安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芜中刑终字第00219号
原公诉机关安徽省芜湖市三山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1968年6月2日出生，汉族，初中文化，个体经商，户籍地安徽省芜湖市三山区，住芜湖市三山区。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2014年2月28日被芜湖市公安局三山分局取保候审。2014年4月21日被芜湖市三山区人民法院继续取保候审。2014年8月26日被芜湖市三山区人民法院决定逮捕，同日由芜湖市公安局三山分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人钱广富，安徽皖通律师事务所律师。
辩护人周世景，安徽皖通律师事务所律师。
安徽省芜湖市三山区人民法院审理芜湖市三山区人民检察�指控原审被告人王某某犯信用卡诈骗罪一案，于2014年8月22日作出（2014）三刑初字第00057号刑事判决，原审被告人王某某不服，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王某某，并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年12月13日，被告人王某某在中国银行股份有限公司芜湖分行办理了信用卡并使用，且自2013年10月份经银行两次有效催收，超过三个月仍未还款，截止立案时共计欠费97099.54元，其中本金为83586.89元，利息及滞纳金为13512.65元。截至2014年3月14日，被告人王某某已还款20000元。
原判另认定：2014年2月24日，派出所民警电话联系王某某，告知其已涉嫌信用卡诈骗罪，王某某于当日到派出所接受调查。
原判认定上述事实有归案经过（补充证据）、持�人申请资料及附属材料、信用卡交易记录、催收证明、催收短信、户籍证明、证人谢某某的证言、被告人王某某的供述等证据证明。
原判认为：被告人王某某恶意透支83586.89元，且经银行两次催收后超过三个月仍未归还欠款，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人王某某主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；已偿还部分信用卡本金，酌情从轻处罚。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的规定的解释》第六条之规定，判决：被告人王某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
王某某上诉及其辩护人辩护提出：一审判处上诉人有期徒刑�年，量刑过重，上诉人犯罪数额较小，且具有自首情节，没有再犯罪危险，请求二审法院依法改判，并对上诉人宣告缓刑。
经审理查明：原判认定王某某犯信用卡诈骗罪的事实有原判所列举并经一审庭审举证、质证查实的证据证实，二审中上诉人王某某对一审判决认定的事实并未提出异议。原判事实清楚，证据确实、充分，本院亦予以确认。
二审中上诉人王某某的亲属已主动将涉案信用卡所欠款额全部还清，提供信用卡的银行出具了谅解书，并请求法院对王某某从轻处罚。
本院认为：上诉人王某某恶意透支信用卡，且经银行两次催收后超过三个月仍未归还欠款，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。一审判决认定事实清楚，定罪正确。上诉人王某某具有自首情节，依法可以从轻处罚，一审就此情节认定正确。原审根据王某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法予以定罪量刑适当。上诉人王某某犯罪情节较轻，二审中其主动委托亲属归还涉案信用卡所欠款额，有悔罪表现，其没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。综上，案经本院审判委员会讨论决定，本院依据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的规定的解释》第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省芜湖市三山区人民法院（2014）三刑初字第00057号刑事判决。
二、上诉人王某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 权
审 判 员 江隆宝
代理审判员 张赵慧
二〇一四年九月十八日
书 记 员 徐永芳
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条第一款第（四）项、第二款
有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处两万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下�金或者没收财产：
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的规定的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。