青海省西宁市城西区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民一初字第654号
原告鲜怀强，男，汉族，1969年5月10日出生。
委托代理人王红莲，青海盛通律师事务所律师。
被告凯翔集团有限公司。
法定代表人陈建明，该公司董事长。
委托代理人胡国徽，青海辉煌律师事务所律师。
委托代理人李延伟，青海辉煌律师事务所律师。
被告凯翔集团有限公司西宁分公司。
负责人袁建民，该公司总经理。
委托代理人胡国徽，青海辉煌律师事务所律师。
委托代理人李延伟，青海辉煌律师事务所律师。
被告叶章贵，男，汉族，1962年5月23日出生。
原告鲜怀强与被告凯翔集团有限公司（以下简称“凯翔集团公司”）、凯翔集团有限公司西宁分公司（以下简称“凯翔西宁分公司”）、叶章贵建设工程合同纠纷一案，本院于2014年4月8日受理后，于同年12月22日作出（2014）西民一初字第321号民事裁定，驳回原告鲜怀强起诉。宣判后，原告鲜怀强不服，向西宁市中级人民法院提起上诉。西宁市中级人民法院于2015年2月10日作出（2015）宁民一终字第123号民事裁定，撤销原裁定，指令本院进行审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告鲜怀强及其委托代理人王红莲，被告凯翔集团公司、被告凯翔西宁分公司委托代理人李延伟，被告叶章贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告鲜怀强诉称，2012年4月6日，原告与被告凯翔西宁分公司经协商签订了一份《内部工程承包协议》。协议约定，凯翔西宁分公司发包给原告30套牛羊棚工程。协议签订后，原告即按协议的约定给该分公司交纳履约金250000元，同年5月7日，原告又以转帐的方式付给该分公司会计100000元。该分公司收到款后，却迟迟不通知原告进场开工。2012年6月，原告明确提出，既然开不了工，就应把所收的350000元退还。在原告多次索要的情况下，该分公司于2013年1月20日退款50000元，剩余300000元至今未退。被告以不存在的工程与原告签订《内部工程承包协议》并收取原告的大额资金，是一种欺骗行为，侵害了原告的合法权益。故诉至法院，请求依法判令：1、被告凯翔西宁分公司返还原告交纳的履约金300000元，并支付同期银行贷款利息四倍（从2012年4月6号-2014年的4月6日）的赔偿金150000元；2、被告凯翔集团公司对被告凯翔西宁分公司的给付责任承担连带责任；3、案件受理费由以上二被告负担。
被告凯翔集团公司、凯翔西宁分公司共同辩称，原告所述不实，原告与被告叶章贵签订《内部工程承包协议》并收取履约保证金的行为公司是不知情的。保证金款项均打入了叶章贵的个人账户，并没有进入公司账户。公司直至收到原告诉状时，才得知该情况。凯翔西宁分公司仅就与甘肃聪辉早胜牛业有限公司签订的牛舍修建工程对被告叶章贵进行了授权，他是该项目的负责人。与原告签订的合同和收据上虽然都有分公司的公章，但这是未经分公司授权的。2012年4月期间，因与甘肃聪辉早胜牛业有限公司签订牛舍修建工程合同，有一个月的时间公章一直在叶章贵的手里，本案的承包协议系被告叶章贵盗用公司的公章，公司已经向公安机关报案，但因分公司不是受害者，公安机关未予受理。请求依法驳回原告对二被告的诉讼请求。
被告叶章贵辩称，原告所述是事实，我确实收了原告350000元的履约保证金。我与凯翔西宁分公司属于挂靠关系，并签有承包协议。我自找项目，自负盈亏，并不只是与甘肃聪辉早胜牛业有限公司签订的牛舍修建工程一个合同，分公司的公章一直在我的手里，我一直有权使用，分公司按合同价款收取管理费。2012年，我以凯翔西宁分公司的名义与大澈源公司签订了一份100栋牛羊棚工程合同，我将其中的30套牛羊棚工程内部承包给原告，该工程一直没能开工，履约保证金已经被我用的差不多，就只给原告退还了50000元，钱确实是我本人收取的，公司当时是不知情的，没有给公司，但我目前无法归还。
经审理查明，2012年4月6日，被告叶章贵以被告凯翔西宁分公司名义与原告签订了一份《内部工程承包协议》，该协议约定，凯翔西宁分公司作为甲方将其承包的青海大澈源农牧科技发展公司牛羊棚工程中的30套牛羊棚工程发包给乙方鲜怀强，签订本协议后，乙方需向甲方交纳250000元协议履约金。协议签订当日，原告鲜怀强按约定给被告叶章贵支付履约金250000元，被告叶章贵向原告鲜怀强出具了加盖有凯翔西宁分公司公章的收据。2012年5月7日，原告为获取更多工程，应被告叶章贵的要求又以银行转帐的方式向叶章贵的个人银行账户转款100000元履约金。后原告见该工程迟迟无法动工，要求被告叶章贵退还350000元的履约金，后叶章贵退款50000元，剩余300000元至今未退。原告认为，被告凯翔西宁分公司与原告签订《内部工程承包协议》并出具收据，且均加盖了该公司公章，系公司行为，凯翔西宁分公司应承担法律责任，凯翔集团公司应承担连带责任。凯翔集团公司、凯翔西宁分公司认为原告与被告叶章贵签订《内部工程承包协议》并收取履约保证金的行为未经凯翔西宁分公司授权，系被告叶章贵盗用公司公章，且曾向公安机关报案，二公司不应承担责任。被告叶章贵认可其确实收取了原告履约金，但应其在监狱服刑，无法退还该履约金。致使纠纷产生。
另查明，根据原告的申请，本院调取了2012年4月1日原告委托案外人宋小君从其账户转往凯翔西宁分公司账户100000元的银行转账凭证，后该笔转款因将对方账号填写错误，于同年4月6日退回宋小君账户。
上述事实有双方当事人当庭陈述及《内部工程承包协议》、收款收据、银行转账凭证、证人证言、甘肃省金昌市中级人民法院（2015）金中民一初字第3号民事裁定书、报案材料等证据在案佐证。
本院认为，被告叶章贵保管使用凯翔西宁分公司公章，对外以分公司经理或项目部经理的名义代表该公司与第三方签订经济合同，且被告叶章贵亦认可其与凯翔西宁分公司存在挂靠关系，故本院确认被告叶章贵与凯翔西宁分公司之间的挂靠关系成立。被告凯翔西宁分公司关于其和叶章贵只就甘肃聪辉早胜牛业有限公司的牛舍修建一个工程存在挂靠关系的抗辩意见，并未提供相关证据予以证明，而原告申请本院调取的从宋小君账户转往凯翔西宁分公司账户100000元履约金的事实，也能证明凯翔西宁分公司并非对此事毫不知情，故对凯翔西宁分公司该意见本院不予采信。被告叶章贵以凯翔西宁分公司名义与原告签订《内部工程承包协议》，先后收取原告350000元履约金后，未向原告提供建设工程，对尚未退还的300000元履约金理应返还。关于原告主张的自2012年4月6号-2014年的4月6日期间赔偿金150000元的诉求，双方对此没有约定，原告主张的按同期银行贷款利息四倍予以赔偿的要求过高，无法律依据，该部分损失可按中国人民银行同期银行贷款利率予以赔偿，具体计算为：300000元*6%*2年=36000元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”叶章贵以被挂靠者及凯翔西宁分公司名义对外从事民事法律行为，由此产生的法律后果，理应由被挂靠者承担。原告既可以要求挂靠者与被挂靠者负连带责任，也可以要求被挂靠者承担法律责任。凯翔西宁分公司不具有民事主体资格，其责任由本公司凯翔集团分公司承担。关于二被告公司辩称本案的承包协议系被告叶章贵盗用公司的公章签订，公司已经向公安机关报案的问题，根据最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条：“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”的规定，被告叶章贵对外以分公司经理或项目部经理的名义代表凯翔西宁分公司与第三方签订经济合同，由此造成的后果，凯翔西宁分公司亦应承担民事责任，故对二被告公司的该抗辩意见，本院不予采纳。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告凯翔集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告鲜怀强履约金300000元，并赔偿原告鲜怀强资金占用期间的损失36000元；
二、驳回原告鲜怀强要求被告凯翔集团有限公司西宁分公司承担上述债务的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8650元，由被告凯翔集团有限公司负担6459元，原告鲜怀强负担2191元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。
审 判 长 伊海龙
审 判 员 辛皎菱
人民陪审员 沙成芳
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 李 丹
附：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第三十九条一款人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭，或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
第三款陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。
第一百三十四条一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。