安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖04民终901号
上诉人（原审被告）：江苏宏远建设集团有限公司，住所地江苏省滨海县八巨镇财源路12号101-102室，统一社会信用代码913209227558999077。
法定代表人：祁杰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张芮，江苏博事达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：无锡市天灵涂料有限公司，住所地江苏省无锡市滨湖区华庄街道龙渚村，统一社会信用代码913202117724936777。
法定代表人：朱祥荣，该公司经理。
委托诉讼代理人：潘海青，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：汪红新，江苏阜东律师事务所律师。
上诉人江苏宏远建设集团有限公司（以下简称：江苏宏远公司）因与被上诉人无锡市天灵涂料有限公司（以下简称：无锡天灵公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2016)皖0403民初7201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江苏宏远公司的委托诉讼代理人张芮，无锡天灵公司的委托诉讼代理人潘海青、汪红新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江苏宏远公司上诉请求：依法撤销一审判决中第一项判决，依法改判驳回无锡天灵公司的全部诉讼请求。二、无锡天灵公司承担一、二审全部诉讼费用、保全费。事实和理由：一、本案诉讼时效已届满，《淮南志高钢结构防火涂料付款》证据并不能视为对原债务的重新确认。无锡天灵公司最后一次收到涉案工程款时间为2013年2月6日，距其起诉时间早已超过诉讼时效，贾菁的签字为2016年1月26日，同样超过诉讼时效。最后，无锡天灵公司并未举证证明存在中止、中断情形。贾菁的单据仅系已付款情况的核对，不发生继续履行效力，不能视为对原债权的重新确认。二、贾菁系涉案工程实际施工人，系合同主体，应当承担法律责任。三、《钢结构涂料施工协议》无效，被上诉人仅能够主张人工费、材料费等实际投入，无权主张利润、税金等款项。贾菁未经涉案工程发包人同意，擅自将涉案工程转包给无锡天灵公司，该协议无效。无效合同原告仅有权主张实际损失，不包含利润。
无锡天灵公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不能成立。1、本案时效问题，原判在第八页第四项中已经有详尽的阐述。2、合同效力问题，由于合同是由上诉人的项目部与被上诉人签署，主体合法，内容也没有违反法律强制性规范，因此，上诉人辩称合同无效既无事实根据，也无法律依据。3、由于合同是有上诉人项目部与被上诉人签署，贾菁只是委托代理人，根据合同主体对应原则，上诉人要求追加贾菁作为本案当事人没有法律依据。
无锡天灵公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判令被告立即支付尾款工程款306500元，并从诉讼之日起按逾期付款总额的月2％承担逾期付款利息，直到付清之日；二、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：无锡天灵公司系从事涂料销售、施工的企业，江苏宏远公司系本案淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司淮南工程项目部指挥部工程的承建商。2011年8月9日，无锡天灵公司与江苏宏远公司驻淮南工程项目部签订了《钢结构涂料施工协议》，约定江苏宏远公司将其承建的淮南志高动漫文化科技产业园指挥部工程的中钢结构防腐防火涂料工程，分包给无锡天灵公司施工，其中甲方工地代表为贾菁，价格为1120000元（不含税），付款方式约定为：“本工程分为三个标段（东区、西区、地下车库）。东区完工为垫付节点，西区开工付总工程款30%为人民币33.60万元，完工付总工程款40%为人民币44.80万元，地下车库完工付工程款20%为人民币22.40万元，消防等单位验收合格付总工程款5%为人民币5.60万元，余款5%的维修金验收合格后半年无息返还给乙方。甲方以支票方式支付给乙方”。后无锡天灵公司对涉案工程进行了施工，期间，江苏宏远公司也陆续支付了部分工程款。2013年底，涉案防火涂料工程已经施工完毕，并交付江苏宏远公司使用，但涉案防火涂料工程一直未竣工验收。截至2016年11月18日，江苏宏远公司共计支付工程款813500元。2016年1月26日，江苏宏远公司涉案项目贾菁、刘海出具了一份《淮南志高钢结构防火涂料付款》，内容为：“11年9月20日5万10月15日6万10月15日10万12年1月5日20万1月16日30万1月16日4.35万13年2月6日6万合计：81.35万财务付款属实刘海原合同￥112万壹佰壹拾贰万，现付款￥81.35万属实贾菁2016年元.26”。后双方因工程款余额的支付问题发生纠纷，且无法达成一致。2016年11月18日，无锡天灵公司起诉，要求：1、请求依法判令立即支付尾款工程款306500元，并从诉讼之日起按逾期付款总额的月2％承担逾期付款利息，直到付清之日；2、诉讼费用由被告承担。另查明，2016年10月19日，经无锡市天灵涂料有限公司申请并提供担保，依法对江苏宏远建设集团有限公司在江苏滨海农商银行新建支行3209222801201000083270、中国建设银行滨海阜东分理处32×××30银行账户中的银行存款共计350000元或其他等值财产予以冻结，冻结期限一年，案件申请费2270元，由无锡市天灵涂料有限公司预交。再查明，经依法到涉案工程现场查看，涉案工程早已交付淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司使用，分别用于淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司办公场所及出租给“淮南壹代城”作为售楼部使用。一审法院认为，本案争议焦点为：1.本案工程是否竣工验收交付；2.江苏宏远公司应否支付无锡天灵公司工程余款，具体数额如何确定；3.本案无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付逾期付款利息是否有事实和法律依据，具体数额如何确定；4.本案是否超过诉讼时效，无锡天灵公司是否丧失胜诉权；5.江苏宏远公司要求追加贾菁为本案共同被告的申请，应否予以准许。针对上述焦点，评判如下：一、关于本案工程是否竣工验收交付的问题。本案中，无锡天灵公司认为涉案已经于2013年交付江苏宏远公司，并认可涉案工程一直未经竣工验收，被告江苏宏远公司则否认涉案工程已经竣工验收交付。经查，江苏宏远公司涉案项目部贾菁在庭审中称，涉案工程已经完工，但没有竣工验收；另外，法院工作人员庭后依法到涉案工程现场查看，涉案工程早已交付淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司，分别用于淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司办公场所及出租给“淮南壹代城”作为售楼部使用至今。综上，涉案工程无锡天灵公司已经完工并交付江苏宏远公司，但未按照相关规定验收。二、关于江苏宏远公司应否支付无锡天灵公司工程余款，具体数额如何确定的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用；同时，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条也明确规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，虽然双方对涉案工程一直没有竣工验收均不持异议，但涉案工程早已经由江苏宏远公司交付发包方淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司使用，江苏宏远公司理应向对无锡天灵公司承担付款责任。故对无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付工程款的诉讼请求，有事实和法律依据，依法予以支持。对江苏宏远公司认为涉案工程未竣工验收，其不应支付工程款的辩称，因涉案工程早已交付使用，其该项辩解，于法无据，依法不予采纳。关于工程余款的数额问题。因双方签订的《淮南志高钢结构防火涂料付款》第三条明确约定双方确定的协议价格为112万元，协议并对工程进度款的支付情况进行了明确约定，且经江苏宏远公司涉案项目贾菁、刘海确定江苏宏远公司在施工过程中陆续支付了无锡天灵公司工程款共计813500元。故依法确认双方工程总价款为112万元，扣除江苏宏远公司已付的813500元，江苏宏远公司应付工程款数额为306500元。故对无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付工程款306500元的诉讼请求，于法有据，依法予以确认。对江苏宏远公司认为其从未同意涉案工程由无锡天灵公司承接，对分包合同中约定的1120000元工程价款也不予认可的意见，因无锡天灵公司与江苏宏远建设集团有限公司驻淮南工程项目部签订了《钢结构涂料施工协议》，该协议加盖有两单位印章，且协议明确约定，甲方工地代表为贾菁、工程价格为112万元（不含税），故对江苏宏远公司的该项辩解，于法无据，不予支持。三、关于本案无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付逾期付款利息是否有事实和法律依据，具体数额如何确定的问题。本案中，虽然本案《钢结构涂料施工协议》第三条第2项工程付款方式约定：“本工程分为三个标段（东区、西区、地下车库）。东区完工为垫付节点，西区开工付总工程款30%为人民币33.60万元，完工付总工程款40%为人民币44.80万元，地下车库完工付工程款20%为人民币22.40万元，消防等单位验收合格付总工程款5%为人民币5.60万元，余款5%的维修金验收合格后半年无息返还给乙方。甲方以支票方式支付给乙方”，但本案双方均认可涉案工程未竣工验收；同时，本案《钢结构涂料施工协议》没有对逾期付款利息进行明确约定。对无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付逾期付款利息的诉讼请求，于法无据，依法不予支持。四、关于本案是否超过诉讼时效，无锡天灵公司是否丧失胜诉权的问题。本案中，虽然无锡天灵公司认可涉案工程于2013年交付，但江苏宏远公司涉案项目部贾菁、刘海等于2016年1月26日出具了一份《淮南志高钢结构防火涂料付款》，显示江苏宏远公司对工程总价款及已付工程款等情况均予以认可。以上事实能够证实无锡天灵公司在法定期限内向江苏宏远公司主张权利，本案没有超过诉讼时效，无锡天灵公司没有丧失胜诉权的问题。对江苏宏远公司认为本案已超过诉讼时效的辩解，于法无据，不予采信。判决：一、被告江苏宏远公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告无锡天灵公司剩余工程款306500元。二、驳回原告无锡天灵公司的其它诉讼请求。案件受理费5900元，财产保全费2270元，共计元8170元，由无锡天灵公司负担1015元，由江苏宏远公司负担7155元。
二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审对一审查明事实予以确认。
二审双方当事人之间的争议焦点为：一、一审无锡天灵公司诉请是否超过诉讼时效；二、贾菁是否是《钢结构涂料施工协议》合同主体并承担相应责任；三、一审无锡天灵公司主张工程利润、税金是否应予支持。
针对上述争议焦点，本院分析评判如下：
一、一审无锡天灵公司诉请是否超过诉讼时效。
本院认为，贾菁为《钢结构涂料施工协议》中江苏宏远公司的委托代理人。该合同签订并履行后，江苏宏远公司陆续支付涉案工程款813500元。无锡天灵公司要求江苏宏远公司支付涉案欠付工程款，江苏宏远公司涉案工程委托代理人贾菁于2016年1月26日核对了分批履行的时间和已付及未付款项数额，并出具了一份《淮南志高钢结构防火涂料付款》。综上，本案无锡天灵公司没有超过诉讼时效。对江苏宏远公司上诉称本案已超过诉讼时效的理由，不予采纳。
二、贾菁是否是《钢结构涂料施工协议》合同主体并承担相应责任。
本案中，《钢结构涂料施工协议》的合同中明确了贾菁为甲方即江苏宏远公司的涉案项目工地代表及委托代理人。所以，贾菁签订该合同的行为系具有代理权限的委托行为，其法律后果自然归委托人江苏宏远公司承受。故江苏宏远公司关于贾菁是《钢结构涂料施工协议》合同主体并承担相应责任的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
三、一审无锡天灵公司主张工程利润、税金是否应予支持。
本案中，江苏宏远公司并未举证证明贾菁系未经发包人同意擅自转包涉案工程给无锡天灵公司；无锡天灵公司也并非不具有相关资质的施工主体。即使涉案工程合同无效，一审法院也依法到涉案工程现场查看，涉案工程早已交付淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司使用，分别用于淮南志高动漫文化科技发展有限责任公司办公场所及出租给“淮南壹代城”作为售楼部使用。故无锡天灵公司有权依据合同约定的工程款主张支付剩余工程款。江苏宏远公司关于无锡天灵公司无权主张工程利润、税金的上诉请求缺乏事实依据，本院不予采纳。
综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5900元，由江苏宏远建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永
审判员 代 奇
审判员 魏 宁
二〇一七年九月十九日
书记员 陆漫漫
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。