新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二终字第114号
上诉人（原审原告）：乌鲁木齐海象工贸有限公司。
法定代表人：王玉华，该公司总经理。
委托代理人：蒋江，新疆万和律师事务所律师。
委托代理人：吕哲，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：中建新疆建工集团第三建设工程有限公司。
法定代表人：俞金新，该公司董事长。
委托代理人：常雪娇，该公司法律顾问。
委托代理人：左艳丽，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：新疆农业大学。
负责人：骆秋江，该校校长。
委托代理人：于忠，新疆农业大学后勤管理处基建科职员。
上诉人乌鲁木齐海象工贸有限公司（以下简称海象公司）因与被上诉人中建新疆建工集团第三建设工程有限公司（以下简称中建新疆三建）、新疆农业大学（以下简称农业大学）买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民二初字第722号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年2月8日受理后，依法组成合议庭于2014年3月11日公开开庭审理了本案。上诉人海象公司的委托代理人蒋江、吕哲，被上诉人中建新疆三建的委托代理人左艳丽，被上诉人农业大学的委托代理人于忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2009年8月24日，海象公司与原新疆维吾尔自治区第三建筑工程公司（以下简称自治区三建）签订《工业品买卖合同》，自治区三建从海象公司处购得60平开铝塑复合钢窗1013.48㎡，单价389元／㎡，合同总价款合计394243.72元。
2013年4月28日，海象公司向新疆建工集团第三建设工程有限责任公司出具五张增值税普通发票，票面金额合计418031.34元，并在中建新疆三建挂账，新疆建工集团第三建设工程有限责任公司已转账支票80000元、承兑汇票200000元，分两次共向海象公司支付280000元工程款，双方对该事实均未持异议。
另查明：2009年9月18日，经自治区国资委（2009）414号文批复，原自治区三建实施破产改制，成立新疆建工集团第三建设工程有限责任公司；2011年1月3日，新疆建工集团第三建设工程有限责任公司变更名称为中建新疆建工（集团）有限公司。
原审法院认为：合同具有相对性，合同对双方均具有约束力。本案海象公司与原自治区三建签订《工业品买卖合同》，该合同系双方真实意思表示，合法有效。后原自治区三建经过企业改制，其债权债务均由中建新疆三建承担，因此，中建新疆三建作为适格的合同相对人，应当承担合同责任。海象公司按照合同约定履行了供货及安装义务，中建新疆三建应当按照合同约定履行付款义务。中建新疆三建辩称工程款应由农业大学向海象公司结算支付，但据所查明事实，农业大学作为工程发包方，其与原自治区三建之间建立的是建设工程合同关系，与海象公司并无直接的合同关系，而海象公司与原自治区三建签订了《工业品买卖合同》，故根据合同相对性原则，中建新疆三建的上述抗辩理由不能成立，本院不予采纳。庭审中，海象公司与中建新疆三建对已付安装工程款280000元的事实均予以认可，双方就安装工程总价款及未付款项不能达成一致，海象公司主张结算应按照实际工程价款418031.34元来计算，但据《工业品买卖合同》第十二条及第十七条第6项关于工程量变更及结算双方已作出明确约定，即必须由买受人及监理单位书面通知，出卖人才能执行。海象公司未能提供工程量发生增减变更的证据，故海象公司现仅按照其向中建新疆三建出具的五张增值税普通发票合计金额418031.34元作为认定合同价款的依据，并以此主张要求中建新疆三建承担安装工程欠款不妥，故在合同价款双方均不能提供确实、有效证据予以证明的情况下，仍应当以双方所签订的合同约定为认定依据，即合同总价款合计为394243.72元。依据双方合同第十二条约定，质保金应为合同金额的10%（即：394243.72×10%＝39424.37元）；未付工程款应为：合同价款－已付工程款元－质保金＝未付工程款（即：394243.72-280000-39424.37＝74819.35元）。中建新疆三建在工程完工后，未按照合同约定支付工程款，其行为已属违约，故海象公司依据合同第十四条：“违约责任按违约方承担合同金额的5%”的约定要求中建新疆三建承担违约金的诉讼请求合理正当，但违约金应当以合同价款394243.72元作为计算标准（即：394243.72元×5%＝19712.18元）。因农业大学并非合同相对方，海象公司与原自治区三建签订的合同对被告农业大学并无约束力，故对海象公司要求农业大学承担给付义务的诉讼请求，不予支持。综上，对海象公司诉讼请求中主张合理部分，予以支持。原审法院据此判决：一、中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程款74819.35元；二、中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程质保金39424.37元；三、中建新疆建工集团第三建设工程有限公司支付乌鲁木齐海象工贸有限公司违约金19712.18元；四、驳回乌鲁木齐海象工贸有限公司对新疆农业大学的诉讼请求。
宣判后，海象公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、本案三方当事人于2009年8月24日签订的《工业品买卖合同》中虽然所约定的工程量预计1031.48㎡，单价为389元／㎡，合同总价款为394243.72元。但我公司实际施工工程量为1074.63㎡，工程总价款应为418031.34元，扣除3％的场地、用电和垂直运输费12540.94元后，实际决算价款应为405490.40元。另据上述《工业品买卖合同》第十七条第九款的约定：门窗面积按实际安装数量结算；飘窗按窗外围展开面积计算。故涉案工程的结算应以实际安装工程量结算．而不应按照合同约定的预计工程量结算。事实上，我公司已经与中建新疆三建进行过多次对账，且中建新疆三建在财务的挂账总金额也是418031.34元。2、我公司在一审庭审中已向法庭提出对工程量审计鉴定的申请，但一审法院既未委托审计鉴定，也未对此申请作出答复。故原审法院按照合同的约定来确定具有争议的工程量及合同总价款，违背客观事实。3、中建新疆三建与农业大学对涉案工程做出的“审计报告”，其中关于我公司所施工部分的工程量是1074.63㎡，工程总价款是418031.34元，此金额与我公司计算的数额一致。4、农业大学作为该案所涉工程的业主和实际发包人，也是此工程的实际付款方。应在未付工程款的范围内承担给付拖欠工程款的责任。综上，请求二审法院在查明案件事实的基础上依法支持我方诉请。
被上诉人中建三建答辩称：我公司是本案中所涉《工业品买卖合同》的一方主体，欠款总额应按照合同约定予以核算，其他意见与一审时答辩意见一致。
被上诉人农业大学答辩称：一审判令我方不承担责任是正确的，我们没有其他意见要陈述。
二审审理期间，海象公司提交如下证据：“新疆农大综合教学楼审价汇总表”，该汇总表中所反映出：海象公司实际施工总工程额为418031.34元。海象公司以此证明根据合同约定：材料单价为389元／㎡，实际施工工程量为1074.63㎡，工程总价款应为418031.34元，扣除3％的场地、用电和垂直运输费12540.94元后，实际决算价款应为405490.40元。扣除合同金额的10%质保金40549.04元，应付工程款为364941.36元。已付工程款为280000元，欠付工程款为84941.36元。另，违约责任按违约方承担合同金额的5%”约定，418031.34元×5%＝20901.57元）。以上合计欠款为84941.36（尚欠工程款）＋40549.04（质保金）＋20901.57（违约金）=146391.97元。中建新疆三建对以上证据的真实性、有效性及要证明的问题无异议，表示认可，但就付款期限双方不能达成一致，故未能调解。农业大学对证据的真实有效性予以确认。
经本院二审查明的其它事实与原审查明事实一致。
本院认为：根据海象公司在二审审理期间提交的新证据，即“新疆农大综合教学楼审价汇总表”，中建新疆三建对该证据的真实性、有效性及与本案的关联性均无异议。据该汇总表反映：海象公司实际施工总工程额为418031.34元。根据双方合同约定：“材料单价为389元／㎡”，故实际施工工程量应为1074.63㎡，工程总价款应为418031.34元，扣除3％的场地、用电和垂直运输费12540.94元后，实际决算价款应为405490.40元。扣除合同金额的10%质保金40549.04元，应付工程款为364941.36元。已付工程款为280000元，欠付工程款为84941.36元。另，违约责任按“违约方承担合同金额的5%”之约定，应为20901.57元（418031.34元×5%）。据此，原审法院以海象公司未能提供工程量增减变更的证据为由，以涉案合同约定价款394243、72元作为本案定案依据有误，本院予以纠正。此外，农业大学并非涉案合同的相对人，原审判令农业大学不承担本案责任正确。综上，海象公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民二初字第722号民事判决第四项，即驳回乌鲁木齐海象工贸有限公司对新疆农业大学的诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民二初字第722号民事判决第一项，即“中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程款74819.35元”为中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程款84941.36元；
三、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民二初字第722号民事判决第二项，即“中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程质保金39424.37元”为中建新疆建工集团第三建设工程有限公司给付乌鲁木齐海象工贸有限公司工程质保金40549.04元；
四、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民二初字第722号民事判决第三项，即“中建新疆建工集团第三建设工程有限公司支付乌鲁木齐海象工贸有限公司违约金19712.18元”为中建新疆建工集团第三建设工程有限公司支付乌鲁木齐海象工贸有限公司违约金20901.57元。
以上中建新疆三建给付海象公司款项合计146391.97元，在本判决发生法律效力后十日内一次付清，如未按指定期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3227.84元（海象公司已预交），，原审法院减半收取1613.92元，由中建新疆三建负担，其余1613.92元由原审法院退还海象公司。本案二审案件受理费110.90元（海象公司已预交），由中建新疆三建负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔 萍
审判员 张亚豪
审判员 陈 霖
二〇一四年四月十日
书记员 田 姝