江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终3818号
上诉人（原审原告）：张洪艳，男，1971年12月8日出生，汉族，住常州市天宁区。
委托诉讼代理人：史卫东，江苏高枫律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:常州金谷物业服务有限公司,住所地常州市钟楼区广化街1号金谷大厦24楼。
法定代表人：周建林，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：王静，江苏融畅律师事务所律师。
上诉人张洪艳与上诉人常州金谷物业服务有限公司（以下简称金谷公司）劳动争议纠纷一案，双方当事人不服常州市钟楼区人民法院（2017）苏0404民初1547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张洪艳上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：张洪艳自1998年8月进入金谷公司工作，担任新民苑保安（公司仅安排一人），工作时间为早上6点到晚上12点，工作内容主要负责保安、机动车停车、非机动车车库管理，还负责一些金谷公司要求的不属于保安工作范围之内的收取水电费、物业管理费、换门锁、换灯、房屋漏水保修、绿化保养等琐碎工作，至今连续工作已超过十年，目前每月工资2900元。自张洪艳进入企业工作之日起无休假日且每日工作18小时，国家法定假日未安排休息，公司未依法支付张洪艳法定节假日、法定休息日、延时加班工资。2017年1月6日，张洪艳通过EMS向金谷公司法定住所邮寄《解除劳动合同通知书》，《解除劳动合同通知书》中，张洪艳向单位主张加班工资、解除劳动合同经济补偿金和为张洪艳办理补缴社保事宜，双方未达成一致。张洪艳向常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。因对劳动仲裁裁决不服，向一审法院起诉。一审中出庭的证人足以证明张洪艳常年无休，管理小区只有张洪艳夫妻二人，无他人代班。张洪艳在用人单位工作已超过10年，签订固定期限劳动合同已两次以上。依据《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，用人单位应当在劳动合同期满三十日前书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。而金谷公司在一审中提交的证据表明，书面告知的意向书为2016年12月29日，因此应当视为劳动者与用人单位在2016年已经形成事实上的无固定期限劳动合同关系。张洪艳以用人单位未足额支付劳动报酬通知解除劳动合同，主张经济补偿金符合规定，应当得到法院的支持。张洪艳认为，1、一审判决仅支持1年加班工资与相关法律规定不符，金谷公司应当支付2年加班工资共计117321.94元；2、金谷公司因未足额支付加班工资，张洪艳因此提出解除劳动合同，金谷公司应当支付经济补偿金139061.4元。
金谷公司辩称，张洪艳的上诉理由不成立。张洪艳全家生活在门卫，生活时间不能作为工作时间。张洪艳在工作期间还从事其他类似订牛奶，收发报纸等工作，每周工作时间并没有超过40小时，并且每周也都有休息一天。而且根据岗位的性质情况，不应当视为加班，不应当支付加班工资。节假日的加班工资金谷公司已经发放，张洪艳的工资表都可以看出来工资比其他时候都要高，应当视为发放加班工资。由于张洪艳工资较高，所以张洪艳在金谷公司工作至今十几年期间，没有提出辞职。张洪艳工作时间是自由的。
金谷公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审判决认定考勤表未记载每日工作时间，但因该小区仅张洪艳一名保安，法院结合保安工作性质综合折算每日工作12小时，属于认定事实错误。考勤表是张洪艳本人制作和记录的，考勤表上有加班一栏，如存在加班情况，张洪艳应当在自己制作的考勤表上做记录，但考勤表上并未记载张洪艳存在每天加班的情况。据此应当认定张洪艳每日工作时间不超过8小时。一审判决推定张洪艳每日工作12小时，并没有考虑保安岗位的工作性质、劳动强度、该岗位有随时休息的条件以及张洪艳全家吃住在门岗、张洪艳利用工作时间从事个人事务等情况，该推定与常理明显不符，与事实不符。另法定节假日加班，金谷公司已按规定发放了节假日工资，这从张洪艳本人提供的工资打卡记录可以得到印证。
张洪艳辩称，1、小区的证人可以作证，张洪艳没有在工作期间做过其他事情。2、用人单位提供的考勤表，说张洪艳夫妻周日是休息的，都是欺骗他们的上级，说是应付检查，事实上全年无休。
张洪艳向一审法院起诉请求：1、判决金谷公司支付未足额支付的法定节假日、法定休息日、延时加班工资共计117321.94元；2、判决金谷公司支付张洪艳超出工作职责的绿化养护费4250元；3、判决双方解除劳动合同，金谷公司支付经济补偿金139061.4元。
一审法院认定事实：张洪艳与案外人齐秀玲系夫妻关系。于1999年进入金谷公司工作，岗位在新民苑小区保安，两人居住生活在门卫内。张洪艳与金谷公司曾签订过一份2000年1月1日至2000年12月31日的临时用工协议。2015年1月1日，双方续订了一份日期为2015年1月1日至2015年12月31日固定期限劳动合同。2016年1月1日，双方又续签了一份2016年1月1日至2016年12月31日的固定期限劳动合同。金谷公司为张洪艳缴纳了2002年10月份至2016年12月份的社会保险。2017年1月6日，张洪艳向金谷公司发出解除劳动关系通知书，以金谷公司未及时足额发放加班工资为由要求解除劳动关系，并支付经济补偿金。2017年1月9日，金谷公司收到上述通知。张洪艳解除劳动关系前一年应发月平均工资为2324元。金谷公司在劳动合同到期前要求张洪艳续签，但张洪艳不愿意。
一审审理中，金谷公司提交考勤表，考勤表由张洪艳考勤，用以证实出勤情况。张洪艳针对上述证据陈述：考勤表是金谷公司领导让张洪艳填写的，当时说是应付检查，实际不是这个情况。张洪艳另申请三位小区原居民作为证人出庭作证，用以证实齐秀玲、张洪艳工作期限自1998年9月起，齐秀玲每天工作8小时，张洪艳每天工作18小时，全年无休，工作内容张洪艳为保安、收费、看车库等，齐秀玲为保洁。金谷公司对证人证言发表意见为：证人证言有互相矛盾的地方，也有主观臆断的地方，因为证人在新民苑小区居住时间长，与张洪艳、齐秀玲熟悉，偏袒他们。
2017年1月17日，张洪艳向常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金谷公司：1、支付法定节假日加班、休息日加班工资288042元；2、支付超出工作职责的绿化养护费36000元；3、裁决解除劳动合同，支付经济补偿金82921元。2017年3月14日，常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会作出常钟劳人仲案字[2017]第57号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内金谷公司支付张洪艳加班工资41030.62元；二、对张洪艳的其他仲裁请求，不予支持。张洪艳不服，遂于2017年3月27日向一审法院提起诉讼。2017年3月29日，金谷公司也不服上述裁定，向一审法院提出诉讼，即案号为（2017）苏0404民初1658号案件，要求判令：金谷公司不需要向张洪艳支付加班工资41030.62元。一审法院于2017年4月10日裁定（2017）苏0404民初1658号案件并入本案审理。
一审法院认为，双方劳动关系明确，应当受劳动法律关系调整。关于张洪艳主张的加班工资，其本人制作的考勤表显示，2016年度张洪艳每周休息1天，法定节假日共计加班9天，考勤表未记载每日工作时间，但因该小区仅张洪艳一名保安，一审法院结合保安工作性质综合折算每日工作12小时。又依据《江苏省工资支付条例》第六十三条规定，属于克扣工资，应当受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故一审法院仅对劳动合同解除前一年的加班予以计算。加班工资计算基数依据其劳动合同解除前12个月平均工资计算。综上，经核算，张洪艳延时加班工资为20034.48元、休息日加班工资为16668.69元、法定节假日加班工资为4327.45元。关于张洪艳主张的绿化养护费，张洪艳诉称绿化养护不是其职责，要求金谷公司绿化养护费并非劳动争议审理范围，一审法院予以驳回。关于张洪艳主张的经济补偿金。依据双方签订的劳动合同，双方劳动合同到2016年12月31日到期，到期前金谷公司要求张洪艳续订，但张洪艳拒绝，故双方劳动合同到期终止。张洪艳于2017年1月6日提出解除劳动合同并支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。因调解无效，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、常州金谷物业服务有限公司于判决生效之日起十日内向张洪艳支付加班工资41030.62元；二、驳回张洪艳的其他仲裁及诉讼请求；三、驳回常州金谷物业服务有限公司的诉讼请求。
二审中，双方均未提交新的证据。
双方对一审查明的事实未提出异议，二审予以确认。
本院认为，关于加班工资的问题。首先，金谷公司提交了张洪艳本人制作的考勤表，张洪艳称该考勤表与实际工作情况不符，但其提交的证据不足以推翻该考勤表，本院对该考勤表予以采信。因该考勤表上仅记载了工作日期，未记载每日工作时间，一审法院根据该小区仅张洪艳一名保安的实际情况，结合保安工作性质综合折算每日工作12小时符合客观情况。金谷公司上诉主张张洪艳每日工作时间不超过8小时缺乏证据证明，本院不予采纳。同时金谷公司提交的工资表并无张洪艳的签字确认，张洪艳的工资卡交易明细也无法体现工资中包含法定节假日加班工资，故本院对金谷公司称已支付张洪艳法定节假日加班工资的主张亦不予采纳。其次，根据《江苏省工资支付条例》第六十三条的规定，克扣工资是指用人单位违反该条例规定扣减劳动者工资的行为；无故拖欠工资是指用人单位除该条例第四十条规定外，延期支付或者未足额支付劳动者工资的行为。故本案中金谷公司未支付张洪艳加班工资的行为属于克扣工资而非无故拖欠工资，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定，故一审法院对劳动合同期满前一年的加班工资予以支持并无不当。综上，一审判决支持的张洪艳的加班工资41030.62元事实和法律依据充分，二审予以维持。
关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项的规定，用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的，劳动合同期满终止，用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。本案中，双方之间的劳动合同于2016年12月31日到期，金谷公司向张洪艳发出《续订劳动合同意向书》，张洪艳拒绝，双方劳动合同期满终止。张洪艳于2017年1月6日以金谷公司未及时足额发放加班工资为由向金谷公司书面提出解除劳动合同并支付经济补偿金的要求，缺乏事实和法律依据，一审法院未予支持并无不当。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 李银芬
审判员 顾 洋
审判员 沈超彦
二〇一七年十二月十一日
书记员 孙 姣