
宣判后，山东汇功置业有限公司不服，提出上诉，请求撤销原审判决第三项。理由如下：1、原审法院判决上诉人承担连带责任没有法律依据；2、原审认定上诉人明知被上诉人孙光明为实际施工人没有证据证明，是错误的。
孙光明答辩称原审判决正确，请求依法予以维持。
山东锦典新型建材有限公司、山东汇功置业有限公司沂水分公司未到庭答辩。
本院二审审理查明的事实与证据和原审相同。
本院认为，上诉人山东汇功置业有限公司通过原审被告山东汇功置业有限公司沂水分公司将案涉工程发包给被上诉人山东锦典新型建材有限公司，被上诉人山东锦典新型建材有限公司又违法转包给被上诉人孙光明。上述事实，有当事人各方订立的协议予以证实，本院予以确认。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”依照上述规定，上诉人山东汇功置业有限公司作为实际发包人，只在欠付被上诉人山东锦典新型建材有限公司工程价款范围内对被上诉人孙光明承担责任。无论上诉人山东汇功置业有限公司是否明知被上诉人孙光明为实际施工人，均没有在此情形下由发包人山东汇功置业有限公司承担连带责任的法律依据；且根据合同相对性的原则，被上诉人山东锦典新型建材有限公司应对欠付工程价款承担偿付责任。原审判决由上诉人山东汇功置业有限公司承担连带责任及直接支付责任不当，本院予以纠正。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持沂水县人民法院（2013）沂民初字第3663号民事判决第四、五项；
二、撤销沂水县人民法院（2013）沂民初字第3663号民事判决第一、二、三项及案件受理费部分；
三、被上诉人山东锦典新型建材有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人孙光明尚欠工程款142380.04元；
四、上诉人山东汇功置业有限公司在欠付被上诉人山东锦典新型建材有限公司工程价款范围内对被上诉人孙光明承担责任。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各3148元，均由被上诉人山东锦典新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周华
审判员 邹海波
审判员 林传鹏
二〇一四年十一月二十五日
书记员 谢春萍