广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂09民终1582号
上诉人(原审原告)：钟翰书，男，1958年2月10日出生，汉族，农民，住玉林市玉州区。
委托诉讼代理人：钟献宇（钟翰书之儿子），男，1994年1月2日出生，汉族，农民，住玉林市玉州区。
被上诉人(原审被告)：陈基标，男，1976年6月2日出生，汉族，农民，住玉林市玉州区。
上诉人钟翰书因与被上诉人陈基标机动车交通事故责任纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院（2017）桂0902民初2606号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭，经双方当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
钟翰书上诉请求：1、撤销一审判决，予以改判或者发回重审。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对交通事故民事责任承担比例的认定错误，认定被上诉人承担30%的赔偿责任比例偏低。被上诉人驾驶的桂Ｋ×××××号货车过急转弯时未保持安全车速，已超速20%-50%，是造成该起交通事故发生严重后果的重要原因。被上诉人驾驶机动车，上诉人乘坐非机动车，非机动车在交通事故处于弱势地位，该事故对上诉人造成了严重伤害和损失。上诉人诉请被上诉人承担40%赔偿责任是合情合理，有法律依据的，应当支持。2、一审判决对上诉人的护理费计算标准错误。护理人员卢泽连、钟振宇分别从事日用品零售和服装零售，误工费应参照城镇人口标准规定计算，其护理费应按批发和零售业标准计算。3、一审认定上诉人的护理期、营养期过短，要求对上诉人的护理期、营养期、误工期进行鉴定并重新计算。4、一审判决将误工费乘以38%计算没有法律依据，应予以纠正，38%赔偿比例为残疾赔偿金的计算系数。5、一审判决关于精神损害抚慰金7600元过低，应按12000元为宜。
陈基标辩称，1、上诉人上诉称一审认定被上诉人承担30%赔偿责任比例偏低，毫无事实根据。事故发生前，上诉人把电动车开得很快，向答辩人驾驶的货车撞来，造成两车损坏，上诉人受伤的交通事故。根据《道路交通安全法》第五十八条的规定，上诉人驾驶的电动自行车也超速了，造成该起交通事故严重后果的原因绝大部分责任是上诉人的过错。2、一审认定上诉人因事故受伤后的医疗费、护理费、营养费、陪护费有误。上诉人在第二次住院期间做了2次手术，其中，第二次手术与交通事故伤害无关。因此，上诉人在2016年8月15日至8月24日的医疗费、护理费、营养费、陪护费均不属本案事故赔偿范围。3、因上诉人的过失给答辩人造成了经济损失。此次交通事故发生后，答辩人被迫低价出售事故货车，致使答辩人至今失业。
钟翰书向一审法院起诉请求：1、判令陈基标赔偿损失143325.68元给钟翰书；2、本案一切诉讼费用由陈基标承担。
一审法院认定事实：2016年2月7日9时40分，钟翰书驾驶玉林N0243号电动自行车在玉林市玉州区塘步岭立交桥桥面路段与陈基标驾驶其所有的桂Ｋ×××××号轻型厢式货车发生碰撞，造成两车损坏、钟翰书受伤的交通事故。钟翰书受伤后被送到玉林市第一人民医院住院治疗，其中：第一次住院32天，第二次住院62天，共计住院94天，共用去医疗费135253.60元，陈基标已赔偿医疗费6700元。出院医嘱：注意休息，加强营养，第二次住院期间两人陪护。该起事故经交警部门处理认定钟翰书承担事故主要责任，陈基标承担事故次要责任。钟翰书不服该责任认定，提出书面复核申请，上级交警部门作出复核结论由原交警部门重新调查、认定。经原交警部门再次处理认定钟翰书承担事故主要责任，陈基标承担事故次要责任。钟翰书因交通事故受伤后于2017年4月8日、28日分别经司法鉴定机构鉴定为精神八级伤残、肢体十级伤残各一处。钟翰书为此用去鉴定费3700元。钟翰书系玉林市玉州区城西街道莲塘村居民，个体工商户（注册号450902600016769），从2003年10月起至事故发生时止一直在玉林市综合市场从事服装的零售工作，定残时59.20岁。经钟翰书多次向陈基标追索损失未果而向法院起诉，要求处理。
另查明，陈基标为桂Ｋ×××××号轻型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司投保交强险，事故发生时处于保险期限内，该保险公司已经就钟翰书的损失在交强险保险限额内向钟翰书履行完毕120000元的赔偿义务。
根据2016年8月25日起实施的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，钟翰书因交通事故造成的经济损失为：1、医疗费135253.60元；2、住院伙食补助费9400元（100元×94天）；3、营养费4700元；4、护理费19097.82元（44684元÷365天×32天＋44684元÷365天×62天×2人）；5、误工费28213.13元（46855元÷365天×94天＋46855元÷365天×331天×38%，计至定残日前一天）；6、残疾赔偿金200761.60元（26416元×20年×38%）；7、交通费495元；8、鉴定费3700元，合计401621.15元。
一审法院认为，交警部门对本案交通事故的认定程序合法，认定钟翰书承担事故主要责任，陈基标承担事故次要责任，符合客观事实，予以采纳。发生事故时陈基标驾驶机动车，钟翰书驾驶电动自行车，参照《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十八条的规定，根据双方在事故中的责任划分、过错大小，法院确定钟翰书承担本案的70%民事责任、陈基标承担本案的30%民事责任。此外，由于钟翰书在本次交通事故中受伤构成精神八级伤残、肢体十级伤残各一处，造成严重的后果，钟翰书精神上受到严重的损害，陈基标还应当赔偿精神损害抚慰金给钟翰书，但根据受害人在事故中的责任以及受害人生活地区的生活水平综合考虑，钟翰书请求精神损害抚慰金20000元过高，法院酌情支持7600元；钟翰书请求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿符合法律规定，应予支持。但由于陈基标驾驶桂Ｋ×××××0号轻型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，钟翰书的损失依法先由中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司在交强险责任限额120000元各分项内负责赔偿（已经赔偿），仍有不足部分才由钟翰书与陈基标按比例承担赔偿责任。即陈基标应赔偿86766.35元[（401621.15元＋7600元－120000元）×30%=86766.35元，在交强险中优先赔偿精神损害抚慰金7600元]给钟翰书，扣除陈基标已赔偿的6700元后，尚应赔偿80066.35元给钟翰书。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条，《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十八条的规定，判决：陈基标赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费合计80066.35元给钟翰书。案件受理费3167元，减半收取计1583元（钟翰书已预交），由钟翰书负担698元，陈基标负担885元。
本院二审期间，钟翰书、陈基标围绕上诉请求均未向法庭提交新的证据。
经审理查明：一审判决认定的基本事实属实，本院予确认。
另查明，钟翰书于2016年2月7日第一次住院治疗，医生诊断为：1、重型颅脑损伤；2、两肺挫伤；3、全身多处软组织挫擦伤，共住院治疗32天，用去医疗费77755.30元，于同年3月10日出院。钟翰书于同年6月23日第二次住院治疗，医生诊断为：1、手术后颅骨缺失；2、双侧腹股沟疝，共住院62天，用去医疗费54710.50元，于同年8月24日出院。钟翰书两次住院治疗共94天，共用去医疗费132465.80元。另外，钟翰书于2017年3月11日、27日到玉林市第一医院门诊治疗，用去医疗费1866.40元；于2017年3月28日到南宁第五人民医院门诊治疗，用去医疗费921.40元。钟翰书总共用去医疗费合计为135253.60元（132465.80元+1866.40元+921.40元=135253.60元）。另外，关于钟翰书的误工费计算问题。根据钟翰书的伤情情况，对其从第一次治疗出院即2016年3月11日至第二次住院治疗即2016年6月23日期间共计104天，这期间的误工费应按100%计算。即：误工费为46855元÷365天×198天（94天+104天）=25417.23元；从第二次出院后至定残日前一天即从2016年8月25日至2017年4月8日期间共计227天，这期间的误工费为46855元÷365天×227天×38%=11073.18元，钟翰书的误工费合计为25417.23元＋11073.18元=36490.41元。钟翰书因交通事故造成的经济损失为：1、医疗费135253.60元；2、住院伙食补助费9400元；3、营养费4700元；4、护理费19097.82元；5、误工费36490.41元；6、残疾赔偿金200761.60元；7、交通费495元；8、鉴定费3700元，合计409898.43元。即陈基标应赔偿钟翰书的损失为89249.53元[（409898.43元+7600元-120000元）×30%=89249.53元]。
本院认为，本案交通事故经有关交通管理部门调查后已作出事故认定，认定钟翰书承担事故的主要责任，陈基标承担事故的次要责任。此事实清楚，责任认定正确，本院予以确认。一审法院采纳该责任认定和结合本案实际情况，确定对钟翰书的损失由其自己承担70%民事责任、陈基标承担30%民事赔偿责任符合《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十八条第一款第（三）项规定及双方的过错程度，是正确的，本院予以维持。一审法院根据本案实际情况确认钟翰书的各项损失中除对误工费认定有误外，其余损失的认定均是正确的，本院予以支持。鉴于钟翰书因交通事故受伤严重，医院对其伤情诊断为不能一次性完成手术，需要分两次手术进行治疗，因此，本院根据钟翰书的伤情情况，认为对其第一次治疗出院后到第二次住院治疗期间共104天的误工费损失应全部予以支持，一审法院对钟翰书在此期间的误工费损失按38%计算明显不当，本院予以纠正。鉴于陈基标驾驶桂Ｋ×××××号轻型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司玉林市玉州支公司投保交强险，该保险公司在交强险责任限额120000元各分项内已赔偿给钟翰书，为此，对钟翰书在交强险责任限额以外的损失297498.43元，则由陈基标承担30%赔偿责任，即为89249.53元，扣除陈基标已赔偿的医疗费6700元后，尚应赔偿82549.53元给钟翰书。钟翰书上诉提出关于一审认定陈基标承担30%赔偿责任比例偏低，对钟翰书的护理费计算标准错误，确认的护理期、营养期过短，精神损害抚慰金7600元过低等主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。但钟翰书上诉主张一审判决对其误工费损失确认有误是正确的，本院予以支持。
综上所述，钟翰书的上诉请求部分成立，应予部分支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
变更玉林市玉州区人民法院（2017）桂0902民初2606号民事判决为：被上诉人陈基标赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、医疗费、住院伙食补助费、营养费共82549.53元给上诉人钟翰书。
上述判决所确定的债务，义务人应于本判决送达次日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期间最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
一审案件受理费3167元，减半收取1583元（钟翰书已预交），由上诉人钟翰书负担598元，被上诉人陈基标负担985元。二审案件受理费1800元，由上诉人钟翰书负担1500元，被上诉人陈基标负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 梁开路
审判员 谭 政
审判员 陈凤贞
二〇一七年十二月二十四日
书记员 陈兰芳