宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0212民初7845号原告：屈仕武，男，1967年10月10日出生汉族，木工，住四川省通江县。委托代理人：曹明祥，浙江亿站律师事务所律师。被告：大昌建设集团有限公司宁波东钱湖分公司（统一社会信用代码：913302016776764166）。住所地：浙江省宁波东钱湖旅游度假区安石路***号。法定代表人：朱金宝该公司总经理。委托代理人：杨培尔，浙江红邦律师事务所律师。委托代理人：陈栋斌，浙江红邦律师事务所律师。被告：邓大全，男，1966年4月25日出生汉族，无固定职业，住四川省巴中市巴州区。委托代理人：卓超，浙江大绅律师事务所律师。被告：蒲德，男，1968年7月11日出生汉族，木工，住四川省通江县。原告屈仕武为与被告大昌建设集团有限公司宁波东钱湖分公司（以下简称大昌东钱湖分公司）追索劳动报酬纠纷一案，原告屈仕武于2016年8月22日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由代理审判员郭丙丽适用简易程序审理。审理中，被告大昌东钱湖分公司申请追加邓大全、蒲德为共同被告参加诉讼，经本院审查并予以准许。本案于2016年9月27日公开开庭进行了审理。原告屈仕武及其委托代理人曹明祥，被告大昌东钱湖分公司的委托代理人杨培尔、陈栋斌，被告邓大全及其委托代理人卓超，被告蒲德到庭参加诉讼。期间，原、被告各方当事人均同意本案继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。原告屈仕武起诉称：被告大昌东钱湖分公司承建鄞州区首南电镀城B区厂房修建工程，并把工程分包给了邓大全施工，而邓大全把木工主体工程的劳务包给了蒲德。蒲德招用原告于2016年2月进入被告大昌东钱湖分公司承建的工地从事木工，由原告记录考勤，蒲德按考勤表制作工资单，按月发放工资由被告的财务人员根据蒲德提交的工资单以现金形式在工地由原告领取，原告在工资单上签字为证。现尚欠原告2016年2月至5月份的工资报酬36000元。故请求判令被告向原告支付拖欠的2016年2月至5月份的工资报酬36000元。被告大昌东钱湖分公司答辩称：1.据其了解，大部分原告本人不清楚本次诉讼案件的存在，且也不愿意向被告大昌东钱湖分公司提起诉讼，而是被告蒲德通过非正当手段取得原告签字及身份证复印件等材料后，以原告的名义进行诉讼。对该节事实请求法庭予以核实；2.原告可能在其承建的工地上干过活，但2015年农历春节之后，蒲德的木工班组大部分人都已经没有再来工地上干活，干活的只有四个人，且工资已经结算完毕。原告的请求没有事实依据；3.本案的包工头蒲德还有一个加油站跟鱼塘工地，证据单据均是由蒲德个人制作，不排除蒲德将其他工地的活记录到本案的工地，也不排除原告根本没有在本案工地干活，存在串通伪造工资单进行虚假诉讼的可能，请求法庭查明事实，并对原告追究责任；4.本案原告系与蒲德存在雇佣关系。电镀城的工程由大昌东钱湖分公司分包给邓大全，再由邓大全分包给蒲德。原告系蒲德雇佣的木工，根据合同的相对性，原告应当向蒲德追索劳动报酬；5.被告大昌东钱湖分公司已将劳务费支付给原告，后又被蒲德收回，故原告无权向其公司追索。综上，要求驳回原告对被告大昌东钱湖分公司的诉讼请求。被告邓大全答辩称：大昌东钱湖分公司将承建鄞州区首南电镀城B区厂房修建工程分包给其施工属实。其又将其中木工部分包给蒲德。但其无需支付给原告报酬。因为其与原告之间不存在雇佣关系。根据其与蒲德之间的木工清包工协议，其已经支付完毕劳务费。原告应向蒲德追索。据了解，蒲德将劳务费发放给工人，但后又将其收回，以发放生活费的形式发给工人。故要求驳回对其的诉讼请求。被告蒲德答辩称：邓大全将其从大昌东钱湖分公司承包工地中分包的木工工程包给其做属实。2015年到2016年，其招来了一大批的工人，工地发工资的时候都是由被告大昌东钱湖分公司指定，比如大昌东钱湖分公司指定某个月发工资20万元，其就制作20万元的工资表发放。木工从2016年农历正月十二日开始到工地工作，这是事实，有20多个人干活。当时有四个工人回家比较晚，所以要求一并发放，已经回去的就没有发放了。原告诉请属实，但由于两被告没有支付其应得的木工承包款项，导致其无法及时支付上述木工工人的工资，要求由两被告先行支付。原告屈仕武为证明其诉讼主张，向本院提交的证据以及各被告的质证意见如下：1.木工清包工协议一份（复印件），拟证明蒲德承包首南电镀城B区厂房木工劳务施工，招用原告从事木工工作的事实。经质证，被告大昌东钱湖分公司认为，该证据是邓大全与蒲德之间签订的，其公司不清楚；被告邓大全对该证据的真实性没有异议，该份协议书确定了其与蒲德之间的权利义务关系，双方约定按照75.5元/平方进行结算，其余2.5元/平方只有在达到要求时才能支付，要求返工的责任由蒲德承担，该协议第7条也规定工伤责任由蒲德进行承担；被告蒲德认为，该证据系其与邓大全签订的协议，2.5元/平方是质量有保障、不浪费就应支付的，其给邓大全节约了48000元的材料，应该属于不浪费；按照图纸计算，其做出来的工程量图纸上都有的。2.工资表（蒲德制作）、考勤表各一份，拟证明原告的考勤及工资收入，被告拖欠未发放工资的事实。经质证，被告大昌东钱湖分公司认为，对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，工资表与考勤表无法对应，比如2016年2月、5月，没有屈仕武的考勤，但却有其工资；考勤表的书写方式不是一天记一笔，而是连续写下去的，因此均有异议。被告邓大全对该组证据的三性均有异议，认为起诉状所述考勤表由屈仕武制作，但当庭陈述考勤表、工资表均由蒲德制作；2016年春节前，木工工资的工资表都是由蒲德做好，做出来多少就发多少，所以春节前所有木工工资已经全部结清，春节后木工开工时间实际是2016年3月，但木工考勤表上写的是正月十二，明显不符；根据考勤表，吴兆庆等人均有考勤但是均无工资，而屈仕武有工资但是没有考勤；4月份的考勤表，是把苟树林划掉，直接改成张家品，5月份的考勤表中有整行划掉的，工资表的制作，名字的写法应按照考勤表进行填写，但是实际不一致；同样是木工，工资计算方式确不同。被告蒲德认为，工资表、考勤表都是真实的，2016年其未在现场，考勤表由屈仕武制作，工资表是蒲德制作，确实欠原告这么多工资未付；3.不予受理案件通知书一份（复印件），拟证明原告与被告之间的劳动争议已经劳动仲裁前置的事实。经质证，三被告对该证据的真实性均无异议。被告大昌公司东钱湖分公司为证明其答辩主张，向本院提交的证据及原告屈仕武，被告邓大全、蒲德的质证意见如下：1.建设工程承包合同一份，拟证明2015年6月23日，被告将鄞州区电镀园整治提升地块建设B区工程项目施工图范围内所有泥工班组和木工班组承包给邓大全，并对工程价款和工程款支付方式作出约定的事实。经质证，原告认为这是他们内部的承包合同，从法律上来讲是违法分包，被告大昌东钱湖分公司不能以这个合同来作为证据；被告邓大全、蒲德对该证据均无异议；2.电镀城B区1#-6#主体泥工木工班组结算协议一份，拟证明邓大全确认电镀城B区泥工木工工程工程款合计为5843640元，截止2016年8月27日，邓大全已经领取工程款为5564583元的事实。经质证，原告认为该证据系被告大昌东钱湖分公司与邓大全之间的结算，其不清楚，也不予认可；被告邓大全、蒲德对该证据均无异议；3.木工班组劳务费发放单据（2016年3月至5月）一组，拟证明上述蒲德提交的工资单中并无原告名字，说明2016年2月至6月原告并未提供劳务的事实。经质证，原告认为该组证据中仅是包含已发的工人工资，没有领取工资的并不在清单中，但是不能证明没有名字的就不是在工地上工作的；被告邓大全对该组证据无异议，工程开工前几个月是发的生活费，春节时的工资是蒲德自己计算清楚后提交工资清单，大昌东钱湖分公司根据蒲德提交的工资清单直接发到民工手中的，春节前的工资应该已经全部结算清楚；被告蒲德认为，民工工资不止讨要一次，派出所也来解决过，其还被人打过，不知道是不是邓大全叫人来威胁其，其有录像作为证据的。被告邓大全为证明其答辩主张，向本院提交的证据及原告蒲志刚，被告大昌东钱湖分公司、蒲德的质证意见如下：1.记账单（复印件）、个人通存业务回单、收款收据一组，拟证明除了木工工人直接从大昌东钱湖分公司领取劳务费以外，邓大全还支付给蒲德木工劳务报酬210500元的事实。经质证，原告认为，有蒲德签字的木工生活费的收款收据是认可的，汇款单一张10万元，一张7万元，不能说是付给工人的工资，因为邓大全和蒲德有承包业务工程往来；被告大昌东钱湖分公司表示对该证据不知情，没有参与蒲德与邓大全之间的工资发放；被告蒲德认为该支付的21万多元里包含了43560元的木工工资；2.收条一份，拟证明邓大全代蒲德垫付10000元的事实。经质证，原告认为这个收条是2016年5月15日付的，邓大全为什么要替蒲德支付这个钱，钱的性质是什么，原告不清楚；被告大昌东钱湖分公司认为其公司没有参与，这个不清楚；被告蒲德表示这是2015年的木工工资款；3.电镀城B区主体木工结算扣除款清单表一份（电脑打印件），拟证明蒲德在施工中没有按照图纸施工致使返工而产生的款项，应在邓大全支付给蒲德的木工工程款中予以扣除。经质证，原告认为该证据与原告无关；被告大昌东钱湖分公司表示对该证据不清楚；被告蒲德认为扣款清单不对，其不认可。被告蒲德就其答辩主张未向本院提交证据。针对上述原、被告提交的证据，结合各方当事人的质证意见，本院综合认定如下：原告提交的证据中，证据1木工清包协议系被告邓大全与被告蒲德之间订立的由蒲德承包首南电镀城B区厂房木工施工并约定了工程款的计算方式等，两被告对其真实性予以认可，且与事实相符，本院予以确认。证据2工资表、考勤表，2016年3月、4月原告既有工资表也有考勤记录，原告陈述其是蒲德叫过来负责工地管理的，固定工资9000元/月，蒲德也表示认可，本院对该两个月的工资表、考勤表予以确认；2016年2月、5月只有工资单中有原告的名字，并无对应的考勤记录，原告自述其作为负责考勤的管理人员，每个月均有考勤，故本院对于缺少考勤记录的2016年2月、5月的工资不予确认。证据3不予受理决定书，反映原告与被告之间的劳动争议已经劳动仲裁前置的事实，本院予以确认。对被告大昌公司东钱湖分公司提交的证据，其中证据1建设工程承包合同，反映了被告大昌公司东钱湖分公司将鄞州区电镀园整治提升地块建设B区工程项目施工图范围内所有泥工班组和木工班组承包给被告邓大全的事实，且与事实相符，各方当事人也无异议，本院予以确认。证据2电镀城B区1#-6#主体泥工木工班组结算协议，反映了被告大昌公司东钱湖分公司与被告邓大全之间的结算情况，被告邓大全也予以认可，本院予以确认。证据3木工班组劳务费发放单据，被告邓大全、蒲德均无异议，反映了2016年3月-5月被告大昌公司东钱湖分公司根据蒲德、邓大全所提供的木工工资清单发放了曾辉财等四人木工工资的情况，本院予以确认。对被告邓大全提交的证据，其中证据1记账单、个人通存业务回单、收款收据以及证据2收条，反映了邓大全支付给蒲德相关木工劳务费的事实，被告蒲德也无异议，本院予以确认。证据3扣款清单，系邓大全单方制作，被告蒲德不予认可，应根据被告邓大全与蒲德之间的协议以及木工工程的实际施工情况来认定是否需要返工以及返工的工程量及价款结算等，故对该证据本院不予确认。根据原、被告的诉、辩称意见以及本院所确认的有效证据，本院认定本案事实如下：被告大昌东钱湖分公司承建鄞州区电镀园整治提升地块建设B区厂房修建工程，并把其中的木工工程、泥工工程分包给了邓大全施工，而邓大全又把其中的木工主体工程转包给了蒲德。蒲德招用部分木工进入被告大昌东钱湖分公司承建的工地从事木工。蒲德对其承包的木工工程分班组施工，分别由各个班组长进行考勤，并根据考勤表计算出各个木工的工资，每月由蒲德按照考勤表制作工资单，工资单上有班组组长签字确认，蒲德在工资单中签字确认后提交给邓大全，邓大全审核签字后再提交给被告大昌东钱湖分公司，被告大昌东钱湖分公司再根据工资单将相应的工资直接发放给各个木工，由各个木工工人在工资单上签字并领取工资。至2016年1月，被告大昌东钱湖分公司支付了截至2016年1月止的木工工资。2016年3-5月，被告大昌东钱湖分公司又支付了曾辉财、熊书金等四人的木工工资43560元。本院认为：当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告大昌东钱湖分公司将其承包的工程中的木工工程和泥工工程分包给邓大全，邓大全又将其中的木工工程转包给蒲德，蒲德再招用木工从事该工程中的木工工作，即原告与蒲德之间存在雇佣关系，故原告的木工工资应由蒲德支付。但由于被告大昌东钱湖分公司与邓大全、蒲德之间属于违法分包和转包，虽然由蒲德招用的木工与被告大昌东钱湖分公司之间不存在劳动关系，但对于蒲德未能足额支付木工工资，被告大昌东钱湖分公司负有连带清偿义务。本案的主要争议是原告是否在工地做工，其所主张的工资数额是否属实，工资是否已经支付。本案原告主张其自2016年2月至6月受蒲德雇佣，在涉案工地做点工，并兼记录工人考勤等管理工作，蒲德承诺每月支付其9000元的固定工资。本院认为，根据原告提交的考勤表、工资表，2016年2月份和5月份的考勤表中并无原告的名字，但2016年2月和5月的工资表中却列出原告工资为9000元，考勤表和工资表存在矛盾之处，对此原告并未作出合理解释。且根据原告庭审陈述，其一般在每个月月底时才统一制作考勤表，故原告虽负责考勤，但并不能推出其每天都在工地上，因为其到月底才统一制作考勤表。故对于原告的出勤，本院以其自行在考勤表上的记录为准，而2016年2月、5月原告并未在考勤表上记录，说明其自认这两个月未出勤。故本院对其主张的2016年2月和5月的工资不予认可。对于2016年3月、4月的工资，原告提供的考勤表和工资表能够互相印证，且蒲德认可其承诺原告9000元/月的固定工资，故本院对原告主张的2016年3月、4月的工资予以认可。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告蒲德应支付原告屈仕武2016年3月至4月的工资18000元，于本判决生效后五日内履行完毕；二、被告大昌建设集团有限公司宁波东钱湖分公司对上述第一项中蒲德应支付的款项承担连带清偿责任；三、驳回原告屈仕武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。代理审判员  郭丙丽二〇一六年十二月二十六日代书 记员  阮伊菲????1?