宁夏回族自治区彭阳县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0425民初49号
原告：王天，男，汉族，住宁夏回族自治区彭阳县。
被告：张建国，男，汉族，住宁夏回族自治区彭阳县。
被告：张鹏，男，汉族，住宁夏回族自治区彭阳县。
原告王天与被告张建国、张鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月22日公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王天向本院提出诉讼请求：张建国、张鹏赔偿王天误工费28800元、护理费6920.4元、住院伙食费600元、营养费6000元、交通费500元、残疾赔偿金54306元、鉴定费1400元、被扶养人生活费9922元，共计108448.4元。事实和理由：2017年6月，王天经人介绍到张建国、张鹏承建的彭阳县古城镇甘海村文化大院提供劳务，工资每日240元。同年7月12日上午，王天在提供劳务过程中，由于张建国、张鹏提供的脚手架安装不牢固，且没有安全防护，导致王天从脚手架上意外摔落受伤。王天受伤后被工友送至彭阳县人民医院住院治疗6天，诊断为右肩胛骨骨折，张鹏支付医疗费2500元。后经鉴定，王天的伤情构成十级伤残。王天认为其在为张建国、张鹏提供劳务过程中受伤，且自己已尽谨慎注意义务，张建国、张鹏作为雇主提供的安全场所存在严重安全隐患，应赔偿王天的所有损失。
张建国辩称，张建国挂靠彭阳县建筑工程有限公司资质承建了彭阳县古城镇甘海村文化广场工程后，张鹏从张建国处承揽了该工程的清工，张建国与张鹏之间不存在劳务关系，不应承担责任。
张鹏辩称，其在张建国处承揽了该工程清工后，王天又从张鹏处承揽了钢筋、木工及搭架的清工，张鹏为王天支付报酬10000元。张鹏与王天之间为承揽合同关系，故王天主张的劳务关系无事实依据，对其诉讼请求应予驳回。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对提出异议的营业执照、常住人口登记卡，本院审查认为营业执照载明王天系宁夏先绿农牧业发展有限公司的法定代表人，但与王天的证明目的即以城镇居民人居可支配收入的标准计算残疾赔偿金无关联性；常住人口登记卡能够证实系王天次子的事实，本院予以采信。通过当事人陈述及有效的的证据，本院认定的事实如下：张建国挂靠彭阳县建筑工程有限公司资质承包彭阳县古城镇甘海村文化广场工程。张鹏从张建国处承揽了该工程的清工，工作内容为建造5间平房、硬化文化广场，材料由张建国提供。2017年6月，王天及王天联系的刘伟等共5名工人从事安装钢管架、支拆模板、绑扎钢筋等工作，受张鹏指挥。2017年7月12日，因王天联系来的工人安装的钢管架不牢固，王天在劳动过程中不慎从钢管架上摔下受伤。事故发生后，王天被送到彭阳县人民医院检查后住院治疗6天，诊断为肩胛骨骨折、肩部损伤。王天治疗期间，张建国委托张鹏向王天给付医疗费2500元。2017年10月23日，王天委托宁夏正泰司法鉴定所对其伤残等级及三期进行评定，该中心于11月20日作出鉴定意见为王天构成十级伤残；误工期120日，护理期60日，营养期60日。王天支出鉴定费1600元。
依赖王天赡养的人有与其有赡养关系的继父吕廷杰、生母刘正兰，分别于1952年5月9日、1954年2月12日出生，职业均为农民，赡养义务人5人。依赖王天抚养的人有其子吕宏伟（王天与李珍于2016年11月2日协议离婚时，约定双方的长子王佳宁、长女王怡婷由李珍抚养，次子吕宏伟由王天抚养，抚养费各自负担），2002年11月29日出生，农业户籍。
本院认为，本案的争议焦点有，1.法律关系的界定；2.王天损失数额的确定；3.过错的认定。
劳务合同是指两个或两个以上的平等主体通过关于提供劳动服务订立协议。承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成一定工作并交付工作成果，定做人支付报酬的合同。承揽合同常以承揽人提供设备、技术和劳力完成工作为表现形式。本案中，张建国将平房建造、广场硬化的清工承揽给张鹏，双方之间形成承揽合同法律关系，对此各方亦不持异议。王天与张鹏之间为劳务合同关系而非承揽合同关系。因为劳务合同关系与承揽合同关系在人身控制支配、能否决定工作场所及时间、业务能否独立于对方等方面存在区别，王天提供劳动受张鹏指挥，劳动时间和进度均受限于整个工程进度，王天不能自主决定劳动场所等，这些均符合劳务关系的特征。张鹏主张以报酬金额10000元将木工、钢筋、搭架的劳务承揽给了王天，应由张鹏承担对承揽事实的举证证明责任，但其仅有自己陈述而无其他证据印证，应由张鹏承担举证不利的后果。即便价款10000元的事实客观存在，对提供劳务者支付报酬的方式也并非一定要按照提供劳务的天数计算，并不排除以固定价款的方式支付劳务费。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。据此规定，王天的损失应为医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费。王天未主张医疗费，并称已获赔偿，本案不再处理。王天未提供证据证实其支出交通费，本院对该主张不予支持。王天未提供证据证实其支出营养费的数额，本院参照鉴定意见营养期为60日的事实酌情确定为1000元。王天主张其残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入的标准计算，但无有效证据证实，证据显示其在××县工作生活，故其残疾赔偿金应当以农村常住居民人均可支配收入计算。据此，根据本案有效的证据，参照宁夏回族自治区公布的上一年度农村常住居民人均可支配收入9851.6元/年、农村居民人均生活消费支出9138.4元/年、农业人员年平均工资42100元、建筑业年平均工资48388元的事实，王天的损失可确定为误工费15908.38元=48388元/年÷365天×120天、护理费6920.55元=42100元/年÷365天×60天、住院伙食补助费600元=100元/天×6天、营养费1000元、残疾赔偿金28293.3元[含被扶养人生活费，其中被扶养人生活费8590.1元（吕宏伟2741.52元=9138.4元/年×3年×10%、吕廷杰2741.52元=9138.4元/年×15年×10%÷5、刘正兰3107.06元=9138.4元/年×17年×10%÷5）、残疾赔偿金19703.2元=9851.6元/年×20年×10%]、鉴定费1400元（王天按照少于实际支出的数额主张，视为对自己权利的处分），以上共计54122.23元。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。王天在为张鹏提供劳务过程中遭受人身损害，应当根据王天和张鹏的过错承担相应责任。张鹏作为接受劳务一方，不仅对雇员有谨慎的选任义务，也有为雇员提供安全作业环境及敦促雇员采取防护措施的义务，但张鹏未尽到该义务，具有过错。王天接受张鹏委托选择的雇员未确保安装的钢管架牢固，王天未履行好受托事项，且王天为完全民事行为能力人，未确保管架安全，亦未采取防摔措施即上架劳动，也有过错。根据双方的过错程度，对于王天的损失，张鹏应按60%的比例承担赔偿责任，王天自担40%的责任。张建国将门窗定作安装承揽给张鹏，无证据显示其有定作、指示或选任过失，故张建国的辩解理由成立，予以采纳，王天主张张建国承担赔偿责任的诉讼请求缺乏事实根据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告张鹏于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王天误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费共32473.34元；
二、驳回原告王天的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费842元，减半收取计421元，由原告王天负担168元，被告张鹏负担253元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。
审判员查安
二〇一八年二月一日
书记员张云霞
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。