广西壮族自治区南丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）丹刑初字第33号
公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。
被告人张某某。因犯故意伤害罪于2006年10月18日被本院判处有期徒刑七年零六个月，2009年10月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2012年8月27日被南丹县公安局刑事拘留，同年9月27日经南丹县人民检察院批准逮捕，次日由南丹县公安局执行逮捕，现羁押于南丹县看守所。
被告人黄某某。因犯抢夺罪于2006年10月8日被本院判处有期徒刑二年零六个月，2008年8月8日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2012年8月27日被南丹县公安局刑事拘留，同年9月27日经南丹县人民检察院批准逮捕，次日由南丹县公安局执行逮捕，现羁押于南丹县看守所。
辩护人石水木，广西助力律师事务所律师。
广西壮族自治区南丹县人民检察院以丹检刑诉（2013）22号起诉书指控被告人张某某、黄某某犯盗窃罪，于2013年2月25日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2013年5月13日公开开庭审理。南丹县检察院指派检察员王艳出庭支持公诉，被告人张某某、黄某某及黄某某的辩护人石水木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南丹县检察院指控：
2012年8月27日凌晨，被告人黄某某、张某某与另外两名同伙窜到南丹县车河镇车河选矿厂浮选车间，徒手将浮槽内的锡精矿装入事先准备好的编织袋，在每人将1袋共4袋锡精矿扛到该选厂围墙外后，又回头第2次扛每人1袋共4袋锡精矿离开浮选车间，在厂区内黄某某、张某某被该厂保卫人员当场抓获。经称量8袋锡精矿重293公斤。经鉴定，价值为16474元。针对指控的事实，公诉人当庭宣读被告人供述、证人证言，同时还出示相关物证、书证、现场三录及鉴定结论等证据，公诉机关认为二被告人的行为已触犯刑律，构成盗窃罪，诉请本院依法判处。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。但辩称扛第1袋矿比第2袋矿轻。
被告人黄某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。但辩称扛第1袋矿比第2袋矿轻。
辩护人石水木对公诉机关指控被告人的罪名无异议，但认为是盗窃未遂，且认罪态度好，同时认为本案中的主犯未归案，虽不能认定主从犯，但被告人的共同犯罪中作用小，建议从轻处罚。
经审理查明：
2012年8月26日晚，“阿威”、“老四”（其2人真实身份待查）叫被告人张某某、黄某某帮扛矿。得到张某某、黄某某同意后。次日凌晨，“阿威”叫柳微车司机驾驶柳微车搭乘其和张某某、黄某某及“老四”从大厂到车河桥头下车，然后往老210国道走到大田加油站附近，再窜到南丹县车河镇广西华锡集团股份有限公司车河选矿厂围墙外，4人爬入该厂围墙，进入浮选车间，徒手将浮槽内的锡精矿装入事先准备好的编织袋，在每人扛1袋共4袋锡精矿到该选厂围墙外后，又回头第二次装锡精矿进编织袋，每人扛1袋共4袋离开浮选车间，在厂区内黄某某、张某某被该厂保卫人员当场抓获，“阿威”和“老四”逃跑。案发后，经称量8袋锡精矿总重量为293公斤。经鉴定，被盗的锡精矿总价值为16474元。
认定上述事实的主要证据有：
1、现场勘查笔录、现场图及刑事照片、辨认笔录及照片：证实案发的地点、现场状况及二被告人对作案地点和盗窃所得财物进行指认的事实。
2、称量记录、提取笔录、检验报告、价格鉴定意见书及鉴定意见通知书：证实被盗的锡精矿总重量为293公斤，总价值为16474元，且鉴定意见已告知二被告人及被盗单位的事实。
3、扣押、发还物品清单：证实依法扣押的锡精矿已全部返还被盗单位的事实。
4、刑事判决书及释放证明书：证实黄某某因犯抢夺罪于2006年10月8日被本院判处有期徒刑二年零六个月，2008年8月8日刑满释放。张某某因犯故意伤害罪于2006年10月18日被本院判处有期徒刑七年零六个月，2009年10月21日刑满释放的事实。
5、户籍证明：证实二被告人作案时已年满18周岁的事实。
6、证人黎某某、梁某某的证言：证实2012年8月27日凌晨5时许，其2人上班巡逻到浮矿车间附近，发现4人扛东西从车间出来，便叫他们站住，4人弃物逃跑，抓获2人，2人从围墙外逃跑。经清点，厂内的4袋为锡精矿，围墙外还发现4袋锡精矿的事实。
7、被告人供述：（1）黄某某的供述，2012年8月26日晚，“阿威”叫其帮扛东西，每扛300元，为找生活费，其表示同意。次日凌晨，“阿威”叫柳微车司机搭乘其和“阿威”、张某某及1名不认识的男子从大厂到车河桥头下车，然后往老路走到一围墙边，叫其、张某某和另一男子在围墙外等，“阿威”翻进围墙几分钟回来后，发给每人编织袋，然后跟他一起翻入围墙，到车间矿槽边，每人从矿槽里装得1袋锡精矿，扛到围墙外，再每人扛1袋在车间内行走，突然“阿威”和另一男子弃矿逃跑，其和张某某被保卫人员抓获；（2）张某某的供述，2012年8月26日23时许，“阿威”叫其帮扛矿，为找生活费，其表示同意。次日凌晨2时许，“阿威”叫柳微车司机搭乘其和“阿威”、黄某某及“老四”从大厂到车河桥头下车，然后往老路走到一围墙边，叫其、黄某某和“老四”在围墙外等，“阿威”翻进围墙几分钟回来后，发给每人编织袋，然后跟他一起翻入围墙，到车间矿槽边，每人从矿槽里装得1袋锡精矿，扛到围墙外，再每人扛1袋在车间内行走，突然“阿威”和“老四”弃矿逃跑，其和黄某某被保卫人员抓获。
上述证据来源客观，取证程序合法，并经庭审质证属实，能相互印证，足以作为认定本案事实的依据，本院予以确认。
针对二被告人盗窃8袋锡精矿总价值为16474元。公诉人在法庭上认为，被告人扛到围墙外的4袋矿，已脱离失主的控制范围，是盗窃既遂部分。在厂区内的4袋矿，未脱离失主的控制范围，是盗窃未遂部分。但因侦查机关在侦查过程中未将围墙外和厂区内的矿单独称量，故无法分清既遂部分和未遂部分的具体价值，根据二被告人在法庭上供述扛的第1袋矿比第2袋矿轻，但也在20公斤左右，故既遂部分的价值至少达到1000元定罪处罚标准；黄某某辩护人认为被告人被当场抓获，且当场缴获赃物，符合盗窃未遂的规定，故全案应当认定为盗窃未遂。
本院认为，被告人张某某、黄某某以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取公私财物，价值16474元，数额较大，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人扛到围墙外的4袋矿虽然脱离失主的控制范围，但因侦查瑕疵，未将其单独称量、鉴定，故无法认定盗窃到围墙外4袋矿的价值。以盗窃到围墙外4袋矿价值超过1000元认定也不科学，同时就有利于被告人的原则，应当认定全案为盗窃未遂。虽盗窃数额未达到巨大规定，但因被告人到厂区内盗窃，影响工厂正常生产，且盗窃对象是矿产品，具有《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的“其他严重情节”，依照《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条第一款第（三）项的规定，应当追究二被告人的刑事责任。本案是共同犯罪，“阿威”和“老四”又未归案，在案的二被告人均供述帮“阿威”扛矿获取劳务费，故本案不宜认定主从犯，根据现有证据，在量刑上考虑予以二被告人从轻处罚。案发后，二被告人如实供述基本犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。故黄某某的辩护人关于被告人是盗窃未遂和当庭认罪的辩护意见，应予采纳。本案被盗财物已全部被追缴，返还被盗单位，挽回被盗单位的直接经济损失，故对二被告人酌情从轻处罚。但二被告人因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当依法从重处罚。综上量刑情节，决定予以二被告人从轻处罚。根据被告人张定速、黄吉冠犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款和《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月27日起至2013年5月26日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的则强制缴纳）。
二、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月27日起至2013年5月26日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的则强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 何珠国
审判员 苏 倩
审判员 黄启任
二〇一三年五月十四日
书记员 黄美干
附页：
本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。〖盗窃罪〗
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第一条、盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
（一）以数额巨大的财物为盗窃目标的；
（二）以珍贵文物为盗窃目标的；
（三）其他情节严重的情形。
盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。