云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终170号
上诉人（原审原告）:顾双花，女，1963年10月13日出生，汉族，住昆明市寻甸回族彝族自治县。
委托诉讼代理人：张兴，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。
委托诉讼代理人：钱方瑶，云南祥宇律师事务所实习律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）:重庆驰发建筑劳务有限公司。
住所：重庆市南岸区南坪开发路**号****号。
法定代表人：陈建明，总经理。
委托诉讼代理人：尹攀，男，1974年7月12日生，汉族，住重庆市长寿区，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：中铁建设集团有限公司。
住所：北京市石景山区石景山路**号。
法定代表人：汪文忠，董事长。
委托诉讼代理人：牛洪涛，男，1974年9月13日出生，汉族，住北京市石景山区，系该公司员工，特别授权代理。
委托诉讼代理人：王平，女，1971年10月26日出生，汉族，住北京市海淀区，系该公司员工，特别授权代理。
上诉人顾双花与上诉人重庆驰发建筑劳务有限公司（以下简称：驰发公司）、被上诉人中铁建设集团有限公司（以下简称：中铁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，因两上诉人均不服昆明市呈贡区人民法院（2016）云0114民初1730号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2011年1月16日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人顾双花上诉请求为：一、依法撤销呈贡区人民法院作出的（2016)云0114民初1730号民事判决第一项；二、请求法院依法改判被上诉人驰发公司、中铁公司连带向上诉人支付因受伤所产生的费用：住院伙食补助费2100元（100元/天X21天)、后期治疗费3000元、伤残赔偿金52746元(26373元/每X20年X10%)、误工费14420元(140元/天X103天)，住院期间护理费2650.43元(46067元/年÷365天X21天)、交通费500元、住院期间营养费1050元(50元/天X21天）、后期护理费1358元（46067元/年÷365天X90天)、后期营养费4500元(50元/天X90天）、鉴定费2100元、精神抚慰金2000元，共计人民币86424.43元(大写:捌万陆仟肆佰贰拾肆元肆角叁分整)。三、本案一审、二审诉讼费用全部由两被上诉人共同承担。事实与理由：一、上诉人顾双花是被工地上中铁公司的5号吊车钢绳拖到在地受伤，即：上诉人顾双花是因为第三人致害导致的受伤行为。二、原审法院对于上诉人因受伤所主张的部份赔偿费用不予支持,不符合法律的规定。1.上诉人主张的后期护理费、住院期间的营养费、后期营养费符合法律的规定，应得到法院的支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”即受害人遭受人身损害后出院后继续治疗的必要后期护理费、住院期间的营养费、出院后的后期营养费等均属于法律规定的赔偿范围，但一审法院对于上述几项费用的赔偿不予支持，显然是不符合法律的规定。2.上诉人主张的三期鉴定费属于上诉人必要的合理的费用，应得到法院的支持。昆明医科大学司法鉴定中心出具的关于三期评定的《法医临床鉴定意见书》真实有效，作为上诉人出院后因康复护理等必要费用的有效参照证据理应被法院釆信。因此，对于三期鉴定的鉴定费700元的主张赔偿也应得到法院的支持。3.上诉人主张的精神损害抚慰金应得到法院的支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条中规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”本案中上诉人人身受到损害，经司法鉴定中心鉴定构成十级伤残。发生事故后，上诉人身体上和心理上都受到了严重的伤害。特别在心理上产生了极大的阴影，给生活和工作带来了很大的痛苦。上诉人主张精神损害抚慰金合情合法。三、此事故属于第三方侵权造成的人身损害，第三方即吊车操作人员负事故的全部责任。上诉人在工作期间遵守工作规定，已尽到安全防护义务，并不是因为上诉人顾双花的行为导致的伤害，上诉人顾双花受伤系属于正常工作期间受到其他人侵权导致的受伤行为，不存在任何的个人过错问题，在本次事故中不应承担任何责任。一审法院判决减轻被上诉人10%的责任，而由上诉人顾双花承担10%的责任与事实相悖，损害了上诉人的合法权益。综上请求二审法院依法改判。
上诉人驰发公司针对顾双花的上诉请求，陈述其答辩意见与上诉意见一致。
被上诉人中铁公司答辩称：顾双花的损害后果与中铁公司无任何关系，一审判定中铁公司对顾双花不承担任何责任正确，请求二审法院对此予以维持。
上诉人驰发公司上诉请求为：1、撤销原判，依法重新认定顾双花的误工费及护理费，并重新调整责任承担比例，依法改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、事实部分认定被上诉人劳务费140元每天有误，事实上被上诉人在上诉人处综合一年的工资算下来应该是每月3000元。因此被上诉人顾双花的误工费计算有误，另外，误工费的时间也是错误的，根据被上诉人提供的出院记录，继续卧床休息2-3周，故误工费只能计算41天，据了解，被上诉人顾双花出院后就己经在其他工地上班了。二、护理费金额过高，应当参照昆明市场护理人员每天80元来计算。三、在被上诉人顾双花上班期间，公司一再对其进行劳动安全施工教育，而被上诉人作为一个完全民事行为能力人，在工作中应当注意安全，因此我公司认为一审法院认定被上诉人承担10%比例过低，综上所述，请求二审法院依法改判。
被上诉人顾双花答辩意见与其上诉意见一致。
一审情况：
原告顾双花诉称：自2014年7月起，原告就在两被告承建的昆明市新南站工地上务工。2015年12月10日上午9时，原告在工地上正常工作时，被工地上中铁公司的5号吊车钢绳拖倒在地，致使原告受伤。当天原告被送往昆明市中医医院住院治疗21天。原告出院后，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定构成十级伤残、后期治疗费需3000元、休息期120天、营养期90天、护理期90天。双方因赔偿事宜，协商未果，原告提起诉讼，请求判令：一、两被告连带向原告支付因受伤产生的住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后期治疗费3000元、伤残赔偿金52746元（26373元/年×20年×10%）、误工费20298元（61738元/年÷365天×120天）、护理费15223.50元（61738元/年÷365天×90天）、营养费4500元（50元/天×90天）、鉴定费2100元、交通费2000元、精神损害抚慰金2000元，合计103967.50元；二、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院确认：2015年12月10日上午，原告顾双花在昆明新南站工地上务工时，被工地上的吊车钢绳拖倒受伤。后原告被送到昆明市中医医院呈贡医院住院治疗21天，产生的住院费由被告驰发公司支付。经诊断，原告伤情为右侧耻骨支骨折、右髋部软组织挫伤。出院医嘱：继续卧床休息2-3周；全休三月；一月后复查x片，根据骨折愈合情况决定下地负重时间；不适随诊。原告出院后，委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2016年3月23日作出司法鉴定意见书认定，原告顾双花伤残等级为十级，需后期治疗费3000元。原告支付鉴定费1400元。另查明：原告顾双花受雇于被告驰发公司，劳务费140元/天，每年结算，以现金方式发放；被告中铁公司是昆明新南站工地的总承包。
一审法院认为:一、关于原告受雇于谁的问题，根据原告提交的《证明》、被告驰发公司的自认以及原告的自认，原告顾双花系受雇于被告驰发公司。二、关于被告应否及如何承担责任的问题，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”本案中原告的雇主为被告驰发公司，原告在工作中受伤，其雇主应承担赔偿责任，故对原告要求被告驰发公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持；原告认为被告中铁公司系其雇主应当承担赔偿责任的诉讼请求，证据不充分，一审法院不予支持。三、关于原告是否存在过错的问题，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”原告顾双花从2014年就在被告驰发公司的工地务工，且其在进场工作前，已经由被告中铁公司对其进行过安全教育，原告应当在工作过程中注意安全，但其自身未尽合理安全注意义务，在吊车作业过程中被钢绳拖倒，其对损害后果的发生存在一定过错，依法可适当减轻被告的赔偿责任，结合本案实际情况，本院酌情减轻被告驰发公司10%的责任。被告认为原告自身对损害后果的发生存在过错，应承担相应责任的答辩观点，一审法院予以采信。四、关于原告主张的损失是否符合法律规定的项目和标准问题，一审法院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告顾双花提交的证据能够证明其在城镇居住生活满一年，其按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的误工费，结合被告驰发公司的自认，一审法院对其计算标准予以认定，误工期计算至定残前一日为103天；原告主张的护理费，因其未提交出院后需专人护理的证明，本院酌情支持其住院期间的护理费，护理费计算标准参照2015年居民服务业在岗职工平均工资46067元计算；原告主张的营养费，其未提交医生医嘱，本院不予支持；原告主张的鉴定费，本院支持1400元；原告主张的交通费、本院酌情支持500元；原告主张的住院伙食补助费、后期治疗费符合法律规定，本院予以支持；原告主张的精神抚慰金，证据不充分，一审法院不予支持。综上，对原告的损失，一审法院作如下认定：住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后期治疗费3000元、残疾赔偿金52746元（26373元/年×20年×10%）、误工费14420元（140元/天×103天）、护理费2650.43元（46067元/年÷365天×21天）、鉴定费1400元、交通费500元，上述七项经济损失合计76816.43元。原告顾双花的上述损失，由被告驰发公司承担90%计69134.79元，由原告顾双花承担10%计7681.64元。据此，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一、二款，第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告重庆驰发建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告顾双花因本次事故受伤产生的各项损失共计人民币69134.79元。二、驳回原告顾双花的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：1、被上诉人中铁公司是否应对上诉人顾双花的损害后果承担赔偿责任？2、上诉人顾双花是否应对其损害后果承担相应责任？3、两上诉人各持异议的各项费用应如何认定？
本院认为：第一，关于中铁公司是否担责的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案经审理查明，中铁公司系昆明新南站工地的总承包人，其向具备资质的驰发公司进行劳务分包后，由驰发公司雇佣顾双花提供相关劳务。上诉人顾双花主张中铁公司承担损害赔偿责任的理由为：事发时，拖倒顾双花致其受伤的吊车钢绳所属吊车系中铁公司所有，故中铁公司系侵权人，应承担赔偿责任。对此，中铁公司予以否认，且驰发公司在一审庭审中已确认该吊车系其公司所有，并非属于中铁公司；加之顾双花对其主张并未举证证实，故本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，对顾双花主张中铁公司承担损害赔偿责任的请求不予支持。第二，关于责任比例问题。顾双花在本次事故中受伤系其作为拆除被吊货物的人员在未完成连接件作业时，因吊车操作人员疏忽大意启动吊车，运动中的吊车钢绳将其拖倒致伤。对此事发经过及受伤原因，驰发公司在一审庭审中确认无异。二审中驰发公司虽认为顾双花对损害后果亦有重大过错，并主张增加顾双花自担责任的比例，但并未提交证据证实其主张。综合分析事发原因，雇员顾双花作业中并未存在操作不当或未尽安全注意义务的情形，对损害后果并无过错，一审认定其自担10%的责任有误，本院予以更正。第三，针对各项异议费用的问题。（一）驰发公司持异议的费用。1、误工费。经审理查明，伤者顾双花受雇于驰发公司，双方约定的劳务费为每天140元，故一审据此确定误工费单价有事实依据；所认定的103天误工期正是伤者受伤之日至定残前一日的期间，与最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定相符，故一审对误工期及误工费单价的认定合理，并无不当，所计费用正确，本院予以维持；2、住院期间护理费。一审认定护理费单价合理，并无不当，本院予以维持。（二）顾双花持异议的费用。1、住院期间营养费。该笔费用上诉人顾双花并未在一审诉求中主张，不属于本案的审理范畴，且二审中驰发公司亦不愿承担该笔费用，故对其此项请求本院不予支持；2、后期护理费。顾双花伤情系右侧耻骨支骨折，右髋部软组织损伤。出院医嘱载明继续卧床休息2-3周，故本院根据其伤情并结合医嘱，酌情支持其后期护理费2650.43元(46067元/年÷365天X21天);3、后期营养费。因上诉人并未提交出院后应加强营养的医嘱证明，故本院对其此项主张不予支持；4、三期鉴定费用。因三期鉴定意见依据不足，本院不予采信，故上诉人为此缴纳的鉴定费用本院不予支持；5、精神抚慰金。伤者顾双花在提供劳务过程中因雇主的过错导致受伤，且达到十级伤残等级。必然给其精神上造成痛苦，故本院酌情支持其精神抚慰金2000元。综上，驰发公司应赔偿顾双花的经济损失总额为：81466.86元。一审认定事实清楚，但有关费用计算有误，本院予以更正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销昆明市呈贡区人民法院（2016）云0114民初1730号民事判决；
二、上诉人重庆驰发建筑劳务有限公司于判决生效后十日内向上诉人顾双花赔偿各项经济损失总计81466.86元；
三、驳回上诉人顾双花对原审被告中铁建设集团有限公司的诉讼请求；
四、驳回上诉人顾双花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2098元，减半收取1049元，由上诉人重庆驰发建筑劳务有限公司承担822元，由上诉人顾双花承担227元；二审案件受理费2098元由上诉人重庆驰发建筑劳务有限公司承担1644元（重庆驰发建筑劳务有限公司预缴的上诉费2098元，本院退还454元），由上诉人顾双花承担454元（顾双花预缴的上诉费2098元，本院退还1644元）。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 何海燕
审判员 古维贤
审判员 姚 丹
二〇一七年三月二十九日
书记员 龚有朝