安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0291刑初113号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人姚某一，男，汉族，高中文化，中共党员，芜湖经济技术开发区龙山街道办事处东梁社区原党支部书记，住安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌贪污罪于2017年6月29日被芜湖经济技术开发区人民检察院取保候审，同年10月12日，本院决定继续对其取保候审。
辩护人ＸＸ，安徽深蓝（合肥）律师事务所律师。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉〔2017〕117号起诉书指控被告人姚某一犯贪污罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月27日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员蔡晓东出庭支持公诉，被告人姚某一及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年7月初，芜湖经济技术开发区龙山街道进行银湖北路（经济技术开发区段）延伸段项目的拆迁工作，东梁社区居委会及其工作人员负责协助政府进行房屋丈量、协助签订房屋征收补偿安置协议等工作。期间，时任东梁社区党支部书记的被告人姚某一在银湖北路（经济技术开发区段）延伸段项目拆迁工作中，为了获取非法利益，利用其协助龙山街道办事处从事拆迁安置工作的职务便利，将其和姚某二户拆迁房中不具备拆迁安置条件的违建房共计206.42平方米要求拆迁人员认定为合法建筑并予以丈量。之后，姚某一在拆迁复核丈量表的集体组织审核一栏上签署符合安置的审核意见。经依法鉴定，被告人姚某一骗取拆迁补偿安置的金额为210773.46元。
2017年6月29日，被告人姚某一经电话通知到芜湖经济技术开发区人民检察院接受调查。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍证明、到案经过、相关拆迁安置文件、拆迁安置协议等书证；证人周某某、钱某某、谢某某等人证言；被告人姚某一供述和辩解；皖天恒估价字（2016）第1572号房地产估价报告书、关于对龙山街道东梁社区大信207号（姚某一、姚某二户）被征收房屋涉案损失金额评估调整的函等证据证实。
公诉机关认为，被告人姚某一在任芜湖经济技术开发区龙山街道东梁社区党支部书记期间，利用协助龙山街道从事征地拆迁工作的职务便利，虚构事实骗取公共财产210773.46元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，构成贪污罪。被告人具有自首情节，并积极退出赃款，依法可从轻处罚。提起我院依法判处。
被告人及其辩护人对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名均不持异议，但对犯罪数额有异议，具体辩解和辩护意见如下：1.因房屋拆迁补偿安置协议及征收、安置结算单中房屋重置价格均按高层1986元/平方米计算，故鉴定机构将房屋重置价格按1743元/平方米计算错误，应按1986元/平方米计算；2.被告人具有自首情节，并积极退赃，且系初犯，亦真诚悔罪，依法可从轻处罚。
经审理查明：
2011年,芜湖经济技术开发区银湖北路延伸段拆迁项目开始实施，并于同年8月25日发布公告，载明拆迁安置补偿标准执行芜政办[2011]9号文、芜查[2011]026号文及相关文件。东梁社区居委会及其工作人员负责协助政府进行房屋丈量、摸底及复核等工作。期间，时任东梁社区党支部书记的被告人姚某一虚构其和姚某二户被拆迁房中违建房共计206.42平方米具备拆迁安置条件的事实，并于2011年7月8日在其户载有“符合安置”内容的房屋拆迁丈量复核表审核人一栏中签字予以审核通过，后在东梁小区安置三套房屋，分别为12-2-401、12-2-402、19-1-104，该三套安置房均为六层建筑，并获得货币补偿189679.38元。经依法鉴定，姚某一骗取拆迁补偿安置利益价值共计210773.46元。
另查明：2017年10月16日，被告人姚某一将东梁小区12-2-401室安置房屋退至本院折抵其违法所得。
上述事实，有控辩双方向法庭出示提交的立案决定书、户籍证明、到案经过、社区工作者（网格员）社区工作年限及现任职务认定表、任职文件、龙山街道办事处出具的情况说明、芜湖经济技术开发区房屋征收办出具的关于房屋鉴定情况的说明、东梁社区居民委员会出具的证明、姚某一、姚某二户房屋拆迁补偿安置协议书、房屋（住宅）拆迁丈量登记表及（住宅）房屋拆迁丈量复核表、户口本复印件、结算票据、拆迁安置房审核表、征收、安置结算单、领款凭证、搬迁公告、公示、拆迁摸底公示表、产权调换审核汇总表、拆迁补偿安置费（集体土地）汇总审批表、拆迁安置情况汇总表、芜湖市查处违法建设工作领导小组文件《关于对执行2011年集体土地房屋征收补偿有关问题的答复》（芜查〔2011〕026号）、《芜湖经济技术开发区征地拆迁安置工作实施细则》、芜湖市人民政府办公室芜政办〔2011〕9号文件、《党政联席会议纪要》、银湖北路延伸段（经济技术开发区段）项目集体土地上房屋拆迁补偿安置方案、2001年及2009年地形图、2003年及2009年航拍图、退赃申请书、结算票据、赃证款物品清单；证人黄某某、朱某某、韦某某、韦某等人证言；被告人姚某一供述和辩解；安徽天恒房地产土地评估有限公司出具的皖天恒估价字(2017)第1572号房地产估价报告及补充意见函等证据在案证实，证据间能够相互印证，形成完成的证据链条，本院予以确认，足以认定上述犯罪事实。
针对控辩双方争议的房屋重置价格是按1743元/平方米，还是按1986元/平方米计算被告人姚某一的犯罪数额问题，根据法庭查明的事实、证据及相关文件、政策规定，本院综合评判如下：
根据芜湖市人民政府办公室芜政办〔2011〕9号文件《芜湖市区集体土地房屋征收补偿安置暂行规定和芜湖市集体土地二〇一一年度房屋征收补偿标准》规定，不同结构房屋之间按重置价格计算差价。安置到总层数8层（含8层）以上的高层房屋，重置价格为1986元/平方米，结构差价按25%计算；安置到7层以下的多层房屋，重置价格为1743元/平方米，结构差价按50%计算。《党政联席会议纪要》第二条“关于9号文征收房屋产权调换到多层安置确定楼层差价问题”，确定1层重置价格1538元/平方米，4层重置价格1995元/平方米。
经查，被告人姚某一户于2011年10月26日签订房屋拆迁补偿安置协议时，当时并未确定拆迁安置在高层还是多层，被拆迁户协议预扣房款按高层安置重置价格1986元/平方米计算，后再依照实际安置情况，根据《党政联席会议纪要》确定的楼层差价结算安置房款。姚某一户实际安置多层三套房屋，分别为东梁小区12-2-401、12-2-402、19-1-104室房屋，并获得货币补偿189679.38元。
因此鉴定机构依照被告人姚某一户实际安置情况，根据芜政办〔2011〕9号文及《党政联席会议纪要》等相关文件规定，计算其违法所得并无不妥，被告人及辩护人关于重置价格按高层1986元/平方米计算违法所得缺乏事实和政策依据，不予采纳。
本院认为：被告人姚某一身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征地拆迁工作中，利用职务上的便利，虚构事实骗取公共财产价值210773.46元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人经办案机关电话通知到案接受调查，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；被告人积极退赃，依法从轻处罚。辩护人关于被告人具有自首情节，并积极退赃，依法可从宽处罚的辩护意见，与查明事实和法律规定相符，本院予以采纳。鉴于被告人系初犯，且具有上述法定从宽处罚情节，结合本案犯罪事实及被告人认罪悔罪表现，本院决定对其减轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第九十三条，《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人姚某一犯贪污罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币十一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金于本判决生效之日起十日内缴纳)
二、退出在案的东梁小区12栋2单元401室房屋依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 楚会娜
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一七年十一月二十九日
法官 助理 丁慧芬
书 记 员 朱 麟
附相关法律条文：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》（2000年4月29日第九届全国人大常委会第十五次会议通过）全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；（二）社会捐助公益事业款物的管理和发放；（三）国有土地的经营、管理和宅基地的管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理和发放；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。