福建省东山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第106号
公诉机关东山县人民检察院。
被告人康某某，男，1970年9月20日出生，汉族，初中文化，个体建筑承包商，住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯行贿罪，于2013年6月14日被决定刑事拘留（未执行），同月25日被监视居住，同年7月12日被取保候审在家至今。
辩护人董世明，福建勤贤律师事务所律师。
东山县人民检察院以东检公刑诉（2014）84号起诉书指控被告人康某某犯行贿罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院根据福建省高级人民法院指定管辖决定，于同日立案并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。东山县人民检察院指派代理检察员许子云、陈小慧出庭支持公诉。被告人康某某及其辩护人董世明到庭参加诉讼。现已审理终结。
东山县人民检察院指控：
2003年至2011年间，被告人康某某在承揽三明学院（原三明高等专科学校）建筑装修等工程中，为了取得时任三明学院（三明高等专科学校）后勤管理处处长郭某甲（已判决）的帮助和支持，谋取不正当利益，共向郭某甲行贿58000元（指人民币，下同）。
被告人康某某承揽三明学院（三明高等专科学校）建筑装修等工程的总价款3520759元，共谋取不正当利益215355元。
为支持指控，公诉机关提供了证人郭某甲、廖某某等人的证言，鉴定意见书，建筑合同书、刑事判决书、企业营业执照等书证以及被告人的供述与辩解等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人康某某为谋取不正当利益，多次给予国家工作人员财物，合计58000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人归案后认罪态度较好，且行贿数额较小，可以从轻处罚。建议对被告人康某某免予刑事处罚。
被告人康某某对起诉指控其向郭某甲行贿58000元，在承揽三明学院（三明高等专科学校）建筑装修工程时取得郭某甲帮助和支持的事实无异议。但辩解部分工程是向其他公司转包的，该部分工程的利润均不能认定为不正当利益。其辩护人提出，被告人行贿数额较小，另外投资分红30000元不能认定为行贿金额。被告人向其他公司转包及与他人合作的工程获利不能认定为不正当利益。建议法院充分考虑上述情节对被告人作出公正判决。
经审理查明：
2003年至2011年间，被告人康某某在承揽三明学院（三明高等专科学校）建筑装修等工程中，为了取得时任三明学院（三明高等专科学校）后勤管理处处长郭某甲的帮助和支持，谋取不正当利益，共向郭某甲行贿人民币58000元。具体犯罪事实如下：
1、2003年至2004年间，被告人康某某向其他建筑公司转包原三明高等专科学校综合楼的消防报警工程，以福建省闽辉建筑工程有限公司第三工程处（没有承包施工资质）的名义投标承揽三明高等专科学校临时挡土墙工程，上述两项工程合计结算价款1054873元。为了在转包、承揽工程的施工、竣工后验收、拨付工程款等方面得到郭某甲的支持和帮助，被告人康某某为郭某甲支付汽车驾驶培训费3000元。
2、2003年7月至2005年间，被告人康某某以福建省闽辉建筑工程有限公司第三分公司的名义承揽三明学院的北区1-4幢线路改造、北区路灯安装、北区初教楼装修等11项工程，合计结算价868345元。为了在工程施工过程、竣工验收、工程款拨付等方面得到郭某甲的帮助和支持，在2006年春节后，被告人康某某以郭某甲女朋友住院为由，送给郭某甲10000元。
3、2006年1月至2011年3月，被告人康某某以福建省闽鑫建筑工程有限公司（原闽辉公司）第三分公司（没有工程施工资质）名义投标承揽三明学院北区旧一条街装修、三元校区办公楼装修等9个项目的施工，以上9个工程项目结算价款合计755141元。2007年7月被告人康某某与洪培城合作，挂靠福建城建建筑公司，以福建城建建筑公司名义投标承揽三明学院理工一号楼门窗及屋面修缮工程，工程结算价1879681元，被告人康某某个人占有910900元的份额。为了在以上工程在施工过程监管、工程竣工验收、工程款拨付等方面得到郭某甲的支持和帮助，被告人康某某于2009年送给郭某甲一部二手丰田轿车，该车后被郭某甲转卖得款15000元归郭某甲所有；被告人康某某2010年将个人投资尤溪县选矿厂的2年分红共30000元送给郭某甲，以上行贿数额合计45000元。
被告人康某某个人承揽上述三明学院（三明高等专科学校）的建筑装修等工程结算总价款3589259元，共谋取不正当利益215355元。
被告人康某某于2013年6月24日被抓获归案，归案后如实供述自己的犯罪事实，并分别向东山县人民检察院、东山县人民法院缴纳相关款项100000元、110000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人郭某甲证言证实，其系三明学院管理处处长。大约于2002年，康某某为其支付汽车驾驶培训费3000元；在2006年春节后，其女朋友病重住院，康某某去医院探望时送给其10000元；2009年4月，其要买新车时资金较紧张，经康某某同意就将康某某借其使用的一辆老式丰田轿车卖了1.5万元，被其用于购买新车，1.5万元至今没有归还康某某；大约于2008年，康某某经其介绍，用3万元投资尤溪县选矿厂，后康某某将2年的投资分红人民币3万元送给其。
2、证人廖某某、郭某乙、李某乙、黄某某证言证实，他们均系三明学院的工作人员。自2000年以来，康某某一直有在三明学院做一些修缮工程项目，康某某是以挂靠其他公司的名义或向其他中标公司转包的形式取得工程。学院后勤管理处负责对工程进行招投标、工程验收等事项，工程款发票需要由后勤管理处负责基建的相关人员签字确认。
3、证人严某某证言证实，闽辉公司于2005年更名为闽鑫公司，其系闽鑫公司的董事长。闽鑫公司第三分公司原系闽鑫公司所属非独立法人的分支机构，康某某是负责人。康某某以第三分公司的名义承包三明学院的工程，由康某某自己向三明学院联系，由其组织施工，自负盈亏等情况。
4、康某某承建三明学院（三明高专）工程情况表证实，被告人康某某以闽鑫公司第三分公司、福建城建建设公司等单位承揽三明学院（三明高专）的工程情况。
5、企业登记表、企业营业执照、承包经营协议书、建设工程施工合同、建筑工程结算书、康某某承建工程付款清单、福建省建筑安装统一发票等证据证实，以被告人康某某作为实际承建人的闽鑫公司第三分公司、福建城建建设公司等单位承建三明高等专科学校或三明学院的工程项目，郭某甲作为后勤处长，在三明高等专科学校或三明学院进行相关工程招投标时参与评标，在支付工程款时是领款审核签批人之一。
6、鉴定委托书、东山县价格认证中心价格鉴定意见书证实，康某某作为实际承建人承建三明学院（三明高专）建筑工程按定额计算的计划利润合计为人民币91160元。康某某实际获取的利润超过该金额的部分为不正当财产性利益。
7、被告人身份证明证实，被告人的出生时间等基本情况，其已具有完全刑事责任能力。
8、康某某谋取不正当利益情况说明证实，康某某作为实际承建人，在承建三明学院（三明高专）建筑工程过程中谋取的不正当财产性利益合计为215355元。
9、漳州市中级人民法院（2014）漳刑初字第8号刑事判决书证实，该生效判决书确认2003年至2010年间，郭某甲利用职务便利，为工程承包商康某某在三明高专、三明学院承建工程提供关照，先后5次收受康某某送款合计58000元的事实。
10、东山县人民检察院扣押清单、东山县人民法院收款收据证实，被告人康某某归案后向东山县人民检察院、东山县人民法院分别缴纳款项100000元、110000元。
11、归案情况说明证实，被告人康某某于2014年6月24日被抓获归案。
12、被告人康某某供述，自2003年至2010年间，因郭某甲在其承建三明高专、三明学院工程提供关照，其先后5次送款合计58000元给郭某甲。其承建三明高专、三明学院工程所得利润约为工程价款的10%。但起诉指控的三明高等专科学校综合楼消防报警工程系其向其他单位转包的，该工程的价款719429元，所得利润不能计入不正当财产利益。
上述证据，来源、形式合法，内容能相互印证，本院予以确认，可以作为定案依据。
本院认为，被告人康某某为了谋取不正当利益，多次给予国家工作人员财物价值58000元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人归案后能如实供述罪行，可以从轻处罚；被告人积极退缴获取的不正当利益，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人归案后认罪、悔罪表现好，且能积极退缴获得的不正当财产利益，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。公诉机关建议对被告人康某某免予刑事处罚的意见予以采纳。被告人及其辩护人提出被告人向他人转包或与他人合作的工程获取的利润不能认定为不正当利益的意见。经查，被告人向他人转包或与他人合作的工程在工程转包、施工、竣工后验收、工程款拨付等方面，也有得到受贿人的帮助和支持，该部分工程所获取的利润扣除按定额计算的计划利润的差额，也应认定为不正当利益，故该辩解、辩护意见不予采纳。另辩护人提出被告人投资分红30000元不能认定为行贿金额的意见，经查，被告人个人投资分红所得即为个人财产，其将个人财产送给受贿人并谋取不正当利益，该情形应认定为行贿行为，该辩护意见亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九第一款、第三百九十条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人康某某犯行贿罪，免予刑事处罚。
二、追缴被告人康某某不正当财产利益215355元（已缴纳210000元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许桂发
审 判 员 徐旭曦
人民陪审员 林维发
二〇一四年十月十一日
书 记 员 苏云松
本案适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条：为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
…
第三百九十条：对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在一万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定追究刑事责任。
第十一条：行贿犯罪取得的不正当财产性利益应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴、责令退赔或者返还被害人。
因行贿犯罪取得财产性利益以外的经营资格、资质或者职务晋升等其他不正当利益，建议有关部门依照相关规定予以处理。