河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终2269号
上诉人（原审被告）：平顶山市东辉建筑安装有限公司，住所地平顶山市湛河区电厂路东段路南（汇源小学东20米），统一社会信用代码91410400735530395R(1-3)。
法定代表人：李财民，董事长。
委托诉讼代理人：徐东卫，平顶山市湛河区“148”法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：刘国勤，男，1972年5月23日出生，汉族，住叶县。
委托诉讼代理人：刘风兰（系刘国勤之姐），住叶县。
被上诉人（原审被告）：王红涛，男，1974年10月4日出生，汉族，住叶县。
上诉人平顶山市东辉建筑安装有限公司（以下简称东辉公司）因与被上诉人刘国勤、王红涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初4741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
东辉公司上诉请求：依法对一审判决予以改判（不服该判决的数额为8万元）。事实和理由：一审判决加重了东辉公司的连带责任负担。一、该判决不应该再次计算误工费用。首先，刘国勤受雇于王红涛从事建筑安装工作过程中受伤，该工作属于临时性工作，计算误工费时不应当适用建筑业年度收入标准，只能按照城镇居民平均收入标准计算。就涉案事故的前一判决结果就是错误的，一审判决沿用该标准，属于再次适用法律错误。其次，一审判决不应该再次计算误工费用。刘国勤受伤属于工伤性质，伤残赔偿金就包含了刘国勤因受伤而减少的工资等收入。《工伤保险条例》规定停工留薪期为12个月，可以延长一次12个月，最长不超过24个月。本案中，刘国勤因医疗延误，造成长期就医，应该适用停工留薪期的规定，而不是由法院任意确定误工时间。误工费用不应该被连续计算。二、该判决不应该计算精神抚慰金。刘国勤受伤是自己不小心造成的，同时属于工伤性质，而在工伤性质的赔偿案件中，受害人是没有精神抚慰金的。就本案来看，也没有任何人给刘国勤造成了直接损害，造成伤害的是一次工伤事故，因此，该判决不应该计算精神抚慰金。
刘国勤辩称，生效判决认定的事实可以作为其他判决的依据，（2014）新民初字第1070号民事判决已经生效，该判决已经认定刘国勤受伤的事实。一审判决按建筑行业标准计算误工费，符合刘国勤常年从事建筑工作的事实。关于误工时间问题，刘国勤定残前一直在治疗，不能从事任何工作，一审判决确定误工时间至定残前一日符合有关法律规定。根据最高法院有关司法解释的规定，一审法院支持刘国勤关于支付精神抚慰金的诉讼请求也是正确的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，东辉公司的上诉理由不能成立；请求驳回上诉，维持原判。
王红涛经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。
刘国勤向一审法院起诉请求：1．依法判令王红涛、东辉公司支付刘国勤护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项经济损失共计15万元；2．本案诉讼费用由王红涛、东辉公司承担。一审诉讼过程中，刘国勤将其第一项诉讼请求数额变更为295745.49元。
一审法院认定事实：平顶山市开源路商贸城改造项目由东辉公司承建，陶国建是东辉公司该项目部经理，该项目部分工程（钢结构安装）由东辉公司分包给王红涛（王红涛无任何建筑资质），双方未签订承包合同，但双方认可承包费4万元。王红涛完成钢架结构后，在上楼板时，通知王周伟找几个人一起完成楼板的安装，报酬为9000元。王周伟找到刘国勤，刘国勤又找到刘国付，三人于2014年7月8日到该工地干活，在上楼板时，刘国勤从高空坠落摔伤，导致双侧跟骨骨折，右胫骨远端骨折及椎体压缩性骨折。该纠纷新华区法院已经受理，并于2015年6月30日依法作出（2014）新民初字第1070号民事判决书，对2015年5月29日之前的费用作出判决。现刘国勤又于2015年6月11日入住郑州大学第一附属医院治疗，于2015年7月18日出院，住院37天，花去医疗费43717.32元。2015年7月20日，刘国勤又入住河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院治疗，于2015年9月11日出院，住院53天，花去医疗费35851.06元。郑州大学第一附属医院出具的出院证明书出院医嘱显示，刘国勤陪护2人。在审理中，刘国勤申请对其伤残程度进行鉴定，2017年3月24日，刘国勤的伤情经平顶山平安法医临床司法鉴定所平安司鉴所[2017]临鉴字第73号司法鉴定意见书评定为六级伤残，支出鉴定费700元。一审另查明，木梅1939年4月13日出生，系刘国勤母亲，木梅共育有两个儿子。刘宗椰2004年8月17日出生，系刘国勤儿子。
一审法院认为，根据东辉公司与王红涛的口头承包合同，王红涛作为事发工程的承包人，对工程施工中所造成的施工人员损害应承担赔偿责任。因东辉公司和王红涛均没有证据证实王红涛具备承包该项工程相应的资质和符合施工的安全生产条件，东辉公司作为工程发包人，对该损害后果的发生，依法应承担连带赔偿责任。刘国勤作为成年人，对其施工安全大意，故对其损害结果也应承担20%的责任，结合本案案情和相关法律规定，刘国勤本次的损失为：医疗费79568.38元、误工费74988.02元〔上年度河南省建筑业为41283元/年÷365天×663天（2015年5月30日-2017年3月23日）〕、护理费11780.38元〔①郑州大学第一附属医院治疗期间6864.16元（上年度河南省居民服务业和其他服务业为33857元/年÷365天×37天×2人）；②河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院治疗期间4916.22元（上年度河南省居民服务业和其他服务业为33857元÷365天×53天×1人）〕、住院伙食补助费4500元（每日50元×90天）、营养费900元（每日10元×90天）、伤残赔偿金116970元（按河南省上年度农村居民人均纯收入计算，即11697元/年×20年×50%=116970元）、精神损害抚慰金25000元、被扶养人生活费27907.75元〔①被扶养人刘国勤母亲木梅生活费10733.75元（参照河南省上年度农村居民人均消费性支出计算，即8587元/年÷2人×5年×50%=10733.75元）；②被扶养人刘国勤儿子刘宗椰生活费17174元（参照河南省上年度农村居民人均消费性支出计算，即8587元/年÷2人×8年×50%=17174元）〕、鉴定费700元、交通费1800元（酌定），以上共计344114.53元，王红涛承担80%，即275291.62元，东辉公司对王洪涛承担部分，应承担连带赔偿责任。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、王红涛于本判决生效后十日内赔偿刘国勤各项费用共计275291.62元。二、平顶山市东辉建筑安装有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回刘国勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理5736元，由王红涛、平顶山市东辉建筑安装有限公司承担5339元，刘国勤承担397元。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审判决认定的基本事实予以确认。
本院认为，本案中，刘国勤是临时受雇于王红涛从事劳务活动，双方之间是劳务关系，而非劳动关系，刘国勤与王红涛、东辉公司之间不存在劳动关系；本案是提供劳务者受害责任纠纷，而非工伤保险待遇纠纷，应适用侵权责任法等有关法律规定。一、关于误工费问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘国勤因涉案事故受伤致残，持续误工，一审审理时东辉公司亦称刘国勤的误工时间应连续计算至其定残日前一天，一审判决确定其误工时间连续计算至定残日前一天并无不当；东辉公司认可刘国勤常年在农闲时间从事建筑行业工作，已生效的（2014）新民初字第1070号民事判决亦是参照建筑业标准计算刘国勤的误工费，一审判决参照建筑业标准计算刘国勤的误工费亦无不当。二、关于精神抚慰金问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。涉案施工场所缺乏必要的安全生产条件和防护措施，是涉案事故发生的重要原因。刘国勤因涉案事故受伤致六级伤残，身体和精神均受到严重损害，一审判决支持其关于精神抚慰金的诉讼请求符合有关法律规定。
综上所述，东辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由平顶山市东辉建筑安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈国锋
审判员 朱 晓
审判员 李双双
二〇一七年八月一日
书记员 李晓岩
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。