福建省福安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第2303号
原告福建元宏建筑工程有限公司，住所地宁德市蕉城区立业新村125号（元宏花苑）。
法定代表人林细明，董事长。
委托代理人ＸＸ、郭汉斌，福建怀行律师事务所律师。
被告福安市东百置业有限公司，住所地福安市城南街道湖滨南路92号2层202。
法定代表人宋克均，经理。
委托代理人刘春光，福建人文律师事务所律师。
原告福建元宏建筑工程有限公司（以下简称“元宏公司”）与被告福安市东百置业有限公司（以下简称“东百公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告元宏公司的委托代理人ＸＸ、郭汉斌及被告东百公司的委托代理人刘春光均到庭参加诉�。本案现已审理终结。
原告元宏公司诉称，原告元宏公司与被告东百公司于2014年5月26日签订一份《福安东百项目＋65标高以上土石方工程施工合同》（合同编号：FA××××002，以下简称《施工合同》），约定工程总价款为人民币19900000元。《施工合同》签订后，原告依约入场施工，逐期申报工程进度，并要求被告按期支付工程款项。2014年9月10日，被告东百公司向原告元宏公司发函表示工程已全部完成，原告也按要求向被告开具了等额的建安发票，且该工程已于2014年10月22日经福安市城市建设项目管理有限公司验收通过。按《施工合同》约定，被告应于验收完成后20日内，即2014年11月12日前支付原告全部工程款。但经原告多次催讨，被告至今仍未支付原告剩余的2819426元工程款。原告遂请求判令被告向原告支付剩余的工程款人民币2819426元及占用期间利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2014年11月12日起计算之被告实际还款之日止）。
被告福安市东百置业有限公司辩称，首先，原告尚未完成《施工合同》约定的全部施工义务，被告已付原告的工程款已远超原告应得的工程款，现原告要求被告再付工程款2819426元及利息，没有事实依据，应予驳回。原告在2014年9月11日撤离福安东百项目施工场地时，尚有153055.6立方米石方工程未完成。该未完成部分石方工程的工程款，按原被告约定的石方工程单价46.7元／立方米计算为714.7697万元。合同总价款1990万元扣除该未完成部分的工程款后，被告实际应获得的工程款为1275.23元。而原告已付被告的工程款1708.0574万元已远超出被告所应得的工程款，现原告要求被告支付工程款2819426元，依据不足，应予驳回。其次，被告已按原、被告所达成的补充协议的约定付清工程尾款321万元，现原告要求被告支付剩余工程款没有事实依据。原告于2015年2月14日在福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程合同补充协议文本上确认福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程中有10多万方由第三方福建省嘉泰建设工程有限公司施工完成，并确认被告将前述10万多方石方的工程款直接支付给第三方福建省嘉泰建设工程有限公司后仅欠原告工程尾款321万元。前述补充协议经由原告盖章确认，并由被告将该补充协议传至OA办公系统完成签署流程，且被告也已按约于2015年2月16日将该工程尾款321万元付至原告分公司账户，现原告诉请被告支付工程款2819426元及利息，依据不足，应予驳回。再次，本案在程序上应追加福安市土地收购储备中心作为共同被告，追加福建省嘉泰建设工程有限公司作为第三人。涉案工程福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程系由福安市土地收购储备中心未经招投标直接发包给被告，再由被告转包给原告施工的，工程总价款1990万元均源自福安市财政拨款，若《施工合同》无效，则会牵连到福安市土地收购储备中心的权利义务，故本案应追加福安市土地收购储备中心作为共同被告。同时，涉案工程中的部分工程系由福建省嘉泰建设工程有限公司施工完成的，且被告已支付福建省嘉泰建设工程有限公司支付工程款260万元，故本案的处理结果与福建省嘉泰建设工程有限公司存在法律上的利害关系，依法也应追加福建省嘉泰建设工程有限公司作为本案第三人。综上，被告已付清全部工程款，原告要求被告继续履行付款义务，依据不足，应予驳回。
经审理查明，2013年11月18日，福安市国土资源局（出让人）与被告东百公司（受让人）签订一份国有建设用地使用权出让合同，约定：福安市国土资源�将坐落于坂中乡湖口片区、总面积为13081.7平方米（其中出让宗地面积为122491平方米，规划道路及公共绿地用地面积为8340.7平方米）、编号为2013-47号的宗地出让给被告东百公司，用途为城镇住宅用地、批发零售用地、商务金融用地、住宿餐饮用地；出让人同意在2014年4月30日前将出让宗地交付给受让人；宗地出让价为人民币9.07亿元，受让人同意分两期分别于2013年11月30日前交付725600000元，2014年1月31日前交付181400000元；受让人同意宗地建设项目在2015年4月30日之前开工，在2017年4月30日之前竣工。
2014年5月1日，福安市土地收购储备中心与被告东百公司签订一份补充协议书，约定：福安市国土资源局委托福安市土地收购储备中心将福安市仙岫片区东百地块65米高程以上土石方工程直接包干给被告东百公司；工期由被告东百公司自定；工程造价以1990万元包干；福安�土地收购储备中心负责提供场地、负责项目区域内的清表、坟墓迁移、官庙拆迁及协调相关单位满足施工需求，被告东百公司负责组织相应有施工资质的施工队伍施工，担负施工管理任务，并在工程完工后自行接收管理使用；工程完工后，被告东百公司需提供施工队开具的等额发票，福安市土地收购储备中心在完工后28日内付清全部包干价款。
2014年5月26日，被告东百公司与原告元宏公司签订了一份《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程施工合同》，约定：被告东百公司将位于福安市富春大道西侧东百置业竞拍S1S2地块的福安东百项目＋65m标高以上土石方工程交由原告元宏公司进行施工；施工内容包括该地块内的土、石的开挖运弃工作，地表障碍物清除，修坡、施工道路、冲洗平台、蓄水池、沉淀地、装车、运弃及配合其他施工作业、外运、丢弃、�置、卸土等；原告施工中如遇有清表、土石方弃土点障碍及弃土收费，施工方应及时直接与福安政府、阳关街道办协调，与被告无关，工期不得顺延；本项目按固定单价包干，其中土方20.071元／立方米，石方46.7元／立方米（该综合单价包括但不限于机械挖土、人工挖土、坚石的人工机械打眼爆破、土方处置、材料费、环卫费、安全文明施工措施费、各种税费、利润等一切可预见和不可预见的一切费用），项目场内现状的土石方工程量包干计算，其中土方为34万立方米、石方为28万立方米（不管现场开挖后土石方比例的实际情况如何，以上包干量均不作调整），合计包干的综合单价为1990万元；工程工期为70个日历天（包括法定节假日），开工日期以被告书面通知为准，该工期已考虑各种恶劣天气或其他不可抗力因素；如原告逾期完工一天，每天处罚1万元，如逾期完工超过15日，每天处罚2万元，如逾期20日仍未完工，则被告有权提前解除合同，并要求按合同总价款的20%计算违约金；S1S2地块整体开挖达＋65m标高后，由被告组织验收，验收通过后视为工程完工；工程完工且验收合格交付被告，被告在20日内根据该合同的总包干价将剩余款项支付给原告，被告付款前原告必须提供工程所在地的税务正式等额建安发票。合同签订后，原告元宏公司组织班组人员进行工程施工。
2014年6月16日，原告出具一份《授权委托书》给被告，载明：我司（原告）2014年5月26日与贵司（被告）签订的《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程施工合同》，该工程施工我司委托福建元宏建筑工程有限公司福安分公司管理。为了工程款项能够及时到位，请贵公司将该工程款项汇入福建元宏建筑工程有限公司福安分公司账户，开户银行：中国建�银行股份有限公司福安前进支行；银行账户：35×××28。若有变动我司将以书面形式通知贵公司，由此产生的一切经济责任和法律责任由我司承担，与贵公司无关。
2014年9月10日，被告东百公司出具一份《关于福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程工期、验收、结算等事宜联系函》给原告，载明：由贵司（原告）承包施工的福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程，按合同约定应于2014年8月4日完工，但截至2014年9月9日尚有部分工作内容未完成，尚有少量机械在现场，施工进度缓慢；为响应福安市政府加快城市建设的号召和我司（被告）的开发计划，本着合作的原则，根据施工现场的实际情况，原告65m标高以上未施工部分与65米以下超挖部分的工程量大致相当，我司（被告）视为完成；望贵司（原告）收到本联系函后，立刻安排施工机械退场，我司（被告）同意按原合同相关条款办理结算。
2015年2月14日，被告东百公司与“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”签订一份《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程合同补充协议》，约定：因原告元宏公司未按《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程合同》约定工期完成工程，直至2014年9月11日尚余约10万多立方米的石方未施工，该未完成的工程系由福建省嘉泰建设工程有限公司施工的，故原告同意上述10万元多立方米石方的工程款由被告直接支付给福建省嘉泰建设工程有限公司；由于上述10万多立方米石方的工程款的建安发票系由原告所开的，由此原告多付的税金由被告代扣后交予原告；原告确认被告应支付给原告的＋65m标高以上土石方工程尾款为321万元，被告支付了上述工程款后，即完成了合同义务，双方互不追究违约责任；该补充协议签订后，即成为《施工合同》不可分割的组成部分，《施工合同》与该补充协议不一致的，以该补充协议为准。上述补充协议签订后，被告即于2015年2月16日支付原告工程款321万元，包括此前的付款合计共支付原告工程款17080574元。现原、被告因施工工程款问题产生争执，原告于2015年3月30日诉至本院。
另查明，被告东百公司于2014年7月25日、2014年10月14日各向福安市地方税务局开具一份“证明”，确认福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程由原告施工，分别需开具10282514元、9617486元的发票。2014年7月22日，被告东百公司与福建省闽北地质工程勘察院签订一份《福安东百广场项目地质勘察工程施工合同》，委托福建省闽北地质工程勘察院对福安东百广场项目进行地质勘察。2014年10月13日，福建省闽北地质工程勘察院出具一份岩土工程勘察报告（福安东百广场项目第一�二期），显示福安东百广场项目＋65m标高以上仍有土石方，最高标达＋81.5m。
上述事实，有原告提供的营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明、《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程施工合同》、联系函、建筑业统一发票、税务证明、农行回执、建行网银回单、被告提供的《国有建设用地使用权出让合同》、《补充协议书》、《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程合同补充协议》（复印件）、福安东百广场项目地质勘察工程施工合同、福安东百广场项目（一期、二期）岩土工程勘察报告、委托书及到庭当事人庭审陈述等为据，足以认定。
本院认为，涉案福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程系由福安市土地收购储备中心直接包干给被告东百公司，再由被告东百公司转包给原告元宏公司的，且该工程属于应招投标的项�，原、被告就此形成的建设工程施工合同无效。原告虽主张该工程已经竣工验收合格，并提供福安市城市建设项目管理有限公司的会议纪要作为竣工验收报告，但由于该会议纪要的制作无被告东百公司的参与，且也未获得被告东百公司的认可，不是合法的竣工验收报告，故原告的该项主张，不予支持。由于被告已接收了原告所移交的工程并在此基础上进行续建，视为被告已认可了工程质量，故现原告仍有权请求参照施工合同约定支付工程价款。被告以涉案工程未经竣工验收合格为由拒付工程款的主张，依据不足，不予采纳。被告虽于2014年9月10日出具给原告的《关于福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程工期、验收、结算等事宜联系函》载明：“贵司65M以上未施工部分与65米以下超挖部分的工程量大致相当，我司视为完成”，但由于该联系函载明的结算方式为被告愿意按合同相关条款办理，并未明确具体的结算方法及金额，且联系函仍载明原告存在违约情形等内容，故该联系函并非双方对工程款的最终结算。后被告东百公司与“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”达成一份《福安东百广场项目＋65m标高以上土石方工程补充协议》，确认原告尚有10万多立方米的工程未完成，被告合计尚欠原告工程尾款321万元。该补充协议虽系“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”与被告所签订，但由于原告有委托“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”管理工程施工及指示被告将工程款汇入该分公司账户，故被告主张“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”签订前述结算协议的行为亦由原告承担，合法有据，应予采纳。鉴于联系函签订在前、补充协议签订在后，且补充协议对结算后的工程价款作了明确约定，故双方之间的工�款应以补充协议约定的为准。原告主张“福建元宏建筑工程有限公司福安分公司”签订前述补充协议的行为，未经其授权，系无权代理，依据不足，不予支持。原告虽以该补充协议原件已被原告收回为由，主张该补充协议对原告不具有约束力，但因被告已接受了该补充协议的内容，并按该补充协议的约定，向原告履行了工程尾款的交付义务，故原告的该项主张，依据不足，不予支持。前述补充协议签订后，被告已按约向原告履行321万元工程尾款的交付义务，现原告再主张被告支付工程款，依据不足，不予支持。本案的审理结果与福安市土地收购储备中心及福建省嘉泰建设工程有限公司不存在法律上的利害关系，被告主张追加福安市土地收购储备中心为共同被告、福建省嘉泰建设工程有限公司为第三人，均依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百七十二条第二款、《中华人民共和国建筑法》第二条、《中华人民共和国招标投标法》第三条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（三）项、第二条、第十三条、第十六条第一款之规定，判决如下：
驳回原告福建元宏建筑工程有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费29355元，由原告福建元宏建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 杨 胜
审 判 员 王少金
人民陪审员 杨小铃
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 叶 林
附：
一、民事执行申请提示：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律条文未规定履行期间的，从法律条文生效之日起计算。
二、本案所引用的主要法律条文：
《中华人民共和国建筑法》
第二条在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。
本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。
《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《中华人民共和国招标投标法》第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：
（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；
（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；
（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
前款所列项目的具体范�和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。
法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。
《中华人民共和国招标投标法实施条例》第二条招标投标法第三条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物、服务。
前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物，是指构成工程不可分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合�法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。