河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀05民终2900号
上诉人（原审原告,反诉被告）：山东莱芜煤矿机械有限公司，住所地山东省莱芜市凤城西大街329号。
法定代表人：冯涛，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张西建，男，1968年9月16日出生，汉族，该公司法律事务部部长。
委托诉讼代理人：李国，山东纵观律师事务所律师。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：河北省安装工程有限公司，住所地石家庄市新华路296号盛安大厦。
法定代表人：张国友，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘迎春，河北亚华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘兴义，男，1969年9月11日出生，汉族，该公司员工。
上诉人山东莱芜煤矿机械有限公司因与被上诉人河北省安装工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省巨鹿县人民法院（2016）冀0529民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
山东莱芜煤矿机械有限公司上诉请求：一、依法撤销原审判决第一项，并改判为“被告河北省安装工程有限公司在判决生效后十日内支付原告山东莱芜煤矿机械有限公司货款702360元并支付利息（以702360元为基数，从2014年6月20日予以计算，按照每天0.5%的利率，计算至实际支付为止）；二、撤销原审判决第二项和第三项；三、一审及二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人逾期交货并判决上诉人承担违约金，是极其错误的，属于故意歪曲事实，明显偏袒被上诉人。1、合同第一条约定：“合同总价款876万元。预付款到位后三个月开始按安装顺序交货，四个半月交齐全部货物。”合同第七条约定：“合同签订后预付合同金额30%，乙方发货前甲方付合同金额35%，货物发至90%时甲方去乙方现场验货合格后再付合同金额10%，然后发齐全部货物”。很明显，合同第七条是对第一条进一步明确和补充，应以第七条款为准。根据上述合同约定，合同的预付款包括两期，第一期是合同金额30%，第二期是合同金额35%。如果被上诉人支付第二期后超过四个半月，即应当视为上诉人逾期交货。被上诉人付款时间：（1）2012年8月3日付货款承兑200万元；（2）2012年10月8日付货款承兑100万元；（3）2012年11月20日付货款承兑100万元；（4）2013年1月11日付货款承兑169万元；（5）2013年3月15日付货款承兑100万元;（6）2013年3月22日付货款承兑120万元。从付款时间来看，2012年10月8日付货款30%，2013年1月11日付货款至65%，若上诉人在2013年5月26日前交货就不存在逾期交货；而实际情况是上诉人在2013年3月29日前全部交货完毕。因此上诉人不存在逾期交货违约行为。未曾想到的是，一审认为上诉人在2012年10月18日即己开始发货，表明合同当事人并未按合同第七条执行，仅仅将合同第一条作为认定逾期交货的依据。上诉人明明是在被上诉人没有及时付款的情况下提前交付货物，一审却认定上诉人违约逾期交货，判决明显不公。2、双方于2013年3月22日达成承诺书，重新约定了交货时间和逾期交货的违约条款，上诉人按照约定在十日内交货完毕，同样不存在逾期交货违约行为；而一审法院却认定承诺书不是协商变更交货期限，没有约定被上诉人放弃追究逾期交货的权利。这种认定更是明显偏袒被上诉人。需要说明的是，2012年7月18日合同签订后，被上诉人于2012年10月8日才将预付款付至30%，推迟81天。在合同履行期间，被上诉人一直没有按照合同约定付款，严重影响了上诉人外围采购配套件的进度，上诉人曾三次给被上诉人发传真催款，直至2013年1月11日被上诉人才付至货款65%。一审对于被上诉人的违约行为视而不见，却严重歪曲客观事实认定上诉人违约，明显有失公平。3、一审认定上诉人承担违约金为605205.84元，不知一审是如何计算的；根据法律等规定违约金不能超过损失的30%，被上诉人根本不存在损失，何来这么高的违约金，更何况上诉人根本不存在违约行为。二、应支持上诉人的利息损失。根据查明的事实，2013年6月9日设备实验正常；至于上诉人提供的报告服务单不符合合同约定“整体安装完毕试车合格三方出具验收报告”，不是上诉人的原因造成，既然设备己经试验正常，就应当开始计算质保期，那么到2014年6月9日质保期届满，被上诉人应当在合理期限内（留取10日）支付剩余10%质保金即876000元；现实际剩余质保金为702360元，其利息应当从2014年6月20日予以计算，按照每天0.5%的利率，计算至被上诉人实际支付为止。该违约金利息损失应当得到法律的支持。综上，请求二审法院查明上述事实，依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
河北省安装工程有限公司答辩称，上诉人的上诉理由不成立，应当驳回其诉讼请求，维持原判。
山东莱芜煤矿机械有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即支付货款70.236万元及其利息；2、本案的所有诉讼费用由被告负担。
河北省安装工程有限公司向一审法院反诉请求：1、依法判令被反诉人赔偿反诉人逾期交货违约金1067754元；2、反诉费由被反诉人承担。
一审法院认定事实：2012年2月河北省安装工程有限公司与河北方正钢板集团有限公司签订了一份126㎡烧结工程建设工程施工合同。2012年7月18日，河北省安装工程有限公司（甲方）与山东莱芜煤矿机械有限公司（乙方）及河北方正钢板集团有限公司（现更名为：河北方正联诚重工机械集团有限公司）签订买卖合同一份。合同约定：设备为圆盘PQ20A7个（单重4500㎏、单价51700元）、圆盘PQ16A1个（单重26900㎏、单价29700元）、3＊12混料机1台（单重94471㎏、单价1438600元）、3＊13混料机1台（单重97971㎏、单价1508800元）、BS112烧结机1台（单重235740㎏、单价2218000元）、HL120环冷机1台（单重351723㎏、单价3203000元），设备总重814095kg，合同总价款8760000元；交货时间为预付款到位后，三个月开始按安装顺序交货，四个半月交齐全部货物；质量保证期为安装调试合格之日起十二个月或设备全部到达现场后十五个月；设备重量：设备到达业主现场后全部过磅，乙方所提供设备总重量误差不超过土3%，少于3%的部分，按系统设备吨单价在结算中扣除，多于3%部分不再另付款；结算条件：合同签订后甲方预付合同金额的30%，乙方发货前甲方付合同金额的35%（其中10%为业主代付），货物发至90%时甲方去乙方现场验货合格后再付合同金额的10%，然后发齐全部货物。整体安装完毕试车合格三方出具验收报告后付合同金额的15%，剩余10%质保金质保一年后付清；乙方逾期交货的，每逾期一日，向甲方支付合同价的0.5%的违约金，按以下公式计算：逾期日历天日数×逾期货物的合同价×0.5%。被告付款时间和数额为：2012年8月3日付承兑200万元、2012年10月8日付承兑100万元、2012年11月20日付承兑100万元、2013年1月11日付承兑169万元、2013年3月15日付承兑100万元、2013年3月22日付承兑120万元，总计付款789万元。自2012年10月18日原告开始陆续发货，到2013年3月30日交付了全部货物，发货时，对合同约定的各种设备零部件存在混装现象。2013年3月22日，李明杰以河北省安装工程公司第三分公司（甲方）的名义与原告（乙方）签订一份承诺书，主要内容为：乙方承诺将所有货物在十天内全部发至现场，若乙方在承诺期内未发完全部货物，每拖期一天罚款六万元；甲方同意在乙方全部货物发完前将货款付至全部货款的90%。2013年2月23日前，到货重量为357380公斤，此后到货日期、种类及重量为：2013年2月27日环冷机和烧结机26吨、2013年2月28日环冷机和烧结机21.94吨、2013年2月28日环冷机24.74吨、2013年3月6日环冷机36.92吨、2013年3月8日环冷机和烧结机36.1吨、2013年3月24日环冷机和烧结机38.78吨、2013年3月24日环冷机和烧结机36.2吨、2013年3月26日混料机40.08吨、2013年3月27日混料机36.22吨、2013年3月27日环冷机和烧结机15.93吨、2013年3月28日混料机37.66吨、2013年3月30日混料机39.44吨、2013年3月30日环冷机和烧结机25.35吨。后对设备进行了安装调试，到2013年6月9日单机设备试车基本正常。2013年3月，原告陆续给河北方正钢板集团有限公司开具了859.236万元的发票。一审法院认为，河北省安装工程有限公司与山东莱芜煤矿机械有限公司及河北方正钢板集团有限公司（现更名为：河北方正联诚重工机械集团有限公司）签订的买卖合同系有效合同，各方均应按照合同享有权利，并履行相应的义务。被告提交的过磅单（复印件）及原告庭后提交的过磅单（复印件），虽然双方相互否认，但经该院核对除被告未提交发货日期为2012年10月18日、2013年3月25日的磅单外双方的磅单基本一致，依据合同应按原告提交的业主现场磅单为准，被告未提交的部分应按原告提交的磅单为准，据此计算货物重量与原告主张的被告认可774吨相符，应认定原告供货重量为774吨，因不能确定亏吨的具体货物，原告按货物平均价格扣除亏吨货物的价款，可予以确认，故货款总额为859.236万元，被告已支付789万元，被告尚欠原告70.236万元，原告要求被告支付，被告应予支付。合同未约定逾期付款的违约责任，且原告提交的用户服务报告单不符合合同中“整体安装完毕试车合格三方出具验收报告”的约定，原告要求被告支付利息，该院不予支持。合同约定“交货时间为预付款到位后，三个月开始按安装顺序交货，四个半月交齐全部货物”，被告2012年8月3日付款200万元、2012年10月8日付款100万元，到2012年10月8日被告付款已超过合同价款的30%，原告应在四个半月即2013年2月23日前交齐全部货物。合同结算条件中虽约定“合同签订后甲方预付合同金额的30%，乙方发货前甲方付合同金额的35%”，但原告在被告预付款到位后的2012年10月18日即已开始发货，表明合同当事人并未按此执行。原告辩称2013年1月11日被告付了百分之六十五的货款，按合同约定可以发货，四个半月可以推定交货期为2013年5月26日，我方最后一车货物发出在3月29日，不存在交货延期。原告的辩解不符合合同中预付款到位后四个半月交齐全部货物的约定，其辩解该院不予认可。2013年3月22日原告与被告工作人员李明杰签订的承诺书，系被告承诺提前支付货款，原告承诺在十日内发完全部货物，如不能按期发完，加重违约惩罚。该承诺书，系各方的承诺，不是双方协商变更交货期限，也无被告放弃追究原告已逾期交货的权利的约定，原告以此辩解未逾期交货，不能成立。原告逾期交货应按合同约定承担违约责任即逾期日历天数×逾期货物的合同价×0.5%，混装货物可按平均单价计算，据此计算，原告应支付被告逾期交货的违约金605205.84元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条的规定，判决如下：一、被告河北省安装工程有限公司支付原告山东莱芜煤矿机械有限公司货款702360元。二、反诉被告山东莱芜煤矿机械有限公司支付反诉原告河北省安装工程有限公司违约金605205.84元。三、上述两项折抵后，被告河北省安装工程有限公司支付原告山东莱芜煤矿机械有限公司货款97154.16元，于本判决生效之日起十日内履行。四、驳回原告山东莱芜煤矿机械有限公司、反诉原告河北省安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10824元，由被告河北省安装工程有限公司负担；反诉案件受理费14409元，由反诉原告河北省安装工程有限公司负担6242元，由反诉被告山东莱芜煤矿机械有限公司负担8167元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人山东莱芜煤矿机械有限公司与被上诉人河北省安装工程有限公司及河北方正钢板集团有限公司签订的买卖合同是各方真实意思表示，并不违反法律规定，系有效合同。双方当事人在履行合同的过程中发生争议，应按照合同约定履行相应的义务。本案双方当事人对合同约定的条款产生分歧，上诉人主张按照合同的第七条约定，在发货前被上诉人应预付合同金额的65%，预付款应为合同金额的65%；被上诉人主张应按照合同第一条和第七条前半部分约定预付款应为合同金额的30%。双方对合同约定产生分歧后，被上诉人2012年8月3日付款200万元、2012年10月8日付款100万元，到2012年10月8日付款超过合同价款的30%，被上诉人认为预付款已到位，但此时上诉人认为未达到合同金额的65%，不应按合同履行，双方发生争议。根据合同约定的条款和双方履行合同情况综合分析，一审法院以此时间点认定预付款到位不妥，应予纠正。双方产生纠纷后，上诉人为了促进合同履行，于2012年10月18日开始给被上诉人发货，应视为上诉人对合同第七条约定的预付款金额同意变更，因此应当将该时间点认定为预付款到位的时间。上诉人应在2012年10月18日后的四个半月即2013年3月5日前交齐全部货物，逾期交付的货物应支付违约金。另2013年3月22日双方签订承诺书，对于付款的时间、数额和剩余货物发货的时间和期限以及违约金重新进行约定，此后双方也严格按约定履行了自己的义务。因为双方对于3月22日以后交付的货物重新进行了约定，因此3月22日以后的期间不应再计算违约金。综上，按合同约定承担违约责任即逾期日历天数×逾期货物的合同价×0.5%，混装货物可按平均单价计算。违约金计算方式为：设备总价款÷设备总重量×逾期设备的重量×逾期的天数×0.5%。逾期违约金分别为：3月6日环冷机违约金3203000÷351723×36920×1×0.5%=1681元；3月8日环冷机和烧结机违约金5421000÷587463×36100×3×0.5%=4997；剩余3月22日以后交货的货物违约时间均为17天。3月24日环冷机和烧结机违约金5421000÷587463×（38780+36200）×17×0.5%=58812；3月26日、27日混料机违约金2947400÷192442×（36220+40080）×17×0.5%=99330；3月27日环冷机和烧结机违约金5421000÷587463×15930×17×0.5%=12495；3月28日混料机违约金2947400÷192442×37660×17×0.5%=49027；3月30日混料机违约金2947400÷192442×39440×17×0.5%=51345；环冷机和烧结机违约金5421000÷587463×25350×17×0.5%=19883；以上违约金总计297570元。
综上所述，山东莱芜煤矿机械有限公司的上诉请求部分成立,应予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（二）项的规定，判决如下：
一、维持河北省巨鹿县人民法院（2016）冀0529民初1476号民事判决第一项、第四项，即：“一、被告河北省安装工程有限公司支付原告山东莱芜煤矿机械有限公司货款702360元；四、驳回原告山东莱芜煤矿机械有限公司、反诉原告河北省安装工程有限公司的其他诉讼请求。”
二、变更河北省巨鹿县人民法院（2016）冀0529民初1476号民事判决第二项为“原审反诉被告山东莱芜煤矿机械有限公司支付原审反诉原告河北省安装工程有限公司违约金297570元；”
三、变更河北省巨鹿县人民法院（2016）冀0529民初1476号民事判决第三项为“双方给付款项折抵后，原审被告河北省安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原审原告山东莱芜煤矿机械有限公司货款404790元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10824元，由河北省安装工程有限公司负担；反诉案件受理费14409元，减半收取7205元，由河北省安装工程有限公司负担3805元，由山东莱芜煤矿机械有限公司负担3400元。二审案件受理费9852元,由上诉人山东莱芜煤矿机械有限公司负担6800元，由被上诉人河北省安装工程有限公司负担3052元。
本判决为终审判决。
审判长 刘孟印
审判员 邓永胜
审判员 毕建军
二〇一七年十月二十六日
书记员 张姿巍