安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）包刑初字第00087号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人李某某，男，1985年2月14日出生，汉族，河北省孟村回族自治县人，初中肄业，个体经营者，捕前租住安徽省合肥市包河区，户籍地河北省沧州市孟村回族自治县。2014年7月18日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月19日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人何玉万，安徽品涵律师事务所律师。
辩护人李梅，安徽品涵律师事务所实习律师。
被告人张某某，外号“张某”，男，1984年1月23日出生，汉族，河北省孟村回族自治县人，初中文化程度，个体经营者，捕前住安徽省合肥市包河区，户籍地河北省沧州市孟村回族自治县。2014年7月18日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月19日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人刘军，安徽远致律师事务所律师。
辩护人杨冰，安徽远致律师事务所实习律师。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉（2015）1号起诉书，指控被告人李某某、张某某犯故意伤害罪，于2014年12月30日向本院提起公诉。在诉讼期间，附带民事诉讼原告人卞某某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人李某某赔偿经济损失。本院依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。合肥市包河区人民检察院指派检察员程学功出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人卞某某的法定代理人谢某某及附带民事诉讼委托代理人李寄，被告人李某某及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人何玉万、李梅，被告人张某某及其辩护人刘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
2014年7月1日21时许，在合肥市包河区包河花园C区内蒙路附近，经营淮南牛肉汤店的老板卞某某和爱人谢某某在门口收拾摊位时，因被告人李某某在附近另一家饭店就餐需小便，于是跑到卞某某和爱人谢某某经营淮南牛肉汤店门口附近小便，卞某某与妻子谢某某上前论理时与其发生口角。被告人李某某回到就餐处，后喊来在一起吃饭的被告人张某某及同伙袁某某、邓某（以上两人在逃）用拳、脚对被害人谢某某和卞某某进行殴打，在殴打过程中被害人卞某某从店铺里拿出火钳对四人进行还击，被告人李某某用棒球棍殴打，造成被害人卞某某头部脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折等伤。经法医鉴定：被鉴定人卞某某的损伤程度属重伤二级。
为证实上述指控的事实，出庭支持公诉的公诉人当庭宣读、出示了被害人的陈述、两被告人的供述、证人证言、辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、照片，刑事科学技术鉴定书、病历材料，以及公安机关出具的抓获经过、户籍证明等证据材料。公诉机关据此认为，被告人李某某、张某某伙同他人故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
庭审中，被告人李某某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实和定性不持异议，表示因自己的一时冲动而给对方造成了伤害，愿意尽最大努力赔偿对方损失，自己母亲年老多病，还有两个年幼的孩子，请求法庭从宽处理。其辩护人对公诉机关指控的事实和定性不持异议，提出本案是因一个偶发的民事纠纷而引起，被告人李某某误以为被害人所拿的火钳是菜刀才拿棒球棒，被害人有一定的过错；归案后能如实供述自己的犯罪事实，且愿意尽最大努力赔偿被害人的损失；系初犯、偶犯；建议法庭对被告人李某某从轻处罚。
庭审中，被告人张某某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实和定性不持异议，请求法庭从宽处理。其辩护人对公诉机关指控的事实不持异议，提出被告人张某某在本案中只是对被害人拳打脚踢，而被告人李某某误以为被害人所拿的火钳是菜刀，临时取出棒球棍击打被害人致其重伤，此行为违背了被告人张某某的真实意思，故被告人张某某不应当对重伤后果承担刑事责任，应适用刑法第二百三十四条第一款的轻伤标准追究刑事责任；被告人张某某在本案中只起到次要和辅助作用，社会危害性较小，应当认定为从犯；归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪态度较好；积极赔偿被害人的损失，并得到了谅解；本案系民事纠纷而引起的伤害，被告人张某某家有两个年幼的孩子无人照顾，家庭经济较为困难；建议法庭对被告人张某某从轻减轻处罚。
经审理查明：公诉机关指控被告人李某某、张某某犯故意伤害罪的事实成立。
另查明：案发后公安机关经侦查，于2014年7月18日在合肥市包河区五金机电城XX室将被告人李某某、张某某抓获归案。本案侦查中，被告人李某某、张某某以及同案犯袁某某、邓某的亲属代为向被害人卞某某的亲属支付赔偿款各10000元；被告人张某某的亲属与被害人卞某某及其亲属达成赔偿协议，赔偿各项损失计131900元（不包括先前已另行支付的赔偿款10000元），并已履行完毕，被害人卞某某及其亲属出具谅解书，表示对被告人张某某的行为予以谅解，希望司法机关对被告人张某某予以宽大处理。
再查明：本案审理中，被害人卞某某提起附带民事诉讼，要求被告人李某某赔偿医疗费、护理费、营养费、被抚养人生活费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项经济损失计638254.51元。经合肥市精神病司法鉴定所鉴定，被害人卞某某为颅脑损伤所致轻度智能障碍；经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定，被害人卞某某因外伤所致颅脑损伤遗留的后遗症，评定为相当于工伤六级伤残。
认定上述事实的证据，有公诉机关、被害人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
被害人卞某某的陈述，被告人李某某、张某某的供述，证人谢某某、姚某某、李某某、邓某某、袁某某的证言，证人谢某某、李某某的辨认笔录，被害人卞某某受伤情况照片及病历材料，现场勘查笔录、现场图、照片，合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（伤）字（2014）0576号《法医学人体损伤程度鉴定书》、合肥市精神病司法鉴定所合精司鉴所（2015）精鉴字第035号《精神疾病司法鉴定意见书》、安徽新莱蒂克司法鉴定中心皖新莱司鉴（2015）法临鉴字第41号鉴定意见书，公安机关出具的被告人李某某、张某某抓获经过证明材料，以及刑事附带民事起诉状、交条、领条、协议书、谅解书、收条等证据证实，足以认定。户籍证明材料，证明被告人李某某、张某某犯罪时均已达负完全刑事责任年龄。
上述证据均经当庭举证、质证，能相互印证证实上述查明的事实，其客观性、关联性和合法性本院予以确认。
本案开庭后，经本院主持，被告人李某某的附带民事诉讼委托代理人与被害人卞某某的近亲属于2015年6月8日达成调解协议，由被告人李某某赔偿被害人卞某某各项经济损失计220000元（不包括前期已支付的10000元），并于当日履行完毕。被害人卞某某的近亲属向本院出具谅解书，表示对被告人李某某的行为予以谅解，请求法庭对其从轻处罚，并建议判处缓刑。
关于被告人李某某的辩护人提出被害人在本案中有一定过错的问题。经查：被告人李某某酒后在卞某某夫妇经营的摊位附近小便，对这种不文明的行为，卞某某夫妇予以斥责是正当而合法的；后被告人李某某、张某某伙同袁某某、邓某四人对卞某某夫妇进行殴打，属不法侵害，且双方力量差别较大，在此情形下，被害人卞某某拿店内的火钳进行适当的自卫还击，也是正当而合法的。故被告人李某某辩护人的前述意见与法相悖，本院不予采信。
关于被告人张某某的辩护人提出本案被害人重伤后果是被告人李某某所为，被告人张某某只是对被害人拳打脚踢，其不应当对重伤后果承担刑事责任的问题。经查：被告人李某某酒后在卞某某夫妇经营的摊位附近小便受到斥责后，提议对卞某某夫妇进行殴打，被告人张某某以及袁某某、邓某均表示同意，四人具有共同的意思联络，主观上对造成卞某某夫妇伤害的后果应当属概括性的故意；造成本案被害人卞某某的重伤后果虽系被告人李某某具体所为，但被告人张某某等人也对被害人进行了拳打脚踢，属共同伤害行为的组成部分。故被告人张某某应当对被害人卞某某的重伤后果承担相应的刑事责任。被告人张某某辩护人的前述意见与法不符，本院不予采纳。
本院认为：被告人李某某因自己的不文明行为受到被害人卞某某夫妇斥责后，不能理智而冷静对待，伙同被告人张某某及袁某某、邓某对卞某某夫妇进行殴打，并致被害人卞某某重伤，两被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人李某某提议并持棒球棍击打被害人致其重伤，系主犯，按其所实施的犯罪予以处罚；被告人张某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当予以从轻或减轻处罚。两被告人归案后能如实供述所犯罪行，当庭认罪悔罪态度较好，其亲属均已与被害人及近亲属达成了调解协议并已履行，取得了被害人及近亲属的谅解，依法或酌情可予以从轻处罚。综合本案两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，以及认罪态度和悔罪表现，决定对被告人李某某予以从轻处罚并适用缓刑，对被告人张某某予以减轻处罚。两被告人的辩护人提出与以上相同的辩护意见成立，本院予以支持，提出与以上不同的辩护意见，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2016年1月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 丁爱民
人民陪审员 张明芳
人民陪审员 张正凤
二〇一五年六月九日
书 记 员 阮 容
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。