辽宁省鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鞍刑二终字第43号
原公诉机关辽宁省台安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1970年出生于辽宁省台安县，汉族，大专文化，原系台安县某管理中心主任，住台安县。因涉嫌犯合同诈骗嫌罪，于2012年7月15日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于台安县看守所。
辩护人徐志，辽宁钢城正大律师事务所律师。
被害人天津某集团沈阳某服装有限公司，住所地辽宁省沈阳市。
法定代表人何某某，系该公司经理。
被害人沈阳某服饰有限公司，住所地辽宁省沈阳市。
法定代表人邱某某，系该公司经理。
被害人沈阳某标志服装厂，住所地辽宁省沈阳市。
法定代表人张某某，系该公司经理。
被害人大连某服装有限公司，住所地辽宁省大连市。
法定代表人张某，系该公司经理。
被害人武汉某集团有限公司，住所地湖北省武汉市。
法定代表人赵某，系该公司经理。
被害人大连某海服装有限公司，住所地辽宁省大连市。
法定代表人汤某某，系该公司经理。
上述六被害人的委托代理人袁力宏，系辽宁汕众律师事务所律师。
被害人沈阳市某职业装制作中心，住所地辽宁省沈阳市.
法定代表人粟某某，系该公司经理。
辽宁省台安县人民法院审理辽宁省台安县人民检察院指控原审被告人吴某犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2013年10月29日作出（2012）鞍台刑初字第320号刑事判决。宣判后，原审被告人吴某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鞍山市人民检察院指派检察员邢丽健出庭履行职务，上诉人吴某及其辩护人、天津某集团沈阳某服装有限公司等六被害人的委托代理人袁力宏均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2010年至2011年，被告人吴某在担任台安县某管理中心主任期间，采取私刻公章、伪造台安县政府采购办公室文件的方式，以台安县教育技术管理中心名义，虚构台安县要订制中、小学校服和教师园丁服的事实，与七家企业签订中小学生校服和教师职业装订购合同，骗取天津某集团沈阳某服装有限公司投标保证金11万元，骗取大连某服装有限公司投标保证金22万元，骗取大连某海服装有限公司投标保证金44万元，骗取沈阳某标志服装厂投标保证金66万元，骗取武汉某集团有限公司投标保证金55万元，骗取沈阳市某职业装制作中心投标保证金66万元，骗取江苏某服饰某县销售中心投标保证金66万元，案发前，被告人吴某返还江苏某服饰某县销售中心投标保证金66万元。综上，被告人吴某实际收取上述企业投标保证金共计人民币264万元，用于个人支出。
另查，被告人吴某与上述企业签订合同后，以“为领导筹措资金”为由，骗取天津某集团沈阳某服装有限公司何某某人民币35万元，骗取大连某服装有限公司闫某人民币5万元，骗取沈阳某标志服装厂张某某人民币50万元，骗取江苏某服饰某县销售中心邱某某人民币97万元，所骗财物总计人民币187万元，用于个人支出。
2012年7月15日，被告人吴某到公安机关投案。
案后，被告人吴某亲属向检察机关返还赃款45万元。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证。原审法院认为，被告人吴某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，且在与多家服装企业往来过程中，以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪、诈骗罪，应依法惩处，并实行数罪并罚。被告人吴某虽系主动投案，但到案后并未如实供述自己的主要犯罪事实，其行为不构成自首，鉴于被告人吴某于案后部分返还赃款，可酌情从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十一条、第六十九条、第四十五条、第四十七第、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人吴某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币五十万元；依法追缴被告人吴某违法所得返还被害人。
上诉人吴某的上诉理由是：一审判决认定其犯有合同诈骗罪和诈骗罪有误，其给刘某某退回的84万元中包含66万元的保证金；一审判决没有认定其投案自首并认定合同诈骗的赃款用于个人支出有误。
上诉人吴某的辩护人提出了相同的辩护意见。
鞍山市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据充分，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原判认定上诉人吴某犯合同诈骗罪、诈骗罪的事实清楚，有上诉人吴某的供述及辩解、证人张某等人的证言、台安县教育局出具的《情况说明》、《吴某在教育局期间工作简历证明》、台教局发（2009）26号文件、台安县财政局出具的《情况说明》、台安县政府采购管理办公室出具的《情况说明》、台安县第三中学、台安县台安镇第三小学、台安县实验小学、台安县城郊乡高屯小学、台安县台东区中心学校出具的《证明》和《情况说明》、《证明材料》、卢某等人出具的《情况说明》、台安县第三小学、台安县高级中学、台安县逸夫小学的证明材料、台安县教育技术管理中心会议记录复印件、《缴纳园丁服装招投标保证金的有关事项的通知》、《职业装合同》及《学生服装合同》复印件、收取招投标保证金收款收据的原件及复印件、收条复印件、欠条复印件、银行卡存取款回单复印件、电话录音资料、《汇款更改通知》、《台安县人民政府计划采购抱歉函》复印件、检察机关的案件移送单及公安机关扣押物品文件清单、案件来源及到案经过等证据予以证明。
上述事实、证据，均经原审庭审质证、认证，在本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人吴某及其辩护人在本院审理期间提交了二本台历和一组印刷材料。
关于上诉人吴某及其辩护人提出的一审判决认定吴某犯有合同诈骗罪和诈骗罪是错误的，其给刘某某退回的84万元中包含66万元的保证金；一审判决没有认定其投案自首是错误的；一审判决认定合同诈骗的赃款用于个人支出是错误的，与事实严重不符；一审法院认定事实错误，沈阳某职业装制作中心的66万元保证金已返还刘某某，一审法院认定吴某收取的264万元保证金用于个人支出是错误的；一审法院认定吴某犯诈骗罪认定事实错误，认定187万元借款用于个人支出是错误的；一审法院认定吴某犯有合同诈骗罪是错误的，一审判决没有认定吴某系自首是错误的的上诉理由和辩护意见。经查，原判认定事实有上诉人吴某的供述及辩解、及证人张某等证人证言、台安县教育局、财政局、台安县政府采购管理办公室出具的《情况说明》及相关书证可以证明，吴某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取多家被害人信任并交纳投标保证金，骗取被害人财物数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪；同时，吴某与多家服装企业往来过程中，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为又构成诈骗罪；证人刘某某证实退还的84万元中不包含66万元投标保证金，且吴某没有收回投标保证金收据，该投标保证金收据现仍在刘某某手中，上诉人吴某辩解其给刘某某退回的84万元中包含66万元的保证金无事实依据不予采纳；吴某虽主动到公安机关投案，但其到案后未如实供述自己的主要犯罪事实，不符合自首的构成要件；上诉人吴某及其辩护人在本院审理期间提供的二本台历和一组印刷材料不能证明台历和印刷材料的费用支出就是从收取的保证金中支出的，故上诉人吴某及其辩护人的上诉理由和辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人吴某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪；上诉人吴某与多家服装企业往来过程中，以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为又构成诈骗罪，依法应数罪并罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖晓艳
代理审判员 郭文伟
代理审判员 何建宇
二0一四年四月十六日书记员左诗玉