四川省盐亭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）盐刑初字第118号
公诉机关盐亭县人民检察院。
被告人陈全伯，男，汉族，小学文化，四川省盐亭县人，原盐亭县云溪镇文同社区一组组长、盐亭县城北综合开发公司经理。因涉嫌犯职务侵占罪，2014年5月7日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕，现羁押于盐亭县看守所。
辩护人何竞东，四川川北律师事务所律师。
被告人许某某，男，汉族，高中文化，四川省盐亭县人，原盐亭县云溪镇文同社区一组出纳、盐亭县城北综合开发公司副经理兼出纳。因涉嫌犯职务侵占罪，2014年5月7日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕，2015年2月2日被取保候审。
辩护人黄蓉强，四川应天缘律师事务所律师。
盐亭县人民检察院以盐检刑诉字（2014）第120号起诉书指控被告人陈全伯、许某某犯职务侵占罪，于2014年11月5日向本院提起公诉，经本院审查立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，盐亭县人民检察院指派检察员王丹出庭支持公诉，被告人陈全伯及辩护人何竞东、被告人许某某及辩护人黄蓉强均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
盐亭县人民检察院指控；盐亭县城北综合开发公司，由盐亭县云溪镇人民政府1993年8月30日批复设立，后在盐亭县工商局注册登记，公司类型为集体所有制企业，被告人陈全伯任公司经理及云溪镇文同社区（原先锋村12社）一组组长，2001年2月20日被告人许某某担任公司副经理，后兼任出纳，盐亭县城北综合开发公司和云溪镇文同社区一组（原先锋村12社）实行两块牌子一套人马。盐亭县城北综合开发公司于2008年10月7日进行了工商注销登记，公司注销后，陈全伯、许某某继续留守公司，处理公司遗留问题以及文同一组的日常事务。
一、2008年10月盐亭县城北综合开发公司注销后，被告人陈全伯、许某某两人留守公司，处理公司遗留问题，二人未经村民代表大会同意，擅自决定提高工资及补助标准，从2008年11月至2014年1月期间，二人共计侵占集体资金158051元，其中陈全伯超标准领取工资、补助98921元，许某某超标准领取工资、补助59130元。
二、2012年1月12日、2012年12月31日被告人陈全伯、许某某在村民代表毫不知情的情况下，共谋发放奖金，以“集体增收奖金、发展奖金”的名义，分别将集体资金25700元、60000元，共计85700元占为己有，其中陈全伯侵占50000元，许某某侵占35700元。
三、2012年1月12日，被告人陈全伯、许某某二人决定发放盐亭县城北综合开发公司注销后的解体补偿费，陈全伯作为已享受基本养老保险待遇的人员在企业解体时不得领取安置补偿费，但是陈全伯仍然领取解体补偿费40960元，将集体资金占为己有；2012年3月许某某超标准领取解体补偿费7150元。
四、2012年11月20日，被告人许某某以盐亭县云溪镇文同一组的名义出具收据收取在盐亭县云溪镇孙家湾进行房地产开发的开发商胥某某“孙家湾道路占用费、支助费”5万元后，未将该5万元交会计入帐，从而占为己有。公诉机关认为被告人陈全伯、许某某分别作为盐亭县云溪镇文同社区一组组长、出纳以及盐亭县城北综合开发公司注销后留守人员，利用职务便利擅自提高工资、福利标准，巧立名目发放奖金等手段，共同侵占集体资金291861元，其中陈全伯侵占189881元，许某某侵占101980元，被告许某某还采取收入不入帐的方式侵占集体资金5万元。二被告人的行为均构成职务侵占罪，应依法追究其刑事责任。
被告人陈全伯对公诉机关指控认定的事实中的领取金额和名目不持异议，但对其定性有异议。其辩护人认为：被告人陈全伯不构成职务侵占罪。首先是他的主体问题，陈全伯是原先锋村十二社的社长不假，但先锋村十二社在2003年成立文同居委会时就撤销了。其次是起诉书第二项指控到底是指的集体资金还是公司资金不明确。第三，起诉书指控被告人陈全伯不得领取安置补偿费，可并没有提供何时退休的证据，综合起诉书前三项都没有法律明文规定为犯罪，所以公诉机关指控不能成立。
被告人许某某辩称：对于起诉书指控的第一笔59130元的问题，是我嫌工资低打算不干了，在陈全伯再三挽留并同意涨工资的情况下才留下的，并且我拿的工资也不高，不应定性为职务侵占。对于第二笔35700元中的5700元，是我父母双亡给的补助资金。第三笔7150元是给我补的工资。第四笔5万元，借给别人陈全伯是知道的，是打算收回来再做帐，因为至今未收回来，所以没做帐，我并没有想占为已有。如果法院认为我构成犯罪，我认可，我愿意让我家属退赃，请求法院从轻处罚。其辩护人认为：我认同第四笔5万属于犯罪金额，其余三笔我均不认同。审计报告认可许某某的月工资为650元（出纳加公司留守人员），2008年白皮书公布的居民消费支出月平均为1052.75元，650元的工资远远不能满足日常开支。许某某在本案中没有决策权，只有实行权，他领取的所有钱都是经第一被告签字同意的并入帐，所以公诉人指控的前三项不构成职务侵占罪。对于第四笔构罪的问题，请求法庭考虑许某某一直认罪态度较好，又属初犯，并且愿意积极退赃，希望法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人陈全伯于1985年经盐亭县云溪镇先锋村十二社群众推选担任该社社长。1993年8月30日由先锋村十二组集体出资，并经盐亭县云溪镇人民政府批复设立了盐亭县城北综合开发公司，公司于1999年5月4日在盐亭县工商行政管理局进行了注册登记，法定代表人陈全伯，公司类型为集体所有制企业，注册资本550万，住所：盐亭县云溪镇城北路，公司经营范围：建筑材料、五金交电、干杂副食等。2001年2月被告人许某某经群众推选后被盐亭县城北综合开发公司聘为公司副经理，并签订了聘用合同（合同约定，第二条工资待遇：从聘期之日起一年内月基本工资为520元，期满后第二年开始在不低于第一年度月工资标准的基础上，按照企业效益和乙方工作贡献适当增加月基本工资；第三条医疗费包干使用，每月5元，因特殊情况及住院参照国家企、事业单位职工报销原则和结合甲方能力解决报销医疗费用）。盐亭县城北综合开发公司与云溪镇文同社区（原先锋村十二组），实际是两块牌子一套人马。2008年10月7日盐亭县城北综合开发公司注消后，陈全伯、许某某留守，处理公司的善后事宜。2003年7月9日盐亭县人民政府批准设立了云溪镇文同社区，原盐亭县云溪镇先锋村十二社更名为文同一组，陈全伯任该组组长至案发。2006年至案发许某某担任文同一组出纳。2012年年底的一天被告人陈全伯在办公室（老水井）问许某某帐上还有多少钱，许某某回答还有十几万，陈说：这些年你我还是辛苦，大家还是发点奖金。陈叫许说个标准。许某某说：外面一些单位发奖金有几万的，也有发几千的，陈全伯说那就发2010年、2011年、2012年三年的奖金，各3万元，2012年12月31日由陈全伯审批签字后以“集体增收奖金”的名义各领取了现金人民币3万元。2009年8月4日被告人陈全伯已从盐亭县城北综合开发公司补领了养老保险和医疗保险21296.00元，其退休具体时间应为2007年11月，2009年11月已开始从盐亭县社保部门领取退休金。2012年1月12日被告人陈全伯签批以盐亭县城北综合开发公司注销后发放“安置补偿费”的名义从城北公司列支，领取了“安置补偿费”40960元（20年×2048元月工资）、奖金2万元。2012年11月20日，被告人许某某以盐亭县云溪镇文同一组的名义出具收据，收取在盐亭县云溪镇孙家湾进行房地产开发的开发商胥某某“孙家湾道路占用费、支助费”5万元后占用，至案发时仍未将该5万元交会计入帐。
上述事实有经庭审举证质证的受案登记表、立案决定书、被告人陈全伯、许某某的供述、证人证言、聘用合同、盐亭县云溪镇人民政府任职文件、公司注销登记、记帐凭证、专项审计报告、辩认记录、被告人的身份证明等证据在卷证实。
本院认为，被告人陈全伯、许某某以非法占有为目的，分别利用盐亭县云溪镇文同社区组长、出纳及盐亭县城北综合开发公司留守善后处理人员的名义，采取巧立名目发放奖金的手段，共同侵占集体资金6万元，其中陈全伯侵占3万元，许某某侵占3万元。被告人陈全伯采取自审自批的手段侵占集体资金60960元。被告人许某某采取收入不入帐的方式侵占集体资金5万元。二被告人的行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控被告人陈全伯、许某某超标准领取工资和补助共158051元属职务侵占罪，本院认为不能成立，其理由是公诉机关以城北公司解体前的基本工资标准作为留守期间工资发放标准，以及套用村民小组组长的误工补助标准来计算居民小组组长的误工补助，从而认定陈全伯、许某某的合法工资和补助额为94805.00元和37800.00元，超标准领取工资和补助共158051元。本院认为二被告人从2008年11月至2014年均有双重身份，即陈全伯系云溪镇文同社区一组组长、城北公司留守人员，许某某为文同社区一组出纳、城北公司留守人员，被告人陈全伯作为公司经理，有根据经济的发展及同行业相关情况自主调整员工工资的权力，该行为虽未完全按相关规定办理，但并未违反法律及政策的强制性规定。对于公诉机关指控被告人许某某领取补助5700元属职务侵占，在庭审中被告人许某某辩称是因其父母双亡后单位解决的困难补助，被告人陈全伯已当庭认可，本院认为此笔不应认定为职务侵占金额，理由是被告人陈全伯作为公司经理在员工家庭遭受重大变故时有给予经济帮助的权力，该行为虽未完全按相关规定办理，但并未违反法律及政策的强制性规定。公诉机关指控被告人许某某超标准领取解体补偿费7150元属职务侵占，公诉机关是按照2008年度许某某实领工资的平均数650元为基数计算而得，本院认为其缺乏相关政策依据，理由是许某某在城北公司注销后作为留守人员，他与原公司的关系仍然是劳动关系，按照相关法律和政策的规定，许某某的解体补助应以与公司解除劳动关系的前12个月工资的平均数为基数乘以工作年数11年，从而得出领取安置补助费的金额。2012年四川省当年规定的最低工资标准为每月1050元，许某某以平均工资1300元的标准为基数计算安置补偿费并无不当，本院认为此笔不应认定为职务侵占金额。鉴于二被告人对基本犯罪事实都表示认可，只是对其定性有异议，应视为认罪。在本案的共同犯罪中，被告人陈全伯在集体资金支配上行使着决定权和审批权，应为主犯，被告人许某某在职务侵占的共同犯罪中只能按照陈全伯的审批数额支付，处于服从地位，应为从犯。鉴于被告人许某某属从犯，且其亲属已为其退清了全部赃款，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第七十二条之规定判决如下：
一、被告人陈全伯犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，并追退违法所得90960元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先予羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年5月7日起至2017年5月6日止）；
二、被告人许某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年宣告缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接上诉于四川省绵阳市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本、副本各一份。
审 判 长 杜小林
审 判 员 甘永洪
人民陪审员 潘 烈
二〇一五年二月二日
书 记 员 杨 霞
附刑法条文：
第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。