广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤15刑终183号
原公诉机关广东省海丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某，男，1969年12月8日出生，汉族，广东省汕尾市城区人，文盲，无固定职业，户籍地汕尾市城区，住海丰县。曾因犯贩卖毒品罪，于2006年10月10日被判处有期徒刑三年，2009年5月7日刑满释放。因本案于2016年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。
上诉人（原审被告人）梁某，男，1986年10月25日出生，汉族，广东省海丰县人，高中文化，无固定职业，户籍地海丰县，住海丰县。因本案于2016年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。
原审被告人余某，男，1982年11月30日出生，汉族，广东省海丰县人，小学文化，无固定职业，户籍地海丰县，住海丰县。因本案于2016年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。
广东省海丰县人民法院审理广东省海丰县人民检察院指控原审被告人叶某犯开设赌场罪，原审被告人梁某�余某犯赌博罪一案，于2017年5月27日作出（2017）粤1521刑初185号刑事判决。宣判后，原审被告人叶某、梁某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年11月28日至同年12月6日期间，被告人叶某等人在海丰县海城镇云岭小区第五栋101号被告人叶某家门前开设赌场，以骰子为赌具，供参赌人员赌博，每天纠集十几人至几十人赌博。被告人梁某、余某等人则为庄家做“白虎”，负责赌款收取和理赔，其中被告人梁某共非法获利人民币2000元，被告人余某共非法获利人民币500元。同年12月6日15时许，被告人叶某、梁某、余某和参赌人员林某、颜某等人在现场被公安机关抓获，公安机关从现场缴获赌具骰子7粒、骰子盆3个。案发后，被告人梁某的家属为其退出非法�得2000元、被告人余某的家属为其退出非法所得500元。
原判认定上述事实，有物证、书证、勘验笔录、证人证言以及被告人供述与辩解等证据证实。
原判认为，被告人叶某无视国法，以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；被告人梁某、余某无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被罪名成立，予以支持。被告人梁某、余某能当庭认罪，且能积极退赃，有悔罪表现，均可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元；
二、被告人梁某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；
三、被�人余某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；
四、被告人梁某、余某的退赃款共人民币2500元，予以没收，上缴国库。
上诉人叶某上诉称其没有开设赌场，其虽然有贩卖毒品的前科，但也不应以累犯从重处罚，请求二审公正判处。
上诉人梁某认为一审判决量刑过重，请求予以从轻处罚。
经审理查明，原判认定2016年11月28日至同年12月6日期间，上诉人叶某等人在海丰县海城镇云岭小区第五栋101号上诉人叶某家门前开设赌场，以骰子为赌具，供参赌人员赌博，每天纠集十几人至几十人赌博。上诉人梁某、原审被告人余某等人则为庄家做“白虎”，负责赌款收取和理赔，其中上诉人梁某共非法获利人民币2000元，原审被告人余某共非法获利人民币500元。同年12月6日15时许，上诉人叶某、梁某、原审被告人余某和参赌人员林某、颜某等人在现场被公安机关抓获，公安机关从现场缴获赌具骰子7粒、骰子盆3个。案发后，上诉人梁某的家属为其退出非法所得2000元、原审被告人余某的家属为其退出非法所得500元的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
认定上述事实，有经原审庭审质证的如下证据证实：
（一）物证、书证
1.海丰县公安局治安管理大队出具的扣押物品清单：证实扣押骰子7粒、骰子盆3个。
2.查获现场及扣押物品照片。
3.海丰县公安局治安管理大队出具的抓获经过：证实2016年12月6日下午，该队接局刑警大队六中队的一宗在海丰县海城镇云岭小区第五栋101号前面一赌博点查处赌博骰子案件，将抓获的涉赌人员叶某、梁某、余某、林某等及查扣赌具骰子盆3个、骰子7粒，移交该队审查办理。
4.公安机关出具的户籍证明：证实叶某的出生日期为1969年12月8日，身份证号码，户籍所在地汕尾市城区；梁某的出生日期为1986年10月25日，户籍所在地海丰县海城镇；余某的出生日期为1982年11月30日，户籍所在地海丰县赤坑镇。
5.刑事判决书、释放证明书：证实上诉人叶某因犯贩卖毒品罪，于2006年10月10日被海丰县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；2009年5月7日刑满释放。
6.海丰县公安局出具的行政处罚决定书：证实海丰县公安局对违法行为人林某、颜某参与赌博，分别处以行政拘留十五日、罚款1000元、行政拘留五日、追缴违法获利150元。
7.缴款票据：证实上诉人梁某的家属为其退出非法所得2000元、原审被告人余某的家属为其退出非法所得500元。
（二）勘验笔录
海丰县公安局刑警大队六中队出具的勘验笔录：证实勘验时�：2016年12月6日15时30分至15时59分；勘验地点：海丰县海城镇云岭小区第五栋101号前面空地一赌博骰子赌场；过程和结果：2016年12月6日下午3时许，该队接局领导指令，对海丰县海城镇云岭小区第五栋101号前面空地一赌博骰子的赌场进行查处，现场缴获赌具骰子盆3个、骰子7粒，并抓获涉赌人员叶某、梁某、余某、林某等人。
（三）证人证言
1.证人林某的证言：我于2016年12月6日下午2时许到海丰县海城镇云岭小区第五栋101号前面空地一公开赌场赌骰子，至3时多被公安民警查获。我们参赌的有10多人，大部分是妇女。我们以抛出骰子大小定输赢的方式进行赌博，赌注每人下注10元至200元不等。我不认识庄家，他没有被现场抓获。我不知“白虎”(指帮庄家收钱和理赔的人)的名字，当时做“白虎”的有几个人，我认识当时与我一起被抓的两名年约30多岁的“白虎”。我第1次去参赌是在10天前，我至今去了3次。
经过混杂照片辨认，林某辨认出上诉人梁某、原审被告人余某就是在赌场做“白虎”的人。
2.证人颜某的证言：2016年12月6日下午2时许，我路过海城镇云岭小区第五栋前面一空地，看到有人围着在赌骰子，我就过去看了10多分钟后也跟着赌了半小时，每次下注人民币50元至200元不等，到最后输掉身上的300多元后就回家了。赌博是用骰子作为赌具，由庄家做庄给参赌人员下注进行赌博。我参赌时，做庄家的有3个男子，其中有2名男子。其中一名男子50多岁，是海丰人，另一名男子40多岁，讲普通话。我在这个骰子赌场参赌2次，第1次是2016年12月2日下午，我赌了几注，赢钱150元，第2次是12月6日这次了。
3.证人王某的证言：我曾在海丰县海城镇云岭小区第5栋101号前面空地赌博骰子，连续赌博了四五天，输了大约400元，后就不敢再赌博了。当时做庄家是一名叫“阿舜”50多岁的男子和一名叫“阿蓉”30多岁的女子。2016年12月6日下午，我丈夫余某也是在云岭小区第5栋101号前面空地赌骰子被抓获。我知道云岭小区第5栋101号的房子是一名叫“阿某”的男子的，赌场是“阿某”与另几名妇女合伙开设的，因为几名妇女赌头每次“抽水”，“阿某”都有分钱，“抽水”就是庄家赢的话每1000元“抽水”80元，庄家输的话如何抽水我就不清楚。我丈夫余某平时在赌场为庄家收发钱，庄家赢的话帮庄家收钱，输的话帮庄家赔钱，庄家赢的话一场就拿几十元给我丈夫余某做酬劳，输的话就没有了。我丈夫余某去这家赌场参赌有10天左右。
经过混杂照片辨认，王某辨认出上诉人叶某就是和几名妇女合伙在海丰县海城镇云岭小区第5栋101号前面空地开设赌场的“阿某�。
（四）上诉人、原审被告人的供述和辩解
1.上诉人叶某的供述和辩解：2016年12月6日下午3时许，公安民警在我居住的云岭小区第五栋101号住宅前查处赌博，赌博场所是几个老太婆开设的，是用骰子作赌具，以庄家做庄的方式进行赌博，赌注为10元至20元不等。我不认识庄家，我知道赌场在我门前开设，但不清楚赌场何时开设，没给我费用，我没有赌场股份，没有提供赌具，赌具是否放在我家里不清楚，参赌人员有用我家的洗手间。我没有参与赌博。
2.上诉人梁某的供述和辩解：我被抓10多天前，我和“火金”喝酒时，“火金”讲他和叶某在云岭小区第五栋101号门前合股开设了一个赌场，需要人帮手，帮庄家做“白虎”，我听后表示同意。2016年11月28日上午10点半，我就去位于海丰县海城镇云岭小区第五栋101号(叶某家)门前空地“火金”�设的骰子赌场帮手了，一直做到2016年12月6日下午3时许被公安民警抓获。叶某平时都在赌场，赌博的骰子盆和凳子都是放在叶某家里，庄家“抽水”的钱是“火金”负责收并记数。每天开赌时间在上午10时许至下午5时许结束，每天来参赌人员有10至30人左右。这个赌场是用骰子作为赌具，由开设赌场的人提供场地及骰子，由庄家做庄给参赌人员进行赌博，来这个赌场做庄家的人每天有好几个人，有男有女,赌之前做庄家人员先抽签，抽签后按顺序每人最多做庄1个小时，每次参赌人员下赌注几十元至几百元不等。赌场“抽水”是每场做庄家的人按照输赢情况，赢时就按照赢的钱数的百分之八上缴给开设赌场的“头家”，庄家输的就按照每场200元上缴给开设赌场的“头家”，每天“抽水”的钱最少人民币约2000元，因这个赌场庄家做庄每天平均都有10场次，每场次不论庄家�赢都有上交“水钱”最小200元给“头家”，庄家上交的“水钱”都是交给“火金”和叶某。赌具是叶某提供的，平时放在他家里，每天开赌前叶某就将赌具和凳子搬出来，赌完后他就将这些东西搬进他家里，庄家“抽水”的钱也是拿到叶某家里交给他的。我在赌场负责为庄家做“白虎”收发钱，庄家赢时，我和“阿展”、“鹅姐”、“佳泳”等人就帮庄家收赔钱，庄家赢时一场给我们做“白虎”的200元，输的话就几十元，庄家给我们钱后我们就几个人平均分掉，我在赌场帮忙8天，每天能拿到庄家给我们的钱有700元左右，到现在为止全部有五六千元，我分了2000元左右。除了我和“阿展”、“鹅姐”、“佳泳”为庄家做“白虎”，还有一名男子叫余某的也是在做“白虎”，余某除了帮庄家收发钱外他本身也是庄家，2016年12月5日下午和6日下午他都有在赌场做过庄家。�火金”我叫他“金兄”，30多岁，海丰人。
经过混杂照片辨认，上诉人梁某辨认叶某、余某、苏某1（曾用名苏某2）。
3.原审被告人余某的供述和辩解：2016年1月28日上午10时许，我同妻子讲要去海城镇云岭小区第五栋101号前面空地骰子赌场看有没有需要帮忙请做“白虎”的，赚点生活费用。随后我就到赌场，问在场的几名妇女是否需要请人做“白虎”，后有一名50多岁妇女就叫我在这个赌场做“白虎”。做到2016年12月6日下午3时许就被公安民警抓获了，现场缴获赌场赌具骰子盆3个、骰子7粒。这个骰子赌场每天赌博时间是从上午10时开始到下午5时左右结束，赌博时间每天都是固定的，地点也是每天固定在海城镇云岭小区第五栋101号前面空地。每天参赌人员多时有几十人，少时只有几个人。我自2016年11月27日到该赌场做“白虎”至12月6日约10天，期间有2天有事没有去，合计7天，一共收取报酬人民币约500元，我是通过几个在赌场帮忙的妇女拿给我的，庄家输时只有三四十元，庄家赢时每场给100元，具体看每场庄家的输赢，赌场都是一些40多岁的男子和妇女在轮流做庄家，庄家是经常变换。赌场在赌博时是由开设赌场的人提供赌博场地及赌具骰子，由庄家做庄给参赌人员进行赌博，开始赌博之前这些做庄家的人就先抽签，抽签后按顺序做庄，每次做庄的时间为1个小时，庄家有时就庄半个小时，有时就庄2个小时都有，赌博时按照“骰子”的点数大小定输赢，10点以上就庄家赢，10点以下就庄家输。我在赌场主要负责帮庄家做“白虎”，喊参赌人员下注赌博。每天都有几个人在赌场帮忙做“白虎”和看管赌场，只有当天一起被抓来的一名30多岁的男子是经常在这个赌场做“白虎”的，还有一名叫“阿劲”是住在海城镇�岭小区第五栋101号，赌场就是开设在“阿某”家门口，我看到“阿某”每天都在赌场走来走去，每天庄家输赢过后都是到“阿某”家里结数，就是向“头家”上缴“抽水”钱，但具体按照多少抽水我就不清楚，赌博完后就把赌具拿进“阿某”的住房。
经过混杂照片辨认，原审被告人余某辨认出梁某就是在赌场做“白虎”的人、叶某就是经常在赌场走来走去并提供地方给庄家结数和放赌具的“阿某”。
本院认为，上诉人叶某无视国法，以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；上诉人梁某、原审被告人余某无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。关于上诉人叶某开设赌场的事实，有证人王某的证言、同案人梁某、余某的供述以及辨认笔录予以证实，足资认定。其所提上诉意见理据不足，不予采纳。鉴于上诉人梁某�原审被告人余某能当庭认罪，且能积极退赃，有悔罪表现，原判量刑时已考虑上述情节，予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾学武
审 判 员 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一七年八月三十一日
法官助理 林逢春
书 记 员 郭晓珊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。