浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2006）绍中民二初字第25号
原告：徐传根。
原告：王彩金。
原告：徐武生。
原告：赵建苗。
原告：梁柏正。
原告：王小娥。
原告：祝建芬。
原告：王建荣。
原告：王和平。
原告：王国太。
原告：陈运青。
原告：张幼富。
原告：王悦浈。
原告：王广大。
原告：梁柏松。
原告：王惠娣。
原告：陈寿苗。
原告：梁四余。
原告：许焕忠。
原告：许庭川。
原告：朱法根。
原告：许和金。
原告：赵金法。
原告：俞张华。
原告：王家法。
原告：王岳仙。
原告：王春花。
原告：王水方。
原告：许庭金。
原告：梁水珠。
原告：金伟苗。
原告：金京英。
原告：许肖千。
原告：王家水。
原告：厉吉江。
原告：王同银。
原告：王柏达。
原告：张中土。
以上38位原告的诉讼代表人：徐传根、王彩金、徐武生、赵建苗、梁柏正。
以上38位原告的委托代理人（特别授权代理）：章守权。
被告：上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组。
负责人：许明海。
委托代理人（特别授权代理）：金尧坤。
委托代理人（特别授权代理）：俞国洋。
原告徐传根、王彩金等38人为与被告上虞市岭南水力发电有限责任公司清算小组股东权纠纷一案，于2005年12月23日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成由审判员孙志萍担任审判长、审判员王六一、审判员杨雪伟参加评议的合议庭，于2006年2月15日公开开庭审理。原告徐传根、王彩金等38人的共同委托代理人章守权，被告上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组的委托代理人俞国洋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告徐传根、王彩金等38人诉称：原告等38人均系上虞市岭南水力发电有限责任公司的股东，在公司改制时认购股份234.2万元，占公司自然人认股总额289万元的81.04%。2003年1月，公司董事长许庭金因犯罪被判处刑罚，公司无人管理，后于2004年2月成立清算组。2004年6月，清算组召开股东大会，作出对上虞市岭南水力发电有限责任公司进行清算拍卖的决定，经登报后，2004年11月30日上虞市一私营业主以898万元价格中标，取得上虞市岭南水力发电有限责任公司全部财产（不含土地、水库），拍卖款进入被告开设的帐户。被告收款后进行了第一次分配，并于2004年12月22日发布公告，公告中表示对应收款及剩余财产清算后作第二次分配。原告在第一次分配中收到原投入股本金234.2万元及年3.5%的增值。但仍有大量财产被被告占有，原告多次要求第二次分配并提出清算报告，并曾于2005年6月起诉，后原告申请撤诉。2005年11月15日，原告原告发函被告要求第二次分配并公布清算报告，但遭拒绝。现被告在第一次分配后陆续收回应收款1051998元，另被告于2005年1月12日汇入上虞市非税财政帐户的1189834.46元也为被告占有。请求：1、判令被告依法履行清算义务，限期提出清算报告；2、判被告对第一次分配后的剩余款1051998.31元和汇入非税财政帐户的退回款1189834.46元，两笔合计2241841.77元，其中1816788.57元分配给原告所有；3、由被告承担本案诉讼费用。
被告在答辩期内未提交书面答辩状，在庭审中辩称：相关事实问题在原告原起诉案件中已经作出陈述，不再重复；被告的整个清算活动完全按照公司法的规定履行清算职责和义务，并不存在不履行清算义务、怠于清算的情形，到目前结算活动尚未结束；汇入非税财政帐户的款项是按债权凭证和刑事判决书的认定支付了应该支付的补交税金和相关款项，原告诉称该笔款项已经退回给清算组不是事实；第一次分配后被告通过非诉讼手段或诉讼手段确实收回了部分资金，等待清算组作第二次分配，但收回款项并没有105万多；公司法没有明确规定公司清算的具体时间，事实上清算活动也没有结束，故原告的请求没有事实和法律依据的。综上，请求：驳回原告的诉讼请求。
原告徐传根、王彩金等38人为证明自己的主张提供了下列证据：
1、公司章程，以证明徐传根等38人持有自然人股。被告质证认为对真实性、合法性没有异议，但不能证明本案38位原告都拥有自然人股；
2、徐传根等38人股本金数额明细表，以证明徐传根等38人交入股本金234.2万元。被告质证认为股本金明细表不是证据，不予质证；
3、上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组公告，证明清算组于2004年12月22日发布了第一次分配公告，在公告中说明公司剩余财产准备作第二次分配，整个清算报告在第二次分配时公告，但至今还没有提出第二次分配。被告质证认为无异议；
4、上虞市岭南水力发电有限责任公司职工股金持支付单，以证明收到股本金的事实。被告质证认为无异议；
5、原告申请第二次分配的函件，以证明2005年11月15日原告向上虞市岭南水力发电有限责任公司请求第二次分配。被告质证认为负责人许明海确实收到过，但在原告第一次起诉撤诉后这么短时间内要求清算组在短期内公布第二次清算报告不当；
6-7、890万元拍卖款的支付情况表、银行汇票，以证明被告收到898万元拍卖款后，其中181万元掌握在被告手中。被告质证认为890万元拍卖款的支付情况表没有异议，银行汇票本身真实性、合法性没有异议，但恰恰证明1189843.46元被告已经按上虞市地税局的指令予以支付；
8、欠款清单，以证明被告在第一次分配后收回欠款1051998.31元。被告质证认为公司欠款清单本身没有异议，但有相当部分在第一次分配前已经陆续收进，原告诉称在第一次分配后被告又收进欠款105万余元不是事实；
9、收款收据，以证明被告第一次分配后，向部分个人收回欠款。被告质证认为无异议
10、民事裁定书，证明第一次原告起诉后，因被告没有清算，所以原告撤诉，现在又起诉要求分配。被告质证认为无异议；
11、股份转让协议及上虞市岭南乡镇企业总公司的函，以证明原告等38人的股东身份。被告质证认为无异议。
被告上虞市岭南水力发电有限责任公司清算小组为证明自己的主张提供了下列证据：
1、上虞市地税局债权申报函、上虞市地税局税务处理决定书、上虞市地税局税务处罚决定书、上虞市地税局结付通知、银行进帐单、收款票据，以证明应该交给地税局的1189843.46元被告已经支付。原告质证认为前四份证据的真实性没有异议，但1189843.46元汇入了非税财政帐户，没有汇入税务局开设的帐户，因此被告实际没有履行；
2、公司职工持股会第二次会员代表大会决议、付款通知、票据，以证明岭南乡乡企总公司享有公司250万元股权。原告质证认为与本案无关。
经庭审原告举证、被告质证，本院对双方提供的证据认定如下：原告提供的第1、11组证据能够证明上虞市岭南水力发电有限责任公司设立时的股东情况及原告从上虞市岭南乡镇企业总公司受让的股份的事实；原告提供的第3、4组证据能够原证明被告于2004年12月22日发布第一次分配公告，原告已领取了股本金及3.5%的增值；原告提供的第5组证据能够证明原告发函给被告要求第二次分配并公告清算报告；原告提供的第6、7组证据能够证明被告对898万元拍卖款的支付情况；原告提供的第8组证据缺乏相应的具体收回凭证，但被告认可在第一次分配后收回了部分应收款，并结合原告第9组证据，可以证明被告在第一次分配后收回了部分应收款；原告提供的证据2虽系原告所列的股金明细，但根据股份转让协议及原告提供的第4组证据职工股金支付清单，可以证明原告的股东身份及股金总额；原告提供的第10组证据能够证明原告曾向本院起诉过被告，后原告撤诉。被告提供的第1组证据能够证明被告已经根据上虞市地方税务局的指令将税款及罚款予以支付；被告提供的第2组证据能够证明上虞市岭南水力发电有限责任公司职工持股会于2002年9月13日以第二次会员代表大会决议将其持有的250万元无偿转让给上虞市岭南乡镇企业总公司，上虞市岭南乡镇企业总公司在第一次分配时已收取了2675000元。
经审理，本院认定：上虞市岭南水力发电有限责任公司系于1997年11月经工商部门核准登记设立的有限责任公司，公司股本金总额为539万元，每股0.1万元，其中职工现金购买股30万元，上虞市岭南乡镇企业总公司认股259万元，职工持股会认股250万元。2001年1月24日，上虞市岭南乡镇企业总公司将其在上虞市岭南水力发电有限责任公司的股份转让给包括徐传根、王彩金等38名原告在内的51名自然人，至此原告徐传根、王彩金等38人在上虞市岭南水力发电有限责任公司所持股本金为234.2万元。2002年9月13日，上虞市岭南水力发电有限责任公司职工持股会2002年度第二次代表大会决议决定将持股会的集体股250万元无偿转让给上虞市岭南乡镇企业总公司。2003年1月，上虞市岭南水力发电有限责任公司董事长许庭金因犯偷税罪等被判处刑罚，上虞市岭南水力发电有限责任公司也应犯偷税罪等被判处罚金。2004年2月，上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组成立，由许海明任组长。2004年6月，被告召集召开股东大会，作出对上虞市岭南水力发电有限责任公司进行清算拍卖的决定，同年11月18日在上虞日报等报刊刊登了拍卖公告。同年11月30日，上虞市岭南水力发电有限责任公司全部财产（不含土地、水库）以898万元拍卖给他人。被告在收到上述拍卖款后，于2004年12月22日发布公告，并进行了第一次分配。在第一次分配中，徐传根、王彩金等38名原告领取了股本金234.2万元及年3.5%的增值部分，上虞市岭南乡镇企业总公司领取了2675000元，被告根据上虞市地方税务局的指令支付了税款、滞纳金、罚款118984346元，支付了其他债权人相应款项，共计分配财产8904787.22元。第一次分配后，被告继续清算工作，通过诉讼及非诉讼等方式陆续收回了部分债权。2005年6月27日，徐传根、王彩金等38名原告向本院起诉被告及上虞市岭南乡镇企业总公司，后于2005年11月14日申请撤诉。2005年11月15日，徐传根、王彩金等38名原告要求被告进行第二次财产分配并在15天内公布清算报告，被告未进行第二次分配，徐传根、王彩金等38名原告遂又诉至本院。
本院认为：上虞市岭南水力发电有限责任公司因公司犯罪被判处罚金，公司董事长也应犯罪被判处刑罚，公司经营管理发生严重困难，虽然当时未通过股东大会决议形式解散公司，但从徐传根、王彩金等38名原告现起诉的请求来分析，公司极大部分股东已同意解散公司并认可清算组的组成。作为清算组的被告在清算期间应当清理公司财产、处理公司未了结的业务、清缴所欠税款、清理债权债务以及代表公司参与民事诉讼活动等等，并应处理公司清偿债务后的剩余财产。同时，清算在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，在能够清偿公司债务的前提下，支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后仍有剩余财产的，作为清算组的被告应当按照股东的出资比例分配剩余财产。虽然被告于2004年12月22日发布公告进行第一次分配后，但仍有部分债权未予清收，被告应积极予以清收，履行清算义务，在第一次财产分配后，被告也已经清收部分债权，且至现原告起诉也近一年时间，故原告要求被告履行清算义务、限期进行第二次分配剩余财产的请求理由正当，应予支持。被告于2005年1月12日通过银行支付给上虞市地方税务局的1189842.46元系根据上虞市地方税务局的债权申报所支付的税收款、滞纳金及罚款，而分配公司剩余财产必须是在缴纳公司所欠税款后，故原告要求把该1189842.46元款项也作为剩余财产进行第二次分配的请求与法不符，本院不予支持。原告认为被告在第一次分配后又收回电费及其他款项1051998元，但其提供的证据不足以证明其主张，同时剩余财产的分配应在支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款并清偿公司债务后方可分配，故第二次分配的剩余财产数额应根据清算的具体结果所定。在公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报告股东会或有关主管机关确认，并报送公司登记机关，被告在庭审中也表示在清算结束后可以向股东公布清算结果，因此原告要求被告提出清算报告的请求可予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十七条、第一百八十九条之规定，判决如下：
一、被告上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组应积极履行清算义务，于本判决生效后六个月根据清算结果进行第二次财产分配。
二、被告上虞市岭南水力发电有限责任公司清算组应于清算结束后三十日内制作清算报告。
三、驳回原告徐传根、王彩金等38人的其他诉讼请求。
本案案件受理费21219元，财产保全费4525元，实际支出费1080元，合计26824元，由原告负担6824元，被告负担20000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费21219元，款汇浙江省高级人民法院户名：浙江省省本级财政专户结算分户；开户银行：农业银行西湖支行；帐号：398000101040006575515001）。逾期不缴，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 孙志萍
审 判 员 王六一
审 判 员 杨雪伟
二〇〇六年二月二十三日
代理书记员 寿 贇