湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0114民初1448号原告：罗霄，男，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：章勇辉，北京大成（武汉）律师事务所律师。被告：武汉上善至高置业集团有限公司，住所地武汉市蔡甸区。法定代表人：徐家宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴保东，湖北中睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩小焱，湖北中睿律师事务所律师。第三人：武汉合润房地产开发有限公司，注册登记地武汉市江汉区，主要办事机构所在地武汉市江岸区。法定代表人：彭忠彦，该公司总经理。委托诉讼代理人：龚磊，湖北扶轮律师事务所律师。原告罗霄与被告武汉上善至高置业集团有限公司（以下简称上善至高公司）、第三人武汉合润房地产开发有限公司（以下简称合润公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后，经罗霄申请并提供担保，本院裁定对相关财产采取诉讼保全措施，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。罗霄的委托诉讼代理人章勇辉，上善至高公司的委托诉讼代理人吴保东，合润公司的委托诉讼代理人龚磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗霄向本院提出诉讼请求：1、被告上善至高公司向原告代位清偿第三人合润公司对原告的到期债务：本金3,700,000元、利息5,536,192元、案件受理费39,408元，共计9,275,600元；以及从2014年8月19日起至付清之日止的利息、罚息；2、本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：（2014）鄂武汉中民商初字第00747号民事调解书确认合润公司于2014年12月25日前向罗霄支付9,236,192元，并承担诉讼费39,408元；如逾期支付则还应向罗霄支付本金3,700,000元从2014年8月19日计算至该3,700,000元付清之日止的利息，利息计算方式为同期银行贷款利率的四倍。调解书生效后，原告申请执行，执行时查明合润公司无财产可供执行，但对武汉天下置业集团有限公司（以下简称天下置业公司）享有2750万元债权，其中1750万元已经到期。2015年6月2日，武汉市中级人民法院向天下置业公司下达（2015）鄂武汉中执字第00094号执行裁定书和履行到期债务通知书，要求天下置业公司代为清偿第三人债务。但天下置业公司于2015年6月11日向武汉市中级人民法院提交了执行异议书。第三人合润公司至今未以诉讼或仲裁方式向天下置业公司主张权利，由于第三人合润公司怠于行使对天下置业公司的债权，致使原告的债权无法实现，故请求行使债权人代位权，由天下置业公司代替第三人向原告履行债务。被告上善至高公司辩称，原告是否享有代位权由法院进行判决；余生才案件，法院判决余生才享有代位权约1100万元左右；国亚建设集团有限公司（以下简称国亚公司）案件，法院判决国亚公司享有代位权约1100万元左右；余下约400余万元，即使判决原告罗霄享有优先受偿权，也只能在此范围内行使。第三人合润公司述称，认可罗霄所诉称的事实和请求；根据天下置业公司和合润公司于2013年8月12日签订的协议书约定，天下置业公司没有按期支付各期款项时，应向合润公司支付滞纳金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对有争议的事实及证据认定如下：原告罗霄提交了《债权转让协议》以及《债权转让通知书》，被告上善至高公司质证后对其真实性提出了异议，认为没有收到债权转让通知；原、被告均认为《债权转让协议》无效，且经本院释明后原告选择行使代位权，故《债权转让协议》以及《债权转让通知书》不作为本案依据。本院经审理对事实认定如下：2014年12月15日，罗霄与合润公司、彭忠彦、李辉民间借贷纠纷一案，湖北省武汉市中级人民法院作出（2014）鄂武汉中民商初字第00747号民事调解书，达成如下协议：一、截至2014年8月18日，合润公司欠付罗霄借款本金3,700,000元、利息5,536,192元，共计9,236,192元，上述款项由合润公司于2014年12月25日前一次性偿还完毕；二、如合润公司未按上述第一项约定时间履行还款义务，则合润公司应于逾期付款之日起十日内将上述所欠9,236,192元全部给付罗霄，并向罗霄支付本金3,700,000元从2014年8月19日起至该3,700,000元付清之日止的利息，利息计算方式为银行同期贷款利率的4倍；三、如合润公司未履行上述第二项义务，则被告彭忠彦、李辉仅对合润公司被追偿后未能清偿的债务部分承担连带责任；四、罗霄自愿放弃其他诉讼请求；五、案件受理费78,816元，减半收取39,408元，由合润公司负担，此款罗霄已垫付法院，合润公司于2014年12月25日前支付给罗霄。另查明，2015年12月16日，余生才与天下置业公司、合润公司债权人代位权纠纷一案，湖北省高级人民法院作出（2015）鄂民二终字第00226号民事判决书，该判决书认定合润公司对天下置业公司享有的2750万元债权已于2015年8月30日到期，并判决如下：一、撤销湖北省武汉市中级人民法院（2015）鄂武汉中民商初字第00240号民事判决书；二、天下置业公司于本判决生效之日起十日内向余生才清偿对合润公司的到期债务本金900万元、仲裁费86,200元，合计9,086,200元；三、天下置业公司于本判决生效之日起十日内向余生才支付本判决第二项给付义务的逾期付款滞纳金（以9,086,200元为本金，从2014年8月22日起至本判决确定的给付之日止，按日万分之三计算）；四、天下置业公司于本判决生效之日起十日内向余生才支付本判决第二项给付义务的迟延履行期间加倍利息（以9,086,200元为本金，从2014年8月22日起至本判决确定的给付之日止，按每日万分之一点七五计算）。天下置业公司前述第二、三、四项给付义务履行完毕后，余生才与合润公司之间、合润公司与天下置业公司之间相应金额债权债务即予消灭。五、驳回余生才的其他诉讼请求。天下置业公司如未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息，且不能用以冲抵对合润公司所负债务。一审案件受理费79,951元、二审案件受理费79,951元、诉前财产保全费5,000元，均由天下置业公司承担。该终审判决于2015年12月25日发生法律效力。2016年1月11日，余生才向湖北省武汉市中人民法院申请执行（2015）鄂民二终字第00226号民事判决书，1月14日，湖北省武汉市中级人民法院作出（2016）鄂01执60号执行通知书，要求天下置业公司履行下列义务：一、向余生才清偿对合润公司的到期债务900万元、仲裁费86,200元，合计9,086,200元；二、向余生才支付逾期付款滞纳金（以9,086,200元为本金，从2014年8月22日起至判决确定的给付之日止，按日万分之三计算）；三、向余生才加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、负担一审案件受理费79,951元、二审案件受理费79,951元、保全费5,000元及本案执行费。该案尚在执行中。还查明，国亚公司与天下置业公司、合润公司债权人代位权纠纷一案，本院于2016年11月11日作出（2016）鄂0114民初1219号民事判决书，判决：一、天下置业公司于本判决生效之日起十日内向国亚公司清偿对合润公司的到期债权796.7万，以及2014年6月17日至2016年8月1日的加倍部分债务利息1,069,617.42元、2016年8月1日起至本判决确定给付之日止的加倍部分债务利息（以7,866,280元为基数按利率日万分之一点七五计算）；二、天下置业公司于本判决生效之日起十日内向国亚公司清偿对合润公司的到期债权97.2万以及2014年11月26日至2016年8月1日的加倍部分债务利息103,965.75元、2016年8月1日起至本判决确定给付之日止的加倍部分债务利息（以96.6万元为基数按利率日万分之一点七五计算）；前述第一、二项给付义务在合润公司对天下置业公司享有的到期债权16,255,827.50元的范围内履行，天下置业公司履行完上述义务后，国亚公司与合润公司之间、合润公司与天下置业公司之间的相应金额债权债务即予消灭；三、驳回国亚公司的其他诉讼请求。案件受理费87,038元，由国亚公司负担6,112元，天下置业公司负担80,926元；保全费5,000元，由天下置业公司负担。该判决书于2016年11月30日发生法律效力。2016年9月18日，武汉天下置业集团有限公司公司名称变更为武汉上善至高置业集团有限公司。本案争议焦点：合润公司对天下置业公司到期债权剩余金额；罗霄是否具备行使债权人代位权的条件。本院认为，原告罗霄享有的对第三人合润公司的债权已经生效调解书确认。根据（2014）鄂武汉中民商初字第00747号民事调解书，原告罗霄对第三人合润公司债权金额为调解协议第一项、第二项以及案件受理费。（2015）鄂民二终字第00226号民事判决书确认了合润公司对天下置业公司享有2750万元的到期债权，并判决天下置业公司代为清偿合润公司对余生才的债务，则合润公司对天下置业公司享有到期债权的金额应扣除（2015）鄂民二终字第00226号民事判决书中确定的天下置业公司代为清偿债务部分，即判决书判决第二、三、四项确定的债务金额。该判决第三项滞纳金和第四项加倍部分债务利息应从2014年8月22日起计算至2016年1月4日（判决生效后十日履行期），判决第三项滞纳金为1,362,930元（即9,086,200元×日利率3?×500天），判决第四项加倍部分债务利息为795,042.50元（即9,086,200元×日利率1.75?×500天）。故合润公司对天下置业公司享有的剩余部分到期债权金额为16,255,827.50元（即2750万元-9,086,200元-1,362,930元-795,042.50元）。（2016）鄂0114民初1219号民事判决书判决天下置业公司代为清偿合润公司对国亚公司的债务，则合润公司对天下置业公司享有到期债权的金额亦应扣除该文书确定的天下置业公司代为清偿债务部分以及天下置业公司应承担的诉讼费用。加倍部分债务利息应从2016年8月1日起至2016年12月10日（判决生效后十日履行期）。合润公司对天下置业公司享有的剩余部分的到期债权金额为5,854,838.31元（16,255,827.50元-796.7万元-1,069,617.42元-7,866,280元×日利率1.75?×131天-97.2万元-103,965.75元-96.6万元×日利率1.75?×131天-80,926元-5,000元）。（2015）鄂民二终字第00226号民事判决书已认定合润公司未以诉讼或仲裁方式向天下置业公司主张到期债权，该行为属于《中华人民共和国合同法》第七十三条规定的怠于行使到期债权的情形；且在本案审理过程中，合润公司未提交证据证明向天下置业公司主张过到期债权，故应认定合润公司怠于行使对天下置业公司享有的到期债权。本案中，罗霄对合润公司债权经生效法律文书确认，故该债权合法有效。合润公司对天下置业公司享有的债权已于2015年8月30日到期，且该债权为一般的金钱给付债权，不属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十二条规定的专属于合润公司本身的债权。故罗霄对天下置业公司的债权代位权请求符合《中华人民共和国合同法》第七十三条规定的债权人代位权行使的各项法定要件。罗霄应在合润公司对天下置业公司享有的到期债权剩余部分范围（即5,854,838.31元，其中370万元借款本金，下余为利息）行使债权人代位权，超出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第十九条、第二十条、二十一条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告武汉上善至高置业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗霄清偿对第三人武汉合润房地产开发有限公司的到期债权370万元以及利息2,154,838.31元；前述第一项给付义务在第三人武汉合润房地产开发有限公司对被告武汉上善至高置业集团有限公司享有的到期债权5,854,838.31元的范围内履行，被告武汉上善至高置业集团有限公司履行完上述义务后，原告罗霄与第三人武汉合润房地产开发有限公司之间、第三人武汉合润房地产开发有限公司与被告武汉上善至高置业集团有限公司之间的相应金额债权债务即予消灭。二、驳回原告罗霄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费76,729元，由原告罗霄负担28,297元，武汉上善至高置业集团有限公司负担48,432元；保全费5,000元，由被告武汉上善至高置业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交案件受理费，汇款户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  余 靖人民陪审员  吴克胜人民陪审员  熊建华二O一七年元月十一日书 记 员  李莎莎