四川省广元市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川08刑终126号
原公诉机关四川省广元市利州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周涛，外号涛娃子，男，生于1976年5月4日，汉族,四川省蓬溪县人，初中文化，无业，住广元市利州区。2011年11月11日犯贩卖毒品罪被�元市利州区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。2014年1月15日刑满释放。2016年5月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年6月17日经广元市利州区人民检察院批准逮捕，次日由广元市公安局利州区分局执行逮捕。现羁押于广元市看守所。
上诉人（原审被告人）韩山林，小名勇娃子，男，生于1974年12月22日，汉族，小学文化，无业，户籍地：四川省广元市利州区，住广元市利州区。2011年11月21日犯贩卖毒品罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。2015年2月24日刑满释放。2016年5月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年6月17日经广元市利州区人民检察院批准逮捕，次日由广元市公安局利州区分局执行逮捕。现羁押于广元市看守所。
原审被告人赵双，女，生于1990年5月10日，汉族，，四川省广元市人，小学文化，无业，住广元市利州区。2016年5月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪经广元市公安局利州区分局决定对其取保候审。2017年7月31日广元市利州区人民法院决定对其逮捕，因怀孕而未执行逮捕，当日对其变更强制措施决定对其取保候审。现在家候审。
四川省广元市利州区人民法院审理的四川省广元市利州区人民检察院指控被告人赵双、周涛、韩山林犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月8日作出（2017）川0802刑初62号刑事判决，原审被告人周涛、韩山林不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。广元市人民检察院指派检察员贺娟出庭履行职务，上诉人周涛、韩山林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年5月11日中午时分，涉案人张某某给被�人赵双打电话欲叫其联系购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）15克，被告人赵双因平常在徐某某（另案处理）处“蹭吸”毒品，便向徐某某联系该笔毒品交易。徐某某接到被告人赵双电话时，正与被告人周涛一起在位于广元市利州区雪峰富康花园的被告人韩山林家中一起吸食甲基苯丙胺，徐某某便叫被告人韩山林驾驶川HB17**私家车接被告人赵双到此处，之后四人一起又吸食了甲基苯丙胺。此期间，涉案人张某某多次电话向被告人赵双催要购买毒品。
当日下午五点许，徐某某与联系的毒品卖家通电话后，被告人周涛、赵双与徐某某一起从被告人韩山林家出来坐出租车前往利州区老城与之会面，途径东坝雪峰邓家桥时，被告人赵双称自己去找张某某便下了车。徐某某与被告人周涛取得毒品后，由被告人周涛乘坐被告人韩山林驾驶的私家车向在东坝雪峰的被告人�双“送货”，在行进途中徐某某因电话接通不上被告人周涛，便给被告人韩山林打电话叫转告被告人周涛不要把“东西”（即毒品）整漏了，被告人韩山林在车上告知被告人周涛，被告人周涛当即当着被告人韩山林的面将毒品用卫生纸包裹。之后，被告人周涛在利州区雪峰兴安路二段743号附近与被告人赵双汇合，在被告人韩山林的车上将毒品交给被告人赵双后另乘出租车离开，被告人赵双继续乘坐被告人韩山林驾驶的小轿车来到雪峰红绿灯路口“七里香超市”门前与购买毒品的张某某见面，当双方正进行毒品交易时，被侦查人员当场抓获。侦查人员从被告人韩山林驾驶的私家轿车内副驾驶位置下缴获甲基苯丙胺19.4克。
案发后，被告人韩山林协助公安机关抓获同案被告人周涛。被告人赵双、周涛归案后，如实供述了全部犯罪事实。
上述事实,经控、辩双方当庭举证、质证，有以下证据证明;
一、物证
公安机关收缴的毒品照片，证实毒品特征、毒品的包装等情况，此与三名被告人在侦查阶段供述相关内容印证一致。
二、书证
1.公安机关接处警登记表、受案登记表、立案决定、公安机关出具的被告人到案经过说明和承办案件说明，扣押物品以及毒品，被告人周涛、韩山林的毒品犯罪前科以及三名被告人的户籍资料等。该组证据证明①案件诉讼过程以及公安机关取证的合法性；②被告人具备完全刑事责任年龄和刑事责任能力；③被告人赵双、韩山林系公安机关当场抓获，被告人周涛是经被告人韩山林协助公安机关抓获归案的事实；④被告人周涛、韩山林系累犯、毒品再犯的事实。
2.手机通话记录单，证实三被告人作案过程中相互联系的时间节点与案件发生、发展经过相吻合，与各个被告人在侦查阶段供述相吻合，证据能够相互印证。
三、证人证言
证人张某某的证言，证明系联系被告人赵双欲购买毒品的人员，其证实向被告人赵双电话联系购买毒品经过，以及与被告人赵双在毒品交易时被公安机关抓获的情况，所证实的联系购买毒品的时间、地点以及联系交易整个经过与被告人赵双的供述内容印证，且与审理查明事实一致。
四、被告人的供述与辩解
1.被告人周涛的供述
在被告人韩山林驾驶车辆经过环城路时，被告人韩山林接到徐某某的电话叫把毒品包好防漏，自己当着被告人韩山林用卫生纸包裹毒品的细节，与徐某某在另案中的供述向被告人韩山林通电话、被告人韩山林在侦查阶段所作有罪供述内容和通话记录单等书证相吻合。
2.被告人赵双的供述
她�被告人周涛交接用卫生纸包裹的“东西”（即毒品）的过程是在被告人韩山林的车内，被告人韩山林当时是看见整个过程的，此与被告人周涛的供述相印证。
3.被告人韩山林的供述与辩解
在侦查阶段供述容留被告人周涛、赵双以及徐某某吸食毒品冰毒、以及驾驶自己私家车帮助运送被告人周涛、赵双与购买毒品的张某某会面的犯罪过程与其他被告人供述印证吻合，并供述自己驾车到环城路的途中接到过徐某某打来的电话叫被告人周涛包裹毒品，以及被告人周涛用卫生纸包裹毒品和被告人赵双上车后向被告人周涛要的“东西”自己知道就是指毒品等细节。被告人韩山林当庭对侦查阶段的供述翻供，但没有提出正当理由。
五、毒品称量报告，尿液检测报告、毒品鉴定报告
证实：1.收缴毒品为甲基苯丙胺、数量为19.4克；2.被告人�双、韩山林等人吸毒的事实。
六、现场勘验、辨认等笔录
证实1.案发现场环境情况；2.进一步确认被告人的身份。此与被告人供述案发现场情况、彼此身份资料等证据吻合。
以上证据，来源合法、有效，所证内容客观、真实，予以采信。
原审法院认为，被告人赵双、周涛、韩山林等人明知他人贩卖毒品而为其提供联系、转送等帮助行为，贩卖甲基苯丙胺的数量为19.4克，三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，被告人韩山林为他人吸食毒品提供场所和便利条件，其行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪，依法应当对其实行数罪并罚。三被告人在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，依法应当从�或者减轻处罚；被告人周涛、韩山林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯毒品犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚；被告人赵双、周涛被公安机关抓获归案后，能够如实供述自己罪行，具备坦白情节，依法可以对二被告人从轻处罚；被告人韩山林被公安机关抓获归案后，对起诉书指控的容留他人吸毒罪主要犯罪事实如实供述，具备坦白情节，依法可以对所犯该罪从轻处罚。同时，因其协助公安机关抓获同案被告人周涛，依法认定其立功表现，可以对其从轻或者减轻处罚。根据各被告人的犯罪性质、社会危害程度，结合各被告人的以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十四条、第六十九条第一款和第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币15000元。
二、被告人周涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币10000元。
三、被告人韩山林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，实行数罪并罚，即在总和刑期有期徒刑六年十个月以下，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币15000元。
四、公安机关收缴的毒品19.4克甲基苯丙胺，由其依法予以销毁。
上诉人周涛的上诉理由是：上诉人与徐某某没有任何商议、牟利，上诉人事发时才认识赵双，也才知道徐某某与赵双是情侣关系，上诉人最开始不知道放在裤袋里的是冰毒，在与赵双汇合前，知道了是毒品，是终止了的，但由于赵双打电话催要才交给她，不知道她拿去贩卖，也没参与伙同贩卖，上诉人的行为不构成贩卖毒品罪。
上诉人韩山林的上诉理由是：1.上诉人在侦查机关的供述是受到侦查人员的威胁，按照侦查人员拟好未经上诉人核对的笔录上签的字，但并非事实真相；2.上诉人未参与毒品交易并从中获利，上诉人在不知情的情况下使用自己的车辆运送他们，从而对上诉人作有罪推定，主观判定上诉人系同犯有失公正；3.原判未体现上诉人有立功的行为，从犯比主犯量刑还重，原判有失公正判决。
履行职务的检察员认为：上诉人周涛的行为构成贩卖毒品罪、上诉人韩山林的行为构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，原判定性准确，量刑适当，应当予以维持。
一审审理查明的事实及证据，本院经审核予以确认。
同时查明，上诉人周涛于2011年11月11日因犯贩卖毒品罪，被广元市利州区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2014年1月15日刑满释放。上诉人韩山林于2011年11月21日因犯贩卖毒品罪，被广元市利州区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元，2015年2月24日刑满释放。
针对上诉人周涛提出的上诉理由，根据在案查明的事实和证据，本院评判如下：
关于上诉人与徐某某没有任何商议、牟利，上诉人事发时才认识赵双，也才知道徐某某与赵双是情侣关系，上诉人最开始不知道放在裤袋里的是冰毒，在与赵双汇合前，知道了是毒品，是终止了的，但由于赵双打电话催要才交给她，不知道她拿去贩卖，也没参与伙同贩卖，上诉人的�为不构成贩卖毒品罪的上诉理由。
经查，原审法院认定上诉人周涛构成贩卖毒品罪的犯罪事实是上诉人周涛明知徐某某、赵双向他人贩卖毒品，而乘坐韩山林驾驶的车辆帮助徐某某、赵双运送毒品，进行毒品交易的行为。在与赵双汇合前，知道是毒品，也并非终止，而是将毒品转交给赵双，由赵双继续完成毒品交易，上诉人周涛的行为构成贩卖毒品罪。且认定上诉人周涛构成贩卖毒品罪无需事前有无商议、是否牟利才能认定。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人韩山林提出的上诉理由，根据在案查明的事实和证据，本院评判如下：
关于1.上诉人在侦查机关的供述是受到侦查人员的威胁，按照侦查人员拟好未经上诉人核对的笔录上签的字，但并非事实真相的上诉理由。
经查，原审法院认定上诉人韩山林的行为构成贩卖毒品罪，不仅有上诉人韩山林在侦查机关的供述，还有通话记录、同案被告人的供述、证人证言等证据相互印证而予以确认的。原审法院在审理过程中上诉人韩山林并没有提出排除非法证据的申请，在二审审理过程中，所陈述在侦查机关受到威胁的方式也不足以达到让上诉人违背自己意愿作供述的程度，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2.上诉人未参与毒品交易并从中获利，上诉人在不知情的情况下使用自己的车辆运送他们，从而对上诉人作有罪推定，主观判定上诉人系同犯有失公正的上诉理由。
经查，原审法院认定上诉人韩山林构成贩卖毒品罪的犯罪事实是上诉人韩山林主观明知周涛携带的是徐某某、赵双准备贩毒的毒品，为了帮助徐某某、赵双向他人贩卖而使用自己的车辆同城运送毒品，进行毒品交易的行为，且对毒品包装�细节描述都与同案的上诉人周涛供述一致。该事实的认定是依据侦查机关收集的相关证据，原审法院经过庭审，由公诉机关当庭举证，经质证后，原审法院综合在案全案证据而予以采信的。并非对上诉人韩山林作有罪推定和仅凭主观判定上诉人韩山林系同犯。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
3.原判未体现上诉人有立功的行为，从犯比主犯量刑还重，原判有失公正判决的上诉理由。
经查，原判在审理查明的事实中对上诉人韩山林有立功行为予以了认定，本案中，原审法院对上诉人韩山林和同案的上诉人周涛，以及原审被告人赵双都认定为从犯，并没有认定为主犯，但根据上诉人韩山林在共同犯罪中所起的作用，其量刑过重，该上诉理由部分成立，本院予以采纳。
综上所述，上诉人周涛、韩山林在此次贩卖毒品的犯罪过程中，不是毒品的真正卖家，只是在毒品买、卖的交易过程中起了帮助作用。据此，根据上诉人周涛、韩山林及原审被告人赵双犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持广元市利州区人民法院（2017）川0802刑初62号刑事判决第一、四项，即“一、被告人赵双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币15000元；四、公安机关收缴的毒品19.4克甲基苯丙胺，由其依法予以销毁。”
二、撤销广元市利州区人�法院（2017）川0802刑初62号刑事判决第二、三项，即“二、被告人周涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币10000元；三、被告人韩山林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，实行数罪并罚，即在总和刑期有期徒刑六年十个月以下，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币15000元。”
三、上诉人周涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即从2016年5月12日起至2020年8月11日止。）
四、上诉人韩山林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期�刑十个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即从2016年5月12日起至2020年3月11日止。）
本判决为终审判决。
审判长 李 敏
审判员 杨 陈
审判员 马玉春
二〇一七年十月二十四日
书记员 潘 灿
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有�规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论 数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、�卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。