江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终3605号
上诉人(原审原告，原审反诉被告）：李九洲。
委托诉讼代理人：刘甲林，江苏景来律师事务所律师。
被上诉人(原审被告，原审反诉原告）：江苏中大环球房地产开发有限公司。
法定代表人：张严军。
委托诉讼代理人：宣健，上海市协力（徐州）律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：中国建设银行股份有限公司邳州支行。
负责人：葛权，该行行长。
委托诉讼代理人：崔永华，该行职工。
委托诉讼代理人：王琳，该行职工。
上诉人李九洲因与被上诉人江苏中大环球房地产开发有限公司（以下简称中大环球公司）、中国建设银行股份有限公司邳州支行（以下简称建行邳州支行）商品房销售合同纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2015）邳民初字第1982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李九洲的委托诉讼代理人刘甲林，被上诉人中大环球公司的委托诉讼代理人宣健，被上诉人建行邳州支行的委托诉讼代理人崔永华、王琳到庭接受询问。本案现已审理终结。
李九洲上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1、本案中涉及两份经中大环球公司制作并加盖公章的商品房买卖合同，对于两份合同的效力，一审法院均未认定，判决书中回避该争议焦点。两份合同均由中大环球公司制作并将其中一份提供给李九洲，李九洲无能力也无理由伪造合同。一审中对李九洲持有的合同进行鉴定，鉴定报告认为不存在二次打印的痕迹，邳州市房产局档案室的备案合同和李九洲持有的购房合同内容一致，房屋交付日期一样，且建行邳州支行提交的合同交付期限为2014年10月31日前，据此能认定李九洲提交的合同是真实有效的，应以此合同作为判决依据，判决书中却未有体现。2、本案涉及到邳州市房产局档案室的备案合同与邳州市房产局信息科电脑中的网签合同中交房时间不一致，应以哪一份合同为准的问题。李九洲认为应以档案室存档的合同为准。3、本案中40万元为李九洲申请的银行贷款，是由银行支付给中大环球公司的购房尾款，不应视为预售定金。二、一审法院判决观点过于主观武断，且难以理解。李九洲买的是现房，怎么能以距交房时间较短来判断能否交付？既然李九洲提供的合同不存在拆装、变造的现象，那就是真实可信的。李九洲和中大环球公司各自持有的两份合同都是由中大环球公司出具且是格式合同，如果均真实有效，应作出不利于合同提供一方的解释，合同提供方应承担不利的法律后果。三、一审法院支持中大环球公司违约金的反诉主张不公平。涉案购房贷款是中大环球公司找的银行办理的，李九洲只负责配合签字，贷款需要有严格的众多程序，很多原因都会造成贷款延期，中大环球公司将按揭贷款汇入其指定账户作为购房人的义务写进了合同，这是格式条款，应作出不利于格式条款合同提供方的解释，一审法院将银行迟延汇款认定为上诉人违约是错误的，中大环球公司的反诉请求不能成立，不应得到支持。四、一审法院将未质证的证据作为定案依据，程序违法。本案中中大环球公司提交的该楼其他业主尹某、王某等与中大环球公司签订的合同、鉴定费发票等均未经庭审质证，一审法院直接将其作为定案依据，明显违反程序。
中大环球公司辩称：一、在上诉人的上诉状中，上诉人自认已经签署了商品房买卖合同，约定交付时间为2015年10月31日，与被上诉人在一审中提供的双方签订的合同交付日期一致，结合一审过程中所作的司法鉴定书第二页第一段，上诉人提供的商品房买卖合同在交付日期约定的第七、八页存在两处打孔痕迹，与其他纸张的装订痕迹均不相同，显然为二次装订。被上诉人提供的商品房买卖合同为原始的买卖合同，所有纸张一次装订成功，双方签字盖章，内容真实有效。上诉人所称的，在回家之后，发现合同内容有误，第二天二次变更的陈述，没有事实及法律依据，也与一审时上诉人的陈述不符，我方认为，上诉人已经自认，2015年10月31日为交付日期的合同是双方正式签订的合同，依法应当维护其法律效力。二、上诉人在上诉状中所称的现房问题，被上诉人在一审中已经提供了工程验收报告，时间为2015年5月21日，因此，工程验收之前不可能存在买卖现房问题。三、一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。
建行邳州支行辩称：没有新的意见，同一审意见。
李九洲向一审法院起诉请求：请求依法判令中大环球公司返还首付购房款282480元、已付贷款58721.44元及利息（以282480元为本金，自2014年7月7日起；以已付贷款58721.44元为本金，自2016年5月3日起，均按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算至实际给付之日止），契税20648.43元、住宅专项维修基金3592元、支付违约金20474.4元（以已交房款682480元为本金，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率4倍，自2016年5月3日起计算至实际付清之日止），并承担本案诉讼费。
中大环球公司向一审法院反诉请求：按照双方签订的合同约定，李九洲应于2014年8月2日支付购房款40万元，直至2014年9月4日，李九洲才履行该付款义务。按照逾期付款每日支付应付款万分之一的违约金计算，李九洲应支付中大环球公司逾期付款违约金1320元及利息（以1320元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率4倍，自2014年8月2日起计算至实际付清之日止），并由李九洲承担反诉费用。
一审法院认定事实：2014年7月7日，李九洲与中大环球公司签订合同编号为PZ55668的《商品房买卖合同》一份，内容为:“合同双方当事人出卖人江苏中大环球房地产开发有限公司，买受人李九洲，买受人购买的商品房为第11（幢）3（单元）1703号房，该商品房的用途为住宅，属剪力墙结构，层高为2.9米，建筑层数地上17层，地下-2层。该商品房（合同约定）建筑面积共179.6平方米，其中，套内建筑面积145.79平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积33.81平方米。按建筑面积计算，该商品房单价为人民币每平方米3800元，总金额为（人民币）682480元，（大写）陆拾捌万贰仟肆佰捌拾元整。签订本合同时，买受人支付房款282480元，剩余房款400000元整办理银行按揭贷款，于25个工作日内办理完毕并汇入出卖人指定账户。第七条买受人逾期付款的违约责任买受人如未按本合同规定的时间付款（1）逾期在30日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之壹的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的叁%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之贰的违约金。第八条交付期限出卖人应当在2014年10月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房取得商品住宅交付使用批准文件。2、该商品房已竣工验收备案。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、因政府及电力、天然气、自来水、排水、道路等非出卖人原因。第九条出卖人逾期交房的违约责任除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不做累加）（1）逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的叁%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，春日按日向买受人支付已交付房价款万分之贰的违约金。第十一条交接商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。……由于买受人的原因，未能按期交付的，双方同意按以下方式处理：买受人在上房公告发布之日起30日内办理收房手续，买受人逾期收房的，出卖人有权向买受人收取每日20元的看房费用……。出卖人江苏中大环球房地产开发有限公司（加盖合同专用章），法定代表人张严军（签章）。买受人（签章）李九洲（签名并按指印），2014年7月7日”。中大环球公司提交的同一编号合同内容为“第八条交付期限出卖人应当在2015年7月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房取得商品住宅交付使用批准文件。2、该商品房已竣工验收备案……”。法院依法委托南京师范大学司法鉴定中心对涉案编号为“NO.PZ55668”的《商品房买卖合同》中第7、8页与其他页是否为一次性连续打印形成进行鉴定。2016年2月27日，该中心出具［2016］文鉴字第76号司法鉴定意见书，鉴定意见为：没有发现编号为“NO.PZ55668”的《商品房买卖合同》中第7、8页与其他页之间存在二次打印痕迹。中大环球公司为此支出鉴定费6040元。
另查明，2014年7月7日，李九洲取得交付涉案预售购房款发票一份，内容为：“付款方姓名李九洲，收款方名称江苏中大环球房地产开发有限公司，不动产项目名称雍福上城一期三标段11-3-1703号，面积179.6㎡，单价3800元/㎡，金额282480元，款项性质为预收购房款”。2014年9月3日，第三人建行邳州支行书面告知李九洲，内容为：“李九洲你好：我行已于2014年9月3日将你的住房按揭贷款发放完毕，请从次月起开始还款每月2日前存足，月还款3100元……”。2014年9月4日，李九洲交付涉案预售购房款发票一份，内容为：“付款方姓名李九洲，收款方名称江苏中大环球房地产开发有限公司，不动产项目名称雍福上城一期三标段11-3-1703号，面积179.6㎡，单价3800元/㎡，金额400000元，款项性质为预收购房款”。李九洲此后于每月3日分期偿还贷款至2016年5月3日。2016年5月31日，贷款余额为382308.64元，应付利息为1529.87元，每期还款金额为2687.98元。
再查明，2015年5月5日，法院立案受理李九洲诉中大环球公司商品房买卖合同纠纷一案。2015年5月21日，涉案雍福上城11号楼竣工验收，该楼其他业主尹某某、王某亮、朱某等与中大环球公司签署的商品房买卖合同约定交房日期均为2015年7月31日前。李九洲向中大环球公司索要已付购房款等，中大环球公司反诉要求李九洲补交违约金，双方协商未果，引起本案诉争。
一审法院认为，合法的买卖关系应予保护，债务应当清偿。李九洲与中大环球公司均应按照双方签订的《商品房销售合同》约定内容履行相应的义务。2014年7月7日，李九洲与中大环球公司签订购房合同，李九洲持有的合同约定交房期限为2014年10月31日前，此时距交房时间较短，中大环球公司是否能够如期交房应有初步判断。李九洲交纳首付款，此后又办理相关税务、住房维修基金、住房贷款、并分期偿还住房贷款等后续行为，直至2015年5月5日诉至法院，要求返还购房款等。涉案房屋在邳州市房产局办理的登记备案载有：“出卖人应当在2015年7月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房取得商品住宅交付使用批准文件。2、该商品房已竣工验收备案……”。同栋楼房其他业主先后签订合同，约定交房期限为2015年7月31日前，李九洲对交房期限没有尽到审慎义务，应自行承担相应风险。李九洲要求中大环球公司返还已付购房款及利息、契税、住宅专项维修资金等主张，实质导致解除已签定涉案购房合同。李九洲主张的证据不足，法院不予支持。中大环球公司申请对涉案购房合同原件是否进行拆装变造、该合同文本的第7、8页与该合同文本的其他页及中大环球公司举证的商品房买卖合同原件文本的纸张、形成时间是否一致进行司法鉴定，该申请法院予以准许并委托南京师范大学司法鉴定中心进行鉴定，没有发现存在二次打印的痕迹，中大环球公司需承担举证不能的责任，鉴定费用6040元由其自行承担。中大环球公司反诉李九洲支付迟延付款40万元违约金1320元及相应利息，根据商品房买卖合同第六条付款方式及期限的约定，反诉被告李九洲应自2014年7月7日起25个工作日内办理40万元银行按揭贷款，实际于2014年9月3日办理完毕，历时58天，逾期33天，按照约定每逾期一天支付贷款40万元万分之一，反诉被告李九洲应付违约金为1320元。反诉被告李九洲违约，存在多种因素，该违约金已经具有补偿性质，故反诉原告中大环球公司主张的该部分利息证据不足，法院不予支持。遂判决：一、反诉被告李九洲于判决生效之日起十日内给付反诉原告江苏中大环球房地产开发有限公司违约金1320元。二、驳回李九洲、江苏中大环球房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
根据诉辩双方的诉辩意见，经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点是：1、上诉人与被上诉人所提供的合同效力如何认定，上诉人原审诉请是否予以支持。2、上诉人是否应当向被上诉人江苏中大环球房地产开发有限公司支付违约金。
二审期间，上诉人李九洲提交了如下新证据：证据一、邳州市房产局档案室调取的备案合同一份（加盖房产局公章复印件），证明：上房日期为2014年10月31日前，且与一审法院调取的合同一致，合同性质为备案合同，且对外公示。证据二、本案涉案楼房购房人为李旭的商品房买卖合同（原件），及首付款发票（原件），商品房预售合同网上登记备案合同。证明：上房时间为2014年10月31日前，并非中大环球公司所称的其他购房合同的购房日期均为2015年7月31日前。证据三、上诉人李九洲购房发票一份（复印件），包括首付款和按揭贷款，证明：款项性质均为预收购房款，并非一审法院查明的预售定金。证据四、上诉人李九洲个人住房借款合同一份（原件），证明：上诉人李九洲向建行邳州支行申请贷款的期限为240个月，自2014年8月至2034年8月，而银行发放贷款的时间为9月，该违约责任应当银行承担。被上诉人中大环球公司对以上证据发表质证意见如下：一、对证据一真实性无异议，但是该证据不属于新证据，一审中已经查明，中大环球公司在一审中对档案已经发表过质证意见，该合同是李九洲在办理银行贷款抵押的时候向房管局提交的合同副本，其文书是李九洲自行提交，与其自己手中举证的合同是一致的，但是与中大环球公司的合同不符，不能够证明上诉人的上述观点。二、对证据二真实性无异议，但是该组证据不属于新证据，也不是在一审判决之后所取得的，不符合二审新证据的举证规则。李旭系李九洲的亲属，两人是同一天同批一起购买的相关房屋，手续也是一起办的，所有的内容，包括所谓的争议都是一样的，因此，该组证据也不能够证明上诉人的证明目的。另外，该份商品房买卖合同原件上，从封皮可以看出有明显的二次装订痕迹，原有的订钉被拆除之后进行的二次装订。合同中关于交付时间的第七、八页与其他所有的纸张均不同，其他纸张均在右侧存在装订孔，惟独7、8页没有。三、该份证据系复印件，该份证据与一审的判决内容无任何冲突，对于李九洲已付房款的数额双方并无争议。四、该证据系李九洲与银行之间的贷款合同，中大环球公司对其真实性不发表意见，但是要说明银行贷款是借款人李九洲自行向建设银行申报并办理的，其向银行提供的商品房合同，是李九洲个人提交的。李九洲提供的材料有误，其责任应当自己承担。
被上诉人建行邳州支行对李九洲提供的证据发表如下质证意见：对前三组证据的真实性、关联性以及合法性由法庭裁量。对第四组证据的真实性无异议，但是对证明对象有异议。首先关于借款期限，虽然合同约定的是8月份，但在借款合同的第三条，也明确提示，本合同所载的起始日期与贷款日期不一致的，由首次贷款发放凭证所载日期为准。其次，本笔贷款办理完毕，抵押登记的日期为8月29日，因此，建行9月3日放款是正常合理的放款周期，不存在违约事由。同时，上诉人在申请贷款时，已经签署了风险提示书，即使有不能及时发放贷款的现象，后果由申请人自愿承担。
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款规定“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”本案中双方当事人提供了涉案房屋交付日期不一致的两份合同，且双方均没有提供足够的证据否定对方提供的合同，但根据一审鉴定报告可知，本案中上诉人提供的合同虽不存在二次打印的痕迹，但是却有明显的二次装订的痕迹，且建行邳州支行和邳州市房产服务中心档案室的合同亦均是由上诉人提供。邳州市房产服务中心档案室所存的合同虽与其网上备案登记信息亦不一致，但通过一审调查可知，涉案商品房网上登记备案后只有经过本案涉案双方的共同确认后才可修改备案登记信息，且经一审查询没有更改的记录，因此网上登记的备案信息更为可信，据此一审法院驳回李九洲的诉请并无不当。
关于上诉人李九洲是否应当承担违约金的问题，上诉人李九洲虽主张贷款延期非其自身原因所导致，不应由其承担责任。但按照双方商品房买卖合同约定，李九洲应当于签订合同时起的25个工作日内办理完毕按揭贷款并汇入被上诉人中大环球公司的账户，该买卖合同是双方真实意思表示，双方均应按照合同约定履行自己的义务，上诉人李九洲签订该合同时对按揭贷款办理时间及相应风险应当有所预见并作出合理预期，但其实际直至9月3日才办理完毕，已构成违约，一审据此判令上诉人李九洲向被上诉人中大环球公司给付相应的违约金并无不当。
综上所述，上诉人李九洲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由上诉人李九洲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖伟巍
审 判 员 宋新河
代理审判员 孟 娟
二〇一七年一月十八日
书 记 员 周 密