云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终6899号
上诉人（原审被告、反诉原告）：云南领益数控机械有限公司。住所地：云南省玉溪市易门县六街镇老昆易公路旁。
法定代表人：张凯，经理。
委托诉讼代理人：王晓琪，男，系该公司员工，特别授权代理。
委托诉讼代理人：苏志宏，云南苏志宏律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：安宁荣鑫经贸有限公司。住所地：云南省安宁市连然街道办事处龙宝寺钢材市场*号。
法定代表人：黄容，董事长。
委托诉讼代理人：洪敏，云南嘉喜律师事务所律师，特别授权代理。
委托诉讼代理人：梁俊杰，云南嘉喜律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人云南领益数控机械有限公司因与被上诉人安宁荣鑫经贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2017）云0181民初707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
云南领益数控机械有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，支持上诉人的一审反诉请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定被上诉人尚有1395819.60元预付款在上诉人处属于认定事实错误。上诉人实际收到被上诉人的生铁款2937467.20元，上诉人多供给被上诉人价值3288907元的生铁，上诉人超供了生铁，未供生铁的预付款在祥云鑫成工贸有限公司。二、一审判决认定合同中对现款现货出现两种解释，两种解释均有合理成份，只能视为约定不明，并以此为由解除合同是错误的。双方之间的合同约定是明确的，即被上诉人付100%的货款，上诉人供120%的货，用多出20%的货代祥云鑫成工贸有限公司履行欠被上诉人价值1649164.80元的生铁。上诉人一直按照合同约定向被上诉人供货，是被上诉人不付款、不提货，违约不履行合同，其解除合同的诉讼请求不应得到支持，上诉人要求继续履行合同。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
安宁荣鑫经贸有限公司辩称：一、根据双方所签《生铁买卖合同》的约定，上诉人仍需向答辩人提供价值1649164.80元的货物，但合同签订后，上诉人未向答辩人提供任何货物，上诉人在2016年11月27日后的其它供销行为，属于其它法律关系，并非履行本合同，上诉人的行为已经构成根本性违约，导致答辩人的合同目的不能实现，答辩人有权解除合同。二、上诉人经营恶化，其所提供的生铁已经不能达到合同约定的供货标准，答辩人有权行使不安抗辩权。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
安宁荣鑫经贸有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告返还原告货款1649164.8元；2、解除双方买卖合同；3、本案诉讼费用由被告承担。云南领益数控机械有限公司向一审法院提起反诉请求：双方继续履行2016年11月27日的合同，付100%的货款提120%的货，直至反诉人应供被反诉人生铁以20%冲销（抵扣）完为止。
一审法院经审理确认如下法律事实：2016年11月27日，原告、反诉原告双方签订《生铁买卖合同》一份，明确约定：“一、双方针对2016年8月26日、9月8日、9月20日三份《生铁买卖合同》及双方履约事实确认，鉴于需方已分别于2016年8月26日、9月8日、9月20日向供方共计支付预付款500万元，而供方向需方供应块铁873.4吨（单价按照1550元/吨计1353770元）、渣铁100.73吨（单价按照800元/吨计80584元）、生铁823.68吨（单价按照1640元/吨计1350835.20元），即共计3358039.20元，截止至该合同签订之日供方仍须向需方提供1649164.80元的货物，双方就1649164.80元的供货达成约定；二、一级铁、大块铁、炼钢生铁单价分别为1900元/吨、1650元/吨、2050元/吨；”双方约定了质量标准、技术标准、质量验收办法；“八、结算方式及期限约定为：现款现货（付100%的货款提120%的货款，多出20%货款部分属履行本合同上述一项所属金额）。”另查明，反诉原告认可与本诉原告除了本案外无其他债权债务，本诉原告未举证证实双方存在其他合同关系。2016年11月27日合同双方未约定履行期限。反诉原告自认收到对方支付的593.74672万元，向对方供货货值自行计算为478.05148万元，高出2016年11月27日合同双方确认的货值238867.2元。2016年11月27日至2016年12月6日，反诉原告提供给原告炼钢铁303.49吨（622154.5元）、块铁178.52吨（294558元），按约定单价计算，合计货值916712.5元。其后，反诉原告未再供货。一审法院在开庭前即2017年3月22日调解无果，同年4月11日庭后通知双方再次对账并将对账结果于2017年5月22日报告一审法院无果，庭后再次调解亦无果。
一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。双方当事人对2016年11月27日合同第一条并无本质上的争议，被告即反诉原告亦未对尚有部分预付款在己方处持有异议。该合同出现两种解释：本诉原告解释“现款现货”为使用预付款，先款后货，以1649164.80元为限，按照120%供货，对方应供197万余元的货物；反诉被告则解释为，原告需另行支付货款，按货值120%供货，其中20%为逐步抵扣1649164.80元的部分，直至抵扣完。双方未约定履行期限。对于出现两种解释，虽均有合理成份，然而只能视为约定不明，加之履行期限亦约定不明，无充分证据证实双方存在相对固定的交易习惯，故对此双方都有过失，加之原告在第二次庭审中并未坚持197万余元的算法，反诉原告亦未提供100%：120%供货、计价、结算的明细，可见，双方均未按照1：1.2进行实际履行。一审法院根据反诉原告自认的1156952.40元加上2016年11月27日合同第一条明确的生铁823.68吨的价差238867.2元即1395819.6元来确定尚在反诉原告处的原告的预付款金额。原告于2017年4月11日提出解除合同的诉求，应视为对反诉原告解约的正式通知，双方在近三个月的合理期限内未实际继续履行，且基于货物品位、单价、提货地点等种种原因，已经无法对账、协商、调解、和解，该合同已经实际上无法履行，应当及时予以终止或解除。反诉原告应将占用五个月以上的预付款1395819.6元予以返还原告。被告关于继续履行并逐步按照双方约定1：1.2予以抵扣本诉原告预付款的请求，一审法院根据本案实际情况及以上分析不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十八条第一款之规定，判决：一、解除安宁荣鑫经贸有限公司与云南领益数控机械有限公司2016年11月27日买卖合同。二、由云南领益数控机械有限公司于本判决书生效之日起十日内返还安宁荣鑫经贸有限公司预付款1395819.60元。三、反诉原告云南领益数控机械有限公司的反诉请求不予支持。本诉案件受理费19642元，减半收取为9821元，由云南领益数控机械有限公司负担8312元，由安宁荣鑫经贸有限公司自行负担1509元；反诉案件受理费50元，减半收取为25元，由云南领益数控机械有限公司自行负担；诉讼保全费5000元，由云南领益数控机械有限公司负担，并入上述第二条一并执行。
二审中，上诉人为证明其请求，向本院提交如下证据：第一组：交易详情单二份及云南省农村信用社自动转款回单六份，欲证明：2016年11月21日，被上诉人支付祥云鑫成工贸有限公司、上诉人铁款500万元，2016年11月21日后被上诉人支付上诉人铁款合计937467.20元。第二组：云南省增值税专用发票七份，欲证明：上诉人已经按合同约定向被上诉人供货。被上诉人为证明其诉讼主张，向本院提交上诉人公司现场照片六份及通话记录一份，欲证明：1、上诉人违反现货现款交易的约定，在被上诉人多次要求其供货后仍未履行供货义务，导致被上诉人合同目的不能实现。2、上诉人经营状况和企业信用均已严重恶化，本案合同已经履行不能，被上诉人对合同履行不可期待。综上，上诉人已经构成根本违约。本院根据上诉人的申请依法到安宁市国家税务局对上诉人提交的七份增值税发票进行核实，安宁市国家税务局向本院出具情况说明及附件一份。
对二审争议的证据和事实，本院认定如下：对上诉人提交的第一组证据，因被上诉人对真实性无异议，本院予以采信，该组证据可证实被上诉人向上诉人支付货款的情况，本院予以确认。对第二组证据，根据本院调取的安宁市国家税务局出具的情况说明，可以证实被上诉人确实收到了上诉人开具的发票且用该七份发票到安宁市国家税务局进行了认证，本院对该组证据予以采信，上诉人提交的发票可以与其一审提交的发货单相互映证，证实上诉人在《生铁买卖合同》签订后，向被上诉人供货的情况，本院予以确认。对被上诉人提交的照片，仅凭该照片无法反映上诉人的经营状况，本院不予采信。被上诉人在二审中申请法院调取其公司法定代表人与上诉人公司法定代表人的通话记录，欲证明上诉人不履行供货义务，因通话记录并不能反映通话内容，故本院对被上诉人的该申请不予准许。
本院二审经审理，对一审判决确认的上诉人与被上诉人于2016年11月27日签订《生铁买卖合同》以及合同约定内容的事实予以确认。二审另查明：一、除《生铁买卖合同》中约定的被上诉人已经支付的500万元货款外，被上诉人于2016年11月21日向上诉人支付货款300000元、于2016年11月28日向上诉人支付货款161157.60元、于2016年12月1日向上诉人支付货款179156元、于2016年12月5日向上诉人支付货款97153.60元、于2016年12月6日向上诉人支付货款200000元，被上诉人共计向上诉人支付货款5937467.20元。二、上诉人于2016年11月23日至2016年11月25日期间向被上诉人供应价值353397.50元的货物、于2016年11月27日至2016年12月6日期间向被上诉人供应价值928305.50元的货物。
本院认为，本案的争议焦点是：一、上诉人是否构成违约？二、上诉人与被上诉人于2016年11月27日签订的《生铁买卖合同》是否应当解除？上诉人是否应当返还被上诉人货款？如应返还，数额是多少？
针对第一个争议焦点，经审查上诉人与被上诉人签订的《生铁买卖合同》的相关内容，双方在合同第一条中共同明确签订合同之日止，上诉人须向被上诉人提供价值1649164.80元的货物，对于货物的供应和结算方式，双方在合同第八条约定通过现款现货的方式进行，即被上诉人支付100%的货款提价值120%货款的货物，并约定“多出20%货款的部分属于履行本合同上述一项所属金额”。对于该条约定的理解，结合合同上下文的内容可知，双方约定的结算方式为：被上诉人向上诉人支付100%的货款可提取价值120%货款的货物，多出20%货款的货物用于抵扣被上诉人已经支付的1649164.80元的货款。根据本院二审查明的案件事实可知，除《生铁买卖合同》中约定的被上诉人已经支付的500万元货款外，被上诉人在2016年11月21日又开始向上诉人支付货款，上诉人也开始向被上诉人提供货物，被上诉人2016年11月21日至2016年12月6日期间共向上诉人支付货款937467.20元，上诉人2016年11月23日至2016年12月6日期间向被上诉人提供了价值1281703元的货物（353397.50元+928305.50元），根据上述事实可知，《生铁买卖合同》签订后，上诉人已经按照合同约定的结算方式向被上诉人供货，其在本案中并无违约行为。被上诉人关于双方之间的付款及供货系履行其它合同的主张因缺乏证据证实，本院不予支持。
针对第二个争议焦点，首先，被上诉人明确表示不愿意继续履行合同，而双方所签《生铁买卖合同》仅约定了结算方式，未约定合同的履行期限及终止期限，在此情况下，被上诉人的该主张并不违反法律规定，本院予以支持。上诉人关于合同应当继续履行至其用货物将1649164.80元的货款抵扣完毕之日止的主张因缺乏合同依据，本院不予支持。其次，基于《生铁买卖合同》已经解除，对被上诉人多支付的货款，上诉人应当返还。因双方在签订《生铁买卖合同》时，已经确认就被上诉人已经支付的货款500万元，上诉人尚欠价值1649164.80元的货物，之后被上诉人又支付了货款937467.20元，上诉人提供了价值1281703元的货物，故现上诉人应向被上诉人返还的货款金额为1304929元（1649164.80元+937467.20元－1281703元）。上诉人主张货款由祥云鑫成工贸有限公司收取，其并非收取货款的一方当事人故不应返还货款，本院认为，根据《生铁买卖合同》的约定，祥云鑫成工贸有限公司的权利义务已经由上诉人继受，其不返还货款的理由不成立，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。一审判决认定事实不清导致判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、维持云南省安宁市人民法院（2017）云0181民初707号民事判决第一项，即“解除安宁荣鑫经贸有限公司与云南领益数控机械有限公司2016年11月27日买卖合同”、第三项，即“反诉原告云南领益数控机械有限公司的反诉请求不予支持”；
二、撤销云南省安宁市人民法院（2017）云0181民初707号民事判决第二项，即“由云南领益数控机械有限公司于本判决书生效之日起十日内返还安宁荣鑫经贸有限公司预付款1395819.60元”；
三、由云南领益数控机械有限公司于本判决书生效之日起十日内返还安宁荣鑫经贸有限公司货款1304929元；
四、驳回安宁荣鑫经贸有限公司的其他诉讼请求。
一审本诉案件受理费19642元，减半收取计9821元，由安宁荣鑫经贸有限公司自行负担1964元，由云南领益数控机械有限公司负担7857元；一审反诉案件受理费50元，减半收取计25元，由云南领益数控机械有限公司负担；二审案件受理费19642元，由安宁荣鑫经贸有限公司自行负担3930元，由云南领益数控机械有限公司负担15712元；诉讼保全费5000元，由云南领益数控机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 欢
审判员 刘昕光
审判员 杨 艳
二〇一八年三月十二日
书记员 陈俊宇