浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0282刑初289号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人安波涛，男，1987年2月20日出生于四川省安岳县，汉族，初中文化，农民，家住安岳县。2010年11月因吸毒被浙江省桐乡市公安局行政拘留五日；2017年6月6日被抓获，同月7日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留八日，后因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月12日被慈溪市公安局刑事拘留，同年7月12日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人戎雪锋，浙江上春煦律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉(2018)275号起诉书指控被告人安波涛犯贩卖毒品罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员吕丛杰出庭支持公诉，被告人安波涛及其辩护人戎雪锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
1.2017年5月13日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”（另案处理）放置于慈溪市古塘街道金山公园附近某处的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某（另案处理）。
2.同年5月15日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号谭某租房内，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某。
3.同年5月17日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号某室，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给程某（另案处理）。
4.同年5月20日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道慈甬路广发银行门口处的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某。
5.同年5月22日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号谭某租房内，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某。
6.同年5月24日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道乌山路重庆小面店铺旁的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某。
7.同年5月27日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道乌山路一美甲店旁的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某。
8.同年6月4日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号某室，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给程某。
9.同年6月4日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道慈甬路广发银行门口处的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给杨某（另案处理）。
案发后，被告人安波涛协助公安机关抓获涉嫌容留他人吸毒罪的谭某、程某，二人均已被追究刑事责任。
公诉机关为证明上述事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人安波涛违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人安波涛有立功表现。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十八条之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人安波涛的量刑幅度为有期徒刑四年至有期徒刑六年，并处罚金。
被告人安波涛辩称，其并不知道帮他人代购毒品的行为构成犯罪，起诉书中所指控的九次贩卖毒品事实均系其原价帮谭某、程某、杨某代购毒品。其中5月13日、5月15日的两次，其当时人在杭州做法事，没有蹭吸或克扣毒品等牟利行为；5月22日有没有蹭吸其记不清了；5月24日那次，其老婆从广州回来，其没有去谭某处蹭吸毒品，也没有其他牟利行为；6月4日，其帮杨某代购毒品，没有蹭吸或克扣毒品等其他牟利行为，其余四次均蹭吸了毒品。
辩护人戎雪锋辩护，1.其对起诉书指控被告人安波涛犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但对部分事实存在异议，被告人安波涛供述5月13日、5月15日、5月22日、5月24日没有从谭某处蹭吸毒品，也没有收受其他好处，对该四起代购行为不应认定为贩卖毒品罪；2.被告人安波涛认罪、悔罪，且有立功表现，依法可以从轻处罚；3.被告人安波涛帮忙代购的对象单一，社会危害性较小。综上，恳请法庭对被告人安波涛从轻处罚。
经审理查明：
1.2017年5月17日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号某室，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给程某，其后至程某处蹭吸毒品。
2.2017年5月20日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道慈甬路广发银行门口处的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某，其后至谭某处蹭吸毒品。
3.2017年5月24日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道乌山路重庆小面店铺旁的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给谭某，其后至谭某处蹭吸毒品。
4.2017年5月27日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，将其上家“小小”放置于慈溪市浒山街道乌山路一美甲店旁的一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币500元的价格贩卖给谭某，其后至谭某处蹭吸毒品。
5.2017年6月4日，被告人安波涛经微信联系并收取毒资后，在慈溪市古塘街道华胜路某弄某号某室，将一小包甲基苯丙胺（冰毒），以人民币300元的价格贩卖给程某，其后至程某处蹭吸毒品。
2017年6月6日凌晨1时许，被告人安波涛因吸毒被公安机关抓获，后于同日7时许，协助公安机关抓获其他吸毒人员；之后，公安机关在工作中发现被告人安波涛涉嫌贩卖毒品罪，并于同月12日立案，对被告人安波涛决定刑事拘留。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人谭某的证言，证实：2017年5月，安波涛共帮其买了七次毒品，时间分别是在5月10日、5月13日、5月15日、5月20日、5月22日、5月24日、5月27日，每次都是按照安波涛发给其的地址去拿的，5月27日的那次买了500元钱，其余都是300元钱的。其中5月15日和5月22日这两次，安波涛都是在其买好毒品后来其租房拿走一点作为好处，其余五次都是在其买好毒品后直接来其租房一起吸食，作为对他的回报。
2.证人程某的证言，证实：其共让安波涛帮忙购买了两次冰毒，一次是在2017年5月17日，其让安波涛帮忙买了300元钱的冰毒，他买好后拿到其租房一起吸食掉了，第二次是在6月4日，其又让安波涛帮忙买了300元钱的毒品，二人一起在其租房吸食了。
3.扣押决定书及清单，证实：公安机关从被告人安波涛处扣押了一部粉色iphone6SP手机。
4.辨认笔录及照片，证实：被告人安波涛对谭某、程某进行辨认的情况。
5.微信转账记录及微信照片，证实：2017年5月17日、5月20日、5月24日、5月27日、6月4日，被告人安波涛在通过微信收取谭某、程某的毒资后，均于同日将毒资如数转账给了上家“小小”。其中5月27日向谭某收取了毒资500元，其余各次均为300元。
6.行政处罚决定书，证实：被告人安波涛因吸毒被行政处罚的情况。
7.刑事判决书，证实：谭某、程某因容留被告人安波涛等人吸毒已被本院判刑的事实。
8.情况说明、到案经过，证实：2017年6月6日凌晨1时30分许，民警根据线索抓获涉嫌吸毒的被告人安波涛，同日7时许，民警在被告人安波涛的协助下，在程某的租房抓获涉嫌吸毒的程某、谭某，后经审讯，发现了程某、谭某容留他人吸毒的犯罪事实。
9.身份证明，证实：被告人安波涛的身份情况。
10.被告人安波涛的供述，其在侦查阶段对上述五起帮忙代购毒品并蹭吸牟利的事实均供认不讳。
针对控辩双方的主要控辩意见，本院综合评判如下：
1.关于本案被告人安波涛贩卖毒品次数的认定问题。公诉机关指控被告人安波涛于2017年5月13日、5月15日、5月22日向谭某贩卖毒品的事实，仅有证人谭某的证言证实，无其他证据相印证；6月4日向杨某贩卖毒品的事实，证人杨某及被告人安波涛均否认事后有蹭吸牟利的行为，故起诉书指控被告人安波涛的该四起贩卖毒品事实证据尚欠充分，本院不予认定。辩护人戎雪锋就此提出的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人安波涛庭审中辩解其5月24日没有蹭吸毒品，但其之前在公安侦查阶段曾多次供述该次代购之后有蹭吸行为，且该蹭吸事实已在谭某容留他人吸毒罪的生效判决书中予以确认。故被告人安波涛庭审辩解及辩护人就此提出的辩护意见，并无证据证实，且与事实不符，本院不予采信。
2.被告人安波涛是否构成立功的问题。被告人安波涛因吸毒被抓获后虽协助公安机关抓获其他吸毒人员，之后吸毒人员供述了其犯罪事实，但由于该行为发生在其因本案犯罪到案之前，而立功必须是犯罪分子到案后的表现，且公安机关在对被告人安波涛的吸毒行为进行行政处罚时已经将该情节予以体现，故被告人安波涛在本案中不构成立功。公诉机关指控不当，本院予以纠正，辩护人就此提出的辩护意见，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人安波涛违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关的量刑建议基本适当。作案工具手机一部，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人安波涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月12日起至2020年12月11日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
二、作案工具iphone6SP手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 王 艳 华
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 沈 丽 萍
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 黄丹娜（代）
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》相关条文
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。