江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1002刑初240号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人杨某甲，绰号“兵生”，男，1981年2月2日出生于江西省抚州市，汉族，小学文化，无职业，家住江西省抚州市临川区。因犯故意伤害罪，2013年12月12日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年；因犯开设赌场罪，2014年5月29日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年7月7日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同年10月11日被抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于乐安县看守所。
辩护人杨金芸，江西三松律师事务所律师。
被告人林某甲，绰号“鹏鹏”，男，1988年2月10日出生于江西省抚州市，汉族，小学文化，无职业，家住江西省抚州市临川区。因犯抢劫罪，2007年1月25日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2011年2月28日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年10月11日被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年11月14日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日被抚州市公安局临川分局执行逮捕，现羁押在抚州市看守所。
辩护人廖志华，江西衡业律师事务所律师。
抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉〔2017〕229号起诉书指控被告人杨某甲、林某甲犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2017年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭进行了审理。抚州市临川区人民检察院指派检察员李凯出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人杨金芸、被告人林某甲及其辩护人廖志华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控称：
1、2016年5月14日晚上11时许，被告人杨某甲在抚州市菲比酒吧被被害人吕某等人殴打。当晚12时许，杨某甲便纠集被告人林某甲及饶某、程某2、戴某、张某（四人均已判刑）、洪某1、彭某滨、洪某2（以上三人均刑拘上网，现在逃）等十多人携带砍刀等凶器开三辆轿车沿抚州市临川大道、赣东大道、金某寻找吕某进行报复。后在抚州市电机厂振亿夜宵店找到吕某。杨某甲、饶某、程某2等人便持刀将吕某杀伤，后经江西博中司法鉴定中心鉴定，吕某的伤情为重伤二级。
2、2015年10月份以来，被告人杨某甲伙同王孝正（在逃）等人分别在抚州市沙滩公园对面的小村庄、汝水公园旁消防大队对面村庄、汝水公园和味楼旁的工地、二纺菜市场旁、澳门豆捞旁等地开设赌场，杨某甲聘请林某甲、彭某滨（刑拘在逃）、饶某、张某等人在赌场上面做事，该赌场利用三十二张骨牌进行赌博，按10%的比例抽头渔利，杨某甲每天可从赌楼上分得2000元至3000元。共非法获利10多万元。
公诉机关据以认定上述事实的证据如下：1、书证；2、鉴定意见；3、证人孔某2、双某、王某1、杨某、李某1、孔某1等人的证言；4、被害人吕某的陈述；5、同案犯饶某、程某2、张某、戴某的供述与辩解；6、被告人杨某甲、林某甲的供述与辩解；7、辨认笔录。公诉机关认为，被告人杨某甲、林某甲故意伤害他人身体，致人重伤二级，且以非法盈利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪、开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人杨某甲具有《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，依法提起公诉，请依法判处。
被告人杨某甲辩解，关于故意伤害犯罪，他只打了一二人的电话没有纠集十多人，他没有下车没有动手砍人；关于开设赌场，轮流开设赌场时间不长，没有获利十万元。
辩护人的意见是：1.对故意伤害的定性不持异议，但认定杨某甲持刀对被害人进行砍杀没有依据。被害人对本案的引发负有过错责任，由此可减轻被告人的处罚。被告人亲属对被害人进行了赔偿并得到谅解，应对被告人从轻处罚。2.指控杨某甲开设赌场事实不清、证据不足。
被告人林某甲辩解参与了故意伤害犯罪，但没有伤害吕某；关于开设赌场，只是玩了两天，并不是股东，得到一万余元分红。
辩护人的意见是：1.对被告人犯故意伤害罪无异议。2.被害人对事发起因有过错。3.被告人系从犯，具有坦白情节，并对被害人进行了赔偿。4.被告人不构成开设赌场罪。希望对林某甲减轻处罚。
经审理查明，2016年5月14日晚上11时许，被告人杨某甲在抚州市菲比酒吧被被害人吕某等人殴打。当晚12时许，杨某甲纠集被告人林某甲及饶某、程某2、戴某、张某（上述四人均已判刑）、洪某1、彭某滨、洪某2（以上三人在逃）等十多人携带砍刀等凶器开三辆轿车沿抚州市临川大道、赣东大道、金某寻找吕某进行报复。后在抚州市电机厂附近的振亿夜宵店找到吕某。饶某、程某2等人持刀将吕某杀伤。经鉴定，吕某因外伤致全身体表创伤口累计长度达165.0㎝，伤后出现中度休克，评定为重伤二级；同时吕某因外伤致左侧开放性血气胸，左侧肋骨骨折，膈肌破裂等，并行左侧血胸清除术+膈肌修补术+左侧肋骨骨折内固定术，评定为重伤二级，综合评定为重伤二级。
2015年10月份以来，被告人杨某甲伙同王孝正（在逃）等人分别在抚州市沙滩公园对面的小村庄、汝水公园旁消防大队对面村庄、和味楼（汝水公园旁）的工地、二纺菜市场旁、澳门豆捞旁等地开设赌场，开设时间二三十天。杨某甲聘请林某甲、彭某滨、饶某、张某等人在赌场上面做事，该赌场利用三十二张骨牌进行赌博，按10%的比例抽头渔利，杨某甲每天可从赌场分得2000元至3000元。
另查明，2016年10月11日，杨某甲、林某甲被抓获。案发后，被告人杨某甲的亲属赔偿了吕某16万元，林某甲赔偿了吕某2万元，二人均取得吕某的谅解。还查明，2013年12月12日，杨某甲因犯故意伤害罪被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年；2014年5月29日因犯开设赌场罪，被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。2007年1月25日，林某甲因犯抢劫罪被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑六年，2011年2月28日刑满释放。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1.归案情况说明证实：2016年10月11日，杨某甲、林某甲被抓获。
2.被告人的常住人口信息及前科材料、判决书证实：①犯罪时，杨某甲、林某甲均已年满十八周岁，均系完全刑事责任能力人。②杨某甲因犯故意伤害罪，于2013年12月12日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年；因犯开设赌场罪，于2014年5月29日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑十个月。③林某甲因犯抢劫罪，于2007年1月25日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑六年。
3.刑事判决书证实：因同一犯罪事实，程某2犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年；饶某犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年零二个月；张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年零三个月；犯容留他人吸毒罪，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年零九个月；戴某犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年零九个月。
4.张某的辨认笔录证实：洪某1、彭某滨、程某2、林某甲、洪某2、杨某甲、付铭、戴某均是参与砍杀吕某的人。
5.戴某的辨认笔录证实：杨某甲、林某甲、饶某、彭某滨、张某、洪某1均到参与砍杀吕某。
6.饶某的辨认笔录证实：彭某滨、杨某甲、洪某2、林某甲、程某2、洪某1及张某参与砍杀吕某。王某2是“老王”。
7.王某1的辨认笔录证实：杨某甲参与砍杀吕某。
8.吕某的辨认笔录证实：彭某滨、戴某、杨某甲是持刀杀伤其的人。
9.程某1的辨认笔录证实：王某2是程某2工作的赌场上的老板之一，杨某甲是程某2的老板。
10.江西博中司法鉴定中心赣博中司鉴中心[2016]伤鉴字第S2141号人体损伤程度鉴定意见书证实：吕某因外伤致全身体表创伤口累计长度达165.0㎝，伤后出现中度休克，评定为重伤二级；同时吕某因外伤致左侧开放性血气胸，左侧肋骨骨折，膈肌破裂等，并行左侧血胸清除术+膈肌修补术+左侧肋骨骨折内固定术，评定为重伤二级，综合评定为重伤二级。
11.被害人吕某的陈述证实：其喊名“小东北”。2016年5月14日，叫了几个朋友（孔某2、“强某”、“飞飞”等人）在西门口吃晚饭喝了好多酒。晚上12点左右，他们又去抚州市电机厂振亿大排档吃夜宵，两个男子持刀冲向他朝他背上砍了两刀。他往外跑（有三四个人持刀追双某等人杀），五六个人翻爬隔离带往他那边跑。他摔了一跤，之前的两个男子及另两个男子持刀朝他身上乱砍，后又去追双某等人。后“志志”开车送他到医院。人都是“兵生”叫的，他与“兵生”没有过节。他背上、胳膊、前胸等被杀伤，对方有十六七人。事后看到微信，“乐图”发过信息“你先出来，我有事跟你说”，时间是被杀前半个小时，推断其到场。“乐图”和他是朋友，后来跟了“兵生”。
12.证人孔某2的证言证实：2016年5月14日晚上“小东北”叫他去吃饭。晚上12点多打电话问“小东北”在干什么？其说在电机厂振亿夜宵店吃夜宵，他就过去。“小东北”、“强某”、“璐璐”、“飞飞”、“旺仔”等人在吃夜宵。他吃完泡粉后十来分钟，十几个人手持砍刀往他们那边冲，他就想往外跑，有人持刀往里面跑，朝他头部砍了一刀，他就往临川大酒店方向跑了。在临川大酒店附近碰见朋友，送他去医院。事后听说是“兵生”带人到。“小东北”手上、背上都被杀伤。
13.证人双某的证言证实：其喊名“璐璐”。2016年5月14日晚上和几个朋友吃晚饭喝了好多酒。后来到壹号公馆唱歌又喝了好多酒。晚上12点钟左右,“小东北”打电话叫他去电机厂振亿夜宵店吃夜宵。吃夜宵时他扑在桌上睡，有人持刀杀他们不知道，背上被杀了几刀。事后听说是“兵生”带了十几个人去的。
14.证人王某1的证言证实：2016年5月14日晚上11点30分许联系“洋洋”，对方在振亿大排档吃夜宵，就也过去。“洋洋”、“璐璐”、“东北”、“微微”在吃东西。十多名男子拿砍刀往他们那边跑，“兵生”说“给我杀”，几名男子就用刀砍“璐璐”和“东北”，他就往小商品城方向跑。返回时，“璐璐”躺在地上满身是血，其他人跑了，他开车送其去第五医院，之后“璐璐”去了市医院。联系“东北”，对方也说被砍伤了在市医院，他就在医院照顾“东北”。不知道因何事打架，“洋洋”、“璐璐”、“东北”都被砍伤了，他只认识“兵生”。他们没有还手。
15.证人杨某的证言证实：2016年5月15日凌晨，在金某振亿大排档洗碗，5名男子在吃夜宵。去了十几名男子手拿砍刀，其中一名男子说“给我砍”，十几名男子就砍吃夜宵的五名男子，那五名男子就往外跑，拿刀的几名男子就追。她躲到屋里，听见没有打架声音才出来。三名男子被砍伤了，不知道因何事打架。
16.证人程某1的证言证实：弟弟程某22015年10月和朋友到抚州帮人看赌场，工资两百元一天。2016年5月到抚州，后跟弟弟去了杨某甲开的赌场。赌场在一个村庄，赌场用牌九赌博，赌场上有二十来个人在赌博，当时桌上共有十多万元，还有四五个放数。下午结账时弟弟讲杨某甲分到六千元，弟弟领到二百元。第二天去了金溪，第三天回到抚州，弟弟继续去赌场。晚上弟弟带他去和其老板还有几个放数的人吃饭，他和杨某甲手下的人坐一起，他们讨论赌场的事说杨某甲给的工资太低了。
17.同案犯张某的供述与辩解证实：其喊名“培培”。2016年5月中旬的一天晚上在顶尖网吧门口和戴某坐在车上（赣Ｆ×××××，银白色雪佛兰轿车）聊天。11时许，“鹏鹏”打电话说老板（“兵生”）挨打，接其去凤凰城与老板碰面。他开车带戴某接到鹏鹏到大润发门口与“兵生”见面。“兵生”叫他们一起去菲比酒吧找“璐璐”和“小东北”，“阿某1”等人已经在菲比酒吧。“兵生”带“鹏鹏”、“阿某1”、“阿某2”等七八个人到菲比酒吧找“璐璐”和“小东北”，“鹏鹏”、“阿某1”、“阿某3”等人拿了砍刀。从菲比酒吧出来，“兵生”叫他们去找“小东北”及“璐璐”。“志波”的人也开车过去，他车上坐了“小兵”、“老噶”和戴某。开车跟着“兵生”的车沿青云峰路、金某、赣东大道（到市内加油站掉头）、临川大道、金某。后来“兵生”看见“小东北”、“路路”等人在电机厂旁振亿夜宵店。“兵生”将车停在人行道。“兵生”车上的人“阿某1”、“阿某2”、“光头”、“鹏鹏”、“巴某”等人拿刀往“璐璐”等人吃夜宵的方向跑；“志波”车上下了三个人也拿刀跑，他车上三个人下车也往那边跑，但没有拿家伙。下车之后他站在车旁等，“兵生”也站在车旁，那些人追着“小东北”、“璐璐”等人砍了约两分钟，回到原来乘坐的车上，跟“兵生”到七里岗流源村。“兵生”、“阿某1”、“鹏鹏”、“阿某2”、“老噶”、“光头”、“小兵”、“巴某”、“巴某”带的一个人、“阿某3”、戴某和他十二个人左右参与打架，怎么杀的没看清。砍刀是“鹏鹏”拿来的，打完架收回去了。打架的人都是“兵生”喊的。
18.同案犯饶某的供述与辩解证实：其喊名“阿某2”。2016年5月中旬的一天晚上将近12点在大润发对面宵夜摊吃宵夜,老板“兵生”打电话讲被人打了，他就打摩的去了菲比酒吧。在酒吧门口“小东北”一直讲要踏平“兵生”，让“兵生”滚出抚州，他在旁边听着。过了十来分钟“小东北”带着一群人走了。几分钟后“兵生”又打电话，后开车到了菲比酒吧，还带了一车人（“阿某1”、老嘎)。“兵生”问“小东北”在哪，他说“小东北”已经走了。“兵生”就叫他上车一起去找，在电机厂门口时他看见“小东北”的车子停在马路边，就跟“兵生”说了。“兵生”把车子开到那车前面一点停下叫人下车，他和“阿某1”、“老噶”都拿了砍刀去找，在一家夜宵摊看见“小东北”，他用手指了一下“小东北”，“阿某1”、“光头”、“阿某3”等人上前用刀砍，“小东北”被杀后往外跑摔了一跤爬起来准备跑，他用刀朝其大腿砍了一刀，和“阿某3”两个人继续追杀，没追上返回。“光头”就说走，他们那些人就坐回原来的车子。“兵生”带他们逃走躲到七里岗刘源村。一共有三辆轿车去找“小东北”，“兵生”的白色福特;白色雪佛兰、张某的银灰色雪佛兰。“兵生”、“光头”、“老噶”、“阿某3”、“巴某”、“乐图”、“阿某1”、“小兵”及七个抚州人包括张某、“鹏鹏”都参与了打架。他和“阿某1”、“阿某3”、“光头”、“乐图”五个人动手杀了“小东北”等人。第一个砍“小东北”的人是“阿某1”，刀是“兵生”拿去的。当时“兵生”带人去找“小东北”时说“逻到了他，把他杀死去”，他们才下手重了些。“兵生”是他的老板，平时和“老王”一起在抚州各个地方开赌楼，他们分别在沙滩公园对面的小村庄、（汝水公园）消防大队对面、（汝水公园）旁和味楼旁边的工地、二纺菜市场旁、澳门豆捞等地开赌楼，请了十个马仔做事，“兵生”占百分之十至二十,“老王”也占十至二十。2015年11月到抚州，通过朋友认识“兵生”，之后跟着“兵生”在赌场上玩（充场面），每天得200元。赌场用三十二张牌九比大小赌博，抽百分之十的头，封庄后随便给。赌场上还有放高利贷的人，开了二十天左右。他知道“兵生”的赌楼每天可以抽“斗钱”2至3万元；最多有7万元，最少有1万元，“兵生”每天可以分得2000至3000元。他一共领得一万五千多元。
19.同案犯程某2的供述与辩解证实：其喊名“阿某3”。2016年5月中旬的一天晚上11点回到住的地方，“光头”、“小兵”、“阿某2”（四个人住一起）都在家，“光头”接到杨某甲的电话听说其被打了，他们下楼看见“巴某”和“乐图”,六个人打车到菲比酒吧。有个喝醉酒的男子说要踏平杨某甲，让杨某甲滚出抚州。过了十来分钟，那男子带着一群人走了。过了半个小时，杨某甲开车到菲比酒吧，还带了“鹏鹏”等人，杨某甲问“小东北”在哪，有人说“小东北”走了，杨某甲从其车上拿了六把砍刀分给他们，“巴某”、“乐图”、“阿某2”、“鹏鹏”等人拿着砍刀，他拿了一把小刀。杨某甲带他们到酒吧转了一圈出来，杨某甲开自己的白色福特车，坐了“光头”、“巴某”、“乐图”、“小兵”、“鹏鹏”和他，“波波”、“培培”各开了一辆车。他们沿着赣东大道、附属医院南门路、源清大酒店、金某，到电机厂门口时，有人说一辆黑色别克轿车可能是“小东北”的，人可能在。杨某甲把车子开到该车子前面停下。杨某甲说下车，车上的人都下了车，杨某甲自己没下车，杨某甲交待见对方就砍，并将手里的刀给了“巴某”或其他人。他、“光头”、“阿某2”、“小兵”等几个人持砍刀往黑色别克轿车那边去找,在一家夜宵摊边，有人说“好像就是他”并用手指了一下，他们上前用刀砍，“小东北”被杀后往外跑摔了一跤，爬起来时“阿某2”朝其大腿砍了一刀，他也用小刀朝其背上杀了一刀，“小东北”爬起来跑，他和一个人没追上返回，坐原来坐的车子走了。上车时杨某甲说搞得怎么样，他说好像砍得很严重。后杨某甲带他们逃离现场躲到七里岗刘源村。他和杨某甲、“阿某1”、“光头”、“巴某”、“乐图”、“鹏鹏”、“培培”、“老噶”、“小兵”共十多个人参与了打架。“阿某2”、“阿某1”、“巴某”都动手杀了“小东北”，其他人是否动手不清楚。杨某甲平时和“老王”一起在抚州各个地方开赌楼，他们那些人每天去做事，每天得200元工钱。他们在沙滩公园对面的小村庄、汝水公园（消防大队对面）、汝水公园旁和味楼旁边的工地、二纺菜市场旁、澳门豆捞等地开赌楼，请了十来个人做事，杨某甲占百分之十至二十,“老王”也占十至二十，大约开了三十天。杨某甲的赌楼每天可以抽“斗钱”七八千元至两三万元，他从赌场领取了四五千元。
20.同案犯戴某的供述与辩解证实：2016年5月中旬的一天晚上21时许，和张某在电机厂顶尖网吧门口张某的车上聊天，张某接完电话说“兵生”在菲比酒吧被人打了，张某就开车带他去菲比酒吧。等了十来分钟，“兵生”、“鹏鹏”、“阿某1”、“阿某2”等人从凤凰城过去。“兵生”拿了砍刀带着“鹏鹏”、“阿某1”、“阿某2”及一个又高又胖的男子等人到菲比酒吧转了一圈出来，后往凤凰城方向走。他问张某去哪里，张某说跟着“兵生”走，两三个不认识的人上了张某的车坐在后面。跟着“兵生”沿二纺、青云峰路、赣东大道、临川大道、金某夜宵摊找，在电机厂转转门宾馆旁，“兵生”的车子停下，“兵生”下车持刀带着其车上的五六个人（也持刀）往振亿夜宵店方向跑，他和张某下车站在车旁见“兵生”带人围着一个男的杀，另外一些人追其他人杀。持续了2分钟，“兵生”等人回到车上沿青云峰路、文昌大道、汝水公园走，张某说跟着车子走，他先下车回家了。“兵生”、“阿某2”、“阿某1”、“鹏鹏”、张某以及不认识的人都是“兵生”的人参与了打架。他只是跟着到找，没有动手。砍刀是在“兵生”车上拿的。
21.被告人杨某甲的供述与辩解证实：2016年5月中旬一天晚上11点左右，一个人在菲比酒吧玩，看到“璐璐”打招呼敬酒，“小东北”瞪了他一眼，还用爆米花扔他。他出了酒吧，“小东北”那伙人追出来，“小东北”拿啤酒瓶扔他，他的头和手被砸到，他赶紧走开。他打“鹏鹏”电话说在菲比酒吧挨“小东北”那伙人打。后“阿某1”打电话，让他赶到凤凰城大润发超市门口。之后手下好多人都去了，“阿某1”说在菲比酒吧门口听到“小东北”讲让他在抚州消失。他们就一起去酒吧找“小东北”算账。在酒吧看到“光头”、“阿某2”等人，他们说“小东北”走了。他们进酒吧走了一圈，没有看到人，就开车去街上找“小东北”。当时有“阿某2”、“阿某3”、“鹏鹏”、“阿某1”、“光头”、“老噶”、“巴某”、“乐图”、“小兵”、张某等十几个人。他们都没有正当工作跟着他，有事就叫他们，去赌场也会叫他们，赌场赢了钱就每个人发几百块钱工资。他出钱帮他们租了房子，有事就打“阿某1”电话，其再通知其他人。当晚他们开车去找，他开了一辆白色福特汽车，“光头”和“阿某2”坐副驾驶坐，后面坐了“巴某”和“乐图”，其他人不记得；张某开自己的车坐哪些人不清楚。他们到电机厂附近找，后沿着金某、青云峰路、赣东大道、南门路，经过源清酒店到金某回到电机厂旁停下，车上有人说“小东北”的车子在，他把车子开到“小东北”的车子前面停下，看到“小东北”在旁边夜宵摊上吃夜宵，他们一伙人就下车，他在车上看，他们有人拿了刀下去，过了两分钟回来时候说把“小东北”砍的好重。他就带他们一起到七里岗流源村躲。他是老板，打打杀杀的事情都是手下人做，刀是“阿某1”带去的。好几个月没有开赌场了。2016年2月左右在临川大道的消防支队对面的开赌场，开了几天，他是楼主之一，合伙的还有三个人，每天有1万元左右的斗子钱，钱被分了。当庭承认请了林某甲在赌场做事。
22.被告人林某甲的供述与辩解证实：2016年5月的一天晚上12点多和朋友在体育路吃宵夜，张某打电话叫他去菲比酒吧。12点半左右见张某、戴某还有几个跟着“兵生”的外地佬站在菲比酒吧门口，旁边停着三辆车。不到五分钟有人说上车，人已经走了，去街上找。他上了张某的车，与戴某和两个外地人坐同一辆车。他们跟着两辆车子（白色汽车和灰色汽车），从菲比酒吧到五医院方向沿青云峰路、金某电机厂、酸菜鱼一条街、源清酒店酸菜鱼一条街、金某电机厂找了两二圈。在车上张某说“兵生”挨打要去找“璐璐”。后在大润发对面，前面两辆车停下，他坐的车也跟着停下。前面车上冲下“阿某1”等六七个人，拿着刀和钢管跑到了一家夜宵店，一个外地佬说“就是他，杀他”，车上所有人都下了车，两个外地佬在车上拿了钢管冲到宵夜店里。他、张某、戴某去灰色车上拿钢管往夜宵店里走，“阿某1”等七八个人和他车上的两个外地佬在店里杀“璐璐”等人，他们三人就站在旁边看。店里跑出来一个人,两个外地佬追着杀。过了二三分钟，有人讲“快走，快上车”，原班人员上了张某的车，沿着金某到了七里岗小学旁边的小路，他和戴某上了张某的车各回各家。至少有十三个人到，共坐三辆车，离开时“阿某2”身上有血迹。大部分的凶器是从灰色车子后背箱拿的。“兵生”的手下有他、张某、戴某、“阿某2”、“阿某1”、“冰冰”、还有上饶、河南、东北等外地人有十几个。从2015年年底开始跟着杨某甲帮他看赌场，每天有200元工资。到2016年5月，“兵生”在临川消防大队对面村子、二纺菜市场开过，赌场用32张牌九赌博，“兵生”在场上如何抽水，分红不清楚。在七里岗乡的流源村、新殿村、唱凯镇、华溪、丰城市等地也开过赌场，他没有一直跟在赌场上，开了多久不清楚。每个地方都开了半个月到一个月，经常换动。他只是间断去赌场上看一下。在赌场上领了一万多元钱。
23.辩护人分别提交了赔偿协议、谅解书收条证实：被告人杨某甲的亲属赔偿了吕某16万元，林某甲赔偿了吕某2万元，二人均取得吕某的谅解。
本院认为，被告人杨某甲伙同被告人林某甲等人持刀等凶器故意伤害他人身体，致人重伤二级，其二人行为已构成故意伤害罪；同时被告人杨某甲以非法营利为目的，开设赌场，并请被告人林某甲做事，其二人行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名均成立，本院予以确认。其二人犯数罪，依法应数罪并罚。
二辩护人均主张被害人对引发本案存在过错，可减轻二被告人的责任；本院认为被害人的行为与本案的发生不存在必然的因果关系并导致伤害后果的发生，不应减轻二被告人的责任。在故意伤害共同犯罪中，被告人杨某甲起组织、领导作用，系主犯；林某甲的辩护人主张林某甲作用小系从犯；经查，有被告人杨某甲及同案犯的证言能证实林某甲邀集了其他人参与斗殴，林某甲起了积极的作用，虽无证据证实林某甲直接参与砍伤被害人，但应认定为主犯，作用相对杨某甲较小。案发后，被告人杨某甲、林某甲均对被害人予以赔偿并均取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人杨某甲、林某甲对故意伤害认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人主张指控被告人开设赌场罪事实不清、证据不足，杨某甲辩解没有获利十万元，林某甲辩解没有参与开设赌场。经查，杨某甲伙同他人开设赌场，有数名同案犯的供述及杨某甲本人的供述证实，辩护人的辩解与事实不符不予采纳；林某甲本人供述帮忙杨某甲做事看赌场，得了一万余元，同案犯也证实林某甲在赌场看场子，林某甲当庭的辩解与事实不符，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控杨某甲开设赌场非法获利十万元无证据证实，对此本院不予确认对杨某甲的辩解予以支持。在开设赌场共同犯罪中，杨某甲系股东起主要作用，系主犯；林某甲起次要作用系从犯，依法应从轻处罚。被告人林某甲对邀集他人参与故意伤害及参与开设赌场的犯罪事实没在如实供述，对辩护人主张林某甲构成坦白的主张不予支持。被告人杨某甲因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后在五年之后又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪是累犯，依法应从重处罚。被告人林某甲因犯抢劫罪于2011年2月28日刑满释放，其犯故意伤害罪的行为事发2016年5月24日，故其该行为不构成累犯，但其参与开设赌场的犯罪行为在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪是累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零五个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四万元；二罪并罚决定执行有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月11日起至2021年8月10日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零五个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；二罪并罚决定执行有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月11日起至2020年5月10日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李永恒
人民陪审员 游佩英
人民陪审员 张柏兰
二〇一七年八月十日
书 记 员 晏 慧