广东省博罗县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠博法民一初字第204号
原告陈秀英，女，汉族，住广东省博罗县。
被告博罗县市容环境卫生管理局，住所地：广东省惠州市博罗县。
法定代表人：黄国雄，局长。
委托代理人：罗静雯，广东慧达律师事务所律师。
原告聂瑞香与被告博罗县市容环境卫生管理局劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法简易程序公开开庭进行审理，原告，被告的委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
案件事实
双方有争议的事项为第七项至第十一项，其他事项双方无争议。
一、建立劳动关系时间：2007年5月。
二、签订书面劳动合同时间：2007年5月至2011年9月30日未签订劳动合同。2011年10月1日至2013年12月30日签订了劳动合同。2014年1月1日至2016年1月1日签订了劳动合同。
三、劳动者工作岗位：清扫。
四、办理社会保险的时间：2007年5月起。
被告2007年5月至2011年9月未为原告购买社会保被险，2011年10月开始为原告购买社会保险，2014年12月，被告为原告补缴了2007年5月至2011年9月的社会保险费。
五、工资情况：工资已全部结清。
六、解除劳动合同前劳动者前十二月的月平均工资数额：1500元。
原告主张及证据：原告起诉时主张其工资每月1800元。庭审时承认每月工资是1500元。
被告答辩意见及证据：原告工资是每月1500元。
法院认定及理由：原、被告对每月工资1500元没有异议，本院予以支持。
7、解除或终止劳动关系的原因：已达到退休年龄。
原告主张及证据：原告诉称是因受被告的欺骗才在辞职申请表，解除、终止劳动合同证明补偿方案申请书，协议书上签名，被告是违法解除合同。
被告答辩意见及证据：被告辩称与原告是劳务关系，是原告自愿申请离职，有原告签名的辞职申请表，解除、终止劳动合同证明补偿方案申请书，协议书等证据证实。
法院认定及理由：详见“裁判理由与结果”部分。
8、解除或终止劳动关系的时间：2012年10月9日。
原告主张及证据：原告主张是2015年1月1日被被告非法解除劳动合同。
被告答辩意见及证据：被告认为与原告是劳务关系，且劳务关系也是因原告的申请才于2015年1月1日解除。
法院认定及理由：详见“裁判理由与结果”部分。
9、解除或终止劳动关系的经济补偿金：0元。
原告主张及证据：原告要求被告支付违法解除合同赔偿金28800元。
被告答辩意见及证据：双方不是劳动关系，是劳务关系，无须支付违法解除合同赔偿金。
法院认定及理由：详见“裁判理由与结果”部分。
十、退回原告多支付的社会保险费数额：0元。
原告主张及证据：原告诉请被告退回原告多支付的社会保险费1613.43元。提供的证据是博罗县社保局《养老保险个人帐户对账单》及博罗县地税局《缴费证明》，证明2007年5月年2011年9月，原告个人只需要补缴社会保险费5061.59元，被告却通知原告补缴了6675.02元，多收了原告1613.43元，被告应予以退回。
被告答辩意见及证据：在2011年2月起至9月期间，博罗县财政局给每人增拨300元／月用于环卫工人购买社保。因种种原因，到2011年10月才全面铺开为环卫工人购买社保，没有购买社保的钱已发放给工人，即2011年2月起至9月期间，答辩人每月已发放未购买社会保险的补贴300元给被答辩人。在这样的背景下，被答辩人同意承担包括在2011年2月起至9月期间由单位承担的那部分补缴金额，并就该项在《协议书》第三条及第四条里有明确约定。所以，被答辩人不存在多支付社会保险费用给答辩人的情况，答辩人无需返还。
法院认定及理由：详见“裁判理由与结果”部分。
十一：2015年度奖金：0元。
原告主张及证据：原告诉请被告支付2015年度的奖金300元，理由是被告2014年度支付了300元奖金，2015年度只支付了部分劳动者，没有支付给原告。原告未能证据相关证据。
被告答辩意见及证据：从双方签订的劳动合同或劳动服务协议书，均没有关于“年度奖金300元”的约定，并且被答辩人也没有向其他工人支付过该年度奖金，该年度奖金不存在，答辩人无需支付。
法院认定及理由：详见“裁判理由与结果”部分。
十二、申请仲裁时间：2015年3月4日。
十三、仲裁结果：申请人已经超过法定退休年龄（50周岁），不具备劳动争议的主体资格。
十四、原告的诉讼请求：1、被告支付原告违法解除合同赔偿金28800元（7年7个月工龄）；2、被告返还原告多支付的社会保险费1613.43元；3、被告向原告支付年度奖金300元。
裁判理由与结果
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定：“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”但实践中存在部分劳动者虽然已经达到法定退休年龄，但因缴费年限不足15年或者未参加养老保险的情况，不能依法享受基本养老保险待遇的情况，在这种情况下，用人单位能否终止劳动合同？《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第二十一条作了进一步细化和明确，即“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函（2001）125号）规定：“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。本案中，原告陈秀英1962年10月9日出生，根据上述规定，至2012年10月9日原告已达法定退休年龄50周岁，与用人单位的劳动合同亦自然终止。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第11条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的规定，自2012年10月9日起至双方解除合同之日2015年1月1日止，原告与被告的用工关系应按劳务关系处理，产生的纠纷不再适用相关劳动法律法规。
具体到本案的焦点问题。1、关于被告是否应支付给原告违法解除合同赔偿金28800元的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”，原告于2012年10月9日因达法定退休年龄劳动合同终止，那么原告申请劳动仲裁的时间最迟应为2013年10月9日，原告于2015年3月4日申请劳动仲裁，已超过一年的时效，且原告亦无证据证明在劳动关系存续期间存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应由用人单位向劳动者支付经济补偿的情形，原告的该项诉请依法无据且已过诉讼时效，本院不予支持。2、关于被告是否应支付原告年度奖金300元的问题。原告诉称2014年被告向其支付了300元奖金，2015年只向部分工人支付了300元奖金，被告辩称与原告未约定奖金问题，亦未向其他工人支付300元奖金，原告未能举证证明与被告有约定奖金或者被告有向其他工人发放资金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应该承担举证不能的后果，对原告的该项诉请，本院不予支持。3、关于被告是否应退回原告多支付的社会保险费1613.43元的问题。被告于2011年2月至9月每月向原告发放300元，共八个月2400元，领款单明确注明是社会保险费，被告提供的包括原告等人签名的《申请书》也清晰显示这2400元是社会保险费，而根据博罗县社保局关于《博罗县环卫局环卫工人补缴社保核定表》（2011年2月至9月止）中被告应该支付的社保费为1613.43元（本金1454.08元＋利息159.35元），被告在为原告补缴社保费时要求原告承担这笔预先领取的费用，合法合理，且没有超过原告已领取的数额，双方在《协议书》上亦有约定，故对原告要求被告退还社会保险费1613.43元的主张，依据不足，本院不予支持。4、至于原告提到的因社会保险费缴费年限不足十五年不能领取养老金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇”，对于该问题，原告可依法另寻途径解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七，《中华人民共和国社会保险法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第11条的规定，判决如下：
驳回原告陈秀英的诉讼请求。
案件受理费5元（原告申请缓交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判员 陈龚东
二〇一五年六月二日
书记员 杨文娟
高俊明