山东省滨州市滨城区人民法院民 事 裁 定 书（2017）鲁1602民初2570号原告：张华。委托诉讼代理人：黄腾，山东衡明律师事务所律师。被告：山东众成清泰（滨州）律师事务所。负责人：徐文洲，该律师事务所主任。委托诉讼代理人：苗清旺，山东众成清泰（滨州）律师事务所律师。被告：滨州市环亚鹿城房地产有限公司。法定代表人：陈秀碧，该公司董事长。原告张华与被告山东众成清泰（滨州）律师事务所、滨州市环亚鹿城房地产有限公司案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2017年6月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张华及其委托诉讼代理人黄腾、被告山东众成清泰（滨州）律师事务所的委托诉讼代理人苗清旺到庭参加了诉讼，被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张华向本院提出诉讼请求：1、撤销滨州市滨城区人民法院（2016）鲁1602执恢182号民事裁定书第二项；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月20日，山东众成清泰（滨州）律师事务所申请执行滨州市环亚鹿城房地产有限公司诉讼代理合同纠纷一案，由滨州市滨城区人民法院作出(2016）鲁1602执恢182号民事裁定书：裁定：1、解除滨州市滨城区人民法院对被执行人滨州市环亚鹿城房地产有限公司落户于蔡欢冬名下的20XXX84一套房产的查封。2、将被执行人滨州市环亚鹿城房地产有限公司落户于蔡欢冬名下的20XXX84房产一套以606980元的价格过付给山东众成清泰（滨州）律师事务所，折抵滨州市环亚鹿城房地产有限公司欠山东众成清泰（滨州）律师事务所诉讼代理费606980元。根据相关法律规定，原告认为该执行裁定书确定的房产证号20××84号房产系原告所有，理由如下：1、2007年7月29日，原告与被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司签了《商品房买卖合同》约定原告购买被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司位于环亚建材装饰城的2幢一、二层JN-02号房（涉案房产），面积102㎡，房屋总价款507996元。2、原告已经于2009年9月5日前支付了该房产的全部价款507996元。3、涉案房产已经交付原告，原告已经合法占有该不动产。4、涉案房产未办理过户登记，不是原告的原因。原告已经于2010年6月9日缴纳了办理房产证费用21613.9元，但滨州市环亚鹿城房地产有限公司迟迟未予办理。在本案执行过程中，由于未对采取的相关措施进行告知，原告一直不知情相关情况，直至2017年4月才得知涉案房产已经被执行。该执行裁定书侵害了原告的合法权益。综上所述，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告山东众成清泰（滨州）律师事务所辩称，1、张华所诉系依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条提出，但该条文的执行系在执行过程之中，并非执行完毕之后。结合所诉执行案件可知，该执行案件针对所诉房产的执行在2017年1月23日已经执行完毕，房产过户已经完毕，并且在执行过程中，该房产经过滨州市滨城区人民法院在房屋所在地张贴公告评估及两次淘宝网网上司法拍卖，长达一年半的时间，原告张华并没有提出任何异议。据此，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定在此处并不能适用。2、如原告所述系情况属实，那么张华应当与滨州市环亚鹿城房地产有限公司形成新的一房两卖债权债务法律关系，亦不在本案审理范围之内。商品房的一房二卖是指房地产开发商与第一买受人订立商品房买卖合同后，于办理商品房所有权转移登记以前又与第二买受人就同一商品房订立买卖合同的行为。虽然本案中房产并非开发商主动将房产过户，但以房抵债的执行过程即为商品房的再一次交易，房地产开发商为第二买受人办理了过户登记手续后，第二买受人依法取得了房屋的所有权，其买卖合同得到实际履行，这也就代表着房地产开发商对第一买受人买卖合同的默示拒绝履行。张华作为第一买受人可以依《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条：“商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人”、“导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任”规定处理。3、本案所涉房产在蔡欢冬名下，并非在滨州市环亚鹿城房地产开发公司名下，即使原告张华所签合同真实，那么，被告与原告张华并无任何利害关系，涉案房产与张华亦无利害关系，原告张华的原告诉讼地位不能成立。综上所述，应当依法驳回对原告张华的诉讼请求。被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司未作出答辩。根据原被告的陈述和经审查确认的执行裁定书、协助执行通知书、送达回证、民事判决书、申请执行书、房屋权属登记信息查询结果单、资产评估报告、拍卖工作报告等证据，本院认定事实如下：山东众成仁和（滨州）律师事务所【现名称山东众成清泰（滨州）律师事务所】与滨州市环亚鹿城房地产有限公司诉讼代理合同纠纷一案，本院于2015年2月15日作出（2014）滨商初字第733号民事判决书，判决：“被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东众成仁和（滨州）律师事务所代理费2970961.87元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30568元，由被告滨州市环亚鹿城房地产有限公司负担。”上述民事判决书生效后，因滨州市环亚鹿城房地产有限公司未履行生效法律文书所确定的付款义务，山东众成清泰（滨州）律师事务所向本院申请执行，本院受理案号为（2015）滨执二字第414号，后本院恢复执行的案号为（2016）鲁1602执恢182号。2015年4月29日，就蔡欢冬名下位于滨州市黄河四路以北渤海三路以东2号楼的房屋，本院作出（2015）滨执二字第414号执行裁定书，裁定：“查封滨州市环亚鹿城房地产有限公司落户于蔡欢冬名下房产，产权证号：2011041256、2014010884、2015010719、2015010721、A-20591g、A-20591h、A20591i”。2017年1月20日，本院作出（2016）鲁1602执恢182号执行裁定书，裁定如下：“一、解除滨州市滨城区人民法院对被执行人滨州市环亚鹿城房地产有限公司落户于蔡欢冬名下的2014010884一套房产的查封。2、将被执行人滨州市环亚鹿城房地产有限公司落户于蔡欢冬名下的2014010884房产一套以606980元的价格过付给山东众成清泰（滨州）律师事务所，折抵滨州市环亚鹿城房地产有限公司欠山东众成清泰（滨州）律师事务所诉讼代理费606980元。”本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条规定：“异议人提出执行异议或者复议申请人申请复议，应当向人民法院提交申请。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。”原告张华以对执行标的有所有权为由，向本院提起诉讼，但在本院未作出执行异议裁定的情况下，原告的起诉不符合上述法律、司法解释的规定，本院对原告提起的诉讼不应受理，已受理的，应当裁定驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条之规定，裁定如下：驳回原告张华的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  魏 涛人民陪审员  王庆奎人民陪审员  徐淑红二〇一七年十一月七日法官 助理  李婷婷书 记 员  林 茹