湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0111刑初83号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人谭录山，男，1962年12月5日出生于湖南省长沙市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地长沙市芙蓉区。1998年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年六个月；1999年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币六千元；2014年12月22日因涉嫌销售伪劣产品被长沙市天心区人民检察院决定不起诉。2015年9月1日因犯非法经营罪被长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元，2015年12月21日刑满释放。因本案于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
辩护人卢伟峰，湖南麓和律师事务所律师。
被告人舒双宾，女，1973年4月25日出生于湖南省长沙市，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地长沙市开福区。因本案于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
辩护人孙敏，湖南森力律师事务所律师。
辩护人蒋静，湖南森力律师事务所实习律师。
被告人金珏，男，1990年12月11日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地长沙市天心区，住长沙市雨花区。因犯贩卖毒品罪于2015年5月5日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元，2015年10月22日刑满释放。因本案于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
被告人周文权，男，1972年7月13日出生于福建省漳州市，汉族，小学文化，无职业，住福建省漳州市云霄县。2013年1月23日因涉嫌生产、销售伪劣产品被福建省龙岩市新罗区人民检察院决定不起诉。因本案于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
辩护人李青云，湖南安必信律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2017）108号起诉书指控被告人谭录山、舒双宾、金珏、周文权犯非法经营罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员王平出庭支持公诉，被告人谭录山及辩护人卢伟峰，被告人舒双宾及辩护人孙敏、蒋静，被告人金珏，被告人周文权及辩护人李青云均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年3月，被告人谭录山欲进行贩卖假烟后，安排被告人金珏在位于长沙市雨花区洞井街道的桃源古潭小区、长沙市天心区南湖路的都市春天小区各租赁1仓库，用于储存假烟。2016年5月至6月，被告人谭录山、舒双宾与福建省漳州市1男子（具体身份不详）联系，从该男子处多次购买假冒伪劣的“芙蓉王”卷烟，被告人周文权明知运输的物品系假烟，仍然受该男子的委托，多次将假烟从福建省漳州市运输至长沙市，被告人金珏在被告人谭录山、舒双宾的安排下，接收被告人周文权运输送过来的假烟，并将假烟储存于所租赁的上述2个仓库。在被告人谭录山的安排下，被告人金珏将部分假烟运输销售给长沙市的李某、胡某，销售金额为55000元。
2016年6月23日，公安机关在位于长沙市雨花区洞井街道的桃源古潭小区抓获正在交接卷烟的被告人周文权、金珏，当场查获黄盒“芙蓉王”卷烟1750条。同日，公安机关在长沙市天心区南湖路的都市春天小区1-4号仓库内，查获黄盒“芙蓉王”卷烟179条，蓝硬盒“芙蓉王”卷烟50条。经湖南省烟草质量监督检测站检验，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟。经湖南省烟草专卖局证明，上述被查获的假冒注册商标且伪劣的卷烟货值金额为499750元。
上述事实，被告人谭录山、舒双宾、金珏、周文权在开庭审理中亦无异议，并有公安机关出具的到案经过，提取笔录，搜查笔录、扣押决定书，扣押物品、文件清单，被告人周文权辨认被告人金珏的辨认笔录和照片，被告人舒双宾辨认被告人谭录山、金珏的辨认笔录和照片，被告人金珏辨认被告人谭录山、舒双宾、周文权的辨认笔录和照片，证人李某辨认被告人谭录山、舒双宾、金珏的辨认笔录和照片，证人胡某辨认被告人谭录山、金珏的辨认笔录和照片，证人彭某辨认被告人谭录山、金珏的辨认笔录和照片，证人李某、胡某、彭某的证言，被告人金珏指认作案现场的照片，长沙市烟草专卖局专卖管理稽查支队出具的说明，湖南省烟草质量监督检测站的湘烟鉴检20162388号《卷烟鉴别检验报告》，湖南省烟草专卖局的湘烟价证[2016]0082号《价格证明》，长沙市芙蓉区人民法院的（2015）芙刑初字第511号《刑事判决书》，长沙市天心区人民法院的（2015）天刑初字第178号《刑事判决书》，长沙市第一看守所的长一看释字（2015）551号、687号《刑满释放证明书》，被告人谭录山、舒双宾、金珏、周文权的户籍证明、现实表现材料和供述予以证明，足以认定。
本院认为，被告人谭录山、舒双宾、金珏结伙销售假冒伪劣卷烟，其中已销售金额为五万元以上不满二十万元，未销售货值金额为二十万元以上不满五十万元；被告人周文权明知他人销售假冒伪劣卷烟，仍帮助他人销售，销售金额二十万元以上不满五十万元；4被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪，均应予处罚。公诉机关指控的基本事实成立，但指控被告人谭录山、舒双宾、金珏、周文权的行为构成非法经营罪不当，4被告人结伙实施销售烟草专卖品犯罪，同时构成销售伪劣产品罪、非法经营罪的，应当依照处罚较重的规定定罪处罚，对4被告人应以销售伪劣产品罪定罪处罚。被告人谭录山、舒双宾、金珏结伙销售假冒伪劣卷烟因意志意外的原因尚未销售得逞，系犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人谭录山、舒双宾均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人金珏、周文权起次要作用，应当减轻处罚。被告人谭录山、金珏是曾经因犯非法经营罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的销售伪劣产品罪，均系累犯，应当从重处罚。被告人舒双宾、金珏、周文权均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人谭录山在庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人谭录山、舒双宾的辩护人辩称本案定性为销售伪劣产品罪的辩护意见，如前所述，本院予以采纳。被告人谭录山、舒双宾的辩护人辩称公诉机关指控被告人谭录山、舒双宾等人已销售的假烟金额为158800元不当，应为55000元的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人舒双宾及辩护人辩称被告人舒双宾应为从犯的辩护意见，经查，被告人舒双宾负责与上线联系购买假烟并进行汇款，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，该辩护意见本院不予采纳。被告人周文权的辩护人辩称被告人周文权在共同犯罪中系从犯，且其认罪、悔罪态度好，请求对其从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，第五条之规定，判决如下：
一、被告人谭录山犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十五万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月24日起至2018年12月23日止）。
二、被告人舒双宾犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月24日起至2017年10月23日止）。
三、被告人金珏销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民五万元（限于本判决生效以后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月24日起至2017年9月23日止）。
四、被告人周文权犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳一万元，余款限于本判决生效以后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月24日起至2017年6月23日止）。
五、没收已由公安机关扣押的假冒伪劣卷烟1979条（其中黄盒“芙蓉王”1929条，蓝盒（硬）“芙蓉王”50条）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐天喜
人民陪审员 陈 珊
人民陪审员 吴建军
二〇一七年三月六日
书 记 员 刘 漫
附：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。