广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂09民终868号上诉人（一审原告）南方黑芝麻集团股份有限公司，住所地：南宁市双拥路36号南方食品大厦5楼。法定代表人韦清文，董事长。委托诉讼代理人韩冰，女，1972年9月12日出生，汉族，该公司人资部门主管，住南宁市江南区。被上诉人（一审被告）喻龙，男，1976年8月6日生，汉族，现住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人梁承勇，广西梁军律师事务所律师。上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司（简称南方公司）因与喻龙关于劳动争议一案，不服容县人民法院（2016)桂0921民初字第2669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人南方公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判无须向被上诉人支付经济赔偿金；3、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实错误，上诉人对被上诉人岗位调整属法定情形外用人单位的单方调岗权。根据集团公司经营战略需求，2016年5月饮品事业部三片罐团队并入糊类事业部，糊类事业部对三片罐团队机构进行优化整合，在2016年7月1日发文撤销被上诉人所在三片罐成都、华东销售部的工作决议，上诉人于2016年7月8日通过公司内部办公系统向被上诉人发送了《工作交接通知书》，要求被上诉人于同年7月13日前将工作交接完毕。同年7月26日向被上诉人发出“关于喻龙同志岗位调动的通知”，安排其的岗位为河北任廊坊区域经理，但被上诉人不服从公司的工作安排，未到新岗位工作；二、一审未查明事实真相，随意判决上诉人单方解除劳动合同属程序违法。被上诉人未在公司规定的时间内到新岗位报到，并在无任何请假手续的前提下私自离开其工作地，不服从工作安排，连续旷工5天，严重违反公司的规章制度，上诉人于2016年8月3日已将解除理由书面通知工会，8月4日工会作出同意解除的复函，故上诉人在合法程序下与被上诉人解除劳动关系。综上，上诉人对被上诉人岗位调整合法、合理、合程序，属法定情形外用人单位的单方调岗权，属法律赋予企业的管理自主权。被上诉人喻龙答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。上诉人南方公司向一审法院起诉请求：1、判决无需向喻龙支付经济赔偿金；2、由喻龙承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年4月8日，喻龙就职于南方公司处从事市场营销岗位工作。2014年1月1日，双方签订书面劳动合同、岗位聘任协议书，约定合同期限为2014年1月1日至2017年2月22日，具体工作岗位为事业部省区经理岗位，工作地点南昌，执行不定时工作制，工资由定额工资及绩效奖励组成。之后，喻龙先后任江西省南昌区域经理、江西销售部经理，江西省赣州城市经理。2016年7月1日，南方公司基于市场发展需要，发文撤销喻龙所在的三片罐华东销售部。南方公司2016年7月8日通过公司内部办公系统向喻龙发送了《工作交接通知书》，要求喻龙在2016年7月13日前将工作交接完毕。2016年7月26日南方公司向喻龙发送了《关于喻龙同志岗位调动的通知》，自2016年7月28日起调任喻龙为三片罐河北省廊坊区域经理，归非属地化管理，原职务同时解聘。并要求喻龙于2016年7月28日到报到，逾期三天未报到视为旷工。喻龙认为南方公司在未对喻龙新的工作岗位、薪资待遇作出具体安排的情况下调整岗位不合法，当时向南方公司提出书面异议，不同意南方公司的工作调动。2016年8月5日，南方公司以喻龙不服从工作安排为由，决定自2016年8月2日起解除与喻龙的劳动关系。喻龙于2016年8月5日接到南方公司的解除劳动合同通知书后，认为南方公司属违法解除劳动关系，即于2016年8月10日向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求南方公司：1、支付至2016年8月10日止的工资及差旅费总额22017元；2、二倍支付违法解除劳动合同赔偿金109379.62元；3、支付因违法解除劳动合同造成的股票损失。2016年11月17日，江西省劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、南方公司向喻龙支付2016年6月至2016年8月5日工资及差旅费差额4416.5元；二、南方公司向喻龙支付违法解除劳动合同赔偿金84879.6元；三、驳回喻龙的其他仲裁请求。南方公司认为，江西省劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果有失公正，遂提起以上所诉。另查明，被告离职前12个月的月平均工资为12125.66元。南方公司以喻龙旷工为由扣发了喻龙7月工资1629元、8月工资2787.5元。一审法院认为，南方公司与喻龙在劳动关系存续期间，双方的合法权益应得到法律的保护。本案中，南方公司以喻龙不服从工作岗位调整为由解除与被告的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。南方公司与喻龙合同约定的工作岗位为事业部省区经理岗位，工作地点南昌。后来南方公司虽然撤销了江西区域的三片罐部门，但仍有其它部门在江西区域，在未经双方协商一致的前提下，南方公司单方调整喻龙的工作岗位为三片罐河北省廊坊区域经理不符合规定。并且南方公司在解除与喻龙的劳动合同过程中，未按有关程序事先将理由通知工会，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会，南方公司的行为属程序违法。综上所述，南方公司无故解除与喻龙的劳动合同，不符合劳动合同法规定的条件和程序，构成违法解除劳动合同。因此，南方公司的主张没有相应证据证实，理由不充分，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”喻龙在南方公司处工作3年4个月，南方公司应按3.5个月的标准支付喻龙经济补偿的赔偿金84879.6元（12125.66元×3.5个月×2倍）。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，经合议庭评议，判决如下：一、南方公司一次性支付解除劳动合同经济赔偿金84879.6元给喻龙；二、驳回南方公司的诉讼请求。本案受理费人民币10元，由南方公司负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了以下证据：证据1、南方公司糊类事业部2016年8月3日《关于解除与喻龙同志劳动关系的通知》；证据2、南方公司工会2016年8月4日《关于的复函》。上述证据1、2证明上诉人南方公司在与被上诉人喻龙解除劳动关系之前已通知本公司工会部门的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人喻龙的质证意见：对上诉人二审所提供的证据的三性有异议，从证据形成的时间是2016年8月4日，本案已经过了劳动仲裁和一审的程序，在两个程序审理中，上诉人均未提交或出示过，应属上诉人事后伪造的证据，不属于新证据，对此证据不予认可。以上证据本院认定如下：证据1、2来源合法、真实，与本案具有关联性，可以作为认定本案法律事实的依据。被上诉人喻龙二审中没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明基本事实属实，本院依法予以确认。另查明，2016年8月5日，上诉人南方公司糊类事业部向该公司工会发出《关于解除与喻龙同志劳动关系的通知》，告知该部2016年7月26日向喻龙发出了工作交接的邮件，并要求7月28日前完成交接，因喻龙不服从工作安排，连续旷工5天，严重违反公司规章制度，自2016年8月2日起与喻龙解除劳动关系等内容。2016年8月4日，上诉人南方公司工会向该公司糊类事业部发出复函：“经研究，同意你部依据法律法规和你部规章制度解除与喻龙同志之间的劳动关系。”。再查明，双方签订的《劳动合同书》约定：第四条“劳动报酬4、2）款：乙方（喻龙）工作岗位发生变更的，劳动报酬也随之变更。”；第八条“劳动合同的解除、终止和经济补偿2、……按《劳动合同法》第三十九条规定，有以下“严重违反用人单位规章制度”的行为，甲方（南方公司）可以解除劳动合同，且无须支付乙方经济补偿：4）款规定：乙方利用职务之便，弄虚作假、营私舞弊、挪用公款……等或者对甲方犯有欺诈行为，……”等条款。本院认为，2013年4月8日，被上诉人喻龙进入上诉人南方公司从事市场营销岗位工作。2014年1月1日，双方签订书面《劳动合同书》，双方之间存在劳动关系。关于上诉人是否属违法解除劳动合同的问题。上诉人南方公司根据集团公司经营战略需求，将被上诉人喻龙所在的饮品事业部三片罐团队并入糊类事业部，并对该团队机构进行优化整合，属上诉人南方公司经营自主权。上诉人南方公司对内部人事调整属正常经营管理范围，但应遵循法律、行政法规的相关规定。本案中，上诉人南方公司以被上诉人喻龙不服从工作安排、旷工5天，严重违反公司规章制度为由，单方解除双方劳动合同。1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定，上诉人南方公司通知被上诉人喻龙调任河北省廊坊区域经理一职时，并未就劳动报酬、工作要求、考核标准等相关事项与被上诉人协商一致，事后也未得到被上诉人的认可，且在被上诉人以答复函形式提出意见后，未作出相应答复的前提下，即单方面解除双方的劳动合同，不符合上述法律规定；2、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，上诉人南方公司现有证据不能充分证明被上诉人在履职过程中存在不服从工作安排、严重违反公司规章制度的事实，上诉人应承担举证不能的不利后果；3、二审中，虽然上诉人南方公司提交了该公司已将对被上诉人喻龙解除劳动合同处理结果书面告知该公司工会及该公司工会同意解除劳动合同的复函等相关证据，但因上诉人南方公司解除与被上诉人的劳动合同存在前述1、2的情形，故上诉人单方解除与被上诉人的劳动合同属违法解除劳动合同，依法应向劳动者支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。上诉人提出与被上诉人解除劳动合同属法定情形外用人单位的单方调岗权，属法律赋予企业的管理自主权不属违法解除劳动合同无须向被上诉人支付解除劳动合同经济赔偿金的上诉理由不成立，本院依法不予支持。一审判决上诉人一次性支付解除劳动合同经济赔偿金84879.60元给被上诉人并无不当，依法应予维持。综上所述，上诉人南方公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 梅审判员 黄炳才审判员 陈明学二〇一七年七月十七日书记员 葛 雁