北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）海民初字第25804号
原告：北京金白领餐饮有限公司，住所地北京市海淀区科学院南路2号融科资讯中心C座地下一层02号，注册号110000410279728。
法定代表人：左琨，总裁。
委托代理人：刘影，女，北京金白领餐饮有限公司运作经理。
委托代理人：赵燕春，女，北京金白领餐饮有限公司人事经理。
被告：陈江凤，男，1968年10月19日出生。
委托代理人：李东升，北京市恒圣律师事务所律师。
原告北京金白领餐饮有限公司（以下简称金白领公司）与被告陈江凤劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员ＸＸ独任审判，公开开庭进行了审理。原告金白领公司之委托代理人刘影、赵燕春与被告陈江凤之委托代理人李东升到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
金白领公司诉称：我公司于2013年3月1日向陈江凤寄出关于“工作要求及考勤管理”的通知，要求陈江凤于2013年3月6日向他的直接上级刘某汇报工作并到总部工作。陈江凤至今未履行任何请假手续的情况下，未按指定的工作地点指定的工作时间以及指定的上级上岗工作，严重违反了《员工手册》第七章纪律处分规定的当月连续旷工两天或当月累计旷工达三天的且情节严重认错态度恶劣的，我公司已于2013年3月9日通知陈江凤对其作出违纪解聘处理，“工作要求及考勤管理”的通告函和“违纪解聘通知书”均通过快递方式送达给陈江凤，其至今也没有到总部在其部门的2013年2月的考勤表上签字确认。现我公司不服仲裁裁决，请求法院依法判令我公司无需支付陈江凤：1、解除劳动合同经济补偿金33242.25元；2、2012年1月至2013年3月9日未休带薪年休假工资4483.2元。诉讼费由陈江凤承担。
陈江凤辩称：我的工作性质不需要每天到公司总部报到，而是到下属门店进行技术支持和巡视，在2013年3月13日之前，我每天都在门店巡视，所以金白领公司是违法解除劳动合同。2012年1月至2013年3月9日期间，我没有休过年假。同意仲裁裁决结果，不同意金白领公司的诉讼请求。
经审理查明：陈江凤于2005年12月2日入职金白领公司，双方签订的最后一份劳动合同期限至2013年12月24日止，公司约定陈江凤从事营运岗位工作，执行不定时工时制，工作地点在北京。劳动合同第二十四条约定，本合同中约定的乙方（陈江凤）的住址为劳动合同履行期间乙方的唯一住址，该住址将视为甲方（金白领公司）向乙方发送相关法律文书的唯一住址，而不论送达的通知由谁签收。乙方住址变更的需向甲方书面提交住址变更通知，没有提交书面通知的，乙方承担相应的法律责任。陈江凤在劳动合同中登记的住址为江西省吉安市吉水县文峰镇县委大院。庭审中，双方均认可陈江凤离职前12个月平均工资为4432.3元。双方均认可陈江凤的工作内容为定期到各个项目去巡店，提供技术支持。就如何确认陈江凤是否提供劳动，金白领公司主张其公司每周都会安排他的工作，每周二下午有例会，被告需要汇报自己的工作，但并无考勤管理。陈江凤对金白领公司的上述主张予以否认。
2013年3月1日，金白领公司出具通告函一份，载明：“陈江凤：根据项目反馈，公司核查了你近期的考勤签到情况，我们认为目前你的考勤严重缺失，疏于管理。现重申你的工作内容和考勤管理要求，望你能严格按照以下内容执行。1、工作地点：爱玛客北京总部（朝阳区东三环北路38号院2号民生大厦11层）。2、工作时间9：00-18：00。3、签到要求：每天到王殿华处进行工作及离岗签到。4、工作汇报上级：刘岩；联系方式：邮箱……手机……如需前往项目支持，必须得到刘某书面或邮件批准，同时需得到所去项目经理签字的考勤记录。（每次工作时间外出均应从王某处领取外出工作单，由项目经理签字确认后第二天返回给王某处保存）。5、以上各项从2013年3月6日起执行”。
庭审中，金白领公司委托代理人赵燕春提交了短信打印件一份，其中显示对方电话号码为139XX****XX，内容为：“问：你在哪里开会。答：我在中国饭店协会开专家会，不方便接电话。部里。我在开车。问：HR今天下午往你合同地址邮寄了EMS，关于工作要求及考勤理的通知，扫描件发到了你的邮箱，请按公司要求执行”。陈江凤对短信打印件的真实性不予认可，认可139XXXX****为陈江凤的手机电话。本院庭审中核查了赵燕春的手机短信记录，与其提交的打印件一致。
2013年3月4日，金白领公司委托代理人赵燕春通过特快专递（特快专递号1011108630501）向陈江凤邮寄送达了关于“工作要求及考勤管理”的通知，邮寄地址为江西省X市X县X镇县委大院，签收人为“周某”，未显示签收时间。当日，金白领公司委托代理人赵燕春通过特快专递（特快专递号1011108626501）向陈江凤邮寄送达了关于“工作要求及考勤管理”的通知，邮寄地址为北京丰台区X路X小区X胡同2号2单元401室，签收人处显示为“陈某收”，签收日期为2013年3月7日。金白领公司主张“北京丰台区X路X小区X胡同2号2单元401室”为陈江凤在入职登记表中登记的住址，但未提交相应证据予以证明。陈江凤表示并不认识陈某。
2013年3月8日，金白领公司出具违纪解聘通知书一份，载明：“陈江凤员工：公司于2013年3月1日向你发出关于‘工作要求及考勤管理’的通知，要求你2013年3月6日向你的上级刘某汇报工作并到总部工作。但你至今在未履行任何请假手续的情况下未按指定的工作地点指定的工作时间及指定的直接上级到岗工作。严重违反了公司《员工手册》第七章纪律处分的当月连续旷工两天或当月累计旷工三天且情节严重认错态度恶劣的，依据《劳动合同法》相关规定和《员工手册》纪律处分规定，现公司正式通知你于2013年3月9日公司对你做违纪解聘处理”。2013年3月11日，金白领公司委托代理人赵燕春通过特快专递（特快专递号1025007892701）向陈江凤邮寄送达了违纪解聘通知，邮寄地址为江西省X市X县X镇县委大院，该邮件被退回，退回原因为“本人拒收”。当日，金白领公司委托代理人赵燕春通过特快专递（特快专递号1025007893501）向陈江凤邮寄送达了违纪解聘通知，邮寄地址为北京丰台区X路X小区X胡同2号2单元401室，签收人处显示为“邵某”，签收日期为2013年3月15日。陈江凤表示并不认识邵某。
2013年9月26日，北京市邮政速递物流有限公司安定门分公司出具证明一份，载明：“爱玛客服务产业（中国）有限公司：贵公司在我局邮寄的EMS邮件，号码分别为1025007893501、1011108626501、1011108630501，以上三个邮件均已签收，现提供签收复印件，原件在投递部门存档，无法提供”。
庭审中，金白领公司提交了员工手册，其中规定当月连续旷工两天或当月累计旷工达三天的给予记打过处分；受记大过处分，且情节严重或认错态度恶劣的，公司可给予违纪解聘处理。陈江凤对员工手册的真实性不予认可。金白领公司为证明陈江凤知晓员工手册的规定，并提交陈江凤签字确认的员工手册签收单（以下简称签收单）予以证明。签收单显示陈江凤已仔细阅读了员工手册（2007年11月版）各项条款，并同意全部条款内容。陈江凤对签收单的真实性予以认可。
陈江凤主张金白领公司于2013年3月9日向其出示通告函，配餐部的副总口头无故将其辞退，但未提交相应证据予以证明。
庭审中，金白领公司同意支付陈江凤2012年1月至2013年3月9日未休带薪年假休假工资4483.2元。
2013年3月13日，陈江凤以要求金白领公司支付解除劳动经济补偿金、未休年假工资为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委裁决如下：1、金白领公司支付陈江凤解除劳动合同经济补偿金33242.25元；2、金白领公司支付陈江凤2012年1月至2013年3月9日未休年假工资4483.2元；3、驳回陈江凤的其他申请请求。金白领公司不服仲裁裁决结果，于法定期限内向本院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述、劳动合同、通告函、违纪解聘通知书、特快专递、证明及京海劳仲字（2013）第4138号裁决书等证据材料在案佐证。
本院认为：金白领公司虽主张已经向陈江凤合法送达了通告函，但其一、金白领公司于2013年3月4日向陈江凤邮寄了通告函，其邮往陈江凤在北京居住地的快递于2013年3月7日签收，而寄往江西的快递并未记载签收日期；其二、根据金白领公司自认的手机短信显示，陈江凤已经告知公司其在中国饭店开会，且劳动合同中明确约定工作地点在北京，故虽然劳动合同中约定的送达地址为江西的地址，但金白领公司无法证实陈江凤在2013年3月6日前已经收到通告函。结合上述两点，现无法证实金白领公司已经向陈江凤合法送达了通告函。退而言之，即使金白领公司向陈江凤送达了通告函，但双方劳动合同约定陈江凤执行不定时工作制，而通告函中对陈江凤工作要求系对其工作岗位的调整，在双方并未协商一致的情况下，上述调整显属不当，陈江凤作为劳动者有权拒绝调整。根据陈江凤的工作性质，其并不需要每日到公司进行考勤，且陈江凤执行不定时工作制，金白领公司无法证明2013年3月6日至2013年3月8日期间陈江凤存在旷工。虽然陈江凤未就金白领公司于2013年3月9日无故将其口头辞退提交相应证据，但金白领公司于2013年3月9日以陈江凤2013年3月6日至2013年3月8日旷工为由与陈江凤解除劳动合同不具有合法性，陈江凤要求金白领公司支付解除劳动合同经济补偿金，对此本院予以支持，金白领公司应支付陈江凤解除劳动合同经济补偿金33242.25元。
金白领公司同意支付陈江凤2012年1月至2013年3月9日未休带薪年假休假工资4483.2元，对此本院不持异议。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、北京金白领餐饮有限公司于本判决生效后七日内向陈江凤支付解除劳动合同经济补偿金三万三千二百四十二元二角五分；
二、北京金白领餐饮有限公司于本判决生效后七日内向陈江凤支付二Ｏ一二年一月至二Ｏ一三年九月期间未休年假工资四千四百八十三元二角。
如果北京金白领餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费十元，由北京金白领餐饮有限公司负担；已交纳五元，余款于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费十元，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 李 鹏
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 郭腾腾
书 记 员 孟 爽