福建省莆田市秀屿区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0305民初1457号原告：张进法，男，1971年11月12日出生，汉族，住所地河南省濮阳县。委托诉讼代理人：郭剑辉，福建莆光律师事务所执业律师。被告：吴建雨，男，1983年8月18日出生，汉族，住所地福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：姜绍东，福建升恒律师事务所执业律师。被告：国投湄洲湾港口有限公司，住所地福建省莆田市城厢区。法定代表人：王宏。原告张进法与被告吴建雨、国投湄洲湾港口有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张进法的委托诉讼代理人郭剑辉，被告吴建雨及委托诉讼代理人姜绍东到庭参加诉讼，国投湄洲湾港口有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张进法向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾生活用品费用、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等经济损失合计1325334.08元。事实和理由：原告系被告吴建雨雇员。2015年11月15日10时许，原告受被告吴建雨指派前往被告国投湄洲湾港口有限公司安装空调，在安装空调过程中，不慎从高处坠落摔伤。原告受伤后，当即被送往盛兴医院救治，住院2天后，因病情需要转院至九五医院救治，住院治疗73天。2016年4月25日，经福建闽中司法鉴定中心鉴定原告的伤残程度为一个二级、一个三级、两个十级，护理依赖程度为完全护理。因此次事故造成原告具体各项请求如下：1、医疗费118199.08元；2、营养费20000元；3、住院伙食补助费1125元（15元/天×75天）；4、误工费24000元〔150元/天×160天（鉴定前一天）〕；5、护理费358270.50元〔96.18元/天×75天+（96.18元/天×365天×10年）〕（护理期限暂按10年计算，如实际护理超过10年，原告另行主张）；6、交通费3000元；7、鉴定费1350元；8、被抚养人生活费：70560元（23520元/年×1年/2+23520元/年×5年/2）;9、残疾生活用品费用：3329.5元（轮椅费850元+生活用品2479.5元）；10、伤残赔偿金损失：665500元〔33275元/年×20年×（90%+0.08+0.01+0.01）〕；11、精神抚慰金60000元。以上共合计1325334.08元。原告认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。被告吴建雨作为原告的雇主，应承担赔偿责任；同时名被告国投湄洲湾港口有限公司未尽安全保障义务，对原告造成的损失结果有一定过错，也应承担赔偿责任。故，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。被告吴建雨辩称：1、被告吴建雨不是适格的被告，被告吴建雨从来没有雇佣过原告，被告吴建雨聘请的是原告妻子，故本案诉讼主体不适格，被告吴建雨与原告的受伤没有任何法律关系；2、原告不慎摔伤，是原告自身过错造成的，后果应由原告自己承担；3、原告受伤地点不能根据原告所诉的在国投湄洲湾港口有限公司，原告安装的时间是该公司没有上班的时间，原告不可能在该公司没上班时间去安装空调，原告安装空调也没有在当天跟被告联系，受伤地点在东埔煤炭码头就不能说一定是在国投湄洲湾港头，原告也没有报案；3、关于法律适用问题，原告主张是雇主雇员，但被告与原告之间并不存在雇佣关系，故原告的主张法律适用不能成立；4、被告吴建雨有支付过部分费用，该费用是付给原告妻子的工资及出于人道主义支付给原告的费用，并不等于承认被告应对该事故承担赔偿责任；5、司法鉴定意见书不能采纳。综上，应驳回原告的诉讼请求。原告张进法向本院提供下列证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体适格。被告吴建雨无异议。本院予以确认。2、莆田盛兴医院费用总清单及医疗费票据、九五医院疾病证明书、入院记录、出院记录、医疗费票据、费用总清单各一份，欲证实2015年11月15日上午10时，原告在被告国投湄洲湾港口有限公司安装空调摔伤，当即被送往盛兴医院救治，之后转院至九五医院救治，救治花费医疗费情况，出院后的情况等事实。经质证，被告吴建雨认为医疗费用都是由其支付的，不存在原告支付费用问题；盛兴医院的治疗没有病历，不能证明原告的伤情；对九五医院治疗材料真实性没有异议，但该证据不全，从现有的证据看，原告通过治疗后各方面的生理状况较为正常，不能证明原告的伤残程度及护理程度，原告只提供一部分治疗材料，不足以证实原告欲证实的内容。经本院审查，对原告提供的该组证据的真实性予以认定。3、闽中司法鉴定所鉴定意见书及票据各一份，欲证实原告伤残为一个二级、一个三级两个十级，护理为完全护理，花费鉴定费1350元的事实。经质证，被告吴建雨对真实性无异议，对证明对象有异议，并申请对原告的伤情重新鉴定。本院对该组证据予以确认。4、房屋出租合同、暂住证、莆田市涵江区民委员会证明各一份，欲证实原告及其家人自2013年起一直居住在生活的事实。经质证，被告吴建雨认为：房屋租赁合同真实性无法确定，对证明对象有异议，该份证据不能证明原告是城镇居民，而是农村居民，原告所住地址也是农村；对两份暂住证真实性由法院予以认定，对证明对象有异议，因为该份暂住证已经过期，且是原告妻子吴素格的而不是原告本人，不能说明原告有住该处；对村民委员会证明盖章无法确定，因为村委会证明比较随意，不能证明原告与原告妻子共同住在那里；该组证据超过举证期限。经本院审查，莆田市涵江区民委员会的证明有出具人的签字，符合证明的一般特性，暂住证虽已过期，结合其他证据，可以证实原告妻子吴素格暂住于莆田市涵江区。5、户口薄、河南省濮阳县XX村民委员会证明各一份，欲证实原告与案外人吴素格系夫妻，1998年3月3日生育儿子张某（事故时17岁），2002年5月28日生育张某1（事故时13岁），原告母亲已过世但未注销户籍的事实。经质证，被告吴建雨对户口薄真实性无异议，认为该证据可证明原告是农村居民的事实。本院对该证据的真实性予以认定。6、收款收据一组，欲证实原告购买轮椅花费850元，购买护理等生活花费2479.5元的事实。经质证，被告吴建雨认为：收款收据不是正规发票，不能予以认定；该组收款收据号码是连号，且收款收据时间前后颠倒；该组收款收据上面内容没有单位等内容，与本案无关联性；没有医生的建议，发票所开的项目不是医疗费用开支的项目。经审查，本院认为该组收款收据并非正规发票，但编号1174630的收款收据有莆田市荔城区康强康复器械经营部的发票专用章，购买物品为轮椅，结合原告的伤情，该份收款收据应予认定，原告购买轮椅花费850元。7、录音光盘一份，欲证实被告吴建雨雇佣原告，且原告发生事故后，原告妻子有跟被告进行通话内容的事实。被告吴建雨认为：该证据超过举证期限；对三份录音内容合法性有异议，因为未经被告许可，2015年11月23日的录音是因为被告吴建雨第一次遇到这个事情较为紧张，在不知情的情况下所给予回话；2016年5月16日的录音，原告妻子和被告吴建雨都已经纠正了第一个录音的内容，也就是被告吴建雨是请原告妻子去安装空调的，并不是请原告，原告是故意说成我们，故三个录音不能证明是被告吴建雨叫原告去安装空调的事实。被告吴建雨未对该录音真实性提出异议，本院对其真实性予以确认。8、电话受理登记单、120急救车GPS定位信息、通话录音各一份，欲证实原告受伤地点是位于被告国投湄洲湾港口有限公司的事实。经质证，被告吴建雨认为电话受理登记单不能证明原告所说事故发生地点；对120急救车GPS定位信息真实性由法院认定，但不能证明原告所称事故发生地点；原告自制的地图不能证明事故发生的地点；对通话录音，被告吴建雨不知道事故发生地情况，不能证明本案发生事故的确切位置。本院对原告提供的电话受理登记单、120急救车GPS定位信息、通话录音的真实性予以确认,120急救车GPS定位信息可以证实原告受伤地点位于，该处卫星地图显示有码头存在。9、审理期间原告继续治疗的发票9份、费用清单一份，欲证实原告在案件审理期间花费共计11867.53元的事实。经质证，被告吴建雨认为费用清单没有原件；对9张发票没有清单及病历予以佐证，与本案无关。本院对该组证据真实性予以认定，其中6895.85元系原告第二次住院治疗产生的费用，原告一并主张，考虑原告伤情，该治疗系后续康复治疗，该部分费用应予认定，其余六份票据计4753.68元无病历及清单佐证，无法证实其关联性，本院不予采信。被告吴建雨向本院提供下列证据：1、被告身份证复印件一份，证明被告诉讼主体适格。原告未提出异议。本院予以确认。2、中国建行流水账一份，欲证实被告吴建雨是与原告妻子吴素格之间建立的劳务关系，从未与原告张进法建立任何关系，原告向被告吴建雨主张权利是错误的事实。经质证，原告对中国建行流水账真实性无异议，认为原告夫妻共同从事热水器安装工作，被告雇佣原告安装空调，该流水账可以证实被告与原告妻子有经济往来，被告吴建雨给付安装费进一步证实被告与原告之间存在雇佣关系。本院对该组证据真实性予以确认。3、账务明细一份，欲证实在原告张进法意外发生受伤事故后，其先是在莆田盛兴医院住院治疗，被告吴建雨应原告妻子吴素格请求，出于人道主义考虑，暂付给原告妻子吴素格用于原告张进法的治疗费共计8000元（其中现金支付3000元）的事实。经质证，原告认为财务明细没办法确定卡号所有人，2015年11月15日向盛兴医院转账5000元无异议，对现金3000元有异议，因为原告方没有收到现金3000元。本院对5000元的转账予以确认，被告吴建雨支付原告在莆田盛兴医院治疗的费用5000元。4、历史流水账单、银行卡客户交易查询打印单、医疗收费记账单各一份，欲证实在原告张进法意外发生受伤事故后，被告吴建雨应原告张进法妻子吴素格的请求，出于人道主义考虑，暂付给原告张进法妻子吴素格用于张进法医疗费共计93000元的事实。经质证，原告认为：对医疗费记账单跟原告费用有出入，记账单应当有书写人的签字，里面总共记账120000元多，医疗费才花了11000元多，该结算单不是正规出纳、财务出具的，对三性均有异议；对历史流水账单，被告吴建雨向原告妻子打款，原告妻子有收到，是因为原告安装空调的费用还没结算，该款属于安装空调费用的结算；被告向九五医院给付的款项并非用于原告治疗疾病所用。经本院审查，对该组证据真实性予以认定，该组证据可以证实被告吴建雨已经支付原告在九五医院住院期间的医疗费93000元。5、结婚证一份，欲证实被告吴建雨与曾丽静系夫妻关系的事实。原告未提出异议，本院予以确认被告吴建雨对原告张进法提供的福建闽中司法鉴定所于2016年4月25日作出的《闽中司鉴[2016]临鉴字第538号法医临床鉴定书》申请重新鉴定，本院依法组织双方当事人重新鉴定。2016年12月8日福建正方圆司法鉴定所作出《闽正方圆司鉴所[2016]临鉴字第183号司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告张进法伤残等级为一个二级、一个三级两个十级，护理程度为完全护理依赖。经质证，原告对该鉴定结论无异议。被告吴建雨认为该鉴定结论并未按该鉴定机构出具的函来作出鉴定，该鉴定结论不具有客观性，该鉴定结论应不予认定。双方对下列事实发生争议，本院予以分析认定。一、原告张进法与被告吴建雨之间是否存在雇佣关系。原告主张其系被告吴建雨雇佣，在从事雇佣劳动中受伤。被告吴建雨辩称其是雇佣的是原告配偶即案外人吴素格，张进法并非受其雇佣。本院认为，依照现实生活常识，安装空调通常需要两人配合才能完成，被告吴建雨未能提供证据证实案外人吴素格在从事空调安装时是一个人安装，也未能提供证据证实吴素格系与他人合作安装空调，故原告主张其与妻子一起安装空调应予采信；且原告与案外人吴素格系夫妻关系，在结算时被告吴建雨与吴素格结算是符合生活经验的。综上，可以认定本案原告张进法与被告吴建雨存在雇佣关系。二、原告张进法是否在为被告吴建雨提供劳务过程中受伤。原告认为其系在提供劳务过程中受伤。被告吴建雨则认为原告不能证实受伤的原因，原告受伤与其无关。本院认为，原告提供的原告配偶吴素格与120的通话录音中，吴素格反复说明受伤的地点在煤炭码头；原告提供的120急救车的定位系统显示，急救车最后到达的位置位于，结合该位置的卫星地图，该处确实有码头，故可以确认原告受伤地点在码头附近。原告及配偶均为外省籍，对莆田的地理情况不熟悉应为正常，故对具体地点的表述不准确是正常的，但吴素格对煤炭码头是反复予以确认的地点。从原告配偶吴素格与被告吴建雨的通话中，也可体现被告吴建雨有让吴素格到该处安装空调，庭审中，被告吴建雨也认为有跟中国交通建设股份有限公司湄洲湾提供空调；被告并未提供证据证实原告系其他原因受伤，原告的受伤情况亦符合摔伤的特征。综上，可以认定原告系在提供劳务过程中受伤。三、本案赔偿标准是否应当采用城镇居民标准。原告主张本案赔偿标准应按照城镇居民标准。被告吴建雨则辩称原告户籍为农村，故应按农村居民标准计算赔偿标准。本院认为，原告提供的吴素格的暂住证虽已经过期，结合原告提供的房屋租赁合同及涵江区民委员会的证明，对吴素格的暂住地应当予以认定，原告与吴素格系夫妻关系，故对原告张进法在涵江区暂住应予认定。原告夫妻系外省来莆务工人员，主要从事热水器及空调安装的工作，为被告吴建雨提供劳务亦是其收入来源之一。综上，原告暂住的涵江区为镇政府所在地，原告的收入来源也在城镇，故应按城镇居民计算赔偿标准。四、原告提供的司法鉴定意见书及福建正方圆司法鉴定所作出的司法鉴定意见书能否采纳。原告主张两份鉴定意见均应予以采纳。被告吴建雨则认为原告提供的司法鉴定意见书系原告单方委托鉴定，福建正方圆司法鉴定所作出的司法鉴定意见书则是在欠缺部分检查报告后，采用原告第一次医院检查报告得出的结论，不具有客观性，应不予采纳。本院认为，原告提供的闽中司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系单方面委托，福建正方圆司法鉴定所作出的司法鉴定意见书则为本院按程序依法委托得出的鉴定结论，两份鉴定意见书的鉴定结论一致，故对该两份鉴定意见书的鉴定结论应予采信。本院经审理查明：2015年11月15日，原告张进法在安装空调时摔伤，事故发生后，原告被120急救车送往莆田盛兴医院，花费医疗费7278.20元；2015年11月16日，原告被送往中国人民解放军第九五医院住院治疗73天，2016年1月28日出院，花费医疗费110920.88元。入院诊断：1、急性重型闭合性颅脑损伤（弥漫性轴索损伤；珠网膜下腔出血；左额少量硬膜外血肿；左额颞少量硬膜下积液额骨左侧多发骨折；颧弓骨折；左上颌窦前壁、左眶内壁筛窦纸板骨折；颜面部软组织挫伤）；2、左侧肋骨多发骨折；3、左肩关节脱位。出院诊断：1、急性重型闭合性颅脑损伤（弥漫性轴索损伤；珠网膜下腔出血；左额少量硬膜外血肿；左额颞少量硬膜下积液额骨左侧多发骨折；颧弓骨折；左上颌窦前壁、左眶内壁筛窦纸板骨折；左侧动眼神经损伤；颜面部软组织挫伤）；2、左侧肋骨多发骨折；3、左肩关节脱位；4、肱骨大结节撕脱性骨折；5、应激性溃疡伴出血；6、肺部感染。2016年8月29日，原告因脑外伤康复期再次前往中国人民解放军第九五医院住院治疗12天，花费医疗费6895.85元。2016年4月25日，福建闽中司法鉴定所出具司法鉴定书，认为原告的伤残程度为一个二级、一个三级、两个十级，护理依赖程度为完全护理。2016年5月25日，原告认为二被告应赔偿其损失，案诉本院。诉讼中，被告吴建雨对原告的伤残程度及护理依赖程度申请重新鉴定。2016年11月8日，福建正方圆司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告的伤残程度为一个二级、一个三级、两个十级，护理依赖程度为完全护理依赖。本院认为：原告向本院提起诉讼，未能提供劳动合同，被告吴建雨亦为自然人，自然人之间形成的是劳务关系，故本案应为提供劳务受害责任纠纷。原告张进法在为被告吴建雨提供劳务过程中受伤，事实清楚，予以认定。现原告主张被告应赔偿其损失，但对赔偿标准未做变更，故应按其诉请，具体请求项目赔偿数额未超过新标准部分按起诉要求予以支持，请求超过标准部分按新的标准计算。原告主张的赔偿数额项目中，医疗费应以医院出具的票据为准；原告第二次到九五医院做康复治疗，考虑原告伤情，减少当事人诉累，该部分治疗费用予以支持。营养费依据医疗费用确定。原告主张的住院伙食费予以支持。原告请求赔偿误工费予以支持，误工天数计算至定残日前一天计160天。护理费予以支持，护理期限为原告住院期间（计75天）再加二十年，考虑原告伤残程度，二十年的护理费用按每五年支付一次，超过五年的部分由原告另行主张。伤残赔偿金按伤残等级计算。交通费虽未提供票据，但系必要支出，本院酌定为1500元。鉴定费用系合理支出，且两次鉴定对伤残等级均一致，故原告主张两次鉴定费应由被告承担，应予支持。被抚养人生活费应调整为按农村居民标准即11961元/年计算。精神抚慰金予以支持。残疾生活用品费部分予以支持。原告的损失经核定包括：（1）医疗费7278.20元+110920.88元+6895.85元=125094.93元；（2）营养费13000元；（3）住院伙食补助费15元×75天=1125元；（4）误工费计算至定残日前一天，共计150元×160天=24000元；(5）护理费96.18元×75天+96.18元×365天×5年=182742元；（6）交通费1500元；（7）鉴定费1350元；（8）被抚养人生活费11961元×1年÷2+11961元×5年÷2=35883元；（9）残疾辅助器具费850元；（10）伤残赔偿金为33275元×20年×（0.9+0.08+0.01+0.01）=665500元；（11）精神抚慰金60000元；上述各项损失共计1111044.93元。原告作为空调安装从业人员，应对自己的安全尽合理注意义务，故原告本身也应承担20%的责任，被告吴建雨作为雇主，未尽安全管理义务，应承担80%的责任。国投湄洲湾港口有限公司与被告吴建雨之间形成承揽合同关系，原告以未能证实被告国投湄洲湾港口有限公司存在过错，故原告对被告国投湄洲湾港口有限公司的赔偿请求本院不予支持。被告吴建雨已支付的98000元应予以抵扣，抵扣后被告吴建雨应承担1111044.93元×80%-98000元=790835.95元。综上。据此依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吴建雨应在本判决生效之日起五日内赔偿给原告张进法医疗费、误工费、护理费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失计790835.95元；二、驳回原告张进法对被告国投湄洲湾港口有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6977元，由被告吴建雨负担4900元，原告张进法负担2077元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  曾新智人民陪审员  谢许林人民陪审员  林炳宗二〇一七年五月十五日书 记 员  宋嫔嫔附：本判决适用的法律《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。