青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑二终字第123号
原公诉机关西宁市城中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈应范，男。
西宁市城中区人民法院审理城中区人民检察院指控原审被告人陈应范犯贪污罪一案，于2015年4月20日作出（2015）中刑初字第60号刑事判决。原审被告人陈应范不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实了有关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年8月10日，大通回族土族自治县某镇政府下发�关于转发《大通县清理核实其他公益性乡村债务实施方案》的通知，并通知各村委会的负责人参加会议，当时担任某镇村村委会主任的张某（另案处理）及党支部书记的陈某（另案处理）参加了此次会议。会后因后庄村不存在清理债务的情况，张某、陈某与村会计被告人陈应范商量，以欠王某（另案处理）砂石款的名义从镇政府套取该项资金。后张某找到王某将此事告知，并答应给王某好处费，得到王某的同意。被告人陈应范根据镇政府清理公益性债务的要求，伪造了虚假记账凭证、现金日记账等相关材料，虚构清偿款人民币156932.64元，并由大通回族土族自治县某镇村村委会盖章、张某签字后上报。2013年4月15日大通回族土族自治县财政局通过直接支付方式给王某账户转账拨付人民币156932.64元。同年4月22日被告人陈应范伙同张某、陈某、王某将该款项私分。案发后�从被告人陈应范处追回赃款人民币29000元；从严某处追回赃款人民币10000元。2014年8月25日被告人陈应范到侦查机关投案。
认定上述事实的证据有：
（一）证人严某证实村里申请的修路补偿款下发后，被告人陈应范给其1万元。其听张某、陈某说政府给的清偿款是村里修路欠王某的砂石款。
（二）同案人的供述：
1.同案张某供述2011年其与陈某、陈应范参加了某镇政府召集各村村干部关于清理核实其他公益性乡村债务的会议后，从陈应范处了解到村里没有欠款，陈应范提出以欠王某砂石款的名义骗取清偿款，其与陈某都同意。其将此事告知王某并答应给其1万元好处费后，王某同意了。其在向镇政府提交的申报表中签了“情况属实”。2013年4月清偿款到账后，其与陈某、王某及陈应范在其家中一起商量将该笔款分掉，其分得人民币52000元，其他人每人分了人民币29000�，另外给出纳严某分人民币1万元。
2.同案陈某供述，证实2011年村主任张某在县上开完会后回来，对其和陈应范说政府有政策要帮村里还修路的欠款，虽然村里没有欠款，但是可以以此为名从镇政府要钱放在村里用，其与陈应范同意后，就以欠王某砂石款的名义假报欠款套取清偿款。不清楚张某与王某如何商量。2013年4月清偿款到王某账上后，其与张某、王某及陈应范在张某家里商量后，将清偿款人民币156932.64元分掉。其分得人民币29000元。张某提出给出纳严某分人民币10000元。
3.同案王某供述2004年至2005年间，某镇村修路时其给村里供过砂石，村里给其的砂石款全部结清，不欠款。2012年的一天，村主任张某将其叫到村委会，给其说政府针对修硬化路有补贴，村里想以欠其砂石款的名义将这个补贴要上，要用其账户，并承诺给其人民币1万元钱，其便答应了。政府在�钱的十几天前，会计陈应范问其账号，十几天后钱就转到其账户。156932.64元到其账户后，其与张某、陈某及陈应范在张某的家中商量如何处理该款时，陈应范提出给其1万元，其提出“要分就大家一起平分”，其他人都同意了。在转款前张某让其和到国税局开了一张15万余元的砂石款发票。在张某家与张某、陈某及陈应范就该笔款的处理达成一致，除去税款和一些开支外，每人分得29000元。其给陈应范转款39000元，给张某转款42000元，另外给其现金10000元，给陈某转款29000元。
（三）被告人陈应范供述2011年3、4月间，张某到大通县某镇政府开会后，回来问其村里道路硬化有无欠款，其告知没有欠款。后来张某将其和陈某叫到一起后说，政府有政策要帮村里归还修路的欠款，虽然村里的欠款结清了，但还是想以此名义要一笔钱放在村里，并提出以村里欠王某砂石款的名�要这笔钱。不清楚张某和王某怎么商量具体操作。后来按照镇政府的要求提交了假的欠王某砂石款的相关材料。2013年4月财政拨付156932.64元到王某的账上后，王某告诉其钱已到帐，后张某叫其及陈某、王某商量处理该笔钱，经四人商量后，其与三人每人分得人民币29000元，因为出纳严某知道这笔钱，给严某人民币1万元。王某给其账号上转了39000元，其将其中的人民币10000元给了严某。
（四）其它证据：
1.案件线索指定管辖审批表，证实西宁市城中区人民检察院接群众举报后，因该案涉及单位不属于该院管辖范围，经报西宁市人民检察院批准后，指定由该院管辖。
2.相关党委、政府文件及证明，证实陈某于2008年3月24日、2011年3月4日经选举当选为大通县某镇村党支部书记，张某于2011年3月经村民大会选举，当选为大通县某镇村村委会主任。
3.大通回族土族自治县某镇政府下发的关于转发《大通县清理核实其他公益性乡村债务实施方案》的通知，说明清理核实和审计认定债务是偿还其他公益性乡村债务的基础和前提，必须在完成债务清理核实和审计认定后，才能偿还债务。清理核实的乡村债务是指2005年12月31日前发生的其他公益性乡村债务。在清理核实上报债务时，要剔除不实债务，做到程序、过程和结果公开，接受社会监督并对债务相关内容进行公示。
4.关于乡村债务的公示，证实某镇政府及后庄村村委会将已通过审计的公益性乡村债务予以公示。
5.审计证据，证实2011年8月28日盖有后庄村村委会印章及张某签字的审计证据，经审核，后庄村道路建设债务余额为156932.64元，被审单位及相关人员认定和盖章。
6.县财政局关于对其他公益性乡村债务进行销账的通知，证实2013年4月15日通过直接支付的方式给王某支付乡村债务156932.64元，通知后庄村将该债务进行销账处理。
7.大通县新城农村信用社明细及农村信用社取款凭条，证实王某以转账的方式，给被告人陈应范及张某、陈某转款的具体时间及数额的事实；
8.被告人陈应范提供的记账凭证复印件等材料，证实张某、陈某、王某等人所制作的虚假凭证及会计账。
9.扣押物品清单，证实2014年8月28日侦查机关从被告人陈应范处扣押赃款人民币29000元；从严某处扣押赃款人民币10000元。
10.到案经过，证实2014年8月25日，被告人陈应范到侦查机关投案，并对套取公款予以贪污的事实供认不讳。
原判认为，被告人陈应范在担任大通回族土族自治县某镇村会计期间，在协助政府清理公益性乡村债务过程中，伙同张某、陈某、王某虚构公益性乡村债务，以欠王某砂石款的名义，从镇政府套取资金人民币156932.64元，并将该款项予以私分，据为己有。被告人陈应范的行为已构成贪污罪，应予惩处。鉴于被告人陈应范在案发后主动到侦查机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈应范犯贪污罪，判处有期徒刑七年。二、被告人陈应范及严某所退赃款共计人民币39000元，依法没收，上缴国库。三、随案移送的光碟二张，留作证据保存。
上诉人陈应范称其在案发后自首，分得29000元赃款并已退还，对其量刑过重，请求改判较轻刑罚。
本院经审查核实，一审判决书确认的证据能够证明本案的事实，证据之间具有客观性、关联性，取证程序和形式合法，已经一审法庭质证属实，本院均予以确认。在二审期间，上诉人没有提交新的证据。
本院认为，上诉人陈应范伙同他人利用职务上的便利，以村民委员会名义虚构欠村民道路硬化砂石款为乡村公益性债务，申请拨付后骗取偿债资金的行为已构成贪污罪。原判认定上诉人的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确。上诉人在自首后退缴全部赃款，根据本案的具体事实、上诉人的犯罪情节及社会危害程度，对上诉人陈应范量刑不当，应予改判。上诉人以此请求改判较轻刑罚的理由予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持西宁市城中区人民法院（2015）中刑初字第60号刑事判决第二项、第三项，即被告人陈应范及严某所退赃款共计人民币39000元，依法没收，上缴国库；随案移送的光碟二张，留作证据保存。
二、撤销该院（2015）中刑初字第60号刑事判决第一项，即被告人陈应范犯贪污罪，判处有期徒刑七年。
三、上诉人陈应范犯贪污罪，判处有期徒刑五年。
本判决为终审判决。
审判长 雷 霈
审判员 祁小芹
审判员 李 俐
二〇一五年六月二十四日
书记员 马莉娅
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。