河南省驻马店市驿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1702民初1210号
原告张永启，男，1972年8月18日出生，汉族，住河南省西平县。
原告张玲，女，1977年7月7日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
二原告委托代理人马心广，河南周晓华律师事务所律师。
被告李自飞，女，1982年10月20日出生，回族，住郑州市管城回族区。
委托代理人卢勇、徐海阔，河南同立律师事务所律师。
原告张永启、张玲与被告李自飞房屋买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人马心广，被告李自飞及其委托代理人卢勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张永启、张玲诉称，2016年7月18日原告张玲接受原告张永启的委托，以自己的名义与被告签订了一份房屋买卖合同，合同对房屋基本情况、价款、付款方式、房屋交付期限、违约责任等内容作了约定。合同签订后，原告依约履行了自己的义务，但被告未按合同约定的付款期限付款。请求依法判令：1、解除原、被告签订的《房屋买卖合同》。2、被告返还原告房屋并支付违约金61500元（按总房价20.5万的30%）。
被告李自飞辩称，1、同意解除合同。2、合同违约责任不在被告，而是由于原告行为违约。原告故意隐瞒房屋抵押的事实，故被告有权要求二原告返还购房款12万元并要求二原告承担赔偿损失12万元，被告方保留追诉的权利，暂不提起反诉。
经审理查明，2016年7月18日，原告张玲（卖方、甲方）与被告李自飞（买方、乙方）签订《房屋买卖合同》一份，约定：第一条、房屋的基本情况：甲方房屋坐落于驻马店市××城区交通路西段天都星城美庐苑，位于美庐苑A1栋第20层168户商品房，房屋结构为砖混，面积49平方米。第二条、价格：该房屋售价总金额为205000元整，大写贰拾万零伍仟元整。第三条、付款方式：分期付款，乙方于本合同签订之日向甲方支付房款12万元整，大写壹拾贰万元整，剩余8万元，大写捌万元整，房款于2016年12月31日付清。押金5千元整，大写伍仟元整，在双方办理房产证过户当天付清。第四条、房屋交付期限：甲方应于本合同签订之日起两日内，将该房屋交付乙方。第五条、乙方逾期付款的违约责任：乙方如未按本合同第三条规定的时间付款，甲方对乙方的逾期应付款有权追究违约责任。自本合同规定的应付款限期之第二天起至实际付款之日止，每逾期一天，乙方按累计应付款的10%向甲方支付违约金。逾期超过五日，即视为乙方不履行本合同，甲方有权解除合同，追究乙方的违约责任。第六条、甲方逾期交付房屋的违约责任：除不可抗拒的自然灾害等特殊情况外，甲方如未按本合同第四条规定的期限将该房屋交给乙方使用，乙方有权按已交付的房价款向甲方追究违约责任。每逾期一天，甲方按累计已付款的10%向乙方支付违约金。逾期超过五日，则视为甲方不履行本合同，乙方有权解除合同，追究甲方的违约责任……。第九条、甲方承诺此房能办理房产证，如果办不了房产证，甲方赔偿乙方20万元整，并退还首付款12万元整。第十条、因本房屋所有权转移所发生的过户费用均按国家的有关规定由乙方交纳。除过户所需费用之外的其他任何费用由甲方负责等条款。合同签订后，被告支付购房款12万元。2016年7月19日，原告张玲将房屋交付给被告使用。后原告以诉称理由诉至本院，酿成纠纷。
诉讼中，二原告提交①原告张永启（××）与案外人驻马店市民生置业有限公司（出卖人）于2013年11月5日签订的《商品房买卖合同》一份，该份合同约定：××购买的商品房为天都星城?美庐园第A1幢2004号房，付款方式为签订合同五日内付清首付款39511元，余款14万元以公积金方式支付，并在5日内备齐按揭资料，否则出卖人有权将该房屋另行出售，且已交房款不予退还等条款。②原告张永启于2016年7月12日出具的委托书一份，写明：“房屋买卖委托书，委托人：张永启，性别：男，1972年8月18日出生，身份证号：。受托人：张玲，性别：女，1977年7月7日出生，身份证号码：。委托原因，事项，权限：委托人：张永启是位于驻马店市××城区××楼168户房屋的所有权人。现我同意出售上述房产，因为我不在本市且工作繁忙，该房产的买卖及相关手续，因我和受托人是兄妹关系故委托张玲为我的合法代理人，全权代表我办理如下事项：1、在符合依法出售的前提下，代我办理此房的买卖交易手续；代为签署以上房屋的买卖合同；2、代为到房地产交易管理部门办理此房产权转移、过户等相关事宜……”。二原告用以证明：1、诉争房屋由原告张永启合法取得，《商品房买卖合同》的复印件在原告张玲与被告签订合同时就已交付给李自飞。2、原告张永启委托张玲对诉争房屋进行处置，该委托书在原告与被告李自飞签订合同时就已交付给被告。3、张永启以按揭方式购得房屋，其对外转让房屋所签订的合同并不因房屋存在按揭抵押而影响到转让效力，对按揭抵押房屋不得转让或转让无效是没有法律禁止性规定。被告对此有异议，称1、其与原告张玲签订房屋买卖合同时，原告并未向其出示《商品房买卖合同》及委托书，且从《商品房买卖合同》第六条第三款的约定，明显可以看出有私自改动的地方，驻马店市民生置业有限公司也未予以认可。从该条款也可看出该房屋属于抵押房屋。且原告张永启未取得涉案房屋的所有权证，也无权出售该房屋。2、2016年7月20日，原告张玲才将《商品房买卖合同》的复印件交给被告，被告看过后才得知房屋系按揭抵押房屋。3、2016年7月20日，张玲才将委托书原件交给被告，但直到2017年1月5日才见到张永启本人，且房屋买卖合同是原告制作的，未显示是按揭房。
诉讼中，被告提交原告张玲与被告李自飞于2016年7月19日的电话录音，显示：“李：我给俺家人说了我买房这个情况，俺家人说让你哥来，让签原合同的，让你哥签字，按他本人的手印，就算是恁哥，因为原合同上写的是恁哥的名字，咱俩之间写的这个合同是无效的。让恁哥拿着身份证来，叫他手签一个，这样的才算数，张：俺哥过不来，恁么远他咋过来啊？……张：就包括俺哥那协议，全都是我签的，你问杨玲，都是我一把手给的钱，我买这房子几十万，你问杨玲，我打个哏儿了呗？……”。被告用以证明：1、原告当时称该房屋是全款购买的，故意隐瞒房屋已抵押的事实。2、在被告与张玲签订合同后的录音中张玲称房屋是一把手给的钱买的，此时被告尚未见到商品房买卖合同，也未见过张永启的授权委托书及张永启本人。二原告质证意见为：1、根据笔录显示能够证明在原、被告签订合同时，被告已知所买卖的房屋是张永启的，另被告也见到过张永启的商品房买卖合同，该录音笔录显示的录音时间为购房后的第二天即2016年7月19日。2、该录音笔录内容不能显示原告在售房时有欺诈行为，原、被告的房屋价格是双方协商的，房屋是否存在按揭抵押并不影响对房屋价款等约定。
诉讼中，二原告认可诉争房屋确实办理了抵押。
上述事实，有二原告提交的《商品房买卖合同》、房屋买卖委托书、《房屋买卖合同》等证据，被告提交录音等证据以及原、被告的陈述在卷，经庭审质证，据以认定。
本院认为，原告张永启委托张玲将其位于驻马店市××城区交通路西段天都星城美××168户房屋出售给被告李自飞，受托人张玲以自己的名义与被告李自飞签订《房屋买卖合同》一份。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约定受托人和第三人的除外”。本案中，被告李自飞认可其于2016年7月20日收到委托书原件，且未提出异议，故张玲与李自飞签订的《房屋买卖合同》直接约束张永启和李自飞，原告张永启与被告李自飞之间系房屋买卖合同关系。合同双方当事人意思表示真实，内容未违反法律强制性规定，应为有效。本案中，合同签订后，被告李自飞交付了12万元购房款，原告张玲代张永启将房屋交付给被告。《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。诉讼中，被告抗辩主张，二原告隐瞒房屋存在抵押，构成违约，因张玲与被告李自飞签订的《房屋买卖合同》中并未注明房屋存在抵押，以及关于如何涂销抵押的相关约定，且二原告未有证据证明其在合同签订前已向被告披露房屋存在抵押，故被告抗辩主张的二原告隐瞒房屋存在抵押，构成违约，于法有据，本院予以采纳。诉讼中，二原告主张被告未按照合同约定的“剩余8万元于2016年12月31日付清”构成违约。因诉争房屋存在抵押，在抵押尚未涂销前，被告拒绝支付剩余购房款系履行不安抗辩权，故二原告的主张被告构成违约，本院不予采纳。一、关于原告张永启请求解除《房屋买卖合同》。本案中，原告以被告违约请求解除合同，因被告未构成违约，同时本院已认定原告构成违约，故原告不享有法定解除权；但在诉讼中，被告虽未提出反诉，但在辩称中明确表示同意解除《房屋买卖合同》。故原告张永启与被告李自飞之间的《房屋买卖合同》，应认定为协商解除。二、合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告张永启请求被告向其返还位于驻马店市××城区交通路西段天都星城美××168户房屋，于法有据，本院予以支持。三、上述已认定被告不存在违约，故原告张永启请求被告向其支付违约金61500元，无事实依据，本院不予支持。四、因张玲系受托人，并非房屋买卖合同的相对方，故张玲以原告的名义要求被告承担责任，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三、第九十七条、第四百零二条，《中华人民共和国民事法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告张永启与被告李自飞之间的由张玲与李自飞于2016年7月18日签订的《房屋买卖合同》。
二、限被告李自飞于本判决生效后十日内将位于驻马店市驿城区交通路西段天都星城美庐苑A1栋第20层168户房屋返还给原告张永启。
三、驳回原告张永启对被告李自飞的其他诉讼请求。
四、驳回原告张玲的诉讼请求。
案件受理费5300元，由原告张永启负担4000元，由被告李自飞负担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 刘亚楠
审 判 员 刘 林
人民陪审员 江琳琳
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 王 芳