河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终3928号
上诉人（原审原告，并案被告）：永年县施庄晓磊紧固件厂，住所地：邯郸市永年区施庄村东。
业主：李晓磊，男，1980年1月3日生，汉族，住邯郸市永年区。
委托诉讼代理人：贺晓宇，河北天汉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告，并案原告）：游蛟龙，男，1975年4月7日生，住邯郸市永年区。
委托诉讼代理人：陈晓静，河北江正律师事务所律师。
上诉人永年县施庄晓磊紧固件厂因与被上诉人游蛟龙劳动争议一案，不服河北省永年县人民法院（2017）冀0429民初938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
永年县施庄晓磊紧固件厂上诉请求：一、判决上诉人不予赔偿被上诉人一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金；二、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人与上诉人双方并未解除劳动关系，被上诉人主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不具备法定要件。根据工伤保险条例》第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是职工本人提出解除劳动关系。本案被上诉人并未向上诉人提出解除劳动关系，故其诉求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不具备法定要件，不能支持。二、被上诉人诉求解除劳动关系不属于劳动仲裁委员会和人民法院受理范围，故不能因此认定双方解除劳动关系事实成立。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民井和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳k保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议据此，被上诉人诉求解除劳动关系不属于劳动仲裁委员会和人民法院受理范围，故不能因此认定双方解除劳动关系事实成立。
游蛟龙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院予以维持。具体理由如下：一、一审法院判决上诉人支付游蛟龙一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金符合法律规定。根据《工伤保险条例》第37条及《河北省工伤保险实施办法》第34条的规定，游蛟龙七级伤残的一次性医疗补助金为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的26个月工资；一次性工伤就业补助金为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的10个月工资。本案游蛟龙于2016年在仲裁申请书中已明确要求与上诉人解除劳动关系，同时上诉人在2016年的仲裁阶段也知晓了游蛟龙解除劳动关系的意思表示。根据解除权系形成权的特点，游蛟龙单方的意思表示到达对方之时即为生效，无需对方同意。因此一审法院认定游蛟龙与上诉人劳动关系解除的时间为2016年正确，同时游蛟龙依据该解除劳动关系的时间来计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金有理有据，一审法院认可该费用，符合法律规定。二、一审法院受理游蛟龙提出的解除劳动关系的诉讼请求，符合法律规定，双方解除劳动关系事实成立。上诉人欲根据《劳动争议调解仲裁法》第二条规定证明解除劳动关系不属于劳动仲裁委员会和人民法院受理范围，但其未注意第二条第（二）项规定因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议适用本法。本案中游蛟龙与上诉人就解除劳动关系的事实存在争议，游蛟龙就该事项向劳动仲裁委员会和人民法院提出请求，依据上述规定劳动仲裁委员会和人民法院均应予以受理。因此一审法院受理，并认定双方2016年劳动关系终止，符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不成立，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的全部上诉请求。
永年县施庄晓磊紧固件厂向一审法院起诉请求：1、依法判决原告永年县晓磊紧固件厂不予赔偿被告游蛟龙。2、本案诉讼费由被告承担。
游蛟龙向一审法院起诉请求：1、依法判决解除原、被告的劳动关系。2、依法判决被告永年县施庄晓磊紧固件厂赔偿原告游蛟龙因工伤造成的住院伙食补助费、交通费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计252291.59元。3、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2010年3月，游蛟龙到永年县施庄晓磊紧固件厂从事拔料工作，工资按吨计算，游蛟龙主张每月平均工资3600元，永年县施庄晓磊紧固件厂认可游蛟龙日工资为120元。双方没有签订书面劳动合同。2012年9月20日下午，游蛟龙在单位上班期间被钢丝绳挤压右足致使右足离断，受伤后住院治疗，经诊断为右足压离断伤，右小腿大面积皮肤脱套伤。游蛟龙于2012年9月20日住院，于2013年3月14日出院，共计住院治疗175天。2013年11月21日，永年县劳动人事争议调解仲裁委员会作出永劳人仲案子（2013）第046号裁决书，裁定双方存在事实劳动关系。2014年4月22日，永年县人民法院作出（2013）永民初字第4418号民事判决书，判决双方存在事实劳动关系，该判决书已经发生法律效力。2015年2月15日，邯郸市人力资源和社会保障局作出邯人社伤险认决字（2015）0275号认定工伤决定书，认定游蛟龙属于工伤，该认定工伤决定书已经发生法律效力。2016年8月31日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴2016年0767号初次鉴定结论书，鉴定游蛟龙为七级伤残，停工留薪期为8个月。永年县施庄晓磊紧固件厂不服，提起再次鉴定申请，河北省劳动能力鉴定委员会于2017年1月20日作出冀劳鉴2016年284号再次鉴定结论书，鉴定游蛟龙为七级伤残，停工留薪期为8个月。河北省劳动能力鉴定委员会以特快专递的方式向永年县施庄晓磊紧固件厂送达了再次鉴定结论书。游蛟龙因用人单位仅支付了医疗费而没有再支付任何其他费用于2016年9月7日向永年区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、裁令解除双方的劳动关系。2、裁令永年县施庄晓磊紧固件厂赔偿游蛟龙因工伤造成的住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计251791.59元。该仲裁委员会于2017年3月9日作出（2016）36号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、永年县施庄晓磊紧固件厂支付游蛟龙住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等费用共计177536元。二、对游蛟龙的其他请求，不予支持。永年县施庄晓磊紧固件厂、游蛟龙均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另查明，游蛟龙在永年县施庄晓磊紧固件厂工作期间，永年县施庄晓磊紧固件厂未依法为游蛟龙参加工伤保险；本院责令永年县施庄晓磊紧固件厂限期提供游蛟龙2012年9月前12个月的工资表，其单位以客观方面不能提供为由拒绝提供。另外，游蛟龙没有就其主张的护理费、交通费向法院提交相关证据。
一审法院认为，游蛟龙在永年县施庄晓磊紧固件厂工作期间遭受事故伤害，经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，河北省劳动能力鉴定委员会鉴定游蛟龙的工伤为七级伤残，停工留薪期为8个月，事实清楚，证据充分，游蛟龙应享受工伤保险待遇。鉴于永年县施庄晓磊紧固件厂未为游蛟龙缴纳工伤保险，故应由永年县施庄晓磊紧固件厂按工伤保险待遇支付给游蛟龙。永年县施庄晓磊紧固件厂辩称冀劳鉴2016年284号再次鉴定结论书未依法向其送达，与法院查明的事实不符，法院不予采信。关于游蛟龙月平均工资问题，游蛟龙主张月工资为3600元，用人单位亦认可日工资为120元，在永年县施庄晓磊紧固件厂未能提供游蛟龙的发生事故前12个月工资表的情况下，应认定游蛟龙月平均工资为3600元。关于游蛟龙请求解除劳动关系问题，其在2016年的仲裁申请书上已经明确要求与用人单位解除劳动关系，在2016年的仲裁阶段用人单位也知晓了游蛟龙解除劳动关系的意思表示，应认定双方的劳动关系于2016年已经解除。根据《工伤保险条例》规定，游蛟龙应享受的七级工伤待遇为：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金的标准为13个月的本人工资。即：3600元×13个月＝46800元。2.一次性工伤医疗补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金的标准应按双方解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的26个月。鉴于游蛟龙于2016年已与用人单位解除了劳动关系，参照河北省2015年度职工年平均工资52409元。即：（52409元/年÷12个月）×26个月＝113552.83元。3.一次性伤残就业补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金应按双方解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的10个月。参照河北省2015年度职工年平均工资52409元。即（52409元/年÷12个月）×10个月＝43674.16元。4、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位发放。游蛟龙的停工留薪期为8个月，即：3600元×8个月＝28800元。5、住院伙食补助费：河北人保厅提出落实新《工伤保险条例》十个具体意见第四条第一款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内20元/天/人。游蛟龙住院175天，即20元×175天＝3500元。6、鉴定费：被告因工伤伤残鉴定支付鉴定费600元，法院予以支持。上述各项费用共计236926.99元，永年县施庄晓磊紧固件厂应赔付给游蛟龙。游蛟龙主张的交通费、护理费，因未提交相关证据，本院不予支持。综上，一审根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第（二）项、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《河北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十四条之规定，判决：一、被告（并案原告）游蛟龙与原告（并案被告）永年县施庄晓磊紧固件厂的劳动关系终止。二、原告（并案被告）永年县施庄晓磊紧固件厂于判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）游蛟龙一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费共计236926.99元。三、驳回原告（并案被告）永年县施庄晓磊紧固件厂的诉讼请求和被告（并案原告）游蛟龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，永年县施庄晓磊紧固件厂、游蛟龙各承担10元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本案二审认定的事实与一审认定一致。
本院认为，关于游蛟龙是否向上诉人提出解除劳动关系问题。本案中，游蛟龙于2016年9月7日的仲裁申请书中已明确要求与上诉人解除劳动关系，因此上诉人称游蛟龙并未向其提出解除劳动关系，游蛟龙诉求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不具备法定要件，不能支持的上诉理由不能成立。关于当事人诉求解除劳动关系是否属于劳动仲裁委员会和人民法院受理范围问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民井和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；……。该法第二条明确规定用人单位与劳动者解除劳动合同发生的争议属于该法。因此，解除劳动关系属于劳动仲裁委员会和人民法院受理范围，上诉人该上诉理由亦不能成立。综上所述，永年县施庄晓磊紧固件厂的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由永年县施庄晓磊紧固件厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏志鹏
审判员 王双振
审判员 田 莉
二〇一七年八月二十九日
书记员 连方宇