江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终3105号
上诉人（原审原告）：彭国新，男，1958年8月10日出生，汉族，现住溧阳市。
被上诉人（原审被告）：溧阳市人民医院，住所地溧阳市溧城镇建设西路**号。
法定代表人：黄普文，该院院长。
委托诉讼代理人：潘正国，该院医患协调办员工。
委托诉讼代理人：徐清华，该院普外科医生。
上诉人彭国新因与被上诉人溧阳市人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2016）苏0481民初7328号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
彭国新上诉请求：1.请求撤销原审判决，支持我精神抚慰金20000元，误工费按300元/天计算；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：我在住院治疗前，租房开棋牌室，有固定的客源，每天生意很好。棋牌室的租金就需要三万元，我生活的全部来源依赖于棋牌室的收入。一审法院认定我的误工费为95元/天，明显偏低，不符合我的实际误工损失。
溧阳市人民医院答辩称，上诉人关于误工费的请求没有依据，上诉人的伤情经过医疗损害鉴定与司法鉴定均不构成伤残，因此精神抚慰金应不予支持。
彭国新向一审法院起诉请求：溧阳市人民医院赔偿其损失82877.4元（医药费14806.73元、会诊费8000元、住院伙食补助费1000元、营养费1200元、护理费1700元、误工费36000元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元，鉴定费3380元，合计92086.73元，由溧阳市人民医院承担其中的90%）；并由溧阳市人民医院承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年4月15日，彭国新在溧阳市人民医院行上腹部CT平扫+增强检查报告，报告结果：肝脏右叶占位（大小约3.3cm×2.7cm），考虑MT可能，不排除其他病变可能，肝脏脂肪变。2016年4月19日彭国新至溧阳市人民医院门诊就诊，病历载明“无××病史，AFP5.19（2016-04-15），无消瘦史，无嗜酒。诊断：肝占位MT？。建议手术。”2016年4月20日，彭国新因“体检发现肝占位5天”被收住溧阳市人民医院普外科住院诊疗。入院检查后诊断为：肝占位MT？，高血压病。入院当日，溧阳市人民医院对彭国新进行的肿瘤标记物测定检查无异常，彭国新签署了手术同意书拟行“肝占位肿块切除”。2016年4月21日10：00-12：00,彭国新在全麻下行“肝血管瘤切除术”，据手术记录记载：“2、入腹部探查无腹水，腹腔内无占位病变，无重大淋巴结节，肝触摸检查未及明显占位病变。予松解冠状韧带及右三角韧带，肝圆韧带，肝右叶可予托起后再触诊检查未及占位。遂予行术中彩超检查，见肝叶第Ⅶ区约深2CM处直径约4CM不规则低回声团块，考虑血管瘤可能，计切除快速冷冻检查。3、予行肝门阻断计时，肝叶缩小后行标记处肝包膜及实质切开，长约5CM，深3CM，见白色膜状物，予行剥离出约直径3CM组织，彩超检查原低回声团块基本消失，组织送检。予贯穿全层缝合后肝门阻断松解，未见明显出血胆汁外渗。病理回报示海绵状血管瘤。予结束手术。”术后予抗感染、化痰、护肝等对症治疗；患者出现切口脂肪液化，予换药等处理。4月25日，病理诊断示（肝脏肿块）活检：海绵状血管瘤。2016年5月10日，彭国新出院，出院诊断为：肝海绵状血管瘤，双侧胸腔积液，右侧肺不张，低蛋白血症，腹壁切口脂肪液化，高血压病。
2016年10月13日，彭国新诉至法院，认为溧阳市人民医院的行为构成医疗事故，要求赔偿其损失。经彭国新申请，一审法院依法委托常州市医学会对溧阳市人民医院在本案诊疗行为中有无过错；过错程度及因果关系；彭国新人身损害后果及伤残等级等进行鉴定。常州市医学会鉴定结论为：医方对患者的诊疗过程中存在一定的过错，医方的过错行为给患者增加了痛苦及诊疗费用，原因力大小为主要因素。后经彭国新申请，南京东南司法鉴定中心对彭国新的误工期、护理期、营养期进行鉴定，结论为：误工期共计120日、护理期共计60日、营养期共计120日。
对此，溧阳市人民医院认可医疗费中有正规发票的部分及5月13日在溧阳市人民医院做增强CT的费用合计12995.73元，对会诊费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费予以认可，对误工费和精神损害抚慰金不予认可，对交通费认可有发票的部分，承担责任比例认可70%。
一审法院认为，公民的生命健康受法律保护，溧阳市人民医院的诊疗过错行为给彭国新造成了相应的损失，彭国新依法有权获得赔偿。常州市医学会的鉴定报告及南京东南司法鉴定中心鉴定报告分别能反映溧阳市人民医院的诊疗过错程度及彭国新的营养期、护理期、误工期，且双方均无异议，法院对此予以采信。根据鉴定结论，溧阳市人民医院的过错行为给彭国新增加了痛苦及诊疗费用，原因力大小为主要因素，结合报告中的描述，溧阳市人民医院的过错主要在于“医方在诊断不明的情况下，未行MRI等检查，于4月21日行肝血管瘤切除术存在过错；另，医方在诊疗过程中存在告知沟通不到位、病历书写欠规范”，法院认定溧阳市人民医院对彭国新的损失承担80%的赔偿责任。对于彭国新的各项损失，法院认定如下：医疗费12995.73元、会诊费8000元、住院伙食补助费1000元、营养费1200元、护理费1700元、交通费2000元、鉴定费3380元；彭国新主张按300元/天计算误工费，称自己经营棋牌室，日收入1000元左右，并提供了一份租房协议和证明，溧阳市人民医院对此不予认可，法院认为彭国新提供的证据尚不能充分反映其实际收入情况，酌情认定彭国新的误工费为11400元；至于精神损害抚慰金，因溧阳市人民医院的诊疗过错行为使彭国新误以为自己患癌，给其造成了巨大的精神压力，法院认为溧阳市人民医院应适当赔偿彭国新的精神损失，对此，法院酌情认定为10000元。以上各项合计为51675.73元，彭国新承担其中的80%，为41340.58元。判决：一、溧阳市人民医院于判决生效之日起十日内向彭国新赔偿医疗费等各项损失计41340.58元；二、驳回彭国新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1872元，由彭国新负担938元，溧阳市人民医院负担934元。
二审中，彭国新申请证人陈某、周某出庭作证，证人陈某陈述：我与彭国新是原来的同事，我2016年3月从山西回来时棋牌室已经在开，我家离棋牌室不远，我经常去玩。棋牌室原来在溧阳市溧城镇××浴室××楼，今年年前搬到了人民路人民巷23号。经常去玩的人中原来的同事比较多，有刘科义、黄新明等人。以前在春泉浴室时地方挺大，能放四五张麻将桌，现在的地方比较小。麻将桌旁边有一个塞硬币的地方，玩一盘丢两块钱，两个小时能丢一百多块钱。除了提供场地，还有茶水、点心，没有饭吃的人还能去他那吃饭。从中午12点到下午5点结束，一桌正常是200元，这是我看到的。证人周某陈述：我与彭国新从小就认识，他的情况我清楚的。我2015年8月从拆迁部门退休，彭国新跟我说开了一个棋牌室，叫我没事去玩，因为家里没什么事，我就经常去玩。他原先开在清泉浴室，后来搬掉了，现在搬的地方也在这条路上，现在的地方没有以前地方大。棋牌室收费是一局两块钱，赢的人给。
彭国新质证称，证人证言一大半是真话，但他们不知道我正常一天收入多少。我手术之前至少一天有一千四五的收入。
溧阳市人民医院质证称，证人跟彭国新存在一定的利害关系，证言存在偏颇。
为查明案件事实，法庭至溧阳市人民路××春××浴室进行调查，该浴室工作人员朱云芳陈述：自己是春泉浴室的老板娘，春泉浴室已经经营了不止三十年了，浴室以前是自己公公的，后由自己接手经营。浴室二楼原先是租给彭国新开麻将馆的，麻将馆能放六七张桌子，生意不错，但已经在2017年1月份搬走了。
二审另查明：彭国新目前在溧阳市溧城镇人民路人民巷租房用于开棋牌室。
二审查明的其他事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，本案应予以改判。
理由及依据如下：
一、关于彭国新的误工费，从二审中彭国新的举证以及法院查明的事实来看，彭国新经营棋牌室属实，故一审法院按照95元/天计算误工费不当。参照2015年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表中娱乐业年度工资为60680元的标准，结合南京东南司法鉴定中心确认的误工期120日的结论，彭国新的误工费应为19951元。
二、关于精神损害抚慰金，虽然彭国新并未构成伤残，但一审法院考虑到因溧阳市人民医院的诊疗过错行为让彭国新误以为自己患了绝症，给其精神造成了巨大损害，酌定精神损害抚慰金为10000元，符合情理，且与法不悖；彭国新主张精神损害抚慰金20000元，并无充分的法律和事实依据，故本院不予采信。
综上，彭国新的损失共计60226.73元，由溧阳市人民医院承担48181.38元。上诉人彭国新的上诉请求中，有事实和法律依据的部分，本院予以支持。一审判决存在不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销溧阳市人民法院（2016）苏0481民初7328号民事判决；
二、溧阳市人民医院于本判决生效之日起十日内向彭国新赔偿医疗费等各项损失共计48181.38元；
二、驳回彭国新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1872元，由溧阳市人民医院负担；二审案件受理费235元，由彭国新负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴国伟
审 判 员 袁海燕
审 判 员 孙海萍
二〇一七年十一月十日
法官助理 赵 艳
书 记 员 方 栋