北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2015）大民（商）初字第17700号原告：国都建设（集团）有限公司，住所地北京市大兴区瀛海镇同义村。法定代表人：肖中义，总经理。委托诉讼代理人：廖ＸＸ，北京怡天律师事务所律师。被告：宁雪梅，女，1976年11月27日出生。委托诉讼代理人：赵文付，北京市京兴律师事务所律师。原告国都建设（集团）有限公司（以下简称：国都公司）与被告宁雪梅企业承包经营合同纠纷一案，本院依法受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国都公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令宁雪梅支付欠款1316950.08元；2、请求判令宁雪梅支付逾期付款利息428602元（暂计至2015年11月25日，其后利息由法院判决）；3、诉讼费用由宁雪梅承担。后国都公司变更第二项诉讼请求为：请求判令宁雪梅支付逾期付款利息428602元（2012年6月1日起以216950.08元为基数暂计实际给付之日止，以银行贷款利率两倍计算；从2012年12月1日起以300000元为基数暂计实际给付之日止，以银行贷款利率两倍计算；从2013年6月1日起以400000元为基数暂计实际给付之日止，以银行贷款利率两倍计算，从2013年12月1日起以400000元为基数暂计实际给付之日止，以银行贷款利率两倍计算）。事实与理由：宁雪梅系国都公司下属全资子公司“北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司”（以下简称：瀛润达公司）总经理，2010年6月1日，由国都公司、瀛润达公司、宁雪梅签订《北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司承包经营协议书》，根据该协议约定，“北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理由集团公司聘任并进行承包经营”，“北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理在集团公司的授权下进行独立承包经营”，且合同约定了经营指标以及管理费的支付办法。合同签订之后，一直由宁雪梅承包经营瀛润达公司，但是宁雪梅却没有按照合同约定向国都公司缴纳管理费。2013年3月26日，由宁雪梅书写还款计划书，对所欠国都公司的管理费进行了确认，并制定了还款计划，但是迄今为止，宁雪梅一直没有按照该还款计划向国都公司缴纳管理费，共计拖欠管理费916950.08元；截止至2013年底共欠付1316950.08元。综上所述，原、被告之间的承包经营协议书系双方真实意思表示，合法有效，且不违背法律的强制性规定，宁雪梅作为承包人，应该依照合同约定履行缴纳管理费的义务，但是宁雪梅一直拖欠该费用，损害了国都公司的合法权益，为此，国都公司具状起诉，请求法院支持国都公司的诉讼请求。宁雪梅辩称，不同意国都公司的全部诉讼请求。一、宁雪梅以瀛润达公司名义与国都公司签订《承包经营协议书》系职务行为，相关责任应由瀛润达公司承担。宁雪梅受瀛润达公司的法定代表人指派参与签订《承包经营协议书》。宁雪梅以瀛润达公司名义与国都公司签订协议，并不是以个人名义与国都公司签订《承包经营协议书》。宁雪梅与瀛润达公司存在劳动关系，在工作期间，宁雪梅只是按照合同的约定领取工资，并未领取公司任何利润。二、国都公司起诉宁雪梅，属国都公司起诉主体错误。《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”本案中，宁雪梅以工作人员的名义与国都公司签订《承包经营协议书》，属职务行为，国都公司直接起诉宁雪梅，要求宁雪梅承担责任，属起诉主体错误。三、瀛润达公司系独立的法人公司且其股东均系自然人，瀛润达公司开业期间产生的经营费用由瀛润达公司自行承担，与国都公司无关。公司法第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。本案中，瀛润达公司开业期间产生的经营费用由瀛润达公司自行承担，与国都公司无关。国都公司主张瀛润达公司系其全资子公司，完全不属实，从工商登记资料中可以看出，瀛润达公司的股东有五个自然人，与国都公司没有任何关系。四、在瀛润达公司经营期间，所有的支出费用均由瀛润达公司支出，国都公司并未支出任何费用。综上，国都公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法判决驳回国都公司的诉讼请求。国都公司向本院提交以下证据：证据一：承包经营协议书；证据二：还款计划；证据三：瀛润达公司工商登记信息、代持股协议；证据四：备用金申请表；证据五：支票报销审核单、支出凭单；证据六：北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司工资明细表；证据七：支票报销审核单、汇款凭证、记帐凭证；证据八：租赁合同；证据九：北京天瑞国峰科技卵化器有限公司丰台分公司企业基本信息工商打印件；证据十：瀛润达公司企业信息打印件。宁雪梅对上述证据的证据一、证据三中的瀛润达公司工商登记信息、证据四、证据五、证据六、证据七、证据九、证据十的真实性认可，对其他证据的真实性不认可。宁雪梅向本院提交以下证据：证据一：劳动合同。证据二：瀛润达公司章程。证据三：承包经营协议书。证据四：发票。证据五：工商档案打印件。证据六：企业工商登记信息。证据七：收据两份。证据八：备用金申请表；证据九：交接明细；证据十：增值税申报表；证据十一：社会保险单位信息单位变更表；证据十二：税务登记变更表；证据十三：发票缴销登记表；证据十四：变更税务登记表、国标税控收款机变更审批表；证据十五：支票报销审核单；证据十六：企业法定代表人（负责人）须知，企业法人年检报告书。国都公司对宁雪梅提交的证据真实性均认可。对上述当事人真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认。宁雪梅对还款计划、代持股协议的真实性不认可，其向本院申请对还款计划、代持股协议上宁雪梅的签字真实性进行鉴定。本院委托北京华夏物证鉴定中心进行鉴定，2016年10月11日，北京华夏物证鉴定中心出具终止鉴定函，载明因宁雪梅未按期缴费，故终止鉴定。宁雪梅对还款计划、代持股协议、租赁合同的真实性不予认可，但未提交相反证据证明，故本院对上述证据真实性均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月1日，国都公司与瀛润达公司签订《北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司承包经营协议书》，约定：“1.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司法定代表人由集团公司委派并任命；2.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理由集团公司聘任并进行承包经营。3.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司财务人员由集团公司指派，其他管理等专业化人员由北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理提名并报集团公司审批后由咨询公司总经理任免。……1.集团公司选派北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司法定代表人作为集团公司股权代表，对咨询公司的整体经营进行全面监督管理。2.集团公司按年度对咨询公司的财务帐目进行检查、审计并结算各项费用，如需要进行外部财务审计，咨询公司应积极配合。对检查、审计中发现的问题，由咨询公司责任人负责。如亏损额在20万元以上，公司将有权对咨询公司进行清理、整顿直至解除本协议书、撤销总经理职务等。3.集团公司财务部为咨询公司开设独立帐户，并作为咨询公司的专用帐户。4.集团公司为咨询公司所发生的一切费用支出，均计入咨询公司成本，咨询公司按本协议书利润上缴原则按年度进行上缴并摊销集团公司为其支出的一切费用。……1.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理是咨询公司经营管理的第一责任人，应遵守国家和地方法律法规，同时严格执行集团公司的各项管理规定。2.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理在集团公司的授权下进行独立承包经营，经营期间咨询公司所发生的维护费用；人员工资、福利；办公费用等各项费用，均由咨询公司自主承担，其中目前集团公司为咨询公司租住办公场地的房租及水电费用由集团公司承担，如咨询公司另行租赁办公场地，其房租及水电费另行协商。3.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司在经营过程中如遇特殊情况，需集团公司资金支持时，由咨询公司总经理向集团公司提出申请，经集团公司同意后可给与资金支持，该资金计入集团公司为咨询公司所支出的费用中，由咨询公司总经理负责偿还。……1.北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司总经理在经营有效期内每年按以下规定向集团公司上缴利润：（1）2010年12月31日前，咨询公司经集团公司全面审计后，其净利润按集团公司20%，咨询公司80%的比例由集团公司进行分配，并摊销集团公司为其支出的费用，咨询公司应摊销的费用保底为20万元。（2）2011年12月31日前，咨询公司经集团公司全面审计后，其净利润按集团公司20%，咨询公司80%的比例由集团公司进行分配，并摊销集团公司为其支出的费用，咨询公司应摊销的费用保底为40万元。（3）2012年12月31日前，咨询公司经集团公司全面审计后，其净利润按集团公司20%，咨询公司80%的比例由集团公司进行分配，并摊销集团公司为其支出的费用，咨询公司应摊销的费用保底为60万元。（4）2013年12月31日前，咨询公司经集团公司全面审计后，其净利润按集团公司20%，咨询公司80%的比例由集团公司进行分配，并摊销集团公司为其支出的费用，咨询公司应摊销的费用保底为80万元。（5）本协议书到期后，原咨询公司总经理具有咨询公司的优先承包权，确保2013年年底前集团公司收回为咨询公司所支出的一切费用，并产生利润。（6）集团公司承接或自主开发的工程，交由咨询公司代理的，根据项目具体情况另行协商收费标准。2.利润上缴时间及方式：2010年12月30日前上缴20万元，2011年06月01日前上缴当年费用的50%即20万元，2011年12月01日前上缴当年费用的50%即20万元。2012年6月01日前上缴当年费用的50%即30万元，2012年12月01日前上缴当年费用的50%即30万元。2013年06月01日前上缴当年费用的50%即40万元，2013年12月01日前上缴当年费用的50%即40万元。”宁雪梅在该协议尾部总经理处签字。2013年3月26日，瀛润达公司向国都公司出具还款协议，载明：“根据2010年6月1日瀛润达咨询公司与集团公司签订的经营协议，利润上缴规定确保2013年底前收回集团所支出的各项费用200万，截止2012年9月应向集团上缴160万元，现已上交管理费483049.92元，还欠集团管理费1116950.08元。2013年底另行上缴40万。还款计划如下：4月上缴20万，5月上缴20万，6月上缴40万，7-10月：上缴31.695万元。”瀛润达公司在该协议上盖章，宁雪梅亦在该协议上签字。另查，瀛润达公司2011年6月9日变更股东为张永生、宁雪梅、张翱、王加雄、余明辉；2012年6月1日股东余明辉变更为侯小林，变更经理、法定代表人、执行董事张永生为杨俊亮。2015年8月18日变更股东为王加雄、魏伟、北京国都建业投资管理有限公司、袁秀英、袁道能。国都公司为证明其为瀛润达公司实际控制人，提交国都公司分别与张永生、宁雪梅、张翱、王加雄、余明辉的代持股协议书，载明由上述五人以其个人名义代持瀛润达公司的股权。国都公司为证明宁雪梅系瀛润达公司的承包人，在其提交的备用金申请表、支票报销审核单、支出凭单、支票报销审核单、汇款凭证、记帐凭证上显示审批人均为宁雪梅；宁雪梅为证明其并非公司总经理，提交的增值税申报表、社会保险单位信息单位变更表、税务登记变更表、发票缴销登记表、变更税务登记表、国标税控收款机变更审批表、支票报销审核单、企业法定代表人（负责人）须知、企业法人年检报告书上显示公司法定代表人为宁雪梅。经本院询问，国都公司认可瀛润达公司的管理费用均系瀛润达公司上缴，宁雪梅未以个人名义上缴过管理费用。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利后果。根据国都公司提交的《北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司承包经营协议书》，合同尾部签订主体为国都公司和瀛润达公司，宁雪梅虽然在总经理签字部位签字，但综合《北京瀛润达建设工程咨询有限责任公司承包经营协议书》，并未载明宁雪梅为公司总经理及承包人，且协议书中载明瀛润达公司的利润应在国都公司审计后，由瀛润达公司获得80%，国都公司获得20%，据此可以确定瀛润达公司所得利润系在瀛润达公司和国都公司之间分配，该利润并非由宁雪梅个人享有。经本院查证，瀛润达公司的工商登记信息中宁雪梅并非瀛润达公司的总经理及法定代表人，国都公司亦认可宁雪梅从未以个人名义上缴过利润，利润均自瀛润达公司上缴。虽然国都公司提交的会计账簿里宁雪梅作为总经理签字，但不能据此即认定宁雪梅系瀛润达公司的承包人，故国都公司主张宁雪梅系瀛润达公司承包人，应当支付未付利润的主张，证据不足，本院不予采信。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回国都建设（集团）有限公司的全部诉讼请求。案件受理费二万零五百一十元，由国都建设（集团）有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  贺 维人民陪审员  江冀兴人民陪审员  路娅丽二〇一七年二月二十八日书 记 员  杨 月