河南省商城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）商刑初字第17号
公诉机关商城县人民检察院。
被告人吴某，男，1971年1月28日出生。因涉嫌拒不支付劳动报酬罪，于2013年4月6日被商城县公安局刑事拘留；因涉嫌虚假出资罪于2013年5月8日经商城县人民检察院批准逮捕，同日被商城县公安局执行逮捕。现羁押于商城县看守所。
辩护人王艳慧，河南豫和律师事务所律师。
辩护人岳克友，河南宇楼律师事务所律师。
商城县人民检察院以商检刑诉（2014）2号起诉书指控被告人吴某犯抽逃出资罪，于2014年1月9日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商城县人民检察院指派检察员王会出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人王艳慧、岳克友到庭参加诉讼。本案已经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
商城县人民检察院起诉书指控：商城县嘉娜莎制衣有限公司（以下简称嘉娜莎制衣公司）成立于2010年4月，被告人吴某系公司法人。2012年，被告人吴某与其妻徐某乙（已死亡）共谋成立商城县嘉娜莎进出口有限公司（以下简称嘉娜莎进出口公司），从事进出口贸易。2012年6月13日�被告人吴某从嘉娜莎制衣公司信用社帐户转款200万元到其信阳银行个人帐户，并于同日将该200万元以吴某、徐某乙二股东名义转入嘉娜莎进出口公司验资帐户；6月15日，河南立信会计师事务所出具验资报告，验资成功；6月20日，嘉娜莎进出口公司注册成立；7月2日，该200万元注册资金转入嘉娜莎进出口公司基本帐户；7月5日，被告人吴某将该200万元注册资金从嘉娜莎进出口公司抽逃，转入嘉娜莎制衣公司帐户。为支持上述指控，公诉机关向本院提交了被告人的供述、证人证言、书证等证据予以证实，并据此认为被告人的行为已构成抽逃出资罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条之规定判处。
被告人吴某及其辩护人在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但被告人辩解称：成立进出口公司的初衷是为了当地的出口创汇，该公司未实际经营，因为制衣公司资金周转困难，考虑到两个公司都是我们夫妻两人的，所以就把进出口公司的200万注册资金转入制衣公司。其主观上并没有抽逃出资款的故意。其辩护人的意见是：被告人成立进出口公司起因是为了给当地政府创汇，抽逃出资的动机是为了在当地的制衣公司的生产经营活动，因进出口公司自成立后一直未开办业务，故抽逃注册资金行为未有给公司造成实际损失，故其犯罪行为的社会危害性较小，应从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2012年，被告人吴某与其妻子徐某乙（已死亡）为从事进出口贸易，决定在商城县注册成立商城县嘉娜莎进出口有限公司（以下简称嘉娜莎进出口公司），同年6月13日，被告人吴某委托其任法人代表的商城县嘉娜莎制衣有限公司（以下简称嘉娜莎制衣公司）的财务会计朱某某从该公司在商城县农村信用合作社联合社帐户转款200万元，到其信阳银行商城支行的个人帐户，并于同日将该200万元分别以吴某（60万元）、徐某乙（140万元）两股东的名义转入申请注册的嘉娜莎进出口公司验资帐户，当月15日，取得了信阳立信联合会计师事务所的验资报告，20日，经商城县工商行政管理局批准，嘉娜莎进出口公司注册成立。同年7月2日，该200万注册资金由验资帐户转入嘉娜莎进出口公司在信阳银行股份有限公司商城支行开设的基本账户；7月5日，被告人吴某委托朱某某将200万元注册资金从嘉娜莎进出口公司抽回，转入嘉娜莎制衣公司在信阳银行商城支行的帐户。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、书证：（1）常住人口基本信息证明：被告人吴某的主体身份；（2）商城县嘉娜莎制衣公司会计凭证复印件三页证明：2012年6月13日从嘉娜莎制衣公司信用社帐户转款200万元到吴某信阳银行个人帐户，2012年7月5日嘉娜莎进出口公司转款200万元至嘉娜莎制衣公司的事实；（3）银行会计凭证复印件七页证明：2012年6月13日吴某信阳银行个人帐户收到商城县嘉娜莎制衣有限公司信用社帐户转来200万元，同日以吴某、余芳出资款名义交到嘉娜莎进出口公司验资帐户（吴某60万，徐某乙140万元），2012年7月2日嘉娜莎进出口公司验资成功后200万元转基本户，2012年7月5日该笔款转入嘉娜莎制衣公司账户；（4）商城县嘉娜莎制衣公司营业执照、税务登记证、机构代码证、开户许可证证明：嘉娜莎制衣公司注册成立情况；（5）商城县嘉娜莎进出口公司营业执照、税务登记证、机构代码证、开户许可证证明：嘉娜莎进出口公司注册成立于2012年6月20日；（6）商城县嘉娜莎进出口有限公司工商登记资料证明：该公司依法定程序设立的情况；（7）验资报告［信立�验字（2012）第132号］证明：嘉娜莎进出口公司注册资金200万元于2013年6月15日通过验资的情况。
2、证人证言（1）证人朱某某证明：吴某在商城县注册成立两个公司，一个是商城县嘉娜莎制衣有限公司，2010年4月16日我来公司之前成立的，另一个是商城县嘉娜莎进出口有限公司，这个公司是我到商城县嘉娜莎制衣有限公司之后2012年6月份成立的，大约是2012年6月13日，吴某和我说要成立商城县嘉娜莎进出口公司，并且将他和他老婆徐某乙（当时人在绍兴）的身份证复印件交给我了，说是委托我来具体办理，当时成立的商城县嘉娜莎进出口有限公司的注册资金是200万，吴某和我说这其中的140万算他老婆徐某乙的，剩余的60万算是他的，也就是说徐某乙占70%、吴某占30%的股份。出资的200万元是吴某安排我和当时的出纳王某两人从商城县嘉娜莎制衣有限公司农村信用社的帐�上划的，当时直接划到吴某的私人帐户上，然后我和王某拿着吴某的私人银行卡（信阳银行的帐户）到信阳银行柜台上把这200万元按两次转入到商城县嘉娜莎进出口有限公司的验资账户上（一次是徐某乙的140万，一次是吴某的60万）。进出口公司的办公地点就是在商城县产业集聚区，也就是在商城县嘉娜莎制衣有限公司内。公司成立后只开展过一笔业务，但是还没有办成，是2012年底商城县嘉娜莎进出口有限公司接了一个好像是巴西的订单，那边把定金也打到中国银行了，但是今年年初徐某乙把订单退了，为此到中国银行去结汇的时候还补了5000多元的人民币汇差。进出口公司的注册资金200万元在公司成立一、二十天以后，通过支票转账的形式，吴某安排我和王某又把这200万转到了商城县嘉娜莎制衣有限公司的账户上了（信阳银行的账户）。转款应该是商城县嘉娜莎�衣有限公司没钱花了，而那200万元就在商城县嘉娜莎进出口有限公司的账户上是闲置，所以转回来了；（2）证人徐某甲证明：2012年吴某和妻子徐某乙成立了商城县嘉娜莎进出口有限公司；（3）证人王某证明：我是2011年6月份至2012年底在商城县嘉娜莎制衣公司任出纳的，我就是负责管现金，见到吴某的签字就可以付钱，其他人的签字无效，银行转帐是会计负责，我不清楚，我只管现金；（4）证人徐某乙证明：我和吴某除了商城县嘉娜莎制衣有限公司外，在浙江绍兴还有一个嘉娜莎制衣有限公司，那公司法人也是吴某，我们夫妻各占百分之五十的股份。商城嘉娜莎制衣有限公司的帐目到现在我也不清楚，现在大约有两千多万欠款；（5）证人刘某某证明：我是商城县嘉娜莎制衣有限公司的股东，公司有五位股东，吴某夫妻两人，加上曾某某、徐某甲和我，我的百分之�的股份其实也是吴某给我的，入股的那五十万是吴某转到我卡上的。我的职责就是安排生产，其他事情不管，我们厂里会计朱某某只向吴某一个人负责；（6）证人曾某某证明：我是商城县嘉娜莎制衣有限公司的副总，也是股东，公司总共五位股东，吴某夫妻两人，加上刘某某、徐某甲和我，我入股的50万块钱其实也是吴某转到我账上的，我相当于入个干股。我名义上是股东，但是公司所有的一切都是吴某做主，徐某甲是抓行政的，刘某某抓生产，财务是吴某自己管，财务主管朱某某直接向吴某负责。
3、被告人吴某的供述：我在商城县注册成立有两个公司，一个是商城县嘉娜莎制衣有限公司，另一个是商城县嘉娜莎进出口有限公司。商城县嘉娜莎进出口有限公司是2012年6月份在商城县工商局注册成立的，当时是响应县委政府的号召，想自己做进出口贸易，成立之后只是参加过几次展会，尚未开展任何业务。公司类型是有限责任公司，公司法人是我老婆徐某乙，我是股东，投资比例是七比三，注册资本是二百万元，徐某乙投资140万元，我投资是60万元。注册该公司的工商相关手续是我和老婆委托朱某某办理的，各种手续经过我们同意然后由朱某某办理。注册资本是200万元，我和我老婆筹资的，在信阳银行开的帐户，（注册资金）到帐了我们请的会计师事务所还出具验资说明，没有到账工商局不会（批准）成立的。嘉娜莎进出口有限公司办公地点在商城县工业园区嘉娜莎制衣公司内。公司我估计现在没有钱了，我们将资料提供给工商局，工商局批准将营业执照发下来可以使用后，我安排朱某某以转账的形式将嘉娜莎进出口有限公司信阳银行账户上的两百万汇到嘉娜莎制衣有限公司信阳银行账户上。我想两个公司都是我自己的，�出口公司也没有开展业务，加之制衣公司缺钱，进出口公司成立没有几天，我就让朱某某将钱转过来了，当时我没有和徐某乙商量，徐某乙当时生小孩了人在绍兴，直到现在这两百万也没有回到进出口公司，被制衣公司用了。
本院认为：商城县人民检察院指控被告人吴某犯抽逃出资罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人吴某作为有限责任公司的股东，违反公司法的规定，为达到设立公司的目的，在公司成立后又抽回注册资金，且抽回出资数额达到200万并占其应缴出资额的100%，数额巨大，其行为已构成抽逃出资罪。被告人吴某在案发后，能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人及其辩护人提出：被告人主观犯罪恶性不大，未有给公司造成实际损失，其社会危害性较小，应从轻或减轻处罚，并适用缓刑的辩解理由和辩护意见。经查，被告人吴某抽逃出资虽未造成公司在经营活动中的其他损失，但其抽逃出资的客观行为，破坏了国家对公司的管理制度，干扰正常的经济秩序的运行，且在当地造成了较为恶劣的影响，故辩护人关于对被告人应从轻处罚的意见，本院予以采纳。其要求对被告人适用缓刑的辩护意见，不符合法律的规定，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人吴某犯抽逃出资罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币150000元。（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月6日起至2014年10月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢 颖
审 判 员 赵开友
人民陪审员 张福江
二○一四年元月二十四日
代书 记员 梅思静