湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0902刑初36号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人朱帆，男，1986年12月27日出生于湖南省益阳市，汉族，中专文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因犯故意伤害罪，于2016年1月13日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯非法经营罪，2016年9月7日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，经湖南省益阳市资阳区人民检察院批准，2016年10月13日被湖南省益阳市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
辩护人李曼华，湖南大民律师事务所律师。
被告人黄浩，男，1977年12月20日出生于湖南省益阳市，汉族，大专文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月29日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2016年12月16日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审。经本院决定，于2017年2月20日被取保候审。
被告人颜东海，男，1992年8月15日出生于湖南省益阳市，汉族，本科文化，无业，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年10月2日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2016年10月27日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审。经本院决定，于2017年2月20日被湖南省益阳市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
被告人颜北海，男，1995年8月25日出生于湖南省益阳市，汉族，高中文化，无业，住湖南省益阳市赫山区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年9月19日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2016年10月14日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审。经本院决定，于2017年2月21日被取保候审。
被告人石慧，女，1992年2月9日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，无业，中共党员，住湖南省益阳市资阳区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年9月7日被湖南省益阳市公安局直属分局决定刑事拘留，2016年10月14日被湖南省益阳市公安局直属分局决定取保候审。经本院决定，于2017年2月21日被取保候审。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉（2017）32号起诉书指控被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧犯非法经营罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月15日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员姚剑青出庭支持公诉，被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2016年7月中旬，经被告人黄浩介绍，被告人朱帆与陈某某（在逃）相识。经商定，陈某某为黄浩、朱帆联系利用“重庆时时彩”数据接受投注的网络私彩平台作为上线，并负责平台的钱款结算；黄浩、朱帆负责在益阳地区建立手机微信群，邀集他人入群投注，三人约定朱帆、黄浩各按总投注金额的1%抽取佣金。
2016年7月下旬，朱帆找到被告人颜东海，并与其商定由颜东海具体负责微信群的管理，约定两人平分朱帆可获取的总投注金额1%的佣金。2016年7月24日至8月5日，朱帆邀集被告人石慧、周某（在逃），颜东海邀集被告人颜北海，在手机微信中建立名为“恭喜发财”的微信群，利用“重庆时时彩”数据邀集他人参与投注。其中，黄浩负责与上线的联系、沟通；朱帆负责微信群的整体运营、联系上线；颜东海负责微信群的具体管理；石慧负责通过微信和支付宝收取投注人员资金；颜北海负责开奖后的资金赔付；周某负责投注人员的挂账登记。在此阶段，该微信群共接受投注551370.99元，黄浩从中获利15000元，朱帆、颜东海各获利7000余元，石慧获利1950元，颜北海获利1500元。
2016年8月18日至8月26日，颜东海邀集颜北海、周某一起依照前次经营模式，再次经营“重庆时时彩”网络私彩平台手机微信群投注，由颜东海负责联系上线及微信群管理，颜北海负责收受投注资金和赔付，周某负责挂账登记。在此阶段，该微信群共收受投注1988896元，颜东海从中获利4000余元，颜北海获利750元。
2016年9月7日，被告人朱帆、石慧被公安机关抓获归案；2016年9月19日，被告人颜北海被公安机关抓获归案；2016年10月2日，被告人颜东海被公安机关抓获归案；2016年11月29日，被告人黄浩被公安机关抓获归案。
案发后，被告人颜东海退缴违法所得11000元、被告人黄浩退缴违法所得15000元、被告人石慧退缴违法所得1950元、被告人颜北海退缴违法所得2250元。
上述事实，被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧在开庭审理过程中亦无异议，且有证人曾某、钟某、徐某、唐某某、刘某的证言，提取笔录，朱帆、颜东海手机微信截图，朱帆电脑浏览器历史记录电脑截屏，曾某、钟某手机微信截图，颜北海接受投注资金的支付宝帐号交易记录，徐某、唐某某支付宝帐号交易记录及转帐截图，相关支付宝、微信帐号交易记录电子光盘，在朱帆办公室扣押的账本及Ａ4纸，公安机关统计的投注金额等数据，辨认笔录，扣押决定书，扣押物品清单，物证检验报告，朱帆、黄浩、颜东海、颜北海银行帐号历史交易明细，湖南省益阳市赫山区人民法院（2015）益赫刑一初字第440号刑事判决书，被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧的户籍证明、到案经过及其供述等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧违反国家规定，未经国家批准擅自销售彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧犯非法经营罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人朱帆、黄浩、颜东海起了主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人颜北海、石慧起了次要作用，均系从犯，对其从轻处罚。被告人朱帆、黄浩、颜东海、颜北海、石慧到案后如实供述自己的罪行，均对其从轻处罚。案发后，被告人黄浩、颜东海、颜北海、石慧已退缴违法所得，均对其酌情从轻处罚。被告人朱帆曾因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人黄浩、颜北海、石慧居所地基层组织建议对被告人黄浩、颜北海、石慧从轻处罚，所在基层组织承诺对其进行帮教管理，接收其为社区矫正对象，结合被告人黄浩、颜北海、石慧的犯罪情节和悔罪表现，可以对其宣告缓刑，实行社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第七十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第四十七条，第五十二条、第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2015）益赫刑一初字第440号刑事判决书对被告人朱帆所宣告的缓刑；
二、被告人朱帆犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金九千元；与其前罪的刑罚有期徒刑一年进行并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金九千元；
三、被告人黄浩犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金二万元（已缴纳）；
四、被告人颜东海犯非法经营罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金一万四千元；
五、被告人颜北海犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金三千元（已缴纳）；
六、被告人石慧犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元（已缴纳）；
七、已依法追缴的被告人颜东海违法所得11000元、被告人黄浩违法所得15000元、被告人石慧违法所得1950元、被告人颜北海违法所得2250元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人朱帆违法所得7000元。
（被告人朱帆、颜东海的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人朱帆的刑期自2016年9月7日起至2018年2月6日止；被告人颜东海的刑期自2016年10月2日起至2016年10月27日止，又自2017年2月20日起至2020年5月24日止。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。限被告人黄浩、颜北海、石慧自本判决生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。按照规定，社区服刑人员未在规定的时间内报到，脱离监管三个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 潇
审 判 员 曹绍华
人民陪审员 钟 萍
二〇一七年六月二日
代理书记员 刘 翔
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。