四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终488号
上诉人（原审被告）：孙文全，男，1972年8月出生，汉族，住四川省兴文县。
委托诉讼代理人：雷勇，四川石海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：彭方才，男，1968年12月出生，汉族，住四川省兴文县。
委托诉讼代理人：杨龙刚，宜宾市兴文县晏阳法律服务所法律工作者。
上诉人孙文全与被上诉人彭方才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初1513号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
孙文全上诉请求：一、请求撤销四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初1513号民事判决，依法改判为驳回彭方才诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判确认双方签订的《关于彭方才受伤一事的善后协议》显失公平系认定事实错误；二、误工费计算应计算至彭方才第二次住院时止。
彭方才答辩称，原判认定事实清楚，判决公正，上诉人的理由不成立，请依法维持。
彭方才向一审法院起诉请求：一、撤销原、被告于2015年8月27日签订的《关于彭方才受伤一事的善后协议》；二、扣除被告垫付的医疗费以及已经支付的12000元赔偿款后，判决被告再行支付原告赔偿款120627.63元；三、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年8月15日，孙文全请彭方才为孙文全的养殖场拆彩钢棚。当天上午9时30分许，彭方才在拆彩钢棚时不慎从彩钢棚顶部摔下受伤。彭方才受伤后被立即送往兴文县中医医院住院治疗，于2015年8月27日出院，住院13天，经诊断为右股骨中上段骨折，出院医嘱载明：1、门诊复查，每月一次；2、预防再次外伤外感，严禁患肢过早负重和剧烈运动，院外继续治疗，隔日换药，术后14日拆线；3、四周后伤肢扶双拐不负重活动至少三月，按照已指导的方法循序渐进加强患肢功能训练（住院期间已教会患者），患肢禁过早用力负重，视来院复查情况决定患肢正常用力负重时间，内固定取出时间等；4、若不遵医嘱造成内固定松动、弯曲、断裂、脱位甚至再折以及邻近关节功能障碍等一切后果自负；5、门诊随诊、不适随诊。彭方才本次在兴文县中医医院的住院费用为22676.58元，该费用由孙文全垫付。2015年12月11日，彭方才因右股骨中上段骨折术后4月钢板断裂在兴文县中医医院住院治疗5天，彭方才支付了医疗费1309.59元。彭方才于2015年12月15日转到泸州医学院附属医院住院治疗16天，病历上记载“患者不慎摔伤后再次出现右大腿疼痛”，经泸州医学院附属医院诊断为右侧股骨粗隆下骨折术后再次骨折，于12月22日在全麻下行“右侧股骨粗隆下骨折内固定取出、骨折复位重建钉内固定、取自体髂骨植骨术”，住院医嘱载明“注意休息、加强营养；定期伤口换药，术后2周拆线；患肢禁止负重，行右下肢主动功能锻炼；出院后1、2、3、5、7、9、12月复查X片，至骨愈合；门诊随访、不适就诊”，彭方才支付了医疗费42539.63元。彭方才医疗结束后，自行委托四川金沙司法鉴定所对其伤残等级、续医费、护理时限以及劳动能力进行评定，该鉴定所于2016年4月11日得出鉴定意见为：彭方才构成九级伤残，内固定摘除需续医费8000元，护理期至少170天，劳动能力丧失20%。彭方才支付了鉴定费2800元。本案在审理过程中，孙文全申请对彭方才的伤残等级、第一次骨折护理依赖时限、第二次骨折在伤残等级中的参与度进行鉴定，一审法院委托泸州科正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2016年11月9日得出鉴定意见为：彭方才构成十级伤残，第一次骨折护理时限为120日，第二次骨折在伤残等级中的参与度可忽略。
另查明，2015年8月27日，彭方才、孙文全签订《关于彭方才受伤一事的善后协议》，约定：1、孙文全已垫支兴文县中医医院的全部医疗费用；2、孙文全一次性支付彭方才误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、续医费等共计12000元；3、孙文全赔偿后，彭方才不得再以任何理由和借口要求孙文全支付其他任何费用，并自愿放弃诉讼或仲裁的权利；4、本协议一式二份，双方各执一份，签字生效；5、本协议系建立在双方多年邻居、彼此相互谅解，且均明确和清楚知道协议内容基础上自愿签订。同日，孙文全按照协议约定支付了彭方才12000元。另外，彭方才在住院期间，孙文全还支付了彭方才1000元生活费用。
以上事实，有彭方才提供的身份证、《善后协议》复印件、病历、医疗费发票、四川金沙司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提供的《善后协议》、兴文县中医医院医疗费发票、收条，一审法院出示的泸州科正司法鉴定中心司法鉴定意见书以及彭方才、孙文全双方在庭审中的陈述予以证实。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。彭方才在为孙文全提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”的规定，彭方才依法应当获得民事赔偿。彭方才于2015年12月11日因右股骨中上段骨折术后4月钢板断裂在兴文县中医医院住院治疗5天，支付了医疗费1309.59元；于2015年12月15日转到泸州医学院附属医院住院治疗16天，支付了医疗费42539.63元，因彭方才摔伤后在兴文县中医医院住院治疗，出院医嘱上便明确载明了出院后应当注意的事项，彭方才在第一次术后4月钢板断裂导致再次骨折，第二次骨折与彭方才为孙文全提供劳务之间并无必然的因果关系，故一审法院确认彭方才因再次骨折产生的费用以及造成的损失不在本案中处理。一审法院根据本案查明的事实与法律规定，对彭方才的各项损失分述如下：（一）医疗费：孙文全向一审法院提供的医疗费票据，证明了彭方才在孙文全处务工摔伤后被立即送往兴文县中医医院住院治疗的费用为22676.58元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，一审法院确认彭方才的医疗费为22676.58元；（二）误工费：彭方才2015年8月15日住院，2016年11月9日进行第二次伤残评定，彭方才因伤致残，已构成持续误工，根据《人身损害赔偿解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，彭方才请求误工时间按照236天计算，符合法律规定，一审法院予以确认，但彭方才未能提供证据证明其收入情况，一审法院确定误工费按照60元/天计算，误工费为60元/天×236天=14160元；（三）护理费：彭方才因摔伤住院时间为13天，病历上记载确需他人护理，同时出院医嘱也载明“四周后伤肢扶双拐不负重活动至少三月”，泸州科正司法鉴定中心鉴定彭方才第一次骨折护理期限为120日，孙文全对该鉴定没有异议，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，一审法院依法确定彭方才的护理时间按照120天计算，护理费60元/天，即护理费为60元/天×120天=7200元；（四）住院伙食补助费：根据病历记载，彭方才摔伤住院13天，根据《人身损害赔偿解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，一审法院确认彭方才的住院伙食补助费15元/天、按照13天计算，即住院伙食补助费为13天×15元/天=195元；（五）残疾赔偿金：根据泸州科正司法鉴定中心的鉴定意见，彭方才构成十级伤残，且第二次骨折的参与度可忽略，根据《人身损害赔偿解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，对彭方才主张按照上一年度农村居民人均可支配收入标准，按照20年计算的请求，一审法院予以支持，即残疾赔偿金为10247元/年×20年×10％=20494元；（六）精神抚慰金：彭方才构成伤残，其精神上确系遭到了严重的伤害，根据《人身损害赔偿解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，一审法院确定精神抚慰金为3000元；（七）鉴定费：因第二次鉴定改变了彭方才第一次鉴定的伤残等级以及护理期限，但孙文全并未申请对续医费进行重新鉴定，故鉴定费一审法院支持续医费鉴定费600元；（八）续医费：彭方才的伤经鉴定摘除内固定需续医费8000元，一审法院予以支持；（九）营养费：在彭方才因摔伤住院的病历上并无加强营养的相关医嘱，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，一审法院对彭方才请求的营养费不予以支持；（十）交通费：彭方才在就医以及鉴定过程中必然会产生交通费，就彭方才因摔伤住院以及鉴定产生的交通费，根据《人身损害赔偿解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，一审法院酌情确认彭方才在就医以及鉴定过程中产生的交通费为600元。综前所述，一审法院确认彭方才为孙文全提供劳务摔伤产生的损失合计为76925.58元。彭方才在为孙文全拆钢棚时不慎从钢棚顶部摔下，在此过程中，彭方才系提供劳务者，孙文全系接受劳务者。因孙文全在施工过程中没有尽到足够的安全注意义务，存在过错；彭方才作为成年人，在提供劳务过程中摔下，没有尽到相应的安全注意义务，存在过错，结合过错程度，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，一审法院确定孙文全承担80％的赔偿责任，彭方才自身承担20％的责任，即孙文全应支付彭方才赔偿金76925.58元×80％=61540元（取整数）。孙文全垫付的医疗费、生活费以及按照协议支付的费用共计35676.58元（22676.58元+1000元+12000元）请求在本案中一并处理符合法律规定，一审法院予以支持，即品迭之后，孙文全还应支付彭方才25863.42元。关于彭方才、孙文全于2015年8月27日签订的《关于彭方才受伤一事的善后协议》，因签订该协议时彭方才医疗尚未完全结束，尚有内固定未取出，也未进行伤残等级评定，且一审法院依法确认本案的损害后果以及品迭孙文全已经支付的款项后，孙文全还应支付彭方才25863.42元，故当事人双方达成的协议损害了彭方才合法利益，显失公平，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”之规定，对彭方才请求撤销该协议的诉讼请求，一审法院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、撤销原告彭方才与被告孙文全于2015年8月27日签订的《关于彭方才受伤一事的善后协议》；二、被告孙文全于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭方才25863.42元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告彭方才的其他诉讼请求。案件受理费1356元，由原告彭方才承担356元，被告孙文全承担1000元。
二审中当事人没有提交新的证据，当事人对一审法院查明的案件事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，针对上诉人的上诉理由，本案二审争议焦点为：一、《关于彭方才受伤一事的善后协议》是否可撤销；二、误工费应计算至何日。
一、《关于彭方才受伤一事的善后协议》是否可撤销的问题。最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第72条规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。作为显失公平的成立要件有两个：主观要件是一方当事人利用另一方缺乏经验、轻率或者自己的优势；客观要件是合同约定的双方权利义务不公平。本案二审期间，孙文全的委托诉讼代理人雷勇自述，该协议系雷勇起草，2015年8月27日彭方才出院当天由彭方才、孙文全签订。协议的赔偿金额系约定而来，并未按照相关赔偿标准计算确定。出院医嘱载明“门诊复查，每月一次……视来院复查情况决定患肢正常用力负重时间，内固定取出时间等”，该医嘱表明彭方才的治疗尚未完成，治疗结果应视其继续治疗和身体机能的恢复状况确定，彭方才的病情尚未稳定无法进行伤残鉴定，彭方才本人不可能知晓自己的实际损失将发展到何种程度，此时一方律师介入并促成双方签订协议的行为，符合显失公平的主客观构成要件，原判据此认定该行为因显示公平具可撤销性并无不妥。
二、误工费应计算至何日的问题。误工费计算时间指因伤病休不能参加劳动的时间，包括住院治疗的时间和因伤病休的时间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，彭方才2015年8月27日出院医嘱载明“四周后伤肢扶双拐不负重活动至少三月”，与公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.2.14条关于股骨干骨折误工损失应为120日的规定基本一致，应予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定的务工时间可计算至定残日前一日，指因伤残持续误工至定残日的情形。本案中，彭方才出院后因不遵医嘱导致内固定断裂再次骨折，由此产生新的误工费系扩大损失，应由彭方才自行承担。孙文全关于彭方才的误工费应计算至第二次住院时止的主张没有法律依据，不予支持。原判认定彭方才的误工费应计算至定残日前一日与本案实际情况不符，应予纠正。据此，本院确认彭方才的误工费应从受伤之日即2015年8月15日起计算至出院后四周再加三个月即2015年12月24日，共计132天，误工费应为60元/天×132天=7920元。
当事人对原判认定的彭方才因提供劳务受伤造成的其他损失及责任比例不持异议，本院予以确认。综上，彭方才各项损失为：1医疗费22676.58元；2、误工费7920元；3、护理费7200元；4、住院伙食补助费195元；5、残疾赔偿金20494元；6、精神抚慰金3000元；7、鉴定费600元；8、续医费8000元；9、交通费600元，合计70685.58元。应由孙文全承担80%的赔偿责任，即70685.58元×80%=56549.46元，扣除孙文全已支付和垫付的费用合计35676.58元，尚应赔偿彭方才56549.46元-35676.58元=20872.88元。
综上，孙文全的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初1513号民事判决第一项，即“撤销原告彭方才与被告孙文全于2015年8月27日签订的《关于彭方才受伤一事的善后协议》”；
二、撤销四川省兴文县人民法院（2016）川1528民初1513号民事判决第二项、第三项，即“被告孙文全于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭方才25863.42元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”、“驳回原告彭方才的其他诉讼请求”；
三、孙文全于本判决生效之日起十日内赔偿彭方才各项损失20872.88元；
四、驳回彭方才的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费472元（孙文全已交纳），由彭方才负担95元，由孙文全负担377元。
本判决为终审判决。
审判长 何锡强
审判员 陈志彬
审判员 曾 珍
二〇一七年四月十四日
书记员 陈河潘