山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乡刑初字第00023号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人姚XX，男，汉族，初中文化，农民。2008年1月22日因犯敲诈勒索罪被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2014年1月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被乡宁县公安局刑事拘留，同年1月27日被乡宁县公安局取保候审。2015年3月19日被乡宁县人民检察院取保候审。2015年4月10日被本院决定逮捕。现羁押于乡宁县看守所。
辩护人常建军，山西诚敏律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2015）10号起诉书指控被告人姚XX犯寻衅滋事罪于2015年4月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2015年5月27日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员杨淑瑞、王国云出庭支持公诉，被告人姚XX及辩护人常建军均到庭参加了诉讼。现己审理终结。
乡宁县人民检察院指控：2013年10月29日14时许，被告人姚XX到乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，与工人杨XX等人发生争执，便电话联系其弟姚一X（另案处理）到施工队。姚一X等人来到施工队后，要求杨XX给姚XX道歉。杨XX从施工队账篷中出来后，姚XX、姚一X等人对杨XX拳打脚踢，将其打倒在地，杨XX起身往坡下面跑，姚二X、姚一X等人持石头、三角耙等追打杨XX，又将其打倒在地，致其头部受伤。工人范XX前去阻拦时头部也被打伤。后工人张XX向台头派出所报案。经乡宁县公安司法鉴定中心鉴定：杨XX之伤为轻伤，范XX之伤为轻微伤。2014年1月4日，被告人姚XX被临汾铁路公安处派出所民警抓获归案。2014年1月27日，被告人姚XX近亲属与杨XX、范XX达成民事赔偿协议并已履行，取得了被害人的谅解。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：临汾铁路人安处车站人派出所掀获经过，临汾铁路公安处看守所证明，民事调解书、收条及谅解书，尧都区人民法院（2008）尧刑初字第48号刑事判决书，乡宁县公安局情况说明，户籍证明，证人姚一X、武XX、张XX、岳X、魏XX、姚三X、姚四X的证言，被害人杨XX、范XX陈述，被告人姚XX的供述与辩解，乡宁县公安司法鉴定中心鉴定书，乡宁县公安局现场勘验笔录及照片，辨认笔录。
公诉机关认为，被告人姚XX纠集多人随意殴打他人，情节恶劣，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人姚XX在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据刑法第六十五条之规定，应当从重处罚。
被告人姚XX对公诉机关指控罪名不持异议，当庭辩解因借告示牌同对方发生争执后将姚一X叫到现场，是要叫对方给其赔情道歉，其没有实施殴打被害人行为，请求从轻处罚。
辩护人常建军对公诉机关指控被告人姚XX所犯罪事实及罪名不持异议，但认为被告人姚XX的犯罪行为发生在缓刑考验期满，不构成累犯。建议法庭结合被告人姚XX当庭自愿认罪并赔偿被害人全部经济损失并取得被害人谅解情节，对被告人姚XX从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年10月29日14时许，被告人姚XX叫魏XX一同到乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，被告人姚XX与工人杨XX等人发生争执后电话联系其弟姚一X（另案处理）到施工队。姚一X等人来到施工队后，要求杨XX给姚XX道歉。杨XX从施工队账篷中出来后，姚XX、姚一X等人对杨XX拳打脚踢，将其打倒在地，杨XX起身往坡下面跑，姚二X、姚一X等人持石头、三角耙等追打杨XX，又将其打倒在地，致其头部受伤，工人范XX前去阻拦时头部也被打伤，后工人张XX向台头派出所报案。经乡宁县公安司法鉴定中心鉴定：杨XX之伤为轻伤，范XX之伤为轻微伤。2014年1月4日，被告人姚XX被临汾铁路公安处派出所民警抓获归案。案发后，被告人姚XX近亲属与被害人杨XX、范XX于2014年1月27日达成民事赔偿协议，被告人姚XX赔偿被害人杨XX、范XX医疗费等经济损失8万元，并已全部履行，取得了被害人的谅解。
另查明，被告人姚XX曾因犯敲诈勒索罪于2008年1月22日被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。缓刑考验期自2008年2月3日至2013年2月2日止。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、乡宁县公安局司法鉴定中心鉴定文书及照片，证实被害人杨XX之伤为轻伤，范XX之伤为轻微伤。
2、临汾铁路公安处临汾车站公安派出所民警关于抓获被告人姚XX经过，证实2014年1月4日12时35分，该所民警在临汾市火车站候车室入口将被告人姚XX抓获。
3、临汾铁路公安处看守所证明，证实2014年1月4日，临汾铁路公安处临汾车站派出所民警将网上逃犯姚XX送临汾铁路公安处看守所羁押，同年1月8日，办案民警将姚XX提走出所。
4、拘留证、取保候审决定书、逮捕决定书及回执，证实被告人姚XX被采取强制措施情况。
5、山西省临汾市尧都区人民法院刑事判决书、执行通知书、情况说明，证实被告人姚XX曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。缓刑考验期自2008年2月3日至2013年2月2日止。
6、调解书、收条、谅解书，证实2014年1月27日，被告人姚XX亲属与被害人杨XX、范XX达成民事赔偿协议，赔偿被害人杨XX、范XX医疗费等全部经济损失共计8万元，并已全部履行，取得了被害人杨XX、范XX的谅解。
7、被害人杨XX陈述，证实2013年10月29日下午2点左右，驾驶面包车的人（姚XX）来到台头镇乔上村护坡施工队，与施工队岳X谈话中推打岳X，其前去与他发生争执后，姚XX打电话联系叫来几个人用三角耙等工具殴打其，致其受伤。
8、被害人范XX陈述，证实2013年10月29日14时许，杨XX在工地给其打电话，其赶到工地后看见杨XX在地上躺着，头上、脸上都是血，旁边站着十几个人，手里拿着木棍、三角耙，其扶杨XX时，旁边站的人殴打其，致其头部、腰部、胳膊受伤。
9、证人武XX证言及辨认笔录，证实2013年10月29日看见姚XX与五六个人在乔上村护坡施工地拿着三角耙、木棍等工具将杨XX打倒在地，接着姚XX拿着三角耙在范XX腰部打了一下，其他几个人用手里工具在范XX头部、身上乱打。
10、证人张XX证言及辨认笔录，证实2013年10月29日14时许，被告人姚XX到乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，与工人杨XX等人发生争执，便电话联系其弟姚一X到施工队。姚一X等人来到施工队后，要求杨XX给姚XX道歉，杨XX从施工队账篷中出来后，姚XX、姚一X等人对杨XX拳打脚踢，将其打倒在地，杨XX起身往坡下面跑，姚二X、姚一X等人持石头、三角耙等追打杨XX。其便向公安机关报案。
11、证人岳X证言及辨认笔录，证实2013年10月29日14时许，被告人姚XX到乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，与工人杨XX等人发生争执，便电话联系其弟姚一X等人到施工队。姚一X等人来到施工队后，要求杨XX给姚XX道歉，杨XX从施工队账篷中出来后，姚XX、姚一X等人对杨XX拳打脚踢，将其打倒在地，杨XX起身往坡下面跑，姚二X、姚一X等人持石头、三角耙等追打杨XX，范XX阻拦时姚XX等人便殴打范XX，致杨XX、范XX受伤。
12、证人魏XX证言，证实2013年10月29日14时许，其同姚XX到乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，姚XX与工人杨XX等人发生争执，姚XX弟弟姚一X等人来到施工队，要求杨XX给姚XX道歉，杨XX从施工队账篷中出来后，姚XX、姚一X等人便对杨XX进行拳打脚踢，杨XX朝坡下面跑，姚XX、姚一X等人手拿三角耙、石头追打杨XX。
13、证人姚三X证言，证实2013年10月29日14时许，看见姚XX、姚一X等人在乔上村护坡工地帐篷外站着，要求杨XX给姚XX道歉，杨XX从帐篷出来后，姚XX、姚一X等人便对杨XX拳打脚踢，致杨XX倒地，杨XX起来后往坡下面跑，姚XX、姚一X等人便拿着石头等追打杨XX，范XX看见他们追赶，也顺着坡往下跑，姚XX、姚一X等人边追边扔石头砸他们。
14、证人姚四X证言，证实2013年10月29日14时许，在乔上村护坡施工工地，看见姚XX等人与施工队工人发生争执。
15、同案犯姚一X供述，证实2013年10月29日14时许，被告人姚XX给其打电话说在乡宁县台头镇乔上村护坡施工队借告示牌，因工队不借，与工队人发生争吵，让下去。其来到施工队后，要求杨XX给姚XX道歉。杨XX和另一个工人从施工队账篷中出来后，双方发生争执。
16、被告人姚XX供述，证实2014年10月29日14时许，同魏XX驾驶一辆面包车到乔上段护坡施工工地借告示牌，因工队不借，同工人（杨XX）发生了争吵，便打电话叫姚一X，姚一X和他一伙朋友来到工地帐篷外，要求杨XX出来道歉，杨XX出来后双方发生争执，有几个人追下去打杨XX等。
审理中，控辩双方对被告人姚XX是否构成累犯存在争议，现评判如下：
公诉机关认为被告人姚XX曾因犯敲诈勒索罪于2008年1月22日被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；辩护人认为被告人姚XX缓刑考验期满，已被宣告原判刑罚不再执行，不构成累犯。本院认为，根据《刑法》第六十五条规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”根据刑法规定累犯的构成必须符合三个条件：1、前罪和后罪必须都是故意犯罪；2、前罪和后罪必须都是被判处有期徒刑之罪；3、后罪发生的时间必须是在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后五年内。缓刑是对犯罪分子有条件不执行原判刑罚的制度，根据《刑法》第七十六条规定：“对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。”本案中，被告人姚XX被指控之罪发生在原判缓刑考验期满之后，原判的刑罚就不再执行。故被告人姚XX的行为不构成累犯，属有犯罪前科。
本院认为，被告人姚XX无视国家法律和社会公德，纠集多人随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为侵犯了社会公共秩序，确已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控成立。在本案中，被告人姚XX曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期满再犯罪，属有犯罪前科可酌定从重处罚。公诉机关指控被告人姚XX系累犯的观点本院不予支持；辩护人认为被告人姚XX的行为不构成累犯的辩护观点本院予以采纳。案发后，被告人姚XX积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
被告人姚XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2016年9月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵继红
审判员 韩 瑞
审判员 张香玲
二〇一五年六月九日
书记员 卢和平