四川省广元市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑终字第53号
原公诉机关广元市利州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金某某（绰号“潘生”），男，汉族，1995年8月20日出生于四川省广元市利州区，初中文化，2013年11月13日因涉嫌犯抢劫罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年12月10日经广元市公安局利州分局决定取保候审；2014年4月8日经原审法院决定逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于广元市看守所。
辩护人杨雄，男，系本案被告人之父表哥。
广元市利州区人民法院审理的由广元市利州区人民检察院提出公诉的金某某犯抢劫罪一案，原审法院2014年4月9日以（2014）广利州刑初字第55号刑事判决认定金某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币6000元。宣判后金某某不服，向本院提出上诉。本院2014年5月4日立案受理，同年5月28日组成合议庭公开开庭审理本案，四川省广元市人民检察院当庭提出延期审理，本院决定延期至同年6月3日第二次开庭审理，四川省广元市人民检察院指派代理检察员李明荣出庭履行检察员职责，上诉人金某某及其辩护人杨雄到庭参加了诉讼。经本院审判委员会讨论决定后，现已审理终结。
原审判决认定：1、2013年11月2日，被告人金某某与廖XX、张X、杨X、苗XX（四人系未成年人，另案处理）因无钱用，便共谋抢劫。于次日凌晨0时许，五人来到利州区利州东路“一线天网吧”，廖XX、杨X指使张X、苗XX进入该网吧，将网吧内上网的被害人蒲XX（男，14岁）、岳XX（男，14岁）、康XX（男，14岁）、岳XX（男，14岁）强行带出网吧门外的僻静处。被告人金某某同廖XX等人对蒲XX等几名被害人实施殴打，索要钱财。当场抢走蒲XX、岳XX、岳XX身上现金共计360余元后，逃离现场。所抢现金被共同挥霍。2、2013年11月6日，被告人金某某同廖XX、张X、杨X、杨XX（杨XX亦系未成年人，另案处理）五人来到利州区利州广场美好家园超市外，拦住放学路过此处的广元中学学生陈XX（男，17岁），将其强行带至利州广场的小树林内采取殴打、搜身的手段，抢走陈XX身上现金10余元后，逃离现场。所抢现金被被告人金某某和杨XX二人挥霍。
被告人金某某在归案后，如实交代了自己的全部犯罪事实。在诉讼过程中，被告人金某某的亲属代为退赔赃款200元。
另查明，被告人的同案犯已在另案退赔了全部赃款。
原审法院认为：金某某以非法占有为目的，伙同他人采用暴力手段共同抢劫两次，当场劫取他人财物，共抢得财物价值人民币370余元，其行为构成抢劫罪，依法应当追究其刑事责任。归案后，能够如实交代自己的全部犯罪事实，属于坦白情节，依法可以对其从轻处罚；其亲属代为部分退赃，虽同案犯已经全部退赔，但被告人的亲属代其主动退赔，有一定悔罪表现，可酌定对被告人从轻处罚，对于所交的200元由本院依法处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人金某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币6000元。
宣判后金某某不服，上诉提出：1、2013年11月3日凌晨的行为应认定为寻衅滋事罪；2、金某某的行为主观恶性、危害性均明显较小；3、金某某在本案中是从犯，原审量刑时没有充分考虑，同时，被害人已对上诉人刑事谅解，村委会同意社区矫正，应适用缓刑。请求改判并适用缓刑。
在法庭辩论过程中，金某某的辩护人杨雄认为原公诉机关的指控罪名成立。
出庭履行职务的检察员出庭认为：原审判决定性准确，程序合法，请二审法院依法裁决。
原审判决认定以上事实的证据有：
1.书证。公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书；抓获被告人经过材料以及公安机关承办案件说明材料；缴款凭证；在校学生及其一贯表现证明以及被告人户籍信息资料等。
证明侦查程序合法，被告人具有刑事责任能力。
2.被害人蒲XX、岳XX、康XX、岳XX、陈XX等人的陈述。
证明被抢劫的经过。
3.同案犯罪嫌疑人廖XX、张X、杨X、杨XX、苗XX等人的供述与辩解。
供认作案过程及动机。
4.辩认、作案现场笔录及照片等证据证明。
证明作案现场及被告人供认犯罪的现场。
以上证据上诉人在原审庭审过程中及二审开庭审理过程中均没有提异议，本院审查认为上列证据可以作为本案的定案依据。
二审审理过程中，上诉人没有提出新的证据。
辩护人当庭提供的证明材料有：
1、金某某在校表现的证明，拟证明金某某在校期间表现良好。
2、金某某案发前就读学校同意其继续上学并协助进行社区矫正的意见，拟证明学校同意继续上学并协助进行社区矫正。
3、岳AXX、岳BXX、陈XX向法院出俱的《谅解书》三份，拟证明对其行为谅解，（均请求对金某某一次改过自新的机会。）
4、金某某案发前就读学校德育处证明在校学生蒲XX、康XX已经转校。
5、金某某案发前就读学校德育处出俱的《学生行为自律录》。
6、《公安交通管理简易程序处罚决定书》。
7、苍溪县东溪镇巨马村村民委员会《关于协助进行社区矫正的意见》。
以上证据由上诉人的辩护人当庭提供，出庭履行职务的检察员质证意见是：在校表现、学校及村委会的证明没有具体经办人签字，不符合证据的基本要求；谅解书只有签名没有捺印，也没有其他身份信息，对其真实性和合法性持异议；对其他证据认为与案件事实没有关联性。
本院审查认为：以上证据客观真实，可以做为量刑证据使用。本院予以采信。
二审出庭履行职务的检察员没有提出新的证据。
经审理查明，广元市利州区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，在一审开庭时已宣读、出示，并经过庭审质证。二审期间上诉人的辩护人所提供的证明材料可以做为量刑证据使用。本院对一审判决中认定的事实和证据予以确认。
本院另查明，上诉人金某某在本案犯罪前所在学校证明在校期间表现良好，并书面表示同意其继续上学并协助进行社区矫正。
本院认为认为：金某某伙同其他未成年人以非法占有为目的，采用暴力手段共同抢劫在校学生，当场劫取他人财物，其行为构成抢劫罪，依法应当追究其刑事责任。
上诉人金某某在案发后如实供述其犯罪事实，在本案二审审理期间当庭认罪确有悔过表现，就读的学校同意其继续上学并协助进行社区矫正，符合判处缓刑的法定条件。上诉人的上诉请求本院给予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但量刑不当，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条、七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销广元市利州区人民法院（2014）广利州刑初字第55号刑事判决，即金某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币6000元。
二、金某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 柏 舸
审判员 王仲坚
审判员 李 林
二〇一四年六月十二日
书记员 何志强
附：相关法律条文
《刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
刑法：
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。