山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第106号
原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某某，男，汉族，初中文化。2013年10月15日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑拘在逃。同年10月27日被山西省宁武县东寨派出所抓获，羁押于宁武县看守所。2013年10月28日被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，同年11月19日被依法取保候审。2014年4月1日被榆次区人民法院决定逮捕，同年4月2日被依法执行逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人王振芳，山西中都律师事务所律师。
原审被告人郭某某，男，汉族，初中文化。2013年10月15日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，同年11月19日被该局依法取保候审。
原审被告人白某某，男，汉族，中专文化。2013年10月15日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，同年11月19日被该局依法取保候审。
榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人林某某、郭某某、白某某犯故意伤害罪一案，于2014年4月2日作出（2014）榆刑二初字第40号刑事判决。原审被告人林某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取被告人及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
榆次区人民法院判决认定：2013年8月22日17时许，被告人林某某、郭某某、白某某三人在东阳村赶完庙会后，由林某某驾车在东清路由东向西逆向行驶至东阳村福兴家俱店门口时，与榆次区御景小区居民魏某翠正常行驶的车辆会车发生口角，被告人林某某为阻止魏某翠驾驶的车辆离开，将路旁铁锹摊上的铁锹头乱扔在魏某翠的车前，铁锹摊摊主赵某贵上前阻止，被被告人林某某等人推倒在地，致使赵某贵受伤。赵某贵的儿子赵某根、孙子赵某富前去帮忙时，与被告人林某某、郭某某、白某某发生打斗，致赵某根右手受伤。经榆次区公安局法医损伤鉴定，伤者赵某根右手第二掌骨完全性骨折，已构成轻伤；伤者赵某贵头皮挫伤、头部外伤后，确有神经症状，均已构成轻微伤。
另查明，被告人郭某某、白某某与被害人赵某根就民事赔偿已和解，二被告人共同赔偿被害人经济损失50000元，被害人赵某根对被告人林某某、郭某某、白某某表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人赵某贵在公安机关的询问笔录，其陈述：2013年8月22日17时许，正值东阳镇赶会，我在东阳村校园路口摆地摊卖铁锹和锹把。这时，一名女司机开着一辆面包车由西向东驶来，一名男子也开一辆面包车逆行过来，他们无法错车，那名男子下车，要求女司机让路，因道路被摆摊位挤占，女司机无路可让，逆行车的司机就把我摊位的铁锹扔到女司机的车底下，我和他理论，抓着他的胳膊问他为什么扔我的东西，我们就拉扯起来，这时，又过来一名胖胖的男子，我被他们一推，就倒在地上了，我孙子看到我被推倒，就和他们打起来了，在那个司机脸上抓了几下，司机和胖男子就在地上捡起锹把追着我孙子打，我孙子也拿起锹把和他们招架，我儿子跑来解救我孙子，对方一个瘦瘦的男子也拿锹把过来打，我就到派出所找警察了。
2、被害人赵某根在公安机关的询问笔录，其陈述：2013年8月22日17时许，两辆车在我家摊位前因错车发生争执，昌河面包车上下来三个男子，对五菱面包车上的女司机又骂又叫，三个男子就过来把我家摊位上的锹头和锹把扔了一地，阻止五菱面包车离开，我父亲阻拦，被一名男子摔倒在地，我儿子赵某富上去阻拦，三名男子就和我儿子撕打起来，后来，三名男子捡起地上的锹把对我儿子殴打，我便赤手上前阻拦，右手虎口被对方用锹把打伤。具体被谁打伤不清楚。
3、被告人林某某在公安机关的供述：2013年8月22日16时许，我开车和白某某、二子准备回车辋，车上还有我老婆和孩子。行至东阳村校园路口时，因赶会人多，我准备逆行到前面掉头，这时，对面来了一辆五菱面包车，我们两辆车因为错不开堵在路上，我就下车让对方让路，对方女司机不让，还骂我，我就从路边卖铁锹的地毯上抱起一捆铁锹头扔到对方的车前头，这时，卖铁锹的老汉拿着铁锹把过来打我，老汉的儿子和孙子也过来打我，我就抱着脑袋蹲在地上让他们打，后来警察就来了。
4、被告人郭某某在公安机关的供述：2013年8月22日下午，林某某开车拉着我和白某某等人，走到东阳镇政府西面的小十字路口，准备逆行到前面掉头，对面来了一辆五菱面包车，两辆车堵在了路上，林某某让对面那辆车的女司机让路，那女司机不让，林某某就下车把路边铁锹摊上的铁锹扔到那辆车前，铁锹摊上的一名80岁左右的大爷过来阻止林某某，紧接着又过来一名50岁左右的男子过来阻止林某某，我看林某某被拽着，就用手将他们分开了，刚分开他们，一个20多岁的男子过来踢了我一脚，我就和他打起来了，鞋掉了，我弯腰穿鞋，头不知被谁用东西敲了一下，我抬头看，见林某某和那两名男子都拿着铁锹棒子，我就找了根铁锹棒，刚拿起铁锹棒，他们就不打了，这时，我看到林某某脸上被人抓了好多伤痕。没一会儿，警察就来了。
5、被告人白某某在公安机关的供述：2013年8月22日下午，林某某开车拉着我、二子等人到了东阳镇政府西面的十字路口，因街上人多，准备逆行走东清路南面的外环路到大街上，我们刚逆行上去，对面来了一辆银灰色五菱面包车，因错车发生争执，林某某将路边铁锹摊上的铁锹扔到对面车的前头，卖铁锹的大爷看到林某某拿铁锹，就过去要打林某某，二子见大爷打林某某，就推了大爷一下，接着过来两名男子，一名五十多岁，一名二十多岁，过来打林某某，林某某、二子和这两名男子撕扯起来，当时很乱，我不敢过去，后来不知怎么分开了，接着他们拿起锹棒又互相打起来，听到警笛声才停下来。庭审中，白某某供诉曾动手推过一名二十多岁的男子。
6、证人赵某富在公安机关的询问笔录，证实：2013年8月22日下午5时许，两辆面包车在我家摊位前因错车发生纠纷，昌河面包车上下来一个人，朝另一辆五菱面包车上的人骂，让对方挪车，五菱车上的人没说话，昌河车上又下来两个人对着五菱车上的人骂，昌河车上的司机从我家摊位上拿了几把待售的铁锹头扔在五菱车前面，不让那辆车走，我爷爷上去抓住那个司机的胳膊，说不要扔我家的铁锹，被那个司机甩了一下，我爷爷跌倒躺在地上，我和我爸爸看到爷爷跌倒在地上，就冲出去，我父亲过去扶起爷爷，我和那个司机打了起来，我的眼镜被打的掉在地上，那几个人从我家地摊上拿起铁锹棒追着我打，我父亲看情况不对，让我先回，过了一会儿，民警就到了现场。
7、证人魏某江在公安机关的询问笔录，证实：2013年8月22日下午5时许，我坐我女儿魏某翠开的车准备回榆次，我们走到东阳校园路巷口对面时，一辆面包车逆行过来，占了我们的路，对方车上下来三个人，让我们让路，当时东阳正赶会，我们根本没法让路，他们三人便破口大骂，我女儿害怕就锁了车门，他们就用拳头砸车玻璃，还把路边摊上的铁锹和锹把扔在我们车底下，阻止我们前行，后来卖铁锹的摊主就和他们打起来了。是昌河车上的人先动的手，摆摊的是三个人，其中有一位70多岁的老人，我当时看到司机对那个老人连打带推，老人倒在地上，一个50多岁的男子拉架，一个20多岁的小伙子戴着眼镜，好像是还手了，双方都拿着铁锹把，那个司机还把铁锹把打断了。
8、证人赵某某在公安机关的询问笔录，赵某某是林某某的妻子，证实：2013年8月22日下午5时许，我丈夫林某某开车拉着我、白某某、郭保（郭某某）准备回车辋，走到东阳东清路与校园路交汇路口时，我丈夫拐到对面车道，开始逆行，当天东阳赶会车多，对面来了一辆五菱面包车，无法错车，我丈夫指挥对方车辆错车，对方车里的人不知道说了什么，我丈夫说骂他了，就下车朝对方叫骂起来，白某某也下了车，和我丈夫一起朝五菱车里的人叫骂，后来我丈夫从路边摊子上拽了几个铁锹头扔在五菱车前面，不让他走，守摊位的一个七、八十的老汉阻拦我丈夫，双方发生争执，不知怎么老汉摔倒在地，我赶紧从车上下来阻止我丈夫，对方一个年轻后生冲过来，拿铁锹把朝我丈夫头上和腰上打了两下，然后我丈夫就和他打在一起。具体怎么打没看清。听见警车响他们就停手了。对方一个50多岁的男子右手虎口受伤，我丈夫面部被抓伤，头部和腰部被打了两下，其他人没看到受伤。
9、证人魏某翠在公安机关的询问笔录，证实：2013年8月22日下午5时许，我驾驶五菱面包车由东向西在东清路行驶，走到东阳镇政府附近时，有一辆昌河面包车从我对面逆行而来，当时东阳正赶会，我的车过不去，昌河车司机让我过，我告他过不去，那个司机非要让我过，还骂我，一会儿昌河车下来三个男子，过来拍打我的车窗，我害怕就锁了车窗和门，他们见我不下车，就从路边地摊上拿了几根铁锹把扔到我的车前，卖铁锹的大爷过来阻止他们，被他们其中一人推倒，紧接着过来一名中年男子和一名年轻男子，阻拦昌河车上的三名男子，然后他们就打起来了。是昌河车的司机先动手推的大爷，大爷倒地后，中年男子就过来扶起大爷，阻止那三个人，三个人就拿铁锹把打那中年男子，后来那个年轻男子见中年男子被打，就和那三个男子打，之后现场就乱了，我就报了警。
10、公安机关的辨认笔录，证实了被告人的犯罪事实。
11、作案工具照片，证实了被告人的犯罪事实。
12、晋中市公安局榆次分局法医学人体损伤鉴定书，证实：赵某根右手第二掌骨完全性骨折，已构成轻伤；赵某贵头皮挫伤、头部外伤后，确有神经症状，均已构成轻微伤。
13、三名被告人的户籍信息材料。
该院认为，被告人林某某、郭某某、白某某故意伤害他人身体，且致一人轻伤，一人轻微伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。鉴于被告人郭某某、白某某在庭审中选择自愿认罪、主动赔偿被害人经济损失并取得谅解，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：1、被告人林某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。2、被告人郭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。3、被告人白某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
原审被告人林某某不服，上诉认为：1、一审判决未就受害人对该的谅解给予从轻量刑；2、该在共同犯罪中与其他两名被告人的作用相当，并选择自愿认罪；3、该家庭困难，主观恶性不大。综上，请求从轻处罚。
其辩护人的辩护观点与上诉意见基本一致。
经二审审理，查明的事实、证据与一审认定一致，且证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人林某某、郭某某、白某某遇事不能冷静处理，仅因琐事便故意伤害他人身体，并造成一人轻伤、一人轻微伤的后果，其行为确均己构成故意伤害罪。关于上诉人林某某及辩护人所提原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉、辩护意见，本院认为，原判对原审被告人郭某某、白某某选择自愿认罪、主动赔偿及三名原审被告人取得谅解之情节均已予认定，并在量刑时有所考虑，结合原审被告人林某某在共同犯罪中所起的作用、造成的后果及认罪、悔罪等情节，所作量刑在法定幅度之内，并无不妥，故对上诉、辩护意见依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓光
审 判 员 李志坚
助理审判员 郑晓勇
二〇一四年六月三日
书 记 员 麻世娟