安徽省当涂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0521刑初21号
公诉机关当涂县人民检察院。
被告人王某，女，1984年12月21日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，住当涂县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月12日被当涂县公安局刑事拘留，同年10月28日被该局取保候审，2015年10月13日被当涂县人民检察院决定取保候审。2016年1月29日被本院决定取保候审。
辩护人唐宗钧，安徽夏商周律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1990年4月8日出生于安徽省当涂县，汉族，务工，住当涂县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月12日被当涂县公安局刑事拘留，同年10月23日因涉嫌犯包庇罪被该局取保候审，2015年10月13日被当涂县人民检察院决定取保候审。2016年1月29日被本院决定取保候审。2016年3月10日被本院决定逮捕，当日由当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。
当涂县人民检察院以当检刑诉〔2016〕12号起诉书指控被告人王某犯开设赌场罪、被告人张某甲犯包庇罪，于2016年1月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。当涂县人民检察院指派检察员徐立出庭支持公诉，被告人王某、张某甲及王某的辩护人唐宗钧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
当涂县人民检察院指控：2012年2月起，被告人王某在当涂县黄池镇经营“当涂县黄池镇林峰游艺城”，在店内摆放3台具有荧屏计分、退币功能的赌博机（每台具有6个基本操作单元），供人从事赌博活动。2012年6月至2013年9月，王某将该游艺城租赁给许某经营。2013年10月，王某再次经营游艺城，在店内摆放3台具有荧屏计分、退币功能的赌博机（每台具有6个基本操作单元），供人从事赌博活动。2014年3月，该游艺城被公安机关行政处罚，罚款人民币30000元。2014年6月，游艺城重新经营，王某再次在店内摆放5台具有荧屏计分、退币功能的赌博机（共24个基本操作单元），供人从事赌博活动。2014年10月11日，公安机关扣押赌博机5台、赌博机钥匙2把、点币机1台、游戏币3024枚、监控主机1台、人民币198元。王某为逃避法律责任，将游艺城被查获一事告诉被告人张某甲，并伪造租赁合同，要求张某甲帮其承担部分刑事责任，张某甲表示同意。当日，王某、张某甲至公安机关投案。张某甲向公安机关谎称其从2014年9月26日起经营“当涂县黄池镇林峰游艺城”。次日，被告人王某、张某甲被刑事拘留。期间，王某如实供述其指使张某甲代其承担部分刑事责任的犯罪事实，后张某甲如实供述其涉嫌包庇的犯罪事实。王某在摆放赌博机期间获利约58000元。
案发后，被告人王某家属代其退出人民币100000元。
当涂县人民检察院认为被告人王某以营利为目的开设赌场，情节严重；被告人张某甲明知他人涉嫌犯罪，仍作假证明以掩盖他人犯罪事实，被告人王某、张某甲的行为分别以开设赌场罪、包庇罪追究刑事责任。被告人王某犯罪后自首，被告人张某甲如实供述自己的犯罪事实，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款的规定对被告人王某予以惩处；依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款、第六十七条第三款的规定对被告人张某甲予以惩处。
被告人王某、张某甲对起诉指控的犯罪事实及适用法律无异议。
被告人王某的辩护人提出的辩护意见是：对王某构成开设赌场罪不持异议。提出：起诉指控王某违法所得58000元缺乏事实依据；案发时，公安机关查获的赌博机中有一台不能正常使用；王某系自首，可以减轻处罚；2014年公安机关行政处罚，罚款人民币30000元，应在判处罚金时扣处。建议对被告人王某宣告缓刑。
经审理查明：2012年2月，被告人王某在当涂县黄池镇经营“当涂县黄池镇林峰游艺城”。经营期间，王某在店内摆放3台具有荧屏计分、退币功能的赌博机，每台赌博机具有6个基本操作单元，供他人从事赌博活动。
2012年6月至2013年9月间，被告人王某将“当涂县黄池镇林峰游艺城”租赁给许某进行经营，其未参与经营活动。
2013年10月，王某自己经营“当涂县黄池镇林峰游艺城”。经营期间，王某在店内摆放3台具有荧屏计分、退币功能的赌博机，每台赌博机具有6个基本操作单元，供他人从事赌博活动。2014年3月，“当涂县黄池镇林峰游艺城”因摆放赌博机，被当涂县公安局给予行政处罚，没收“猎鱼高手”赌博机一台，并处罚款人民币30000元，王某己缴纳罚款人民币30000元。游艺城因此停止营业。
2014年6月，该游艺城重新经营。王某再次在店内摆放5台具有荧屏计分、退币功能的赌博机，共24个基本操作单元，供他人从事赌博活动。
2014年10月11日10时许，当涂县公安局民警至该游艺城进行检查，当场扣押赌博机5台、赌资198元以及游戏币、赌博机钥匙等物品。王某得知其经营的游艺城被当涂县公安局查获，为逃避法律责任，将游艺城被查获一事告诉被告人张某甲，指使张某甲帮其向公安机关谎称自2014年9月26日承包了“当涂县黄池镇林峰游艺城”，张某甲表示同意。为此，双方签订了一份《店面租赁合同》。当日，王某、张某甲分别至当涂县公安局投案。张某甲向公安机关供述其自2014年9月26日起经营“当涂县黄池镇林峰游艺城”。次日，王某、张某甲以开设赌场罪分别被当涂县公安局刑事拘留。同年10月15日，王某如实供述了其指使张某甲代其承担刑事责任的事实。同年10月22日，张某甲如实供述了其为帮助王某逃避法律责任而向公安机关作出虚假供述的事实。王某在摆放赌博机期间获利约58000元。
案发后，被告人王某家属代其向公安机关退出人民币100000元。
另查明，被告人王某于2016年3月7日经当涂县人民医院诊断：经彩色超声检查报告提示，宫内早孕，目前成活。
上述事实，被告人王某、张某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杭某、孙某甲、孙某乙、汤某、张某乙、许某、曹某等人的证言，检查笔录及照片，搜查笔录、视频资料，扣押物品决定书及清单，行政处罚决定书，缴纳罚款收据，诊断证明书，户籍信息，到案经过等证据证实，足以认定。
对辩护人提出被告人王某的违法所得数额的认定。经查，被告人王某在公安机关供述其在游艺城摆放赌博机的数量、经营时间及经营期间的收入，与证人证言及相关证据相一致，扣除游艺城店面正常开销，足以认定王某经营期间获利约58000元。对该辩护意见，不予采信。
对辩护人提出的被查获的一台赌博机不能正常使用的辩护意见。经查，当涂县黄池镇林峰游艺城于2014年6月重新经营时，王某在游艺城内摆放了5台具有荧屏计分、退币功能的赌博机，该5台赌博机均正常使用。起诉指控的犯罪事实与庭审查明的事实相一致，本院予以确认。对该辩护意见，不予采信。
本院认为，被告人王某以营利为目的，在其经营的游艺城设置多台赌博机，供他人进行赌博，其行为构成开设赌场罪。其经营期间，违法所得达58000元，属情节严重。被告人张某甲明知王某涉嫌犯罪，仍作假证明，以帮助王某掩盖犯罪事实，其行为构成包庇罪。当涂县人民检察院指控的罪名分别成立。被告人王某犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人张某甲犯罪后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人王某案发后退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人王某摆放赌博机开设赌场犯罪期间包含其经营的“当涂县黄池镇林峰游艺城”被行政处罚的期间，其违法行为己构成犯罪，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款之规定，对被告人王某判处罚金时，其被行政机关处以的罚款，应当折抵相应罚金。对王某的辩护人提出王某系自首、公安机关于2014年对王某行政处罚罚款应折抵本案罚金的辩护意见，与庭审查明的事实相一致及符合相关法律规定，故予以采信。根据两被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，结合社区影响评估意见，对两被告人分别予以相应的刑罚处罚。为维护社会治安秩序，营造良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百一十条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币60000元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人张某甲犯包庇罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2016年8月28日止；）
三、对被告人王某在公安机关退出的违法所得58000元予以没收，由公安机关上缴国库。公安机关扣押的赌博机5台、赌博机钥匙2把、点币机1台、游戏币3024枚、监控主机1台、人民币198元，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋 萍
审 判 员 汪 弘
人民陪审员 夏建新
二〇一六年三月十日
书 记 员 张晓璐
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百一十条第一款明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国行政处罚法》
第二十八条第二款违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。