中华人民共和国
天津市津南区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津0112民初5431号
原告：天津盛鹏海鲜大酒店有限公司，住所地天津海河工业区福鑫路2号。
法定代表人：陈美丽，经理。
委托诉讼代理人：尚永文，山东勤力律师事务所律师。
被告：赵凤亮，男，1972年10月13日出生，汉族，住天津市津南区。
第三人：刘继东，男，1955年9月3日出生，汉族，西班牙籍人。
委托诉讼代理人：尚永文，山东勤力律师事务所律师。
第三人：陈美丽，女，1957年5月2日出生，汉族，西班牙籍人。
委托诉讼代理人：尚永文，山东勤力律师事务所律师。
原告天津盛鹏海鲜大酒店有限公司与被告赵凤亮，第三人刘继东、陈美丽企业承包经营权纠纷一案，本院于2016年10月9日作出（2015）南民三初字第686号民事判决。天津盛鹏海鲜大酒店有限公司不服该判决，向天津市第二中级人民法院提起上诉。天津市第二中级人民法院于2017年5月3日作出（2017）津02民终1487号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天津盛鹏海鲜大酒店有限公司、第三人刘继东、陈美丽共同委托诉讼代理人尚永文，被告赵凤亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天津盛鹏海鲜大酒店有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的承包合同；2.判令被告给付原告酒店承包经营费100万元；3.判令被告给付原告房屋使用费200万元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年8月7日，原、被告签订承包合同，合同约定被告承包原告酒店进行餐饮、洗浴经营。承包期限为八年，承包经营费每年一百万元，房屋使用费每年二百万元，由被告于每年十二月十五日之前一次性给付原告，作为下一年度的酒店承包费用。承包合同签订后，双方依约履行。按照承包合同约定，被告应于2013年12月15日前一次性给付原告三百万元作为2014年酒店承包费用，但被告却百般推脱，拒不给付。2014年年底，被告在没有书面通知原告的情况下，擅自退出酒店经营，其行为明显违反原、被告签订的承包合同，给原告造成了严重损失。为了维护合法权益，原告向法院提起诉讼。
原审中赵凤亮辩称：由于被告身体原因，已经不能承担繁重的承包工作。另外，由于原告拖欠电梯维修费，导致维修人员多次向被告讨要，并采用计时停止电梯的手段，使电梯无法运行。欠付装修款，装修人天天催债，并采取卸门等措施，造成被告无法经营。拖欠房屋所有人房租，房屋所有人多次表示要起诉被告。鉴于以上情况，被告已经无法继续承包经营。2013年3月份被告多次以电话通知原告提出解除合同，并告知原告双方的合同于2014年3月底结束。2013年7、8月份，原告负责人来天津，到酒店后，被告与案外人崔建华在酒店五楼办公室又将书面解除通知当面交付原告。因此被告认为解除合同通知已生效，双方的承包合同于2014年3月底结束承包。被告撤出酒店时，委派崔建华留守办理与陈美丽的交接手续，原告害怕饭店闲置，多次找到崔建华，请求崔建华继续经营，经崔建华与原告多次协商，原告作出了相应让步，双方达成的条件是，租金不变，承包费全年60万元，其中包括原告已收到被告的50万元保证金。原、被告解除合同后，继续酒店经营者崔建华已经将2014年的房租200万元交付房屋所有人，其中包含被告交的3个月租金。综上请求依法驳回原告的诉讼请求。
重审庭审中赵凤亮辩称，双方的合同已经解除完毕。其退出经营后，2014年的承包费由其合伙人崔建华与第三人陈美丽谈到60万元，200万元的房屋使用费和盘点的物品已经由崔建华给了房东李传有（其中含赵凤亮本人给付的3个月使用费），因此不同意原告的诉讼请求。
第三人刘继东、陈美丽陈述：房屋承租人陈美丽是原告的法定代表人，陈美丽、刘继东系夫妻关系，与房屋所有人签订租赁合同时，原告尚未依法设立。陈美丽以租赁房屋作为原告的经营场所，并将承包经营权让与被告，在承包费用当中，包含经营承包费和房屋使用费，由于被告并非租赁合同的主体，需要由被告先向原告交付房屋使用费，再由原告根据租赁合同的约定给付房主房租。因此，第三人均同意被告将房屋使用费交纳给原告。
重审中，第三人意见同原告意见一致。
本案争议焦点：1.原告主张与被告解除承包合同是否成立。2.案外人崔建华是否接手被告继续经营涉案酒店并与原告协商一致将2014年度的承包经营费调整为60万元，并且其中的50万元以被告交纳的50万元押金冲抵。3、被告是否将2014年度的租赁费200万元直接交付房屋出租人天津市传有钢结构有限公司。
本案当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据原、被告签订的承包合同、2014年4月3日陈美丽出具的收条、银行转账凭条、本院（2015）南民三初字第1175号民事判决书、天津市第二中级人民法院（2016）津02民终字1219号民事判决书本院予以确认并在卷佐证。
对于双方有争议的证据本院认定如下：
被告证据1落款时间为2013年3月20日的解除承包合同通知书，原告对该证据的真实性及证明目的均不认可，被告没有证据证实该通知到达原告，故本院对该证据不予采信。
被告证据2证人崔建华的证言，证实2013年3月份赵凤亮本人并让其和大堂经理纪春艳（陈美丽在涉案酒店原址经营猎鱼舰酒店时纪春艳就是大堂经理）给陈美丽打电话通知陈美丽一年之后解除合同，要求陈美丽来签字，均没打通。2013年8、9月份陈美丽到天津后，赵凤亮让陈美丽在解除合同的通知上签字，陈美丽没有签。2014年3月底之后赵凤亮不再经营，由其和陈美丽交接，经多次协商双方约定酒店由证人个人经营，2014年的承包费是60万元，并约定把赵凤亮交的50万元押金抵做承包费，另外再给10万元，也就是2014年4月3日陈美丽书写的收条、银行转账凭条所载明的10万元，并表示同意将此款作为赵凤亮的承包费进行抵扣。2014年4月份开始，酒店由其个人经营，一直经营到2014年年底。因陈美丽欠天津市传有钢结构有限公司的租金，赵凤亮交了3个月的，其余部分由其交纳，表示同意将其交纳的租金视为赵凤亮交纳，由赵凤亮抵扣本案中的房屋使用费。
被告证据3证人张宝忠的证言，崔建华经过多次和陈美丽协商，2014年3月份达成协议约定2014年的承包费是60万元。作为合同主体及合同主要条款的变更仅有证人陈述，不足以证实其真实性，就该部分内容的证人证言本院不予采信。关于证据2中房屋使用费的证言，权利人天津市传有钢结构有限公司总经理暨法定代表人李传有在接受本院调查时认可实际收到诉争的该笔款项，原告与第三人对询问笔录的真实性也予以认可，并认可与天津市传有钢结构有限公司之间的2014年度租金已经交纳，只是否认是被告赵凤亮交纳。该证人证言及原告、第三人的自认可以证实房屋所有人已经收到2014年度的租赁费之事实，证人就该部分的证言的真实性本院予以确认。
被告证据4天津市第二中级人民法院（2016）津02民初430号民事判决书，用以证实原告法定代表人同意将房屋使用费直接交给房东并同意调减租金。原告提出该判决尚未生效且不能证实被告的证明目的，该案中张宝忠交纳的20万元承包费是2015年的，与本案没有关联性。被告提交的判决书尚未生效并且不能体现被告的证明目的。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2011年3月2日，天津市传有钢结构有限公司与刘继东、陈美丽签订租赁协议，约定由刘继东、陈美丽租赁天津市传有钢结构有限公司所有的坐落于天津市海河工业区福鑫路2号的房屋，房屋用途为综合性酒店，从事洗浴、餐饮等服务行业；租期二十年，年租金200万元，房屋租赁税由双方各承担50%。租赁合同签订后，天津市传有钢结构有限公司依约交付了房屋。2011年5月10日，陈美丽以该房屋为企业地址出资设立天津猎渔舰酒店有限公司，从事餐饮、洗浴服务，法定代表人陈美丽。2012年8月7日，天津猎渔舰酒店有限公司与赵凤亮签订承包合同，约定天津猎渔舰酒店有限公司由赵凤亮承包经营，承包期自2012年9月1日至2020年8月31日，共八年；赵凤亮每年给付天津猎渔舰酒店有限公司经营承包费100万元、房屋使用费200万元，在每年度的12月15日之前一次性支付；2012年9月1日至2012年12月31日的承包经营费免收，4个月的房屋使用费约计70万元赵凤亮需在签订合同时付给天津猎渔舰酒店有限公司；在合同签订之前，赵凤亮需向天津猎渔舰酒店有限公司缴纳50万元押金；在承包期内，任何一方提出终止合同，需提前12个月书面通知对方。承包合同签订后，赵凤亮开始承包经营，2012年8月12日，赵凤亮缴纳了50万元押金，并结清2013年12月31日前的全部经营承包费、房屋使用费。2013年8月17日，天津猎渔舰酒店有限公司的名称变更为天津盛鹏海鲜大酒店有限公司，法定代表人陈美丽。2014年4月3日，陈美丽开具内容为“今有陈美丽借盛鹏大酒店现金10万元”的收条，并收取了10万元，从原告与第三人自认、被告陈述及该证人证言可以证实被告赵凤亮和证人崔建华已经向房屋所有人天津市传有钢结构有限公司总经理暨法定代表人李传有交纳了2014年全年的房屋使用费。
自2012年12月31日起，天津市传有钢结构有限公司多次以赵凤亮的承包行为系转包为由，在本院诉请解除与陈美丽、刘继东的租赁合同，最终生效判决确认承包合同履行过程中，亦不产生涉案房屋承租主体的变化，并驳回天津市传有钢结构有限公司解除租赁合同的请求。
2016年6月15日第三人刘继东、陈美丽作为原告，以案外人天津市传有钢结构有限公司为被告，本案被告赵凤亮、案外人张宝忠为第三人向天津市第二中级人民法院起诉要求天津市传有钢结构有限公司违约赔偿。在诉状中第三人刘继东、陈美丽陈述是天津市传有钢结构有限公司擅自将涉案房屋转租给本案被告赵凤亮并以此主张违约。该判决尚未生效。
庭审中，原告就借款10万元的用途没有说明，但同意抵扣被告的承包费。
本院认为，原、被告签订的承包协议，是双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，应为有效。
关于原告主张解除承包协议是否成立问题，庭审中，原告认可双方解除合同的时间是2014年12月底，被告抗辩是2014年3月，但其提交的证据不足以证实2014年3月以后其本人不再经营，其解除合同的通知在约定的时间内到达原告。因此，本院以原告的自认确定双方解除合同的时间，即2014年12月31日。依据此认定，双方合同在原告起诉前已经解除，原告再行解除权没有实际意义，因此，该诉讼请求因失去赖以主张权利的事实基础依法不能成立。关于案外人崔建华是否接手被告继续经营涉案酒店并与原告协商一致将2014年度的承包经营费调整为60万元问题。根据本院对证据的认定，被告此项抗辩证据不足依法不能成立。关于被告主张以缴纳的50万元押金冲抵承包经营费问题，虽然被告证据不足以证实原告已经同意以该款冲抵承包经营费，虽然天津市第二中级人民法院（2016）津02民初430号民事判决书尚未生效，但该判决书中表述的原告为案外人张宝忠出具“为不影响酒店的正常经营，经协商陈美丽收取现承包人张宝忠2015年1月1日至12月15日的承包费20万元”的证明其事实是真实的。据此可以认定涉案酒店早在2015年就已经由原告承包给了他人，现在原告仍然扣押被告50万元押金有悖情理，因此被告主张以缴纳的50万元押金冲抵承包经营费本院准许。原告法定代表人陈美丽以借条形式收取的10万元，原告同意折抵经营承包费，本院亦予以准许。综上，总经营承包费100万元扣减押金50万元，扣减陈美丽收取的10万元，被告赵凤亮尚欠原告2014年的承包经营费40万元，依法应当给付原告，原告就其余部分的主张本院不予支持。关于原告主张的2014年房屋使用费，虽然被告没有向原告直接履行交付房屋使用费的义务，但是，由于原告没有履行与案外人天津市传有钢结构有限公司的租赁协议，该费用由房屋所有人天津市传有钢结构有限公司直接收取并无不妥，被告已经间接履行了合同义务，原告再向其主张权利没有事实依据，依法本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告赵凤亮于本判决生效后十日内给付原告天津盛鹏海鲜大酒店有限公司2014年度经营承包费40万元。
二、驳回原告天津盛鹏海鲜大酒店有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30800元，原告天津盛鹏海鲜大酒店有限公司承担23500元，被告赵凤亮承担7300元。
如不服本判决，天津盛鹏海鲜大酒店有限公司、赵凤亮可在判决书送达之日起十五日内，刘继东、陈美丽可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 张 艳
人民陪审员 孟凡良
人民陪审员 李 香
二〇一七年九月四日
书 记 员 孙树胜
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍为履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地，客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。