湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘09刑终120号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃明强，男，1986年11月26日出生，汉族，广西壮族自治区南宁市宾阳县人，小学文化，农民，。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年10月13日被桃江县公安局刑事拘留，经桃江县人民检察院批准，于2016年11月4日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
上诉人（原审被告人）覃明军，男，1982年8月12日出生，壮族，广西壮族自治区南宁市宾阳县人，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月3日被桃江县公安局刑事拘留，经桃江县人民检察院批准，于2016年11月23日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
上诉人（原审被告人）覃明剑，男，1986年8月17日出生，壮族，广西壮族自治区南宁市宾阳县人，中专文化，农民，住宾阳县武陵镇杨山村。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月3日被桃江县公安局刑事拘留，经桃江县人民检察院批准，于2016年11月23日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
原审被告人覃明亮，男，1994年7月21日出生，汉族，广西壮族自治区南宁市宾阳县人，初中文化，农民，住宾阳县武陵镇杨山村。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月3日被桃江县公安局刑事拘留，经桃江县人民检察院批准，于2016年11月23日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
湖南省桃江县人民法院审理湖南省桃江县人民检察院指控被告人覃明强、覃明军、覃明亮、覃明剑犯诈骗罪一案，于二0一七年四月十四日作出（2017）湘0922刑初119号刑事判决，被告人覃明强、覃明军、覃明剑不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年8月，被告人覃明强与覃明军、覃明剑、覃某伟（已判刑）四人商议各出资一台电脑在家中建赌博微信群并邀集“鱼手”来拉被害人加入进行充钱兑换游戏分的赌博活动。2016年2月，因人手不够，四人邀集被告人覃明亮和覃某生（已判刑）加入，由被告人覃明剑和覃某伟、覃某生负责白天诈骗，被告人覃明军、覃明强、覃明亮负责夜间诈骗。2016年2月23日1时许，微信名为“嫉妒”的“鱼手”将桃江县马迹塘镇双江口村的王某拉入该群，王某通过微信转账找被告人覃明强充值10000元兑换游戏分，在赌博之后兑现剩余游戏分时被覃明强拒绝并踢出该群。王某于2016年2月23日向桃江县公安局报案。
被告人覃明强、覃明军、覃明亮、覃明剑均系被公安机关抓获归案。公安机关从覃某伟处扣押金色苹果手机1个、联想笔记本电脑1台、按钮处有苹果标志的黑色机身的电脑主机2台;从覃某生处扣押背后有IVVI字样手机1个；另扣押背后有KEMI字样手机1个、黑色液晶显示器1台、黑色联想一体机电脑1台、有ZIP标志的黑色机箱的电脑主机1台、有英士顿标志黑色机箱电脑主机一台。
原判认定上述事实的证据有被害人王某的陈述；证人李某杰的证言；微信聊天记录、抓获经过说明、扣押文件清单、户籍信息等书证；受案登记表、立案决定书、寄押证明和上诉人、原审被告人及同案人的供述和辩解等。
原判认为，被告人覃明强、覃明军、覃明亮、覃明剑伙同他人以非法占有为目的，利用微信网络，针对不特定多数人，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人覃明强、覃明军、覃明亮、覃明剑均系主犯，应按其所参与的或组织指挥的全部犯罪处罚。案发后，被告人覃明强、覃明军、覃明亮、覃明剑能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人覃明强犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；以被告人覃明军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；以被告人覃明亮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；以被告人覃明剑犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。
覃明强上诉提出，原判量刑过重，请求二审改判。
覃明军上诉提出，原判量刑过重，请求二审改判。
覃明剑上诉提出，他不是主犯，请求二审改判。
经审理查明，2015年8月，上诉人（原审被告人）覃明强、覃明军、覃明剑和覃某伟（已判刑）四人共同商议各出资一台电脑在广西壮族自治区南宁市宾阳县武陵镇杨山村覃明军家中二楼建赌博微信群，并邀集专门从事网络诈骗的“鱼手”（网络用语）来拉被害人进入该赌博微信群，进行充钱兑换游戏分，共同实施名为“PC蛋蛋”、“幸运28”的赌博活动。在被害人要求退分将游戏分兑换为钱时，则将该被害人踢出该群，并迅速将其拉黑，所得钱全由“鱼手”与四人按比例分配，其中“鱼手”得70%，四人得30%。2016年2月，因人手不够，四人便邀集原审被告人覃明亮和覃某生（已判刑）加入，由上诉人覃明剑和覃某伟、覃某生负责白天诈骗，由上诉人覃明军、覃明强和原审被告人覃明亮负责夜间诈骗。
2016年2月23日1时许，微信名为“嫉妒”的“鱼手”将桃江县马迹塘镇双江口村的被害人王某拉入该微信群，王某通过微信转账找上诉人覃明强充值10000元兑换游戏分，王某在该赌博群中赌博之后要求将剩余游戏分兑现，但被上诉人覃明强拒绝并踢出该群。之后，王某于2016年2月23日向桃江县公安局报案。
上诉人覃明强于2016年10月2日被广西壮族自治区宾阳县公安局城南派出所民警抓获，于2016年10月13日被桃江县公安局民警押回归案；上诉人覃明军、覃明剑和原审被告人覃明亮于2016年10月26日被广西壮族自治区宾阳县公安局武陵派出所民警抓获，于2016年11月3日被桃江县公安局民警押回归案。桃江县公安局民警于2016年5月6日从覃某伟处扣押金色苹果手机1个、联想笔记本电脑1台、按钮处有苹果标志的黑色机身的电脑主机2台;从覃某生处扣押背后有IVVI字样手机1个；另扣押背后有KEMI字样手机1个、黑色液晶显示器1台、黑色联想一体机电脑1台、有ZIP标志的黑色机箱的电脑主机1台、有英士顿标志黑色机箱电脑主机一台。
上述事实，有如下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案案发情况。
2、扣押文件清单，证实公安机关扣押物品情况。
3、户籍信息，证实上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮的身份信息情况。
4、微信聊天记录，证实覃某伟与被害人王某微信聊天的信息。
5、抓获经过说明，证实上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮被抓获归案的情况。
6、寄押证明，证实上诉人覃明强于2016年10月2日至2016年10月13日羁押在广西壮族自治区南宁市宾阳县看守所；上诉人覃明军、覃明剑和原审被告人覃明亮于2016年10月27日至2016年11月3日羁押于宾阳县看守所。
7、证人李某杰的证言，证明被害人王某被一个网名叫“嫉妒”的人拉进一个微信群后被诈骗了10000元人民币。
8、上诉人、原审被告人及同案人的供述和辩解
上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮及同案人覃某伟、覃某生均对涉案事实供认不讳。
9、被害人王某的陈述，证明他被一个叫“嫉妒”的网友拉进一个微信群，通过微信转账给群主“狂奔”10000元，用来上分玩游戏。后来要求退钱时，被踢出了微信群。
上述证据，已经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮伙同他人以非法占有为目的，利用微信网络，针对不特定多数人，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为均构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮均起了主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的或组织指挥的全部犯罪处罚。案发后，上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮均能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法均可以从轻处罚。上诉人覃明强、覃明军提出原判量刑过重的意见，经审查，上诉人覃明强、覃明军诈骗他人钱财，数额较大，原判以覃明强、覃明军犯诈骗罪，均判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元系在法定幅度内量刑，并无不当。该辩解理由不能成立，本院不予采纳。上诉人覃明剑提出他不是主犯的意见，经查，上诉人覃明强、覃明军、覃明剑和同案人覃某伟四人共同商议共同出资建赌博微信群，共同邀集原审被告人覃明亮和同案人覃某生利用赌博微信群，并分工合作，骗取他人钱财。在共同犯罪中，上诉人覃明强、覃明军、覃明剑、原审被告人覃明亮均其了主要作用，均系主犯。该辩解理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 练川南
审判员 夏 勇
审判员 邹 隽
二〇一七年五月十一日
书记员 瞿 霈