广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终10579号
上诉人（原审原告）鸿运发衣架纽扣制品（深圳）有限公司（下称鸿运发公司），住所地广东省深圳市龙岗区横岗街道六约社区富发街2号，组织机构代码57479332-9。
法定代表人杨剑青，总经理。
委托代理人邝箭，广东滨都律师事务所律师。
上诉人（原审被告）赵本华，男。
委托代理人李雪波，广东仁皓律师事务所律师。
上诉人鸿运发公司与上诉人赵本华因追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2015)深龙法横民初字第2810号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。另查明，二审调查时，鸿运发公司确认赵本华在入职鸿运发公司前的工作岗位与入职鸿运发公司后的工作岗位均相同。
本院认为，上诉人鸿运发公司与上诉人赵本华的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于入职时间问题。鸿运发公司主张赵本华的入职时间为2011年7月20日，提供了《员工入厂简历及合同》予以佐证。赵本华则主张其在2009年10月9日入职“深圳市龙岗区横岗六约鸿发衣架厂”，后深圳市龙岗区横岗六约鸿发衣架厂转型升级为鸿运发公司，其工龄应连续计算。鸿运发公司对赵本华主张的深圳市龙岗区横岗六约鸿发衣架厂转型升级为鸿运发公司不予确认，双方均未提供证据证明各自的主张。本院经审理认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定：劳动者非因本人的原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。鸿运发公司确认赵本华在入职鸿运发公司前的工作岗位与入职鸿运发公司后的工作岗位均相同，其工作场所、工作岗位均未发生变化。鸿运发公司未提供证据证明系因赵本华本人的原因导致用人单位发生变更，也未提供证据证明原用人单位支付了经济补偿，赵本华上诉主张其工龄应连续计算，其入职时间应从2009年10月9日计理由成立，本院予以采纳。一审未予采纳不当，本院予以纠正。
关于解除劳动关系的定性问题。鸿运发公司上诉主张赵本华从2015年7月29日开始没有上班，没有履行请假手续，鸿运发公司于2015年9月16日在公司的公告栏张贴公告，同时也通过电话通知的方式要求赵本华回公司上班。但赵本华仍未回公司上班，故鸿运发公司在2015年10月10日，通过公告的形式，以赵本华长期旷工为由，决定对赵本华作自动离职处理，并开具《离职证明书》。鸿运发公司提交《通知》及《厂规》予以证明其主张，其中《厂规》中规定，若员工一个月累计旷工达三个工作日，将给予辞退处理。鸿运发公司据此主张赵本华构成自动离职，不应支付解除劳动关系的经济补偿金。赵本华则主张其在该期间请假在医院护理其受伤的妻子，并没有收到鸿运发公司的任何通知，并出具病历及诊断证明书予以证明。赵本华据此主张鸿运发公司构成违法解除劳动关系，应支付违法解除劳动关系的赔偿金。赵本华提交一份“按自动离职处理的便条”，主张鸿运发公司2015年9月16日就将其按自动离职处理。鸿运发公司以系复印件为由不予确认。
经审查，赵本华与其妻子徐昌秀均系鸿运发公司的员工。赵本华的妻子徐昌秀2015年7月29日从公司的二楼坠地，致多处骨折。送深圳宝兴医院住院治疗直至2015年10月2日出院。该院所出具的诊断证明显示徐昌秀在住院治疗期间有陪护一人。鸿运发公司并未派人进行护理。徐昌秀与鸿运发公司就徐昌秀的受伤是否工伤存在争议，尚在行政诉讼之中。根据本案事实，鸿运发公司应明知徐昌秀受伤而赵本华正在护理的事实。鸿运发公司并未提供有效证据证明曾通知赵本华回公司上班而赵本华予以拒绝。赵本华主张其经公司同意回去照顾其妻子徐昌秀较为合符客观实际，本院予以采信。鸿运发公司主张赵本华构成自动离职理由不成立。赵本华主张鸿运发公司以自动离职为由解除双方劳动关系构成违法解除，理由成立，本院予以支持。根据赵本华的工龄及其离职前12个月的平均工资标准，鸿运发公司应当支付赵本华违法解除劳动关系赔偿金55356元（4613元×6个月×2）。赵本华上诉主张鸿运发公司支付违法解除劳动关系的赔偿金55329.96元未超出法律的规定，本院予以支持。一审未予支持不当，本院予以纠正。
关于未休年休假工资问题。鸿运发公司上诉主张不支付赵本华的未休年休假工资，理由为均在每年春节时安排休假。赵本华对此不予认可。鸿运发公司未能进一步提交证据证明已经安排赵本华休年休假，应承担举证不能的不利后果。一审核定赵本华可享受2013年度的年休假天数为1天、2014年度的年休假天数为5天、2015年度的年休假天数为3天，鸿运发公司应向赵本华支付2013年10月1日至2015年9月17日未休年休假工资为1538.38元认定正确，本院予以维持。鸿运发公司上诉主张不支付赵本华未休年休假工资理由不成立，本院不予支持。
关于律师费问题。根据赵本华所提交的律师费发票显示，赵本华就本次劳动纠纷实际支出的律师费为5000元，根据赵本华的胜诉比例，鸿运发公司应支付赵本华律师费2541.96元。赵本华上诉主张鸿运发公司应支付律师费2541.96元理由成立，本院予以支持。鸿运发公司上诉主张不应支付赵本华律师费理由不成立，本院不予支持。
一审认定鸿运发公司应支付赵本华2015年的高温津贴，赵本华未提出异议。鸿运发公司虽上诉主张不支付高温津贴，但未写明不支付的理由。经审查，一审核定鸿运发公司应支付赵本华2015年的三个月的高温津贴450元认定正确，本院予以维持。
综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2015)深龙法横民初字第2810号民事判决第二项、第三项、第五项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2015)深龙法横民初字第2810号民事判决第一项为：上诉人鸿运发衣架纽扣制品（深圳）有限公司于本判决生效后三日内支付上诉人赵本华违法解除劳动关系的赔偿金55329.96元；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2015)深龙法横民初字第2810号民事判决第四项为：上诉人鸿运发衣架纽扣制品（深圳）有限公司于本判决生效后三日内支付上诉人赵本华律师费2541.96元；
四、驳回上诉人鸿运发衣架纽扣制品（深圳）有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共人民币15元，由上诉人鸿运发衣架纽扣制品（深圳）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 王 晋 海
二〇一六年九月五日
书记员 陈晓璇（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。