本溪满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0521民初857号
原告杨国仁，男，满族，1961年10月25日生，住址辽宁省抚顺市新宾满族自治县。
委托代理人杨振兴，男，满族，1984年10月16日生，住址辽宁省抚顺市新宾满族自治县。系原告儿子。
委托代理人张洪，男，满族，1969年3月27日生，住址辽宁省营口市。
被告何祖喜，男，满族，1978年11月18日生，居民身份证号码：2105211978********，住址辽宁本溪满族自治县碱厂镇兴旺街繁荣巷**号1-19。
被告中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司。住所：辽宁省本溪满族自治县。
负责人王中华，系该公司经理。
委托代理人孙威，系辽宁华义律师事务所律师。
原告杨国仁诉被告何祖喜、中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司（以下简称人保财险本溪支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨国仁委托代理人杨振兴、张洪，被告何祖喜、人保财险本溪支公司委托代理人孙威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨国仁诉称，2015年8月5日，被告何祖喜的司机胡日文驾驶轻型普通货车，沿铁长线行至191公里加600米交叉路口处将原告撞伤，造成原告受伤及摩托车损坏的严重后果。原告受伤后到本溪市中心医院住院治疗。经本溪满族自治县公安局交通管理大队认定，被告何祖喜车辆负本次事故主要责任。本溪满族自治县人民法院先前已经就原告请求的部分损失进行了判决{详见（2015）本县民初字第625号民事判决书}。现原告根据法律规定，向法院起诉，要求被告赔偿原告九级伤残赔偿金116328元，精神抚慰金34898.4元，二次手术费21000元，鉴定费1580元、复诊费808.2元、交通费1712元、挂号费57元、误工费9937.84元（88天×112.93元/天）、摩托车损失费1950元，以上共计188269.44元，并由被告负担诉讼费。
被告人保财险本溪支公司辩称，不同意原告诉讼请求。第三者责任保险限额是20万元，上次判决已从限额20万元的第三者责任保险中支付了86202.47元。原告请求的伤残赔偿金及精神损害抚慰金应当按照上一年度农村居民人均纯收入11191元的基数计算，精神抚慰金应当按照11191元/年×3年×0.2计算，这是在交强险余额内赔偿，超出交强险余额部分由第三者责任保险按照责任比例赔偿，二次手术费用是按责任比例由第三者责任保险限额内进行赔偿，交通费只管住院期间的费用，在上次判决中已经赔付，此次不同意赔偿。误工费在上次判决中已经赔付完毕，此次不再赔付。原告伤残鉴定是在2016年4月15日做的，法律规定是“可以”计算到定残前，不是“一定”计算到定残前。根据相关标准，误工天数最高赔付90天，此次不同意赔偿误工费。鉴定费、诉讼费保险公司不承担。挂号费及复诊费不同意赔偿。修车费用需要原告提供修车明细。
被告何祖喜辩称，被告给原告垫付1万元费用，被告车辆维修费用2650元，原告应当承担2195元。事发当日，原告车辆由拖车运到交警队，被告垫付拖车费500元。原告应给付被告总计12659元。其他意见与保险公司一致。
经审理查明，2015年8月5日，被告何祖喜司机胡日文驾驶轻型普通货车，沿铁长线由碱厂驶往新宾下夹河方向，当车辆行驶至铁长线191公里加600米交叉路口时，由于采取措施不当，车辆驶入路左侧，与由木铧线已完成左转弯驶上铁长线的杨国仁驾驶的普通两轮摩托车相撞，造成杨国仁受伤及两车损坏的道路交通事故。原告住院治疗82天（2015年8月5日-2015年10月26日）。本溪市中心医院诊断（出院）通知书记载诊断为：“失血性休克；左股骨干粉碎性开放性骨折；左胫平台骨折；左腓骨近端粉碎性骨折；左髌骨骨折；鼻外伤，双眼睑皮肤及软组织挫裂伤、擦伤、双眼钝挫伤；面部挫裂伤”。处理意见为：“加强营养，左下肢不负重功能锻炼；每月行左股骨、左膝、左胫腓骨DR检查复诊指导下一步治疗，如骨折不愈合再次入院手术治疗，如骨折顺利愈合，根据左膝稳定性决定是否行左膝韧带手术；骨折愈合1年后手术取出内固定物；休息3个月；病情变化随诊”。（对病人思想、工作情况不了解，休工建议仅供参考）。
另查明一，本溪满族自治县公安局交通管理大队就本次事故出具了本公交认字[2015]第625号道路交通事故认定书，认定被告何祖喜车辆未保持安全车速、操作不当、违反通行规定是造成此事故的主要原因和过错，原告杨国仁不具备驾驶技能，未戴安全头盔驾驶未经检验合格的两轮摩托车上道路行驶，是造成此事故的次要原因和过错。轻型普通货车登记车主为沈阳通宇汽车运输公司，实际车主为被告何祖喜。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和责任限额为200000元的第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），在交强险及商业三者险条款中均将“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”作为保险公司责任免除事项。原告杨国仁因本次交通事故就部分损失先前向本院提起过一次诉讼，本院作出了（2015）本县民初字第02498号民事判决书，该判决书已经发生法律效力。该判决书支持了原告172天（住院82天＋休息90）的误工损失，并同时判决被告人保财险本溪支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿杨国仁33758.03元，在商业三者险限额内赔偿杨国仁86202.47元。
另查明二，事发后，被告何祖喜给付原告杨国仁1万元。杨国仁维修车辆费1950元。何祖喜车辆维修费2650元，肇事当日，何祖喜为原告杨国仁垫付拖车费500元。
另查明三，出院后（2015年10月26日出院），原告杨国仁分别于2015年12月21日、2016年2月15日到本溪市中心医院复查，共计支付医药费808.2元。诉讼中，经鉴定（鉴定日期为2016年4月15日），杨国仁构成九级伤残，二次手术费（内固定物取出费用）约2.1万元，原告支付鉴定费1580元。原告为主张误工期限，向本院提供了自2016年1月29日至2016年4月11日期间由本溪市中心医院开具的11张诊断书（修养证明），每张诊断书“处理意见”为“休柒天”，为开具上述诊断书，原告支付挂号费52元。原告为鉴定及复查支付交通费1400元。
另查明四，原告杨国仁户籍性质为农业户口，但事发前从事木工工作已有八九年，长年在城镇建筑工地干活。
本院确认的上述事实，有（2015）本县民初字第02498号民事判决书、鉴定结论书、诊断书、《租房协议》、证人证言、鉴定费收据、修车费收据、拖车费收据，有被告中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司提供的机动车保险报案记录（代抄单）及当事人陈述笔录等在卷为凭，这些材料经庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。被告何祖喜司机胡日文驾驶车辆与原告杨国仁驾驶的摩托车相撞，造成杨国仁受伤及车辆损坏的交通事故，经交警部门认定，被告何祖喜车辆负主要责任，原告杨国仁车辆负次要责任。根据原、被告过错程度，本院认定被告何祖喜负70％责任。何祖喜车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司投保了交强险和商业三者险。根据法律规定，先由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分根据保险合同约定由保险公司在商业三者险责任限额内进行赔偿，仍有不足的由侵权人承担赔偿责任。
原告杨国仁因本次事故造成九级伤残，应获得残疾赔偿金。关于适用城镇标准还是农村标准计算一节，杨国仁虽然是农村户口，但其在城镇建筑工地从事木工工作已经有数年，主要收入来源于城镇，考虑到经常居住地与主要收入来源地情况，本院认为其残疾赔偿金及精神损害抚慰金的标准适用农村标准与城镇标准的中间值较为合理。故残疾赔偿金应为80546元【20136.50元/年[（29082元/年+11191元/年）÷2]×0.2×20年】，精神损害抚慰金应为12081.90元【20136.50元/年[（29082元/年+11191元/年）÷2]×0.2×3年】。二次手术费21000元、鉴定费1580元、摩托车修理费1950元、何祖喜车辆修理费2650元、拖车费500元、复诊费808.20元，本院予以认定。关于误工费及挂号费，原告支付挂号费按期开具诊断书（修养证明）以证明其误工期，结合原告伤情及伤残等级，本院认为应当按照诊断书（修养证明）认定原告误工期为77天，误工标准按照112.93元/天计算，误工费为8695.61元（112.93元/天×77天），挂号费52元予以认定。关于交通费，考虑到原告雇车从大四平镇到沈阳鉴定及到本溪市中心医院复查等事宜，本院认定交通费为1400元。
综上，原告合理损失为残疾赔偿金80546元、精神损害抚慰金12081.90元、二次手术费21000元、鉴定费1580元、复诊费808.2元、交通费1400元、挂号费52元、误工费8695.61元、摩托车修理费1950元，拖车费500元。关于被告人保财险本溪支公司是否承担鉴定费一节，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和明确保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，由保险人承担”的规定，鉴定费系必要、合理费用。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第十条的内容不能明确排除保险人对鉴定费的承担，故该主张本院不予支持。就本次事故，被告人保财险本溪支公司在交强险医疗费用限额内已足额赔偿，在死亡伤残限额内已经赔偿33758.03元；在商业三者险限额内已赔偿86202.47元。根据法律规定，被告人保财险本溪支公司应在交强险死亡伤残限额内再赔偿原告精神损害抚慰金12081.90元、残疾赔偿金64160.07元；在财产损失限额内赔偿原告1950元；在商业三者险限额内再赔偿原告剩余残疾赔偿金16385.93元、二次手术费21000元、鉴定费1580元、复诊费808.20元、交通费1400元、挂号费52元、误工费8695.61元、拖车费500元，共计50421.74元的70％，即35295.22元。被告何祖喜垫付的10500元，被告人保财险本溪支公司应当对其直接理赔。关于何祖喜修车费2650元，本案不予审理，何祖喜可另诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告杨国仁残疾赔偿金64160.07元、精神损害抚慰金12081.90；在财产损失限额内赔偿原告1950元，以上共计78191.97元。扣除理赔给被告何祖喜的10500元，被告中国人民财产保险股份有限公司应给付原告杨国仁67691.97元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司在第三者责任保险限额内赔偿原告杨国仁残疾赔偿金16385.93元、二次手术费21000元、鉴定费1580元、复诊费808.20元、交通费1400元、挂号费52元、误工费8695.61元、拖车费500元等共计50421.74元的70％，即35295.22元。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司给付被告何祖喜理赔款10500元。
上述款项于本判决发生法律效力后立即付清。
四、驳回原告杨国仁其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4066元，由原告杨国仁负担1705元，由被告何祖喜负担2361元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 颜廷锐
人民陪审员 张吉彬
人民陪审员 马晓光
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 贾艳君
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。