杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭下刑初字第180号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人杨巨山。2009年1月16日因犯赌博罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元，2009年7月16日刑满释放；2010年因赌博被罚款人民币500元；2011年7月13日因赌博被行政拘留五日。因本案于2013年11月13日被刑事拘�，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人周树生。
被告人杨振山。2006年10月26日因犯过失致人死亡罪被判处有期徒刑五年，2009年12月12日刑满释放。因本案于2013年11月13日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人徐昌伟。
被告人白雪东。2013年10月21日因非法携带管制器具被行政拘留四日。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人富成立。
被告人胡长占。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人潘浩洋。
被告人刘洪亮。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人董江南。
被告人张某。2008年5月21日因赌博被行政拘留三日。2011年8月5日因犯赌博罪被判处有期�刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人陆先玉。
辩护人周之旸。
被告人杨定权。2007年6月13日因犯故意伤害罪及敲诈勒索罪被判处有期徒刑五年三个月，剥夺政治权利一年，于2010年9月9日刑满释放。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人黄小花。
被告人田某。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人张先毕。
被告人邓某。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人万小琴、何茫。
被告人周某。2008年9月14日因殴打他人被行政拘留七日。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人盛超。
被告人何某某。2009年6月25日因赌博被行政罚款伍佰元；2009年11月17日因赌博被罚款伍佰元；2010年3月11日因赌博被行政拘留三日；2012年2月2日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑四年，2013年8月8日假释，假释考验期至2015年1月27日。因本案于2013年11月12日被刑事拘留，同年12月20日被依法逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人宋立肃。
被告人姜海龙。2010年10月13日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年，2011年10月11日刑满释放。因本案于2013年11月29日被刑事拘留，同年12月20日被依法逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人倪剑波。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉（2014）1121号起诉书指控被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某、何某某、姜海龙犯聚众斗殴罪，于2014年4月4日向本院提起�诉。本院于同年4月8日立案后，依法组成合议庭，同年5月20日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派代理检察员金滔出庭支持公诉。被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某、何某某、姜海龙及委托辩护人周树生、潘浩洋、陆先玉、周之旸、宋立肃、倪剑波、杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人徐昌伟、富成立、董江南、黄小花、张先毕、万小琴、何茫、盛超到庭参加诉讼。本案报经杭州市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2013年10月9日晚21时许，被告人张某因琐事与被告人杨巨山在杨巨山等人经营的棋牌室发生了纠纷，继而各自决定纠集人员进行斗殴。被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮等人共同聚集在本市下城区绍兴路奥通汽车销售店附近杨家里路段，并纠集了大量同乡人员，准备了砍刀、钢管、酒瓶、砖头等器械。被告人张某纠集了被告人杨定权、田某、邓某、何某某四人，被告人田某又纠集了被告人周某，被告人何某某又纠集了何某甲、谭某某、何某乙、何某丙、何某戊、王某某、唐某某（均另案处理）等人员。被告人张某一伙人也准备了刀、钢管、鱼叉等器械。当晚23时许，被告人张某等人到杨巨山棋牌室寻仇未果后，又伙同何某某等人再次出发寻找杨巨山等人，当驾车到下城区绍兴路300号奥通汽车销售店附近杨家里路段时，遭到被告人杨巨山一方大量人员持械伏击。造成了被告人张某一方的面包车被严重毁损，被告人周某右股骨外侧髁骨折（经鉴定已构成轻伤）。被告人姜海龙经由被告人杨巨山召集，驾车驻留在斗殴现场，运送己方伤员。
为证明上述指控事实，公诉机关提供了被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某、何某、姜海龙的供述和辩解，证人陈某某、唐某某、何某甲、谭某某、何某戊、王某某、唐某某等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录，人体损伤程度鉴定书，扣押物品清单及照片、管制刀具认定书、接警单、刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、刀、钢管、鱼叉等器械及车辆照片、抓获经过、监控录像等证据材料。据此，认为被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某在公共场所持械聚众斗殴，各被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条；被告人何某、姜海龙积极参与聚众斗殴，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条，构成聚众斗殴罪�并认为被告人姜海龙、何某在共同犯罪中起辅助作用，依照《刑法》第二十七条之规定系从犯应当从轻处罚；被告人杨巨山、杨定权、姜海龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《刑法》第六十五条之规定系累犯，应当从重处罚；被告人何某在假释考验期内再犯罪，依照《刑法》第八十六条之规定，应当撤销假释数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人杨巨山及其辩护人对公诉机关的指控均提出以下辩解和辩护意见：杨巨山系路过现场，且系在现场劝架，未纠集人员到现场斗殴，无聚众斗殴的主观故意和实行行为，不构成聚众斗殴罪。
被告人杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、姜海龙对起诉书指控事实基本无异议。但被告人杨振山辩解其在现场未持械且未动手，被告人刘洪亮辩解其未持械。被告人�振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、姜海龙的辩护人均辩称：⑴被告人在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。⑵被告人具有较好的认罪态度，恳请法庭对其从轻处罚。被告人白雪东辩护人及被告人刘洪亮辩护人还提出被告人不具有持械情节。被告人胡长占辩护人还提出现有证据仅能证明胡长占在现场，无法证明其有斗殴行为。
被告人张某对起诉书指控事实基本无异议，但其和辩护人均提出：1、其在斗殴过程中实际未使用器械，面包车中的器械并非本次斗殴专门准备，故不具有持械情节。2、第一次寻仇未果后，第二次出发系去新市街其开设的棋牌室，并非前去斗殴。其辩护人还提出：1、张某寻仇未果后，主动放弃斗殴，无继续聚众斗殴的主观故意，应认定为犯罪中止。2、张某在斗殴过程中处于被动挨打局面，相对社会危害性较小，且被告人具有较好的认罪态�。恳请法庭对其从轻处罚。
被告人杨定权、田某、邓某、周某、何某对起诉书指控事实基本无异议。但被告人杨定权、田某、邓某均辩解其在斗殴现场未持械，且未动手。被告人田某、邓某还辩解事前不知去斗殴。被告人何某辩解其并未到现场，在前去斗殴现场途中即决定放弃参与斗殴。被告人杨定权、田某、邓某、周某的辩护人均提出以下辩护意见：⑴被告人在斗殴现场被动挨打，并未使用器械，不应认定为持械聚众斗殴。⑵被告人在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯。⑶被告人具有较好的认罪态度，恳请法庭对其从轻处罚。被告人何某的辩护人提出：⑴何某主动放弃犯罪，可认定为犯罪中止。⑵何某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。⑶何某当庭自愿认罪，恳请法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2013年10月9日21时许，被�人张某因琐事与被告人杨巨山、杨振山、白雪东等人在杨巨山等人经营的棋牌室发生了纠纷，继而各自决定纠集人员进行斗殴。被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮共同聚集在杭州市下城区绍兴路奥通汽车有限公司附近杨家里路段，并纠集了大量同乡人员，准备了砍刀、钢管、酒瓶、砖头等器械。被告人张某纠集了被告人杨定权、田某、邓某、何某四人，被告人田某又纠集了被告人周某，被告人何某又纠集了何某甲、谭某某、何某乙、何某丙、何某戊、王某某、唐某某（均另案处理）等人员。被告人张某一伙人也准备了刀、钢管、鱼叉等器械。
当晚22时许，被告人张某、杨定权、田某、邓某、周某聚集后，先到被告人杨巨山棋牌室寻找被告人杨巨山等人斗殴，由于未找到对方人员而未果。后被告人何某及其纠集的人员也加入聚集，并从张某等人的面�车内分得鱼叉、钢管等器械若干。当晚23时许，被告人张某骑摩托车，被告人田某驾驶面包车搭载被告人杨定权、邓某、周某等人，被告人何某及其召集的人员分乘两部轿车，又依次前往寻找被告人杨巨山一方斗殴。当行驶至杭州市下城区绍兴路奥通汽车有限公司附近杨家里路段时，被告人张某一方遭到被告人杨巨山一方大量人员持械围攻。被告人杨巨山在现场指挥，被告人杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮等人持械围攻被告人张某及面包车内人员。被告人何某及其召集人员见状驾车驶离。最终造成了被告人张某一方的面包车被严重毁损，被告人周某右股骨外侧髁骨折（经鉴定已构成轻伤）。被告人姜海龙经由被告人杨巨山召集，明知现场将发生斗殴，仍驾车将手持钢管的人员运往斗殴现场，在斗殴结束后又将己方人员送往医院。
案发后，各被告人分别被公安机�抓获归案。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
被告人杨巨山的供述和辩解及辨认笔录，证明2013年10月9日傍晚21时许，其和白雪东、杨振山等人及张某在“台州海鲜城”大排档赌钱，其与张某发生口角。白雪东与张某发生肢体冲突，张某留下“你们等着”话后离开。随后其电话联系刘某甲告知将大众朗逸轿车开回。其在绍兴路杨家里奥通汽车有限公司附近，见到张某一方的面包车被砸坏，有一人被打伤头部流血，地上散落有铁棍、砖头、啤酒瓶等器械。其见白雪东持砖砸车，另见杨振山、胡长占、刘洪亮、姜海龙均在现场。
被告人杨振山的供述和辩解及辨认笔录，证明2013年10月9日晚21时许，其见杨巨山、白雪东和张某发生了争吵，张某叫骂称“你们在这等着，我去叫人让你们好看”。后其所在的一方开始在绍兴路杨家里奥通4s店附近准备斗殴，现场准备了砖头、空酒瓶、钢管等物，在场者有杨巨山、胡长占、白雪东等人。王士立分发白手套给其与白雪东、胡长占等人以防误伤自己人。不久后，其见张某一方人员开来面包车，己方人员杨巨山、白雪东、胡长占、王士立等在现场，白雪东、胡长占等多人拿啤酒瓶、砖头砸车，并见姜海龙开车赶到现场，刘洪亮从车上下来手持空酒瓶到场。
被告人白雪东的供述和辩解及辨认笔录，证明案发当晚，张某与杨巨山在珠埠里附近棋牌房内发生口角，在场者有胡长占、刘洪亮等人，其推搡了张某，张某称“你们给我等着”。随后其与东北老乡回到住处奥通4s店附近并在此聚集，准备铁棍、啤酒瓶等物，以备张某等人前来殴斗。在场者有杨巨山、胡长占、杨振山等人。后见张某骑摩托车带领面包车内人员到奥通4s店门口，其见状持砖砸车，面包车将其撞倒，其老乡持铁�、砖头砸面包车直至杨巨山下令停手。另证明刘某甲所开黑色朗逸轿车属于杨巨山，车内有砍刀。
被告人胡长占的供述和辩解，证明其在案发当晚听闻张某与东北老乡发生矛盾。其到奥通4s店门口，从东北老乡处分得白色手套，其手持砖头。张某等人到现场后，其一方人员持砖头等物砸向面包车及车内人员事实。
被告人刘洪亮的供述和辩解及辨认笔录，证明案发当晚，其在杨巨山的棋牌室内见到杨巨山与张某发生矛盾，张某说“你等着”后离开。杨巨山指示都到东北老乡聚居的绍兴路杨家里路段奥通4s店附近集中。其和白雪东及杨振山一同打车到达，见胡长占、刘某甲、杨巨山等人已先行到达，并已准备白手套、铁棍、啤酒瓶等物，后陆续有多人加入聚集。期间其乘坐姜海龙车离开后又随同姜海龙及两名持铁棍男子到达现场，听到杨巨山下令停手，并见面包车被砸毁，地上散落玻璃、砖头、铁棍等物，杨振山、白雪东手持钢管。
被告人张某的供述和辩解及辨认笔录，证明案发当晚十时许，其在杨巨山开设赌场内与杨巨山发生口角，被杨巨山一方人员殴打，其为出气决定报复，即电话纠集杨定权、何某要其帮忙叫人。随后田某开了张某的面包车，车内有鱼叉、砍刀、钢管，同杨定权、邓某、周某等人与其在沈家北苑门口碰面，并共同前往杨巨山赌场寻仇，未找到对方人员，返回欣景苑稍作停留后，其再次开摩托车带领田某、杨定权、邓某、周某等人乘坐的面包车，来到绍兴路杨家里路段，被杨巨山等人围殴，杨巨山在现场指挥，杨振山、白雪东、刘洪亮持砍刀向车内砍砸，胡长占及其他人员持械砍砸汽车直至杨巨山下令停手，周某、田某被打伤。
被告人杨定权的供述和辩解及辨认笔录，证明案发当晚21时许，其接到张某�电话称在长木桥东北人赌场被东北人殴打，要其叫上田某及邓某帮忙出气，田某又电话纠集周某。由田某开一辆面包车搭载其、张某、邓某，车上携带砍刀、钢管、鱼叉共同到杨巨山在长木桥的赌场报复。因未找到对方人员，众人返回欣景苑。22时许，何某带领7、8名人员分乘两辆轿车会合，田某从张某家出来后，将面包车开到何某等人轿车边，何某等人从车上拿取刀和钢管。随后，其与田某、邓某、周某等人乘面包车，何某一伙人分乘2辆轿车再次出发前往长木桥方向，由张某骑摩托车带领，绕行至绍兴路奥通汽车店旁时，被杨巨山一伙30至40名人员持刀、棍、酒瓶、砖头攻击面包车及车内人员，田某和周某被打骨折，其余同伙也不同程度负伤，后在张某要求下，杨巨山下令停手。
被告人田某的供述和辩解及辨认笔录，证明其受杨定权召集与张某在沈家北苑会合，后其与杨定权、邓某、周某等人乘坐面包车到了长木桥一带又折返至欣景苑。随后其驾驶面包车搭载其他几人先驶向长木桥方向，后张某骑摩托赶至并在前带路，到绍兴路奥通汽车店旁遭遇多人持械围殴，车内人员均不同程度受伤。
被告人邓某的供述与辩解及辨认笔录，证明案发当晚杨定权叫其共同搭乘田某开来的面包车外出，张某骑摩托车在前领路，车上听闻张某被人欺负，并见有鱼叉、砍刀若干。其同杨定权等人到杨家里一带，被东北人使用啤酒瓶、砖头等物围殴，车内有人员受伤事实。
被告人周某的供述与辩解及辨认笔录，证明田某用杨定权电话召集其并开面包车将其接上，车上田某称张某被东北人欺负，带上车内家伙，欲去寻仇，其见车内有砍刀及铁棍，同车人员有杨定权、邓某、“大雷子”、“石头”等人。车行至东新路长德弄口附近寻找未果而折返欣景苑附近等候。期间，有人员开两辆黑色轿车到场，田某将面包车开到轿车边，轿车内人员均从面包车内取得钢管及鱼叉。随后三辆车再次沿先前路线出发，张某骑摩托车随后赶到在前领路。在杨家里遭遇多人持啤酒瓶、砍刀、砖头围攻，面包车被砸毁，其与田某、“石头”等人均不同程度受伤。
被告人何某的供述与辩解，证明案发当晚其接到张某电话要求其召集人员与其会合，其叫了六七人分开两辆轿车与张某会合。随后驾车跟随张某，到现场前，其绕行离开。
被告人姜海龙的供述与辩解及辨认笔录，证明案发当晚，杨巨山、杨振山、白雪东、刘洪亮在东新路一处棋牌室内和张某发生矛盾，后其接到杨巨山的电话，问隔壁棋牌室内还有无东北老乡以叫回杨家里。其开车到达杨家里奥通4s店旁，刘洪亮和刘某甲称有警察巡逻上车躲避。后其从灯塔村搭载持铁棍�“洋子”两兄弟及刘洪亮再次到达斗殴现场，刘洪亮下车走向斗殴现场与对方相互纠缠。其将车停在斗殴现场一旁，见杨巨山、杨振山分别与张某及另一名男子相互拉扯，面包车被砸坏，杨振山、白雪东、胡长占手持铁棍。斗殴结束后，白雪东“二舅”脚面骨折，由其送往医院。
证人刘某甲的证言及辨认笔录，证明案发当晚，其接到杨巨山及白雪东电话，杨巨山情绪激动要其将朗逸汽车开回需用车内家伙。其见车厢内有短刀一把。到场后得知杨巨山与张某约定在杨家里奥通4s店门口打架。在奥通4s店门口，其见有十余名东北人聚集，杨巨山、白雪东和杨振山、刘洪亮等人均已在场，现场准备了刀、棍和啤酒瓶，杨振山及部分人员戴上了白手套。在等待过程中，姜海龙开车赶到现场，其与刘洪亮上车离开。
证人何某甲的证言及辨认笔录，证明案发当晚，何某打电话让其驾车搭载谭某某、唐某某、王某某等人，何某驾车搭载何某丙、何某戊等人，共同到达一处小区门口与面包车旁人员会合，并各自从面包车里取得钢管和鱼叉。后两部轿车跟随面包车出发，到了斗殴现场附近，其见前方多人聚集，何某轿车拐弯未前往现场，其亦驶离现场，未参与殴斗。
证人谭某某的证言及辨认笔录，证明其受何某召集随同何某甲等七八人共同到达欣景苑，杨定权、田某从其面包车内拿出鱼叉、钢管、刀分发给其一方人员。后在面包车带领下，其车辆来到绍兴路杨家里，见有一伙人殴打张某及面包车，其随车驶离现场。
证人何某戊的证言及辨认笔录，证明案发当晚其等六七名人员受何某召集共同到达欣景苑，张某一方有人将面包车开到其车辆附近，何某指示到面包车内取钢管、鱼叉。随后跟随面包车出发，途中何某犹豫过是否参与打架，后何某让其指路前往奥通4s店，到场前见前方多人殴斗，何某带其驾车驶离打架现场未加入殴斗。
证人王某某的证言及辨认笔录，证明其受何某召集搭乘何某甲轿车同谭某某、何某乙等人到欣景苑，并从张某一方人员开来的面包车内分得钢管，随同面包车去打架斗殴，在到达绍兴路奥通4s店门口时，见多人聚集，其等人驾车驶离。
证人唐某某的证言及辨认笔录，当晚其受何某召集与何某等人到达欣景苑，得知张某与人吵架，欲为张某出气，有人将面包车开到其车辆附近，其从车内分得钢管。随后跟随面包车出发，途中何某关于是否帮忙打架有过犹豫，到现场时其见何某车辆驶离，其所乘车辆随即驶离。其听见现场有东北人叫骂声，并有钢管等物散落于地。
证人陈某某、唐某某的证言（奥通汽车4s店保安），证明2013年10月9日晚23时许，一辆摩托车及一辆面包车开至奥通�车店门口时，周围冲出二十余人，持砍刀、钢管、酒瓶、砖块围攻面包车及车内人员，砸车一伙人部分人员戴白手套。面包车内有6、7人，见有两人受伤。
现场勘查笔录，证明公安民警于10日1时到现场进行了勘查，张某一方的面包车严重受损，现场遗留钢管、鱼叉、砍刀等物，在现场提取血迹。当月17日，民警对涉案的面包车进行了补充勘查，提取了车内血迹、烟头等证据。
抓获被告人杨巨山时所扣押长刀1把、短刀1把的照片、扣押决定书、扣押笔录，证明公安机关抓获杨巨山时，同时查获涉案的朗逸轿车，从车内发现长短刀各1把，并予以扣押。
管制刀具认定书，证明从杨巨山处查扣的刀具均属于管制刀具。
扣押决定书及扣押物品照片，证明公安机关从张某一方所乘面包车内发现的钢管、鱼叉、砍刀等涉案物品予以扣押。
刑事判决书、刑满释放证明书等前科资料，证明本案各被告人的前科情况。
抓获经过，证明本案各被告人均系被动到案
户籍证明，证明各被告人的自然人身份情况。
现场监控录像及其截图，证明张某一方的面包车被杨巨山一方围住后打砸，杨巨山一方人数众多，多数人持有砍刀、棍等凶器，并有明显的挥砍动作。
dna鉴定书，证明被告人张某、田某、邓某等人的dna均分别从在现场的头盔、大衣、血迹上检出，被告人杨振山的dna从现场被砸面包车驾驶室后座外侧门上的血迹中检出。
法医学人体损伤程度鉴定书，证明被告人周某的伤势经鉴定构成轻伤。
另有接警单、发还清单、情况说明等证据佐证。以上证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，故本院均予以确认。
关于被告人杨巨山及其辩护人所提杨巨山系路过现场，且系在现场劝架，未纠集人员到现场斗殴的辩解及辩护意见。�查，被告人张某、白雪东、刘洪亮、杨振山、姜海龙供述证明了案发起因系杨巨山与张某发生矛盾所致。姜海龙供述证明被告人杨巨山打其电话问其是否有东北人留在棋牌室，并要其叫回杨家里聚集。刘洪亮供述证明杨巨山指示在棋牌室的人员到东北人聚居地杨家里集中。刘某甲证言证明杨巨山打其电话要其将朗逸车辆开回，要用车内家伙，其到杨家里后见到杨巨山在聚集现场，并伙同杨振山、白雪东等人已准备啤酒瓶、钢管等器械。张某供述证明被告人杨巨山在现场指挥东北人殴打其一方人员。刘洪亮、白雪东、张某供述还证明东北人围攻面包车直至杨巨山下令停手。综上，认定被告人杨巨山召集人员，并在现场指挥斗殴的事实证据充分。被告人及辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人杨振山称未持械未动手的辩解及被告人胡长占�辩护人提出无法证明胡长占在现场有斗殴行为的辩护意见。经查，在案证据中被告人白雪东、杨巨山、刘洪亮、刘某甲均证明杨振山在案发现场，被告人姜海龙供述证明杨振山在现场持铁管与人拉扯，被告人张某供述证明杨振山持械砍砸汽车及车内人员，并有从被砸面包车车后座外侧提取的被告人杨振山血迹予以印证。有关被告人胡长占的在案证据中，被告人杨巨山、白雪东、姜海龙证明其在斗殴现场，被告人杨振山供述证明胡长占持砖头、啤酒瓶砸面包车，被告人张某通过辨认证明胡长占手持工具砍砸面包车。以上证据虽在个别细节上存在差异，但均能证明二人在现场积极实施持械斗殴事实。故被告人杨振山辩解及胡长占辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人张某称第二次出发系去新市街棋牌室并非前去斗殴的辩解。经查，杨定权供述证明第二次出发前，田某从张某家出来后将面包车开到何某等人的轿车旁，众人均从车里取了器械，随后出发。杨定权、周某供述证明其再次出发沿前次路线前往长木桥。谭某某、何某戊等人证言证明在张某家小区门口分了器械之后出发目的是前往斗殴。被告人张某称第二次系去新市街棋牌室的辩解无事实依据，且行车路线与实际不符，与在案证据矛盾，本院不予采纳。
关于被告人田某、邓某二人称事前不知斗殴的辩解。在案证据中，被告人杨定权供述证明其受张某召集后，其又召集被告人田某、邓某并告知斗殴事实。随后田某召集被告人周某到场。周某供述证明受田某召集，且在面包车内田某告知去打架，邓某在车内。谭某某、何某戊证言证明在欣景苑附近出发前，田某将面包车开到其车辆附近，并分发钢管、鱼叉给其及何某等七八人，随后跟随面包车出发，路�中其车内人员均知晓前去殴斗，其证言有周某、杨定权、王某某、唐某某的证言予以印证。综上，认定被告人田某、邓某均明知去斗殴事实的证据充分。二人称不知去斗殴的辩解与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人白雪东、刘洪亮辩护人均提出二被告人不具有持械情节的辩护意见及刘洪亮称未持械的辩解。经查，被告人杨振山供述证明白雪东持砖头、酒瓶砸面包车，并证明被告人刘洪亮从姜海龙车上下来后手持啤酒瓶。被告人张某辨认白雪东持刀砍其头部，后向面包车砍砸，并辨认刘洪亮手持工具砍砸汽车。被告人姜海龙供述证明白雪东持铁管在现场，并证明被告人刘洪亮斗殴前手持钢管上车，回到现场后与人纠缠。综上，被告人白雪东、刘洪亮辩护人的该项辩护意见及刘洪亮的辩解与事实不符，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某、何某、姜海龙聚众斗殴，造成一人轻伤，其中被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨巨山、张某在聚众斗殴中起组织、策划、指挥作用，系首要分子。被告人杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、杨定权、田某、邓某、周某、何某、姜海龙在聚众斗殴中起重要作用，均系积极参加者。被告人杨巨山、杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某在共同犯罪中均起主要作用，系主犯；被告人姜海龙、何某在共同犯罪中均起到次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨巨山、杨定权、姜海龙在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人何某在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪未执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚实行并罚。被告人杨振山曾因过失犯罪被刑事处罚，被告人张某曾因故意犯罪被判处缓刑，被告人白雪东、周某曾被行政处罚，均酌情从重处罚。被告人张某、杨定权、田某、邓某、周某预谋持械并将械具随车带至斗殴现场，酌情从重处罚。被告人杨振山、白雪东、刘洪亮、张某、杨定权、田某、邓某、周某、姜海龙归案后如实供述其主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人胡长占、何某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人与上述相应辩护意见，本院予以采纳。关于持械情节的认定，被告人杨巨山作为首要分子，被告人杨振山、白雪东、胡长占、刘洪亮在斗殴时系直接持械者，均应予认定为持械聚众斗殴。被告�张某、杨定权、田某、邓某、周某、何某在聚众时虽具有持械的共同故意，但无证据证明其在斗殴时具有持械行为。被告人姜海龙虽明知刘洪亮等人欲持械斗殴并予以运送，但其并未直接使用器械，且非纠集者或首要分子。根据浙江省高级人民法院关于聚众斗殴罪的相关规定，上述七被告人不以持械聚众斗殴认定。公诉机关指控被告人张某、杨定权、田某、邓某、周某具有持械情节，本院不予支持。关于被告人张某辩护人提出其成立犯罪中止的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人何某辩护人提出其成立犯罪中止的辩护意见，审理认为，被告人何某主观上虽具有放弃犯罪的意愿，但本案系共同犯罪，其未有效防止犯罪后果的发生，不符合犯罪中止的认定条件，故辩护人的上述意见本院不予采纳。但对其本人主动放弃犯罪，且驾车将同车人员带�现场情节，量刑时予以考虑。综上，结合本案的事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨巨山犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2018年2月12日止。）
二、被告人杨振山犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十一个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2017年10月12日止。）
三、被告人白雪东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期�判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2017年4月11日止。）
四、被告人胡长占犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2017年4月11日止。）
五、被告人刘洪亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2017年4月11日止。）
六、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年5月11日止。）
七、被告人杨定权犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期自判决执行之日起计�。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年5月11日止。）
八、被告人田某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年2月11日止。）
九、被告人邓某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年2月11日止。）
十、被告人周某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年2月11日止。）
十一、被告人何某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。
十二、撤销浙江省杭州市中级人民法院（2013）浙杭刑�字第9805号刑事裁定书对被告人何某予以假释的裁定，将被告人何某收监执行未执行完毕的刑罚，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年五个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月12日起至2016年4月11日止。）
十三、被告人姜海龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2015年8月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 骆 燕
代理审判员 陈焕煜
人民陪审员 王义杰
二〇一四年六月三十日
书 记 员 胡 梁