上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初18617号原告：单莲珠，女，1954年5月27日出生，汉族，住浙江省嘉兴市。委托诉讼代理人：王耀铭，男，1953年2月19日出生，汉族，住浙江省嘉兴市。被告：上海御富股权投资基金管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：廖翌芳,执行董事。委托诉讼代理人：廖翌灯。委托诉讼代理人：杨继康。被告：上海御贺投资中心(有限合伙)，住所地上海市崇明县。法定代表人：廖翌芳。第三人：廖翌芳，男，汉族，1973年8月10日出生，住福建省三明市梅列区青山一村**幢***室。原告单莲珠与被告上海御富股权投资基金管理有限公司(以下简称御富公司)、被告上海御贺投资中心(有限合伙)(以下简称御贺投资中心)、第三人廖翌芳借款合同纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭。2016年10月17日，被告御富公司向本院提起管辖异议，本院依法裁定驳回其申请。被告御富公司不服该裁定，提起上诉，上海市第二中级人民法院于2017年2月20日做出终审裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年6月6日公开开庭进行了审理，原告单莲珠及其委托诉讼代理人王耀铭，被告御富公司的委托诉讼代理人廖翌灯、杨继康到庭参加诉讼。被告御贺投资中心、第三人廖翌芳未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告单莲珠向本院提出诉讼请求：1.判令御富公司、御贺投资中心归还投资理财基金到期本金100万元；2.判令御富公司、御贺投资中心支付逾期期间的收益(以本金100万为基数，按年利率11.5%，自2014年4月4日起至2017年6月4日止)；3.判令御富公司、御贺投资中心以100万元为本金，按日万分之五的标准，支付自2015年4月5日起至实际清偿日止的违约金；4.诉讼费用由御富公司、御贺投资中心负担。事实与理由：单莲珠与御富公司于2014年4月4日签订了《认购协议》、《合伙人决议》、《回购协议》等，并在当天支付了100万元投资理财款，约定投资期限一年，税后年化固定收益11.5%，并约定投资期限满12个月时，御富公司或御富公司指定的第三方将回购(受让)单莲珠所持有的本基金有限合伙份额。如御富公司、御贺投资中心未按协议约定时间足额向原告支付股权回购价款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向单莲珠支付迟延付款违约金。投资期满后单莲珠多次催款，于2015年7月23日御富公司出具了一份还款计划书，公司保证于2015年8月15日之前支付下半年收益，2015年12月31日之前全额兑付本金及剩余投资收益。又经单莲珠多次催讨未果。到目前为止御富公司、御贺投资中心只支付了投资期内的投资收益，尚拖欠100万元投资本金和逾期期间的投资收益没有支付。御富公司辩称，单莲珠与御富公司之间属于投资关系。对于单莲珠主张的回购款金额，以及收益、违约金的计算标准无异议。被告御贺投资中心未作答辩。第三人廖翌芳未作陈述。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于争议的事实，本院认定如下：1.2014年4月4日御富公司与单莲珠签订了《认购协议》，约定御贺投资中心系一家由御富公司等发起设立的有限合伙企业。合伙企业由御富公司负责在设立后执行合伙事务。认购人(单莲珠)同意作为有限合伙人以人民币现金方式认缴出资100万元。认购人出资后，认购人将于募集完成时签署《合伙协议》。普通合伙人同意接受并有权接受认购人认缴出资或增资、接纳认购人为合伙企业之有限合伙人。并负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。2.2014年4月4日，单莲珠按《认购协议》的约定将1,000,000元投资款转入御贺投资中心账户。同日，御富公司与单莲珠签订了《合伙人决议》，约定：(1)同意将有限合伙企业的募集资金主要投资到上海市宝山区房产经营公司资金专户及项目公司，用于上海市浦东新区祝桥镇E3-1地块安置房开发项目的招标保证金及开发建设资金；(2)本有限合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，隔5天开始起算；(3)每半年支付预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益。有限合伙企业税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天。预期收益分配及顺序如下：有限合伙企业依法缴纳营业税等税费；合伙协议约定由有限合伙企业缴纳的费用；有限合伙人(优先级)按照投资比例收回税后预期收益；普通合伙人按照投资比例收回税后预期收益；预期税后年化收益为认购金额50万至100万之间的，预期年化利率为11%，100万至300万之间的，预期年化利率为11.5%；300万至600万之间的，预期年化利率为12%；600万至1000万之间的，预期年化利率为13%；大于1000万的，预期年化利率为14%。普通合伙人税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天；实际收益扣除上述分配后的余额为普通合伙人超额收益(如有)。3.单莲珠与御富公司签订了《回购协议》，约定：御贺投资中心由御富公司发起设立。单莲珠持有本基金100万元的有限合伙份额。在单莲珠投资期限满12个月时，御富公司或其指定的第三方将回购单莲珠所持有的本基金有限合伙份额。根据《认购协议》、《合伙人决议》等相关法律文件，单莲珠所投资实际金额，相对应的预期年化投资收益11.5%。协议项下御富公司回购的标的为：单莲珠所投资本基金实际金额。回购时间自单莲珠签署《认购协议》并向御富公司缴付全部投资款项后12个月内。回购价格为单莲珠取得该基金实际有限合伙份额所支付的对价。封闭期限届满后，单莲珠申请退出的，在单莲珠全权委托御富公司办理将原单莲珠所持有的有限合伙份额变更至御富公司、御富公司关联企业或御富公司指定投资者名下的相关手续后，御富公司应于三个工作日内将单莲珠所投资实际金额足额付至单莲珠在银行开立的专用账户。4.御富公司至今未提交由单莲珠及其他合伙人共同签署的合伙协议。5.御富公司、御贺投资中心出具基金成立公告，确认本基金募集于2014年4月10日正式成立。6.2015年7月23日，御富公司、御贺投资中心向单莲珠出具《还款计划书》，承诺：基金已于2015年4月10日到期，现因项目进展的实际情况无法按期兑付。现御富公司、御贺投资中心保证于2015年8月15日之前支付下半年预期收益，2015年12月31日之前全额兑付本金及剩余预期投资收益(实际兑付本金会根据项目回款进度分比例兑付)。本院认为，合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业应以书面形式订立合伙协议。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。首先，本案审理过程中，单莲珠与御富公司签订的《认购协议》约定募集完成时签署合伙协议，普通合伙人负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。但至今御富公司都未提交单莲珠投资前合伙企业合伙人名单、各合伙人同意单莲珠入伙以及与单莲珠签订的合伙协议等证据材料。因此，单莲珠并未成为御贺投资中心的有限合伙人。其次，虽然御贺投资中心在认购风险声明书中声明不承诺保本和最低收益。但根据《合伙人决议》、《回购协议》的约定，御富公司将于投资期限届满后返还本金。对于收益，双方约定：合伙企业的本次投资收益起算时间：打款到账后，隔5天开始起算。有限合伙企业税后预期收益=投资本金×投资天数×预期年化收益率/365天。此外，御富公司在御贺投资中心未有任何投资收益的情况下按照约定的预期收益标准向单莲珠支付了第一期收益款，在约定投资期限届满后，御富公司承诺延迟兑付投资本金及剩余预期收益。因此，根据双方的约定，单莲珠并不承担合伙企业经营风险，其可获得的收益与合伙企业的经营状况也无关联，仅与投资金额及期限相关。综上，本院认为，单莲珠与御富公司之间并非合伙关系，而是借贷关系。御富公司、御贺投资中心应按《回购协议》、《还款计划书》的约定返还本金、支付利息及违约金。根据《认购协议》、《基金成立公告》的约定，御富公司、御贺投资中心应于到期后三个工作日内付款。本案中，御富公司、御贺投资中心应在2015年4月15日前付款。御富公司、御贺投资中心未按期付款，应于2015年4月16日起按每日万分之五支付违约金。单莲珠同时主张收益款，本院不予支持。因单莲珠已领取了三次收益，即包括了2015年4月10日至2015年10月10日期间的收益，该部分收益应在御富公司、御贺投资中心支付违约金中予以抵扣。据此，依据《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第三十三条、第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内向原告单莲珠归还本金1,000,000元；二、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内以1,000,000元为基数，按日万分之五的标准向原告单莲珠支付自2015年4月16日起至实际清偿日止的迟延支付违约金(应扣除已支付的半年期收益款57,500元)；三、原告单莲珠的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13,800元，公告费460元，由被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  朱 奇审 判 员  陶卓华人民陪审员  张允惕二〇一七年六月二十八日书 记 员  江凝妤附：相关法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。