安徽省阜南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）南刑初字第00384号
公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
被告人刘端红，男，1979年6月1日出生于安徽省阜南县，汉族，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年3月22日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人韩应征，安徽谈锋律师事务所律师。
辩护人李冲，安徽谈锋律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1985年10月14日出生于安徽省阜南县，汉族，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年6月21日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人刘准，安徽洪淮律师事务所律师。
辩护人程登豹，安徽洪淮律师事务所律师。
被告人刘某，男，1975年8月10日出生于安徽省阜南县，汉族，农民。2005年3月28日因犯盗窃罪，被浙江省温岭市人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元，同年5月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年3月21日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人张守栋，安徽恒言律师事务所律师。
阜南县人民检察院以南检刑诉（2013）347号起诉书指控被告人刘端红、张某甲、刘某犯诈骗罪，于2013年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月27日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派代理检察员范静出庭支持公诉，被害单位阜阳大亚装饰材料有限公司的诉讼代理人温文林，被告人刘端红及其辩护人韩应征，被告人张某甲及其辩护人刘准、程登豹，被告人刘某及其辩护人张守栋到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜南县人民检察院指控：被告人刘端红与被告人刘某系阜阳市颍州区袁集镇前炉村刘庄村民。被告人张某甲系经常向阜南县大亚集团销售杨树的经销商之一。2012年3月份，被告人刘端红预谋在阜南县大亚集团非法安装遥控器操控用于称重厂内所收木材的地磅进行加重，意图从中牟利。遂找到被告人刘某，通过其朋友徐明亚介绍，将刘某安排进入阜南县大亚集团当保安，准备让刘某在自己操控遥控器时在一边望风。2012年4月，刘端红在大亚集团地磅显示器后边秘密安装一个加重地磅遥控器装置，通过遥控器操控地磅显示器。然后刘端红找到经常往大亚集团送树的经销商张夫春、凌从相、徐从付（三人尚未归案）等人，以利诱惑，三人遂同意与刘端红合作。在张夫春等人将树运到大亚集团厂内地磅上称重时，刘端红就在大亚集团厂外不远处操控遥控器加重地磅数，同时让刘某在大亚集团厂内望风。2012年7月，被告人张某甲通过徐从付找到刘端红并与其合作，平均每次张某甲送树过地磅时，地磅显示器都会比实际重量多出三吨左右。按照大亚集团2012年度木材收购均价424元／吨计算，截止2012年11月，张某甲与刘端红、刘某合作共同骗取大亚集团人民币81408元。被告人刘端红在刘某的协助下，与包括张某甲、张夫春、凌从相、徐从付等人全年总共参与骗取大亚集团收购杨树款20余万元，被告人刘某分得赃款10000余元。
就以上指控事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证，据以认为被告人刘端红、张某甲、刘某以非法占有为目的，利用秘密操控地磅显示器增加送树重量，骗取大亚集团钱财，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。被告人刘端红系本案的主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，应当按照其所参与的全部犯罪数额处罚；被告人刘某在犯罪中起次要和辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或减轻处罚。
被害单位阜阳大亚装饰材料有限公司的诉讼代理人提出，被告人刘端红伙同刘某、张某甲等人骗取阜阳大亚装饰材料有限公司钱款，依法应追究上述三被告人的刑事责任，同时请求对三被告人的违法所得，依法予以追缴，返还被害单位。
被告人刘端红对起诉书指控的主要事实和罪名均无异议，其辩解称骗取钱款约十五万元。其辩护人提出，公诉机关指控被告人刘端红犯诈骗罪，事实不清，证据不足，依法不应认定。
被告人刘某对起诉书指控的主要事实和罪名均无异议。其辩护人提出，被告人刘某仅是在阜阳大亚装饰材料有限公司帮助刘端红打探消息，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人刘某当庭自愿认罪，认罪态度较好；被告人刘端红给予被告人刘某的一万余元中，有一千七百元系向被告人刘端红的借款；公诉机关指控被告人刘某伙同刘端红等人共同骗取阜阳大亚装饰材料有限公司20余万元的诈骗数额，证据不足。
被告人张某甲对起诉书指控的罪名无异议，其辩解称与被告人刘端红共同实施诈骗仅十余次，骗取阜阳大亚装饰材料有限公司共一万余元。其辩护人提出，被告人张某甲在共同犯罪中系从犯，当庭自愿认罪，且系初犯。案发后，被告人张某甲积极退赃，取得被害人谅解；公诉机关指控的诈骗数额，事实不清，证据不足。请求对被告人张某甲适用缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明：被告人刘端红在互联网上购买可操纵地磅重量的遥控器后，于2012年3月，通过其姐夫徐明亚将被告人刘某介绍进入位于阜南县工业园区的阜阳大亚装饰材料有限公司（以下简称大亚公司）当保安。同年4月，被告人刘端红采取秘密手段，在大亚公司称量收购木材重量的地磅上安装了所购买的遥控装置，并告知了被告人刘某，称通过使用该遥控器可以牟利，指使被告人刘某在工作期间对地磅附近的情况予以关注，如大亚公司发现地磅有异常及时告知其。随后被告人刘端红与大亚公司木材供货商即被告人张某甲计议后，在大亚公司使用地磅称量被告人张某甲销售给该公司的木材重量时，被告人刘端红使用遥控器每次增加木材重量3吨，尔后由被告人张某甲持称重单与大亚公司结算货款。至同年11月，被告人刘端红、张某甲使用上述手段作案共计59次，根据大亚公司2012年度木材收购均价424元／吨计算，被告人刘端红、张某甲、刘某共骗取大亚公司75048元。
2013年3月19日，被告人刘某在上海市青浦区练塘镇练塘开发区被抓获；同年3月22日，被告人刘端红在阜阳市颍州区袁集镇被抓获；同年6月20日，被告人张某甲在阜南县涂庄村张宅庄被抓获。
另查明，案发后，被告人张某甲父亲张廷勤与大亚公司达成协议，张廷勤代为被告人张某甲向大亚公司退赔经济损失共计五万元，大亚公司表示对被告人张某甲的行为予以谅解。
以上事实有控方提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人李某证明：2012年3月，李某通过互联网与刘端红结识并相处。刘端红在每天下午四五点钟至夜间十点钟的时间段内很少与李某电话联系，还经常到阜南去，李某以此对刘端红产生怀疑。同年7月一天，刘端红驾车载带李某到位于阜南的大亚公司，拿出一遥控器，告知李某通过使用该遥控器可以操控大亚公司的地磅。通常刘端红先与一些送木材的供货商联系，当供货商的车上磅时，刘端红使用遥控器增加地磅显示器所显示的重量，以此来获取多出部分的货款。同年八九月份的一天，刘端红再次带李某到大亚公司，指着一个保安，称当时该保安不干，刘端红才安排刘某在大亚公司做内线，负责望风，防止被人发现。同时证明，刘某除在大亚公司领工资外，刘端红给刘某一定的补助。
2、证人范某（系大亚公司工作人员）证明：2012年12月，范某接到关于刘端红在大亚公司用于称重收购木材的地磅上安装遥控装置，通过使用该遥控装置可以操控地磅显示器所显示的重量，同时刘端红还安排刘某在该公司工作，并与一些木材供货商勾结，使大亚公司多付给供货商货款，随后刘端红再向供货商收取费用的举报。同时证明，被告人刘某于2012年3、4月到该公司做保安，同年11月25日左右辞职。
3、证人张某乙（系大亚公司保安）证明：刘某于2012年3月份到大亚公司任保安，刘某进公司之前，有一男子找张某乙商量在公司的地磅上做手脚，张某乙未同意。后来该男子找到刘某一起干的。
4、被告人刘端红供述证明：刘端红通过互联网购买了地磅遥控器，欲使用该遥控器牟利。随后刘端红向大亚公司的“胖门卫”提出在该公司地磅上安装遥控器以牟利的想法，但未实现。2012年初，刘端红安排其小学同学刘某进入大亚公司后，刘端红在大亚公司的地磅上安装了遥控装置，该装置分为遥控器和控制器，其中控制器安装在地磅显示器后，随后通过遥控器可以操控。尔后刘端红在大亚公司外的路边与向该公司送木材的供货商联系，提出其可以在车辆过磅时增加载重量，以此获取多出部分的货款，供货商觉得有利可图遂同意。刘端红与供货商选择在晚间作案，每次当供货商的车过磅时，刘端红就使用遥控器操控地磅，供货商此前知晓车载木材的实际重量，过磅后就多出的部分货款进行分配。安排刘某进大亚公司，是为了能及时了解公司内的情况，为此其给刘某一些补助。期间，刘端红曾带其女友李某前往大亚公司操控地磅。
5、被告人张某甲供述证明：2012年六七月份的一天，张某甲从徐从付处得知有人可以操控大亚公司的地磅，增加车载木材的重量，即与那人取得联系。当时那人让张某甲驾车直接上磅，那人在公司外能看到张某甲的车，过磅时显示的车载木材重量比实际重量多出三吨，之后二人就多出部分的货款分配。二人一直合作至同年11月份，总共干的有六七十回，每次均选择晚间六七点钟作案，每次作案时均通过电话进行联系，且每次增加的重量均为三吨，张某甲在向大亚公司送木材前称量过车载重量。同时证明，牌号为皖10-18**的送木材货车均由张某甲本人驾驶，张某甲向大亚公司送货时，结算单上签张某甲本人及其父亲张廷勤的名字；大亚公司有个保安是那人亲戚，那人曾带过一个女的一起过来。
6、被告人刘某供述证明：2012年3月份，其小学同学刘端红通过徐明亚介绍，安排其到大亚公司做保安，负责公司夜间的巡逻。当时刘某感觉工资少，刘端红就给其补助。过有一个月，刘端红告知刘某其在大亚公司的地磅上装有东西，可以赚钱，让刘某在供货商送木材时，在地磅周边查看，如有异常情况及时反映。当供货商晚间八九点钟向大亚公司送木材时，刘端红在公司外使用遥控器对地磅进行操控，增加地磅显示器上显示的重量，随后与供货商就多出部分的货款分配。刘端红曾将遥控器拿给刘某看过，是一个白色“大哥大”样式的东西。同时证明，刘端红最初找张某乙合作，张某乙未同意；刘端红操控地磅时曾带过其女友李某；刘某从刘端红处获取补助共计一万余元。
7、阜阳大亚装饰材料有限公司劳动合同证明：2012年3月18日，被告人刘某与阜阳大亚装饰材料有限公司订立了劳动合同。
8、阜阳大亚装饰材料有限公司出具的情况说明证明：2012年，阜阳大亚装饰材料有限公司木材收购均价为424元／吨。
9、木材检验结算单、称重单、通话记录证明：2012年7月至11月，被告人张某甲先后59次向大亚公司销售木材时段，被告人刘端红、张某甲均频繁使用手机通话联系。该组证据证明事实与被告人刘端红、张某甲关于晚间作案、作案中通过各自手机进行联系的供述相吻合。
10、辨认笔录证明：被告人刘端红指认张某乙为拒绝与其实施诈骗的大亚公司保安，指认被告人张某甲为与其共同骗取大亚公司木材款的行为人；被告人张某甲指认被告人刘端红为与其共同骗取大亚公司木材款的行为人；被告人刘某指认被告人刘端红、张某甲为骗取大亚公司木材款的行为人，指认张某乙为被告人刘端红最初欲合作的行为人。
11、上海市公安局奉贤分局金汇派出所出具的抓获经过、奉贤区看守所出具的材料及阜南县公安局刑侦大队出具的抓获经过证明：2013年3月19日，被告人刘某在上海市青浦区练塘镇练塘开发区被抓获，羁押于奉贤区看守所；同年3月22日，被告人刘端红在阜阳市颍州区袁集镇被抓获；同年6月20日，被告人张某甲在阜南县城郊乡涂庄村张宅庄被抓获。
12、浙江省温岭市人民法院（2005）温刑初字第305号刑事判决书、刑满释放证明书、出入所信息证明：2005年3月28日，被告人刘某犯盗窃罪，被浙江省温岭市人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元。2005年5月1日刑满释放。
13、阜阳大亚装饰材料有限公司出具的谅解书、协议书证明：案发后，被告人张某甲父亲张廷勤与大亚公司达成协议，代为被告人张某甲向大亚公司退赔经济损失共计五万元，大亚公司表示对被告人张某甲的行为予以谅解。
14、户籍证明载明：被告人刘端红出生于1979年6月1日，被告人张某甲出生于1985年10月14日，被告人刘某出生于1975年8月10日，三被告人均已达完全负刑事责任年龄阶段。
以上证据能够相互印证，吻合一致，本院予以确认。
本院认为：被告人刘端红、张某甲、刘某以非法占有为目的，采取在地磅上安装遥控装置的手段，虚增销售木材数量，骗取大亚公司木材款75048元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应负刑事责任。在共同犯罪中，被告人刘端红、张某甲系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某起次要作用，系从犯，依法可予减轻处罚。被告人刘端红、刘某归案后，如实供述本人及同案人的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可予从轻处罚。案发后，被告人张某甲近亲属自愿代为赔偿被害单位部分经济损失，取得被害单位谅解，依法可予从轻处罚。公诉机关指控被告人刘端红、张某甲、刘某犯诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人张某甲与刘端红、刘某共同骗取大亚公司81408元中的6360元，无相应证据证实，对该部分指控诈骗数额，本院不予支持。公诉机关指控被告人刘端红在刘某的协助下，与张夫春、凌从相、徐从付等人骗取大亚公司钱款的事实，仅有被告人刘端红一人供述，无其他相应证据予以佐证，对该部分指控事实，本院不予支持，同时对被告人刘端红、刘某的辩护人相应的辩护意见，予以采信。被害单位阜阳大亚装饰材料有限公司的诉讼代理人关于依法应追究三被告人刑事责任，追缴三被告人违法所得，返还被害单位的代理意见，于法有据，本院予以支持。对三被告人的辩护人关于被告人刘端红、张某甲、刘某诈骗数额，事实不清，证据不足的辩护意见及被告人张某甲关于其与刘端红实施诈骗仅十余次的辩解。经审理认为，被告人刘端红、张某甲关于被告人张某甲于晚间向大亚公司送木材，驾车上磅称重期间二被告人通过各自手机进行联系的供述能够相互吻合，并与二被告人通话记录所反映的时间、次数相印证，且有被告人刘某供述、证人李某证言、大亚公司木材称重单、结算单相佐证，足以证实被告人刘端红、张某甲、刘某共同骗取大亚公司75048元的事实，对三被告人的辩护人的上述辩护意见及被告人张某甲的辩解，本院不予采信；被告人刘某的辩护人关于被告人刘端红给予被告人刘某的一万余元中，有一千七百元系向被告人刘端红的借款的辩护意见，无相应证据证实，对辩护人该项辩护意见，本院不予采信；被告人刘某的辩护人关于被告人刘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，当庭自愿认罪的辩护意见，与审理查明事实相符，本院予以采信；对被告人张某甲的辩护人关于被告人张某甲在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经审理认为，被告人张某甲在共同犯罪中行为积极，在实施诈骗行为过程中，与被告人刘端红相互配合，共同完成诈骗行为，且作案达数十次，在共同犯罪中系主犯，对辩护人该辩护意见，本院不予采信；对被告人张某甲的辩护人关于被告人张某甲当庭自愿认罪的辩护意见。经审理认为，被告人张某甲当庭未如实供述主要犯罪事实，对辩护人该辩护意见，本院不予采信；被告人张某甲的辩护人关于被告人张某甲系初犯，案发后积极退赃，取得被害人谅解的辩护意见，与审理查明事实相符，本院予以采信；对被告人张某甲的辩护人关于对被告人张某甲适用缓刑或免予刑事处罚的辩护意见。经审理认为，被告人张某甲伙同刘端红、刘某骗取大亚公司钱款共计75048元，数额巨大，给该公司造成巨大的经济损失，犯罪情节恶劣，且其对主要犯罪事实不予供认，依法不符合适用缓刑或免予刑事处罚的条件，对辩护人该辩护意见，本院不予采信。为惩治犯罪，保护公私财物的所有权不受侵犯，对被告人刘端红依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，对被告人张某甲依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，对被告人刘某依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决如下：
一、被告人刘端红犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月22日起至2017年3月21日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳完毕。）
二、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月20日起至2016年6月19日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳完毕。）
三、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月19日起至2015年9月18日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳完毕。）
四、对三被告人的违法所得，依法予以追缴，返还阜阳大亚装饰材料有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宁军伟
审 判 员 刘炳鹏
人民陪审员 吴 迪
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 余亚东
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，系从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十三条第一款：犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第二百四十一条第一款：对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
……
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
……