贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终5305号
上诉人（原审被告）贵州冶金建设公司，住所地贵州省遵义市红花岗区南门关。
法定代表人徐金明，该公司总经理。
委托代理人温金周，男，1969年3月7日出生，汉族，该公司员工，住贵州省遵义市红花岗区。
被上诉人（原审原告）贵阳小河区三鑫建材有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区丰报云村。
法定代表人谭松，该公司总经理
委托代理人徐明才，1971年10月3日出生，汉族，该公司法律顾问，住贵州省贵阳市花溪区。
被上诉人（原审被告）潘智，男，1981年9月29日出生，苗族，住贵州省贵阳市南明区（贵阳市第八建筑工程处）。
被上诉人（原审第三人）贵州强兴房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区黄河路中段沙子坡商住楼。
法定代表人谢湛馨，该公司董事长
委托代理人刘明刚，1970年11月28日出生，汉族，该公司员工，住贵州省贵阳市花溪区。
被上诉人（原审第三人）贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司，住所地贵州省贵阳市金阳新区世纪城E组团购物中心2幢4单元5层1号房。
负责人欧阳坤华，该分公司总经理。
委托代理人王增松，贵阳市花溪区贵筑法律服务所法律工作者。
上诉人贵州冶金建设公司（以下简称冶建公司）、与被上诉人贵阳小河区三鑫建材有限公司（以下简称三鑫建材公司）、潘智、贵州强兴房地产开发有限公司（以下简称强兴公司）、贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司（以下简称冶建金阳分公司）买卖合同纠纷一案，贵州省贵阳市花溪区人民法院于2016年9月18日作出（2016）黔0111民初2435号民事判决。上诉人冶建公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，2013年5月1日冶建金阳分公司向潘智出具聘书载明“兹聘请潘智同志为小河孟关装备制造业生态工业园拆迁安置房一期工程项目经理，聘期时间为二0一三年五月一日起至本工程竣工验收备案止。”2013年5月18日贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部作为甲方与贵阳小河区三鑫建材有限公司作为乙方签订《商品预拌混凝土销售合同》，约定贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部向贵阳小河区三鑫建材有限公司购买预拌混凝土，并对相关材料的价格，交货的时间、数量、地点，货款的支付方式、违约责任等内容进行了约定。该合同第七条载明“3、结算单上甲、乙双方指定签字人为：甲方：王建，乙方：杨秀琴经双方代表签字认可的混凝土用量结算单是甲方付款的结算依据，以后不再另外补任何计算单。”被告潘智作为甲方贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部委托代理人在该合同上签字，并加盖了贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部的公章。双方还签订了两份调价补充协议分别载明“一、因2013年5月20日水泥基础价格上调30元/吨，混泥土价格上调15元/m3混凝土合同其他条款不变”，“一、因2013年6月2日水泥基础价格上调30元/吨，混泥土价格上调15元/m3混凝土合同其他条款不变”。后原告诉至法院，请求：一、被告支付原告的货款160072.2元及逾期付款违约金72032.49元（违约金从2016年1月22日算至2016年6月22日，按欠款金额每日千分之三计算）；二、本案的诉讼费用由被告承担。另外，冶建金阳分公司系冶建公司分支机构，并领取了营业执照。在庭审中，原告提交三鑫建材公司商品混凝土结算单一份，该结算单由甲方贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部的指定人王建与乙方贵阳小河区三鑫建材有限公司的指定人杨秀琴均签字进行确认，因此，对于拖欠货款的数额为160072.2元，并按每日千分之三进行计算违约金，2016年1月22日至2016年6月22日期间的违约金为人民币72032.49元，予以确认。被告贵州冶金建设公司提交建设施工合同以及开工报告等证据，但这不足以证明其没有使用贵阳小河区三鑫建材有限公司提供的材料，对上述证据不予采信。
原判认为，在本案中，冶建金阳分公司虽然没有明确潘智的具体权限，但2013年5月1日向潘智出具聘书聘请其为项目经理，三鑫建材公司有理由相信潘智有代理权限，对于潘智签订的相关合同，冶建金阳分公司应该承担相应的法律后果。被告潘智系履行职务行为，不应承担相应的法律后果。但是根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”冶建金阳分公司的民事责任由冶建公司承担。因此，对于原告三鑫建材公司要求被告冶建公司支付货款人民币160072.2元以及违约金人民币72032.49元诉请予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、六十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、被告贵州省冶金建设公司于本判决生效之日起二十日内向原告贵阳小河区三鑫建材有限公司支付货款160072.2元，并向原告贵阳小河区三鑫建材有限公司支付违约金72032.49元；二、驳回原告贵阳小河区三鑫建材有限公司其他诉讼请求。案件受理费2391元，由被告贵州省冶金建设公司负担。
原审宣判后，冶建公司不服该判决，向本院提起上诉称：上诉人承建工程并未包含使用被上诉人三鑫建材公司所售水泥的边坡工程，且原判认定的违约金较之实际损失明显过高。故请求撤销原判，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。
被上诉人三鑫建材公司答辩称，其只供货给上诉人，是不是主体工程与其无关，原审中，冶建公司与潘智均认可收到所供货物而未付款，上诉人诉讼请求应驳回。
被上诉人强兴公司答辩称，实际上是深圳公司做的边坡工程，应当起诉深圳公司。
被上诉人冶建金阳分公司答辩称，同意上诉人意见，潘智没有权利代表上诉人对外签订合同，未得到上诉人与冶建金阳分公司授权，潘智冒用上诉人与冶建金阳分公司的名义签订合同，且合同未实际履行。原审应追加深圳公司参加诉讼，程序违法。
被上诉人潘智经本院通知未应诉，未作答辩。
二审审理中，冶建公司要求追加马华春参加诉讼。经审理查明的事实与原判查明事实一致。本案事实，有当事人陈述、《商品预拌混凝土销售合同》、商品混凝土结算单等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，本案签订《商品预拌混凝土销售合同》的需方为贵州省冶金建设公司贵阳金阳分公司金戈路拆迁安置房项目部，合同明确约定由三鑫建材公司供货的工程为孟关装备制造业生态园区拆迁安置房一期工程，并由潘智作为委托代理人签字。该合同并未对工程主体工程与边坡工程进行区分，且潘智受冶建金阳分公司所聘作为该项目的项目经理，其对外订立合同的行为属履行职务，行为的法律效力应由其雇主冶建金阳分公司承担，故本案中，实际的买受人应是冶建金阳分公司。供、需双方经结算，对应付货款进行了确认，在结算单上签字的人员为《商品预拌混凝土销售合同》上指定的结算签字人，故冶建金阳分公司应依双方结算向三鑫建材公司支付货款160072.2元。对冶建公司提出追加马华春参加诉讼的要求，其不能证明马华春与本案存在利害关系，本院不予准许。对于逾期付款的违约金，三鑫建材公司主张依欠款金额每日千分之三计算，而三鑫建材公司因未付货款产生的损失应为资金占用损失，按照其主张标准计算，年违约金达到欠付货款的109.5%，相对于其资金占用损失明显过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，冶建公司请求对违约金标准予以调整符合法律规定，应予支持，故本院参照中国人民银行规定的同期贷款利率支持2016年1月22日至本判决确定的履行期限届满之日期间的违约金，若义务人不按照判决确认的期限履行义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》对迟延履行的规定处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初2435号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初2435号民事判决第一项为：贵州省冶金建设公司于本判决生效之日起二十日内向贵阳小河区三鑫建材有限公司支付货款160072.2元，并从2016年1月22日起按照中国人民银行同期贷款利率标准支付违约金至本判决确认的给付之日止。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取2391元，二审案件受理费4782元，共7173元，由贵阳小河区三鑫建材有限公司负担1937元，贵州省冶金建设公司负担5236元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 新
代理审判员 衷进全
代理审判员 姜彦宏
二〇一六年十二月九日
书 记 员 穆 凤