内蒙古自治区乌海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内03民终756号
上诉人（原审被告）：乌海市仁惠汽贸有限公司,住所地乌海市海勃湾区海达街汽车城。
法定代表人:傅野，总经理。
委托诉讼代理人：郝元，内蒙古法兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨树兵，男，汉族，住乌海市。
委托诉讼代理人：刘文慧，内蒙古济海律师事务所律师（法律援助）。
上诉人乌海市仁惠汽贸有限公司（以下简称仁惠汽贸公司）因与被上诉人杨树兵劳动争议纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2017）内0302民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人仁惠汽贸公司的法定代表人傅野及委托诉讼代理人郝元、被上诉人杨树兵及委托诉讼代理人刘文慧到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
仁惠汽贸公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判为：仁惠汽贸公司不再支付杨树兵医疗费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的赔偿费用；仁惠汽贸公司赔付杨树兵一次性伤残就业补助金44457.6元；2、本案的全部诉讼费用均由杨树兵承担。事实和理由：本案是因交通事故引发的工伤赔偿，杨树兵已经选择交通事故赔偿，且已经在交通事故赔偿中请求了医疗费、误工费、陪护费等相关费用。不论这些费用最终是否能够获得全额赔偿，也不能在工伤事故赔偿中重复请求，这是不符合常理的。杨树兵也不能通过此次交通事故获利，二者不可兼得，一审法院的认定没有法律依据。
杨树兵辩称，员工因交通事故引起工伤，交通事故赔偿后是可以请求工伤赔偿，这是有明确法律依据的。交通事故赔偿和工伤保险待遇赔偿二者请求权的基础不同，承担赔偿责任的主体及法律性质均不同，因此二者均请求并不相冲突，也不能相互替代。进行双重赔偿既符合工伤保险相关法律的立法目的，又符合法律对事故侵权人的惩戒。请求驳回仁惠汽贸公司的上诉请求。
杨树兵向一审法院起诉请求：判令仁惠汽贸公司支付医疗费93432.11元、停工留薪期工资57664元、护理费1870元、伙食补助费1700元、交通费11086元、一次性伤残补助金47013元、一次性医疗补助金77168元、一次性就业补助金77168元，以上共计313103.11元。后杨树兵于诉讼庭审时又增加诉讼请求医药费970元。
一审法院认定事实：1、2013年11月26日杨树兵应聘仁惠汽贸公司从事汽车销售及驾驶员工作，口头约定月工资为2000元。仁惠汽贸公司未与杨树兵签订书面劳动合同，亦未缴纳工作期间的社会保险。2、2014年3月9日11时50分，杨树兵驾驶仁惠汽贸公司调运的小型客车从阿拉善左旗返回途中与一大型客车碰撞致伤。3、交警部门对上述交通事故作出《道路交通事故认定书》，认定杨树兵承担事故主要责任。就交通事故赔偿事宜各方不能达成一致意见，杨树兵遂将事故相对方及事故车投保保险公司诉至阿拉善左旗人民法院，经审理，该院作出（2015）阿左民一初字第1744号民事判决书，判令事故车投保保险公司赔付杨树兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、残疾器具费共计118545.68元。（其中认定医疗费70718.92元、住院伙食补助费1700元、营养费1700元为交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿项目，在赔偿限额内赔偿10000元，其余部分保险公司按照商业险30%责任比例赔付）。该判决已生效履行完毕。4、2015年3月18日，乌海市人社局认定杨树兵为工伤。2015年9月21日，乌海市劳动能力鉴定委员会鉴定杨树兵为七级伤残。5、事故发生后，仁惠汽贸公司向杨树兵支付各项费用83000元。6、后杨树兵、仁惠汽贸公司因工伤保险待遇问题协商未果，杨树兵向海勃湾区劳动仲裁委员会提起仲裁，该委于2016年11月13日作出海劳仲裁字[2016]24号仲裁裁决书，裁决终止双方事实劳动关系；仁惠汽贸公司向杨树兵支付一次性伤残补助金26000元、一次性工伤医疗补助金74096元、一次性伤残就业补助金66686.4元（74096元扣减10%），核减仁惠汽贸公司已支付的83000元，剩余83782.4元；驳回杨树兵关于医疗费、停工留薪期工资、护理费、伙食补助费、交通费的仲裁请求。6、杨树兵不服该仲裁书，并于法定期间提起本案诉讼。
一审法院认为，仁惠汽贸公司系从事汽车销售的法人单位，杨树兵在公司从事汽车销售及驾驶员工作，公司每月发放工资，双方均符合劳动关系的主体资格，杨树兵提供的劳动是仁惠汽贸公司业务的组成部分，杨树兵受仁惠汽贸公司的管理，从事仁惠汽贸公司安排的有报酬的劳动，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，该院依法认定双方之间存在劳动关系。本案系劳动者不服劳动仲裁纠纷，然而杨树兵并未就仲裁终止劳动关系的仲裁项提起诉讼，应视为对该项裁决并无异议，因此，该院对此项裁决内容予以直接确认。
杨树兵系因工负伤，仁惠汽贸公司应向杨树兵支付一次性伤残补偿金。双方就工资标准存在分歧，仁惠汽贸公司举证的工资表拟证实月工资为2000元，杨树兵部分认可，同时称以上工资仅系试用期工资，然而杨树兵不能就其反驳意见及主张事实提供证据证实，综合双方陈述，该院对杨树兵月工资2000元的事实予以认定。因本案仁惠汽贸公司未给杨树兵缴纳工作期间的社会保险，依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第一款第一项的规定，仁惠汽贸公司应支付一次性伤残补助金计算为26000元（2000元/月×13个月）。另根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第一款第二项、第二款、第三款的规定，仁惠汽贸公司应向杨树兵支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。具体到数额问题，依照乌海市人力资源和社会保障局《关于公布我市2015年度在岗职工平均工资及社会保险缴费基数的通知》公布的”我市2015年度在岗职工平均工资为55577元/年，月均4631元/月”的标准，仁惠汽贸公司应向杨树兵支付一次性工伤医疗补助金为74096元（4631元/月×16个月）；根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条的规定，杨树兵于事故发生时年龄为55岁零11个月，杨树兵的一次性伤残就业补助金核减10%后为66686.4元[74096元×（100%-10%）]。杨树兵系因工作遭受事故伤害而需要暂停工作接受工伤治疗，在该停工留薪期间，原工资福利待遇不便，由所在单位按月支付，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，仁惠汽贸公司应支付杨树兵12个月的停工留薪期工资24000元（2000元/月×12个月）。
关于交通事故和工伤赔偿重合项目可否再获支持的问题。依照法律规定，劳动者所在单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。本案中，杨树兵主张的医疗费、伙食补助费未获全部赔偿，不足部分应由仁惠汽贸公司承担。杨树兵于本次诉讼增加医药费项下970元，该主张与原争议具有不可分性，且以上损失系必要、合理支出，应由用人单位一并承担。综上，仁惠汽贸公司应承担的医疗费、伙食补助费为44663.2元[（70718.92元+1700元-10000元）×（100%-30%）+970元]。杨树兵另主张的护理费、交通费两项费用其已在交通事故赔偿案件中主张并获赔偿，以上诉请属重复主张，该院不予支持。仁惠汽贸公司曾于杨树兵送医院救治期间支付各项款项83000元，以上费用应从仁惠汽贸公司赔偿总额中予以核减。依照《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条、第三十八条规定，判决：一、终止原告杨树兵与被告乌海市仁惠汽贸有限公司的事实劳动合同关系；二、被告乌海市仁惠汽贸有限公司向原告杨树兵支付医疗费、伙食补助费44663.2元、一次性伤残补助金26000元、一次性工伤医疗补助金74096元、一次性伤残就业补助金66686.4元；三、被告乌海市仁惠汽贸有限公司向原告杨树兵支付停工留薪期工资24000元；以上二、三项合计235445.6元，核减被告先行支付的83000元，剩余152445.6元，该款被告于本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回原告杨树兵的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告乌海市仁惠汽贸有限公司承担，被告于上述付款期限一并给付原告。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人杨树兵2016年6月30日向乌海市海勃湾区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。该事实由上诉人仁惠汽贸公司提供的劳动仲裁申请书一份予以佐证，并经当庭质证，本院予以确认。二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于本案中工伤保险待遇赔偿与民事侵权赔偿竞合的法律问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，工伤保险待遇赔偿与民事侵权赔偿是两种不同的法律关系，不能相互替代，劳动者可以同时向用人单位与侵权人主张权利，并同时得到用人单位与侵权人的赔偿。故上诉人仁惠汽贸公司提出不予支付医疗费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上诉人仁惠汽贸公司应支付的工伤保险待遇赔偿数额问题。根据《工伤保险条例》第三十三条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条、第三十八条的规定，结合被上诉人杨树兵劳动能力鉴定为七级伤残，月工资为2000元，2016年3月30日申请劳动仲裁请求终止劳动合同关系时，其年龄为55岁零7个月的事实，一审法院确定上诉人仁惠汽贸公司应支付被上诉人杨树兵停工留薪期工资24000元、一次性伤残补助金26000元、一次性工伤医疗补助金74096元、一次性伤残就业补助金66686.4元符合法律规定，本院予以维持。对于医疗费、伙食补助费，鉴于阿拉善左旗人民法院作出的（2015）阿左民一初字第1744号民事判决中已判决保险公司承担部分赔偿责任，一审法院核减后予以确定上诉人仁惠汽贸公司支付被上诉人杨树兵医疗费、伙食补助费44663.2元符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人仁惠汽贸公司提出被上诉人杨树兵的请求已过仲裁时效的主张。被上诉人杨树兵2015年9月21日劳动能力鉴定为七级伤残，2016年6月30日申请劳动仲裁，其请求并未超过一年仲裁时效，故上诉人仁惠汽贸公司的该上诉主张不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人仁惠汽贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人乌海市仁惠汽贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 原
代理审判员 张新峰
代理审判员 张 娜
二〇一七年八月二十四日
书 记 员 李金金