江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连商终字第148号
上诉人（原审原告）连云港市第四人民医院，住连云港市新浦区解放东路***号。
法定代表人孟尔旺，院长。
委托代理人朱启明，江苏连大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）连云港明阳装饰工程有限公司，住所地连云港市新浦区浦南开发区新陇路3号。
法定代表人卞云，经理。
上诉人连云港市第四人民医院（以下简称第四医院）与被上诉人连云港明阳装饰工程有限公司（以下简称明阳公司）因加工承揽合同纠纷一案，不服连云港市新浦区人民法院（2013）新商初字第2088号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
第四医院一审诉称：2013年3月27日，第四医院与明阳公司签订实木复合门、窗销售合同，第四医院支付定金39100元。根据合同约定，明阳公司应于2013年4月7日前完成合同约定的门窗供应及安装。但至2013年4月16日，没有任何履行合同的行为。2013年4月16日，明阳公司方卞云承诺在10日内完成安装，不完成，终止合同，退回定金。根据明阳公司不履行状况，连云港德晖工程项目管理咨询有限公司第三监理部在2013年4月18日，26日分别向明阳公司发出监理工程联系单，敦促明阳公司妥善解决好合同履行事项。但明阳公司至今未履行合同义务。2013年5月23日、7月26日，第四医院向明阳公司发出关于要求达美木业返还木门定金的函、律师函，给了明阳公司最大的宽容，但明阳公司仍然置若罔闻。故诉至法院，请求判令明阳公司双倍返还定金78200元。
明阳公司一审辩称：合同不能正常履行是第四医院工程延期，无法确定门洞尺寸造成的。第四医院单方违约解除合同给明阳公司造成了重大损失。
一审法院审理查明：2013年3月27日，明阳公司连云港市达美林业制品厂与第四医院签订《实木复合门、窗产品销售合同》一份。协议约定第四医院向明阳公司订购62樘门，价款共计97750元。合同约定：一、对门洞尺寸及数量进行了约定。二、付款：1、测量尺寸后经业主确认，任何一方不得变量门洞尺寸，若擅自变动，由变动方承担损失。工期：合同签订后10日内安装完成。2、第四医院在签订本订购单后预付40%货款39100元。3、安装验收合格后付95%货款53762.50元。保修余款5%一年后付清。三、保修：本产品保修期内为壹年，保修期内出现质量问题，明阳公司负责免费维修。若因第四医院使用不当出现问题，供方不承担保修责任，可进行有偿维修。在明阳公司落款处连云港市达美林业制品厂负责人卞云签字，明阳公司盖章。在第四医院落款处第四医院代表签字盖章。合同签订后，第四医院给付明阳公司合同约定预付款39100元。2013年4月6日，明阳公司向第四医院交付26套门框。2013年4月16日，卞云向第四医院出具承诺一份。承诺载明“四院木门一期10天后安装完，二期（质量）紧接安装，不完成终止合同退回定金”。2013年4月18日，连云港德晖工程项目管理咨询有限公司第3监理部因第四医院血液透析中心工程木门供货安装进度出具监理工程师通知单，通知载明“致达美林业：市第四医院与达美林业的血液透析中心木门安装供货，安装合同于3月28日达成协议，并于4月3日达美拿到合同总价40%的定金，由于至4月16日安装合同日期已满。4月16日第四医院领导约见卞总交涉，卞总保证10日内完成，并写了承诺书，保证采取措施，完成任务。4月17日-4月18日业主监理两天到生产车间现场查看，车间没有起封，厂方也没将木门半成品拿出来对外协作。经请求院领导及有关方面的意见，认为达美木业已不具备10日内完成62樘木门生产任务，已属违约，对工程使用造成影响。现决定中止达美木门销售合同，并退还定金。望达美林业领导谨慎、诚信、友好处理好善后事宜，为第四医院透析工程争取时间，减少损失。”。2013年4月26日，连云港德晖工程项目管理咨询有限公司第3监理部因第四医院血液透析中心工程中止合同，善后事宜出具监理工程师联系单，联系单载明“致达美林业：市第四医院甲方代表和监理于4月26日到达达美木业生产车间察看木门生产情况，发现车间已被消防部门二次查封，且门框数量不够，扇没计。经请示院领导决定，中止3月27日木门销售合同。并请卞总按照4月16日承诺书的约定在03年（应为2013年）5月10日前将木门定金退还第四医院。特此通知。”同日，第四医院将上述工程师通知单及联系单快递送达明阳公司。
一审法院认为：第四医院、明阳公司双方订立销售合同，系双方真实意思表示，合法有效，双方应恪守履行。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”。第四医院作为定作人可以解除合同。合同解除后，明阳公司应当退还所收货款。明阳公司已交付第四医院26套门框，对每套门框的价格，酌定为每套门价格的50%，即788元（97750×50%）÷62。明阳公司收取第四医院预付款39100元，扣除已交付的26套门框的货款20488（788×26），剩余货款18612元（39100-20488）明阳公司应当返还第四医院。由于双方在合同中明确约定明阳公司交纳的39100元为预付款，对第四医院主张该款为定金，要求明阳公司双倍返还的诉讼请求不予支持。在本案立案受理后，明阳公司提起反诉，但未在规定期限内交纳反诉费，按撤诉处理。对明阳公司主张的合同解除后造成明阳公司的损失，不在本案审理范围，明阳公司可另行主张。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，遂判决：一、明阳公司于判决生效后十日内给付第四医院人民币22720元；二、驳回第四医院的其他诉讼请求。
上诉人第四医院不服一审判决向本院提起上诉称：一、一审法院对合同定性错误，适用法律不当。一审判决将2013年3月27日签订《实木复合门、窗销售合同》认定为加工承揽合同是错误的，该份合同的名称是销售合同，产品是按件数确定价格标的总价款的，符合《中华人民共和国合同法》第一百三十条关于买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，与该法第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同有显著的区别。尤其是一审判决理由已经认定“双方订立销售合同，系双方真实意思表示”，再适用该法第二百六十八条，自相矛盾，明显不当，请二审法院依法纠正；二、该合同因为明阳公司违约导致不能履行，认定第四医院有过错承担赔偿责任没有事实根据，违反了“以事实为根据”的原则。第四医院与明阳公司于2013年3月27日签订涉案销售合同，约定合同签订后10日内即2013年4月6日前将第四医院购买的62樘门全部交付安装完毕，但至2013年4月6日，明阳公司仅向第四医院交付26个门框（无门扇），不能完成合同约定的交付义务，已经构成违约的事实清楚。第四医院又给明阳公司10天的宽限时间，至2013年4月16日，明阳公司仍然不能交付合同约定的标的物，又作出10日内安装一期木门的承诺。对这已经失去诚信的承诺是否能够兑现，监理工程师在2013年4月17日、18日、26日到现场查看，发现门框数量不够，门扇没做，且生产车间因安全隐患被消防部门第二次查封，无任何履行迹象，才决定解除合同。明阳公司过错这明显，一审判决认定第四医院是随时解除合同，赔偿明阳公司损失，违反“以事实为根据”的原则；三、39100元应当认定为定金，一审判决认定为预付款不当。第四医院与明阳公司于2013年3月27日签订合同，双方合意是先支付定金39100元，由于是明阳公司提供的格式合同，当时疏忽未修改，后于2013年4月16日，明阳公司向第四医院出具手写承诺书中对定金事实确认，所以，明阳公司违约理应双倍返还定金，一审判决认定为预付款不当；四、一审法院在程序上违法。一审法院认定销售合同，但适用加工承揽合同的法条不当；五、一审法院将26个不能使用的门框认定为每套门50%的价格，没有事实根据。首先，庭审过程中明阳公司未主张26个门框与定金进行冲抵，且一审判决已经认定明阳公司放弃了反诉，故对该26个门框最多只能做出退回的认定。其次，26个门框价值多少，当事人如果有争议，应当由价格鉴定部门鉴定，一审法院酌定价格没有法律依据。再次，合同总价款包括暗插、门吸、合页三种商品构成，应当把这三样商品的价款除去。双方没有是否同意门框冲抵钱款冲抵的态度，一审法院判决冲抵没有依据。
综上所述，一审判决违背客观事实，适用法律错误，损害了第四医院的合法权益。请二审法院依法撤销一审判决，依法支持第四医院诉讼请求。
被上诉人明阳公司二审未到庭答辩。
本院经审理查明：一审法院认定事实属实，本院予以确认。在二审中，第四医院表示只要求明阳公司退回39100元定金即可。
本院认为：第四医院与明阳公司双方订立的涉案合同，系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行。
关于本案中《实木复合门、窗销售合同》是买卖合同还是承揽合同。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同；承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，明阳公司与第四医院签订的涉案合同虽然名称为销售合同，但合同内容不仅包括实木复合门、窗数量、质量、价款，还包括明阳公司以自己的技术按照第四医院的要求对涉案门窗的丈量、制作、安装、维修以及明阳公司在工作期间要接受第四医院的监督检验，工作成果要接受第四医院验收等内容，该合同的内容符合承揽合同的法律特征。因此，一审法院确定涉案合同为承揽合同，定性准确。
关于一审法院对本案审理程序是否违法问题。第四医院提出一审法院对本案审理程序违法，但是第四医院没有具体指出一审法院存在程序违法指处。本院经审查，一审法院对本案审理从立案送达到开庭审理宣判等整个程序中不存在违法问题。
关于一审法院对本案中26个门框材料按安装后成品门的50%价格折抵给第四医院是否正确问题。本院认为，本案中，明阳公司没有证据证明第四医院有违约之处，明阳公司虽将涉案26个门框材料运至第四医院，但其并没有履行安装义务，即明阳公司没有按照涉案合同约定期限履行义务，第四医院向明阳公司提出解除涉案合同符合法律规定。在涉案合同解除之后，因第四医院没有使用涉案26个门框材料，第四医院不是生产木门单位，而明阳公司是专门生产安装木门单位，一审法院将涉案26个门框材料按安装后成品门的50%酌定价格折抵给第四医院没有依据，明阳公司应当按照其承诺退还第四医院39100元款项，取回涉案26个门框材料。对于明阳公司取回涉案26个门框材料，第四医院应当给予配合。因此，本院对一审判决结果予以变更。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销连云港市新浦区人民法院（2013）新商初字第2088号民事判决；
二、连云港市第四人民医院与连云港明阳装饰工程有限公司签订的《实木复合门、窗产品销售合同》终止履行；
三、连云港明阳装饰工程有限公司于本判决书送达后7日内返还连云港市第四人民医院39100元；
四、连云港明阳装饰工程有限公司于本判决书送达后7日将在连云港市第四人民医院的26个门框材料取回。
一审案件受理费1760元，二审案件受理费1760元，合计3520元，由连云港明阳装饰工程有限公司负担1760元，由连云港市第四人民医院负担1760元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 扬
代理审判员 杜兴淼
代理审判员 丁燕鹏
二〇一四年六月二十二日
书 记 员 张 敏
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
（二）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。