山西省清徐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清刑初字第109号
公诉机关清徐县人民检察院。
被告人杨瑞中，男，1990年2月2日出生，河南省濮阳县人，汉族，初中文化，农民，住河南省濮阳县，暂住清徐县。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5�26日被清徐县公安局刑事拘留，2015年6月3日被逮捕。现羁押于清徐县看守所。
辩护人张艳粉，河南君洁律师事务所律师。
清徐县人民检察院以清检公诉刑诉[2015]93号起诉书指控被告人杨瑞中犯强制猥亵罪、盗窃罪，于2015年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私不公开开庭审理了本案。在审理过程中，清徐县人民检察院建议补充侦查一次。清徐县人民检察院指派检察员方艳刚出庭支持公诉，被告人杨瑞中及其辩护人张艳粉到庭参加诉讼。现已审理终结。
清徐县人民检察院指控，2015年5月25日22日许，被告人杨瑞中开门进入清徐县迎宪村马某某卧室，盗窃中兴手机一部。后趁马某某熟睡之际，用手抚摸马某某的乳房和阴部，并亲吻马某某的嘴唇和乳房。马某某发现对方不是其男友王翔后，将被告人推开，被告人杨瑞�立即逃跑。经鉴定，被盗手机价值人民币216元。现被盗手机已追归失主。现向法院提起公诉，请求以强制猥亵罪、盗窃罪追究被告人杨瑞中的刑事责任。公诉机关认为：关于强制猥亵罪，应当处五年以下有期徒刑或者拘役。关于盗窃罪，应当处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杨瑞中认罪态度特别恶劣，希望法庭从重处罚。手机已经追回，可以酌情从轻处罚。
被告人杨瑞中辩称，其没有进入马某某的卧室，其没有盗窃手机亦没有强制猥亵马某某。
被告人杨瑞中的辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人杨瑞中构成盗窃罪、强制猥亵妇女罪，其指控事实不清、证据不足，指控罪名不能成立。我国刑事诉讼法的证明要求为”事实清楚、证据确凿充分”。本案许多疑点尚未无法排除，还达不到”事实清楚、证据确凿充分”的证明要求。第一、公安机关勘验的现场为变动现场，因是变动的现场，其勘验的情况也就失去了客观、真实、可靠性。第二、根据刑事诉讼法规定，进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证，且在搜查的时候，应当由被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场，而本案搜查被告人的房间没有搜查证，没有搜查笔录，没有让被告人及其邻居或其他人在场。故搜查到的手机，因其搜查程序违法，因此系非法证据应当予以排除。公诉机关补充侦查的提取笔录，仅提取了鞋垫，并没有提取手机和指纹，且公安接警记录是手机被盗，出警时仅把被告人带到了公安局，并未进行搜查，更没有对现场采取保护措施，于是在案发十多个小时后所看到的和搜到的就失去可靠性、真实性，增加了更多的可疑性。第三、关于搜查到的手机及提取的指纹，因搜查的前提程序违法，系非法证据，又未及时进行指纹鉴定，在第一次庭审中当辩护人提出疑点后，公诉人提出休庭补充侦查，后公诉人提供了一份2015年5月25日的指纹鉴定报告，而本案违反法定程序搜到的手机却是2015年5月26日10点，公诉人又再次要求休庭补充证据为笔误，很显然是对法律的轻视，更主要的是所提供的指纹鉴定，没有鉴定机构盖章，鉴定人员身份不明、没有委托、没有送检材料、没有委托日期、没有鉴定对象、没有委托事项、没有鉴定地点，因此该鉴定从这一方面也有失客观性、真实性和技术性，不能作为本案的定罪量刑依据，且根据公诉机关补充侦查的提取笔录，仅提供了鞋垫，并不存在提取手机和指纹的事实。第四、关于烟头和鞋垫。烟头根据受害人陈述作案的人一只手摸乳房，一只手摸阴部，一边用嘴亲受害人的嘴和乳房，作案人被追到门口烟头还没熄灭，那么既然作案人的两手和嘴都没有闲着，烟是怎么抽的呢？故足以排除了被告人作案的嫌疑。况且提取的烟头也并非原始提取，而是受害人和男友变动现场后放的。因此也失去了客观性、真实性的价值。关于鞋垫，清徐县公安局侦查人员王飞飞、刘俊保两份同一时间的提取笔录，在同一时间二侦查人员在审讯室对被告人进行讯问，并没有去现场和被告人的住处提取物证，有监控视频予以证实。且该二份补充侦查的提取笔录的时间竟然是案发当初的时间，这与2015年5月26日太原市公安局清徐县公安局现场勘验笔录的勘验、见证、在场人员、时间、提取过程等自相矛盾，这充分证实了整个案件的现场勘验及搜查都无法排除合理怀疑的程度。第五、监控视频证实，清徐县公安局在把被告人传唤到审讯室后，没有立即讯问，刑事诉讼法规定，传讯时间不得超过12小时，应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。而被告人2015年5月26日凌晨1点19分被带到公安局，没有立即询问，且直到当天下午15点54分才离开审讯室，期间没有让休息，没让饮食，就连口水都没给被告人喝，明显违反了法律的强行性规定，且从2015年5月26日2点08分就给被告人戴上了手铐脚镣，其行为违反了《人民警察使用警械和武器条例》第8条遇有违法犯罪分子可能逃跑、脱逃等危险行为才可使用手铐脚镣的规定。侦查人员并从2015年5月26日8点46分开始对被告人进行引诱，且在被告人没有按侦查人员引诱的内容说的时候，侦查人员竟然以”已经搜出来”、恐吓谩骂、”已经检测了DNA”等实施了一些逼供的行为后，被告人承受不了侦查人员的逼供和引诱，很无奈的按侦查人员的意思进行了供述，故被告�的供述系引诱，逼供得来的，系非法证据，应予以排除。另外，虽本案三次开庭，但对被告人的指认程序不合法，指认人又系被告人的熟人，受害人的朋友，且不在现场，故其指认不能采信。综上，公诉人指控被告人构成盗窃罪、强制猥亵罪，其指控事实不清、证据不足，指控罪名不能成立，应根据疑罪从无的原则，宣判被告人无罪。
被告人杨瑞中的辩护人提交如下证据：受案登记表两份，欲证明接报时间是2015年5月26日11时和12时27分，没有报案记录和报案登记，与被害人讯问时间2015年5月26日0时不符。案发时间2015年5月25日22时，公诉人举证的证据都是在23时，被害人是同一个人，案发时间是同一时，但是确有两份受案登记表。接报时间11点到12点之间，被告人没有作案时间，被告人当时已经被关押了。
经审理查明，被告人杨瑞中租住在清徐县迎�村王翔（又名王星星）家。2015年5月25日23日许，被告人杨瑞中进入王翔家马某某（系王翔女朋友）的卧室，盗窃中兴手机一部。经清徐县价格认证中心鉴定，被盗手机价值人民币216元。现被盗手机已追归失主。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、马某某报案材料，证实案件的来源，案件事实的发生。
2、公安机关询问马某某笔录，证实其丢失手机的过程，被告人在现场遗漏烟头和鞋垫，且在被告人的行李箱内发现了手机。
3、公安机关询问丁毅笔录，证实其到案发现场的经过；其在河南人（即杨瑞中）家里时，正好马某某的手机闹钟响，故而找到马某某的手机。
4、公安机关询问王翔（又名王星星，系被害人马某某男友）笔录，证实其找到手机的过程；被害人马某某的手机是被告人所盗窃。
5、公安机关讯问杨瑞中笔录，证实2015年5月25日晚上23点多，其来到院子里王星星女朋友的屋外面，看到门没有锁，其推开门就进去了，进屋后看到枕头旁边放的一部手机，就走到床前把手机装到裤子口袋里。之后其跑回自己屋里，把手机藏到一个绿色的密码箱底部的一个小盒子里。
6、清徐县价格认证中心清价认鉴[2015]038号《关于手机的价格鉴定意见书》，证实标的物价格鉴定意见为人民币216元。
7、清徐县公安局发还清单，证实移动电话一部发还马某某。
8、现场照片、被告人藏匿手机、皮箱发现手机的照片。
9、山西省清徐县公安司法鉴定中心（清）公（司）鉴（手）字[2015]09号《手印鉴定书》，证实现场的指纹是杨瑞中右手拇指所留。
10、清徐县公安局公安司法鉴定中心出具的《情况说明》�手纹鉴定落款日期应该为5月26日。
11、公安机关讯问被告人杨瑞中的全程录音录像，证实侦查人员没有对被告人杨瑞中有刑讯逼供、体罚、诱供的行为。
12、被告人杨瑞中的供述与辩解。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人杨瑞中以非法占有为目的，入户盗窃财物的行为，侵犯了公私财产的所有权，已构成盗窃罪。应予以刑罚。公诉机关指控罪名成立。被盗财物已追归被害人，可以酌情从轻处罚。关于公诉机关指控的被告人杨瑞中犯强制猥亵罪的公诉意见以及被告人杨瑞中的辩护人提出的不构成强制猥亵罪的意见，经查，公诉机关提交的被害人陈述、证人证言、提取笔录、现场勘查笔录、辨认笔录等证明被告人杨瑞中犯强制猥亵罪的证据均有瑕疵，侦查机关不能作出合理解释，现有证据不能得出排他性、唯一性的�论，故根据疑罪从无的原则，公诉机关的指控罪名不能成立，辩护人的意见予以采纳。关于被告人杨瑞中及其辩护人提出的被告人不构成盗窃罪的意见，经查，本案中，指控被告人杨瑞中犯盗窃罪，有被害人陈述、被告人的供述、证人证言以及从被告人家中绿色旅行箱中搜查的手机相互印证，已形成完整的证据链条，被告人的行为符合入室盗窃的犯罪构成要件，故该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨瑞中犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月26日起至2015年12月25日止）。
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张润萍
人民陪审员 刘中有
人民陪审员 牛清姣
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 冀婷婷