江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0281民初12299号原告：江阴市华燕石化机械装备有限公司，住所地江苏省江阴市徐霞客镇马镇工业园区金巷上53号。法定代表人：石伟忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：钱国双，江苏维一律师事务所律师。被告：陕西融和化工集团有限公司，住所地陕西省榆林市神木县神华路下段。法定代表人：王建国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王荣利，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王涛，陕西秦北律师事务所律师。被告：神木县国融精细化工有限公司住所地陕西省榆林市神木县锦界工业园区。法定代表人：王建国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王建国，陕西秦北律师事务所律师。原告江阴市华燕石化机械装备有限公司（以下简称华燕公司）诉被告陕西融和化工集团有限公司（以下简称融和公司）、神木县国融精细化工有限公司（以下简称国融公司）定作合同纠纷一案，本院于2016年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，先后于2016年11月10日、2017年2月20日、2017年4月28日公开开庭进行了审理。原告华燕公司的法定代表人石伟忠（第二次到庭）、委托诉讼代理人钱国双，被告融和公司的委托诉讼代理人王荣利、王涛，被告国融公司的委托诉讼代理人王建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华燕公司诉称：华燕公司与融和公司于2012年5月8日签订《甲醛装置转让合同》，由华燕公司提供二套铁钼法甲醛装置，合同价款为4600万元。双方约定在合同签订后20个工作日融和公司首付20%；2.5个月内华燕公司交付详细图纸等，融和公司支付10%；非标专用设备出厂融和公司付20%；非标专用设备运输到场，融和公司在7天内付25%；开车达标后融和公司在7天内支付20%；质保期满支付5%；双方还约定了交付时间。合同签订后，华燕公司积极备料履行合同，但融和公司在2012年6月支付了150万元后即没有支付其余款项，直到2013年7月初才支付满920万元的预付款。在华燕公司的催促下，2013年3月7日，华燕公司与融和公司签订《变更协议书》，约定融和公司在2013年3月31日前支付2000万元（不含预付款），如不能支付则融和公司承担该款自2012年9月起至2013年3月31日按同期贷款利率支付的利息；如未按时支付2000万元，还需承担20%即920万元的违约金，并约定双方产生争议时交由承揽地人民法院处理。协议签订后，融和公司仍然未按照协议履行支付款项的义务。后华燕公司在融和公司陆续付款及承诺的基础上将所有设备均交付给融和公司，并及时安装完毕。华燕公司交付设备已经超过18个月，按照合同约定应该给付所有货款及质保金，但融和公司至今尚有9112000元没有支付，且融和公司至今未达到开车标准，其在华燕公司不知情的情况下聘请第三人进行试车及相关技术协助，未经华燕公司同意及按照技术要求操作，自行进行设备的焊接及压力测试，极有可能造成设备的损坏，华燕公司因此发函予以声明。融和公司既不支付承揽款，又违背双方合同约定义务及技术保密的义务，在交涉过程中，融和公司口头通知华燕公司其公司的相关权利义务由国融公司承接，并在2016年3月12日以承接人的名义发函给华燕公司，华燕公司也予以回函，其后国融公司多次就该合同项下的事务向华燕公司发函，故国融公司应作为债务加入人承担相应责任。经多次催要，融和公司、国融公司承诺在2016年7月15日前支付400万元，但至今仍未付款，后华燕公司于2016年8月23日发函给两被告，要求其履行付款义务，但至今未支付。为维护自身权益，故诉至法院，请求判令：1、判令融和公司给付加工款9112000元及自2015年9月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。2、判令融和公司承担违约金920万元。3、判令国融公司作为债务加入人承担连带还款责任。4、本案诉讼费用由融和公司承担。本案审理过程中，华燕公司自认收到融和公司、国融公司付款总额为39438000元，尚欠货款8712000元，后华燕公司对融和公司提出的未完工工程款项2496000元，向本院提出撤回该部分诉讼请求，另案主张，其余诉讼请求不变。即第1项诉讼请求变更为请求判令：融和公司给付加工款6216000元及自2015年9月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，其余诉讼请求不变。被告融和公司辩称，1、华燕公司不具备EPC工程总承包资质，华燕公司与融和公司签订的《甲醛装置转让合同》无效，该合同属于建设工程承包合同。2、双方签订《甲醛装置转让合同》后，融和公司已经支付款项39438000元，但华燕公司仅开具900余万元的发票，其余拒绝开具，因此融和公司有权依法拒绝付款。3、华燕公司未按约交付详细图纸和土建条件图，而融和公司已经支付款项39438000元，华燕公司一直未交付相应图纸导致融和公司不能正常施工。4、合同约定华燕公司负责完成甲醛装置产品的设计、生产、安装、调试，并约定全部工程在13个月内完成，但在实际施工中，除双方协调延长情形外，华燕公司实际施工直到2016年10月才完工。且在施工过程中，因自身能力不足，将大部分安装调试工作分包给他人，给融和公司造成巨额损失，应当由华燕公司承担赔偿责任。5、《甲醛装置转让合同》对非标设备规格和主要材质有详细约定，但华燕公司实际交付的货物与约定不符，约定的不锈钢件变更为碳钢件，就这一项价值相差800万元。并且，部分主要设备无铭牌，生产日期、生产厂家不清，质量是否合格无法得知，最主要的是导致设备不能运行或者运行效果极差。6、华燕公司提供的主反应器、甲醛吸收塔，经打压试验，存在多处漏点，且人孔密封面不平整，人孔盖板已经开始锈蚀一直不能正常使用。吸收塔循环水管阀门和螺栓无法安装、锅炉给水槽损坏、ECS反应器凹陷、主反应器导热油液相管口与布置图不符、氢氧化纳溶解槽土建基础与管道布置图方位偏差、所有泵型号均与设计图不符，使得融和公司无法正常投入生产，上述设备在维修至合格前，融和公司有权拒付货款。7、《甲醛装置转让合同》约定的总价款为4600万元，《加工定作合同》约定的价款为215万元，融和公司已经支付39438000元。华燕公司结欠中国化学工程第十四建设有限公司118万元工程款，结欠江苏冠科电气设备有限公司货款328000元，华燕公司未完成工程价款2496000元，因仪表供货与实际不符造成338000元损失，因质量原因更换配件费用为34200元，未供货仪表为551934元，因电气供货与实际不符造成22万元损失，电气未供货的有491920元，自行支付的导热油价款69万元，上述金额应当在总价款中予以扣除，故实际未付华燕公司款项应为2381946元。对未完成工程的费用，货物不符合合同约定、不符合质量标准或者未供货材料的费用等要求法院进行鉴定。综上，华燕公司与融和公司签订《甲醛装置转让合同》后自身不能按约履行其应尽义务，且交付的标的物与实际不符，存在质量问题，融和公司有权拒绝付款，且无违约情形，请求法院驳回华燕公司的诉讼请求。被告国融公司辩称：国融公司是在融和公司的委托下与华燕公司进行接洽并向华燕公司支付工程款，不存在债务加入的行为，国融公司无需与融和公司共同承担债务。请求依法驳回对国融公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2012年5月9日，融和公司（买方）与华燕公司（卖方）签订《甲醛装置转让合同》（2*8万吨/年甲醛装置），由融和公司向华燕公司购买二套铁钼法甲醛装置，合同价格（含催化剂和导热油）为一个不可分割的总数4600万元，含税价，分批付款。合同签订，融和公司在20个工作日之内首付20%，合同生效；2.5个月内华燕公司交付详细设计图及土建条件图，融和公司应支付合同价格的10%；非标专用设备出厂前，融和公司需支付合同价格的20%，款到后非标专用设备运输出厂；非标专用设备运输到施工现场，融和公司在7个工作日内，需支付合同价格的25%；华燕公司将装置开车以后达标，融和公司在7个工作日之内，需支付合同价格的20%；质保期满，融和公司需支付合同价格的5%。上述付款，可通过银行转账、电汇支付或者承兑汇票支付（承兑汇票总量不超过50%）。双方按照中国税务规定各自负担相应税务。若融和公司在支付期限到期尚未支付，则融和公司应向华燕公司支付相当于中国银行3个月短期贷款利率加上5%的额外利息，直到华燕公司收到该款项。非标设备和标准电气仪表等由华燕公司开具发票，运输费由运输单位据实开具发票。如果融和公司不按合同条款付款，则华燕公司可以有权按照瑞典FormoxAB要求终止履行合同。华燕公司应于合同生效后25天提供甲醛车间土建条件图，2.5个月内提交完详细设计文件和施工图。华燕公司应于合同生效后分批交完全部硬件设施，其中氧化器最终不迟于2013年2月15日出厂。融和公司应当确保其负责的土建和结构工作在合同生效后6个月内（2013年1月15日之前）完成并具备开展装置安装工作条件。除非另有规定，本合同装置应当在合同生效后13个月内（2013年7月15日）建成，机械竣工并单机验收完毕。在现场具备调试和开车的条件下，装置验收调试时间为35个日历日。甲醛装置质保期从设备正常开车后一年或者设备到货后18个月（以先到为准）。其中反应器质保期5年。《甲醛装置转让合同》还约定了性能保证、损失赔偿等内容，并附有工艺保证和测试程序、合同的通用条款、技术附件、工作范围、甲醛工艺主要设备清单、分析手册样本等附件。附件说明书2的责任分工中约定导热油属于融和公司责任范围，而第6条其他材料和设备中约定初装导热油包括在合同价格内。2012年9月3日，定作方融和公司与承揽方华燕公司签订《加工定作合同》，约定由华燕公司向融和公司供货11台非标设备，预付款到账之日起120天交货。合同总价为215万元，合同签订支付20%计43万元作为预付款，到账合同生效；设备制作进程到一半支付30%计65万元；发货到定作方锦界工地支付30%计65万元；设备开车付10%计21万元；留10%质保金21万元自开车之日起6个月内一次性付清。2012年11月6日，华燕公司与融和公司进行资料交接，华燕公司将包括消防、给排水，电器、电力、低压配电，甲醛车间建筑图、甲醛车间结构图等图纸6套，每套424张交给融和公司，并形成融和集团资料交接清单，附图纸目录13张。融和公司及华燕公司在资料交接清单上盖章，融和公司工作人员郭妮、华燕公司工作人员顾以洵在资料交接清单及13张图纸目录上签字。2013年3月7日，甲方华燕公司与乙方融和公司签订《变更协议书》，双方于2012年5月9日签订《甲醛装置转让合同》（下称原合同）一份，由华燕公司作为原合同标的物甲醛装置的出卖人将该装置设备出卖给融和公司。合同签订后，因诸多客观事宜导致未能按原合同项下约定条款履行。为确保原合同的切实履行，约定：一、原合同定义的甲醛装置转让合同，现由双方确认为甲醛装置定作合同。承揽方为华燕公司，定作方为融和公司。……二、为保障华燕公司资金周转，双方一致确认，就原合同约定的付款方式作如下变更：1、融和公司应于华燕公司部分设备运输至融和公司工地后于2013年3月31日前支付2000万元（该款为银行转账或电汇支付，不接受承兑汇票，不包括融和公司已经支付的900万元）；2、融和公司承诺，若不能在2013年3月31日前支付华燕公司2000万元货款，由融和公司支付自2012年9月起至2013年3月31日止按同类同期银行贷款利率向华燕公司支付利息；3、其余应付款项，由融和公司按原合同约定期限予以支付。三、融和公司支付上述货款，不以华燕公司向融和公司交付主要或全部协议标的物并按原合同由华燕公司履行安装甲醛装置并试产达到原合同约定标准为前提。……六、如融和公司未能按上述约定期限内支付华燕公司款项的，华燕公司有权单方中止安装义务并指挥华燕公司安装人员撤离融和公司工地。如未发运甲醛装置的，华燕公司有权中止发运。融和公司在华燕公司催告后的5日内仍然未支付约定货款的，华燕公司有单方行使解除原合同及本协议的权利。……七、华燕公司单方行使解除权后，如融和公司支付的货款超出华燕公司实际发运甲醛装置货值的，超出部分作为融和公司向华燕公司支付的违约金，华燕公司不再退还；如支付货款低于华燕公司实际发货货值的，融和公司仍应向华燕公司支付结欠的货款。八、融和公司未能按本协议约定的付款期限支付货款，华燕公司除享有上述约定权利的，还应承担原合同标的物约定总价格为基数20%的违约金。九、本协议作为对原合同的变更，针对变更后的内容，以本协议约定为准，本协议未及事宜，仍然按原合同履行。……2014年5月12日，融和公司向华燕公司出具付款证明，载明1,4-丁二醇项目，因诸方面原因推迟建设时间，给华燕公司造成的不便望谅解，现融和公司项目土建已全部完成，具备安装条件。经双方友好协商，在原支付华燕公司设备款项的基础上，再支付900万元。华燕公司在付款后一周内将所有非标设备（原合同为依据）运到我方现场，并派安装人员开始安装。融和公司据华燕公司安装进度陆续付清余款。请华燕公司签字盖章同意后，融和公司在三日内支付上述款项。2014年7月4日，融和公司与华燕公司签订《补充协议》，约定融和公司在原有付款的基础上，再支付华燕公司500万元（7月15日前）；华燕公司在收到上述款项10日内将另一套甲醛装置及全部非标设备发货到融和公司现场；货到融和公司现场后，华燕公司随即开始设备就位、管道连接等工作，两月内全部完成主装置的安装工作（除电气、仪表、线缆、定型设备外）；融和公司在八月底，按原合同执行，在双方协商的原则下再支付华燕公司部分款项。2015年5月31日，华燕公司与融和公司签订《承诺书》，约定融和公司在6月初支付华燕公司500万元，华燕公司在收到该款项后一周后将管道、阀门和各种泵类陆续开始发货至工地，6月中旬华燕公司工人开始进入工地进行设备安装。7月中旬融和公司第二次付500万元给华燕公司，其中400万作为工程进度款项，100万元留在融和公司作为罗茨风机的发货款，但由华燕公司现场项目负责人支配。8月中旬融和公司第三次支付500万元，华燕公司开始电气仪表安装。为了保证该工程在2015年10月份能顺利试车，融和公司必须在9月份把导热油及催化剂送至现场。在本装置调试启动正常，产品合格后，融和公司支付给华燕公司除质保金外的全部款项，融和公司支付质保金一周内，华燕公司开具发票。融和公司完全按照本协议执行，双方在本协议签订以前的所有协议，凡遇有和本协议冲突部分，以本协议为准。双方不再追究以前所有的违约责任。否则，双方仍按以前的协议执行。本承诺书于华燕公司收到融和公司的500万元后生效。2016年3月12日、2016年3月14日，国融公司与华燕公司互有函件往来，国融公司致函华燕公司主要载明华燕公司未按双方约定全部发货；华燕公司回函主要载明国融公司未按约付款，项目顺利进行国融公司必须按约付款。2016年8月22日，华燕公司向融和公司、国融公司发函称：华燕公司与融和公司签订合同及补充合同以来，融和公司一直未按照合同约定付款方式进行付款，华燕公司也多次催要，为配合项目的进行，华燕公司甚至举债高利贷。因为贵公司的原因至今仍未满足试车的条件，望贵公司能积极准备，满足试车条件，华燕公司也会在试车条件具备后及时配合，并派驻专业人员至现场处理，以达到开车要求。虽华燕公司积极配合但贵公司在支付款项时严重拖延，不按照合同约定及双方约定进行付款。至今无法试车、开车系贵公司自身原因导致，违约行为不能免除及时付款的义务。且贵公司承诺华燕公司2016年7月15日支付400万元款项的事情至今仍未落实，致使华燕公司造成巨大损失。现融和公司以国融公司的名义不断发函华燕公司，且两公司为母子控股，法定代表人为同一人，华燕公司有理由相信融和公司与国融公司为合同的共同义务人，国融公司应为合同债务的加入人，故函告两公司，望两公司能妥善处理与华燕公司的合同关系，及时付款。2016年8月25日，华燕公司向国融公司回函称：鉴于贵公司没有按照双方合同、协议等约定支付款项，因此，华燕公司将在贵公司支付完相应款项后履行相应义务，如贵公司自行对设备进行调试、安装以及处理等，则视为贵公司对于该设备已安装调试完成，贵公司应当按照约定支付款项，且对于设备由此产生的后果全部由贵公司承担。另查明，融和公司的付款明细为：2013年5月1日支付920万元、2014年3月17日支付50万元、2014年5月15日支付900万元，2014年7月10日支付129万元、2014年7月15日支付1273600元、2014年8月28日支付3726400元。国融公司直接向华燕公司或者代华燕公司向案外人付款的支付明细为：2015年6月1日支付405万元、40万元、45万元，2015年6月22日支付10万元，2015年8月27日支付56万元，2015年9月7日支付20万元，2015年9月2日支付12000元，2015年9月11日支付195万元、200万元、36万元、826000元、80万元、54万元，2015年9月12日支付20万元，2015年12月11日支付20万元、20万元、23500元，2015年12月14日支付276500元、30万元，2016年6月30日支付100万元。上述付款共计39438000元，华燕公司对上述付款均予以认可。上述货款包括《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》两份合同的定作款金额，支付各笔款项时未进行明确区分。融和公司在庭审中提供案外人江苏知本化学有限公司于2016年9月、2016年11月向国融公司开具的采购导热油的增值税发票总计69万元。审理中，融和公司、华燕公司均认可涉案设备已于2017年1月18日一次性开车成功。融和公司提出鉴定申请，要求对未完成工程的费用，货物不符合合同约定、不符合质量标准或者未供货材料的费用等进行鉴定。华燕公司陈述定作设备的保温工程及开车调试系融和公司擅自委托他人完成，华燕公司对融和公司主张其未完成的工程款项数额为2496000元存有异议，但在本案中华燕公司撤回该部分款项，另案主张。融和公司主张防爆仪表与非防爆仪表的差额为121200元，差压变送器与磁翻板液位计的差额为114000元，华燕公司对差价予以认可，对于被替换的仪表及磁翻板液位计，华燕公司另案主张要求退回。上述事实，由《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》、《变更协议书》、付款证明、《补充协议》、《承诺书》、回函、函、付款清单、付款凭证、资料交接清单、工商登记资料及当事人陈述等证据在卷予以佐证。本案争议焦点为：一、华燕公司与融和公司订立的《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》、《变更协议书》、《补充协议》、《承诺书》的效力如何认定；二、国融公司是否构成债务加入并需承担付款责任；三、华燕公司与融和公司在履行合同过程中的违约责任及融和公司应当支付的定作款数额如何认定。本院认为，一、本案诉争《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》、《变更协议书》、《补充协议》、《承诺书》合法有效。上述诉争协议均在华燕公司与融和公司协商一致的前提下订立，系双方真实意思表示。《变更协议书》中对双方合同性质进行了确认，即双方属定作合同关系，华燕公司为承揽人、融和公司为定作人，结合上述合同的具体内容，本案所涉项目由融和公司负责土建和结构工作使其具备开展装置安装工作条件，故对双方之间的法律关系应为定作关系，华燕公司与融和公司订立的《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》、《变更协议书》、《补充协议》、《承诺书》不违反法律、行政法规禁止性规定，应属合法有效，应当作为确认双方权利义务的依据。融和公司抗辩《甲醛装置转让合同》系EPC工程总承包合同，属于建设工程承包合同，华燕公司不具备相应资质，该抗辩意见与双方签订的一系列合同约定的内容明显不符，故对融和公司关于本案法律关系性质及合同效力的抗辩意见，本院依法不予采纳。二、国融公司没有债务加入情形，无需承担付款义务。合同具有相对性，合同的权利义务应由订立合同的双方主体履行。国融公司与融和公司系两个独立法人，华燕公司未提供证据证明国融公司明确表示承接融和公司在合同项下的权利义务，亦未提供证据证明国融公司明确表示债务加入，且融和公司及国融公司对债务加入的事实均不予认可，故仅以国融公司在合同履行过程中参与接洽工作、支付部分货款的行为无法认定国融公司系债务加入人。因此，对华燕公司要求国融公司作为债务加入人对融和公司的债务承担连带还款责任的诉讼请求，本院依法不予支持。三、华燕公司与融和公司均存在违约行为，融和公司应当支付定作款2780800元。（一）融和公司在协议履行过程中存在违约行为。融和公司作为定作方，其主要合同义务为按照约定支付定作款。根据双方于2012年5月9日签订的《甲醛装置转让合同》约定，合同总价款4600万元，融和公司应于合同签订后20个工作日之内首付20%，2.5个月内华燕公司交付详细设计图及土建条件图，融和公司支付合同价款的10%；根据双方于2012年9月3日签订的《加工定作合同》约定总价为215万元，合同签订即付43万元作为预付款，到账合同生效；根据双方于2013年3月7日签订的《变更协议书》约定融和公司应于华燕公司部分设备运输至工地后于2013年3月31日前支付2000万元。但是，直至2013年5月1日，融和公司才支付第一笔款项920万元，2014年3月17日支付第二笔货款50万元，之后的款项也未严格按照双方签订协议约定的期限足额支付，融和公司已经构成明显违约，对此融和公司在2014年5月12日出具的付款证明中亦明确载明“因诸方面原因推迟建设时间，给华燕公司造成的不便望谅解”。融和公司提出华燕公司未按约交付设计文件与施工图构成违约，但2012年11月6日，在融和公司未按约支付20%款项的情况下，华燕公司已经与融和公司进行资料交接，且融和公司及其工作人员郭妮已经在资料交接清单上盖章签字确认，故对融和公司的自身未违约的抗辩，本院不予采信。（二）华燕公司在协议履行过程中存在违约行为。华燕公司自认其在供货过程中的设备即部分防爆仪表及差压变送器存在与图纸不符的情况，上述事实表明华燕公司自身亦未完全按照双方协议，提供约定的设备，本案诉争定作设备最终的工程并非由华燕公司完成保温工程及开车调试，故华燕公司未全面履行合同义务，亦存在违约行为。（三）融和公司应当向华燕公司支付定作款2780800元。融和公司与华燕公司签订的《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》共计合同总价款为4815万元，双方认可的付款金额为39438000元，故应当以此为依据，根据上述协议的履行情况，确定融和公司是否结欠华燕公司货款及具体数额。1、融和公司提出甲醛装置的保温工程及开车调试工程并非由华燕公司完成，为此融和公司支付2496000元，应当在总价款中予以扣除，华燕公司对此存有异议，但在本案中撤回对该部分款项的主张，由其另案主张，故本案对该未完工部分不予处理，上述款项应从欠付款项中予以扣除。2、华燕公司认可防爆仪表及差压变送器存在与图纸不符的问题，并认可防爆仪表与非防爆仪表的差额为121200元，差压变送器与磁翻板液位计的差额为114000元，故对该两部分的配件差额共计235200元，本院依法予以确认，从总货款中予以扣除。3、关于导热油，双方在《甲醛装置转让合同》中约定合同价格（含催化剂和导热油）为一个不可分割的总数4600万元；在其附件说明书2的责任分工中约定导热油属于融和公司责任范围；双方在《承诺书》中约定融和公司把导热油及催化剂送至现场；根据上述约定，《甲醛装置转让合同》中已经明确导热油的款项构成货款总额4600万元的一部分，此后的《承诺书》明确了融和公司送货（导热油）的义务，但未明确购油的款项由融和公司承担，故仍应按照《甲醛装置转让合同》的约定履行，现融和公司提供了购买导热油款项共计69万元的相应证据，该款项应从总货款中予以扣除。4、融和公司与华燕公司均认可涉案甲醛装置于2017年1月18日一次性开车成功，依据《甲醛装置转让合同》的约定，质保期为从设备正常开车后一年或者设备到货后18个月（以先到为准），华燕公司未举证证明设备何时到货，故以开车后一年作为质保期，截止庭审辩论终结时质保期尚未到期，故质保金230万元尚未到履行期限；《加工定作合同》约定质保金21万元自开车之日起6个月内付清，截止庭审辩论终结时质保期尚未到期，该质保金亦未达到履行期限；故对质保金251万元的诉讼请求，本院依法不予支持。5、在合同履行过程中，双方确实互有违约情形，应当互负违约责任，但2015年5月31日签订的《承诺书》，约定双方不再追究以前所有的违约责任，故对华燕公司要求融和公司承担违约金920万元的诉讼请求，本院依法不予支持。6、融和公司抗辩称华燕公司未开具相应发票，其可以据此拒绝付款，但《承诺书》中明确约定融和公司支付质保金一周内，华燕公司开具发票，并且《甲醛装置转让合同》、《变更协议书》、《补充协议》、《承诺书》中均未以开票作为付款的条件，故对该抗辩意见，本院依法不予采纳。7、融和公司提出涉案甲醛装置存在质量问题，且供货与实际不符、部分配件未交付，应当扣除因仪表供货与实际不符造成的损失338000元，因质量原因更换配件费用34200元，未供货仪表价值551934元，因电气供货与实际不符造成的损失22万元，未供货电气设备价值491920元，并向本院提起鉴定申请，要求对货物不符合约定、不符合质量标准或未供货的情况进行鉴定，本院认为，当事人对其所主张的事实有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。融和公司提供部分照片、图纸并向本院申请鉴定，但融和公司自认甲醛装置的保温工程及开车调试工程已由其他公司完成，且甲醛装置已于2017年1月18日开车成功，故涉案设备的现存配件是否由华燕公司提供、是否经其他公司更换等关键事实已无法查实，融和公司提出的鉴定申请已不具备鉴定条件，故本院对融和公司提出的鉴定申请不予采纳。除华燕公司认可防爆仪表与非防爆仪表的差额121200元，差压变送器与磁翻板液位计的差额114000元，共计235200元外，融和公司其他关于质量抗辩的依法不予采信。8、融和公司提出华燕公司结欠中国化学工程第十四建设有限公司118万元工程款，结欠江苏冠科电气设备有限公司货款328000元，该两笔款项应当在总价款中予以扣除，本院认为，该两笔欠款是否存在系华燕公司与第三人之间的债权债务关系，与本案没有关联性，两笔款项应从总欠款数额中予以扣除的依据不足，本院依法不予采信。依据上述1至8项认定意见，涉案甲醛装置已开车成功，故融和公司应当向华燕公司支付相应定作款，双方约定的定作款总额为4815万元，扣除融和公司已经支付的款项39438000元、导热油费用69万元、华燕公司撤回的未完成部分工程款2496000元、华燕公司自认的配件差额235200元，融和公司尚结欠华燕公司定作款共计5290800元，该款项扣除尚未到期的质保金251万元，融和公司需向华燕公司支付已经到期定作款2780800元。综上，诉争《甲醛装置转让合同》、《加工定作合同》、《变更协议书》、《补充协议》、《承诺书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，应属合法有效。各方均应按约履行，涉案甲醛装置已于2017年1月18日开车成功，按照《承诺书》约定甲醛装置调试启动正常产品合格后，融和公司支付给华燕公司除质保金外的全部款项，但融和公司未支付，故融和公司应当承担定作款2780800元自2017年1月18日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失。华燕公司主张国融公司构成债务加入，该主张依据不足，本院对其要求国融公司承担责任的诉讼请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、陕西融和化工集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向江阴市华燕石化机械装备有限公司支付定作款2780800元并支付该款自2017年1月18日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失。二、驳回江阴市华燕石化机械装备有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息损失。案件受理费129300、保全费5000元，共计134300元（江阴市华燕石化机械装备有限公司已预交），由江阴市华燕石化机械装备有限公司负担109250元，由陕西融和化工集团有限公司负担25050元。陕西融和化工集团有限公司应负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付江阴市华燕石化机械装备有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时,根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  杨 奕代理审判员  王杰兵人民陪审员  胡翰刚二〇一七年七月八日书 记 员  张春楠本案援引法律法规《中华人民共和国合同法》：第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。