昭平县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂1121民初29号
原告：陈璐璐，女，1984年12月16日出生，汉族，住广西北流市。
委托诉讼代理人：古玉泉，广西北流市法律事务中心法律工作者。
委托诉讼代理人：张婷，广西北流市法律事务中心法律工作者。
被告：桂林柠檬传媒文化有限公司。住所地：广西桂林市象山区交通路**号*****号。
法定代表人：曾华英。
委托诉讼代理人：刘少兵，男，1971年9月18日出生，汉族，住广西桂林市象山区，该公司总经理。
原告陈璐璐与被告桂林柠檬传媒文化有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用普通程序并公开开庭进行了审理。原告陈璐璐及其委托诉讼代理人古玉泉、张婷，被告桂林柠檬传媒文化有限公司的委托诉讼代理人刘少兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求并变更为：1.请求法院判决被告向原告支付拖欠的基本工资、补贴37270元，团队管理津贴绩效工资4657元，后续跟进客户服务工资40756元，西湖世家项目销售管理提成工资7085元等共计工资127768元。2.判决被告向原告赔偿拖欠的工资赔偿金127768元。3.判决被告向原告支付解除原告劳动关系经济补偿金26684.8元。4.判决被告向原告支付解除原告劳动关系未依照劳动法规定支付补偿金的赔偿金26684.8元。5.判决被告向原告支付不依法签订劳动合同赔偿金234826.24元。6.判决被告支付上述各项款额的同时，从具状日起按中国人民银行同期贷款等利率计付利息至清偿日止。7.判决被告补交原告养老保险等五险一金，或支付原告补办经济损失。
事实与理由：2014年1月1日，原告受被告聘请任职被告公司昭平“黄姚四海堂客家民俗文化步行街”(以下简称“四海堂”)项目销售经理。入职后，原告按公司总经理刘少兵的要求在公司《黄姚四海堂现场制度》(以下简称《现场制度》)、《黄姚四海堂营销中心框架结构及薪酬办法方案》(以下简称《薪酬办法》)签名，误以为即是劳动合同，而没有再要求与被告签订劳动合同。2016年1月6日，被告与四海堂开发商贺州市嘉龙房地产开发有限责任公司签订终止该项目运营代理的合同，随即无故解除原告的劳动合同关系。但是，被告并未按照工作制度、方案约定与原告结付基本工资、服务提成、管理津贴、绩效等工资，虽经原告多次请求但均被拒绝。原告因此向昭平县劳动人事仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2016年12月27日作出昭劳人仲字【2016】26号《仲裁裁决书》。因原告不服，特致诉：
1.被告支付原告拖欠工资共127768元。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，工资包括基本工资、绩效提成、奖金、津贴和补贴等劳动者应得的全部货币性收入。原告既是被告公司的销售经理，同时又是公司的“外拓人员”。(1).按照《薪酬办法》，原告作为销售经理，2015年4月后月基本工资为5500元，自2014年1月至2015年5月月平均补贴1954.4元。被告自2015年9月起至2016年1月止共拖欠原告工资与补贴37270元。(2).原告任职期间，团队共完成销售金额42657265元，按《现场制度》约定应享有1‰管理提成，故被告应付团队管理津贴工资42657元。(3).按《现场制度》，员工离职的，新接手的销售员按开发商给付的销售总额的提成提取30﹪作为薪金发放。原告共接手、跟踪离职员工完成的销售业务并由开发商提成给被告135854元，经结算应支付原告提成40756元。(4).原告同时为被告负责该公司在钟山县湖世家项目销售管理，应提成绩效工资7085元。2.依《劳动合同法》第八十五条第(一)项规定，被告应向原告支付拖欠工资的赔偿金127768元。3.原告共入职被告公司二年零一个月，根据《劳动合同法》第二十八条、第四十七条规定，被告解除原告的劳动关系应向原告支付2.5个月的工资的经济补偿金26684.8元。4.根据《劳动合同法》第八十五条第(四)项的规定，向原告支付解除劳动关系未依照劳动法规定支付补偿金的赔偿金26684.8元。以上3、4项，或依照《劳动合同法》第八十七条之规定由被告按经济补偿标准的二倍即53369.6元向原告赔偿。5.根据《劳动合同法实施细则》第七条规定，被告违反法律规定未与原告签订无固定期限劳动合同，应自2014年1月1日起至2016年1月6日止，支付原告11个月的二倍工资即234826.24元(10673.92元∕月平均工资×11×2)。6.原告入职以来，被告均没有为原告办理法定的养老保险等五险一金，依法应当予以补办或支付50000元作为经济损失补偿。
被告桂林柠檬传媒文化有限公司辩称：被告为贺州市嘉龙房地产公司开发的四海堂项目提供营销策划和销售服务。自2014年1月1日起至2015年11月21日止，原告在被告公司任四海堂项目销售经理、存在劳动关系，因原告违反公司纪律在2015年11月21日被被告开除。因原告对2015年9月后的工资结算存在异议以及出现了约定的事由，被告未能支付原告自2015年9月至2015年11月原告离职期间的工资。
未签订书面劳动合同是双方约定同意。双方未能签订书面劳动合同的原因是，2014年1月1日，原告是经与被告协商后不是作为劳务承包而是入职被告公司任“四海堂”销售经理一职，约定劳动报酬为月基本工资3500元，电话费、交通费等补贴1500元，共计月工资5000元；在完成任务和遵守管理规定的前提下按“四海堂”项目销售额的千分之一提成给原告作为团队管理津贴。因原告入职担任的是“四海堂”项目的销售经理，该项目及工作具有时限性，即项目完成后劳动关系即结束，同时也为了项目完成前后不把该项目的员工绑死，被告公司与所有的员工均协商一致不签订劳动合同。原告在入职前在昭平县永利新城从事房地产销售与原公司签订有长期劳动合同，原告不可能不知道在被告公司任职不需签订书面劳动合同，而且原告对不签订劳动合同未提出任何书面异议。
原告因违反公司的纪律而被开除。因开发商拖欠服务费，公司在2015年11月21日召开紧急会议，决定暂时终止与开发商的服务直至完成结算。但原告擅自对会议进行录音、录像，并泄露给开发商。被告是一家以策划、创意等知识产权为核心的企业，原告仗着掌握公司的策划方案、价格策略和客户名单等核心机密，意图独吞项目提成，严重影响被告与开发商的合作关系。由此被告于当天将原告除名。被除名后，原告拒不移交策划方案、价格策略和客户名单，拒签开除通知。被告无奈在见证人见证下将开除通知予以公示。2015年12月11日，被告再次通知开发商关于原告被开除的事宜，并在公司微信群公示开除公告。此后，原告干脆私自退出四海堂项目的工作群，直接在开发商处从事与之同样的营销策划和销售服务工作。即便如此，被告在终止与开发商的“四海堂”项目后，还是将原告在工作期间未发放的工资和团队管理津贴计算好，让原告到被告公司在钟山的项目部核对，但原告予以拒绝，并拒不交接资料。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十六条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动关系而无须支付经济补偿。
被告并非故意拖欠原告工资未作结算。2015年8月份，因开发商迟迟不结算服务佣金，项目出现严重亏损，难以按时支付工资。依照原告等员工签字确认的《薪酬办法》，应在开发商支付服务费后方可与原告等结算、支付。此外，在被告解除原告的劳动关系后，原告对工资的结算标准存在较大异议，拒绝核对，拒绝领取拒不交接项目资料。
关于原告的各项主张。1.未结算工资，从2015年9月1日至2015年11月21日止为5000×2+（5000÷30）×21=13500元。2.团队管理津贴根据被告和开发商共同确认的结算依据，为31130.71元，根据《柠檬文化传媒公司（四海堂）项目管理手册》规定的结算条件，此项费用要待开发商将服务佣金结算至被告账户后方可支付给原告。3.原告不应享有后续跟进客户服务提成。原告作为销售经理负有指导、培训和协助团队销售成员完成销售任务的义务，其本身不具有销售员的身份，其跟进销售是履行经理的职责行为。4.关于未依签订劳动合同的二倍工资赔偿与五险一金问题。劳动争议申请仲裁的时效为一年，原告明知不签劳动合同会使其权利受到侵害，应在2014年12月31日前提出仲裁或诉讼。故原告提起仲裁超过时效，法院应予以驳回。5.关于西湖世家管理提成问题。原告担任的是“四海堂”项目销售经理，被告并未安排原告从事本公司在钟山县湖世家项目管理，无依据享受管理提成。6.原告诉请支付利息，无事实和法律依据。7.原告违反管理规定应依约赔偿违约金100000元，及未经被告同意冻结被告的债权造成被告损失379200元，被告保留另案起诉的权利。
综上，原告在获取答辩人的核心商业机密之后，非但未完成公司回款的销售任务，还严重违反了公司的规章制度，在开发商未结算清楚的情况下到开发商企业任职，违反了《劳动合同法》、《商业秘密法》中关于竞业条款的规定，故被告依照规章制度的规定依法解除其劳动关系是完全合法的，且被告事后也履行了通知的义务，因此原告请求经济补偿没有法律与事实依据。2016年12月27日，昭平县劳动仲裁委员会做出的昭劳人仲案字[2016]26号仲裁裁决，事实清楚，证据充分，并且充分照顾了原告的合法利益。
原告围绕诉讼请求依法提交了1.昭平县劳动人事争议仲裁委员会昭劳人仲案字[2016]26号《仲裁裁决书》、2.《黄姚四海堂现场制度》、3.《黄姚四海堂营销中心框架结构及薪酬办法方案》、4.《黄姚镇白山村项目全程运营合同》及其《补充协议》、5.《提前终止合同协议书》、6.被告与开发商就其他项目的《结算单》、7.被告与开发商的《刘少兵佣金结算依据》、8.《黄姚四海堂(2014.5-2016.1.6)提成发放汇兑表》、9.《工资表》、10.《黄姚四海堂项目报账申请表》、11.《活期存款历史明细查询》、12.《陈璐璐团队提成明细表》、13.《客户后续跟踪提成明细表》、14.短信、15.原告与开发商之间的《抵押登记授权委托书》、16.《陈璐璐任职柠檬公司期间工资及提成结算确认清单》、17.《腾润西湖世家提成结算表》、18.与刘少兵的电子邮件、19.开发商的《付款说明》、20.银行电子支付凭证、21.郭某提成明细表和银行流水及郭某出庭作证的证言、22.《关于开除陈璐璐的决定》等证据，被告提交了1.本院(2016)桂1121民初603号《民事调解书》和(2016)桂1121财保14号《民事裁定书》、2.《关于开除陈璐璐的决定》、3.《黄姚四海堂现场制度》、《黄姚四海堂营销中心框架结构及薪酬办法方案》、《柠檬文化传媒公司(四海堂)项目管理手册》、4.伍某出庭作证的证言、5.罗某出庭作证的证言等证据。本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、9、10、18、22无异议，原告对被告提交的证据1、2的真实性无异议。对双方当事人有异议的证据和事实，本院确认如下：
1.关于劳动合同的解除时间。单方解除劳动合同以通知送达的时间为解除时间。《关于开除陈璐璐的决定》虽在2015年11月21日作出，但被告所提交的证据均不能证实于当天送达原告。原告拒绝承认在2016年1月6日前接到该决定，说明该决定在此之前只是被告内部决定，对原告不具约束力，即在2016年1月6日前被告尚未实际上解除原告的劳动关系。原告主张接到《关于开除陈璐璐的决定》为2016年1月6日，所提交的证据具有证明力，本院据此确认为被告解除原告劳动关系的时间。
2.原告是否为自愿不签订劳动合同的问题。被告主张因“四海堂”项目具有时限性、为不约束员工在项目完成前后自由去留而与原告等人协商自愿不签订劳动合同，有证人郭某、伍某、罗某证实，对该项目的全体员工具有可能性，但不具唯一性。现原告予以否认，本院认为该主张的效力仅及于作出自认的员工，对原告不具必然性，不能藉此证明原告是自愿同意不签订劳动合同。
3.原告是否违反管理规定的问题。《柠檬文化传媒公司(四海堂)项目管理手册》未经原告签字确认，其效力未及于原告。被告提交的证据4、5证实以及原告在庭审中自认，原告在被告公司因需暂时终止与开发商的服务而召开会议时，原告擅自安排员工对会议作了录音与录像，而且原告在2016年5月入职开发商公司。但被告并无证据证实原告将会议内容泄密，也不能证明原告在2015年11月21日之前即私自为开发商提供服务违反竞业规定。原告未经公司许可擅自对重大会议录音录像虽有不妥，但未实际上对被告公司的利益造成损害，不足以作为合法解除劳动关系的理由。
4.原告的实际工资问题。原告提交的证据9.《工资表》表明，原告入职后至2014年11月及2015年1月、2015年3月，实发工资(3500元)及补助(1500元)均共计5000元，2014年12月为5300元，2015年2月6000元，2015年4月、2015年5月均为5500元；原告提交的证据10.《黄姚四海堂项目报账申请表》，所记载的是油费、路桥费、出差餐费、出差停车费、出差住宿费、培训费、材料制作费、接待费等费用支出。本项费用，是单位的正常办公支出，且已实报实销，不属于《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定的包括奖金、津贴和补贴等货币性收入在内的应得工资范畴，故原告提交的证据10不具证明力，本院不予确认。综上，原告主张月平均工资为10673.92元，证据不足，本院不予采信。本院依原告提交的证据9确认原告在2015年5月之后的月工资为5500元。
5.原告是否对西湖世家项目进行了管理，是否应享有管理提成的问题。昭平县劳动人事争议仲裁委员会昭劳人仲案字[2016]26号《仲裁裁决书》以本项管理提成应由劳动合同履行地或用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖为由，不予仲裁，故原告是否对西湖世家项目进行了管理、是否享有管理提成得不到确认。原告提交的证据9.《工资表》中2014年2月和2月份“西湖世家售楼部工资”均无向原告发放工资的记录，证据17.《腾润西湖世家提成结算表》未能证明该项目的管理提成由原告享有，证据8.《黄姚四海堂(2014.5-2016.1.6)提成发放汇兑表》中“麻烦柠檬公司刘少兵委托结算人伍某今天能抽时间核算清楚，到四海堂来与陈璐璐核算清楚，做交接工作。”的电子对话可说明，该汇总表是原告自行计算向被告发出核算请求、尚未经被告公司确认；证据16.《陈璐璐任职柠檬公司期间工资及提成结算确认清单》与以上证据数额相差巨大，说明证据16也是双方电子数据往来，未经双方核算确认。故上述证据未对本问题形成证明力，本院不予确认。
另查明，根据原告的申请，昭平县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月27日作出昭劳人仲案字[2016]26号》《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告2015年9月1日至2016年1月6日基本工资21100元、团队管理津贴31130.71元、解除劳动关系赔偿金11000元。
本案的主要争议焦点为：1.被告解除劳动关系是否违反了法律规定？2.原告的各项诉请是否有事实和法律依据？
本院认为，劳动关系受法律保护。被告确认原告于2014年1月1日入职被告公司担任“四海堂”项目销售经理一职；原告确认，被告于2016年1月6日解除了原告的劳动关系。在此期间里，双方虽未签订书面的劳动合同，但其劳动关系确实存在，本院予以确认。现因双方就劳动合同解除后的各项费用负担问题产生纠纷而致诉，应根据《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定予以解决。
关于被告解除劳动关系是否违反了法律规定的问题。原告入职的是被告公司的“四海堂”项目销售经理，双方的劳动合同是围绕“四海堂”这一项目展开的，该劳动合同属于以完成一定工作任务为期限的劳动合同，劳动合同的时间受该项目的终止时间制约，可视为双方约定在该项目完成或终止时可解除、终止劳动关系。被告公司在作出暂时终止与开发商的服务的重大决策召开会议时，原告擅自录音录像，致使原、被告产生矛盾，被告于2015年11月21日单方作出《关于开除陈璐璐的决定》，2015年12月25日，被告与开发商签订终止服务的协议，并约定被告的全部工作人员于2016年1月6日撤离黄姚四海堂售楼部，被告关于“四海堂”营销项目终止。2016年1月6日，被告仍使用《关于开除陈璐璐的决定》解除原告劳动关系的通知送达原告。在此前后的时间里，被告与该项目的其他员工终止了劳动关系。因此，被告在作出解除劳动关系的决定之时，已准备终止“四海堂”营销项目，被告在“四海堂”项目终止后十日解除原告的劳动合同，其方式虽不规范、其理由不正确，但实质上可视为因劳动期满而终止劳动关系，符合双方成立劳动关系时的约定和《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（一）项规定。
关于原告的各项诉请是否有事实和法律依据的问题：
1.关于拖欠的工资。根据原、被告的诉辩，原告对被告主张的2015年9月1日后工资标准有异议，被告因存争议而未能发放工资，故拖欠工资不能归咎于一方当事人。被告解除劳动关系的通知于2016年1月6日送达原告，本院确认被告共拖欠原告工资4个月及6天，共计23100元（5500元／月×4月＋5500元／月÷30天×6天）。
2.关于团队管理津贴提成。根据原告提交的证据7，该团队共完成销售额为31130710元，本院确认其提成为31130.71元。本项属于提成工资，本院根据原告的劳动时间，确认平均每月为1297.11元。根据原告签字确认的《薪酬办法》约定，该提成在开发商支付服务费后方可与原告结算、支付。现开发商与被告的服务合同纠纷案件经本院强制执行尚未履行，被告未能向原告支付符合约定。
3.关于后续跟进提成。原告作为销售经理，协助销售人员完成任务是其本职，原告主张在销售人员离职后其作为销售员接手跟进，与其职责不符。根据原告确认的《黄姚四海堂现场制度》中关于员工离职时未完成的销售，新接手的销售员以发出协助请求(以书面、短信、微信、确认为准，口头请求无效)来确定后续跟进之规定，原告未能提供有效证据证明其接手跟进服务及领取销售提成符合上述条件。而且，原告协助完成销售，亦是完成约定的团队销售额1‰的提成并从中受益。故对此项诉请，本院不予支持。
4.关于西湖世家提成。原告作为“四海堂”项目销售经理，未能提供证据证实其与西湖世家项目的管理存在劳动或劳务关系，也未能证明可依约定享有提成，本院不予支持。
5.关于解除劳动关系的补偿问题。原、被告共存在劳动关系二年零一个月，应以2.5个月计算补偿，为16742.78元[（2.5月×（5500元／月＋1197.11元／月）］。
6.关于未签订书面劳动合同的二倍工资问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告自2014年2月1日起至2014年12月31日期间应当知道自己的权利被侵害，故其诉请二倍工资的仲裁时效应当自2015年1月31日起至2015年12月31日。现其申请仲裁已超过时效，本院不予支持。
7.关于补办五险一金或补偿50000元经济损失问题。首先，关于补办五险一金问题：根据《社会保险费征缴暂行条例》第三条、第四条和第七条的规定，被告应按时足额缴纳用人单位应当承担的社会保险费用。但是，《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、第二十六条规定，缴费单位未按照规定办理社会保险登记或未按规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正，拒不缴纳的，由劳动保障行政部门申请人民法院强制征缴。因此，对社会保险费的征缴是行政机关的职权，不属人民法院民事案件的受理范围。故本院对原告的本项请求不予支持；其次，关于补偿50000元经济损失的问题：劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失，应具备三个前提条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。现原告未能就第二、第三个条件进行举证，本院不予支持。
8.关于原告诉请的其他违法解除劳动合同惩罚性补偿问题。因被告是在“四海堂”项目终止后才解除原告在“四海堂”项目的劳动关系，符合原告任职被告公司“四海堂”项目销售经理的劳动合同约定，原告本项诉请不符合法律规定，本院不予支持。
9.原告诉请上述款项利息，无法律与事实依据，本院不予支持。
综上所述，被告应向原告给付拖欠的工资、团队管理提成、解除劳动关系补偿共计70973.49元。
综上所述，原告的诉请部分有理部分无理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十二条、第十五条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十四条、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告柠檬传媒文化有限公司一次性支付原告陈璐璐2015年9月1日至2016年1月6日工资23100元、团队管理津贴提成31130.71元；
二、自本判决生效之日起十日内，被告柠檬传媒文化有限公司一次性支付原告陈璐璐解除劳动关系补偿金16742.78元；
三、驳回原告陈璐璐的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告桂林柠檬传媒文化有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审 判 长 邓进超
人民陪审员 贝荣范
人民陪审员 周看兴
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 张得才