内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内04刑初19号
公诉机关赤峰市人民检察院。
被告人田某，男，1979年12月12日出生，汉族，小学文化，无职业，捕前住河北省保定市蠡县林堡乡林堡村温家街***号。2016年7月14日因犯销售假冒注册商标的商品罪被本院判处有期徒刑三年零二个月，现羁押于赤峰市红山区看守所。
赤峰市人民检察院于2017年2月17日以赤检公诉刑诉（2017）14号起诉书指控被告人田某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年2月21日向本院提起公诉，同日予以受理。本院依法组成合议庭，于2017年5月5日公开开庭审理了本案。赤峰市人民检察院指派检察员刘海鹏、刘欣新出庭支持公诉，被告人田某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
赤峰市人民检察院指控，2014年9月至11月，被告人田某从河北省保定市的贺永刚销售假冒注册商标的”牛栏山”牌牛栏山二锅头和”泸州老窖”牌泸州二曲白酒，累计销售金额人民币123800元。
公诉机关为证实所指控的事实，在庭审中宣读或出示了1、物证；2、书证；3、证人证言：4、被告人的供述与辩解；5、鉴定意见等相关证据。公诉机关认为,被告人田某销售明知是假冒注册商标的白酒，销售金额数额较大。被告人在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决。被告人田某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任，并与之前判决依据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条实行并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，对被告人田某提起公诉，请依法判处。
被告人田某提出，我没犯起诉书指控的犯罪。我本人没有销售假冒产品。我当时给贺永刚发的是包装与”牛栏山”类似的华硕酒业生产的”新牛二”白酒，当时有出厂合格证等证件，收货人是贺永刚，连同证件一起给贺永刚发出，我是给老板王艳丽打工的，我只是按照老板的吩咐去办事，我每月拿工资，我不知道哪个酒合法，哪个犯法。经我本人手，从来没有给贺永刚发过假”牛栏山”和”泸州二曲”酒。户名”刘老石”的银行卡和手机一部，都是老板给我的，说我是新手，没有客户、没有业绩，让我临时用其他不干了的老员工的银行卡和手机对我有帮助，那之后别人给我打电话我向老板汇报，我按照老板的指示去干。”刘老石”的卡每笔业务都向老板汇报，可是老板向公安机关陈述与我之间没有劳动合同，我也没有办法，从法律上我没有证据证明他就是老板，所以这个黑锅让我背了。
经审理查明，2014年9月至11月，被告人田某从河北省保定市的贺永刚（另案处理）销售假冒”牛栏山”注册商标的”牛栏山二锅头”白酒和假冒”瀘州老窖”注册商标的”瀘州老窖二曲酒”白酒，累计销售金额人民币123800元。
另查明，”牛栏山”商标商标受让人为北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂，使用类别第33类含酒精的饮料，商标注册号为第866912号，注册有效期续展自2016年8月28日始至2026年8月27日止。”瀘州老窖”商标商标注册人为泸州老窖股份有限公司，使用类别第33类含酒精饮料，商标注册号为第915681号，注册有效期续展自2013年3月1日始至2023年2月28日止。
再查明，2016年7月14日，被告人田某因犯销售假冒注册商标的商品罪被本院作出的(2016)内04刑初24号刑事判决判处有期徒刑三年零两个月，并处罚金人民币三十万元。判决生效后，被告人田某被移送内蒙古自治区赤峰监狱执行，2016年12月16日，被告人田某因涉嫌犯判决宣告前未被判决的销售假冒注册商标的商品罪被解回，羁押于赤峰市红山区看守所。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。
1、物证
被红山区公安分局扣押的假冒牛栏山二锅头白酒45件
证明：被告人所销售假冒白酒实物情况。
2、书证
（1）、侦查机关受案登记表、关于案件来源的说明；检查机关出具的《补充移送起诉通知书》
证明：案件来源情况。
（2）、田某户籍信息、基本情况表
证明：被告人田某身份情况。
（3）、泸州老窖股份有限公司的营业执照和商标注册证、核准续展注册证明；北京牛栏山鑫鑫贸易有限公司的营业执照、商标注册证、核准续展注册证明。
证明：”瀘州老窖”、”牛栏山”商标系依法登记注册并使用的注册商标。
（4）、公安机关调取贺永刚所使用的其妻子周丽军的账户×××
内容：此账户从2014年9月12日至2014年11月10日共向田某所使用的户名为”刘老石”的账户×××汇入139800元。
证明：×××账户从2014年9月12日至2014年11月10日分10笔共汇入”刘老石”的账户款139800元。×××账户经查户名为周丽军。
（5）、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片
内容：2014年11月14日12时35分至12时45分，赤峰市公安局红山区分局侦查大队侦查员在松山区穆家营子镇衣家营子村贺永刚的住处依法进行搜查，在其住处库房内查获”牛栏山二锅头”白酒45件（46度/500ml,1×12）。并将涉嫌犯罪的假酒进行扣押。
证明：对涉案假冒白酒的扣押情况。
（6）、赤峰市中级人民法院作出的（2016）内04刑初24号刑事判决书
证明：2016年7月14日，被告人田某因犯销售假冒注册商标的商品罪被赤峰市中级人民法院判处有期徒刑三年零两个月，并处罚金人民币三十万元。刑期自2016年7月5日起至2019年7月30日止。
3、证人证言
（1）、纪某的证言证实：
我是泸州老窖厂家赤峰地区的代理，受厂家委托来经侦大队举报，在赤峰市红山区发现大量的假冒的38度和52度”泸州老窖二曲”产品。
2014年5月份具体时间记不清了，我在红山区文钟镇二道井子村”杨家副食”发现与我公司产品类似但是批号、外观不符的”泸州老窖二曲”产品，我怀疑是假冒产品，向赤峰市工商行政管理局举报，市公安局的工作人员在杨家副食扣押了这批货，其中38度的72瓶，52度的96瓶，批号为201404020452。我咨询”杨家副食”老板给他送货的是谁，老板说不知道叫什么，但是送货的车牌号是×××。我跟踪这个送货车，发现他送货的地区为红山区周边的各个乡镇的饭店、商店，以及翁旗、克旗、林西、元宝山、喀喇沁、敖汉旗的各个商店，大约销售有1万件左右。
我们厂家销售泸州老窖二曲的价格，38度的每件120元，52度的每件126元，这样给我们厂家造成的损失是120万元左右。
（2）、王艳丽的证言证实：
我叫王艳丽，女，42岁，身份证号码：×××，初中文化，是河北省××县人。我涉嫌假冒注册商标罪于2014年11月10日被保定市公安局北市区分局刑事拘留，我假冒了牛栏山二锅头、泸州老窖商标，生产假酒。我不认识田某，也没有用过150XXXX****，150XXXX****这个号。我使用的手机号是155XXXX****，我也没有用过139XXXX****、186XXXX****这两个号联系过业务。我所使用的银行卡都是我本人王艳丽的户名，有工行、农行和邮政储蓄的。我就2014年8月25至9月1日生产了2000多件白酒，后来酒厂被查了，就不生产了。我一直在外面躲着，直到11月10日被公安机关抓获。
4、被告人的供述和辩解及同案犯的供述
（1）、被告人田某的供述和辩解
我知道我是因为卖假酒的事情被抓的。2014年初，我通过朋友认识了河北省保定市××县的王艳丽。王艳丽是做酒的，让我给联系卖酒。当时我主要在我老家蠡县销售王艳丽注册的关东黑土王。这个酒不好卖，王艳丽就让我销售牛栏山和泸州两种酒。后来给我运输假酒的司机说能联系买方，他将买方电话告诉我，我主动电话联系销售，这样陆续我就联系上了赤峰的刘志辉（187XXXX****）、贺永刚（137XXXX****）、还有敖汉一个客户（134XXXX****）。只要是他们要货，我就给他们发，直到被公安抓获。王艳丽自己有酒厂，我从王艳丽手中购进了大约5000箱左右的假酒，有牛栏山二锅头和泸州二曲两个牌子。假的牛栏山二锅头每箱38元，假的高度泸州二曲是每箱40元，假的低度泸州二曲是每箱38元。这些酒包装上都有商标，从价格看这些酒就是假的，商标肯定也是假的。我共计往赤峰销售的假酒有5000箱左右，总计金额是200000元左右，每箱价格43元到45元不等。王艳丽给我一张邮政储蓄银行的卡，卡号是×××，户名是刘老石。王艳丽让我用这张银行卡收取赤峰提货人的货款，如果款多买方就把货款打到这张银行卡上，货款少有时就由物流代收。我通过邮政储蓄银行给王艳丽打款，我每次给王艳丽打款前王艳丽就会告诉我一个邮储银行的账号，每次我汇完款后，王艳丽就告诉我把邮储银行的账号删了。我记得王艳丽告诉我的账号有户名叫张述风的，还有叫王健的，但是账号都不记得了。王艳丽每次把酒加工好之后就送到保定市南二环的天天物流，并把我的电话号留给天天物流。我再给天天物流打电话告诉把货送到什么地方，运费由提货人承担。我主要用150XXXX****联系客户，有时也用150XXXX****联系客户。
我卖给刘志辉3000件左右，卖给彭海兵1500件左右的假酒。
2014年9月份，我和王艳丽联系过，王艳丽说厂子出事了不让我再和她联系了，又给了我一个手机号码说以后要货就往这个电话号码打，我没记住。有时候她们给我打，而且经常换号，后来有一个女的给我打电话问我要货吗，我听出来不是王艳丽的声音，2014年11月12日发到赤峰的这批假酒就是从王艳丽后来给我的手机号的那个女人那进的酒。
我除了向刘志辉和彭海兵销售假酒以外，和他俩没有其他的业务往来。我提供给刘志辉和彭海兵的银行账户的户名是刘老石。彭海兵和刘志辉打到这张银行卡上所有钱都是他们买假酒的钱。新牛栏山二锅头是新出的假酒，以前我没卖给过他们两个人，这次被公安机关查扣的100箱假的新牛栏山二锅头是第一次卖给他俩。这次彭和刘二人还没有给我支付货款。我以前交代销售到赤峰大约5000箱假酒其中包括这次被查扣的982箱假酒。
我知道松山区的贺永刚，我在2014年6、7月份向他销售过白酒，我们是通过电话联系的，我始终没有见过贺永刚这个人。
（2）、同案犯贺永刚的供述
我是因为倒卖假酒的事情被带到公安来的。我从2013年6、7月份和刘志辉一起去河北进北京二锅头1000件，这些都是真酒。在2014年夏季，河北保定的一个自称小田的人给我打电话，说他那有高仿的泸州二曲和牛栏山二锅头假酒，问我要不要，可以先发货，货到付款，于是我就进了200件，其中有150件泸州二曲假酒，50件牛栏山二锅头假酒，两种假酒的价格是一样的，都是45元一件，拿到货后挺好卖，我就一直从他那进假酒卖。我大约从小田那里进了10多次，共进了2000件左右，其中泸州二曲假酒1500件左右，牛栏山二锅头假酒500件左右。进的的假酒我都卖××区农村的小商店里了。我卖的假酒价格有55、65、75元一件不等。我大约营利2万多元。我从小田那里买的假冒的牛栏山二锅头和泸州二曲假酒，他让我把买酒钱打到一个叫刘老石的邮政储蓄卡上，卡号是×××，我是通过我妻子周丽军的邮政储蓄银行卡×××的卡给他汇钱。这些打款里包括一些新牛二的酒钱，每次发货时，小田让我带点新牛二，放在发货车的最外侧，怕别人发现他运假酒，这些新牛二小田说是他自己生产的。每次都装50-60件，总共有500多件，新牛二是按一件32元计算的。打款里除了新牛二的酒钱就是假冒的牛栏山二锅头和假冒的泸州二曲的酒钱，总共有10万元左右。开始河北小田跟我联系的时候就说的假酒，从价钱上看这些就应该是假酒，真的泸州二曲85元钱一件，真的牛栏山二锅头60元左右。他卖给我的酒是假的，商标肯定也是假的。我跟小田通过电话联系，小田使用的手机号是185XXXX****,150XXXX****。我用手机号是137XXXX****和155XXXX****跟河北小田联系。
我所销售的泸州二曲酒分52度和38度的，其中52度的的泸州老窖二曲假酒商标是红色商标，印有中国泸州老窖股份有限公司，产品标准号：GB/T20821；品名：泸州老窖二曲酒；酒精度：52%vol；规格：500ml/瓶；贮存条件：常温；地址：泸州国窖广场；泸州老窖热线：4008881573；网址：www.lzlj.com；产地：中国四川泸州。38度的泸州老窖二曲假商标是红色商标，印有中国泸州老窖股份有限公司，产品标准号：GB/T20821；品名：泸州老窖二曲酒；酒精度：38%vol；规格：500ml/瓶；贮存条件：常温；地址：泸州国窖广场；泸州老窖热线：4008881573；网址：www.lzlj.com；产地：中国四川泸州。我所销售的”牛栏山二锅头”假酒有56度的和牛栏山陈酿假酒42度，其中56度牛栏山二锅头假酒商标是红色商标，印有北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂；酒精度：56%vol；委托方：北京顺鑫农业股份有限公司件栏山酒厂；地址：北京市顺义区××镇办事处东侧）；产地：北京顺义（1）；生产许可证：QS110015010353；受委托方：香河第一城酒业有限公司；地址：××县；联系电话：010－6041****；产地：河北廊坊市（2）；生产许可证：QS131015010880；香型：清香型白酒；产品标准号：GB/T10781.2；质量等级：一级；原料：水、高粱、大麦、小麦、豌豆。我所销售的”牛栏山陈酿42度白酒”，商标是绿色商标，印有北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂；酒精度：42%vol；委托方：北京顺鑫农业股份有限公司件栏山酒厂；地址：北京市顺义区××镇办事处东侧）；产地：北京顺义（1）；生产许可证：QS110015010353；受委托方：北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂香河生产基地；地址：××县号；联系电话：010－6041****；产地：河北廊坊市（2）；生产许可证：QS131015010883；香型：清香型白酒；产品标准号：Q/SYSHN0018；质量等级：一级；原料：水、高粱、小麦、大米糯米、玉米。
我买的假酒都卖到松山区、翁牛特旗各乡镇的小商店里了。卖酒时我都是开江陵牌箱货车，车牌是×××，车主是我妻子周丽军，最近我又买了五菱牌的汽车送货，车牌是×××，车主是刘艳明。
（3）、同案犯彭海兵的供述
2014年3月份我在58同城网上看到了有销售假酒的广告，之后我就给广告上的电话150XX****XX联系，对方是个男的，河北人，得知他们制作假酒，有泸州二曲和牛栏山二锅头，价格每件45元，后来我就从他手中购买假酒。假酒都是从河北保定发货过来，一般发到赤峰市红山区桥北物流，我找车拉过来往我们敖汉旗周边的农村的副食商店卖，没有开据销货单。每次我都是通过物流车把假酒拉到敖汉旗，每次给我拉货的货车的车号是×××，是盈利物流的货车，车主手机号是138XXXX****。我是和我妻子刘小娟一起卖假酒。2014年3月份开始，我和我妻子刘小娟总共购买了7-8次货，每次100-200件，总共进了1400-1500件假酒，总计金额65000元左右，每件卖60-65元不等，总计卖了84000元。总共盈利一万到两万元钱，这些具体数字记不清了。我通过保定那边给的邮政储蓄卡号给对方打钱，账号我不知道，我妻子刘小娟知道。
我是从2014年3月份开始从田某手里购进酒的，共计从他购进了7、8次酒，大约有1400余件，其中包括2014年11月13日那天公安机关从我家里扣押的175件白酒和物流仓库扣押的500件。我在2014年11月11日从田某手里购进过50件新牛二白酒，田某说让我试着卖卖，我还没往出卖呢，就被公安机关抓住了。我知道我从田某手里购买的这些酒是假酒，田某说过这些都是高仿酒，而且真酒也没有这么便宜的。我从田某处买的假酒的钱以前的都付清了，就是2014年11月13日这500件酒还没付清，因为我买酒都是货到付款，这次还没等我付款呢就被公安抓获了。我往田某的银行卡汇的都是购进假酒的钱，没有其他的经济往来。
2014年11月13日，公安机关一共扣押我673件，之前交待的675件当时我记错了。我是通过银行用现金给田某汇款的。给田某汇款的账户记不清了。我从田某手中购买的”泸州老窖二曲酒”，是红色商标，印有中国泸州老窖股份有限公司，产品标准号：GB/T20821；品名：泸州老窖二曲酒；规格：500ml/瓶;贮存条件：常温，地址：泸州国窖广场；泸州老窖热线：4008881573；网址：www.lzlj.com;产地：中国四川泸州。我销售的假酒的商标都是从田某卖给我酒时，酒瓶上就贴着呢。
（4）、同案犯刘志辉的供述
2013年7-8月份，我和贺永刚从河北保定进了1000件北京二锅头酒，这些酒是真的，我俩一起销售，没销售完我俩就分手了。2013年年底，一个自称是河北保定姓田的给我打电话问我要不要高仿的泸州二曲，我也不知道他是怎么知道的我的电话号。当时我在做龙江家园酒，我就没要，后来龙江家园的酒做的也不好。今年5月份，具体时间记不清了，我给河北保定姓田的打了一个电话，想从他那进点高仿的泸州二曲，讲好每件45元，他给我通过零担货运发过来200件泸州二曲，他告诉我司机的电话，我到红山区桥北物流去接货，货销的快完了，我通过邮政储蓄银行将货款给他转过去的。这200件泸州二曲我都销到赤峰市周边地区的农村副食商店或者小饭店，平均每件70元钱。后来陆续进了有10多次货，具体数我都记不清了，泸州二曲有2500多件，牛栏山二锅头有300件，一共有3000件左右，总金额不低于100000元，具体数我记不清了，这些酒都是45元至47元不等进的，加上运费、搬运费平均每件50元钱。共计卖了180000元左右，具体金额没算过，盈利50000元左右。这些酒都是姓田的通过零担货运发过来的，前两次是我去桥北物流接的货，后来，我雇车去给我接货，再把货倒到我车上，我付给他们运费和搬运费。每次都是货销的差不多，我通过邮政储蓄银行或者手机银行把货款给姓田的转过去。这3000箱酒上面都有商标，都是假的，从价格上就能看出来。姓田的我没见过，他先用手机号150XXXX****，后来用的手机号是185XXXX****。他给我的邮政储蓄银行卡号是×××，户名刘老石。我的也是邮政储蓄银行卡，卡号是×××，户名是刘志辉。我的车牌号是×××，车主是王彦波。
我共计从田某手里购进了2800余件，具体数记不清了，其中包括2014年11月13日公安机关从我家里扣押的213件白酒和物流仓库扣押的白酒482件。我在2014年11月10日左右从田某手里购进过50件新牛二白酒，我还没来得及往外卖。我从田某手里买的假酒，以前的都付清了，就是2014年11月13日这482件酒还没付清。我往田某卡里汇的款都是购进假酒的货款，我和他没有其他的经济往来。
5、鉴定意见
（1）、北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂授权委托内蒙古赤峰市××区天运酒城负责人赵桂华对涉案扣押的牛栏山酒进行鉴定的产品真伪鉴定工作委托书、产品鉴定证明
证明：经鉴定扣押产品属于侵犯”牛栏山”驰名商标专用权的假冒产品。
（2）、泸州老窖股份有限公司打假委托证、鉴定证明书
证明：田某出售的泸州老窖二曲酒不是泸州老窖股份有限公司产品。
本院认为，商标是经营者在商品或服务上使用的将自己经营和使用的商品和服务与其他经营者相区别的商业识别标志，经依法注册使用的商标其商标专用权在法定的期限内受国家法律的保护。”牛栏山”、”瀘州老窖”商标是依法经国家工商行政管理总局商标局核准的注册商标，且在有效期内，其商标专用权依法受到保护。被告人田某明知是假冒注册商标的商品而予以销售，且销售数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金。被告人此次所犯销售假冒注册商标的商品罪，系在其所犯前罪销售假冒注册商标的商品罪判处的刑罚执行完毕以前发现的漏罪，应当与前罪销售假冒注册商标的商品罪并罚，已经执行的刑期，计算在新判决的刑期以内。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名准确，应予采纳。被告人田某辨称其未向贺永刚销售过假冒注册商标的”牛栏山二锅头”白酒、”瀘州老窖二曲酒”白酒，提出其出售给贺永刚的白酒为华朔酒厂生产的”新牛二”陈酿白酒，该主张与被告人田某在侦查机关侦办田某、刘志辉、彭海兵销售假冒注册商标的商品罪一案讯问其时其提出的将假冒注册商标的”牛栏山二锅头”白酒、”瀘州老窖二曲酒”白酒联系向刘志辉、贺永刚销售的供述不符。另同案犯贺永刚在预审阶段和庭审中均供述其销售的假冒注册商标的”牛栏山二锅头”白酒、”瀘州老窖二曲酒”白酒系从被告人田某处购买，只是为了逃避监管才在每次运输假冒白酒时在发货车最外侧放50至60件”新牛二”陈酿白酒作掩饰所用。结合同案犯刘志辉、彭海兵在预审阶段供述、王艳丽等证人证言及扣押涉案白酒数量、种类等本案其他相关联证据，能够认定田某销售给贺永刚的白酒只有500件左右系”新牛二”陈酿白酒，其余销售的均系假冒注册商标的”牛栏山二锅头”白酒、”瀘州老窖二曲酒”白酒。”新牛二”陈酿白酒酒款合计16000元已从贺永刚给田某所汇买酒款139800元中核减，其余汇款金额123800元为田某销售给贺永刚假冒”牛栏山二锅头”白酒、”瀘州老窖二曲酒”白酒所收购酒款。故田某的上述辩解理由不能成立，本院不予采信。根据被告人田某的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十九条、第七十条、第五十二条、五十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（二）第四条的规定，判决如下：
被告人田某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七万元，与所犯前罪销售假冒注册商标的商品罪判处的有期徒刑三年零两个月，并处罚金人民币三十万元，并罚决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三十四万元。〔刑期从(2016)内04刑初24号刑事判决执行之日起计算，该判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；已经执行的刑期，计算在本判决决定执行的刑期以内，即自2016年7月5日起至2019年11月30日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳。〕
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘润涓
代理审判员 张欢欢
代理审判员 张斯琪
二〇一七年五月五日
书 记 员 于 娜