安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1822刑初124号
公诉机关安徽省广德县人民检察院。
被告人金功兵，绰号“小友”，男，1973年2月13日出生，汉族，小学文化，农民，住安徽省广德县。曾因犯故意伤害罪，于1992年11月21日被广德县人民法院判处有期徒刑三年;又因犯故意杀人罪、流氓罪，于1996年5月22日被广德县人民法院判处有期徒刑十八年，剥夺政治权利四年，2008年5月12日减刑释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年9月3日被广德县公安局刑事拘留，同年9月16日经广德县人民检察院批准逮捕，次日由广德县公安局执行逮捕。现羁押于广德县看守所。
辩护人蒋沂均，江苏翁昊俊律师事务所律师。
广德县人民检察院以广检刑诉（2016）7号起诉书指控被告人金功兵犯故意伤害罪，于2016年1月5日向本院提起公诉，本院于同年12月6日作出（2016）皖1822刑初13号刑事判决，宣判后，被告人金功兵不服，提出上诉，宣城市中级人民法院于2017年4月27日作出（2017）皖18刑终11号刑事裁定书，裁定撤销（2016）皖1822刑初13号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2017年5月16日重新立案受理后，依法适用普通程序另行组成合议庭公开开庭审理了本案。案件审理期间，广德县人民检察院于2017年8月7日建议本院延期审理，同年9月7日提请本院恢复审理。广德县人民检察院指派检察员曾胜男出庭支持公诉，被告人金功兵及其辩护人蒋沂均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广德县人民检察院指控：2013年11月6日22时许，被告人金功兵在广德县新杭镇百家庙村百家冲水库与垂钓人员张某2发生争执，张某2打电话将张某1邀至水库帮忙，张某1包车到达现场，后张某1腹部被金功兵用刀捅伤。经广德县公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人张某1损伤程度为重伤。
为证明上述事实，公诉机关提供了物证匕首一把，受案登记表、立案决定书等书证，证人张某2、陈某1等证言，被害人张某1的陈述，被告人金功兵的供述和辩解，鉴定意见，广德县公安局制作的勘验、提取笔录等证据。
广德县人民检察院认为，被告人金功兵持刀将他人捅成重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人金功兵对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，其辩解自己看护的水库从来没有垂钓人员，垂钓不是事实；自己没带刀，案发现场的刀也不是自己的；自己没持刀捅伤张某1，刀鞘自己也没看过；张某2用石板把自己打晕了。
辩护人蒋沂均提出以下辩护意见：1、被告人左腕部尺神经尺动脉损伤的事实存疑，存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问。2、本案存在大量的被害人陈述、二个目击证人相互之间证言矛盾，同一证人前后证言不一致，但却没有任何合理的解释。且二个目击证人与被害人为利害关系人，张某2是被害人亲弟弟，陈某1与被害人是前后邻居。3、对案发现场遗留的黑色刀鞘，原审没有进行过任何法医学鉴定，该物不知道为谁所有，也不知是否为案发现场匕首的配套刀鞘。4、大砍刀是否在现场出现过，对大砍刀刀柄的形容及大砍刀的去向充满矛盾，且被害人陈述的带大砍刀的方式违背一般常理。5、匕首为谁所有，没有任何直接证据证实。6、对鉴定结论与鉴定意见，认为对匕首上血迹的提取违反了《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第六节关于勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录的规定，虽然匕首的提取符合相关法律规定，但从匕首上提取的血迹却没有任何提取笔录和照片，该程序违法。对该鉴定意见存在怀疑，被害人在刀尖的血迹可能存在脂肪组织及织物的阻碍，但匕首上没有被害人的人体脂肪组织或者零碎的织物，其次该意见只是表达了一种极小的可能性，该意见未能排除合理的怀疑。7、对辨认笔录及其中的模拟物，该辨认笔录的结果不能作为本案的证据使用。8、辩护人在原审第一、二次庭审中提出了启动非法证据排除程序，但原审判决没有启动，提供的办案民警的说明，不能单独作为证明取证过程合法的根据。9、本案中被害人具有明显过错，被告人的行为具有防卫过当的情节，其行为构成了防卫过当；正当防卫超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。综上所述，本案现有证据不能认定上诉人金功兵构成故意伤害罪。
经审理查明：2013年11月6日21时许，广德县新杭镇百家庙村百家冲水库护鱼人员金功兵与在水库钓鱼的张某2发生言语冲突，张某2便打电话邀其哥哥张某1至水库帮忙。随后，张某1携带一把约四十厘米长的砍刀(事后被张某2扔到水库里)，与其女朋友杜某包车赶到水库。张某1携刀下车与金功兵迎面发生争执，遂用左手的拇指和食指掐住金功兵的脖子，金功兵遂用其随身携带的匕首将张某1左侧腹部捅伤，金功兵双手被刀割伤即左腕部尺神经尺动脉损伤、右手虎口裂伤；金功兵头部被张某2用石头砸伤。2015年7月，经安徽省广德县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某1损伤程度为重伤。2015年11月，经宣城市公安局物证鉴定中心鉴定：1、在送检的匕首刃部、柄部疑似血迹中均检见人血，与金功兵基因型一致；2.在送检的匕首柄部擦拭物上检见基因型与金功兵一致；3、送检的三份疑似滴落状血迹擦拭物检见人血，其中两份基因型与金功兵一致，一份与张某1一致；4、现场提取血泊擦拭物检见人血，基因型与张某1一致；5、送检的石某上检见人血，基因型与张某1一致。
被告人金功兵于2015年9月3日被广德县公安局抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、照片、户籍信息证实：被告人金功兵的自然人身份信息与起诉书列明的一致。
2、受案登记表、立案决定书证实：本案的受理和立案的情况。
3、调取证据通知书、调取证据清单、入院记录、手术记录单证实：张某1于2013年11月6日22时21分因被他人刀刺伤左侧腹部入院，经手术后诊断为失血性休克、腹部刀刺伤、横结肠破裂、空肠破裂、胰尾部损伤、肠系膜破裂、左侧第12肋骨折。
4、刑事附带民事判决书、释放证明书证实：被告人金功兵于1992年11月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年；1996年因犯故意杀人罪、流氓罪被判处有期徒刑十八年，剥夺政治权利四年，2008年5月12日减刑释放。
5、归案情况说明证实：被告人金功兵于2015年9月3日被广德县公安局刑侦大队民警抓获归案。
6、情况说明证实：广德县公安局刑侦大队已于2013年11月7日对张某1、张某2涉嫌故意伤害金功兵一案另行立案侦查。
7、金功兵的住院病历、手术记录、诊断报告书、出院记录、金功兵伤势程度法医学鉴定及照片证实：金功兵左腕部尺神经尺动脉损伤，右手虎口裂伤。
（二）证人证言及相关证据
1、证人张某2的证言证实：2013年11月6日晚上，自己在百家冲水库因为钓鱼的事情和水库值班人员金功兵发生矛盾，自己就打电话叫来张某1。张某1过来时带了一把砍刀，见到自己就问金功兵在哪，自己讲在下面。这时金功兵手持电筒走了过来，张某1看见金功兵就朝他走过去了。张某1和金功兵见面后吵了不到一分钟，自己就听见张某1喊“军子，小友手上有刀子”。自己当时离他们有七、八米远，急忙跑过去，跑的过程中从地上捡了一块石头，过去之后直接朝金功兵头上砸了一下，把金功兵砸倒了。自己看见张某1肚子被金功兵捅破了，肠子都流出来了，张某1右手还拿着那把砍刀，自己就把砍刀扔到水库里去了。那把刀有四十公分左右长，八公分宽，单刃的，刀头是平头的，刀柄用布缠着。张某1当天上身穿了件长袖线衫，外面穿了件西装。张某1肚子被捅破之后，线衫在伤口位置有一个直线型的破口，长度有二、三公分。西装当时是敞开的，没注意是否有破损。张某1被送到医院后，医生为了处理伤口，把西装脱下来，用剪刀把线衫剪开了。因为衣服上都是血，就丢掉了。
附：张某2所画的砍刀样式图。
2、证人陈某1的证言证实：2013年11月6号晚上，自己在百家庙水库钓鱼，左边是张某2，右边是张某3，后来听见张某2打电话给他老三，讲“老三你上来，小友（金功兵）讲他要把我头打个裂子”，之后张某2和金功兵两个就吵起来了。后来张某3把金功兵叫过去了，两个人就没吵了。过了几分钟，水库埂上来了一辆车子，张某2和张某1从水库埂上面下来，张某1手上拎着一把刀子，是一个黑色的刀鞘装着的，张某2手上拿了两个石头。他们上来之后，金功兵开始还以为是董国富，还讲“国富，你看军子是神经白”，后来一看不是国富是三子，然后他们就走到一起了，金功兵和张某2两个互相推搡起来，张某1也上来了，当时金功兵是背对着陈某1的，张某2和张某1面对着金功兵，张某2在左边，张某1在右边，张某1手上拿着他带的那把刀子。自己看见他们在一起打了分把钟左右的时候张某2拿了一个石头一下子砸到金功兵头上，把金功兵砸倒了，金功兵倒地的时候张某1也一下子倒在地上，张某1倒地的时候就喊起来了，叫张某2不要搞了，肠子出来了。自己跑过去用灯一照，看见张某1用手把肚子捂着，肚子上有血，肠子流出来一大坨，金功兵脸朝下趴在地上。张某2看见张某1受伤了就跑到鱼棚那儿去了，又和小高两个从棚子方向跑过来。这时候张某3跑到金功兵跟前喊他，金功兵慢慢的醒了，醒了之后站了起来，就像喝了酒那样歪歪倒倒的，还在地上捡了个石头，把手举起来，像砸人的样子。张某3以为金功兵要砸他，一边喊“我是保根”，一边跑了。自己就上到水库埂上面打了120电话，这时候张某2和小高把张某1抬上来了，放在自己车上，自己就用车把张某1往广德送。后来自己和派出所民警回到打架现场，现场洒落了很多血迹，水库埂下面水边上留有一把黄色柄的水果刀和一个黑色的刀鞘，一个大电筒，一个塑料桶。这把水果刀和张某1带来的刀子是不一样的，大概十几公分长，张某1带来的刀最少连刀柄有一尺多长，这把刀不知道是谁的。
证人陈某1的补充证言证实：2013年11月6日晚上，自己在百家庙水库钓鱼，听见张某2打电话喊张某1上来，说金功兵要打他。没过多久，张某1过来了，自己看见张某1拿了一把刀子，外面用东西包着的。张某1来了之后就往水库下面走，金功兵往水库埂上走，他们两个碰面不到一分钟的时间，就听见张某1在喊“肠子出来了”。就在张某1倒了之后，金功兵跪倒在地上，张某2站在金功兵旁边，估计金功兵就是张某2打倒的。自己就喊一起钓鱼的张某3救人。自己跑到张某1旁边的时候，张某1仰面躺在地上，用手把肚子捧着的，金功兵在离他几米远的地方跪在那里头朝下的。自己问张某1怎么搞的，张某1讲金功兵用刀子把他肠子捅出来了。这时张某3去扶金功兵，金功兵好像被打糊涂了，起来要打张某3，把张某3吓走了。自己就喊人和张某2把张某1抬上自己的车，往县医院送，边走边打120。走到雅雀岭的时候碰到120的车，把张某1送上车后，自己就到新杭派出所报警了。张某1去水库的时候，自己看见他带了一把砍刀，金功兵在水库看鱼的时候老带着他烧饭用的小水果刀，张某1被捅伤应该就是用一把小刀捅的，张某1带的刀子是一把砍刀，捅不进去人的。
3、证人张某3的证言证实：2013年11月6号晚上八点半左右，自己到百家庙水库去钓鱼，陈五子和军子也在那钓鱼。钓了大概半个多小时，军子和看水库的小友两个吵起来了，张某3就跑过去，把小友拉到自己钓鱼的地方，小友过来抽了一根烟后又回到陈五子和军子那边去了，军子也把鱼竿收起来讲不钓了，叫自己把杆子带给他老大，然后就走了。这时候水库下面来了一辆车子，过了几分钟，陈五子喊“保根你过来，不好了”，自己就急忙跑过去，用电筒一照，看见地上有两个人，一个是小友，他脸朝下半跪在地上，手撑在地上，头放在手上，还有一个人脸朝上躺在地上，双手捂着肚子，一边在讲“肠子出来了，肠子出来了”，是军子的哥三子。这时陈五子在打电话叫救护车，自己就先过去把小友扶起来，他站起来的时候自己发现他腿旁边的地上有一把刀子，大概二十几公分长，好像是木把的，刀把黄黄的颜色。扶起来之后小友摇摇晃晃的，在地上摸了两个石头要砸自己，自己怕他认不清人把自己给砸了，就跑到南边水库下面草丛里躲了起来。后来，小友给自己打电话，两个人就回鱼棚了。自己看见小友的头上脸上都是血，右手的虎口位置有一个大血洞，就急忙打电话给老王，老王过来把小友送走了。
证人张某3补充证言及辨认笔录证实：自己在现场地上看到一把刀，刀子的柄是木头花纹的，刀子长大概有二十厘米，刀的位置就在金功兵跪着的地方；自己在水库钓鱼的时候看过金功兵带刀子，当时别在腿上的，露个把子出来的，后来打架那天自己在现场看到的那把刀子的刀把就是之前自己看到金功兵别在腿上露出来的那个刀把子，深色木纹颜色的。
证人张某3第二次庭审结束后的补充证言证实：2013年11月6日晚上，一开始是张某2和金功兵两个吵架，后来过了一段时间水库埂上来了一辆车。又过了几分钟，自己听见陈某1喊他过去，讲肠子搞出来了。自己过去一看，张某1躺在地上，手把肚子捂着的，两米远外金功兵跪在地上的。自己上去把金功兵牵起来，金功兵跟晕的一样还拿个石头砸自己，把自己吓跑了。后来等人都走了，自己回到之前的地方，看到地上有把刀子，就是之前自己辨认过的那把刀。
张某3的辨认笔录证实：张某3提出在现场遗留的匕首自己在案发前看见金功兵携带过，为确定该匕首是否为在案发前金功兵使用的匕首，侦查人员将事先准备好的7把不同样式匕首放在一起让张某3进行辨认，张某3经辨认后指出3号匕首（即本案物证）为案发现场遗留的匕首，其在案发之前看见金功兵携带过。
4、证人黄某的证言证实：自己是在流洞街道跑出租的，2013年11月6号晚上九点多钟，张某2的哥哥三子和他的女朋友上了自己的车，让自己送他们去百家庙水库，讲张某2在那里钓鱼。到了水库，三子就下车了，那个女的讲等一会，自己就把车头调好熄火。等了几分钟，那个女的接了一个电话就讲先走，自己就开车回流洞街道了。
5、证人杜某的证言证实：2013年11月6日晚上九点不到的时候，张某1接了个电话，就喊自己一起出去，去水库看别人钓鱼，他弟弟张某2也在那钓鱼。自己和张某1包了一辆流洞街上的小轿车到了水库，张某1说他先下去看看，自己在车上等他。大概过了二十分钟左右，自己听到骑摩托车经过的人说水库那里有人被捅伤了，就打电话给张某1，但是一直没人接，后来就打给张某2，张某2说张某1被捅了，肠子都断了，正在车子上往县医院去，自己就坐车回到流洞街上，找亲戚朋友借钱准备送去医院。
证人杜某的补充证言证实：2013年11月6日晚上，自己和张某1一起去的百亩冲水库，到了水库自己没下车，后来听张某2打电话讲张某1被人捅了。张某1那天上身外面穿了一件灰色西装，里面不记得穿的什么，后来在医院抢救的时候，里面那件衣服被医生剪坏了，西装上也全是血，杜某就把衣服扔了。自己在张某1家看见过一把砍刀，大概四、五十公分，刀头为平的单刃，这把刀平时是用一个硬纸壳包着的，张某1出事后就没见到了。
6、证人周某的证言证实：2013年11月6日，张某1因为腹部刀刺伤入院，是自己医治的。张某1左侧腹部被刀刺伤，伤口约十厘米，大肠和小肠外露，胃外露，失血性休克，大便外溢，大汗淋漓，伤势很重，整个人十分危险。医生当天对他进行了急诊手术抢救，手术中见大量小肠横结肠胃外露，腹腔见大量鲜血约900ml，空肠两处破口，横结肠破裂，伴粪便外溢，胰尾部挫裂伤，左12肋骨骨折。后手术中对他破裂肠进行修补，并输血800ml。在县医院住院20天后因腹腔及伤口感染转院了。
证人周某的补充证言证实：张某1受伤当晚来医院已经是深夜了，病人左中下腹被人用刀刺伤，是纵向的一条约10厘米长的伤口。伤口往内延伸约10厘米，至肋骨处，横结肠也被捅破了，伤口很深。病人入院时描述的是被杀猪刀所伤，病人的伤口看上去也符合杀猪刀这种类型的锐器所伤。
7、证人高某1的证言证实：自己于2013年7月份开始在新杭百家庙水库看鱼，后来水库老板又请了金功兵来看鱼。金功兵来了之后，当地人来钓鱼他也不怎么讲，钓鱼的人还是很多。2013年11月6日晚上打架的时候，自己不在现场，后来喊他去救人的时候，自己把受伤的那个人抬上车。
8、证人高某2（承包水库的老板）的证言证实：2013年，自己承包了新杭镇百家庙水库，一开始请的王和军和高某1看鱼，后来看不住了，就通过别人找到金功兵来看鱼。金功兵来看鱼也没有起到什么作用，钓鱼的人还是很多。有一天晚上高某1打电话给自己，说金功兵在水库和钓鱼的打起来了，金功兵受伤了，对方那个人也被金功兵搞了一刀。后来金功兵出院后，自己就喊他去自己公司上班，金功兵来的时候，自己看见金功兵的双手和头上都有伤。自己问他当时是怎么伤的，金功兵说他手上的伤是抢对方的刀的时候伤的，头上是被对方用石头砸的，他也把对方的肚子搞了一刀。金功兵在自己公司没上几天班就走了，隔了一个月金功兵带了个律师来找自己要钱，自己通过当地公安和司法部门协调，赔了金功兵十万多元钱。自己承包的水库很大，又是饮用水，没有抽干过。
9、证人陈某2和的证言证实：自己和张某1是亲戚，自己看见过张某1有一把砍刀，连刀柄大概四十公分长，大概有七、八公分宽，单刃的，刀头有一点角度，角度不大，大概是平的，刀身是黑色的。张某1和金功兵在百家冲水库打架，张某1受伤之后，自己就没看到过张某1的这把砍刀了。
（三）被害人陈述
被害人张某1的陈述证实：2013年11月6日晚上八、九点钟，张某2打电话给自己说他和金功兵因为钓鱼的事情发生了一点矛盾，金功兵要打他。自己听说后就包车到了水库，下车后走到水库坎子下面正好碰见张某2，就问他金功兵在什么地方，张某2说在下面，之后自己就一起往下面走，走到水库坎子下面碰见金功兵，自己还没来得及喊金功兵的名字，就被金功兵拿刀给捅伤了。当天自己左边肚子被捅破了，肚子里面的三根肠子被捅断了，胃被捅破了，还有一根肋骨也断了。
被害人张某1的补充陈述证实：自己被捅时除了张某1和金功兵两人在场旁边几米远都没人；金功兵在水库看鱼的时候老带着刀子，自己在他看鱼住的小屋桌子上看过刀。
被害人张某1的补充陈述证实：2013年11月6日晚上，自己去水库时带了一把单刃砍刀，刀背有6毫米左右，刀子是铁制的，刀把是用尼龙绳缠着的，刀子全长有40多厘米，刀宽大概7厘米，刀尖大概成75°-80°。当晚自己在水库埂下面迎面碰到金功兵之后，就用左手的拇指和食指掐住金功兵的脖子，当时自己带的刀是刀尖朝里插在左手的袖子里面的。自己用两只手指掐住金功兵脖子的时候，刀柄在手掌心正好抵住金功兵的脖子。自己问金功兵想干嘛，话还没讲完，金功兵就朝自己肚子捅了一刀，自己就躺倒在地了。自己被捅到之后，手上也没有力气，袖子里面的刀也滑出来了，自己就顺手往前面一扔，不知道扔到哪了，但是肯定扔不远。当晚自己上身穿了一件灰色的长袖圆领线衫，外面穿了件灰色西装。后来自己听杜某说，在医院的时候医生把自己穿的线衫剪了，衣服后来都丢掉了。
附：张某1所画的砍刀样式图。
（四）被告人供述与辩解
被告人金功兵的供述与辩解证实：2013年11月6日，张某2吃过午饭就到自己工作的新杭镇百家冲水库钓鱼，钓到吃晚饭的时候才结束。当天晚上，张某2又过来钓了七、八条鱼。他把最后一条鱼吊起来的时候，自己让他不要钓了，张某2讲“你莫啰嗦”，后来自己就走开了。之后自己听见张某2打电话，让对方赶快过来，把东西带来。过了大概二十分钟的样子，从百家冲水库埂子上开过来一辆车子，从车子上下来三个人，没看清楚是谁。张某2和那三个人一起朝自己走，张某2走到自己旁边的时候，拿着一块石头砸在自己的头上，之后自己就倒在地上什么事情也记不清楚了。自己当天晚上把张某1捅伤了，但是到底是怎么捅伤的记不清楚了。当天自己的头部被张某2拿石头给砸骨折了，右手上面的两根手筋被挑断，左手拇指被捅伤。
情况说明证实：侦查人员未对金功兵使用指供、诱供、刑讯逼供的行为，第二次讯问笔录完成后，将笔录交给金功兵阅读，并按其要求对笔录进行修改后由金功兵签字捺印完成。
被告人金功兵的补充供述与辩解证实：2013年11月6日晚，自己在新杭镇百家庙水库受伤了，左手手掌根部、右手虎口靠掌心位置、头上左前额眉头上面都受伤了，现在左手拿细微的东西有影响，但是自己平时生活习惯用右手，不是左撇子，对生活影响不是很大。
（五）勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场平面图、现场照片证实：广德县公安局于2013年11月6日23时20分对案发现场进行了现场勘验。经勘验，中心现场位于广德县新杭镇百家庙行政村百家冲水库西侧的堤岸下的一片石某堆。到达水库后，沿该水库的西侧大坝进行搜索，发现一处白色的沙土堆，在距离该沙土堆南侧370CM的位置发现一滩面积约为8CM*10CM的血泊（拍照后滤纸蘸取后提取）。从沙土堆处下至堤岸下的石某堆，发现一红色水桶，在距离水桶南侧120CM的位置发现一黑色皮套（拍照后原物提取），继续向南搜索的过程中发现距离水边两点七米处的石某堆处散落分布面积约为70*112CM的滴落状血滴（拍照后滤纸蘸取后提取）。在距离该处滴落状血滴东南方向约20CM处位置发现一手电筒，在距离该处滴落状血滴南侧约100CM处位置发现一把匕首（拍照后原物提取），以该处滴落状血滴中心继续向南继续搜索，在距离其南侧约150CM处位置石某表面发现有滴落状血滴（拍照后将该石某原物提取）。
2、提取笔录、提取清单证实：2015年9月3日11时，侦查员在广德县公安局桃州派出所办案中心提取金功兵左手无名指血液样本一份，并使用血样袋密封保存。2015年9月2日15时，侦查员在广德县公安局刑侦大队办案中心提取张某1左手无名指血液样本一份，并使用血样袋密封保存。
3、物证匕首1把证实：该匕首系公安机关从案发现场提取。
4、鉴定委托书、宣城市公安局物证鉴定中心法医物证鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定人资格证书证实：经鉴定，①在送检的匕首刃部、柄部疑似血迹中均检见人血，并检出一相同的男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与金功兵的分型一致，似然比率为1.8518×1017。②在送检的匕首柄部擦拭物上检出一男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与金功兵的分型一致，似然比率为1.8518×1017。③在送检的三份疑似滴落状血迹擦拭物上均检见人血，其中两份上检出一相同的男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与金功兵的分型一致，似然比率为1.8518×1017；余下一份上检出另一男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与张某1的分型一致，似然比率为4.3106×1019。④在送检的现场疑似血泊擦拭物上检见人血，并检出一男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与张某1的分型一致，似然比率为4.3106×1019。⑤在送检的石某上疑似血迹中检见人血，并检出一男性人基因型，在identifiler-
plus系统的15个基因座上的分型与张某1的分型一致，似然比率为4.3106×1019。
5、张某2的辨认笔录证实：张某2辨认出6号刀具与2013年11月6日张某1带至百家庙水库的砍刀类似。
6、杜某的辨认笔录证实：杜某辨认出6号刀具与张某1所有的砍刀类似。
7、张某1的辨认笔录证实：张某1辨认出6号刀具与2013年11月6日自己带至百家庙水库的砍刀类似。
（六）鉴定意见
鉴定委托书、安徽省广德县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书证实：经安徽省广德县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某1损伤程度为重伤。
上述证据经庭审举证、质证属实，且各证据能够相互印证，形成完整的证据链，本案事实清楚，证据确实充分。
关于被害人张某1腹部被刀刺成重伤是否有确实、充分的证据证实是被告人金功兵行为所致。经查，公诉机关指控被告人金功兵持刀捅伤张某1腹部构成故意伤害罪提供了证人证言、被害人陈述、被告人的供述及物证和鉴定意见等。经庭审质证后认为，证人张某2、陈某1、张某3的证言及辨认笔录，虽然不能直接证实金功兵用刀捅张某1的事实，但能够证实张某1持砍刀与金功兵碰面后腹部受伤以及案发现场提取的匕首就是金功兵平时带的那把小刀的事实，证言之间能够相互印证，本院予以采信；证人杜某、陈某2和的证言证实张某1所持有的刀是一把约四十厘米长、宽约七八厘米的砍刀，单刃、平头，与张某2的证言、张某1陈述的一致，本院予以采信；金功兵在侦查阶段作过一次有罪供述，经质证，虽然金功兵不予认可，但该笔录当时由金功兵校对修改后签字捺印，是经金功兵核对确认的，且侦查人员在讯问时没有逼供、诱供等行为，其供述与证人高某2的证言及被害人陈述被金功兵用刀捅伤腹部的事实基本一致，故其有罪供述予以采信。关于本案的物证匕首，结合鉴定意见，从被害人的伤口及内部器官损伤情况来看是由浅入深、由下向上，符合刺、切的过程中形成的，应该是具有尖端的、锋利的锐器所致。如果用具有较厚刀背、平头的砍刀，在受伤部位应留有挫伤带，而受害人没有。因此，被害人的伤符合类似本案匕首所致，而不符合砍刀所致，排除了被害人用砍刀自伤的可能。在匕首柄部检出金功兵的DNA，说明金功兵接触过这把刀；在匕首刃部、柄部检出血液DNA，说明金功兵使用这把刀因是无护柄单刃锐器，在刃口朝上刺向被害人腹部的过程中，遇到被害人皮肤阻力，金功兵须用力往里刺并往上挑，持刀的右手顺势滑向刀刃致其右手掌虎口处划伤。因此，在匕首上检出金功兵的DNA符合常理。DNA检测会受各种因素的影响，没有检测到被害人DNA的可能是存在的，由于刀薄、锋利、表面光滑，在快速刺切过程中粘附量少，加上受伤部位相关组织没有大的血管，出血量少，拔出时再经过受害人脂肪组织、皮肤及衣服的摩擦，进一步减少粘附的血迹。金功兵使用2.7厘米宽的刀具实施伤害时有向上刺切的过程，在切割过程中刀具有移动，可以造成10厘米的伤口。因此，可以认定该匕首系金功兵作案工具。综合全案证据，能够相互印证，已经形成一个完整的证据锁链，证实被告人金功兵持刀将张某1捅成重伤的犯罪事实。
关于辩护人在庭前向本院申请排除非法证据，但未提供相关线索和证据材料，亦未具体指出排除何种证据，根据刑事诉讼法解释第九十六条之规定，本院对该申请予以驳回。申请对金功兵受伤的性质和致伤成因进行鉴定，由于鉴定机构无法对其致伤成因进行鉴定，故驳回该申请。提出对遗留案发现场的黑色刀鞘进行鉴定，由于案发时间过长，该刀鞘已不具备鉴定条件，故本院驳回该申请。申请调取张某1、张某2涉嫌犯寻衅滋事一案的卷宗材料，该申请符合法律规定，本院予以准许。申请收集金道成、张来矿的证言以此来证明被告人金功兵平时是否有带刀的情况，本院认为，金功兵平时是否带刀的情况不能印证金功兵在本案中是否带刀，因此收集该二人关于金功兵平时是否带刀的证言与本案没有关联性，本院对该申请予以驳回。
本院认为：被告人金功兵持刀将他人捅成重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人金功兵提出的自己没带刀、案发现场的刀不是自己的、自己没持刀捅伤张某1的辩护意见以及辩护人提出的本案现有证据不能认定被告人金功兵构成故意伤害罪的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的本案中被害人具有明显过错，被告人的行为构成正当防卫，正当防卫超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚的辩护意见，经查，被告人金功兵在看护水库过程中阻止张某2在水库中钓鱼并与其产生言语冲突，张某2遂邀集被害人张某1前来帮忙，张某1携带一把约四十厘米长的砍刀赶到水库，携砍刀与金功兵迎面发生争执，用左手的拇指和食指掐住金功兵的脖子，刀柄在手掌心正好抵住金功兵的脖子,金功兵遂用其随身携带的匕首将张某1左侧腹部捅伤。根据刑法规定，正当防卫超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当，应当负刑事责任。评判是否防卫过当，应当从不法侵害的性质、手段、紧迫程度和严重程度，防卫的条件、方式、强度和后果等情节综合判定。根据本案查明的事实及在案证据，虽然张某1随身携带砍刀，但与金功兵发生正面冲突时并未使用砍刀，而是用左手的拇指和食指掐住金功兵的脖子，因此，金功兵此时面临的不法侵害并不紧迫和严重，而其却持匕首将张某1腹部捅成重伤，应当认定金功兵的防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。故对辩护人提出的金功兵构成防卫过当的辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的被告人左腕部尺神经尺动脉损伤的事实存疑，存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的本案存在大量的被害人陈述、二个目击证人相互之间证言矛盾，同一证人前后证言不一致的辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的二个目击证人与被害人为利害关系人，张某2是被害人亲弟弟，陈某1与被害人是前后邻居的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。辩护人提出的对鉴定结论与鉴定意见存疑的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。提出的对辨认笔录及其中的模拟物，认为该辨认笔录的结果不能作为本案的证据使用的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。提出的公诉机关提供的办案民警的说明不能单独作为证明取证过程合法的根据的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。提出的被害人具有明显过错的辩护意见与本案查明的事实相符，本院予以采纳。提出的大砍刀是否在现场出现过，对大砍刀刀柄的形容及大砍刀的去向充满矛盾，且被害人陈述的带大砍刀的方式违背一般常理的辩护意见，经查，证人张某2、陈某1、张某3、杜某的证言均证实张某1带着砍刀来到案发现场，证人陈某2和的证言证实见过张某1有一把砍刀与证人张某2、陈某1、张某3、杜某的证言描述张某1带到案发现场的砍刀相似，且能够与张某1的陈述能够相互印证，故本院对该辩护意见不予采纳。被告人金功兵的犯罪行为构成防卫过当，依法应当减轻处罚；被告人金功兵具有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人金功兵使用管制刀具实施伤害行为，酌情从重处罚；被害人具有明显过错，可酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金功兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2017年11月2日止。）
二、被告人金功兵使用的作案工具匕首一把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严金华
人民陪审员 汪金忠
人民陪审员 张学仿
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 黄 晖
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。