山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9705号
上诉人（原审原告）：青岛惠盈装饰工程有限公司。
法定代表人：王瑞芳，职务董事长。
委托诉讼代理人：刘斌，山东中诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈洪丹。
上诉人青岛惠盈装饰工程有限公司（以下简称“惠盈公司”）因与被上诉人陈洪丹劳动合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初697号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人惠盈公司的委托诉讼代理人刘斌，被上诉人陈洪丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人惠盈公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判，支持上诉人不应向被上诉人支付“解除劳动合同的赔偿金8490.18元及不应支付印象湾业绩提成3360元”的诉讼请求。二、诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：一、原审法院认定是上诉人要求被上诉人离职，应承担违法解除劳动合同违约金，此与事实严重不符。被上诉人在本案劳动仲裁及原审诉讼中提供的所谓上诉人提出解除合同的唯一的证据是2015年8月12日上诉人原法定代表人焦建军与被上诉人的谈话录音，该录音证据中上诉人并没有提出与被上诉人解除劳动合同，将其辞退。相反该录音证据反映出的真实事实是，2015年8月12日，被上诉人主动向上诉人原法定代表人焦建军提出离开公司，因被上诉人当时负责的一些工程还未完工，加上被上诉人存在经常违反公司规章制度的一些行为，故在被上诉人提出不干了后，焦建军当时很生气，告诉被上诉人你既然不想干了，你就不用办离职了，想到哪找工作就到哪找工作，但必须将所负责的工程完工后才能办理档案移交手续，工资和提成也必须按公司规章制度办理，该罚的罚，该扣的扣。此后，被上诉人在未获上诉人同意的情况下就从上诉人公司擅自离职。故，应是被上诉人主动提出提前解除合同，先违反了劳动合同，而绝非是上诉人违反了合同。二、原审时，上诉人向法院提交了上诉人于2014年11月制定并施行的公司规章制度《惠盈装饰员工手册》，依据该手册第三章第6条的规定，设计师如果没有完成其负责的工程离开公司，其业绩提成按设计提成的30%发放。被上诉人担任上诉人公司的设计师，2015年8月12日提出离职时，其负责的工程还有多项没有完成。其中的一些小工程上诉人没有扣发其提成，但其负责的印象湾曲先生的家装工程因被上诉人提出离职后即擅自离岗，导致上诉人工作极其被动，对上诉人声誉也产生极大负面影响，故上诉人认为必须按照公司上述规定扣发其70%的提成，由后续承担该工程的其他设计师提（已被计提）。故该工程上诉人应发放的业绩提成为1440元，而不是被上诉人单方主张的4800元。原审对上诉人已经实施的公司员工手册以被上诉人不认可，不能证明已告知被上诉人为由，要求上诉人向被上诉人支付印象湾家装工程设计师全部业绩提成4800元，毫无道理。被上诉人接了这个工程到其8月12日离职，其完成的工作还不到全部工作的四分之一，该员工手册在每个新员工到公司工作时就发给他一份，作为上诉人公司的规章制度。原审判令上诉人向被上诉人支付此工程的全部业绩提成，有悖公正。
被上诉人陈洪丹答辩称：不认可上诉人的上诉，我没有见到过员工手册。是上诉人解雇我，不是我主动辞职的，上诉人解雇我的原因是我在公司内部谈恋爱。但公司并未规定在公司内部谈恋爱就要解除劳动合同。
惠盈公司向一审法院起诉请求：1、惠盈公司不向陈洪丹支付解除劳动合同赔偿金8590.18元，不支付印象湾业绩提成3360元；2、诉讼费由陈洪丹承担。
一审法院认定事实：惠盈公司、陈洪丹因劳动合同纠纷一案，陈洪丹向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：1、确认陈洪丹自2014年8月1日至2015年8月12日与惠盈公司之间存在劳动关系；2、惠盈公司支付陈洪丹2015年7月1日至2015年8月12日的工资16000元；3、惠盈公司支付陈洪丹违法解除劳动合同赔偿金10032.67元；4、惠盈公司支付陈洪丹应签未签劳动合同双倍工资8400元；5、惠盈公司支付陈洪丹防暑降温费320元；6、惠盈公司为陈洪丹办理解除劳动关系、转移档案等手续。案经该仲裁委以青崂劳人仲案字（2015）第766号裁决书裁决：1、陈洪丹与惠盈公司自2014年9月1日至2015年8月11日期间存在劳动关系；2、惠盈公司支付陈洪丹2015年7月1日至2015年8月11日的工资及提成16000元；3、惠盈公司支付陈洪丹违法解除劳动合同赔偿金8490.18元；4、惠盈公司支付陈洪丹应签未签劳动合同二倍工资5800元；5、惠盈公司支付陈洪丹防暑降温费240元；6、惠盈公司为陈洪丹办理档案和社会保险关系转移手续；7、驳回陈洪丹的其他各项仲裁请求。惠盈公司不服，诉至法院。另查明，陈洪丹在惠盈公司的工作期限为2014年9月1日至2015年8月11日，工资标准为每月4245.09元。惠盈公司提交《员工手册》，欲证明设计师没有完成工程离开公司，其业绩提成按计提数30%发放。陈洪丹质证称未见过该手册。陈洪丹提交录音一份，欲证明惠盈公司将陈洪丹辞退，并且拖欠陈洪丹2015年7、8月的工资和提成。同时证明惠盈公司将陈洪丹的人事档案扣押并且不给陈洪丹办理劳动关系解除及档案转移等相关手续，惠盈公司质证称对真实性无异议，显示系陈洪丹提出要离开公司。
一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，根据陈洪丹提交的录音显示系惠盈公司要求陈洪丹离职，而惠盈公司未就解除劳动合同的合法性进行举证，应承担举证不能的责任，故惠盈公司应支付陈洪丹违法解除劳动合同赔偿金。因双方均认可仲裁裁决书认定的劳动期限及工资标准，故对认定陈洪丹与惠盈公司自2014年9月1日至2015年8月11日期间存在劳动关系，陈洪丹的平均工资为每月4245.09元，故惠盈公司应支付陈洪丹违法解除劳动合同赔偿金8490.18元（4245.09元×2个月）。关于印象湾业绩提成问题，双方均认可该工程的提成额总额为4800元，惠盈公司主张根据员工手册的规定，设计师未完成工程提前离开公司，其业绩提成应按总额的30%发放，但陈洪丹不予认可，且惠盈公司未举证证明该员工手册已通过员工培训或其他方式告知陈洪丹，故对此不予采信。故对惠盈公司不支付陈洪丹印象湾业绩提成3360元的诉讼请求不予支持。因双方均未对仲裁裁决认定的其他事项提出异议，故不再处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，一审判决：一、陈洪丹与惠盈公司自2014年9月1日至2015年8月11日期间存在劳动关系；二、惠盈公司自判决生效之日起十日内支付陈洪丹2015年7月1日至2015年8月11日的工资及提成16000元；三、惠盈公司自判决生效之日起十日内支付陈洪丹违法解除劳动合同赔偿金8490.18元；四、惠盈公司自判决生效之日起十日内支付陈洪丹应签未签劳动合同二倍工资5800元；五、惠盈公司自判决生效之日起十日内支付陈洪丹2014年9月、2015年6月、2015年7月防暑降温费240元；六、惠盈公司自判决生效之日起十五日内为陈洪丹办理档案和社会保险关系转移手续；七、驳回惠盈公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计10元，由惠盈公司承担。
关于上诉人要求不支付被上诉人3360元的上诉请求，二审中，上诉人纠正为，印象湾业绩总提成4800元，应按30%发放给被上诉人1440元。被上诉人提交的其与上诉人原法定代表人焦建军的录音中，有以下内容：焦：“我还是希望人走茶不凉……”……陈：“那我这边就是办一个离职？”。焦“你不用办离职，直接撤行了，任何手续不用办，你该找工作找工作，该上班上班”。陈：“我这边不办离职，能找着工作吗？”。焦：“能，你现在档案移不走，你档案得把所有工地结束以后才给你移档案”……焦：“没有商量的余地，就像他们一样，过来跟我说，没有商量的余地。要不你就天天来上班，无薪”。陈：问题是我也这么大一小伙子，我不能在这耗着啊”。焦：“对啊，你找了公司该干活干活，就像之前在公司没投保险不一样工作吗？”等内容。本案仲裁中，上诉人经仲裁部门依法通知未到庭，仲裁缺席审理。二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。本案中，关于上诉人与被上诉人解除劳动合同的原因，被上诉人主张系上诉人非法解除，上诉人在本案仲裁阶段未出庭答辩，放弃仲裁权利，诉讼中又称系被上诉人主动离职，被上诉人对此不予认可，上诉人应就自己的该主张承担举证责任，但其未对此提交有效证据，至于被上诉人与上诉人原法定代表人的对话录音，系被上诉人提交，且该录音亦不能明确证明系被上诉人主动提出解除劳动合同，故上诉人应就此承担举证不能的法律后果，原审认定其非法解除与被上诉人之间的劳动合同，并判决其向被上诉人支付赔偿金，并无不当，本院予以维持。上诉人依据其员工手册主张扣发被上诉人的业务提成，但未提交充分有效证据证明该员工手册系通过民主程序制定且已将该员工手册向劳动者公示，原审对上诉人的主张不予采信并无不当，本院亦予以维持。
综上所述，上诉人惠盈公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛惠盈装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明明
审 判 员 王 楷
代理审判员 甘玉军
二〇一七年九月三十日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 吴苗苗