广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东二法刑初字第1610号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人莫代成，男，1989年12月1日出生，瑶族，湖南省永州市人，初中文化，无业，住永州市。曾因犯寻衅滋事罪于2014年9月2日被本院判处有期徒刑一年三个月，于2014年12月23日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫罪于2015年2月3日被羁押并被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人丘敏，广东汉章律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉（2015）1615号起诉书指控被告人莫代成犯抢劫罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员韩锐、代理检察员吴泽佳出庭支持公诉，被告人莫代成及其辩护人丘敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第二市区人民检察院指控称，2015年2月3日1时许，被告人莫代成伙同“大黑”、“马总”（后二人均另案处理）密谋作案后，携带开锁工具等来到东莞市大朗镇屏山村康来富农庄伺机盗窃。期间，由“大黑”负责看风，“马总”用开锁工具撬开门窗，后莫代成和“马总”进入农庄盗走被害人吴某某的现金约4800元、香烟1批（价值5130元）、白酒1批（价值2096元）、洋酒1批（约价值1310元）、组装电脑主机2台（价值2080元）、三星牌显示器1台（价值665元）、汉邦高科牌录像机1台（价值910元）。随后，莫代成等人被巡逻经过的周某某等三名治安队员和目击群众温某某发现并上前抓捕，莫代成等人使用暴力抗拒抓捕，致使温某某、周某某等人受伤，后莫代成被抓获，“马总”，“大黑”则趁机逃离现场。破案后，已起回上述部分被盗物品，并发还被害人。
公诉机关向法庭提供了相关证据，据此认为莫代成以非法占有为目的，盗窃他人财物，后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十四条的规定，构成抢劫罪。被告人莫代成是累犯，依法应当从重处罚；但鉴于莫代成由于意志外的原因而犯罪未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。建议对被告人判处三年至五年有期徒刑，并处罚金。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人莫代成辩称所盗财物没有公诉机关指控那么多，他没有盗窃成功，也没有使用暴力抗拒抓捕，其行为不构成抢劫罪，只构成盗窃罪。对公诉机关建议的量刑没有异议。
辩护人提出以下辩护意见：1.指控被告人犯抢劫罪的证据不足，被告人的行为不构成抢劫罪；2.公诉机关指控被告人盗窃财物的种类、数量、金额的证据不足，并与扣押、发还清单不符；3.被告人归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节、认罪态度好，且是犯罪未遂。
经审查明，2015年2月3日1时许，被告人莫代成伙同“大黑”、“马总”（后二人均另案处理）密谋作案后，携带开锁工具等窜至东莞市大朗镇屏山村康来富农庄实施盗窃。期间，由“大黑”负责看风，“马总”用开锁工具撬开门窗，后莫代成和“马总”进入农庄盗走被害人吴某某的白酒1批（共价值2096元），组装电脑主机2台、显示器1台、汉邦高科牌硬盘录像机1台（共价值3655元）、香烟5条以及现金若干。周某某等三名治安队员以及群众温某某发现莫代成等人的上述盗窃行为后即上前抓捕，莫代成等人使用暴力抗拒抓捕，致使温某某、周某某等人受伤。后被告人莫代成被上述治安队员及群众抓获，“马总”和“大黑”从现场逃脱。破案后，上述被盗物品（除现金及香烟外）已起回并发还被害人。
上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实：
1.被害人吴某某的陈述，陈述于2015年2月3日2时许，他接到屏山治安队的电话，称他经营的康来福农庄被盗，参与作案的人已被抓获，并移交至黄草朗派出所，后他赶到派出所了解情况。他去到黄草朗派出所的时候，发现被盗财物和被抓获的人均已移交至该派出所了，然后他回农庄核查了被盗的财物，之后再回到黄草朗派出所协助调查。经清点，农庄被盗现金约4800元、3条软盒中华牌香烟（价值人民币1680元）、2条硬盒中华牌香烟（价值人民币960元）、6条硬盒芙蓉王香烟（价值人民币1320元）、4条软盒好日子牌香烟（价值人民币400元）、4条软盒经典醇香红双喜牌香烟（价值人民币800元）、3瓶金桥毛铺苦荞白酒和4瓶黑荞毛铺苦荞白酒（共价值人民币556元）、4瓶习酱福禧贵州习牌白酒（价值人民币752元）、2瓶方品贵州习牌白酒（价值人民币332元）、3瓶诸葛酿牌白酒（共价值240元）、2瓶金潭玉液牌白酒（价值人民币256元）、3瓶轩尼诗VSOP牌洋酒（价值人民币1140元）、1瓶黑牌VSOP牌洋酒（价值人民币260元）、2台组装电脑（价值人民币9000元）、1台监控主机（价值人民币3500元）。全部财物共价值26233元。
后称被盗的双喜牌香烟应该是硬盒，他们后来盘查的时候发现被盗的好日子和经典醇香都只有硬盒的。被盗的显示器是三星牌液晶显示器，2014年购买的，约七成新，价格在700元左右，两台电脑主机也被盗。被盗的现金是他询问收银员韩某某后才得知，当晚是她清点的现金，现她已经辞职三个月了，不在东莞，他无法找到她。
2.证人温某某的证言以及辨认笔录，证实2015年2月3日1时许，他在东莞市大朗镇屏山村屏东路163号二楼打算关窗户睡觉时发现A（经辨认为莫代成）、B（一名陌生男子年约30岁，男，身高约168厘米，中等身材）、C（具体情况没看清）三名男子在东莞市大朗镇屏山村屏东路135号的康来富农庄厨房外面围墙处活动，疑似盗窃。他看见A男子先后搬了两瓶酒、一箱东西放于C男子处，接着A、B男子又各自搬一台电脑主机放于C男子处，再返回农庄。他告知巡逻到附近的两名治安队员上述情况后，协助治安员抓获A男子。当时他拉着A男子的衣领，A男子不断地反抗还动手打他，他和A男子在拉扯的过程中一起摔倒在地面上，后两名治安队人员过去帮忙一起把A男子抓获了。
在抓捕A男子的过程中，他的头部左额头、右手手背和右边肋骨处被A男子打伤，有疼痛的感觉。他见到那三名男子盗窃了约18瓶酒、两台电脑主机、一台液晶显示器和一台D**机。
温某某辨认出A男子就是莫代成。
3.证人周某某的证言以及辨认笔录，证实于2015年2月3日2时许，他和治安队同事梁某某、周某某巡逻至东莞市大朗镇屏山村康来富农庄门口处发现该农庄有灯光并且厨房门虚掩着，觉得可疑，遂下车核查情况。他们一进入农庄，B（没看清样子）、C（经辨认为莫代成）两名男子就分头逃跑，于是他们上前准备抓捕C男子，群众温某某也上前帮忙抓捕。在抓获过程中，C男子奋力反抗，一拳打到他的小腹处，梁某某也被C男子踢了一脚。最后他们合力将C男子抓获，并通知公安民警过去处理。他们现场缴获两台黑色的台式电脑主机、红色的长方形电脑液晶显示器一台、黑色的监控录像储存硬盘一个、约10瓶品牌不详的白酒，一把气压剪刀（约60厘米），还在C男子身上搜获一批钥匙。根据在场群众反映行窃者有交通工具，但他没看到。现场有监控录像。
周某某辨认出上述C男子就是莫代成。
4.证人梁某某的证言，证实于2015年2月3日2时许，他与周某某、周某某值班巡逻至东莞市大朗镇屏山村康来富农庄路段，发现农庄内灯光是亮的，觉得可疑，遂一起进入农庄巡查。当时发现有三名男子在里面，其中一名男子在门外放风，还有两名男子在里面盗窃财物，放风的男子先发现他们，后该三名男子马上逃逸，其中B（看风的男子，年约20多岁，身穿紫红色运动服，身高约163厘米）、C（年约20岁，身高约170厘米，穿蓝色衣服）两名男子往山上跑去。他们即上前抓捕，群众温某某也上前帮忙，后他们将上述三名男子中的A（经辨认为莫代成）男子抓获。在抓获A男子的过程中，A男子反抗，他上前抓捕时摔在地上，被A男子踩伤他的右脚小腿，同事周某某的小腹被A男子打了一拳。后他们通知公安民警过去处理。现场没有发现交通工具，他们在现场缴获一把气压剪刀，两台电脑主机、电脑液晶显示器一台、监控录像储存硬盘一台、约10瓶品牌不详白酒，还有一些香烟，具体数目不详，从A男子的身上搜获一批钥匙。
梁某某辨认出上述A男子就是莫代成。
5.证人周某某的证言及辨认笔录，证实于2015年2月3日2时许，他和治安队同事梁某某、周某某巡逻至大朗镇屏山村康来富农庄门口处，发现农庄有灯光并且厨房门被虚掩，觉得有可疑，他们遂下车核查情况。他们进入到农庄后，A（负责看风的男子，其他不详）、B（经辨认为莫代成）、C（看不清样子）三名男子即四处逃窜，他们上前抓捕，但A、C两名男子逃离现场，周某某与梁某某遂过去抓捕B男子，群众温某某亦上前协助。在控制B男子的过程中，B男子奋力反抗，周某某和梁某某都被B男子打伤。他见到周某某被B男子打了一拳，导致周某某倒在地上。他们将B男子抓获后通知公安民警过去处理。他们在B男子的身上搜获一批钥匙，在现场缴获一把气压剪刀（约60厘米）、两台电脑主机、电脑液晶显示器一台、监控录像储存硬盘一台、约10瓶品牌不详白酒。他没有看到作案用的交通工具，现场有监控录像。
周某某辨认出上述B男子就是莫代成。
6.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实涉案现场位于东莞市大朗镇屏山村康来富农庄。在农庄外面发现盗窃所得的赃物以及使用的工具，在室内中心现场收银台处，发现被盗窃物品的地点以及脱落细胞。
7.扣押、发还清单，证实公安机关在莫代成处扣押1只手套、6件开锁工具、1把气压剪、3瓶诸葛酿牌白酒、4瓶习酱福禧贵州习牌白酒、2瓶方品贵州习牌白酒、2瓶金潭玉液牌白酒、4瓶黑荞毛铺苦荞牌白酒、3瓶金荞毛铺苦荞牌白酒、2台电脑主机、1台电脑显示器、1台监控主机硬盘，并已将上述白酒、显示器、主机、硬盘发还被害人吴某某。
8.伤情照片、申请书，证实温某某、周某某、梁某某在抓获被告人莫代成的过程中，被莫打致皮外伤的情况，上述三人均申请不验伤。
9.涉案财产价格认定表，证实被害人陈述被盗的香烟、电脑、白酒及洋酒等财物，共价值约11931至12471元。
10.法医物证检验鉴定书，证实被盗的监控机接线粘取物中检出的人特异性基因成份为莫代成所留的可能性是其他无关个体所留可能性的1.7754418×1024倍；螺丝刀柄粘取物、液压钳粘取物、电脑接线粘取物等检材均检出混合基因分型。
11.调查函、刑事判决书及释放证明，证实被告人莫代成的身份及前科情况。
12.入所体检材料，证实被告人莫代成符合入所条件。
13.到案经过，证实2015年2月凌晨2时许，治安员巡逻至东莞市大朗镇屏山村康来富农庄路段，发现可疑情况后进入检查，发现三名涉嫌盗窃男子，治安员即上前抓捕，该三名男子反抗并逃窜，后治安员将被告人莫代成抓获并带至派出所处理。
14.被告人莫代成的供述、辩解及指认照片，供述称2015年2月3日20时许，他和马总、大黑及两个女的一起在大朗镇水口村吃宵夜喝酒。后大黑驾驶二轮女装摩托车搭载他和马总一起行至一个偏僻的农庄。马总让大黑在农庄外面待着看风，并给他一黑色手套和六件开锁工具，让他一起从侧门进农庄偷东西。他和马总在收银台各拆了一台电脑主机并搬至饭店后面偏僻的小路边，接着他们再次进入农庄偷东西，马总拿了约5条香烟给他，并让他搬至外面，同时马总搬了两瓶酒，好像还拿了两百元现金。后他们两人再次走进农庄盗窃时被发现，他们遂各自逃跑。他从阁楼处的一个门跑出农庄，但刚跑出几米远，就被人按住并被抓获，后被带回派出所处理。还供称他盗窃的香烟共5条，其中一条中华红色外壳的，两条芙蓉王，黄色外壳，一条红双喜1916，一条双喜的精典醇香。马总盗窃了1台电脑主机（型号不详）、两瓶酒以及现金约200元。后辩称案发当晚，他和马总一起进去农庄搬了电脑、酒、烟放在门边，后来几个人过去把他抓获，但他没有打人，他认为他的行为构成犯盗窃罪，不构成抢劫罪。
莫代成指认出盗窃使用的工具以及盗窃的物品。
本院认为，被告人莫代成以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，后并当场使用暴力抗拒抓捕，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人莫代成犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于本案被盗财物数额的认定：1.关于公诉机关指控的现金4800元，被告人庭审时予以否认。经查，监控录像显示被告人等人确有从收银台的抽屉盗出现金的行为，但无法确定所盗现金的具体数额。被害人所陈述“现金4800元”系其询问收银员韩某某后间接得知，由于被害人无法提供该员工的联系方式，致使公安机关无法与进一步核实被盗现金的具体数额，另外公安人员在抓获莫代成后并未从莫代成身上及作案现场缴获涉案现金，同案人“马总”“大黑”又尚未归案，无其他直接证据证实被盗现金的具体数额。故公诉机关指控的现金数额，证据不足，本院不予确认；被告人及其辩护人提出没有盗得现金的辩解、辩护意见，亦与查明的事实不符，本院亦不予以采纳。
2.关于公诉机关指控的香烟1批（价值5130元），被告人供述只盗得香烟五条。经查，现场监控录像显示被告人莫代成和同案人撬开收银台的抽屉后陆续盗出若干香烟的事实，但无法确定香烟的型号、数量以及包装是否完整，与被害人陈述的十九条存在明显差异。另外公安机关并未从被告人莫代成身上及作案现场缴获涉案香烟，同案人“马总”、“大黑”又尚未归案，无其他直接证据证实被盗香烟的具体型号和数量。根据有利于被告人的原则，宜认定涉案被盗香烟的数量为5条。
3.关于公诉机关指控的洋酒1批（约1310元），经查，案发时公安机关并未从被告人莫代成身上及作案现场缴获所指控的涉案洋酒，现仅有被害人的陈述外，无其他直接证据予以佐证，且被告人否认盗得涉案洋酒；因此，公诉机关的上述指控，证据不足，本院不予确认。被告人及其辩护人提出没有盗得涉案洋酒的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
关于本案的定性问题。证人梁冬祥、周某某、温某某、周某某均指证被告人莫代成为抗拒抓捕而当场使用暴力，且有伤情照片予以佐证，足以认定，依法应当以抢劫罪定罪处罚；由于被盗现金和香烟尚未缴获，应当认定为犯罪既遂。公诉机关指控被告人犯罪未遂不当，本院予以纠正。
关于本案的量刑问题。根据现行刑法规定，抢劫他人财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人莫代成结伙秘密窃取他人财物，数额较大，后并当场使用暴力抗拒抓捕，应以抢劫罪定罪处罚。被告人莫代成曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。综上，公诉机关建议的量刑符合本案实际，本院予以采纳。被告人提出其行为不构成抢劫罪，属犯罪未遂的辩解及其辩护人提出指控被告人犯抢劫罪的证据不足、被告人属犯罪未遂，有坦白、悔罪情节的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
视被告人的具体犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：
被告人莫代成犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月3日起至2018年8月2日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 代勇军
审 判 员 邹溪海
人民陪审员 李海娣
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 杨 杰
第9页共10页