陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕07民终97号上诉人（原审原告）：胡小明，男，初中文化，1973年4月6日生，现住汉台区。系大货车个体经营者。委托诉讼代理人：童开智，汉中市汉台法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司,住所地:汉台区武侯路中段。统一社会信用代码：91610700735352154W。负责人�ＸＸ新，该公司经理。委托诉讼代理人：李刚，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：钱明昆，男，中专文化，1993年6月9日生，住汉中市汉台区。系小轿车车主及驾驶人。上诉人胡小明、永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称“永安财保汉中公司”）因与被上诉人钱明昆机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡小明及其委托诉讼代理人童开智、上诉人永安财保汉中公司的委托代理人李刚、被上诉人钱明昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡小明上诉请求：撤销一审关于胡小明营运损失和护理费赔偿数额的判决内�，改判被上诉人赔偿营运损失（误工费）45000元、护理费6600元；一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：上诉人是大型拖拉机的车主和个体经营者，长期从事货运经营十多年，有稳定的货源市场和收入，一审时已提交了充分证据，一审法院却仅以误工费计算损失明显过低。司法鉴定评定护理期为60天，医生的出院医嘱明确记载：“卧床休息，2周后复查，如有不适，随时就诊。”上诉人是腰椎骨折、胸部外伤、双肺挫伤等，一审法院仅仅支持住院37天护理费明显不当。另，上诉人无事故责任，不应承担诉讼费。永安财保汉中公司针对胡小明上诉请求答辩称，胡小明未提供交纳个人所得税的完税证明，未提交其具有稳定营运收入的证明，不能证明其运营损失，护理天数认定60天没有依据，诉讼费负担同意胡小明上诉请求。钱明昆同意永安财保汉中公司的答辩意见。永安财保汉中公司上诉请求：撤销一审判决，改判误工费100元/天，鉴定费、一、二案件受理费上诉人不承担。事实和理由：胡小明并未提供其依法缴纳个人所得税的完税证明，一审法院确定其误工费173.13元/天，没有事实和法律依据。结合胡小明年龄及汉中当地生活水平，其误工费应不超过100元/天。一审法院判决上诉人承担鉴定费和一审案件受理费，与事实和法律不符。胡小明针对永安财保汉中公司上诉请求答辩称，胡小明不是普通务工人员，是大型拖拉机车主，其损失包括营运损失和务工费，只支持误工费不当，鉴定费和诉讼费同意永安财保汉中公司上诉请求。钱明昆同意永安财保汉中公司的上诉请求。�小明向一审法院起诉请求：1、由被告永安财保汉中公司在交强险及商业三者险承保范围内赔偿58134.98元（不包含钱明昆先行赔付的部分）；2、被告钱明昆赔偿超过保险赔付之外的损失；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年3月25日18时19分，钱明昆驾驶小轿车沿汉武路由南向北行驶至广达汽修空调装璜店门前路段时，遇胡小明步行从该路段由东向西横过道路时发生碰撞，致胡小明受伤。胡小明受伤后被送往汉中市中心医院治疗，共住院37天，共花去医疗费用9871.14元，支付护理人员工资3880元，该两笔费用均由被告钱明昆支付。原告伤情经汉中市中心医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：胡小明车祸致头部外伤、头皮血肿、双肺挫伤、骶4椎体骨折、全身多处软组织损伤。综合评定其误工150日，护理60日，营养60日。原告出�后，又花去门诊费用424.98元，双方对原告主张的住院伙食补助费1110元（37天×30元/天＝1110元）予以认可，庭审后被告永安财保汉中公司对原告的手机予以定损，对原告主张的手机损失999元予以认可。涉案车辆为被告钱明昆所有，并在被告永安财保汉中公司投保交强险和限额为30万元的商业三者险。交警部门对该起事故认定被告钱明昆承担本次事故的全部责任，原告胡小明无责任。一审法院认为，原告主张的交通费200元，虽无正式票据，但原告受伤就医住院也是事实，考虑本案的实际情况，原告这一主张并未超过必要、合理限度，对其该项主张予以支持。对原先主张的营养费，参考司法鉴定意见，原告的主张合理，予以支持。对鉴定费，属于为查明案件事实所支出的必要的合理费用，也予以支持。对护理费，一般是�侵权人赔偿受害人因受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用。原告住院期间的护理费已由被告钱明昆3880元支付，出院后是否需要护理没有证据支持，故原告护理费用应认定为3880元。对误工费，因原告系从事货物运输的个体经营者，可参考陕西省2015年度非私营单位分行业就业人员年平均工资63194元为标准，即25970.14元（63194元÷365天×150天=25970.14元），对原告主张的精神损害抚慰金，因原告尚未达到伤残评定标准，未能达到“严重”程度，故对该项请求不予支持。综上，原告因此次交通事故所致损失为医疗费12606.12元，伤残赔偿费用30050.14元，鉴定费600元，财产损失999元，以上共计44255.26元（包括被告钱明昆先行赔付的医疗费9871.14元和护理费3880元）。此款由被告永安财保汉中公司在其承保的交强险范围内赔付41649.14元（其中医疗费用10000元，伤残赔偿费用30050.14元、鉴定费600元、财产损失999元），在其承保的商业三者险范围内赔付2606.12元。对于被告先行赔付的医疗费9871.14元和护理费3880元由被告永安财保汉中公司直接赔付给被告钱明昆。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司应在判决生效后十日内分别向原告胡小明赔付30504.12元（其中在其承保的交强险范围内向原告胡小明赔付27898元，在其承保的商业三者险范围内赔付原告胡小明2606.12元），向被告钱明昆退赔13751.14元。二、驳回原告胡小明的其他诉讼请求。案件受理费560元，由被告钱明昆负担300元，被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担200元，原告胡小明负担60元。本院二审期间各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的“财产损失”中的停运损失，是指因机动车交通事故造成依法从事经营活动的车辆受损，无法从事相应经营活动产生的合理停运损失。本案中，并未因交通事故造成胡小明经营的大型拖拉机损坏而不能从事经营活动，且胡小明提交的证据只能证明其从事运输活动的事实，不能证明其因交通事故造成车辆停运，故一审法院对其停运损失不予支持正确。一审法院在审理时鉴于胡小明长期从事货运经营活动，参考陕西省2015年度分行业非私营单位平均工资（交通运输业），确定胡小明的误工损失，符合本案事实和法律规定。上诉人胡小明请求支持其营运损失的上诉请求，以及上诉人永安财保汉中公司认为胡小明误工费过高的上诉请求均与事实和法律不符，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。胡小明上诉认为应认定其护理期限为60天，其提交的证据不足以证实其主张，一审法院按照其实际住院天数计算护理期限正确，胡小明的该上诉请求，本院亦不予支持。关于上诉人胡小明、永安财保汉中公司�为不应由其承担鉴定费及诉讼费的问题。二审审理中，被上诉人钱明昆自愿承担本案鉴定费600元以及一审案件受理费，其意思表示真实且不违反法律规定，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款、第二款之规定，判决如下：一、维持汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初2491号民事判决主文第二项；二、撤销汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初2491号民事判决主文第一项；三、由永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在本判决生效后十日内分别向胡小明赔付29904.12元（其中在其承保的交强�范围内赔付胡小明27298元，在其承保的商业三者险范围内赔付胡小明2606.12元），向钱明昆退赔13751.14元。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费560元、鉴定费600元，由钱明昆负担；二审案件受理费330元，由上诉人胡小明负担230元，上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担100元，二上诉人多预交的二审案件受理费，持据予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  陈耀斌代理审判员  金 庆代理审判员  王雅泽二〇一七年三月六日书 记 员  王洁滢