山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）青刑二终字第224号
原公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冷某某，中共党员，原系青岛高新区投资开发集团有限公司总工办主任。因涉嫌犯受贿罪于2012年4月28日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
辩护人侯斌，山东天颐林律师事务所律师。
原审被告人马某。因涉嫌犯受贿罪于2012年4月25日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕，7月9日被取保候审。
山东省青岛市城阳区人民法院审理山东省青岛市城阳区人民检察院指控原审被告人冷某某犯受贿罪、原审被告人马某犯行贿罪一案，于2013年10月25日作出（2013）城刑初字第383号刑事判决。原审被告人冷某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2010年1月，被告人冷某某在担任青岛高新区投资开发集团有限公司（以下简称高投集团公司）市政建设办员工，负责青岛高新区正阳路以南路基回填工程招标工作期间，马某向冷某某提出挂靠公司投标该工程，2010年3月，马某挂靠的青建集团股份公司（以下简称青建集团公司）中标。后被告人冷某某将从马某处中标工程中的47万方回填工程交由于禄志施工，并与于禄志约定提成比例，共收取于禄志给予的提成款人民币120万元，归个人所有。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）青岛高新区正阳路以南道路路基回填工程招标方案的请示、关于确定青岛高新区正阳路以南道路路基回填工程施工、监理单位招标代理及造价咨询单位的函证实，青岛高新区投资开发有限公司请示区管委批准正阳路以南道路路基回填工程招标方案、招标代理及造价咨询单位等情况。
（2）青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程施工招标文件证实，2010年3月，招标人青岛高新区投资开发公司，代理机构为山东东成建设咨询有限公司对青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程进行招标，其中招标单位联系人为冷某某，并规定了投标人资质等级为注册资本金在5000万元及以上并同时具有市政公用工程施工总承包二级及以上资质的施工企业。
（3）青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程答疑文件证实，2010年3月22日、青建集团公司、青岛瑞峰兴业集团有限公司分别对投标预算控制单价、合同工期和工程量提出疑问，答疑结果是将一般砂性土回填单价从20.5元／立方米提高至23元／立方米，路基回填单价从28元／立方米提高至30元／立方米；工期不予调整；工程量以青岛市勘查测绘研究院出具的土方计算书为准，一标段一般砂性土回填602340立方，路基回填量约330821立方。该内容与证人王丽证实答疑内容相一致。
（4）青岛市建设工程施工招标情况报告证实，2010年3月24日，经过投标、开标、评标等过程，青建集团公司、青岛瑞峰兴业集团有限公司分别中标青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程第一标段和第二标段。
（5）青岛市建设工程施工合同、补充协议证实，2010年3月30日，青岛高新区投资开发有限公司与青建集团公司签订青岛高新区正阳路以南规划道路基回填工程施工合同，约定一般砂性土、路基回填量、单价、工期、价款等事项；2010年5月25日，双方对工程进行了追加和变更。
（6）土石方工程专业分包合同证实，2010年4月5日，青建集团公司房建八分公司将青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程Ι标段分包给城阳区荣鑫达工程部（法定代表人迟云波）、青岛为进工贸有限公司（法定代表人为于津宗），约定了一般砂性土回填方量和路基回填方量情况。
（7）青岛高新区正阳路以南规划道路路基回填工程一标段关于工程款追加的协议，证实2010年5月25日，青建集团公司房建八分公司与城阳区荣鑫达工程部约定将工程总造价的3%（70万元）以工程款的形式支付给城阳区荣鑫达工程部。
（8）银行交易账目、收款收据等书证证实，正阳路以南道路路基回填工程的工程款的支付、提取情况。
（9）高投集团公司用章审批单证实，该公司公章、法人章经领导批准在正阳路回填答疑、正阳路监理市政监理换人等事由的使用情况。
（10）青岛高新区建设局证明证实，高新区正阳路以南规划道路路基回填工程于2010年3月份根据青岛高新区投资开发有限公司来函，按照轮流平衡的原则，由该局确定山东东成建设咨询有限公司负责代理工作，当时采取口头通知形式，未保留纸质档案。
2、证人证言
（1）证人陆朋（山东东成建设咨询有限公司总经理）证言证实，2009年底，马某找该帮忙做青岛高新区正阳路以南路基回填工程的招标代理工作，该将项目安排给王丽具体负责。
（2）证人李海琳（青建集团公司零零壹投资开发部经理）证言证实，该通过马骏的介绍帮马某联系挂靠青建集团公司房建八分公司投标，马某与该公司约定从高投集团公司给付的工程款扣除管理费的情况。
（3）证人王丽（山东东成建设咨询有限公司员工）证言证实，2009年底，公司总经理陆朋让该具体负责青岛高新区正阳路以南路基回填工程招标代理工作，马某派了马骏过来协助该工作。2010年1月6日，该将招标公告初稿通过电子邮件发给了高投集团公司招标办的冷某某。之后按照冷某某的意思，将公告修改了几次，主要是将原来的十个标段调整为两个标段，另外将施工企业报名应具备的条件第一条由原来的“具有市政公用工程施工总承包贰级及以上资质或房屋建筑工程施工总承包贰级及以上资质或土石方工程专业承包贰级及以上资质”修改为“注册资本金在5000万元及以上并同时具有市政公用工程施工总承包贰级及以上资质的施工企业”。招标公告定稿之后，该将公告报给了建设局，由建设局发布招标公告。报名结束后，该组织报名企业进行答疑，答疑内容由高投集团公司决定，具体是冷某某电话通知。然后组织报名企业现场开标，汇总开标结果，最后是青建集团公司和青岛瑞峰兴业集团有限公司中标。
（4）证人马骏证言证实，该将李海琳介绍给马某，并受马某之托，在青岛高新区正阳路以南路基回填工程招标过程中，协助王丽做一些辅助工作。与证人李海琳、王丽证言相印证。
（5）证人于禄志证言证实，2010年3月底左右，冷某某说青建集团公司在高新区中了正阳路以南路基回填工程的活，并提出干这个活除了要给青建集团公司6%的管理费之外，每方还要再提5块钱给冷某某，该提出每方提3块钱，但冷某某没同意，为了揽到这个活，该同意先按冷某某每方提5块钱的标准办。工程款拨付后，该于2010年6月份左右、10月份左右分别给了冷某某70万元、50万元。这个工程该干了1300万元左右的活，迟云波干了800万元左右的活。合同双方是青岛为进工贸有限公司和青建集团公司。青岛为进工贸有限公司法人代表是该父亲于津宗。
（6）证人迟金德（曾用名迟德志）证言证实，2010年3月初，马某说有高新区正阳路以南路基回填的活介绍给迟云波，并提出每方要额外提取5块钱。工程完工后，该按与马某事先定好的标准，从迟云波处拿了210万元后分三次共送给马某190万元提成款。
（7）证人迟云波（城阳荣鑫达工程部负责人）证言证实，该通过迟金德介绍承揽了青岛高新区正阳路以南路基回填工程及给迟金德210万元的经过与迟金德证言相印证。
（8）证人贾军敦（高投集团公司副总经理）、曹卫峰（高投集团公司总经理）证言证实，冷某某在高投集团公司的工作职责情况。高新区正阳路以南路基回填工程标段更改、报名条件更改以及招标答疑，二人具体没有参与。
（9）证人刘兆华（冷某某表哥）证言证实，2011年，该向冷某某借了80万元，一直没有还给冷某某。
（10）证人王颖证言证实，该和马某在恒丰银行城阳支行账户存入150万元和30万元的支票，付款人是城阳荣鑫达工程部。
（11）证人钟娜（冷某某妻子）证言证实，从2010年开始冷某某陆续给该往招商银行卡上转过100万元左右，只记得2010年下半年有一笔数额挺大的，从招商银行卡的交易明细可以看出来，其中有50万元左右被该用来炒股了，还有一部分用于弘信花园房子装修。
3、被告人供述
（1）被告人冷某某供述，该作为高投集团公司招标办负责人，在高新区正阳路以南路基回填工程实施过程中，负责这个项目的前期规划设计工作，包括项目立项、工程量与工程造价核算、工程招投标过程中的组织与实施工作、开标结果的确认。该和马某商量挂靠青建集团公司参与工程招投标，中标后，该和马某分别将工程分包给于禄志和迟云波，约定工程款提成比例，该二次收受于禄志所送的提成款140万元，将其中80万元借给刘兆华。马某从迟云波那里提了190万元左右，该和马某商量好等这些提成款全部收回之后，除去费用平分。并有亲笔供词予以印证。
（2）被告人马某供述，该向高投集团公司的冷某某提出挂靠青建集团公司参与高新区正阳路以南路基回填工程，中标后，冷某某向该提出分一半工程给朋友干。后来将工程分成了46万方和47万方两块，该将46万方的工程通过迟金德包给迟云波，并约定提成，该3次收受迟金德给的工程回扣款190万元，后来给王颖买房子、买车。在施工过程中，该得知冷某某将工程交给于禄志来干，不清楚冷某某有没有从于禄志那里拿工程款回扣。
二、2010年6、7月，被告人冷某某在担任高投集团公司市政建设办科员期间，利用其负责青岛高新区东2号线北段等市政道路管线铺设工程组织实施、质量管理、进度管理等职务便利，先后3次收受被告人马某送予人民币3万元，允诺为该工程供应管材的青岛荣一新型建材有限公司（以下简称荣一建材公司）谋取利益。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）高投集团公司关于工程建设事宜情况说明证实，2009年至2010年，冷某某担任该集团甲方代表的项目有东2号线北段市政道路及配套等8个项目。
（2）青岛高新区经济发展局关于高新区海玉盐场一工区回填一期工程初步设计及概算的批复证实，该项目建设规模及工程施工范围等情况。
（3）开标会议记录、中标通知书、订货合同证实，荣一建材公司中标青岛高新区2010年市政道路排水管采购（一标段），2010年4月22日，高投集团公司与荣一建材公司签订排水管协议。
（4）《高投集团公司2010年基础设施建设项目进度计划表》证实，2010年高投集团公司项目工程进度情况，其中有冷某某作为项目负责人的5个项目情况。
（5）高投集团公司现场甲方代表委派程序、权利、职责证实，高投集团公司根据工程项目招标情况及建设项目分布情况，委派甲方代表对相应工程进行管理，明确了甲方代表的权利和职责情况，其中包括组织工程实施、质量管理、进度管理等职责。
2、证人证言
（1）证人贾军敦证言证实，2010年4月15日，荣一建材公司中标青岛高新区2010年市政道路排水管材采购项目一标段。因开标延后了两个月，同时开工的管线工程很多，出现了管材供应跟不上施工进度的情况，为了应对这种情况，一方面高投集团公司催促供货厂家加快供货进度，另一方面又另外找了一家管材厂同时供货。当时安排冷某某担任一部分工程项目的甲方代表。甲方代表负责现场工程管理、工程进度、工程质量、安全文明施工。具体到管材方面，供货时间、供货地点都由甲方指定并由甲方验收，验收合格后才能使用。工程款的支付，甲方代表必须在付款申请表上签字确认后才能上报。
（2）证人李义证言证实，2012年5月份，荣一建材公司的孙绍荣打电话说，公司因为给高新区供应管材的事需要找人协调，该给马某打电话让他帮荣一建材公司协调，马某怎么协调的不清楚。
（3）证人孙一林（荣一建材公司销售经理）证言证实，2010年，该公司中标排水管材采购项目后出现了管材供应不上的情况，当时负责工程的高新区工作人员要求赶快供货，否则要罚款和扣违约金。该找马某帮忙协调，不清楚马某怎么协调的，没有给他钱。高新区没有对荣一建材公司罚款和扣违约金。冷某某当时负责大约三分之一的供应管材工程，还负责对荣一建材公司材料款的拨付审批。当时冷某某经常打电话催送管材，该没有找冷某某协调管材供应的事。
2、被告人供述
（1）被告人冷某某供述，马某为让该帮忙协调一个朋友给高投集团公司供混凝土排水管的进度和质量问题分三次送给该人民币3万元钱。该收钱后，到高新区管委质监站、施工现场、高新区管委等部门去帮忙协调了一下。
（2）被告人马某供述，2010年4月，荣一建材公司中标了市政道路排水管材采购项目第一标段。后来出现大部分中标单位短时间内无法提供大量管材的情况。荣一建材公司的孙一林让该帮忙协调一下高投集团公司的有关负责人，在供货进度方面照顾照顾。之后荣一建材公司又为这个事托李义找该帮忙协调一下高投集团公司负责工程的。该3次给冷某某送了钱，每次2万元。送钱为了两个目的，主要目的是为了迟云波工程，另一个目的就是为了荣一建材公司管材供应慢，让冷某某帮忙一起协调，他都答应帮忙协调。
三、2010年9月、2011年1月，被告人冷某某在担任高投集团公司市政建设办科员、招标办副主任期间，利用其负责青岛高新区正阳路以北盐池回填工程组织实施、质量管理、进度管理等职务便利，先后2次收受负责工程施工的于禄志送予人民币0.4万元，为于禄志谋取利益。
认定上述事实的证据有：
1、证人于禄志证言证实，2009年4、5月，该承接了青岛高新区正阳路以北盐池回填工程，冷某某是该工程的甲方代表，负责该工程的管理、进度安排、质量监督、施工安全等工作，在施工过程中双方有业务上的往来，为让冷某某帮该催要工程款，2010年春节前，该送给冷某某人民币5000元。2010年冷某某为该介绍了青岛高新区正阳路以南路基回填工程，为表示感谢，2011年春节前，送给冷某某人民币5000元。
2、被告人冷某某供述证实，2010年中秋节前两三天、2011年1月春节前，于禄志两次送给该共4000元。于禄志干正阳路以北盐池回填工程，该是甲方代表，主要负责工程质量及工程进度管理工作。于禄志干正阳路以南路基回填工程，该负责前期招投标工作。于禄志给该钱的原因是他说过节了，给老人和孩子买点东西，就是礼尚往来。
其他相关证据：
1、情况说明证实，侦查机关在办理冷某某、马某涉嫌受贿罪一案中，马某主动交代检察机关尚未掌握的3次送给冷某某贿赂款的事实。
2、企业法人营业执照、组织机构代码证、高投集团公司章程、岗位说明书、情况说明等证实，高投集团公司系国有独资有限责任公司及该公司经营范围、承担任务、岗位职责等情况。
3、履历、任职情况证明、任职通知等证实，冷某某在高投集团公司历任市政建设办员工、招标办副主任、总工办副主任、总工办主任等职务，任市政建设办员工期间，负责规划设计及招投标前期相关工作。
4、劳动合同证实，高投集团公司聘任冷某某从事管理岗位工作等情况。
5、扣押物品清单证实，侦查机关从钟娜处扣押人民币43.4万元，从刘兆华处扣押人民币80万元。
6、户籍证明书证实，被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人冷某某身为国家工作人员，在经济往来中违反国家规定，收受回扣归个人所有，利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额特别巨大，行为构成受贿罪；被告人马某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，行为构成行贿罪，均应予惩处。被告人马某被追诉前主动交代行贿行为，依法从轻处罚。被告人冷某某到案后如实供述部分受贿事实，可从轻处罚；受贿非法所得已被追缴，可酌情从轻处罚。综合二被告人犯罪的事实、性质、情节、人身危险性、造成的社会危害程度及控辩双方的量刑意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十九条、第三百九十条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十三条之规定，以被告人冷某某犯受贿罪，判处有期徒刑十一年。被告人马某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。受贿非法所得人民币123.4万元依法予以没收，上缴国库。
上诉人冷某某及其辩护人的上诉、辩护意见是，上诉人冷某某从于禄志处收取人民币120万元的行为不应构成受贿罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人冷某某及其辩护人所提，上诉人冷某某从于禄志处收取人民币120万元的行为不构成受贿罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人冷某某系国家工作人员，负责青岛高新区正阳路以南路基回填工程项目的前期规划设计、工程招投标的组织与实施、开标结果的确认等工作，在经济往来中，该明知马某挂靠青建集团公司参与招投标，并将中标后分得的工程项目交由于禄志施工，却违反国家规定，与于禄志约定工程款回扣比例，收受于禄志给予的人民币120万元，归个人所有，其行为应构成受贿罪，此项上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第㈠项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 尤志春
审 判 员 黄克健
代理审判员 杜 凤
二〇一四年四月二十日
书 记 员 李 辉