山东省肥城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0983刑初106号
公诉机关山东省肥城市人民检察院。
被告人鲁奇财，曾用名鲁旃江、鲁东，男，1988年6月15日出生于山东省肥城市，汉族，初中文化，无业，住山东省肥城�。2015年6月29日因涉嫌危险驾驶罪，于2015年6月29日被刑事拘留，同年7月6日被取保候审，因犯危险驾驶罪，于2015年11月6日被本院判处拘役三个月缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。因殴打他人，于2016年9月22日被肥城市公安局处以三百元的行政处罚。因涉嫌盗窃罪，于2015年12月8日被刑事拘留，同年12月30日被取保候审，2017年1月16日被逮捕。
辩护人王立璋，山东鸿祥律师事务所律师。
山东省肥城市人民检察院以肥检公刑诉〔2017〕109号起诉书指控被告人鲁奇财犯盗窃罪、诈骗罪，于2017年4月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肥城市人民检察院指派检察员赵莉、书记员王英峰出庭支持公诉，被告人鲁奇财及其辩护人王立璋到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，山东省肥城市人民检察院因需要补充证据，于2017年6月6日建议延期审理一个月，2017年7月6日建议恢复审理，现已审理终结。
山东省肥城市人民检察院指控：（一）诈骗罪
2013年12月至2014年期间，被告人鲁奇财以“鲁旃江”的身份与王某2相识，在没有能力为他人办理驾驶证的情况下，以光交钱不用考试就能办理驾驶证为由骗取王某2的信任，诈骗王某2人民币71900元。
（二）盗窃罪
2015年4月16日凌晨，被告人鲁奇财、李伟（已判决）经事先预谋，趁夜晚无人之机，在肥城市老城镇罗窑村张某2家闲置的院内盗窃了张某2的格力犬、格慧犬各一只。经肥城市价格认证中心鉴定，被盗两只狗的价值共计人民币4300元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读了被告人鲁奇财的供述和辩解，出示了oppo手机等物证，被害人张某2、王某2的陈述，证人马某等九人的证言，山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书等鉴定意见，现场勘验笔录，肥城市公安局发破案经过，被告人鲁奇财的户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人鲁奇财之行为已构成诈骗罪、盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人鲁奇财对诈骗罪的事实辩称，其没有诈骗王某2的故意，其从王某2处得到的钱给了聊城的王某3，只是王某3没有给办成。对盗窃的犯罪事实辩称，公诉机关指控的其中一条格慧犬是其本人的狗，两条狗鉴定价值过高。
其辩护人的辩护观点为:1、公诉机关指控被告人鲁奇财犯诈骗罪，证据不足。被告人鲁奇财没有诈骗被害人的主观故意，且不能排除有王某3存在的可能性。2、对盗窃罪，被告人鲁奇财能如实供述其罪行，且对张某2的损失积极退赔，并取得了张某2的谅解，请求对鲁奇财盗窃行为从轻处罚。
经审理查明，（一）诈骗的犯罪事实
2013年12月，被告人鲁奇财以小名“鲁旃江”的身份与王某2相识，谎称光交钱，不用在驾校考试就能为他人办理C证、B证等驾驶证，从而骗取了被害人王某2的信任。自2013年12月至2014年期间，被告人鲁奇财以为他人代办驾驶证为由先后多次从王某2处骗取现金，共计人民币101900元。在被告人鲁奇财允诺的办证时间到期后，被害人王某2多次向其催问，而被告人鲁奇财便以所找的人出事为借口，一再推脱。经王某2多次要求鲁奇财退款下，被告人鲁奇财向王某2归还了其中的30000元。后王某2便再无法找到被告人鲁奇财。
案发后，余款71900元仍未能缴回退还王某2。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人陈述
被害人王某2的陈述，证实2013年12月份其在肥城市农银人寿保险公司上班时，其同事刘某问其有没有需要办证的，他把兄弟的弟弟有�系，不用考试就能办机动车驾驶证。过了三五天，这个人就来公司和其见面，他自称叫鲁旃江，说有关系能从聊城办驾驶证，是通过聊城驾校里的关系。其看他来时开了一辆迈腾轿车，听刘某说鲁旃江家里挺有钱，其就相信他有这个能力办成驾驶证。鲁旃江说办C1证需要5500元，办B1或者B2证需要9000元，办证需要准备一寸白底照片4张，身份证复印件一份。随后其亲戚朋友知道其能找人办驾驶证的事后，开始陆续找其，让其帮忙给他们办理。从2014年1月其陆续给了鲁旃江101900元，其手里都有鲁旃江给其打的收到条。当时他说交上钱需要等8个月才能办下证来，但是其把钱交给鲁旃江之后过了8个月，驾驶证没有办下来，其问鲁旃江，他说是聊城那边出了点事。其又等了两三个月，驾驶证还是没有下来，就催鲁旃江退钱，其一再催要，鲁旃江还给了其3万元，剩下的钱一直没给，其也联系不上鲁旃江了，才知道被骗了。其听鲁旃江说他父亲在东平开砖厂，后来多方打听知道他父亲叫鲁某1金旺。案发后经辨认，才知道鲁旃江的真名叫鲁奇财。
2、证人证言
（1）证人刘某的证言，证实2008年左右，其认识的鲁旃江，那时候鲁旃江刚从部队退伍，他介绍自己名字时说叫鲁旃江。到了2014年鲁旃江找其给他做一份保险时，其看到他的身份证，才知道他真实姓名叫鲁奇财。鲁旃江曾说有办驾驶证的找他，在聊城办理，交上钱，本人不用考试，四到六个月能拿到驾驶证。2014年1月份左右，其就给王某2介绍说鲁旃江能办驾驶证。鲁旃江和王某2见面时，鲁旃江也是这么说的能办驾驶证，具体内容是他俩详细谈的。后来王某2就收了其他想办证人的钱断断续续给了鲁旃江，其见过这种情况三次，鲁旃江收了钱后给王某2打收到条，其见收�条上写的名字是“鲁旃江”。后来鲁奇财一个驾驶证也没办成，王某2就找其，让其找鲁奇财，问他怎么回事，鲁奇财说再等等，马上、快了，一直往后拖，但一直没办成。实际拖了快一年的时候，王某2就开始向鲁奇财要钱，王某2自己也向鲁奇财要过，通过其也要过，但鲁奇财说办驾驶证的人出事了，以这个理由还往后拖。后来王某2联系不上他后，王某2去鲁奇财家、在肥城通过朋友多方找他，但鲁奇财一直不露面，也不退钱给个说法，后来王某2就报案了。
（2）证人鲁某的证言，证实其系鲁奇财的姐姐，鲁奇财对外以鲁旃江的名义称呼自己，“鲁奇财”这个名字他自己和家里人都知道，至于他朋友知不知道其不清楚。
（3）（侦查卷3第56-58页）证人阴某的证言，证实王某2说可以只交钱不用考试就可办理B证和C证驾驶证，其先后将其表弟张国及�国的两个朋友办理驾驶证的钱给王某2，分三次给的，办理B证的两个一个是9000元，办理C证的一个是5000元，共计23000元。过了几个月，王某2一直没能办出驾驶证。
（4）证人王某1的证言，证实其听说王某2可以光交钱不用考试就能办驾照，其战友韩金良想为他的两个工人办理C证，一个证5000元，就把钱给了其，其给了王某210000元。过了八个月，王某2未能办理出驾驶证。2014年12月份，王某2就把10000元给其退还了。听王某2说她把钱给了一个叫鲁旃江的人办理，鲁旃江没办，钱也没退，这10000元是王某2自己垫付的。
（5）证人张某1的证言，证实2014年5月份，其听说王某2可以找人办理驾驶证，光交钱不用考试就可以办理B证和C证，其朋友赵勇的舅舅想办理C证给了其5000元，其就把钱给了王某2。过了六个月，王某2没有办理下来驾驶证，就把5000块钱退了。
（6）证人赵某的证言，证实其系聊城市东昌府区古楼办事处八东村支部书记，在其村的辖区内2016年之前没有驾驶培训学校，到了2016年才有个叫赵万振的人在村北租了九亩地开驾校，但至今未投入使用。聊城狗市附近没有驾校，也没有叫“王某3”的在八东村租赁土地开驾校或者是驾驶训练。
3、物证
型号1680C诺基亚牌黑色直板手机一部，内插手机卡、OPPO推拉式粉红色手机一部，内插手机卡，内存卡，证实被告人鲁奇财所使用的手机被扣押的情况。
4、书证
（1）肥城市公安局扣押清单，证实侦查人员将鲁奇财的两部手机依法扣押的情况。
（2）肥城市公安局情况说明，证实侦查人员在扣押的鲁奇财的两部手机内的通讯录上，未找到鲁奇财所称“王某3”的手机号码等联系方式。
（3）肥城市公安局情况说明，证实根据鲁奇财的供述，侦查人员未在聊城市东昌府区找到其供述的有驾驶训练场地的“王某3”，在鲁奇财供述的相关地点也未找到驾驶训练场地。
（4）肥城市公安局出具的情况说明，证实王某2交给鲁奇财办理驾驶证的人员名单，通过公安机关交通管理综合应用平台系统核查，没有与聊城市公安局车辆管理所发生任何业务关系。
（5）肥城市公安局出具的情况说明，证实侦查人员到聊城市东昌府区交通局、东昌府区辖区内的驾校（利民驾校、平安驾校、山东技师学院驾校、正大驾校、大众驾校、聊大驾校、广大驾校、昌达驾校）进行了调查取证，经查，以上单位均没有叫“王某3”的驾校教练或相关工作人员。
（6）接受证据清单、收到条一宗，证实王某2提供的鲁旃江为其所打的收到条的时间、金额及鲁奇财的署名情况。
（7）搜查笔录，证实侦查人员对鲁奇财的住所进行搜查，未找到带有“王某3”“七万”“收到条”等字样的字条。
5、辨认笔录
辨认笔录，证实经王某2的辨认，鲁奇财就是化名“鲁旃江”对其实施诈骗的人。
6、被告人供述和辩解
被告人鲁奇财的供述和辩解，证实其对外称呼自己鲁旃江，2013年其通过朋友认识了王某2，王某2问其是否在聊城可以办理驾驶证，其接着问了一个叫王某3的朋友，王某3是聊城东昌府区的人，以前是办理驾校培训班的，手头有几辆皮卡车，自己带学生考驾驶证，王某3的驾驶场地位于聊城大学往西开测约40分钟路北的交易狗的市场，市场上带棚子，狗市场东边五里地左右路北邻就是王某3用于培训的驾驶场地，场地里标志着白线。王某3说可以办理，并且让其C证5000元，B证9000元，其就跟王某2报了价钱。2014年初王某2就开始联系想考驾驶证的人，每次王某2给其钱都给王某2打个收到条，收条都是写在王某2的一个本子上面，并给王某2C证200，B证500的抽成。其每次收到钱都给王某3送过去，王某3再给其好处费，2014年3、4月份其给了王某33万，6月份给了王某33万，后来又给了至少2万，后来王某3没有办出驾驶证其找王某3要钱，王某3退了3万，其通过银行转账把3万元退给了王某2，之后没有再要回钱。通过王某2办理驾驶证的至少有11个人。其给王某3钱让王某3打了个七万元的收条，内容是“收到办驾驶证款七万元，署名王某3”，其放在交通小区6号楼1单元501室沙发底下，说找不到了。其不记得王某3的手机号码，有的话可能在其两部手机上，一部诺基亚直板手机一部OPPO牌手机。
以上证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，本院予确认。
（二）盗窃的�罪事实
2015年4月16日凌晨，被告人鲁奇财、李伟（已判决）经事先预谋，趁夜晚无人之机，采用用断线钳绞断肥城市老城镇罗窑村张某2家大门的方式，将张某2院内的格力犬、格慧犬各一只盗走。经鉴定，被盗两只狗的价值共计人民币4300元。
案发后，被盗的格力犬被公安机关追回，并发还被害人张某2；被告人鲁奇财主动赔偿张某23000元的经济损失，取得了张某2的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人陈述
被害人张某2的陈述，证实2015年4月16日早上6点多其在肥城市老城镇罗窑家里大门锁被人剪开，其回家时发现大门敞着，锁在地上扔着，其养的两条细狗被偷了。一条青白花色的细狗，其给它起名叫“闪电”，一岁多，55公分高，品种叫惠比特，实际叫“格慧”，是条母狗。另一条是黑色的，叫“小黑”，半岁，品种叫“格力”，60公分高，是条公狗。其问了问邻居，一个邻居说昨天下午7点钟，有两个男子到我大门附近转悠，并且开着一辆灰色的中华俊杰轿车，是从村西面来的。另一邻居说凌晨2点多，她听见有人在她屋后说“别叫唤”，随后听见轿车启动的声音，周围邻居的狗也咬。其怀疑是“鲁占江”（谐音）偷的，因为前段时间他想买“闪电”这条狗，并出价7500元，其没有卖给他，平时其叫他鲁东，他也喜欢玩细狗，住在交通小区，有一辆灰色的中华轿车，车号是鲁Ｊ×××××号，他平时和老城栾庄的李伟比较密切，听说李伟因为偷东西刚从看守所放出来。
2、证人证言
（1）证人石某书写的证明，证实其现在新加坡打工，在出国前将自己的一条狗（名叫闪电）以4000元的价格卖给了张某2。
（2）证人孙某的证言，证实鲁奇财，外面�都叫他鲁东，自家人叫他鲁占江，鲁Ｊ×××××号轿车是其购买的。2015年4月10日至2015年5月1日期间，鲁奇财开过一次长安CX20小型轿车，其和他一块去东平时开的。
（3）证人马某的证言，证实2015年上半年有个姓鲁的往其家里暂放了两条细狗，放了不到两天就弄走了一条。姓鲁的是其在外面逮兔子时认识的，后来留了个手机号，其不知道他的具体名字。当时是姓鲁的开着一辆灰色的轿车来的，狗放在后备箱里，一同来的还有一个二十多岁的小伙子，个子比姓鲁的矮点，中等身材，不是很胖。第三天其就给姓鲁的打电话让他把狗弄走，其在他来后二人商量着其将那条黑狗买下来了，听姓鲁的说他父亲在东平干活。
3、物证
断线钳一把、锁具一把，证实作案工具及被绞断锁具的情况。
4、书证
（1）接受证据材料清单，证实同案犯李伟向侦查机关提交了盗窃时所用的断线钳，琅琊牌，红色杆、黑色手把。
（2）发破案经过，证实本案的案发及侦破情况。
（3）照片1张，证实被盗的黑格力细狗，被害人张某2将该狗领回。
5、鉴定意见
泰肥价鉴字（2015）197号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证实犬龄0.5岁/60公分高/黑色的格力犬价值1500元，犬龄1岁/55公分高/青白花的格慧犬价值2800元。
6、勘验、检查、辨认笔录及照片
（1）现场勘验笔录、现场照片、被剪锁具的照片，证实侦查人员接到张某2的报警后对张某2家被盗现场进行了勘验检查。
（2）辨认笔录，证实同案犯李伟带领侦查人员到东平县辨认鲁奇财藏匿被盗细狗的场所的情况。
（3）辨认笔录，证实经马某辨认指出7号照片鲁奇财是其所称的到其批发部送狗的鲁兄弟，4号照片李伟是跟随鲁兄弟来送狗的人。
（4）辨认笔录，证实鲁奇财带领侦查人员到其抛弃死亡的格慧犬的位置进行了指认。
（5）辨认笔录，证实同案犯李伟带领侦查人员到查找其购买并作案时使用的绞钳情况。
7、同案犯供述和辩解
同案犯李伟的供述和辩解，证实2015年4月15日鲁东开着一辆银灰色的中华车，车牌是鲁Ｊ×××××，找其说到罗窑村看看张某2家的位置，晚上把他家的狗偷走。下午其二人购买了钳子就回家了。到了晚上12点多鲁东拿着钳子找其一起去的罗窑村，去时其二人骑了一辆红色宗申125摩托车。到了张某2家门口，其先用钳子剪了一下门锁，但没剪开，鲁东过来帮忙二人一起剪开的，锁掉在了地上。其二人把大门打开，两条狗在大门里面站着，门一开狗就跑出来了，其二人就往外走，狗跟在�面。到了胡同口的路上，其骑着车带着鲁东往东走，出了罗窑村，鲁东把狗抱起来。凌晨1点多其到家了，鲁东让把狗先放在其家里，第二天早上6点多，鲁东开着他的中华车到其家里把狗放在后备箱里说把狗放到他东平的朋友那里，其跟着一起去的。回来后其把购买的钳子就扔了。后来其打电话让鲁东分给其偷狗的钱，鲁东说狗还在东平养着来，没有人要，说卖了再分给其钱，后来其再打电话就联系不上鲁东了。
8、被告人供述和辩解
被告人鲁奇财的供述和辩解，证实是其叫着李伟去偷张某2的狗，刚开始李伟不愿意做，其告诉李伟把够卖掉后钱和他平分，李伟才同意。之后其和李伟去长城五金门市买了一把绞钳。到了晚上12点多，其开车找的李伟，因为其轿车有车牌，就让李伟骑他的摩托车去的罗窑。到了地方，李伟就带着钳子进去剪张某2家大门的锁，之后将张某2家两条细狗偷出来了。第二天其和李伟将两条狗放在后备箱里，开着一起去了东平，把两条狗放在了马某家里。过了几天，马某催着让其把狗弄走，其开车拉走时，将黑色的细狗卖给了马某。其就拉着“闪电”那条狗回肥城，回肥城时其把狗放在了后备箱里，怕狗弄坏了车，就用麻袋把它装了起来。走到肥桃路上其听见狗挣扎，又开了一段，停下车一看发现狗死了。其就将狗扔到路边了。
以上证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，本院予确认。
上述事实，还有以下综合证据予以证实：
1、常住人口详细查询结果，证实被告人鲁奇财的身份情况，且已达到完全刑事责任年龄。
2、中国人民武装警察部队海口市支队第二大队委员会鲁奇财的入党材料，证实鲁奇财入党系中共党员的情况。
3、�逃人员登记表，证实鲁奇财在诉讼过程中脱逃被登记为在逃人员，后被抓获归案的情况。
4、发破案经过，证实本案的案发及侦破的情况。
5、肥城市公安局行政处罚决定书，证实被告人鲁奇财在2016年9月22日因斗殴被肥城市公安局罚款三百元。
6、山东省肥城市人民法院（2015）肥刑初字第514号刑事判决书，证实被告人鲁奇财因犯危险驾驶罪于2015年11月6日被本院判处拘役三个月缓刑三个月，并处罚金人民币叁仟元。
7、山东省肥城市人民法院（2016）鲁0983刑初392刑事判决书，证实同案犯李伟已被判决的情况。
以上证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，本院予确认。
本院认为，被告人鲁奇财以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人鲁奇财以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为亦构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名均成立，依法应予支持。被告人鲁奇财在缓刑考验期内被发现漏罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。对于被告人鲁奇财及其辩护人均提出的鲁奇财的行为不构成诈骗罪，其只是将从王某2拿到的钱给了聊城的王某3的意见，经查，被告人鲁奇财辩解其给聊城的“王某3”，而其供述的王某3从事工作的单位及地点，公安机关查找了相关的驾校及培训机构，均无“王某3”存在，且被告人鲁奇财不能提供王某3的详细信息，包括其电话号码、家庭住址、具体的工作单位，且所称王某3给其所打的借条也无法提供，故其辩解不能成立，而公诉机关为指控被告人鲁奇财犯诈骗罪，不仅有被害人的陈述，证人刘某等人的证言，被告人鲁奇财署名“鲁旃江”为被害人所打的借条等证据证实，足以认定被告人鲁奇财采用了虚构事实，隐瞒真相的方式，骗取被害人的财物，且数额较大，符合诈骗罪的犯罪构成要件。故对被告人鲁奇财及其辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。对于被告人鲁奇财辩称其与李伟盗窃的格慧犬是其本人的狗的意见，经查与事实不符，本院不予采纳。对于被告人鲁奇财辩解被盗狗的价值过高的意见，经查，被告人鲁奇财虽提出该辩解意见，但无其他证据予以佐证，而该鉴定结论中鉴定标的是采用公开市场价值标准确定的价格，鉴定人员依据法律规定且进行了市场调查所做出的结论，故对此辩解意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的被告人鲁奇财积极退赔了被害人的经济损失，取得了被害人张某2的谅解，请求对被告人鲁奇财盗窃罪从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人鲁奇财的犯罪事实、情节、性质、前科劣迹及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第二十五条，第六十四条，第六十九条，第七十条之规定，判决如下：
一、撤销山东省肥城市人民法院（2015）肥刑初字第514号刑事判决书中对被告人鲁奇财的缓刑；
二、被告人鲁奇财犯诈骗事罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币七千元；与原判刑期拘役三个月，并处罚金人民币三千元合并执行，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳三千元）；
（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵31日。即自2017年1月16日起至2019年6月15日止。）
三、被告人鲁奇财违法所得71900元，依法责令退赔。
（罚金�判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 孙青霞
人民陪审员 范传梓
人民陪审员 尹宜军
二〇一七年九月十五日
书 记 员 邓 燕