山西省临汾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋10刑终34号
原公诉机关乡宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯某某，男，1962年9月10日出生。2014年5月28日因涉嫌犯受贿罪被乡宁县人民检察院决定取保候审；2014年10月17日被乡宁县人民法院决定取保候审，2015年1月17日被该院决定监视居住，同年7月28日被该院决定取保候审，2016年1月29日被该院决定取保候审。
乡宁县人民法院审理乡宁县人民检察院指控原审被告人侯某某犯受贿罪一案，于二O一四年十二月二十五日作出（2014）乡刑初字第00094号刑事判决。原审被告人侯某某不服，提出上诉。本院于二〇一五年七月八日作出（2015）临刑终字第00035号刑事裁定，撤销原判，发回重审。乡宁县人民法院于二〇一五年十二月十五日作出（2015）乡刑初字第00073号刑事判决。原审被告人侯某某不服，再次提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：自2004年1月起，被告人侯某某任翼城县隆化中心卫生院负责人。自2008年至2013年，隆化中心卫生院先后从山西通盛集团医药物流有限公司、山西凯特林医药第三分公司、三门峡神州药材有限公司购进药品，该三公司的区域配送承包人韩某某（另案处理）在收到药品款后，共给予被告人侯某某药品回扣款30000元。被告人侯某某收受回扣后，因公支出10500元，将其中的19500元归个人所有。案发后，被告人侯某某上缴到乡宁县人民检察院涉案款70583.99元。
原判采信的证据有：
1、户籍证明，证实被告人侯某某的自然情况。
2、翼城县卫生局证明，证实被告人侯某某于2004年1月任隆化中心卫生院负责人。
3、翼城县隆化镇人大主席团证明，证实被告人侯某某于2011年4月当选为隆化镇第十六届人大代表。
4、事业单位法人证书、组织机构代码证、医疗机构执业许可证，证实隆化中心卫生院为事业单位，法定代表人为侯某某。
5、进账单、发票、情况说明、记账凭证，证实隆化中心卫生院于2008年至2013年先后从山西通盛集团医药物流有限公司、山西凯特林医药第三分公司、三门峡神州药材有限公司购进药品及付款情况。
6、收据，证实被告人侯某某于2014年5月30日将涉案款70583.99元上缴到乡宁县人民检察院。
7、韩某某的证言，证实2008年至2013年其在担任山西通盛集团医药物流有限公司、山西凯特林医药第三分公司、三门峡神州药材有限公司区域配送承包人期间，翼城县隆化中心卫生院先后从上列三公司购进药品及付款情况。其在收到药品款后，送给被告人侯某某药品回扣款30000元。
8、被告人侯某某的供述，证实其在任隆化中心卫生院负责人期间，从2008年开始从山西通盛集团医药物流有限公司、山西凯特林医药第三分公司、三门峡神州药材有限公司购进药品，共收受韩某某药品回扣款30000元，将其中的部分款项用于公务开支。
9、视听资料（审讯光盘），证实侦查机关依法讯问被告人侯某某的过程。
10、翼城县隆化中心卫生院会计郑某某的证言、原会计王某某的证明、隆化小兵副食门市部的证明、收据，证实隆化中心卫生院2010年、2012年、2013年给职工发放福利花费分别为1800元、2000元、4000元，共计7800元，由被告人侯某某支付，未予报销。
11、翼城县隆化中心卫生院原会计王某某的证明、闫某某的证明、收据，证实2010年隆化中心卫生院购买闫某某谷子花费2700元用于公务，该费用由被告人侯某某支付，未予报销。
12、翼城县隆化中心卫生院证明，证实2013年7月20日，经隆化中心卫生院会议研究，决定由被告人侯某某分别垫付兴隆大酒店、新生饭店因公招待拖欠的饭费各5000元。
13、翼城县西闫镇大河村民委员会证明，证实被告人侯某某家中兄弟四人，两人出门招亲，一人在外打工，其父母日常生活起居由被告人侯某某照顾。
14、翼城县卫生局证明、荣誉证书，证实被告人侯某某为乡村医疗事业做出了积极贡献，多次获得奖励。
原判认为：被告人侯某某身为医疗事业单位工作人员，在药品购销过程中，违反国家规定，收受区域配送承包人给予回扣3万元，为公支出10500元，将19500元归个人所有，其行为侵犯了医疗机构的正常管理活动和国家工作人员职务行为的廉洁性，已构成受贿罪。被告人侯某某如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且案发后积极退赃，犯罪情节较轻，对其从轻处罚并适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对被告人侯某某从轻处罚并适用缓刑。被告人侯某某的违法所得应依法予以追缴。根据被告人侯某某的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第七十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人侯某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。二、被告人侯某某的违法所得19500元，依法予以追缴（已缴纳），
上缴国库。
上诉人侯某某的上诉理由为：1、其支付给兴隆大酒店和新生饭店各5000元饭费，原判未从其犯罪数额中予以核减有误；2、原判未认定其自首情节有误；3、其认罪、悔罪，退还全部赃款，根据《刑法修正案（九）》等相关法律规定，应对其免予刑事处罚。
经审理查明，2008年至2013年，上诉人侯某某在任翼城县隆化中心卫生院负责人期间，该卫生院先后从山西通盛集团医药物流有限公司、山西凯特林医药第三分公司、三门峡神州药材有限公司购进药品，该三公司的区域配送承包人韩某某（另案处理）在收到药品款后，共给予上诉人侯某某药品回扣款30000元。
另查明，上诉人侯某某收到回扣款后，将其中的10500元用于给单位职工发放福利等。在侦查阶段，上诉人侯某某向乡宁县人民检察院上缴涉案款70583.99元。
关于上诉人侯某某的上诉理由，经查：1、关于上诉人侯某某提出支付兴隆大酒店和新生饭店因公招待拖欠的各5000元饭费应予核减的理由，因法律规定将赃款用于单位支出，不影响受贿数额的认定，故不应从其犯罪数额中核减，上诉人侯某某该项上诉理由不能成立。2、关于上诉人侯某某提出其具有自首情节的上诉理由，经查：2014年5月22日，乡宁县人民检察院调取翼城县隆化中心卫生院账目后，上诉人侯某某曾向该县卫生局纪检组组长说明其收受药品回扣一事，但其并未自行前往办案机关投案，或以信电投案及委托他人代为投案的方式，主动将自己置于办案机关的控制之下，而是在侦查机关已掌握其犯罪事实后被通知到案，依法不应认定为自首。故上诉人侯某某该项上诉理由不能成立。3、关于上诉人侯某某提出对其免予刑事处罚的上诉理由，经查：上诉人侯某某在提起公诉前能够如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退还全部赃款，犯罪情节轻微，依法可对其免予刑事处罚。故上诉人侯某某该项上诉理由应予支持。
本院认为，原判认定上诉人侯某某犯受贿罪的证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定其受贿数额有误。上诉人侯某某出于受贿的故意，以非法占有为目的，收受他人药品回扣款后，将赃款中的10500元用于单位支出，不影响对其受贿数额的认定。原判将该款项从其受贿数额中核减不当，本院予以纠正。上诉人侯某某受贿数额应为30000元。在二审审理期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》已颁布实施，其中对于受贿罪的量刑数额幅度提高，由此原判对上诉人侯某某的量刑有所失当，本院依法予以改判。上诉人侯某某所提上诉理由中的合理部分，本院予以支持。上诉人侯某某收受他人药品回扣款30000元，数额较大，且其在提起公诉前能够如实供述自己的罪行，真诚悔罪，主动退缴全部赃款，犯罪情节轻微，同时考虑上诉人侯某某将涉案款中的部分款项用于单位支出，依法可对其免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十六条、第十八条之规定，判决如下：
一、撤销乡宁县人民法院（2015）乡刑初字第00073号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）侯某某犯受贿罪，免予刑事处罚。
三、上诉人（原审被告人）侯某某的违法所得，依法予以追缴（已缴纳），上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 锐
审 判 员 徐 渊
代理审判员 梁祥伟
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 康 曼