秦皇岛经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)冀0391民初891号原告孙海青。委托代理人李伟栓，秦皇岛市昊诚法律服务所法律工作者。委托代理人陈珍芳。被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司，住所地秦皇岛经济技术开发区。法定代表人张椿军，董事长。委托代理人杨春玉，河北法润律师事务所律师。委托代理人梅燕，该公司员工。被告浙江花园建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市南马镇。法定代表人朱建平，董事长。委托代理人邵宏新，该公司员工。被告程生伟。原告孙海青诉被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司、浙江花园建设集团有限公司、程生伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙海青及其委托代理人李伟栓、陈珍芳，被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司委托代理人杨春玉、梅燕，被告浙江花园建设集团有限公司委托代理人邵宏新，被告程生伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙海青向本院提出诉讼请求：1.请求确认被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司为被告浙江花园建设集团有限公司拖欠原告的工程款承担担保责任，三被告立即支付工程款82万元及自2015年7月1日起按照月利率2%计算至实际给付之日止的利息；2.请求判令被告程生伟支付原告违约金5万元并对工程款承担连带责任；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告程生伟是被告浙江花园建设集团有限公司负责秦皇岛经济技术开发区东区保障性住房工程的项目部负责人。2013年5月28日，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订《建设工程施工劳务合同》，被告将秦皇岛经济技术开发区东区保障性住房A标段的工程分包给原告实际施工承建，该工程的建设单位为被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司，合同下方有原告和被告浙江花园建设集团有限公司的公章及其项目经理程生伟、王荣强的签名。2013年6月1日，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订《施工补充协议》，按工程施工进度给付工程款。2014年6月6日原告承建的工程竣工，并全部通过了验收，经与被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟结算劳务工程款13800035元，但被告未按照合同约定支付工程款。2015年8月12日秦皇岛经济技术开发区建设局约谈被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟，达成还款协议。2015年11月3日原告与被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司、浙江花园建设集团有限公司达成协议，约定浙江花园建设集团有限公司于2015年11月25日前向原告支付劳务工程款70万元，余款在2015年12月底前付清，如逾期不支付，则自2015年7月1日开始按照月利率2%计算利息，如浙江花园建设集团有限公司不付款，由被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司担保付款，协议下方有被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟和被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司工程部张劲松的签字。2015年12月10日被告浙江花园建设集团有限公司给付原告工程款20万元，尚欠162万元。2016年2月6日，根据秦皇岛经济技术开发区综合执法局下发的《劳动保障监察责令限期整改指令书》要求，被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司委托梅燕代为支付被告浙江花园建设集团有限公司拖欠原告的劳务工程款80万元，尚欠82万元未给付。故诉至法院请求确认被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司为被告浙江花园建设集团有限公司拖欠原告的工程款承担担保责任，三被告立即支付工程款82万元及自2015年7月1日起按照月利率2%计算至实际给付之日止的利息，判令被告程生伟支付原告违约金5万元并对工程款承担连带责任，案件受理费由被告承担。被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司辩称，根据合同相对性原则，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订的劳务承包合同，与被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司没有直接的工程结算关系。按照担保法规定，要求承担担保责任没有事实依据和法律根据，2015年11月3日三方协议书丙方落款是自然人张劲松签字，张劲松是被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司工程部的普通工作人员，无权代理公司处置巨大款项担保，根据担保法相关规定，张劲松没有经过法人及法人代表的授权是无效的，原告将被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司列为第一被告，以为张劲松的签字是连带担保，应理解为一般担保，不是连带担保，即使担保有效原告也无权起诉被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司，根据担保法规定，一般担保必须债务人履行不了债务，通过判决或仲裁、强制执行，才能起诉一般担保人，请法院判令第一被告不承担担保责任和工程款给付责任。被告浙江花园建设集团有限公司辩称，原告和被告浙江花园建设集团有限公司无合同关系，也没有收到原告开具的劳务税票，被告程生伟是被告浙江花园建设集团有限公司员工，但无签订合同的权利，另外合同中有保修条款，合同期限在竣工后两年内支付，被告浙江花园建设集团有限公司与原告不存在劳务合同关系。被告程生伟辩称，确实尚欠原告工程款82万元，因为原告上访在开发区建设局和综合执法局协调时约定了自2015年7月1日起按照月利率2%计算的利息，欠条以及合同是被告程生伟书写签订的，与被告浙江花园建设集团有限公司、被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司没有关系，是被告程生伟个人行为。本院经审理认定事实如下：被告程生伟是被告浙江花园建设集团有限公司负责秦皇岛经济技术开发区东区保障性住房工程的项目部负责人。2013年5月28日，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订《建设工程施工劳务合同》，被告将秦皇岛经济技术开发区东区保障性住房A标段的工程分包给原告实际施工承建，该工程的建设单位为被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司，合同第一页和最后一页下方有被告浙江花园建设集团有限公司的“浙江花园建设集团有限公司秦皇岛经济技术开发区保障性住房项目部技术资料专用章”的公章及其项目经理程生伟、王荣强的签名。2013年6月1日，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订《施工补充协议》，约定按工程施工进度给付工程款，协议下方有被告浙江花园建设集团有限公司的“浙江花园建设集团有限公司秦皇岛经济技术开发区保障性住房项目部技术资料专用章”的公章及其项目经理程生伟、王荣强的签名。2014年6月6日原告承建的工程竣工，并全部通过了验收，经与被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟结算劳务工程款13800035元，但被告未全部按照合同约定支付工程款。2015年8月12日秦皇岛经济技术开发区建设局约谈被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟，达成还款协议。2015年11月3日原告与被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司、浙江花园建设集团有限公司达成协议，约定浙江花园建设集团有限公司于2015年11月25日前向原告支付劳务工程款70万元，余款在2015年12月底前付清，如逾期不支付，则自2015年7月1日开始按照月利率2%计算利息，如浙江花园建设集团有限公司不付款，由被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司担保付款，协议下方有被告浙江花园建设集团有限公司项目部负责人程生伟和被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司工程部张劲松的签字。2015年12月10日被告浙江花园建设集团有限公司给付原告工程款20万元，尚欠162万元。2016年2月6日，根据秦皇岛经济技术开发区综合执法局下发的《劳动保障监察责令限期整改指令书》要求，被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司委托梅燕代为支付被告浙江花园建设集团有限公司拖欠原告的劳务工程款80万元，尚欠82万元未给付。上述事实有原、被告当庭陈述及双方提交并经质证的《建设工程施工劳务合同》、《施工补充协议》、约谈记录、承诺书、确认书、银行交易明细、结算清单等证据予以证实，本院予以确认。庭审过程中，原告当庭撤回对被告程生伟的起诉，并撤销请求判令被告支付违约金5万元的诉讼请求。双方争议焦点为被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司是否应该给付原告工程款和利息以及被告浙江花园建设集团有限公司是否应该承担担保责任。针对该争议焦点，原告称程生伟代表被告浙江花园建设集团有限公司行使职务行为，张劲松也是代表被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司行使职务行为，所以被告浙江花园建设集团有限公司应该给付原告工程款82万元及自2015年7月1日起按照月利率2%计算至实际给付之日止的利息，被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司承担担保责任。被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司认为张劲松是被告公司工程部的普通工作人员，没有经过法人及法人代表的授权，无权代理公司处置巨大款项担保，即使担保成立也应该是一般担保，不是连带担保，必须债务人履行不了债务，通过判决或仲裁、强制执行后，才能起诉一般担保人。被告浙江花园建设集团有限公司认为程生伟无权代表公司订立合同。本院认为，建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务，发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务，不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼，但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。本案中，原告与被告浙江花园建设集团有限公司签订《建设工程施工劳务合同》，虽然合同上面盖的是被告浙江花园建设集团有限公司的“浙江花园建设集团有限公司秦皇岛经济技术开发区保障性住房项目部技术资料专用章”，但有其项目经理程生伟、王荣强的签名，并且原告已经实际履行合同，将秦皇岛经济技术开发区东区保障性住房A标段的工程实际施工承建，合同已经生效并得到履行。在原告与二被告的协议书和秦皇岛经济技术开发区综合执法局的约谈记录中，已经明确约定如违约，自2015年7月1日起按照月利率2%计算利息。张劲松作为被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司项目部的工作人员，在三方协议书上签字，协议书上明确写明：“如甲方（浙江花园建设集团有限公司）不付，由丙方（秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司）担保付款。”秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司应该承担一般保证责任。综上所述，对原告要求被告浙江花园建设集团有限公司给付原告工程款82万元及自2015年7月1日起按照月利率2%计算利息的诉讼请求应予支持，被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司应该承担一般保证责任，即在对被告浙江花园建设集团有限公司财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告浙江花园建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告孙海青工程款82万元，并自2015年7月1日起至本判决确定履行之日止按照月利率2%计算给付原告利息；二、被告秦皇岛市亿丰房地产开发有限公司承担一般保证责任。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7440元，减半收取3720元，由被告浙江花园建设集团有限公司负担，于本判决生效后七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审判员  李燕峰二〇一六年九月五日书记员  高 妍