四川省西充县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西充刑初字第142号
公诉机关西充县人民检察院。
被告人张彬。
辩护人周伟，系四川皓宇律师事务所律师。
西充县人民检察院以南西检公诉刑诉（2015）136号起诉书指控被告人张彬涉嫌故意伤害罪一案，于2015年9月21日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，西充县人民检察院指派检察员呼威霖出庭支持公诉，被告人张彬及其辩护人周伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年2月11日晚9时许，张彬、严某、张某等人在西充县某歌城806房间唱歌为张彬庆祝生日，冯某到某歌城向张彬敬酒时，双方因敬酒发生口角，张彬拿出水果刀朝冯某的左胸部猛刺一刀，致冯某腹腔内积血，壁层腹膜裂口，第11、12肋弓断裂，胃前壁裂伤，冯某当场倒在房间的沙发上，后被送往医院治疗。经鉴定，冯某所受伤为重伤二级。
被告人张彬持刀伤害他人身体致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人张彬曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人张彬如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人张彬对指控的事实和罪名提出异议，辩称：当晚带刀是因为自己做生，花蛋糕需用。自己拿刀出来比划是想吓唬对方，不是有意刺伤对方的。其辩护人辩称：对公诉人指控的主要犯罪事实及造成受害人冯某的伤害后果本身不持异议，但在对本案犯罪性质的认定及罪名的认定存在异议阐述如下：第一，本案被告人实施的行为构成正当防卫，只是超过了必要的限度，属于防卫过当。经过今天举证质证及对被告人的当庭询问，本案存在以下事实，足以证明被告人实施行为的目的系正当防卫。
1、根据被告人张彬在公安机关的三次供述和今天对其当庭询问及被害人陈述及其他证人的相关证言，以下几个事实请法庭注意：、被害人在喝酒后来到某歌城时，就已经故意找茬和该歌城的经理发生了口角，被张彬劝回。、被害人喜欢冒皮皮充大哥，特别是喝酒之后，喜欢惹事，不管是陌生人或朋友，都容易和别人发生纠纷，以前也发生过类似的事情。、被害人比被告人长得高、比被告人壮，年纪也比被告人年轻十多岁，如果硬打架，被告人肯定不是被害人对手。、被害人也自述是自己先推了被告人一下，并且拿起了啤酒瓶准备砸被告人（这一事实也有李某等人的证言予以印证）。
2、结合本案来看，本案的发生是因为被告人受到严重被害人的不法侵害，在进行防卫过程中由于使用工具不当造成的，被告人的行为是防卫过当。
根据刑法的相关规定，防卫过当应符合五个条件，结合本案的事实，我们一一分析如下：第一，侵害现实存在。从案件事实不难看出，被害人主动挑起事端，又打了被告人一拳，后又拿起啤酒瓶准备砸被告人，这种连续追打的行为就是侵害的现实存在。第二，侵害正在进行。这也是显而易见的，被害人一直以来就有喝酒后惹事的习惯。第三，具有防卫意识。也就是说防卫人主观上具有防卫认识和防卫意识。前面已经分析过，伤害发生时，被告人主观上只是为了防止自己的合法权益受到伤害，本身不想被被害人伤害，同时也没有伤害被害人的主观动机。第四，针对侵害人防卫。这是很明显的事实，自不必说了。第五，超过了正当防卫的必要限度。本案中，被害人殴打了被告人被害人不应该拿出刀来，但这属于喝多酒之后被告人情急之下顺手的行为。这个工具的选择使后来被害人受到的伤害超过了必要的限度。这个结果也是出于被告人意料之外的事。
总而言之，本案的事实是被害人无故殴打被告人，又持械继续打的被告人，被告人如不采取相关防卫措施，必然遭受被害人的伤害，假如这样的话，今天双方的角色就会对调。但是被告人在选择防卫方式的时候，存在不当。在防卫的过程中误将被害人捅伤。但被告人的行为是正当防卫是可以确定。
对此量刑应当根据刑法第20条第2款规定，对防卫过当“应当减轻或者免除处罚”。
第二，本案被告人主观上系过失状态下实施的伤害行为，公诉机关认为涉嫌故意伤害定罪不当。理由如下：
过失伤害和故意伤害二者的区别在于：故意伤害罪中，行为人对出现重伤结果主观心态上是出于故意的目的；而过失致人重伤罪中，行为人应当预见自己的行为可能会发生被害人重伤的结果，由于疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生被害人重伤的结果。两罪的主要区别在于故意伤害罪的主观方面是故意，而过失致人重伤罪的主观方面是过失。结合本案来看，本案有以下几个事实，请法庭予以关注：
1、被告人张彬和被害人系十多年的好朋友，双方的配偶关系也非常好，平时也经常在一起玩耍。
2、事发当天系被告人张彬的生日，为了庆祝生日，张彬邀请了被害人及其配偶一起去吃饭喝酒，本身也表明双方关系确实不错。
3、在某歌城里，主动制止了被害人和其他人的口角纠纷，按照被告人的供述，就是不想在自己生日当天发生任何事情。这也表面，被告人主观上没有伤害他人的故意。
4、在发生伤后果后，马上主动要求打120并要何某送被害人去医院，同时又马上叫妻子到医院缴纳医疗费用。
5、今天庭审中，被告人当庭再次还原了案发的相关事实，再一次表面确实当时掏出刀的目的是为了自卫，完全没有伤害被害人的意思，只是由于双方当时双方都喝多了酒，站立不稳，不小心夺上的。
基于以上事实，本代理人认为，被告人主观上完全没有伤害被害人的故意，不是希望或放任伤害结果的发生，而是希望在被害人实施伤害行为后，能够对抗被害人的伤害，使其停止伤害行为。但是由于自己的疏忽大意，造成了伤害后果。符合过失致人重伤的犯罪构成要件。
第三，本案中被告人具有如下从轻或者减轻的情节，请在量刑时予以考虑。
1，从主观上来讲，被告人此次的犯罪行为主观恶性不大，本人对公诉机关的犯罪指控自愿认罪，辩护人认为对被告人可以酌情从轻处罚。
2，被害人自己也对本案的发生存在重大过错，正是由于被害人的一再言语和动作挑衅，造成了该事实的发生，也具有重大过错。
3，被告人具有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。从庭审的证据可以看出，本案被告人积极主动交待犯罪事实。积极主动、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到自己犯下了严重的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。在看守所羁押期间，被告人服从管理，能积极协助管理人员开展工作。先后多次向公安机关检举揭发他人的犯罪线索和躲藏地点，虽然今天我们没有看到公诉机关认定被告人构成立功的相关说明，但被告人有强烈的立功意愿是显而易见的。根据《刑法》第六十七条第三款规定犯罪嫌疑人如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
4、?被告人在事发之后即积极主动地赔偿了受害人的一切损失并取得了受害人的书面谅解。
第四、对于被告量刑，辩护人建议在认定为防卫过当至过失致人重伤的前提下在1年左右有期徒刑量刑，并判处缓刑。
为证实指控事实，公诉机关提供以下证据予以证实：
（一）书证：受案登记表、立案决定书、出警经过、拘留证、逮捕证、疾病证明书及出院证证实：被告人张彬将冯某捅伤后，公安机关接警后的受案情况、被害人伤情情况。
（二）证人证言：1、张某证实：2015年2月11日大概9点左右，有人在歌城过道上说806房间有人被打了，我马上进去，看见冯某眼睛一直闭着躺在沙发上，也没说什么话，我感觉情况严重，就大呼打120，之后看见何某把他背下楼，送人民医院了。当时不知道，到医院后就知道是被张彬用刀捅了的。另证实歌城从不给客人提供刀具。2、李某证实：2015年2月11日在某歌城唱歌，冯某是过后来的，当时冯某和张彬坐在一起的，他们坐在房间里面的沙发的拐角处，过了一会，他们就开始闹起来。都说冯某被捅了，当时就看见倒在沙发上，手是扶在胸口上的，张彬手上拿了一把刀，大家都在说是张彬把人捅了。3、何滨廷证实：2015年2月11日大概9点左右，到某歌城时，看见陈某，他就对我说，张彬和冯某在对打，我马上到房间，看见冯某表情非常痛苦，用手捂住自己胸口躺在沙发上，感觉呼吸都较困难，房间其他人都把张彬拉住的，我把冯某背下楼，用车送到人民医院进行抢救的。他被张彬用刀捅伤了的。4、严某证实：2015年2月11日在某歌城806房间唱歌，过了一会冯某就来了，大约十几分钟的样子就听见我们房间吵的很凶，就看到张彬把冯某按在沙发上的拐角处，我们就去把张彬拉开了，这是有人说冯某被捅了，我们把张彬拉开后，张彬说：“我把冯某整到了，你们先把他送到医院。”5、李某证实：2015年2月11日我刚到某歌城806房间，就听到张彬和冯某吵起来了，歌城里面比较吵，他们说什么内容我就不晓得了，我就看到冯某推了张彬一下，还想去打张彬，张彬就从桌上拿一把刀向冯某刺去，冯某马上倒在了沙发上，于是我们其他人看到了，马上去把张彬拉开。6、庞某证实2015年2月11日自己当晚上班，是806房间服务员，自己在过道上，有人从806房间冲出来，房间里面闹的很凶，还有一个人被背了出来。并证实在客人来之前会检查房间，没发现任何管制刀具。不会给客人提供任何刀具。7、王某证实当晚806房间发生了吵闹，看见有人从房间被背了出来。
（三）被告人张彬的多次供述：2015年2月11日自己当晚请过生，饭后在某歌城806房间唱歌，冯某带了几个小弟给自己敬酒，因喝多了，把杯子放在桌上，冯某就说他不对，不给他第娃面子，自己感觉冯某是在欺负他，故意让他难堪，气到了，就把包里面一把准备用来切蛋糕的刀拿出来向冯某身上捅了一刀，看见冯某倒在沙发上，就给房间里面的人说把冯某送到医院治疗。过后自己跑到南充躲起来了：
（四）被害人冯某的陈述。2015年2月11日，张彬过生日，饭后在某歌城806房间，自己去时还敬了一圈酒。过后我的一个第娃陈某也在敬酒，当敬到张彬那里的时候，陈某把杯子里面的酒喝完了，当时张彬没有喝，我心里就不舒服，问张彬是什么意思，他没说话，我就推了他一下，当时我还想拿酒瓶子敲张彬，张彬就拿了一把刀向我捅来。我被捅后就倒在沙发上，当时就昏了，过后我就什么都不知道了。
（五）鉴定意见证实：被害人冯某损伤程度属于重伤二级。
（六）辨认笔录证实：张彬辨认某歌城806房间就是自己捅伤冯某的地方及冯某辨认出捅伤自己的是张彬。
（七）现场勘验笔录、现场方为图、平面图、刑事照片证实：作案现场位于西充县晋城镇建设路王子音乐会所，中心现场806房间。
（八）判决书、裁定书、释放证明、户籍信息证实：被告人张敏系成年人，先后三次被西充县人民法院判处有期徒刑罚，2013年11月8日刑满释放，有前科，属于累犯。
（九）赔偿协议、刑事责任谅解书证实：被告人张彬的妻子与被害人冯某就赔偿达成了协议，取得了被害人的谅解，请求对被告人予以从轻处罚。
（十）公安机关的情况说明证实：被告人张彬系抓获归案及张彬无立功情节。
经庭审质证，被告人对证据无意见，只是发表质证认为当晚喝了很多酒，记忆是模糊的，只能回忆大概。
辩护人发表质证意见认为，对张彬的讯问程序上有问题，提讯时间和讯问时间不对，笔录上也反映了张彬叫人送被害人去医院。对歌城工作人员询问未进行权力义务告知，没出示警官证。受害人的笔录前两次不真实，应以第三次为准，被害人有重大过错。其他证人证言均证实是冯某先动手打张彬。被告人向公安机关检举、提供立功线索，对其他证据无异议。
合议庭评议认为，被告人及辩护人对证据无实质性意见，且公诉人所出示的证据收集程序合法，内容客观真实，与指控具有关联性。合议庭当庭予以确认。辩护人提出对张彬2015年3月4日的讯问存在程序问题，合议庭评议认为，讯问笔录结束时间和提讯证结束时间的记录是由不同的公安民警所填写，前后相差两分鈡，只是每个人对时间的不同掌握而已。对歌城两位工作人员的询问，虽没有书面的证人诉讼权利义务告知书，但在询问笔录首页上首先就告知了询问人员的身份和相关的权利义务，程序上并无不当。冯某的三次陈述均指认自己是被张彬用刀捅伤，在第三次中祥述被捅伤原因与前两次陈述并无矛盾。
另被告人的辩护人向法庭出示了下列证据：被告人张彬写的书面报告、4月17日对张彬的询问笔录。证实被告人张彬向公安机关提供犯罪嫌疑人的线索，具有立功情节。
经庭审质证，合议庭评议认为，对上述证据的来源及真实性不持异议，对证明张彬具有立功情节，有公诉人提交的公安机关关于张彬提供线索的相关说明，证实张彬没有立功情节，对其关联性不予确认。
经审理查明：2015年2月11日晚9时许，张彬、严某、张某等人在西充县某歌城806房间唱歌为张彬庆祝生日，冯某到某歌城向张彬敬酒时，双方因敬酒发生口角，张彬拿出水果刀朝冯某的左胸部猛刺一刀，致冯某腹腔内积血，壁层腹膜裂口，第11、12肋弓断裂，胃前壁裂伤，冯某当场倒在房间的沙发上，后被送往医院治疗。经鉴定，冯某所受伤为重伤二级。
同时查明：案发后，被告人张彬的家人与受害人冯某就赔偿达成了协议并取得了受害人的谅解，被害人冯某出具了谅解书，请求对被告人张彬予以从轻处罚。
另查明：被告人张彬于1997年9月25日因抢劫罪被判处有期徒刑十二年，因强奸判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑十五年。2010年1月15日因犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。2013年5月14日因犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。2013年11月8日刑满释放。
综合被告人和被告人的辩护人的辩解理由，本院根据查明的事实及证据评判如下：
一、被告人张彬辩解自己当晚带刀是因为花蛋糕所用，拿刀出来比划目的是吓唬对方，不是有意刺伤对方。辩护人提出本案主观是系过失状态实施的伤害行为。经查，证人严某、李某等证人证言与被害人陈述、被告人张彬在公安机关的供述及书证、鉴定意见能相互印证，证实被告人张彬当晚过生日，与被害人冯某因敬酒发生口角争吵，被害人先推了一下被告人，被告人张彬认为对方让自己难堪，心里不高兴，即从包内拿出刀刺向冯某，冯某被刺当即倒在沙发上，被告人与辩护人的辩解与查明事实不符，不予采信。
二、被告人的辩护人提出，本案被告人实施的行为构成正当防卫，只是超过了必要的限度，认为在进行防卫过程中使用工具不当造成的，属于防卫过当。并列出了相关事实，以证明被告人实施行为的目的系正当防卫。、被害人在喝酒后来到某歌城时，就已经故意找茬和该歌城的经理发生了口角，被张彬劝回。、被害人喜欢冒皮皮充大哥，特别是喝酒之后，喜欢惹事，不管是陌生人或朋友，都容易和别人发生纠纷，以前也发生过类似的事情。、被害人比被告人长得高、比被告人壮，年纪也比被告人年轻十多岁，如果硬打架，被告人肯定不是被害人对手。、被害人也自述是自己先推了被告人一下，并且拿起了啤酒瓶准备砸被告人（这一事实也有李某等人的证言予以印证）。经上述查明事实表明，被害人于被告人因敬酒发生口角，即便被害人先推了被告人一下，但并未如辩护人所言又持械继续打被告人，而是被告人直接从包内拿出刀刺向被害人，这种持刀伤害他人意图明显，不属正当防卫。对辩护人以曾经发生或可能发生的事实来证实被告人实施行为的目的系正当防卫的辩护意见不予采信。对辩护人所提其他辩护意见，结合被告人到案后和庭审的认罪态度以及进行了赔偿等在量刑时予以综合考虑。
本院认为：被告人张彬无视国家法律，在发生口角时，不冷静处理，持刀将他人捅伤成重伤二级，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立。被告人张彬被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人张彬能积极赔偿受害人经济损失并取得受害人谅解，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人张彬犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年三月四日起至二○一八年六月三日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈小兰
人民陪审员 鲜述武
人民陪审员 刘 彪
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 贾红英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。