山西省朔州市朔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0602刑初56号
公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
被告人王东旭，男，1973年11月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省朔州市，捕前住朔城区平朔生活二区**栋*单元***室。2016年11月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，同年12月19日经朔州市朔城区人民检察院批准逮捕，于2016年12月21日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
辩护人顾继东，山西朔风律师事务所律师。
被告人梁占军，男，1983年6月6日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地山西省朔州市，捕前住朔城区幸福银苑小区*号楼*单元***室。2016年11月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，同年12月19日经朔州市朔城区人民检察院批准逮捕，于2016年12月21日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
辩护人武秀龙，山西万行律师事务所律师。
朔州市朔城区人民检察院以朔城检公诉刑诉（2017）43号起诉书指控被告人王东旭、梁占军犯贩卖毒品罪，于2017年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。朔州市朔城区人民检察院指派检察员安玉凯出庭支持公诉，被告人王东旭及其辩护人顾继东、被告人梁占军及其辩护人武秀龙到庭参加了诉讼。本案在审理期间补充侦查一次，现已审理终结。
朔州市朔城区人民检察院指控：
被告人王东旭自2016年8月开始，出售给吸毒人员韩某某土制海洛因3次，共重0.3克；自2016年9月份开始，出售给吸毒人员元某某土制海洛因3次，共重0.2克。2016年11月15日15时许，朔城区公安分局民警在朔城区平朔路体育馆将涉嫌贩卖毒品的王东旭当场抓获，从其身上搜出土制海洛因净重0.213克，冰毒净重1.799克。
被告人梁占军自2016年8月份开始向吸毒人员韩某某贩卖土制海洛因10次，共计1g；向吸毒人员元某某出售土制海洛因3次，共计0.15g。2016年11月15日14时许，朔城区公安分局民警在朔城区张辽路幸福银苑小区2单元门口将涉嫌贩卖毒品的梁占军当场抓获，从其身上搜出土制海洛因净重0.238克，冰毒净重0.301克。
案发后，经鉴定从送检两包可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，从送检的三包可疑褐色粉末中检出海洛因成分，公安机关将扣押的毒品收缴。
公诉机关同时提供书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见及辨认笔录等证据予以证实，认为被告人王东旭、梁占军之行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院予以判处。
被告人王东旭辩称，其不认识韩某某，元某某与其是共同吸食毒品的关系，不是买卖关系。
辩护人的辩护意见是1.指控被告人王东旭通过元某某向韩某某出售毒品的事实不清，证据不足；2.2016年11月15日王东旭向元某某即使出售毒品也属于犯罪未遂；3.涉案毒品的数量应以搜查出的200元一包的土制海洛因称重后的数量认定，而不是指控的0.5克计算；4.王东旭的行为符合非法持有毒品罪的构成要件；5.被告人王东旭自愿认罪，如实供述了2016年11月15日其准备和元某某共同吸食毒品的犯罪事实，可从轻或者减轻处罚；6.主观恶性和社会危害性较小；7.起诉书指控涉案毒品数量不准确。
被告人梁占军辩称其卖给韩某某三次，没有卖过元某某。
辩护人的辩护意见是卖给韩某某毒品的次数应认定为三次，贩卖毒品的数量明显偏低，认罪态度诚恳，希望法庭公正判决。
经审理查明：
被告人王东旭自2016年8月开始，出售给吸毒人员韩某某土制海洛因3次，共重0.3克；自2016年9月份开始，出售给吸毒人员元某某土制海洛因3次，共重0.2克。2016年11月15日15时许，朔城区公安分局民警在朔城区平朔路体育馆将涉嫌贩卖毒品的王东旭当场抓获，从其身上搜出土制海洛因净重0.213克，冰毒净重1.799克。
被告人梁占军自2016年8月份开始向吸毒人员韩某某贩卖土制海洛因10次，共计0.5g；向吸毒人员元某某出售土制海洛因3次，共计0.15g。2016年11月15日14时许，朔城区公安分局民警在朔城区张辽路幸福银苑小区2单元门口将涉嫌贩卖毒品的梁占军当场抓获，从其身上搜出土制海洛因净重0.238克，冰毒净重0.301克。
案发后，经鉴定从送检的可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，从送检的可疑褐色粉末中检出海洛因成分，公安机关将扣押的毒品收缴。
证实上述事实的证据有：
一、书证。1.到案经过证实被告人王东旭、梁占军系被抓获归案，同时查获二被告人随身携带毒品若干；2.常住人口详细信息证实被告人王东旭、梁占军的基本人口信息；3.（2015）朔刑初字第80号刑事判决书证实被告人王东旭因犯非法持有毒品罪于2015年4月14日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；4.扣押物品清单证实被告人梁占军被抓获时随身查获疑似冰毒一包、疑似土制海洛因四包被依法扣押，被告人王东旭被抓获时随身查获疑似冰毒三袋、疑似土制海洛因三袋被依法扣押，元某某被抓获时随身查获疑似土制海洛因一袋，净重0.074克；5.称重照片、称重记录表及笔录证实被告人梁占军被抓获时查获的毒品经侦查机关现场称重，疑似土制海洛因净重0.238克，疑似冰毒净重0.301克，被告人梁占军对此签字予以确认；被告人王东旭被抓获时查获的毒品经侦查机关现场称重，疑似土制海洛因净重0.213克，疑似冰毒净重1.799克，被告人王东旭对此签字予以确认；元某某随身被查获的疑似土制海洛因净重0.074克；6.指认照片证实被告人梁占军、王东旭对随身查获毒品的指认情况；7.现场检测报告书及成瘾诊断证明证实被告人梁占军2016年11月15日毒品尿样检测呈阴性，被告人王东旭当日呈阳性，被诊断为吸毒成瘾；8.行政处罚决定书证实韩某某、元某某被行政处罚的事实；9.赃物收缴登记表证实涉案取样送检后的毒品被公安机关依法收缴。
二、证人证言。
1.证人元某某的证言证实其吸食土制海洛因，其向一个出租车司机”小梁”买过三次毒品，每次花100元，每包约0.05克。10月份向大个子”小王”买过三次毒品，其中一次花200元买了0.1克，另两次花100元买0.05克。”小王”是外地人，口音像是东北的。2016年11月15日其被抓获时身上查获的毒品是向”小王”买的，其在等”小芳”过来付钱时被抓获。
2.证人韩某某的证言证实其吸食土制海洛因，毒品是从”梁哥”和”大个”手中购买的，从2016年8月至今其从”梁哥”处购买土制海洛因约十次，每次花200元购买两个小包，每个小包重0.05克；从2016年8月开始从”大个”手里购买土制海洛因三次，每次花200元购买两个小包，每个小包重0.05克。其通过电话联系”梁哥”，”梁哥”给其送毒品。”大个”是其通过元某某联系的。
三、被告人供述和辩解。1.被告人王东旭供述2016年11月14日下午从其”毛东”、”小白”处购买了土制海洛因和冰毒，平时这些毒品供其自己吸食，有时候也有人向其购买。
2.被告人梁占军供述其将一克土制海洛因平均分为二十个小包，每包重0.05克，以100元价格出售。其向大同的芳芳出售土制海洛因十次，每次出售100元的一小包，向一老汉出售土制海洛因三次，每次出售100元的一小包。
四、辨认笔录。１.经证人元某某辨认，被告人王东旭即向其出售毒品的”小王”，被告人梁占军即向其出售毒品的”小梁”；２.经被告人梁占军辨认，韩某某系向其购买毒品的”芳芳”，未辨认出向其购买毒品的”老汉”；３.经证人韩某某辨认，被告人梁占军系向其出售毒品的×××出租车司机，被告人王东旭系向其出售毒品的”大个”。
五、鉴定意见。（朔）公（理化）鉴（毒品）字[2016]第69号毒品检验鉴定报告证实侦查机关将从元某某、被告人梁占军、王东旭处查获的毒品送检，鉴定机关从送检的可疑土褐色粉末中均检出海洛因成分，从送检的可疑白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
以上证据，经当庭宣读、质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人王东旭、梁占军违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而多次进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王东旭的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立；指控被告人梁占军向韩某某贩卖土制海洛因1克的情节，经查，梁占军在侦查机关供述其向韩某某贩卖土制海洛因10次，每次100元一小包0.05克，故10次共计0.5克，而韩某某陈述该情节内容与指控内容相符，即共计1克，故本院基于有利于被告人原则以0.5克予以认定，公诉机关对被告人梁占军的其他指控证据确实充分，指控罪名成立。
被告人王东旭及其辩护人所作辩解及辩护意见，与查明事实不符，被告人王东旭在侦查机关供述其被查获毒品用于吸食和贩卖，并有证人予以指认，故对其应以贩卖毒品罪予以惩处，其克数应以查证属实的贩卖克数予以认定，既包括贩卖给元某某、韩某某的毒品克数，又包括现场查获的毒品克数，对相关意见不予采信，但量刑时本院将酌情考虑王东旭本人吸食毒品的情节。被告人王东旭曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯本罪，既系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。
被告人梁占军在侦查机关亦对其罪行进行了供述，当庭翻供却无证据予以支持，对其及辩护人的意见亦不予采信，毒品的数量以查证属实的贩卖克数予以计算，不以纯度计算，对相关意见不予采信。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第三百五十七条第二款、第六十五条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人王东旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2018年2月15日止；并处罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳完毕)。
二、被告人梁占军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已预缴）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2017年6月15日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章 艳
人民陪审员 姬玉成
人民陪审员 高 瑜
二〇一七年六月七日
书 记 员 武星光