福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙新民初字第2560号
原告曾雪慧，女，1978年10月23日出生，汉族，居民，住福建省漳州市芗城区。
委托代理人卢啟顺，福建至信律师事务所律师。
被告邹密青，女，1977年12月12日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。
委托代理人陈懿乾，福建乐康律师事务所律师。
第三人李秋芬，女，1975年8月20日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。
原告曾雪慧与被告邹密青、第三人李秋芬追偿权纠纷一案，本院于2015年3月23日受理。由审判员章莹适用简易程序于2015年5月12日公开开庭进行审理。因案情需要本案转为普通程序于2015年8月26日公开开庭进行审理。原告曾雪慧的委托代理人卢啟顺，被告邹密青的委托代理人陈懿乾、第三人李秋芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾雪慧诉称，2007年7月4日，原告与上海昂立教育投资咨询有限公司（以下简称昂立公司）签订《昂立加盟协议》、《加盟协议补充条款》，约定昂立公司授权原告在福建省龙岩市城区开办以“昂立国际教育”命名的外国语教学机构，原告每年度向昂立公司缴纳5万元的加盟金；加盟期限为五年；合同有关的争议纠纷由上海仲裁委员会管辖。协议签订后，原告依约向昂立公司缴纳第一年度的保证金、加盟金等授权许可使用费7万元。2008年5月12日，原、被告及第三人李秋芬签订《昂立学校投资入股协议书》，约定被告持有龙岩昂立外语学校（以下简称龙岩昂立学校）20%的股权，原告与李秋芬共同持有龙岩昂立学校80%的股权，龙岩昂立学校的日常事务、加盟事宜均由被告负责。2010年2月10日，原告、被告及李秋芬签订《股权转让协议》，约定原告将其持有的龙岩昂立学校80%的股权以32万元转让给被告，与转让有关的费用则由被告承担。
2012年6月中旬，原告接到上海仲裁委员会发出的《仲裁通知书》、《仲裁申请书》等仲裁材料，要求原告支付拖欠的加盟金。原告立即要求被告缴清所欠加盟费用，被告亦承诺会妥善处理此事。被告及龙岩昂立学校的其他合伙人以原告特别授权代理人的身份参加第二次仲裁庭审。期间，被告向仲裁庭提交《变更说明》，以证明其已受让龙岩昂立学校的全部股权，且《昂立加盟协议》项下的权利、义务与相关法律责任均由其承担。2012年11月9日，上海仲裁委员会作出（2012）沪仲案字第0540号《裁决书》，裁决原告应支付昂立公司加盟金、违约金、公证费、仲裁费等款项合计241309元。原告收到上海仲裁委员会送达的《裁决书》后，以书面形式要求被告履行给付义务，但被告拒不履行。2014年7月17日，昂立公司向龙岩市中级人民法院申请强制执行（2012）沪仲案字第0540号《裁决书》，原告于8月14日再次致函给被告，但被告仍置之不理。2014年10月14日，原告与昂立公司达成《执行和解协议》，约定原告一次性支付昂立公司98000元（即第三、四、五年度加盟金），昂立公司同意终结本案的执行。当日，原告将98000元支付给昂立公司，并缴交执行费3520元，合计101520元。此后，原告多次要求被告返还前述款项，但被告拒不返还。现原告诉至法院，请求判令：1、被告邹密青返还原告曾雪慧垫付的加盟金98000元、执行费3520元，共计101520元。2、被告邹密青支付原告自2014年10月15日起至款清之日止、以本金101520元、按中国人民银行规定的一年期贷款基准利率（6%）计算的利息。
被告邹密青辩称，1、缴纳执行款及执行费是原告应履行的合同义务，原告主张该款应由被告支付没有事实依据。2、加盟协议是在2007年签订的，而股权转让协议是在2010年签订的，原告只缴纳了2007年的加盟金，之后并未缴纳，系原告违约。3、2010年被告支付给原告的股权转让款中包含加盟金。
第三人李秋芬辩称，1、2007年原告创办龙岩昂立学校。2008年5月12日，原、被告及第三人共同签订入股协议，第三人李秋芬负责学校的前台工作，被告作为龙岩昂立学校的校长负责学校的经营活动。2010年，原告与第三人将所有股权转让给被告，被告没有支付投资额以外的转让费。2、龙岩昂立学校分别于2007年、2008年缴纳加盟金5万元、2万元。2013年至2014年期间，原、被告及第三人对加盟金的缴费问题进行协商，均未果。
原告曾雪慧针对其主张提供以下证据：
证据一，昂立加盟协议、加盟协议补充条款各一份，以此证明：1、原告与昂立公司约定：加盟金为每年5万元，加盟金每年收取一次，加盟期限自2007年7月4日至2012年7月4日止；2、原告缴纳第一年度的加盟金5万元及保证金2万元。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，认为：1、根据合同的相对性原则，协议仅对原告具有约束力。2、根据协议第四章第四条之规定，原告不可转让、授权其他单位或个人使用“昂立”的名称、商标，原告的行为已属违约。第三人李秋芬对该组证据无异议。
证据二，股权转让协议、变更说明各一份，以此证明：1、2010年2月10日，原告及第三人李秋芬将其所持有的龙岩昂立学校80%的股权转让给被告；2、自股权转让时起加盟协议项下的权利义务已全部转移给被告，经营中产生的合同纠纷、法律责任等均由被告承担，与原告无关。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，认为：1、被告已将股权转让款支付完毕，协议第三条的约定表明加盟金应由原告承担；2、变更说明是在加盟协议期满后签订的，被告为了保留与昂立公司续签加盟协议的权利才签订变更说明。第三人李秋芬对该组证据无异议。
证据三，（2012）沪仲案字第0540号上海仲裁委员会裁决书、（2014）××执行字第××号执行裁定书、（2014）××执行字第××号执行通知书、执行和解协议、福建省国家税务局通用定额发票各一份、顺丰速运快递单、兴业银行网上转账受理单各二份，以此证明：1、被告作为龙岩昂立学校的代理人参与仲裁并向仲裁庭提交股权转让协议及变更说明；2、原告通知被告履行裁决书确定的给付义务；3、经原告与昂立公司协商一致，原告一次性向昂立公司支付第三、四、五年度的加盟金，昂立公司不得以其他任何理由或情形要求原告承担任何赔偿责任；4、原告替被告垫付执行费3520元。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，认为：1、被告受让原告持有的龙岩昂立学校的股权，因日后可能需要与昂立公司合作，所以被告受原告委托以代理人身份参与仲裁，并在仲裁庭上提交变更说明。变更说明并非被告科以义务。2、根据仲裁裁决结果可以证明原告擅自对外转让股权已构成违约，应支付昂立公司违约金30万元。3、原告与昂立公司达成执行和解协议是原告的单方行为，说明原告自愿承担加盟金。4、顺风快递单与本案无关，且顺风快递单上没有被告的签字。第三人李秋芬对该组证据无异议。
被告邹密青针对其主张提供以下证据：
证据一、龙岩昂立外语培训学校申请报告、龙新教（2007）242号文件及龙岩昂立外语培训学校章程各一份，以此证明：1、原告与昂立公司签订加盟协议是创办学校的核心条件；2、投资金额为30万元；3、原告对外转让金额为45.6万元。经质证，原告对该证据的真实性无异议，认为：1、股权转让款不包括加盟金。2、按照被告提供的证据，龙岩昂立学校实行的是校董事会领导下的校长负责制，而被告作为龙岩昂立学校的校长，很清楚加盟及加盟费的缴交情况。第三人李秋芬对该证据的真实性无异议，认为学校开支并不只是电脑等硬件设施的费用，还包括如押金、空调、桌椅、开分校一栋等其他费用。
第三人李秋芬针对其主张提供以下证据：
证据一、昂立学校投资入股协议书一份，以此证明原、被告及第三人的持股情况。经质证，原告对该证据的真实性无异议，认为被告在2008年就已入股，且被告执行昂立学校事务，原告作为投资人不再执行昂立学校的事务。经质证，被告对该证据的真实性无异议，认为被告入股时原告并未告知加盟金及学校的资金情况，且入股协议中没有对加盟金进行约定，股权转让款里包含加盟金。被告执行学校管理事务并不必然知道加盟金的缴纳情况。
当事人提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：原告曾雪慧提供的证据1、2，证据3中的（2012）沪仲案字第0540号上海仲裁委员会裁决书、（2014）××执行字第××号执行裁定书、（2014）××执行字第××号执行通知书、执行和解协议、兴业银行网上转账受理单，被告邹密青提供的证据1，第三人李秋芬提供的证据1，证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，对其证明力本院予以确认。原告提供的证据3中的顺丰速运快递单，未显示收件人的收件情况，故对其证据力本院不予认定。
经审理查明，2007年7月4日，原告（作为乙方）与昂立公司（作为甲方）签订《加盟协议》、《加盟协议补充条款》，约定甲方授权乙方在福建省龙岩市城区开办以“昂立国际教育”命名的独立法人性质的外国语教学机构；乙方应向甲方交纳授权许可使用费，该费用包括保证金和加盟金。保证金在合同期限内只收取一次，由乙方于签署合同当日付清。若合同期满，且乙方未发生任何违约、侵权行为，则由甲方在合同期满六个月内无息全额退还；加盟金每年收取一次，第一年加盟金由乙方于签署合同当日付清；乙方必须保证不转让、不授权以及不变相转让或授权其他单位或个人使用昂立的名称、商标，以及严格按照甲方要求正确使用“昂立”VI设计。合同有关的争议纠纷由上海仲裁委员会管辖。同日，原告与昂立公司签订《加盟协议补充条款》，约定保证金贰万元转产品，加盟金此后不递增。协议签订后，原告依约向昂立公司缴纳第一年度的保证金、加盟金等授权许可使用费7万元。2008年5月12日，原、被告及第三人李秋芬签订《昂立学校投资入股协议书》，约定原告以现金作为出资，出资额33.6万元，占龙岩昂立学校注册资本的60%；被告以现金作为出资，出资额6万元，占龙岩昂立学校注册资本的20%；第三人以现金作为出资，出资额6万元，占龙岩昂立学校注册资本的20%；昂立学校出现亏损或债务，投资人按投资比例承担，投资人对昂立学校亏损或债务承担无限责任；全体投资人委托被告与第三人执行昂立学习事务；执行昂立学习事务的投资人应当向其他不参加执行事务的投资人报告事务执行情况及昂立学校的经营状况和财务状况，其执行事务所产生的收益归全体投资人，所产生的亏损或民事责任，由全体投资人承担。2010年2月10日，原、被告及第三人签订《股权转让协议》，约定原告及第三人将龙岩昂立学校80%的股权以32万元转让给被告。2012年6月1日，昂立公司向上海仲裁委员会申请，请求仲裁庭裁决被申请人曾雪慧支付第二、三、四、五年度加盟金及违约金等共计230910元。被告邹密青作为曾雪慧的委托代理人参加庭审。2012年7月18日，原、被告共同出具《变更说明》一份，载明：原龙岩昂立学校所有经营、管理、合同纠纷、法律责任全部转移邹密青。同时曾雪慧于2007年7月4日与昂立公司签署的《昂立加盟协议》合同中的所有合同项下权利、义务转移邹密青。如在经营中有任何合同纠纷和法律责任全部转移邹密青。同时在此特申请要求转让后的所有合作协议变更为邹密青，与曾雪慧没有任何关系。2012年11月9日，上海仲裁委员会作出（2012）沪仲案字第0540号《裁决书》，裁决原告应支付昂立公司加盟金、违约金、公证费、仲裁费等款项合计241309元。2014年7月17日，昂立公司向龙岩市中级人民法院申请强制执行（2012）沪仲案字第0540号《裁决书》。2014年10月14日，原告与昂立公司达成《执行和解协议》，约定原告一次性支付昂立公司98000元（即第三、四、五年度加盟金），昂立公司同意终结本案的执行。当日，原告依约向昂立公司支付98000元，并缴交执行费3520元。
本院认为，原告曾雪慧与被告邹密青、第三人李秋芬之间的合伙关系合法有效，各方当事人均应依合伙协议全面履行，否则应承担相应的法律责任。根据入股协议的约定，龙岩昂立学校出现亏损或债务，投资人按投资比例承担，投资人对龙岩昂立学校亏损或债务承担无限责任。本案讼争的加盟金98000元，因原告与昂立公司和解时仅注明为第三、四、五年度的加盟金（2009年7月至2012年7月），未对其进行具体分项，故应视为36个月的加盟金为98000元，即每月加盟金为2722元。2009年7月至2010年1月期间，原、被告及第三人合伙经营龙岩昂立学校，该期间形成的债务应由全体合伙人承担。根据入股协议之约定，投资人对债务按投资比例承担，故被告应承担的加盟金为3810元（2722元×7个月×20%）。2010年2月，原告及第三人将其持有的份额转让给被告，龙岩昂立学校由被告经营，该期间形成的债务应由被告承担，故被告应承担的加盟金为78938元（2722元×29个月）。现原告已向昂立公司支付加盟金98000元，被告应返还原告垫付的加盟金82748元（3810元＋78938元）。现原告主张被告支付自2014年10月15日起至款清之日止、按中国人民银行规定的一年期贷款基准利率计算利息，其诉求标准过高，应按中国人民银行规定的六个月以内贷款基准利率计算利息。本案中，由于原告未及时履行生效仲裁裁决书确定的义务，导致昂立公司向龙岩市中级人民法院申请强制执行，因而产生的执行费应由原告承担。现原告要求被告支付执行费3250元，无事实依据，本院不予支持。被告主张转让费中包含加盟金，但未提供证据证明，原告亦予以否认，故对被告的该项主张本院不予采纳。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条的规定，判决如下：
一、被告邹密青应于本判决生效之日起十日内支付原告曾雪慧代垫的加盟金82748元，并支付以本金82748元，自2014年10月15日起至本判决指定的履行期限届满之日止、按中国人民银行规定的六个月以内贷款基准利率计算的利息。
二、驳回原告曾雪慧的其他诉讼请求。
如果被告未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3729元，由原告曾雪慧负担709元，被告邹密青负担3020元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 章 莹
人民陪审员 李 丽 月
人民陪审员 邓 生 锋
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 曾小倩（代）
附：
一、主动履行生效法律文书提示
具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。
生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。
履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。
履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01）
诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01）
支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。
新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331
二、引用的主要法律条文
《中华人民共和国合伙企业法》
第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
三、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。