四川省大英县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大英刑初字第49号
公诉机关大英县人民检察院。
被告人张某甲。
辩护人蒋安兵，北京德恒（成都）律师事务所律师。
被告人黄某某。
被告人熊某。
被告人张某乙。
大英县人民检察院以大检公刑诉（2014）53号起诉书指控被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，2014年7月11日，公诉机关建议延期审理，本院决定延期审理。同月24日，公诉机关补充侦查完毕，并建议恢复审理，本院决定恢复审理。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大英县人民检察院指派检察员巫涛出庭支持公诉。被告人张某甲及其辩护人蒋安兵、被告人黄某某、熊某、张某乙到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
大英县人民检察院指控：2013年5月，被告人张某甲为了获取非法利益，购买了生产假烟的机器、烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等辅料。2013年8月，租住大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某的住房作为生产假烟的窝点，其后又找到被告人黄某某、熊某，由被告人黄某某为负责生产假烟提供技术，被告人熊某作为被告人黄某某的助手，协助生产“玉溪”、“紫云”、“软云”等假烟。为预防生产假烟被发现，被告人张某甲又找来被告人张某乙在生产假烟的窝点楼下做木工并看门作掩护。2013年11月，被告人张某甲又租住张某丙位于大英县蓬莱镇贾岛街37号门面房，组织聂某甲、何某某、聂某乙、胡某某（另案处理）等人包装假烟，由被告人张某甲驾驶川JH66**别克轿车从蓬莱镇吊脚楼村5社将被告人黄某某等人生产的假烟烟支运送至蓬莱镇贾岛街37号门面房内，由聂某甲、何某某、聂某乙、胡某某等人用“玉溪”、“紫云”、“软云”的外包装将假烟烟支包装。至案发时，被告人张某甲已经将包装好的假烟样品寄往云南昆明、四川德阳等地。2013年11月26日，大英县公安局侦查人员在抓获被告人张某甲等人的同时捣毁大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某家、大英县蓬莱镇贾岛街37号两处生产假烟窝点，并当场查获成品假烟370000余支、生产假烟的机器以及大量生产假烟的原料和“玉溪”、“紫云”、“软云”包装材料。经相关部门鉴定，侦查人员在大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某家、大英县蓬莱镇贾岛街37号两处生产假烟窝点查获的卷烟及包装均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经大英县物价局价格鉴定中心鉴定，查获的物品总价值为人民币472568元（肆拾柒万贰仟伍佰陆拾捌元）。公诉机关向本院移送了书证、物证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录等证据材料。认为，被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙的行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人张某甲、黄某某系主犯；被告人熊某、张某乙系从犯。提请本院依法判处。
被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩解制烟机器不能计算为犯罪金额。请求本院从轻判处。
被告人张某甲及其辩护人的辩护意见是对公诉机关指控被告人的罪名无异议；但对县物价价格认证部门将废品、半成品烟以成品价鉴定有异议；对市价格认证部门鉴定意见无异议；其生产的产品未流入社会，其定性应为犯罪未遂；因严重胃病不宜羁押，在取保期间一直表现很好，无新的违法记录不致再有犯罪的危险性。综上建议对被告人张某甲适用缓刑，纳入社区矫正。
经审理查明，2013年5月，被告人张某甲为了获取非法利益，购买了生产假烟的机器、烟丝、滤嘴棒、卷烟纸等辅料。同年8月，租用大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某的住房作为生产假烟的窝点，其后又找到被告人黄某某、熊某，由被告人黄某某负责生产假烟并提供技术，被告人熊某作为被告人黄某某的助手，协助生产“玉溪”、“紫云”、“软云”等假烟。为预防生产假烟被发现，被告人张某甲找来被告人张某乙在生产假烟的窝点楼下做木工并看门作掩护。2013年11月，被告人张某甲又租用张某丙位于大英县蓬莱镇贾岛街37号门面房，组织聂某甲、何某某、聂某乙、胡某某（另案处理）等人包装假烟，被告人张某甲从蓬莱镇吊脚楼村5社将被告人黄某某等人生产的假烟烟支运送至蓬莱镇贾岛街37号门面房内，由聂某甲、何某某、聂某乙、胡某某等人用“玉溪”、“紫云”、“软云”的外包装将假烟烟支包装。至案发时，被告人张某甲已经将包装好的假烟样品寄往云南昆明、四川德阳等地。2013年11月26日，大英县公安局侦查人员在抓获被告人张某甲等人的同时捣毁大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某家、大英县蓬莱镇贾岛街37号两处生产假烟窝点，并当场查获成品假烟370000余支、生产假烟的机器以及大量生产假烟的原料和“玉溪”、“紫云”、“软云”包装材料。经相关部门鉴定，侦查人员在大英县蓬莱镇吊脚楼村5社李某某家、大英县蓬莱镇贾岛街37号两处生产假烟窝点查获的卷烟及包装均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经大英县物价局价格认证中心鉴定，查获的物品总价值为人民币472568元。在审理过程中，被告人张某甲申请对本案涉案犯罪物品（除无异议的滤嘴棒价格为1465元、自制造烟机价格为48000元外）价值进行重新鉴定，经遂宁市价格认证中心以遂价认鉴（2014）8号鉴定意见书，认定委托价格鉴定物品在鉴定基准日的价格为184188元。被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙涉案犯罪物品总价值为人民币233653元。
上述事实，公诉机关向本院移送并经当庭举证、质证的下列证据：
（一）书证
1、起诉意见书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、释放通知书。
2、搜查证、搜查笔录与照片。
3、扣押决定书及扣押清单。
4、抽样笔录、抽样照片。
5、称重笔录、称重照片。
6、租房协议复印件。
7、到案经过。
8、前科证明。
9、户籍证明。
（二）证人证言
1、李某某的证言。
2、张某丙的证言。
（三）被告人的供述和辩解
1、被告人张某甲的供述与辩解。
2、被告人黄某某的供述与辩解。
3、被告人熊某的供述和辩解。
4、被告人张某乙的供述和辩解。
（四）同案关系人的供述
1、聂某甲的供述与辩解。
2、何某某、聂某乙、胡某某家的供述与辩解。
（四）鉴定意见
1、鉴定意见通知书、鉴定聘请书、鉴定结论、称重报告。
2、被告人张某甲申请对本案涉案犯罪物品（除无异议的滤嘴棒价格为1465元、自制造烟机价格为48000元外）价值进行重新鉴定，经遂宁市价格认证中心以遂价认鉴（2014）8号鉴定意见书，认定委托价格鉴定物品在鉴定基准日的价格为184188元。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
辨认笔录。
上列证据，经质证，被告人张某甲及其辩护人蒋安兵、被告人黄某某、熊某、张某乙对公诉机关出示的证据除对县物价价格认证部门认定的辅料价格有异议要求重新鉴定外，对其余证据均无异议；被告人张某甲及其辩护人蒋安兵、被告人黄某某、熊某、张某乙和公诉机关对本院依法委托市价格认证中心鉴定意见无异议。上列证据能够证实被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙共同犯罪的基本事实，具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人张某甲以非法获利为目的，采取出资购买制造假烟的“卷烟辅料”和“同类烟草专用机械”等材料，雇请被告人黄某某、熊某、张某乙共同假冒生产“玉溪”、“紫云”、“软云”等品牌的卷烟，总计价值为人民币233653元，被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙生产“玉溪”、“紫云”、“软云”的假烟，虽有部分包装，但制造的假烟尚未销售，其货值金额达到了15万元以上，应属生产、销售伪劣产品犯罪未遂。可以比照既遂从轻处罚。被告人张某甲出资购买生产、销售伪劣产品原材料、机器设备、包装，租用生产基地，雇请被告人黄某某进行技术指导、被告人熊某帮助被告人黄某某完成生产产品、被告人张某乙以做木工为生产、销售伪劣产品作掩护，被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙应属共同犯罪行为。被告人张某甲、黄某某在生产假烟过程中起主要作用，系主犯；被告人熊某、张某乙在生产假烟过程中起次要作用，系从犯，对从犯应当从轻或者减轻处罚。被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙辩解制烟机器不能计算为犯罪金额的意见不符合法律规定，不予采纳；被告人张某甲的辩护人的辩护意见符合法律规定，予以采纳。被告人张某甲、黄某某、熊某、张某乙认罪态度好，无犯罪前科，没有再犯罪的危险，可以从轻处罚，并适用非监禁刑罚，纳入社区矫正。被告人张某甲所属别克轿车，现无充分证据证实该车属作案车辆，可不作没收处理。被告人黄某某所获人民币5000元，应属非法利益，应依法没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算（本判决生效后2日内到本院领取社区矫正告知书。罚金限本判决生效10日内缴纳）。
二、被告人黄某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10000元；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算（本判决生效后2日内到本院领取社区矫正告知书。罚金限本判决生效10日内缴纳）。
三、被告人熊某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算（本判决生效后2日内到本院领取社区矫正告知书。罚金限本判决生效10日内缴纳）。
四、被告人张某乙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算（本判决生效后2日内到本院领取社区矫正告知书。罚金限本判决生效10日内缴纳）。
五、对扣押在案的伪劣产品及原材料和制造工具，予以没收；被告人黄某某所获非法利益人民币5000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 蒋 毅 君
审 判 员 蒋 立 赞
人民陪审员 衡 岸 柳
二〇一四年八月五日
书 记 员 邓炯（代）
附《中华人民共和国刑法》：
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条……。
……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到第规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。