台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1002刑初97号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人邵再正，男，1969年9月13日出生于浙江省台州市，汉族，文盲，农民，住台州市路桥区。1997年2月3日因赌博被罚款2000元；2000年4月10日因赌博被行政拘留十日；2002年1月23日因赌博被罚款3000元；同年8月19日因赌博被罚款300元；2004年12月15日因赌博被罚款5000元；2005年12月29日因赌博被罚款600元；2010年1月28日因赌博被罚款500元。2017年8月4日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月8日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人许日明，男，1975年10月21日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市路桥区。1999年3月22日因犯抢劫罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2014年4月24日刑满释放。2017年8月4日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月7日被取保候审，2018年2月8日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人杨帆，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人斛建军，男，1987年4月23日出生于山西省柳林县，汉族，小学文化，农民，户籍地柳林县，暂住台州市路桥区。2011年3月21日因赌博被行政拘留十五日。2017年9月13日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年10月19日被取保候审。
辩护人蒋晓红，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人陈仙春，男，1964年3月26日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市路桥区。2000年8月31日因赌博被罚款700元；2002年2月4日因赌博被罚款1200元；2005年12月12日因赌博被罚款2000元；2016年1月14日因赌博被罚款500元。2017年8月4日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月7日被取保候审。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕1026号起诉书指控被告人邵再正、许日明、斛建军、陈仙春犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员朱某、被告人邵再正、被告人许日明及其辩护人杨帆、被告人斛建军及其辩护人蒋晓红、被告人陈仙春到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年6月初，被告人邵再正伙同徐某（另案处理）经预谋，先后在台州市路桥区路南街道永福村五区55号南面的小树林、椒江区洪家街道港头徐村工地东边的小树林、椒江区洪家街道心海金源小区北面的小树林及附近田野等处开设赌场，以“抛硬币”（4个）的形式聚众赌博，招揽邵某、郑德贵、葛某等人参赌，从中抽头获利。纠集被告人许日明为赌场选址、望风，纠集被告人斛建军、陈仙春为赌场接送赌客。同年8月3日该赌场被查获，邵再正、许日明、陈仙春等人当场被抓获。赌场开设40余日，平均每日抽头1000余元，共计获利40000余元。许日明参与望风30余日，期间赌场获利30000余元，个人所得5000余元；斛建军参与30余日，期间赌场获利30000余元，个人所得5000余元；陈仙春参与6日，期间赌场获利6000余元，个人所得600元。
同年9月13日，被告人斛建军被公安民警抓获。
本案在审理过程中，被告人许日明、斛建军分别退出违法所得5000元，被告人陈仙春退出违法所得600元。
上述事实，被告人邵再正、许日明、斛建军、陈仙春在开庭审理过程中亦无异议，且有参赌人员邵某、葛某、郑德贵等人的供述、同案犯管康某的供述、现场照片、检查笔录、辨认笔录、查获经过、抓获经过、收缴物品清单、证据保全决定书、证据保全清单、通话记录、刑事判决书、行政处罚决定书、离监罪犯信息数据、退款凭证等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人邵再正、许日明、斛建军、陈仙春以营利为目的，结伙开设赌场，其中邵再正非法获利40000余元，许日明、斛建军参与期间非法获利30000余元，陈仙春参与期间非法获利6000余元，其行为均已构成开设赌场罪。上列被告人非法获利50000元以下，量刑在三年以下。被告人邵再正在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人许日明、斛建军、陈仙春被纠集在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人邵再正曾因赌博被行政处罚7次，酌情予以从重处罚，归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人许日明曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑的，是累犯，予以从重处罚，系从犯，当庭自愿认罪，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人斛建军曾因赌博被行政处罚，酌情予以从重处罚，系从犯，自愿认罪，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人陈仙春曾因赌博被行政处罚4次，酌情予以从重处罚，系从犯，归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人邵再正要求从轻处罚，审理认为，所辩属实，故对辩解予以采纳。被告人许日明要求从轻处罚；其辩护人辩称被告人许日明系从犯，当庭认罪，已退出违法所得，请求从轻处罚。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人斛建军要求从轻处罚；其辩护人辩称被告人斛建军系从犯，自愿认罪，已退出违法所得，请求从轻处罚，适用缓刑。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人陈仙春要求从轻处罚，审理认为，所辩属实，故对辩解予以采纳。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪危险，亦对所居住的社区无重大不良影响，故对被告人斛建军予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邵再正犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元；责令退赔违法所得计人民币二万九千四百元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年八月四日起至二○一九年八月三日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人许日明犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年二月八日起至二○一八年十月三日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人斛建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、被告人陈仙春犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币一万元（管制的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
五、已退出的违法所得计人民币一万零六百元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 张国顺
人民陪审员 陈敏芳
二〇一八年二月八日
书 记 员 周海燕
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附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所在居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。
第三十九条被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）按照执行机关规定报告自己的活动情况；
（四）遵守执行机关关于会客的规定；
（五）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。
对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。
第四十条被判处管制的犯罪分子，管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。