浙江省余姚市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬余刑初字第1132号
公诉机关浙江省余姚市人民检察院。
被告人许某某，农民。因犯贩卖毒品罪于2014年2月11日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元，同年9月13日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月7日被余姚市公安局刑事拘留，同年3月16日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人陈柯，浙江南雷律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
被告人郭某某，农民。因犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，同年9月2日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月6日被余姚市公安局刑事拘留，同月16日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人严容，浙江四德律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
余姚市人民检察院以余检诉刑诉（2015）1007号起诉书指控被告人许某某、郭某某犯贩卖毒品罪，于2015年7月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。余姚市人民检察院检察员孙丹萍，被告人许某某、郭某某，辩护人陈柯、严容到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2015年2月2日下午，被告人郭某某经事先电话联系，由购毒人员褚某先将毒资人民币400元汇款至被告人郭某某的账户，后被告人郭某某将1小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）放于本市阳明街道富巷北一小区某幢某楼中间楼梯处附近，由褚某将上述毒品取走。
2.同月3日中午，被告人许某某经事先电话联系，至慈溪市国贸大厦附近的一农业银行处，由被告人郭某某先将毒资人民币2200元从ATM机中取出支付给被告人许某某，后在附近一饭店，被告人许某某将毒品甲基苯丙胺8余克放于一包间内，由被告人郭某某将上述毒品取走。
2015年2月5日，被告人郭某某因涉嫌吸毒被本市公安民警抓获，后如实交代了上述犯罪事实，民警从被告人郭某某身上查扣2小包毒品甲基苯丙胺（净重0.9376克）；同日，购毒人员褚某被本市公安民警抓获，民警从其身上查扣被告人郭某某贩卖给其的1小包毒品甲基苯丙胺（净重0.2135克）。次日，被告人许某某被本市公安民警抓获，民警从被告人许某某身上查扣1小包毒品甲基苯丙胺（净重0.4061克）。经甲基安非他明试剂检测，被告人许某某、郭某某的尿样均呈阳性。经鉴定，上述查扣的毒品均检出甲基苯丙胺成份。案发后，被告人许某某、郭某某均协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
为证明上述事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人许某某、郭某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，且均贩卖毒品甲基苯丙胺8余克，系情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。案发后，被告人郭某某有自首情节。被告人许某某、郭某某均有立功表现。被告人许某某、郭某某均系累犯和毒品再犯。提请本院依法判处。
被告人许某某对指控的罪名无异议，但认为其贩卖给被告人郭某某的毒品只有2克，人民币2200元是借款，其中包括购买2克毒品的费用。
被告人许某某的辩护人对指控被告人许某某犯贩卖毒品罪无异议，但认为：1.被告人许某某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现；2.被告人许某某是吸毒者，其行为是以贩养吸。综上，建议对被告人许某某予以从轻处罚。
被告人郭某某对指控的罪名及其贩卖毒品给褚某的事实无异议，但认为其向被告人许某某购买8余克毒品是为了自己吸食，不应计入其贩卖毒品的数量。
被告人郭某某的辩护人对指控被告人郭某某犯贩卖毒品罪及贩卖毒品给褚某的事实无异议，但认为：1.被告人郭某某是以贩养吸，其购买8余克毒品主要是供自己吸食，不应将8余克毒品认定到贩毒数量中，因此也不构成情节严重；2.被告人郭某某有自首情节；3.被告人郭某某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现。综上，建议对被告人郭某某予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1.2015年2月2日下午，被告人郭某某经事先电话联系，由购毒人员褚某先将毒资人民币400元汇款至被告人郭某某的账户，后被告人郭某某将1小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）放于本市阳明街道富巷北一小区某幢某楼中间楼梯处附近，由褚某将上述毒品取走。
2.同月3日中午，被告人许某某经事先电话联系，至慈溪市国贸大厦附近的一农业银行处，由被告人郭某某先将毒资人民币2200元从ATM机中取出支付给被告人许某某，后在附近一饭店，被告人许某某将毒品甲基苯丙胺8余克放于一包间内，由被告人郭某某将上述毒品取走。
2015年2月5日，被告人郭某某因涉嫌吸毒被本市公安民警抓获，后如实交代了上述事实，民警当场从被告人郭某某身上查扣2小包毒品甲基苯丙胺（净重0.9376克）；同日，购毒人员褚某被本市公安民警抓获，民警当场从其身上查扣被告人郭某某贩卖给其的1小包毒品甲基苯丙胺（净重0.2135克）。次日，被告人许某某被本市公安民警抓获，民警当场从被告人许某某身上查扣1小包毒品甲基苯丙胺（净重0.4061克）。经甲基安非他明试剂测试，被告人许某某、郭某某的尿检结果均呈阳性。经鉴定，上述查扣的毒品均检出甲基苯丙胺成份。案发后，被告人许某某揭发他人犯罪行为，经查证属实；被告人郭某某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.物证:手机2部，证实被告人郭某某使用号码为139××××8931、138××××8680与购毒人员褚某及被告人许某某联系购毒、贩毒事宜的事实。
2.书证：（1）扣押决定书、扣押清单、照片说明，证实公安机关查获的毒品、作案工具手机、银行卡被扣押的事实；（2）提取记录，证实公安民警从购毒人员褚某身上提取到1小包毒品的事实；（3）毒品上交清单，证实扣押的毒品已上交的事实；（4）银行卡交易记录，证实被告人郭某某于2015年2月2日收取购毒人员褚某汇款400元的事实；同月3日被告人郭某某为购毒使用银行卡支取现金2200元的事实；（5）通话记录，证实被告人郭某某于2015年2月2日使用号码为139××××8931的手机与购毒人员褚某号码为138××××7448联系贩卖毒品的事实；被告人郭某某于2015年2月3日使用号码为138××××8680的手机与被告人许某某号码为157××××5543联系购买毒品的事实；（6）人口信息，证实被告人郭某某、许某某的出生年月等身份信息的事实；（7）“抓获经过”，证实被告人郭某某于2015年2月5日因涉嫌吸毒被本市公安民警抓获，后如实交代了上述犯罪事实，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人的事实；被告人许某某于2015年2月6日被本市公安民警抓获，后揭发他人犯罪事实，经查证属实的事实；（8）刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人许某某因犯贩卖毒品罪于2014年2月11日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元，同年9月13日刑满释放；被告人郭某某因犯贩卖毒品罪于2014年3月4日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，同年9月2日刑满释放的事实。
3.证人证言：（1）证人褚某证言，证实2015年2月2日下午，其经电话联系将购毒款400元汇付给被告人郭某某后，被告人郭某某将1小包毒品放在本市阳明街道富巷北一小区某幢某楼中间楼梯处附近，其将毒品取走的事实；（2）证人毛某证言，证实2015年2月3日被告人郭某某叫其开车去慈溪，到后接了被告人郭某某的一个朋友，在慈溪市国贸大厦附近的一农业银行处，他们二人下车，被告人郭某某说是取钱，后又在一小饭店一起吃饭的事实。
4.勘验、检查、辨认笔录：（1）搜查证及搜查笔录，证实2015年2月5日公安民警从被告人郭某某身上查获2小包疑似毒品；同月6日公安民警从被告人许某某身上查获1小包疑似毒品的事实；（2）辨认笔录及照片，证实经被告人郭某某辨认，被告人许某某系向其贩卖毒品的人，本市阳明街道富巷北一小区某幢某楼中间楼梯处系放置毒品的地点；经被告人许某某辨认，被告人郭某某系向其购买毒品的人；经褚某辨认，被告人郭某某系向其贩卖毒品的人的事实。
5.鉴定意见：（1）理化检验鉴定报告，证实上述查获的毒品共净重1.5572克，均检出甲基苯丙胺成份的事实；（2）现场检测报告书，证实被告人郭某某、许某某尿检结果均呈阳性的事实。
6.被告人的供述和辩解：被告人许某某在公安侦查阶段多次对上述事实作了供述，且前后一致；被告人郭某某对上述事实作了如实供述。
关于被告人许某某提出贩卖毒品只有2克，人民币2200元是借款的辩解。经查，被告人许某某贩卖毒品给被告人郭某某共8余克并收取毒资人民币2200元的事实，被告人许某某在公安侦查阶段多次作了供述，且前后一致，能与被告人郭某某供述、证人毛某证言、书证通话记录、银行卡交易记录、扣押清单、理化检验鉴定报告等证据相互印证，足以认定。故被告人许某某提出的上述辩解，本院不予采信。
关于被告人郭某某及其辩护人提出购买的8余克毒品，主要是供自己吸食的，不应认定到贩毒数量中的意见。经查，被告人郭某某系有吸毒情节的贩毒人员，其对上述购买毒品的数量无异议，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。故被告人郭某某及其辩护人提出的上述意见，本院不予采信。
本院认为，被告人许某某、郭某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品，仍予以贩卖，且情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人许某某揭发他人犯罪行为，经查证属实，系有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。被告人郭某某在罪行尚未被公安机关发觉，主动交代自己的罪行，应当视为自动投案；归案后又如实供述自己的罪行，在庭审中自愿认罪，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；案发后被告人郭某某协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人，系有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。综上，对被告人许某某予以从轻处罚，对被告人郭某某予以减轻处罚。庭审中，相关辩护人以上述理由提出对两被告人从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人许某某、郭某某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法均应当从重处罚。根据两被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人许某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，对被告人郭某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人许某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2018年8月5日止；罚金限本判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人郭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2017年8月4日止；罚金限本判决生效后三个月内缴纳）。
三、毒品甲基苯丙胺1.5572克及作案工具手机二部，均予以没收。违法所得人民币二千六百元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张安新
人民陪审员 叶厥翔
人民陪审员 黄永明
二〇一五年九月二十一日
代书 记员 俞 红