浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙嘉商终字第296号
上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：唐山瑞盈商贸有
限公某。住所地：河北省唐山市唐山南路五交化市场d座16号
。
法定代表人：齐甲。
委托代理人（特别授权代理）：戴××。
被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：嘉兴市环菱胶
带有限公某。住所地：浙江省嘉兴市二环北路****号。
法定代表人：宋××。
委托代理人（特别授权代理）：陆××、蒋×。
上诉人唐山瑞盈商贸有限公某（以下简称瑞盈公某）因
与被上诉人嘉兴市环菱胶带有限公某（以下简称环菱公�）买
卖合同纠纷一案，不服浙江省嘉兴市秀洲区人民法院（2009）
嘉秀商初字第486号民事判决，向本院提起上诉，本院于2009
年7月8日受理后，依法组成合议庭，于2009年7月19日公开开
庭进行了审理。上诉人瑞盈公某委托代理人戴××、被上诉人
环菱公某委托代理人陆××、蒋×到庭参加诉讼。本案现已审
理终结。
原审法院经审理认定：环菱公某与瑞盈公某于2007年9月
18日签订《清帐协议》，对前面的债务进行了清帐。此后，双
方继续发生业务往来，涉及货款金额416753.19元。其中，在2008年3月10日签订《三角带经销总代理协议》之前，环菱公某
发货金额为279989.09元；签订《三角带经销总代理协议》之
后，环菱公某发货金额为136764.10元。《三角带经销总代理
协议》第4条货款支付方式约定，环菱公某凭瑞盈公某的传真
要货单，按工艺严格组织生产，并在双方约定的时间内将货送
达瑞盈公某，瑞盈公某收到货物后，应在20天内将本笔货款全
额支付给环菱公某。如遇瑞盈公某较大额度的订单，要求延迟
付款或分批付款的，双方应事先协商，瑞盈公某就延迟付款的
天数及分批支付的方法，以传真件通知环菱公某，在征得环菱
公某同意后，方可由环菱公某组织操作。但在前批货款瑞盈公
某未付清时，环菱公某不予受理。至今瑞盈公某已支付货款30
0868.13元，尚未付清货款115885.06元。
原审法院认为，双方之间的买卖合同关系合法有效，应
受法律保护。瑞盈公某至今结欠环菱公某货款115885.06元由
环菱公某提供的证据予以证实。瑞盈公某在收到货物后未按照
《三角带经销总代理协议》第4条的约定支付货款，已构成违
约，环菱公某有权根据法律规定要求瑞盈公某支付逾期付款违
约金。瑞盈公某在2008年4月11日收到货物后未在20日内付清
货款，尚欠4846.23元，故逾期付款违约金应从2008年5月1日
起算。环菱公某主张按现行银行贷款利率5.31％计算适宜，予
以支持。对于本案的争议焦点一，尚欠货款总额。根据环菱公
某提供的发货凭证和瑞盈公某的付款凭证，结算出瑞盈公某尚
欠环菱公某货款应为115885.06元。对于本案的争议焦点二，
瑞盈公某是否存在违约。根据《三角带经销总代理协议》第4条“货款支付方式约定，环菱公某凭瑞盈公某的传真要货单，
按工艺严格组织生产，并在双方约�的时间内将货送达瑞盈公
某，瑞盈公某收到货物后，应在20天内将本笔货款金额支付给
环菱公某。如遇瑞盈公某较大额度的订单，瑞盈公某要求延迟
付款或分批付款的，双方应事先协商，瑞盈公某就延迟付款的
天数，及分批支付的方某某传真件通知环菱公某，在征得环菱
公某同意后，方可由环菱公某组织操作。但在前批货款瑞盈公
某未付清时，环菱公某不予受理”的约定，环菱公某在支付了
300868.13元后，未再支付剩余货款，显已违约。对于本案的
争议焦点三，环菱公某有无发齐乙公某所谓的2008年5月28日
订货单下的全部货物并造成瑞盈公某损失。首先，环菱公某否
认收到过该订货单传真件；其次，双方的交货并未约定具体交
货时间；第三，瑞盈公某提�的证据与本案没有关联性，瑞盈
公某也没有提供进一步的证据加以证实，无法证明是由于环菱
公某未及时发货导致瑞盈公某所谓的损失。故对其反诉请求不
予支持。至于瑞盈公某辩称的环菱公某变更诉讼请求超过举证
期限，不应支持，原审认为，环菱公某在原有诉讼请求基础上
变更诉讼请求，是基于同一个买卖合同关系，且增加的诉讼请
求依附于原有的诉讼请求，为减少讼累，可以继续审理，故对
瑞盈公某的辩解不予采纳。根据《中华某某共和国合同法》第
八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百
五十九条、第一百六十一条、《中华某某共和国民事诉讼法》
第一百二十八条的规定，判决：一、唐山瑞盈商贸有限公某于
判决生效之�起十日内支付嘉兴市环菱胶带有限公某货款115885．06元，并支付违约金（其中2008年4月11日4846．23元从2
008年5月1日起算；2008年4月23日2632.70元从2008年5月13日
起算；2008年4月29日3280.20元从2008年5月19日起算；2008
年5月23日11257．26元从2008年6月12日起算；2008年6月4日3
6545.12元从2008年6月24日起算；2008年6月16日17117.65元
从2008年7月6日起算；2008年7月10日40205.90元从2008年7月
30日起算；按现行银行贷款利率5.31％计算至每笔货款实际付
清之日）；二、驳回唐山瑞盈商贸有限公某的反诉请求。如果
未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某
共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履
行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计1375元，财产
保全费1080元，反诉案件受理费减半收取265元，合计2720元
，由唐山瑞盈商贸有限公某负担。
宣判后，瑞盈公某不服，向本院提起上诉称：1、原判认
定瑞盈公某一方违约属认定事实不清。环菱公某主张瑞盈公某
违约，并称是凭瑞盈公某手机短信的要货通知发货，否认收到
瑞盈公某2008年5月28日传真，但至今不能提交手机短信的相
关要货内容，且在2008年5月28日后环菱公某发货三笔计93868
.76元，所发货品和瑞盈公某传真订单吻合，仅差部分规格（
订单货物价值12万余某），根据《最高人民法院〈关于民事诉
讼证据的若干规定〉》第75条规定，应认定环菱公某收到传真
，并按传真发货，但至今未发齐货物。故在环菱公某违约的前
提下，瑞盈公某有权行使抗辩权�付货款，因索要货款条件尚
未成就，瑞盈公某更不应支付利息。2、瑞盈公某共举出七份证据，证明双方签订《三角带经销总代理协议》后，环菱公某
违约未按传真要货单要求发齐货物，故造成瑞盈公某某济损失
，七份证据客观真实、相互印证，原审驳回瑞盈公某反诉请求
不当。综上，请求二审撤销原判，改判驳回环菱公某的一审诉
讼请求，支持瑞盈公某的一审反诉请求或发回重审，诉讼费用
由环菱公某负担。
被上诉人环菱公某未作书面答辩，口头辩称：1、瑞盈公
某不能证明环菱公某收到2008年5月28日传真的事实，环菱公
某在2008年5月28日后确有发货的事实，但发货并非与传真相
吻合，且瑞盈公某向法庭提交传真的时间是2009年，即使吻合
也不奇怪。事实上，瑞盈公某要货的方式不仅有传真、短信还
有电话。瑞盈公某称只有交齐订单货物后环菱公某才可以向其
要货款，没有事实依据，瑞盈公某应在20天内将本笔货款全额
支付给环菱公某。且瑞盈公某是经销环菱公某产品的贸易公某
，处于滚动要货的状态，故双方没有约定交货期限，瑞盈公某
未按约支付货款构成违约。2、瑞盈公某的反诉缺乏事实依据
，瑞盈公某以与第三人的所谓订单，向某菱公某主张违约赔偿
，缺乏真实性和关联性，即使按照瑞盈公某提供的2008年5月2
8日的传真要货单，也没有约定要货期限，故不能证明答辩人
违反了交货期限，需承担赔偿责任。请求二审维持原判。
本案二审审理中，双方当事人均未提供新的证据，本院
认定的事实与原�查明的事实一致。
本院认为，本案双方当事人系买卖合同法律关系，二审
争议的主要焦点在于欠款数额以及在合同履行过程中，哪一方当事人违约的问题。一、关于环菱公某尚未支付的货款金额问
题，双方一致确认业务总额为416753.19元，瑞盈公某已支付
款项数额为300868.13元，尚有115885.06元未付。现瑞盈公某
主张双方曾于2008年达成口头协议，环菱公某同意瑞盈公某支
付货款98937.70元，其主要的依据为环菱公某于2008年7月10
日开具的金额为98397.70元的增值税专用发票，但双方发生的
业务总额共有416753.19元，有发货单为证，该增值税专用发
票所载的金额仅为双方业务的一部分，不能以环菱公某开具该
金额的增值税专用发票，当然地推定欠款金额为98397.70元，
至于瑞盈公某主张的口头协议亦没有其他相关证据可以佐证，
本院对此不予采信，故瑞盈公某应支付环菱公某货款115885.0
6元。二、关于违约责任的问题。瑞盈公某主张，环菱公某未
按其传真载明的货物发货，构成违约，故依双方签订的《三角
带经销总代理协议》第4条之约定，瑞盈公某有权行使抗辩权
，拒绝支付货款。对此，本院认为，首先，瑞盈公某提供的所
谓传真件，从形式上看，仅仅是一份由瑞盈公某单方制作的载
明货物规格、名称和数量的表格，并未显示曾经传真的号码和
时间，瑞盈公某亦不能提供其在2008年5月28日向某菱公某发
出要货指令的其他证据。并且，双方在《三角带经销总代理协
议》第4条中虽约定“环菱公某凭瑞盈公某要货单，按工艺严
格组织生产，并在双方约定的时间内将货送达瑞盈公某”，但
从环菱公某陈述以及瑞盈公某不能提供其要货传真的情况来看
，瑞盈公某确有通过其他方式要货的行为，本案中没有证据显
示双方就每批货物的交货时间均作了具体约定，瑞盈公某提供的前述所谓传真也没有约定交货时间，故瑞盈公某主张环菱公
某未按传真要求时间发货的主张不能成立，相应地，其主张环
菱公某承担因违约造成的损失（包括其主张的已赔偿给唐山市
路南鑫川商贸有限公某的2万元定金和可得利益损失9179.23元
）亦缺乏相应的事实和法律依据。最后，依《三角带经销总代
理协议》第4条之约定，瑞盈公某在收到货物后，应在20天内
将本笔货款金额支付给环菱公某，瑞盈公某在该协议签订后，
并未依上述约定支付货款，其行为显然已构成违约，因双方在
合同中并未约定违约金，故瑞盈公某应赔偿环菱公某相应的银
行利息损失，原审以现行银行同期贷款利率为标准判令瑞盈公
某支付违约金的表述虽有不当，但计算方法和结果正确，可予
维持。瑞盈公某另提出，损失的起算点应为其收到货物之日起
的20天后，原审自发货之日起20天后开始计算损失有误，对此
本院认为，虽然发货时间和收货时间确有相差几天的情况，但
瑞盈公某在本案一、二审中未能提供所有货物的收货时间，且
原审对于瑞盈公某2008年结欠的货款按低于当时银行贷款利率
的2009年现行银行同期贷款利率计算损失，对瑞盈公某有利，
故其对于损失的分段计算，从实质结果来看，公平合理，�未
加重瑞盈公某负担，故瑞盈公某这一主张亦不能成立。综上，
原审认定事实清楚，实体处理并无不当，依照《中华某某共和
国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判
决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2404元，由上诉人瑞盈公某负担。本判决为终审判决。
审判长 马 蕾
审判员 郑连平
审判员 王宗明
二〇〇九年八月六日
书记员 姜丽艳