湖南省长沙市天心区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0103民初1460号 原告（反诉被告）：湖南通海环保科技发展有限公司，住所地长沙市天心区新开铺路**一力物流园**门店****。 法定代表人：赵文勇。 委托诉讼代理人：罗德、杨怡，国浩律师（长沙）事务所律师。 被告：湖南华天能环保科技开发有限公司，住所地长沙市雨花，住所地长沙市雨花区迎新路**德思勤城市广场A-2地块栋**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：盛长友。 被告（反诉原告）：湖南晟旷科技开发有限公司，住所地长沙市雨花区迎新路**，住所地长沙市雨花区迎新路**德思勤城市广场A-2地块栋**e="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：熊宝林。 两被告共同委托诉讼代理人：廖小飞，湖南德都律师事务所律师。 原告湖南通海环保科技发展有限公司与被告湖南华天能环保科技开发有限公司、湖南晟旷科技开发有限公司合同纠纷一案，本院于2017年3月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年8月16日第一次公开开庭进行了审理。2017年10月20日，被告湖南晟旷科技开发有限公司向本院提起反诉，本院依法受理，合并审理，于2017年12月27日第二次公开开庭进行了审理。原告湖南通海环保科技发展有限公司的委托诉讼代理人罗德、杨怡，被告湖南华天能环保科技开发有限公司、湖南晟旷科技开发有限公司的共同委托诉讼代理人廖小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）湖南通海环保科技发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告湖南晟旷科技开发有限公司立即向原告偿还欠款1000000元及违约金（违约金以欠付金额为本金，按照2%月的标准计算至实际付清全部款项之日止，暂计算至2017年2月26日为160000元）；2.判令被告湖南华天能环保科技开发有限公司就上述款项向原告承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2014年9月23日，原告与湖南长盛粉煤灰有限责任公司签订《合伙协议》一份，就双方在湖南宝庆煤电有限公司的粉煤灰资源进行整合。双方就该协议中合同期限，市场销售、供应发货、结算方式、违约责任及怀、邵、衡铁路项目的粉煤灰等事项进行了约定。按照《合作协议》约定，原告将其与邵阳电厂签订的粉煤灰相关业务转让给湖南长盛粉煤灰有限责任公司，湖南长盛粉煤灰有限责任公司支付原告100万作为补偿。同时双方就怀、邵、衡铁路项目的粉煤灰合作另行签订协议。2014年9月30日，原告与湖南长盛粉煤灰有限责任公司签订《衡、邵、怀铁路项目的粉煤灰合作经营协议》，双方在协议中就合作方式、合作期限、合作内容、双方权利义务、协议解除、违约责任及其它事项进行了约定。在合作了一段时间后，原告与湖南长盛粉煤灰有限责任公司为避免双方恶性竞争及更好的整和双方资源，于2015年5月8日签订《解除合作经营协议书》，就解除衡、邵、怀铁路项目的粉煤灰合作经营协议达成一致意见。在解除协议中双方约定：1.原告退出衡、邵、怀铁路项目的粉煤灰合作经营并退出为经营该项目而设立的长沙平强环保科技有限公司；2.湖南长盛粉煤灰有限责任公司分三次补偿原告300万，从2015年到2017年的三年每年6月25日前支付100万补偿款；如湖南长盛粉煤灰有限责任公司在两年内终止了与邵阳宝庆煤电有限公司的合作则湖南长盛粉煤灰有限责任公司原需支付的300万补偿款减少100万为200万，但是必须在2016年6月25日前支付完；3.若原告与湖南长盛粉煤灰有限责任公司任何一方违反解除协议，则违约金额为本金按照2%每月的标准支付违约金给守约方。同时，湖南长盛粉煤灰有限责任公司的控股股东湖南华天能环保科技开发有限公司就《解除合作经营协议书》中的所有义务的履行承担连带担保责任。2015年8月27日，湖南长盛粉煤灰有限公司名称变更为湖南晟旷科技开发有限公司。因被告拒不履行付款义务已经构成违约，原告遂诉至法院。 被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司、被告湖南华天能环保科技开发有限公司共同答辩称：解除合作经营协议书约定原告有先履行义务，应将股权和资源转让给被告湖南晟旷科技开发有限公司后才支付补偿款，上述两条件至今尚未实现，被告湖南晟旷科技开发有限公司没有支付补偿款的义务，湖南华天能环保科技开发有限公司也不应承担担保责任；另原告向被告湖南华天能环保科技开发有限公司主张的担保责任是2016年6月25日前的偿付义务，原告起诉时间是2017年3月15日，其主张已超过债务履行期届满之日六个月的保证期间，保证人应免除保证责任，被告湖南华天能环保科技开发有限公司不再承担担保责任。 被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司向本院提起反诉：1.判令解除反诉人与被反诉人签订的《合作协议》、《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰合作经营协议》、《解除合作经营协议》；2.判令被反诉人返还反诉人已经支付的款项210万元，并向反诉人支付违约金；3.本诉及反诉诉讼费全部由被反诉人承担。事实和理由：2014年9月23日，反诉人湖南晟旷科技开发有限公司与被反诉人湖南通海环保科技发展有限公司签订《合作协议》，约定被反诉人将其在湖南宝庆煤电有限公司（邵阳电厂）签订的《粉煤灰销售合同》粉煤灰资源以100万元的价格全部卖给反诉人。该协议签订后，反诉人分三次向被反诉人支付人民币100万元，买断了被反诉人在邵阳电厂的全部资源。但被反诉人仅向反诉人提供了一年的粉煤灰资源，于2016年1月不再向反诉人提供资源，被反诉人依法应向反诉人返还资源购买费并支付违约金300万元。2014年9月30日，反诉人因重大误解，与被反诉人签订《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，约定双方资源整合，共同出资成立一家新公司（实际为长沙市平强环保科技有限公司），合作期限自2014年10月20日起至衡、邵、怀铁路项目工程完工、所有债权债务结清之日止。该协议签订后，被反诉人既未能按该协议对其认缴的出资份额在合同签订三日内将资金转入反诉人账户，又因被反诉人已按此前于2014年9月23日签订的《合作协议》，将其在湖南宝庆煤电有限公司（邵阳电厂）签订的《粉煤灰销售合同》粉煤灰资源以100万元的价格全部卖给反诉人，也无法再将粉煤灰资源整合至新公司，更未能协调铁路指挥部的关系为长沙市平强环保科技开发有限公司拿到衡、邵、怀铁路工程的粉煤灰供应业务。因被反诉人的根本性违约，导致《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》完全无法实现合同目的。2015年5月8日，反诉人与被反诉人签订《解除合作经营协议》，双方同意解除《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》。该协议签订前后，除之前的资源买断费100万元外，反诉人又先后向被反诉人支付人民币110万元，但被反诉人既未能按《解除合作经营协议》将股权转让给反诉人，而且因为《解除合作经营协议》的资源交付期限与最初的《合作协议》的资源交付期限是完全重叠的，双方并未在《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》与《解除合作经营协议》中对2014年9月23日签订的《合作协议》进行处分，并且被反诉人以其接受100万元粉煤灰资源买断款的行为，表明双方对同一事项实际履行的只是2014年9月23日签订的《合作协议》，被反诉人当然也无法再次重复将粉煤灰资源交由反诉人经营。因此，因被反诉人违反《解除合作经营协议》的约定，其不应获得补偿款，并应退还其已经收取的补偿款。综上，请求依法驳回本诉原告的全部诉请，支付反诉人的反诉请求。 原告（反诉被告）湖南通海环保科技发展有限公司答辩称：1.三份协议系答辩人与被答辩人的真实意思表示，且内容不违反法律强制性规定，均真实、合法、有效；2.被答辩人请求解除双方签订的三份协议，既无事实依据，也无法定和约定依据。综上，请求驳回被答辩人的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。本院认定事实如下：2014年9月23日，湖南通海环保科技发展有限公司（甲方）与湖南长盛粉煤灰有限责任公司（乙方）签订《合作协议》，约定：“合同有效期从2014年9月1日至怀邵衡铁路工程材料供应清算完毕之日止;甲方同意将与邵阳电厂签订的有关粉煤灰销售合同由乙方统一管理、销售、所产生的利润归乙方所有;为此乙方分三次支付甲方人民币100万元作为补偿（分三次付清）,在本协议签订之日15日内乙方支付给甲方50万元，第二年1月31日前付清20万元，第三年1月31日前付清30万元;2014年9月1日至2014年12月31日止，由甲方自行履行与邵阳电厂签订的合同，自2015年1月1日起甲方与邵阳电厂签订相关粉煤灰合同交给乙方经营管理;怀、邵、衡铁路双方共同合作，成立新公司，统一定价投标，共同享受固定价格,如怀、邵、衡铁路需要粉煤灰，优先安排铁路供应，如甲方开发新客户需征得乙方同意;甲乙双方不得再用其他任何公司或个人名义与邵阳电厂签订粉煤灰相关协议；以上协议各条款，如一方违约，另一方可单方面终止此协议，违约方向守约方支付违约金三百万元整。”2014年9月30日，湖南通海环保科技发展有限公司（乙方）与湖南长盛粉煤灰有限责任公司（甲方）签订《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，约定：“甲方拥有大唐金竹山电厂、涟源华润电厂、邵阳宝庆煤电有限责任公司的粉煤灰资源，乙方拥有邵阳电厂部分资源；为避免双方恶意竞争，双方共同出资成立一家新公司，经营衡、邵、怀铁路工程的粉煤灰供应；合作形式，甲乙双方采取共同出资成立一家新公司，新公司注册资本为100万元，甲方认缴资本70万元，占注册资本的70%；乙方认缴资本30万元，占注册资本30%，上述认缴资本均以货币方式出资；甲乙双方必须按期足额交纳各自认缴的出资额，公司名称预先核准登记后，应当在3天内到银行开设公司临时账户；甲乙双方一致同意由甲方具体负责办理设立公司的有关手续及办理相关行政许可，并负责新设公司设立过程中的其它具体事务，办理设立公司的相关费用由甲乙双方共同承担；甲乙双方按出资比例先出资30万元作为前期费用，该笔费用计入认缴的出资份额，在合同签订三日内，双方将资金转入长盛公司账户；甲乙双方合作期限自2014年10月20日起，至衡、邵、怀铁路项目工程完工、所有债权债务结清之日止；大唐金竹山电厂、涟源华润电厂、邵阳宝庆煤电有限责任公司生产的针对衡、邵、怀铁路工程的粉煤灰由新公司优先拥有独家代理权，享有针对衡、邵、怀铁路工程粉煤灰的独家经销权以及定价权；在新设公司存续期间、甲乙双方不得与其它企业、公司或其它组织机构个人在衡、邵、怀项目的粉煤灰进行相关合作，采取直接或间接方式单独向衡、邵、怀铁路工程的任意工程施工局或其它在该铁路中标的粉煤灰供应商供应粉煤灰；甲乙双方应及时足额将认缴资本到位，甲乙任何一方违反本协议，不按规定缴纳出资，应向足额缴纳出资一方承担违约责任；双方严格履行协议约定义务，任何一方违反协议约定的，应向守约方支付违约金200万元，并停止违约行为，继续履行协议，守约方保留终止协议权。”2014年11月24日，湖南通海环保科技发展有限公司（乙方）与案外人国电湖南宝庆煤电有限公司（甲方）签订《国电湖南宝庆煤电有限公司2015粉煤灰销售合同》，乙方购买甲方的粉煤灰，双方约定：“合同期间自2015年1月1日零时起至2017年12月31日24时止；甲方根据每天的实际产灰量，按照各申购单位的申购比例进行日计划分配，乙方根据甲方的日分配计划组织购买和运输；乙方年销售未完成量不得超过年实际计划量的10%；乙方若连续三个月不能完成销售分配量，甲方有权解除销售合同，并不退还履约保证金等。”2015年1月5日，湖南长盛粉煤灰有限责任公司（甲方）与湖南通海环保科技发展有限公司（乙方）签订《解除合作经营协议书》，约定：“甲、乙双方拥有大唐金竹山电厂、涟源华润电厂、邵阳宝庆煤电有限责任公司的粉煤灰资源，为避免双方恶意竞争，双方共同出资成立一家新公司，经营衡、邵、怀铁路工程的粉煤灰供应，双方于2014年9月30日签订了《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，并依该协议成立了长沙平强环保科技有限公司，交由甲方为主经营；现甲乙双方经再次协商，双方同意解除《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，达成如下协议：1.乙方退出长沙平强环保科技有限公司，其占公司30%股份由甲方收购，甲方在本协议签订之日起七日内将乙方注册资本30万元退给乙方，乙方配合甲方办理公司股份变更手续；2.乙方将上述原合作资源继续交由甲方经营，为期三年（2015年1月1日至2017年12月31日），甲方为此补偿乙方300万元，分三次支付，每年（2015年至2017年）6月25日前支付100万元；如甲方在二年之内终止了与邵阳宝庆煤电有限责任公司的合作，则甲方只补偿乙方200万元，并从甲方与邵阳宝庆煤电有限责任公司的合作终止之日起，乙方可以将资源自行经营，上述补偿款的税费由甲方承担（或双方协商解决）；3.如甲方所有股东中任何一个股东单独成立或参股其它公司与邵阳宝庆煤电有限责任公司合作，均视为甲方继续与邵阳宝庆煤电有限责任公司的合作，甲方仍需支付2017年度的100万元补偿金；4.本协议生效后，如甲乙双方任何一方违反本协议，从违约之日起应按违约金数额每月承担2%的违约金给对方。”湖南华天能环保科技开发有限公司作为担保方在该协议上盖章，并注明：“湖南华天能环保科技开发有限公司（湖南长盛粉煤灰有限责任公司的控股股东）自愿为甲方履行本协议提供连带责任保证担保。”上述合同签订后，自2014年11月11日至2015年11月19日，湖南晟旷科技发展有限公司共计向湖南通海环保科技发展有限公司支付款项共计210万元。2016年12月21日，湖南通海环保科技发展有限公司的员工涂光辉通过微信联系，向湖南晟旷科技发展有限公司的原法定代表人、湖南华天能环保科技开发有限公司的现法定代表人盛长友催收尚欠补偿款100万元。 另查明，湖南长盛粉煤灰有限责任公司于2013年1月25日注册成立，2015年8月27日名称变更为湖南晟旷科技开发有限公司，现股东为湖南华天能环保科技开发有限公司，认缴投资额1000万元，所占比例100%。2016年12月15日，湖南晟旷科技开发有限公司的法定代表人由盛长友变更为熊宝林。 还查明，长沙市平强环保科技有限公司于2014年10月20日注册成立。2014年11月18日，湖南通海环保科技发展有限公司向长沙市平强环保科技有限公司转账人民币30万元。2016年6月13日，长沙市平强环保科技有限公司股东由湖南通海环保科技发展有限公司出资30万人民币、湖南晟旷科技开发有限公司出资70万人民币变更为饶友山出资100万人民币。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，湖南通海环保科技发展有限公司与湖南晟旷科技开发有限公司（原为湖南长盛粉煤灰有限责任公司）签订的《合作协议》、《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》、《解除合作经营协议书》均系当事人真实意思的表示，合法有效，当事人应当按照合同约定履行各自的义务。2014年9月23日的《合作协议》约定，湖南通海环保科技发展有限公司将与邵阳电厂签订的有关粉煤灰销售合同由湖南晟旷科技开发有限公司统一管理、销售，所产生的利润归湖南晟旷科技开发有限公司所有，湖南晟旷科技开发有限公司支付100万元作为补偿；2015年5月8日的《解除合作经营协议书》约定，双方于2014年9月签订《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，就资源整合、共同出资成立长沙平强环保科技有限公司，经营衡、邵、怀铁路工程粉煤灰供应达成协议后，现再次协商同意解除《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰资源合作经营协议》，湖南通海环保科技发展有限公司退出长沙平强环保科技有限公司，湖南晟旷科技开发有限公司在协议签订之日起7日内将注册资本30万元退还湖南通海环保科技发展有限公司，原合作资源继续交由湖南晟旷科技开发有限公司经营，为期三年（2015年1月1日至2017年12月31日），湖南晟旷科技开发有限公司补偿300万元，如湖南长盛粉煤灰有限责任公司在二年之内终止与邵阳宝庆煤电有限责任公司的合作，则湖南晟旷科技开发有限公司只补偿200万元。上述协议签订后，湖南晟旷科技开发有限公司自2014年11月11日至2015年11月19日共计向湖南通海环保科技发展有限公司支付款项共计210万元，湖南通海环保科技发展有限公司于2016年6月13日将持有的长沙市平强环保科技有限公司30%的股权转让给案外人饶友山，并提交了2014年11月24日湖南通海环保科技发展有限公司与案外人国电湖南宝庆煤电有限公司签订的《国电湖南宝庆煤电有限公司2015粉煤灰销售合同》，确定合同期间自2015年1月1日零时起至2017年12月31日24时止。由上述事实可见，湖南通海环保科技发展有限公司与湖南晟旷科技开发有限公司基于粉煤灰销售合作先后签订三份协议，湖南晟旷科技开发有限公司基于《合作协议》应支付补偿款100万元，基于《解除合作经营协议书》应支付补偿款300万元、退还注册资本30万元，共计款项430万元，现湖南通海环保科技发展有限公司已将所持有的长沙市平强环保科技有限公司30%的股权转让，并提供了2015年1月1至2017年12月31日的粉煤灰销售合同，已履行协议约定的相关义务，其自愿放弃部分补偿款项，要求湖南晟旷科技开发有限公司支付尚欠补偿款100万元的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。《解除合作经营协议书》同时约定，湖南晟旷科技开发有限公司应于每年6月25日前支付补偿款，如违反协议，从违约之日起按违约金额每月承担2%的违约金，湖南通海环保科技发展有限公司于2016年6月13日履行股份转让义务，湖南晟旷科技开发有限公司应于2016年6月25日前支付尚欠补偿款100万元，逾期未付，湖南通海环保科技发展有限公司要求支付从2016年6月26日起至实际偿付之日止按每月2%计算的违约金的请求，本院亦予以支持。 《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”该规定中，债权人要求保证人承担保证责任包括债权人在保证期间内向保证人主动催收或提示债权，以及保证人在保证期间内向债权人作出承担保证责任的承诺两种情形，湖南通海环保科技发展有限公司曾于2016年12月21日向湖南华天能环保科技开发有限公司的现法定代表人盛长友催收尚欠补偿款100万元，属于在保证期间内向保证人主动催收或提示债权的情形，未超过六个月的保证期间，保证人湖南华天能环保科技开发有限公司不免除保证责任，原告要求湖南华天能环保科技开发有限公司对湖南晟旷科技开发有限公司的应付款项承担连带偿付责任的请求，符合法律规定，本院亦予以支持。 关于本案反诉部分，湖南通海环保科技开发有限公司基于与国电湖南宝庆煤电有限公司的粉煤灰销售合同与湖南晟旷科技开发有限公司签订《合作协议》，将部分粉煤灰销售资源让渡给湖南晟旷科技开发有限公司；又基于衡、邵、怀铁路项目粉煤灰销售的合作经营避免恶意竞争，双方签订《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰合作经营协议》，成立新公司即长沙市平强环保科技有限公司进行合作经营，后双方协商一致解除《衡、邵、怀铁路项目粉煤灰合作经营协议》，由湖南通海环保科技开发有限公司退出新成立的公司，并由湖南晟旷科技开发有限公司对其进行补偿。上述三份协议并非针对同一事项且不相互矛盾，湖南晟旷科技开发有限公司主张其由于重大误解而错误签订三份合同与事实不符，也未提供充分有效证据证明，湖南晟旷科技开发有限公司要求解除上述三份协议，并要求退还相关款项的请求，与事实和法律不符，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下： 一、限被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告（反诉被告）湖南通海环保科技发展有限公司补偿款1000000元，并按月利率2%的标准支付原告（反诉被告）湖南通海环保科技发展有限公司自2016年6月26日起至实际清偿之日止按每月2%计算的违约金； 二、被告湖南华天能环保科技开发有限公司对被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司的应付款项承担连带偿付责任； 三、驳回被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司的全部反诉请求。 如果被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费15240元，财产保全费5000元，反诉费7620元，由被告（反诉原告）湖南晟旷科技开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  龙玲玲 人民陪审员  张闻骥 人民陪审员  王光明 二〇一八年八月二日 代理书记员  樊轩豪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。