四川省广安市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）广法民申字第2号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）谭兴春，男，生于1982年3月16日，汉族，住武胜县。
再审被申请人（一审原告、二审上诉人）贺春梅，女，生于1976年1月8日，汉族，住武胜县。
再审申请人谭兴春因与贺春梅承包经营合同纠纷一案，不服本院于2013年3月5日作出的（2013）广安民终字第140号民事判决，向本院提出再审申请。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
申请再审人谭兴春申请再审称：
1、申请人于2013年3月25日调取到武胜县工商行政管理局《关于停止乐善镇杜子均黑网吧网络信号的通知》等证据材料，该通知是武胜县工商行政管理局于2012年6月4日发出，充分证明在该日之前，杜子均的黑网吧尚在经营中，而申请人与被申请人签订承包经营协议是在2012年3月1日，约定的经营期是2012年3月1日至2013年3月1日，可见杜子均的黑网吧确实是在申请人承包经营期间开设经营的。根据申请人与被申请人签订的协议约定“如武胜县乐善镇存在新开网吧或者网吧的政策有变，协议自动作废”，该约定赋予了申请人合同解除权，因此，申请人以乐善镇有新开设的网吧为由主张解除协议的行为合法有效。
2、原判认定申请人违约的事实错误。申请人与被申请人签订的协议赋予了双方合同解除权，条件成就时，当事人即可履行。申请人于2012年6月4日向被申请人发出《解除协议通知书》，乐善镇有新开设的网吧是事实，因此该协议书送达被申请人即生效，双方所签合同也应自该日即解除。合同既已解除，申请人便无继续支付承包金的义务，也不存在违约。
3、原生效判决认定合同实际解除时间为2012年11月11日属错误认定。2012年6月4日申请人解除合同后，双方即分开经营，设施设备也进行了清点，该项事实有武胜县公安局乐善派出所出具的“证明”予以证实。综上，1，要求撤销广安中院（2013）广安民终字第140号民事判决第二项；2，驳回被申请人的诉讼请求。
再审被申请人贺春梅答辩称：
1、武胜县工商行政管理局2012年6月4日发出的《关于停止乐善镇杜子均黑网吧网络信号的通知》的证据材料，证明在该日之前，杜子均黑网吧尚在经营中。但是，此材料只能说明杜子均在乐善镇确实开设了一个黑网吧，于6月4日黑网吧网络信号已强制停止，并不能说明该黑网吧是在申请人与被申请人签订承包经营协议的经营期2012年3月1日以后设立的。事实是杜子均的黑网吧是从2008年就已经在乐善镇开设经营到2012年6月4日强制停网，并且在一审庭审过程中，再审申请人也提供了关于乐善镇新开黑网吧的情况说明，说明显示是从2008年7月开始就有的，不是从2012年3月后新设的。
2、再审申请人认定合同解除时间有误。在法院一审过程中，在法官的监督下，再审申请人于2012年11月11日才将乐善镇晨曦网吧的相关证照交还于我，这有当时我所打的收条为证并且于2012年11月22日才将网吧的设备返还于我。武胜县公安局乐善派出所来清点的部分设备，只是再审申请人隔离出来的部分坏的设备，再审申请人是想以此来掩盖他不履行合同的事实。
经审查查明，贺春梅在2003年注册成立武胜县乐善镇晨曦网吧，并取得了网络文化经营许可证。至2008年，因谭兴春经营的“金鹰网吧”被依法注销，双方遂协商以“晨曦网吧”所有设备及经营权承接给谭兴春独立经营。2012年3月1日，双方再次达成书面协议，仍约定由谭兴春承包经营，承包期一年，即从2012年3月1日至2013年3月1日；承包金140000元，前十个月每月付1.1万元，余下二个月每月付1.5万元，每月在承接后的1-3天内打款给对方；若超过规定时间，按日收取5%的违约金，若超过20日，此协议自动作废且算清所有违约金及承包金；如乐善新开网吧或者网吧的政策有变，此协议自动作废；……。贺春梅于协议签订之日向谭兴春出具了授权经营委托书。此后，谭兴春便开始经营晨曦网吧，并向贺春梅支付了2012年3月、4月、5月三个月的承包金共3.3万元。
2012年6月4日，谭兴春以武胜县乐善镇开设了一家新网吧为由，向贺春梅发出《解除协议通知书》，贺春梅收悉后，于同月7日向谭兴春以书面回复称：你单方面解除协议的理由完全不成立，…，乐善没有增加任何一家新网吧，故协议仍然有效，望你继续履行合同…。
谭兴春于2012年5月31日以贺春梅的名义向中国电信股份有限公司武胜分公司办理了报停手续。2012年6月28日，谭兴春又以“乐善晨曦网吧”之名与中国电信股份有限公司武胜分公司签订《光纤协议书》，合同有效期5年。
2012年9月25日，贺春梅向武胜县人民法院提起诉讼，请求：一、解除双方签订的网吧经营协议书，由谭兴春支付承包金107000元；二、由谭兴春支付违约金66000元；三、判令谭兴春返还“晨曦网吧”的所有经营证照和所有经营设施。诉讼中，谭兴春于2012年11月11日将“晨曦网吧”的相关证照及其他物品交还给贺春梅，并于同月22日将“晨曦网吧”属于贺春梅所有的设施设备交还给贺春梅。2012年12月3日，谭兴春经一审法院审判人员释明后，认为协议约定的违约金过高，并请求法院予以调减。
二审认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。谭兴春和贺春梅签订的协议中，约定了二种可以解除协议的条件，即：一是在谭兴春应当支付而未支付承包金超过20日时，协议自动作废；二是如武胜县乐善镇存在新开网吧或者网吧的政策有变，协议自动作废。以上约定赋予了合同当事人的解除权。该约定系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，约定合法有效。但谭兴春在2012年6月4日向贺春梅发出的《解除协议通知书》载明的理由为乐善镇有新开设的网吧。虽然谭兴春提供的证人证明乐善镇存在一个“黑网吧”，但谭兴春没有提供证据证明该“黑网吧”是在谭兴春承包经营期间新开设的。故谭兴春以此为由主张解除协议尚无事实依据。贺春梅在2012年6月7日对谭兴春的《解除协议通知书》进行回复后，谭兴春应当继续履行协议约定义务。谭兴春虽然在2012年5月31日报停了原贺春梅的电信业务，但在同年的6月28日又以“晨曦网吧”之名开通电信的光纤业务，并直至2012年11月方才将原属于贺春梅“晨曦网吧”的所有经营证照和所有经营设施返还给贺春梅。由此表明谭兴春仍在使用和经营“晨曦网吧”。双方的协议虽然同时约定了在谭兴春应当支付而未支付承包金超过20日时，协议自动作废。但谭兴春没有提供证据证明有正当理由可以延缓履行、中止履行或不履行支付承包金的义务，故谭兴春未支付承包金虽然超过了20日，但其不履行义务的行为应当视为不正当地促成条件成就的行为。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”的规定，谭兴春仍然不享有解除权。2012年9月25日，贺春梅向武胜县人民法院提起诉讼，武胜县人民法院于当日向谭兴春送达了起诉状副本和应诉通知书等。贺春梅起诉状的第一项诉求为“解除双方签订的网吧经营协议书，由谭兴春支付承包金107000元”。贺春梅的起诉状送达到谭兴春，而谭兴春对贺春梅主张解除协议既未提出异议，又没有主动返还属于贺春梅所有的“晨曦网吧”的经营证照和设施设备，直至2012年11月11日才将属于贺春梅所有的相关证照和设施设备返还给贺春梅。谭兴春亦没有提供证据证明在2012年9月26日至同年11月11日期间，已没有再使用原属于贺春梅的相关证照和设施设备。故解除协议的事实发生于2012年11月11日，解除协议的确定时间应当认定为2012年11月11日。谭兴春在2012年5月31日虽报停了电信业务，但其报停电信业务的行为未经贺春梅同意，谭兴春报停电信业务的后果应当由谭兴春自行承担，报停期间仍应当向贺春梅支付承包金。双方协议约定的违约金虽具有惩罚性质，但约定的违约金仍然过高。谭兴春已在一审期间，请求人民法院对违约金予以调减，但一审判决调减违约金的理由没有事实和法律依据。因谭兴春应当支付承包金而未支付的违约行为，致贺春梅的损失为资金利息损失。因此，违约金应当按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算，自2012年6月4日计算至2012年11月11日。故谭兴春应当支付的承包金为2012年6月至11月11日（5×11000）＋（11000÷30×11）＝59033元，并以此为基数按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算违约金。
本院复查该案后经审判委员会讨论认为，本案二审民事判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。再审申请人的申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审条件。依照该法第二百零四条第一款的规定、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞审判监督程序若干问题的解释》第十九条的规定，裁定如下：
驳回申请再审人谭兴春的再审申请。
审 判 长 曹祖明
审 判 员 罗乔军
代理审判员 陈 萱
二〇一四年四月十五日
书 记 员 李竹琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，困不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十）未经传票传唤，缺席判决的；
（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十二）据以作出判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第二百零四条第一款人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长审批。