白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书（2015）浑民二初字第689号原告：姜凤利。被告：白山市合陆房地产开发有限公司。实际经营者、负责人：鞠鹏。被告：鞠鹏，现羁押于白山市看守所。本院立案受理了原告姜凤利诉被告白山市合陆房地产开发有限公司（下称合陆公司）、鞠鹏民间借贷纠纷一案后，被告鞠鹏因涉嫌犯虚开发票罪，于2014年9月26日被刑事拘留，同年10月29日被取保候审，本院对本案中止审理。2017年5月，该刑事案件一审审理终结后，本案恢复审理，依法由审判员李栋适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姜凤利、被告白山市合陆房地产开发有限公司的实际经营者即被告鞠鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜凤利向本院提出诉讼请求：一、判令二被告立即偿还借款260万元；二、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2013年7月7日合陆公司由于经营急需用钱，向姜凤利借款260万元，鞠鹏承诺对该笔借款承担无限连带责任，并约定有钱立即给付姜凤利借款。可是过了一段时间后，姜凤利向合陆公司、鞠鹏讨要借款，鞠鹏以各种理由推诿，不予偿还借款。姜凤利为维护自己合法权益，故诉至法院。庭审期间，姜凤利明确诉讼请求：一、判令被告合陆公司立即偿还借款193.5万元，支付自2013年7月9日至2017年6月6日按照年利率24%计算的利息145万元，并按年利率24%支付利息至款项付清之日止。二、判令鞠鹏对上述欠款承担连带保证责任。三、诉讼费及保全费由二被告承担。被告合陆公司、鞠鹏辩称：因鞠鹏现处于羁押状态，为保护股东权利，对合陆公司的债务鞠鹏需要与其代理人毛鹏宇协商。股东之间约定在鞠鹏羁押期间，对合陆公司的债权债务要求鞠鹏和毛鹏宇共同协商后表态。经审理查明：原告姜凤利与被告合陆公司实际经营者即被告鞠鹏系朋友关系。2013年7月9日，姜凤利（甲方）与合陆公司（乙方）签订借款协议。协议约定，合陆公司向姜凤利借款100万元，借款期限为3个月（2013年7月9日至2013年10月9日）。该协议落款处，合陆公司在乙方处加盖公章，鞠鹏在乙方处签字，姜凤利在甲方处签字。同日，姜凤利通过银行转账向鞠鹏工商银行银行卡（尾号258596）实际支付借款95万元。2013年7月17日，姜凤利（乙方）与合陆公司（甲方）就上述100万元借款又签订借款协议。协议约定，合陆公司因项目资金紧张向姜凤利借款100万元，利息按月息5分计算（每月利息5万元），合陆公司收到借款后，将第一个月利息直接支付给姜凤利，每月提前支付下一个月利息；借款期限为一个月（2013年7月17日至2013年8月8日），借款到期后如合陆公司不能按时偿还借款，也要每月定期支付利息，直到还清为止，利率按月息5分计算。协议落款甲方处，合陆公司加盖公章，鞠鹏签字。2014年1月16日，姜凤利通过银行转账向鞠鹏建设银行银行卡（尾号858999）支付借款10万元。2014年7月24日，鞠鹏向姜凤利出具借据，借据载明：“借据，姜凤利，人民币壹拾万元整，￥：100000.00，事由集资款，2014年7月24日。”鞠鹏在单位名称处签字。2014年2月9日，合陆公司向姜凤利借款30万元，并出具借款单。借款单载明：“借款单，借款单位：姜凤利，借款理由：集资款，借款数额：（大写）叁拾万元整，￥300000。”合陆公司在借款单上加盖财务专用章，鞠鹏在借款单上签名并加盖本人名章。同日，姜凤利通过银行转账向合陆公司财务副经理郑玉秋工商银行银行卡（尾号330964）实际支付借款24.5万元。2014年7月23日，合陆公司向姜凤利借款，姜凤利找到案外人姚焕云（乙方）与合陆公司（甲方）签订借款协议。协议约定，合陆公司因资金紧张向姚焕云借款30万元，借款期限为2014年7月23日至2014年10月23日。双方口头约定借款利息为月息5分。同日，姚焕云通过案外人尹丽娟通过银行转账向合陆公司财务副经理郑玉秋建设银行银行卡实际支付借款25万元。姚焕云与尹丽娟均认可姜凤利向二被告起诉该笔借款。同日，合陆公司向姜凤利借款，姜凤利找到案外人胡敬一（乙方）与合陆公司（甲方）签订借款协议。协议约定，合陆公司因资金紧张向胡敬一借款50万元，借款期限为2014年7月23日至2014年10月23日。双方口头约定借款利息为月息5分。同日，胡敬一通过案外人安晶通过银行转账向合陆公司财务副经理郑玉秋工商银行银行卡（尾号535091）转账27万元。姜凤利与胡敬一系亲属关系，胡敬一与安晶系夫妻关系，胡敬一与安晶均认可姜凤利向二被告起诉该笔借款。2014年7月10日，姜凤利（乙方）与合陆公司（甲方）签订借款协议。协议约定，合陆公司向姜凤利借款20万元，借款期限为2014年7月10日至2014年9月10日。该协议落款处，合陆公司在甲方处加盖公章，鞠鹏在甲方处加盖名章，姜凤利在乙方处签字。2014年7月24日，姜凤利通过银行转账向郑玉秋建设银行银行卡（尾号525506）实际支付借款12万元。上述借款协议及借据载明借款金额共计240万元，姜凤利实际向合陆公司支付借款193.5万元。2015年1月份，姜凤利找到鞠鹏催要欠款，鞠鹏又为姜凤利出具落款时间为2013年7月7日的包含利息的借据。借据载明：“今向姜凤利借款人民币贰佰陆拾万元整（￥2600000）。此借款是白山合陆房地产向姜凤利借款。鞠鹏个人对此借款做个人无限担保。若白山市合陆房地产无法偿还，由鞠鹏个人进行偿还。”借据加盖合陆公司合同专用章及财务专用章，鞠鹏在借据上签字、捺印。借款发生后，鞠鹏于2013年8月9日向姜凤利支付了2013年7月9日100万元借款的利息5万元；合陆公司财务副经理郑玉秋于2013年9月14日向姜凤利支付了2013年7月9日100万元借款的利息5万元。2014年3月17日，合陆公司财务副经理郑玉秋向姜凤利支付利息6万元。姜凤利共计收到借款利息16万元。自193.5万元借款本金出借之日起至2017年6月6日庭审时止，上述借款本金按年利率24%计算利息，2013年7月9日实际付款95万元，2013年7月9日至2017年6月6日共计47个月，利息为89.3万元；2014年1月16日实际付款10万元，2014年1月16日至2017年6月6日共计41个月，利息为8.2万元；2014年2月9日实际付款24.5万元，2014年2月9日至2017年6月6日共计40个月，利息为19.6万元；2014年7月23日实际付款共计52万元，2014年7月23日至2017年6月6日共计34.5个月，利息为35.88万元；2014年7月24日实际付款12万元，2014年7月24日至2017年6月6日共计34.5个月，利息为8.28万元。上述利息共计161.26万元，欠付利息145.26万元（161.26万元-16万元）。庭审期间，被告鞠鹏陈述，合陆公司所有借款都用在工程项目上，转到其名下的钱也是用在公司工程上。以上案件事实有原告起诉、被告答辩、双方当庭陈述及五份借款协议、两份借据、一份借款单、六份银行转账记录、(2016)吉0602刑初232号刑事判决书等证据在卷为凭，足资认定。综上所述，本院认为，姜凤利通过案外人姚焕云、胡敬一与合陆公司签订的借款协议，因两笔借款均是姜凤利委托姚焕云、胡敬一与合陆公司签订，且鞠鹏对此事实是明知的，并在2015年1月份姜凤利找到鞠鹏催要欠款时将上述两笔借款均包括在借款总额中，故该两份借款协议约束姜凤利与合陆公司。被告合陆公司向原告姜凤利借款，系双方真实意思表示，姜凤利已经实际交付借款，借款行为成立并有效。合陆公司在向姜凤利借款后并未按照约定的借款期限履行还款义务，且在姜凤利2015年1月份找到合陆公司实际经营者鞠鹏催要欠款时，合陆公司亦未偿还欠款。本案中，虽借款协议及借据载明借款金额共计240万元，但姜凤利实际向合陆公司支付借款金额仅为193.5万元，依据法律规定借款本金数额应以实际交付数额为准，合陆公司仅应对实际收到借款的193.5万元承担还款责任。姜凤利庭审期间主张本案中借款约定的借款利率均是月利率5%，合陆公司及鞠鹏对该主张未持异议，结合姜凤利与合陆公司签订100万元借款协议后预先扣除当月5万元利息仅实际支付借款95万元、合陆公司借款后于2013年8月9日、2013年9月14日分两笔向姜凤利支付了各5万元的利息等案件事实，对姜凤利该主张本院予以确认。合陆公司借款后并未按期偿还借款本金，应当向姜凤利承担继续履行的违约责任，合陆公司与姜凤利虽未就全部借款约定逾期利率，但可以参照双方借款期限内利率及法律规定上限（即年利率24%）予以处理，故对姜凤利要求合陆公司偿还借款193.5万元、支付自2013年7月9日至2017年6月6日按照年利率24%计算的利息145万元、并自2017年6月7日起至款项付清之日止按照年利率24%支付利息的诉讼请求，本院予以支持。对姜凤利要求鞠鹏对上述欠款承担连带保证责任的诉讼请求。本院认为，鞠鹏于2015年1月份向姜凤利出具的加盖合陆公司合同专用章、财务专用章的260万元借据明确载明“鞠鹏个人对此借款做个人无限担保，若白山市合陆房地产无法偿还，由鞠鹏个人进行偿还。”符合担保法中对连带保证责任的法律规定，并且该借据并未约定还款期限及保证期限，姜凤利可随时要求合陆公司偿还欠款。该借据对保证担保的范围没有约定，鞠鹏应当对全部债务承担责任。姜凤利于2015年4月13日向本院提交诉状主张权利，故姜凤利要求鞠鹏对上述欠款承担连带保证责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。鞠鹏对上述款项承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向合陆公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”、第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”、《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担民事责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、被告白山市合陆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姜凤利偿还借款193.5万元，支付自2013年7月9日至2017年6月6日按照年利率24%计算的利息145万元，并自2017年6月7日起至款项付清之日以尚欠借款本金为基数按照年利率24%支付利息。二、被告鞠鹏对被告白山市合陆房地产开发有限公司上述款项承担连带还款责任，并有权在其承担责任范围内向被告白山市合陆房地产开发有限公司追偿。三、保全费5000元由被告白山市合陆房地产开发有限公司、被告鞠鹏共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33880元减半收取16940元，由被告白山市合陆房地产开发有限公司、被告鞠鹏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员 李 栋二〇一七年七月一日书记员 杨文博