湖南省沅陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1222刑初268号
公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
被告人王某某，男，1975年1月18日出生，汉族，高中文化，无业，湖南省沅陵县人。1993年12月23日因犯故意杀人罪被沅陵县人民法院判处有期徒刑十年，后经怀化市中级人民法院再审于1996年12月17日以其犯故意伤害罪，改判为有期徒刑三年。2001年1月17日因犯寻衅滋事罪，被沅陵县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年9月10日被刑事拘留,同年9月13日被变更强制措施为监视居住。
沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉〔2016〕228号起诉书指控被告人王某某犯贩卖毒品罪，于2016年12月13日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院于2017年1月28日决定适用普通程序审理，并依法组成合议庭，于2017年3月29日、4月28日两次公开开庭审理了本案，沅陵县人民检察院指派检察员杨丹出庭支持公诉，被告人王某某及证人项某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
沅陵县人民检察院指控，2016年8月至9月9日期间，被告人王某某三次向吸毒人员项某某贩卖毒品甲基苯丙胺，获款900元。具体分述如下：
1．2016年8月的一天22时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某贩卖两颗毒品“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元；
2．2016年8月的一天22时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某贩卖两颗毒品“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元；
3．2016年9月9日16时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某贩卖两颗毒品“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元。当天，公安机关在湘中供电局附近将被告人王某某抓获，并当场从其身上搜缴得9小袋冰毒疑似物，重约3.08克，以及5小袋麻古疑似物，重约0.68克。经鉴定，王某某所持毒品疑似物成分均为甲基苯丙胺。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭提供了户籍证明、抓获经过、扣押决定书、刑事判决书等书证；证人项某某、李某某的证言；被告人王某某的供述和辩解；鉴定意见；勘验、提取、辨认、指认、称量笔录等证据。并据此认为，被告人王某某多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人王某某对公诉机关指控的罪名无异议，并自愿认罪，对公诉机关指控其向项某某贩卖毒品的第1次、第3次事实予以认可，但对指控的第2次贩卖毒品的事实予以否认，并同时辩称其仅是应项某某的要求，两次为项某某代为购买毒品。
经审理查明：被告人王某某系吸毒人员，其于2016年9月8日向他人购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）用于自己吸食和贩卖。
2016年9月9日16时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某（已判刑）贩卖两颗“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元。公安机关接到群众匿名举报后，当日在湘中供电局附近将被告人王某某抓获，并当场从其身上搜缴得9小袋“冰毒”疑似物，重约3.08克，以及5小袋“麻古”疑似物，重约0.68克。经怀化市公安局物证鉴定所毒品成分鉴定，从被告人王某某身上搜缴的9袋“冰毒”疑似物均检出甲基苯丙胺成分，5小袋“麻古”疑似物均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
被告人王某某被抓获后，向公安机关供述2016年8月期间，还曾两次向吸毒人员项某某贩卖毒品，共获款600元。其中：
1．2016年8月初的一天22时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某贩卖两颗毒品“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元；
2．2016年8月底的一天22时许，被告人王某某在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外向吸毒人员项某某贩卖两颗毒品“麻古”以及一小袋“冰毒”，获款300元。
另查明，项某某上述三次购买毒品均由吸毒人员李某某出资，其购得毒品后，均当即在其私房里与李某某共同吸食。项某某因上述容留他人吸毒行为，2016年12月20日被本院以容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、本院予以确认的下列证据证实：
一．书证
1．抓获经过，证实2016年9月9日16时许,民警接到群众匿名举报，称湘中供电局附近有贩毒人员活动。民警立即赶赴现场,在湘中供电局附近对一可疑男子进行现场盘查,并在该男子身上发现一小袋冰毒，民警遂将其带回。经询问得知，该男子名叫王某某(绰号“王三”),民警对王某某的尿样进行检查,结果为“冰毒”(甲基苯丙胺)呈阳性；
2．扣押决定书及扣押物品清单,证实公安机关从王某某处扣押“冰毒”疑似物9小袋、“麻古”疑似物5小袋以及现金人民币300元；
3．王某某及项某某的手机通话详单，王某某手机号码（1507450****）、项某某手机号码（1511517****）、李某某手机号码（1507455****），分别证实王某某与项某某、李某某在2016年8月1日晚10时许及凌晨时有过通话联系；王某某与项某某在2016年8月30日晚8时及9时许、2016年9月9日16时许有过通话联系；
4．户籍证明，证实被告人王某某已达完全刑事责任年龄；
5．吸毒人员动态管控详细信息表，证实被告人王某某系吸毒人员，曾多次被强制隔离戒毒；
6．本院（2001）沅刑初字第21号刑事附带民事判决书及湖南省怀化市中级人民法院（2001）怀中刑终字第47号刑事附带民事裁定书，证实被告人王某某具有犯罪前科；
7．本院（2016）湘1222刑初273号刑事判决书，证实2016年8月初至9月9日期间，项某某在其位于沅陵县湘中电力局自家私房里三次容留吸毒人员李某某共同吸食毒品甲基苯丙胺，三次均由李某某出资购买毒品的事实以及项某某被判处刑罚的情况。
二．勘验、检查等笔录
1．提取笔录，证实2016年9月9日，公安机关将王某某抓获后，当场从其左侧裤子口袋里缴获9包“冰毒”疑似物，5包“麻古”疑似物；
2．称量笔录及相关视频，证实公安机关对从王某某左侧裤子口袋里搜出的9包“冰毒”疑似物及8颗“麻古”疑似物进行称量，净重分别为0.34克、0.37克、0.34克、0.35克、0.35克、0.31克、0.32克、0.36克、0.34克、0.19克、0.17克、0.08克、0.08克、0.16克，所有毒品疑似物总净重为3.76克；
3．现场勘验笔录及现场方位示意图、现场照片，证实王某某向项某某贩卖毒品的现场情况；
4．指认笔录，证实王某某指认曾于2016年8月初及8月底在沅陵县沅陵镇湘中电力局项某某家私房外两次向项某某贩卖毒品的作案地点。
三．鉴定意见
怀化市公安局物证鉴定所（怀）公（物）鉴（理化）字[2016]668号物证检验报告,证实公安机关送检的“冰毒”疑似物中均含有甲基苯丙胺成分；送检的“麻古”疑似物中均含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。
四．证人证言及辩认笔录
1．证人项某某的证言证实：“今天（2016年9月9日）下午我和李某某一起在我家中吸食毒品冰毒，后东西不够，李某某就拿出300块钱，说他出钱，让我再弄点来，我就讲那要再去买。于是，我就给‘王三’打电话，要‘王三’给我送三百块钱的毒品。我给‘王三’打完电话十几分钟后，‘王三’就把东西（冰毒）送到我家来了。‘王三’到了之后，我也没开门，就在我家窗户那里跟他做了交易，我给了他三百块钱。我和李某某吸食冰毒时就被公安机关抓获了。今天我从‘王三’手上购买了300块钱的冰毒，是两个果子和一袋油（即毒品麻古和冰毒）。
十几天前的一天，李某某到我家里来玩，他提出来要搞点东西（意思就是搞点毒品），他就拿三百块钱要我去买，于是我就跟‘王三’电话联系，后来‘王三’就把毒品送到我家里来。我和李某某在我家的电脑房里面把从‘王三’手中购买的两颗麻古和一袋冰毒和在一起碾碎，然后通过烧板和冰毒过滤的方式一起吸食了。
在二十多天前的一天，我还在‘王三’手中购买过一次毒品，那次也是拿的300块钱的，也是两颗麻古和一袋冰毒。也都是我打电话，‘王三’把毒品送到我家里来的。”
辨认笔录载明，证人项某某经过混合辨认，指认出被告人王某某系向其贩卖毒品的“王三”；
2．证人李某某的证言证实：“2016年7月底左右，我到项某某位于湘中电力局里面的家中后，就给了他300元钱，然后项某某就给一个叫‘三哥’的人打电话购买毒品，大概过十多分钟项某某就在他家门口拿了两小袋麻古和一小袋冰毒回来，然后我们一起吸食了。
2016年8月底左右，大概晚上11点，我到项某某家中，他就打电话给‘三哥’购买毒品，我就给了300元钱，大概十多分钟，项某某接到电话就出门了，一两分钟后就拿着两小袋麻古和一小袋冰毒回来了，然后我们一起吸食了。
今天（2016年9月9日）下午4点多钟的时候，我开车到项某某家里问他能不能买到毒品，项某某就拿起手机打电话了，我也不知道他是打给谁的，项某某说了一句‘三哥，买个二加一’，之后大概过了十来分钟我听见有人在窗户旁边喊项某某。我当时是躺在沙发上的，我就坐起来看了一下发现是‘王三’在叫项某某，‘王三’跟项某某说东西拿来了。当时‘王三’的手里拿着毒品，然后项某某就问我钱呢，我从沙发上站起来从口袋里面拿出了300元钱给了项某某，项某某拿着钱给了‘王三’，‘王三’就把手上的毒品从窗户递给项某某，之后‘王三’就走了。我和项某某走到电脑房里吸食毒品，后就被公安机关抓获了。
前两次是项某某给一个叫‘三哥’的打电话购买的毒品，我没有见过是谁，今天项某某还是给‘三哥’打电话购买毒品，然后我就看见‘王三’来了，我才知道‘三哥’就是‘王三’。‘二加一’的意思就是两小袋麻古加一小袋冰毒。”
辨认笔录载明，证人李某某经过混合辨认，指认出被告人王某某系多次给项某某贩卖毒品的“王三”。
五．被告人供述和辩解
被告人王某某供述：“我先后三次贩卖毒品给项某某，第一次大概是一个月前的一天晚上10点多钟，项某某给我打电话说要买个‘二加一’（意思是两颗麻古和一小袋冰毒），问我有没有货，我就讲有，他就问我多少钱，我就说要300元钱，项某某讲可以，就说他在家门口（项某某家住在沅陵县湘中供电局宿舍的）等我，要我把东西（毒品）送到他家门口去。然后我就从我家出发打了个的士到了项某某家门口，和项某某碰头后我就把两颗麻古和一小袋冰毒拿出给了项某某，项某某就给了我300元钱。第二次大概是10多天前的晚上10点钟左右，我当时在街上走路，项某某又给我打了个电话，讲要买‘二加一’问我有没有货，我就讲有，然后他就要我把东西（毒品）送到他屋里去。我在项某某家门口和项某某碰头后，同样以300元的价格将两颗麻古和一小袋冰毒贩卖给了项某某。第三次就是今天（2016年9月9日）下午4点钟左右，项某某又给我打了个电话，讲要买‘二加一’，同样也是以300元的价格将毒品卖给了项某某。
我的毒品都是从张某某那里来的，我到张某某那里先后购买了4、5次毒品，2016年9月8日晚上10点多钟，我到三龙大酒店给了张某某1200元，她拿了12小袋冰毒、10颗麻古给我。我在三龙大酒店310房间吸食了2小袋冰毒，直到今天（2016年9月9日）下午3点多钟，我才离开。然后我准备买点菜回自己家里的，刚好项某某给我打电话，向我购买毒品，于是我就贩卖了2颗麻古和1小袋冰毒给项某某，之后我在回家的路上就被你们公安民警抓了。你们从我身上扣押了9小袋冰毒和8颗麻古就是我昨天从张某某那里购买的毒品剩下来的。你们从我身上扣押的300元人民币，是我贩卖毒品给项某某，项某某给我的毒资。
每次我都是以300元的价格卖项某某2颗麻古和1小袋冰毒，3次我总共从项某某那里得到毒资900元，卖给项某某的毒品是我从张某某那里花钱买来的，张某某卖给我的话，平均下来2颗麻古和一小袋冰毒只要200元钱，等于三次我就共只赚了300元钱”。
辨认笔录载明，王某某经过混合辨认，指认出项某某是多次向其购买毒品的人。
针对控、辩双方的意见，结合本案的事实和证据，本院对相关争议焦点评判如下：
一、关于被告人王某某行为性质认定。
被告人王某某辩称其属于为项某某代购毒品，本院根据被告人的供述及证人证言证实，被告人王某某系购进毒品后再将毒品非法转售给吸毒人员项某某，并从中牟利，因此王某某的行为不属于为他人代购毒品，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成。
二、关于被告人王某某贩卖毒品的次数。
公安机关在对被告人王某某、证人项某某进行讯问时，没有刑讯逼供等行为，公安机关经讯问取得的被告人王某某的有罪供述及证人项某某的证言不是非法证据。应作为有效证据使用。
被告人王某某在被抓获当天在公安机关审讯时及此后检察机关提审时均供认向吸毒人员项某某三次贩卖毒品，指认了三次贩卖毒品的现场，证人项某某在公安机关的证言也证实王某某三次向其贩卖毒品,项某某亦当庭表示其与王某某联系基本就是向其购买毒品，而庭前被告人王某某的供述与证人项某某、李某某的证言及三人之间手机通话联系详单等证据也均可以相互印证。
另本院已审结的项某某犯容留他人吸毒罪一案中，项某某也对相关事实予以供认，本院判决也已经予以确认。
庭审中被告人王某某当庭翻供，证人项某某亦推翻原证言，称仅有两次让被告人王某某帮忙购买毒品，两人庭审中的陈述具有反常的一致性。被告人王某某庭前所作的有罪供述及证人项某某的证言能够与其他证据相互印证，更符合案件的真实性、客观性。被告人庭审中翻供，称以前的供述是在其不清醒的情况下所作，该辩解不能合理说明翻供原因而且与全案证据矛盾。另从公安机关录制的被告人被抓获后的相关音像资料反映，被告人王某某当时意识反应正常。故被告人的上述辩解意见本院不予采纳。本院确认被告人王某某贩卖毒品的次数为三次。
本院认为，被告人王某某贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王某某多次向他人贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人王某某有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人王某某系有吸毒情节的贩毒人员，其已吸食的部分毒品不计入贩卖毒品数量之内。其余被公安机关当场查获的毒品数量依法应认定为其贩毒的数量，另考虑到被告人王某某系多次向同一人贩卖少量毒品，故量刑时可酌情从轻处罚。被告人王某某被公安机关扣押的毒资300元属于违法所得，应当予以追缴，扣押的毒品属于违禁品，应当予以没收。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第五十二条，第五十三条第一款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，执行刑期详见执行通知书。罚金限本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人王某某已被公安机关扣押的违法所得毒资人民币三百元予以追缴；扣押在案的毒品甲基苯丙胺3.08克及甲基苯丙胺片剂0.68克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢江陵
审 判 员 赵卫方
人民陪审员 李敬群
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 丁陵霞
附本案所适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
(一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
(三)向在校学生贩卖毒品的；
(四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(六)其他情节严重的情形。