安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终00165号
原公诉机关安徽省来安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏曙光，男，汉族，1977年10月1日出生于辽宁省锦州市，大学本科文化、工商管理硕士，江苏省镇江市文创装饰材料有限公司人事经理，住江苏省南京市玄武区。2015年5月14因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪被来安县公安局决定刑事拘留，同月20日被来安县公安局决定取保候审，6月23日被来安县人民检察院决定取保候审，9月23日经来安县人民法院决定被依法执行逮捕。
辩护人查夕聪，安徽永阳律师事务所律师。
安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控原审被告人夏曙光犯非国家工作人员受贿罪一案，于2016年5月3日作出（2015）来刑初字第00147号刑事判决。原审被告人夏曙光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理，滁州市人民检察院指派检察员王超出庭履行职务，上诉人夏曙光及其辩护人查夕聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：嘉吉动物蛋白（安徽）有限公司（以下简称嘉吉公司）系于2011年12月21日注册成立的由嘉吉投资（中国有限公司）出资设立，该公司性质为外国法人独资的有限责任公司，住所为安徽省来安县经济开发区中央大道33号。被告人夏曙光于2011年5月25日受聘于嘉吉投资（中国有限公司），于2012年3月13日受聘于嘉吉公司，于2014年11月26日离职。夏曙光在嘉吉公司工作期间担任人事经理一职，负责嘉吉公司的保安内保、协调员工关系和劳动关系员工关系处理、嘉吉公司初加工厂和熟食加工厂的人事等工作。
2012年11月，嘉吉公司通过发布信息，从社会选取劳务公司为嘉吉公司提供劳务派遣工人，被告人夏曙光为该项目负责人。经嘉吉公司决定，选择上海万企劳务服务有限公司（以下简称万企公司）为嘉吉公司提供劳务派遣工人。嘉吉公司以人数为单位，每月向万企公司支付服务费（含劳务人员工资、应缴纳的各项保险费及管理费），每人80元。夏曙光从中收取每人每月20元回扣。2013年9月份前后，因国家政策调整，嘉吉公司与万企公司的业务转变为劳务外包，嘉吉公司以小时为单位，每月向万企公司支付服务费，每小时每人19.5元（含劳务人员工资、应缴纳的各项保险费及管理费）。夏曙光从中收取每小时每人1元回扣。后嘉吉公司支付给万企公司的服务费涨到每小时每人22元，夏曙光从中收取每小时每人2元回扣。万企公司法定代表人是李荣玉，负责万企公司与嘉吉公司劳务业务。自2013年4月至2014年10月，夏曙光用其尾号为1886的工商银行卡收取李荣玉每月支付的回扣，共计2440107.3元。万企公司支付给夏曙光的上述回扣费，未入公司账目。
2013年9月前后，经被告人夏曙光推荐，无锡新中星人力资源服务有限公司（以下简称无锡新中星公司）与嘉吉公司开展劳务外包业务。2013年10月前后，无锡新中星公司在来安设立分公司，负责人为周鹰谷，由来安分公司继续为嘉吉公司提供劳务外包业务。2014年3月，周鹰谷自己成立滁州新中星公司，并经夏曙光协调，将嘉吉公司与无锡新中星公司的劳务外包合同变更给滁州新中星公司，继续开展劳务外包业务。在嘉吉公司与无锡新中星来安分公司、滁州新中星公司开展劳务外包业务期间，嘉吉公司向新中星公司支付每小时每人22元（含劳务人员工资、应缴纳的各项保险费及管理费），夏曙光从中收取每小时每人1.5元和2元的回扣，并且从新中星公司报销其个人消费的发票。新中星公司负责与嘉吉公司劳务业务的是周鹰谷。自2013年10月至2014年10月，夏曙光用其尾号为1886的工商银行卡收取新中星公司每月支付的回扣，共计1592921.54元。新中星公司在向夏曙光支付上述回扣费后，该公司通过用其他发票冲抵、多造成本等方式入账，以保持公司账面平衡。
被告人夏曙光收取上述回扣费后，均用于个人及家庭消费。
本案由嘉吉公司举报而案发。经来安县公安局依法传唤，夏曙光于2015年5月13日到案接受讯问，并如实供述其罪行。夏曙光到案后退出其全部违法所得。
上述事实有证人李荣玉、周鹰谷、张伟祥、顾璇、谢奎、宥永勇、喻齐新、章喻等人的证言，夏曙光户籍信息、到案经过、破案经过、夏曙光无违法犯罪记录证明、接受证据材料清单、还款协议、受案登记表、企业法人营业执照及组织机构代码证、嘉吉投资（中国）有限公司与夏曙光签订的固定期限劳动合同及夏曙光离职证明、夏曙光银行卡的开户信息及交易记录、转移赃款记录、退赃收据、嘉吉动物（蛋白）安徽有限公司与无锡市新中星人力资源服务有限公司签订劳务外包服务协议、嘉吉动物蛋白（安徽）有限公司与无锡市新中星人力资源服务有限公司来安分公司签订的补充协议及邮件、手机通讯记录、还款协议照片，电子数据，辨认笔录，李荣玉提供的万企公司来安分公司营业执照、工商银行业务回单、工商银行网上银行电子回单书证、账号13×××09的开户资料及李荣玉通过万企账户支付夏曙光回扣的交易记录、周鹰谷个人中信银行的开户资料、无锡新中星来安分公司、滁州新中星公司的工商登记资料、滁州新中星公司的开户信息及交易记录等证据证实，被告人夏曙光在原审开庭审理过程中亦无异议。
原审法院认为：被告人夏曙光身为公司的工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定收受回扣费4033028.84元，数额巨大，归个人所有，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。夏曙光在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，成立自首，依法可从轻处罚；夏曙光在案发后退出全部犯罪所得，可以酌情从轻处罚。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定：被告人夏曙光犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产二十万元；对被告人夏曙光犯罪所得予以没收，上缴国库。
上诉人夏曙光及辩护人提出其虽收受了回扣费，但没有利用职务上的便利，原判量刑过重，要求依法撤销原判，予以改判。
出庭检察人员意见，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
对上诉人夏曙光及辩护人提出其虽收受了回扣费，但没有利用职务上的便利的意见，经查，夏曙光职责范围规定、其本人在侦查机关和原审庭审供述、相关证人证言、银行卡交易记录等书证证明夏曙光利用职务之便收受他人回扣费的事实，足以认定，故对此节意见不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）夏曙光身为公司的工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违法国家规定收受回扣费4033028.84元，归个人所有，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。夏曙光在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，成立自首，依法可从轻处罚；夏曙光在案发后退出全部犯罪所得，可酌情从轻处罚。原审法院根据夏曙光的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害性并充分考虑相关量刑情节在法定刑以内做出的量刑允当。对夏曙光及辩护人所提原判量刑过重意见不予采纳。综上。原判认定事实清楚，证据确实、充分。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文业
代理审判员 陈 丽
代理审判员 闫 真
二〇一六年九月十四日
书 记 员 张群英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。