广东省韶关市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤02刑终343号
抗诉机关广东省始兴县人民检察院。
原审被告人聂东亮，男，汉族，1987年10月22日出生于广东省始兴县，初中文化，无业，住所地始兴县。2007年12月11日因犯投放危险物质罪被判处有期徒刑五年；2014年11月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2015年2月27日刑满释放。2016年11月28日因本案被行政拘留十五日，同年12月13日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同月27日被监视居住，2017年6月2日被逮捕。现羁押于始兴县看守所。
广东省始兴县人民法院审理始兴县人民检察院指控原审被告人聂东亮犯盗窃罪一案，于2017年8月24日作出（2017）粤0222刑初80号刑事判决。原公诉机关始兴县人民检察院向本院提出抗诉。本院于同年10月9日立案并依法组成合议庭，经通知韶关市人民检察院阅卷后，于同年10月30日公开开庭审理了本案。韶关市人民检察院指派检察员陈宏斌出庭履行职务，原审被告人聂东亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年11月26日晚上，被告人聂东亮在始兴县太平镇大国门窗店铺二楼打麻将，期间向他人借车外出遭拒绝后，便盗走被害人陈某停放在店门口的一辆“广骏”牌电动车，并以人民币500元的价格卖给始兴县太平镇北门路小鸟电动车车行。案发后，被盗电动车已扣押并发还被害人。经始兴县价格认证中心认定，被盗电动车的价格为人民币1986元。
原判认定上述事实，有户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、聂东亮犯前罪的判决书及刑满释放证明，行政处罚决定书，到案经过，通话记录，追缴物品清单，收款收据，辨认笔录，物证电动车一辆（照片），被害人陈某的陈述，证人刘某、张某、李某1、李某2、李某3的证言，被告人聂东亮的供述，始兴县价格认证中心出具的始价认定[2016]211号价格认定结论书，现场勘验笔录、现场示意图及照片等证据证实。
原判认为，被告人聂东亮曾因盗窃罪受过刑事处罚，又以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值人民币1986元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。鉴于其犯前罪已作定罪因素予以评价，不得作为“累犯”情节再次评价。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人聂东亮犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。
二、追缴被告人聂东亮违法所得人民币500元。
宣判后，始兴县人民检察院抗诉及出庭履行职务的韶关市人民检察院检察员在法庭上宣读的韶检诉支刑抗[2017]5号支持刑事抗诉意见书，均认为原判不认定原审被告人聂东亮的行为构成累犯，确有错误，请予以纠正。
经审理查明，原判认定原审被告人聂东亮犯盗窃罪的事实清楚，认定上述犯罪事实的证据经开庭查证属实，本院予以确认。
对于抗诉机关提出的意见，经查，根据《最高院、最高检关于办理盗窃案件适用法律若干问题的解释》第二条“盗窃公私财物，具有下列情形之一的，‘数额较大’的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的”；原审被告人聂东亮曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，本次盗窃的数额已超出上述规定数额较大的标准，故其行为构成盗窃罪。且其行为属前罪刑罚执行完毕之后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条关于累犯的构成要件。故抗诉机关提出的抗诉意见，理据充分，予以采纳。
本院认为，原审被告人聂东亮以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定聂东亮犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，唯对原审被告人聂东亮属累犯的情节未作认定，导致量刑不当，依法应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。鉴于被盗赃物已追缴并发还给被害人，原审被告人聂东亮归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第十四条之规定，判决如下：
一、维持广东省始兴县人民法院（2017）粤0222刑初80号刑事判决第一项对原审被告人聂东亮的定罪部分及第二项。
二、撤销广东省始兴县人民法院（2017）粤0222刑初80号刑事判决对原审被告人聂东亮的量刑部分。
三、原审被告人聂东亮犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3500元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原审被告人聂东亮因本案被羁押30日应予折抵刑期，即自2017年6月2日起至2018年2月1日止。罚金在本判决生效后一个月内缴交。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张新民
审 判 员 喻 权
审 判 员 陈俊文
二〇一七年十月三十一日
法官助理 花珑凤
书 记 员 陈佳庆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。