江苏省苏州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）苏中行初字第00047号
原告石家兵。
被告昆山市人民政府，住所地昆山市前进中路108号。
法定代表人杜小刚，市长。
委托代理人张晓燕，昆山市人民政府工作人员。
委托代理人赵雨兵，江苏同丰律师事务所律师。
原告石家兵因不服被告昆山市人民政府作出的《不予受理行政复议申请决定书》一案，向本院提起诉讼。本院于2015年7月10日受理后，依法组成合议庭，由审判员潘亮担任审判长，由代理审判员孙瑜蓓、姜雨昊参加评议，孙瑜蓓主审，并于2015年11月12日公开开庭审理了本案。原告石家兵，被告昆山市人民政府的委托代理人张晓燕、赵雨兵到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
被告昆山市人民政府于2015年6月12日作出（2015）昆府行复第39号《不予受理行政复议申请决定书》，认为：“申请人不服昆山市卫生局于2014年11月18日作出昆卫（医）罚字（2014）第（041）号《行政处罚决定书》的具体行政行为，于2015年1月13日向本机关提出行政复议申请，本机关依法予以受理。在案件审理过程中，市卫生局提供的第21号证据为昆山市食品药品监督管理局复函，即本次申请人申请复议的昆食药监（2014）10号《关于确认中药药片的复函》。上述复函是市卫生局在作出行政处罚决定过程中，对中药饮片事实部分的证据之一，不是具体行政行为。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条的规定，决定不予受理”。
原告石家兵诉称，2014年11月18日，昆山市卫生局对原告作出了昆卫（医）罚字（2014）第（041）号行政处罚决定书，处罚结果为：1、责令立即停止开展诊疗活动；2、没收（2014）第731002号物品清单登记中的中药饮片、器械；3、罚款人民币3000元。石家兵对该行政处罚不服，提起行政诉讼过程中，石家兵发现原昆山市食品药品监督管理局作出的昆食药监（2014）第10号《关于确认中药饮片的复函》（以下简称《复函》），昆山市卫生局依照该复函制作了（2014）第731002号物品清单，该清单所列物品被没收，该复函是上述行政处罚的主要证据。石家兵认为，原昆山市食品药品监督管理局作出的《复函》属于行政确认行为，是具体行政行为。该《复函》错误的将原告的合法财产确认为属于按药品管理的中药饮片，并被昆山市卫生局没收，侵害了原告的合法权益，依照《中华人民共和国行政复议法》第六条第十一款的规定，应当属于行政复议的范围。被告将该《复函》认定为不是行政行为而不予受理，剥夺了原告通过行政复议解决纠纷的途径，故原告向法院提起行政诉讼，请求：1、确认昆山市人民政府作出的（2015）昆府行复第39号《不予受理行政复议决定书》违法；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告向法院提供的证据材料有：1、行政复议申请书及申请复议时提交的相关材料；2、（2015）昆府行复第39号《不予受理行政复议决定书》；3、《告知函》。
被告昆山市人民政府辩称，1、被告作出的不予受理决定事实清楚、适用法律正确。石家兵不服原昆山市食品药品监督管理局作出的昆食药监（2014）10号《关于确认中药饮片的复函》，向昆山市人民政府提出行政复议申请。经审查，昆山市人民政府认为《复函》是对中药饮片作出的技术性分类认定，仅仅作为相关行政处罚的事实依据之一。该认定行为不因物品所有人不同而有区分，不直接对石家兵的权利义务产生影响，不属于具体行政行为。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条的规定，昆山市人民政府决定不予受理。2、被告作出的不予受理决定程序合法。2015年6月9日，石家兵向昆山市人民政府提出行政复议。经审查，昆山市人民政府于2015年6月12日作出不予受理行政复议申请决定书，并通过EMS送达石家兵。经查询，2015年6月13日石家兵本人签收邮件。综上所述，被告的不予受理决定适用法律、法规正确，符合法定程序，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告昆山市人民政府于2015年7月21日向本院提供作出被诉行政行为的证据、依据有：1、（2015）昆府行复第39号《不予受理行政复议申请决定书》，证明昆山市人民政府于2015年6月12日作出被诉行政行为；2、行政复议决定书草稿；3、行政复议申请受理审查审批表；上述证据2、3证明被诉行政行为的审批过程；4、石家兵的行政复议申请书、身份证明、原昆山市食品药品监督管理局出具的《关于确认中药饮片的复函》、《关于确认中药饮片的函》、国务院法制办公室对北京市人民政府法制办公室《关于在非药品柜台销售滋补保健类中药材有关法律适用问题的请示》的答复等材料；5、行政复议评议笔录；6、EMS及查询单。
经庭审质证，原告对被告所举证据1、证据2、证据3的真实性没有异议，但认为被告的答辩理由超出了作出决定时的理由，且行政复议申请受理审批表有不规范之处；对证据4中的行政复议申请书及身份证明、个体工商户营业执照、国务院法制办对北京法制办请示问题的答复等材料的真实性没有异议，但对《关于确认中药饮片的复函》、《关于确认中药饮片的函》的真实性不予认可；对证据5、证据6的真实性没有异议。被告对原告所举证据的真实性均无异议。本院对上述证据作如下认证，原、被告所提供的证据均具有真实性，来源、形式合法，且与本案有关联，本院予以确认。
经审理查明，2014年11月18日，原昆山市卫生局向石家兵作出昆卫（医）罚字（2014）第（041）号行政处罚决定书，决定：1、责令立即停止开展诊疗活动；2、没收（2014）第（731002）号物品清单中登记的中药饮片、器械；3、罚款人民币3000元。石家兵对该行政处罚决定不服，于2015年1月13日向昆山市人民政府申请行政复议。昆山市人民政府依法受理后，在案件审理过程中，原昆山市卫生局石家兵获取原昆山市食品药品监督管理局于2014年8月30日向原昆山市卫生局作出的《关于确认中药饮片的复函》（昆食药监（2014）10号），石家兵对该《复函》不服，于2015年6月9日向昆山市人民政府申请行政复议。昆山市人民政府依法受理后，于2015年6月2日作出（2015）昆府行复第39号《不予受理行政复议申请决定书》，决定不予受理石家兵的行政复议申请。石家兵对该复议决定不服，遂向本院提起行政诉讼。
另查明，石家兵不服昆卫（医）罚字（2014）第（041）号行政处罚决定书于2015年1月13日向昆山市人民政府申请行政复议，昆山市人民政府于2015年2月26日作出（2015）昆府行复第第3号行政复议决定书，维持原昆山市卫生局作出的行政处罚决定。石家兵对该行政复议决定不服，向张家港市人民法院提起行政诉讼，张家港市人民法院于2015年6月2日作出（2015）张行初字第00096号行政判决，判决驳回石家兵的诉讼请求。石家兵不服一审判决，向江苏省苏州市中级人民法院提起上诉，二审案号是（2015）苏中行终字第00293号，目前该案仍在审理中。
又查明，根据《中共昆山市委、昆山市人民政府关于印发〈昆山市人民政府职能转变和机构改革实施意见〉的通知》（昆委（2014）42号）的规定，将昆山市卫生局的职责、昆山市人口和计划生育委员会的计划生育管理和服务职责整合，组建昆山市卫生和计划生育委员会，作为昆山市人民政府工作部门。整合昆山市食品安全办、工商、质监和食品药品监管部门的职责以及卫生部门承担的食品安全综合协调职责，组建昆山市市场监督管理局，挂昆山市食品药品监督管理局牌子，为昆山市政府工作部门。
本院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第二条的规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以向行政机关提出行政复议申请。《国家行政机关公文处理办法》（国发（2000）23号）第九条第（十二）项规定，函适用于不相隶属机关之间商洽工作，询问和答复问题，请求批准和答复审批事项。本案中，石家兵对原昆山市食药监局作出的《关于确认中药饮片的复函》不服，向昆山市人民政府申请行政复议。该《复函》是原昆山市食药监局对随函物品是否属于中药饮片向原昆山市卫生局提出的处理意见，其对石家兵并不产生行政法上的权利义务关系，故不属于行政复议范围。昆山市人民政府依法受理申请后，依据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条的规定作出不予受理决定，事实清楚，适用法律正确，程序合法。石家兵认为上述《复函》不真实，不应作为证据使用，可以在其诉昆山市卫生和计划生育委员会卫生行政处罚一案中发表相关意见。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回石家兵的诉讼请求。
案件受理费人民币50元，由原告石家兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：南京市农行山西路支行，账号：10×××75。
审 判 长 潘 亮
代理审判员 孙瑜蓓
代理审判员 姜雨昊
二〇一五年十二月三日
书 记 员 陆慧娟