广东省高州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0981刑初253号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
被告人吴亚勇，男，1970年6月17日出生，汉族，广东省高州市人，小学文化，经商，住高州市。无前科。因本案于2017年2月7日被抓获，同年2月9日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人吴祖烈，广东宇杨律师事务所律师。
被告人吴岳基，男，1970年6月1日出生，汉族，广东省高州市人，小学文化，经商，住高州市。无前科。因本案于2017年2月7日被抓获，同年2月9日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人刘德新，广东海法律师事务所律师。
辩护人梁菲菲，广东海法律师事务所律师。
被告人吴永茂，男，1993年5月12日出生，汉族，广东省高州市人，高中文化，务农，住高州市。2010年4月1日被茂名市茂南区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑2年6个月，刑期从2008年11月24日起至2011年5月23日止。因本案于2017年2月7日被抓获，同年2月9日被刑事拘留，同年3月17日被取保候审，同年4月21日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
高州市人民检察院以高州检刑诉[2017]294号起诉书指控被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂犯开设赌场罪向本院提起公诉，本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高州市人民检察院指派检察员伍海锋出庭支持公诉，被告人吴亚勇及其辩护人吴祖烈，被告人吴岳基及其辩护人梁菲菲，被告人吴永茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
高州市人民检察院指控：被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂伙同吴某1、吴某2、陈某1、陈某2等人（均另案处理）于2017年2月2日至7日，在位于高州市分界镇被告人吴亚勇的家中，多次聚集廖某、吴某6、吴某5等20多人（均另案处理）进行赌博，从中营利。被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂于2017年2月7日晚上，在上述地点聚众赌博时，被高州市公安局民警当场抓获。
为指控上述犯罪事实，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据。
高州市人民检察院认为，被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂无视国家法律，以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴永茂属累犯，依法应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请法院依法判处被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂有期徒刑九个月至一年九个月的刑罚。
被告人吴亚勇对公诉机关的指控无异议，辩称其是参与了赌博，但没有开设赌场，抽水是为了煮宵夜给赌客吃，其参与赌博，构成犯罪，请求法院对其从轻处罚。
被告人吴亚勇的辩护人吴祖烈提出的辩护意见如下：1、公诉机关指控被告人吴亚勇犯开设赌场罪系事实不清、证据不足。2、被告人吴亚勇的主观上并非以盈利为目的，不应构成犯罪。
被告人吴岳基对公诉机关的指控有异议，辩称其是参与了赌博，但不构成开设赌场罪，请求法院对其从轻处罚。
被告人吴岳基的辩护人梁菲菲提出的辩护意见如下：1、公诉机关指控被告人吴岳基犯开设赌场罪系事实不清、证据不足。2、被告人吴岳基的行为仅是涉嫌赌博，仅是违法行为，不构成犯罪。
被告人吴永茂对公诉机关的指控无异议，并表示认罪，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂伙同吴某1、吴某2、陈某1、陈某2等人（均另案处理）于2017年2月2日至7日，在位于高州市分界镇谢宵村委会白地田村89号被告人吴亚勇的家中，多次聚集廖某、吴某6、吴某5等20多人（均另案处理）进行赌博，从中营利。被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂于2017年2月7日晚上，在上述地点聚众赌博时，被高州市公安局民警当场抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：
(一)物证、书证
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过：证实本案由群众报案，公安机关在2017年2月7日当晚出警将上述涉案人员抓获，于2017年2月8日立案侦查。
2、常住人口基本信息：证实被告人吴亚勇于1970年6月17日出生，身份证号码为；被告人吴岳基于1970年6月1日出生，身份证号码为；被告人吴永茂于1993年5月12日出生，身份证号码为。
3、违法犯罪记录查询登记表、刑事判决书：证实被告人吴亚勇、吴岳基在本案之前无违法犯罪记录；被告人吴永茂于2007年因盗窃被处罚款500元，于2010年4月1日被茂名市茂南区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑2年6个月，刑期从2008年11月24日起至2011年5月23日止。
4、行政处罚决定书、罚款收据：证实参赌人员吴某3、廖某、陈某2、吴某4、赖某1、吴某5等人已经被公安机关处以行政处罚，并罚款。
5、收缴物品清单、证据保全决定书、证据保全清单：证实公安机关依法扣押到涉案的作案工具扑克一副，现金若干。
(二)证人证言
1、证人吴某3（男，现年46岁，参赌人员）的证言：2017年2月7日晚上21时许，我来到吴亚勇的家中参与以扑克牌为赌具的“三公大食细”参赌。我当时身上有300元，在被公安机关查获时已经输了250元，余下约60元的赌资被查扣了。在现场参与赌博的人有吴某6、赖某3、吴某2、吴某4、吴永茂、龚某2、吴某7、吴岳基、吴某3、杨某、吴亚勇等人。我是第二次来这里参与赌博，第一次是2017年2月6日晚。我不清楚现场的股东分红、放数的事情，但我知道赌博场地是吴亚勇提供的。
2、证人廖某（男，现年48岁，参赌人员）的证言：2017年2月7日22时许，我到吴亚勇家（即高州市分界镇）玩。我到没多久他们就开始用扑克牌进行“三公”的赌博活动，我当时也跟着下注，23时许就被民警当场查获了。我们是通过扑克牌赌“三公”，赌注从10元起100元封顶。我一共带了1000元到现场参赌，每次下注10元。当时在吴亚勇家一楼参与赌博的约有20人。我认识吴某1、吴某6、吴亚勇、赖某2、龚某3、吴永茂、蓝某、吴某3、吴某7、吴岳基等人。我不知道是谁组织的赌博的，现场有人在抽水，我不知道是否有人放哨和放高利贷。
3、证人陈某2（男，现年19岁，参赌人员）的证言：2017年2月7日晚上21时吴某2打电话给我叫我去吴亚勇的家，我去到吴亚勇的家的一楼，见到有七八个人围在一张圆台用扑克牌做赌具，以赌“三公大食细”的形式进行赌博，赌注10元至100元。我也拿钱出来赌博，每次下注20元到30元。我们大概赌博了一个小时，公安机关来查就把我们抓了。该赌场组织者、发起人是谁我不清楚，是谁提供的赌场、赌具我不清楚。
4、证人吴某4（男，现年23岁，参赌人员）的证言：我与吴亚勇是邻居，2017年2月7日22时许，我跟朋友在家中喝完酒后去吴亚勇的家玩。当时我看见同村的吴某2与陈某3帮忙煲鸡粥给赌仔吃，屋内已经有二十多人围在一起以赌“三公大食细”的赌博。我身上当时带了60元，然后在现场下注。约过两分钟，公安机关就到现场查处了。现场有同村的吴某6、吴永茂、吴某7、吴岳基、吴某3、吴亚勇等人，邻村的吕某1、龚某3、龚某4、龚某2、赖某3在参赌。我知道该赌博点是从年初三（2017年1月30日）就开设的，一般是晚上22时许开始，到凌晨2时许就结束了。平时我看见都是十多名人员围在他的家里参赌。我是第二次到现场参与赌博，第一次是2017年1月30日去参与赌博，我当时输了120元。
5、证人吕某1（男，现年27岁，参赌人员）的证言：2017年2月7日21时许，我到我邻村吴亚勇家中玩，我到那里看到我同村、邻村的年青人在他里家玩扑克牌，进行赌三公“大食细”的赌博。约23时许就被民警当场查获，随后我就被口头传唤到办案中心接受询问了。被查获时我被扣押了300元赌资。我们是以扑克牌作赌具，以“三公大食细”方式赌博，赌注金额50元至100元不等。和我一起参与赌博的有蓝某、吴某7、吴某1、吴永茂等人。庄家是吴岳基，吴亚勇。夜宵钱是吴亚勇（屋主）给他妻子的。赌博时是吴亚勇（屋主）抽水的。我不清楚该赌场是开设了多长时间，但是有人望风。这次是我第二次参与赌博，第一次我输出了100多元。
6、证人赖某1、赖某2、吴某5、吴某2、龚某1、吕某2、伍某1、赖某3、陈某1、龚某2、吴某6、蓝某、吴某7、龚某3、洪某1、杨某、洪某2、龚某4、吴某1的证言：证实：2017年2月7日21时许，上述人员到的吴亚勇家中参与了赌“三公大吃小”的赌博活动，并在当晚23时许，被公安机关的民警当场查获，收缴了相关的赌资。在赌博期间，吴亚勇提供场地和扑克，吴岳基、吴永茂等人负责抽水的事实。
7、证人陈某3（女，现年46岁，吴亚勇的妻子）的证言：2017年2月7日21时许，我在家中带孩子，同村的年青人就来到我家玩扑克牌，来的人多了，就在我家里围在一起利用扑克牌进行赌“三公大食细”的赌博活动。围在一起赌博的有我认识的有吴某6、吴永茂、吴某1、吴某3、吴某7、吴岳基、吴某4、吴亚勇、吴某2，其余的我不知具体姓名。他们赌博金额是10元至20元不等。参与赌博人员饿了，就跟我老公讲叫我做夜宵，我老公就叫我杀鸡做夜宵，并讲给我200元。我把一只鸡杀了，刚想做夜宵，就被到来的民警当场查获，随后我与参赌人员被口头传唤到高州市公安局办案中心接受询问。夜宵钱是是我老公给我的。赌博时是否有人抽水我不知道。该赌场开了有十一天，从2017年1月23日到1月27日，2月2日至2月7日。每天从晚上22时左右开始到零晨2时左右结束。每次有十多人左右。有人望风，具体是谁我不知道。我没有收屋租及水电费。
(三)被告人供述和辩解
1、被告人吴亚勇在公安机关的供述及辩解：2017年2月7日21时许，我村邻里约十几个人如常地来到我家在我家一楼的客厅开始了进行赌“三公大吃小”方式的赌博，后来陆续又来了好些人。当时我们是以扑克牌为赌具，赌注是现金，最小50元起，没有上限。赌具扑克牌是我提供的，我也参与赌博，赌“三公大吃小”是没有固定庄家的，谁有钱都可以做。因为我们几个平时都喜欢赌博，于是在今年过年前开场赌博。过年前在吴岳基家中赌了好几个晚上，后来又转至我家开赌了两三晚。我家每晚赌博的都有二十多人，年初十（我村年例）的时候，在我家赌博的超过三十人。赌场基本是每天晚上9时许开场，凌晨1时到3时散场。我家的赌场是由吴岳基、吴某1、吴永茂组织开设的，我和吴岳基、吴某1、吴永茂轮流抽水，我抽的水钱主要用于煮宵夜给赌徒他们吃。我不清楚谁安排放哨和在赌场内放高利贷。公安民警于7日23时许来到现场把我们全部抓获。
2、被告人吴岳基在公安机关的供述及辩解：2017年2月7日21时许，我和十几个人去到吴亚勇家聊天，一会儿后就开始赌“三公”。后来陆续又来了好些人参与，我们一直赌，直至23时许就被公安民警到场将我们抓获了，现场抓获二十多个人，大部分是我本村的人，还有几个人是邻村的。我们是以赌“三公大吃小”的方式进行赌博，赌具是扑克牌，是由吴亚勇提供，赌注是现金，50元起至200元不等。我们轮流抽水，吴亚勇时不时抽一下。
因为我和吴亚勇、吴某1、吴永茂等人平时都喜欢赌博，经常聚在一起赌博，我们一拍即合开设赌场。过年前在我家中赌了两三个晚上（即年三十晚的前三个晚上），后来又转至吴亚勇家开设赌场（即过年后在年初六至年十一，即2017年2月7日晚）。在我家赌博的有二十多人，年初十是我村年例，所以当晚在吴亚勇家参赌的人超过三十人。赌场每天基本是晚上9时许开场，早的就会在凌晨1时许结束，迟的会赌到凌晨3时许。开设赌场期间的水钱具体由吴某1、吴永茂等处理，一般抽到的水钱用于买水、买烟、买零吃、买夜宵，还要给几个望风放哨的人和场租等。我不清楚有没有人在赌场内放高利贷。
3、被告人吴永茂在公安机关的供述及辩解：2017年2月7日20时许，我去邻居吴亚勇家，当时他家一楼有十多人围在一张台边进行赌“三公大食小”的赌博，我看了一会儿后也用现金参与赌博。23时许，公安机关来到现场将我们当场查获。2017年2月7日晚有很多人参与赌博，其中我认识的有吴亚勇、吴某7、吕某2。我们利用扑克为赌具，以“三公大食小”的方式进行现金赌博，赌注是50元至100元。民警到场查处时我身上的钱都输光了，共输了1200元。我不清楚该赌场是谁开设的和该赌场开设了多久。
(四)鉴定意见
1、尿检报告及送达回证：证实参赌人员吴某3、廖某、陈某2、吴某4、赖某1、吴某5等人被公安机关进行尿检，上述人员均未有吸食毒品的违法行为。
(五)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、辨认笔录、指认照片：证实涉赌人员吴某6辨认出吴亚勇是为赌博提供条件的人；吴永茂辨认出吴亚勇是开设赌场案提供场地的人；吴岳基、吴亚勇及参赌人员廖某等对赌博地点进行指认。
2、检查笔录：证实2017年2月7日22时56分，高州市公安局治安出入境管理大队民警根据群众举报，对高州市分界镇吴亚勇住宅进行检查，在其家门口抓获一名涉嫌望风放哨的男子，在其住宅一楼客厅涉赌人员见到民警前来检查，慌忙逃窜，民警在望风男子身上搜到大门钥匙，开门进去后见到客厅一片混乱，只客厅一张大圆台及散落一地的扑克牌，民警开展检查，在该楼房的各个房间将藏匿的涉赌人员逐一抓获，现场没有发现现金，民警将涉案的扑克牌用手机拍照，进行证据保全，检查在2017年2月8日0时10分结束，检查过程中没有人受伤，没有毁损任何物品。
3、现场勘查笔录、现场平面方位图、示意图：证实勘验时间为2017年2月8日0时20分至0时50分，勘验地点为高州市分界镇吴亚勇住宅，吴亚勇住宅为一栋4层楼房，2017年2月8日0时20分民警将所有涉赌人员控制，从该楼房一楼开始勘验，赌场设在一楼客厅，用几张木凳架起圆台作为赌台，台上和台下均散落一些扑克牌，赌台和地上没有现金，只有几件涉赌人员的衣服和鞋，民警将涉赌物品进行证据保全，民警从一楼勘验到四楼楼顶，没有发现其他涉案物品。
被告人吴亚勇的辩护人吴祖烈转交由被告人吴亚勇家属提交庭审质证、认证的下列证据：
1、村委会证明、合伙人证明、客户证明材料、货车行驶证、驾驶证、运输证：证明被告人吴亚勇的职业是常年帮他人运输鸡鸭、并从中收取运费，不是以开赌场为业，不以开赌场作为其经济来源。
被告人吴岳基的辩护人梁菲菲提交庭审质证、认证的下列证据：
1、营业执照：证明被告人吴岳基有正当职业，不是以开设赌场为业。
以上公诉机关提交的证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，能相互印证经审理查明的事实，可以作为认定事实的依据，本院予以采纳。
本院认为，被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂无视国家法律，以营利为目的，提供赌博的场所及用具聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。
针对被告人吴亚勇、吴岳基及二辩护人提出的本案属于事实不清、证据不足，不构成开设赌场罪的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：第一、经查，有被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂的供述，证人的证言等能够相互吻合，印证吴亚勇、吴岳基、吴永茂等人在2017年2月7日21时在吴亚勇开设赌场聚众进行赌博的事实。第二、根据被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂的供述，能反映出在被公安机关抓获之前，吴亚勇、吴岳基、吴永茂等人已经多次在不同地点开设赌博，长期进行赌博、抽水活动。第三、公安机关当场查获的赌具及扣押的赌资，亦印证了上述人员聚众开设赌场的事实。因此，与查明的事实不符，上述被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。
针对被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂在本案中的主从犯认定、累犯、认罪态度及量刑问题，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：经查，被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂等人在共同犯罪中，吴亚勇抽水并提供赌具和场地，吴岳基、吴永茂等积极组织赌博并抽水，上述三被告人均起到积极的主要作用，均属于主犯。被告人吴永茂于2010年4月1日被茂名市茂南区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑2年6个月，刑期从2008年11月24日起至2011年5月23日止，刑罚执行完毕至本案的犯罪时，已超过五年，不属累犯。被告人吴永茂归案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。公诉机关建议判处三被告人有期徒刑九个月至一年九个月的刑罚及三被告人请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。
根据被告人吴亚勇、吴岳基、吴永茂的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴亚勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2017年11月6日止；所处罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人吴岳基犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2017年11月6日止；所处罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人吴永茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2017年12月12日止，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延；所处罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
四、对扣押的作案工具，予以没收、销毁；对扣押到涉案的赌资，予以没收，上缴国库（由高州市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄明辉
人民陪审员 柯 静
人民陪审员 杨海琼
二〇一七年八月十五日
书 记 员 杨 雪
郑祖强
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。