上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终7734号
上诉人(原审原告)：于随阳,男，1976年8月11日出生，汉族，户籍所在地河南省济源市。委托诉讼代理人：丁俊涛，北京长安(上海)律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海泰岳重型汽车销售服务有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：刘俊祥，总经理。委托诉讼代理人：王丽君，上海市东海律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪国维，上海市东海律师事务所律师。上诉人于随阳因与被上诉人上海泰岳重型汽车销售服务有限公司(以下简称“泰岳公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院(2016)沪0113民初6265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人于随阳及其委托诉讼代理人丁俊涛，被上诉人泰岳公司的委托诉讼代理人王丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于随阳上诉请求：撤销(2016)沪0113民初6265号民事判决，依法改判支持于随阳一审时的全部诉讼请求。事实和理由：首先，于随阳提供了与泰岳公司多名员工的微信记录、证人证言可以证明双方之间有发放提成的约定。2015年9月22日泰岳公司也通过银行转账的方式实际发放了人民币(以下币种均为人民币)30,000元提成，泰岳公司辩称是奖金，应对此承担举证责任，但是泰岳公司拒不提供账册，应当承担举证不能的法律后果。其次，于随阳从事销售工作，工资构成包括底薪加提成，符合行业惯例。第三，于随阳系销售人员，对车辆需求较大，泰岳公司无法提供车辆，因此在入职时承诺给予车辆补贴。第四，由于一审法院对于是否存在提成认定错误，导致双倍工资和违法解除劳动合同赔偿金的计算错误。泰岳公司辩称，其与于随阳没有约定过提成和车贴，也没有实际发放过，于随阳提到的30,000元是半年奖金不是提成。综上，要求驳回于随阳的上诉请求，维持原判。于随阳向一审法院起诉请求：要求泰岳公司支付2014年9月2日至2015年11月11日未签订劳动合同期间的二倍工资差额272,271.70元，支付违法解除劳动合同赔偿金56,488.80元，支付2014年8月2日至2015年11月11日期间车辆补贴18,400元，支付2015年3月9日至2015年9月20日期间销售提成差额63,000元，支付2015年11月1日至2015年11月11日期间工资1,545元和休息日加班工资1,159元。一审法院认定事实：于随阳系泰岳公司员工，从事土方车销售工作。于随阳与泰岳公司未签订书面劳动合同。2015年11月11日于随阳离职，泰岳公司未支付于随阳2015年11月1日至2015年11月11日期间的工资。自2015年4月起泰岳公司每月向于随阳转账支付上月的固定工资，2015年4月10日发放3,154元、2015年5月及6月发放2,856元，2015年7月发放2,862元，2015年8月发放2,868元，2015年9月发放2,866元，2015年10月发放2,915元，2015年11月发放3,777元。2015年9月22日泰岳公司向于随阳转账30,000元。2015年4月起泰岳公司为于随阳缴纳社会保险。于随阳于2015年12月8日申请仲裁，要求泰岳公司支付2014年11月26日至2015年8月1日未签订劳动合同期间二倍工资差额155,831元，违法解除劳动合同赔偿金56,488.80元，2014年8月2日至2015年11月11日期间车辆补贴18,400元，2015年3月9日至2015年9月20日期间销售提成差额63,000元，2015年11月1日至2015年11月11日期间工资1,545元、休息日加班工资1,159元。仲裁裁决：一、泰岳公司支付于随阳2015年11月1日至2015年11月11日期间工资1,142.86元；二、泰岳公司支付于随阳2015年4月1日至2015年8月1日未签订劳动合同二倍工资差额12,000元；三、泰岳公司支付于随阳违法解除劳动合同赔偿金11,000元；四、对于随阳的其他申诉请求不予支持。一审法院认为，首先关于入职时间，于随阳称其于2014年8月2日入职，为此于随阳提供了与泰岳公司工作人员的微信记录、通话记录、电子邮件记录等，泰岳公司则称于随阳于2015年3月1日入职，表示有银行转账记录和社会保险缴费记录为证，对此一审法院认为于随阳应就其主张的入职时间提供证据予以证明，现根据于随阳与孙振祥的微信聊天记录，可见双方在2015年3月前就信息往来频繁，且反映出于随阳接受孙振祥的指挥，微信信息内容也与于随阳从事的车辆销售工作内容密切相关。此外于随阳还提供了其与周声翠和蔡微琴的微信记录，也可以显示出在2015年3月前于随阳与其二人也有工作业务上的联系，泰岳公司虽对两微信号表示无法确认，然周声翠和蔡微琴两人均是泰岳公司的在职员工，两人皆未到庭接受质询，泰岳公司也未提供证据予以反驳，故一审法院对于于随阳提供的其与周声翠和蔡微琴的微信记录真实性予以采信。结合于随阳与孙振祥等三人的微信记录及于随阳与刘俊祥的通话记录情况，一审法院认为于随阳提供的证据可以相互印证，能够构成完整的证据锁链，故一审法院对于随阳主张其于2014年8月2日入职的意见，予以采信。关于销售提成，于随阳虽主张其与孙振祥口头约定有车辆销售提成，然于随阳并未能提供孙振祥对此予以承诺的证据，且根据银行转账明细也无法反映出销售提成的发放情况，故一审法院对于于随阳主张有销售提成的意见难以采纳。于随阳要求泰岳公司支付2015年3月9日至2015年9月20日期间销售提成差额63,000元，依据不足，一审法院难以支持。关于车辆补贴，于随阳并未能提供双方对此进行过约定的证据，且泰岳公司也未实际向于随阳发放过车辆补贴，故于随阳要求泰岳公司支付2014年8月2日至2015年11月11日期间车辆补贴18,400元，依据不足，一审法院不予支持。关于2015年11月的休息日加班工资，于随阳自述其不接受考勤，周末主动进行销售工作，由于泰岳公司并未安排于随阳加班故泰岳公司无需支付于随阳2015年11月的休息日加班工资1,159元。于随阳工作至2015年11月11日，泰岳公司应当向于随阳支付2015年11月1日至2015年11月11日期间的工资1,142.86元。关于未签订劳动合同二倍工资差额，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。于随阳主张的2014年9月2日至2014年11月25日期间及2015年8月2日至2015年11月11日期间的未签订劳动合同二倍工资差额，未经仲裁前置程序，一审法院不予处理。至于2014年11月26日至2015年8月1日期间的未签订劳动合同期间的二倍工资差额，因泰岳公司未与于随阳签订书面劳动合同，故泰岳公司应当支付于随阳未签订劳动合同二倍工资差额24,592.86元。关于违法解除劳动合同赔偿金，根据相关规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。泰岳公司未能提供证据证明于随阳系自动离职，故泰岳公司应当支付于随阳违法解除劳动合同赔偿金。于随阳主张除转账工资外还有现金发放的工资(包括保险提成、车辆销售提成等)，一审法院认为于随阳对此未能提供充分证据予以证明，故对于随阳的意见不予采纳，根据银行明细及于随阳签收的工资表，泰岳公司应当支付于随阳违法解除劳动合同赔偿金20,876.25元。本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院审理中，于随阳申请证人王某某出庭作证，证明泰岳公司存在车辆补贴及提成，并且泰岳公司存在两套企业账册，泰岳公司出示的账册中2014年8月2日至2015年3月1日没有于随阳的名字。泰岳公司认为该证人证言不属于新证据，证人在一审时就出现在法院但是后来没有作证，且该证人与泰岳公司有过劳动争议，存在利害关系，不认可证人的陈述。本院认为，劳动报酬是劳动关系的重要内容，须由用人单位和劳动者协商一致，按时足额支付劳动报酬是用人单位应尽的法定义务。劳动报酬应综合劳动合同的书面约定及双方实际履行情况来综合判断。本案中，于随阳与泰岳公司未签订书面劳动合同确定其劳动报酬，而根据现有在案证据仅反映出泰岳公司按月以银行转账方式向于随阳支付工资，尚不足以证明于随阳在职期间泰岳公司按照一定的标准向其支付过提成或车辆补贴。于随阳虽然在二审期间提供了证人证言用以证明其主张，然该证人亦表示每个人的工资待遇均是单独与老板口头协商的，其也未实际领取过提成和车辆补贴，故仅凭该证人证言亦无法证明于随阳关于其与泰岳公司约定有提成及车辆补贴之主张，故本院对于随阳的相关主张难以支持。原审法院根据银行明细及于随阳签收的工资表等计算未签劳动合同二倍工资差额及违法解除劳动合同赔偿金并无不当，如前所述，对于于随阳要求将提成等计入计算基数的主张，本院难以支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人于随阳负担。本判决为终审判决。
审 判 长 陈 樱
审 判 员 赵 静
代理审判员 杨 力
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 丁洁琼
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……