湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1003刑初192号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人蒋某某，男，汉族，小学文化。因涉嫌犯诈骗罪于2017年7月4日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年8月10日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
被告人张某某，男，1964年12月17日出生于浙江省仙居县，汉族，小学文化，经商，。因涉嫌犯诈骗罪于2017年7月29日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年8月9日经郴州市公安局苏仙分局决定被取保候审，同年8月18日经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审,同年9月7日经本院决定，被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2017]203号起诉书指控被告人蒋某某、张某某犯诈骗罪，于2017年9月7日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，依法适用简易程序，并依法组成合议庭，于同年9月22日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员李雄英出庭支持公诉，被告人蒋某某、张某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控，2017年初，被告人蒋某某因刘某多次向其提出合伙做生意，便生歹念，并向刘某提出一起到湖南省郴州市购买废料提炼黄金和白银，刘某表示同意。同年3月，被告人蒋某某在被告人张某某的打金店购买了3克黄金和100多克白银以便用于掺入样品中提高金银含量来欺骗刘某，并邀被告人张某某帮其到郴州市化验样品中的金、银含量，被告人张某某表示同意。同年3月5日，被告人蒋某某驾车搭乘被告人张某某与刘某来到资兴市银春酒店。当日晚，被告人蒋某某独自来到被告人张某某所住房间要求其在第二天化验的金属渣样品里掺金、银，被告人张某某明知被告人蒋某某意图仍表示同意帮其造假。次日，被告人蒋某某与刘某从郴州钖涛环保科技有限公司（以下简称钖涛公司）提取了有价金属渣样品。在化验过程中，被告人蒋某某、张某某将事先准备好的金银掺入样品中，从而导致样品中的金银含量（干基重）从1.35克/吨、135克/吨提高到586克/吨、30434克/吨。刘某以被告人蒋某某提供的上述虚假样品化验结果作分析后误认为购买该有价金属渣提炼金、银有钱可赚，遂与被告人蒋某某商量购买有价金属渣事宜，被告人蒋某某则向刘某谎称钖涛公司有价金属渣的价格为每吨50000元-60000元和在钖涛公司有押金300000元，并向刘某提出从钖涛公司购买10吨有价金属渣，由刘某出资200000元，其余资金由被告人蒋某某出，赚得利润五五分成，从而骗得被害人刘某的信任。同年3月7日，被害人刘某通过银行转账支付了200000元给被告人蒋某某。同日，被告人蒋某某以1733.6元的价格（以有价金属渣的干基重计算）向钖涛公司购买了10.25吨有价金属渣，并交由被害人刘某运至安徽省凤阳县，约定由被告人蒋某某负责提炼。被告人蒋某某分得其中赃款198500元，被告人张某某分得其中赃款1500元。之后，被告人蒋某某未依约前往提炼，并改变联系方式，致使被害人刘某无法联系被告人蒋某某。
案发后，被告人蒋某某亲属代其已退赔被害人刘某经济损失200000元。被害人刘某书面请求对被告人蒋某某进行谅解。
审理过程中，被告人张某某已退清所得赃款1500元。
上述事实，经法庭调查、法庭辩论，被告人蒋某某、张某某在开庭审理过程中均无异议，并有：1、买卖合同、银行交易明细、柜员业务凭证；2、被害人刘某的陈述；3、证人周某的证言；4、分析结果报告单、销售有价金属渣明细表、过磅单、货物托运合同；5、银春宾馆住宿登记单；6、抓获经过；7、指认现场笔录及照片；8、辨认笔录；6、被告人蒋某某、张某某的供述及其户籍证明等证据，予以证明，足以认定。
本院认为，被告人蒋某某、张某某以非法占有为目的，采取隐瞒真相和虚构事实的手段，骗取他人现金200000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪过程中，被告人蒋某某起主要作用，系主犯，被告人张某某起次要作用，系从犯。公诉机关指控被告人蒋某某、张某某犯诈骗罪罪名均成立，关于被告人蒋某某在共同犯罪过程中系主犯，被告人张某某系从犯的指控意见得当，本院均予支持。鉴于被告人蒋某某、张某某认罪态度均较好，被告人张某某系从犯，被告人蒋某某能主动退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，可对被告人蒋某某从轻处罚，依法应当对被告人张某某减轻处罚。据此，对被告人蒋某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定；对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，分别判决如下：
一、被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月4日起至2021年7月3日止。）
二、被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金四万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人张某某所退赃款1500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张菊芝
审 判 员 段文彪
人民陪审员 邓德生
二〇一七年十月十六日
法官 助理 谢彦璐
代理书记员 李 亚
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。