浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温鹿刑初字第1671号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人林某，无业。因本案于2014年5月17日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人谢剑敏，浙江南越律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2014）2189号起诉书指控被告人林某犯故意伤害罪，于2014年9月19日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员章毅出庭支持公诉。被告人林某及其辩护人谢剑敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2014年3月16日2时许，被告人林某因琐事伙同阿东等人在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢，持啤酒瓶砸打被害人姜某，被告人林某用脚踹姜某，致使被害人从二楼窗户处坠落至一楼受轻伤。就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人林某的行为已构成故意伤害罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定予以处罚。
被告人林某辩解其没有用脚踹被害人姜某，被害人是在躲闪其扔过去的啤酒瓶的过程中，自己从二楼窗户坠落受伤，对公诉机关指控的其他犯罪事实没有异议，并表示认罪。
辩护人谢剑敏辩称，1、案件的起因，被害人存在挑衅的行为，有一定过错；2、被害人的坠落受伤与被告人扔啤酒瓶的行为存在一定的因果关系，但现有证据不足以证明系被告人用脚踹被害人后致其坠落受伤；3、被告人具有自首情节。
经审理查明，2014年3月16日凌晨2时许，姜某与郑某等人在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢吃夜宵期间，姜某接听了被告人林某打给郑某的电话，并在通话过程中与被告人林某发生争执。随后，被告人林某伙同“阿东”等人（均另案处理）来到上述包厢，持啤酒瓶扔砸姜某，致包厢的玻璃幕墙破碎，被告人林某挣脱郑某等人的拦阻后用脚踹姜某，致使被害人姜某从破碎的玻璃幕墙处跌落至一楼受伤。经鉴定，被害人姜某左胫骨中上段粉碎性骨折，左腓骨线性骨折，左手第一掌骨完全性骨折，行修复术后，现遗留四肢累计缝合创24.0cm，面部累计缝合创4.5cm，伤势程度评定为轻伤一级。
2014年5月17日，被告人林某到温州市公安局鹿城区分局南门派出所投案。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人郑某的证言及辨认笔录，证明2014年3月16日凌晨1时许，其与姜某等人在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢吃夜宵期间，林某打了几个电话约其吃夜宵，其予以回绝，后来林某又打电话给其，坐其旁边的姜某有些不爽，就拿了电话接听，结果在电话里吵起来并把所在的位置告诉了林某，挂了电话20分钟不到，林某带着四五个男青年冲进包厢，其中几个手里拿着啤酒瓶，林某对姜某动手，其他几个男青年拿啤酒瓶扔向姜某，后被姜某的朋友拉住，林某和姜某扭打，其上前去劝架被林某推到，随即听见哗啦一声玻璃碎了的声响，有人叫“海珍掉下去了”，其从地上爬起来看见林某一伙跑了，包厢的落地窗破了一个大洞，姜某的朋友也往楼下跑，其跑到楼下，看见姜某的几个朋友将姜某抬上出租车送医院，其没有看见姜某是怎么掉下去的，但姜某在掉下去之前，只跟林某在扭打。其对被告人林某进行了照片辨认。
2、证人叶某的证言，证明2014年3月16日凌晨1时许，其与姜某等人在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢吃夜宵期间，姜某带的女朋友一直在跟一个叫“阿峰”的发信息，姜某接了“阿峰”打给他女朋友的电话后，在电话里吵起来，姜某跟对方讲在川妹火锅，随便你。过了约半小时，“阿峰”带了七八个青年男子过来，一进包厢就抓起盘子、酒瓶、酒杯等物砸向姜某，姜某被砸中捂着额头弯下身子，包厢靠路边的玻璃幕墙也被砸破了，这时“阿峰”强行突破拦在他前面的人，冲到姜某身边，一脚踢到姜某身上，姜某正好背靠玻璃幕墙，就被踢到楼下去了。
3、证人陈某的证言，证明2014年3月16日凌晨1时许，其与姜某等人在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢吃夜宵，吃到2时许，大概有十来个人冲进包厢，拿起桌子上的啤酒瓶和酒杯往姜某身上砸，当时姜某站在窗户旁边，对方将姜某身后的玻璃砸破了，其在包厢门口拦着对方的人，转头看时发现姜某已经不在二楼了，对方就往外跑了，其跑到楼下看见姜某仰面躺在包厢窗户下面的地上。
4、被害人姜某的陈述及辨认笔录，证明2014年3月16日凌晨1时许，其与几个朋友在本区马鞍池东路马鞍池大厦二楼“川妹火锅店”888包厢吃夜宵，至吃夜宵的过程中，其接听了别人打给郑某（又叫海霜）的电话，并与打电话的人争吵，对方问其在哪里，其说在马鞍池川妹，过了一会儿，对方就过来了，还带了好多人，他们手里拿着啤酒瓶直接冲到包厢，二话不说直接向其砸过去，其所坐位置的落地窗玻璃也被砸破了，其额头被砸破，带头的那个人冲到其面前，踹了其两脚将其从二楼落地窗踹了下去，其掉在楼下的轿车车背上，再滚落在地。经辨认，其指出林某带人对其殴打，并将其踹下楼摔伤。
5、现场照片，证实涉案包厢的玻璃幕墙破碎及坠落现场的情况。
6、调取证据清单、通话记录，证实2014年3月16日凌晨2时许，被告人林某号码为136××××9292的手机与郑某号码为138××××3561的手机有多次通话记录。
7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人姜某的伤势情况，其伤势程度评定为轻伤一级。
8、归案情况说明，证明被告人林某于2014年5月17日主动投案的经过。
9、被告人林某的基本信息，证实被告人的身份情况。
10、被告人林某的供述，证明2014年3月16日凌晨1时许，其酒后打电话约海霜吃夜宵，接电话的是一个男的，说话很不友好，与其在电话里发生争吵，并说自己在马鞍池川妹火锅店888包厢，扬言叫其过去，其就气冲冲的往火锅店走，路上刚好遇见朋友阿东及阿东的三四个朋友，阿东了解情况后，表示要陪其一起去，还叫上了一起的三个朋友，五人到了川妹火锅店后，其走在前面，阿东等人走在后面，经过走廊时顺手拿了几个啤酒瓶，进入包厢后，其看见海霜旁边坐着一个男青年，其估计接电话的就是这个人，于是就拿起桌上的啤酒瓶向他扔过去，男青年坐的位置背靠落地窗，他一闪避，啤酒瓶砸在落地窗上，把落地窗玻璃砸碎了，阿东等人也扔了几个啤酒瓶，被旁边的几个男子拦住，其一个人冲过去同海霜旁边的男青年扭打，海霜抱住其想将其拉开，结果与其一起摔倒，其站起来后拿了个酒瓶扔向那个男青年，那男青年连忙退后躲闪，刚好退到破损落地窗的位置，一下没撑住，就从落地窗掉到楼下，其与阿东等即逃离现场。
关于被告人林某提出的其没有用脚踹被害人姜某，被害人是在躲闪其扔过去的啤酒瓶的过程中，自己从二楼窗户坠落受伤的辩解意见。经查，证人叶某的证言与被害人姜某的陈述，均证实被告人林某有用脚踹被害人的行为，并导致被害人从二楼玻璃幕墙破损处跌落至一楼，是造成被害人受伤的直接原因。本院认为，上述证人证言及被害人的陈述内容真实客观、取证程序合法，且能相互印证本案的事实，应予以确认并依法采信，被告人林某的辩解意见与本案证据证明的事实不符，不予采纳；辩护人就此发表的意见，一并不予采纳。
关于辩护人提出的本案系因被害人的言语挑衅而引发，故被害人存在一定过错的辩护意见。经查，在案证据仅有被告人的供述称被害人扬言叫其过去，尚无其他证据能予以印证被害人存在言语挑衅的情形，故该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人林某具有自首情节的辩护意见。本院认为，被告人林某虽具有主动投案的情节，但归案后拒不如实供述其主要犯罪事实，否认其对被害人姜某实施了脚踹的行为，依法不予认定为自首。辩护人的上述辩护意见，与法不符，不予采纳。
本院认为，被告人林某伙同他人故意伤害公民身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人林某具有主动投案的情节，可酌情从轻处罚；被告人虽当庭表示认罪，但对公诉机关所指控的主要犯罪事实拒不如实供述，认罪态度较差，应酌情从重处罚。公诉机关建议判处被告人林某有期徒刑一年二个月至二年二个月的量刑意见，与本案情节相符，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人林某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月17日起至2016年1月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 伟
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 陈淑娴
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 王天帆
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。