新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0203民初1647号原告：芦云华，女，1965年6月出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托代理人：黄文江，海南商汇律师事务所律师。被告：克拉玛依富士德房地产开发有限公司，住所地：新疆克拉玛依市胜利路44-6号（南苑小区43号）。法定代表人：韩宝雁，男，1970年7月出生，汉族，，住克拉玛依区。原告芦云华与被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司（以下简称克富士德房产公司）委托合同纠纷一案，本院于2016年6月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告芦云华及其委托代理人黄文江，被告克富士德房产公司之法定代表人韩宝雁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告芦云华向本院提出诉讼请求：1、被告克富士德房产公司支付拖欠原告的2014年10月、11月及2015年10月至2016年6月原告聘请销售人员的11个月工资，每月100000元，共计1100000元；2、被告克富士德房产公司向原告支付佣金2000000元；3、被告克富士德房产公司向原告支付100000元违约金；以上三项共计3200000元；4、被告克富士德房产公司承担本案诉讼费、财产保全费等费用。事实和理由：2014年9月31日，原告和被告签订了《销售承包合同》。该合同约定，由原告独家销售被告所有的FIRST广场的50000㎡面积的商铺，销售金额暂定6.1亿元。《销售合同》约定承包销售期限为24个月，自2014年9月30日起至2016年9月30日止共计两年，还明确约定了双方的权利义务、承包佣金及责任和权益等内容。按该合同约定：原告招聘的所有工作人员应得工资（含基本工作五险一金等）全部由原告提前打到被告指定的账户，由被告统一发放给原告的工作人员，如被告2014年12月10日前未取得商品房预售许可证，导致原告无法正常回款，则由被告先行垫付2014年12月10日以后原告所有人员应得工资（含基本工资五险一金等），直至取得商品房预售许可证，由被告垫付的原告所有工作人员应得工资今后从原告的承包佣金中一次性扣回，如2015年2月15日前被告尚未取得商品房预售许可证，则原告有权利选择退场，并原告之前支付的工资由被告承担。直至今日被告没有取得商品房预售许可证。原被告双方在履行2014年9月30日协议过程中被告只支付了2014年12月至2015年9月每月100000元工资共计1000000元，其余员工工资一直由原告垫付至2016年6月。此后原告多次要求被告按2014年9月30日签订的销售承包合同结算清楚，解除销售承包合同。但被告一再挽留原告继续承包销售，经被告多次挽留原告同意继续承担销售任务。原被告双方于2015年3月11日又签订了一份《销售承包合同补充协议》，该协议变更了部分原协议条款，明确规定：原告在承包销售期间认真负责，被告同意于2016年6月18日前保证原告能取得两年工作所得2000000元的佣金。并明确约定原告所有员工工资自2015年3月1日开始，由被告每月按100000元给原告预支工资，于次月16日之前打入原告指定账户。但是，直至今日被告未予全部支付，经原告多次催要，被告一直拒付本应由其支付的1100000元员工工资及原告应得的2000000元佣金。故原告诉至本院。被告克富士德房产公司辩称，被告不欠原告诉讼请求中的工资，2014年9月30日与原告签订的《销售承包合同》以及2015年3月11日签订的补充协议，明确约定，原告所聘用人员的工资五险一金等全部是打到被告公司账户，由被告发放，原告未将钱打到被告公司账户，实际是被告垫付的。《销售承包合同》约定，原告每月在被告公司工作18天以上，缺席一天扣除相应工资，原告自2015年11月年到2016年6月期间，没有在被告公司工作过，考勤显示全部为旷工，所以原告严重违反了合同规定，自2015年11月至今没有按月在FIRST广场履行销售员承包合同及补充协议。合同约定了2015年3月10日后任何一方不得解约，如原告解约，则原告应承担2015年3月后的全部销售人员的工资，包括被告垫付的工资。原告已实际自动与被告解除了合同。原告向被告借了1000000元，并约定从原告销售佣金中扣除，而原告自承包以来没有佣金，且没有履行合同，原告违约在先，故被告不应向其支付违约金。被告对原告工资的发放是以其实际出勤和合同的要求来发放的，不存在应付未付的。如果被告的辩解意见依法不能成立，被告请求依法调低原告主张的违约金数额。本院经审理认定事实如下：2014年9月30日，原告芦云华与被告克富士德房产公司签订《销售承包合同》一份，主要内容约定：由原告独家销售被告所有的FIRST广场的50000㎡面积的商铺，合同承包销售期限为24个月，自2014年9月30日起至2016年9月30日止；原告招聘的所有工作人员应得工资（含基本工作五险一金等）全部由原告提前打到被告指定的账户，由被告统一发放给原告的工作人员；如被告2014年12月10日前未取得商品房预售许可证，导致原告无法正常回款，则由被告先行垫付2014年12月10日以后原告所有人员应得工资（含基本工资五险一金等），直至取得商品房预售许可证，由被告垫付的原告所有工作人员应得工资今后从原告的承包佣金中一次性扣回；如2015年2月15日前被告尚未取得商品房预售许可证，则原告有权利选择退场，并原告之前支付的工资由被告承担；原告的业务人员以被告名义签订劳动合同，员工所需支付费用由原告提前支付给被告，被告按照原告提供的薪酬标准统一发放；若双方有违约行为，则违约方须承担违约金100000元。合同尾部分别由原、被告签字、盖章确认。2015年3月11日，原告芦云华与被告克富士德房产公司签订《销售承包合同补充协议》一份，主要内容约定：原、被告就2014年9月30日双方签订的《销售承包合同》达成补充协议，该补充协议与《销售承包合同》具有同等法律效力，《销售承包合同》相关条款内容与补充协议不一致的，以补充协议为准；原告在承包销售期间认真负责，被告同意于2016年6月18日前保证原告能取得2000000元的佣金；根据《销售承包合同》第五条第三款约定“如2015年2月15日前被告尚未取得商品房预售许可证，则原告有权利选择退场，并原告之前支付的工资由被告承担”，如被告要求原告继续留场工作，原告同意不退场，原告于2014年10月至2015年2月28日期间需支付员工工资500000元由被告承担，其中被告已经支付200000元，另外300000元分别于2015年3月16日前支付给原告100000元，2015年4月18日前再支付给原告200000元；自2015年3月1日开始被告按每月100000元给原告预支工资，于次月16日之前打入原告指定账户。原告芦云华与被告克富士德房产公司均当庭认可，被告克富士德房产公司于2016年6月实际取得预售销售许可。对于上述原、被告双方没有争议的事实，本院依法予以确认。另查，原告当庭出示其自行制作的芦云华及其聘用人员自2014年10月至2016年6月的销售人员考勤表原件27页、购房客户购房退房记录原件3张、销售人员招聘表原件54页、销售员工培训情况资料及员工工作计划表原件69页、客户信息原件81页，予以证实原告及其聘用的销售人员为被告公司工作的情况。被告克富士德房产公司对于原告出示的上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，辩称上述证据均系原告自行制作，未得到被告任何确认，且与本案无关。本院经审查认为，原告出示的上述证据均系原告自行制作，未有被告克富士德房产公司任何签字或盖章确认，无法证实其真实性，且证据内容与原告的诉讼请求不具有直接关联性，故本院对于原告出示的上述证据依法不予确认。原告另当庭出示客户购房协议、交款单收据及客户信息原件120张、原告针对富士德项目销售、宣传、策划、推广等制作的资料原件99页、原告与被告的往来函件原件103页，予以证实原告及其聘用的销售人员为被告公司工作的情况；另出示2016年1月14日原告委托乌鲁木齐市亚心公证处作出的公证书原件一份，予以证实原告曾向被告主张过诉讼请求的内容。被告克富士德房产公司对于原告出示的上述证据的真实性予以认可，但辩称原告出示的上述证据只能证明被告公司销售的客户情况，与本案无关。本院经审查认为，原告出示的上述证据来源合法，内容真实，且原、被告双方对证据真实性亦无异议。但证据内容与原告的诉讼请求不具有直接关联性，故本院对于原告出示的上述证据依法不予确认。另查，被告克富士德房产公司当庭出示2015年4月至2015年10月期间原告聘用的8名人员在被告公司备案的劳动合同原件8份、2015年4月至2015年10月被告公司对原告聘用人员工资发放表复印件7张、2015年4月至2016年5月原告及其工作人员在被告公司的考勤表原件14份、原告向被告公司借款1000000元的凭证和借条复印件10份，予以证实原告实际所聘用人员的情况及数量以及2015年4月至2016年6月原告聘用人员及被告公司人员的实际出勤情况，另证实被告公司对原告聘用人员工资的结算情况和原告每月从被告公司借款100000元的情况。原告对于劳动合同原件8份、工资发放表复印件7张的真实性认可，但诉称签订劳动合同的8人仅系原告聘用人员的一部分，工作发放表载明的工资也只是其中一部分。原告对于考勤表原件14份、原告向被告公司借款1000000元的凭证和借条复印件10份的真实性、合法性、关联性均不予认可，并诉称考勤表系被告自行制作，原告从未见过，且借款凭证系复印件，不予认可。本院经审查认为，被告出示的劳动合同原件8份、工资发放表复印件7张，来源合法，内容真实，且原、被告双方对证据真实性亦无异议，但证据内容与原告的诉讼请求不具有直接关联性，故本院对其依法不予确认；被告出示的考勤表原件14份系其自行制作，无法证实其真实性，且无原告签字确认，原告对此亦不予认可，故本院对其真实性依法不予确认；被告出示的原告向被告公司借款1000000元的凭证和借条复印件10份系复印件，无法证实其真实性，且被告辩称系借款，与本案并非同一法律关系，与本案不具有关联性，故本院对其依法不予确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告芦云华与被告克富士德房产公司于2014年9月30日签订的《销售承包合同》以及2015年3月11日签订的《销售承包合同补充协议》，均系双方的真实意思表示，且不违反法律法规飞规定，两份合同合法有效，本院依法予以确认，双方均应当按照合同的约定履行。对于原告主张被告支付的人员工资1100000元，原告诉称其中200000元系2014年10月及11月的工资，属于《销售承包合同补充协议》中第一条第1项约定的被告应在2015年4月18日前支付的200000元员工工资。根据本案审理查明的事实，《销售承包合同补充协议》中第一条第1项约定：根据《销售承包合同》第五条第三款约定“如2015年2月15日前被告尚未取得商品房预售许可证，则原告有权利选择退场，并原告之前支付的工资由被告承担”，如被告要求原告继续留场工作，原告同意不退场，原告于2014年10月至2015年2月28日期间需支付员工工资500000元由被告承担，其中被告已经支付200000元，另外300000元分别于2015年3月16日前支付给原告100000元，2015年4月18日前再支付给原告200000元。依据该约定，原告于2014年10月至2015年2月28日期间需支付的员工工资500000元应由被告承担，原告诉称协议约定应在2015年4月18日前支付的200000元员工工资被告尚未支付，被告亦未提供证据予以证实其是否已经实际支付，故原告主张被告按照协议约定支付该200000元的诉讼请求合法有据，本院依法予以支持。对于原告主张被告支付的人员工资1100000元，原告诉称其余900000元，被告应当按照《销售承包合同补充协议》中第一条第2项约定的内容向原告支付2015年10月至2016年6月的人员工资。根据庭审查明，原、被告双方签订的《销售承包合同》约定，销售人员由原告组织、招聘，原告的员工以被告的名义签订劳动合同，所有招聘员工的工资由原告提前打入被告账户，再由被告按照原告提供的薪酬标准统一发放给员工。据此可以证实，所有员工工资应由原告实际承担，此系双方的真实意思表示。此外，《销售承包合同补充协议》中对于2016年6月18日前保证原告能取得的2000000元佣金，亦同样约定需要扣减员工工资。因此，该补充协议中除第一条第1项约定原告于2014年10月至2015年2月28日期间需支付的员工工资500000元应由被告承担外，其余员工工资按照双方关于《销售承包合同》及《销售承包合同补充协议》的约定，应由原告自行承担。故原告主张被告支付的人员工资1100000元，其中200000元合法有据，本院依法予以支持，其余部分不予支持。原告另主张被告克富士德房产公司支付佣金2000000元。鉴于《销售承包合同补充协议》中明确约定：原告在承包销售期间认真负责，被告同意于2016年6月18日前保证原告能取得2000000元的佣金，故被告应当按照协议约定的内容履行，原告主张被告克富士德房产公司支付佣金2000000元的诉讼请求合法有据，本院依法予以支持。原告另主张被告克富士德房产公司支付违约金100000元。根据本案审理查明的事实，原告芦云华与被告克富士德房产公司签订的《销售承包合同》约定，若双方有违约行为，则违约方须承担违约金100000元。故原告主张违约金符合双方的约定，但计算数额过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过高。鉴于被告克富士德房产公司当庭请求调低违约金数额，且原告并未提供证据证实被告逾期退款对其造成的损失情况，故本院根据被告的主张，以原告的利息损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，依法对原告主张的违约金数额进行适当调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条的规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，被告逾期付款造成的原告利息损失可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准进行计算。即罚息利率为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上加收30％-50％，本院按照同期银行贷款利率5%将罚息酌定为7.5%（5%×1.5），因此本院依法酌定调整违约金为60797元（200000元人员工资的利息损失为26071元，200000元×7.5%÷365天×488天×130%，自2015年4月19日计算至2016年8月22日判决之日；2000000元佣金的利息损失为34726元，2000000元×7.5%÷365天×65天×130%，自2016年6月19日计算至2016年8月22日判决之日；34726元+26071元），超出部分不予支持。被告辩称，原告已实际自动与被告解除了合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条的规定，合同解除分为约定解除与法定解除。被告辩称原告已与其解除合同，但并未举证证实原告是否存在解除合同的意思表示与行为，亦未举证证实是否存在符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条的解除情形。被告另辩称原告向其借取1000000元，此系不同的法律关系，且与本案不具有关联性。据此，被告上述辩解意见缺乏相应的事实及法律依据，依法不能成立，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百一十四条、第一百七十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告芦云华支付人员工资200000元、佣金2000000元、违约金60797元，合计2260797元；二、驳回原告芦云华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计16200元、邮寄送达费32.40元、保全费5000元，由原告芦云华负担6232.40元，被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司负担15000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审判员  王太初二〇一六年八月二十二日书记员  刘 飞