广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院民 事 判 决 书（2015）临民初字第1097号原告XX股份有限公司。法定代表人林XX，总经理。委托代理人陈XX，广西XX律师事务所律师。被告桂林XX置业投资有限公司。法定代表人杜XX。委托代理人时XX，广西XX投资发展有限公司员工。委托代理人王XX,广西XX律师事务所律师。原告XX股份有限公司（以下简称XX公司）与被告桂林XX置业投资有限公司（以下简称XX公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月5日立案受理后，依法由审判员石剑担任审判长，与人民陪审员秦玉琼、何永发组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭进行了审理，书记员田孟丝担任记录，原告XX股份有限公司的委托代理人陈XX到庭参加诉讼，被告桂林XX置业投资有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案经本院院长批准延期审理。本案现已审理终结。原告XX公司诉称：2011年7月12日，原、被告双方签订《XX一期主入口园林景观工程施工合同》，约定由原告承接位于桂林市临桂县西城区XX与XX路交汇点南侧的“XX一期主入口园林景观工程”的施工建设，施工面积约为4700平方米，合同总价为3028688.50元，合同约定以包工包料等方式进行承包施工。2012年10月16日，原、被告双方又签订了《补充协议》增加了工程量，具体内容为“XX一期主入口园林景观工程绿化整改”，增加工程造价为182912.21元。两份合同合计总价为3211600.71元。工程于2011年7月14日开工后，原告按合同约定及被告要求进行施工。施工期间出现了被告未能按时移交施工场地给原告、被告变更设计、被告指定的石材供应商未能按时供货等严重影响工期的情况，导致原告无法按期施工，工期被迫顺延。在合同履行期间，被告未能按合同约定支付工程进度款，也严重影响了工程的施工进度。原告考虑到双方良好的合作基础克服了诸多困难后坚持按质按量继续施工，至2013年5月25日工程完工，2013年6月24日工程竣工验收并交付被告使用。按照合同的工程款支付进度，工程形象进度完成95%，被告应支付进度款为合同总价款的70%，因此，至工程完工时，按双方第一次签订的合同总价计算被告应支付进度款为2120081.95元。但被告向原告最后一次付款时间为2013年2月1日，至今总计付款仅1543766.60元。2013年10月21日，被告签收了原告递交的结算书，结算金额为2711303.84元，被告收到结算书后一直未予以答复。此后，原告多次催促被告付款，被告均置之不理。至今被告尚欠原告工程款1167537.24元。原告认为，被告拒不支付工程款的行为已构成违约，给原告造成了巨大的经济损失，现特向法院提起诉讼，请求：1、判令被告支付工程款1167537.24元。2、判令被告支付逾期利息156612.86元（按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算，其中工程款576315.35元的利息暂自2013年6月5日起计算至2015年5月15日；工程款173766.60元的利息暂自2013年6月18日起计算至2015年5月15日；工程款281890.10元的利息暂自2013年12月14日起计算至2015年5月15日；工程款（保修金）135565.19元的利息暂自2014年7月4日起计算至2015年5月15日，以后利息另计）（两项诉请合计1324150.10元）3、本案诉讼费用由被告承担。原告XX公司为其陈述事实在举证期限内提供的证据有：证据1、电脑咨询单,被告主体资格。证据2、施工合同，证明原、被告双方关于工程施工的约定。证据3、补充协议，证明被告双方关于工程施工的补充约定。证据4、工程联系单、设计变更通知单等，证明因被告原因导致工期顺延。证据5、竣工验收表，证明工程于2013年6月24日经被告竣工验收。证据6、工程结算书，证明工程结算金额为2711303.84元。证据7、外部往来文件签收表，证明原告已于2013年10月21日将工程结算书送达被告。被告XX公司开庭时未作答辩，也未向本院提供证据。但被告XX公司庭后提供一份《桂林·XX芭堤雅一期主入口园林景观工程结算审核表》。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告XX公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院予以采信，作为定案的参考依据。经本院组织，原告XX公司于2015年10月9日对被告XX公司提供的证据即《桂林·XX芭堤雅一期主入口园林景观工程结算审核表》一份，发表质证意见，一、原告对“审核表”的真实性和证明目的有异议。因为，“审核表”上原告的盖章是附条件的，并非对工程实际造价的确认，而被告的盖章是在原告起诉后补盖的，而且没有将盖章的“审核表”返还原告，此“审核表”中的实际结算金额不能作为双方确认的结算造价，仍应以2711303.84元作为结算金额。具体说明如下：2013年6月24日工程竣工验收后，原告向被告提交了结算金额为2711303.84元的结算书，被告提出如果原告想要尽快结算余款，就按照被告作出的结算金额为2238663.78元的“审核表”来结算，并要求原告先盖章。原告以在一个月内结算并支付完工程款为前提条件，同意给予让利，于是在“审核表”上盖章后交给被告，但被告一直没有在“审核表”盖章确认，也没有将“审核表”返还原告，且未按时给原告结算工程款。因此原告不得不在2013年10月21日再次向被告递交结算书，要求被告以2711303.84元的造价进行结算。另须指出，“审核表”备注栏注明“本结算价不包含补充协议部分的182912.21元，补充协议部分单独结算”。那么，即使以“审核表”的实际结算金额进行结算，其中也不包含补充协议部分的182912.21元。二、“审核表”不应作为证据采纳。1、被告已放弃举证权利。被告开庭时不出庭，既不答辩也不举证，其已经放弃了其举证、质证的权利。2、“审核表”不属于新的证据。首先，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第41条规定，一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。“审核表”是在被告举证期间内就客观存在的，被告是故意不在举证期间内提出。其次，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第42条规定，当事人在一审程序中提供新的证据的，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出。被告在庭审结束后才提出，不符合法律规定的提出新证据的时间。三、如“审核表”被作为证据采纳，应对被告予以训诫、罚款。被告故意逾期举证的行为，不仅是对法律的不尊重，且严重浪费了司法资源，如采纳该证据，应依照民事诉讼法解释第一百零二条、民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定对被告予以训诫、罚款。经审理查明，2011年7月12日，原告XX公司与被告XX公司为XX一期主入口园林景观工程签订了一份《施工合同》，合同约定：一、工程概况第一条：工程概况……第二条：工程承包范围合工期2.3、施工工期：开工日期：暂定为2011年7月8日（以发包方开工通知书为准）合同工期：63日历天，竣工日期：2011年9月8日，工期要求：售楼部周边范围工期在45天内，不能影响发包方8月20日开放的计划。2.4、合同总价：暂估为叁佰零贰万捌仟陆佰捌拾捌元伍角整（3028688.50元），该款项仅作为预付款及工程进度款依据。……二、合同文件及图纸三、双方派驻工地代表……四、施工组织设计和工期……五、工程质量与检测……六、安全施工……七、合同价款与支付第18条合同价款18.1发包人保证按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。18.2工程结算方式18.2.1本工程项目采用综合单价法进行结算，综合单价是包括了主材、次材、人工、机械、临时设施、包装运输、采保、损耗、管理、计划利润、税金、制作安装、吊装、建筑垃圾清运、成品保护、保修、养护、保险和风险等各项费用的单价。18.2.2竣工验收合格后，双方会同监理对实际完成的工程量进行测量，套用双方确认的分项综合单价进行结算。工程结算造价=Σ（分项工程量×分项综合单价）。18.2.3土方回填：区分普通土和种植土回填，按实际回填车数进行现场签证，双方随机抽查测量每车土的体积，土方结算体积=抽查测量的车载平均体积×车数×土方松散系数0.77。18.2.4双发约定部分主景树及石料进行甲指乙供，该部分由发包方、承包方与材料（苗木）供应商签订三方供货合同，供货合同中的材料价（苗木价）进入本合同预算清单中作为主材费，其余的耗损、管理费、利润、税金与乙供主材部分的计算式完全相同（具体清单参看合同附件）。承包方对甲指乙供材料（苗木）的施工质量、管理要求、保修养护等责任与乙供材料（苗木）完全相同。若甲指乙供材料到场质量有明显缺陷不能满足承包方施工要求，承包方应向发包方提出，在发包方同意后可更换供应商，若发包方仍坚持使用于施工，则因此造成的一切后果由发包方承担。若甲指乙供三方合同签定以前，若承包方可找到更为优质的供应商，在经甲方确认许可后，承包方可按内部采购价目自行采购，且该部分材料承包方不需向发包方提供供货合同。结算时以原计划的三方合同价进入结算（双方应及时对此进行签字确认）。承包方不得因更换材料供应商而造成的工期延误向甲方要求工期顺延。18.2.5主要雕塑小品由甲方自行采购安装，乙方提供相应的配合，不计取任何费用。18.3本合同总造价暂估为叁佰零贰万捌仟陆佰捌拾捌元伍角整（3028688.50元），该款项仅作为预付款及工程进度款依据。第19条合同价款的调整19.1合同外增加工程的结算：按双方另签的补充协议约定结算方式或执行。……第20条工程量的确认……第21条工程款支付注：1、形象进度完成是否达到95%，以发包人工程部的评判意见为准。2、若因发包方无法一次性提供完施工场地，造成承包方施工有延误的情况，应按实际情况进行工期顺延。若间隔时间在15个自然日以上，发包方需在承包方递交请款报告后5个工作日内，按承包方在完成现有场地可供施工项目形象进度的95%的情况下，支付现有场地可供施工项目总造价的70%作为进度款予承包方。3、对承包人超出设计图纸范围又未经过发包人同意确认的工程量及因承包人自身原因造成返工的工程量，发包人均不予确认。21.2保修金部分在保修期满后10个工作日内无息支付剩余保修金。21.3每次拨付通过审批并收到承包人出具的拨付款等额税票后（保修金部分税票与结算税票同时开具）五天内以转账方式拨付至承包方合同指定账户。八、材料设备供应……。九、工程变更……。十、竣工验收与结算……第27条竣工结算27.1双方办理工程最终竣工验手续后，可进行工程竣工结算。27.2承包人在通过最终竣工验收后28日内向发包人提交最终竣工验收结算报告及完整的最终竣工结算资料。27.3发包人自签收完成的最终工程结算报告和资料之日起40个工作日内审查完成，签署审查结果。十一、质量保修……。十二、违约和争议……。十三、其他……。2012年10月16日，原、被告又签订《补充协议》具体内容为“XX一期主入口园林景观工程绿化整改”，增加工程造价为182912.21元，合同签订后，原告XX公司于2011年7月14日按合同约定，进入现场进行施工，至2013年5月25日工程完成了《施工合同》、《补充协议》约定的工程量，2013年6月24日经原、被告工作人员验收后交付被告XX公司使用。2013年10月21日，原告XX公司向被告XX公司递交“XX一期主入口园林景观工程结算清单”：1、园建工程：1773881.26元，2、绿化工程：747033.44元，3、签证汇总：190389.13元，工程总造价2711303.84元。2014年6月25日，经原、被告双方对“XX一期主入口园林景观工程”结算并审核：1、园建工程最终结算造价1536007.24元，2、绿化工程最终结算造价：514593.34元，3、签证汇总188063.21元，工程最终结算造价：2238663.78元（原、被告均在该“结算审核表”上加盖本公司的公章）。《补充协议》增加工程造价为182912.21元。另查明：被告XX公司于2011年10月20日支付30万元、2012年1月16日支付60万元、2012年7月10日支付16万元、2012年11月30日支付17.3766万元、2013年2月1日支付31万元，合计154.3766万元。XX一期主入口园林景观工程款给原告XX公司。本院认为：本案原、被告双方对双方签订的《施工协议》、《补充协议》的合法性均无异议，故本案的争议焦点：一、该诉争的园林景观工程款结算造价是2711303.84元，还是2238663.78元（不包括《补充协议》增加的182912.21元）。原告XX公司于2013年10月21日将竣工图（三份）、结算书2013.10.16整套交付给被告XX公司，其中，原告XX公司提供的“XX一期主入口园林景观工程结算总汇总表”：园建工程、绿化工程、签证汇总三项目总造价为2711303.84元，而被告XX公司提供的2014年6月25日的“XX一期主入口园林景观工程结算审核表”载明：园建工程、绿化工程、签证汇总送审造价2711303.84元，最终结算造价2238663.78元，原告XX公司对被告XX公司提供的“结算审核表”认为：1、在“结算审核表”上盖章是原告XX公司以在一个月内结算并支付完工程款为前提条件，才同意让利，但被告XX公司未按时履行。2、“结算审核表”被告XX公司是在庭审结算后才提供出，且不属于新的证据，本院认为，原告XX公司提供的“结算书”是单方面提供的，而被告XX公司提供的“结算审核表”则有原、被告盖章确认，根据《关于民事诉讼证据诺干规定》第四十四条规定，应属“新的证据”，至于原告XX公司提出的在“结算审核表”上盖章是“附条件的”亦未有证据证实，故本院认定“XX一期主入口园林景观工程”的园建工程、绿化工程、签证汇总三项目工程造价为2238663.78元，加上原、被告均认可的《补充协议》增加工程造价182912.21元，合计为2421575.99元，因合同约定工程保修金为最终结算总造价的5%，即为：2421575.99元×5%，减扣原告XX公司已支付的1543766.6元，被告XX公司尚欠原告XX公司的工程款应为：756730.59元。工程保修金121078.8元，故原告XX公司诉请被告XX公司支付工程款1167537.24元的诉讼请求本院不予以支持，但被告XX公司应给付原告XX公司尚欠工程款756730.59元，保修金121078.8元（保修期一年已过）。二、原告XX公司诉请支付逾期利息是否有事实和法律依据。原告XX公司对该项的具体诉请：判令被告支付逾期利息156612.86元（按照中国人民银行同期贷款利率的130%计算，其中工程款576315.35元的利息暂自2013年6月5日起计算至2015年5月15日；工程款173766.60元的利息暂自2013年6月18日起计算至2015年5月15日；工程款281890.10元的利息暂自2013年12月14日起计算至2015年5月15日；工程款（保修金）135565.19元的利息暂自2014年7月4日起计算至2015年5月15日，以后利息另计），本案中，原、被告在合同及《补充协议》中对“损失”如何确定均未进行约定，优于被告XX公司未按约定给付工程款及工程保修金给原告XX公司造成了损失，故原告XX公司诉请“逾期利息”作为其“损失”，本院予以认可，但对原告XX公司诉请利率、工程款、保修金的基数及利息计算的起始时间本院不予认可，首先，原告XX公司诉请的利率“中国人民银行同期借款利率的130%计算”在合同及《补充协议》中均没有约定，按最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故原告XX公司诉请的逾期利息应以中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算为妥；其次，对尚欠工程款及工程保修金的基数如何认定问题，应以本院认定的尚欠工程款数额756730.59元，工程保修金121078.8元为基数计算为妥；最后，关于支付逾期利息的起始时间的认定问题，原告XX公司认为应按合同约定支付工程进度款，应从2013年6月5日开始计算部分工程款的逾期利息，但《施工合同》中的合同价款与支付的第21条，工程款支付：第（2）项：“工程形象进度完成95%，且承包方递交请款报告后10天内支付至合同总价的70%”，从原告XX公司提供的证据中，并没有提供“请款报告”，第（3）项约定：“结算完成双方无异议后15天内，支付至结算价款的95%”，而原、被告的结算应以双方确认的2015年6月25日“XX一期主入口园林景观工程结算审核表”为准，故本院认定被告XX公司应支付尚欠工程款逾期利息的时间应是2014年7月9日，合同约定的“保修期限为1年满后的10天内”该涉讼工程于2013年6月23日进行竣工验收，即2014年6月22日被告XX公司给付合同约定支付工程保修金121078.8元给原告XX公司，故被告XX公司应向原告XX公司支付工程保修金逾期利息的起始时间应为2014年7月1日为妥。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1被告桂林XX置业投资有限公司应给付给原告XX股份有限公司工程款756730.59元及利息（利息以756730.59元为基数，从2014年7月9日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至付清之日止）；1被告桂林XX置业投资有限公司应给付给原告XX股份有限公司工程保修金121078.8元及利息（利息以121078.8元为基数，从2014年7月1日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至付清之日止）。案件受理费16717元，原告XX股份有限公司负担6450元，被告桂林XX置业投资有限公司负担10267元。上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费16717元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  石 剑人民陪审员  秦玉琼人民陪审员  何永发二〇一六年一月四日书 记 员  田孟丝