甘肃省白银市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）甘04执复2号复议申请人（被执行人）：景泰县百信房地产开发有限责任公司（简称百信房产公司）。法定代表人：杨文峰，该公司董事长。委托代理人：陈海军，男，1971年11月1日出生，汉族，白银市白银区居民,系百信房产公司总经理。申请执行人：张秀花，女，1948年3月26日出生，汉族，景泰县居民。申请执行人：张大保，男，1944年12月28日出生，汉族，景泰县居民。复议申请人百信房产公司因不服景泰县人民法院（2016）甘0423执异25号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。申请执行人张秀花、张大保与被执行人百信房产公司房地产开发经营合同纠纷一案，景泰县人民法院作出（2011）景民二初字第39号民事调解书。2013年8月11日，申请执行人张秀花、张大保以百信房产公司未按调解协议履行为由，向景泰县人民法院申请执行。执行中，景泰县人民法院发出（2011）景执61号执行通知书。申请执行人张秀花、张大保，被执行人百信房产公司均不服提出异议。执行法院查明：原告张秀花、张大保与被告百信房产公司房地产开发经营合同纠纷一案，该院于2011年4月19日作出（2011）景民二初字第39号民事调解书，调解书生效后，被执行人百信房产公司未按调解协议履行义务，二申请执行人于2013年8月11日向该院申请执行。该院依法采取强制执行措施，执行到位一楼2间商铺，二、三、四楼住宅房各一套，但2014年3月19日向申请执行人交付时，其以水、电、暖不通为由拒绝接受。2016年1月21日，该院委托景泰县精工测绘有限公司对被执行人已交付给申请执行人张秀花、张大宝的房产实际面积进行测绘，并核算了应该找补的差价款为86187元。执行法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，禁止滥用诉讼权利，实施背信行为。异议人张大保、张秀花和百信房产公司产生矛盾纠纷已五年有余，经调解处理后，且在法院已经部分执行到位的情况下，仍不能达成一致意见，妥善解决纠纷，应对双方当事人予以苛责。百信房产公司未按民事调解书第2条第5项约定完成建设商铺后门及安装卷闸门，应责令其履行。关于交付房产的实际面积应以测绘公司测量结果为准，按调解书约定的计算办法核算申请执行人应补偿给被执行人商铺和住宅楼差价补偿款，双方当事人提出的异议理由均不能成立。调解协议第2条第6项约定“由被告承担房产证所有办理费用”，百信房产公司应切实履行，其提出的办理房产证的费用应由申请执行人自理的异议理由亦不能成立。被执行人未按约定期限交付房屋，且经法院调解、执行后仍不能全部履行义务，应承担违约责任，依据双方签订的建房补充协议第一条规定，押金10万元作为违约金不再退还，异议人百信房产公司要求返还10万元押金的异议理由不予支持。另，关于异议人张大保、张秀花主张安装壁挂炉、赔偿租赁费损失71.2万元及协商解决电梯物业费的异议理由，不属于法院执行事项，不予审查。综上，异议人张大保、张秀花提出的异议部分成立，予以支持；异议人百信房产公司提出的异议不成立，不予支持。复议申请人百信房产公司不服执行法院异议裁定，向本院申请复议称：一、景泰县人民法院裁定认定申请人向二被申请人交付的10万元押金作为违约金不再退还，与实际情况严重不符。申请人在2015年5月30日楼房建成并通过竣工验收后，于2015年6月9日通过法院将讼争房产执行给了二被申请人，因此，申请人一直处于积极履行己方义务的状态，二被申请人应当向申请人返还10万元押金。二、景泰法院对2015年经过省高院、白银中院及景泰法院联合提出的二楼解决方案随意变更，并将损失附加给申请人的做法极不合理。景泰法院强行拆除隔墙并重新砌墙超出原有面积10.84㎡，并由申请人承担费用，明显偏袒二被申请人。三、异议裁定对申请人主张的问题全部予以否认，而支持二被申请人的主张不能体现法律的公平公正。调解书确定商铺和住宅总置换面积为602.6㎡，但最终面积为683.65㎡，并无偿占有阳台45㎡，与调解书约定相悖；调解书中对商铺置换面积大于约定面积按3000元补偿，小于约定面积按8000元补偿不公平；合同约定为集资建房，土地出让金及各种税费应由被申请人承担。请求上级法院支持复议申请人的复议请求，以维护复议申请人的合法权益。本院查明：百信房产公司开发建设的景泰县阳光嘉园1#楼，总建筑面积14050㎡。2011年3月1日开工建设，2015年6月26日竣工验收。该工程建设中占用了张大保、张秀花夫妻位于景泰县四中东侧马路边水管处平房一处，后因置换房屋发生纠纷，经景泰县人民法院调解达成协议，制作（2011）景民二初字第39号民事调解书。双方在履行调解书期间又产生纠纷，张大保、张秀花向景泰县人民法院申请执行。执行法院在执行本案中，于2015年10月13日作出执行房产确认书，确认于2014年3月19日向申请执行人张大保、张秀花交付“阳光嘉园”一单元一楼商铺两套、三楼住宅房一套、四楼住宅房一套；2015年6月9日对一单元二楼住宅一套实施了隔墙开门的执行措施，并交付房门钥匙。本院对张大保、张秀花应补偿百信房产公司置换房产差价款重新计算为86267元，与执行法院的计算结果相差80元。其他事实与执行法院查明事实一致。本院认为，当事人双方应当遵循诚实信用的原则履行调解协议约定的义务，协议约定不明的应当按照国家有关规定和交易习惯友好协商、互谅互让以致获得最佳解决方案。景泰县人民法院在执行本案中做了大量的和解工作，应予肯定。但其向双方当事人发出的（2016）景执61号执行通知书认定事实及处理结果有失偏颇，应予纠正。第一、执行通知书第一项认定百信房产公司没有按调解协议给张秀花、张大保所置换的一楼商铺开后门，一单元一楼电梯西面留2.6米的卷闸门，要求百信房产公司给张秀花、张大保补偿50000元，但未交待补偿后的法律后果，即开门和安装工程由谁来做。当事人提出异议后，执行法院已做了变更，仍有瑕疵，应作进一步明确；第二、执行通知书第二项找补差价款计算有误，应予纠正；第三、执行通知书第四项认定百信房产公司交付房产行为违约，将其交付给张秀花、张大保的押金作为违约金不再退还，该项认定和处置剥夺了百信房产公司的抗辩权。该笔押金应否退还，属法院审判权判断事项，执行机构无权行使，故本条应予撤销。百信房产公司复议请求退还押金的主张，可另行起诉或通过其他渠道解决。复议申请人提出应由被申请人负担土地出让金及办证税费的请求，因调解书中“原告配合被告办理土地相关手续，费用由被告承担”的约定属概括约定，通常应理解为包括土地出让金在内的所有税费，故百信房产公司的主张不能成立。执行法院在执行案件中支出的实际执行费用应由被执行人承担。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一、二款规定，裁定如下：一、维持景泰县人民法院（2011）景执61号执行通知书第三项；二、变更景泰县人民法院（2016）甘0423执异25号执行裁定书第一项为：被执行人景泰县百信房地产开发有限责任公司自本裁定送达之次日起30日内给申请执行人张秀花、张大保所置换的一楼商铺开建后门（通往楼梯间），并安装防盗四插保温门及一楼商铺卷闸门（均要求国标产品）。逾期则给付张秀花、张大保补偿款50000元，由张秀花、张大保自行安装；三、变更景泰县人民法院（2011）景执61号执行通知书第二项为：申请执行人张秀花、张大保自本裁定送达之次日起30日内给付景泰县百信房地产开发有限责任公司房产面积找补差价款86267元；四、撤销景泰县人民法院（2011）景执61号执行通知书第四项；五、驳回景泰县百信房地产开发有限责任公司的其它复议请求。本裁定为终审裁定。审判长  赵三岗审判员  刘国利审判员  金江明二〇一七年三月三十日书记员  陶亭宇