福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终372号
原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
上诉人林伟聪（曾用名林伟鑫），男，1988年1月15日出生于福建省长泰县，汉族，中专文化，无固定职业，家住福建省长泰县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月21日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人黄松泰，福建泾渭明律师事务所律师。
福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控原审被告人林伟聪犯诈骗罪一案，于2017年6月30日作出（2017）闽0602刑初343号刑事判决。原审被告人林伟聪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅全案卷宗，讯问上诉人，审查上诉理由、辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年6月19日，被告人林伟聪在芗城区南昌中路九龙城“阿某1”店内，凭其事先伪造的一份矿区投资合同书，虚构投资矿区项目骗取被害人黄某1的信任，并以合伙投资矿区石头为由骗得被害人黄某1投资，后被害人黄某1于2015年6月21日通过兴业银行转账的方式，每次转账人民币50000元，分4次将共计人民币20万元的钱款转账至被告人林伟聪的建行账户。被告人林伟聪得款后将其中人民币12000元用于归还其个人的工行信用卡欠款，其中人民币2000元用于归还其个人的建行信用卡欠款，剩余钱款用于偿还赌债。2015年8月12日，被告人林伟聪通过银行转账人民币2万元给被害人黄某1，谎称系投资所得利润，后于2015年8月22日在芗城区瑞京花园门口，以投资矿区石头利润可观要求被害人黄某1追加投资为由，再次骗得被害人黄某1交付现金人民币10万元，后将该赃款全部用于偿还赌债。案发后，被告人林伟聪亲属已退还被害人黄某1人民币40000元。
原判认定上述事实的依据有：被害人黄某1的陈述、证人林某的证言，伪造的矿区投资合同书、和解协议书、银行交易明细记录、谅解书、被告人的户籍证明、前科证明，公安机关出具的到案经过、经被告人辨认确认的现场示意图及照片以及被告人林伟聪的供述、辩解等。
原判认为，被告人林伟聪以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人林伟聪能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。案发后，被告人林伟聪已退还被害人黄某1部分赃款并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。遂依法判决：判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；责令被告人林伟聪将未退赔的赃款人民币240000元退赔给被害人。
上诉人林伟聪上诉提出，一审判决量刑畸重，理由如下：1.上诉人和被害人是姨表兄弟亲属关系，长期以来与被害人有频繁的资金往来，上诉人的家属已经就欠款事宜与被害人黄某2达成和解协议，社会危害性小；2.原审认定的“再次骗得被害人黄某2现金人民币10万元”不事实，该款项属于私人借款；3、上诉人在被捕前遵纪守法，没有社会不良记录，归案后如实供述不法行为，积极退还赃款并取得被害人谅解，请求二审予以从轻处罚。
上诉人林伟聪的辩护人提出辩护意见补充如下：原审判决量刑过重，应酌情对其从轻处罚。1.原审判决未客观体现从轻处罚情节；2.本案是由经济纠纷因上诉人林伟聪没有经济能力还款转化为诈骗犯罪，上诉人林伟聪与被害人黄某2、涉案合同相对人林某都有长期的民间借贷关系往来，所涉法律关系复杂，且30万元被骗款来源问题未查清。恳请二审法院对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人林伟聪犯诈骗罪的事实清楚，原判据以定案的证据均经原审法庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人林伟聪及其辩护人诉辩提出：林伟聪“再次骗得被害人黄某2现金人民币10万元”不事实、林伟聪与被害人黄某2、涉案合同相对人林某都有长期的民间借贷关系往来，所涉法律关系复杂，且30万元被骗款来源问题未查清等意见，经查，被害人报案时明确其被骗二次金额共计30万元，上诉人林伟聪在侦查及一审审理期间对此供认不讳，且亦无客观证据证明10万元私人借款关系存在，本案犯罪事实由被害人黄某2、证人林某的证言、上诉人林伟聪的供述等证据相互印证，足以认定。关于本案中的谅解、如实供述等情节及上诉人的社会表现，已经一审量刑时综合考量；一审判决综合本案犯罪性质、情节及社会危害性，依法定罪处刑，并无不当。故上述诉辩意见无事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林伟聪以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。归案后，上诉人林伟聪能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；已退还被害人黄某1部分赃款并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人林伟聪及其辩护人关于其诈骗数额及量刑偏重的诉辩意见，经查与事实不符，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
审 判 员 郭昭容
审 判 员 杨 健
二〇一七年九月二十九日
法官助理 蔡琛华
书 记 员 林潇璇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。