云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云刑终580号
原公诉机关保山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张绍华，男，1994年12月3日生，汉族，云南省龙陵县人，初中文化，农民，住龙陵县。2016年7月21日因本案被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
辩护人刘兴毅，云南经典阳光律师事务所律师。
原审被告人杨顺开，男，1987年6月9日生，汉族，云南省龙陵县人，初中文化，农民，住龙陵县。2016年7月21日因本案被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
指定辩护人旃鹏，云南颐高律师事务所律师。
云南省保山市中级人民法院审理保山市人民检察院指控原审被告人张绍华、杨顺开犯走私、贩卖、运输毒品罪一案，于2017年3月30日作出（2017）云05刑初50号刑事判决。原审被告人张绍华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张绍华、原审被告人杨顺开并听取辩护人刘兴毅、指定辩护人旃鹏的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人张绍华、杨顺开于2016年7月中旬与杨某、伍某维(二人均在逃)在龙陵县象达共谋出境到缅甸赊购毒品到象达贩卖，商定由张绍华联系境外毒贩赊购毒品。同月l5日，四人从保山市龙陵象达乘车到达德宏州芒市，与“德宏州芒市宏顺租车行”承租云Ｎ×××××凯美瑞轿车、云Ｎ×××××丰田越野车两辆小型汽车用于偷运毒品。
同月16日9时许，被告人张绍华、杨顺开再次与“德宏州芒市宏顺租车行”承租云Ｎ×××××丰田皇冠轿车，会同杨某、伍某维、“阿某1”(在逃)分别驾乘云Ｎ×××××凯美瑞轿车、云Ｎ×××××丰田越野车、云Ｎ×××××丰田皇冠轿车前往德宏州瑞丽市畹町。到畹町后，杨顺开驾驶云Ｎ×××××丰田皇冠轿车从畹町国门开往缅甸一侧交给缅甸毒贩作为赊购毒品的抵押物。当日14时30分许，张绍华在畹町农贸市场中缅界河边接到毒品，张绍华、伍某维驾乘云Ｎ×××××凯美瑞轿车在前探路，杨顺开、“阿某1”驾乘装有毒品的云Ｎ×××××丰田越野车在后，前往龙陵象达出售毒品。因交易失败，张绍华、杨顺开便将毒品藏匿在象达镇赧洒村田边寨张绍华家边的山中，继续寻找毒品买家准备出售。
同月21日，因毒品未售出，被告人张绍华、杨顺开将毒品取出伪装后驾乘云Ｎ×××××现代轿车前往畹町，准备将未出售的毒品交还境外老板。当日12时20分许，途经龙陵象达至芒市公路芒市镇上东村马车站岔路口时，被公安民警人赃俱获，当场从二人所驾乘的云Ｎ×××××现代轿车内一个“大理啤酒”纸箱内查获毒品海洛因20块。经称量，毒品海洛因净重7095克。
原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条的规定，以走私、贩卖、运输毒品罪判处被告人张绍华死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以走私、贩卖、运输毒品罪判处被告人杨顺开无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；本案毒品海洛因7095克，手机3部依法予以没收。
宣判后，原审被告人张绍华提出上诉，称一审将其认定为主犯属于事实认定错误，其受到伍某维邀约参与犯罪；其到案过程具有自首情节，被盘问时其主动交代携带毒品；其自动放弃犯罪，应认定为犯罪中止；本案存在特情人员犯意引诱的嫌疑。请求改判十五年以下有期徒刑。
辩护人刘兴毅提出与上述上诉理由内容相同的辩护意见。
原审被告人杨顺开的指定辩护人提出，原审被告人杨顺开系从犯，是初犯偶犯、主观恶性和社会危害性较小，杨顺开认罪态度较好，有悔罪表现。请求对杨顺开减轻处罚。
经审理查明，2016年7月，上诉人张绍华、原审被告人杨顺开伙同杨某、伍某维(二人均在逃)以租用的车辆作抵押向缅甸毒贩赊购毒品欲转卖获利，后因毒品未能及时卖出，缅甸毒贩要求返还毒品，同年7月21日12时20分许，张绍华、杨顺开驾车运输毒品途经龙陵象达至芒市公路芒市镇上东村马车站岔路口时，被公安民警抓获，民警当场从二人所驾乘车内查获毒品海洛因20块，净重7095克。
上述事实有经一审庭审质证确认的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过材料、抓获现场照片、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、物证照片证实，公安机关根据线索抓获张绍华、杨顺开，当场从二人所驾驶的云Ｎ×××××黑色轿车后排座位下一写有大理啤酒字样的正方形纸箱内查获外用写有尿素塑料编制袋包装内又有无色塑料膜包装的毒品海洛因可疑物十块和内又有写有轩益宾馆字样白色塑料手提袋包装的毒品海洛因可疑物十块。同时从该车驾驶位边查获张绍华持有的白色苹果6S手机一部，从杨顺开右侧裤兜内查获lephone白色直白手机一部（号码152××××2546）和GioNEE白色直板手机一部（无卡）。搜查结束后、民警当着杨顺开、张绍华的面对查获的毒品可疑物进行封装。民警对上述毒品可疑物及手机、轿车进行扣押。
2.称量笔录、取样笔录及照片证实，本案查获的毒品可疑物净重共计7095克，杨顺开、张绍华无异议。民警当着杨顺开、张绍华的面对从每块毒品4个不同部位提取部分毒品混合作为检材，每份检材净重2克。
3.毒品定量检验报告、鉴定意见通知书证实，20份检材中每份检材均检出海洛因成分，平均含量为49.8%。鉴定意见已告知张绍华、杨顺开。
4.辨认笔录及照片证实，张绍华和杨顺开对供述中所称的伍某维和杨某作了混合辨认确认。证人苏某对前来租车的张绍华、杨顺开、杨某作了混合辨认确认。
5.租车合同、证人苏某的证言证实张绍华和杨顺开、杨某租车的情况。
6.指认笔录及照片证实，张绍华、杨顺开对藏匿毒品的地点进行了指认，两人指认位置一致。
7.上诉人张绍华供述，其和伍某维、杨顺开因为经常赌钱输了钱。2016年7月12日，伍某维打电话告诉其买毒品的老板来了，问其能否联系到货。其联系缅甸“阿某2”购买毒品。经过其和伍某维、杨顺开、杨某四人商量，其与“阿某2”商定以25000元一对的价格、另外2万元运费（运到畹町）以一辆车和一个人作抵押为条件赊购毒品。7月16日接到毒品后几人将毒品藏匿，后伍某维称买毒品老板跑了，“阿某2”叫其把毒品送回去。7月21日，其送毒品途中被抓获。
8.原审被告人杨顺开对其与伍某维、张绍华、杨某、“阿某1”走私、贩卖、运输毒品的事实供认不讳，供述情况与张绍华供述情况吻合。
上列证据取证程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人张绍华、原审被告人杨顺开违反国家毒品管理法规，走私、贩卖、运输毒品海洛因，其行为均已构成走私、运输毒品罪，且属于共同犯罪，应依法惩处。在共同犯罪中，张绍华联系毒品卖家并邀约杨顺开参与犯罪，系主犯，杨顺开受要约参与本案，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。一审根据二人的地位作用对二人量刑适当，上诉人及辩护人针对二原审被告人的地位作用所提上诉意见不予采纳。关于张绍华的辩护人所提张绍华在被盘问时其主动交代携带毒品，具有自首情节的意见，经查，公安机关在已经掌握张绍华等人犯罪线索、确定张绍华等人犯罪嫌疑的情况下，将其控制后，其主动供述车内藏有毒品的事实，缺乏投案的自动性，不构成自首，辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人所提张绍华犯罪中止的意见，与法律规定不符，该意见不予采纳。关于辩护人所提本案存在特情人员犯意引诱嫌疑的意见，经查，本案不存在特情介入和犯意引诱，该意见不予采纳。综上所述，原判根据张绍华、杨顺开犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，对其二人定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以走私、贩卖、运输毒品罪判处上诉人张绍华死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 李云霞
审 判 员 杨志刚
审 判 员 周岸岽
二〇一七年十二月十一日
法官助理 潘晓辉
书 记 员 李 娇