安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0826刑初208号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人余飞煌，于安徽省宿松县，务农。2001年8月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年，2006年11月因犯寻衅滋事罪、赌博罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元，2009年11月13日释放。2016年3月2日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪、开设赌场罪被宿松县公安局执行刑事拘留，同月29日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕，同年4月14日被宿松县公安局取保候审，共羁押44日，2016年8月12日经本院决定逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人江石焰，安徽皖松律师事务所律师。
辩护人苏婉，安徽皖松律师事务所实习律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉[2016]205号起诉书指控被告人余飞煌犯拒不执行判决罪、开设赌场罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月24日8月30日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员石继军、汪其虎出庭支持公诉，被告人余飞煌及其辩护人江石焰、苏婉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：（一）被告人余飞煌拒不执行判决的事实
被告人余飞煌于2013年6月22日、7月5日先后两次向王某借款20万元，并约定2013年10月1日前还清，到期后余飞煌拒不还款。王某遂于2014年4月23日将余飞煌起诉至宿松县人民法院，2014年7月7日，宿松县人民法院依法作出（2014）松民一初字第00592号民事判决书，判决余飞煌偿还王某20万元借款本息。判决生效后，被告人余飞煌未执行宿松县人民法院判决。王某遂于2014年8月25日向宿松县人民法院申请执行上述民事判决。宿松县人民法院在执行过程中发现：2015年4月13日，中城建第三工程集团有限责任公司安徽省北沿江公路宿松施工段项目部与余飞煌签订房屋租赁合同，并于次日转账租赁金153000元至余飞煌银行账户。租金到帐后，被告人余飞煌在有经济能力执行上述民事判决的情况下不执行法院判决，将该租金作其它用途。
案发后，被告人余飞煌已归还王某借款本息27万元整。
（二）被告人余飞煌开设赌场的事实
2014年8月至10月期间，杨某、齐某（二人另处）等人为非法谋取暴利，在湖北省黄梅县停前镇开设赌场，该赌场以推牌九的方式赌博，每场至少20余人参赌。采取“鳖打水”抽50﹪和满坎抽5﹪的方式抽头渔利，平均每场抽头渔利5万余元。杨某安排被告人余飞煌为赌场邀约参赌人员并在赌场内“插角”，余飞煌共在赌场做事十余天，每天得2000元至5000元不等的工资，共获利30000余元。
案发后，被告人余飞煌退赃款30000元。
对上述指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据，据此认为：被告人余飞煌对法院判决有能力执行而拒不执行，情节严重；被告人余飞煌伙同他人开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第三百零三条第二款和第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以拒不执行判决罪和开设赌场罪追究其刑事责任。被告人余飞煌是开设赌场的从犯，应当从轻处罚。被告人余飞煌系累犯，应当从重处罚。被告人余飞煌犯有数罪，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人余飞煌对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人对公诉机关的指控不持异议，并以被告人余飞煌具有自首等为由作罪轻的辩护。
经审理查明：（一）被告人余飞煌拒不执行判决的事实
被告人余飞煌于2013年6月22日、7月5日先后两次向王某借款20万元，并约定2013年10月1日前还清，到期后余飞煌拒不还款。王某遂于2014年4月23日向本院起诉，2014年7月7日，本院依法作出（2014）松民一初字起诉第00592号民事判决书，判决余飞煌偿还王某20万元借款本息。判决生效后，被告人余飞煌未执行本院判决。王某遂于2014年8月25日向本院申请执行。本院在执行过程中发现：2015年4月13日，中城建第三工程集团有限责任公司安徽省北沿江公路宿松施工段项目部与余飞煌签订房屋租赁合同，并于次日转账租赁金153000元至余飞煌银行账户。租金到帐后，被告人余飞煌在有经济能力执行判决的情况下不执行法院判决，而将该租金用作其它。
案发后，被告人余飞煌已归还王某借款本息27万元整。
（二）被告人余飞煌开设赌场的事实
2014年8月至10月期间，杨某、齐某（均另处）等人以非法营利为目的，在湖北省黄梅县停前镇开设赌场，该赌场以推牌九的方式赌博，每场至少20余人参赌。采取“鳖打水”抽50﹪和满坎抽5﹪的方式抽头渔利，平均每场抽头渔利5万余元。杨某安排被告人余飞煌为赌场邀约参赌人员并在赌场内“插角”，余飞煌共在赌场做事十余天，每天得2000元至5000元不等的工资，共获利30000余元。
案发后，被告人余飞煌向宿松县公安局退缴非法所得30000元。
2016年3月2日被告人余飞煌自动投案，并如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人余飞煌在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人余飞煌的供述和辩解，同案人孙某、何某乙、齐某、石某乙、祝某、张某甲、许某、张某乙、杨某、汪某的供述和辩解，证人宋某、汪某、石某甲、田某、沈某、胡某、汤某、李某、刘某、何某甲的证言，被害人王某的陈述，宿松县公安局出具的户籍证明、到案经过、扣押清单，本院（2014）松民一初字第00592号民事判决书、执行立案审批表、执行通知书、报告令、执行笔录、移送函、执行结案通知书和函，强制执行申请书，房屋租赁合同，汇款凭证，中国农业银行银行卡交易明细清单，安徽省白湖监狱管理分局离监犯综合信息表，本院（2001）松刑初字第57号刑事附带民事判决书和（2006）松刑初字第97号刑事判决书，安徽省巢湖市中级人民法院（2009）巢刑执字第5688号刑事裁定书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人余飞煌对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。被告人余飞煌以非法营利为目的，伙同他人设立赌博场地，邀约他人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人余飞煌的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，应予采纳。在开设赌场的共同犯罪中，被告人余飞煌起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人余飞煌被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，对开设赌场是累犯，应当从重处罚。被告人余飞煌犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人余飞煌在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人余飞煌在案发后履行了法院的判决、退缴了开设赌场的非法所得，均可对其酌情从轻处罚。故对辩护人提出余飞煌具有自首等情节的辩护意见予以采纳。综上，根据被告人余飞煌犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等,决定对其予以处罚。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百一十三条和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余飞煌犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑九个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先行羁押44日折抵刑期44日，即自2016年8月12日起至2017年7月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人余飞煌向宿松县公安局退缴的非法所得30000元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小敏
审 判 员 吴国才
人民陪审员 高用九
二〇一六年九月七日
书 记 员 尹佳丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。