山东省邹城市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）邹民初字第2740号
原告徐克军，农村居民。
委托代理人严树杭。
被告杨金才，中煤第68工程处职工。
被告师青跃，中煤第68工程处职工。
被告曾祥福，中煤第68工程处职工。
三被告委托代理人薛海军。
第三人谢立兵，农村居民。
原告徐克军诉被告杨金才、师青跃、曾祥福，第三人谢立兵工伤事故损害赔偿纠纷一案于2012年9月25日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告徐克军及其委托代理人严树杭，被告委托代理人薛海军，第三人谢立兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐克军诉称，2011年3月21日原告随第三人谢立兵到内蒙古满洲里市扎喷诺儿灵露煤矿办公楼工地从事立模工作，该工程由中煤第68工程处承建，地面土建工程有邹城市大有建筑劳务有限公司承接，施工由第三人谢立兵负责。2011年6月15日下班前，原告因撬杠从楼上滑落扎伤腹部致肠穿孔，经肠修补术，医疗费由第三人支付。被告及第三人未与原告签订劳动合同。2012年8月2日邹城市人民法院判决确认原告与原邹城市大有建筑劳务有限公司存在劳动关系，2012年9月13日原告提起工伤认定申请，邹城市人力资源和社会保障局以申请超过一年时限为由不予受理。享受工伤待遇不应以行政程序工伤认定为必然程序，请求：1、被告赔偿原告工伤待遇及相关费用计127000元，被告之间互负连带赔偿责任；2、诉讼法、鉴定费由被告承担。
原告徐克军提交的主要证据有：
1、邹城市大有建筑劳务有限公司工商登记，用以证明邹城市大有建筑劳务有限公司在内蒙古承揽了建筑工程。
2、邹城市人民法院参加诉讼通知书一份，用以证明大有建筑劳务有限公司2012年2月4日注销登记，法院通知公司股东作为被告参加诉讼。
被告及第三人无异议。
3、邹城市人民法院民事判决书一份，用以证明原告与三被告存在事实上的劳动关系。
被告及第三人无异议。
4、满洲里市平安创伤医院住院病历16张，用以证明原告在为被告工作期间受伤的事实。
5、谢立兵证词，用以证明2011年6月15日原告在满洲里扎类诺尔灵露煤矿工地从事立模工作期间撬杠滑落扎伤腹部。
三被告质证意见：无异议。
第三人质证意见：下工后，撬杠应放入仓库，原告自作主张放在架子上滑落受伤，原告有过错。
6、证人张乃乾、唐成兵、栾德元证明三分，用以证明原告在工地受伤的事实。
三被告质证意见：三证人未到庭，不予质证。
第三人不予质证。
7、盐城市射阳县人民医院司法鉴定所法医学鉴定意见书，用以证明原告伤情为九级伤残。
三被告质证意见：该鉴定是由射阳县四明法律服务所委托，无论是委托形式还是鉴定机构资格都不符合法律规定，不予认可。
第三人质证意见同意被告意见。
8、交通费用票据，用以证明原告支出交通费13931元。
三被告质证意见：原告提交的证据包含诉讼费、邮递费、飞机票等票据，交通费过高。因诉讼产生的交通费不应计入赔偿范围。
第三人质证意见：不予认可。
9、原告自书工资单，用以证明原告的工资收入情况。
三被告质证意见：不予质证。
三被告辩称：一、本案不属于人民法院受理范围，本案是劳动争议纠纷，工伤首先是要经过劳动行政部门进行工伤认定，劳动争议案件申请劳动仲裁是法院受理案件的前置程序，当事人对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，本案人民法院不应当受理。二、原告的主张超过了工伤认定的时效，同时超过了一般人身损害赔偿的诉讼时效。根据工伤保险条例的规定，申请工伤认定的时效为一年，原告受伤时间为2011年3月21日，起诉时间是2012年9月20日，远远超过了法定时效。三、原告的伤残鉴定不是法定劳动部门作出的，不具有法定效力，原告提交的票据缺乏真实性，费用也过高，大多与本案没有联系。请求驳回原告的诉求。
三被告未提供证据。
第三人谢立兵辩称：事故是原告自己的原因造成的，与第三人无关，我是出于人道主义给原告看病，第三人不应承担责任。
第三人谢立兵未提供证据。
经审理本院认定，2011年3月24日邹城市大有建筑劳务有限公司与第三人谢立兵签订《2011年内部施工作业协议书》和《内部劳务合作安全协议书》。将其承接的内蒙古满洲里扎喷诺尔灵露煤矿地面土建工程交由第三人谢立兵施工作业队施工。协议约定，合同期限自2011年3月23日至2011年12月1日结束。乙方（谢立兵）施工人员必须是18-50周岁的男性，且身体健康，无高血压、心脏病、癫痫病等不适于施工作业人员。甲方（大有公司）收取乙方结算劳务费总值的4%作为劳务管理费用，乙方在工资发放后，需向甲方及时提供一份由工人领取签字的工资发放明细表，双方还就其他事宜进行了约定。
2011年3月21日第三人谢立兵从其原籍召集原告徐克军等人到内蒙古满洲里扎喷诺尔灵露煤矿施工工地，3月26日至27日进行了为期两天的学习培训，28日进入工地工作。原告徐克军系木工，从事立模板工作，2011年6月15日原告徐克军下班将工具撬杠留放在工地现场，因撬杠滑落，砸致原告腹部，后被送往内蒙古满洲里平安创伤医院住院治疗，诊断为：小肠破裂，弥漫性腹膜炎。并行小肠修补术＋腹腔清洗引流术。2011年6月27日出院。医疗费用已由第三人谢立兵支付。7月16日原告徐克军回工地上班，9月16日原告与被告及第三人因工伤待遇发生争执，原告返回原籍。2011年11月14日原告提起确认劳动关系诉讼。诉讼中，2011年12月27日邹城市大有建筑劳务有限公司解散注销登记。法院通知其原股东杨金才、师青跃、曾祥福作为共同被告参加诉讼。2012年7月25日法院作出（2011）邹民初字第2734号民事判决书。认定：原告徐克军与邹城市大有建筑劳务有限公司存在劳动关系，与第三人谢立兵之间不能形成劳动关系。2012年9月14日原告向邹城市人力资源和社会保障局申报认定申请。邹城市人力资源和社会保障局以申请已超过一年时限，作出不予受理决定。2012年9月25日原告以工伤事故损害赔偿为由提起诉讼。诉讼中射阳县四明法律服务所委托盐城市射阳县人民医院司法鉴定所对原告徐克军伤情进行伤残程度评定；2012年11月2日作出法医学鉴定意见书，鉴定意见：徐克军在上班期间因意外致小肠破裂行小肠修补术，构成工伤九级伤残。原告支付鉴定费1700元。
另查明，2014年山东农村居民年人均纯收入为10620元。2014年国有经济建筑业在岗职工平均工资为47496元。
上述事实主要依据原告提供的邹城市大有建筑劳务有限公司工商登记、邹城市人民法院（2011）邹民初字第2734号民事判决书、满洲里市平安创伤医院病历、射阳县人民医院鉴定意见书、交通费票据及原、被告及第三人的陈述认定。证据经质证查证属实，本院予以采信。
本院认为，邹城市大有建筑劳务有限公司承接灵露煤矿地面土建工程。雇佣原告徐克军等人工作，原告徐克军在从事雇佣职务活动中受伤致残，作为雇主的邹城市大有建筑劳务有限公司解散注销登记，其股东被告杨金才、师青跃、曾祥福应承担侵权赔偿责任。原告要求被告按工伤待遇赔偿无事实和法律依据，不予支持。原告要求第三人谢立兵承担连带赔偿责任。谢立兵作为自然人，虽施工人员由其招募、组建施工队、发放工资，但其接受大有建筑劳务有限公司的指派和领导，与原告之间不能形成劳动关系，其请求不予支持。赔偿的范围包括，因就医治疗支出的各项费用和因该工减少的收入以及因伤残丧失劳动能力导致的收入损失。原告诉请的残疾赔偿金，应根据受害人伤残等级，以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农民纯收入为标准计算。原告系农民，其损伤构成九级伤残。其伤残赔偿金应为10620元×20年×20%=42480元。原告诉请的误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。原告于2011年6月15日受伤，2012年12月2日评定为九级伤残。其收入参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工龄计算。其误工费应为：47496元÷365天×527天=68576元
原告诉请的交通费，应根据受害人及其必要陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭并与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提交的票据包含调查取证，其他诉讼的费用，但考虑到原告住院伤残鉴定等实际支出了相应费用，酌情认定2000元。原告主张的住院生活补助费、鉴定费符合法律规定予以支持。原告主张的营养费一次性医疗补助，一次性就业补助，无事实和法律依据不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，最高人民法院《人身损害赔偿解释》第十一条、第十七条的规定，判决如下：
一、被告杨金才、师青跃、曾祥福于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐克军误工费68576元，住院生活补助费600元，交通费2000元，残疾赔偿金42480元，鉴定费1700元，共计115356元。
二、驳回原告徐克军要求第三人谢立兵承担连带赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2840元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判长 张成果
审判员 潘光辉
审判员 孟 杰
二〇一四年九月三十日
书记员 孟 媚