河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终3775号
上诉人（原审被告）：河南天工建设集团有限公司。住所地：南阳市工业北路***号天工大厦。统一社会信用代码：91411300176311662J。
法定代表人：张超，任公司董事长。
委托诉讼代理人：张书玉，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张秀华，女，汉族，1961年2月1日出生，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：吕应坡，河南宛英律师事务所律师。
原审被告：赵学清，男，汉族，1965年2月19日出生，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：王庆宇，南阳市梅溪法律服务所法律工作者。
上诉人河南天工建设集团有限公司因与被上诉人张秀华及一审被告赵学清为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2015）宛龙七民初字第679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南天工建设集团有限公司的委托诉讼代理人张书玉，被上诉人张秀华的委托诉讼代理人吕应坡，一审被告赵学清的委托诉讼代理人王庆宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南天工建设集团有限公司上诉请求：请求改判我公司不承担连带赔偿责任。事实和理由：我公司是与南阳市天基建筑劳务分包有限公司建立的劳务合同关系，我公司与赵学清之间无任何合同关系，对于张秀华的受伤我公司不应当承担连带赔偿责任。
张秀华辩称：河南天工建设集团有限公司在一审中不申请追加南阳市天基建筑劳务分包有限公司参加诉讼具有过错，其对张秀华的受伤应承担连带赔偿责任。
赵学清辩称：赵学清系南阳市天基建筑劳务分包有限公司在该工地进行劳务的带班人，赵学清个人对于劳务人员张秀华的受伤不应承担责任，应由南阳市天基建筑劳务分包有限公司承担赔偿责任，请求发回重审。
张秀华向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告医疗费：5747元（已扣除被告赵学清支付的医疗费15000元）、住院伙食补助费880元。营养费2700元。护理费6957元、误工费13572.5元、被赡养人生活费9251元、交通费200元、伤残赔偿金54465.8元、精神损失费8000元、鉴定费1900元、二次手术费6000元。以上合计109693.39元。2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告张秀华受被告赵学清的雇佣为其提供劳务。根据原告方提交的工钱结算单据，原告与赵学清根据工作量计算原告的劳务报酬。2015年3月24日原告在南阳建业森林半岛小学工地干活受带班黄玉龙的管理。原告称在地下室拿施工工具，因地下室昏暗没有安装照明器具转角地下有一个一米多见方的窨井，没有设置任何警示标志导致原告无法发现而跌入摔伤。事故发生当天，原告张秀华被送往南阳市骨科医医院进行救治，其入院初步诊断为右跟骨粉碎性骨折。2015年4月15日，原告张秀华出院，其出院诊断为右跟骨粉碎性骨折。原告在骨科医院住院22天，共计花费医疗费20271.17元。本案在审理过程中，经被告赵学清申请，一审法院委托南阳医专司法鉴定中心于2017年2月10日出具司法鉴定意见书，其鉴定结论为张秀华损伤属十级伤残。另查明，原告张秀华和被告赵学清均认可赵学清支付15000元医疗费，且住院票据丢失。上述事实，有原、被告所举证据及庭审笔录等予以证实，结合原告被告双方的庭审陈述及质证意见，经一审法院依法审核，符合真实性、合法性、关联性要求，可以证明待证事实。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇主对雇员的劳务活动负有安全注意和劳动保护的义务。本案中，原告张秀华在从事雇佣活动中受到了人身损害，被告作为雇主应当对原告的受伤承担赔偿责任。但原告张秀华也应充分考虑其工作的周围环境因素，对其业务操作中自身的人身安全应负有较高的注意义务。根据被告天工公司提供的证据及证人可证明原告受伤的场地设置有护栏隔离，而原告对自己的受伤明显未尽注意义务，受伤的位置偏僻、黑暗无照明措施，作为一个有完全民事行为能力的自然人，应当采取必要的措施尽必要的注意义务，来防止在此地受伤，原告的受伤其自身明显有重大过失，因此原告张秀华应当承担一定的过错责任。被告天工公司系该工程的承包方，虽然提交与第三人天基公司的劳务发包合同，但赵学清系该承建工程部分项目的实际施工负责人，其在庭审中未承认与天基公司的关系，故天工公司称其劳务发包未有天基公司印证和实际施工人认可，对此一审法院不予采信，根据依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告天工公司针对原告张秀华的人身损害承担连带责任。一审法院综合考虑，酌定原告承担责任的40%、二被告连带承担责任以60%为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告在本次事故中造成的经济损失如下：1、医疗费20271.17（包含被告赵学清垫付15000元）：原告因此次事故受伤住院进行了治疗，因住院费发票丢失提交住院明细清单显示共计20271.17元。原告提交的骨科医院其他三张收费票据日期无法辨认，原告也未提交相关病例和诊断证明以证明与本案的关联性，对此一审法院不予支持。2、营养费：原告住院共计22天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，以每天30元计算，此项费用为30元/天×22天＝660元。原告请求超过部分一审法院不予支持。3、住院伙食补助费：原告住院共计22天，根据原告的伤情结合病历、诊断材料，按每天30元标准计算，此项费用为30元/天×22天＝660元。原告请求超过部分一审法院不予支持。4、误工费：根据河南省发布2017年人身损害及交通事故赔偿标准，结合原告的建筑业工作的性质，根据建筑业41283元/年，结合原告伤残等级，因原告未提交出院医嘱且原告举证自行委托九级伤残鉴定伤残标准一审法院不予采信，故一审法院酌定计算原告误工期为住院期间＋出院后三个月，误工费为41283元/年÷365日×（22+92）天=12894元。原告请求超过部分一审法院不予支持。5、护理费：住院期间护理费，参照2017年河南省居民服务业和其他服务业33857元/年计算，原告张秀华共住院22天，跟骨骨折住院期间确需护理一人，此项费用为33857元/年÷365天×22天=2041元。原告请求超过部分一审法院不予支持。6、残疾赔偿金：原告为农业户口，原告虽在城市务工，但原告有丈夫有家庭且原告家在卧龙区王村乡××组，其家距离原告务工的南阳市市区不远，原告仅提交一份其女儿小组的证明不足以证明其经常居住地在城市并主要收入来源于城镇，原告有配偶经常不回家也与日常生活习惯不符，故原告的伤残赔偿适用农村标准计算，此项费用为：11696.74元/年×20年×10%=23393元。原告请求超过部分一审法院不予支持。7、交通费：原告为医治病情发生的交通费应该支持。原告主张交通费200元，属合理开支一审法院予以支持。8、被抚养人生活费：原告提交其母亲江大琼实在四川省广安市广安区罗乡月台村村民委员会证明，称原告母亲生育一男一女与原告女儿魏厚琴在原告住院期间向医院陈述不符，原告家族史，父亲已故，母亲健在，1哥3弟1姐及1子1女均体健，可见原告的母亲有5名赡养子女。另江大琼19**年出生现年88周岁，根据2017年河南省农村居民人均年生活消费支出8586.59元/年，故其赡养费应为8586.59元/年÷5×5=8586.59元，原告请求超过部分一审法院不予支持。9、鉴定费1900元，因该鉴定未被一审法院采信并系原告单方委托，对此一审法院不予支持。10、精神损害抚慰金。此次事故造成原告十级伤残，结合原告的伤情及劳动能力在事故中承担的责任及受诉法院所在地平均生活水平等因素一审法院酌定2000元为宜。原告请求超出部分不予支持。11、后续治疗费为8000元。原告主张的鉴定依据未被采信且因未实际发生数额不确定，待实际发生后原告可另行主张权利。
上述1-8项费用共计68705.76元。被告承担60%的责任应为41223.26元。被告已支付的15000元应予以扣除，应为26223.46元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、自本判决生效后二十日内，被告赵学清赔偿原告张秀华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被赡养人生活费共计26223.46元（支付部分已扣除）。二、本判决生效之日起二十日内被告赵学清赔偿原告张秀华精神抚慰金2000元。三、被告河南天工建设集团有限公司对本判决第一项、第二项赔偿金额承担连带责任。四、驳回原告张秀华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3297元，由原告张秀华承担1297元，被告赵学清、河南天工建设集团有限公司共同承担2000元。
二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，2014年7月9日河南天工建设集团有限公司与南阳市天基建筑劳务分包有限公司签订施工劳务分包合同，由南阳市天基建筑劳务分包有限公司对河南天工建设集团有限公司施工建设的南阳建业森林半岛小学部工程的劳务进行分包。本院二审中，赵学清自认是南阳市天基建筑劳务分包有限公司在该工地进行劳务活动的带班人。
本院认为，张秀华作为提供劳务人因劳务自己受到损害，一审依据提供劳务人张秀华和接受劳务人赵学清各自的过错，判令由赵学清承担60%的赔偿责任，张秀华自担40%责任，张秀华、赵学清对此均未提出上诉，本院二审对此予以照准；2014年7月9日河南天工建设集团有限公司与南阳市天基建筑劳务分包有限公司签订施工劳务分包合同，由南阳市天基建筑劳务分包有限公司对河南天工建设集团有限公司施工建设的南阳建业森林半岛小学部工程的劳务进行分包，赵学清在本院二审庭审中自认是南阳市天基建筑劳务分包有限公司在该工地进行劳务活动的带班人，河南天工建设集团有限公司是与南阳市天基建筑劳务分包有限公司建立的施工劳务分包合同关系，河南天工建设集团有限公司与赵学清之间并无劳务分包合同关系，一审对于上述事实未予认定，本院予以纠正，一审判令河南天工建设集团有限公司对张秀华在提供劳务过程中受伤的损害承担连带赔偿责任的处理，缺乏法律依据，本院予以纠正。
综上所述，河南天工建设集团有限公司的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
维持南阳市卧龙区人民法院（2015）宛龙七民初字第679号民事判决的第一、二、四项；
二、撤销南阳市卧龙区人民法院（2015）宛龙七民初字第679号民事判决的第三项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3297元，由张秀华负担1297元，赵学清负担2000元；二审案件受理费510元，由张秀华负担。
本判决为终审判决。
审判长 李晓峰
审判员 李 舸
审判员 王 妮
二〇一七年九月二十日
书记员 孙上兰