江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2014）灌杨商初字第00094号原告（反诉被告）连云港市沪连乐森预拌混凝土制品有限公司，住所地连云港市灌云县伊山镇三里村（县大豆原种场南侧）。法定代表人李长乐，该公司总经理。委托代理人张广茂，江苏震云律师事务所律师。被告连云港豫飙劳务服务有限公司（反诉原告），住所地连云港市海州区板浦镇西山工业集中区204国道西侧。法定代表人郝明英，该公司经理。委托代理人闫凡华，江苏播仁律师事务所律师。被告江苏全泰交通工程有限公司，住所地连云港市灌云县伊山镇胜利路**。法定代表人王志明，该公司董事长。委托代理人陈桂清，该公司职员。原告连云港市沪连乐森预拌混凝土制品有限公司（下称乐森公司）与被告连云港豫飙劳务服务有限公司（下称豫飙公司）、江苏全泰交通工程有限公司（下称全泰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月30日立案受理后，依法由代理审判员李德龙适用简易程序于2014年6月4日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序于2014年7月23日公开开庭对本案进行了审理。原告乐森公司的法定代表人李长乐、委托代理人张广茂，被告豫飙公司的委托代理人闫凡华，被告全泰公司的委托代理人陈桂清（第一次开庭未参加）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐森公司诉称，因被告豫飙公司从被告全泰公司处承包了临海高等级公路灌云段LHGYX-LQ2标，2013年8月21日，原告与被告豫飙公司签订书面买卖，由原告向被告豫飙公司提供砼商品。约定砼C35为每立方415元，砼C40为每立方430元，从2013年8月21日至9月27日，原告共向被告豫飙公司提供砼C35共260立方米，砼C40共53立方米，合计货款共计人民币130690元，约定当月付款，但被告却迟迟不付款。现原告诉至法院，要求被告豫飙公司给付原告货款130690元及违约金39000元，被告全泰公司承担连带给付责任。被告豫飙公司辩称，我公司与原告之间存在商品砼买卖事实，对原告所述的供货日期、数量、价款及货款总额130690元无异议。但原告提供的砼有质量问题，且造成我公司损失70948.5元，应从货款中予以扣除。被告全泰公司辩称，我公司与豫飙公司之间没有工程发包、承包关系，原告与被告豫飙公司的买卖合同，我公司也没作出担保，我公司不承担担保责任。反诉原告豫飙公司反诉称，2013年8-9月，乐森公司提供商品混凝土在临海高等级公路灌云段LHGYX-LQ2标段使用，但在取芯检测中发现商品混凝土不符合质量标准，经临海高等级公路要求，该台帽段拆除重做，反诉人因拆除重做共损失70948.5元，要求从货款中扣除。反诉被告乐森公司辩称，原告供货使用地点为盖梁工程，不是豫飙公司所称的台帽工程，台帽工程的混凝土不是我公司供应的，与我公司无关。豫飙公司所称的检测，我公司没有参与、确认，系单方行为，其所称的损失也没有经过有资质的机关进行评估，没有合法依据，应驳回豫飙公司的反诉请求。经审理查明，2013年8月18日，原告与被告豫飙公司签订混凝土销售合同，约定由原告向被告豫飙公司提供砼产品。原告乐森公司、被告豫飙公司、被告全泰公司临海高等级公路灌云段LHGYX-LQ2标项目经理部均在合同上盖章。该合同第八项约定“1、合同签订后，甲乙双方中任何一方如中途无故解除合同或违约，应向对方支付合同规定预计总价款10%的违约金。2、甲方若未按合同规定的结算方式进行货款结算，则乙方有权停止混凝土的供应或终止合同。十天内不结算同时甲方必须承担所欠货款每日2%的滞纳金，结算所有混凝土余款，未结清余款甲方无权使用其他单位混凝土。”2013年8月21日至9月27日，原告共向被告豫飙公司提供C35砼260立方米，C40砼53立方米，货款共计人民币130690元。上述事实，有原告举证的商品混凝土销售合同、送货单及原、被告当庭陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：一、原告连云港市沪连乐森预拌混凝土制品有限公司与被告连云港豫飙劳务服务有限公司之间的买卖合同依法成立，合法有效，被告连云港豫飙劳务服务有限公司应及时给付原告货款130690元。原告要求被告给付违约金、滞纳金共计39000元，不违反法律规定和双方合同约定的范围、标准，本院予以支持。二、被告全泰公司项目部不是独立的民事主体，不能独立地对外承担民事责任，其为被告豫飙公司提供的担保不具有法律效力。关于责任承担，原告乐森公司应审查全泰公司项目部有无保证资格，在明知对方是项目部而同意其提供担保，原告乐森公司没有尽到妥善的注意和审查义务，对担保行为无效存在过错；全泰公司项目部未经全泰公司授权，明知其不具有担保人资格而为被告豫飙公司提供担保，被告全泰公司对其项目部对外从事经营活动未尽管理职责，导致担保行为无效，应承担过错责任。依据法律规定，全泰公司应在豫飙公司不能清偿债务部分的二分之一范围内承担赔偿责任。三、被告豫飙公司反诉原告乐森公司，认为原告提供的混凝土质量有问题并导致其损失70948.5元，并提供照片、检测报告、施工日志、台帽材料数量表予以证明。原告对此均不予认可。本院认为，上述证据均系复印件，施工日志系单方作出、原告乐森公司未参与取样检测，被告豫飙公司提供的证据不能证明其损失与原告存在因果关系，亦未能证明其损失的大小，且豫飙公司反诉乐森公司所称的质量瑕疵部分的工程已经重做，丧失了对该部分产品质量进行司法鉴定的条件，故本院对豫飙公司的反诉请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港豫飙劳务服务有限公司于本判决生效后十日内给付原告连云港市沪连乐森预拌混凝土制品有限公司货款130690元及违约金、滞纳金39000元，共计169690元。二、被告江苏全泰交通工程有限公司在被告连云港豫飙劳务服务有限公司不能清偿债务部分的二分之一范围内承担赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。四、驳回被告连云港豫飙劳务服务有限公司的反诉请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3694元，反诉费787元，均由被告连云港豫飙劳务服务有限公司负担，（原告已预交，被告连云港豫飙劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内将3694元支付给原告连云港市沪连乐森预拌混凝土制品有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3694元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  李德龙代理审判员  夏文明人民陪审员  于从龙二〇一四年十月十五日书 记 员  田 超书 记 员  王加亮履行账户账户名称：灌云县国库集中支付中心法院执行局账号：50×××89开户行：中国银行灌云支行营业部法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。（二）《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（三）《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。