湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0104民初2861号原告湖南新望建筑工程有限公司，住所地长沙市岳麓区西二环一段1299号梅溪湖大厦一楼。法定代表人罗海波，董事长。委托代理人乐婷婷，湖南华硕律师事务所律师。被告甄权成，男，1952年3月21日出生，土家族，住湖南省桑植县。委托代理人罗迎华，湖南万和联合律师事务所律师。委托代理人谢伟，湖南万和联合律师事务所律师。原告湖南新望建筑工程有限公司（以下简称“新望公司”）诉被告甄权成劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月12日立案受理后，依法由本院审判员石志刚适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员谢芷璇担任法庭记录。原告新望公司的委托代理人乐婷婷、被告甄权成及其委托代理人罗迎华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新望公司诉称：2016年6月30日，被告经其他工友介绍到原告承建的润和长郡项目做打混凝土工作，当日原告还未与被告约定工资标准，被告就发生了工伤事故。当日下午，被告在做混凝土工作时，因被告自身操作失误，导致被告从混凝土的钢架掉下来，被告受伤。被告受伤后，工地当时在场的工友及现场负责人将被告送至医院。事故发生后，原告已经垫付被告住院治疗期间所产生的全部医药费。原告承建的润和长郡项目已依法参加了工伤保险。长沙市望城区人力资源和社会保障局于2016年10月31日作出望人社工伤认字（2016）353号认定工伤决定书，被告所受伤害被认定为工伤。2017年1月3日长沙市劳动能力鉴定委员会已作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告构成八级伤残。后被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出了长劳人仲案字（2017）第2031号仲裁裁决书。原告认为：一、依据《工伤保险条例》的相关规定，职工一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费等工伤待遇应该由工伤保险基金支付。原告已经按《工伤保险条例》的规定为职工参加工伤保险，依法不应该再让原告负担本不应该承担的额外费用。二、事故发生时，被告64岁，已超过了法定退休年龄，依据《湖南省实施办法》的规定，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。三、原、被告双方并未约定工资标准，在未约定工资标准且被告月平均工资标准不明的情况下，应参照湖南省统计局发布的《2015年城镇私营单位从业人员年平均工资》中建筑行业的平均工资35633元/年计算或依据社保缴费基数来2695元/月计算被告平均工资。四、被告自2016年6月30日受伤，2017年1月3日长沙市劳动能力鉴定委员会认定被告构成工伤八级，但并未对停工留薪期作出规定，仲裁裁决书中认定原告应支付被告31437元的停工留薪工资没有依据。综上所述，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、原告无需向被告支付一次性伤残补助金49401元、一次性工伤医疗补助金44910元、一次性伤残就业补助金44910元；2、原告无需向被告支付停工留薪期工资24937元；3、原告无需向被告支付住院期间护理费5700元、伙食补助费1995元、交通费500元；4、被告承担本案的诉讼费用。被告甄权成辩称：一、被告作为进城务工的农民工，未参加过养老保险，未领取过养老金，发生工伤事故时虽年满60周岁，但依法应该享受工伤保险待遇。二、原告虽为被告缴纳了工伤保险，但不能作为其免于向被告赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费的依据。1、建立工伤保险制度的目的是分散用人单位的风险，而不是免除用人单位的责任。2、用人单位不仅有缴纳工伤保险费的义务，在职工被认定为工伤之后，更有及时向社保经办机构申领工伤保险待遇的义务，否则，用人单位应先行向劳动者支付本应由社会保险经办机构承担的部分。3、劳动关系的主体应当是劳动者和用人单位，劳动者遭受工伤，理应直接找用人单位理赔。三、关于被告的工伤保险待遇具体金额认定问题。1、被告构成八级伤残，应支付11个月本人工资作为一次性伤残补助金，劳动合同解除时，还应该支付10个月的工资作为一次性工伤医疗补助金，支付10个月工资作为一次性伤残就业补助金。2、被告是2016年6月30日受伤，2017年1月3日被鉴定为八级伤残，停工留薪期应计算7个月。停工留薪期的工资标准为受伤前的原工资待遇不变。3、住院伙食补助费标准为60元/天，被告作为工伤职工，住院期间按照35元/天计算已经低于该标准，应当予以支持。4、护理人员的工资标准为116元/天，仲裁裁决按照100元/天计算已经低于该行业标准，被告受伤较重，必须要有护理人员，且护理期间也就计算了住院期间。5、被告是桑植县村民，在长沙市望城区受伤，受伤后多次往返桑植与长沙，每次往返费用都在500元以上，被告虽未提供交通费票据，但对于该项请求，请法院酌情认定。经审理查明，2016年6月30日，被告经工友介绍到原告承建的润和长郡项目做打混凝土工作，双方未签订书面劳动合同，亦未约定工资。同日，被告在做打混凝土工作时从钢架上掉下来受伤，由现场工友送至医院治疗。经诊断为：全身多处外伤，多发面颅骨骨折，脑脊液鼻漏，颅内积气，头皮血肿（右颞顶枕部），左胫骨髁间棘，部分骶尾骨骨折，L2轻度楔形变，L2、L3椎体不稳，右侧第12肋骨骨折，右膝内侧半月板体部后角破裂，右膝关节少量积液。被告在中南大学湘雅三医院观察4天，住院37天。2016年8月9日，被告因全身疼痛前往长沙医学院附属第一医院进行治疗，住院17天。2016年7月27日，原告向长沙市望城区人力资源保障局提出工伤责任认定。2016年10月31日，该局作出望人社工伤认字(2016)353号工伤认定书，认定被告所受伤害为工伤。后原告向长沙市劳动能力委员会申请劳动能力鉴定，该委于2017年1月3作出编号：201611284号劳动能力鉴定结论书，鉴定被告工伤伤残等级为捌级。被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、伙食补助费、营养费、交通费。2017年3月10日，该仲裁委员会作出长劳人仲案字[2017]第2031号裁决书，裁决：一、原告支付被告一次性伤残补助金49401元、一次性工伤医疗补助金44910元、一次性伤残就业补助金44910元；2、原告支付被告停工留薪期工资24937元；3、原告支付被告住院期间护理费5700元、伙食补助费1995元、交通费500元。原告在收到上述裁决书后，在法定期间向本院提起诉讼。另查，原告于2016年3月11日为润和长郡一期二标建设项目办理工伤保险参保手续，并按照规定缴纳2016年3月至2017年11月工伤保险费肆拾捌万壹仟贰佰肆拾伍元整。原、被告庭审中均称，被告的工伤保险待遇根据长沙市有关政策规定要双方就具体赔偿金额达成调解协议才能由原告去申领，被告无法直接申领。因原、被告双方就赔偿金额一直未达协议，原告一直未向有关部门申领工伤保险待遇，亦未支付应由原告支付给被告的工伤待遇。被告受伤时已超过法定退休年龄，且已经享有了新农合有关待遇。被告自工伤发生后再未至原告处上班，在本案仲裁过程中，被告当庭解除了与原告的劳动关系。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提交并经庭审举证、质证的工伤保险参保证明、工伤认定书、劳动能力鉴定书、仲裁裁决书等证据；被告提交并经庭审举证、质证的工伤认定书、劳动能力鉴定书、病历本等证据证实，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权利应当得到尊重并依法保护。被告在原告处工作时受伤，现已经认定构成工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，依法可以享受工伤保险待遇。由于原、被告未就工伤赔偿达成一致，原告没有为被告申领工伤保险待遇。而被告亦无法直接向有关部门申领待遇，这必然会导致被告的工伤保险待遇事实上很难实现甚至无法实现。因此，被告主张由原告先支付被告工伤保险待遇，本院予以支持。原告支付被告相应保险待遇后，应由工伤保险基金支付的部分工伤保险待遇，原告可向有关部门申领。被告应提供必要的协助、配合。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：1、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残的标准为11个月的本人工资。2、劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。参照《湖南省实施办法》第二十七条规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。本案被告在原告处工作受伤时已超过退休年龄，并已经享受了新农合有关待遇。被告在本案仲裁过程中当庭解除了与原告的劳动关系，且事实上被告工伤后再未至原告处工作。故原告无需支付被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条：“……双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”，本院适用湖南省2015年职工月平均工资4491元来确定被告的工伤保险待遇。其一次性伤残补助金为：4491×11=49401元。关于停工留薪期工资问题，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》之规定，结合被告的伤情，本院酌情认定被告的停工留薪期为7个月，原告应当支付停工留薪期待遇4491×7=31437元。关于护理费，被告伤后经劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，伤后及停工留薪期内原告并未提交证据证明派人进行护理，结合被告的住院时间及伤残等级，本院酌情由被告支付护理费5700元（100元/天×57天）。关于住院伙食补助费，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，住院伙食补助费按每人每天10元发放，故原告应支付被告住院伙食补助费570元。关于交通费，被告伤后共住院治疗57天，本院酌情确定由原告支付交通费500元。综上，根据《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：一、限原告湖南新望建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告甄权成支付一次性伤残补助金49401元；二、限原告湖南新望建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告甄权成停工留薪期工资31437元；三、限原告湖南新望建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告甄权成住院期间护理费5700元、伙食补助费570元、交通费500元；四、原告湖南新望建筑有限公司无需支付被告甄权成一次性工伤医疗补助金44910元、一次性伤残就业补助金44910元；如原告湖南新望建筑有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南新望建筑有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一七年七月七日书记员  谢芷璇附本案相关法条：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第五十四条职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。湖南省劳动和社会保障厅关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前1２个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满１年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅、省财政厅适时调整。