安徽省合肥市庐阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）庐刑初字第00423号
公诉机关安徽省合肥市庐阳区人民检察院。
被告人何某，男，1975年9月6日出生，汉族，无业。2014年4月16日因犯非法进行节育手术罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元。2014年6月19日因涉嫌犯非法进行节育手术罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年7月18日被合肥市公安局庐阳分局决定监视居住。2014年9月30日经本院决定并由合肥市公安局庐阳分局执行被逮捕，现羁押于肥东县看守所。
被告人张某，女，1976年11月12日出生，汉族，无业，2014年6月19日因涉嫌犯非法进行节育手术罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年6月24日被合肥市公安局决定取保候审。
被告人周某，女，1955年12月10日出生，汉族，个体行医，2014年6月19日因涉嫌犯非法进行节育手术罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年6月24日被合肥市公安局决定取保候审。
安徽省合肥市庐阳区人民检察院以庐阳检刑诉（2014）391号起诉书指控被告人何某、张某、周某犯非法进行节育手术罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省合肥市庐阳区人民检察院指派检察员何小刚出庭支持公诉，被告人何某、张某、周某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
安徽省合肥市庐阳区人民检察院指控，被告人何某、张某、周某明知他人擅自为做选择性别的终止妊娠手术，仍为其提供帮助，情节严重，其行为均已构成非法进行节育手术罪。被告人何某在缓刑期间发现漏罪，依法应数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人何某、张某、周某对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明：2013年12月至2014年3月18日期间，被告人张某、何某非法为他人做鉴别胎儿性别的B超，并介绍B超结果为女、欲终止妊娠的妇女到柳某（另案处理）在合肥市庐阳区大杨镇的租房处做终止妊娠手术，被告人周某及许某乙、梁某、史某乙（上述三人另案处理）通过张某或直接介绍欲选择性别终止妊娠的孕妇到柳某处做终止妊娠手术，具体如下：
1、2013年12月初的一天，梁某从熟人处得知寿县安丰塘镇人朱某为选择性别，欲终止妊娠，便联系到被告人张某帮忙，张某与柳某联系后，由柳某为朱某做了终止妊娠手术，并收取其5000元，柳某分给张某2500元，张某又将其中2000元分给梁某。
2、2013年12月份，史某乙因其弟媳胡某怀二胎，欲鉴别性别，联系到张某，之后张某与其前夫被告人何某在合肥市庐阳区北二环路与四里河路交口附近与胡某见面，由何某用便携式B超仪在一辆车内给胡某做了B超检查，鉴定胎儿性别为女，收取900元，并告知可以帮忙联系做终止妊娠手术事宜。2014年1月下旬，胡某通过史某乙联系张某，由张某联系柳某（另案处理）为胡某做选择性别的终止妊娠手术，柳某收取胡某3600元，张某分得1800元。
3、2014年1月初，被告人张某从他人处得知寿县张李乡人王某为选择性别，欲终止妊娠，遂与柳某联系，介绍王某到柳某处做了终止妊娠手术，柳某收取王某5000元，张某分得2500元。
4、2014年3月初的一天，周某从熟人处得知长丰县吴山镇人沈某欲选择性别终止妊娠，联系到许某乙帮忙，许某乙又联系到张某帮忙，张某与柳某联系后，由柳某为沈某做了终止妊娠手术，收取5850元，张某分得2650元后，将其中1500元分给许某乙，许某乙将其中500元分给周某。
5、2014年3月中旬，周某从熟人处得知芜湖市鸠江区沈巷镇人刘某欲选择性别终止妊娠，电话联系柳某为刘某做手术，3月18日上午，柳某在其租赁的民房内正欲给刘某做终止妊娠手术时，被卫生行政执法人员查获。
2014年6月18日晚，公安民警在合肥市濉溪东路一所经营的门诊部将张某、何某抓获。2014年6月19日上午，公安民警在合肥市火车站附近周某诊所内将周某抓获。
另查明：被告人何某2013年7月26日因涉嫌犯非法进行节育手术罪被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年7月31日被合肥市公安局瑶海分局取保候审；2014年4月16日因犯非法进行节育手术罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元；被告人何某2014年6月19日因涉嫌犯非法进行节育手术罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年7月18日被合肥市公安局庐阳分局决定监视居住。被告人何某此前共计被羁押34日。
还查明：本案在审理期间，被告人何某退缴违法所得900元，预缴罚金人民币2000元；被告人张某退缴违法所得5950元，预缴罚金人民币6000元；被告人周某退缴违法所得人民币500元，预缴罚金人民币1500元。
上述事实，被告人何某、张某、周某在开庭审理过程中亦无异议，并有案件移送函、受案登记表、证人罗某、朱某、许某甲、王某、卞某、胡某、史某甲、沈某、刘某、翁某、柳某、许某乙、梁某、史某乙的证言笔录、通话某、搜查笔录、辨认笔某足以认定。
本院认为：被告人何某、张某、周某明知他人擅自为做选择性别的终止妊娠手术，仍为其提供帮助，情节严重，其行为均已构成非法进行节育手术罪，其中被告人共同实施犯罪部分，系共同犯罪，应根据各被告人在共同犯罪中的情节分别依法惩处。被告人何某曾因犯非法进行节育手术罪被判处刑罚，在缓刑考验期限内发现漏罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚；庭审中，三被告人均自愿认罪，积极退缴违法所得，预缴罚金，均可酌情从轻处罚；对被告人张某、周某适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响。公诉机关的指控，主要事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；撤销合肥市瑶海区人民法院（2014）瑶刑初字第00194号刑事判决书对被告人何某犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月30日起至2015年10月25日止。先行羁押的34日已扣除。罚金已缴纳）
二、被告人张某犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民6000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）
三、被告人周某犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币1500元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）
四、对于被告人退缴的违法所得予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁良群
审 判 员 潘红梅
人民陪审员 李长应
二〇一四年九月三十日
书 记 员 孙 娴
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。