山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋10刑终122号
原公诉机关乡宁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某1，男，1963年8月12日出生，汉族，现住乡宁县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某2，男，30岁，汉族，现住乡宁县，系附带民事诉讼原告人文某1之子。
上列二上诉人的诉讼代理人文玉英，女，1960年3月12日出生，汉族，住临汾市。
原审被告人刘文彦，男，1972年5月13日出生，汉族，初中文化，山西省乡宁县人。2017年5月22日因涉嫌犯故意伤害罪被乡宁县公安局取保候审，同年11月10日被乡宁县人民法院取保候审。
乡宁县人民法院审理乡宁县人民检察院指控的原审被告人刘文彦犯故意伤害罪一案，于2018年1月31日做出（2017）晋1029刑初67号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审被告人刘文彦未提出上诉，原公诉机关亦未提出抗诉，原判刑事部分的判决已发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人文某1、文某2不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某1，听取诉讼代理人的意见，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人刘文彦在××乡修建锦恒大厦时，与被害人文某1因地基问题多次发生纠纷。2015年11月5日13时许，被告人刘文彦驾车与师某、张某前往北湾工地途经新公安局丁字路口时，文某1与其儿子文某2分别持砍刀、菜刀将刘文彦车挡住，被告人刘文彦往后倒车，因后面有大型机械障碍然后把车刹住。文某1与儿子文某2分别走到车两边。文某1在驾驶座一边用刀乱砍，被告人刘文彦等人下车后夺刀并与文某1、文某2发生厮打。刘文彦用拳头在文某1面部乱打，导致文某1两枚牙齿根折后被拔除、鼻骨骨折、左侧眼眶内侧壁骨折、双眼挫伤，左手背部长2.1CM创一处，全身多处软组织挫伤面积大于15CM。经乡宁县公安司法鉴定中心鉴定，文某1之伤构成轻伤二级；被告人刘文彦损伤程度为轻微伤。
另认定，2016年2月5日，被告人刘文彦因此事付给被害人文某1人民币10万元作为补偿费用，被害人文某1对此事表示谅解，不再追究刘文彦任何责任。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证
1、砍刀、菜刀，证实该砍刀和菜刀为案发时文某1、文某2持有，并用此挡住被告人刘文彦的车辆。
2、棒球棒，证实被告人刘文彦驾车被文某1阻挡后，下车时所持工具。
（二）书证
1、户籍证明，证实被告人刘文彦的身份情况。
2、2017年7月4日乡宁县公安局城关派出所出警经过，证实2016年5月5日1时许，该所民警接110指令，新城佳苑有人闹事。接警后，该所民警到达现场后了解是文某1与刘文彦工地的工人因宅基地发生纠纷，不知哪个工人用砖头将文某1家中的玻璃砸碎。刘文彦的工人已经离开施工现场。后告知文某1将报案材料交回派出所调查处理。
3、证人刘某2017年7月14日关于刘文彦故意伤害一案的情况说明，证实文某1与刘文彦打架一事，由其调解，刘文彦赔偿文某110万元，文某1出具了收据和谅解书。
4、文某1的报案材料，证实文某1报案称刘文彦于2015年11月4日晚，聚集了大约七、八个人在文某1房前，刘文彦用棍棒将文某1击倒在地，儿子将文某1送往了医院，文某1身上有瘀伤。11月5日13时刘文彦带人将文某1及儿子打伤。
5、乡宁县公安局刑警大队关于被告人刘文彦的归案经过，证实2017年4月9日，被害人文某1就2015年11月5日故意伤害一案再次报案至乡宁县公安局城关派出所，要求城关派出所立案。接报后，民警再次对此案展开调查，并电话通知被告人刘文彦，要求其到城关派出所接受询问取证，接到通知后，被告人刘文彦积极到案，配合办案人员调查取证。并于2017年5月22日，对被告人刘文彦予以取保候审。
6、被害人文某1向被告人刘文彦出具的谅解书，证实2016年2月5日被告人刘文彦向被害人文某1支付壹拾万元作为补偿费，被害人文某1对被告人刘文彦的行为表示谅解。
7、公安安机关情况说明，证实2015年11月5日，被告人刘文彦与被害人文某1打架时，将两把刀遗留在现场，刘文彦将两把刀捡起来后放置车辆后备箱，后该两把刀被依法扣押。
（三）证人证言
1、师某（案发时与刘文彦同车的工人）证言，证实2015年11月5日13许左右，刘文彦驾车与他和张某到北湾工地，车行驶到公安局后面的丁字路口时，年纪较大的男子在驾驶室的车门旁用刀砍刘文彦，年轻男子在副驾驶这边用刀砍张某，师某拿起棒球棒下车见张某用棒球棒在年轻人身上乱打，转过身见刘文彦头部流血和年纪大的男子在地上厮打，他过去在年纪大的男子身上乱打了几下，刘文彦用拳头在年纪大的男子身上、脸部乱打，两名男子分别拿一把菜刀和一把砍刀。刘文彦头部流血了，胳膊也有刀伤，是那个年纪大的男子用刀砍伤的，棒球棒是在刘文彦的车上拿的，完事后又放到了刘文彦的车上，案发时没有人喝酒。
2、张某（案发时与刘文彦同车的工人）证实，2015年11月5日13时左右，刘文彦驾驶轿车，他坐副驾驶座，还有师某一起准备去工地，行至新公安局后面丁字路口时，有两个男子各拿一把刀将车拦住，年纪大的男子就在驾驶室的车门旁用刀砍，年轻的男子在副驾驶这边用刀砍。他下车从后备箱拿起一根棒球棒打了年轻的男子。当时刘文彦和那名年纪稍大的男子在地上撕扯，这名年轻的男子跑过去用手在刘文彦的身上打了几下。那名年纪较大的男子在地上躺着，刘文彦在他身上坐着，具体怎么打的没看见。他将年轻男子手中的刀夺下扔到车上，刘文彦头部流血了。不认识年纪较大的男子。
3、文某2（被害人文某1之子）证言，证实2015年11月5日，我拿刀与父亲文某1准备去砍树枝将地基围起来，走到丁字路口时，见刘文彦开车过来，刘文彦从车内拿出棍子打文某1。
4、杨某（被害人文某1儿媳妇）的证言，证实2015年11月5日中午，其在窗户边看见刘文彦和三名男子（其不认识）拿着木棍在打文某2，不清楚怎么打文某1的，文某1在地上躺着，身上有伤。
5、孟某（现场目击者）证言，证实2015年11月5日下午13许时，我看见刘文彦和一个老头打架，刘文彦骑在老头身上夺老头手里的刀，刘文彦额头在流血，后来又来了一个不认识的人和刘文彦一起夺老头手里的刀，刘文彦还踢了老头两脚，和那个人把老头手里的刀夺了过来之后，出来一个人说都别打了，刘文彦就停下来去医院了。
6、王某（热源厂卫生所经营者）证言，证实2015年11月份的一天，我给文某1处理、包扎伤口，没有缝针。
7、薛某（刘文彦工队采购）证言，证实2016年5月5日凌晨1时许，我和刘某，史某在刘文彦北湾工地招呼，我在文某1家单元楼门口站着，文某1在楼上往下扔石头，往下面泼热水阻止施工，热水倒在了我手上，我顺手捡起石头砸向文某1家，砸了两次，第二次将玻璃砸破了，没有人指使。
8、刘某（刘文彦之兄）证言，证实其在工地照顾挖机铲车干活。2016年5月5日凌晨1时许，我与薛某、史某在刘文彦工地施工，在文某1单元楼门口转悠，文某1往下泼热水，扔石头，热水倒在了薛某的身上，薛某就捡起石头往文某1家中砸去，第二次砸碎了玻璃。
9、史某（刘文彦工地电焊工）证言，证实2015年5月5日凌晨1时许，薛某将文某1家中的玻璃砸了。2015年5月6日凌晨1时许，文某1的奥拓车将挖机和车库门挡住不能正常施工，我强行将车挪开；2015年5月11日凌晨0时许，我驾驶皮卡车将文某1的单元楼门口将门堵住；2016年5月5日凌晨1时许，刘文彦工地正在施工，我与薛某、刘某在文某1所住单元楼门口站着，文某1往下泼热水，扔石头阻挡施工，热水倒在了薛某的身上，薛某生气了就两次捡起石头朝文某1家中砸去，第二次砸碎了玻璃，这三次行为无人指使。
（四）被害人陈述
被害人文某1陈述，证实2015年11月5日，我拿已生锈的砍柴刀打算砍柴，出来后碰见刘文彦开车过来，就到刘文彦车的驾驶室这边讨昨天刘文彦指使人打我的说法，文某2拿破菜刀在路上走着。刘文彦将我打倒，不知道拿什么东西在我身上、脸部乱打。记不清当时是否用刀砍刘文彦，刘文彦的伤是刘文彦打我时手里拿的刀误伤的。
（五）被告人的供述和辩解
被告人刘文彦供述与辩解，证实我在××乡修建锦恒大厦，因为地基问题与被害人文某1多次发生纠纷，我给过文某1几万元，文某1向我要房子，否则就阻止施工。2015年11月5日，我驾车与师某、张某前往北湾工地途中，文某1与其儿子文某2分别持砍刀、菜刀将我的车挡住，我将车倒后来，被后面的铲车挡住不能再倒。文某1用刀乱砍，我们下车后与文某1、文某2发生厮打。我在文某1脸上打了几巴掌，军泽在文某1头上踢了两脚，自己的胳膊、头部、胳膊肘被文某1用刀砍伤，小拇指受伤。事发后，曾找人与文某1说和，给文某1赔付了10万元，文某1出具了谅解书。2015年11月4日20时许，文某1在××乡与他人打架之事我不清楚。2015年11月5日，我与文某1及文某2打架时，文某1与文某2将两把刀遗留在现场，捡起来后放置轿车后备箱，2015年11月9日将该两把刀具交至公安机关。
（六）鉴定意见
1、乡公（技）鉴（法伤）字【2015】174号鉴定文书，证实被害人文某1两枚牙齿根折后被拔除、鼻骨骨折、左侧眼眶内侧壁骨折、双眼挫伤，左手背部长2.1CM创一处，全身多处软组织挫伤面积大于15CM。其伤情均构成轻微伤，经乡宁县公安司法鉴定中心鉴定综合评定，文某1之伤构成轻伤二级。
2、乡宁县公安局司法鉴定中心做出的乡公（技）鉴（法伤）字【2015】180号鉴定文书，证实被告人刘文彦左顶部长1.7CM创一处，左小指近结指骨远端骨折，经乡宁县公安司法鉴定中心鉴定，刘文彦的伤情均构成轻微伤。
（七）勘验笔录及照片、辨认笔录
1、辨认笔录，证实被害人文某1经过辨认，未能辨认出2015年11月4日、11月5日殴打他的人。
2、文某1受伤部位照片，证实被害人文某1受伤情况。
（八）视频资料
现场监控视频，证实被告人刘文彦驾车与师某、张某前往北湾工地途中，文某1与其儿子文某2分别持砍刀、菜刀将刘文彦驾驶的车辆挡住，刘文彦往后倒车时被后面的大型机械障碍阻挡后刹车。文某1持刀乱砍，刘文彦等人下车夺刀后与手持砍刀、菜刀的文某1、文某2发生厮打。
原判认为，被告人刘文彦与被害人文某1因地基纠纷等发生厮打，被告人刘文彦用拳头击打被害人文某1面部致文某1轻伤二级，被告人刘文彦的行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人文某1与被告人刘文彦于2016年2月5日自愿合法的达成协议并出具谅解书，被告人刘文彦已经实际履行了谅解书的内容，支付了附带民事诉讼原告人文某1十万元，并取得被害人谅解。双方当事人在侦查期间已经达成和解协议并全部履行，被害人没有证据证明和解违反自愿、合法原则，又再提起附带民事诉讼，不予受理，对于附带民事诉讼原告人文某1的诉讼请求不予支持。附带民事诉讼原告人文某2非为本案被害人，不是本案的适格诉讼主体，其诉讼请求不予支持。原判根据被告人刘文彦的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第五百零二条、第五百零三条和第五百零五条第一款之规定，做出如下判决：一、被告人刘文彦犯故意伤害罪，免予刑事处罚；二、驳回附带民事诉讼原告人文某1、文某2的诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某1、文某2上诉请
求：（1）依法撤销乡宁县人民法院（2017）晋1029刑初67号刑事附带民事判决；（2）依法追究原审被告人刘文彦一伙所犯的故意伤害罪、寻衅滋事罪、抢劫罪、破坏公私财物罪、组织领导黑社会性质组织罪；（3）请求对全案予以审查，依法追究其他二十人的刑事责任；（4）判令原审被告人刘文彦赔偿上诉人的全部损失。
本院审理期间，上诉人文某1、文某2提交《破坏公私财产鉴定申请书》称：2016年5月5日半夜，刘文彦指使二十人左右在其宅基地寻衅滋事，其中有人用石头砸其窗户致玻璃破碎、橱柜出现裂缝，申请本院委托鉴定机构对其家破碎的玻璃及橱柜裂缝等损失价值予以鉴定；上诉人文某1向本院提交《伤残等级鉴定申请书》，申请本院委托鉴定机构对其进行伤残等级（赔偿指数）鉴定。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院当庭出示、宣读、质证，本院予以确认，不再赘述。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某1、文某2的第（2）、（3）项上诉请求，经查，上诉人文某1、文某2该上诉请求中所要追究刑事责任的其他人非为本案被告人，不属于本案审理事项，其可以向公安机关等报案，提出控告，依法处理。故上诉人第（2）、（3）项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上诉人第（4）项上诉请求，经查，本案案发后，与原审被告人刘文彦已于2016年2月5日因此事向上诉人文某1支付10万元的补偿费用，上诉人文某1没有提交有效证据，以证实其因原审被告人刘文彦的犯罪行为造成的直接经济损失数额超出了该补偿数额，且其与原审被告人刘文彦系自愿达成和解协议，并已实际履行。故上诉人文某1的该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人文某2非为本案的被害人，不具有请求赔偿的主体资格，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人文某1、文某2申请本院委托鉴定机构对2016年5月5日半夜，其家被打破的玻璃及橱柜裂缝等价值损失予以鉴定的请求，因该事实与本案无关联，该损失非为原审被告人刘文彦的犯罪行为所造成，其可以在另案起诉时再行申请鉴定。故对此申请不予受理。
关于上诉人文某1申请本院委托鉴定机构对其进行伤残等级进行鉴定的请求，鉴于本案刑事部分的判决已发生法律效力，且伤残赔偿金不属于本案附带民事赔偿的范围，对此申请不予受理。
本院认为，原判认定原审被告人刘文彦犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，附带民事判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李绍颂
审判员 郭占元
审判员 李 芳
二〇一八年五月三十一日
书记员 宋彦虎