山东省莱州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0683刑初310号
公诉机关莱州市人民检察院。
被告人刘某龙，男，1986年9月12日出生，汉族，文化程度高中。曾因犯寻衅滋事罪于2012年4月5日被平度市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。又因涉嫌犯非法采矿罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月11日被取保候审。
辩护人林维强、周君华，山东生活帮律师事务所律师。
被告人马某某，男，1961年12月10日出生，汉族，文化程度初中，个体。因涉嫌犯非法采矿罪于2016年5月11日被取保候审。
辩护人刘金奎、孙晓，山东柏宏律师事务所律师。
被告人杨某法，男，1973年3月21日出生，汉族，文化程度小学，农民。曾因犯抢劫罪于2008年6月18日被胶州市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2013年5月24日被假释，假释考验期至2015年1月21日。又因涉嫌犯非法采矿罪于2017年1月18日被取保候审。
辩护人曲斌奎，山东文济律师事务所律师。
莱州市人民检察院以莱检未检刑诉[2017]136号起诉书指控被告人刘某龙、马某某、杨某法犯非法采矿罪一案，于2017年7月7日向本院提起公诉，本院审查后，于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱州市人民检察院指派检察员梁国华出庭支持公诉，被告人刘某龙及其辩护人林维强、周君华，被告人马某某及其辩护人刘金奎、孙晓，被告人杨某法及其辩护人曲斌奎到庭参加诉讼，现已审理终结。
莱州市人民检察院指控：自2015年11月至2016年4月份，被告人刘某龙、邴某某在被告人马某某的安排和指使下，未取得采矿许可证，在莱州市郭家店镇河北村大桥西侧河道内，以清淤的名义盗采河砂售卖，非法开采河砂价值计人民币494650元。被告人杨某法以提供设备的方式参与采砂，每采一方河砂提成人民币10元，共非法获利人民币32800元。
2016年4月16日，被告人刘某龙被当场抓获。被告人马某某、杨某法分别于2016年5月11日、8月18日到公安机关主动投案。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘某龙、马某某、杨某法违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采挖河砂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，均构成非法采矿罪，提请本院依法予以惩处。
被告人刘某龙对起诉书指控的事实供认不讳。辩护人认为被告人刘某龙采砂的地点不属于河道范围，采挖是单纯清淤，且刘某龙属于马某某雇佣人员，不应构成犯罪。
被告人马某某对起诉书指控的事实供认不讳。辩护人以被告人马某某主动投案自首，积极退赔为由，请求本院对其从轻处罚。
被告人杨某法对起诉书指控的事实供认不讳。辩护人以被告人杨某法系从犯，案发后主动投案自首，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明：2015年11月至2016年4月份期间，在未取得采矿许可证的情况下，被告人刘某龙受被告人马某某的安排和指使，在莱州市郭家店镇河北村大桥西侧河道内，以给河北村的平塘清淤的名义，非法采砂售卖，采砂价值共计人民币494650元。被告人杨某法以提供设备的方式参与采砂，每采一方河砂提成人民币10元，共非法获利人民币32800元。
被告人刘某龙于2016年4月16日被当场抓获。被告人马某某于2016年5月11日主动到公安机关投案，并向莱州市郭家店镇人民政府交纳人民币22万元。被告人杨某法于同年8月18日主动到公安机关投案。
本案在审理过程中，被告人马某某向本院交纳违法所得款人民币274650元。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）莱州市公安局郭家店派出所出具的案件来源、抓获材料、发破案经过、受案登记表，证实发破案情况及被告人马某某、杨某法主动投案的情况。
（2）前科查询、刑事判决书、刑事裁定书、假释罪犯告知书、释放证明书、户籍证明书，证实被告人刘某龙曾因犯寻衅滋事罪于2012年4月5日被平度市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；被告人杨某法曾因犯抢劫罪于2008年6月18日被胶州市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2013年5月24日被假释，假释考验期至2015年1月21日的情况。
（3）协议书、村民代表会议记录，证实被告人马某某与郭家店镇河北村签订平塘清淤协议并经村民代表会同意的情况。
（4）记账单，证实采砂、卖砂账目的情况。
（5）山东省资金往来结算票据及情况说明，证实2016年5月11日，郭家店镇人民政府收取被告人马某某等人现金人民币22万元，用于河道修复的情况。
2、证人证言
（1）证人邴某某的证言，证实受马某某安排到郭家店村西河道里给平塘清淤，并将清淤所得砂土清洗，获取河砂出售。刘某龙受马某某安排负责工地各项事宜，杨某法负责采砂，提供铲车及船等工具，每挖一方提成10元，证人负责记账，定期与马某某对账以及采砂、售砂的方数、价款等情况。
（2）证人张某的证言，证实受马某某安排，在郭家店镇河北村挖平塘的工地干活，工地上有铲车、挖掘机、船、筛子等设备，船是杨某法的，砂经清洗后大部分都卖了以及刘某龙在工地负总责的情况。
（3）证人李某甲、李某乙的证言，分别证实曾在郭家店镇河北村河道内拉过砂，每方35元，都是与刘某龙联系的情况。
（4）证人刘某甲的证言，证实村里有千亿斤粮食工程，要求上水利项目，其中东平塘是项目之一，西平塘也淤得不行了，经村两委会和村民代表会同意后，与马某某签订协议，将两个平塘清淤项目包给马某某，并用清出的砂抵顶施工费用，马某某安排刘某龙等人干活，一开始将砂拉走，后听说马某某边挖砂边卖的情况。
（5）证人刘某乙的证言，证实村里有千亿斤粮食项目，村西老河道有两个平塘蓄水不够，召开村两委会和村民代表大会后，刘某甲找到马某某给平塘清淤，并与村里签订了合同，清出的砂、土、石子由马某某拉走的情况。
（6）证人杨某甲的证言，证实郭家店镇河北村有千亿斤粮食项目的情况。
3、被告人的供述
（1）被告人刘某龙的供述，证实受马某某安排，在郭家店镇河北村平塘负责清淤，马某某与河北村签有协议，所取砂土由施工方自行处理，平时干活有被告人、邴某某等人，还有杨某法，因为采砂船都是杨某法的，一方砂给杨某法提成10元的情况。
（2）被告人马某某的供述，证实2015年10月，经刘某甲介绍，与郭家店镇河北村签订协议，为河北村两个平塘清淤，并安排刘某龙具体负责，邴某某记账，将清出的砂土清洗后向外出售，杨某法因为有设备，每方为其提成10元钱，砂大部分由被告人与刘某龙联系出售以及清淤卖砂没有办理手续的情况。
（3）被告人杨某法的供述，证实刘某龙联系其到河北村采砂，被告人借了一辆铲车，买了一辆采砂船参与采砂，每方砂被告人提成10元，共获利32800元的情况。
4、鉴定意见
（1）山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证实河砂的价值情况。
5、勘验、检查、辨认笔录
（1）莱州市公安局郭家店派出所出具的现场勘验检查工作记录，证实采砂现场的方位、周边情况等。
（2）莱州市公安局郭家店派出所出具的搜查笔录和扣押物品、文件清单，证实对被告人刘某龙办公生活的板房进行搜查，扣押账本、单据及记载文字的纸张一宗的情况。
上述证据，均经法庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，公诉机关指控被告人刘某龙、马某某、杨某法非法采矿的事实及罪名均成立。被告人马某某、刘某龙、杨某法违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自采砂售卖，其行为均构成非法采矿罪。被告人刘某龙的辩护人关于被告人只是清淤，且受马某某雇用，不构成犯罪的辩护意见，与查明的事实不符，与法相悖，本院不予采纳。在共同非法采矿的犯罪中，被告人刘某龙、马某某的作用较大，系主犯，被告人杨某法起帮助作用，系从犯，应依法予以从轻处罚。被告人刘某龙归案后，能如实供述所犯罪行，可依法从轻处罚。被告人马某某、杨某法在案发后，能主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，可依法对二被告人予以从轻处罚。三被告人非法采矿所获违法所得，应依法予以追缴。根据各自罪责。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条和第六十七条一、三款，第六十四条，第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘某龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后即予交纳）。
二、被告人马某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后即予交纳）。
三、被告人杨某法犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金限判决生效后即予交纳）。
四、追缴被告人马某某、杨某法、刘某龙非法采矿违法所得人民币二十七万四千六百五十元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑跃强
人民陪审员 王云寿
人民陪审员 徐建美
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 刘 红