安徽省蒙城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1622刑初25号
公诉机关蒙城县人民检察院。
被告人杨振良，男，1977年6月24日出生，汉族，大专文化，2007年至2013年3月任蒙城县三义镇财政所指导员，2013年3月至今任蒙城县岳坊镇财政所所长。2016年5月22日因涉嫌贪污被取保候审。
辩护人李志，安徽潮平律师事务所律师。
蒙城县人民检察院以蒙检刑诉（2017）6号起诉书指控被告人杨振良犯贪污罪，于2017年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙城县人民检察院指派代理检察员王云娇出庭支持公诉，被告人杨振良及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒙城县人民检察院指控：2011年4月，时任三义镇党委书记安排被告人杨振良从蒙城县三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。2011年6月至7月，双庙村土地置换补偿资金由县财政局拨付到位。被告人杨振良将双庙村暂借款35万元扣下，并归还“一事一议”专户15万元。2013年3月，被告人杨振良调任蒙城县岳坊镇财政所所长，同年7月19日，杨振良在与三义财政所交接工作时，隐瞒其已扣下土地置换补偿款20万元且未将该款归还“一事一议”专户的事实，未对该项工作进行交接。仅于2013年4月10日通过转账归还到曹某1提供的其家属王某的个人账户2万元，造成三义镇“一事一议”账户资金出现缺口，三义镇政府在2013年12月30日从财政申请36万元弥补“一事一议”资金缺口，下余18万元中杨振良垫付三义镇2011年12月组织的镇、村干部外出考察旅游费用56780元，余款123220元被其占有。侦查机关立案后，被告人杨振良退出赃款12万元。公诉机关提供了被告人供述和证人证言等证据，认为被告人杨振良的行为构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定依法追究其刑事责任。
被告人杨振良辩称其没有贪污的目的，挪用了一部分公款给其亲戚使用，另外一部分由于垫付镇政府的开支了。辩护人提出的辩护意见是三义镇财政所的工作人员曹某1一直向被告人杨振良催要涉案款项，被告人杨振良不知道曹某1未将应收款入账，其主观上没有占有此笔公款的共同故意，客观上也没有采取隐瞒或者虚报的方式，其行为不构成贪污罪；被告人杨振良主观上只具有挪用公款的故意，其为镇政府的垫付款87195.31元应从挪用公款中予以扣除，被告人杨振良挪用公款的数额较小，未达到挪用公款罪的追诉标准，应宣告被告人无罪。辩护人并提供了数额为87195.31元的公务开支票据。
经审理查明：被告人杨振良自2007年至2013年3月任蒙城县三义镇（以下简称三义镇）财政所指导员，负责三义镇经费资金和专项资金报账管理工作。
2011年4月，时任三义镇党委书记郑某安排被告人杨振良从曹某1管理的三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。2011年6月至7月，双庙村土地置换补偿资金由县财政局拨付到位，被告人杨振良将双庙村暂借款35万元扣下，并归还“一事一议”专户15万元。2013年3月，被告人杨振良调任蒙城县岳坊镇财政所所长，同年7月19日，杨振良在与三义财政所交接工作时，交接了1992年至2013年的账薄和记账凭证，未报销的开支和票据未进行交接。经曹某1多次催要，被告人杨振良于2013年4月10日归还“一事一议”专户2万元，曹某1未将此款入账，曹某1未将下余的应收款在“应收及暂付款”科目下未进行结转。被告人杨振良垫付三义镇2011年12月组织的镇、村干部外出考察旅游费用56780元，自2011年至2013年，垫付三义镇其他开支71195.31元，该部分票据均有时任镇书记签字审批。被告人杨振良自2011年至2012年挪用公款52024.69元给楚某使用。案发后，被告人杨振良退出涉案款。
认定上述事实，有公诉机关、辩护人提供的,经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以采信。
1、蒙财人【2007】70号、【2013】27号文件、三义镇证明和户籍证明，证明2007年至2013年3月任蒙城县三义镇财政所指导员，负责三义镇经费资金和专项资金报账管理工作。2013年3月至今任蒙城县岳坊镇财政所所长。
2、三义镇财政所账目资料，证明2011年4月，双庙村土地从曹某1管理的三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。2011年6月至7月，双庙村土地置换补偿资金由县财政局拨付到位。被告人杨振良“一事一议”专户15万元。
3、三义镇外出考察旅游资料、付款手续和证人高某证言，证明被告人杨振良垫付三义镇2011年12月组织的镇、村干部外出考察旅游费用56780元。
4、扣押财物清单，证明案发后，被告人杨振良退出涉案款。
5、证人郑某证言，证明郑某自2010年至2012年任三义镇党委书记。2011年4月，郑某安排被告人杨振良从三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。三义镇2011年12月组织的镇、村干部外出考察旅游费用是杨振良支付的。
6、证人曹某1证言和银行流水明细，证明曹某1是三义镇财政所副所长，自2010年负责三义镇“一事一议”财务工作。2011年4月，时任三义镇党委书记郑某安排被告人杨振良从曹某1管理的三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。2011年7月，杨振良归还15万元，杨振良调走后，曹某1仍多次催要，杨振良于2013年4月10日还款2万元，曹某1未将该款入账。下余的应收款在“应收及暂付款”科目下未进行结转。
7、证人候某证言，证明侯某是三义镇双庙村书记。2011年4月，时任三义镇党委书记郑某安排被告人杨振良从三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。
8、证人杨某证言，证明杨某自2013年任三义镇财政所所长。其从负责三义镇“一事一议”账户的曹某1处得知侯某从“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款，后杨振良归还17万元。
9、证人耿某证言，证明耿某自2007年至2013年任三义镇财政所所长。2011年，侯某从曹某1管理的“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款，后杨振良归还15万元，直至耿某离任时这35万元也没结清。
10、证人邵某、樊某证言和账目交接表，证明2013年，邵某和杨振良进行账目交接时没交接杨振良在任期间经手的未报销的开支和票据。
11、证人陈某、曹某2、曹某3、李某和张某证言和开支票据，证明被告人杨振良自2011年至2013年，垫付三义镇开支71195.31元，至今没有报销。
12、证人楚某证言，证明楚某是被告人杨振良的表兄。2011年至2012年，楚某共从杨振良处借款88000元。
13、被告人杨振良供述，供认2011年4月，时任三义镇党委书记郑某安排被告人杨振良从曹某1管理的三义镇“一事一议”资金专户暂借35万元，用于发放双庙村土地置换村民补偿款。2011年6月至7月，双庙村土地置换补偿资金由县财政局拨付到位。被告人杨振良将双庙村暂借款35万元扣下，并归还“一事一议”专户15万元。2013年7月，杨振良在与三义财政所交接工作时，交接了1992年至2013年的账薄和记账凭证，未报销的开支和票据未进行交接。经曹某1多次催要，被告人杨振良归还了2万元。被告人杨振良垫付三义镇2011年12月组织的镇、村干部外出考察旅游费用56780元，自2011年至2013年，还垫付三义镇其他开支，至今未报销。被告人杨振良自2011年至2012年挪用公款给楚某使用。
本院认为:被告人杨振良身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，且数额较大，其行为构成挪用公款罪。辩护人提出的三义镇财政所的工作人员曹某1一直向被告人杨振良催要涉案款项，被告人杨振良不知道曹某1未将应收款入账，其主观上没有占有此笔公款的共同故意，客观上也没有采取隐瞒或者虚报的方式，其行为不构成贪污罪，被告人杨振良主观上只具有挪用公款的故意的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采信。被告人杨振良为镇政府的垫付的开支中有时任镇领导签字审批的71195.31元应从挪用公款中予以扣除，其余开支票据无相关证据证明该支出是镇政府认可的合理开支，故不应予以扣除。被告人杨振良犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨振良犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
二、被告人杨振良退出的挪用款52024.69元返还给蒙城县三义镇政府。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡吉峰
审 判 员 宋文芳
人民陪审员 陈海侠
二〇一七年十月二十日
书 记 员 陈 娜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。