咸阳市渭城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渭城刑初字第00281号
公诉机关渭城区人民检察院。
被告人魏某某，男，1977年5月15日出生，汉族，初中文化程度。2014年4月12日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕，现羁押于渭城区看守所。
被告人谷某某，男，1954年3月17日出生，汉族，小学文化程度。2014年4月12日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕，现羁押于渭城区看守所。
被告人张某某，男，1959年4月16日出生，汉族，小学文化程度。2014年5月9日至同年5月14日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被羁押于山西省绛县看守所。2014年5月14日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕，现羁押于渭城区看守所。
辩护人张令，陕西太柏律师事务所律师。
被告人刘某甲，男，1980年10月9日出生，汉族，小学文化程度。2014年5月4日至同年5月7日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被羁押于武汉铁路公安局襄阳公安处襄阳看守所。2014年5月7日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕，现羁押于渭城区看守所。
辩护人徐娟娟，陕西赛达律师事务所律师。
被告人刘某乙，男，1974年12月6日出生，汉族，初中文化程度。2014年4月12日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕，现羁押于渭城区看守所。
渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉字（2014）第195号起诉书指控被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙犯盗掘古墓葬罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审理，依法组成合议庭，于2014年8月27日公开开庭审理了本案，渭城区人民检察院代检察员丁伟出庭支持公诉，被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙及辩护人张令、徐娟娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
渭城区人民检察院指控，2014年3月中旬，被告人魏某某分别联系被告人谷某某、被告人刘某乙预谋盗掘古墓葬。魏某某向谷某某表示，需要找懂盗掘古墓葬的人共同盗掘；随即谷某某联系到被告人张某某，其亦表示同意参与盗掘古墓葬。同年3月18日，被告人张某某、刘某甲、杨某某、陈某（后两人另案处理）携带洛阳铲、铁锨、矿灯、炸药等工具驾车来到咸阳。随后，被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙等七人见面后商议次日开始盗掘古墓葬。从同年3月19日至3月22日期间，上述七人驾车分别到泾阳县太平镇、礼泉县阡东镇和咸阳市渭城区北杜镇等地进行了探查，并最终决定盗掘位于渭城区北杜镇齐村果树地内的古墓葬；上述七人使用炸药、洛阳铲、铁锨、矿灯等工具，从渭城区北杜镇齐村果树地内的古墓葬中盗得陶俑碎片三十四件。后经鉴定，该墓葬为唐代墓葬，具有一般的历史、艺术、科学价值。
公诉机关以被告人供述、勘察辨认笔录、书证、鉴定意见等证据认定，被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙以非法占有为目的，盗掘具有历史、艺术、科学价值的唐代墓葬，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
五被告人在开庭审理中，对起诉书指控的犯罪基本事实不持异议，表示认罪。
张某某辩护人在开庭审理中，对公诉机关指控被告人张某某犯罪的基本事实和罪名不持异议，辩称，张某某为了获取利益伙同他人盗掘古墓葬，在共同犯罪中属于从犯，且盗掘的是一般墓葬，盗得文物为残碎俑片，其主观恶性较小，社会危害性较小，建议法庭对其从轻减轻处罚，并宣告缓刑。
刘某甲辩护人在开庭审理中，对公诉机关指控被告人刘某甲犯罪的基本事实和定性不持异议，辩称，刘某甲在犯罪中起次要作用，为从犯；所盗墓葬的保护等级为一般，盗得文物已存放咸阳市博物馆，社会危害性较小，且刘某甲当庭自愿认罪，建议法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2014年3月中旬，被告人魏某某分别联系被告人谷某某、被告人刘某乙预谋盗掘古墓葬。魏某某向谷某某表示，需要找懂盗掘古墓葬的人共同盗掘；随即谷某某联系到被告人张某某，其亦表示同意参与盗掘古墓葬。同年3月18日，被告人张某某、刘某甲、杨某某、陈某（后两人另案处理）携带洛阳铲、铁锨、矿灯、炸药等工具驾车来到咸阳。随后，被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙等七人见面后商议次日开始盗掘古墓葬。从同年3月19日至3月22日期间，上述七人驾车分别到泾阳县太平镇、礼泉县阡东镇和咸阳市渭城区北杜镇等地进行了探查，并最终决定盗掘位于渭城区北杜镇齐村果树地内的古墓葬；上述七人使用炸药、洛阳铲、铁锨、矿灯等工具，从渭城区北杜镇齐村果树地内的古墓葬中盗得陶俑碎片三十四件，在盗掘古墓葬过程中被告人谷某某、刘某乙进行望风。后经鉴定，该墓葬为唐代墓葬，具有一般的历史、艺术、科学价值。
另查明，被告人魏某某被抓获后，配合公安机关抓获同案谷某某、刘某乙。
上述事实，有经当庭质证的下列证据证实：
1、五被告人的供述，与审理查明的事实一致，并且五被告人的供述相互印证。
2、现场辨认笔录及照片，证实被盗掘古墓葬的地点位于咸阳市渭城区北杜镇齐村果树地里。
3、提取笔录及照片，证实公安民警在魏某某家里提取到编织袋装的陶俑碎片及炸药、作案工具。
4、辨认笔录，证实魏某某、谷某某从10张不同男子的相片中辨认出同案张某某、刘某乙、刘某甲等。
5、现场勘验检查工作记录。
6、司法文物鉴定书，证实被盗墓葬为唐代墓葬，该古墓具有一般的历史、艺术、科学价值。
7、收条，证实咸阳市博物馆已从公安机关收到被盗唐代俑残块34件。
8、（2003）景刑初字第5号河北省景县人民法院刑事判决书，证明张某某有前科劣迹。
9、抓获经过，公安机关证明，证实被告人魏某某被抓获后，配合公安机关抓获同案谷某某、刘某乙。
10、常住人口信息，证实五被告人已到达刑事责任年龄。
上述证据，来源合法，客观真实，且相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人魏某某、谷某某、张某某、刘某甲、刘某乙以非法占有文物为目的，违反国家文物保护管理法规，盗掘具有历史、艺术、科学价值的唐代古墓葬，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控五被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。五被告人共同预谋、参与盗掘古墓葬，在共同犯罪中均为主犯，但其刘某乙作用相对较小，故对辩护人辩护张某某、刘某甲系从犯之辩护意见不予采纳。被告人张某某有前科劣迹，应酌定从重处罚。被告人魏某某被抓获后，配合公安机关抓获同案谷某某、刘某乙，属立功表现，依法可以从轻处罚。五被告人均能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚，故对辩护人相关辩护意见予以采纳。综上，根据被告人在犯罪中的作用和地位，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人魏某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年4月12日起至2015年4月11日止），并处罚金（人民币）5000元（限判决生效后十五日内缴清）。
被告人谷某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年4月12日起至2015年6月11日止），并处罚金（人民币）5000元（限判决生效后十五日内缴清）。
被告人张某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年5月14日起至2015年7月13日止），并处罚金（人民币）5000元（限判决生效后十五日内缴清）。
被告人刘某甲犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年5月7日起至2015年3月6日止），并处罚金（人民币）4000元（已缴清）。
被告人刘某乙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金（人民币）3000元（已缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尹育宁
人民陪审员 郝淑芹
人民陪审员 ＸＸ玲
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 郭 燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。