浙江省海宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）嘉海刑初字第1102号
公诉机关浙江省海宁市人民检察院。
被告人谭志强。因本案，2013年3月30日被刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。
辩护人陈晓梅。
浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉（2013）642号起诉书指控被告被告人谭志强犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年11月26日向本院提起公诉，后于2014年1月3日提起变更起诉。本院于2013年11月26日立案，在适用简易程序审理过程中，发现本案具有不宜适用简易程序的情形，于2014年1月8日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2014年2月28日、5月6日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员郑佳宁、邬园刚及席宛秋出庭支持公诉，被告人谭志强及辩护人陈晓梅到庭参加诉讼。本案经海宁市人民检察院建议，延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年2月12日至2013年1月15日期间，被告人谭志强违反国家产品质量监督管理法规，委托他人或自行生产假冒“太阳雨”、“四季沐歌”、“桑乐”、“力诺瑞特”、“美的Midea”等注册商标的不合格浴霸（室内加热器）并冒充合格产品予以销售，已销售金额197万余元，已生产未销售货值金额1万余元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人谭志强归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人证言、搜查笔录、扣押物品清单及照片、销货清单、鉴定报告、商标注册证、产品抽样单、检验报告、辨认笔录及照片、抓获经过、户籍证明等证据材料。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款之规定予以判处。
被告人谭志强对起诉书的指控没有异议，表示自愿认罪。
被告人谭志强的辩护人对起诉书指控的定性有异议，提出：1、起诉书认定未经鉴定的已销售但未查获部分的浴霸为不合格产品证据不足；2、对起诉书认定的销售金额有异议，经鉴定为不合格产品的浴霸均为售价在60元以下质量较差的一批，售价60元以上的浴霸质量较好但未经鉴定，应在销售总额中扣除对应金额，并且应当只计算现场查获的标有“桑乐”、“四季沐歌”、“力诺瑞特”、“美的Midea”以及“太阳雨”五个品牌浴霸的销售金额；3、被告人谭志强归案后认罪态度较好，庭审中能自愿认罪；4、被告人谭志强系初犯，主观恶性不深；5、被告人谭志强社会危害性较小，其产品尚未发生人身损害事故；6、被告人谭志强家庭困难。建议对被告人谭志强从轻处罚。
经审理查明，2012年8月至2013年1月15日，被告人谭志强以牟利为目的，在未取得国家强制认证的前提下，擅自生产假冒“太阳雨”、“四季沐歌”、“桑乐”、“力诺瑞特”、“美的Midea”等注册商标的不合格浴霸22634台，冒充合格产品，并销售给任某、王某以及李某，销售金额共计1191710元，获利35751.3元。2013年3月29日，公安机关对海宁市海洲街道金龙村十字路1号被告人谭志强家中进行检查，现场查获标有“桑乐”、“四季沐歌”、“力诺瑞特”、“美的Midea”以及“太阳雨”商标的各式浴霸317台，货值金额11000元。经检测，上述产品均为不合格产品。
上述事实，由下列经公开举证、质证及本院确认的证据予以证实：
1、证人任某的证言，证实2012年其以徐林祥的名义向被告人谭志强购买浴霸的具体情况，销货单中的“绵阳老徐”、“绵阳徐总”以及“徐总”都是指其本人。
2、证人王某、李某的证言，证实其分别从被告人谭志强处购买浴霸的具体情况。
3、销售清单，证实从2012年8月至2013年1月，被告人谭志强共计向王某、李某、任某销售浴霸22634台，销售金额共计1191710元。
4、搜查笔录、扣押、发还物品清单及照片，证实2013年3月29日下午，公安机关对海宁市海洲街道金龙村十字路1号进行检查，现场查获销货清单8本、标有“四季沐歌”商标的浴霸100台、标有“力诺瑞特”商标的成品浴霸80台、标有“美的Midea”商标的成品浴霸80台、标有“桑乐”商标的成品浴霸20台、标有“太阳雨”商标的成品浴霸37台及标有上述商标的纸箱338张、面板280块，查获的成品浴霸及配件扣押于海宁市公安局。
5、笔记本1本，证实被告人谭志强配件进货的价格差异。
6、执法检查抽样单，证实2013年10月31日海宁市质量技术监督局执法人员对上述扣押的成品浴霸进行抽样。
7、检验报告，证实上述抽取的样品经嘉兴市产品质量监督检验所的检验，结论结果为：型号为“太阳雨”四灯＋照明＋换气的室内加热器经检测，所测项目中标志和说明、对触及带电部位的防护、元件、电源连接和外部软线、外部导线用接线端子、接地措施六项不符合标准要求，为不合格产品；型号为“四季沐歌”四灯二合一的室内加热器经检测，所测项目中标志和说明、对触及带电部位的防护、结构、电源连接和外部软线、接地措施五项不符合标准要求，为不合格产品；型号为“力诺瑞特”四灯二合一的室内加热器经检测，所测项目中标志和说明、对触及带电部位的防护、结构、电源连接和外部软线、接地措施五项不符合标准要求，为不合格产品；型号为“桑乐电器”四灯二合一的室内加热器经检测，所测项目中标志和说明、对触及带电部位的防护、结构、电源连接和外部软线、接地措施五项不符合标准要求，为不合格产品；型号为“美的Midea”四灯三合一的室内加热器经检测，所测项目中标志和说明、对触及带电部位的防护、发热、非正常工作、元件、电源连接和外部软线、外部导线用接线端子、接地措施八项不符合标准要求，为不合格产品。
8、鉴定报告、授权书，证实经“四季沐歌”、“太阳雨”、“桑乐”、“力诺瑞特”及“美的Midea”商标的商标注册人及其授权委托的机构鉴定，扣押的产品及配件均为假冒其注册商标的商品。
9、商标注册证、核准转让证明、核准续展证明、注册变更证明、国家工商行政管理局商标局通知，证实“四季沐歌”、“太阳雨”、“桑乐”、“力诺瑞特”及“美的Midea”商标的商标注册情况及认定部分商标为驰名商标的情况。
10、辨认笔录及照片，证实被告人谭志强辨认出任某就是向其购买浴霸的绵阳“老徐”。
11、抓获经过及户籍证明，证明被告人谭志强的归案过程及基本身份情况。
被告人谭志强归案后对相关犯罪事实进行了供述，其所供之间及与本案其他证据之间能相互印证。
关于辩护人就本案定性及销售金额提出的辩护意见。本院经查认为，结合检验报告及被告人的供述，被告人谭志强所生产的浴霸在核心工艺及装配流程上没有区别，尽管在配件、外观上有所不同，但质量检验报告鉴定其所生产的浴霸为不合格产品的依据并不以配件的好坏以及商标的不同为标准，分析检验报告可得，被告人谭志强所生产的浴霸均存在无接地措施、对触及带电部位的防护措施不足等内部结构的问题，故可以认定被告人谭志强所生产的浴霸系不合格产品。关于销售金额的认定，综合上述分析，配件好坏以及商标的不同均不影响对产品质量的认定。故被告人谭志强已销售部分的浴霸金额不应在总的销售金额中予以扣除。辩护人关于本案定性及销售金额的辩护意见无事实依据，不予采纳。但本院经查认为，根据被告人谭志强的供述，被告人谭志强系2012年8月之后自行生产浴霸并销售给任某、王某、李某，且2013年3月29日所查扣的成品浴霸亦系被告人谭志强自己所生产。公诉机关指控被告人谭志强2012年2月12日至2012年8月期间委托他人生产不合格产品浴霸的证据不足，不予认定，该部分金额应当在销售总额中予以剔除。故被告人的销售金额应当从2012年8月开始计算至2013年1月15日，共计1191710元，所查扣的成品浴霸317台，货值金额计11000元。另，根据被告人谭志强的供述，其销售浴霸以来共计获利60000元，利润为销售金额的2%-3%，故依据其已销售金额的3%予以计算，违法所得计35751.3元。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人谭志强为牟利，在没有相关生产资质的情况下，未经商标权利人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，并以不合格产品冒充合格产品，销售金额120万余元，其行为同时构成生产、销售伪劣产品罪和假冒注册商标罪，应择一重罪，以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人谭志强所犯罪名成立，但计算数额有误，予以纠正。被告人谭志强归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谭志强犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金六十一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月30日起至2022年3月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人谭志强违法所得35751.3元，予以追缴，扣押的成品浴霸317台、纸箱338张、面板280块，予以没收，由海宁市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄晓雯
代理审判员 沈 佳
代理审判员 帅 剑
二〇一四年五月六日
书 记 员 蔡华溢