海南省第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼96刑终133号
原公诉机关海南省文昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯尔存。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月26日被文昌市公安局刑事拘留，同年12月1日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。
海南省文昌市人民法院审理文昌市人民检察院指控原审被告人冯尔存犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月20日作出（2016）琼9005刑初96号刑事判决。原审被告人冯尔存不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问和听取上诉人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：1、2015年10月25日18时许，吸毒人员李某使用手机(号码15008056661)拨打一名绰号叫“宝宝”的女子的手机联系购买毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)，随后“宝宝”拨打被告人冯尔存的手机(号码15120982828)叫其“送货”（指送毒品），并将李某的手机号码告诉被告人冯尔存。当天18时40分，被告人冯尔存使用手机拨打李某的手机，并约定交易事宜，然后到文昌市文城镇金海湾宾馆803房贩卖1包毒品甲基苯丙胺给李某，得款200元。
2、2015年10月26日0时许，李某再次使用手机拨打被告人冯尔存的手机联系购买毒品甲基苯丙胺，随后被告人冯尔存再次到文昌市文城镇金海湾宾馆803房贩卖1包毒品甲基苯丙胺给李某,得款100元。
2015年10月26日0时50分许，被告人冯尔存和其女朋友吉某某、李某等人相继在文昌市文城镇金海湾宾馆被公安民警抓获。公安民警当场从被告人冯尔存身上扣押TCL牌手机1部及现金200元（公安机关已存于文昌市财政局财政性资金账户），从吉某某身上扣押K-
TOUCH牌手机1部及被告人冯尔存放在吉某某包里的7包毒品疑似物，从李某身上扣押2包毒品疑似物。经公安民警现场提取被告人冯尔存的新鲜尿液利用甲基安非他明检测试剂盒（胶体金法）进行检测，结果呈阳性反应。
经海南省公安司法鉴定中心鉴定:扣押的9小包毒品疑似物，共净重4.79克，均检出甲基苯丙胺成份。
另查明，被告人冯尔存因吸食毒品于2013年4月3日被文昌市公安局处予行政拘留五日；又因吸食毒品于同年11月被文昌市公安局处予行政拘留十五日。
原审认定上述事实的证据有：物证毒品、手机、现金(均照片)，现场检测报告书，抓获经过，扣押清单，通话清单，吸毒人员管控信息，行政处罚决定书，人员基本信息，证人李某、吉某某、韩某某、伍某某的证言，被告人冯尔存的供述与辩解，海南省公安司法鉴定中心检验报告书，现场勘验笔录、现场照片，辨认笔录等。
原审认为，被告人冯尔存二次非法贩卖毒品甲基苯丙胺，共净重4.79克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人冯尔存犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人冯尔存归案后如实供述自己的犯罪事实，并在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。随案移送被告人冯尔存的TCL牌手机1部及现金200元（公安机关已存于文昌市财政局财政性资金账户），系用于实施贩卖毒品犯罪的作案工具及毒资，依法应当予以没收，上缴国库。随案移送吉某某的K-
TOUCH牌手机1部，不属于被告人冯尔存的作案工具，应返还给吉某某。根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，以及公诉机关的量刑意见，为严明国法，打击涉毒犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人冯尔存犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；二、随案移送被告人冯尔存的TCL牌手机1部及现金200元（公安机关已存于文昌市财政局财政性资金账户），予以没收，上缴国库。随案移送吉某某的K-
TOUCH牌手机1部，返还给吉某某。
一审宣判后，原审被告人冯尔存不服，提出上诉，认为其是初犯，且自愿认罪，一审量刑过重，请求二审从轻改判。
经审理查明：原审判决认定上诉人冯尔存于2015年10月25日18时许、26日0时许在文昌市文城镇金海湾宾馆803房分别贩卖1包毒品甲基苯丙胺给李某的犯罪事实清楚，证据确实充分。
经海南省公安司法鉴定中心鉴定:扣押的9小包毒品疑似物，共净重4.79克，均检出甲基苯丙胺成份。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实公安机关抓获上诉人冯尔存的经过。
2、扣押物品清单及照片，证实上诉人冯尔存和吉某某、李某被抓获时扣押的物品。
3、人员基本信息表，证实上诉人冯尔存的身份信息，犯罪时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
4、现场检测报告书，证实上诉人冯尔存、吉某某、李某、伍某某均吸食毒品。
5、现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场的概况。
6、通话清单，证实2015年10月25日至26日，李某用手机15008056661与上诉人冯尔存的手机15120982828的通话情况。
7、证人李某的证言及辨认笔录，证实其于2015年10月25日18时许和2015年10月26日0时许，在金海湾宾馆803房以200元、100元的价格分别两次向上诉人冯尔存购买1包毒品甲基苯丙胺。
8、证人吉某某的证言及辨认笔录，证实其与上诉人冯尔存是男女朋友关系，2015年10月25日21时许，上诉人冯尔存告诉其已经将东西放进其的钱包里了，其当时清楚指的是冰毒，但不知道有多少包，后上诉人冯尔存叫其陪他到金海湾宾馆，其大概知道冯是要去向别人卖一点冰毒，其就与冯尔存到了金海湾宾馆，在大厅处遇见了韩某某，冯尔存就上楼了，其就与韩某某在宾馆大厅等他，后就被公安机关抓获了。
9、证人韩某某的证言，证实2015年10月26日0时许，其在金海湾宾馆遇见冯尔存及其女朋友吉某某，当时冯尔存还其500元钱后就上楼了，其就与吉某某坐在宾馆大厅里聊天，冯尔存从楼上下来后就被公安机关抓获了。
10、证人伍某某的证言及辨认笔录，证实2015年10月25日21时许,其到金海湾宾馆803房找李某后，就与李某一起吸食冰毒，至次日凌晨0时许，李某用手机不知道拨打谁的电话，叫对方送100元的冰毒过来，过了十分钟左右，有人敲门，李某就去开门并购买毒品，后就被公安机关抓获了。
11、上诉人冯尔存的供述与辩解及辨认笔录，证实其于2015年10月25日18时许及2015年10月26日0时许，在文昌市文城镇金海湾酒店803房间内分别以200元、100元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺给李某。
12、海南省公安司法鉴定中心检验报告书，证实扣押的9小包毒品疑似物，共净重4.79克，均检出甲基苯丙胺成份。
13、吸毒人员动态管控信息及行政处罚决定书，证实上诉人冯尔存因吸食毒品于2013年4月3日被文昌市公安局处予行政拘留五日；又因吸食毒品于同年11月被文昌市公安局处予行政拘留十五日。
以上证据，经一审庭审举证、质证，并经二审核实，来源合法，客观真实，具有关联性，能相互印证，应予采信。
本院认为，上诉人冯尔存无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，共净重4.79克，其行为已经构成贩卖毒品罪。对上诉人冯尔存上诉提出其是初犯，且自愿认罪，一审量刑过重，请求二审从轻改判的上诉意见，经审查，一审法院根据上诉人冯尔存的犯罪事实、量刑情节，在法定刑幅度内对上诉人定罪量刑，符合法律规定，上诉人上诉认为量刑过重没有法律依据，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱 甜
审判员 王定辉
审判员 韩香畴
二〇一六年六月十四日
法官助理章勤
书记员刘雅琴
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
审核：邱甜撰稿：章勤校对：刘雅琴印刷：李慧玲
海南省第一中级人民法院2016年6月16日印制
（共印30份）