贵州省高级人民法院
行 政 赔 偿 裁 定 书
（2015）黔高行终字第813号
上诉人（一审原告）秦开权，男，汉族。
被上诉人（一审被告）贵州省息烽县人民政府，住所地贵州省息烽县永靖镇政府路。
法定代表人卓飞，县长。
委托代理人袁道权，贵州省息烽县林业绿化局局长。
委托代理人刘采利，贵州贵公律师事务所律师。执业证号：15201200110369969。
被上诉人（一审被告）贵州省贵阳市人民政府，住所地贵阳市观山湖区市级行政中心。
法定代表人刘文新，市长。
委托代理人石陶然，贵州北斗星律师事务所律师。执业证号：15201198910948450。
第三人息烽民惠建材有限公司，住所地贵州省息烽县永靖镇硬寨村唐家湾组。
委托代理人陶柱，贵州贵公律师事务所律师。执业证号：15201201210779162。
上诉人秦开权与被上诉人贵州省息烽县人民政府（以下简称“息烽县政府”）、第三人息烽民惠建材有限责任公司（以下简称“民惠公司”）行政赔偿，及被上诉人贵州省贵阳市人民政府（以下简称“贵阳市政府”）、第三人民惠公司林业行政复议决定一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑行初字第834号行政赔偿判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审经审理查明，1989年10月1日，秦开权与息烽县硬寨村村民委员会签订集体山林承包管理合同，承包“老排沟”面积约20亩的林地。上述林地四至范围为东抵山顶、南抵陶光珍土界及田坎放牛山、西抵吴学光、李光文林界。2009年3月9日，息烽县光明砂厂（现更名为息烽县民惠建材有限公司）与息烽县硬寨村村民委员会签订《占用林地补偿协议》承包硬寨村集体土地0.7790公顷开办砂厂。后秦开权与第三人就各自林地边界问题发生争议并一直未得到解决。2012年8月13日，秦开权向永靖镇人民政府申请处理上述争议。2013年4月28日，永靖镇人民政府作出《关于硬寨村唐家湾村民组村民秦开权承包林地与硬寨村村委员会集体林地边界纠纷的处理决定》，将秦开权承包的林地四至边界界定为：东至山顶（青杆林半山处一突出的小山顶），南至陶光珍土界及田坝放牛山，西至吴光学及李光文林界，北至岩悬（与李光文林地北至岩悬为同一山脊）。上述处理决定后经贵州省贵阳市中级人民法院作出生效的（2014）筑行终字第123号行政判决：撤销《关于硬寨村唐家湾村民组村民秦开权承包林地与硬寨村村委员会集体林地边界纠纷的处理决定》。2014年12月13日，秦开权向息烽县政府提交《请求息烽县人民政府给申请人颁发林地使用权、林木所有权证书的申请》，请求息烽县政府为其位于永靖镇硬寨村唐家湾组128.16亩林地颁发林地的使用权证及林木所有权证书。息烽县政府经审查后于2014年12月19日在涉案林地所在的硬寨村范围内就林权登记进行公告。公告期间，永靖镇人民政府致函息烽县绿化局，反应秦开权申请登记的林地林权存在争议，建议息烽县政府暂缓为秦开权进行林权登记。2015年3月10日，息烽县政府作出《关于秦开权申请颁发林地使用权、林木所有权登记的答复》，告知秦开权其上述林地权属存在争议，建议其先行确权后再行林权登记。
一审另查明：2015年3月3日，秦开权以息烽县政府为被申请人，民惠公司为第三人向贵阳市政府提出行政复议申请，请求：一、责令息烽县政府在60日内为秦开权颁发林地使用权证及林木所有权证；二、责令息烽县政府与民惠公司停止侵害，返还100多亩林地、林木，赔偿各项损失共计536万元。贵阳市政府受理后，经审查于2015年4月30日作出筑府行复驳字（2015）2号《贵阳市人民政府驳回行政复议申请决定书》，以息烽县政府在法定期限内已履行相关职能职责为由，决定驳回秦开权的复议申请。秦开权不服，遂向人民法院提起行政诉讼，诉请：一、判决息烽县政府和第三人民惠公司立即停止侵害，返还非法侵占其承包的100多亩林地和林木、恢复原状、排除妨碍、消除危险。二、赔偿秦开权林地永久性损害及林地、林木补偿和安置补助费用、误工费等共计536万元。
一审法院认为，本案系秦开权向人民法院起诉确认息烽县政府不履行林权登记法定职责、贵阳市政府行政复议一案时一并附带提起的行政赔偿，因息烽县政府不履行林权登记法定职责、贵阳市政府行政复议一案，已经（2015）筑行初字第833号行政判决，以息烽县政府已依法履行林权登记法定职责，贵阳市政府作出复议决定并无不当为由判决驳回秦开权的诉讼请求，故本案行政赔偿缺乏事实和前提，不存在息烽县政府、贵阳市政府造成秦开权经济损失的事实和法律依据，根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条“……原告的请求没有事实根据和法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求”之规定，其诉讼请求应依法予以驳回。据此，依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回秦开权的诉讼请求。本案不收取案件受理费。
一审宣判后，秦开权不服，向本院提起上诉。认为一审认定事实不清、程序违法，请求：1.依法撤销贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑行初字第834号行政赔偿判决；2.判决被上诉人息烽县政府及第三人立即停止侵害，返还非法侵占上诉人承包的国家重点防护林，排除妨害、消除危险，并赔偿上诉人林木补偿和安置补助费等675万元，其他损害损失费124500元。
上诉人秦开权诉称：1.上诉人于1989年林业改革时与硬寨村委会签订集体山林承包管理合同，承包座落于“老排沟”20亩林地，四至为：东抵山顶、南抵陶光珍土界及田坝放牛山、西抵吴光学、李光林林界、北抵岩悬。2008年上诉人依据林改并经三榜公示取得林地编号00151号承包证，勘界勾图面积128.16亩，四至为：东至丁木数组杨青林土、南至硬寨村集体林、西至吴光学、李光文林界、北至李光文承包林。上诉人秦开权林地承包合法。2.被上诉人息烽县政府及其工作人员利用职权，冒用李光文承包的150号林地登记公示，假借硬寨村集体之名，为第三人光明砂厂厂长李光文颁发150号林权证进行强行变更，侵害公共利益和上诉人合法权益。3.2015年3月3日被上诉人贵阳市政府受理上诉人行政复议申请，2015年3月10日息烽县政府才作出答复，故贵阳市政府驳回上诉人行政复议申请的理由不能成立，行政复议工作人员行政不作为。4.一审判决未按法定程序全面、客观审查证据，对未采纳的证据未说明理由，认定案件事实不清。
被上诉人息烽县政府、被上诉人贵阳市政府以及第三人民惠公司在二审法定期限内未提出书面答辩意见。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。但一审认定“1989年10月1日，秦开权与息烽县硬寨村村民委员会签订集体山林承包管理合同，承包‘老排沟’面积约20亩的林地。上述林地四至范围为东抵山顶、南抵陶光珍土界及田坎放牛山、西抵吴学光、李光文林界”的林地四至范围不当，其四至范围应认定为东抵山顶、南抵陶光珍土界及田坎放牛山、西抵吴学光、李光文林界、北抵岩悬（实际面积以四至为准总计20亩）。
本院另查明：2012年11月16日，经息烽县工业和信息化局同意，息烽县光明砂厂更名为息烽民惠建材有限责任公司。
2015年3月4日，贵阳市政府作出《贵阳市人民政府行政复议受理通知书》（筑府行复受字（2015）67号）并邮寄送达给秦开权，告知受理其行政复议申请，受理日期为2015年3月3日。同日，贵阳市政府向息烽县政府和第三人作出《贵阳市人民政府提出行政复议答复通知书》（筑府行复受字（2015）67号），向其送达行政复议申请书副本并告知其就该行政复议申请作出书面答复。2015年3月12日，息烽县政府作出书面《行政复议答辩书》。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为”、第四条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为”之规定，行政相对人或行政相关人提起行政赔偿诉讼通常应当以行政行为违法为基本事实根据和前提。本案系上诉人秦开权向人民法院起诉确认被上诉人息烽县政府不履行林权登记法定职责、以及被上诉人贵阳市政府行政复议一案时一并附带提起的行政赔偿诉讼，因被上诉人息烽县政府不履行林权登记法定职责、以及上诉人贵阳市政府行政复议一案，经审理认为息烽县政府已依法履行林权登记法定职责，贵阳市政府作出复议决定亦并无不当，上诉人秦开权的主张并不能成立，并判决驳回了秦开权的诉讼请求。故本案行政赔偿诉讼缺乏行政行为违法的基本事实根据和前提，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项“提起诉讼应当符合下列条件：……（三）有具体的诉讼请求和事实根据；……”的规定，对秦开权提起的行政赔偿诉讼应当予以驳回。一审判决认定事实清楚，程序合法，但适用法律、法规错误，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项“人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；……”之规定，裁定如下：
一、撤销贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑行初字第834号行政赔偿判决；
二、驳回秦开权的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 管劲松
代理审判员 邱兴琼
代理审判员 杨 芳
二〇一六年三月七日
书 记 员 严洪杰