长春经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长经开刑初字第00080号
公诉机关长春经济技术开发区人民检察院。
被告人朱文成，男，1969年2月11出生，汉族，初中文化，无职业，住长春市南关区。曾犯抢劫罪、盗窃罪，于1995年7月12日被长春市二道区人民法院判处有期徒刑18年，2009年5月8日刑满释放。现因涉嫌诈骗，于2014年11月14日被刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪，于同年12月10日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
被告人柴新立，男，1968年12月17出生，汉族，高中文化，无职业，住长春市南关区。曾犯抢劫罪、盗窃罪，于1995年7月12日被长春市二道区人民法院判处有期徒刑20年，2008年4月5日刑满释放。现因涉嫌诈骗，于2014年11月6日被刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪，于同年12月10日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
长春经济技术开发区人民检察院以长经检公诉刑诉(2015)54号起诉书指控被告人朱文成、柴新立犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长春经济技术开发区人民检察院检察员高冰飞出庭支持公诉，被告人朱文成、柴新立到庭参加诉讼。现已审理终结。
长春经济技术开发区人民检察院指控：2014年10月30日13时许，被告人朱文成伙同柴新立在长春经济技术开发区浦东路长春市烟草专卖局院内，向被害人郝某某谎称，能通过其二人在长春市烟草专卖局工作的战友张某某批发到硬包黄鹤楼牌香烟，骗取被害人郝某某人民币76400元。被告人朱文成在骗得钱款后，携款潜逃并将赃款全部挥霍。
公诉机关认为，被告人朱文成、柴新立以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒事实真相，骗取他人钱款，且数额巨大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人朱文成对起诉书指控的犯罪事实均予供认。
被告人柴新立辩称其行为构成犯罪，但不是诈骗罪。其主观上只是想卖被害人假烟，从中牟利，没想到钱被朱文成拿走。
经审理查明：2014年10月30日13时许，被告人朱文成伙同柴新立在长春经济技术开发区浦东路长春市烟草专卖局院内，向被害人郝某某谎称，能通过二人在长春市烟草专卖局工作的战友张某某批发到硬包黄鹤楼牌香烟，骗取被害人郝某某人民币76400元。被告人朱文成在骗得钱款后，携款潜逃并将赃款全部挥霍。
公诉机关针对指控的犯罪事实当庭提供如下证据：
1、指任现场照片，证实朱文成和柴新立诈骗犯罪的地点在长春市烟草专卖局院内。
2、工商银行取款凭证，证实在2014年10月30日被害人郝某某的爱人刘某某在中国工商银行支取人民币7万元的事实。
3、辨认笔录，证实经被害人郝某某辨认，柴新立、朱文成系诈骗其76400元购烟款的犯罪嫌疑人。
4、被告人朱文成、柴新立的刑事判决书及释放证明，证实朱文成于1995年7月12日因抢劫罪、盗窃罪被长春市二道区人民法院判处有期徒刑十八年，于2009年5月8日刑满释放。柴新立于1995年7月12日因抢劫罪、盗窃罪被长春市二道区人民法院判处有期徒刑二十年，于2008年4月5日刑满释放。
5、被告人朱文成、柴新立的户籍证明，证实朱文成出生于1969年2月1日，犯罪时为完全刑事责任能力人；柴新立出生于1968年12月17日，犯罪时为完全刑事责任能力人。
6、抓获经过，证实被告人朱文成、柴新立归案经过。二被告人无自首、立功情节。
7、证人张某某证言，证实张某某与朱文成、柴新立均为战友，2014年10月28日上午，柴新立带一个50岁左右的男子到我单位来办过烟草专卖证，由于手续不全没办成，之后再没见过面。柴新立在10月30日没找我谈过批发香烟的事，我们处也不办理批发香烟的业务。我也没有收到过柴新立给的76400元购烟款。
8、证人刘某某证言，证实2014年10月30日她和爱人郝某某及同学王某某在工行支取70000元钱后到烟草专卖局后，郝某某给柴新立打电话告诉柴新立到了，柴新立说他和朱文成、张处长在楼上，让朱文成下来把钱拿上去，后朱文成从楼上下来，在烟草专卖局院内门卫附近郝某某把用报纸包着的76400人民币交给朱文成，朱文成说把钱送给张处长，转身上楼了，约过了5、6分钟柴新立从楼里出来说办妥了，让我们到湖西路等着他一起到大库取烟，郝某某说跟他一起走，柴新立说张处长爱人和他做一个车不方便，我们就开车来到湖西路，给柴新立打电话，他说十分钟就到，又打了几次，柴新立一直说快了，过了三十分钟，再打电话关机了，打朱文成电话也关机了。
9、证人王某某证言，证实2014年10月28日被害人郝某某在长春市烟草专卖局院内被朱文成、柴新立骗走购烟款人民币76400元的事实。
10、被害人郝某某陈述笔录，证实2014年10月30日，在长春市烟草专卖局院内，柴新立以帮助郝某某找长春市烟草专卖局的处长张某某帮忙批烟为由，骗取郝某某人民币76400元，同时证实是朱文成从郝某某处取走的购烟款，朱文成谎称将钱交给了张某某，郝某某到湖西路后与柴新立、朱文成失去了联系，后郝某某发现被骗并报警的事实。具体如下：
我准备办理一个烟草专卖手续，我内弟给我联系一个叫柴新立的男子说和他是好朋友能帮我办此事，2014年10月28日10时许，柴新立给我打电话说能帮我办理烟草专卖证，我开车到南关区二道街五大莲花浴池附近接的柴新立之后我和我同学王某某来到经济技术开发区浦东路烟草专卖局，柴新立带我到三楼见到他战友张处长，张处长告诉我们需要准备的手续，我缺手续没有办成，我和他从烟草专卖局出来就分手了，2014年10月29日18时许在南关区二道街王老扁肉串店，我内弟，我，柴新立，朱文成还有一个柴新立的朋友我们一起吃饭，吃饭过程中柴新立对我说烟草专卖局稽查处处长是他的战友，可以帮我买点烟卖，我说那就批点硬包黄鹤楼，柴新立说这种烟一条695元，我就让他批两厢零十条硬包黄鹤楼香烟，柴新立说总共需要76400，让我第二天等他电话，2014年10月30日10时许，柴新立给我打电话让我带钱到经开区烟草专卖局，还让我顺道把朱文成捎过来，我刚放下电话朱文成打电话过来说他在二道问我是否方便顺道捎他到烟草局，说他战友张处长给他两条烟去取过来，我说不顺道，我和我爱人，我同学王某某来到浦东路烟草专卖局后给柴新立打电话说我到啦，柴新立说他和张处长，朱文成三人在楼上唠嗑，他让朱文成下来把钱拿上去，让我把钱给朱文成，放下电话朱文成就从楼上下来，在浦东路烟草专卖局院内门卫附近我把用报纸包着的76400元人民币交给朱文成，朱文成说：“我把钱，给张处长送过去”，就上楼了，大约过了五六分钟柴新立从楼里出来说办妥了，让我到湖西路等着他一起到大库取烟，我说跟他一起走，他说张处长爱人和他坐一个车不方便，我和我爱人，我同学王某某三人开车来到湖西路打柴新立电话，他说十分钟就到，又打了几次电话柴新立一直说快了，过了三十分钟再打电话就关机了，我又打朱文成电话也关机了。一直到今天也没开机。
11、被告人柴新立供述笔录，证实其通过酒友六子认识了被害人郝某某，2014年10月30日在长春市烟草专卖局院内，柴新立伙同朱文成以帮助郝某某找张某某批发香烟为由，骗取郝某某人民币76400元。具体供述如下：
2014年10月28日10时许（我的朋友六子问我能不能办烟草专卖证，我说能办，我说烟草专卖局张某某处长是我战友），我给郝某某打电话，告诉郝某某，我有一个战友叫张某某，是长春经济技术开发区烟草局稽查处处长，我能帮他把烟草专卖手续办下来，他同意了。我和郝某某约定好之后，他开车到南关区二道街（静珠妇产医院楼下）五大莲花浴池附近接的我，接到我之后，郝某某还有一个四十多岁开车的圆脸男子，我们三个人一起到经开区烟草专卖局找到了我的战友张某某处长要办烟草专卖手续，当时我和郝某某一起在烟草公司三楼张某某办公室见的张某某，说明情况后张某某告诉我们说需要相关的手续，我们没有手续，所以当时没有办成。从烟草专卖局出来，我们就直接分手了。2014年10月29日18时许，朱文成约我说，郝某某找我们吃饭，朱文成到我家找我，带我去南关区二道街王老扁肉串店，吃饭的时候有郝某某，郝某某内弟六子，还有一个男子三十多岁，我不认识，我对郝某某说烟草专卖局稽查处的张某某处长是我的战友，我可以帮郝某某批发香烟卖了挣钱，他同意了，我问他想批发点什么烟卖，他说那就批点硬包“黄鹤楼”香烟，我让郝某某第二天等我电话，晚上我回家后（朱文成住我家）朱文成说：“我能买到假‘黄鹤楼’香烟高仿的A货抽不出来，反正他也是卖，假烟一条300—360元咱俩能赚个三万多元，咱俩每个能分一万多元。”我一合计也行，2014年10月30日上午我和朱文成商量之后，我就给郝某某打电话说“黄鹤楼”香烟批发一条人民币695元，郝某某让我帮他批发两箱再加上十条“黄鹤楼”硬包香烟，我说这些烟加起来一共需要76400元，我告诉他我已经和我战友张某某说好了，这事没问题。我让郝某某把钱带好2014年10月30日13时许，到经开区烟草专卖局，他到了以后给我打电话，我还说张某某给朱文成两条烟他也要和我一起去浦东路烟草专卖局，问郝某某能否顺道捎着朱文成，之后我就挂断电话了，我挂断电话之后，朱文成就给郝某某打电话说张某某给他两条烟，他在二道问郝某某能不能顺道捎着他，郝某某说不顺道捎不了。在郝某某到浦东路烟草专卖局之前我和朱文成一起打车来到浦东路烟草专卖局院内，我俩在办证大厅里等着，我俩商量好由朱文成把钱取过来先去取假烟，我先稳住郝某某。2014年10月30日13时许，郝某某给我打电话说他到了，我告诉郝某某说，我和朱文成、张某某一起在楼上聊天，我告诉郝某某朱文成下楼把钱取上来，让郝某某在楼下等着，我在办证大厅里等着，朱文成到外边郝某某处把钱取回来，钱是用报纸包着的，朱文成回来后告诉我钱拿回来了，他就从办证大厅出去打车走了，过了几分钟我从办证大厅出来，来到烟草专卖局门卫室边上，对等在那里的郝某某说钱给张处长了，烟批出来了一会去大库取，我让郝某某先到湖西路然后给我打电话，郝某某要跟我一起去，我说不方便，张处长爱人在我车上，之后郝某某就开车往湖西路走了，我就从烟草院里出来溜达着往中东市场走，一边溜达一边打电话，问朱文成假烟弄来没有，快点，朱文成说一会就到，回来郝某某给我打电话，我说你等一会，一会就到，我这边就联系朱文成，四十分钟后我又给朱文成打电话，朱文成说正等红灯呢，一会就到，又过了一回再打朱文成电话，朱文成就不接了，再打就关机了，郝某某再给我打电话我就不敢接了，我以为朱文成电话没电了，第二天再打朱文成电话就关机了，我就四处找朱文成，一直未找到。
12.被告人朱文成供述笔录（公安卷二P33-41），证实其朋友六子的姐夫想找其办理烟草专卖证，他说认识烟草专卖局的张处长，表示柴新立可以帮助其姐夫郝某某办理。之后为了骗取郝某某钱款，谎称可以为郝某某批发“黄鹤楼牌香烟”，之后于2014年10月30日，在经开区浦东路烟草专卖局门口将郝某某的76400元人民币骗到手后，甩开郝某某和同伙柴新立，将钱独吞。具体证言如下：
柴新立在电话里对老郝说他和我们战友正在喝茶，让我去取钱，我来到浦东路烟草专卖局门卫室跟前，老郝就从车上下来递给我一个报纸包，我就拿着报纸包进院内见到柴新立说钱到手了，柴新立把报纸包打开，是七捆100元面值的人民币，还有一部分散的100元，柴新立从中抽出十来张说我去见他一面，就去门卫方向，叫我上四马路等他，我拿着钱就从西侧的门出去走了，我就把钱黑下了，拿着钱走了自己把钱独吞了，把电话关机，没再和柴新立联系。
上述证据，经庭审举证质证，二被告人对上述证据均无异议。
本院认为：被告人朱文成、柴新立以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控事实及罪名成立。被告人柴新立辩称自己的行为虽构成犯罪，但不是诈骗罪，理由是其主观上只是想欺骗被害人，把假烟当真烟卖给被害人，从中牟利，未料到同案朱文成会将钱拿走。本庭认为，客观上二被告人均对被害人实施了欺骗行为，谎称能通过战友批发到真烟，使被害人产生了认识错误，被害人基于这种认识错误而处分财产，将批发真烟的钱款交付给朱文成，而朱文成和柴新立并没有依照约定给付真烟，被害人因此遭受了数额巨大的财产损失。主观上朱文成、柴新立均有以次充好，把假烟当真烟卖给被害人，非法占有被害人钱款的故意。二被告人的行为符合诈骗罪的构成要件。由于民事欺诈行为与诈骗行为是包含与被包含的关系，所以即使二被告人用假烟冒充真烟给付被害人，二被告人的行为也已经构成诈骗行为，不仅仅是民事欺诈行为。故被告人柴新立的辩解本庭不予采纳，朱文成、柴新立构成诈骗罪。鉴于被告人朱文成、柴新立当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗】、第五十二条【罚金裁量】、第五十三条【罚金缴纳】、第四十五条【有期徒刑的期限】、第四十七条【有期徒刑的计算】之规定，判决如下：
一、被告人朱文成犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币5万元；（罚金自判决发生法律效力第二日起30日内向本院缴纳。）
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。朱文成的刑期从2014年11月14日起，至2018年9月13日止）。
二、被告人柴新立犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币2万元。（罚金自判决发生法律效力第二日起30日内向本院缴纳。）
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。柴新立的刑期从2014年11月6日起，至2018年3月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张玉辉
人民陪审员 李明陽
人民陪审员 路 红
二〇一五年七月十五日
书 记 员 梁中杰