商洛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）商中刑一终字第00012号
原公诉机关丹凤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）费丹霞，女，1976年5月28日出生于陕西省丹凤县，汉族，中专文化，无业居民。2013年9月13日因涉嫌开设赌场罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月19日因涉嫌开设赌场罪、非法拘禁罪被依法逮捕，现羁押于柞水县看守所。
原审被告人樊辉，男，1987年6月25日出生于陕西省丹凤县，，汉族，初中文化，农民。2006年5月11日因犯抢劫罪、故意伤害罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元。2013年9月13日因涉嫌开设赌场罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月19日因涉嫌开设赌场罪、非法拘禁罪被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
原审被告人张小林，男，1987年6月13日出生于陕西省丹凤县，汉族，小学文化，农民。2013年9月13日因涉嫌开设赌场罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月19日因涉嫌开设赌场罪、非法拘禁罪被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
原审被告人樊亚辉，男，1973年11月4日出生于陕西省丹凤县，汉族，初中文化，农民。2013年9月13日因涉嫌开设赌场罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月19日被丹凤县公安局依法逮捕。
原审被告人樊某甲，男，1988年1月13日出生于陕西省丹凤县，汉族，初中文化，农民。2013年9月13日因涉嫌开设赌场罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月18日被丹凤县公安局取保候审，同年12月27日被丹凤法院取保候审。
原审被告人韩轶锋，男，1978年2月19日出生于陕西省丹凤县，汉族，小学文化，农民。2013年9月13日因涉嫌非法拘禁罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年10月19日被丹凤县公安局依法逮捕，2014年5月12日因刑期届满被丹凤法院取保候审。
丹凤县人民法院审理丹凤县人民检察院指控原审被告人樊辉、费丹霞、张小林犯赌博罪、非法拘禁罪，被告人樊亚辉、樊某甲犯赌博罪，被告人韩轶锋犯非法拘禁罪，于2014年2月18日作出（2013）丹刑初字第00098号刑事判决书。宣判后，被告人费丹霞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2013年7月中旬至9月初，被告人樊辉伙同费丹霞、张小林、樊某甲以出资入股的形式，纠集黄某、张某、席某某、章某、樊某某等人，先后在丹凤县龙驹寨镇广场南路费丹霞家和江南大道商君茶楼三楼，以用麻将“推对子”、用点钞纸作为筹码换取现金的方式聚众赌博，抽头渔利。并雇请被告人樊亚辉帮忙经营。共设赌局30余场次，赌资376000元。
2、被告人樊辉、费丹霞、张小林、樊亚辉、樊某甲在聚众赌博期间，被告人樊辉多次向章某、席某某二人提供赌资，致二人均欠下巨额赌债。为索要该赌债，被告人樊辉提议雇请人员看守章某、席某某二人，被告人费丹霞、张小林等人表示同意。此后，被告人樊辉雇请被告人韩轶锋、小杨（在逃）索要赌债。2013年9月4日至9月7日，被告人樊辉、费丹霞、张小林、韩轶锋、小杨（在逃）等人分别将章某、席某某二人以专人跟随、控制人身自由等方式，在丹凤县威尼斯酒店1035房间及1038房间对章某、席某某非法限制人身自由，时间分别长达4昼3夜、1昼2夜。
据此，原审法院认为，被告人樊辉、费丹霞、张小林、樊某甲以营利为目的，多次聚众赌博；被告人樊亚辉明知他人聚众赌博仍帮其经营；其行为均已构成赌博罪。被告人樊辉、费丹霞、张小林、韩轶锋等为索要赌债，非法限制他人的人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。公诉机关指控被告人樊辉、费丹霞、张小林、樊亚辉、樊某甲犯赌博罪，指控被告人樊辉、费丹霞、张小林、韩轶锋犯非法拘禁罪的罪名成立，应予支持。在赌博犯罪中，被告人樊辉、费丹霞、张小林、樊亚辉、樊某甲主观上均具有聚众赌博的共同犯罪故意，客观上均实施了聚众赌博的共同犯罪行为；在非法拘禁犯罪中，被告人樊辉、费丹霞、张小林、韩轶锋主观上均具有非法拘禁他人的共同犯罪故意，客观上均实施了非法拘禁他人的共同犯罪行为，均属共同犯罪。在赌博的共同犯罪中，被告人樊辉起策划、组织作用，被告人费丹霞、张小林、樊某甲积极参加，起积极作用，均系主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；在非法拘禁的共同犯罪中，被告人樊辉起策划、组织作用，系主犯，应按照其组织的全部犯罪处罚；被告人费丹霞、张小林、韩轶锋等起次要作用，系从犯，应从轻处罚。对被告人樊辉、费丹霞、张小林应数罪并罚；被告人樊辉有犯罪前科，可予从重处罚；被告人费丹霞、张小林、韩轶锋、樊某甲被公安机关抓获后，能如实供述自己罪行，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人樊某甲确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。根据本案被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二百三十八条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决：（一）被告人樊辉犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元；（二）被告人费丹霞犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；（三）被告人张小林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金4000元；（四）被告人樊亚辉犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；（五）被告人韩轶锋犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月；（六）被告人樊某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年，并处罚金2000元；（七）赌资376000元依法追缴。赌具自动麻将桌等予以没收。
上诉人费丹霞提出，其并无参与开设赌场，无分得钱财，仅事后得到房租1000元。其并无参与非法拘禁的行为，请求二审酌情减轻处罚。
经审理查明：
1、2013年7月中旬至9月初，上诉人费丹霞与原审被告人樊辉、张小林、樊某甲以出资入股的形式，纠集黄某、张某、席某某、章某、樊某某等人，先后在丹凤县龙驹寨镇广场南路费丹霞家和江南大道商君茶楼三楼，以用麻将“推对子”、用点钞纸作为筹码换取现金的方式聚众赌博，抽头渔利。并雇请原审被告人樊亚辉帮忙经营。共设赌局30余场次，赌资376000元。
上述犯罪事实，有丹凤县公安局报警情况受理、处理登记表，刑事案件受理登记表、立案决定书。抓捕经过、户籍信息表、广东省深圳市龙岗区人民法院（2006）深龙法刑初字第1207号刑事判决书、樊亚辉诊断证明、病历、证人席某某、章某、张某、黄某、孙某某、陈某某、孙某甲、樊某某、陈某甲、张某甲、王某某、王某甲、张某甲证言，原审被告人樊辉、张小林、樊亚辉、樊某甲供述及辩解，上诉人费丹霞供述及辩解，扣押物品清单，现场勘验检查笔录及扣押记账凭证等证据证实。
2、上诉人费丹霞与原审被告人樊辉、张小林、樊亚辉、樊某甲在聚众赌博期间，樊辉多次向章某、席某某二人提供赌资，致二人均欠下巨额赌债。为索要该赌债，樊辉提议雇请人员看守章某、席某某二人，上诉人费丹霞、原审被告人张小林等人表示同意。此后，樊辉雇请原审被告人韩轶锋、小杨（在逃）索要赌债。2013年9月4日至9月7日，上诉人费丹霞与樊辉、张小林、韩轶锋、小杨（在逃）等人分别将章某、席某某二人以专人跟随、控制人身自由等方式，在丹凤县威尼斯酒店1035房间及1038房间对章某、席某某非法限制人身自由，时间分别长达4昼3夜、1昼2夜。
上述犯罪事实，有报案申请、威尼斯酒店开房记录单、韩轶锋户籍证明、被害人席某某、章某陈述，证人章某甲、董某、何某某、樊某甲证言及原审被告人樊辉、张小林、韩轶锋陈述及辩解，上诉人费丹霞陈述及辩解，视频资料及现场勘查笔录，现场照片等证据在卷证实。
本院认为，上诉人费丹霞与原审被告人樊辉等人以营利为目的，多次聚众赌博，其行为构成赌博罪。费丹霞为索要赌债与樊辉、张小林，非法限制他人人身自由的事实构成非法拘禁罪。费丹霞提出其并未参与赌博，且未获得财物，不构成赌博罪的观点。经查，在赌博犯罪中，费丹霞主观上有聚众赌博的故意，客观上积极实施聚众赌博的行为，实际获得财物与否并不影响赌博罪的成立，其行为构成赌博罪，该观点不能成立，不予支持。上诉人提出其对非法拘禁他人的事实并不知情，且未参与，不构成非法拘禁罪。经查，费丹霞与原审被告人樊辉、张小林等共同商议并实施非法限制他人人身自由的犯罪事实有同案犯张小林、韩轶锋等供述及辩解在卷证实，故上诉人费丹霞的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条一款、第二百三十八条一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 军
代理审判员 庞 娟
代理审判员 王海峰
二〇一四年六月十二日
书 记 员 张 骞