湖北省宜昌市伍家岗区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0503民初1178号原告：湖北坤洁建设有限责任公司，住所地宜昌市沿江大道万达广场C座13层031324号。组织机构代码58545988-7。法定代表人：王地海，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡阳，该公司法务。被告：河南华盛建设集团有限公司，住所地河南省林州市采桑行政街37号。统一社会信用代码91410581715632466U。法定代表人：宋俊才，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘建华，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。被告：河南华盛建设集团有限公司宜昌分公司，住所地宜昌市沿江大道特168-6号（1705-1708室）。统一社会信用代码91420500557020340K。负责人：赵军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘建华，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：闵成松，该公司财务主管。特别授权代理。原告湖北坤洁建设有限责任公司（以下简称“坤洁公司”）与河南华盛建设集团有限公司（以下简称“华盛公司”）、河南华盛建设集团有限公司宜昌分公司（以下简称“华盛公司宜昌分公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年7月19日立案受理后，被告华盛公司提出管辖权异议，本院于2016年8月3日作出（2016）鄂0503民初1178号民事裁定书，驳回其异议，被告华盛公司表示不对该裁定上诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告坤洁公司的委托诉讼代理人胡阳、被告华盛公司和华盛公司宜昌分公司共同委托诉讼代理人刘建华、被告华盛公司宜昌分公司的委托诉讼代理人闵成松均到庭参加诉讼。庭审中，双方均申请庭外和解，后和解未成。本案现已审理终结。原告坤洁公司向本院提出诉讼请求：1.二被告立即向原告支付尚欠的工程款本金及违约损失共计2584791.67元（违约损失暂计算至2016年6月1日，按照银行同期贷款利率的4倍计算），实际应算的违约损失请求人民法院计算至工程款付清时止。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2012年4月6日签订土石方工程施工合同，工程地点位于宜昌市××岗区××大道中心医院内，合同约定土方单价为28元/立方米，岩石单价为75元/立方米，甲方（即被告华盛公司宜昌分公司）按照乙方（即原告坤洁公司）施工进度的60%支付工程款，保证每月至少结算一次，若甲方不按约定履行付款义务，应按照逾期天数，按日加付逾期款项千分之五的违约金。合同签订后，原告按照合同约定履行了自己的施工义务。2014年7月6日，原、被告对工程总价进行了决算，确定工程总价为4060564.4元，但截至2016年3月1日，被告共计向原告支付工程款2145000元，被告不按合同约定履行付款义务给原告造成了极大的经济损失，故原告诉至法院。被告华盛公司辩称，原告所陈述的欠付本金及违约金的事实不存在。截止2016年3月1日，华盛公司已经向原告支付完毕本案工程款。原告同时主张违约金及利息损失没有约定及法律规定，而且违约金及利息损失远远超过原告起诉的本金，违反法律规定，不应当得到支持。本案是原告违约在先，因为双方约定的工程期限自2012年4月6日至2012年7月15日，但实际2013年1月8日才完工，故原告应当向被告支付违约金374000元。被告没有原告所说的违约行为，原告说的是应当支付进度款，进度款的支付必须是原告向被告进行进度审核后方能支付，但是原告没有在合同约定的时间向被告提出进度的审核申请，故导致不能按期支付工程款的原因是原告自身原因引起。双方于2014年7月6日才进行了工程总量决算。综上，被告没有任何违约行为，诉讼费应当由原告自行承担。被告华盛公司宜昌分公司辩称，同意被告华盛公司的答辩意见。另外，华盛公司宜昌分公司不是本案的适格主体，不应当承担相应的法律后果，我公司是在华盛公司的授权下签订的合同，不应当承担相应的法律责任。经审理查明，2012年4月6日，原告坤洁公司和被告华盛公司宜昌分公司签订《土石方工程施工合同》，甲方（被告华盛公司宜昌分公司）将宜昌市中心医院急诊综合大楼土石方（二期）挖运工程发包给乙方（原告坤洁公司）。合同第一条约定，土方单价为28元/立方米，岩石单价为75元/立方米。合同第二条约定，工程期限从2012年4月6日至2012年7月15日，若因为甲方原因造成施工不能正常进行或者其他不可预见、不可抗力情况，工期顺延。合同第四条约定，工程款原则上按照施工进度支付，甲方应按照乙方施工进度的60%支付工程款，保证每月至少结算一次，在工程完工后，乙方在三天内提供决算书作为付款依据，甲方在十五天之内审核完毕后，甲方一次性支付给乙方余下工程决算款。合同第五条约定，如甲方不按合同规定预付或结算工程款，除支付合同规定的预付或结算工程款外，还应按逾期天数，按日加付逾期款项千分之五的滞纳金。乙方应合理组织施工和机械车辆调配，保证工程按期完成，每拖后一天，向甲方交纳罚金2000元。合同还对工程其他情况进行了约定。2012年3月28日原告坤洁公司开始入场施工，实际完工时间为2013年1月8日。2014年7月6日，原告坤洁公司和被告华盛公司对中心医院土石方工程进行了决算，双方共同确认本案工程款为4060564.4元。另查明，原、被告之间除了签订有本案中心医院土石方工程项目外，2013年期间还签订了“悦和工程项目、依山郡工程项目”以及2013—2014年期间签订有“南玻工程项目”。中心医院土石方工程开工后，被告华盛公司陆续与原告坤洁公司进行结算，其中于2012年7月10日向原告坤洁公司支付工程款200000元；2012年9月6日支付50000元；2012年9月8日支付100000元；2012年9月19日支付30000元；2014年7月4日支付300000元；2014年8月1日支付1000000元；2014年9月3日支付200000元；2016年3月1日支付265000元，上述共计2145000元。除此之外，被告华盛公司还主张2013年12月9日向原告支付了本案工程款420700元，2013年12月24日支付了780000元，2014年1月27日支付了1350000元，上述三笔款项在《中国建设银行网上银行电子回单》的“用途”栏中均标明为“中心医院工程款”。上述事实，有当事人的陈述，原告和二被告公司的营业执照、组织机构代码证，湖北坤洁建设有限责任公司变更信息、《土石方工程施工合同》、《坤洁公司中心医院土石方工程决算》、收据、收款收据、中国建设银行网上银行电子回单、银行承兑汇票、领款单、律师函、庭审笔录、质证笔录以及询问笔录等在卷佐证。本院认为，本案是一起因工程款支付问题引起的纠纷，应当定性为建设工程合同纠纷，原、被告签订的《土石方工程施工合同》系双方真实意思表示，该合同成立并生效。合同签订后，原告履行了己方的义务，被告亦应按约支付工程款。经过庭审查明，原告主张被告对其支付了工程款2145000元，被告因举证证明另外的420700元、780000元、1350000元三笔款项在《中国建设银行网上银行电子回单》的“用途”栏中均标明为“中心医院工程款”，故本院认定上述三笔款项均为被告对原告支付的中心医院土石方工程款。三笔款项与原告自认的款项合计为4695700元，已超出本案双方经过决算的工程款项4060564.4元。因原、被告双方在2012至2014年期间签订有多个工程项目，双方也均认可超出本案工程款项的数额应是对其他项目工程款的支付，但原告却无法举证证明具体哪几笔是超出对本案工程项目的支付，则按照被告付款的先后时间顺序，本院认定截止2014年8月1日被告向原告支付1000000元中的829864.4元用于支付本案所涉工程款，且至此本案4060564.4元的工程款应视为支付完毕，1000000元中的剩余部分170135.6元以及2014年9月3日的200000元和2016年3月1日的265000元均应视为对本案之外工程项目的支付。故对于原告主张二被告对其支付剩余工程款的诉请，本院不予支持。另外，原告还要求二被告对其支付相应的违约损失，因为按照合同约定“甲方应按照乙方施工进度的60%支付工程款，保证每月至少结算一次”但原告未提交有效证据证明其分阶段与被告进行了相关核算，仅提交一份2014年7月6日《坤洁公司中心医院土石方工程决算》，双方均签字盖印确认了本案工程款总额为4060564.4元。故违约金的起算时间为2014年7月7日，截止2014年7月6日，被告华盛公司共向原告坤洁公司支付中心医院土石方工程款3230700元，尚欠829864.4元。后被告华盛公司于2014年8月1日向原告坤洁公司支付了1000000元工程款，视为已将中心医院土石方工程款支付完毕。原告主张违约金按照银行贷款利率四倍计算超过法定最高标准，应当调整为按照中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算。故本案逾期付款违约损失计算公式为：以829864.4元为基数，自2014年7月7日计算至2014年7月31日，按照中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算。此外，被告认为原告存在工期延误而主张违约金，但其未在本案中提起反诉，故对于上述请求，本院不在该案中一并处理。本案的《土石方工程施工合同》虽然是由原告与被告河南华盛建设集团有限公司宜昌分公司签订，但在实际履行过程中，一直是由被告河南华盛建设集团有限公司直接向原告陆续支付工程款，庭审中被告河南华盛建设集团有限公司也认可其作为付款义务的履行主体，因分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故本案所确定的债务由被告河南华盛建设集团有限公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条，判决如下：一、被告河南华盛建设集团有限公司于本判决书生效之日起五日内以829864.4元为基数，按照中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍向原告湖北坤洁建设有限责任公司支付自2014年7月7日计算至2014年7月31日期间的逾期付款违约金。二、驳回原告湖北坤洁建设有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27478元，由原告湖北坤洁建设有限责任公司负担20000元，由被告河南华盛建设集团有限公司负担7478元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  何之华人民陪审员  曲淑明人民陪审员  陈盛模二〇一七年七月十二日书 记 员  白小云