重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第01608号
上诉人(原审原告)巨桂昌，男，1953年9月18日出生，汉族。
上诉人(原审被告)重庆三峡医药高等专科学校，住所地重庆市万州区五桥百安坝天星路366号。组织机构代码06829122－X。
法定代表人陈地龙，校长。
上诉人（原审被告）重庆市家吉物业管理有限公司，住所地重庆市万州区白岩二支路24号。组织机构代码69658685－4。
法定代表人廖从斌，总经理。
原审被告重庆三峡医药高等专科学校附属医院，住所地重庆市万州区关门石38号。组织机构代码06829122－X。
法定代表人龙明，院长。
巨桂昌与重庆三峡医药高等专科学校及附属医院、重庆市家吉物业管理有限公司劳动争议一案，重庆市万州区人民法院作出(2015)万法民初字第05018号民事判决，巨桂昌、重庆三峡医药高等专科学校、重庆市家吉物业管理有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，原重庆市万州卫生学校附属医院和重庆市万县中医学校附属医院合并组建重庆三峡医学高等专科学校第二附属医院，隶属于重庆三峡医学高等专科学校管理。后重庆三峡医学高等专科学校第二附属医院更名为重庆三峡医学高等专科学校附属医院，2013年5月三峡医专附属医院经国家事业单位登记管理局登记成立。
2007年11月22日，原告与被告三峡医专附属医院签订《协议》，双方协商解除劳动关系，被告三峡医专附属医院支付了原告经济补偿。2007年11月26日以后，被告将保洁服务外包。原告不再由被告管理，被告也未再支付原告工资。
2012年6月1日以后，被告三峡医专附属医院将后勤外包给家吉物业公司。
2012年7月25日，原告与被告家吉物业公司签订为期一年的劳动合同，合同期满后双方签订两年的劳务合同。
2013年1月17日，巨桂昌向家吉物业公司提出申请：“自愿放弃由公司购买的社会养老保险，并由自己购买（或不购买），由此引起的一切后果及法律责任概由自己负责”。
在诉讼中，原告主张将其请求变更为按最低工资标准主张养老保险损失赔偿，保留按重庆市退休职工月平均养老标准差额继续索赔的权利。
一审法院认为，关于主体问题。被告三峡医专附属医院在2013年5月才取得独立的法人资格，在1995年至2007年期间不是独立的用工主体，原告与三峡医药高等专科学校的权利义务应由其主管部门三峡医专承担。
关于时效问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道期权利被侵害之日起计算。而按最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。劳动者主张养老保险损失赔偿得符合三个条件，即用人单位未办社会保险手续，不能补办，到退休年龄。原告1953年9月18日出生，2013年9月17日到退休年龄，用人单位未为劳动者缴纳社会保险导致劳动者不能从2013年10起按月领取养老保险金，劳动者于2015年3月18日申请仲裁，故其养老保险损失赔偿只能向前追索一年，即从2014年3月起计算，2014年3月之前的超过了仲裁时效。
关于养老保险损失赔偿。原告在2011年11月之前为农村户口，《重庆市农民工养老保险试行办法》（渝办发[2007]147号）于2007年7月1日起实施，农民工的养老保险只能从2007年7月起缴纳。原告在三峡医专附属医院工作至2007年11月22日，被告三峡医专附属医院可以为原告缴纳养老保险的年限为5个月。原告于2012年7月25日起到被告家吉物业公司工作，至其退休年龄时工作14个月。用人单位未为劳动者办理养老保险手续，劳动者又不能补办导致无法享受养老保险待遇，用人单位应赔偿损失。原告在同一用人单位连续工作不满15年的，以劳动者在用人单位的实际工作年限除以15年，再乘以其达到法定退休年龄前一年的重庆市退休职工月社会平均养老金标准的70%确定劳动者的损失，由用人单位按月赔付。重庆市社会局暂无法提供2014年退休职工月平均社会养老金标准，原告遂按最低工资标准主张，保留按退休职工月平均社会养老金与最低工资差额继续主张的权利。本地最低工资标准为1250元，故被告三峡医专应自2014年3月起按月赔付原告养老保险损失24.31元（5个月÷12个月/年÷15年×1250元×70%）。虽然被告家吉物业公司与原告约定，由原告自行缴纳社会保险，并承担由此产生的一切责任，该约定违反了社会保险法的强制性规定无效，故被告家吉物业公司仍应自2014年3月起按月赔付原告养老保险损失68.01元（14个月÷12个月/年÷15年×1250元×70%）。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，判决：一、被告重庆三峡医药高等专科学校自2014年3月起按月赔付原告巨桂昌养老保险损失24.31元至死亡时止。二、被告重庆市家吉物业管理有限公司自2014年3月起按月赔付原告巨桂昌养老保险损失68.01元至死亡时止。三、驳回原告巨桂昌的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。
宣判后，巨桂昌对该判决不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判被上诉人赔偿养老保险损失。事实和理由：1、认定事实错误，巨桂昌从1995年11月至2013年9月一直在附属医院从事保洁工作，连续工龄为17年，其申请养老保险损失赔偿并未超过仲裁时间。2、适用法律错误，巨桂昌1995年虽为非城镇户口，但一直在城镇工作，不能适用《重庆市农民工养老保险试行办法》，且该办法已被废止，不能作为定案依据。
重庆三峡医药高等专科学校请求：撤销原判第一项，改判驳回其诉请。事实和理由：1、时效问题，《劳动争议调解仲裁法》规定的仲裁时效为1年，巨桂昌2013年9月17日达到退休年龄，应当自次日起1年内主张养老保险损失赔偿，却于2015年3月方提起，已超过仲裁时效；2、缺乏因果关系，按连续缴纳养老保险15年就能享受养老金的规定，巨桂昌与附属医院劳动关系至2007年9月18日为止，如果之后能及时交纳，至其退休之时仍能超过15年。
重庆市家吉物业管理有限公司请求：撤销原判，改判驳回诉请。事实和理由：1、时效问题，《劳动争议调解仲裁法》规定的仲裁时效为1年，巨桂昌2013年9月17日达到退休年龄，应当自次日起1年内主张养老保险损失赔偿，却于2015年3月方提起，已超过仲裁时效；2、违反了一事不再理的原则，已有生效法律文书驳回了其诉请；3、计算基数没有相应证据，且双方已约定不交纳养老保险费。
二审中，各方当事人对原判认定的事实无异议，本院予以确认。另查明，在另案中〔（2015）万法民初字第03021号〕，巨桂昌以重庆三峡医药高等专科学校附属医院为被告要求其赔偿养老保险损失，该案因主体错误且追加的被告重庆三峡医药高等专科学校未经仲裁前置程序，判决驳回巨桂昌的诉请。重庆市万州区劳动人事争议仲裁委员会以万州劳人仲不字（2015）第25号不予受理通知书，决定不予受理。理由：申请人巨桂昌已超过法定退休年龄，申请已超过仲裁时效。
本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案中，上诉人巨桂昌已达法定退休年龄，不能享受社会保险待遇，亦不能补办，故未为其办理社会保险的相关用人单位即上诉人重庆市家吉物业管理有限公司、原审被告重庆三峡医药高等专科学校附属医院应当赔偿由此造成的损失。对于养老保险金损失的赔偿，依据相关规定，应当参照劳动者达到法定退休年龄前一年当地退休职工月平均养老金标准及在同一用人单位连续工作年限等因素确定，巨桂昌要求按照当地最低工资标准计算是对自己权利的处分，本院予以采纳。对于上诉人重庆三峡医药高等专科学校、重庆市家吉物业管理有限公司上诉称超过仲裁时效问题。因巨桂昌本应于2013年10月起按月领取养老保险金，至今未能领取处于连续侵权状态，其于2015年3月申请仲裁，依照仲裁时效1年的规定，只能从2014年3月起计算，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。由于巨桂昌系非城镇人口，且重庆市对农民工养老保险的缴纳从2007年7月1日起实施，巨桂昌在重庆三峡医药高等专科学校附属医院工作至2007年11月，重庆三峡医药高等专科学校附属医院可以为巨桂昌缴纳养老保险的年限为5个月，原判据此计算并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人之上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆三峡医药高等专科学校、重庆市家吉物业管理有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 程 杨
审判员 黄文革
审判员 李 斌
二〇一五年十二月十五日
书记员 姜 霞