四川省攀枝花市西区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）攀西民初字第543号
原告万平梅，女，汉族。
委托代理人张华明，男，汉族，与原告系夫妻关系（特别授权）。
被告代云聪，男，汉族。
被告代云美，女，汉族。
被告中国大地财产保险股份有限公司华坪营销服务部，营业场所：云南省丽江市华坪县华兴社区迎宾路。
法定代表人李凤江，该公司经理。
委托代理人王碧榉，云南裕发律师事务所律师（特别授权）。
原告万平梅诉被告代云聪、代云美、中国大地财产保险股份有限公司华坪营销服务部（以下简称：大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理，依法由审判员赵东适用简易程序于2014年9月3日公开开庭进行了审理。原告万平梅及其委托代理人张华明、被告代云聪、被告大地保险公司的委托代理人王碧榉到庭参加诉讼，被告代云美经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万平梅诉称：2013年7月13日12时20分，被告代云聪驾驶云P238**号重型货车从攀枝花市西区格里坪镇烂坝村方向驶向格里坪镇龙洞方向，行至310省道261KM＋400M处（仁和水泥厂路段），将原告（行人）万平梅撞伤。原告受伤后被送往攀枝花市第二人民医院（以下简称：二医院）救治，住院95天后于2013年10月16日出院。住院诊断为：1、右胸1-6肋骨骨折；2、双肺挫裂，全身软组织挫擦伤。原告出院后于2014年1月13日经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定原告致残程度为十级。原告一直感觉右肘部肿痛不适，不能正常活动右肘关节，于2014年2月11日在攀枝花市中西医结合医院进行了右肘部MRI检查提示韧带损伤，于2014年2月12日到二医院复诊，住院50天后于2014年4月2日出院。住院诊断为：1、右肘外侧副韧带挫伤；2、右肱骨外侧软骨局限性损伤。本次事故于2013年7月27日，经攀枝花市公安局西区分局交巡警大队认定，被告代云聪负事故全部责任，原告无责任。原告认为被告代云聪应承担事故全部责任并赔偿原告相应的各项损失，因被告代云聪驾驶的云P238**号重型货车在被告大地保险公司投保了第三者责任强制保险（简称交强险）和机动车第三者责任保险（简称商业三者险），事故发生于保险期间内，应在保险范围内承担保险责任。故起诉要求：一、被告赔偿原告各项费用共计148706.9元，其中（1）医疗费24536.74元（住院费16379.08元＋4118.61元=20497.69元、门诊费4039.05元）；（2）残疾赔偿金20307元×20年×0.1=40614元；（3）误工费3300元／月÷21.75天×250天=37931.03元；（4）被抚养人生活费5367元／年×7年×0.5×0.1=1878.45元；（5）护理费23664元／年÷12个月÷21.75天×145天=13146.67元；（6）住院伙食补助费30元／天×2人×145天=8700元；（7）交通费1200元；（8）鉴定费700元；9、精神损害抚慰金20000元；二、诉讼费由被告承担。
被告代云聪辩称：只认可原告万平梅第一次住院95天，第二次住院50天不予认可，其他意见与以大地保险公司答辩意见为准，诉讼费只承担应承担部分。
被告大地保险公司辩称：1、被告大地保险公司对交通事故本身和事故责任认定无异议，大地保险公司应承担保险责任；2、医疗费只承担与医保报销范围内的部分赔偿责任；3、残疾赔偿金由法院根据证据认定城市或者农村标准来计算；4、被抚养人生活费不予认可；5、误工费只能计算住院期间；6、住院伙食补助费只认可一人；7、交通费单据中不应有长途汽车费用，其余部分有法院考虑相应距离酌情认定；8、鉴定费依照合同不属于保险范围；9、按照司法解释，赔付了残疾赔偿金就不应再支付精神损害抚慰金；10、诉讼费保险公司按照合同不承担。综上请法院依法判决。
经审理查明：2013年7月13日12时20分，被告代云聪驾驶云P238**号重型货车行至310省道261KM＋400M处（仁和水泥厂路段），该车在绕行前方停驶车辆过程中驶入车行方向左侧车行道内，该车前部将与行人万平梅和相对方向驶来的由陈正兵驾驶的川D845**号两轮摩托车相撞，此次交通事故造成万平梅和陈正兵受伤。该次交通事故经攀枝花市交巡警大队做出认定，被告代云聪负此事故的全部责任，原告万平梅和陈正兵无责任。原告万平梅因此次交通事故受伤于2013年7月13日至2013年10月16日在二医院住院95天，花费医疗费16379.08元，出院证明书诊断为：1、右胸1-6肋骨骨折，2、双肺挫裂伤，3、全身多处软组织挫擦伤，出院医嘱建议休息1月，住院期间需陪护一人。2013年11月15日、2013年12月16日，二医院分别出具病假证明书建议万平梅休息各三十天。2014年2月12日至2014年4月2日，原告万平梅再次因手部外伤到二医院住院治疗49天，花费医疗费4118.61元，出院证明书诊断为：右肘内外侧副韧带挫伤，右肱骨外侧软骨局限性损伤，出院医嘱建议休息15天，住院期间需陪护一人，该次住院经二医院出具证明与本案交通事故受伤有关。
原告万平梅在事故发生受伤后赴二医院、凉山州第一人民医院、攀枝花市中西医结合医院进行治疗、复诊共产生门诊医疗费4039.05元。2014年1月13日，经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定万平梅致残程度为十级，万平梅支出鉴定费700元。原告万平梅原户籍地为云南省华坪县兴泉村委会十五组48号，2012年4月6日迁至四川省攀枝花市西区苏铁西路1481号，户口簿登记该地址属于攀枝花市西区格里坪镇烂坝村四组，万平梅职业为“农民”。原告万平梅于2011年1月28日在攀枝花市西区格里坪派出所办理了暂住证，期限到2012年1月31日，2013年1月5日办理延期至2013年12月31日，2014年3月2日办理延期至2014年12月31日。
另查明：1、云P238**号重型货车的所有人为代云美；2、云P238**号重型货车在被告大地保险公司投保交强险和500000元的商业三者险并不计免赔。保险期间为2013年1月1日至2013年12月31日。3、第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。4、2014年8月11日，本院作出（2014）攀西民初字第346号民事判决书，判决被告大地保险公司支付陈正兵各项费用共计12513.1元，其中医疗费2664.1元、误工费3390元、护理费2064元、住院伙食补助费1150元、交通费250元、直接财产损失2295元（摩托车修理费为2215元、拖车费和停车费780元），在交强险范围赔偿原告陈正兵11518.1元，在商业三者险范围内赔偿原告陈正兵995元。4、2013年度四川农村居民人均纯收入为7895元；2013年四川省农、林、牧、渔业平均工资29416元；2013年四川省居民服务、修理和其它服务业工资28005元，攀枝花市西区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为100元／天。
上述事实有原、被告的陈述、身份证、户口薄、暂住证、交通事故责任认定书、出院证明书、住院并案，病假证明书、费用汇总单、费用说明、催款单、住院费用结算票据，门诊票据医用发票、等证据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在案佐证
本院认为：本案被告代云聪驾驶云P238**号重型货车在绕行绕行前方停驶车辆过程中驶入车行方向的左侧车道，没有尽到观察注意义务，遇到相对方驶来的由陈正兵驾驶的川D845**号两轮摩托车未采取避让措施导致本案交通事故的发生，并致行人万平梅受伤，攀枝花市公安局西区分局交巡警大队作出被告代云聪负事故全部责任，原告万平梅无责任的认定符合本案事实及相关法律规定，本院予以采信。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”，以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任。（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”，因云P238**号重型货车在被告大地保险公司投保交强险和50万元的商业三者险并不计免赔，且交通事故发生于保险期间内，所以本案的赔偿责任应当先由被告大地保险公司先在交强险范围内赔偿，不足部分在商业三者险中赔偿，如果仍有不足的部分，由被告代云聪赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、、、、住宿费、、必要的，赔偿义务人应当予以赔偿……”，以及《中华人民共和国侵权责任法》第十七条、第十九条的规定，结合本案的证据确定原告万平梅主张的各项费用为：
1、医疗费按照住院费用票据和门诊票据计算：住院费（16379.08元＋4118.61元）＋门诊费4039.05元=24536.74元；
2、关于原告主张残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算的诉讼请求，本院认为原告万平梅虽然出示了暂住证和租房合同证明其在城镇长期居住，但该暂住地与其位于攀枝花市西区苏铁西路1481号的户口住址在同一派出所辖区，该户口显示住址位于格里坪镇烂坝村四组，且万平梅职业为农民，同时万平梅仅提供了一份攀枝花市博奕装饰广告有限公司的“收入证明”，没有其他诸如劳动合同、社保缴费证明、工资明细表等相应证据能够相互映证，无法证实其主要收入来源于城镇，故本院对其残疾赔偿金参照2013年度四川农村居民人均纯收入7895元计算残疾赔偿金为7895元／年×20年×0.1=15790元。
3、原告万平梅所主张的误工天数250天有二医院的诊断和病假证明书证明，本院予以采信。因原告万平梅提供的3300元／月的工资标准没有其他证据相互映证，本院不予采信，故误工费参照2013年四川省农、林、牧、渔业平均工资29416元予以计算为29416元／年÷12个月÷21.75天×250天=28176.25元。
3、被抚养人生活费原告万平梅未能提供其丧失劳动能力程度的证据证明，本院不予支持。
4、护理费天数即住院天数145天有二医院诊断能够证实，本院予以采信，因原告万平梅未能提供护理费用标准及实际花费金额，本院参照2013年四川省居民服务、修理和其它服务业工资28005元计算位28005元／年÷12个月÷21.75天×145天=15558.33元，应原告主张13146.67元，未超过该金额，本院予以支持。
5、原告万平梅主张住院伙食补助费按两人计算没有法律依据，本院不予采纳，本院参照攀枝花市西区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为100元／天计算位100元／天×1人×145天=14500元，原告主张两人8700元，则一人为4350元，未超过本院依法计算金额，本院按照4350元予以支持。
6、原告所提交的交通费票据无法证实系因就医及处理本案交通事故而产生，本院酌情支持800元。
7、鉴定费700元有票据证明，本院予以支持。
9、精神损害抚慰金根据原告的受伤程度及原、被告责任，酌情支持2000元。
以上费用中医疗费24536.74元应首先在交强险医疗费10000元赔偿限额内赔偿，不足部分由商业三者险承担，被告大地保险公司已根据本院生效判决在交强险赔偿范围内赔付了另一名伤者陈正兵医疗费2664.1元，该笔费用应予扣除，故被告大地保险公司应在三者险范围内承担医疗费10000元-2664.1元=7335.9元，在商业三者险范围内承担医疗费24536.74元-7335.9元=17200.84元。残疾赔偿金15790元、误工费28176.25元、护理费13146.67元、住院伙食补助费4350元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿。
关于被告大地保险公司所提出的医疗费仅应承担医保报销种类范围内的辩称理由，虽然在商业三者险中有“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的免责条款，但本院认为其一，国家基本医疗保险制度系一种公益福利性社会保障，其缴纳保费较低，而机动车第三者责任险属于商业险种，收费远高于国家基本医疗保险，按商业险投保，却以国家基本医疗保险理赔，有违公平及诚实信用原则；其二，被告大地保险公司将国家基本医疗保险标准等同于“医保报销种类范围”也就是医保报销医疗用药的范围，缺乏法律依据；其三，该条款属于责任免除的格式条款，被告大地保险公司未能举证证明其履行了明确说明义务，该条款依照《保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，故对被告大地保险公司的该辩称理由，本院不予采纳。
关于被告大地保险公司所提出的已赔付残疾赔偿金就不应再赔偿精神损害抚慰金的辩称理由，本院认为在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条中残疾赔偿金与精神损害抚慰金是并列项目，且残疾赔偿金的性质是对被害人因伤致残而减少的物质收入的补偿，而精神损害抚慰金是对被害人因受伤遭受的精神损害的补偿，二者性质截然不同，虽然在《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条中将残疾赔偿金界定为精神损害赔偿性质，但该解释的颁布时间早于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，根据法律适用中新法优于旧法的原则，应当优先适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的条款，故对被告大地保险公司的该项辩称理由，本院不予采纳。
关于被告大地保险公司提出鉴定费700元及案件受理费不应由其承担的辩称理由，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条之规定“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”，在原告所驾驶车辆投保的被告大地保险公司的商业三者险中亦有以上相同条款，故被告大地保险公司的该辩解理由，本院予以采纳，鉴定费700元及本案被告方承担的案件受理费应由被告代云聪承担。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十七条、第十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十七条、第一百六十条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司华坪营销服务部于本判决生效之日起十日内向原告万平梅支付医疗费24536.74元（其中：交强险7335.9元、商业三者险17200.84元）、残疾赔偿金15790元、误工费28176.25元、护理费13146.67元、住院伙食补助费4350元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，共88799.66元。
二、被告代云聪于本判决生效之日起十日内向原告万平梅支付鉴定费700元。
案件受理费3275元，减半收取为1637.5元，由被告代云聪承担986元，原告万平梅承担651.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。
审判员 赵 东
二〇一四年九月二十五日
书记员 刘博文