江苏省泗洪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洪商初字第00559号
原告张玉耀，个体户。
委托代理人张韬，泗洪县朱湖法律服务所法律工作者。
被告赵耀忠。
被告江苏南建建设集团有限公司，住所地江苏省泗洪县红利来大市场2号楼4单元201室。
法定代表人陈小波，该公司总经理。
被告泗洪恒鼎康居工程建设有限公司，住所地江苏省泗洪县锦绣华庭小区70002号。
法定代表人王国强，该公司总经理。
委托代理人付旭东，安徽法理律师事务所律师。
原告张玉耀与被告赵耀忠、江苏南建建设集团有限公司（以下简称南建公司）、泗洪恒鼎康居工程建设有限公司（以下简称恒鼎公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月8日公开开庭进行了审理。原告张玉耀及其委托代理人张韬，被告恒鼎公司委托代理人付旭东到庭参加诉讼，被告南建公司、赵耀忠经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告张玉耀诉称：2013年12月7日，原告与被告南建公司项目经理赵耀忠签订《模板、木方购销协议书》、《建材购协议书》，约定由原告张玉耀向泗洪县归仁镇归仁翰林新居小区工地运送建筑材料，被告赵耀忠答应该工程到开发商付款的节点，就支付该材料款。2015年4月14日，被告南建公司中途退出归仁翰林新居小区工程的施工，致使原告至今未拿到为该小区垫付的材料款，故请求判令：1、三被告连带清偿原告材料款309000元。2、三被告共同承担本案的诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：
1、模板、木方购销协议书、建材协议书各一份，证明原告张玉耀与与被告赵耀忠之间存在建筑材料的买卖合同关系。
2、建设工程施工合同书一份，证明南建公司将归仁翰林新居项目工程转包给赵耀忠，赵耀忠系挂靠南建公司及南建公司收取赵耀忠管理费的约定。
3、材料确认单一份，证明经被告赵耀忠确认欠付原告模板、木方款合计309000元。
4、工程合同补充协议一份，合同双方为被告南建公司与恒鼎公司，证明2013年12月7日，恒鼎公司作为发包方、南建公司作为承包方，双方对翰林新居工程订立补充协议。
5、工程退场协议一份，签订双方为被告恒鼎公司与南建公司，证明2015年4月14日，被告南建公司退出翰林新居二期9#、15#、18#、19#工程的施工，并约定该项目工程所有材料款由恒鼎公司承担，故要求被告恒鼎公司对欠付的材料款承担连带清偿责任。
被告恒鼎公司辩称：第一，原告张玉耀将货物供应给被告赵耀忠，赵耀忠系被告南建公司承建工程的项目经理，故与原告张玉耀发生买卖合同关系的系被告赵耀忠、南建公司，与恒鼎公司关不存在直接的买卖合同关系。第二，即使被告恒鼎公司承担法律责任，也应是在欠付被告赵耀忠、南建公司工程款范围内承担责任，而对于是否欠付的问题，泗洪县人民法院另案正在审理。
被告赵耀忠、南建公司未发表答辩意见，亦未提供证据。
被告恒鼎公司未提供证据。
庭审中，原、被告对证据质证意见：
针对原告举证，被告恒鼎公司质证认为：对证据1、3，因是被告南建公司与原告张玉耀签订的，真实性应由被告南建公司确认，即使是真实的，被告南建公司也不承担直接给付货款的责任。对证据2，因是被告赵耀忠与被告南建公司签订，真实性应由合同双方来确认，即使是真实的，被告恒鼎公司也不直接承担责任。对证据4、5对真实性无异议，但这两份证据均是被告恒鼎公司与南建公司之间的约定，与原告张玉耀无关。
本院认证意见：对证据1，可以证明张玉耀与被告赵耀忠之间存在模板、木方买卖合同关系，对该证据的证明效力，本院予以确认。对证据2，条款中约定“乙方（赵耀忠）在施工期间为包工包料、自负盈亏，且对外出具的任何条据与甲方（南建公司）无关”，结合协议书中对工程名称、管理费收取标准等条款，可以证明被告南建公司将归仁翰林新居转包给赵耀忠以及赵耀忠挂靠南建公司的事实。对证据3，可以证明赵耀忠确认欠付原告模板、木方款合计309000元，对该证据的证明效力本院予以确认。对证据4、5，被告恒鼎公司对其真实性无异议，但该证据均系被告恒鼎公司与南建公司签订，证据内容系恒鼎公司与南建公司双方对归仁翰林新居工程进行协商，与原告张玉耀无关，对原告依据该证据要求被告恒鼎公司对欠付材料款承担连带清偿责任的证明目的，本院不予采信。
本院经审理查明：2013年12月7日，被告恒鼎公司与南建公司签订工程合同补充协议，约定被告恒鼎公司将其承建的归仁镇翰林新居二期18#、19#、3#、5#、9#、8#、12#楼的工程转包给南建公司施工。2013年11月18日，被告南建公司与被告赵耀忠签订建设工程施工合同书，约定南建公司将归仁翰林新居工程交给被告赵耀忠施工，并约定赵耀忠对该工程为包工包料、自负盈亏，南建公司按该工程的总价款向赵耀忠收取1%的管理费。
2013年12月7日，被告赵耀忠以南建公司归仁翰林新居项目经理的身份与原告张玉耀签订模板、木方购销协议书及建材购销协议书，并加盖“江苏南建建设集团归仁翰林新居项目部”印章，由张玉耀向归仁翰林新居项目供应模板、木方、水泥等建筑材料。2014年1月1日，被告赵耀忠向原告张玉耀出具材料确定单一份，确认张玉耀在泗洪归仁翰林新居二期项目部（9#、15#、18#、19#）模版款合计309000元，并从2014年1月1日起由该项目部按月息4分支付原告利息，落款处由赵耀忠以项目负责人签字，并加盖江苏南建建设集团归仁翰林新居项目部印章。后南建公司方面因素致使工程进展落后，南建公司退出归仁翰林新居工程项目，2015年4月14日，恒鼎公司与南建公司签订工程退场协议，约定该项目工程所有材料款由恒鼎公司承担，与南建公司无关。现原告张玉耀以材料确定单载明的材料款309000元未获清偿为由，要求被告赵耀忠、南建公司连带清偿欠付的材料款，并以南建公司、恒鼎公司签订的退场协议书为依据，要求恒鼎公司对上述款项承担连带清偿责任。
本案争议焦点为，被告赵耀忠的行为是否构成职务行为或表见代理，应当由谁承担给付责任。
本院认为：本案应当由被告赵耀忠承担给付原告张玉耀材料款309000元的责任。理由如下：第一，根据原告提供的模板、木方协议书、建材购销协议书，以及庭审中原告陈述“是与被告赵耀忠发生的买卖合同”，可以证明原告张玉耀与被告赵耀忠存在直接的建筑材料买卖合同关系。第二，虽然原告陈述被告赵耀忠是以南建公司归仁翰林新居项目经理的身份与其签订购销协议，并在协议书中加盖了江苏南建建设集团归仁翰林新居项目部印章，但根据原告提供的建设工程施工合同书中，明确载明“乙方（赵耀忠）在施工期间为包工包料、自负盈亏”、“甲方（南建公司）管理费的收取标准：按该工程的总价款收取1%”，以及庭审中法庭向原告询问如何得知被告赵耀忠归仁翰林新居项目经理身份时，原告陈述“被告赵耀忠提供了其与被告南建公司签订的建设工程施工合同书给我看的”、“被告赵耀忠与被告南建公司有挂靠协议”，可以得知原告张玉耀明知被告赵耀忠系挂靠南建公司的事实，所以被告赵耀忠与南建公司并不存在身份上的隶属关系，被告赵耀忠以归仁翰林新居项目经理的身份在协议中签字并加盖归仁翰林新居项目部印章的行为，并非代表南建公司履行职务的行为，同时，被告赵耀忠的行为也不构成表见代理，协议中虽然加盖了南建公司的印章，但原告明知被告赵耀忠是挂靠在南建公司的实际施工人，并无南建公司的委托，其与之缔约不符合表见代理的构成要件，其民事责任应由行为人自己承担。第三，对于原告以南建公司与恒鼎公司签订的工程退场协议书，要求南建公司对欠付的材料款承担连带给付责任的主张，本院认为，虽然在该工程退场协议中存在“该项目工程所有材料款由恒鼎公司承担，与南建公司无关”的条款，但该工程退场协议系恒鼎公司与南建公司关于归仁翰林新居工程事项进行协商而订立，该协议内容有关权利义务约束的主体为南建公司与恒鼎公司，与原告张玉耀无关，故对于原告张玉耀以该条款内容要求被告恒鼎公司对欠付的材料款承担连带给付责任无事实与法律依据，对该诉讼主张，本院不予支持。综上，对原告张玉耀要求被告赵耀忠承担给付材料款的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求南建公司及恒鼎公司承担民事责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告赵耀忠给付原告张玉耀材料款309000元，于判决生效后10日内履行完毕。
二、驳回原告张玉耀对被告江苏南建建设集团有限公司、泗洪恒鼎康居工程建设有限公司的诉讼请求。
如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5935元，由被告赵耀忠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费5935元。（宿迁市财政局国库处；开户行：中国农业银行宿城支行；账号：46×××80）。
审 判 长 张新育
代理审判员 张振业
人民陪审员 韩继祥
二〇一五年十一月五日
书 记 员 李 莹
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第1页／共8页