黑龙江省绥化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑12刑终145号
原公诉机关安达市人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人李晶茹，女，1998年1月8日出生，汉族，大专文化，无职业，捕前住安达市。因本案于2017年4月24日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。2017年9月12日被安达市人民法院取保候审。
原审被告人迟进锋，男，1990年1月20日出生，汉族，初中文化，无职业，捕前住安达市。因本案于2017年4月24日被刑事拘留，同年5月26日被批准逮捕，现羁押于安达市看守所。
安达市人民法院审理安达市人民检察院指控原审被告人迟进峰、李晶茹犯盗窃罪一案，于2017年8月23日作出（2017）黑1281刑初137号刑事判决。原审被告人李晶茹不服，提出上诉。本院于2017年9月12日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月25日公开开庭审理了本案。绥化市人民检察院指派检察员孙婷出庭履行职务。上诉人李晶茹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：
1.2016年7月17日晚23时许，被告人迟进锋在安达市七道街金税小区2号楼5单元门前，将李某1停放的一台红色南方125型摩托车盗走，价值人民币900元。迟进锋以500元的价格卖给朋友袁某某。案发后，该车被追回返还失主。
2.2016年7月的一天晚上，被告人迟进锋和高某某（另案处理）在本市二公里半筑安小区1号楼3单元门前，盗得红色大阳125型摩托车一台，价值人民币1600元。案发后，赃物被依法扣押。
3.2016年7月的一天晚上，被告人迟进锋和高某某在本市七道街金税小区4号楼2单元门前，盗得蓝色大阳125型摩托车一台，价值人民币1400元。案发后，赃物被依法扣押。
4.2016年7月的一天晚上，被告人迟进锋与高某某在本市七道街蓝天招待所楼后，盗得红色宗申125型摩托车一台，价值人民币1100元。案发后，赃物被依法扣押。
5.2016年7月的一天晚上，被告人迟进锋和高某某在本市二公里半色织厂小区食杂店门前，盗得红色嘉陵125型摩托车，价值人民币400元。案发后，赃物被依法扣押。
6.2016年夏天的一天晚上11时，被告人迟进锋和高某某在本市圣禾园小区G9号楼和G10号楼之间花坛处，盗得橙色小型越野摩托车一台，价值人民币500元。案发后，赃物被依法扣押。
7.2017年2月25日凌晨，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某（另案处理）在本市八道街南安居小区，由李晶茹、褚某某放风，迟进锋用锤子将王某1停放在小区内老锅炉房变压器东侧的一台白色别克车的车玻璃砸碎，迟进锋与高某某盗得车内现金1200元，南京香烟三盒和三星9100手机一部，赃物价值人民币76元。案发后，被盗手机返还失主。
8.2017年3月10日22时，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某、袁某某（另案处理）五人在车某1家原本市绿色家园小区浴池后门处，迟进锋将大门撬开，五人进入室内，将票盒内的200元及红塔山香烟六盒盗走。赃物价值人民币45元。
9.2017年3月15日凌晨，被告人迟进锋和高某某在本市升平小区6号楼1单元门前，迟进锋用铁丝将于某1停放在此的出租车门锁钩开，二人盗得两个弹弓、钢珠、弹弓皮筋，后遗失。赃物价值人民币193.50元。
10.2017年3月20日零时，被告人迟进锋和高某某在本市正阳八道街北张某1经营的家常饼酸菜汤饭店，盗得各种熟食、生肉、啤酒、饮料，价值人民币382.50元。赃物被吃掉。
11.2017年3月22日23时，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某四人再次来到车某1家原本市绿色家园小区浴池，盗得现金50元、红塔山香烟四盒、康师傅红烧牛肉面四桶，价值人民币46元。
12.2017年3月的一天晚上22时，被告人迟进锋和高某某在本市瀚隆国际小区高层6号楼3单元楼道内，盗得李某2停放的蓝色新大洲本田125型摩托车一台，价值人民币2000元。案发后，赃物被依法扣押返还失主。
13.2017年3月的一天晚上22时，被告人迟进锋和高某某在本市瀚隆国际小区高层G3和G6号楼中间门洞处，盗得李某3停放的红色建设125型摩托车一台，价值人民币500元。盗后，被二人扔掉。
14.2017年4月7日零时，被告人迟进锋和高某某在本市正阳七道街北侧菜市场水果棚，盗得张某2家各种水果四十余斤，价值人民币445元。水果被二人吃掉。
15.2017年4月9日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市卧里屯镇安庆小区4号楼郑某1经营的鑫宇超市，盗得现金人民币2800元，各种香烟若干及红米1S型手机一部，赃物价值人民币571元。案发后，红米手机被丢弃。
16.2017年4月14日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市卧里屯镇安庆小区7号楼4单元，将李某4停放的蓝色新大洲本田125型摩托车一台盗走，价值人民币2000元。案发后，该车被找回，依法扣押返还失主。
17.2017年4月14日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市卧里屯镇安庆小区7号楼4单元，将郑某2停放的红色南雅125型摩托车一台盗走，价值人民币700元。赃物被高某某丢弃。
18.2017年4月13日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市铁西街一道街菜市场南侧唐某1经营的手机店，盗得乐锐牌手机三部，价值人民币780元，小香叶手机一部，价值人民币399元，VIVOX9手机一部，价值人民币2699元，酷铂手机一部，价值人民币499元，V先科手机一部，价值人民币699元，优得尔手机一部，价值人民币299元，OPPORS手机一部，价值人民币2699元，VIVOY51手机一部，价值人民币699元，金立手机一部，价值人民币699元，VIVOY55手机两部，价值人民币2198元，波导手机一部，价值人民币699元，以上共十四部手机，总计人民币12369元。盗后，四人将手机分掉。案发后，依法扣押八部手机返还失主，其余手机被丢弃。
19.2017年4月15日23时许，被告人迟进锋和高某某进入本市南横九道街王1经营的鑫景合食杂店，将货柜上的各种香烟、口香糖、零食等物品盗走，价值人民币3484元。案发后，一部分物品被消耗，一部分被依法扣押返还失主。
20.2017年4月16日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市卧里屯镇安庆小区1号楼商服12门刘1经营的诊所，将诊所塑钢窗户踹开，进入室内，盗得现金1000元，四根雪糕、四根肠，价值人民币16元。
21.2017年4月17日23时许，被告人迟进锋、李晶茹与高某某、褚某某，在本市卧里屯镇瑞德佳苑6号商服吴某1经营的爱家庭大型主题摄影店，迟进锋将大门锁撬开，四人进入室内，将吧台内的200元现金盗走。
22.2017年4月的一天晚上23时，被告人迟进锋和高某某在本市瀚隆国际小区高层G7号楼3单元楼道内，盗得刘某1停放的绿色雅齐125型摩托车一台，价值人民币1200元。案发后，赃物被依法扣押返还失主。
综上，被告人迟进锋实施盗窃22起，价值人民币35378元，被告人李晶茹实施盗窃9起，价值人民币21273元。上述所得赃款，均被二人及同案人员挥霍。
上述事实，被告人迟进锋、李晶茹在开庭审理过程中亦无异议，并有安达市公安局的抓获经过、破案经过、同案人员高某某、褚某某、袁某某证言，失主郑某1、唐某1、刘1、李某4、王某1、车某1、李某2、郑某2、朱某1、王1、刘某1、李某1、吴某1、于某1、张某1、李某3、张某2的陈述、证人褚1的证言，常住人口基本信息、现场勘验笔录、现场照片、现场图、扣押返还物品文件清单、现场指认照片、物证五台摩托车、赃物照片、鑫宇超市监控截图及情况说明、提取说明、同案在逃说明、郑某2、李某3被盗摩托车未找到及五台摩托车未找到车主工作说明、失主提供的购买摩托车票据及手续、高某某曾被行政处罚决定书、卷内复印件来源工作说明、袁某某行政处罚决定书、视听资料、安达市价格认证中心的价格认定结论书及鉴定意见通知书等证据证实。
原审法院认为，被告人迟进锋、李晶茹以非法占有为目的，采用秘密手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。迟进锋、李晶茹系共同犯罪，均系主犯，且多次实施盗窃行为，可酌定从重处罚。案发后，迟进锋、李晶茹当庭自愿认罪且被盗部分赃物已依法扣押返还失主，可酌情从轻处罚。二被告人与同案人员违法所得的财物，应当予以追缴或责令退赔，故二被告人对失主王某1、车某1、于某1等人的经济损失，应当退赔。被告人迟进锋非法所得500.00元，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人迟进锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人李晶茹犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。三、赃物红色大阳125型摩托车一台、橙色组装越野125型摩托车一台、蓝色大阳125型摩托车一台、红色宗申125型摩托车一台、红色嘉陵125型摩托车一台予以没收。四、被告人迟进锋非法所得500元予以追缴。五、扣除被公安机关依法扣押后返还的赃物，责令二被告人按其所参与犯罪的数额退赔各被害人。
上诉人李晶茹上诉提出，一审判决对其量刑过重。
出庭检察员的意见是，原判认定事实清楚，定性正确，量刑适当，建议二审法院维持原判。
经审理查明，原审法院判决认定原审被告人迟进峰和上诉人李晶茹犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。认定的证据已在一审庭审中出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，予以确认。
另查明,2017年9月11日安达市医院诊断,李晶茹现已怀孕五个月。
上述事实，有安达市看守所提交的，经二审庭审质证、认证的以下证据证实：
安达市医院于2017年9月11日作出的彩色多普勒超声检查报告、诊断书证实，李晶茹怀孕五个月。
本院认为，原审被告人迟进峰和上诉人李晶茹以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大,其行为均已构成盗窃罪。上诉人李晶茹提出的上诉理由，经查，李晶茹多次参与实施盗窃犯罪活动，数额较大，并在犯罪中起主要作用，一审判决对其所处刑罚并无不当，故上诉人提出的上诉理由不能成立，不予采纳。原审法院判决认定原审被告人迟进峰和上诉人李晶茹犯盗窃罪的事实清楚、证据确实、充分，定性准确，量刑适当。但本案在二审审理期间，查知李晶茹已经怀孕，故应当对李晶茹变更刑罚执行方式，对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安达市人民法院（2017）黑1281刑初137号刑事判决的第一、三、四、五项中对被告人迟进峰定罪、量刑、没收赃物、追缴非法所得和退赔被害人部分，及第二项中对被告人李晶茹定罪部分，即被告人迟进锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元；赃物红色大阳125型摩托车一台、橙色组装越野125型摩托车一台、蓝色大阳125型摩托车一台、红色宗申125型摩托车一台、红色嘉陵125型摩托车一台予以没收；被告人迟进锋非法所得500元予以追缴；扣除被公安机关依法扣押后返还的赃物，责令迟进峰、李晶茹按其所参与犯罪的数额退赔各被害人；被告人李晶茹犯盗窃罪。
二、撤销安达市人民法院（2017）黑1281刑初137号刑事判决的第二项中对被告人李晶茹犯盗窃罪的量刑部分，即判处被告人李晶茹有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人（原审被告人）李晶茹犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 王伟刚
审 判 员 许 雷
审 判 员 张 辉
二〇一七年九月二十六日
法官助理 慕安萍
书 记 员 鄂 丹