黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院民 事 判 决 书（2012）尖民初字第450号原告刘某，住黑龙江省。委托代理人葛某，系某法律服务所法律工作者。被某公司，住所地双鸭山市。负责人张某，该公司总经理。委托代理人张某某，该公司工作人员。委托代理人徐某，黑龙江某律师事务所律师。原告刘某与被告某公司追索劳动报酬纠纷一案，刘某于2011年9月30日诉讼来院，本院受理后，于2011年11月23日作出（2011）尖民初字第710号民事裁定，内容为：驳回原告刘某的起诉。判后刘某不服提起上诉，双鸭山市中级人民法院于2012年4月20日作出（2012）双民终字第69号民事裁定，内容为:一、撤销双鸭山市尖山区人民法院（2011）尖民初字第710号民事裁定；二、发回双鸭山市尖山区人民法院重审。本院受理此发回重审案件后，依法另行组成合议庭，由审判员孙凯担任审判长，代理审判员张皓主审本案、代理审判员赵妍参加评议，于2012年9月19日公开开庭进行了审理。因刘某申请调取的证据材料被有关部门封存，无法调取，故于2012年9月20日裁定中止了本案的审理。本院调取相关证据材料后更换合议庭成员，由审判员刘德彬担任审判长并主审本案，人民陪审员陆成伟和人民陪审员陈桂芳参加评议，于2016年4月28日公开开庭进行了审理。2012年9月19日公开开庭时，刘某及其委托代理人葛忠杰、某公司的委托代理人王某到庭参加了诉讼；2016年4月28日公开开庭时，刘某、某公司的委托代理人王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘某诉称，2007年5月末，我在被告某公司开始工作，但某公司至今没有和我签定合同。根据我国《劳动法》、《劳动合同法》的规定，某公司没有与我订立书面劳动合同是违法行为，所以，某公司应当依法向我每月支付二倍的工资。我从2007年6月至2011年7月30日工作期间，每月的双休日，每年的节假日，某公司都安排了工作，没有休息过，根据我国《劳动法》的规定应当依法支付双休日工资的200%；法定节假日安排工作没有休息的按我日工资的300%支付。根据上列事实，某公司从2007年6月至2009年7月末才发放给我32480元，还应发32480元，双休日应补发工资51920元：法定节假日工资5776元。某公司从2009年8月1日起至2011年7月30日止，拖欠我工资72000元、双休日工资31464元、节假日工资4554元。根据《劳动合同法》的规定，由于某公司不能足额及时支付工资，已经侵犯了我的合法权益，诉讼请求：1、判令刘某与某公司解除劳动合同；2、某公司依法支付刘某的工资（2009年8月至2011年7月31日止）72000元，双休日工资31464元，节假日工资4554元；3、某公司支付刘某工资（2007年6月至2009年7月）32480元，双休日工资51920元，节假日工资5776元；4、某公司支付赔偿金12000元。以上各项合计210194元。原告刘某针对其诉讼请求向本院提交的证据材料有：证据l、某公司清算人员工资明细，证明刘某在被告某公司是设备员；证据2、录音记录，证明当时某公司将刘某留任，证明清算期间的工资按月发放；证据3、某公司临时股东会议决议，证明2006年工资待遇不变；证据4、欠发2007年6月到2009年7月的工资明细表，证明欠发节假日、双休日工资；证据5、2009年8月到2010年8月欠发的节假日、双休日工资明细表，证明欠发节假日、双休日工资；证据6、2009年7月份工资明细表，证明刘某的出勤天数31天：证据7、某公司2009年8月份至2010年1月份工资明细表，证明刘某出勤天数和应发的工资数额；8、申请法院调取的某公司2007年6月-9月报工表，2007年10月-11月、2008年1月-2月、4月-9月工资发放明细表，2009年2月份工资表，2009年1月10日至2009年2月10日值班人员补贴表，证明刘某的双休日、节假日工作的事实及应补发双休日、节假日工资数额。被告某公司辩称，一、原告刘某起诉未经劳动仲裁前置程序，程序上违法，应予驳回其起诉。刘某起诉依据的2011年9月26日双劳仲裁字[2011]第8号仲裁裁决书（简称新8号裁决书）不具有法律约束力。此裁决书代理人姚兴和未经某公司委托授权，未经双鸭山市劳动争议仲裁委员会开庭审理，亦未送达某公司，双鸭山市劳动争议仲裁委员会违法作出新8号裁决书，该裁决文书对某公司不具法律约束力，没有任何法律意义。二、刘某诉讼请求已被仲裁机关生效裁决所确认，本院再行审理，将导致同一事实出现两个有效的裁判。刘某诉讼请求巳于2010年12月26日申请双鸭山市劳动争议仲裁委员会进行裁决，该仲裁委于2011年7月13日作出双劳仲裁字[2011]第8号仲栽裁决书（简称旧8号裁决书），裁决确认拖欠刘某24000元工资，该裁决书送达后，刘某不服起诉至尖山区法院，2011年9月7日，刘某撤回起诉，同日尖山区法院作出了（2011）尖民初字第561号民事裁定书，准许刘某撤回起诉，并于当日送达双方当事人。《最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动争议仲裁裁决从何时起生效的解释》第一条规定：“当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。”故此裁定书已经发生法律效力。根据民事诉讼法确定的一事不再理原则，尖山区法院对此案不能再行审理，否则将导致同一事实出现两个有效的裁判结果。三、双鸭山市中级人民法院指令尖山区法院以新8号裁决书为劳动仲裁前置程序进行审理是错误。基于新8号裁决书，刘某起诉到尖山区法院后，被尖山区法院驳回。刘某不服上诉到双鸭山市中级人民法院，该院（2012）双民终字第69号民事裁定书认为：“仲裁委员会就刘某的仲裁申请已经作出了仲裁裁决书，其程序、实体是否合法，不受法院审查”是完全错误。《民事诉讼法》第二条规定，中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律。双鸭山市中级法院在没有查明刘某旧8号裁决已经生效，新8号裁决程序违法的事实，指定尖山区法院审理此案，违反上述规定。综上，刘某未经劳动仲裁前置程序，其诉讼请求已被生效裁决所确认，故请求法院依法驳回刘某的起诉，以维护我公司的合法权益。被告某公司针对其辩驳意见向本院提交的证据材料有：证据1、双劳仲裁字（2011）第8号仲裁裁决书，证明原告刘某申请仲裁事项，2009年8月份以后的16个月工资某公司认可给付24000元；证据2、（（2011）尖民初字第561号民事裁定书，证明刘某对旧的裁决书起诉后撤回，旧的裁决书具有法律效力；证据3、双劳仲裁字(2011)第8号仲裁裁决书，是新的裁决书，证明刘某申请仲裁事项与旧的裁决书相同；证据4、(2011）尖民初字第710号民事裁定书，证明刘某不服新8号裁决起诉后，被驳回起诉；证据5、(2012)双民终字第69号民事裁定书，证明双鸭山市中级人民法院未查明旧8号裁决书生效，新8号裁决书程序违法无效；6、申请本院调取了双劳动仲裁字(2011)第8号仲裁卷宗，证明2011年9月26日双鸭山劳动争议仲裁委员会第8号仲裁裁决书程序违法，未经送达、未经开庭、擅自变更2011年7月13日双鸭山市劳动争议仲裁委员会第8号裁决书的主体，委托书是2011年7月13日第8号裁决书的委托授权，并不是2011年9月26日的8号裁决书的授权，也就是说后一裁决没有某公司的授权，是姚兴和的个人行为无效。庭审质证时，被告某公司对原告刘某提交的证据1真实性无异议，认为工资明细是2009年8月29日制作的，说明刘某属于清算人员，此后是清算报酬不是劳动报酬，清算组没有签订合同的主体资格，8月28日是自行清算；对证据2形成时间有异议，认为是2010年8月19日，不是8月8日，对证明刘某的工作事实无异议；对证据3真实性无异议，认为2009年7月27日该公司供热许可证被吊销，现在公司处于强制清算阶段；对证据4真实性有异议，认为是刘某自行编制的，没有证明力；对证据5对真实性有异议，认为是刘某自行编制的，没有证明力；对证据6真实性有异议；对证据7真实性有异议，认为证据来源不合法；对证据8的真实性无异议。刘某对某公司的证据的真实性均无异议，但认为证明不了某公司想要证明的问题。经庭审质证，经本院审查，原告刘某提交的证据1、2证明了刘某在某公司清算组工资的事实，某公司对该事实无异议，该证据具有真实性、合法性、关联性，具有证明力，本院予以采信；证据3证明了某公司处于清算阶段的事实，具有真实性、合法性、关联性，具有证明力，本院予以采信；证据4、5是刘某自行制作，无其他证据佐证该证据的证明力，本院不予采信；证据6、7无原件，本院无法审核其真实性，故不具有证明力，本院不予采信；证据8具有真实性、合法性、关联性，具有证明力，本院予以采信。某公司提交的证据的真实性，本院予以确认。经审理查明：原告刘某于2007年5月末通过招聘进入被告某公司工作，自2007年6月起每月工资960元；2008年2月由质检员转岗为设备员，工资调整为每月1300元；2009年1月份工资调整为1500元，任某公司副经理；2009年8月某公司因解散成立清算组时继续留在清算组工作，工资还是每月1500元。刘某在某公司及某公司清算组工作期间，刘某与某公司一直未签订劳动合同。另查，2009年8月27日被告某公司召开临时股东会，会议决议第四项内容为：公司解散后，聘任原公司部分人员协助清算组工作，留任人员工资待遇不变……。原告刘某于2010年12月29日以双鸭山某热力有限公司清算组为被申请人向双鸭山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、支付2007年6月份至2009年7月份的双休日和节假日加班工资，及以该工资为基数计算的经济补偿金和赔偿金；2、支付2009年8月至2010年1月拖欠的工资42009元。2011年7月13日，该仲裁委员会作出双劳仲裁字【2011】8号仲裁裁决书，裁决双鸭山某热力有限公司清算组支付拖欠刘某的工资24000元。刘某对该裁决不服，于2011年7月份起诉到我院，后撤回了诉讼，撤诉理由是被诉主体不适格。刘某没有申请执行双劳仲裁字【2011】8号仲裁裁决书裁决的24000元工资。后刘某再次到双鸭山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以某公司为被申请主体，于2011年9月26日作出与双劳仲裁字【2011】8号仲裁裁决书同一案号的裁决书，后一个裁决书仅将被申请人变更为某公司，其他结果与双劳仲裁字【2011】8号仲裁裁决书裁决结果相同。刘某对该裁决不服，于2011年9月份再次诉至我院，我院经审理后于2011年11月23日作出（2011）尖民初字第710号民事裁定，内容为：驳回原告刘某的起诉。判后刘某不服提起上诉，双鸭山市中级人民法院于2012年4月20日作出（2012）双民终字第69号民事裁定，内容为:一、撤销双鸭山市尖山区人民法院（2011）尖民初字第710号民事裁定；二、发回双鸭山市尖山区人民法院重审。诉讼过程中被告某公司对原告刘某在某公司清算组工作的事实无异议，但认为双方形成的是劳务关系，不是劳动关系，表示同意与原告刘某解除劳动关系。2007年6月某公司报工表体现刘某该月基本工资400元，效益工资480元，出勤28天；2007年8月27日某公司报工表体现刘某该月基本工资400元，效益工资480元，出勤20.9天；2007年9月某公司报工表体现刘某该月基本工资400元，效益工资480元，出勤20.9天；2007年10月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资400元，日工资19.15元，出勤27天；2007年11月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资400元，效益工资480元，出勤31天；2008年1月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤33天；2008年2月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤33天；2008年4月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤31天；2008年5月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤30天；2008年6月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤31天；2008年7月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤26天；2008年8月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤27天；2008年9月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1040元，出勤33天；2009年2月某公司工资发放明细表体现刘某该月基本工资1200元，出勤28天；2009年1月10-2009年2月10日某公司值班人员补贴表体现：刘某，设备员，值班天数5，补贴金额50元，备注刘某签名已领取。某公司2009年7月工资明细表体现刘某该月基本工资1500元，出勤31天；刘某提交的2009年8-12月工资明细表无领款人签名，刘某主张该工资未发放。某公司对双鸭山市劳动争议仲裁委员会于2011年7月13日作出(2011)第8号仲裁裁决书裁决2009年8月-2010年11月拖欠的16个月工资24000元的裁决结果无异议，认为该裁决已经生效。本院认为，2007年6月被告某公司报工表体现原告刘某该月工资数额及出勤天数，刘某自此虽未与某公司签订书面劳动合同，但已经形成事实上的劳动合同关系。根据2009年8月27日某公司召开临时股东会的会议决议，某公司解散后，聘任包括刘某在内的某公司部分人员协助清算组工作，留任人员工资待遇不变……。故刘某在某公司成立清算组后仍与某公司存在事实上的劳动关系，故某公司辩驳刘某与某公司清算组是劳务关系的意见，本院不予采纳。刘某要求与某公司解除劳动合同，某公司同意解除劳动合同，本院对刘某的该项诉讼请求予以支持，某公司应当支付刘某解除劳动合同的经济补偿金，刘某主张按照4年计算4个月的工资的请求符合法律规定，但其请求按照双倍计算该补偿金于法无据，经计算某公司给付刘某解除劳动合同补偿金为6000元（1500元/月*4个月）。根据我国《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。据此，被告某公司应该于2008年1月与原告刘某签订书面劳动合同，未订立书面劳动合同的，应支付刘某2008年2月至2008年12月期间11个月的双倍工资，该期间刘某的工资为每月1040元，刘某主张按照每月1500计算该工资数额有误，故某公司还应支付刘某工资11440元（1040元/月*11个月）。被告某公司虽对原告刘某主张在某公司清算组工作至2011年7月31日止的事实不认可，但对双鸭山市劳动争议仲裁委员会裁决给付刘某2009年8月-2010年11月拖欠的16个月工资24000元的裁决结果无异议，认为该裁决已经生效。故本院认定某公司应支付刘某未支付的16个月工资24000元。我国法律规定，标准工时即劳动者每日工作八小时、每周工作四十小时的工时。对于实行标准工时工作制的劳动者，在完成劳动定额或规定的工作任务后在每日八小时或者每周四十小时工作时间以外工作的，都属于加班，用人单位都应该按法律规定安排补休或支付加班工资。用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付加班工资；依法安排劳动者在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付加班工资；安排劳动者在法定休假节日工作的，应支付给劳动不低于劳动者本人日或小时工资标准300%的加班工资。本院根据月计薪天数21.75天的规定，计算原告刘某加班的天数，但对被告某公司工资表中记载的明显不合理的出勤天数不予采纳，以该月足日计算出勤天数。刘某2007年6月-2008年1月日平均工资为44.14元；刘某2008年2月-2008年12月日平均工资为59.77元；刘某2009年1月以后日平均工资为68.97元。某公司的报工表和工资表记载了刘某的出勤天数，某公司应当持有记载刘某出勤详情的证据材料，且应当向法院提交，未提交则承担不利的举证风险。对2007年6月至2009年7月期间，刘某加班的天数中先行计算法定节假日，无法定节假日或超出法定节假日加班的天数按照双休日加班计算加班天数。刘某主张计算的节假日和双休日加班天数和加班费数额有无，应予调整，经计算，2007年6月无节假日加班，双休日加班6天，加班工资为529.68元（44.14元/天*6天*2）；2007年10月节假日加班3天，双休日加班2天，加班工资为573.82元{176.56元（44.14元/天*2天*2）+397.26元（44.14元/天*3天*3）}；2007年11月无节假日，双休日加班8天，加班工资为706.24元（44.14元/天*8天*2）；2008年1月节假日加班1天，双休日加班8天，加班工资为838.66元{706.24元（44.14元/天*8天*2）+132.42元（44.14元/天*1天*3）}；2008年2月节假日加班3天，双休日加班4天，加班工资为1016.09元{478.16元（59.77元/天*4天*2）+537.93元（59.77元/天*3天*3）}；2008年4月节假日加班1天，双休日加班7天，加班工资为1016.09元{836.78元（59.77元/天*7天*2）+179.31元（59.77元/天*1天*3）}；2008年5月节假日加班1天，双休日加班7天，加班工资为1016.09元{836.78元（59.77元/天*7天*2）+179.31元（59.77元/天*1天*3）}；2008年6月节假日加班1天，双休日加班7天，加班工资为1016.09元{836.78元（59.77元/天*7天*2）+179.31元（59.77元/天*1天*3）}；2008年7月无节假日，双休日加班4天，加班工资为478.16元（59.77元/天*4天*2）；2008年8月无节假日，双休日加班5天，加班工资为597.70元（59.77元/天*5天*2）；2008年9月节假日加班1天，双休日加班7天，加班工资为1016.09元{836.78元（59.77元/天*7天*2）+179.31元（59.77元/天*1天*3）}；2009年2月节假日加班1天，双休日加班5天，加班工资为896.61元{689.70元（68.97元/天*5天*2）+206.91元（68.97元/天*1天*3）}；2008年7月无节假日，双休日加班9天，加班工资为1075.86元（59.77元/天*9天*2）；上述加班工资合计10777.18元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条之规定，判决如下：一、解除原告刘某与被告某公司的劳动合同；二、被告某公司于本判决生效后十日内给付原告刘某2007年6月-2009年2月期间的加班工资10777.18元；三、被告某公司于本判决生效后十日内给付原告刘某解除劳动合同经济补偿金6000元；四、被告某公司于本判决生效后十日内给付原告刘某2009年8月-2010年11月拖欠的16个月工资24000元；五、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元有被告某公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审 判 长  刘德彬人民陪审员  陆成伟人民陪审员  陈桂芳二〇一六年五月五日书 记 员  闻建东