山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终4511号
上诉人（原审原告）：井凤明，女，1988年4月21日出生，汉族，住泰安市。
委托诉讼代理人：张振（系井凤明之夫），北京汇源食品饮料有限公司员工。
委托诉讼代理人：吴晨，泰山诚志法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：山东旺旺食品有限公司济南分公司，住所地济南市。
法定代表人:山中康司，总经理。
委托诉讼代理人：张海燕，女，该公司职工。
委托诉讼代理人：宫卿，上海锦天城（济南）律师事务所律师。
上诉人井凤明因与被上诉人山东旺旺食品有限公司济南分公司（以下简称旺旺食品济南分公司）劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初7426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
井凤明上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.判令旺旺食品济南分公司向井凤明支付违法解除劳动关系赔偿金35548.92元并支付工资2008.34元；3.判令由旺旺食品济南分公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。2016年8月10日旺旺食品济南分公司制作了合同解除通知函，通知2016年8月16日与井凤明解除劳动合同，且不支付经济补偿。事实上，井凤明怀孕的时间为2016年5月份，并于2016年8月9日向旺旺食品济南分公司以怀孕休产假为由请假，旺旺食品济南分公司予以准许。从以上时间节点上可以明显看出，旺旺食品济南分公司在明确知道井凤明怀孕的情形下与其解除劳动合同。严重损害了井凤明合法权益。一审法院在查明认定事实中，以井凤明违反旺旺食品济南分公司内部相关规定，作为解除劳动关系的合理理由不当。且井凤明怀孕是一个既成事实，符合法定禁止解除劳动关系的情形。另外与合同解除函一体的书面回执，井凤明并没有邮寄给旺旺食品济南分公司，该解除函无效。二、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者在怀孕期时，用人单位不得依据该法第四十条、第四十一条规定解除劳动合同。一审法院认定旺旺食品济南分公司以该法三十九条规定解除劳动合同，不受井凤明是否怀孕的限制，却忽略了2016年8月10日旺旺食品济南分公司制作了合同解除通知函，通知2016年8月16日与井凤明解除劳动合同时，井凤明怀孕的既成事实，没有真正理解《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定真正用意，此条规定意在保护怀孕妇女的基本权益，而无论旺旺食品济南分公司以何种理由解除劳动关系，合同解除通知函发给井凤明的时间太晚，以三十九条规定解除劳动合同应该受限制。鉴于以上事实，请人民法院重新审查双方提交的证据材料，以查清本案事实。
旺旺食品济南分公司辩称，一、井凤明作为入职五年多的主任级员工，享受旺旺食品济南分公司各项主管级员工福利待遇，本应处处以身作则，树立自身良好形象，但遗憾的是井凤明不但没有体现出一个“老员工”应有的素质觉悟，反而在工作中弄虚作假、徇私舞弊，严重违反了公司的规章制度，旺旺食品济南分公司才依法与其解除劳动合同关系，因旺旺食品济南分公司不存在违法行为，因此无需向井凤明支付经济赔偿金。1．井凤明于2011年4月29日入职旺旺食品济南分公司工作，任泰安营业所营业二部主任职务。2016年3月，井凤明向公司提报12家特陈客户计划，并提供特陈现场照片予以展示其工作成果。但在实际工作中，市场稽核人员发现井凤明所提报的12家特陈客户无一家进行特陈，井凤明存在严重的弄虚作假、徇私舞弊行为。井凤明的上述行为，严重违反公司相应规章制度，更为严重的是该行为助长了弄虚作假的不良风气与公司“恪守诚信”的价值观背道而驰。如果长此以往，公司势必人心涣散、恶行盛行，无法立足于激烈的市场竞争环境之中，届时损害的将是公司全体员工的利益。企业只有不断加强自身管理，不断提升自身竞争力，才能最大程度上做到公平、公正地保护每名员工的切身利益。２.旺旺食品济南分公司作为一家跨国性的公司，其对公司员工的职业操守有着严格的要求，对员工的弄虚作假、徇私舞弊的行为更是采取零容忍的态度。因此每一位入职的员工均要签订并认真学习《业务体系职业操守准则》。然而井凤明作为一名老员工，其在熟知公司各项规章制度的情况下，依然虚报工作成果，其行为违反了公司制定的《业务奖惩规范》第5.3.1.8条:主任自身出现弄虚作假、徇私舞弊等涉及道德操守严重违规行为的要给予大过（含）以上行政处罚。因此，旺旺食品济南分公司给予井凤明解除劳动合同关系的处罚，完全符合法律规定，无需向井凤明支付经济赔偿金。二、因井凤明严重违反公司规章制度，旺旺食品济南分公司才依法与其解除劳动关系，且在井凤明怀孕之前旺旺食品济南分公司已经作出了解除与井凤明的劳动关系的决定，因此井凤明是否怀孕不是本案考虑的因素。根据旺旺食品济南分公司提供的《旺旺集团内联申请单》，井凤明弄虚作假的行为发生在2016年3月，旺旺食品济南分公司于2016年4月已经作出解除与井凤明的劳动关系的决定。此后，井凤明于2016年5月18日通过电子邮件的方式向旺旺食品济南分公司进行申诉，说明井凤明于2016年5月已经知晓了旺旺食品济南分公司的解除决定。然而，井凤明自认旺旺食品济南分公司知晓其怀孕的事实发生在2016年8月9日，显然井凤明是否怀孕不是本案考虑的因素。更何况，因井凤明严重违反公司规章制度，旺旺食品济南分公司依据《劳动合同法》第三十九条之规定，与井凤明解除劳动合同关系，进一步说明井凤明是否怀孕不影晌本案中旺旺食品济南分公司的解除行为。三、旺旺食品济南分公司做出解除与井凤明的劳动关系的决定后，依法向井凤明履行了送达程序，在程序方面亦不存在违法行为。从程序方面，旺旺食品济南分公司依据《劳动合同法》第五十条、《社会保险法》第八十五条、《人保部实施若干规定》第十九条的规定，向井凤明送达了《解除劳动合同证明书》、《解除劳动合同关系的通知书》，井凤明己签收。旺旺食品济南分公司己履行了法律规定的告知及送达义务。因此，旺旺食品济南分公司依法做到了程序正当。四、对于井凤明所要求的2016年8月的工资，旺旺食品济南分公司认可该工资数额。但根据公司的管理规定，需要井凤明完成工作交接后，公司才能如数发放。综上，旺旺食品济南分公司与井凤明解除劳动关系实体合法，程序正当，旺旺食品济南分公司不存在违法行为，因此无需向井凤明支付经济赔偿金。
井凤明向一审法院起诉请求：1.判令旺旺食品济南分公司向井凤明支付违法解除劳动合同经济赔偿金35548.92元；2.判令旺旺食品济南分公司向井凤明支付2016年8月工资2008.34元。
一审法院认定事实：井凤明于2011年4月29日入职旺旺食品济南分公司工作，2014年7月1日签订期限六年的固定期限劳动合同，从事业务岗位，并担任泰安营业所主任。2016年4月，中国旺旺控股有限公司营业二部下发主旨为“关于2016年3月营业二部业务作业整改惩处事宜”的内联申请单，载明：营业二部每月针对主任市场作业进行检核，并根据检核结果对不达标、作假人员给予相应的整改、惩处。1.3月特陈执行虚报人员9名，名单见附件；2.3月特陈计划作假人员35名，名单见附件；以上特陈照片作假、特陈计划作假共计44人，作假行为严重违反集团道德标准，严重影响营业部业绩成长和集团利益，针对此类作假人员营业部给予过失性解除劳动合同处理，要求由省经理主导在收文后3日内完成以上人员的汰换工作，同时对汰换人员岗位做好工作交接；3.……4.……以上人员岗位异动及汰换工作，烦请分公司人力配合执行，同时也请其他分公司引以为戒。后附名单中显示济南分泰安营业所主任井凤明未陈列12，合计12，未陈列占比100%，主任汰换。2016年5月18日，井凤明发送主旨为“关于间分公司泰安营业所营二城区主任井凤明汰换处理申诉之事宜”的申请表，写明：济南分泰安所营二主任井凤明，因3月特陈乐园执行落差22%，营业部进行过解处理。营二主任井凤明在4月已吸取3月教训，严格执行营业部的政策及要求，平时积极进行业务市场作业、市场布建、客户维护。发扬营业部一贯作风，务实对待营业部每项工作，将我们的5星级产品在5星级门店深耕，让5星级市场作业达到最好的效果，恳请领导给予一次能在旺旺这个大家庭继续工作的计划。现申请记小过两次，取消过解处理。以上当否，敬请领导批复为盼。该申请经层级审核后于2016年6月1日被驳回。2016年8月10日，旺旺食品济南分公司作出合同解除/终止通知函，载明由于井凤明存在《劳动合同法》第39条规定的情形与其解除劳动合同并不支付经济补偿金。旺旺食品济南分公司通过EMS邮寄的方式向井凤明送达了该份函，同时为其出具了解除、终止劳动合同证明。井凤明的工资发放至2016年7月，2016年8月工资未发放。关于解除劳动合同的具体原因，旺旺食品济南分公司主张，因井凤明在2016年3月特陈计划作假严重违反了《业务奖惩规范》第5.3.1.8条规定，依据劳动合同法第三十九条解除劳动合同；井凤明则称公司明知其怀孕却不顾法律规定及其身体状况，于2016年8月10日制作合同解除通知函，并于2016年8月16日解除劳动合同，公司解除劳动合同的行为系违法解除，应支付经济赔偿金。另查明，井凤明2016年8月9日通过系统电子邮件提出产检假申请，并经旺旺食品济南分公司人力资源课核准。再查明，中国旺旺控股有限公司制定有《业务奖惩规范》，该规范系由公司组织管理处制定，并由公司县城发展事业部、乳品事业部、人力资源总厨、法务处、管理处等二十二个部门会办审核，适用于集团业务体系人员。该规范第5.3.1.8条“业务人员弄虚作假、违规作业”第二项规定：主任自身出现弄虚作假、徇私舞弊等涉及道德操守严重违规行为，惩处大过（含）以上。旺旺食品济南分公司向井凤明告知了上述规范，并作出《通知》，载明包含《业务奖惩办法》、《离职管理办法》在内的七项公司规章制度发布于集团及下属公司平台，员工请自行查看。井凤明在上述通知的回执单上签名。2016年9月19日，井凤明向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决旺旺食品济南分公司支付经济赔偿金35548.92元，以及2016年8月工资2300元。该委于2016年9月20日受理，经审理后作出济历下劳人仲案﹝2016﹞881号裁决书，裁决：一、旺旺食品济南分公司支付井凤明2016年8月工资2008.34元；二、驳回井凤明的其他仲裁请求。井凤明不服该裁决，于法定期限内起诉，旺旺食品济南分公司未向法院提起诉讼。
一审法院认为，关于井凤明要求旺旺食品济南分公司支付2016年8月工资2008.34元的请求，因旺旺食品济南分公司未就仲裁裁决向法院提起诉讼，故对该项请求，直接确认裁决内容。旺旺食品济南分公司以井凤明存在第三十九条中严重违反用人单位规章制度为由与其解除劳动合同，其应举证证明：一、井凤明确实存在第三十九条严重违反规章制度的情形；二、公司规章制度的合理性并已向井凤明告知。关于一，旺旺食品济南分公司主张井凤明2016年3月特陈计划作假违反了公司《业务奖惩规范》第5.3.1.8规定。虽然2016年4月内联单附件中显示为“井凤明”，但根据所在分公司及营业所以及井凤明2016年5月18日提出的申请均可确认附件中列出的“井凤明”系笔误，指向的确为本案井凤明。根据井凤明在2016年5月18日提出的申请可知，井凤明已知晓营业二部2016年4月内联单中对其特陈计划作假行为的认定及处理，但其未就特陈计划作假向公司提出异议，也未能举证证明“3月特陈乐园执行落差22%”与特陈计划作假并非同一事实，反而是在申请中主动承认错误称“4月已吸取3月教训”，即井凤明自认其确实存在特陈计划作假的情形。且中国旺旺控股有限公司制定的《业务奖惩规范》第5.3.1.8条确实对业务主任弄虚作假情形作出了惩处性规定。该《业务奖惩规范》虽非旺旺食品济南分公司制定，但是由其总公司制定，并适用于集团业务体系人员，旺旺食品济南分公司适用该总公司规章制度亦不违反法律规定。综上所述，井凤明确实存在严重违反《业务奖惩规范》第5.3.1.8条的行为；关于二，《业务奖惩规范》已经中国旺旺控股有限公司下属二十多个部门的会审，其中第5.3.1.8条第二项关于业务主任弄虚作假惩处的规定亦体现了诚实信用的原则，不违反法律法规及政策规定，不违反公序良俗，不存在明显不合理的情形，即该项规章制度具有合理性，且旺旺食品济南分公司已在公司平台公示并明确告知了井凤明，故该项规章制度对井凤明具有约束力。综上，旺旺食品济南分公司因井凤明2016年3月特陈计划作假严重违反用人单位规章制度与其解除劳动合同，不违反法律规定，且不属于应支付经济补偿金的情形，予以确认。关于井凤明主张公司在明知其怀孕，仍与其解除劳动合同，违反法律规定的意见。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者在怀孕期时，用人单位不得依据该法第四十条、第四十一条规定解除劳动合同，本案中旺旺食品济南分公司依据该法第三十九条规定解除劳动合同，不受井凤明是否怀孕的限制，对该意见，不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十七条等法律规定，判决：一、旺旺食品济南分公司于判决生效之日起10日内向井凤明支付2016年8月工资2008.34元；二、驳回井凤明要求旺旺食品济南分公司支付经济赔偿金35548.92元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。井凤明提交证据1，2016年6月11日，关于济南分公司泰安营业二部主任井凤明3月份特陈计划虚报和特陈照片作假事实说明（电脑截屏打印件），用以证明井凤明在所谓的3月份特陈事件之后，向公司相关的领导作出的特别说明，井凤明并没有违反公司的相应规定，特陈计划中所涉及的泰安九尊客户3月份特陈实际上并没有陈列，井凤明在填写特陈时点选未陈列，且并没有上传任何照片；证据2，2016年8月份的薪资通知单（原件），结合一审中已经提交的2016年6月、7月薪资通知单，三份通知单中分别载明了井凤明绩效薪资为6月份378.67元，7月份372元，8月份251.85元，证明旺旺食品济南分公司并没有在所谓的陈列造假事件以后，即时与井凤明解除劳动合同，默认井凤明在旺旺食品济南分公司原岗位继续工作；证据3，出生医学证明一份（原件），证明井凤明于2017年1月8日生育一子，与一审提交的相关怀孕的证据相印证，证明井凤明确实怀孕。旺旺食品济南分公司质证认为，对于出生医学证明和薪资通知单的真实性没有异议，但与本案无关；对于关于济南分公司泰安营业二部主任井凤明3月份特陈计划虚报和特陈照片作假事实说明的真实性有异议，该证据为电脑截屏打印件并非原件，而且与旺旺食品济南分公司在仲裁、一审中提交的证据二井凤明的申诉签呈，和井凤明自认的造假事实完全矛盾，在井凤明的申诉签呈中，井凤明承认错误申请记小过两次。本院认为，对于井凤明提交的证据2薪资通知单（2016年8月份、原件），证据3出生医学证明一份（原件），双方均认可真实性，本院予以采信；对于井凤明提交的证据1关于济南分公司泰安营业二部主任井凤明3月份特陈计划虚报和特陈照片作假事实说明（电脑截屏打印件），旺旺食品济南分公司不认可真实性，井凤明亦未能提交原件，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定一审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系井凤明与旺旺食品济南分公司之间因劳动合同履行和解除发生的争议，属劳动合同纠纷。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，井凤明知晓《业务奖惩办法》、《离职管理办法》等公司的规章制度，因井凤明在2016年3月特陈计划作假，旺旺食品济南分公司的上级单位中国旺旺控股有限公司营业二部于2016年4月发文要求给予井凤明过失性解除劳动合同处理，井凤明于2016年5月18日提出申诉，申请记小过两次，取消过失性解除劳动合同处理，但于2016年6月1日被驳回。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四项仅规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。根据本案实际，旺旺食品济南分公司仍有权以井凤明存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情况，于2016年8月10日向井凤明发出合同解除通知函，与井凤明自2016年8月16日解除劳动关系。
综上所述，井凤明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人井凤明负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一七年八月三十日
书记员 朱 茜