广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤08刑终245号
原公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王剑锋，男，1980年12月28日出生于广东省湛江市遂溪县，汉族，小学文化，捕前住湛江市麻章区。因本案于2017年3月21日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留15日，同年4月6日被刑事拘留，同月13日被逮捕，现羁押于湛江市霞山看守所。
辩护人陈方强，广东泽恩律师事务所律师。
广东省湛江市麻章区人民法院审理广东省湛江市麻章区人民检察院指控原审被告人王剑锋犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月1日作出（2017）粤0811刑初103号刑事判决。宣判后，原审被告人王剑锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月19日10时许，同月20日11时许，被告人王剑锋窜到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前，分别贩卖人民币100元、200元的毒品海洛因1小包给吸毒人员黄某。同月21日23时许，吸毒人员黄某在侦查机关的安排下，以还需要购买人民币200元的毒品海洛因为由，用手机132××××5567号码拔打被告人王剑锋的手机135××××8602号码，约定交易地点在湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前。尔后，被告人王剑锋按双方的约定，携带毒品到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前准备与吸毒人员黄某进行毒品交易时，即被在此等候的民警抓获，当场缴获被告人王剑锋持有的毒品4小包、黑色三星牌手机1台、红色男装两轮摩托车1辆。经称重，被告人王剑锋持有4小包毒品共净重2.027克；经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，毒品4小包均检出海洛因成分。破案后，缴获的4小包毒品共净重2.027克已移交湛江市公安局霞山分局禁毒警察大队。
原判认定上述事实，有受案登记表，户籍资料，到案经过，现场勘查笔录及照片，检查笔录，称量记录，理化检验报告，现场检测报告书，辨认笔录，证人黄某的证言，被告人王剑锋的供述，视听资料等证据证实。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人王剑锋三次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王剑锋有吸食毒品的劣迹，其归案后，如实供述其所犯罪行，在法庭上认罪，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人王剑锋于2017年3月21日向吸毒人员黄某贩卖毒品，是吸毒人员黄某在侦查机关的安排下进行，属于“犯意引诱”，从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出判决：一、被告人王剑锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。二、涉案的毒品海洛因2.027克、黑色三星牌手机1台，予以没收；毒品海洛因2.027克，由公安机关销毁。
宣判后，上诉人王剑锋上诉及其辩护人辩护称，1、侦查机关不依照《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》对涉嫌毒品提取、扣押、称重、取样、送检，涉嫌毒品物证照片及相关证据不具有合法性，且不能补正或者作出合理解释，形成的证据依法应予以排除。鉴定机构不首先适用国标进行定性定量分析，气相色谱法与质谱法连用来确定毒品性质，不符合标准，且没有含量鉴定，认定2.027克毒品是缴获的涉嫌毒品证据不足，王剑锋行为属于犯罪未遂；2、认定其第一、二次贩卖100元和200元毒品海洛因的证据不足。
经审理查明，2017年3月19日10时许及同月20日11时许，上诉人王剑锋窜到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前，分别贩卖人民币100元、200元的毒品海洛因1小包给吸毒人员黄某。同月21日23时许，吸毒人员黄某在侦查机关的安排下，以还需要购买人民币200元的毒品海洛因为由，与王剑锋联系，约定在湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前交易。上诉人王剑锋按约定，携带毒品到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前准备与吸毒人员黄某进行毒品交易时，被在此等候的民警抓获。民警当场缴获上诉人王剑锋持有的毒品4小包、黑色三星牌手机1台、红色男装两轮摩托车1辆。经称重，上诉人王剑锋持有的4小包毒品共净重2.027克；经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，毒品4小包均检出海洛因成分。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实2017年3月21日16时许，湛江市公安局霞山分局新村派出所接到群众的报案，同日湛江市公安局指定湛江市公安局霞山分局管辖，次日霞山分局对本案立案侦查。
2、到案经过，证实2017年3月21日23时30分许，上诉人王剑锋在湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂门口被抓获归案。
3、现场勘查笔录及现场照片，证实2017年3月21日案发现场的情况。
4、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2017年3月21日23时许，侦查机关对上诉人王剑锋的人身及案件现场进行检查，扣押了4小包用透明塑料袋包装的海洛因、1台黑色三星牌手机、1辆红色男装两轮摩托车。
5、称量笔录，证实2017年3月22日，侦查机关对查获上诉人王剑锋持有4小包疑似毒品进行称量，分别净重0.459克、0.675克、0.602克、0.291克。上诉人王剑锋对毒品的称重及封装过程无异议，并签名确认。
6、湛江市公安司法鉴定中心出具的粤湛公（司）鉴（化）字[2017]3120号理化检验报告，证实侦查机关查获上诉人王剑锋持有的4小包疑似毒品，均检出海洛因成分。
7、湛某（新）检字[2017]第38号现场检测报告书、湛某（新）行罚决定[2017]56行政处罚决定书，证实公安机关对上诉人王剑锋进行尿液现场吗啡筛选检测，结果呈阳性，并于2017年3月22日决定对王剑锋行政拘留十五日。
8、调取证据通知书、通话记录，证实手机号码132××××5567（黄某）与135××××8602（王剑锋）在2017年3月19日10：44：19、10：54：47有通话记录；在2017年3月20日10：50：24、10：58：36有通话记录；在2017年3月21日23：00：50有通话记录。
9、视听资料。证实侦查机关办理被告人王剑锋贩卖毒品一案的同步录音录像。
10、常住人口基本信息，证实上诉人王剑锋的身份情况，其作案时具有完全刑事责任能力。
11、证人黄某的证言：2017年3月19日10时44分许，我因毒瘾发作，打电话给王剑锋，让他给我带人民币100元的海洛因便到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前给我。没过多久，王剑锋便开摩托车来到，将一小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因交给我，我则将人民币100元交给他。2017年3月20日11时许，我又以同样方式，在相同地点跟王剑锋购买了人民币200元的毒品海洛因。2017年3月21日23时许，我在公安人员在场的情况下用我的号码132××××5567打电话给王剑锋（电话号码135××××8602），向其提出购买人民币200元的毒品海洛因，并约好在湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前交易。当王剑锋骑摩托车来到约定地点与我交易时，埋伏在场的公安人员将王剑锋抓获，并在其身上缴获4小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因。
经对混杂照片进行辨认，黄某辨认出王剑锋。
12、上诉人王剑锋供述：2017年3月19日10时44分许，黄某打电话给我，向我购买人民币100元的毒品海洛因。我骑着摩托车将1小包用塑料袋包装的毒品海洛因，送到湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前，贩卖给黄某，收取了黄某人民币100元。2017年3月20日11时许，我以同样的方式在湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前，贩卖给黄某1小包用塑料袋包装的毒品海洛因，收取了黄某人民币200元。2017年3月21日23时许，黄某（电话号码为132××××5567）又打电话给我（电话号码为135××××8602），向我购买人民币200元的毒品海洛因。因有前二次成功的毒品交易，我相信黄某。我骑摩托车到达湛江市麻章区麻章镇325国道麻章污水处理厂的门前，贩卖毒品给黄某时被抓获，民警缴获我身上4小包用塑料袋包装的毒品海洛因。该4小包毒品经公安人员称量，分别净重0.459克、0.675克、0.602克、0.291克，共净重2.027克。
经对混杂照片进行辨认，王剑锋辨认出黄某，并通过照片指认了毒品称重的重量、扣押毒品的封装、被扣押涉案的物品。
对于上诉人王剑锋及其辩护人所提的意见。经查，1、侦查机关根据吸毒人员黄某提供的线索抓获上诉人王剑锋，在见证人的见证下，对王剑锋进行人身安全检查，查获了王剑锋持有的涉案毒品、手机等物品，对涉案物品依法进行了扣押，并对涉案的毒品进行封存、称量及封装，同时进行拍照固定物证，王剑锋对整个过程均表示无异议，并签名确认。广东省湛江市公安司法鉴定中心根据委托单位、送检人提供的检材和样本，对缴获上诉人王剑锋持有的4小包可疑毒品进行毒品定性分析，依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》GDLH/T2001-2016进行鉴定和判断，得出检材中均检出海洛因成分。该鉴定委托的程序合法、鉴定送检的检材来源合法、鉴定机构与鉴定人均具有合法鉴定资格，鉴定结果客观真实。根据刑法规定，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚，并未强制必须对毒品作含量鉴定。因此可见，认定涉案的2.027克毒品海洛因是从上诉人王剑锋处缴获的事实清楚。2、证人黄某的证言与上诉人王剑锋的供述及通话记录相互印证，证实上诉人王剑锋分别于2017年3月19日10时许、同月20日11时许，贩卖人民币100元、200元的毒品海洛因1小包给吸毒人员黄某，事实清楚，证据确实、充分。上诉人王剑锋于2017年3月21日23时许在向黄某贩卖毒品的过程中被抓获，该贩卖行为已进行交易环节，应认定为既遂。综上所述，上诉人王剑锋及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王剑锋无视国家法律，三次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王剑锋归案后能如实供述其所犯罪行，依法可以从轻处罚。上诉人王剑锋于2017年3月21日向吸毒人员黄某贩卖毒品，系吸毒人员黄某在侦查机关的安排下进行，属于犯意引诱，对该次贩卖毒品可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王剑锋及其辩护人所提的意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 符仲欢
审 判 员 张春燕
代理审判员 许 河
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 李建华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。