广西壮族自治区崇左市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂14民终262号
上诉人（原审被告）：崇左市诚鑫运输有限责任公司，住所地广西壮族自治区崇左市城南新区嘉苑小区F-08栋。
法定代表人：韦耀贵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：廖立华，广西帮达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：玉叶梅，女，1970年4月10日出生，壮族，住所地广西壮族自治区崇左市江州区。
委托诉讼代理人：彭昭辉，广西邕达�师事务所律师。
上诉人崇左市诚鑫运输有限责任公司（以下简称诚鑫运输公司）因与被上诉人玉叶梅公司增资纠纷一案，不服广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2016）桂1402民初1546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诚鑫运输公司的委托诉讼代理人廖立华、被上诉人玉叶梅的委托诉讼代理人彭昭辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人诚鑫运输公司上诉请求：1、撤销广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2016）桂1402民初1546号民事判决；2、改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；3、本案全部诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决查明事实不清。一审判决只简单查明上诉人收到玉叶梅现金共400000元（意向入股款），却并未查明上诉人是否已将该笔款项归还给被上诉人的事实。本案中，因双方未签订书面入股合同，上诉人在没有变更公司股东的情况下，已通过银行分别于2014年12月19日、2015年6月15日、25日、2016年3月18日转给玉叶梅25000元、30000元、80000元、250000元以及公司总经理的妻子通过银行转给玉叶梅100000元，共计485000元。至此，双方债权债务已清楚，被上诉人仍要求上诉人继续还款于法无据。
被上诉人叶玉梅辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。上诉人于2014年12月19日后转给被上诉人的款项，并非是退给被上诉人的入股意向款，而是按照其他合同交付的部分租金及应支付给案外人梁昨能因转委托履行与崇左东亚糖业有限公司运输合同的滤泥运费，与退回入股意向款无关。二、上诉人在上诉状中对事实的陈述完全背离其在一审�间的陈述，明显缺乏诚信。上诉人在一审庭审中对拖欠被上诉人的入股意向款的陈述是其在收取被上诉人的40万元入股意向款后，将该款投资了一间酒吧，因酒吧处于亏损状态，上诉人要求被上诉人承担亏损责任而不愿意退还该40万元。
叶玉梅向一审法院起诉请求：1、判令被告立即归还所欠入股意向款40万元；2、判令被告支付利息76000元（从2014年11月14日、12月5日起按中国人民银行同期贷款利率4.75%双倍支付利息）。
一审法院认定事实：被告诚鑫运输公司于2006年10月30日成立，公司注册资本为50万元，公司股东为陆辉、韦耀贵二人。2014年11月，被告诚鑫运输公司欲发展出租车业务，决定增资扩股，其法定代表人韦耀贵询问原告是否愿意入股，原告同意。原告便分别于2014年11月14日、12月5日向被告公司的财务人员邓�丹账户中存入30万元、10万元。2014年12月6日，被告向原告出具一份收条，收条载明“2014年11月14日、2014年12月5日收到玉叶梅现金共400000元人民币（意向入股款）”，收条落款处有被告的财务人员邓丽丹的签字，并盖有被告公司的公章。原告向被告交纳了40万元入股意向款后，原、被告没有签订任何书面的入股合同。庭审中，原、被告均认可原告从未参与被告公司的经营，亦没有履行过股东义务、享受股东权利。截止2016年11月3日，被告公司的注册资本仍为50万元，公司股东仅有陆辉、韦耀贵二人，公司的注册资本及股东均未变更。
一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司股东应当具备下列特征：一是在公司章程上被记载为股东，并在章程上签名盖章；二是向公司投入了在章程上承诺投入的资本；三是在工商行政管理部门备�的公司文件中列为股东；以及拥有公司签发的出资证明书、被载入公司股东名册、享有法律规定的股东权利等等。原告将入股意向款40万元转到被告公司，被告亦向原告出具了收到原告40万元出资意向款的收条，证明了原告叶玉梅最初确有出资入股的意愿，原、被告双方确实达成了由原告向被告出资入股的口头协议。双方之间经平等协商、自愿达成的出资协议合法有效，双方均应履行。但是被告诚鑫运输公司没有全面适当履行自己的义务，对内，诚鑫运输公司在收取玉叶梅的40万元入股意向款前没有召开股东会议形成增资扩股决议；对外，在收取玉叶梅的出资后没有将玉叶梅变更登记为股东，并未制定新的章程，亦未办理工商变更登记手续。由于上述原因，玉叶梅的股东资格尚处于待定状态，亦没有证据证明其出资已转为诚鑫运输公司的注册资本。因此，原告有权选择申请依法确认其股东资格，以便变更诚鑫运输公司的工商登记内容，也有权放弃其股东资格，要求诚鑫运输公司返还其出资。现原告要求被告退还入股意向款40万元，予以支持。
由于被告诚鑫运输公司没有履行法定及约定的义务，致使原告出资的目的无法实现，构成根本违约，原告可以要求被告诚鑫运输公司承担相应的损失。对于原告玉叶梅的利息损失，应以原告交纳入股意向款之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算利息为宜。故被告应向原告支付利息（以30万元为本金，从2014年11月14日计至2014年12月4日；以40万元为本金，从2014年12月5日计至本案生效判决确定履行的最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。被告答辩主张原告交纳的40万元入股意向金，并非用于被告公司发展，而是以被告的名义投资开设了一间酒吧，原告也是酒吧的股东之一，但被告未能提交相关证据予以佐证，故不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十二条、第三十七条第一款第（七）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：被告诚鑫运输公司于本案判决生效之日起十日内向原告玉叶梅返还入股意向款40万元，并向原告玉叶梅支付利息（以30万元为本金，从2014年11月14日计至2014年12月4日；以40万元为本金，从2014年12月5日计至本案生效判决确定履行的最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。案件受理费4220元，由被告诚鑫运输公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和�证。对当事人二审提交的证据。本院认定如下：对上诉人二审提供的4张广西农村信用社客户回执，本院认为，在上述4张回执没有备注注明该款项是归还玉叶梅40万元入股意向款，且双方当事人均承认存在其他经济交易往来的情形下，上诉人所提供的4张回执不足以证明上诉人已全部归还玉叶梅40万元入股意向款。被上诉人二审共提供9份证据，其中2张广西崇左桂南农村商业银行活期存款历史明细查询及1张中国农业银行交易明细清单中，分别有四笔款项对应上诉人二审提出的四次转账记录，四次转账记录中2014年12月19日和2016年3月18日这两笔转账交易摘要都注明为“运费”，被上诉人提供的收款明细单进一步证实双方存在本案纠纷以外的经济交往，同时，被上诉人提供的其余证据，均证实上诉人和被上诉人之间除本案纠纷以外还存在其他经济往来，被上诉人玉叶梅二审�交的9份证据形成完整证据链，足以证实上诉人诚鑫运输公司未归还其40万元入股意向款，对此，本院予以采信。
综上分析，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人诚鑫运输公司主张其分5次共归还被上诉人玉叶梅485000元入股意向款，应提供相应的证据予以证实，否则应承担举证不利的后果。纵观上诉人诚鑫运输公司二审提供的4张银行转账客户回执，虽有转款385000元给被上诉人玉叶梅的事实，但该4笔转款均未备注为归还被上诉人玉叶梅入股意向款，且结合上诉人诚鑫运输公司在一审诉讼中对案涉的40万元去向的自认及被上诉人玉叶梅二审补强的9份证据，证实了双方在本案纠纷以外确实尚存在其他的经济往来，所以，上诉人诚鑫运输公司所提供的四份银行转账单不足以证明其已归还被上诉人玉叶梅入股意向款385000元，故上诉人诚鑫运输公司应承担举证不利的后果。对于上诉人诚鑫运输公司提到该公司总经理韦耀贵妻子转给被上诉人叶玉梅10万元亦为归还入股意向款的上诉理由，因没有相应的证据予以证实，对此，本院亦不予采信。一审法院根据本案事实和证据判决上诉人诚鑫运输公司向被上诉人玉叶梅返还入股意向款40万元并支付相应利息正确，本院予以维持。
综上所述，上诉人诚鑫运输公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确�应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8440，由上诉人崇左市诚鑫运输有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨德清
审 判 员 韦金彪
审 判 员 谭 志
二〇一七年五月二十二日
法官助理 黄莹莹
书 记 员 黄海健