贵州省瓮安县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔2725民初850号
当事人基本情况及案件审理经过
原告杨斌，男，汉族，1971年5月1日生，贵州瓮安人，住所地贵州省瓮安县。
委托代理人张仕刚，系瓮安县法律援助中心法律援助工作者，执业证号224071620008。
被告瓮安县泰安建材有限责任公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县雍阳办事处。
法定代表人谢伯银，系该公司董事长。
委托代理人王国胜，系该公司法律顾问。
被告中国人民财产保险股份有限公司黔南分公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市环南路。
负责人张德锋，系该公司经理。
委托代理人李秀华，系该公司员工。
本院于2017年2月24日立案受理原告杨斌诉被告瓮安县泰安建材有限责任公司（以下至判决主文前简称“泰安公司”）、中国人民财产保险股份有限公司黔南分公司（以下至判决主文前简称“人财保公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，依法适用简易程序由审判员罗鹉鸣于2017年3月17日公开开庭进行了审理，原告杨斌及其委托代理人张仕刚、被告泰安公司委托代理人王国胜、被告人财保公司委托代理人李秀华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
当事人诉辩内容
原告诉称：原告杨斌系被告泰安公司驾驶员，2016年8月9日，原告在上班洗车时摔倒受伤，当即送入医院治疗，经诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折。经治疗后于2016年11月9日出院。2016年12月5日，经黔南州人民医院法医司法鉴定所鉴定原告为劳动能力十级伤残，另误工期、护理期、营养期分别为150～180日、60～90日、60～90日。因泰安公司在被告人财保公司投了保险，对原告遭受的各项损失，二被告应当承担赔偿的责任。故向法院起诉，要求判决被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、营养费、护理费、交通费、伙食补助费、鉴定费共计100609.28元。
被告泰安公司辩称：原告与被告泰安公司有劳务关系，原告受伤是事实，但原告受伤住院期间，被告泰安公司为原告垫付了医疗费、生活费和护理费共22232.92元。因被告泰安公司针对聘用职工在被告人财保公司购买了雇主责任险，原告受伤产生的费用以及被告泰安公司垫付的费用在投保的理赔范围内进行理赔。
被告人财保公司辩称：对原告的请求，我方只能在保险合同范围内承担保险责任，依据人财保公司与泰安公司的保单和保险条款十级伤残我们只赔1%。另外原告鉴定的三期费用的期间不是固定的，原告是按最高期间计算，我们认为取中间值计算较为公平，伙食费应该按实际住院天数计算，原告要求每天100元标准过高。
审理查明的事实
一、原告做工及受伤住院的基本情况：2016年3月1日，原告与被告泰安公司签订《劳务合同》，被告泰安公司聘请原告杨斌从事运输工作，合同期限为2016年3月1日至2016年12月31日，劳动报酬按运输数据进行计算。2016年8月9日，原告在被告泰安公司上班洗车的过程中摔倒受伤，于当日入住瓮安袁庆礼中医医院住院治疗，经诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折。原告于2016年11月9日出院，住院93天。2016年11月9日出院。2016年12月5日，经黔南州人民医院法医司法鉴定所鉴定原告为劳动能力十级伤残，误工期、护理期、分150～180日、60～90日、60～90日。
二、垫付费用情况：原告住院期间，被告泰安公司向原告垫付了医疗费11232.92元、生活费及护理费11000元，共计22232.92元。
三、投保情况：被告泰安公司于2016年4月22日向被告人财保公司投保雇主责任险，被保险人数为8人，不计名，死亡责任每人赔偿限额900000元、医疗费用责任每人赔偿限额100000元，保险期间为2016年4月22日零时起至2017年4月21日二十四时止。
以上事实，有原、被告提交的出入院记录及病历资料、医疗发票、黔南州人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费证明、劳务合同、保险单等以及原、被告的法庭陈述在卷为凭，经过开庭质证和本院审查，本院依法予以采信，作为认定上述事实的依据。
判决理由和结果
本院认为,本案的争议焦点在于:原告的具体损失如何确定、责任应当由谁承担。
一、关于原告的具体损失如何确定的问题。根据本院查明的事实，原告的各项损失应计算如下：
1、残疾赔偿金：原告因伤构成十级伤残，根据户口政策，统一登记为居民户口，故原告的残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入计算，参照原告伤残已构成十级伤残，原告诉求残疾赔偿金49159.28元[24579.64元/年×20年×0.1=49159.28]，符合法定赔偿计算标准，本院予以支持认定。
2、误工费：原告的误工期鉴定为150-180日，因原告受伤前无固定的收入标准，故本院酌定按2016年贵州省农林牧渔业标准计算，期间酌定160日，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，故误工费计算为：2016年贵州省农林牧渔业42114元/年÷365天×160天=20768.55元；
3、护理费：原告的护理期鉴定为60-90日，根据原告的伤情，本院酌定期间为80日，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费计算为：2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业35656元/年÷365天×80天=8791元；
4、伙食补助费：原告住院93天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定及贵州省2016年国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，计算为：100元/天×93天=9300元；
5、营养费：原告的营养期鉴定为60-90日，根据原告的伤情，本院酌定期间为80天，原告要求以30元/天的营养标准计算符合原告伤残恢复的实际需要，本院应予以支持；即其营养费为30元/天×80天＝2400元。
6、交通费：原告主张交通费500元，结合原告提供票据及其处理受伤、鉴定事宜的事实，本院予以支持认定500元。
7、鉴定费：1300元各方均无异议，本院予以认定。
综上，原告各项损失费用共计为人民币92218.83元。
二、关于本案的责任应当由谁承担的问题。
本案中，原告受雇于被告泰安公司，双方签订了《劳务合同》，原告在上班过程中摔伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，被告泰安公司应承担赔偿责任。因被告泰安公司在人财保公司投保了雇主责任险，且在保险期内，现泰安公司雇佣的人员受到损害，根据《中华人民共和国保险法》第十四条“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”，被告人财保公司应在保险范围内承担保险责任。对被告泰安公司垫付给原告杨斌的医疗费、生活费，被告泰安公司可与被告人财保公司协商解决，若不能协商，泰安公司可另行主张权利，本案中不宜直接进行抵扣。
在具体赔偿项目上，被告人财保公司仅认可按照保险条款十级伤残赔偿1%，其余费用不同意赔偿。被告人财保公司主张已将该保险的保险条款告知投保人，在该保险条款中明确约定了雇主责任险的具体赔偿项目名称等内容，被告泰安公司不予认可，根据《中华人民共和国保险法》第十条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，但被告人财保公司并未举证证明已将以上保险条款告知投保人或作出明确说明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，对被告人财保公司对自己的主张未能提供证据予以证明，对其辩称意见本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、二十一条、二十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司黔南分公司于本判决生效后五日内向原告杨斌支付损失费人民币九万二千二百一十八元八角三分；
二、驳回原告杨斌的其余诉讼请求。
案件受理费减半收取人民币400元，由被告瓮安县泰安建材有限公司承担（该款原告已预交，限被告瓮安县泰安建材有限公司在本判决生效后十日内给付原告）
权利义务告知
若义务人未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预交不服判决部分金额的上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院，逾期本判决则发生法律效力。
如义务人未按本判决指定的期限履行义务，权利人可在履行期限届满后两年内向法院申请执行。
审判员 罗鹉鸣
二○二○一七年三月二十七日
书记员 刘 欣