陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕03刑终156号
原公诉机关宝鸡市金台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周正勇，男，1984年5月7日出生于四川省广汉市，家住广汉市。2007年1月30日因犯运输毒品罪被西安铁路运输法院判处有期徒刑十五年，2015年10月15日刑满释放。2016年5月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，同年5月8日被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
上诉人（原审被告人）董文轩，绰号“二胖”，男，1991年7月13日出生于陕西省宝鸡市，家住陈仓区。2016年4月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，同年4月26日被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
辩护人喻绍伟，陕西高理律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张伟，男，1981年4月11日出生于陕西省宝鸡市，家住陈仓区。1998年12月因犯盗窃罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。1999年12月因犯诈骗罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2013年3月因犯敲诈勒索罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑三年，2015年6月25日刑满释放。2016年5月8日因吸毒被行政拘留，5月10日因涉嫌贩卖毒品罪被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
上诉人（原审被告人）任宝军，男，1986年8月18日出生于陕西省麟游县，家住麟游县。2016年4月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，同年4月26日被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
上诉人（原审被告人）陈小军，男，1974年4月18日出生于陕西省宝鸡市，家住陈仓区，租住本市金台区宝平路无线电家属院。2016年4月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，同年4月26日被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
原审被告人董飞，男，1987年5月11日出生于陕西省宝鸡市，家住陈仓区。2007年2月因犯故意伤害罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑八年，2012年7月27日刑满释放。2016年5月7日因吸毒被行政拘留，5月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
原审被告人王涛，男，1987年5月3日出生于陕西省千阳县，家住千阳县，租住本市金台区红旗路东南城巷和谐招待所院内。2016年4月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，同年4月26日被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于宝鸡市金台区看守所。
宝鸡市金台区人民法院审理宝鸡市金台区人民检察院指控原审被告人周正勇、董飞、张伟犯贩卖毒品罪、原审被告人董文轩、任宝军、陈小军、王涛犯非法持有毒品罪一案，于2017年4月20日作出(2017)陕0303刑初20号刑事判决，原审被告人周正勇、董文轩、张伟、任宝军、陈小军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月份，被告人周正勇给被告人张伟打电话，商量从四川购买冰毒在宝鸡贩卖，让张伟帮其在宝鸡寻找冰毒买家，随后张伟告知被告人董文轩，称其四川朋友周正勇处有便宜冰毒，商议了价格并将周正勇的电话号码发给董文轩，让董文轩直接和周正勇联系买卖冰毒。后董文轩告知被告人任宝军其能买到便宜冰毒。任宝军经与被告人陈小军商量共同出资购买，任宝军又告知被告人王涛有冰毒，王涛表示购买4400元20克，任宝军电话告知董文轩欲购买70多克冰毒。
同年4月25日凌晨，周正勇将包装好的毒品交给从事货运的货车司机让带到宝鸡市，并打电话安排被告人董飞取走该毒品与董文轩进行交易。
同年4月25日下午，董文轩在陈小军的租住处拿到任宝军给的11000元钱，其中任宝军出资3000元，王涛出资4400元，陈小军出资4000元，任宝军从中抽走400元，后陈小军通过微信又给董文轩转账4400元。董文轩经电话联系，在本市金台区新福路轩苑新城小区对面路边从董飞处拿到周正勇通过货车司机带到宝鸡的毒品一大包、一小包，并支付了毒资。董文轩返回本市金台区宝平路无线电家属院陈小军住处时，在该家属院门口被公安民警抓获，当场从其身上查获毒品1大包、1小包及电子秤一台，后在陈小军租住的房子抽屉内查获毒品14包，共计净重7.35克。
经鉴定，从董文轩处查获的毒品1大包净重69.88克，含量为68.94mg/100mg，1小包净重2.33克，含量67.26mg/100mg，从陈小军租住处查获的毒品14包，共计净重7.35克，含量为66.40mg/100mg。以上毒品均系甲基苯丙胺。
据此，原审法院认为，被告人周正勇明知是毒品甲基苯丙胺而指使张伟联系购买人、指使他人携带至宝鸡市、指使董飞接受毒品并收取毒资，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人董文轩明知是毒品甲基苯丙胺而积极联系买卖双方，并商议价格、汇集毒资、接收毒品、支付毒资，属与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易，应认定为与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，其行为亦构成贩卖毒品罪。被告人董飞明知是毒品甲基苯丙胺而接受周正勇安排从事接收毒品、收取毒资活动，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张伟明知是毒品甲基苯丙胺而积极联系买毒人，并商议价格，属受贩毒者委托而居间介绍，应与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，其行为构成贩卖毒品罪。被告人任宝军、陈小军、王涛明知是毒品甲基苯丙胺而予以购买，在购买过程中被查获。被告人陈小军在其住处藏匿毒品，其行为均构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人周正勇、董飞、张伟、任宝军、陈小军、王涛所犯罪名成立，指控被告人董文轩罪名不当，以上被告人均应依法予以惩处。
在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人周正勇系发起者、指挥者，起主要作用，系主犯。被告人董文轩积极联系买卖双方，商议价格、收取毒品并支付毒资，起主要作用，系主犯。被告人董飞受周正勇指挥支配实施犯罪活动，起次要作用，系从犯。被告人张伟受周正勇指挥联系买毒人员，起次要作用，系从犯。对从犯应依法从轻处罚。被告人周正勇、董飞、张伟均曾因犯罪被判处有期徒刑，在释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，且周正勇属毒品再犯，均应依法从重处罚。被告人任宝军先与被告人董文轩商议买毒，后又与被告人陈小军商量共同出资购买毒品，并联系被告人王涛买毒，其应对所购买的所有毒品负责。被告人陈小军与任宝军商量共同出资购买毒品，其应对与任宝军共同购买的毒品及从其住处查获的毒品负责。被告人王涛应对其自己出资购买的毒品负责。庭审中被告人董文轩、董飞、张伟、任宝军、陈小军、王涛能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。
对被告人周正勇关于起诉书指控的事实不存在的辩解意见，因与查明事实不符，不予采纳。对被告人董文轩的辩护人关于董文轩的行为属非法持有毒品，没有证据证明其是以贩卖为目的的辩护意见，因与查明事实不符，不予采纳；辩称董文轩带领公安人员抓获的其他人，有立功情节的意见，没有证据证实，不予采纳；辩称董文轩认罪态度较好的意见予以采纳。对被告人任宝军认为自己只应负所购买的12克的责任的意见不予采纳。对其辩护人关于任宝军应属于未遂犯的辩护意见，因与法律规定不符，不予采纳，对其关于任宝军只对所购买的12克负责、公安机关通过任宝军给陈小军打电话确认陈小军的地址从而抓获陈小军，应认定其有立功表现、在三年以下量刑的辩护意见，因该情节不符合法定的立功条件，故不予采纳，其他辩护意见符合案件事实，予以采纳。对被告人陈小军关于自己只是微信转账4400元买20克，其他人的不知道的辩解意见，因与查明事实不符，不予采信。对其他被告人的辩解意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，以被告人周正勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；被告人董文轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；被告人董飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币一万元；被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处没收个人财产人民币一万元；被告人任宝军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元；被告人陈小军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元；被告人王涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；缴案毒品甲基苯丙胺79.56克，检材用0.8克，余78.76克依法没收，由扣押机关依法上缴。缴案罪证物品白色苹果4手机一部、黑色苹果6手机一部、黑色三星手机一部、白色三星手机一部、Vivo手机一部、OPPO手机一部、WDB手机一部、电子秤一台依法没收。
原审被告人周正勇上诉提出，原审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院对其公正判处。
原审被告人董文轩上诉提出，原审法院判决对其认定罪名不当，其应为非法持有毒品罪，请求二审法院对其改判。
原审被告人张伟上诉提出，原审法院判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人任宝军上诉提出，原审法院判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人陈小军上诉提出，原审法院判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人周正勇、董文轩、董飞、张伟贩卖毒品及原审被告人任宝军、陈小军、王涛非法持有毒品的事实清楚,有经一审法院开庭举证、质证的下列证据证实：
1、公安机关受案登记表及抓获经过证实，2016年4月20日以来民警工作中发现任宝军等欲通过董文轩购买大量毒品，后于25日21时许在宝平路无线电家属院门口抓获董文轩，并查获疑似毒品2包。后在该家属院一居民楼四楼中户抓获任宝军，在红旗路“1918”酒吧抓获陈小军，在红旗路北口和谐招待所院内抓获王涛。2016年5月6日晚上，高新分局马营派出所民警在万福酒店检查时发现1918房间周正勇有吸毒嫌疑对其调查，后因其涉嫌在金台区贩卖毒品，5月8日将其转交金台分局处理。于2016年5月10日对被告人董飞、张伟予以拘留。
2、尿检报告、告知书证实，被告人陈小军、任宝军、王涛、董文轩甲基类尿检呈阳性,并对尿检结果进行了告知。
3、扣押决定书证实，扣押任宝军手机2部、疑似冰毒14包、吸毒工具1个；董文轩疑似冰毒2包、手机2部、电子称1个；陈小军手机1部；王涛手机1部。
4、毒品收缴收据证实，本案缴获的毒品甲基苯丙胺鉴定检材用0.8克，余78.76克已上交宝鸡市公安局禁毒支队。
5、宝鸡市公安局高新分局行政处罚决定书证实，2016年5月8日张伟因吸毒被决定行政拘留5日，2016年5月7日董飞因吸毒被决定行政拘留5日。
6、公安机关情况说明2份、通话清单、短信清单（任宝军<宝鸡>、董文轩、陈小军、王涛、周正勇<四川德阳>、董飞、张伟、屈某8人通话记录）证实，被告人任宝军、周正勇持有二个手机号，其中一号码系技侦队研判后确定其使用的；案发时段几人相互多次频繁通话。除陈小军、王涛、张伟外，其他均使用黑卡或他人身份注册的手机号。
7、刑事判决书三份，宝鸡监狱释放证明证实，周正勇、董飞、张伟三人均曾因犯罪被判刑，周正勇刑满释放时间为2015年10月15日，董飞刑满释放时间为2012年7月27日、张伟刑满释放时间为2015年6月25日。
8、银行账户交易明细、侦查部门说明证实，因商业银行记账截止时间当日21时，故董飞明细账26日一笔实际是25日；系财付通、支付宝转出的资金无法查阅收款人。任宝军持有的郭超银行卡交易明细,2016年4-5月支出到财付通金额情况；董飞渭滨农商银行4662账户明细，2016年4月25日前后支出金额。
9、公安机关情况说明证实，董飞、董文轩指认现场为同一地点，角度不同。
10、证人屈某证言证实，2016年4月21日左右，他和任宝军住在军军（陈小军）租住的宝平路房子，一天下午任宝军带他到红旗路和谐旅社旁边出租屋里，是涛涛（王涛）家，期间“二胖”（董文轩）给任宝军打电话说四川来了上线问要毒品不要，240元一克，任宝军说太贵了200行不行，“二胖”说不行最后说好220元。涛涛说要20克，第二天任宝军给他100元车费让他去张某（任宝军妻子）处取了3000元，涛涛处取了4400元，他到宝平路将7400元给任宝军，军军说拿70克，六、七点左右任宝军给“二胖”打电话说先拿点毒品试一下，半小时后“二胖”拿一毛钱包的毒品让试一下，几个人都吸了几口说不错，任宝军拿出钱数了数是11400元，从中抽出400元将11000元给“二胖”，又让军军给“二胖”微信转4400元，“二胖”就去买毒品了。晚上10点左右军军打电话说任宝军出事了，他就坐出租车去了杨凌。他们三人共计出资15400元（涛涛4400元20克；任宝军3000元，军军4000+转账4400，二人50克）
11、证人张某证言证实，4月25日丈夫任宝军说买衣服要3000元，后在华通商厦后门她给一小伙3000元，她不认识这个人。
12、被告人周正勇供述证实，他2006年因运输毒品罪被西安铁路法院判刑15年。他在宝鸡监狱服刑时认识了张伟、董飞。2016年2、3月份，他给张伟打电话闲聊，说自己出狱了。4月初，他给张伟打电话，说他能弄到冰毒。四月十几号，张伟发微信让他给他伙计找点冰毒。之后，他就在当地买了一张黑卡专门用于给张伟卖冰毒时使用。大约四月二十几号，张伟联系说要80克冰毒，1克180元。第二天，张伟又说只要70克。他用办的黑卡联系“汤圆”，以40元一克的价格从汤圆处花2800元买了大约70多克冰毒，于4月25日凌晨4点左右用捎礼物作为借口，以200元为运费，把用礼品盒包装好（上有紫色点的白色纸质盒子，用红色丝带把盒子盖子绑住）的毒品交由德阳火车站的物流公司的一个往宝鸡拉货的货车司机运往宝鸡。因他正好欠董飞钱，发货后他就让董飞接货，并联系张伟的伙计收钱，算是还账。他和董飞虽没明说货物是冰毒，但都心知肚明。之后，他又接到张伟伙计“二胖”的电话，说要70克冰毒，又让单独给点尝尝，他没同意。4月25日他在四川家里，下午，董飞电话告诉他冰毒收到，并在宝鸡市新福园把冰毒交给张伟伙计，收了现金12000元，记不清具体数额了。董飞通过支付宝给他转账5000元，后面陆续通过微信转账给他5000元，剩下的钱还了之前欠董飞的钱。最后，他把黑卡和手机都扔了。因他在监狱和张伟关系好，而且张伟帮他介绍贩毒，5月初他来宝鸡，给张伟一包3克多冰毒。
13、被告人董文轩供述证实，2016年4月24日15时许，张伟给他打电话说四川的朋友有冰毒很便宜，一克220元，问他要不要。因之前任宝军给过他一小包毒品，没有要钱，他就帮任宝军购买毒品，顺便想着能分点给自己吸食。他就打电话问任宝军要不要，他说凑凑钱。一小时后，他回话说他和王涛共要80克，其中任宝军60克、王涛20克。他之后告诉任宝军上线4月25日到宝鸡。4月25日6时许，他和任宝军、陈小军、屈某一起吸食了毒品。他让任宝军拿到毒品后分给他一点吸食，任宝军说和王涛商量，王涛不同意，让他问上线要。他和张伟联系，让他和上线说说，张伟说他给说。张伟用短信发给了他上线的号码和名字（周正勇），让他和上线直接联系。他给上线说要80克冰毒，上线说每克220元。4月25日13时许，张伟打电话告诉他上线下午来宝鸡。他挂完张伟电话，又打电话给上线确认了这个消息，他就让任宝军准备钱，任宝军说他钱不够，只要70克。他没有告诉上线只要70克。18时30分许，张伟告诉他上线到了。他就和上线联系能不能先拿些尝尝，上线同意。十分钟左右后，一陌生号码给他打电话，让他到豪城广场找他。他俩在轩辕新城门口见面，并拿到一包一毛钱纸包着的冰毒。回到任宝军的房子，他和任宝军用冰壶吸食了冰毒，陈小军、屈某在，但没有吸。任宝军让陈小军给他一个小电子称，让屈某给他拿来11000元，随后让陈小军给他微信转4000元，剩下的400元看能不能不要。他给上线说了免400元的事，上线不同意。他就给任宝军打电话，任宝军说让陈小军给他微信转4400元，他和前面给他一包冰毒的男子在百翠园广场见面，并上了一辆银灰色面包车。他用自己带的电子秤称了下对方给的冰毒，共72点几克。他拿出11000元给对方，又从自己的钱里给他2800元，之后给他从银行卡转1600元，没动陈小军给他转的4400元。那男的最后又给他分了一小包冰毒。拿上冰毒后，他往任宝军房子走，并给任宝军打电话，让他回房子。他就去任宝军房子，在小区门口被抓获。他共买了冰毒70克，共15400元。他于2016年4月25日6时许，在任宝军房子里看见陈小军在分装冰毒，小铁盒里的冰毒应该是陈小军的。
14、被告人董飞供述证实，2006年因故意伤害罪被市中院判刑8年，在宝鸡监狱服刑期间认识了周正勇。2016年4月二十几号的中午，他接到周正勇的电话，周正勇让他去取毒品，让从收到的钱里面把周正勇以前借他的钱扣除，并告诉他一个号码，让他和这个号码联系。下午，周正勇让他到新福园接货，并告诉他毒品有70克多一点点。他找到货车司机，司机给他一个报纸包的东西。打开看是晶体状冰毒。之后，他与周正勇给的那个号码打电话联系，对方让他往新福园走。这时，周正勇给他打电话说先包一点让对方尝尝。他就用一毛钱包了点，让对方往新福园豪城小区的加油站走。他和对方在加油站东边见面，给了那人一毛钱包好的冰毒，那人就走了。过了一会儿，对方给他打电话，约在百翠园广场见。周正勇这时打电话来，让他把东西给对方，收12600元。他和对方见面后，上了他开的面包车，那人给他了12600元现金。对方把冰毒袋子放在脚底下在称了之后就走了。他把12600元存到他的陕西信合卡上，并通过微信和支付宝转账10000元，自己留了2600元，抵了周正勇欠他的钱。周正勇让他把黑卡和手机扔了，第二天，他就把黑卡和手机扔了。
15、被告人张伟供述证实，他于2012年７月份因敲诈勒索罪被判刑3年，在宝鸡监狱服刑，认识了周正勇。2016年３月份，周正勇给他打电话说其出狱了。过了几天，周又打电话说他有毒品，每克170、180左右，让他问问谁要。三月底，他让朋友田龙龙帮忙给他买毒品吸食，然后就认识了“二胖”，之后他又去“二胖”处买过几次毒品。因第一次在“二胖”处买毒品时欠其100元，“二胖”就从田龙龙处要到他的电话号码，给他打电话要钱时，就问周正勇处毒品的情况。2016年4月二十几号的晚11点多，周正勇给他打电话说他要来宝鸡，问有没有人要毒品，他就答应问一下。第二天，他找“二胖”买毒品时，就问其要不要毒品，“二胖”说其伙计要，约五、六十克。他于是就和周正勇联系，周正勇第二天告诉他在西安有些事，迟来一天。“二胖”就催他问周正勇来的具体时间。第二天下午三、四点，周正勇说他正在来宝鸡路上。下午五、六点，“二胖”问他人来了没，又说其是给朋友帮忙，想让周正勇给其10克自己吸，他就把周正勇电话告诉“二胖”，让“二胖”自己和周正勇联系。到晚上九点多，周正勇打电话告诉他，“二胖”拿了70克，共12600元，并多给了两克自己吸的，对方只给付10000元。2016年5月5日，周正勇打电话联系他，说他到宝鸡了。第二天，周正勇约他在万福酒店1918房间见面。周正勇给他了一包三到五克左右的毒品。他当晚回到郭家崖租住的房子就吸食了。
16、被告人任宝军供述证实，前两天，他和陈小军、二胖在陈小军房子里，用塑料瓶做的冰壶吸食过冰毒，那是他第一次吸食冰毒。王涛以前经常在自己家吸食冰毒。他和“二胖”、王涛、陈小军之间都相互认识。大约在事发前两天，他和陈小军在一起，“二胖”给他打电话说可以联系到四川人买冰毒，并把货送到宝鸡来，问他要不要。陈小军接过电话就问了冰毒的情况，觉得三百多一克太贵，就让“二胖”问问上线能便宜不。之后，就电话问王涛要不，王涛说要，因合起来多买点便宜。2016年4月24日中午，因屈某去买衣服，他先到王涛家，告诉了王涛买毒品的事，之后屈某就过来了。从王涛家出来后屈某先走了，他正和陈小军在一起，“二胖”打电话告诉他价格是220元。王涛要20个，他们一共要80个。二胖就让他们给他四、五个东西，陈小军和“二胖”通话说，让他找上线要。4月25日中午，“二胖”给他打电话说上线已到西安，问他们确定要多少克。他们钱不够，王涛4400元要20克，他让媳妇张某借了3000元，剩下的钱陈小军出，陈小军就给“二胖”说要70克。他让屈某去找王涛和他媳妇拿钱，陈小军出了4000元现金。快晚上时，“二胖”到陈小军家来，拿了一毛钱包的冰毒让他们试一下。他和陈小军、屈某及“二胖”就把这包毒品吸了。之后陈小军出去了，又打电话说钱在枕头底下。他取出枕头下的11400元，从中抽了400元，给了“二胖”11000元，让“二胖”看能不能少400元。“二胖”给陈小军打电话问剩下的钱，陈小军说通过微信给“二胖”转账。之后陈小军给“二胖”转的钱不是4000元就是4400元。之后他告诉陈小军他抽了400元，就只要12克。几个人共买70克冰毒，共计15400元。王涛4400元20克，他3000元12克（从11400中抽走400元），陈小军4000元加微信转账4400元38克，他和陈小军共50克。公安机关在陈小军出租屋查获他在网上买的冰壶和陈小军床头柜抽屉里用铁皮药盒子装着的14包用塑料袋密封的呈白色透明颗粒状的冰毒是陈小军的，因为陈小军分装时他和屈某、“二胖”在场，民警从“二胖”身上查获的电子秤是“二胖”的，他在王涛出租屋接到“二胖”电话介绍买毒品的事后告知王涛，王涛说便宜的话要20克，当时屈某也在场。
17、被告人陈小军供述证实，他2016年4月25日11时许，因吸食冰毒以及购买冰毒被公安机关从红旗路北口“1918”酒吧抓获。2016年4月24日，他接到“二胖”电话，说其可以买到便宜冰毒，问他要不要，他问了价格是220元一克。他说弄点自己吸，要20克。第二天19时许，“二胖”打电话说冰毒来了，让他把钱给转过去。他用微信转账4400元给“二胖”，没有给“二胖”现金，让“二胖”把毒品送到他租住的宝平路无线电家属院的房子。之后，“二胖”电话说把毒品送到了，让他回去。他走到金台中学附近，给“二胖”电话打不通，又给在他房子里的任宝军打电话。走到小区门口，发现门口停了几辆车，院子里陌生人较多，就感觉不对。之后去了红旗路“1918”酒吧喝酒。从他租住的房间桌上查获的冰壶是他让一个叫宝宝的朋友从网上买的。床头柜里的铁皮盒子不知道装的是啥，也不知道怎么来的。他和王涛、屈某、“二胖”、任宝军之间相互都认识。王涛没有和他一起购买、吸食毒品，也没有去过他租住的房子，屈某去过，去找宝宝或者“二胖”玩。
18、被告人王涛在庭审中供述证实，他在公安侦查中没有配合办案单位。被抓获之前两天，任宝军来他的房子，说可以联系到便宜冰毒，一克220元，问他要不要，他就拿了4400元买20克，别人买多少、谁买，他都不知道。
19、宝鸡市公安局司法鉴定中心《毒品检验报告》证实，送检的透明塑封包装透明晶体1大包净重69.88克，1小包净重2.33克，14包净重7.35克，均检出甲基苯丙胺成分。
20、辨认笔录证实，（1）被告人董文轩指认被抓获地点位于宝平路锦绣新城对面马路边，购买毒品位于新福路轩苑新城大门对面，指认了毒品和电子称。指认2016年4月25日张伟发给他的短信内容是周正勇名字和电话，收到微信转账4400元手机页面照片。（2）被告人陈小军指认抓获其时查获毒品和冰壶照片。（3）被告人任宝军在12张照片中辨认出董文轩、陈小军、王涛；董文轩辨认出张伟、陈小军、任宝军、王涛、董飞；陈小军辨认出董文轩、王涛；屈某辨认出任宝军、董文轩、陈小军、王涛。（4）被告人董飞指认交易地点位于金台区百翠园广场西侧马路边，辨认出周正勇，现场辨认出董文轩是取毒品并给他12600元的人。（5）被告人周正勇与张伟相互进行了辨认。
21、视听资料、电子数据证实，宝鸡市公安局网络保卫支队对被告人董文轩、陈小军、王涛、陈小军所持手机进行了勘验，提取了短信、微信聊天通话录音等信息，刻录光盘1张。其中有陈小军与董文轩案发前移交毒品的录音佐证购买毒品事实。
周正勇、董飞、任宝军、王涛、董文轩、屈某讯问、询问录音录像光盘8张证实，侦查机关讯问、询问、取证合法。
上述证据，来源合法，相互关联，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）周正勇、董文轩、张伟和原审被告人董飞违反国家对毒品的管理规定，非法向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，上诉人（原审被告人）任宝军、陈小军、王涛在购买毒品过程中被查获，其行为均构成非法持有毒品罪，均应依法惩处。原审被告人周正勇、董飞、张伟均曾因犯罪被判处有期徒刑，在释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，且周正勇属毒品再犯，均应依法从重处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人周正勇系毒品所有者，贩卖毒品发起者、指挥者，起主要作用，系主犯。被告人董文轩在从被告人张伟处得知有毒品后帮助联系购买者，促成了双方交易，被告人董飞、张伟受周正勇指使帮助贩卖毒品联系购毒人员实施犯罪活动，均起辅助和次要作用，均应系从犯。应根据各自的犯罪情节，依法减轻处罚。原审法院根据被告人董文轩的犯罪事实，认定其构成贩卖毒品罪定性准确，但认定系主犯和量刑不当，应予纠正。在非法持有毒品犯罪中，被告人任宝军先与被告人董文轩商议买毒品，后又联系被告人陈小军、王涛购买毒品，其应对所购买的全部毒品72.21克承担责任。被告人陈小军应对其自己出资购买的毒品38克及从其住处查获的毒品7.35克负责。被告人王涛应对其自己出资购买的毒品20克负责。对一审庭审中被告人董文轩、董飞、张伟、任宝军、陈小军、王涛能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。根据被告人陈小军非法持有毒品犯罪的事实，原审对其量刑不当，应予纠正。
对原审被告人周正勇上诉提出，原审认定事实不清，证据不足；对原审被告人董文轩上诉提出，原审法院判决对其认定罪名不当，其应为非法持有毒品罪；对原审被告人张伟上诉提出，原审法院判决对其量刑过重；对原审被告人任宝军上诉提出，原审法院判决对其量刑过重的意见和理由。经查，原审法院根据各被告人的供述，证人证言，鉴定结论等证据，依法所认定的事实清楚，定性准确，量刑适当，故其上诉理由均不能成立，本院不予支持。对原审被告人陈小军上诉提出，原审法院判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚的意见和理由。经查属实，本院予以采信。原审判决定性准确，审判程序合法，唯对被告人董文轩、陈小军量刑不当。另对被告人董飞、张伟附加刑并处没收个人财产人民币不符合法律规定，应改处罚金人民币。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持宝鸡市金台区人民法院(2017)陕0303刑初20号刑事判决第一、五、七、八项即：“被告人周正勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；被告人任宝军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元；被告人王涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；缴案毒品甲基苯丙胺79.56克，捡材用0.8克，余78.76克依法没收，由扣押机关依法上缴。缴案罪证物品白色苹果4手机一部、黑色苹果6手机一部、黑色三星手机一部、白色三星手机一部、Vivo手机一部、OPPO手机一部、WDB手机一部、电子秤一台依法没收”及第三、四项主刑部分即：“被告人董飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年；被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年”。
二、撤销宝鸡市金台区人民法院(2017)陕0303刑初20号刑事判决第二、六项即：“被告人董文轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；被告人陈小军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元”及第三、四项附加刑部分即：“被告人董飞的并处没收个人财产人民币一万元；被告人张伟的并处没收个人财产人民币一万元”。
三、上诉人（原审被告人）董文轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二零一六年四月二十五日起至二零二九年四月二十四日止）；并处罚金人民币一万元（于判决生效后三十日内一次缴清）。
四、上诉人（原审被告人）陈小军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二零一六年四月二十五日起至二零二一年四月二十四日止）；并处罚金人民币五千元（于判决生效后三十日内一次缴清）。
五、原审被告人董飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二零一六年五月七日起至二零二六年五月六日止）；并处罚金人民币一万元（于判决生效后三十日内一次缴清）。
六、原审被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二零一六年五月八日起至二零二五年五月七日止）；并处罚金人民币一万元（于判决生效后三十日内一次缴清）。
本判决为终审判决。
审判长 齐国胜
审判员 候多奇
审判员 廖晓刚
二〇一七年九月二十日
书记员 苏永康