福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第1604号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司福建分公司。
负责人吴大江，总经理。
委托代理人李秀珍、傅玉清，该公司员工。
被上诉人（原审原告）余根钦，男，1965年出生，汉族。
委托代理人李玉芳，北京大成（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈光仔，男，1955年出生，汉族，住福建省闽侯县。
被上诉人（原审被告）陈玲清，男，1983年出生，汉族，住福建省闽侯县。
被上诉人陈光仔、陈玲清委托代理人蒋进、陈立斌，福建信得律师事务所律师。
原审被告叶师照，男，1975年出生，汉族，住江西省上饶市余干县。
原审被告福州市立顺公共交通有限公司，住所地福建省闽侯县。
法定代表人郑玉燕，董事长。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司福建分公司因与被上诉人余根钦、陈光仔、陈玲清、原审被告叶师照、福州市立顺公共交通有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2014）侯民初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2013年3月13日8时55分，被告陈光仔驾驶的福建A628**号拖拉机，行经事故路段时，遇临时停车的由被告叶师照驾驶的闽AZ59**号中型客车，追尾撞上原告余根钦驾驶的电动自行车及闽AZ59**号中型客车，造成三车受损、原告余根钦受伤的交通事故。2013年4月27日，福州市公安局上街分局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定陈光仔负事故主要责任、叶师照负事故次要责任、余根钦不负事故责任。事故发生后，原告余根钦被送往中国人民解放军第四七六医院诊疗，当日转院至福建医科大学附属协和医院住院治疗于2013年4月16日出院，共住院治疗35天。2013年7月11日，经福建正中司法鉴定所鉴定，原告余根钦的肋骨骨折5肋的伤残程度属十级伤残，左胸膜肥厚胸廓畸形的伤残程度属十级伤残。另查，福建A628**号拖拉机为被告陈玲清所有，未投保交强险；闽AZ59**号中型客车为被告福州市立顺公共交通有限公司所有，在被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司处投保交强险和商业第三者责任险100万元。事故发生后，被告福州市立顺公共交通有限公司垫付给原告人民币10000元。审理中，被告福州市立顺公共交通有限公司愿意为其驾驶员叶师照履行职务行为致原告损害，直接承担赔偿责任，原告没有异议。
现确认原告因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失如下：
1、原告主张医疗费108459.21元（其中非医保费用12033.1元），有原告提供的医疗费票据、费用清单、病历、出院小结、疾病证明书等证据证明，原审法院予以认定。
2、原告主张误工费15840元，原告居住在城镇，其误工费可按照城镇居民误工费123.2元／天标准计算至定残日前一日（2013年7月10日）计120天，原告误工费14784元，原审法院予以认定。
3、原告主张护理费4620元，被告表示异议。原告住院治疗35天，护理费按123.2元／天计算，原告护理费4312元，原审法院予以认定。
4、原告主张交通费1000元，原审法院认为原告未提供交通费发票等证据予以证明，鉴于该项损失实际存在，酌定原告交通费为300元。
5、原告主张住院伙食补助费1050元，按照当地国家一般工作人员的出差伙食补助30元／天标准计算，原告住院治疗35天，故原告住院伙食补助费1050元，原审法院予以认定。
6、原告主张营养费1750元，原告因本起事故致伤进行手术治疗，构成两处十级伤残，故原审法院酌定原告营养费为1000元。
7、原告主张残疾赔偿金67332元，原告于1965年12月23日出生出生，其长期居住在城镇，可按照2013年度福建省城镇居民人居可收支配收入28055元／年的标准计算；原告因伤致两处十级伤残，系数按11%计算20年，原告残疾赔偿金61721元，原审法院予以认定。
8、原告主张鉴定费650元，有鉴定意见书及鉴定费票据为凭，原审法院予以认定。
9、原告主张精神损害抚慰金10000元，本起交通事故致原告两处十级伤残，且原告不存在过错，故酌定原告精神损害抚慰金8000元。
10、原告主张车辆损失2000元，审理中原被告双方均同意按600元计算，原审法院予以认定。
综上，原告因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失合计人民币200876.21元。
原审认为，被告陈光仔、陈玲清、叶师照经原审法院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。被告陈光仔驾驶福建A628**号拖拉机未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，导致车辆追尾撞上前车，在事故发生中起主要作用，应负事故主要责任，承担60%的赔偿责任；被告叶师照驾驶闽AZ59**号中型客车在路口导向车道内临时停车，在事故发生中起次要作用，应负事故主要责任，承担40%的赔偿责任。被告福州市立顺公共交通有限公司愿意为其驾驶员叶师照履行职务行为致原告损害，直接承担赔偿责任，原告没有异议，原审法院予以认定。闽AZ59**号中型客车在被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司处投保交强险及商业险100万元，故被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司应在交强险及商业险责任限额范围内承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，福建A628**号拖拉机未依法投保交强险，被告陈玲清作为该车车主，负有投保义务，其应与侵权人被告陈光仔在交强险责任限额范围内承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定以及原告诉请，被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司应在交强险责任限额范围内先予赔偿，保险公司就超出其应承担的部分，可向被告陈光仔或陈玲清行使追偿权。原告因本起交通事故致伤遭受各项经济损失合计人民币200876.21元，由被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、误工费14784元、护理费4312元、交通费300元、残疾赔偿金61721元、精神损害抚慰金8000元、车辆损失600元等各项经济损失共计人民币99717元；由被告陈光仔、陈玲清在交强险责任限额范围内连带赔偿原告医疗费人民币10000元。赔偿不足部分人民币78476.11元（91159.21元-非医保费用12033.1元-鉴定费650元），由被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司在商业险责任限额范围内按40%赔偿原告人民币31390.44元；由被告陈光仔、陈玲清按60%连带赔偿原告人民币47085.67元。另外非医保费用、鉴定费合计人民币12683.1元，由被告陈光仔、陈玲清连带赔偿原告人民币7609.86元，由被告福州市立顺公共交通有限公司赔偿原告5073.24元。综上，被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司应赔偿原告人民币131107.44元，被告陈光仔、陈玲清应连带赔偿原告人民币64695.53元，被告福州市立顺公共交通有限公司应赔偿原告人民币5073.24元，扣除其已垫付人民币10000元，原告应返还给被告福州市立顺公共交通有限公司人民币4926.76元，该款由被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司在原告保险理赔款中直接支付给被告福州市立顺公共交通有限公司。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条、第二十一条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告陈光仔、陈玲清应于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告余根钦各项损失人民币64695.53元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司应在交强险及商业险责任限额范围内赔偿原告余根钦各项损失人民币131107.44元，扣除应支付给被告福州市立顺公共交通有限公司人民币4926.76元，被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告余根钦人民币126180.68元。三、被告福州市立顺公共交通有限公司应赔偿原告人民币5073.24元，扣除被告预付给原告人民币10000元，原告应返还给被告人民币4926.76元，该款由被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司于本判决生效之日起十五日内在原告的保险理赔款中直接支付给被告福州市立顺公共交通有限公司。四、驳回原告对被告叶师照的诉讼请求及本案其他诉讼请求。本案案件受理费4490元，因适用简易程序依法减半收取，实收2245元，由被告陈光仔、陈玲清负担1347元，由被告福州市立顺公共交通有限公司负担898元。
一审宣判后，原审被告中国大地财产保险股份有限公司福建分公司不服，向本院提起上诉。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司福建分公司上诉称：一、一审法院认定余根钦构成两处十级伤残不合理。上诉人向一审法院申请调取余根钦在协和医院的CT报告单和拍片影像，但一审法院未调取，余根钦主张两处十级伤残不合理。二、该事故中负主要责任的福建A-628**号小型拖拉机属于机动车辆，按照法律规定应投保机动车交通事故责任强制保险，商业三者险至少应承担70%的赔偿责任。三、一审法院未支持上诉人提出的医疗费中非医保及无关联用药的鉴定申请，余根钦的医疗费中存在与本次事故无关联的用药25984.39元应予扣除，由其自行承担。为此请求1、撤销一审判决，依法改判；2、本案的二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人余根钦答辩称：一、上诉人的上诉请求不明确，依法应当予以驳回。二、原审判决认定事实清楚，证据充分，上诉人没有反驳证据，应当承担举证不能的不利法律后果。1、关于“两处十级伤残”等级的事实。原审判决认定有经过庭审质证的司法鉴定意见书为据，鉴定书由具有法定司法鉴定资质的福建正中司法鉴定所依法作出，程序合法，结论科学。原审时上诉人虽提出异议，但没有提交伤残等级重新鉴定申请书，也没有提交可以证明其异议理由成立的依据。2、关于医疗费用中“无关联”用药数额问题。上诉人认为存在不合理无关联用药25984.39元，但始终没有提供证据证明为什么“不合理”、为什么与交通事故造成答辩人伤害而进行的抢救治疗“无关联”。答辩人事故前身体健康，没有理由无缘无故去住院花费如此巨额的医疗费。在发生交通事故后，答辩人被送到医院，此时医生为了抢救生命和治疗损伤，对症下药的任何医疗用药都应当被认为是合理的。三、原审判决适用法律正确。1、原审判决对侵权责任比例划分合理合法。2、原审判决对各项费用数额的认定答辩人不持异议。综上，为维护答辩人的合法权益，请求二审法院维持原判，驳回上诉。
被上诉人陈光仔、陈玲清答辩称：1、答辩人认同上诉人所述的余根钦两处十级伤残不合理的上诉意见。2、答辩人认同上诉人主张的应予扣除医疗费中无关联用药的上诉意见。3、答辩人对一审认定的责任比例划分没有意见。请求依法改判。
原审被告叶师照、福州市立顺公共交通有限公司未发表答辩意见。
经审理查明，双方当事人在一审诉讼过程中提供的证据已随一审案件移送本院。
二审诉讼期间，上诉人向本院提交一份福建晟蓝司法鉴定所闽晟司鉴所（2014）临鉴字第334号《法医临床司法鉴定意见书》一份，证明余根钦医疗费中非医保用药8592.23元，不合理用药28279.49元系余根钦用于治疗自身疾病，与本次事故无关联。被上诉人余根钦认为，该证据不能作为二审新证据；一审中上诉人已向法院提交了审核单，一审法院并已认定非医保用药12033.1元。鉴定报告内容不具可信度，没有提出用药为什么与交通事故治疗无关联的意见；且鉴定报告的结论意见与上诉人在一审中提供的费用审核清单自相矛盾。被上诉人陈光仔、陈玲清对该鉴定意见书没有异议。
被上诉人陈光仔、陈玲清向本院提供收条一组，证明陈光仔、陈玲清已垫付余根钦医疗费21600元。上诉人认为该证据与其无关。被上诉人余根钦对该收条没有异议。
本院经审查认为，上诉人提供的鉴定意见书和被上诉人陈光仔、陈玲清提供的收条的真实性可予确认。
根据现有的证据，一审法院已查明的事实基本清楚。
另查明，本起事故发生后，陈光仔、陈玲清已垫付余根钦医疗费共计21600元。
本院认为，一审诉讼中，被上诉人余根钦提供了福建正中司法鉴定所闽正中司鉴所（2013）临鉴字第346号《司法鉴定意见书》，以证明其构成二处十级伤残。福建正中司法鉴定所作为有鉴定资质的鉴定机构，在对被上诉人余根钦病历材料进行分析和对被上诉人余根钦进行法医学检查后，作出了鉴定意见，程序合法，可以作为本案的证据使用，一审法院对该《司法鉴定意见书》予以采信并无不当。上诉人对该鉴定结论有异议，但并未提供足以反驳的相反证据予以推翻该鉴定结论，故对上诉人的该主张本院不予采纳。
在本起交通事故中，经公安部门作出认定，被上诉人陈光仔负主要责任、原审被告叶师照负次要责任、被上诉人余根钦不负责任。一审法院结合案件实际情况和当事人的过错程度，认定陈光仔和肇事拖拉机车主陈玲清承担本案60%的赔偿责任，叶师照和肇事客车所有人福州市立顺公共交通有限公司承担40%的赔偿责任，符合法律规定。现上诉人主张应改判肇事拖拉机驾驶员和车主至少承担70%的赔偿责任没有法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人主张应扣除被上诉人余根钦不合理用药的问题。二审中，上诉人提交了司法鉴定意见书以说明被上诉人余根钦医疗费中的非医保用药和不合理用药金额，但该鉴定意见书的结论与上诉人在一审诉讼中提供的医疗费审核清单中的非医保和不合理用药金额相互矛盾，且一审法院已经采纳了审核清单中的非医保费用并从上诉人应承担的赔偿责任中予以扣除；其次，该鉴定意见书并未充分说明医疗费中不合理用药与余根钦在本起事故受伤后接受治疗并无关联的具体原因。再者，从被上诉人余根钦的诊疗过程来看，其在受伤后被送往医院即行手术治疗并收入重症医疗学科，后又转入胸外科、呼吸内科继续治疗，病情好转后方办理出院，共住院35天。结合余根钦在事故发生后的治疗情况，其治疗伤情所花费的医疗费即便有辅助治疗其他疾病，也是为了助于其伤情的尽快恢复，并不属于不合理用药。因此，上诉人的该主张不能成立，本院不予采纳。
综上，一审法院对被上诉人余根钦的各项经济损失认定以及对本案各赔偿义务人的赔偿责任认定正确。上诉人应赔偿余根钦131107.44元；被上诉人陈光仔、陈玲清应连带赔偿余根钦64695.53元，扣除已经垫付的医疗费21600元后还应赔付43095.53元；原审被告福州市立顺公共交通有限公司应赔偿余根钦5073.24元。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持福建省闽侯县人民法院（2014）侯民初字第41号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更福建省闽侯县人民法院（2014）侯民初字第41号民事判决第一项为：“被告陈光仔、陈玲清应于本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告余根钦各项损失人民币43095.53元。”；
三、驳回上诉人中国大地财产保险股份有限公司福建分公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费按照一审判决确定的负担；本案二审案件受理费人民币4490元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司福建分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴一萍
代理审判员 黄 锋
代理审判员 缪 羽
二〇一四年七月十七日
书 记 员 林 霞