广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第110号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孔祥津，男，1978年3月15日出生，汉族，初中文化，佛山市某运输有限公司员工，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2013年8月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黎雄，广东邦南律师事务所律师。
辩护人胡等超，广东盈达律师事务所律师。
原审被告人叶某某，男，1978年7月1日出生，汉族，高中文化，某保险公司员工，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2013年10月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。2014年1月23日被佛山市顺德区人民法院取保候审。
原审被告人李某某，男，1980年12月16日出生，汉族，中专文化，佛山市禅城区某陶瓷工艺品店员工，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2013年8月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。2013年10月25日被佛山市顺德区公安局取保候审，同年12月11日被佛山市顺德区人民检察院取保候审，同年12月24日被佛山市顺德区人民法院取保候审。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人孔祥津、叶某某、李某某犯开设赌场罪一案，于2014年1月16日作出（2014）佛顺法刑初字第200号刑事判决。原审被告人孔祥津不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年开始，被告人孔祥津从上线邓某某（另案处理）处获得某赌球网站的账号后，将某甲和某乙两个账号给下线投注。2013年6月1日至8月27日期间，被告人孔祥津共接受用某甲账户投注人民币1155079元、用某乙的账户投注人民币1900元。累计接受投注人民币1156979元。
被告人叶某某获得该赌球网站网址及某甲的账号后，再交给被告人李某某投注，并答应按投注额的一定比例给李某某佣金。李某某发展了2名下线黄某某、吴某某（2人均另案处理），并在某甲账号下开设2个新账号某丙、某丁，供黄、吴2人投注。2013年6月1日至8月27日期间，李某某接受黄某某、吴某某投注人民币43051元。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过，被告人孔祥津、李某某的供述及辨认、指认笔录，被告人叶某某的供述，证人张某某、霍某某的证言，电子物证鉴定书及鉴定意见通知书，搜查证、搜查笔录、扣押清单、随案移送清单、委托书、发还清单，侦查说明，户籍证明、前科材料，银行流水清单，通话清单。
原审法院认为，被告人孔祥津无视国家法律，开设赌场，情节严重，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪；被告人叶某某、李某某无视国家法律，开设赌场，妨害社会管理秩序，2人行为均已构成开设赌场罪。3名被告人归案后均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款的规定，作出如下判决：
一、被告人孔祥津犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人叶某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；
三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
上诉人孔祥津上诉及其辩护人辩护称：1.账号某甲与账号某乙是由邓某某开设后提供给上诉人孔祥津的，不排除邓某某将上述账号也提供给他人使用，因此两账号内产生的涉案金额全部由孔祥津承担缺乏事实依据；2.上诉人孔祥津只将赌博账号告知原审被告人叶某某，只应对人民币43051元的投注金额承担责任。综上，原审量刑过重。
经审理查明，2013年开始，上诉人孔祥津从上线邓某某（另案处理）处获得某赌球网站的账号后，将某甲和某乙两个账号给下线投注。2013年6月1日至8月27日期间，上诉人孔祥津共接受用某甲账户投注人民币1155079元、用某乙的账户投注人民币1900元。累计接受投注人民币1156979元。
原审被告人叶某某获得该赌球网站网址及某甲的账号后，再交给原审被告人李某某投注，并答应按投注额的一定比例给李某某佣金。李某某发展了2名下线黄某某、吴某某（2人均另案处理），并在某甲账号下开设2个新账号某丙、某丁，供黄、吴2人投注。2013年6月1日至8月27日期间，李某某接受黄某某、吴某某投注人民币43051元。
认定上述事实的证据有：
1.上诉人孔祥津的供述、辨认、指认笔录及照片：2013年邓某某给我网址为某B的赌博网站（登陆后显示网址为某）参与足球赌博，我的账号是某甲、某乙，身份是代理。我也使用过某戊这个账号查看赌资对数，是朋友邓某某给我的，身份是总代理。我的上线是邓某某，下线是叶某某。我们是每个月结算1次，结算时我使用的是我妻子张某某卡号的中国农业银行卡，若下线赌客输钱就会将我分成的赌资转账到这个卡中，我再将收到的赌资转到我上线邓某某使用的户口为邓志刚的中国农业银行帐户上。如果下线赌客赢钱，上线邓某某将钱转给我，我再转给下线。赌博利益叶某某占85%，邓某某占15%，我收到钱直接支付给邓某某，我没有占分成的，只是给邓某某当中介，邓某某作为回报经常请我吃喝。根据网站查询2013年6月1日至2013年8月27日期间账号某甲累计下注金额1155079元，账号某乙的累计下注金额是1900元。
上诉人孔祥津辨认叶某某、邓某某，指认网络投注资金报表截图。
2.原审被告人叶某某在审查起诉阶段的供述：我作为中间人介绍李某某进行网络赌博，我收取7%的佣金，李某某收取多少佣金及接受多少投注额我不清楚。
3.原审被告人李某某的供述、辨认、指认笔录及照片：2012年8月开始，叶某某给了我网址为某C的赌球网站，并在该网站开了1个账号某甲（用于进去网站查看报表）给我，后来我又开了某丁、某丙两个账号分别作为我的下线“阿标”、“阿泽”的投注账号，他们只要告诉我投注场次和金额，我就分别用他们的账号下注。我自己开了某戌账号进行投注赌博。结算时我就将投注金额给我上线叶某某，用现金或农行卡与叶某某结算，叶某某再返还总投注额的0.7%给我，而且我在每次的投注中可以留下总投注额的20%与下线进行赌博。我和“阿泽”、“阿标”用现金结算。2012年8月至2013年5月期间，“阿泽”、“阿标”2人在我网上账号内投注每人约有七八万元人民币左右，2013年7至8月，他们每人投注约有18000元左右。具体金额在网上报表中可以查看。
李某某辨认叶某某、辨认黄某某是“阿泽”、吴某某是“阿彪”，指认网络投注资金报表截图。
4.银行流水清单：张某某号码为中国农业银行卡在2013年6月26日由叶某某转存5800元进该帐户，同年8月28日叶某某转存5265元进该账户。
5.账号某戊内下线账号某甲、某乙的投注资金报表网页截图：2013年6月1日至2013年8月27日上述两账号的下注金额分别为1155079元、1900元。
6.账号某甲内下线账号某丙、某丁的投注资金报表网页截图：2013年6月1日至2013年8月27日上述两账号的下注金额分别为27900元、15151元。
7.证人张某某、霍某某的证言，电子物证鉴定书及鉴定意见通知书，搜查证、搜查笔录、扣押清单、随案移送清单、委托书、发还清单，侦查说明，户籍证明、前科材料，抓获经过，通话清单。
对于上诉人孔祥津上诉及其辩护人辩护所提，经查，上诉人孔祥津在侦查阶段稳定供述其从邓某某处拿到网络赌球账号某甲、某乙后，交给下线叶某某投注，结算时以卡号为农业银行卡与下线叶某某、上线邓某某转帐结算，并对账号某戊内下线账号某甲、某乙的投注资金报表网页截图予以确认，在原审庭审时上诉人孔祥津亦对该赌博帐户接受了1156979元的投注额没有异议，上诉人及其辩护人现称孔祥津只接受投注43051元与上诉人孔祥津之前的供述、投注资金报表网页截图、银行流水清单明显不符，原审法院根据本案的事实、证据对上诉人孔祥津量处刑罚适当，上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人孔祥津开设赌场，情节严重，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪；原审被告人叶某某、李某某开设赌场，妨害社会管理秩序，2人行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人孔祥津的上诉理由及其辩护人的辩护意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 达 琳
二〇一四年四月十一日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。