湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终5961号
上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段499号（彩虹都家园）办公楼1-5楼。
负责人：吴传辉，总经理。
委托诉讼代理人：张鹏，湖南正军律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:彭某某，男，1968年4月18日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：戴湘南，宁乡县唯楚法律服务所法律工作者。
原审被告：刘某某，男，1971年11月2日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
原审被告：湖南某某武装押运有限公司，住所地长沙市雨花区。
法定代表人：李某某，执行董事。
委托诉讼代理人：罗继平，湖南银联律师事务所律师。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称中华联合财保长沙支公司）因与被上诉人彭某某及一审被告刘某某、湖南某某武装押运有限公司（以下简称某某公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（以下简称一审法院）（2017）湘0124民初600号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
中华联合财保长沙支公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项并依法改判，本案一审、二审上诉费由彭某某负担。事实和理由：1、一审法院认定彭某某的误工费按600元/天计算缺乏事实依据，彭某某在一审中并未提交充分合法有效的证据证明其工作情况及收入情况。2、彭某某在本案交通事故中承担主要责任，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院在认定彭某某的精神损失抚慰金时应充分考虑彭某某在本案交通事故中的过错责任等因素，因此一审法院认定彭某某的精神损害抚慰金10000元明显过高。
彭某某辩称，1、彭某某多年来一直承包了宁乡县第十三高级中学校区内的小型检修工程，其不仅是这些小型工程的承包人，也是施工人，不仅可获得因承包工程所带来的收益，还可以获得因参与劳动而取得的报酬。彭某某提交了其承包宁乡县第十三高级中学工程而缴纳的税费发票及参与施工人员的工资发放明细，以上证据完全可以证明彭某某的收入水平及工作情况。2、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。因此，一审法院根据彭某某的请求及相关法律规定，在交强险中优先赔偿彭某某的全部精神损害抚慰金是有法可依的，彭某某因本案事故构成九级伤残，其精神损害抚慰金的赔偿数额也未过高。
某某公司陈述，同中华联合财保长沙支公司上诉意见。
刘某某未予陈述。
彭某某向一审法院起诉请求：1、判令刘某某、湖南某某武装押运有限公司、中华联合财保长沙支公司共同赔偿彭某某各项经济损失184811.3元。
一审法院认定事实：2016年9月9日，彭某某驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿宁乡县兆基君城后面与新康路平行的无名路由西往东行驶至文体路交叉路口时，遇刘某某驾驶湘Ａ×××××的小型专用客车沿文体路由南往北行驶至该交叉路口时发生碰撞，造成二车受损，彭某某受伤的交通事故。经宁公交认字【2016】第007××号《道路交通事故认定书》认定：彭某某负此事故的主要责任，刘某某负此事故的次要责任。彭某某受伤后在宁乡县人民医院抢救，在中南大学湘雅三医院住院治疗12天。2016年12月12日，经长楚沩司鉴[2016]临鉴字第9××号《长沙市楚沩司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》鉴定：被鉴定人彭某某外伤性回肠断裂伤肠切除（切除肠管长度15cm）+肠吻合术，构成九级伤残。伤后误工期120日；完全护理期30日，部分护理（1/3职）期30日；营养期90日。此次鉴定花费1500元。经宁价认事[2017]0××号《价格认定结论书》认定湘Ａ×××××小型轿车因交通事故损失为21900元。
刘某某驾驶的湘Ａ×××××小型轿车实际车主为某某公司，发生交通事故时，刘某某驾车系职务行为。2016年1月4日，某某公司为该车在中华联合财保长沙支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险期限自2016年3月18日0时至2017年3月17日24时止，交强险的保险限额分别为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业第三者责任保险限额为500000元，并购买了不计免赔险，此次事故发生在保险期内。彭某某之母吴某某出生于1925年11月20日，系非农业家庭户口，育有子女六人。经一审法院核定彭某某在本次交通事故中的损失有1、医疗费76805.62元（住院费72448.38元，门诊费4357.24元）；2、误工费49200元（82天×600元）；3、护理费4640元（116元/天×30天+116元/天×30天×1/3）；4、住院伙食补助费720元（60元/天×12天）；5、营养费2000元；6、伤残赔偿金125136元(31284元/年×20年×0.2)；7、交通费800元；8、被扶养人生活费3570元(21420元/年×5年×0.2÷6)；9、鉴定费1500元；10、精神损害抚慰金10000元；11、财产损失22911.65元（21900元+1011.65元）合计：297283.27元。
一审法院认为，本案系交通事故造成的人身损害赔偿纠纷。根据法律规定公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错造成他人人身权益损害的，应当承担相应的侵权责任。彭某某、刘某某驾驶车辆在行驶过程中违反交通安全法规，发生交通事故造成彭某某受伤，双方理应依照过错程度承担相应的民事责任，故彭某某的赔偿请求一审法院予以支持；本案交通事故发生后，宁乡县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书责任划分恰当，一审法院依法予以采信。彭某某的医疗费按照提供的有效票据予以认定；住院伙食补助费按照60元/天结合实际住院天数计算；营养费一审法院酌情认定2000元；误工费因彭某某伤前在宁乡县第十三高级中学工地承包工程，且提供了相应的工资发放表，故误工费按照600元/天的标准，自受伤之日起，即2016年9月9日起计算至2016年11月31日止；残疾赔偿金，彭某某受伤前其收入来源于城镇，故应当按照城镇标准计算；护理费按司法鉴定意见建议的天数和标准计算；交通费系彭某某就医产生的合理费用，一审法院酌情认定800元；精神损害抚慰金一审法院酌情认定10000元；被扶养人生活费按照城镇居民人均消费支出依法予以认定；鉴定费凭票；财产损失包括车损和施救费用，凭票认定。中华联合财保长沙支公司承保了湘Ａ×××××车的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险有效期内，故彭某某的损失由中华联合财保长沙支公司应在其承保的保险责任限额内予以赔偿。综上所述，中华联合财保长沙支公司应在交强险限额内直接向彭某某赔偿医疗费、住院期间伙食费、营养费等10000元，赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等110000元，赔偿财产损失2000元，共计122000元，剩余损失175283.27元由刘某某承担30%即52584.98元，由刘某某承担的部分应由中华联合财保长沙支公司在商业第三者责任保险限额内扣除10%非医保用药2004.17元[（76805.62元-10000元）×30%×10%]及鉴定费450元（1500元×30%）后予以承担50130.81元，刘某某承担2454.17元。因刘某某驾车发生交通事故致人损害系职务行为，其赔偿责任应由某某公司予以承担，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车交通事故强制保险额内支付彭某某122000元，在商业第三者责任保险限额内支付彭某某50130.81元，以上共计172130.81元，此款限中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在判决生效后十日内支付至湖南省宁乡县人民法院账户（收款单位：宁乡县财政局非税收入汇缴结算户；开户行农业银行宁乡支行；账号02×××15备注：单位代码05301××）；二、湖南某某武装押运有限公司在判决生效后十日内赔偿彭某某经济损失2454.17元；三、驳回彭某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1224元，减半收取612元，由湖南某某武装押运有限公司负担。
本院二审期间，彭某某向本院提交《宁乡县政府采购工程建设协议合同》、《宁乡县教育系统政府采购项目申报审批表》、《宁乡县财政预决算（投资）评审中心工程造价审查定案通知书》、《政府采购项目申报审批表》、《5月-6月零星维修》《报账单》、增值税发票等证据，拟证明2016年3月-2016年8月期间彭某某工程承包总收入约661862元，彭某某日平均收入可达870元，因考虑到彭某某的年平均收入情况，最终确定按600元/日计算其误工收入。
中华联合财保长沙支公司对彭某某提交的证据发表如下质证意见：1、彭某某提交的证据仅能证明其承包建设宁乡县第十三中学部分建筑工程的事实，无法证实其具体的工作收入；2、该组证据证实的是2016年3月至2016年8月期间彭某某的收入状况，并非事故前三年的收入；3、两份合同的施工期均在2016年7月至8月，即表明彭某某取得收入时间为2016年7月和8月两个自然月，无法证实其他月份收入状况。综上，彭某某无固定工作，也无法提供近三年收入情况的证据，因此以上证据不能达到其证明目的。
某某公司对彭某某提交的证据发表如下质证意见：1、以上证据非法定新证据，在诉讼程序启动前已存在，彭某某及其代理人有充足时间收集并提交法庭或申请法庭调取，彭某某在二审才提交有违举证规则，应承担举证不能或迟延举证的法律后果；2、对以上证据的真实性不予认可，彭某某应提交原件供各方质证，以上证据均为复印件，因此无法据此认定其协议及收入的真实情况；3、对其证据目的有异议，一审时彭某某向法庭提交了包括其本人在内的员工工资表，即便二审提交的有关工程建设采购合同属实，也系包括彭某某在内的数人阶段性误工收入（工程完工后彭某某的收入水平不能参照该等工程施工误工收入计算），其中还包括部分材料款项，故不足以证明彭某某的真实收入情况。
刘凯刚未对彭某某提交的证据发表质证意见。
本院对彭某某提交的证据认证如下：彭某某提交的证据不能证明其近三年的平均收入状况，因此本院对以上证据的证明目的不予认可。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定彭某某的误工费、精神损害抚慰金是否恰当。
关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，长楚沩司鉴[2016]临鉴字第9××号《长沙市楚沩司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》评定彭某某伤后误工期120日，但彭某某提交的工资表显示其2016年12月工作30天，因此本院认为彭某某的实际误工时间为2016年9月9日至2016年11月30日，共计82天。彭某某主张其误工损失按600元/天计算，彭某某从事建筑工程承包工作，但未提交充分证据证明其近三年平均收入状况，因此本院认为综合彭某某的职业、提交的收入情况证据，参照2017年湖南省城镇私营单位在岗职工居民建筑业35633元/年的标准，认定彭某某的误工费为28601.6元[（600元/天+35633元/年÷365天）÷2×82天=28601.6元]。
关于精神损害抚慰金。彭某某因本案交通事故导致九级伤残，必然给其身心造成一定的痛苦，故一审法院综合双方过错、彭某某受伤情况、当地生活水平等因素酌情认定其精神损害抚慰金10000元并无不当。
综上，彭某某因本案交通事故所产生的损失为：医疗费76805.62元、误工费28601.6元、护理费4640元、住院伙食补助费720元、营养费2000元、伤残赔偿金125136元、交通费800元、被扶养人生活费3570元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金10000元、财产损失22911.65元，合计276684.87元。
中华联合财保长沙支公司应在交强险限额内直接向彭某某赔偿医疗费、住院期间伙食费、营养费等10000元，赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等110000元，赔偿财产损失2000元，共计122000元，剩余损失154684.87元由刘某某承担30%即46405.46元，由刘某某承担的部分应由中华联合财保长沙支公司在商业第三者责任保险限额内扣除10%非医保用药2004.17元[（76805.62元-10000元）×30%×10%]及鉴定费450元（1500元×30%）后予以承担50130.81元，刘某某承担2454.17元。因刘某某驾车发生交通事故致人损害系职务行为，其赔偿责任应由某某公司予以承担。
综上所述，中华联合财保长沙支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初600号民事判决第二项；
二、撤销湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初600号民事判决第一项；
三、中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车交通事故强制保险额内支付彭某某122000元，在商业第三者责任保险限额内支付彭某某43951.29元，以上共计165951.29元，此款限中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决生效后十日内支付至湖南省宁乡县人民法院账户（收款单位：宁乡县财政局非税收入汇缴结算户；开户行农业银行宁乡支行；账号02×××15备注：单位代码05301××）；
四、驳回彭某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1224元，减半收取612元，由湖南某某武装押运有限公司负担；二审案件受理费1224元，由中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年九月二十八日
书记员 李 蒙
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。