湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初4112号原告：赵习传，男，1981年2月6日出生，汉族，住湖北省鄂州市华容区，委托诉讼代理人：肖雯慧，北京观韬中茂（武汉）律师事务所律师。被告：湖北中南国际汇物业投资发展有限公司，住所地黄石市花湖街道办事处花湖路**。法定代表人：陈红，董事长。被告：湖北恒大置业有限公司，，住所地黄石市明珠花园**楼法定代表人：向勇，董事长。上述被告的共同委托诉讼代理人：胡穆，湖北和开胜律师事务所律师。原告赵习传与被告湖北中南国际汇物业投资发展有限公司（以下简称中南国际汇公司）合同纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用普通程序，追加湖北恒大置业有限公司（以下简称恒大公司）为本案被告参加诉讼，于2017年12月18日对本案公开开庭进行了审理。原告赵习传的委托诉讼代理人肖雯慧，被告中南国际汇公司、被告恒大公司的共同委托诉讼代理人胡穆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵习传向本院提出诉讼请求：1、判令被告按照投资协议第七条第2条继续履行合同，支付逾期交房违约金，目前截止到2017年5月19日违约金86334元（总投资款(310425+310690)元×0.001×139天)，原告保留继续追偿违约金的权利，直至交房之日止;2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2016年4月29日与被告签订了《中南国际汇物业收益权投资协议》，投资位于武汉市武昌区丁字桥路口中南国际汇地上第14层A5-3号和第16层A18-2号物业，投资金额共计621115元，投资协议第六条第1点约定被告“应当在2016年12月31日前将符合要求的物业交付原告使用。”截至2017年5月19日，被告未按照协议第六条第1点将合格的物业交付给原告。现依据《中南国际汇物业收益权投资协议》第七条第2点约定:逾期超过60日后，……原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第六条规定的最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付投资款千分之一的违约金。原告向被告要求支付违约金。综上所述，原告诉至法院，要求判如所请。被告中南国际汇公司、恒大公司共同辩称，1、恒大公司通过招投标程序取得“中南花园综合楼”项目的开发资格，并且具备开发资质，开发项目合法有效。恒大公司是经过住房和城乡建设部认证的具备房地产开发资质的企业。“中南花园综合楼”项目经过合法公开的招投标程序，恒大公司中标取得该项目的开发资格。2012年5月8日，恒大公司与广州军区中南花园招待所（以下简称中南花园招待所）签订《合作开发合同》，合作开发“中南花园综合楼”项目，该项目在2013年9月6日获得广州军区司令部直属工作部的批准。恒大公司出资建设该项目并且取得该项目四十年的经营使用权（每期十年，分四期约定）。恒大公司具备相应房地产开发资质，开发项目经过合法的招投标程序且经过相关部门的批准，建设该项目合法有效。2、恒大公司与中南国际汇公司签订《合作项目概括转让协议》，由中南国际汇公司承担《合作开发合同》项下所有权利义务，且中南花园招待所已知情。2016年1月28日，恒大公司与中南国际汇公司签订《合作项目概括转让协议》，约定恒大公司将“中南花园综合楼”项目概括转让给中南国际汇公司，由中南国际汇公司享有该项目所有权利以及承担相应义务。由于该项目是与军方合作开发项目，如因军事需要中南花园招待所可无偿收回出租房屋，恒大公司垫资建设该项目但取得该项目40年使用权存在不确定风险，考虑资金风险及公司经营恒大公司才将该项目下权利义务概括转让给中南国际汇公司。中南花园招待所对上述转让行为知情且未提出反对意见，恒大公司与中南国际汇公司签订的《合作项目概括转让协议》合法且有效，所以该合作项目内的权利义务由中南国际汇公司承担，与恒大公司无关。3、中南国际汇公司与业主签订《中南国际汇物业使用收益权投资协议》，该协议约定事项与恒大公司无关。中南国际汇公司与业主之间签订《中南国际汇物业使用收益权投资协议》，业主对中南国际汇公司开发的“中南花园综合楼”项目进行投资，取得相应的使用收益权，业主享有的使用收益期间与中南国际汇公司建设该项目取得的经营使用权期限一致为四十年。该协议是中南国际汇公司与各业主在平等协商的情况下签订的，其真实有效，双方应共同遵守。恒大公司已于2016年1月28日和中南国际汇公司签订《合作项目概括转让协议》将“中南花园综合楼”项目权利义务概括转让给中南国际汇公司，该项目所有的权利义务由中南国际汇公司承担。恒大公司不是该投资协议的相对方且早已退出“中南花园综合楼”项目，该投资协议约定事项均与恒大公司无关。4、关于逾期交付使用违约金，恒大公司、中南国际汇公司认为约定违约金过高，且中南国际汇公司因不可抗力并非恶意违约，请法院予以降低。中南国际汇公司与业主之间签订的《中南国际汇物业使用收益权投资协议》是双方的真实意思表示理应共同遵守。中南国际汇公司因增设电梯、优化该项目使用功能等原因造成逾期交付使用，并非恶意不遵守协议约定。该项目已于2017年6月27日通过竣工验收，具备交付条件，且中南国际汇公司已通知每位业主收房，计算违约金的时间应该截止至2017年6月27日，请法院对违约金计算期限予以调整。由于双方约定按日千分之一的违约金，恒大公司、中南国际汇公司公司认为过高无力承担。根据相关法律的规定，中南国际汇公司并非恶意违约系不可抗力造成，请求法院予以降低该违约金的标准。原告赵习传围绕诉讼请求依法提交了以下证据：中南国际汇物业使用收益权投资协议、收据、物业费收据。被告国际汇公司、恒大公司向本院提交了以下证据：开发商资质、合作开发合同、补充协议、广州军区批文（复印件）、合作项目概括转让协议、天气证明、工程质量竣工验收记录、给原告的收房通知及未收房原因清单。以上证据均经庭审质证属实，本院予以认定。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2012年5月8日，中南花园招待所（甲方）与恒大公司（乙方）就合作开发丁字桥地块事宜签订《合作开发合同》，合同约定：合作开发土地位于武汉市武昌区武珞路558号，土地面积3000平方米（具体见附图），该地块产权为军产，乙方自筹资金开发建设商业写字楼。合作开发建设商业写字楼的经营使用权每期10年。考虑到乙方的投资，在甲方无重大军事用途改变的情况下，分四期约定。在乙方按规定向甲方付清全部土地有偿使用金且商业写字楼竣工验收合格后，甲乙双方签订《房地产租赁合同》，时限和约定的方式与经营使用权一致。本合同期限届满或者甲方依法解除本合同时，合作开发的土地及土地上乙方投资建设的商业写字楼等一切不动产及相关设施、设备均无条件收归甲方所有，乙方无条件腾退。若乙方将土地上的商业写字楼（含屋顶）、设施、设备租赁给第三人使用的，其租赁期限不能超过乙方的经营使用期限。无论出现什么情形，乙方应在经营使用期限届满后无条件腾退给甲方。乙方与第三方的债权债务由乙方负责处理，与甲方无关。甲方协助乙方办理合作开发建设项目的有关手续，费用由乙方负担。甲方向乙方出具合作开发项目经营使用权约定时限的证明。乙方负责组织商业写字楼建设项目的勘察、设计、施工、验收，甲方予以配合，所发生的相关费用由乙方承担。合同还对土地有偿使用金及支付办法、履约保函、违约责任、争议的解决方式进行了约定。合同签订后，中国人民解放军广州军区司令部直属工作部于2013年9月6日下发《同意丁字桥地块合作开发项目规划方案》的批复，原则同意中南花园招待所上报的《丁字桥合作开发项目规划设计方案》。2014年3月20日，中国人民解放军广州军区联勤部基建营房部向中南花园招待所颁发《军队工程建设项目施工许可证》，载明建设单位为中南花园招待所，工程项目名称为广州军区中南花园招待所丁字桥综合楼项目，建设地点为武汉市武昌区武珞路558号。2014年11月14日，中南花园招待所与恒大公司还就项目用途、超出面积分成、红线微调补偿、楼高限高等签订了补充协议。2015年7月20日，恒大公司出具中南国际汇物业租赁授权委托书，载明：恒大公司于2015年7月20日将中南国际汇物业租赁与中南国际汇公司，租赁期限40年，并授权中南国际汇公司在租赁期限内全权行使该物业出租和经营管理权利。2016年1月28日，恒大公司（甲方）与中南国际汇公司（乙方）就甲方与中南花园招待所签订的《合作开发合同》（下称开发合同）中规定项目概括转让事宜协商一致，签订《合作项目概括转让协议》，合同约定:该项目为合同权益转让，转让价为零元。由乙方全部承担甲方与中南花园招待所签订的《合作开发合同》中规定的甲方应享有的全部权利、收益和应承担的全部义务与法律责任；本合同成立后，因中南花园招待所的军队属性，决定了甲方与中南花园招待所签订的《合作开发合同》的全部条款与合同主体均在形式上不得做出任何变更；本协议签署后，甲方应按乙方要求配合办理全部管理部门需要甲方办理的所有项目手续。合同还对其他各方权责、违约责任等进行了约定。2016年4月29日、5月3日，中南国际汇公司（甲方、建设方）与赵习传（乙方、投资方）签订《中南国际汇物业使用收益权投资协议》二份，合同约定:甲方为中南国际汇（以下简称“项目”）的委托建设方，并拥有项目四十年的经营、管理、使用和收益的权利；乙方在充分了解并认可本项目的性质和状况的情况下，将投资中南国际汇的使用收益权。第一条物业的位置、面积：1.乙方投资本协议所约定之物业的使用收益权。2.本协议所约定之物业（以下简称“该物业”)位于武汉市武昌区丁字桥路中南国际汇地上第****与第****物业。（以甲方统一提供的编号为准）。3.该物业的建筑面积分别为44.42、48.06平方米（有关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成以相关部门出具的测绘面积为依据）。（详细位置图见附件-1中红线所标区域）。4.如无特别约定，该物业在建筑材料、设计、防火、给排水、隔音、照明、节能、车库等方面均应当符合国家相关标准的规定。第二条计价方式与价款：1.投资该物业使用收益权金额按该物业建筑面积计算；2.投资款单价分别为6988.41元/平米、6464.63元/平米、总额合计为62.1115万元；上述金额不含物业管理费、空调费及项目日常管理服务所支出各项费用的分摊。第三条付款形式及付款方式：甲乙双方签订本协议当日内乙方向甲方支付投资款总额的100%，即62.1115万元，全款付清。第四条乙方逾期付款的违约责任：乙方如未按本协议规定的时间付款，按下列逾期时间，分别处理（不作累加）：1.乙方如未按本合同规定的时间付款，逾期在30日之内，须自本合同规定的应付款期限之第二日起至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款千分之一的违约金，合同继续履行。乙方如未按本合同规定的时间付款，逾期超过60日后，甲方有权解除合同，乙方按投资款总额应付款的2%向甲方支付违约金。甲方要求继续履行合同的，合同继续履行，逾期应付款乙方按日向甲方支付千分之一的违约金，直至逾期应付款还清之日止。……第六条物业交付期限及条件：甲方应当在2016年12月31日前将符合下列条件的物业交付乙方使用。（1）完成相关验收手续；（2）公共配套设施、市政公用设施及园林绿化工程按设计要求建成，并满足使用功能要求；（3）供电、给水、排水等设施按设计要求建成，并经有关行业单位认可达到正常使用条件；（4）完成项目竣工交付使用相关手续；（5）交付达到的使用条件（其他详见附件一）供电：入户配总电开关，开关后配电设备由业主自行安装：给水：每户供水安装进户，室内所有管道设施由业主二次装修自行安装；排水：排水为住户公用排水立管并预留接口。……2.有下列情形之一时，物业交付期限顺延：（1）不可抗力或国家政策调整导致停工的；（2）非甲方原因导致物业交付延长的；（3）连续停水停电在八小时以上的；需延期交付使用的，甲方应当在发生之日起15日内予以公告或书面告知乙方。第七条甲方逾期交房的违约责任：甲方如未按本协议规定的期限将该物业交付乙方使用，按下列逾期时间，分别处理（不作累加）：1.逾期不超过30日，自本合同第六条规定的最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付投资款千分之一的违约金，合同继续履行。2.逾期超过60日后，乙方有权解除合同。乙方解除合同的，甲方应当自乙方解除合同书面通知到达之日起30天内退还全部已付投资款，并按乙方累计已付款的2%向乙方支付违约金。乙方要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第六条规定的最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付投资款千分之一的违约金。第八条交接：1.甲方已向乙方发出书面物业交付通知，乙方未按约定时间办理接收物业手续，自本协议约定的交付时间起视为本协议项下已将该物业交付给乙方。2.乙方在接收该物业后至2056年12月30日拥有对该物业的使用收益权，并拥有独立使用、出租该物业的权利，甲方不得干涉乙方正常行使租赁权。合同还对保修责任、甲、乙方的违约责任、单方解除合同的处理及其他规定进行了约定。上述两份合同签订当日，赵习传分别向中南国际汇公司支付投资款共计62.1115万元，中南国际汇公司出具了收据。2016年8月12日，恒大公司取得了中华人民共和国房地产开发企业暂定资质证书（证书编号：黄房开暂[2010]011号），载明批准从事房地产开发经营业务时间为2006年8月7日。2017年1月13日，武汉市公共气象服务中心出具天气证明，载明根据武汉国家基本气象观测站资料显示，武汉市2016年6月至7月期间有多长暴雨、大暴雨或特大暴雨。2017年6月27日，恒大公司与承建单位、设计单位、勘察单位一起对中南国际汇项目工程质量进行验收，共同出具工程质量竣工验收记录，载明：竣工日期2017年6月27日，综合验收结论为验收合格。2017年9月24日，恒大公司向中南花园招待所发出关于出具相关证明的函，载明：丁字桥开发项目已于2017年6月竣工，按照《合作开发合同》相关要求通过了验收。恳请贵所出具丁字桥地块项目经营使用处置权及约定时限的说明。2017年10月24日，中南花园招待所向恒大公司发出联系函，载明：1、经广州军区批准，按《合作开发合同》相关条款约定，项目建成后，贵司可经营该项目，周期分段优先租赁，累计四十年。2、根据甲乙双方签订《合作开发合同》第五条“甲乙双方权利和义务”第5款“甲方向乙方出具合作开发项目经营使用权约定时限的证明”之约定，在约定时限内，贵司拥有经营使用权。对此，我所无须另出任何该项目经营使用约定时限之外的证明即可生效。另查明，2017年9月17日，中南国际汇公司将案涉房屋交付给赵习传。案涉工程项目未办理建设工程规划许可证，也未办理消防验收手续。审理中，赵习传申请追加中南花园招待所为本案被告参加诉讼。本院认为，恒大公司与中南花园招待所签订《合作开发合同》，由恒大公司出资在中南花园招待所营区土地上，兴建中南国际汇项目写字楼且取得该写字楼的经营使用权。此后，恒大公司与中南国际汇公司签订《合作项目概括转让协议》，将恒大公司在《合作开发合同》中的权利义务概括转让给中南国际汇公司，因无证据证明该协议已经《合作开发合同》相对方中南花园招待所同意，该协议对中南花园招待所不产生法律效力，但恒大公司与中南国际汇公司均应受该协议的约束，由此中南国际汇公司取得该写字楼经营使用权。其与赵习传签订的《中南国际汇物业使用收益权投资协议》合法有效。合同履行中，赵习传支付了全部投资款62.1115万元，中南国际汇公司没有按合同约定向赵习传交付房屋，对此中南国际汇公司应承担相应的违约责任。现赵习传要求中南国际汇公司支付逾期交房违约金的主张，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。但由于双方签订的投资协议约定的逾期交房违约金的标准过分高于实际造成的损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，赵习传未能提交证据证明其因逾期交房造成损失的数额，参考同类地区同类房屋大致的租金标准，本院酌情确认该项损失以其支付的全部投资款为基数，按照日万分之二点五标准计算，由中南国际汇公司支付给赵习传。故本院对赵习传要求中南国际汇公司支付截止到2017年5月19日的违约金不超过日万分之二点五的部分予以支持，超出部分不予支持。对赵习传保留追偿此后至交房之日止违约金的主张，本院予以认可，本案不一并处理。赵习传依据2015年7月20日授权委托书，主张恒大公司与中南国际汇公司系委托代理关系。2015年7月20日授权委托书在名称上虽为授权委托书，但在内容上载明了恒大公司系将房屋租赁与中南国际汇公司，并授权其出租、经营、管理，并未涉及“委托”或“代理”等字眼，故无法据此认定双方的委托代理关系。且恒大公司与中南国际汇公司之后又签订了《合作项目概括转让协议》将案涉房屋经营使用权转让给国际汇公司，替换了原授权委托书的约定。故恒大公司并非《中南国际汇物业使用收益权投资协议》的相对人，根据合同相对性原则，赵习传请求恒大公司支付延期交付物业的违约金，本院不予支持。赵习传请求追加中南花园招待所作为本案当事人参加诉讼，因中南花园招待所并非《中南国际汇物业使用收益权投资协议》相对人，中南花园招待所与本案无直接利害关系，不属于必须共同参加诉讼的当事人。故对赵习传上述申请本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告湖北中南国际汇物业投资发展有限公司于本判决生效之日起五日内连带向原告赵习传支付逾期交房违约金（以62.1115万元为基数，从2017年1月1日起至2017年5月19日止，按日万分之二点五标准计算）；二、驳回原告赵习传的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1958元，由被告湖北中南国际汇物业投资发展有限公司负担（此款原告已垫付，由被告湖北中南国际汇物业投资发展有限公司连同上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  金 勇人民陪审员  徐绪秋人民陪审员  詹忠革二〇一七年十二月二十五日法官助理贾心曌书记员王莉