吉林省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）吉民申3457号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：永吉县东方童乐幼儿园，住所：吉林省永吉县。
负责人：单丽舒，该幼儿园园长。
委托诉讼代理人：肖建国，永吉县经济开发区法律服务所法律工作者。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：马双，男，1986年3月29日出生，汉族，农民，住吉林省永吉县。
委托诉讼代理人：綦建贵，吉林市船营区光华法律服务所法律工作者。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：刘雪，女，1986年10月25日出生，汉族，农民，住吉林省永吉县。
委托诉讼代理人：綦建贵，吉林市船营区光华法律服务所法律工作者。
一审被告、二审被上诉人：单丽舒，女，1969年12月20日出生，汉族，住吉林省永吉县。
一审被告、二审被上诉人：马子淇，女，1975年5月25日出生，汉族，住吉林省永吉县。
再审申请人永吉县东方童乐幼儿园（以下简称东方童乐幼儿园）因与被申请人马双、刘雪及一审被告、二审被上诉人单丽舒、马子淇教育机构责任纠纷一案，不服吉林省吉林市中级人民法院（2017）吉02民终1480号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
东方童乐幼儿园申请再审称，1.二审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定错误。该条是以“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的”为前提，纵观本案马秋颖在当日入园期间没有受到任何外来的或园内的伤害，而是存在之前诊所不规范医疗的侵权行为，必然导致损害结果发生的事实，这与东方童乐幼儿园没有任何关联性。2.根据鉴定意见、原判决认定马秋颖曾被周某某诊所违规注射替硝唑氯化钠注射液的事实和马双、刘雪起诉两家医院结果，东方童乐幼儿园不应对马秋颖的死亡承担责任。本案应适用侵权责任（过错）赔偿，不应适用补充无过错赔偿责任。3.二审法院评判错误。园内与家长有约定幼儿有病打针不得送园，刘雪送马秋颖入幼儿园时，没有告知其注射过替硝唑需特别留意副作用，园方无法预见马秋颖当日易于呕吐的特殊体质，更无法预见马秋颖会死于呼吸道阻塞。民事主体不应为无法预料的事件负责，二审判决东方童乐幼儿园承担30%责任错误，且马双、刘雪已经得到诊所的侵权赔偿。请求撤销二审判决第一、二、三项，改判驳回马双、刘雪的诉讼请求。东方童乐幼儿园依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定申请再审。
马双、刘雪提交意见称，二审判决认定事实正确，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。请求驳回再审申请。
单丽舒未提交意见。
马子淇提交意见称，同意东方童乐幼儿园的意见。
本院经审查认为，1.依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十七条“再审申请人提供的新的证据，能够证明原判决、裁定认定基本事实或者裁判结果错误的，应当认定为民事诉讼法第二百条第一项规定的情形。对于符合前款规定的证据，人民法院应当责令再审申请人说明其逾期提供该证据的理由；拒不说明理由或者理由不成立的，依照民事诉讼法第六十五条第二款和本解释第一百零二条的规定处理”和第三百八十八条第一款“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列情形之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。再审申请人提交的证据在原审中已经提供，原审人民法院未组织质证且未作为裁判根据的，视为逾期提供证据的理由成立，但原审人民法院依照民事诉讼法第六十五条规定不予采纳的除外”规定，东方童乐幼儿园提供的2016年3月18日预防流感样病例致家长的一封信，该证据在一审庭审结束前已经存在，东方童乐幼儿园逾期提供的理由不符合法律规定，且马双、刘雪对证据的效力不认可，该证据亦不能证明原判决认定基本事实或者裁判结果错误。故东方童乐幼儿园提供的2016年3月18日预防流感样病例致家长的一封信不属于再审新证据。2.马双、刘雪夫妻作为家长，将幼儿马秋颖送入东方童乐幼儿园，东方童乐幼儿园代为履行保育和教育义务，马双、刘雪支付费用,马双、刘雪与东方童乐幼儿园之间就马秋颖的保育和教育成立民事合同关系。依照2016年3月1日施行的《幼儿园工作规程》第六条“幼儿园教职工应当尊重、爱护幼儿，严禁虐待、歧视、体罚和变相体罚、侮辱幼儿人格等损害幼儿身心健康的行为”、第十二条“幼儿园应当严格执行国家和地方幼儿园安全管理的相关规定，建立健全门卫、房屋、设备、消防、交通、食品、药物、幼儿接送交接、活动组织和幼儿就寝值守等安全防护和检查制度，建立安全责任制和应急预案”、第十五条“幼儿园教职工必须具有安全意识，掌握基本急救常识和防范、避险、逃生、自救的基本方法，在紧急情况下应当优先保护幼儿的人身安全”、第四十二条“幼儿园保育员应当符合本规程第三十九条规定，并应当具备高中毕业以上学历，受过幼儿保育职业培训。幼儿园保育员的主要职责如下：（一）负责本班房舍、设备、环境的清洁卫生和消毒工作；（二）在教师指导下，科学照料和管理幼儿生活，并配合本班教师组织教育活动；（三）在卫生保健人员和本班教师指导下，严格执行幼儿园安全、卫生保健制度；（四）妥善保管幼儿衣物和本班的设备、用具”、第四十三条“幼儿园卫生保健人员除符合本规程第三十九条规定外，医师应当取得卫生行政部门颁发的《医师执业证书》；护士应当取得《护士执业证书》；保健员应当具有高中毕业以上学历，并经过当地妇幼保健机构组织的卫生保健专业知识培训。幼儿园卫生保健人员对全园幼儿身体健康负责，其主要职责如下：（一）协助园长组织实施有关卫生保健方面的法规、规章和制度，并监督执行；（二）负责指导调配幼儿膳食，检查食品、饮水和环境卫生；（三）负责晨检、午检和健康观察，做好幼儿营养、生长发育的监测和评价；定期组织幼儿健康体检，做好幼儿健康档案管理；（四）密切与当地卫生保健机构的联系，协助做好疾病防控和计划免疫工作；（五）向幼儿园教职工和家长进行卫生保健宣传和指导。（六）妥善管理医疗器械、消毒用具和药品”规定，事故发生当日，刘雪将马秋颖送入东方童乐幼儿园，东方童乐幼儿园接手后，即应尽到爱护幼儿、科学照料和管理幼儿生活，随时对幼儿进行健康观察的义务。幼儿园的教职工必须具有安全意识，在紧急情况下应当启动应急预案，优先保护幼儿的人身安全。幼儿园的保育和教育属于国家教育事业的基础和重要组成部分，基于国家教育事业的公共性和公益性，幼儿园与幼儿之间的保育、教育关系主要由法律、行政法规和部门规章规定。违反法律规定，即应承担相应的责任。依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第160条“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿”和《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”规定，东方童乐幼儿园应承担的是以过错推定为基本归责原则、混合过错责任为主要归责原则的过错赔偿责任。其是否对幼儿尽到保育职责，是否存在过错，需要运用证据对待证事实予以证明。结合本案证据情况，从东方童乐幼儿园的监控录像来看，事发当日，自9时51分马秋颖开始呕吐，直至11时05分东方童乐幼儿园教职工将马秋颖抱起，一个多小时的时间内，马秋颖发生咳嗽、呕吐、抽搐，东方童乐幼儿园的教职工均未采取有效措施，未对马秋颖尽到足够注意和照料义务。故东方童乐幼儿园对马秋颖死亡的后果存在延误有效救治时间的过错。原审法院鉴于马秋颖在诊所治疗鉴定为一级甲等医疗事故的事实，判决东方童乐幼儿园承担30%的民事赔偿责任，认定事实清楚，适用法律正确。依照最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，东方童乐幼儿园未能举出充分有效证据证明其已尽到监管职责，应承担不利后果。
东方童乐幼儿园的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：
驳回永吉县东方童乐幼儿园的再审申请。
审 判 长 刘海英
代理审判员 刘 忠
代理审判员 周 婧
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 任秀玉