广西壮族自治区防城港市港口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港民初字第1063号
原告防城港市区农村信用合作联社光坡信用社，住所地防城港市港口区光坡镇财源路。
法定代表人潘伟生，主任。
被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司，住所地防城港市防城区防城镇防港大道38号。
法定代表人杨铭林，经理。
被告杨铭林，男，1950年10月8日生，现住防城港市港口区。
被告杨华丽，女，1976年3月13日生，现住防城港市港口区。
被告杨金山，男，1971年9月13日生，现住广西北海市海城区
上述被告委托代理人黄海冬，广西精一律师事务所律师
第三人北海市中一投资有限公司，住所地北海市浙江东路8号中兴金海湾16幢一楼。
法定代表人陈鼎辉。
委托代理人黎运俊，广西黎梁律师事务所律师。
原告防城港市区农村信用合作联社光坡信用社（以下简称光坡信用社）诉被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司（以下简称亚细亚公司）、杨铭林、杨华丽、杨金山、第三人北海市中一投资有限公司（以下简称中一公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理后，依法由组成由审判员朱海担任审判长，人民陪审员刘敬佳、潘泽耀参加的合议庭，于2015年9月16日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人潘伟生、四被告的委托代理人黄海冬、第三人中一公司的委托代理人黎运俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告光坡信用社诉称,被告亚细亚公司因经营橡胶及制品资金不足，向原告申请借款1200万元，自愿以其名下位于防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼在建工程作为抵押物为借款作抵押担保。经审查，原告认为被告借款用途及借款抵押担保物符合规定，遂同意被告亚细亚公司的申请。双方于2011年5月18日签订了合同编号为桂农信借字(2011)第l号的《借款合同》，《借款合同》约定：被告亚细亚公司向原告借款1200万元，贷款期限为3年，即从2011年5月18日起至2014年4月25日止，贷款利息按年利率8.32％执行，在合同有效期内利率不变。贷款利息按季度结算，结息日为每季度的20日。付息日为结息日的次日，不能在付息日付息的自付息日起计收复利。贷款逾期的，罚息利率按本合同约定的贷款利率加50％执行，贷款逾期不能按期偿还的利息及本金，按合同约定的罚息利率计收复利。同日，原告与被告亚细亚公司双方签订了合同编号为桂农信抵字(2011)第094号的《抵押合同》，《抵押合同》约定：被告亚细亚公司将其位于防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼在建工程作为抵押物为上述借款作抵押担保，土地使用证号为：防区国用(2003)字第2003-4号；建设用地规划许可证号：地字第450603200800487号；建设工程规划许可证号：建字第450603201000060号；建筑工程施工许可证编号：452822201004300201，并办理抵押登记，在建工程抵押登记证明编号为：D20110923，抵押合同明确约定：被告亚细亚公司如未按合同约定及时清偿主合同项下债务或发生约定抵押权的其他情形，则原告有权依法及本合同的约定，行使抵押权拍卖变卖抵押物，并对拍卖、变卖抵押物价款具有优先受偿权。同日，原告与被告杨铭林、杨华丽、杨金山签订了合同编号为桂农信保字(2011)第094号的《保证合同》，《保证合同》保证方式为连带责任保证。2011年5月31日，原告向被告亚细亚公司发放贷款1000万元，2011年6月23日，原告向被告亚细亚公司发放贷款200万元。至此，原告已经把被告亚细亚公司借款1200万元全部拨付。2014年4月5日，借款期限届满时，被告亚细亚公司没有依约将剩余借款本金335万元偿还给原告，截止2015年6月26日，被告亚细亚公司尚欠到原告借款本金335万元及利息772065．67元。经原告多次催告，被告亚细亚公司对剩余借款本金及利息仍未归还，其行为已经构成违约，其依法应当承担偿还借款本息给原告的责任。为此，为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告亚细亚公司偿还原告借款335万元及借款利息772065．67元(利息截止2015年6月26日，以后另行计算至借款本息付清之日止)；2、确认原告与被告亚细亚公司于2011年5月18日签订了合同编号为桂农信借字(2011)第094号的《借款合同》有效，并对位于防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼在建工程抵押物依法拍卖、变卖所得价款具有优先受偿权；3、被告杨铭林、杨华丽、杨金山对被告亚细亚公司的上述债务承担连带清偿的保证责任；4、由被告承担本案全部诉讼费。
原告为其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、被告营业执照；2、被告法人身份证；3、被告股东身份证；4、电脑咨询单；5、贷款凭证；6、借款合同；7、抵押合同；8、保证合同；9、在建工程抵押登记证明；10、借款抵（质）押承诺书；11、抵押（质押）物品清单；12、借款保证承诺书；13、股东会会议决议；14、放弃工程款优先受偿书；15、借款申请书；16、土地使用证；17、建设用地规划许可证；18、建筑工程施工许可证；19、建设工程规划许可证；20、原告营业执照；21、贷款欠息清单；23、贷款还款明细；24、贷款逾期通知书。
四被告辩称，对原告诉讼请求没有异议，四被告同意按与原告在法院主持下达成的调解协议履行应尽义务。
四被告为其辩解在举证期限内没有提供证据。
第三人中一公司称，确认原告与被告之间的借贷关系，其中未清偿的本金及利息由法院审查进行认定。该案的抵押权办理手续存疑，不能确认原告对被告亚细亚公司享有抵押物的优先受偿权；由于该案抵押标的物正是第三人申请执行被告的执行标的中的一部分，故第三人参加本案诉讼合法并且必要。
第三人中一公司为其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、防城港市防城区人民法院（以下简称防城区法院）（2013）防民初字第37号民事裁定书、协助通知书回执，证明防城港市房产管理局在协助防城区法院查封回执时，确认本案的抵押物31套房未抵押；2、防城港市房产管理局答复防城区法院执行局的复函，称本案的抵押物31套房已抵押，这两份证据存在矛盾；3、防城区法院（2014防执恢字第7-2号民事裁定书，证明第三人中一公司取得刘悦的债权。
根据原告的申请，本院调取的证据为：1、防城港市房屋产权登记中心的《协助调查函的复函》；2、防城港市防城区房屋产权登记中心出具的《房屋产权查询结果》函、3、防城港市防城区房屋产权登记中心提供的《D20110923在建工程抵押登记证明（存根）》、《抵押（质押）物品清单》、《防城港亚细亚贸易有限责任公司股东会决议》、《房地产抵押登记申请书》、《施工进度表》、《注销抵押登记申请书》八份、咨询费《发票》三份、《防港房他证防城区字第D201109**》抵押权证、编号D20090754《预购商品房贷款抵押登记证明》、《防港房他证防城区字第D201109**》抵押权证、编号D20100290《预购商品房贷款抵押登记证明》。
根据第三人的申请，本院委托广西正廉司法鉴定中心对编号为D20110923《在建工程抵押登记证明》进行印章和文书形成时间进行鉴定，广西正廉司法鉴定中心复函本院，认为鉴定要求超出其机构技术条件和鉴定能力，不予受理。
经开庭质证，四被告对原告提交的证据无异议。第三人对原告的证据1-8，10-22，24无异议，对证据9的真实性有异议，请求法院对其真实性进行鉴定；对证据23，认为法院应审查2011年8月15日前偿还本金及利息的相关情况；原告对第三人的证据无异议，但认为原告与被告的抵押登记是在防城区办理的；四被告对第三人证据不发表意见。
对本院提取的证据及鉴定机构复函，原、被告及第三人均无异议，但第三人认为2013年防城区法院查封时登记系统未见有在建工程抵押，则视第三人申请的查封有效，办理登记应由防城港市房屋产权登记中心办理，并非由防城区房屋产权登记中心办理。
本院结合各方当事人的举证和质证，认证如下：对各方确认的书证证据予以采信；对第三人提出异议的原告证据9，因该证据与本院调取的在建工程抵押登记证明（存根）相符，本院予以采信，对鉴定机构复函，本院予以采信；对第三人提出异议的原告证据23，因第三人无相反证据予以否定，本院予以采信。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年5月18日，原告与被告亚细亚公司签订了一份合同编号为桂农信借字(2011)第l号的《借款合同》，《借款合同》约定：被告亚细亚公司向原告借款1200万元，贷款期限为3年，即从2011年5月18日起至2014年4月25日止，贷款利息按年利率8.32％执行，在合同有效期内利率不变。贷款利息按季度结算，结息日为每季度的20日。付息日为结息日的次日，不能在付息日付息的自付息日起计收复利。贷款逾期的，罚息利率按本合同约定的贷款利率加50％执行，贷款逾期不能按期偿还的利息及本金，按合同约定的罚息利率计收复利。同日，原告与被告亚细亚公司签订了合同编号为桂农信抵字(2011)第094号的《抵押合同》，《抵押合同》约定：被告亚细亚公司将其位于防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼在建工程作为抵押物为上述借款作抵押担保，土地使用证号为：防区国用(2003)字第2003-4号；建设用地规划许可证号：地字第450603200800487号；建设工程规划许可证号：建字第450603201000060号；建筑工程施工许可证编号：452822201004300201，抵押合同明确约定：被告如未按合同约定及时清偿主合同项下债务或发生约定抵押权的其他情形，则原告有权依法及本合同的约定，行使抵押权拍卖变卖抵押物，并对拍卖、变卖抵押物价款具有优先受偿权。同日，原告与被告杨铭林、杨华丽、杨金山签订了合同编号为桂农信保字(2011)第094号的《保证合同》，内容为被告杨铭林、杨华丽、杨金山为被告亚细亚公司签订的桂农信借字(2011)第l号的《借款合同》项下债务作连带责任保证。合同签订后，原告与被告亚细亚公司于2015年5月22日向防城港市防城区建设局申请办理抵押登记，同日，防城港市防城区房地产交易所出具发票，收取被告亚细亚公司咨询费24000元。2011年5月30日，防城港市房产管理局向抵押权人原告颁发了《在建工程抵押登记证明》，编号为：D20110923，该证明的抵押权人为原告，抵押人为被告亚细亚公司，在建工程为防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼未售部分70套住宅8243.32平方米，6间商业用房1855.32平方米。抵押的70套住宅房号为亚细亚慧源A#楼第一单元303、502、503、505、602、605、701、702、703、705、805、901、902、903、1001、1005、1103、1105、1102、1101、1201、1202、1203、1205、1301、1302、1303、1305、1402、1403、1405、1501、1502、1503、1505、1601、1602、1603、1605、1701、1705、1703；第二单元301、401、402、403、502、701、801、901、902、1003、1103、1102、1101、1201、1203、1301、1303、1401、1402、1403、1405、1501、1503、1602、1603、1701、1702、1703；6间商业用房为亚细亚慧源A#楼第一单元201、202；第二单元103、105、203、205。2011年5月31日，原告向被告亚细亚公司发放贷款1000万元，2011年6月23日，原告向被告亚细亚公司发放贷款200万元。2014年4月5日，借款期限届满时，被告亚细亚公司没有依约将借款本金及利息偿还给原告，截止2015年6月26日，被告亚细亚公司尚欠原告借款本金335万元及利息772065.67元。
另查明，防城区法院在审理原告刘悦与被告南宁铭源矿业有限公司、亚细亚公司民间借贷纠纷一案中，于2013年2月1日作出（2013）防民初字第37号民事裁定书，查封亚细亚公司位于防城区防城镇河西开发区亚细亚慧源A#楼未售的商品房31套（即4层2-403；5层1-505；6层1-605；7层1-702、1-705；9层1-902；11层1-1101、1-1102、1-1105、2-1101、2-1103；12层1-1202、2-1203；13层1-1302、1-1305、2-1303；14层1-1402、1-1405、2-1401、2-1403；15层1-1501、1-1502、2-1503；16层1-1602、1-1603、1-1605、2-1603；17层1-1701、1-1702、2-1701、1-1702）。2013年2月19日，防城港市房产管理局向防城区法院出具协助执行通知书回执，确认（2013）防民初字第37号民事裁定书所述内容，共31套住房全部未备案、未抵押、现已查封。但实际上该31套商品房在被告抵押给原告在建工程的70套商品房的范围内。原告刘悦与被告南宁铭源矿业有限公司、亚细亚公司民间借贷纠纷一案进入执行程序后，申请执行人刘悦与中一公司申请变更中一公司为该案执行人，防城区法院于2015年5月28日作出（2014）防执恢字第7-2号民事裁定书，变更中一公司为该案申请执行人。2015年6月4日，防城港市住房保障和房产管理局给防城区法院《关于协助调查的复函》，函复为：1、2015年5月28日，经防城港市防城区住房和城乡建设局查实，被告亚细亚公司位于防城区河西开发区的“亚细亚花园”A#楼31套房屋已于2011年5月抵押给原告光坡信用社；2、2013年2月19日，市房屋产权登记中心协助进行预查封是防止被查封的商品房进行买卖合同备案，日前，该31套房屋没有办理买卖合同备案。2015年9月25日，防城港市房屋产权登记中心函复本院：1、关于协助(2013)防民初字第37查封,2013年2月19日防城港市房屋产权登记中心协助查封时备案系统未登记在建工程抵押情况；2、关于(在建工程抵押登记证明)的说明:各区县办理产权登记是由个区县登记中心审批、同意后由防城港市房屋产权登记中心终审。终审通过由中心盖章再发回各区县档案室储存。防城港市房屋产权登记中心无存档。查阅抵押登记原件请到防城区房屋产权登记中心。本院从防城区房屋产权登记中心通过查档，确认原告与被告亚细亚公司向房产管理部门申请办理抵押登记，防城港市房产管理局于2011年5月30日向抵押权人原告颁发了《在建工程抵押登记证明》，亚细亚慧源A#楼未售部分70套住宅8243.32平方米，6间商用房1855.32平方米已办理抵押登记。原告从2011年8月22日、2011年9月8日、2011年10月12日、2012年2月21日、2013年1月5日、2013年2月22日、2014年8月4日、2014年9月17日，先后向防城区房屋产权登记中心申请解除了被告亚细亚公司亚细亚慧源A#楼房屋22套住宅、6间商用房的抵押登记。
本院认为，原告与被告亚细亚公司签订的《借款合同》、《抵押合同》以及原告与被告杨铭林、杨华丽、杨金山签订的《保证合同》，是各方当事人自愿签订的，没有违反法律强制性规定，应合法有效。合同签订后，原告按约向被告贷款，已履行了其出借义务，被告亚细亚公司应当按照借款合同的约定向原告偿还贷款本金及支付相应利息，但被告亚细亚公司没有按约于2014年4月25日全部归还贷款本息，截止2015年6月26日，被告亚细亚公司尚欠原告借款本金335万元及利息772065.67元。被告亚细亚公司的行为已构成违约，原告要求被告亚细亚公司返还借款本金335万元及偿付利息的请求，本院应予支持。
关于被告亚细亚公司向原告借款时用于抵押的亚细亚慧源A#楼在建工程，原告是否享有在折价或者拍卖、变卖该抵押物时，对所得价款具有优先受偿权的问题。原告与被告在借款时，签订了《抵押合同》，确认被告用该在建工程向原告作借款抵押，并在房产登记部门办理了《在建工程抵押登记证明》，因此，该抵押行为是合法有效的，依据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定及《抵押合同》的约定，原告应对被告用于抵押的在建工程在拍卖变卖该抵押物时，对拍卖、变卖抵押物所得价款具有优先受偿权。第三人认为防城区法院在审理（2013）防民初字第37号案件中于2013年2月19日查封亚细亚慧源A#楼的31套房屋时，防城港市房产管理局协助回执明确该31套房屋未备案、未抵押，因此，对原告提供的的抵押登记有异议。本院认为，对于第三人的异议，房产部门已作了明确答复，协助防城区法院查封的原因为防城港市房屋产权登记中心协助查封时备案系统未登记在建工程抵押情况，但通过核实亚细亚慧源A#楼31套房屋已于2011年5月抵押给防城港市区农村信用合作联社光坡信用社，具体登记情况在防城区房屋产权登记中心，本院从防城区房屋产权登记中心查证亦证实了原告与被告亚细亚公司于2015年5月22日向防城港市防城区建设局申请办理了抵押登记，同日，防城港市防城区房地产交易所收取被告亚细亚公司咨询费24000元，防城港市房产管理局已于2011年5月30日向抵押权人原告颁发了《在建工程抵押登记证明》，至于被告对该《在建工程抵押登记证明》的颁发时间存疑并申请了司法鉴定，但鉴定机构认为该鉴定要求超出其机构技术条件和鉴定能力，不予受理。因此，第三人无证据推翻该《在建工程抵押登记证明》的合法性。该抵押行为合法有效。原告作为抵押权人，依法享有对被告亚细亚公司用于抵押的亚细亚慧源A#楼在建工程在拍卖、变卖抵押物所得价款具有优先受偿权利。故第三人认为原告对抵押物无优先受偿权的理由不成立，其意见应不予采纳。
关于被告杨铭林、杨华丽、杨金山责任承担问题。根据三被告与原告签订的《保证合同》，被告杨铭林、杨华丽、杨金山作为连带责任保证人，应对保证的债务承担连带责任保证。由于本案既有物的担保，又有人的保证，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”的规定，故被告杨铭林、杨华丽、杨金山应在处分担保物不足清偿债务的范围内承担保证责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条第一款、第三十三条、第四十一条、第四十二条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司偿还原告防城港市区农村信用合作联社光坡信用社本金335万元及利息（利息截止至2015年6月25日共772065．67元，2015年6月26日之后的利息计算至约定的还款日期，按照双方签订的《借款合同》约定的利率8.32％加收50％计付，并按中国人民银行规定计收应付未付利息的复利）；
二、如被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司没有履行上述借款本息，原告防城港市区农村信用合作联社光坡信用社有权对被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司用于抵押且尚未解除抵押的位于防城港市防城区河西开发区亚细亚慧源A#楼的在建工程住宅及商业用房【土地使用证号为：防区国用（2003）字第2003-4号】在拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；
三、被告杨铭林、杨丽华、杨金山对被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司的上述债务在处分上述第二项抵押财产不足清偿债务的范围内承担连带清偿责任；
四、驳回第三人北海市中一投资有限公司提出原告防城港市区农村信用合作联社光坡信用社对被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司用于抵押且尚未解除抵押的位于防城港市防城区河西开发区亚细亚慧源A#楼的在建工程住宅及商业用房【土地使用证号为：防区国用（2003）字第2003-4号】在折价或者拍卖、变卖所得价款不享有优先受偿权的请求。
本案诉讼费39777元，由被告防城港市亚细亚贸易有限责任公司负担。原告已预交应由被告负担的诉讼费，由被告在履行债务时一并支付给原告。
上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或向防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费39777元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院诉讼费专户，帐号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业室）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 朱 海
人民陪审员 刘敬佳
人民陪审员 潘泽耀
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 谭 源