河北省邯郸县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）冀0421刑初58号
公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，1986年6月25日出生，汉族，初中文化，现住邯郸市丛台区，系本案的被害人。
委托代理人张中阳，河北紫微星律师事务所律师。
被告人刘春雨，男，1983年7月20日出生于邯郸市邯郸县，汉族，小学文化，捕前住。因犯故意伤害罪于2009年11月4日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2013年3月20日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被本院判决数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，2014年4月14日刑满释放。2016年8月29日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于邯山区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人梁进兴、李丹，河北正纲律师事务所律师。
邯郸县人民检察院以邯县检公诉刑诉（2017）9号起诉书指控被告人刘春雨犯故意伤害罪，本院经审理后于2017年3月27日作出（2017）冀0421刑初8号刑事附带民事判决书。宣判后，被告人刘春雨及附带民事诉讼原告人刘某1均提出上诉。邯郸市中级人民法院于2017年5月27日作出（2017）冀04刑终223号刑事附带民事裁定书，撤销原判决，发回本院重新审判。本院于2017年7月20日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸县人民检察院指派检察员靳旭光出庭支持公诉，被告人刘春雨及辩护人梁进兴、李丹，附带民事诉讼原告人刘某1的代理人张中阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邯郸县人民检察院指控，2016年4月4日中午，被告人刘春雨到北井寨村贺某1家赶会时与同在贺某1家赶会的被害人刘某1发生纠纷，后刘某1回到南井寨村，叫上其姐夫秦某和同学潘某1来贺某1家找刘春雨理论，经其他人劝阻刘某1等三人准备离开时，刘春雨从贺某1家院内拿起一把菜刀，在贺某1家门口的十字路口用菜刀将刘某1头部砍伤，经邯郸物证司法鉴定中心鉴定刘某1的伤情已构成重伤二级。公诉机关认为，起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，并且提供了相应证据，证明被告人刘春雨的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。因刘春雨故意伤害致一人二级重伤，使用凶器，刑罚执完毕不满三年重新犯罪，伤害造成残疾，建议对被告人刘春雨在有期徒刑四年十个月至七年幅度内判处。
附带民事诉讼原告人刘某1及代理人诉称，被告人的行为导致其受伤，请求法院依法追究被告人刘春雨刑事责任的同时，另赔偿刘某1医疗费121352.46元、轮椅费400元、伤残赔偿金225992元、住院伙食补助费7900元、营养费5000元、住院期间误工费7495元、住院期间陪护费15490.49元、被抚养人生活费106993.6元、父母扶养费68781.6元、交通费1000元、精神抚慰金20000元，以上共计人民币580405.15元。
被告人刘春雨辩解他手里拿着铁片,只是向后抡了一下,具体抡哪儿了不清楚。
辩护人辩称：第一、本案的关键物证（即菜刀）缺失，公诉机关指控刘春雨构成故意伤害罪的事实不清、证据不足，应宣告被告人无罪。第二、如认定被告人有罪，被害人对案发起因具有重大过错，被告人是在被追赶的情况下用刀砍人的，被告人的行为完全属于正当防卫，民事部分也不应承担赔偿责任。
经审理查明，2016年4月4日下午，被告人刘春雨到北井寨村贺某1家赶会时与同在贺某1家赶会的被害人刘某1发生争执，后刘某1回到南井寨村，叫上其姐夫秦某和同学潘某1，三人持镐把来到贺某1家找刘春雨理论，后贺某1将刘某1等三人劝至院外街上，刘某1在街上叫骂，后刘春雨从贺某1家院内拿起一把菜刀来到贺某1家门口的十字路口，双方发生打斗，刘春雨用菜刀将刘某1头部砍伤。经鉴定，刘某1的损伤程度为重伤二级。伤残等级为七级一处。
另查明，原告人刘某1受伤后于2016年4月4日至2016年4月23日到邯郸市中心医院住院治疗19天，支付医疗费60024.36元，门诊费1266.4元。后又先后三次到邯郸钢铁集团有限责任公司职工医院住院治疗，2016年4月23日至2016年5月17日住院24天，支付医疗费11344.49元；2016年5月23日至2016年6月3日住院11天，支付医疗费1585.50元；2016年7月31日至2016年8月25日住院25天，支付医疗费19724.71元、门诊费198元。另在邯郸市第一医院支付门诊费1119元，在陕西省人民医院支付门诊费110元，支付外购医疗器具费22500元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人刘春雨供述证明，2016年4月4日下午14时左右，他到北井寨村朋友贺某1家赶会，他看见刘某1也在，就问刘某1占他家地的事，刘某1说出去说，他们说着话就到了大街门口，他给刘某1说别说地的事了，问刘某1为啥带人砸他哥刘春雷的门市，说着说着他俩就开始骂，并相互推搡打了起来，刘某1掰他右手小拇指，他就骂刘某1，后来屋里的人出来把他们拦开了。走时刘某1说让他等着别走，贺某1把他拉回到屋里继续喝酒，到屋里后他看见他小拇指肿了就报警了。过了大概二十多分钟，刘某1带着三四个人过来，有两个人拿着镐把，一个人拿着砍刀，贺某1出去把刘某1几个人推到大门口。后刘某1几个就在街上骂，过了三十分钟他听见不骂了就准备出去回家，但他怕刘某1在外面堵他，见贺某1家井边有一把菜刀，他就捡起拿着菜刀往门口走，刚走到门口就看见刘某1几个在街上等着，他就过去理论，这时刘某1带的几个人就过来打他，刘某1姐夫用镐把打到他的背上，其他人拿着棍子乱打，他拿着菜刀冲刘某1砍过去，不知道砍哪儿了，接着刘某1姐夫用镐把打到他左眉头上，当时他就晕倒了。等他醒过来眼睛上流血，他就骑电车走了，到邯临路上他又联系了伙计老蒙带他去县医院治疗。
2、证人秦某（系刘某1姐夫）证言证明，2016年4月4日下午17时左右，刘某1联系他说在北井寨村同学家赶会被人打了，让他过去一起找那个人理论。他到刘某1家后看见刘某1一个伙计也在，后他们三人开车往北井寨刘某1同学家走，走时刘某1和那个叫“召的”的伙计各拿了一个镐把。到了刘某1同学家门口，刘某1刚开始喊，这时从家里出来一个人，劝刘某1说都是同学，家里过会，有什么事明天再说。他们准备走时从刘某1同学家里跑出来一个30岁左右、身材偏瘦的短发男子，举着菜刀朝刘某1砍去，后他见刘某1的头上喷血倒在了电线杆旁。他和好几个人赶紧夺刀，这时他听见有人喊：人都不行了，他就赶紧打了110，和刘某1伙计一块带刘某1去了医院。菜刀是木头把、黑色，刀面也是黑色的，有25公分长、15公分宽，一般家用的菜刀。
3、证人潘某1证言证明，2016年4月4日下午，刘某1联系他说在北井寨赶会被刘春雨打了，让他过去一块找刘春雨理论，让刘春雨带着上医院看看。到刘某1家后，又过来一个人，后他们从刘某1家各拿一个镐把，三人开车往刘某1同学家走，到了刘某1同学家门口，刘某1开始喊，刘某1同学从家里出来后劝他们说，今天过会有什么事明天说，边说边推着他们到东南边的过道口。他就准备回去，然后听见有人喊，他回头看到刘某1头上在流血，拿刀的人还准备砍，他就和好几个人夺刀，这时听见有人喊：人都不行了，还在干什么。和他们一块过来的那个人报了警，后他们一块带刘某1去了医院。
4、证人贺某1证言证明，2016年4月4日下午刘某1和刘春雨在他家喝酒。后听到外面有吵吵声，出来后他看见刘某1和刘春雨在外面站着，刘某1身上有泥，没看见打架，只知道刘某1和刘春雨起冲突了，韩某走时骑摩托车把刘某1带走了，刘春雨又回屋喝酒。17时左右，他媳妇王燕对他说，有人拿着棍子在他家院门口站着。然后他看见刘某1在院里站着喊，喊的什么没听清，然后刘某1出去了。他就跟着出去，看见他家门口一边站着一个人手里拿着镐把。站在西边的人问：是他打的刘某1吗？他说不是，这是他家，别在这闹事，有事回头再说。然后他两手一边拦一个把两人推到东边胡同了，当时刘某1在胡同边，后来刘某1带来的那两个人把他推开。等他转过身时，就看见刘某1带来的两个人把刘春雨摁倒在地，一人摁着一个手腕，刘春雨右手里还拿着一把刀，刘某1拿着棍子在旁边站着，手捂着头坐到了地上，头上流血了。后刘某1带来的两个人背起刘某1走了。刘春雨手里拿的刀肯定是他家的菜刀，黑色刀面，从哪拿的他没见。
5、证人潘某2证言证明，2016年4月4日，他到北井寨贺某1家赶会，刘春雨也在，后因他喝多了就在贺某1家睡觉，等到晚上7点才醒，醒后他听在贺某1家赶会的其他人说刚才刘春雨用刀把一个人砍伤了。
6、证人高某（别名韩某）证言证明，2016年4月4日下午1点左右，他和刘某1到北井寨贺某1家赶会，刘春雨也在，喝了一会儿，他和刘某1商量着准备回去，准备走时刘春雨叫住刘某1，说找刘某1说点事，刘某1和刘春雨到了贺某1家门口街上，他没听清说什么，接着刘某1和刘春雨就吵了起来，互相骂，然后两人又打了起来，他过去拦，他把刘春雨推到了贺某1家的客厅，出来后把刘某1送回了家。
7、证人秦某、潘某1及被害人刘某1分别对被告人照片的辨认笔录，指出刘春雨就是当天砍伤刘某1的人。
8、邯郸县公安局刑警大队三中队贾连武、王锋出具对被告人刘春雨的抓获证明及邯郸县公安局刑警大队三中队出具关于作案工具菜刀未能找到的证明材料。
9、公安机关制作的现场勘查笔录及照片证明，案发现场位于邯郸县尚壁镇北井寨村内的一条十字街口处，该街口东北侧为村内的变压器，变压器东南侧为李会龙家。
10、邯郸物证司法鉴定中心出具的鉴定意见书及照片证明，刘某1的损伤程度为重伤二级，伤残等级为柒级一处。
11、被告人刘春雨曾因犯罪被判刑的刑事判决书。
12、被告人刘春雨的户籍证明等证据。
上述证据经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
辩护人当庭提交：1、张某的接待笔录，证明贺某1劝的那三个人都拿着镐把说要跟刘春雨理论，后看到其中的两个人将刘春雨按倒在地打刘春雨，还有一个人头部流血，蹲下去没有起来。2、邯郸县医院的检查报告及门诊病历、收费票据，证明2016年4月5日刘春雨到该院检查。3、刘春雨的伤情照片。上述证据，经庭审质证，公诉人认为，证据1、2能够证明被害人头部受伤及被告人刘春雨案发后到医院检查的事实存在。证据3不能证明与本案的关联性。对公诉人的质证意见予以采纳。
附带民事诉讼原告人刘某1提交的证据：1、刘某1的身份证明。2、邯郸市中心医院的诊断证明及住院费票据一张计款60024.36元，门诊费票据一张计款1266.4元；邯郸钢铁集团有限责任公司职工医院诊断证明及住院费票据三张计款32654.70元，门诊费票据一张计款198元；支付邯郸市第一医院和陕西省人民医院门诊费共1229元，票据7张。经被告人及其代理人质证，对其真实性未提出异议，本院对此予以认定。3、外购药品、器具票据及证明17张。对其中的医疗器具费计款22500元，票据2张。经被告人及其代理人质证对其真实性提出异议，但结合原告人手术治疗的实际情况，经本院审核认为该费用系原告人实际的费用支出，对原告人提交的该部分证据予以确认。对仁泰医药票据13张和汉德医药票据1张。因原告人未能提供正规票据，且不能证明其关联性，不予认定。对针灸证明，因原告未能提供收费票据，不予认定。4、邯郸县贞康药房的收费凭证证明，购买一辆轮椅支出400元。结合原告人病情确有支出必要，且该部分费用系原告人实际的费用支出，应予确认。5、刘某1父母及妻子的身份证、户口簿及邯郸经济技术开发区尚璧镇南井寨村民委员会出具证明材料，证明刘某1与韩萌萌系夫妻关系，共同生育二个儿子，大儿子刘某2，2012年7月9日出生，二儿子刘某3，2014年1月11日出生。刘某1的父亲刘某4，1955年7月11日出生，母亲王某2，1955年2月1日出生，共有4个子女。该组证据，经庭后核实，情况属实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘春雨持械故意伤害他人身体，致一人重伤二级、柒级伤残的严重后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人及被害人均持械实施伤害，双方在互殴过程中，被告人致被害人重伤，辩护人提出被告人的行为属正当防卫及提出被告人无罪的辩护意见，无事实依据，不予采纳。被害人召集他人持械找被告人进行理论，对案件发生具有一定过错。被告人在刑满释放后五年之内再次犯罪，属累犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议合法有据，予以采纳。被告人刘春雨在负刑事责任的同时，还应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某1要求的医疗费、门诊费、外购医疗器具费共计117872.46元、轮椅费400元、合法有据，予以支持；住院期间的伙食补助费，应结合原告人的住院天数，按每天50元计算，计款为50×79天=3950元。住院期间的误工费因未提供相关证据，可参照上一年度农林牧渔业平均工资标准计算为21987元÷365天×79天=4758.83元。住院期间的陪护费因邯郸市中心医院病历及诊断证明书中均未明确记载陪护人数，邯郸钢铁集团有限责任公司职工医院病历记载陪护1人，故可参照上一年度居民服务、修理和其他服务业标准计算为35785÷365天×79天×1人=7745.25元。原告人要求的被抚养人生活费和父母扶养费，根据原告人的伤残等级，结合原告人当庭的提交的证据，可按照上一年度农村居民人均年生活消费支出标准分别计算，刘某2为9798元×13年÷2人×0.4=25474.8元；刘某3为9798元×15年÷2人×0.4=29394元；刘某4为9798元×18年÷4人×0.4=17636.4元；王某2为9798元×18年÷4人×0.4=17636.4元。原告人主张的营养费、交通费无证据提交，本院结合原告人的具体伤情，分别酌情认定为5000元和1000元；原告人主张的伤残赔偿金及精神损失费，不属于刑事附带民事的赔偿范围，不予支持。综上，原告人的各项经济损失共计230868.14元。因本案的受害人对案件的发生有一定过错，根据《民法通则》和《侵权责任法》的相关规定，可减轻侵害人刘春雨20%的民事责任。所以被告人刘春雨对原告人刘某1的各项经济损失，承担80%的民事赔偿责任，即230868.14元×80%=184694.51元。
综上,依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人刘春雨犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2023年2月28曰止）。
二、被告人刘春雨于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某1各项经济损失共计184694.51元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 丽
审 判 员 刘 娇
人民陪审员 张艳华
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 尚贝贝