广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终15924号
上诉人（原审原告）：樊高兵，男，1981年11月27日出生，汉族，住江西省九江市修水县。
被上诉人（原审被告）：广州早八点食品有限公司。住所地：广东省广州市黄埔区。
法定代表人：谢宣华，该公司总经理。
委托代理人：赵蜜蜜，该公司职员。
上诉人樊高兵因与被上诉人广州早八点食品有限公司劳动合同纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初3943号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2015年5月18日，上诉人在被上诉人的《入职承诺书》上签名。同日，上诉人在劳动合同上签名，约定合同期限为2015年5月11日至2018年5月31日，上诉人的工作岗位为销售部门担任业务工作，工作地点在深圳。
上诉人于2016年2月1日至2016年2月6日申请事假，2月7日至2月13日春节放假，2月14日至2月15日未上班，2月16日上诉人通过被上诉人的系统向被上诉人申请辞职，辞职原因为个人原因，拟离职时间为2016年3月15日。2016年2月16日，上诉人填写《离职申请单》，离职原因为个人原因，拟离职时间为2016年3月15日。同日，上诉人还填写了《离职交接单》，上面注明的离职时间为2016年3月15日。2016年2月28日，被上诉人向上诉人出具的《离职证明》上所列上诉人离职时间为2016年2月18日。
上诉人主张其在2016年2月16日至2016年3月15日期间有上班，每天通过手机APP考勤系统打卡，与同事毛某办理工作交接时间为2016年2月29日。被上诉人主张上诉人交接工作的时间为2016年2月16日。
原审法院另查明：2016年3月21日，被上诉人向上诉人支付春节放假7天期间的工资778.45元，根据上诉人工资账户银行流水，上诉人2015年6月至2016年1月期间月平均工资为3770.83元。
原审法院认为，关于上诉人的离职原因，根据查明的事实，系上诉人因个人原因自愿申请辞职，故上诉人请求支付解除劳动关系经济补偿金和违法解除劳动关系赔偿金均于法无据，原审法院不予支持。
关于劳动合同，被上诉人在向原审法院提交了有上诉人签名的书面劳动合同，上诉人主张当初所签合同为空白合同且被上诉人未将劳动合同给予上诉人一份，但未能提交证据证明，故上诉人请求未签订劳动合同双倍工资差额，原审法院不予支持。
关于上诉人的实际离职时间，双方主张不一，但双方均确认上诉人在职是采取登陆手机APP系统打卡方式考勤，上诉人提交了被上诉人公司考勤员黄燕珊登陆被上诉人考勤系统后所显示的上诉人在2016年2月16日至2016年3月15日期间的考勤情况的电脑显示照片，上述照片显示上诉人在2016年2月16日至2016年3月15日期间均有登陆手机APP系统打卡考勤。被上诉人不确认上述照片的真实性，上诉人陈述因其是在工作过程中知晓了黄燕珊的登陆名称和密码，故才能取得上述证据。再根据原审法院查明的事实，上诉人通过系统向被上诉人申请辞职显示，上诉人在申请辞职时明确离职时间为2016年3月15日，另上诉人签名填写的《离职申请单》和《离职交接单》上均写明上诉人的离职时间为2016年3月15日，综合上述证据，原审法院认为上诉人所提交的显示上诉人考勤情况的照片虽无法提供原件，但能够与其他证据相互印证，原审法院予以采信，确认上诉人在2016年2月16日至2016年3月15日期间均有登陆手机APP系统打卡考勤。被上诉人向原审法院称述其于2016年3月中旬才停止上诉人登陆手机APP登陆系统的资格，故现实中确实存在上诉人登陆手机APP系统考勤但实际上并未为被上诉人提供劳动的可能，但被上诉人作为手机APP考勤系统的管理方，其应当在上诉人离职后立即停止上诉人的登陆资格，但被上诉人实际停止上诉人登陆资格的时间与上诉人所主张的离职时间一致，且由于上诉人工作性质的特殊性，被上诉人所提交的证据也不足以证实上诉人在2016年2月16日至2016年3月15日期间未实际为被上诉人提供劳动，故被上诉人应当向上诉人支付上述期间的工资。
至于2016年2月1日至2016年2月15日期间的工资，由于上诉人在上述期间因请事假和春节放假等原因未上班，而被上诉人已经支付了春节假期期间的工资，故该时间段的工资原审法院确认被上诉人已经支付完毕。根据原审法院查明的上诉人的月平均工资，上诉人2016年2月16日至2016年3月15日期间的工资计算为3770.83÷21.75×（9天+11天）=3467.43元。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，判决：一、被上诉人广州早八点食品有限公司在判决生效之日起十日内向上诉人樊高兵支付2016年2月16日至2016年3月15日期间的工资3467.43元；二、驳回上诉人樊高兵其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人广州早八点食品有限公司负担。
上诉人不服原审判决，向本院提出上诉称，1、原审判决对上诉人工资计算错误。原审判决依据2015年6月至2016年1月的银行流水算出上诉人的平均工资是3770.83元，并没有考虑到每月社会保险扣除276.36元、每月发放补贴568元(其中2015年6月补贴468元)、2015年12月7日发放的2015年第3季度的季度奖金12894元、以及2016年1月26日发放的2015年第4季度的季度奖金4427.26元。因此，上诉人平均工资计算结果应为：[3770.83元+(276.36元×8+568元×7+468元+12894元+4427.26元)÷8]=6767.84元。2016年2月1日至2016年3月15日期间工资差额按照平均工资标准算出来的结果应为：6767.84÷21.75×(9天+11天)=6223.30元。
2、原审关于离职原因的判决，与客观事实不符。上诉人虽然在离职申请书中有写明因个人原因提出辞职，但在当时被上级主管胁迫的背景条件下，且因上级主管口头承诺补偿一个月工资，因此才有在离职申请书中写明拟离职时间为2016年3月15日。从被上诉人拖欠上诉人工资的行为来看，明显暴露出被上诉人强制要求上诉人离职的信息，剥夺上诉人按正常程序离职请求，其行为明显构成违法解除劳动合同关系这一事实。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被上诉人应支付违法解除劳动合同的经济补偿金及赔偿金。
3、在上诉人提交的证据中，有李恒亲笔签名并按有手印的《证明书》，而原审判决并未提及这一重要证据，该证据证明被上诉人与上诉人签订空白劳动合同以及拒绝给上诉人合同文本。劳动合同中约定的劳动合同期限为：2015年5月11日-2018年5月31日；工作时间为：不定时工作制。被上诉人提交的广州市黄埔区人力资源和社会保障局《埔人社工时复(2015)41号》、《埔人社工时复(2016)24号》文件中批准的不定时工时制，并没有在上诉人签订劳动合同时或之前获得批准实施。因此，上诉人与被上诉人签订的劳动合同从内容到形式都是非法的、无效的，应视为双方未签订劳动合同。
上诉人据此提出上诉，请求依法判令：被上诉人支付：1、2016年2月1日至2016年3月15日期间工资差额6223.30元。2、解除劳动关系经济补偿金4500元，违法解除劳动关系赔偿金4500元。3、视同未签订劳动合同或签订无效劳动合同双倍工资剩余部分45000元。4、以上诉讼请求共计：60223.3元。
被上诉人答辩称，1、经与深圳的考勤员黄燕珊、樊高兵的上级主管谢园勇、樊高兵的工作交接人毛毛等在职人员证实，上诉人樊高兵于2016年2月1日-2016年2月6日申请休事假，2月7日-2月13日春节放假，休假结束后公司安排例会，樊高兵未正常到公司报到（2月14-2月15未上班），谢园勇电话与其沟通未上班的原因，樊高兵电话中提出因家中有事申请继续休事假，谢园勇未同意继续休假，樊高兵于16日回公司办理离职交接手续，公司于18号出示离职证明，证明中写到“2016年2月18日已正式办理完离职手续，以后一切相关事项均与我司无关。”2、上诉人樊高兵因个人原因2016年2月16日提出并办理离职手续，樊高兵的个人离职申请书中与其在仲裁请求中出具的离职证明中的离职原因，均为个人原因离职，公司并未违法解除劳动合同。3、樊高兵于2015年5月18日已与公司签订劳动合同，根据劳动合同第三十条约定，本合同一式贰份，具有同等法律效力，合同签订后已给上诉人一份，公司不存在违法行为。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院二审庭询时，被上诉人确认：1、被上诉人每月向上诉人发放车费和电话补贴568元，但需要被上诉人凭发票报销；上诉人从2016年2月1日至3月15日之间没有上班，也没有提交相应的发票，故车费和电话补贴不应该发放；2、被上诉人有发放季度奖金，但季度奖金是要销售业绩达到90%以上才有，而且是按照季度核算的，上诉人从2016年2月1日开始就没有上班，故季度奖金不应再发放；3、被上诉人每月扣除上诉人社保费276.36元，2016年2月、3月，被上诉人没有为上诉人购买社保。
本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上诉人离职时间的问题进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。被上诉人虽称上诉人于2016年2月1日开始已经没有上班，但在本院审理期间，被上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即确认上诉人是于2016年3月15日离职。
关于上诉人主张的2016年2月16日至2016年3月15日期间工资差额问题。上诉人在2016年2月1日至6日请事假，同年2月14日至15日没有上班，故上诉人主张被上诉人支付该期间的工资，缺乏依据。对上述期间外的工资，被上诉人已经支付了春节7天假期的工资，对其余部分，仍应予以支付。因双方当事人对上诉人的月工资产生争议，原审法院参照上诉人月平均工资计算相应争议期间的工资，并无不当。但上诉人每月除获得工资卡中发放的3770.83元外，平均每月还获得车费和电话补贴555.5元[（568元×7个月+468元）÷8个月]，被上诉人认为该部分补贴需上诉人提供发票报销，但被上诉人没有证据证明，本院不予采信。此外，上诉人每月被扣除的社保费用276.36元，属于被上诉人代扣代缴的部分，上诉人主张该部分属于其工资收入，依法有据，本院予以支持。至于季度奖金，是被上诉人根据员工的工作业绩，以及自身的经营状况按季度发放的，并非上诉人每月必然可获得的收入，故上诉人要求将2015年第三、第四季度的季度奖摊入其正常工资中，缺乏依据，本院不予支持。据此，上诉人月平均工资为4602.69元（3770.83元+555.5元+276.36元）。则被上诉人应支付上诉人2016年2月16日至2016年3月15日期间的工资差额为：4602.69元÷21.75天×(9天+11天)=4232.36元。
关于上诉人主张的违法解除劳动合同的经济补偿金和赔偿金问题。被上诉人解除与上诉人的劳动关系的原因，是上诉人以个人原因为由，自行向被上诉人提出辞职。该事实有上诉人签名填写的《离职申请单》和《离职交接单》等证据证实。现上诉人主张是被上诉人违法解除劳动合同，缺乏证据支持，本院对此不予采信。
关于上诉人主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的前提，是没有与上诉人签订书面劳动合同。现上诉人对已经与被上诉人签订劳动合同并无异议，故上诉人要求被上诉人支付该部分工资差额，缺乏事实和法律的依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人部分上诉理由成立，对其上诉理由成立的部分，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，计算上诉人工资部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下:
一、维持广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初3943号民事判决第二项;
二、变更广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初3943号民事判决的第一项为：被上诉人广州早八点食品有限公司在本判决生效之日起十日内向上诉人樊高兵支付2016年2月16日至2016年3月15日期间的工资差额4232.36元。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人广州早八点食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈瑞晖
审判员 崔利平
审判员 印 强
二〇一六年十一月二十二日
书记员 费洁瑜
姚菲