河北省秦皇岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀03民终2881号上诉人（原审被告、反诉原告）：茹立江，男，1969年9月22日出生，汉族，农民，现住秦皇岛市抚宁区。委托诉讼代理人：史立成，男，1962年11月20日出生，汉族，农民，现住秦皇岛市抚宁区，系茹立江法律顾问。被上诉人（原审原告、反诉被告）：秦皇岛市抚宁区茶棚乡马各庄村村民委员会,住所地：秦皇岛市抚宁区茶棚乡马各庄村。组织机构代码：A07314873。法定代表人：王明，村主任。委托诉讼代理人：王宏超，河北君德风律师事务所律师。上诉人茹立江因与被上诉人秦皇岛市抚宁区茶棚乡马各庄村村民委员会（以下简称村委会）企业承包经营合同纠纷一案，不服河北省秦皇岛市抚宁区人民法院（2016）冀0306民初1233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人茹立江及委托诉讼代理人史立成和被上诉人村委会的委托诉讼代理人王宏超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人茹立江不服原审法院判决向本院提起上诉，请求二审法院将本案发回重审。事实和理由：上诉人认为，一审法院做出的(2016)冀0306民初1233号民事判决书，存在认定事实错误。一审法院对“承包金”拖欠事实的“证据”认定违法。表现在，就其拖欠具体数额多少?没有根据“欠条”而是根据被上诉人提供的“收据”。但上诉人不是收据当事人。一审法庭没有审理上诉人是否存在本案诉争标的“承包金”的部分给付事实。一审法院2016年7月21日抚宁区法院的(2016)冀0306民初《开庭笔录》没有显示，对“记账凭证”质证辩论过程。事实上，被上诉人主张的2013年1月22日付款人是茹立江。其他收据，如2014年1月7日、2015年11月5日缴纳的承包金收据，就承包金缴纳人来说，在一审法庭上，上诉人辨认收据时，已经指出收据的经手人不是上诉人，且还指出“承包金收据”存在明显的日期更改痕迹。因此，一审法院在没有查明“记账凭证”的来源情况下，予以认定违法。另外，一审法院没有组织和审理上诉人提交的水泥收据抵顶“承包金”事实。就是说，一审没有调查上诉人为什么说不拖欠承包金的事实。因为2016年度之前的“承包金”已经由上一届村委会收缴。事实上，一审法院没有组织质证，在不知上诉人已经给被上诉人多少承包金情况下，凭“记账凭证”认定拖欠承包金事实不公平。在一审开庭前，上诉人按照法律规定提交了马各庄水泥厂出售马各庄村委会水泥的收据若干张，而且提交了原该村主任“证明”，证明不拖欠“承包金”。一审法院没有归纳总结承包金是否已经支付部分的辩论焦点，没有组织针对一审原告主张的拖欠13万承包费事实的“质证”，在没有“欠条”支持下，判令上诉人支付于法无据。这就是上诉人要求将本案发回重审的理由。从2015年3月29日至2016年5月23日累计经历时间:是13个月另23天。因为，水泥厂一年承包金是70000元。所以，不可能发生13万元“水泥厂承包金”的拖欠事实。关于上诉人坚持向一审法院提出(反诉部分)诉讼请求观点:1、请求二审法院判令被上诉入支付给上诉人因《合同》违约造成其经济损失“赔偿金”，人民币99万元。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:2013年1月22日上诉人与被上诉人签订了《水泥厂承包合同》《合同》第七条:承包期间，如乙方要扩大生产规模或改变用途以及翻新或新建房屋等不动产，必须经甲方同意后方可进行，更新淘汰的村集体所有的设备由甲方进行处理。事实上，《合同》要约明确了:在乙方支付“承包金”后，自2013年1月22日以来，被上诉人不能够按照《合同》第七条处理淘汰的村集体所有的设备。如今，这些淘汰的村集体拥有的设备，遍布在水泥厂区，造成很大程度生产规模影响。上诉人已经雇佣工人一天24小时“看护”。累计支付工资人民币:30000元。几年了，被上诉人不能自行清理，自然倒塌的、濒临倒塌的水泥厂报废设施，造成水泥厂生产环境不达企业生产环境保护标准。被政府勒令“停产”事实存在。如今，马各庄村委会长期不履行《合同》要约，被上诉人有义务向上诉人赔偿因其《合同》违约造成上诉人企业生产不能产生的损失，共计99万元。被上诉人村委会答辩称：(一)本诉部分。以下仅就上诉人提出的部分上诉意见提出答辩，其他答辩意见与一审中所提一致。第一，本案为合同纠纷，因上诉人迟迟未交合同期内的承包金，故答辩人提起本次诉讼，根据合同约定可以推定上诉人所拖欠的承包金的完整数额，且答辩人已经提交了其交纳承包金部分的证据，而对于剩余未交承包金部分，上诉人也无任何证据证明已经交纳，故对拖欠部分的承包金部分理应承担败诉后果，就此部分的判决内容，答辩人认为事实清楚，证据充分，二审法院应予维持。第二，上诉人混淆了“拖欠”行为与“欠条”的关联性，在合同行为中，承包金的交纳应以收款凭证作为认定基础事实的证据，而“欠条”往往产生于借贷纠纷中，两者不同属一个法律关系，上诉人故意将两者进行混淆，以期达到答辩人缺失核心证据的上诉理由不能成立。第三，一审庭审过程中，上诉人并未向法庭提交所谓的“‘水泥’收据抵顶承包金”的相关证据并接受质证，故一审法院没有对该部分证据进行认定是完全正确且符合法庭审理程序的。此外，对于购买并使用茹立江所承包的水泥厂生产的水泥这一事实，答辩人是认可的，但这一买卖合同也属于另一法律关系，在不存在答辩人出具的同意抵顶这一事项证据的前提下，该部分争议事实不应在本案中进行审理。其他答辩内容，同一审中提出的答辩意见。(二)反诉部分。一审法院认定事实正确，适用法律无误，裁判公正，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。村委会向原审法院起诉请求：依法判令茹立江支付所拖欠的承包费13万元；依法判令茹立江支付合同违约金（按照中国人民银行同期贷款利率计算），至承包费实际还清日止；本案诉讼费用由被告承担。反诉原告茹立江反诉请求为：1、请求判令马各庄村委会支付违约造成的损失赔偿99万元；2、诉讼费由马各庄村委会承担。原审法院认定事实：2013年1月22日，村委会（甲方）与茹立江（乙方）签订水泥厂承包合同一份，甲方将本村水泥厂一座采取公开议标方式承包给乙方经营管理。为明确双方权利义务关系，经双方协商，达成以下协议。一、基本概况：水泥厂位于村东，占地24.6亩，现厂址四至院墙仍为原貌，厂区内电力设施变压器为原物，另有破旧厂房2处，厂区内办公、设施房间8间，原厂立窑及水泥磨一个，上述物品均为甲方资产。二、承包期限：本合同从2012年10月10日起至2029年10月10日止，承包期共17年。三、承包费及缴纳方式：每年承包费为70000元（大写柒万元整）。采取上打租形式，每年10月10日前一次缴清。四、甲乙双方的权利与义务：1、承包期间，甲方有权根据国家政策、法律、法规与合同的有关规定，对企业进行指导、检查、监督、审计。2、承包期内，乙方必须按国家政策、法律、法规以及合同规定进行自主经营、自负盈亏、独立核算。3、承包期内，乙方要按税法及有关规定，按时、足额缴纳税金、管理费及其它合理费用。4、承包期内，乙方要按上级有关规定要求进行统计报表。5、承包期内，乙方必须按有关规定做好劳动保护和安全生产工作。保证职工的身体健康和人身安全，严禁违章操作。如有伤亡事故发生，责任及费用由乙方自负。6、承包期间，企业生产经营所产生的一切费用乙方自行负责，与甲方无关。7、承包期间，如乙方要扩大生产规模或改变用途及翻新或新建房屋等不动产，必须经甲方同意后方可进行，更新淘汰的村集体所有的设备由甲方进行处理。8、承包期间，房屋、院墙、设备及其它固定资产的维修、保养等一切费用均由乙方负责。9、承包期间，乙方不能以集体财产抵押新增贷款。不能将企业转包他人。五、承包期满或终止合同，乙方无条件交还本合同第一条“基本概况”所列的水泥厂所有甲方资产。除双方另有约定外，对固定资产规定如下：1、依附房屋的装修部件归甲方所有；2、更新后的旧机器零件归甲方所有；3、新增加的固定资产由乙方在承包期满前自行处理。逾期不处理的，甲方视为乙方放弃，由甲方处置。六、违约责任：1、甲方不得干涉乙方的正常生产经营活动。如因甲方无理干涉，给乙方造成损失的。经有关部门核定，按实际损失额，从下一年度上缴甲方的承包费中扣除。2、乙方不按国家政策、法律、法规进行生产所受的各种处罚均由乙方自负。3、乙方因各种原因（不可抗力除外）中途毁约，承包费不予退还。七、合同的变更与解除：1、乙方如擅自将企业转包他人，或用集体财产搞非法活动时，甲方有权解除合同。2、因国家政策需要拆除或改变用途，本合同自动终止。对甲乙双方造成损失的，互不承担责任。因上述原因终止合同的承包金按月计算，上打租，多退少补。2013年1月22日，茹立江交纳2013年承包金70000元；2014年1月7日，茹立江交纳承包金40000元；2015年11月5日，茹立江交纳承包金40000元。现水泥厂已停产。原审法院认为，村委会与茹立江签订的水泥厂承包合同系双方真实的意思表示，合法有效。茹立江应按约定给付承包费，不给付应承担相应的民事责任。茹立江辩解已给付全部承包费，证据不足，不予支持。茹立江请求村委会赔偿99万元的主张，理据不足，不予支持。遂判决：（一）判决发生法律效力后十日内，茹立江给付秦皇岛市抚宁区茶棚乡马各庄村村民委员会承包金130000元并按照中国人民银行同期贷款利率给付利息。（二）驳回茹立江的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，由茹立江负担；反诉费13700元，减半收取6850元，由茹立江负担。本院二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。上诉人茹立江提交了下列证据：1、2015年2月17日村委会盖章支出水泥厂承包金40000元；2、2013年拉水泥单据7张，拟证明被上诉人村委会从上诉人承包的水泥厂拉走部分水泥，用于修建村内道路，款项应扣减承包费；3、证人张张某庭作证，拟证明其在任村委会主任期间，从水泥厂支出了40000元现金，用于村杂务开支，同时证明2013年村里使用水泥厂水泥，但吨数和款额未核对出来，并证明水泥厂有原村委会淘汰的设备在厂院内。被上诉人村委会质证意见为：支出的4万元用于村务开支，与被上诉人主张的承包金没有必然联系，也没有书写时间，拉水泥的单据全部为个人书写，无人签字按手印，不能确定双方法律效力，不能证明与企业承包金的关联性，证人证言不能证明水泥款抵顶承包金的事实，原收取的4万元承包金已补开了收据，已包含在被上诉人提交的三份收据中。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人茹立江提交的村委会支出的4万元承包金，村委会已补填了收据，并且村委会起诉时已将该款计算在已收承包金之内，因此，另行抵顶承包金缺乏理据。上诉人茹立江二审提交的拉运水泥单，均没有村委会或村委会成员签字确认，不能确认村委会所用水泥数量及价款，原村委会主任张张某庭作证亦证明未进行核对，因此，上诉人主张的水泥抵顶承包金无充分的证据予以证实，本院不予采信。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人茹立江与被上诉人村委会签订的水泥厂承包合同合法有效，双方应依约履行。上诉人茹立江承包期间，未全额交纳承包金，村委会有权主张权利。关于上诉人茹立江交纳承包费的数量，现双方提交的证据，证明茹立江已交纳承包金15万元，尚欠承包金13万元未交纳，上诉人以没有欠条为由，主张不欠承包金缺乏理据。上诉人茹立江二审中提交的拉运水泥单据，没有被上诉人村委会的确认，原村委会主任张张某庭作证亦证明未进行核对，因此，茹立江对村委会使用的水泥数量及价款，可在核实确认后另行主张权利。关于上诉人茹立江反诉主张赔偿经济损失的问题，上诉人没有证据证明因被上诉人违约造成了上诉人茹立江的经济损失的事实，该主张缺乏理据。综上所述，茹立江的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16600元，由上诉人茹立江负担。本判决为终审判决。审判长  张跃文审判员  刘 京审判员  潘秋敏二〇一六年十二月七日书记员  王秀兰