甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终371号上诉人（原审被告）：兰州河桥硅电资源有限公司，住所地：甘肃省永登县。法定代表人：吕镇山，该公司总经理。委托诉讼代理人：李正刚，甘肃金致诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王卿，甘肃金致诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王梁山，男，1985年6月29日出生，汉族，住甘肃省永登县。上诉人兰州河桥硅电资源有限公司（以下简称河桥硅电公司）因与被上诉人王梁山劳动争议一案，不服甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121民初1546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河桥硅电公司上诉请求:1.依法撤销甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121民初1546号民事判决。2.依法改判河桥硅电公司不向王梁山支付经济补偿金30427.45元。3.王梁山承担本案诉讼费。事实和理由：1.一审判决对河桥硅电公司存在停缴王梁山社会保险的事实认定错误。兰州市社会保险事业管理局的人员变更查询单显示王梁山于2016年4月1日已经离职，与双方当事人均认可的离职时间相悖，属于错误记载，不能被采信。接线员的解答只是一种通过电话平台的服务性解答，不属于具有法律效力，一审判决以此作为定案依据不足。2.一审判决对王梁山的月平均工资3579.7元认定错误，有失公平。王梁山在解除劳动合同之前的12个月的平均工资以工资单和银行凭证可以准确计算，请二审法院对此予以纠正。王梁山答辩称，1.一审判决认定事实清楚，证据确实充分。河桥硅电公司于2016年4月1日就停止给王梁山缴纳社会保险，该事实由王梁山提交的兰州市人力资源和社会保险服务热线接线员的解答以及一审法院调取的证据证实。河桥硅电公司的办公室负责人通过电话口头通知已停止为王梁山缴纳社会保险，故王梁山以此为由提出解除劳动合同。2.一审判决认定对王梁山月平均工资正确，河桥硅电公司在一审开庭时对该事实予以认可，现提出上诉无事实依据。王梁山向一审法院起诉请求：1.请求依法撤销永登县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书。2.要求被告支付未与原告签订劳动合同的双倍工资347230.9元（自2008年2月至2016年4月，共计97个月）。3.要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金35797元。4.要求被告支付未按劳动法规定向原告支付经济补偿的加付赔偿金35797元。5.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：王梁山自2006年3月到被告公司工作，岗位为车间统计员。2014年1月1日，原、被告签订《劳动合同书》，期限自2014年1月1日至2016年12月31日。当日，原、被告又签订了《补充合同》。2016年4月18日，王梁山以被告自2016年4月起停缴社会保险为由，向被告书面提出了解除劳动合同的申请，后于2016年4月19日起停工离岗，被告未作出解除劳动合同的书面决定，双方亦未办理离职交接手续。被告于次月发放职工上月的工资。庭审中，被告认可王梁山解除劳动合同前12个月的平均工资为3579.7元。原告向永登县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资347230.9元（2008年2月-2016年4月，共计97个月）及解除劳动合同的经济补偿金35797元，该委员会于2016年7月20日作出永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书，裁定驳回王梁山的请求，王梁山不服该裁决书，据此提起诉讼。一审法院认为，对原告要求撤销永登县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书的诉讼请求，根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，当事人不服仲裁裁决，自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，裁决书不发生法律效力。永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书未生效，无需判决撤销。对原告以未签订无固定期限劳动合同主张被告支付2008年2月-2016年4月计97个月的双倍工资347230.9元的诉讼请求，原、被告于2014年1月1日签订了期限至2016年12月31日的《劳动合同书》，故对原告该项诉讼请求，不予支持。对原告以其于2016年4月18日，因被告自2016年4月起未缴纳社会保险金申请解除劳动合同，应由被告支付经济补偿金35797元的诉讼请求，根据劳动合同法规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。从兰州市社会保险事业管理局调取的人员变更信息查询单和原告提交的与兰州市人力资源和社会保障服务热线12333的电话录音均可以证明被告已于2016年4月1日停缴了原告的社会保险费。故被告应向原告支付经济补偿。被告辩称职工当月工资是下月中旬发放，缴纳当月社会保险的时间亦是下月，但被告对此主张并未提供证据证明，故对被告的该辩解理由不予采信。根据劳动合同法的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，自劳动法施行之日起计算。因被告并未违法解除与原告的劳动合同，故2008年1月劳动法实施之前原告的工作年限不计算经济补偿金。原告解除劳动合同前12个月的月平均工资是3579.7元，经济补偿金应为30427.45元（3579.7元×8.5个月）。对原告主张被告加付赔偿金35797元的诉讼请求，被告辩称原告须先申请劳动仲裁，虽然该项请求系诉讼中原告新增加的诉讼请求，但《最高人民法院》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理……”。本案中，原告主张经济补偿金和经济赔偿金都是基于双方劳动合同的解除提出的，可以合并审理。根据劳动合同法的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，是原告主动要求解除双方的劳动合同，并非被告违法解除或终止劳动合同，故原告的该项诉讼请求，不予支持。被告应支付原告经济补偿金30427.45元，对原告的其他诉讼请求予以驳回。一审法院依照《劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条、《最高人民法院》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、兰州河桥硅电资源有限公司于判决生效后15日内向王梁山支付经济补偿金30427.45元。二、驳回王梁山的其他诉讼请求。案件受理费10元，由王梁山负担。本院二审期间，当事人围绕上诉人请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：河桥硅电公司提交兰州市依法参加社会保险使用手册一份，并以其中第十条、第十八条证明公司只是未能按时申报王梁山的社会保险，但根据一审调取的停保信息，该证据不能证实其该项证明目的。河桥硅电公司提供工资统计表（一份一页）予以证实王梁山月平均工资2158.10元的事实，该份证据系河桥硅电公司单方依据实发工资统计制作。河桥硅电公司提交2015年4至2016年3月共12个月的工资表，其中2015年11月的工资表为一份，该份证据能够反映王梁山工资发放情况。王梁山在河桥硅电公司工作期间，每月工资公司分两次发放，相对应公司每月制作两份工资表，其中一份表的内容为基本工资等，另一份表的内容为高温补助等。一审查明的其他基本事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。河桥硅电公司上诉主张社保机构对王梁山社保缴纳信息登记错误，但并未提交证据证实，且河桥硅电公司为王梁山缴纳社会保险的相关事宜均由该公司办理，故对该项主张本院不予支持。根据一审法院调取的查询单号，兰州市社会保障事业管理局记载的王梁山各类社会保险已停保，结合王梁山提供的12333热线接话员的通话记录，一审法院认定河桥硅电公司停保的事实正确。河桥硅电公司认为不应当支付王梁山经济补偿金的主要理由为公司尚未申报缴纳王梁山的社会保险，且该行为不能成为王梁山单方解除劳动合同并获得经济补偿金的事实依据，但该项主张与上述证据证实的停保事实不符，亦无证据证实，故对河桥硅电公司主张不应向王梁山支付经济补偿金的上诉请求本院不予支持。关于王梁山月平均工资的问题。河桥硅电公司上诉认为一审判决认定的月平均工资3579.7元错误,应依照月平均实发工资计算，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……。”河桥硅电公司主张依照实发工资计算王梁山的月平均工资无法律依据，且一审中河桥硅电公司对王梁山举证证明的平均工资3579.7元质证时并无异议，故本院对河桥硅电公司该项上诉主张亦不予支持。综上所述，河桥硅电公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由兰州河桥硅电资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长石林代理审判员王锡东代理审判员关涛二〇一七年五月四日书记员耿瑞娇