湖南省祁东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0426民初946号
原告：刘双合，男。
委托诉讼代理人：官和平，祁东县洪城法律服务所法律工作者。
被告：祁东县第二人民医院。
法定代表人：李友琳，院长。
委托诉讼代理人：邹福平，男。
委托诉讼代理人：邹端阳，湖南业达律师事务所律师。
原告刘双合�被告祁东县第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法适用普通程序，分别于同年8月11日和2017年5月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人官和平，被告祁东县第二人民医院的委托诉讼代理人邹福平、邹端阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘双合向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因医疗过错行为造成的经济损失203,190.56元（其中医药费29,138.56元、后期取钢板10,000元、鉴定费1300元、误工费26,453元、护理费26,453元、住院伙食补助费13,500元、营养费5000元、残疾赔偿金80,746元、精神损害抚慰金10,000元、交通费600元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年3月6日，原告受伤后到被告医院治疗，由于被告使用的医用材料存在质量瑕疵，造成原告左股骨骨折术后钢板断裂。之后，原告被送至解�军169医院再次手术治疗。被告的诊疗行为致使原告的骨折愈合延期，伤情加重，损失扩大。事故发生后，被告一直以正与钢板生产厂家协商赔偿为由，迄今未对原告进行赔偿。在审理过程中，原告将其诉请的残疾赔偿金损失标准变更为湖南省2016年城镇人均可支配收入，并核减其通过处理交通事故获得的赔偿112,279.21元。
为证明其主张，原告刘双合提交以下证据：
证据1：原告在祁东县第二人民医院、169医院的住院病历、用药清单，以证明原告受伤后在被告医院治疗，后因钢板断裂转入169医院治疗。之后，原告又转回被告医院治疗，2014年12月19日出院。
证据2：南华大学司法鉴定中心南大司鉴中心［2014］临鉴字第1225号，以证明原告受伤事实和伤残等级。
证据3：原告在�告医院住院治疗时使用的已断裂的钢板，以证明被告使用的钢板存在质量瑕疵，造成原告伤情加重。
证据4：被告医院出具的住院结算发票，以证明原告于2014年12月19日出院，花费医药费29,138.56元。
证据5：租房合同、证明及房产证，以证明原告受伤前在祁东县白地市镇居住，靠卖菜为生，主要生活来源于城镇。
被告祁东县第二人民医院辩称：1.原告应于2014年5月14日起一年内起诉，原告之诉已超过诉讼时效；2.原告的诉讼请求已在祁东县人民法院（2015）祁民一初字第89号民事诉讼中得到赔偿，本次起诉属重复赔偿，无法律依据；3.被告进行诊疗活动时，严格遵守了医疗操作规程，所使用的内固定器械是正规厂家生产、通过正规的经销渠道购买的合格产品，被告并无过错；4.原告在169医院住院治疗花费的医药费38,316.76元由被告支付，而根据湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定意见，被告垫付的医药费远超被告应承担的赔偿责任。综上，被告请求人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
为支持其答辩意见，被告祁东县第二人民医院提交以下证据：
证据1：原告在被告医院住院治疗的病历44页，以证明原告在被告医院的诊疗过程和所使用的内固定器械信息。
证据2：原告所使用器械生产者、经营者资质，以证明原告所使用的医疗器械质量合格，资质合法。
证据3：被告垫付的原告在169医院的医药费凭证，以证明被告已经支付的部分费用。
证据4：（2015）祁民一初字第89号案件资料，以证明原告的诉讼请求已在（2015）祁民一初字第89号案件中得到赔�。
本院调取的湖南省湘雅司法鉴定中心的退卷函等资料和湘雅二医院司法鉴定中心［2017］临鉴字第360号司法鉴定意见书，以证明因原告原因，湖南省湘雅司法鉴定中心退回本院司法鉴定委托；湘雅二医院司法鉴定中心鉴定被告在诊疗活动中存在过错，与钢板断裂有因果关系，参与度为10-20%（供法院参考）；原告之伤被评定为十级伤残。
当事人围绕诉讼请求依法提交的证据和本院调取的证据，本院均组织当事人进行了质证。原告提供的证据1（除祁东县第二人民医院的病历之外）、2、3、4，被告提供的证据2、3、4，当事人对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供的证据1中的祁东县第二人民医院的病历和被告提供的证据1，经审查，被告提供的证据1系原始书证，原告提供的病历复印件能与其核对一致，上述证据具有真实、合法和关联性，本院予以确认。本院调取的湖南省湘雅司法鉴定中心的退卷函等资料和湘雅二医院司法鉴定中心［2017］临鉴字第360号司法鉴定意见书，程序合法、鉴材充分、意见公正，具有证明力，本院予以确认。
本院根据认定的证据和原、被告在庭审中的一致陈述，认定事实如下：
2014年3月6日，原告因交通事故受伤，被送至被告医院住院治疗，被诊断为左股骨髁上开放性骨折和右股骨小粗隆骨折。经医患谈话，原告之子签署了手术同意书、使用内置医用耗材知情同意书和输血及血液制品治疗同意书，被告的医护人员当天为原告行清创钢板内固定术。该钢板名称为锁定金属接骨板系统，产品编号为A428107197，产品型号为AZX-
LL，二维码为（01）06944697239791、（11）110411（10）180430，系�京贝思达生物技术有限公司生产。原告手术后，被告医护人员对其行骨科常规护理、抗炎治疗和对症治疗，原告多次下床活动。2014年5月14日，因原告13日18时左右感觉左大腿疼痛，被告医院人员对其检查后，发现其钢板断裂。被告医院遂带原告到衡阳中心医院诊疗。2014年5月15日，原告以左股骨骨折术后钢板断裂到中国人民解放军第一六九医院住院治疗22天，行左股骨钢板取出、髓内钉内固定术。原告术后左股骨骨折复位好，内固定物无松脱及断裂，于2014年6月6日出院，出院医嘱暂全休叁个月。原告在中国人民解放军第一六九医院花费的医药费38,316.76元，已由被告医院支付。之后，原告重新到被告医院进行康复治疗，并于2014年11月22日出院。
2014年12月4日，经南华大学司法鉴定中心鉴定，原告左股骨下段骨折（内固定术后，骨折未愈），左股�小粗隆骨折；残疾程度目前评为X级；误工损失日（从受伤之日起计算）止于本次鉴定之日前一天；住院期间陪护壹名；前期医疗费用凭有效票据核算；预计后续复查、取内固定医疗费壹万元或后续医疗费按实际发生费用凭有效票据核准。
2015年1月8日，原告以机动车交通事故责任纠纷为由，向本院起诉案外人郑文波、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司，请求赔偿其因交通事故所受损失163,893.32元（原告诉请的经济损失为192,893.32元，郑文波已付医药费、鉴定费28,500元）。在本院审理过程中，原告与郑文波、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司达成了调解协议。2015年6月9日，本院以（2015）祁民一初字第89号民事调解书确认：1.中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险和商业三责险责任限额内赔偿原告因交通事故造成的经济损失112,279.21元；2.中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司支付郑文波27,500元；3.原告自愿放弃对郑文波、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司的其他诉讼请求。
2016年9月1日，因原告的申请，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对医方是否存在医疗过错等进行鉴定，并通知原、被告参加医患双方听证会。后因原告未到场，该鉴定机构退回本院委托。2016年12月16日，原告又申请对其伤情加重的形成原因及伤残等级、被告是否存在医疗过错、应承担多大责任进行鉴定。2017年2月13日，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告的伤残等级及伤情加重原因、被告是否存在医疗过错及参与度大小进行鉴定。2017年5月2日，湘雅二医院司法鉴定中心出具了鉴定意见：1.被告在对原告的诊疗过程中，对内固定钢板长度的选取有偏�之不足，此可引起内固定松动，与钢板断裂存在一定因果关系，参与度为10-20%（供法院参考）；2.原告左股骨髁上开放性骨折，行两次内固定手术，目前左膝关节伸可，屈曲稍受限，左下肢肌肉有萎缩，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11项之规定，评定为十级残。
另查明，原告虽属农业家庭户口，但自2013年1月起就租住于祁东县白地市镇街上，主要经济来源于其经营的蔬菜生意。
经核定，原告因交通事故和医疗事故所受的各项经济损失总计197,384.35元（包括中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司赔偿的112,279.21元和郑文波已付医药费、鉴定费28,500元。）：①.医疗费77,455.32元（29,138.56元+38,316.76元+10,000元）；②.住院伙食补助费13,050元（50元/天×261天）；③.营养费5000元；④.护理费23,549.35元（32,933�/年÷365天×261天×1人）；⑤.残疾赔偿金43,797.6元（31,284元/年×14年×10%）；⑥.精神损害抚慰金8000元；⑦.交通费600元；⑧.鉴定费1300元；⑨.误工费24,632.08元（32,933元/年÷365天×273天），计算方式为2015年湖南省城镇私营单位服务业从业人员日平均工资乘以误工天数（2014年3月6日至2014年12月3日）。
本院认为，原告于2014年3月6日因交通事故左股骨下段骨折、左股骨小粗隆骨折，送被告医院诊疗过程中，在行清创钢板内固定术后，所使用的钢板断裂，致使原告左股骨再次手术。经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，被告医院在对原告的诊疗过程中，对内固定钢板长度的选取有偏短之不足，此可引起内固定松动，与钢板断裂存在一定因果关系，故被告医院在对原告的诊疗活动中存在过错，与原告的人身损害有因果关系，被告应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”，交通事故的过错方和医疗事故的医方分别实施侵权行为，造成本案原告的经济损失，应由交通事故的过错方和医疗事故的医方按各自的责任大小承担相应的赔偿责任。综合本案案情，原告的经济损失可由交通事故的过错方和医疗事故的医方按4:1比例承担。又因交通事故的处理已经发生法律效力，原告已经得到了合理的赔偿，并放弃了其他诉讼请求，故交通事故过错方应负的赔偿责任，本案不再处理。原告因交通事故和医疗事故所受的经济损失总计197,384.35元。原告主张核减已在交通事故中获得的理赔，剩余经济损失应由被告负担；被告辩称原告的诉请存在重复起诉，其只按责任比例负担第二次手术的医药费及此次手术后的误工费、护理费、住院伙食补助费，均于法无据，本院不予采纳。原告还主张其并未申请“参与度”鉴定，而被告亦未申请，湘雅二医院司法鉴定中心对“参与度”的鉴定违法。本院认为，2016年12月16日，原告申请对被告应承担多大责任进行鉴定，而在医疗损害责任纠纷案件中，“参与度”与“多大责任”系同一概念，均指医疗过错行为在人身损害全部应赔偿额中所应承担的责任比例。关于原告在被告医院手术时使用的钢板质量问题，因原、被告均未申请对该钢板的质量进行鉴定，且根据双方提供的证据本院无法查明该钢板的质量问题。被告还辩称原告的起诉已超过诉讼时效。因2015年12月，原告仍与被告医院的工作人员（彭科长）协商处理本医疗事故，其于2016年7月11日向本院起诉，未超过诉讼时效。
综上所述，原告请求法院判令被告赔偿其因医疗事故所造成的经济损失，于法有据，本院依法予以支持，但原告请求赔偿的数额部分过高，应以本院核定的数额为准。被告医院已经垫付的医药费38,316.76元，应予核减。经计算，被告医院应赔偿原告经济损失1160.11元（197,384.35元×20%-38,316.76元）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一台三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十九条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决如下：
被告祁东县第二人民医院在本判决生效后十日内赔偿原告刘双合因本案事故造成的医疗费、残疾赔偿金、交通费等经济损失1160.11元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4347元，由原告刘双合负担3478元，被告祁东县第二人民医院负担869元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 李志为
人民陪审员 匡 辛
人民陪审员 李新齐
二〇�七年五月二十七日
书 记 员 王剑英
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年：
（一）身体受到伤害要求赔偿的；
（二）出售质量不合格的商品未声明的；
（三）延付或者拒付租金的；
（四）寄存财物被丢失或者损毁的。
第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十九条因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年�城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当�付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。