吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）吉04刑终31号
抗诉机关吉林省东丰县人民检察院。
原审被告人严春生，男，1993年3月28日生，广东省电白县人，户籍所在地广东省电白县，现住广州市天河区。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于东丰县看守所。
原审被告人陈宗瑾，男，1996年4月26日生，广西壮族自治区贺州市人，户籍所在地广西壮族自治区贺州市，现住广州市天河区。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于东丰县看守所。
原审被告人李华佳，男，1996年1月31日生，广东省化州市人，户籍所在地广东省化州市，现住广州市天河区。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月8日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于东丰县看守所。
东丰县人民法院审理的东丰县人民检察院指控被告人严春生、陈宗谨、李华佳犯诈骗罪一案，于2018年1月19日，作出（2017）吉0421刑初241号刑事判决。宣判后，东丰县人民检察院提出抗诉。本院受理后依法组成合议庭，同年4月3日公开开庭审理了本案。辽源市人民检察院指派检察员苏振伟、代理检察员朱海涛出庭履行职务，原审被告人严春生、陈宗谨、李华佳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人严春生于2016年12月份以来组织被告人陈宗瑾、李华佳、陈某（在逃）等三人，与严某（在逃）共同实施电信网络诈骗。按照严某的指使，三被告人在广东省广州市内多家金融网点用他人身份信息办理银行卡，并将银行卡号码及密码告诉严某，严某等人诈骗成功后，陈宗瑾、李华佳按照严春生的指使将赃款从银行卡中取出，由严春生转交给严某。其中，严春生参与诈骗八次，骗取人民币237500元；陈宗瑾参与诈骗七次，骗取人民币212500元；李华佳参与诈骗一次，骗取人民币25000元。
原审法院认为，被告人严春生诈骗他人财物，数额巨大；被告人李华佳诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。关于严春生对诈骗数额的辩解及辩护人提出的其诈骗数额的辩护意见，经查，吴某因被诈骗于同日先后向指定账户汇款，其中向账户名为刘某的农业银行卡内汇入15000元，向账户名为黄某的银行卡内汇入10000元，系一起案件，黄某卡内的赃款被严春生指使李华佳分笔取出，刘某卡内的赃款亦被立即取出，李华佳供述其曾用账户名为女生名的农业银行卡取款，且严春生当庭对此亦予以供认，并有银行卡交易明细等证据予以佐证，该笔事实证据间能够相互印证、形成锁链，足以认定，严春生的辩解及辩护人的该部分意见不成立，本院不予采信；严春生在明知所取款项系诈骗所得的情况下仍多次指使他人取款，不属于初犯、偶犯，辩护人提出的该辩护意见不成立，本院不予采信；其提出的严春生认罪悔罪、如实交待的辩护意见成立，本院予以采信。陈宗瑾辩护人提出的陈宗瑾系从犯、认罪态度好、主观恶性较小、无前科劣迹、获利不多的辩护意见成立，本院予以采信；其他辩护意见不成立，本院不予采信。三被告人在共同诈骗犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。三被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条，第二十七条，第六十七条第三款，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严春生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2021年4月7日止。附加刑罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈宗瑾犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2020年10月7日止。附加刑罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人李华佳犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2018年4月7日止。附加刑罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、对被告人严春生、陈宗瑾、李华佳诈骗所得的钱款予以追缴，返还被害人。
五、对扣押在案的作案工具手机二部（严春生所有）予以没收，上缴国库；其他在案扣押物品由扣押机关处理。
东丰县人民检察院以该判决对被告人严春生、陈宗瑾、李华佳认定为从犯，适用法律不当，对被告人严春生、陈宗瑾量刑畸轻为由提出抗诉，提请本院予以纠正。
辽源市人民检察院支持抗诉认为，本案是一起电信网络诈骗案件，侵害对象多为老年人，社会危害性大。严春生在所参与的犯罪环节中起主要作用，应认定为主犯；陈宗瑾、李华佳起次作用，应认定为从犯。原判决对严春生、陈宗瑾确定的量刑起点过低，量刑畸轻，应对二被告人从重处罚。
原审被告人严春生、陈宗瑾、李华佳认为，一审判决量刑适当，应当维持原判。
经审理查明的事实和证据与原审判决认定的内容相一致，并有经原审法院开庭举证、质证，且经本院核实确认的下列证据予以证实：原审被告人严春生、陈宗瑾、李华佳的供述，被害人赵某、吴某、高某、张某、孙某、葛某、苟某、文某、马某的陈述，到案经过，扣押物品清单、手机截图照片，银行账户一览表、涉案账户一览表，交易明细、监控录像截图、开销户查询、业务凭单、汇款业务凭单，行政拘留记录，视听资料，户籍证明等，本院对此予以确认。
本院认为，被告人严春生、陈宗瑾、李华佳以非法占有为目的，积极参与电信网络诈骗犯罪，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控事实和罪名成立，抗诉有理，本院予以支持。关于原审被告人严春生、陈宗瑾、李华佳所持的一审判决量刑适当，应当维持原判的辩解和辩护意见，经查，原判决对严春生、陈宗瑾确定的量刑起点过低，对其所具有的从重处罚情节考虑不足，故其请求驳回抗诉的意见于法无据，本院不予采纳；对李华佳所持的请求维持其原判的意见予以采纳。原审法院认定事实没有错误，但对严春生、陈宗瑾量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销东丰县人民法院（2017）吉0421刑初241号刑事判决第一、二项对被告人严春生、陈宗瑾的量刑部分；
二、维持东丰县人民法院（2017）吉0421刑初241号刑事判决第一、二项对被告人严春生、陈宗瑾的定罪和附加刑部分；
三、维持东丰县人民法院（2017）吉0421刑初241号刑事判决第三、四、五项，即对被告人李华佳的定罪量刑及对被告人严春生、陈宗瑾、李华佳追缴诈骗所得、扣押涉案物品部分；
四、被告人严春生犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2022年4月7日止。附加刑罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人陈宗瑾犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2021年4月7日止。附加刑罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 姜自祥
审判员 曲吉忠
审判员 刘学明
二〇一八年四月四日
书记员 刘 铎
被告人严春生于2016年12月份以来组织被告人陈宗瑾、李华佳、陈某（在逃）等三人，与严某（在逃）共同实施电信网络诈骗。按照严某的指使，三被告人在广东省广州市内多家金融网点用他人身份信息办理银行卡，并将银行卡号码及密码告诉严某，严某等人诈骗成功后，陈宗瑾、李华佳按照严春生的指使将赃款从银行卡中取出，由严春生转交给严某。其中，严春生参与诈骗八次，骗取人民币237500元；陈宗瑾参与诈骗七次，骗取人民币212500元；李华佳参与诈骗一次，骗取人民币25000元。