河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终1602号
上诉人（原审原告）：王亚飞，男，1979年8月22日出生，汉族，住任丘市。
委托诉讼代理人：杨永胜，河北维则律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：关建军，男，1969年10月11日出生，汉族，住任丘市。
委托诉讼代理人：边泊杰，河北金胜律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：王振南，男，1984年6月7日出生，汉族，住任丘市。
上诉人王亚飞因与被上诉人王振南、关建军劳动争议一案，不服河北省任丘市人民法院（2016）冀0982民初2632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王亚飞及委托诉讼代理人杨永胜、被上诉人关建军及委托诉讼代理人边泊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王亚飞上诉请求：一、依法撤销河北省任丘市人民法院（2016)冀0982民初2632号民事判决；依法改判上诉人不赔偿被上诉人关建军一次性赔偿金、生活费、护理费、伙食补助费合计154784.27元，或由被上诉人王振南赔偿关建军；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实和适用法律错误。一审判决认定上诉人开办镀锌厂是错误的，没有任何根据，上诉人没有开办过镀锌厂，被上诉人关建军受伤的镀锌厂的老板不是上诉人，而是被上诉人王振南，上诉人与被上诉人关建军都是镀锌厂的工人，受雇于镀锌厂，上诉人按月领取工资报酬。一审法院仅以上诉人作为中间人给被上诉人解决问题的“录音文字”认定事实是错误的。以关建军没有请求王振南承担赔偿责任为由，判决无辜的上诉人赔偿，没有任何合法理由和根据。二、为了证明本案事实，上诉人向法庭申请了证人王某1、王某2等人出庭作证，证人证明镀锌厂的投资人老板是王振南，被上诉人王振南也认可自己就是镀锌厂的老板，镀锌厂占地的土地权利人也出庭作证，并提供了原始的租赁凭证。证人在法庭中接受了法庭和被上诉人的单独询问，接受了质证，在法庭询问中证人陈述了镀锌厂的投资经营的事实及经过，在细节方面证人的陈述也基本一致，证言能够相互印证，能够证明上诉人不是镀锌厂的开办经营者，被上诉人关建军受伤与上诉人无关，被上诉人王振南向一审法院提供了给关建军交纳保险的证据，充分证明王振南是关建军的老板。需要说明的是，被上诉人整理的彔音文字与录音真实内容是不符的，被上诉人关建军采取断章取义的方式整理的文字，没有全面整理，将证明上诉人不是老板的内容进行了删减，导致错误认定。上诉人在给被上诉人解决赔偿问题中只是中间人的身份，录音中有充分的体现。一审判决对上诉人提供的证据及证人的证言视而不见，只字不提，是错误的。三、一审法院认定上诉人陈述前后矛盾是错误的，上诉人的前后陈述并不矛盾，在仲裁庭时上诉人讲到上诉人的领导（并不是老板）是王强（出庭证人王某1），电话是137××××5610，因为上诉人到镀锌厂上班是王某1引荐，上诉人到镀锌厂前，王某1负责镀锌厂的全面管理工作，上诉人工作内容是接手王某1之前负责的工作，王某1在镀锌厂仍然负责主要的业务范围，上诉人管理生产也是听命于负责管理进货、销售的王某1，所以上诉人讲王强是自己的上级领导。王振南是投资人老板，但不管理镀锌厂的具体生产经营销售，资金的使用需要向王振南报
告，经营中因为王某1负责进料、销售，所以王振南与王某1的联系较多，上诉人认为负责管理的领导与老板不能混淆。四、—审判决程序错误，故意偏袒被上诉人关建军，在开庭时，被上诉人关建军无故不到庭参加法庭的审理，一审法庭缺席审理，庭审中被上诉人关建军没有出示证据，没有让上诉人进行质证，虽然本案是发回重审的案件，但是应当重新举证质证，况且追加了第三人王振南，即被上诉人王振南。一审法院以关建军庭后提交答辩书认定事实适用法律错误，程序违法，民事诉讼法没有规定该程序，剥夺了上诉人就答辩书进行反驳质证的权利，所谓的“答辩书”上诉人从来没有见到。因为一审判决书采纳了与事实不符的“录音内容”，上诉人向一审法院请求复制录音资料时，才知道一审法院根本没有所谓的录音，一审法院根本就没有听到录音的内容，只根据被上诉人关建军断章取义的“录音文字行认定是错误的，损害了上诉人的合法权利。
关建军辩称，上诉人王亚飞就是镀锌厂的负责人，是赔偿主体。上诉人王亚飞应赔偿关建军的损失。原审法院认定事实清楚，请求维持原判。
王振南未到庭，无辩称。
王亚飞向一审法院起诉请求：一、依法判令原告不支付被告一次性赔偿金和住院期间护理费131118元；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告王亚飞在任丘市吕公堡镇金桥附近开办镀锌厂，该厂无具体厂名，没有进行工商登记。被告关建军于2013年2月到该厂工作，为计件工资，双方没有签订劳动合同。2013年4月24日中午12时许，被告关建军在工作时被挤伤双腿，后被送往任丘市人民医院救治，经诊断为：1、左股骨上段粉碎性骨折；2、右胫腓骨粉碎性骨折；3、右内踝骨折；4、右腓骨小头骨折；5、骨盆骨折；6、阴囊皮肤裂伤。住院19天后于2013年5月13日出院。被告关建军住院期间由其家属护理，被告的治疗费用已经由原告支付。2014年3月4日，沧州市劳动能力鉴定委员会作出了劳鉴初字[2014]13号劳动能力鉴定结论通知书，确认被告关建军的伤残等级为八级伤残。2014年3月13日，任丘市劳动人事争议调解仲裁委员会将该劳动能力鉴定结论通知书送达给原告王亚飞，并告知其如对本鉴定不服，可以在收到该鉴定之日起15日内向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年1月16日，被告关建军向任丘市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求原告王亚飞给予工伤赔偿。该仲裁委于2014年12月20日作出了任劳人仲案裁字[2014]第027号仲裁裁决书，裁决由被申请人王亚飞支付申请人关建军一次性赔偿金130407元；支付关建军住院期间护理费711元，合计131118元。王亚飞不服该裁决书，提起诉讼。
一审法院认为，本案的争议焦点是：原告王亚飞是否是镀锌厂业主。根据关建军仲裁时提交的2013年9月2日其二叔与王亚飞就关建军的赔偿事宜进行交涉的谈话录音记载，王亚飞称“我们已经拿了几万的医疗费了”、“我说你在我这里是操作失误才受的伤，我说让车间主任看录像，罚他钱。事出了，你们要是谱太大，我也做不了主因为有好几个股东，要是商量咱们也能商量,环保局老找我们，不定哪一天我们就不干了”、“我跟你说，你们别指着这个发财，你们胃口太大了，解决不了，我能给你们解决就解决，我也咨询过律师，我们厂子也没什么责任，他都是违章操作才受的伤”。王亚飞对该录音真实性无异议，该录音是当事人的真实意思表示。在仲裁庭审时原告王亚飞称其老板是王强，而在本案中又称老板是王振南，两次的陈述相互矛盾。综合原、被告的陈述及提交的证据，原审法院对原告王亚飞在本案中主张自己没有开办该镀锌厂的意见不予支持。故原审法院认定原告王亚飞开办镀锌厂，未经工商登记，被告关建军系原告招用的工人，原、被告之间构成非法用工关系。关建军在工作中受伤，王亚飞依法应当承担赔偿责任。原告王亚飞自认“有好几个股东”，现被告关建军仅要求王亚飞承担责任，符合《中华人民共和国民法通则》第八十七条的规定，故对被告关建军的请求，原审法院予以支持。第三人王振南自认是镀锌厂业主，要求被告关建军另行起诉其承担赔偿责任，但被告关建军未请求第三人承担赔偿责任，故对第三人王振南的意见，原审法院不予采纳。被告关建军伤后的治疗费用已经由原告支付。被告关建军的伤情经鉴定为八级伤残，依照法律规定，非法用工单位应对受伤职工给予一次性赔偿，并给予在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、护理费、住院期间的伙食补助费。八级伤残的一次性赔偿金按规定计算为130407元；被告受伤之日至劳动能力鉴定之前（2013年4月24日至2014年3月4日）的生活费，依照规定按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算，被告主张按照6个月计算，原审法院予以支持，生活费计算为21734.50元。被告住院期间的护理费按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算为2262.77元；住院伙食补助费计算为380元。被告主张的交通费，因没有提交证据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订<工伤保险条例>有关问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、驳回原告王亚飞的诉讼请求。二、原告王亚飞于本判决生效之日起五日内赔偿被告关建军一次性赔偿金130407元、生活费21734.50元、护理费2262.77元、住院伙食补助费380元，合计154784.27元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告王亚飞负担。
本院二审期间，上诉人王亚飞申请证人宋某（镀锌厂出纳）出庭作证。宋某出庭作证称：从2009年建厂时王振南叫我到厂里帮他建厂，镀锌厂是王振南投资的，投资了大约200万左右，建厂之后，让我在那担任出纳，进货、工人发工资都是王振南答应或者我请示请他同意后发放。厂子里进货的钱，都是经过王振南的同意，才能给厂家打钱。地皮是租的陈雨生的，每年都是经过王振南同意，才能支付租金。（关建军）医药费是经过王振南同意由王亚飞支出的，有一次王振南不在场，王振南叫我去县医院交过一次。……。王某1开始管理生产销售，从2010年王亚飞进厂后，把车间的一些工作交给王亚飞管理。经质证，上诉人王亚飞对宋某证人证言没有异议；被上诉人关建军认为证人证言不真实，证人没有向法庭提交相关的账目，对证人证言不认可。对当事人争议的事实，本院认定如下：结合本案相关证据，应认定关建军受伤前所在的镀锌厂是由王振南出资开办，王亚飞系该镀锌厂的管理人员而并非出资人。本院经审理查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为，人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿”。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第四条规定：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”。本案中，王振南出资开办镀锌厂，在未办理用业执照的情况下招用关建军为其提供劳动，构成非法用工，且关建军在该镀锌厂劳动过程中受伤，故王振南应当按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定向关建军进行赔偿。王亚飞系该镀锌厂的管理人员，并非该镀锌厂的出资人，故王亚飞对关建军的受伤不承担赔偿责任。综上所述，王亚飞的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实错误，本院依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销河北省任丘市人民法院（2016）冀0982民初2632号民事判决；
二、被上诉人王振南于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人关建军一次性赔偿金130407元、生活费21734.50元、护理费2262.77元、住院伙食补助费380元，合计154784.27元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人王振南负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王卫东
审 判 员 余志刚
代理审判员 代 玉
二〇一七年五月十二日
书 记 员 陈雅茹