湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂黄石中刑终字第00126号
原公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张子民，男，1987年10月16日出生于湖北省大冶市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省大冶市东风路街道新冶大道*号*栋*单元***室，住湖北省黄石市怡景花园*期*号楼*单元***室。2014年5月1日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人伍天平，湖北群力律师事务所律师。
辩护人饶继斌，湖北群力律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）刘某，无业。因犯非法持有枪支罪于2008年10月27日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年6月25日刑满释放。2014年5月1日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
原审被告人李华松，无业。2014年5月1日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
原审被告人邱祝，无业。2014年5月1日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
原审被告人陈某，女，1980年1月15日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，无业，住湖南省郴州市永兴县湘永耒水办事处*组。2014年5月1日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
原审被告人罗某，无业。因犯抢夺罪（未遂）、盗窃罪于2006年10月17日被湖南省蓝山县人民法院数罪并罚判处有期徒刑二年六个月。2014年4月30日因吸毒被黄石市公安局黄石港分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
黄石市黄石港区人民法院审理黄石市黄石港区人民检察院指控原审被告人李华松、张子民、邱祝、陈某、罗某、刘某犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月6日作出（2015）鄂黄石港刑初字第00045号刑事判决。原审被告人张子民、刘某不服，提出上诉。在上诉期满后，原审被告人刘某申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市人民检察院指派检察员熊军武出庭履行职务，原审被告人张子民、刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4月下旬，被告人邱祝先后三次以每克110元的价格从被告人李华松处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计约7.5克，其中2克系被告人李华松不在黄石时，由与被告人李华松同居的被告人陈某从被告人李华松留下的毒品中卖给被告人邱祝。
2014年4月26日，吸毒人员徐某（已作行政处罚）电话联系被告人邱祝以每颗60元的价格购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）5颗，约定交易地点后，被告人邱祝让被告人张子民将5颗甲基苯丙胺片剂送至黄石市黄石港区皇朝宾馆附近与徐某进行交易。
2014年4月28日，吸毒人员洪某（已作行政处罚）电话联系被告人张子民，以每颗60元的价格购买毒品甲基苯丙胺片剂10颗。被告人张子民将10颗甲基苯丙胺片剂送至黄石市西塞山区大智路智华大厦B栋2205房间与洪某进行交易，因洪某当时无钱，欠毒资人民币600元。次日，洪某再次电话联系被告人张子民以每颗50元的价格购买毒品甲基苯丙胺片剂12颗，被告人张子民将12颗甲基苯丙胺片剂送至洪某处，洪某支付张子民毒资人民币300元，尚欠毒资人民币300元，但将此前欠付的毒资人民币600元还清。
2014年4月30日凌晨，被告人张子民接到一吸毒人员电话，对方称要购买甲基苯丙胺片剂70颗和甲基苯丙胺4克，要张子民将上述毒品送至黄石市团城山兰博基尼酒店房间，张子民表示同意。但因其没有足够的毒品，便联系被告人邱祝购买毒品。被告人邱祝随即向被告人李华松、陈某以每克110元的价格购买毒品甲基苯丙胺约4克。被告人邱祝又联系被告人罗某购买毒品甲基苯丙胺片剂70颗，因罗某要求现金交易，邱祝便向张子民、刘某二人借款，但张子民、刘某均表示没有那么多现金。后被告人刘某在明知被告人邱祝借钱是用于购买毒品进行贩卖的情况下仍积极帮助邱祝从被告人李华松处借款2500元，接着刘某便将在李华松处借来的2500元以及在其妻处拿来的500元共计3000元一起交给被告人邱祝。随后被告人邱祝、张子民与被告人罗某见面后一起驾车到黄石市华新路消防队附近，由罗某一人到文武（另案处理）位于黄石市华新路口对面交通银行楼上的出租屋内以每颗42元的价格购买毒品甲基苯丙胺片剂76颗。因此前罗某尚欠文武买毒品的钱，文武的情人便只给罗某70颗甲基苯丙胺片剂。罗某将70颗甲基苯丙胺片剂交给邱祝后三人一起驾车前往兰博基尼酒店。到达酒店后，被告人张子民携带毒品赶到房间，当即被公安机关抓获，民警当场从被告人张子民身上查获毒品甲基苯丙胺片剂疑似物3袋（共计96颗）及毒品甲基苯丙胺疑似物3袋（1大袋、2小袋）。被告人邱祝、罗某及随后赶到酒店的被告人刘某在兰博基尼酒店楼下被抓获，民警当场从被告人邱祝身上查获毒品甲基苯丙胺片剂疑似物1颗。被告人张子民被抓获归案后，如实交代了其贩卖毒品的犯罪事实，并向公安机关反映在邱祝的租住屋内还有一名湖南人也在贩卖毒品，并表示愿意带民警到邱祝的租住屋抓获该同案人。2014年4月30日13时许，黄石市公安局黄石港分局民警在被告人张子民的带领下，在黄石市黄石港区三江共和城邱祝的租住屋将被告人李华松和陈某抓获，当场从李华松身上查获毒品甲基苯丙胺疑似物一袋。经黄石市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获的毒品均检测出甲基苯丙胺成分，其中从被告人张子民身上查获的甲基苯丙胺片剂净重8.93克，甲基苯丙胺1大袋净重4.04克，甲基苯丙胺2小袋净重1.63克；从被告人李华松身上查获的甲基苯丙胺净重4.54克；从邱祝身上查获的甲基苯丙胺片剂1颗净重0.10克。
上述事实，有经原审庭审质证的被公安机关查获涉案的毒品等物证，户籍信息表、扣押清单、抓获经过、广东省中山市第一人民法院刑事判决书、刑满释放证明书、湖南省蓝山县人民法院刑事判决书及监狱收押罪犯回执、行政处罚决定书、黄石市公安局黄石港分局刑事侦查一大队出具的情况说明、黄石市第一看守所出具的证明材料以及黄石市公安局交通巡逻警察支队黄石港大队出具的情况说明等书证，证人徐某、洪某、叶某的证言及相关辨认笔录，被告人李华松、张子民、邱祝、陈某、罗某、刘某的供述和辩解及相关辨认笔录，涉案毒品鉴定意见等证据证实。
原判认为，被告人李华松单独或伙同陈某多次贩卖甲基苯丙胺共计16.08克；被告人张子民单独或伙同被告人邱祝多次贩卖甲基苯丙胺共计17.03克；被告人邱祝伙同张子民贩卖甲基苯丙胺共计11.1克；被告人陈某伙同李华松贩卖甲基苯丙胺共计6.04克；被告人罗某贩卖甲基苯丙胺共计6.51克；被告人刘某明知被告人邱祝等人贩卖毒品，仍积极帮助筹集资金用于购买甲基苯丙胺共计6.51克，六被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李华松与被告人陈某在共同犯罪中，被告人李华松起主要作用，系主犯；被告人陈某起次要作用，系从犯，对被告人陈某应当从轻或者减轻处罚。被告人张子民、邱祝积极实施毒品犯罪，起主要作用，系主犯；被告人罗某明知张子民、邱祝等人购买毒品用于贩卖，仍然积极联系贩卖毒品的卖家文武，并直接与文武进行交易，起主要作用，系主犯；被告人刘某明知被告人张子民、邱祝缺乏购买用于贩卖的毒品的毒资，仍然积极帮助筹集毒资，起次要作用，系从犯，对被告人刘某应当从轻或者减轻处罚。被告人张子民到案后，带领侦查人员抓获其他同案犯，系立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人罗某到案后如实供述其贩卖毒品的事实并积极检举揭发同案被告人邱祝，有悔罪表现，可从轻处罚。被告人李华松、张子民、邱祝、陈某、刘某到案后均能如实供述其犯罪事实，均可从轻处罚。被告人罗某有前科，可酌情从重处罚。被告人刘某因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张子民案发当天的毒品犯罪存在侦查引诱情形，在量刑时可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条之规定，以被告人李华松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人张子民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币一万元；被告人邱祝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元；被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元；被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元；被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人张子民上诉提出：1、其于2014年4月30日在“兰博基尼”酒店交易毒品的行为应认定非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪；2、原判认定其毒品犯罪中涉案毒品数量不清；3、其在贩卖毒品犯罪中应认定其为从犯。4、其有坦白、“以贩养吸”等情节，原判量刑过重。其辩护人提出与上诉人张子民上诉理由中第2项、第3项、第4项基本相同的辩护意见，另提出原判认定原审被告人张子民于2014年的4月29日再次向吸毒人员洪某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂12颗的证据不足的辩护意见。
黄石市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原判认定原审被告人李华松、张子民、邱祝、陈某、罗某、刘某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人张子民提出其于2014年4月30日到“兰博基尼”酒店交易毒品的行为应认定非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪的上诉理由，经查认为，张子民于2014年4月30日购买毒品后，到“兰博基尼”酒店故意实施贩卖毒品的行为符合贩卖毒品罪的法律构成要件，不属于非法持有毒品的行为，应以贩卖毒品罪对其定罪处罚，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人张子民及其辩护人提出原判认定张子民毒品犯罪中涉案毒品数量不清的上诉理由及辩护意见，经查认为，原判根据张子民分别向吸毒人员徐某、洪某多次贩卖毒品的事实及张子民在“兰博基尼”酒店贩卖毒品被公安机关现场查获的毒品数量并根据理化鉴定书等鉴定意见，按照有利于被告人原则就低认定张子民多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计17.03克事实清楚、证据确实、充分，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人张子民的辩护人提出原判认定张子民于2014年的4月29日再次向吸毒人员洪某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂12颗的证据不足的辩护意见，经查认为，证人洪某的证言及洪某依照法定程序对张子民所作的辨认笔录与张子民在公安机关的历次供述及其在一审庭审供述相互印证，均证实张子民于2014年的4月28日、4月29日向吸毒人员洪某分别两次贩卖甲基苯丙胺片剂10颗、12颗的犯罪事实，故原判认定该事实清楚，证据确实、充分。上诉人张子民的辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人张子民及其辩护人提出张子民在贩卖毒品犯罪中应属从犯的上诉理由及辩护意见，经查认为，张子民在贩卖毒品犯罪中积极联系购买毒品，且直接与买毒人员交易毒品，在共同犯罪中不属起次要或者辅助作用，依法不能认定从犯，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人张子民及其辩护人提出张子民其有坦白、“以贩养吸”等情节，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查认为，原判根据张子民具有的立功、如实供述犯罪事实、在毒品犯罪中有“特情引诱”情形等法定酌定从轻减轻情节，已对其减轻处罚，量刑并无不当；张子民为牟利多次贩卖毒品且数量较大，不属于“以贩养吸”。故上述上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予支持。
关于上诉人刘某撤回上诉的申请，经审查，上诉人刘某的申请符合法律规定，予以准许。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
一、驳回上诉，维持原判。
二、准许上诉人刘某撤回上诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾华斐
审 判 员 宾 欣
代理审判员 艾 楠
二〇一五年九月一日
书 记 员 郝雨峰