深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0303刑初2122号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人林某甲。因本案，2016年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人黄谨楠，广东深万鸿律师事务所律师。
被告人林某乙。因本案，2016年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人吴国平，广东深万鸿律师事务所律师。
被告人林某丙。因本案，2016年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人孙静，广东深万鸿律师事务所律师。
被告人林某丁。因本案，2016年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人蒋月平，广东锵锵律师事务所律师。
辩护人郑芝君，广东锵锵律师事务所实习律师。
被告人宋某。因本案，2016年7月27日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人欧群楷，广东深法律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2016）2057号起诉书指控被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某犯诈骗罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员皮慧平出庭支持公诉，被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某及辩护人吴国平、孙静、欧群楷、蒋月平、黄瑾楠到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：被告人林某甲、林某乙、林某丁、宋某自2015年7月起其便使用虚假的“抢红包”软件（自称能让客户控制红包尾数，实际无该功能）在“微信”上骗取他人钱财。被告人林某甲使用手机号158××××4134的联系电话及微信在网络上发布广告，谎称有“抢红包”软件销售给被害人。当有被害人联系其准备购买后，被告人林某甲即将被告人林某乙、林某丙、林某丁的微信号发送给被害人，让被告人林某乙、林某丙、林某丁以人民币2800元至3800元不等的价格向被害人销售虚假的“抢红包”软件。被害人通过微信支付一定比例的定金后，被告人林某乙等人会将一虚假安装程序发送给被害人。被害人收到安装程序后，将尾款通过微信发送给被告人。被害人发现无法打开安装程序后，被告人林某甲团伙又会安排人员假装“售后”、“技术人员”的身份（使用QQ号61×××66）以给小费才能发送安装密码为由继续骗取被害人汇款，直至被害人不再汇款为至。被告人宋某系林某甲朋友，其在了解到这种方式可以实施诈骗后便自立门户，单独实施诈骗。
现查明，自2016年1月起，被告人林某甲、宋某等人共诈骗五十名被害人，具体事实如下：
一、2016年6月22日17时许，被害人方某乙在本市罗湖区中兴路168大厦沙县小吃店通过百度搜索添加了一个名为“软件工作室”的微信号×××（由该被告人林某甲团伙创建），被告人林某甲与林某乙随后在微信上联系方某乙推销“抢红包”软件，方某乙信以为真便以微信扫二维码支付的方式合共向被告人提供的微信号支付人民币3800元。支付完后被告人林某甲又要求方某乙继续人民币2000元购买启动密码，方某乙感觉上当遂报警。
二、2016年1月12日，被告人林某丁使用同样方式骗取被害人崔某人民币900元。
三、2016年1月28日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人刘某人民币280元。
四、2016年2月1日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人谢某人民币400元。
五、2016年2月，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人钟某人民币3000元。
六、2016年2月20日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人邹某人民币5520元。
七、2016年3月21日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人黄某甲人民币3800元。
八、2016年4月，被告人林某丁使用同样方式骗取被害人胡某甲人民币2000元。
九、2016年4月10日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人林某戊人民币6000元。
十、2016年5月12日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人丛某人民币1200元。
十一、2016年5月30日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人张某甲人民币2000元。
十二、2016年6月3日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人余某人民币6100元。
十三、2016年6月，被告人林某甲、林某丁使用同样方式骗取被害人边某人民币5000元。
十四、2016年6月，被告人林某甲、林某丁使用同样方式骗取被害人叶某人民币1200元。
十五、2016年6月11日至6月17日期间，被告人林某甲、林某丙使用同样方式骗取被害人韦某人民币8000元。
十六、2016年6月14日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人袁某人民币1200元。
十七、2016年6月20日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人张某甲亮人民币400元。
十八、2016年6月30日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人黄某乙人民币5800元。
十九、2016年7月1日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人胡某乙人民币2200元。
二十、2016年7月6日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人林某己人民币2800元。
二十一、2016年7月6日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人陈某甲人民币7500元。
二十二、2016年7月8日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人陈某乙人民币1000元。
二十三、2016年7月8日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人张某甲超人民币4588元。
二十四、2016年7月，被告人宋某使用同样方式骗取被害人俞某人民币2888元。
二十五、2016年7月，被告人宋某使用同样方式骗取被害人罗某甲人民币1300元。
二十六、2016年7月，被告人林某甲、林某丁使用同样方式骗取被害人李某人民币2600元。
二十七、2016年7月10日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人冉某人民币500元。
二十八、2016年7月10日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人黄某丙人民币5800元。
二十九、2016年7月10林某乙使用同样方式骗取被害人何某人民币4800元。
三十、2016年7月12是，被告人宋某使用同样方式骗取被害人戴某人民币1600元。
三十一、2016年7月13日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人杨某人民币1000元。
三十二、2016年7月13日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人李某人民币1388元。
三十三、2016年7月14日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人邱某人民币11300元。
三十四、2016年7月15日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人全某人民币1800元。
三十五、2016年7月15日，被告人林某丁使用同样方式骗取被害人魏某人民币3900元。
三十六、2016年7月15日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人李某人民币2000元。
三十七、2016年7月19日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人朱某人民币1380元。
三十八、2016年7月20日至24日期间，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人胡某丙人民币3780元。
三十九、2016年7月20日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人姚某人民币350元。
四十、2016年7月20日，被告人林某乙使用同样方式骗取被害人丁某人民币2800元。
四十一、2016年7月20日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人陈某丙人民币6100元。
四十二、2016年7月20日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人陈某丙人民币6100元。
四十三、2016年7月21林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人张某乙人民币4800元。
四十四、2016年7月22日，被告人宋某使用同样的方式骗取被害人罗某乙人民币3388元。
四十五、2016年7月22日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人林某庚人民币800元。
四十六、2016年7月22日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人苏某人民币3380元。
四十七、2016年7月23日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人陈某丁人民币5856元。
四十八、2016年7月24日，被告人宋某使用同样方式骗取被害人方某丙人民币300元。
四十九、2016年7月14日，被告人林某甲、林某乙使用同样方式骗取被害人付某人民币2200元。
五十、2016年7月12日，被告人林某甲使用同样方式骗取被害人腾某人民币4660元。
2016年7月27日3时许被告人林某甲、林某丙、林某丁、宋某在广州市白云区沙涌北街远景新城112号502房被民警抓获。同日6时许，被告人林某乙在广州市白云区沙涌北街中和巷11号402房被民警抓获。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：
一、书证
（一）受案登记表、立案决定书。证实涉案被害人受骗后报警及公安侦查对本案立案受理的事实。
（二）搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单。证实缴获作案工具并扣押相关物品的事实。扣押：被告人林某甲的粉红色苹果6S、黑色苹果5C、银色苹果5、黑色诺基亚手机共4部；被告人林某乙的粉红色苹果6S、金色苹果6、金色苹果5S手机共3部；被告人林某丁的粉红色苹果6S、红米3手机共2部；被告人宋某的银色苹果6、金色苹果6、金色仿苹果手机共3部。
（三）交易记录，开户的银行卡、账户资料、流水、信息。证实涉案犯罪事实。
（四）被告人身份证明材料，人员指纹卡。证实被告人的身份情况。
二、证人证言
（一）证人朱某惠、方某甲、柯某的证言。证实涉案被告人的犯罪事实。
（二）抓获经过。证实被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某于2016年7月27日被抓获归案并缴获作案工具的情况。
三、被害人陈述
被害人方某乙、崔某等50人的陈述。证实涉案被告人犯罪的事实。
四、被告人的供述
（一）被告人林某甲在公安侦查阶段初次供述犯罪事实，后又否认该犯罪事实。
（二）被告人林某乙、林某丁、宋某对犯罪事实供认不讳。证实涉案犯罪事实。
（三）被告人林某丙在公安侦查阶段未供述犯罪事实。
五、鉴定意见
涉案“抢红包”软件的技术检验鉴定报告。证实涉案相关事实。
六、视听资料
记录相关支付宝、财付通交易信息光盘两张。证实涉案相关事实。
公诉机关认为，被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某的行为已构成诈骗罪。其中被告人林某甲涉案金额巨大，被告人林某乙、林某丁、林某丙、宋某涉案金额较大。被告人林某乙、林某丁、宋某归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人林某乙、林某丁、林某丙在共同犯罪中起次要或辅助作用，属从犯，应当比照主犯从轻、减轻处罚，诉请本院依法判处。
被告人林某甲对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人辩称：一、被告人林某甲文化程序低，没有犯罪主观恶意；二、被告人林某甲到案后主动书写悔过书；三、被告人林某甲主动退还全部诈骗款项，但目前只联系到5名受害人，并对受害人进行退赔，受害人已出具谅解书表示谅解，其他诈骗所得全部退到法院执行账户，请求法庭协助联系受害人进行退赔，被告人林某甲有悔罪表现；四、被告人林某甲是初犯，当庭自愿认罪。综上，请求对被告人林某甲从轻处罚。当庭提交谅解书、收据、银行转账凭证等相关证据，证实林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、涉案诈骗所得的赃款已全部退赔或上交，并取得5名被害人的谅解。
被告人林某乙对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人辩称被告人林某乙具有从轻、减轻情节：一、被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，积极悔罪；二、被告人是初犯；三、被告人已对被害人进行全部退赔，得到部分被害人的谅解，未能联系上的被害人，请求法院协助处理退赃事宜。综上，被告人有悔罪表现，不会再危害社会，请求对被告人林某甲适用缓刑。
被告人林某丙对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人辩称：一、被告人林某丙主观恶性小，才刚满18周岁，主观上并未明确所实施的是犯罪行为；二、被告人林某丙参与1次诈骗行为，涉案的金额非常小；三、涉案诈骗款项已全部退赔；四、被告人林某丙属于初犯，认罪。综上，请求对被告人林某丙从轻处罚。
被告人林某丁对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人辩称：一、被告人林某丁起次要或辅助作用，是从犯；二、被告人林某丁是初犯，且归案后如实供述自己的罪行；三、涉案全部非法所得已退还，有悔罪表现；四、被告人家庭特殊，出生不久父母相继去世，从小由年迈奶奶带大，自小缺少关爱和管束，被告的被抓获，其奶奶打击很大，卧病在床。综上，请求对被告人林某丁从轻处罚，并适用缓刑。
被告人宋某对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人辩称：一、被告人有自首情节；二、被告人家属已将所有诈骗所得赃款退到法院执行账户，请求退赔给被害人；三、被告人认罪态度较好，悔罪表现真诚；四、被告人宋某是初犯，没有犯罪前科。综上，请求法庭对被告人宋某从轻处罚。当庭提交银行转账凭证，证实涉案诈骗所得的赃款已全部上交至法院账户，请求协助退还涉案被害人。
经审理查明，公诉机关指控的被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某犯诈骗罪的上述事实客观、真实，上述证据来源合法且经当庭质证，本院予以采信。另查明，被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某主动退赔涉案全部赃款，并取得部分被害人的谅解。涉案扣押的涉案手机，经查，其中扣押的被告人林某甲的黑色苹果5C、银色苹果5、黑色诺基亚手机共3部；被告人林某乙的金色苹果6、金色苹果5S手机共2部；被告人林某丁的红米3手机1部；被告人宋某的金色苹果6、金色仿苹果手机共2部，上述共计8部手机为作案工具。缴获的被告人林某甲的粉红色苹果6S手机1部、被告人林某乙的粉红色苹果6S手机1部、被告人林某丁的粉红色苹果6S手机1部、被告人宋某的银色苹果6手机1部与本案犯罪事实无关联性。
本院认为，被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某以非法占有为目的，使用虚构事实隐瞒真相的方法骗取他人财物，被告人林某甲实施35起犯罪行为，犯罪金额人民币129476元，是数额巨大；其中被告人林某乙参与22起犯罪行为，犯罪金额人民币91136元；被告人林某丁参与6起，犯罪金额人民币15600元；被告人林某丙1起，犯罪金额人民币8000元，上述三被告人参与的犯罪数额较大。被告人宋某实施15起犯罪行为，犯罪金额人民币27282元，数额较大。上述五被告人均已构成诈骗罪。公诉机关对被告人林某甲、林某乙、林某丙、林某丁、宋某犯诈骗罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予支持。在共同犯罪中，被告人林某甲起主要作用，是主犯；被告人林某乙、林某丙、林某丁参与犯罪，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人林某乙、林某丁、宋某归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。鉴于本案五被告人主动退还全部诈骗所得款，其中被告人林某甲、林某乙、林某丁参与的犯罪行为取得部分被害人的谅解，有悔罪表现，对五被告人酌情从轻处罚。关于辩护人认为被告人宋某有自首情节的辩护意见，无法律事实依据，不予采纳。关于辩护人认为五被告人罪轻的辩护意见，与事实相符，予以采纳。综合考虑被告人林某甲、林某乙的犯罪情节和悔罪表现，决定对上述二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元，上缴国库。（缓刑考验期限，自判决确定之日起算；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人林某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元，上缴国库。（缓刑考验期限，自判决确定之日起算；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人林某丙犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月27日起至2016年12月26日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人林某丁犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月27日起至2016年12月26日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、被告人宋某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月27日起至2017年1月26日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
六、缴获的上述作案工具手机8部，予以没收，依法处理。
七、扣押的被告人林某甲的粉红色苹果6S手机1部、被告人林某乙的粉红色苹果6S手机1部、被告人林某丁的粉红色苹果6S手机1部、被告人宋某的银色苹果6手机1部予以返还上述被告人。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王燕群
人民陪审员 朱国萍
人民陪审员 颜敬民
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 王雨婷
附:本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
一、第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
二、第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
三、第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
四、第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
五、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
六、第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
七、第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
八、第七十三条第二、三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。