湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑初字第110号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院
被告人曹某某，女，1964年11月24日生于湖南省宜章县，身份证号码4328241964********，汉族，小学文化，住湖南省郴州市宜章县一六镇宝塘村第四村民小组。2013年11月18日因涉嫌盗窃罪被资兴市公安局刑事拘留，同年11月19日被取保候审。2014年4月29日由资兴市人民检察院决定取保候审，同年6月5日由本院决定继续取保候审。现在家。
辩护人郭昌明，湖南宇剑律师事务所律师。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2014）138号起诉书指控被告人曹某某犯盗窃罪，于2014年6月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法由代理审判员朱建新担任审判长，与人民陪审员袁春美、赖仁忠组成的合议庭，于2014年6月18日公开开庭进行了审理。书记员何庆淋担任记录。资兴市人民检察院指派代理检察员徐诗意出庭支持公诉，被告人曹某某及其辩护人郭昌明到庭参加诉讼。现已审理终结。
资兴市人民检察院指控：2012年2月16日，被告人曹某某伙同谢某某、文某某、彭某某（均已判决）、“小曾”（另案处理），由彭某某驾驶车辆从宜章县窜至资兴市东坪乡新坳村。按照事先的分工，由彭某某开车接应，“小曾”跟踪及望风，曹某某以寻找“张医师”为由与被害人李某某（女，67岁）搭讪、谢某某扮带路人、文某某假扮医生孙子。以算出被害人李某某儿子有灾难，需要用财物化解为由，曹某某、谢某某、文某某三人利用“作法”掉包窃取了李某某24900元现金及一枚10克的黄金戒指、一对约3克重的黄金耳环、一块约4克重的黄金片。作案后，5人驾车逃离现场，并将金器以4000元在宜章县一金器店予以销赃，除去开支，5人每人分得5500元。
经鉴定，李某某被盗金器价值5270元。
另查明，2013年11月18日，曹某某向资兴市公安局东坪派出所主动投案。资兴市公安局暂扣曹某某6000元。
指控的证据有：1、报警案件登记表、立案决定书、到案说明、户籍资料、定期存款单、刑事判决书贰份等书证；2、证人盘某某、黄某某、朱某某、谭某某的证言；3、同案犯文某某、谢某某、彭某某的供述；4、被害人李某某的陈述；5、被告人曹某某的供述及辩解；6、价格鉴定意见书；7、辩认笔录陆份、现场勘查笔录、现场照片、指认现场笔录。
资兴市人民检察院认为：被告人曹某某以非法占有为目的，伙同他人以掉包的方式秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人曹某某起了主要作用，系主犯，对其适用《中华人民共和国刑法第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，请依法判处。
被告人曹某某对公诉机关的指控没有异议。其辩护人提出以下意见：1、被告人具有自首情节；2、被告人系初犯、偶犯；3、被告人认罪态度较好；4、建议法院从轻或减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2012年2月16日，被告人曹某某伙同谢某某、文某某、彭某某（三人均已判决）、“小曾”（另案处理），由彭某某驾驶车辆从宜章县窜至资兴市东坪乡新坳村。按照事先的分工，由彭某某开车接应，“小曾”跟踪及望风。被告人曹某某以寻找“张医师”为由与被害人李某某搭讪、谢某某扮路人、文某某假扮医生孙子，以算出被害人李某某的儿子有灾难需要用财物化解为由，曹某某、谢某某、文某某三人利用“作法”掉包窃取了李某某24900元现金及一枚约10克的黄金戒指、一对约3克重的黄金耳环、一块约4克重的黄金片。经鉴定，李某某被盗金器价值5270元。作案后，5人驾车逃离现场，并将金器以4000元在宜章县一金器店予以销赃，除去开支，5人每人分得5500元。
另查明，2013年11月18日，被告人曹某某主动到资兴市公安局东坪派出所投案，如实供述了自己的罪行。资兴市公安局暂扣曹某某6000元。
上述事实，被告人曹某某在开庭审理过程中亦无异议，并有报警案件登记表、立案决定书、到案说明、户籍资料、定期存款单、扣押物品清单、刑事判决书；证人盘某某、黄某某、朱某某、谭某某的证言；同案犯文某某、谢某某、彭某某的供述；被害人李某某的陈述；被告人曹某某的供述及辩解；价格鉴定意见书；辩认笔录、现场勘查笔录、现场照片、现场指认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人曹某某以非法占有为目的，结伙他人利用掉包方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为己构成盗窃罪，资兴市人民检察院指控的罪名成立。在共同盗窃犯罪中，被告人曹某某起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曹某某在案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。根据被告人曹某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。被告人曹某某的辩护人提出的辩护意见经查与事实和法律相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人曹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三日内缴纳。）
二、没收被告人曹某某盗窃所得赃款人民币伍仟伍佰元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 朱建新
人民陪审员 袁春美
人民陪审员 赖仁忠
二〇一四年六月十八日
书 记 员 何庆淋
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。