湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终2316号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地广东省惠州市江北中心区云山路双子星国家商务大厦A座。
主要负责人：董大隆，总经理。
委托诉讼代理人：宁显文，湖南惠风律�事务所律师。
被上诉人（原审原告）：龙果然，女，1952年6月20日出生，汉族，住湖南省平江县。
委托诉讼代理人：钟跃龙，平江县启明法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李勇，男，1990年11月7日出生，汉族，住湖南省平江县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（以下简称平安财险惠州中心支公司）因与被上诉人龙果然、李勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2016）湘0626民初1927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安财险惠州中心支公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判上诉人少承担赔偿金72000元。事实和理由：1、龙果然在平江县南江镇中心卫生院只住院14�，一审认定22天依据不足，应剔除多计算的8天的住院伙食补助费、护理费、营养费；2、龙果然只主张住院45天，一审认定53天，明显超出其诉讼请求；3、龙果然有病历资料中没有耳朵受损的诊断，司法鉴定意见书依据听力下降评定其十级伤残依据不足，且上诉人申请了重新鉴定，一审既未支持上诉人重新鉴定的申请，也未通知鉴定人出庭作证，龙果然的伤残鉴定意见书不能作为本案定案依据；4、龙果然受伤时已经年满64周岁，一审认定误工费13887元没有事实和法律依据；5、龙果然在本案事故中负次要责任，一审认定精神损害抚慰金5000元偏高。
被上诉人龙果然口头答辩称，1、答辩人住院时间为53天，一审按53天计算相关损失并无不当；2、答辩人是因外伤导致听力下降，司法鉴定意见书中对此予以确认，构成伤残；3、答辩人在受伤前在公司从事清洁工作，误工费应予支持；4、一审认定精神损害抚慰金正确。
被上诉人李勇未提供答辩意见。
龙果然向一审法院起诉请求：判令两赔偿义务人赔偿医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等合计人民币139161.54元。其中包含在庭审中申请追加进诉讼请求的由李勇支付的医疗费17654.99元。
一审法院认定事实：2016年2月9日10时30分许，李勇驾驶粤Ｌ×××××号小型普通客车在S306线湖南省平江县南江镇0KM+500M路段超越前方由龙果然驾驶的无牌二轮摩托车时两车刮擦，造成龙果然受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后龙果然被送至平江县南江镇中心卫生院救治，花费医疗费1091.69元，后由救护车送至平江县第一人民医院住院治疗31天，产生门诊和住院医疗费16563.3元；2016年3月11日，龙果然转至平江县南江镇中心卫生院住院22天，花费医疗费1660.05元；2016年7�，龙果然在岳阳市岳阳楼区诺德口腔门诊部门诊花费治疗费24560元。龙果然在平江县第一人民医院住院期间请护理人员罗建保护理25天，期后均由其女儿王艺平照顾。2016年3月22日，平江县公安局交通警察大队对此次交通事故作出责任认定书，认定李勇驾驶机动车违法超车、未按操作规范安全驾驶、文明驾驶是造成此事故的重要原因，应负此事故的重要责任，龙果然未取得机动车驾驶证驾驶机动车也是造成此次事故的原因，应负此事故的次要责任。龙果然的伤情经医院诊断主要为脑震荡、颅底骨折、左侧颧弓粉碎性骨折、左上颌窦外侧壁底壁骨折、外伤性牙缺失等。2016年8月20日，龙果然经岳阳市平安司法鉴定所鉴定原告因交通事故致头部外伤，双耳听力下降，伤残等级评定为十级伤残；伤后休息时间可计算至评残前一日止，预计后段医药费1000元。
粤Ｌ×××××号小型普通客车于2015年10月29日在平安财险惠州中心支公司投保了交强险和商业三者险，保险期间均自2015年10月30日0时起至2016年10月29日24时止，商业三者险的保险金额为100万元，并投保了不计免赔特约险。本次交通事故发生后，李勇为龙果然支付了医药费19334.99元、护理费2750元、住院伙食补助费2200元。龙果然从平江县第一人民医院出院时的交通费由李勇支付。
一审法院认为，本案争议的焦点包括：一、龙果然损失范围、数额的确定；二、龙果然的损失如何承担的问题。
关于焦点一，龙果然因本次交通事故产生了以下费用：1、关于前段医疗费，根据双方当事人提供的医疗费票据核算为43875.04元，予以支持。关于后段医疗费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，器官功能恢复训练所必要的康�费、适当的整容费以及其他后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。龙果然的鉴定意见书上确定需后段医疗费1000元，故应一并赔偿，龙果然总的医疗费为44875.04元。2、住院伙食补助费，龙果然住院共计53天，计算为3180元（60元／天×53天）。3、关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，而不是以受害人是否已过退休年龄作为是否赔偿的标准。龙果然虽然已满60周岁，但是其身体××并未实际丧失劳动能力，且龙果然提供了其所在单位出具的收入和误工证明，认定龙果然的工资收入为2200元/月，误工时间按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤残持续�工的，误工时间可以计算至定残日前一天，龙果然的误工时间为192天，误工费为13887元（2200元/月×12月÷365天×192天）。4、关于护理费，按照居民服务和其他服务业的收入标准计算，龙果然住院时间为53天，故护理费为6170.4元（42494元／年÷365×53天），龙果然主张4500元，故支持4500元。5、关于交通费，龙果然没有提供交通费的票据，但是结合实际情况，龙果然到岳阳治疗两次以及在平江、南江多次往返，酌情支持1500元，李勇支付了龙果然回南江的交通费，酌情支持200元，共计1700元。6、鉴定费1300元。7、龙果然因本次事故导致十级伤残，按照城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金46140.8元（28838元／年×16年×10%）。8、关于精神损害抚慰金，由于龙果然受伤致残，给其带来了较大的精神痛苦，酌情支持精神损害抚慰金5000元。9、关于营养费，平江县第一人民医院�院医嘱建议加强营养，酌情支持2000元。10、关于龙果然主张的财产损失，因其没有提供证据证实摩托车在此次交通事故中遭受的损害程度，故不予支持。以上1－10项损失合计为122582.84元。
关于焦点二，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，对于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。根据交警部门出具的《交通事故认定书》，认定李勇驾驶机动车违法超车、未按操作规范安全驾驶、文明驾驶是造成此事故的重要原因，应负此事故的主要责任，龙果然负次要责任。对交警部门的认定书予以采纳，对于龙果然的损失，由李勇承担70%的赔偿责�，龙果然自负30%的责任。鉴于李勇所驾驶的车辆已在平安财险惠州中心支公司投保了交强险，故首先由平安财险惠州中心支公司在交强险责任限额内赔偿龙果然医疗费10000元，误工费13887元、护理费4500元、交通费1700元、残疾赔偿金46140.8元、精神损害抚慰金5000元等合计81227.8元。在交强险赔偿后，龙果然损失还有医疗费用34875.04元、住院伙食补助费3180元、营养费2000元、鉴定费1300元，合计41355.04元，该41355.04元应由粤Ｌ×××××号小型客车承担70%的赔偿责任。因肇事车辆已在平安财险惠州中心支公司投保了商业三者险，事故发生在保险期间内，一审法院酌情按15%的比例核减非医保用药，故平安财险惠州中心支公司应在商业三者险合同约定的范围内赔偿龙果然损失（41355.04－1300）元×（1－15%）×70%=23832.8元，此外李勇还应赔偿龙果然41355.04×70%－23832.8�5115.7元。因李勇已向龙果然支付医疗费等24484.99元，故龙果然应在获得平安财险惠州中心支公司赔偿款后退还李勇24484.99元－5115.7元=19369.29元。据此，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、平安财险惠州中心支公司在交强险责任限额内赔偿龙果然81227.8元；二、平安财险惠州中心支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿龙果然24377元；三、李勇赔偿龙果然4572元（已支付医疗费等24484.99元，龙果然在获得保险公司赔偿款后退还李勇19912.99元）；四、驳回龙果然的其他诉讼请求。综合上述第一、第二项，平安财险惠州中心支公司应赔偿龙果然105604.8元，赔偿款项限在判决生效后七日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3084元，减半收取1542元，由龙果然承担463元，李勇承担1079元。
本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。本院认定的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：1、一审判决对龙果然的住院天数认定是否正确，是否多计算了相应的住院伙食补助费、护理费、营养费，是否超出了龙果然的诉讼请求；2、龙果然的司法鉴定意见书能否作为本案定案依据；3、一审判决对龙果然的误工费、精神损害抚慰金认定是否正确。
关于焦点1，龙果然住院天数认定相关的损失认定问题。根据龙果然提供的平江县南江镇中心卫生院住院医疗费发票记载，龙果然在该院住院时间为2016年3月11日至4月2日，共计22天，一审判决对住院时间认定正确，不存在多计算8天的住院伙食补助费、护理费、营养费的问题。一审判决认定的住院伙食补助费、护理费、营养费均低于龙果然诉讼请求的金额，不存在超出诉讼请求判决的问题。
关于焦点2，司法鉴定意见的认定问题。平安财险惠州中心支公司虽然对岳阳市平安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书有异议，并在一审提出了重新鉴定的申请，但该公司未在一审法院指定的期间内缴纳鉴定费，应视为对重新鉴定申请的放弃。虽然本案交通事故未直接造成龙果然听力损伤，××诊断证明，龙果然因本案事故致头部外伤，颅底骨折，脑外伤综合症，遗留双耳听力下降，岳阳市平安司法鉴定所据此评定十级伤残有事实依据。岳阳市平安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书可以作为本案定案依据。
关于焦点3，龙果然的误工费、精神损害抚慰金的认定问题。⑴误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”本案中，虽然受害人龙果然在受伤时已经年满60周岁，但根据其提供的证据可以证实其在受伤前在湖南省永泰农林科技发展有限公司从事清洁工作，因本案事故造成了误工损失。故一审法院认定龙果然误工费有事实和法律依据。⑵精神损害抚慰金。龙果然因本案事故致十级伤残，侵权人李勇负事故主要责任，一审法院根据�果然的损害后果、侵权人的过错程度、受诉法院平均生活水平等因素，酌情支持精神损害抚慰金5000元亦无不当。
综上所述，上诉人平安财险惠州中心支公司上诉称一审判决对龙果然的部分损失认定不当、司法鉴定意见书不能作为定案依据的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1600元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 朱作平
代理审判员 苏 洁
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 李汛通