广州市花都区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗花法东民初字第706号
原告：黎路春，男，汉族，1991年7月11日出生。
委托代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。
委托代理人：李振民，广东安国律师事务所律师。
被告：广州市花都区杰仕丰音响器材厂。住所地：。
委托代理人：曹华东，广东粤鑫律师事务所律师。
原告黎路春诉被告广州市花都区杰仕丰音响器材厂工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年9月27日立案受理后，依法由审判员冯建刚适用简易程序，于2013年11月4日公开开庭进行了审理。原告黎路春的委托代理人陈林华，被告广州市花都区杰仕丰音响器材厂的委托代理人曹华东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年2月20日，原告黎路春入职被告广州市花都区杰仕丰音响器材厂工作，从事木工工作岗位。月平均工资3500元，2012年2月8日下午15：00左右，原告在车间上班工作时被机器刀片割伤右手拇指，经武警8730部队医院诊断为：右手拇指末节缺损伤。2012年9月10日，经广州市花都区人力资源和社会保障局，以花人社工伤认（2012）138号工伤认定书认定原告所受的伤害是工伤。2012年10月18日，广州市劳动能力鉴定委员会以穗劳鉴初（2012）114号鉴定结论鉴定伤残程度为：七级。医疗期2个月。原告是在工作岗位因工作原因受伤，应该享受工伤的待遇。被告拒不按《国务院工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》、《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定履行法定义务，原告故诉至法院，请求判决：1、一次性伤残赔偿金：13×3500=45500元。2、一次性就业补助金：25×3500=87500元。3、一次性医疗补助金：6×3500=21000元。4、医疗期工资：2×3500=7000元。5、鉴定费：390元。6、护理费：20天×80=1600元。7、伙食补助费：20天×49=980元。以上合计：163970元。
被告辩称：1、起诉状具状人的签名并非是原告黎路春签名。该诉讼程序不当。2、原告在2013年1月27日下午3时左右与其父亲黎厚志一起到被告公司办公室与被告的投资人叶剑明双方经过协商已经达成协议，被告共计向原告赔偿6.7万元，虽然没有书面的协议，但是有证人证明，当日，被告支付1.5万元给原告，原告的父亲已经签写了收据。被告也写下了欠条给原告，已付款、欠款金额具体。被告投资人的儿子叶凌涛也在上面签名、捺印。所以按照协议，双方应按照协议履行。我方同意支付协议上所欠的金额。不同意原告的诉讼请求。3、2013年1月27日，双方达成工伤赔偿协议后，被告当场支付1.5万元现金给原告，通过被告的投保公司，得到了集体的意外保险1万元，也支付给了原告，共计支付原告2.5万元。4、医疗期的工资被告已经支付给原告，我方有证据作证。2013年春节之前，准备赔付原告第两笔赔偿款的时候，原告的父亲反悔，没有来领取赔偿款。综上，希望法庭依法驳回原告的不合理的诉讼请求，诉讼费用由原告承担。
经审理查明：原告于2011年2月20日入职被告公司工作，岗位是木工。工作期间，被告没有为原告购买工伤保险。2012年2月8日下午15时左右，原告在工作时被机器刀片割伤右手拇指。事故发生后，原告被送入武警8730部队医院治疗，被诊断为：“右手拇指末节缺损伤”，先后共住院治疗20天。原告受伤后，被告分别于2012年4月5日、5月8日、6月5日向原告支付了工伤医疗期工资1600元、1500元、1070元。2012年9月10日，广州市花都区人力资源和社会保障局作出的“花人社工伤认（2012）138号”《工伤认定决定书》对原告所受伤害作出认定：认定原告所受伤害为工伤。2012年10月18日，广州市劳动能力鉴定委员会作出“穗劳鉴初（2012）114号”《工伤职工劳动能力鉴定结论书》，认定原告劳动功能障碍程度（伤残等级）：柒级。医疗期：从2012年2月8日至2012年4月7日。2013年1月5日，被告通过其购买的中国人寿保险股份有限公司商业保险向原告支付了10000元赔偿金。2013年1月27日，被告通过原告的父亲黎厚志向原告支付了赔偿款15000元，黎厚志向被告出具一份收条，其内容为：“今收到杰仕丰音响器材厂赔偿黎路春本人工伤赔偿费壹万伍千元正（15000.00￥）”。黎厚志同时向被告提供了原告所使用的农业银行卡卡号给被告。同日，被告向原告出具了《欠条》一份，其内容为：“今支付黎路春工伤赔偿金￥15000（壹万伍仟元正）剩余赔偿金￥52000（伍万贰仟元正）分期支付，于2012年春节前支付￥22000（贰万贰仟元正）剩余￥30000（叁万元正）于2013年6月前支付完。”后被告并未按《欠条》承诺支付款项给原告。2013年9月18日，原告向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2013年9月26日出具了逾期未受理的证明，原告故诉至本院成讼。
庭审中，关于原告工作期间的月平均工资数额，原告主张其月平均工资为3500元，被告主张原告实际工资最高不超过3000元，但被告未在本院指定的举证期限内提交工资发放记录；关于原、被告是否达成赔偿协议，原告称其并未明确表示放弃部分赔偿款，而被告称双方已达成一致赔偿协议，应按原协议履行。
本院认为：原、被告双方争议的焦点可归纳为以下几个问题。
关于是否认定原、被告达成赔偿协议的问题。被告没有为原告购买工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”依据上述规定，被告应按照法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关赔偿金给原告，而被告主张通过双方已达成赔偿协议的方式免除其部分赔偿义务，则被告应当对已达成的赔偿协议负举证责任。虽然被告提供了欠条、收条及证人证言，但欠条、收条上均无原告（或其家属）明确表示放弃其余赔偿款项、免除被告其余赔偿款项的意思表示，证人王志鹏、张吉成均属被告员工，其证言不足以证明原、被告达成赔偿协议的事实，被告也未按其承诺实际履行赔偿，考虑到工伤赔偿涉及员工切身利益，被告若要免除其部分赔偿责任，须举出已达成的包含明确意思表示的赔偿协议方可，而被告现有证据不足以证实双方达成协议的具体内容，本院视为被告举证不足，故对被告的此项抗辩意见，本院不予采纳，被告仍须按照相关法律规定支付工伤赔偿。
关于原告的平均工资数额问题。原告主张其月平均工资为3500元，被告主张其月平均工资不足3500元，则被告作为用人单位应当保留工资发放记录，并向本院提交该记录来证明其主张。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”本院确认原告所主张的月平均工资数额3500元。
关于原告主张的各项赔偿项目是否依据充分的问题。1、关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《广东省工伤保险条例》第四十七条第一款规定：“工伤保险基金实行地级以上市统筹。”原告在遭受事故伤害前平均月工资为3500元，而广州市2011年度职工月平均工资为4789元，原告的月平均工资高于广州市职工平均工资的60%即2873.4元，应按3500元计算，故一次性伤残补助金计算为13个月×3500元／月＝45500元，扣除被告已支付的25000元，被告仍须支付20500元，超过部分，本院不予支持。2、关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定：“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”故一次性工伤医疗补助金计算为6个月×3500元／月＝21000元，一次性伤残就业补助金计算为25个月×3500元／月＝87500元。3、关于伙食补助费。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：“……职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”原告所主张的980元伙食补助费未超过上述规定，本院予以支持。4、关于医疗期工资及护理费。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。……工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”《工伤职工劳动能力鉴定结论书》已经确定了原告的医疗期为两个月，故其停工留薪期工资共计3500元／月×2个月＝7000元，扣除已支付的医疗期工资1600元＋1500元＋1070元＝4170元，被告尚须支付医疗期工资2830元给原告，超过部分，本院不予支持。原告住院治疗20天，计算护理费为20天×80元／天＝1600元，本院予以支持。5、鉴定费390元，属原告主张权利必须支付的费用，故本院予以支持。
综上所述，被告须向原告支付：一次性伤残补助金45500元、一次性伤残就业补助金87500元、一次性工伤医疗补助金21000元、停工留薪期工资7000元、伙食补助费980元，护理费1600元，鉴定费390元。扣除被告已支付的25000元赔偿金和4170元医疗期工资，被告尚须支付共计134800元给原告。
为此，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条第二款、第四十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条的规定，判决如下：
一、被告广州市花都区杰仕丰音响器材厂于本判决发生法律效力之日起三日内向原告黎路春支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗期工资、伙食补助费、护理费、鉴定费共计人民币134800元。
二、驳回原告黎路春的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告广州市花都区杰仕丰音响器材厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。
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审判员 冯建刚
二〇一三年十二月二十六日
书记员 汤泽文