上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初1806号原告：杭州千岛拓新进出口有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：朱俊飞。委托诉讼代理人：侯志会，上海建纬(杭州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：施飞军，上海建纬(杭州)律师事务所律师。被告：上海五盟机电设备有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：冯晓军。被告：冯晓军，男，1973年4月15日出生，汉族，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：金慧霞，上海丰兆律师事务所律师。被告：蒋碧玉，女，1983年8月30日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：谢立嘉，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告杭州千岛拓新进出口有限公司(以下简称千岛公司)与被告上海五盟机电设备有限公司(以下简称五盟公司)、冯晓军、蒋碧玉股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2017年1月19日立案受理后，适用简易程序，于2017年4月12日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人侯志会、被告冯晓军委托诉讼代理人金慧霞、被告蒋碧玉委托诉讼代理人谢立嘉到庭参加诉讼。被告五盟公司，经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。千岛公司向本院提出诉讼请求：判令冯晓军、蒋碧玉对五盟公司的债务承担连带清偿责任，支付千岛公司货款354,789.28元，利息41,667.12元(暂计2016年11月17日),要求自2014年9月1日起算至实际清偿之日。事实理由：五盟公司因欠付千岛公司货款，经上海市松江区人民法院调解，确认应在2015年8月30日前偿付千岛公司354,789.28元。若逾期，则应另行加付千岛公司逾期付款利息损失。因五盟公司未在上述期限内偿付货款，千岛公司向松江区法院申请执行。经执行，于2015年10月22日书面告知千岛公司，五盟公司已经搬离该处，去向不明。冯晓军、蒋碧玉系五盟公司股东，因二股东怠于履行义务，导致五盟公司账册、重要文件等灭失，已经无法清算，故应对五盟公司债务承担连带清偿责任。被告五盟公司书面答辩：五盟公司同意归还所欠千岛公司货款。但因现在经营困难，暂时无力立即归还。五盟公司现在仍处于经营存续状态，并没有进入清算程序。冯晓军、蒋碧玉并不存在怠于履行义务，故不应对五盟公司的债务承担连带清偿责任。被告冯晓军辩称：不同意承担连带清偿责任。五盟公司是正常存续的状态，尚未进入清算，也未解散。不存在账册灭失、股东怠于履行义务，无法进行清算的情况。公司账册现都在五盟公司处。按照公司法规定，公司是独立人格，应当由五盟公司承担责任而不是股东承担连带责任。如果千岛公司认为五盟公司需要进入清算程序，可以向法院申请。被告蒋碧玉辩称：不同意诉请。1、公司清算的前提是公司解散，但五盟公司并未依法解散，还未进入清算程序，无法得出无法清算的结论；2、千岛公司无证据证明五盟公司存在主要财产及账册灭失以及股东怠于履行义务，导致账册灭失；3、蒋碧玉是公司小股东，不参与公司实际经营，五盟公司由冯晓军控制及实际经营。而且蒋碧玉已经与冯晓军已经离婚。蒋碧玉曾在2015年1月份向松江区人民法院提起公司股东知情权的诉讼，由此可证，蒋碧玉不参与公司经营，对公司情况并不知情。不具备侵害债权人利益的可能性及条件。经审理，本院确认事实如下：千岛公司于2015年3月向松江区法院起诉五盟公司买卖合同纠纷一案。2015年4月20日，双方自愿达成调解，协议如下：一、五盟公司确认欠付千岛公司货款354,798.28元，于2015年5月30日前偿付100,000元、于2015年6月30日前偿付100,000元、于2015年7月30日前偿付100,000元，于2015年8月30日前偿付54,798.28元，如五盟公司未按上述期限履行任意一期付款义务，则应另行加付千岛公司逾期付款利息损失(以354,798.28元为基数，自2104年9月1日起算至实际清偿日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算)；二、千岛公司放弃其余诉讼请求；三、案件受理费6,622元，减半收取计3,311元，财产保全费2,346元，合计5,657元，由千岛公司负担。同日，松江区法院出具(2015)松民二(商)初字第881号民事判调解书。该调解协议生效后，因五盟公司不履行生效法律文书确定的义务，千岛公司于2015年8月向松江区法院申请执行，要求五盟公司偿付货款300,000元及逾期付款利息。2015年10月15日，松江区法院向千岛公司出具《执行情况告知书》(2015)松执字第5544号。内容：关于你依据(2015)松民二(商)初字第881号民事调解书申请五盟公司买卖合同纠纷一案，本案受理立案后，依法向被执行人发出将执行传票，限令被执行人于2015年9月16日履行生效法律文书确定的履行义务，届期，被执行人未履行。执行中，本院至被执行人经营地上海市徐汇区XX路XXX号调查，上海漕河泾开发区物业管理有限公司向本院表示被执行人原租赁在此经营，现已搬离该处，去向不明，且尚欠该处租金及物业费未付；本院另至上海市房地产交易中心、中国人民银行上海市分行、中国证券登记结算有限责任公司上海分公司调查，查明被执行人名下银行账户均已被其他法院冻结，本院已在审理中轮候冻结被执行人在上海银行漕河泾开发区支行的银行账户；被执行人名下有沪A3XX**、沪A3XX**轿车二辆，但亦被其他法院查封在先，本院现已轮候查封上述车辆；除此，被执行人名下无房产及股权等其他财产可供执行……现通知你在2015年10月22日前向本院提供被执行人可供执行财产线索，届时如提供不出或逾期不能提供的，本院将依法裁定终结本次执行程序…..。2015年10月22日，松江区法院出具(2015)松执字第5218号执行裁定书：本院受理立案后，依法向被执行人发出执行令，限令其到庭履行义务，届期，被执行人未履行。执行中，本院至被执行人经营地上海市徐汇区XX路XXX号调查，查明被执行人已搬离该处，去向不明；本院另至上海市公安局车辆管理所、上海市房地产交易中心、中国人民银行上海市分行、中国证券登记结算有限责任公司上海分公司调查，查明被执行人名下银行账户均已被其他法院冻结，本院已在审理中轮候冻结被执行人在上海银行漕河泾开发区支行的银行账户；被执行人名下有沪A3XX**、沪A3XX**轿车二辆，但亦被其他法院查封在先，本院现已轮候查封上述车辆；除此，被执行人名下无房产及股权等其他财产可供执行。本院将上述执行情况告知申请执行人后，其也未能向本院提供被执行人可供执行的其他财产线索。本院认为，申请执行人依据生效法律文书，向本院申请执行，要求执行人履行给付义务，本院应当予以执行。因本院查找不到被执行人在本市辖区可供执行的其他财产线索，申请执行人亦不能提供被执行人可供执行的其他财产线索，本案执行标的暂无条件执行。据此，裁定如下：申请执行人千岛公司与被执行人五盟公司买卖合同纠纷一案的本次执行程序终结。另查明，五盟公司股东为冯晓军、蒋碧玉。至2017年4月14日，五盟公司工商登记状态仍为存续(在营、开业、在册)。上述事实，除当事人陈述外，有千岛公司提供的(2015)松民二(商)初字第881号民事调解书、《执行情况告知书》、《执行裁定书》、蒋碧玉提供的《企业信用信息公示报告》等证据证明。此外，蒋碧玉提供：1、(2015)松民二(商)初字第265号民事调解书，证明蒋碧玉不参与公司经营管理。2、长宁区法院民事判决书(2016)沪0105民初19536号，证明蒋碧玉和冯晓军在2016年11月离婚，双方在2014年上半年已处分居状态。本院认为，松江区法院出具(2015)松执字第5218号执行裁定书，是基于松江区法院查找不到被执行人可供执行的财产，申请执行人亦不能提供被执行人可供执行的财产线索，而终结本次执行程序，并非五盟公司在清算过程中，股东怠于履行义务，导致五盟公司账册、重要文件等灭失，而无法清算。有限责任公司的全体股东是公司解散后的清算义务人，本案中，五盟公司并未解散，也未注销。故冯晓军、蒋碧玉目前不是公司清算义务人。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条的规定，是关于清算义务人怠于履行义务所导致的侵权民事责任的规定，意在强化清算义务人的清算义务。五盟公司尚未解散，没有进入清算程序，故不存在股东怠于履行清算义务，导致公司账册、重要文件灭失，无法清算的事实。千岛公司诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。审理中，五盟公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：驳回杭州千岛拓新进出口有限公司的诉讼请求。案件受理费7,248元，减半收取计3,624元，由杭州千岛拓新进出口有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王嵘二〇一七年四月十八日书记员  李倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。