山西省长治市城区人民法院民 事 判 决 书（2015）城民一初字第357号原告李文花，女，1963年4月26日出生，汉族，山西省长治市人。委托代理人姬有全，系山西元升律师事务所律师。被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司，地址：长治市城东北路29号。组织机构代码证号：79021229-3。法定代表人罗晓伟，职务：董事长。委托代理人贾酬明，男，1966年8月15日出生，汉族，山西省长治市人，系该公司董事长助理。原告李文花诉被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司劳动争议一案，本院于2015年8月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李文花的特别授权代理人姬有全，被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司的特别授权代理人贾酬明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告于2015年4月1日开始在被告处打工，一直到2015年7月14日，在长达三个半月时间里，被告不但没有给原告发过一分钱的工资，还扣了押金300元，也不与原告签订劳动合同。原告不想在被告处上班了，被告便拿未经过民主程序随意制定的规定进行威胁，提出如果解除劳动关系，必须提前三十天提出，还必须再工作一个月，否则按旷工处理，旷一天扣一个月工资，旷三天扣三个月工资并开除。长治市养老保险管理服务中心为原告发放的退休证载明原告的退休时间为2015年7月7日。在该日期前原告在被告处打工，属未达退休年龄的下岗待岗人员。故原告依法诉请判令被告支付拖欠工资17201.13元，解除劳动关系赔偿金810元，返还押金300元，合计18311.13元；诉讼费由被告承担。被告辩称：原告所述与事实不符。原告于2015年4月1日应聘至被告公司上班，从事客房保洁工作。根据公司管理制度规定员工均有不同期限的试用期，期满经考核合格后签订劳动合同。原告4、5、6月出勤天数分别为26天、27天、26天，其4、5月的工资已领取，6月的工资早已造好，但原告一直未来领取，被告不存在未给原告发工资的事实。同年7月，原告嫌保洁工作太累，仅断断续续工作了六天，7月14日在未告知被告公司主管人员的情况下，突然自动离职，公司多次要求其办理离职手续，其拒不前来办理。原告属自动离职，被告并不存在随意解除、威胁的事实。另外，300元押金是原告领取的工服、工牌及相关物品押金，其完好交回上述财物后押金会如数退还。故原告自动离职后，被告不应当承担支付赔偿金的责任，原告工作天数的工资可随时领取。希望法院驳回原告的虚假诉讼。经审理查明：原告原系XX下岗职工，因原告档案年龄与身份证年龄不符，按原告档案年龄，其于2015年7月7日正式退休。2015年4月1日，原告到被告处上班并交纳管理费100元，从事客房保洁工作，工资构成为底薪+考勤奖+提成（按打扫房间数量计算提成）+工龄工资。双方未签订书面劳动合同，被告亦未给原告办理并缴纳社会保险。2015年6月26日，原告向被告交纳工服管理费200元。2015年7月15日，原告未再在被告处上班，并于当日以被告拖欠工资且多处违反劳动法规定为由，向被告提除解除劳动关系的要求。原告工作期间出勤天数及工资情况分别为：4月份出勤27天（休3天），工资1454元，5月份出勤28天（休3天），工资1680元，6月份出勤27天（休4天），工资1466元，7月出勤4天。上述4、5月份工资原告已领取，6月份工资原告至今未领取。7月无原告工资表，考勤表也无原告的名字。2015年7月23日，原告向长治市城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年7月28日作出城劳人仲不字[2015]第9号不予受理通知书，以不属于劳动人事争议处理范围为由，决定不予受理。另查明，被告公司为原告等所有员工发放有员工手册，该手册分为酒店简介及劳动条例、员工福利及员工守则、奖惩条例、安全守则及授权制度、新员工入职培训等几块主要内容。其中关于试用期的规定为：所有入职员工都必须经过1-3个月见习期（试用期），见习期间享受该岗位的见习工资，见习期间，如员工欲终止工作，须提前一个月以书面辞职报告的形式报告所在部门主管或酒店综合办公室。见习期满后，由所在部门作出见习评价，合格者由部门上报综合办公室，员工一经录用，酒店与员工签订劳动合同，劳动合同期限为一年，从劳动合同签订之日起，员工享有该岗位合同规定和工资待遇及有关福利。关于薪金发放的规定：每月15-20日以银行转账形式发放上月工资。关于休息日的规定为：员工每月可享受三天休息日。酒店根据实际运营情况安排职工法定休假。关于奖惩条例的规定为：一月内无故旷工三天以上者，予以立即解雇。以上事实，有原告提供的工号牌、出入证、员工手册、收款收据两支、退休证在案为凭，经庭审举证、质证，被告对上述证据均不持异议，本院予以认定。另外，为证明上述事实，原告申请法院到被告处调取了2015年4-7月考勤表、但被告提供给本院的考勤表与原告诉讼前到被告处录制的考勤表视频及照片内容不一致，加之被告给本院考勤表显示休息时间与原告提举的《员工手册》规定的每月休息时间不一致，也与被告方证人薛耀东出庭作证时陈述的“每月带薪休假时间为三天”亦不一致，故本院对原告主张的出勤天数及休假日期予以认定。庭审结束后，被告提交了原告2015年4、5、6月工资报表及4、5月份工资发放表，载明原告2015年4月工资为1454元，5月工资为1680元，6月份工资为1466元，因原告代理人陈述诉状上原告的签字系其所签，诉状中陈述“被告未给原告发过一分钱工资”与原告在被告处领取2015年4、5月份工资的工资发放表事实不一致，故本院传唤李文花到庭，但其经本院合法传唤未到庭，且其代理人姬有全也拒绝回答相关问题，拒不提供李文花的具体地址和联系方式，代理人在原庭审时已表示不回避的情况提出一份无李文花签字的书面回避申请，导致重新开庭质证及询问程序均无法进行。但结合原告代理人庭审时提供的粉纸记录内容及当事人事实陈述内容可以显示原告底薪为每月1000元，全勤奖每月为100元，4月份提成354元、5月份提成580元，与被告庭后提交的2015年4、5月工资报表一致，故本院对原告2015年4、5月工资发放表及2015年4、5、6月工资报表予以认定。双方有争议的事实及证据分析认定：1、原告主张其2015年7月份原告出勤4天，其余10天履行了请假手续，请假条由被告保管，原告在7月15日又交了200元押金，因被告不按时发放工资又交押金，原告于7月15日向被告提出辞职。被告对上述事实不予认可并申请证人薛耀东出庭作证证明其公司客房服务员工作流动性很大，工作期间三餐和住宿都是免费的，原告在2015年7月份没有正常上班，也未履行过请假手续，也没有按公司规定提前一个月写出书面辞职申请，按公司规定旷工三天以上视为自动离职，不予发放任何工资及退还押金，故7月份就没有李文花的考勤表了。期间公司曾叫原告来上班，其来了一天就不来了，后来公司人事部通知其来办理离职手续，原告一直没有来。经质证，原告对证人证明原告旷工的事实不认可，并提供了7月14日和7月15日做房工作表证明原告没有旷工，证人薛耀东认为该做房工作表是员工自己记录，公司派人核实后统一做成提成表，让员工本人签字，原告所举工作表不是本人记录应为伪造。本院认为，原告代理人庭审时提供的当事人李文花陈述中交纳200元押金的时间2015年7月15日与原告提举的200元押金收据显示时间2015年6月26日不一致，且原告陈述押金数额除300元外无另外一个200元押金，故对原告主张该项事实不予认定。对于2015年7月原告主张其上班四天，并提供做房工作表予以证明，而被告虽主张原告未正常上班，但未能提供相关证据证明原告上班天数，举证不能的责任应当由被告承担，本院对原告主张的2015年7月上班四天的事实予以认定。对于原告主张请假10天的事实，因未举证，且被告亦不予认可，故本院不予认定。2、原告代理人提供原告事实陈述显示原告每天是早上7点半上班，下午6点下班，如果是夜班，是上午12点上班，晚上10点下班，每月只能休假三天，否则不能记全勤。据此原告代理人主张原告每天工作10个半小时，每个工作日，多工作两个半小时。被告证人薛耀东出庭作证证明早上是8点上班，下午6点下班，中午有一个小时休息时间，另一个班是下午1点到晚上10点，6点有一个小时吃饭时间，一周倒一次上班时间。综合双方陈述并结合生活常理，原告如从上午7点半不吃饭不休息连续工作到下午6点才是原告代理人所述的每天工作10个半小时，正常人是不可能做到的。而原告经本院传唤亦未到庭协助本院查明事实，故本院认定原告每天上班时间为9个小时。本院认为：原、被告虽未签订正式劳动合同，但原、被告均为符合《中华人民共和国劳动法》规定的劳动者和用人单位，且原告的工号牌、工资表、考勤表均可以证明自2015年4月起原、被告成立劳动关系。双方之间发生争议属劳动争议，应当受劳动法律及法规调整。故本案案由应当变更为劳动争议。对于原告主张按最低工资标准领取工资的请求，因原告已领取的2015年4月份工资为1454元，5月份工资为1680元均不低于山西省长治市城区最低工资标准，本院不予调整。对于6月份原告应领取工资1466元低于山西省最低工资标准1620元，被告应按1620元为原告发放6月份工资。7月份工作四天被告应按最低工资标准为原告发放工资297.93元。以上合计为1917.94元。对于原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资的主张，本院认为，虽然被告在《员工手册》上写有1—3个月试用期的条款，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条之规定，劳动合同在三个月以上的方可约定试用期，而被告并未与原告签订劳动合同，也未就试用期与原告进行过约定，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条之规定，被告应当自用工之日起超过一个月后支付原告双倍工资，即被告应当自2015年5月起支付原告双倍工资未付部分3597.93元（1680元+1620元+297.93元）。对于原告主张延长工作时间劳动报酬以及节假日和休息日工资的请求，按《中华人民共和国劳动法》规定，每日工作时间最长不超过8小时，每周不超过40小时，如超过即已满足加班的时间条件，但加班并非单纯的时间经过，而是需要以特定工作作为内容支撑的。因原告从事的行业系服务性行业，从原告本人陈述及其原告代理人提举的《员工手册》及与原告同岗位员工的工资发放情况看，原告作为劳动者在进入被告企业时就已知道客房保洁岗位的工作时间情况及工资情况，双方是在对企业自身效益及保洁工作劳动者劳动强度、劳动复杂程度及劳动者自身劳动能力充分考虑的情况下对劳动时间达成共识的，且不违反我市城区保洁行业工作时间安排的行业惯例，故对于原告该项请求本院不予支持。对于原告主张解除劳动合同经济补偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定，被告存在未按规定给原告交纳社会保险费的行为，原告提出解除劳动关系后有权要求被告支付经济补偿金，因原告工作时间不满六个月，故被告应当支付原告半个月工资810元（1620元/2）的经济补偿金。对于原告交纳的300元管理费，被告应予退还。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，参照《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第一、二条之规定，判决如下：一、被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司于本判决书生效后五日内支付原告李文花2015年6月、7月份工资款1917.93元；二、被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司于本判决书生效后五日内支付原告李文花未签订劳动合同的双倍工资未付部分3597.93元；三、被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司于本判决书生效后五日内支付原告李文花解除劳动合同的经济补偿金810元；四、被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司于本判决书生效后五日内退还原告李文花押金300元。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258元，退还原告李文花248元，其余10元由被告长治市五谷飘香餐饮文化有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审判长 王燕萍审判员 冀永虎审判员 苗   睿   铮二〇一六年一月二十九日书记员 杜   润   泽