广东省龙门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1324刑初76号
公诉机关龙门县人民检察院。
被告人赵国恩，男，1981年7月8日出生，壮族，广西德保县人，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区德保县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年12月22日被惠州市公安局先行羁押，次日被惠州市公安局刑事拘留；2017年1月25日经惠州市人民检察院批准，当日由惠州市公安局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人赵国库，广西中名律师事务所靖西分所律师。
被告人黄登靠，男，1972年2月20日出生，壮族，广西德保县人，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区德保县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2016年12月22日被惠州市公安局先行羁押，次日被惠州市公安局刑事拘留；2017年1月25日经惠州市人民检察院批准，当日由惠州市公安局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人许聪，广西新桂律师事务所律师。
广东省龙门县人民检察院以龙检公刑诉[2017]49号起诉书指控被告人赵国恩、黄登靠犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年5月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙门县人民检察院指派检察员钟雯婷出庭支持公诉，被告人赵国恩及其辩护人赵国库；被告人黄登靠及其辩护人许聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙门县人民检察院指控：2016年12月21日17时许，被告人赵国恩经其朋友介绍以1.8万元一车的价格帮助一货主（身份不详）从广西靖西运输烟丝到汕头。2016年12月22日凌晨，被告人赵国恩开着装好烟丝的货车（车头号牌为桂ADXX**、车尾号牌为桂A8X**挂）接到由赵国恩雇请的司机被告人黄登靠。赵国恩、黄登靠明知道运输的是烟丝，但在利益驱使下，由黄登靠驾驶该货车，赵国恩坐副驾驶，在广西德保站上高速将烟丝运往汕头市。2016年12月22日13时许，惠州市公安局交警支队在广河高速公路龙门路段查获被告人赵国恩、黄登靠驾驶的货车，在该货车中查获烟丝共18620千克。经鉴定，该货车上被查获的烟丝为无使用价值的烤烟烟丝，总价值人民币1353204.78元。
公诉机关认定上述事实的证据如下：
（1）书证；（2）被告人供述和辩解；（3）鉴定意见；（4）勘验、检查笔录等证据。
公诉机关认为，被告人赵国恩、黄登靠无视国法，明知他人生产、销售伪劣产品，而为他人提供运输的便利条件，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人赵国恩、黄登靠在共同犯罪中起次要作用，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的情节，是从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。建议判处被告人赵国恩、黄登靠三年至五年有期徒刑，并处罚金。
被告人赵国恩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。
辩护人赵国库辩护认为，对公诉机关指控被告人赵国恩的犯罪事实及罪名无异议，但被告人除具有起诉书中认定的从犯情节外，还具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人赵国恩的犯罪动机单一，没有恶性主观目的；2、被告人赵国恩是在运输途中被抓获，属犯罪未遂；3、被告人赵国恩到案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且在庭审中主动认罪，有悔罪表现；4、被告人赵国恩系初犯。综上，建议法庭对被告人赵国恩判处二年至三年有期徒刑，并考虑适用缓刑。
被告人黄登靠对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。
辩护人许聪辩护认为，对公诉机关指控被告人黄登靠的犯罪事实及罪名无异议，但本案具有以下量刑情节：1、被告人黄登靠是在运输途中被抓获，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；2、被告人黄登靠受同案被告人赵国恩雇请为其开车，被告人的行为受雇主安排，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；3、被告人黄登靠实施拉货的目的是为了谋取工资，没有其他额外报酬，主观恶性小；4、被告人黄登靠到案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且在庭审中主动认罪，有悔罪表现；5、被告人黄登靠系初犯；6、本案的案值为1353204.78元，是未遂数额，依据最高法的司法解释，本案应在二年以上七年以下有期徒刑内量刑。综上，建议法庭对被告人黄登靠判处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并宣告缓刑。
经审理查明，2016年12月21日17时许，被告人赵国恩经其朋友介绍以1.8万元一车的价格帮助一货主（身份不详）从广西省靖西运输烟丝到广东省汕头市。2016年12月22日凌晨，被告人赵国恩驾驶车头号牌为桂ADXX**、车尾号牌为桂A8X**挂货车装载烟丝后，因无重型拖车驾驶证，遂雇请被告人黄登靠驾驶涉案车辆。被告人赵国恩、黄登靠明知道运输的是烟丝，但在利益驱使下，由被告人黄登靠驾驶该货车，被告人赵国恩坐副驾驶位，从广西省德保站上高速公路往广东省方向行驶，当天13时许，两被告人驾驶涉案车辆途经广河高速公路龙门路段沙迳服务区时，被惠州市公安局交警支队民警查获，并在该货车内现场查获烟丝一批。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的烟丝为烤烟烟丝，无使用价值；经广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定，该批烟丝共计18620公斤，价值人民币1353204.78元。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）惠州市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实本案发案、立案情况。
（2）博罗大兴新东加油站有限公司过磅单，证实案发当天车头号牌为桂ADXX**的重型牵引车、车尾号牌为桂A8X**挂的重型仓栅式半挂车运输的烟丝经过磅，净重18620㎏。该证据经被告人赵国恩、黄登靠辨认、确认。
（3）广西壮族自治区国家税务局通用机打发票、惠州广河高速公路有限公司通行费发票，证实2016年12月22日，被告人赵国恩使用车头号牌为桂ADXX**的重型牵引车从广西运输烟丝至汕头经过高速公路产生的过路费，此发票经被告人赵国恩辩认、确认。
（4）户籍信息，证实被告人赵国恩、黄登靠的户籍、年龄、身份、住址等情况，作案时已达到刑事责任年龄。
（5）手机号码为1332171****的开户信息及通话清单、短信彩信清单，证实被告人赵国恩供述中提到的发信息告知其在中新服务区和瓦溪服务区进站休息的手机号码1332171****的机主为赵某，且该机主于2016年12月2日21时至22时发送3次信息至被告人赵国恩的手机号码1517760****，于2016年12月22日10时至12时发送2次信息至被告人赵国恩的手机号码1517760****；于2017年12月2日至3日与被告人赵国恩通话11次，于2017年12月22日与被告人赵国恩通话11次；
机主为赵某的手机号码1332171****与被告人黄登靠的手机号码1817765****无信息及通话联系。
（6）惠州市公安局出具的情况说明，证实惠州市公安局经济犯罪侦查支队因未掌握被告人赵国恩供述中提到与其合伙购买桂ADXX**的重型牵引车的车主李某涉嫌犯罪的充分证据，且目前尚未联系到李某，遂未对李某采取网上追逃等措施。
（7）惠州市公安局扣押物品、文件清单，证实惠州市公安局经济犯罪侦查支队依法扣押了桂ADXX**重型牵引车及其行驶证1本、桂A8X**挂重型仓栅式半挂车及其行驶证1本、被告人赵国恩的金立牌旧手机1台、被告人黄登靠华为旧手机1台、被告人黄登靠的准驾证1本及从业资格证1张、烟丝16吨等物品。
2、被告人供述和辩解
（1）被告人赵国恩供述和辩解，我用自己的厢式货车（车头牌号桂ADXX**，车厢牌号桂A8X**）为他人运输两次烟丝，分别在2016年12月6日和2016年12月21日。该货车是我和我朋友李某合伙购买的，李某也知道这两次我都是用该货车运输烟丝的。我没有取得烟草运输许可证，知道运输烟草制品是违法的，但是因为利润高，我为了多赚钱就铤而走险非法运输烟丝。因为我没有重型拖车的驾驶执照，所以平时我都是聘请黄登靠帮我开车的，黄登靠也是广西德保县人，他帮我开车是按月计酬的，我每个月给他5000元工资，出车时包吃住。黄登靠虽然没问我运的什么货，但是我说运到汕头的，所以他应该知道这两次拉的是烟丝。
2016年12月21日17时许，我当时在广西德保县水利局旁边的停车场，就有一个人过来找我拉货，当时我问他拉什么货，他说去到拉货的地点就知道了，然后他告诉我把货拉到汕头，并且会支付运费1.8万元，比正常货运价1万元高出很多，我就知道运的肯定是烟丝。之后那个人就坐上我的车（车牌：桂ADXX**）一起到了靖西市靖西高速路口，随后就有一辆车拉了一车货过来，当时天比较黑，我没有看清楚这辆车的车牌号，他们将货装到我车上以后，就让我运往汕头，到了汕头会有人和我联系，并且那个找我拉货的人留了我的电话号码。于是我就去靖西市德保县路口接上黄登靠，由他开车运输，我坐在副驾驶位上。具体装了多少货我没有过磅，大概是16吨左右。途中有人和我联系，对方的电话号码是13321****X5，机主我不清楚，他都是中途发信息给我叫我到指定的服务区休息，他通知我在中新服务区和瓦溪服务区休息，然后我们还没有将烟丝运到目的地，就在广河高速沙迳服务区被查获了。2016年12月6日那次的情况也是这样的。这次的运输费用没有给我。
（2）被告人黄登靠供述和辩解，我共帮我老板赵国恩用他的拖头牵引车（红色车身，车牌：桂ADXX**，车主赵国恩，空车车身重17吨左右）拉过两次烟丝，分别是在2016年12月6日和12月21日。自2016年11月开始赵国恩叫我帮他开车，每个月给我5000元，我一共帮他拉过三次货。我知道两次拉的是烟丝，我也知道未经相关部门许可，运输烟丝是违法行为，但我只想着挣些钱。
第一次运烟丝是2016年12月上旬，具体日期我忘记了，赵国恩打电话给我说晚上要出车，让我次日凌晨2时在德保收费站高速路口等他，他装好货来接我。2016年12月8日凌晨2时许，赵国恩到达约定地点，让我开车和他一起把货送去汕头，到12月8日晚上20时许，我们根据接货方的指示到达汕头田心收费站出高速，赵国恩就叫我跟着一部白色小车开，车牌我不记得，将车开到了一个建筑工地的停车场，具体地址我不记得，我们就在那里卸了货，当时是他们卸的货，我和赵国恩在车上睡觉。
第二次运烟丝就是被抓的这次。2016年12月21日16时许，赵国恩打电话给我说今晚要出车，不要喝酒，后来他电话通知我当晚23时30分在广西靖西一铝厂门口等，他装好货过来接我。后来到了约定时间，赵国恩就开着拖头车到约定地点。我问赵国恩运去哪里，他说开去汕头，我就知道这次肯定又是烟丝。我们休息了一会，大概22日0时30分就开始出发，我开车，他坐在副驾驶位，我们从广西德保站上高速，中间有在中新服务区和瓦溪服务区休息，然后走到惠州市龙门县某高速，就有警车把我们截停，我们就被抓获了。这车烟丝共重约16吨，这些烟丝是赵国恩装好后才开车过来接我的，所以我不知道在哪里装的货。赵国恩和我说是运往汕头的，我就往汕头方向开，具体在哪里出高速，运往哪里我都不清楚。
3、鉴定意见
（1）广东省质量监督烟草检验站鉴定意见，证实查获的烟丝为烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值。（无使用价值是指卷烟生产企业无法使用或者不符合国家食品安全、卫生规定）。
（2）广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定，证实该批烟丝共计18620公斤，价值人民币1353204.78元。
4、搜查笔录及现场照片，证实2016年12月22日15时05分至2016年12月22日15时30分对被告人人赵国恩、黄登靠驾驶的车头号牌为桂ADXX**、车尾号牌为桂A8X**挂式重型仓栅式桂车进行搜查，查获烟丝16吨，两张从广西德保县至广东方向高速公路收费发票。被告人赵国恩、黄登靠对以上车辆及所运输的烟丝进行了现场指认。
上述证据由公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人赵国恩、黄登靠无视国法，明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪，为牟取利益，仍参与运输烟丝，公安民警在抓获两被告人现场查获烟丝一批，经鉴定，查获的烟丝为烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值。根据相关司法解释规定，被告人赵国恩、黄登靠的行为应当以生产、销售伪劣产品罪共犯论处，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控被告人赵国恩、黄登靠犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人赵国恩、黄登靠将烟丝运往汕头市的途中被抓获，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂；在共同犯罪中，被告人赵国恩、黄登靠负责运输，起辅助作用，均是从犯。鉴于被告人赵国恩、黄登靠归案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪，具有坦白情节，因此，在量刑时根据两被告人犯罪事实、情节，依法减轻处罚。公诉机关对两被告人判处三年至五年有期徒刑的量刑建议，与两被告人的罪责相适应，本院予以采纳。对两辩护人提出被告人赵国恩、黄登靠是从犯、犯罪未遂，具有坦白、认罪等从轻、减轻处罚情节的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；对两辩护人要求对被告人赵国恩、黄登靠适用缓刑的意见，因本案涉案数额大，犯罪情节较重，其罪责不符合宣告缓刑的条件，故对两辩护人该项辩护意见，本院不予采纳。
综上所述，为严肃国家法律，打击经济犯罪，维护良好的市场经济秩序，根据被告人赵国恩、黄登靠的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵国恩犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月22日起至2020年6月21日止。罚金限在本判决生效之日起五日内一次性向本院缴交，上缴国库）
二、被告人黄登靠犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月22日起至2020年6月21日止。罚金限在本判决生效之日起五日内一次性向本院缴交，上缴国库）
三、查获的桂ADXX**重型牵引车及其行驶证1本、桂A8X**挂重型仓栅式半挂车及其行驶证1本、被告人赵国恩的金立牌旧手机1台、被告人黄登靠华为旧手机1台、被告人黄登靠的准驾证1本及从业资格证1张、涉案烟丝18620公斤等物品，由侦办机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张善南
审 判 员 曾丽芬
人民陪审员 侯超平
二〇一七年六月三十日
法官 助理 马 君
书 记 员 方晓彤
（附页）本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。