本溪市溪湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0503民初560号
原告（并案被告）唐永政，男，1988年3月11日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，无职业。
委托代理人胡朋起，系本溪市方正法律服务所法律工作者。
被告（并案原告）本溪市地板厂，住所地本溪市溪湖区竖井路**号。
法定代表人葛春华，系该厂总经理。
委托代理人张文强，系辽宁平正律师事务所律师。
原告（并案被告）唐永政诉被告（并案原告）本溪市地板厂劳动争议一案，本院于2016年7月8日作出（2016）辽0503民初598、599号民事判决书，因本溪市地板厂对判决不服，提起上诉。辽宁省本溪市中级人民法院作出（2016）辽05民终1566号民事裁定书，撤销（2016）辽0503民初598、599号民事判决书，发回本院重审。本院依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告（并案被告）唐永政及其委托代理人胡朋起、被告（并案原告）本溪市地板厂的委托代理人张文强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐永政诉称：2014年10月5日，原告到被告单位工作，从事切割地板操作工作，约定月平均工资3000元。原告于同年10月29日在工作中发生工伤，住院治疗15天，经鉴定为九级伤残。出院后休养一个月零七天，二级护理15天。因原、被告就工伤赔偿一事未达成协商，经原告提出仲裁申请，本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）本湖劳人仲裁字第51号仲裁裁决书，原告对裁决不服，依法提起诉讼要求与被告解除劳动关系，本溪市地板厂赔偿唐永政一次性伤残补助金27000元（3000元×9个月）、一次性医疗补助金31877.24元（42503元/12月×9个月）、一次性就业补助金36000元（3000元×12个月）、护理费1443.6元（15天×96.24元）、伙食补助费750元（15天×50元）、未开工资2400元（24天×100元/天）、停工留薪期工资36500元（100元/天×365天）、交通费500元，合计：136470.84元，诉讼费用由被告承担。
被告本溪市地板厂辩称：同意与唐永政解除劳动关系，对唐永政提出的住院期间二级护理15天及出院后休养共计37天无异议。被告认为唐永政的月平均工资应为1800元，仲裁裁决明显计算有误，唐永政是于2014年10月5日到本溪市地板厂工作，仅工作24天就受伤，本溪市地板厂的工资册中记载领取工资为1390元，而仲裁委员会是按照本溪市社会平均工资计算的，明显过高。关于住院伙食补助费要求按照仲裁裁决525元计算，不同意给付交通费500元。
并案原告本溪市地板厂诉称：唐永政于2014年10月5日到本溪市地板厂单位从事切割地板操作工作，属于试用期阶段，日工资60元，双方约定试用期为一个月。唐永政工作第24天时受伤，经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，但仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定唐永政月工资有误。《工伤保险条例》规定本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均缴费工资，本溪市地板厂提供的工资册记载唐永政出勤天数2014年10月5日至11月5日为24天，应付工资为1390元。本溪市地板厂要求按照日工资60元标准即月平均工资1800元赔偿唐永政各项工伤保险待遇。
并案被告唐永政辩称：被告到本溪市地板厂工作时已经约定月工资为3000元，我并不是试用期，因为本溪市地板厂从未和我约定过试用期，是让我直接参加工作。我要求我的各项工伤赔偿应按月工资3000元计算。
经审理查明，原告（并案被告）唐永政经朋友介绍于2014年10月5日到被告（并案原告）本溪市地板厂处从事切割地板操作工作。双方未签订书面劳动合同，本溪市地板厂未给唐永政缴纳社会保险。同年10月29日，唐永政在工作中受伤，当日被送至沈阳医学院附属中心医院住院，经诊断为“指创性截断即右拇指电锯伤、末节离断”，住院治疗15天，并于同年11月13日出院。住院期间的医疗费均由本溪市地板厂支付。沈阳医学院附属中心医院分别出具《陪护证明》及《诊断书》2份，《陪护证明》记载：“唐永政住院期间二级护理15天”、《诊断书》记载：“建议唐永政出院休养共计37天”。本溪市人力资源和社会保障局于2015年8月13日作出本人社工认字（2015）491号《工伤认定结论通知书》，认定唐永政受伤部位为工伤。本溪市劳动能力鉴定委员会于2015年11月16日作出《致残程度鉴定结论通知书》，评定：唐永政所受伤害为九级伤残。唐永政与本溪市地板厂就工伤赔偿事宜未能达成协商，唐永政向本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年3月14日作出（2016）本湖劳人仲裁字第51号仲裁裁决书，裁决：“1、双方收到本裁决之日起解除劳动关系；2、本溪市地板厂给付唐永政一次性伤残补助金2721.42元/月×9个月=24492.78元；3、本溪市地板厂给付唐永政一次性医疗补助金2721.42元/月×9个月=24492.78元；4、本溪市地板厂给付唐永政一次性就业补助金2721.42元/月×12个月=32657.04元；5、本溪市地板厂给付唐永政伙食补助费1050元/30天×15天=525元；6、本溪市地板厂给付唐永政护理费3000.00元/21.75天×1天=137.93元；7、本溪市地板厂给付唐永政工资1390元；8、本溪市地板厂给付唐永政停工留薪期工资2721.42元/21.75天×15天=1876.84元；9、唐永政其他请求事项本委不予支持。”唐永政与本溪市地板厂均不服该仲裁裁决，分别向本院提起诉讼，唐永政表示其工伤保险赔偿应按月工资3000元标准计算。本溪市地板厂表示唐永政的工伤保险各项赔偿应按月工资1800元标准计算。庭审中，本溪市地板厂对唐永政住院期间二级护理15天及医疗机构出具的休养37天均表示无异议。经审查，本溪市地板厂应支付唐永政各项工伤保险待遇赔偿：一次性伤残补助金24396.03元（按2014年本溪市职工月平均工资2710.67元计算，2710.67元×9个月=24396.03元）、一次性工伤医疗补助金24492.78元（按2013年本溪市职工月平均工资2721.42元计算，2721.42元×9个月=24492.78元）、一次性伤残就业补助金32528.04元(按2014年本溪市职工月平均工资2710.67元计算，2710.67元×12个月=32528.04元)、停工留薪期的工资4698元[按2014年本溪市职工月平均工资2710.67元计算，2710.67元/30天×（15天＋37天）=4698元）、护理费1438元（按辽宁省2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资34995元计算，34995元/365天×15天=1438元）、住院伙食补助费525元（按2014年本溪市月最低工资标准1050元计算，1050元/30天×15天=525元）、未开工资2168元（按2014年本溪市职工月平均工资2710.67元计算，2710.67元/30天×24天=2168元），合计90245.85元。
另查明，2013年本溪市职工月平均工资2721.42元。2014年本溪市职工月平均工资2710.67元。辽宁省2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资34995元。
本院所确认的上述事实，有沈阳医学院附属中心医院住院病案、沈阳医学院附属中心医院诊断书、沈阳医学院附属中心医院陪护证明、《工伤认定结论通知书》、《致残程度鉴定结论通知书》、仲裁裁决书及双方当事人陈述笔录在卷为凭，这些证明材料经庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为，唐永政与本溪市地板厂存在事实劳动关系，唐永政在工作中受伤，已认定为工伤，伤残等级为九级，应按工伤保险条例享受工伤待遇。唐永政与本溪市地板厂均表示同意解除劳动合同，本院予以确认。关于唐永政本人月工资如何计算的问题，唐永政主张其月平均工资为3000元，本溪市地板厂主张月平均工资为1800元，但当事人双方提供的证据均不足以充分证明各自主张的事实成立，故本院结合全案，因唐永政仅在本溪市地板厂工作24天，无法计算其本人月平均工资，则唐永政月平均工资应按受伤时统筹地区的职工月平均工资为准，即按2014年本溪市职工月平均工资2710.67元计算。本溪市地板厂未为唐永政缴纳社会保险，则一次性伤残补助金及一次性医疗补助金均应由用人单位即本溪市地板厂支付。本溪市地板厂应按九级伤残标准，并按上述月平均工资标准分别支付唐永政一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金应按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，即按2013年本溪市职工月平均工资2721.42元计算。关于停工留薪期工资的问题，唐永政虽主张按12个月计算，但从其提供的《诊断书》来看，医疗机构建议其出院后休养共计37天，且本溪市地板厂在庭审过程中对此未持异议，结合唐永政住院治疗15天，故本院确认唐永政的停工留薪期为52天（住院治疗15天+休养37天）。关于护理费的问题，本溪市地板厂在庭审过程中对唐永政提供的《陪护证明》中记载的二级护理15天未持异议，故本溪市地板厂应按唐永政受伤时即辽宁省2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准支付15天的护理费用。关于住院伙食补助费的计算，因劳动者唐永政受伤后并未在本市就医，故日伙食补助费标准应按统筹地区月最低工资标准除以30天计算。关于唐永政主张的本溪市地板厂未支付其工作24天的工资，则本溪市地板厂应按上述确认的月平均工资标准实际支付唐永政24天的工资。关于唐永政主张的交通费，因唐永政提供的交通费用票据并非是其住院期间实际发生的交通费，故本院对该主张不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告（并案被告）唐永政与被告（并案原告）本溪市地板厂之间的劳动关系；
二、被告（并案原告）本溪市地板厂给付原告（并案被告）唐永政一次性伤残补助金24396.03元、一次性工伤医疗补助金24492.78元、一次性伤残就业补助金32528.04元、停工留薪期工资4698元、护理费1438元、住院伙食补助费525元、未开工资2168元，合计90245.85元；
三、驳回原告（并案被告）唐永政的其他诉讼请求；
四、驳回被告（并案原告）本溪市地板厂的其他诉讼请求。
如果本溪市地板厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由被告（并案原告）本溪市地板厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 韩超楠
人民陪审员 朱玉芹
人民陪审员 李桂菊
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 何君威
附：本案适用法律条文
《工伤保险条例》中华人民共和国国务院令第586号（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布，根据2010年12月20日《国务院关于修改<工伤保险条例>的决定》修订，2011年1月1日起施行。）
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第二百五十一条二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，依照民事诉讼法第一百四十条规定处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。