湖南省邵�市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘05民终2030号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。
负责人：薄世亮，该公司经理。
委托诉讼代理人：曾朝阳，湖南天戟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨华贵。
委托诉讼代理人：邓集跃，湖南绥强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张现清。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（简称平安财险邯郸公司）因与被上诉人杨华贵、张现清机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省绥宁县人民法院（2017）湘0527民初338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险邯郸公司上诉请求：1.请求撤销原判第二项，改判上诉人少赔偿误工费40581.36元、残疾赔偿金12168.60元，共计减少赔偿52749.96元；2.请求撤销原判第三项，改判上诉人少赔偿15705.23元，或将该案发回重审；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原判误工费按472天计算依据不足，应以第一次鉴定日之前一天计算误工日期，不能以第二次上诉人申请重新鉴定之日前计算误工日期，该项损失上诉人多赔偿40581.36元，应当减去。2.杨华贵虽构成九级伤残，但其自身疾病影响与构成伤残也有一定的因果关系，按原因力造成的结果分析，杨华贵自身身体原因应承担30%的损失，所以，上诉人只应赔偿残疾赔偿金的70%，即28393.43元。3.原判违背中立原则，采信人民法院自己调查的证人证言，改变交通事故责任认定重新划分责任，超出了自由裁量的范围，应当以交通事故责任认定书划分的责任为�。
杨华贵答辩称：原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，改判上诉人加倍赔偿答辩人的经济损失。
张现清答辩称：对上诉人的上诉请求没有意见。
杨华贵向一审法院起诉请求：1、判令张现清支付杨华贵经济损失181744元（不含已支付的6500元）；2、平安财险邯郸公司在机动车交通事故责任强制保险限额内及商业险限额内对杨华贵的以上损失承担保险责任；3、本案诉讼费由张现清和平安财险邯郸公司承担。
一审法院认定事实：2016年3月24日7时40分许，中巴车沿绥宁县X173线从黄桑方向驶往长铺镇方向，途经原沙田村杨华贵家门前路段时，因杨华贵要搭乘该车外出，该车遂靠右停车等待，杨华贵将行李放在该车上后，再下车从该车车头前横穿公路回家拿东西的过程中，被同向行驶从中巴车左侧超车、由张现清驾驶的小型普通客车撞倒，造成杨华贵受伤及车辆受损的道路交通事故。事发时，小型普通客车左侧车轮胎已驶出公路有效路面，系该车车头碰撞杨华贵。事发后，杨华贵和张现清均未在现场报警并保护好现场，直至2016年4月5日双方才到绥宁县公安局交通警察大队报案。2016年4月15日，绥宁县公安局交通警察大队作出绥公交认字（2016）第10012号道路交通事故认定书，认定张现清驾驶机动车上道路行驶，遇行人横过道路未有效避让行人，造成事故后，未及时报警及保护现场，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款、第七十条第一款的规定，是造成此次事故的原因，负此次事故同等责任；杨华贵上道路行走时，不按规定横过机动车道，造成事故后，未及时报警及保护现场，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条的规定，根据《道路交通事故处理程序规定》第八条第一款第一项的规定，杨华贵没有尽到报警义务，负此次事故同等责任。
杨华贵受伤后，于2016年3月24日至5月12日在绥宁县人民医院住院治疗49天，花住院医疗费16902.46元，出院诊断为：1.多处软组织挫伤；2.腰部损伤；3.外伤性腰椎间盘突出；4.脑震荡；5.胆囊炎；6.右肾囊肿；7.左肾细小结石；8.腰椎退行性变；9.双侧筛窦、额窦慢性炎症；10.双侧下鼻甲肥厚。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养；2.卧硬板床休息，戴腰围一个月；3.回当地继续活血化瘀及护脑；4.不适随诊。在住院治疗期间，杨华贵按照医嘱于2016年5月9日前往武冈展辉医院行头部MRI检查，为此花门诊医疗费612.40元、交通费100元。2016年6月27日，绥宁县公安局交通警察大队委托邵阳市莳竹司法鉴定所对杨华贵的伤残及误工时间进行评定。2016年6月29日，邵阳市莳竹司法鉴定所作出邵莳司鉴所［2016］临鉴字第188号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨华贵因车祸致外伤性L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘突出，目前腰部活动功能丧失，此损伤评定为九级伤残，建议鉴定之日前为伤休误工时间。为此，杨华贵支付了鉴定费1000元。
2016年7月22日，杨华贵向一审法院提起民事诉讼，要求张现清、平安财险邯郸公司赔偿因交通事故给其造成的经济损失。2016年9月8日，杨华贵在绥宁县人民医院门诊治疗，花门诊医疗费503元，绥宁县人民医院为其出具的诊断证明载明：“临床诊断：1.外伤性腰椎间盘突出（L3/4、L5/5椎间盘突出，L4/5椎间盘脱出）；2.脑震荡后遗症；3.腰椎退行性变。建议：住院手术治疗。”2016年9月20日，杨华贵以其伤需继续治疗为由向一审法院申请撤诉，一审法院裁定予以准许。
2016年10月18日至11月4日，杨华贵在中南大学湘雅三医院住院治疗17天，行L4/5椎间盘镜下髓核摘除术，开支医疗费28548.93元（其中门诊医疗费22元、住院医疗费28526.93元）。出院诊断为：1.腰椎间盘突出症（L4/5左侧神经根受压）；2.脑震荡后遗症；3.腰椎退行性变。出院医嘱为：1.嘱患者回家休息2月，加强营养及功能锻炼；2.回家后佩戴支具下床活动3个月；3.伤口于当地医院隔天换药，1周后拆线；4.继续服用镇痛、营养神经等药物；5.术后1月、3个月、半年、1年复查；6.不适随诊。中南大学湘雅三医院26病区骨科为杨华贵出具的《病情介绍》载明：“患者杨华贵，因车祸致腰部疼痛6个月并双肢下麻木入院，当时于当地医院就诊治疗，症状有所好转，后于进一步治疗遂入我院手术治疗，建议患者行开放式手术，因患者家庭经济原因，经费不足，行L4/5椎间盘镜下髓核摘除术，患者术后恢�一般情况可，但术后复发可能性较开放式手术高，如再次出现腰痛情况需及时治疗，患者回家后需加强营养及康复锻炼。”杨华贵从中南大学湘雅三医院出院后，于2016年11月6日至2017年2月20日多次在绥宁县中医医院门诊治疗，共开支门诊医疗费1564元。2017年3月21日至23日，杨华贵在中南大学湘雅三医院门诊治疗，被诊断为腰椎间盘突出症，医院建议休息30天，开支门诊医疗费1020.58元、住宿费240元。2017年4月12日、4月19日、5月10日，杨华贵先后在绥宁县中医医院门诊治疗，共开支门诊医疗费821.50元。2017年6月20日，杨华贵在中南大学湘雅三医院门诊治疗，被诊断为L4/5椎间盘突出微创术后，S1、S2神经根受累，医院建议休息30天，为此杨华贵开支门诊医疗费775.66元、住宿费180元。2017年8月2日，杨华贵在邵东县人民医院门诊治疗，开支门诊医疗费551.35元。2017年7月24日至9月22日�杨华贵先后在绥宁县中医医院门诊治疗，共开支门诊医疗费1330.90元。
本案一审审理过程中，平安财险邯郸公司于2017年6月6日向一审法院申请对杨华贵的伤残等级进行重新鉴定，一审法院予以准许后委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行了鉴定。2017年7月10日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具了省人司鉴中心［2017］临鉴字第584号司法鉴定意见书：杨华贵因外伤致腰部损伤，评定为九级伤残，本次外伤与目前遗留不良后果存在因果关系，外伤系主要因素。
2015年7月27日，张现清为其所有的小型普通客车在平安财险邯郸公司投保了交强险、商业第三者责任保险、不计免赔率险等保险，其中交强险保险期间为2015年8月27日0时起至2016年8月26日24时止；商业第三者责任保险的赔偿限额为500000元，保险期间为2015年8月25日0时起至2016年8月24日24时止。杨华贵于1994年10月26日经绥宁县农民技术职称评定委员会评定为能源建筑专业的农民技师，发生交通事故时其虽已年满62周岁，但系家庭的主要劳动力，其建筑手艺务工收入系家庭的主要经济来源。
结合杨华贵的诉讼主张，并参照2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准计算，杨华贵可认定的损失为：医疗费52630.78元，残疾赔偿金40562元（11930元/年×17年×20%），误工费51524.84元（116.42元/天×472天=54950.24元，杨华贵主张51524.84元），护理费5639.70元（85.45元/天×66天），住院伙食补助费3300元（50元/天×66天），鉴定费1000元，交通费1400元，精神损害抚慰金6000元，住宿费420元，营养费酌情认定5000元，共计167477.32元。事发后张现清赔偿了杨华贵67**元。
一审法院认为，本案系机动车与行人之间发生交通事故的损害赔偿纠纷。《中华人民共和国道路交通安全法�第七十六条规定，机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险（即交强险）责任限额范围内予以赔偿，不足部分，行人没有过错的由机动车一方承担赔偿责任，行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故发生在肇事车辆的交强险保险期限内，故应先由平安财险邯郸公司在交强险赔偿责任限额内对杨华贵承担赔偿责任。因交强险医疗费用赔偿限额为10000元，而杨华贵属于在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费超出了交强险中医疗费用赔偿限额，故平安财险邯郸公司在医疗费用赔偿限额内赔偿杨华贵100**元。杨华贵在交强险死亡伤残责任限额内应获赔偿的残疾赔偿金、误工费、护理费�交通费、精神损害抚慰金等损失共为105126.54元，未超过该责任限额，故平安财险邯郸公司应予全额赔偿。杨华贵的其余经济损失52350.78元（167477.32元－115126.54元），由本案交通事故的过错方按过错比例分担责任。虽然交警部门已就本案交通事故作出事故认定，但事故责任不等于民事赔偿责任，且张现清驾驶机动车不避让行人、临危处置不当是事故发生的主要原因，应承担主要民事责任，杨华贵横穿公路不注意安全是事故发生的次要原因，应承担次要民事责任。根据杨华贵、张现清的过错程度，一审法院认为应由张现清承担80%、杨华贵承担20%的责任为宜。即张现清应赔偿杨华贵各项经济损失41880.62元（52350.78元×80%），杨华贵自负10470.16元（52350.78元×20%），张现清已赔偿6700元，还应赔偿35180.62元。因张现清为肇事车在平安财险邯郸公司投保了商业三者险�事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国保险法》的有关规定和商业三者险保险合同的约定，平安财险邯郸公司应在商业三者险责任限额内赔付杨华贵351**.62元。杨华贵主张的营养费过高，对过高部分不予支持；杨华贵主张手机损失280元，但未提交充分有效的证据予以证明，对该部分诉讼请求不予支持。平安财险邯郸公司提出本案应考虑损伤参与度，虽然杨华贵的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，杨华贵不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定的影响而自负相应的责任，故对该答辩主张不予采纳。平安财险邯郸公司的负责人经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，张现清未经法庭许可中途退庭，依法可缺席判决。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险中医疗费用责任限额内赔偿杨华贵医疗费、住院伙食补助费、营养费等经济损失中的10000元，限本判决生效后10日内付清；二、由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险死亡伤残责任限额内赔偿杨华贵残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失105126.54元，限本判决生效后10日内付清；三、由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿杨华贵医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、住宿费等经济损失中的35180.62元，限本判决生效后10日内付清；四、驳回杨华贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2500元，由张现清负担2000元，杨华贵负担500元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原判认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1.原判认定杨华贵误工472天是否正确；2.原判对杨华贵残疾赔偿金的计算是否正确；3.原判对赔偿责任的划分是否妥当。关于误工日期的问题。本案事发后，经绥宁县公安局交通警察大队委托，邵阳市莳竹司法鉴定所于2016年6月29日作出杨华贵构成九级伤残、鉴定之日前为伤休误工时间的鉴定意见，因平安财险邯郸公司不服，申请重新鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2017年7月10日作出杨华贵之伤构成九级伤残的鉴定意见。同时，从本案现有证据分�，第一次鉴定后至第二次鉴定结论作出之前，杨华贵先后在绥宁县人民医院、中南大学湘雅三医院、绥宁县中医医院等地连续住院或门诊治疗，一直处于误工状态，且杨华贵的残疾赔偿金也是从第二次鉴定结论作出之日开始计算的。所以，原审器判决认定杨华贵误工日期从受伤之日起至2017年7月10日定残日前一日止共472天，符合法律规定。关于残疾赔偿金的计算问题。本案中，两次鉴定均认为杨华贵的伤构成九级伤残，虽然其自身身体的原因对伤残的构成有一定的影响，但这种因素并不影响残疾赔偿金的计算，也无法律规定杨华贵因此要自负相应的责任，故原判依法按九级伤残计算杨华贵的残疾赔偿金符合法律规定。关于赔偿责任的划分问题。本案交通事故发生以后，因杨华贵、张现清未及时报警并保护现场，所以交警部门作出了双方在本次事故中负同等责任的事�责任认定，但根据本案现有证据材料分析，张现清驾驶机动车不避让行人、临危处置不当才是事故发生的主要原因。一审法院为了查明事实公正处理，对杨华贵提供的3个目击证人的证言进行复核，是依法履行职责的行为，不违反法律规定。因此，一审法院根据审理查明的事实和杨华贵、张现清在本案中的过错程度，划分赔偿责任比例并无不当。
综上所述，平安财险邯郸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费642元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 文 明
审判员 肖碧�
审判员 颜 锦 霞
二〇一七年十二月二十九日
书记员 刘 毓 娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……