江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终8779号
上诉人（原审原告）：南京奎思翻译有限公司，住所地南京市六合区大厂葛关路196号。
法定代表人：陈雪，南京奎思翻译有限公司总经理。
委托诉讼代理人：刘毅，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱栋，江苏益邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：杨杰，男，1983年11月21日生，汉族，住武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：钱乃坤，江苏君远律师事务所律师。
委托诉讼代理人：乔雯，江苏君远律师事务所律师。
上诉人南京奎思翻译有限公司（以下简称奎思公司）因与上诉人杨杰劳动合同纠纷一案，均不服南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人奎思公司的委托诉讼代理人刘毅与上诉人杨杰的委托诉讼代理人乔雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人奎思公司上诉请求：依法改判其无需支付杨杰经济补偿金。事实和理由：在聊天记录中，奎思公司只是表示杨杰在蓝星安迪苏南京有限公司（以下简称蓝星公司）工作结束，但并不代表双方劳动关系结束，奎思公司还可以给杨杰安排其他翻译工作。而杨杰在聊天记录中的多项陈述，及其在《工作证明》中勾选终止合同选项的行为，均表明是杨杰提出解除劳动关系。因此，奎思公司无需支付杨杰解除劳动合同经济补偿金。南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决书认定奎思公司每月向杨杰支付社会保险费用1000元。奎思公司不服该仲裁裁决，向法院起诉，并于2016年8月11日申请撤诉，法院于2016年8月12日作出（2016）苏0116民初4418号民事裁定书，准许奎思公司的撤诉申请。最高人民法院（2000）18号《关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动仲裁裁决从何时起生效的问题》第一条规定，当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。因此，南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决书已经生效，故该1000元社会保险费用不应作为经济补偿金的计算基数。
上诉人杨杰辩称，奎思公司没有证据证明系杨杰提出解除双方之间的劳动关系，聊天记录的内容不能证明双方就劳动关系的解除达成一致意见，也不足以证明杨杰认可奎思公司单方作出的解除劳动关系的决定。《工作证明》中，双方都确认是终止劳动关系，而不是辞职。社会保险补贴应当作为违法终止劳动合同赔偿金的计算基数。奎思公司的上诉请求没有依据。
上诉人杨杰上诉请求：依法改判奎思公司支付其未签订书面劳动合同二倍工资差额106700元、违法解除劳动合同赔偿金67900元、50%的额外经济补偿金16975元。事实和理由：杨杰与奎思公司签订的是期限为2年的固定期限劳动合同，自2012年12月12日起至2014年12月11日止。该劳动合同期满后，杨杰继续为奎思公司提供劳动，但奎思公司未与杨杰续签书面劳动合同，应当支付相应的二倍工资差额。从杨杰与奎思公司法定代表人陈雪的聊天记录可看出，奎思公司单方终止与杨杰的劳动关系，杨杰只是同意协商，未表示接受终止劳动关系。《工作证明》由奎思公司出具，奎思公司在《工作证明》中未选择辞职，而是终止合同，可以证明系奎思公司违法与杨杰解除劳动关系，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。因奎思公司未给予杨杰经济补偿，故应当按照《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第十条的规定向杨杰支付百分之五十的额外经济补偿金。
上诉人奎思公司辩称，奎思公司与杨杰在劳动合同中约定的不是合同期限，而是奎思公司将杨杰派遣至蓝星公司工作的期限，且也未明确派遣期限，实际的派遣期限应以蓝星公司的项目状况来确定。双方劳动关系存续期间，奎思公司除了将杨杰派遣至蓝星公司工作以外，还给其安排其他翻译工作。杨杰以一至二年作为劳动合同的期限，并据此主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，不能成立。双方就劳动合同期限存在分歧，与未签订劳动合同、不足以保护劳动者权利的行为有本质区别，未对杨杰造成损害。经杨杰提出，双方协商一致解除劳动关系，故奎思公司无需支付杨杰违法解除劳动合同赔偿金。
奎思公司向一审法院起诉请求：依法判决奎思公司无需支付杨杰未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元。
一审法院认定事实：杨杰于2012年12月12日入职奎思公司，双方于2012年12月15日签订《劳务派遣劳动合同书》，约定杨杰作为奎思公司工作人员被派遣至蓝星公司化工园项目现场从事法语翻译工作。合同第一条中约定：派遣期限自2012年12月12日起，截止日期根据杨杰在蓝星安迪苏南京有限公司的项目实际情况定，服务期限为1-2年（具体据实）。该合同还约定，杨杰在蓝星公司工作期间，月薪按税后9000元计，杨杰工资中包含奎思公司应为其缴纳的社会保险费用部分。2015年12月31日，杨杰在蓝星公司结束工作，杨杰与奎思公司未再签订劳动合同，杨杰也未继续向奎思公司提供劳动。
2016年3月31日，杨杰向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决奎思公司支付其违法解除劳动合同赔偿金63000元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元。该仲裁委员会于2016年6月20日作出宁化劳人仲案[2016]483号仲裁裁决：奎思公司向杨杰支付未签订劳动合同的另一倍工资99000元，对杨杰的其余请求事项不予支持。奎思公司于2016年7月1日诉至法院。
一审中，奎思公司主张杨杰在蓝星公司工作结束后向奎思公司提出终止合同的意思表示，双方协商一致后解除。杨杰辩称，奎思公司在蓝星公司项目结束后向杨杰提出解除劳动关系。双方均提交了奎思公司法定代表人陈雪与杨杰的QQ聊天记录以及奎思公司为杨杰出具的《工作证明》。奎思公司主张，聊天记录中显示，陈雪向杨杰表示，蓝星公司的工作结束后杨杰的工作可能会有变动，但是杨杰说“好聚好散”，要求奎思公司为其出具离职证明，并将证明的模板发送给奎思公司，以证明是杨杰主动向奎思公司提出离职。杨杰在发送给奎思公司的《工作证明》模板中已经在离职原因中选择了“终止合同”，故是杨杰主动离职，并非奎思公司将其辞退。杨杰主张，陈雪在聊天记录中曾对杨杰说，“首先感谢3年来的支持和配合，接蓝星正式通知，你在蓝星的最后工作日期为12.31”，陈雪所说“工作可能会有变动”在杨杰看来就是要解除劳动关系。杨杰要求奎思公司提供离职证明是依据法律规定，因奎思公司称没有离职证明的模板，杨杰才向其提供模板，离职原因中勾选的“终止合同”不能证明是杨杰提出解除劳动合同。
奎思公司主张支付给杨杰的月工资中包含社会保险补贴2000元及其他翻译费用，并提交2012年12月至2015年12月的工资表。杨杰经质证认为，该表中没有其签字确认，不认可该工资表的真实性。杨杰主张其解除劳动合同前十二个月的月平均工资为9700元，并认为劳动合同中虽然约定了包含社会保险补贴，但奎思公司从未执行过。
一审法院认为，本案一审争议焦点为：一、奎思公司是否应当支付杨杰11个月未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、奎思公司是否应当支付杨杰赔偿金或经济补偿金及数额。
关于第一个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，劳动合同应当具备包括劳动合同期限在内等必备条款。本案中，双方签订的劳动合同期限为“服务期限为1-2年（具体据实）”，实为劳动合同期限约定不明。杨杰以“服务期限为1-2年（具体据实）”的条款主张劳动合同期限最高为2年的意见，不予采信。因双方签订的《劳务派遣劳动合同书》对劳动合同实际期限约定不明，存在瑕疵，杨杰据此主张2年合同到期后奎思公司未与其续订劳动合同，要求奎思公司支付未签订劳动合同双倍工资，不予支持。故奎思公司无须支付杨杰未签订书面劳动合同的11个月的二倍工资差额。
关于第二个争议焦点。根据双方当事人的陈述以及QQ聊天记录可以认定，奎思公司法定代表人陈雪曾于2015年12月15日向杨杰提出，在蓝星公司的项目结束后杨杰工作会有所变动，但对杨杰提出的是否决定要与之解除劳动关系未予以否认，杨杰也在聊天中回复“好聚好散”。2015年12月16日，奎思公司接蓝星公司通知后正式通知杨杰，其在蓝星公司的工作期限至12月31日止，并询问其之后有无别的去处，未对杨杰进行其他工作安排，杨杰在与奎思公司商谈后要求奎思公司为其开具离职证明。综上，应当认定双方解除劳动关系是由奎思公司提出并经双方协商一致后解除。关于奎思公司提出《工作证明》中勾选的“合同终止”一项证明系杨杰主动提出离职的意见，上述证据系杨杰提供给奎思公司的模板，且勾选“终止合同”，不足以证明系杨杰主动提出离职，故对奎思公司的上述意见不予采纳。双方解除劳动关系是由奎思公司提出并经双方协商一致后解除，故奎思公司应当支付杨杰经济补偿金。奎思公司提供的工资表中虽显示杨杰的工资构成中包含2000元社会保险补贴，但该工资表上无杨杰签名确认，故对该证据不予采信。双方在劳动合同中约定工资中包含社会保险补贴，但未就具体数额达成约定，现杨杰抗辩称奎思公司未向其实际发放社会保险补贴，奎思公司又无证据证明已经发放该社会保险补贴，故根据杨杰提供的交易明细计算其工资后，对杨杰主张其解除劳动合同前十二个月的月平均工资为9700元的意见予以采信。杨杰在奎思公司的工作年限自2012年12月12日起至2015年12月31日止，其解除劳动关系前十二个月的月平均工资为9700元，故奎思公司应向杨杰支付经济补偿金33950元（9700元/月×3.5个月）。关于杨杰要求奎思公司支付其迟延支付经济补偿金额外补偿的诉讼请求，无法律依据，不予支持。
关于杨杰要求奎思公司支付其加班费22320.68元以及25%的补偿金5706.42元的诉讼请求，因该项诉请未经过仲裁前置程序，故在本案中不予处理。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第三十九条第二款、第一百四十二条规定，判决：一、南京奎思翻译有限公司于判决生效之日起10日内支付杨杰经济补偿金33950元；二、南京奎思翻译有限公司无须支付杨杰未签订书面劳动合同的11个月另一倍工资。
本院二审期间，奎思公司提交下列证据：1.南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决，该仲裁裁决认定奎思公司每月支付杨杰社会保险费用1000元；2.南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4418号民事裁定书。奎思公司提供上述证据以证明其向杨杰支付的工资中包括每月1000元的社会保险补贴。经质证，杨杰对上述仲裁裁决书及民事裁定书的真实性没有异议，并确认均已收到。
本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。
以上事实，有《劳务派遣劳动合同书》、聊天记录、《工作证明》、银行交易明细、南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]483号仲裁裁决书、南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决书、南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4418号民事裁定书及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、奎思公司是否应支付杨杰解除劳动合同经济补偿金，并加付50%的额外经济补偿金；二、奎思公司是否应当支付杨杰未签订书面劳动合同二倍工资差额。
关于第一项争议焦点即奎思公司是否应支付杨杰解除劳动合同经济补偿金，并加付50%的额外经济补偿金的问题。从杨杰与奎思公司法定代表人陈雪的聊天记录来看，陈雪称：“你在蓝星的最后工作日期为12.31”、“你现在有别的去处么”、“愿你有更好的发展”，而杨杰则回答：“没有，今天16号通知我31号离开我去哪找工作”。从上述聊天内容来看，陈雪通知杨杰在蓝星公司的工作于2015年12月31日结束，并问其有无去处，还祝愿其有更好的发展，足以证明陈雪向杨杰提出解除双方之间的劳动关系。杨杰对陈雪提出的解除劳动关系未提出异议，表示愿意“好聚好散”，应视为其对于奎思公司提出的解除劳动关系表示认可。杨杰还向奎思公司提供了《工作证明》的模板，其自行在模板中勾选了合同终止。如其当时认为系奎思公司违法与其解除劳动关系，则应在《工作证明》中勾选相应的选项。因此，杨杰现主张奎思公司系违法与其解除劳动合同，与其在聊天内容中的言辞，及其在《工作证明》中勾选离职原因的行为相悖。杨杰上诉主张奎思公司违法与其解除劳动关系，证据不足，本院不予支持。奎思公司在其出具的《工作证明》中认可了杨杰勾选的离职原因为合同终止，而非其在本案中主张的杨杰辞职的选项，故奎思公司现主张系杨杰主动提出离职，据此主张不应向其支付解除劳动合同经济补偿金，证据不足，本院不予支持。因奎思公司提出并经与杨杰协商一致解除劳动关系，故奎思公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条的规定向杨杰支付解除劳动合同的经济补偿金。奎思公司上诉主张其无需支付杨杰解除劳动合同经济补偿金，杨杰上诉主张奎思公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，均证据不足，本院均不予支持。
关于杨杰上诉主张奎思公司向其支付百分之五十额外经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，根据该法第八十五条第四项的规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。现杨杰直接向人民法院主张奎思公司向其支付百分之五十额外经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。
南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决书认定奎思公司每月支付给杨杰的社会保险费用为1000元，奎思公司对该裁决书不服，向一审法院起诉后又申请撤诉，一审法院于2016年8月12日作出（2016）苏0116民初4418号民事裁定书，准许奎思公司撤回起诉，故宁化劳人仲案[2016]484号仲裁裁决书已经发生法律效力，应当认定奎思公司每月向杨杰支付的工资中包含1000元社会保险费用。因此，在计算杨杰离职前十二个月平均工资数额时，不应当包括上述社会保险费用在内，杨杰离职前十二个月平均工资应为8700元（9700元-1000元）。据此计算奎思公司应当向杨杰支付解除劳动合同经济补偿金30450元（8700元/月×3.5个月）。
关于第二项争议焦点即奎思公司是否应当支付杨杰未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十五条规定：以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。经本院审查，杨杰与奎思公司签订的《劳务派遣劳动合同书》中约定派遣期限的截止日期根据杨杰在蓝星公司的项目实际情况定，服务期限为1-2年（具体据实），未另行约定劳动合同期限。因此，双方关于服务期限约定以杨杰完成在蓝星公司的项目实际情况据实计算，并非1年或2年的固定期限。因此，该份劳动合同未在双方签订后2年到期，而是在杨杰为蓝星公司服务期间，对双方均具有约束力。因此，杨杰上诉认为该劳动合同于2014年12月12日到期，并据此主张奎思公司向其支付此后未签订书面劳动合同的二倍工资差额，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，奎思公司的部分上诉请求，本院予以支持。杨杰的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定杨杰离职前十二个月平均工资数额错误，致错误认定奎思公司应当支付的经济补偿金数额，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4417号民事判决第二项；
二、变更南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4417号民事判决第一项为：“南京奎思翻译有限公司于本判决生效之日起10日内支付杨杰经济补偿金30450元”。
三、驳回南京奎思翻译有限公司的诉讼请求；
四、驳回杨杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人奎思公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人奎思公司及上诉人杨杰各自负担5元，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年一月九日
书记员 莫欣欣