山东省滨州市滨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滨刑初字第113号
公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
被告人张某甲，个体工商户。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年11月22日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。
辩护人赵伟，山东兵圣律师事务所律师。
滨州市滨城区人民检察院以滨区检公刑诉（2014）133号起诉书指控被告人张某甲犯诈骗罪，于2014年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院指派检察员赵娜、楚燕平出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人赵伟到庭参加诉讼。本案审理过程中，滨城区人民检察院于2014年7月10日、11月7日以需要补充侦查为由，二次建议本案延期审理，延期后本院于同年8月10日、12月7日决定恢复法庭审理。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8、9月份，被告人张某甲与大秋（另案处理）预谋，由大秋负责带领女酒托欺骗男网友到张某甲在滨城区渤海七路、黄河五路路口附近经营的木马酒吧消费，事后二人分成。直至2013年10月底，大秋带领女酒托离开滨州。2013年10月底、11月初，被告人张某甲又将酒吧搬至滨城区黄河二路、渤海六路路口附近，改名为咖啡酒吧。与此同时，其与郭某预谋（另案处理），由郭某负责带领女酒托欺骗男网友到张某甲经营的咖啡酒吧消费，事后二人分成。后郭某联系鲁某某（另案处理），二人利用此前在网络上招聘的“键盘手”获得男网友的个人信息及联系方式，并分别将上述信息告知女酒托明明、关某、崔某丙等人，上述女酒托分别以键盘手与男网友聊天时所冒充的女网友的身份信息，以交朋友为幌子，带男网友到被告人张某甲经营的咖啡酒吧消费19次，骗取他人财物，价值20019元。为支持上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人张某甲的供述，被害人蒋某等人的陈述，证人郭某、李某等人的证言，相关书证及物证等证据。公诉机关认为，被告人张某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张某甲辩解称300元以下小金额消费不应计算在诈骗数额之内。其辩护人提出的辩护意见是：1、其自愿认罪；2、其没有直接参与犯罪；3、被害人存在过错。
经审理查明，2013年10月底、11月初，被告人张某甲在滨城区黄河二路、渤海六路路口附近经营咖啡酒吧期间，与郭某预谋（另案处理），由郭某负责带领女酒托欺骗男网友到张某甲经营的咖啡酒吧消费，事后二人分成。后郭某联系鲁某某（另案处理），二人利用此前在网络上招聘的“键盘手”获得男网友的个人信息及联系方式，并分别将上述信息告知女酒托明明、关某、崔某丙等人，上述女酒托分别以键盘手与男网友聊天时所冒充的女网友的身份信息，以交朋友为名，带男网友到被告人张某甲经营的咖啡酒吧消费多次。具体分述如下：
1、2013年11月5日下午，郭某将从键盘手处获得的王某甲的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人王某甲带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1398元。
2、2013年11月9日下午，郭某将从键盘手处获得的邹某的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人邹某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1574元。
3、2013年11月9日晚，鲁某某将从键盘手处获得的孟某的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人孟某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费89元。
4、2013年11月11日下午，鲁某某将从键盘手处获得的刘某甲的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人刘某甲带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费388元。
5、2013年11月12日晚，鲁某某将从键盘手处获得的王某乙的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人王某乙带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费251元。
6、2013年11月13日晚，鲁某某将从键盘手处获得的赵某的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人赵某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费388元。
7、2013年11月13日晚，鲁某某将从键盘手处获得的刘某丁的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人刘某丁带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1474元。
8、2013年11月14日晚，鲁某某将从键盘手处获得的姜某甲的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人姜某甲带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费300元。
9、2013年11月15日晚，鲁某某将从键盘手处获得的盖某的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人盖某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费311元。
10、2013年11月16日晚，鲁某某将从键盘手处获得的姜某乙的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人姜某乙带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1146元。
11、2013年11月16日下午，鲁某某将从键盘手处获得的张某乙的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人张某乙带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费672元。
12、2013年11月18日晚，郭某将从键盘手处获得的蒋某的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人蒋某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费4838元。
13、2013年11月18日晚，郭某将从键盘手处获得的何某的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人何某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费271元。
14、2013年11月19日下午，郭某将从键盘手处获得的殷某的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人殷某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1764元。
15、2013年11月19日下午，郭某将从键盘手处获得的朱某的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人朱某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费270元。
16、2013年11月20日晚，郭某、鲁某某将从键盘手处获得的刘某乙的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人刘某乙带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费388元。
17、2013年11月20日晚，鲁某某将从键盘手处获得的耿某的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人耿某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费388元。
18、2013年11月20日晚，鲁某某将从键盘手处获得的宋某的个人信息告知女酒托崔某丙，崔某丙按照上述方式将被害人宋某带至被告人张某甲经营的咖啡酒吧内消费1200元。
19、2013年10月20日晚，大秋将从键盘手处获得的刘某丙的个人信息告知女酒托，女酒托按照上述方式将被害人刘某丙带至被告人张某甲经营的木马酒吧内消费2909元。
综上，被告人张某甲参与女酒托带被害人至其经营的酒吧内消费19次，价值20019元。
上述事实，有经庭审质证认证的以下证据予以证实：
1、被害人蒋某、何某、殷某、朱某、刘某乙、王某甲、邹某、刘某甲、姜某甲、王某乙、赵某、张某乙、姜某乙、耿某、刘某丁、盖某、孟某、宋某、刘某丙的陈述，证实2013年10月-11月份，他们分别在与女网友相约见面时，被女网友带到滨城区黄河二路、渤海六路路口附近的咖啡酒吧消费，最后支付钱款远远高于所消费物品实际价值的事实。
2、同案人郭某、鲁某某的供述，证实2013年10月底、11月初，张某甲与郭某预谋，由郭某负责带领女酒托骗男网友到张某甲经营的咖啡酒吧消费，事后二人分成。后郭某联系鲁某某，二人利用在网络上招聘的“键盘手”获得男网友的个人信息及联系方式，分别将上述信息告知女酒托崔某丙等人，崔某丙等人分别以键盘手与男网友聊天时所冒充的女网友的身份信息与男网友相约见面，后带男网友到张某甲经营的咖啡酒吧多次高额消费的事实。他们把男网友骗到张某甲的酒吧让男网友高价消费，酒吧再分给他们提成。
3、证人证言
（1）李某证言，其系张某甲的妻子，证实2013年10月底、11月初，张某甲在滨城区黄河二路、渤海六路路口附近经营咖啡酒吧。张某甲与郭某预谋，由郭某负责带领女酒托欺骗男网友到张某甲经营的咖啡酒吧消费，事后二人分成。后郭某联系鲁某某，二人在网络上招聘“键盘手”获得男网友的个人信息及联系方式，后由女酒托崔某丙等人冒充键盘手与男网友聊天时的女网友身份约男网友见面，带男网友到张某甲经营的咖啡酒吧消费多次的事实。
（2）陈某丙、崔某丙证言，证实2013年10月底、11月初，鲁某某带他们来到滨州一个酒吧，崔某丙与其他几个女孩子给张某甲的酒吧当女酒托，郭某、鲁某某利用“键盘手”获得男网友的个人信息及联系方式，后告诉崔某丙等女酒托，崔某丙等人再以冒充女网友与男网友相约见面，后带男网友到张某甲经营的咖啡酒吧多次高额消费，酒吧再分给他们提成及2013年11月20日这次男网友发现被骗报警案发的事实。
（3）郭某丙证言，2013年下半年，其跟哥哥郭某来滨州，其知道郭某等人利用“键盘手”获得男网友的个人信息并通过女酒托骗男网友高额消费，后分成的事实。
（4）卞某丙证言，证实郭某等8人于2013年11月14日下午2点多钟入住鑫源宾馆的事实。
（5）张某丙、孙某丙、李某、崔某丙、郭某、郭某丙证言，证实张某甲经营酒吧期间以低档酒水冒充高档酒水的事实。
4、书证
（1）随案移送物品清单，载明涉案物品空酒瓶及红酒等被扣押的情况。
（2）POS机商户基本信息、消费记录及随行付消费刷单据，载明被害人在登记经营者姓名为张某甲、商户注册名称为滨州张菲经经营部的POS机上刷卡消费的情况。
（3）通话记录，载明手机号码183××××7307、187××××9459与被害人电话联系的情况。
（4）租赁合同及张某甲供述，载明被告人张某甲于2013年10月16日以名字为“翟某丙”的假身份租赁黄河二路渤海六路房屋的情况。
（5）户籍证明，载明被告人张某甲的身份情况。
（6）发破案经过，载明被告人张某甲被抓获归案的情况
5、搜查、检查及辨认笔录
（1）搜查笔录、扣押决定书及照片，证实侦查人员于2013年11月22日对位于黄河二路渤海六路东南角咖啡酒吧进行搜查，并对涉案物品POS机、点餐本、红酒、手机、笔记本电脑等涉案物品均依法予以扣押的情况。
（2）检查笔录及照片，载明对张某甲、郭某（号码为183××××7307）、郭某丙、鲁某某、陈某丙、崔某丙（号码为187××××9459）的手机、电脑、U盘进行检查并对内容拍照固定，他们分别与键盘手、女酒托及被害人联系的情况。张某甲与红酒商等人联系的情况。电脑中有键盘初步培训表等内容。U盘内容照片43张，证实内记载多个人信息及联系方式。
（3）辨认笔录，载明郭某、郭某丙、鲁某某及被害人对女酒托崔某丙等人进行辨认的情况。郭某、郭某丙、鲁某某对检查涉案手机、电脑内容进行辨认的情况。
6、被告人张某甲的供述与公诉机关的指控事实一致，仅辩解300元以下小金额消费不应计算在诈骗数额之内。
关于被告人张某甲所提300元以下小额消费不应计算在诈骗数额之内的辩解意见，本院经审查认为，被害人无论是300元以下消费还是300元以上消费，均属基于错误认识而被骗交出财物的情形，被骗财物均应计算在诈骗数额之内，其辩解意见于法无据，本院不予采纳。其辩护人所提被害人存在过错的辩护意见，本院经审查认为，现在证据能够证实被告人张某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物的事实，并无证据证明被害人存在过错，其辩护意见，本院不予采纳。其辩护人所提其没有直接参与犯罪的辩护意见，本院经审查认为，被告人张某甲事先与他人预谋，在犯罪过程中分工合作并提供犯罪场所，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，于事后分成。其辩护人所提该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
本案审理过程中，被告人张某甲近亲属向本院交纳退赔款20019元用以赔偿上述被害人经济损失，并取得部分被害人的谅解。这由交款单据、谅解书予以证实。
本院认为，被告人张某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，价值20019元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控其被告人犯罪的罪名及事实均成立，本院予以确认。被告人张某甲归案后如实供述自己的罪行，并积极赔偿被害人经济损失且取得部分被害人谅解，综合全案，其犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯诈骗罪，免予刑事处罚。
二、退赔款20019元，由本院发还被害。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张丽霞
人民陪审员 张向华
人民陪审员 李建祥
二〇一五年二月四日
书 记 员 张 姗