安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终33号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹亚奎，男，汉族，1983年11月13日出生于安徽省亳州市，初中文化，无业，住亳州市谯城区。2014年12月19日因犯抢劫罪被浙江省海盐县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。因发现有漏罪于2016年4月12日从浙江省长湖监狱解回，现羁押于亳州市看守所。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人尹亚奎犯强奸罪一案，于2016年12月14日作出（2016）皖1602刑初768号刑事判决。宣判后，尹亚奎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据现场勘查笔录、辨认笔录、鉴定意见、书证、被害人陈述及被告人供述等证据认定：2012年9月25日23时许，被害人张某某（1999年1月14日出生）因与家人生气，和朋友尹某、吴某商量一起离家出走。吴某骑摩托车将张某某带至亳州市双沟镇南关加油站处，后尹某乘坐被告人尹亚奎的车到该加油站，吴某和其朋友误认为张某某家人找来，遂躲藏起来。尹某见到张某某后，称先回窑厂拿衣服，和尹亚奎一起将张某某带至亳州市谯城区105国道与大赵庄交叉口路东一平房处，尹某下车后不知去向，尹亚奎将张某某拉进平房内强奸。
一审法院认为，被告人尹亚奎强行与未满十四周岁的幼女发生性关系的行为已构成强奸罪。尹亚奎在刑罚执行期间发现有漏罪，应对新发现的罪作出判决，再予数罪并罚。尹亚奎当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第七十条的规定，认定被告人尹亚奎犯强奸罪，判处有期徒刑五年四个月，与其原犯抢劫罪判处有期徒刑三年六个月、并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。
尹亚奎上诉提出：原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明，一审法院认定尹亚奎犯强奸罪的事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘查笔录、现场图及照片载明案发现场位于安徽省亳州市谯城区双沟镇邹李行政村大赵庄赵某的两间平房内。
2、提取笔录载明：2012年9月28日，侦查机关依法提取了被害人张某某案发时所穿的尚未清洗过的内裤；2014年7月30日，侦查机关依法提取了尹亚奎的血样。
3、亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（DNA）鉴字（2014）490号法医物证鉴定书载明：张某某内裤裆部剪片上可疑斑迹检出的人基因型，支持为尹亚奎所留，不支持为其他随机个体所留。
4、抓获经过载明尹亚奎于2014年7月29日被抓获。
5、户籍信息载明尹亚奎的身份情况及被害人张某某的出生日期为1999年1月14日。
6、浙江省海盐县人民法院（2014）嘉盐刑初字第480号刑事判决书载明：2014年12月19日，尹亚奎因犯抢劫罪被该院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
7、被害人张某某陈述及辨认笔录：2012年9月25日22时许，其与母亲生气，欲离家出走。其先后联系男朋友吴某及朋友尹某一起出走。后吴某骑摩托车将其带至南关加油站，刘某甲、杨某也在南关加油站。后又与尹某联系，这时，一辆越野车朝她们几个开过来，其认为是父亲过来找其，吴某、刘某甲、杨某三人跑到路北边。尹某从车上下来，一名叫亚奎的男子让其上车，其与尹某坐上车后，尹某称先回窑厂拿衣服再接吴某。其感觉情况异常，就给吴某发送信息。后亚奎把车停至105国道与大赵庄路的交叉口一平房处，其三人下车后，亚奎打开门锁，尹某称进屋拿衣服，其与亚奎在车上等。后亚奎强行把其拉下车，带至那个平房内将其强奸。其从屋里出来后就沿105国道朝北跑，打电话告诉吴某出事了。这时，亚奎、尹某开车过来说去亳州，其让吴某在南关加油站等。到地方后，吴某示意其让亚奎、尹某先走。后其与吴某、刘某甲、杨某坐出租车去亳州。后来，其与家人联系后被接回家，其将被亚奎强奸的事告诉家人，家人带其到派出所报案。另外，张某某辨认出尹亚奎是强奸其的人，还辨认出案发地点位于亳州市谯城区双沟镇邹李行政村大赵庄赵某经营的窑厂的小屋内。
8、证人吴某证言：2012年9月25日晚10时许，其与刘某甲、杨某在双沟街上玩，张某某打电话说要离家出走去亳州，还让其骑摩托车接她，当时刘某甲、杨某也同意去亳州玩。其借他人的摩托车把张某某带到南关加油站，刘某甲、杨某在附近等。五六分钟后，从西边过来一辆越野车，其认为是张某某的家人，赶紧与刘某甲、杨某躲在北边一胡同内。四五分钟后，张某某打电话说要与朋友一起去拿东西，其感觉有异常情况，让她赶快回来，此时电话就关机了。几分钟后，张某某发信息称可能要出事。后张某某又打电话让其去窑厂接她，还说出事了。其寻找车辆未果，张某某又打电话说快到南关加油站，其三人在加油站等了十多分钟，张某某又乘坐那辆车回来后让对方离开。后其四人乘出租车去亳州。次日早上，刘某甲、杨某返回双沟。后来，张某某的母亲打电话寻找张某某，其赶紧让张某某回家。
9、证人刘某甲、杨某证言：2012年9月一天晚上，刘某甲、杨某与吴某在双沟镇街上玩，吴某接过电话问两人是否愿去亳州市玩，两人表示同意，吴某称他女朋友张某某也去亳州。吴某让刘某甲、杨某在南关加油站等着，他去接张某某。后吴某骑摩托车把张某某带过来，张某某说她朋友开车送大家一起去亳州。后从西边过来一辆越野车，刘某甲、杨某与吴某认为是张某某的家人过来找她，就躲在北边一胡同内。十多分钟后，吴某说去接张某某。后刘某甲、杨某与吴某、张某某一起乘出租车去亳州。次日早上，刘某甲与杨某返回双沟。
10、证人刘某乙证言：2012年9月25日上午，其与女儿张某某发生争吵，当晚，张某某离家出走。后其通过查看张某某的聊天记录发现她与吴某的关系亲密，经与吴某取得联系后，让他催张某某赶快回家。后其得知张某某在亳州，便让亲戚接她回家。张某某回来后称被亚奎，其赶紧带张某某到派出所报案。
11、证人赵某证言：2012年9月，尹亚奎在其经营的砖窑厂内帮忙。其在105国道附近有两间平房，尹亚奎有房门钥匙。
12、上诉人尹亚奎对该犯罪事实供认不讳。
本院认为，上诉人尹亚奎强行与未满十四周岁的幼女发生性关系的行为已构成强奸罪。尹亚奎在刑罚执行期间发现有漏罪，应对新发现的罪作出判决，再予数罪并罚。尹亚奎认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对尹亚奎所提原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原判综合考量尹亚奎的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，所作量刑并无不当，尹亚奎的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第七十条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅 林
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一七年一月十一日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条第一、二款以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。