云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2015）云城法河民初字第446号原告河南五建建设集团有限公司，住所：郑州市中原区。法定代表人陈保国，该公司总经理。委托代理人王亚康，广东莱特律师事务所律师。委托代理人蔡晓东，该公司工作人员。被告云浮泓泰投资置业有限公司。住所地：云浮市。法定代表人罗永贵，该公司总经理。委托代理人张素光，广东同益律师事务所律师。委托代理人曹培杰，广东明思律师事务所律师。原告河南五建建设集团有限公司诉被告云浮泓泰投资置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月9日受理后，依法组成合议庭适用普通程序进行审判，分别于2015年12月24日、2016年8月3日、2016年8月26日公开开庭进行了审理。原告河南五建建设集团有限公司（以下简称河南五建）的委托代理人王亚康、蔡晓东，被告云浮泓泰投资置业有限公司（以下简称云浮泓泰）的委托代理人张素光、曹培杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南五建建设集团有限公司起诉称，2011年12月30日，原告与被告签订了一份《建设工程施工合同》，约定由原告承包被告发包的中国云浮国际石材产业城I区4-5#、9-10#、13-16#建筑工程及I区挡土墙工程。工程内容包括基础、结构、建筑、幕墙、给排水、电气、防雷及I区挡土墙工程，其中幕墙工程由承包人设计。合同价款为设计图纸涵盖的所有工作内容一次性包干价款，总价共计人民币7850万元。合同第三部分专用条款第26条约定了工程款支付的时间：1、钢结构工程：每栋主体钢结构材料进场（梁、柱），并经甲方初检后七天内，支付每栋钢结构部分合同价款的25%;每栋结构部分全部完成并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋结构工程（含基础工程）合同价款的80%。2、幕墙工程（含玻璃地弹门及五金配件)：每栋幕墙玻璃及龙骨等材料进场，并经甲方初检后七天内，支付每栋幕墙工程部分合同价款的25%;每栋幕墙部分全部完成并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋幕墙工程合同价款的80%。3、其余工程：每栋其余工程完成后并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋其余工程合同价款的80%。4、挡土墙工程；工程完成后并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋其余工程合同价款的80%。5、工程竣工经验收合格，提交审核合格的资料，结算经双方书面盖章确认后，10天内支付至结算价的97%。6、质量保证金为结算价的3%，质量保证金在工程竣工验收合格满一年后无质量问题退还50%，满两年后无质量问题退还剩下的50%。2012年8月8日，原告与被告又签订一份《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》，约定由原告承包施工被告发包的中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程。工程固定总包干价255000元。2013年7月5日，原告与被告又签订了《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》，约定由原告承包施工被告发包的中国云浮国际石材产业城I区挡土墙补充防撞栏工程。工程固定总包干价169000元。合同签订后，原告进场施工，期间被告多次变更工程设计、增减工程量，造成原告实际完成的工作内容与合同约定的设计图所涵盖的工作内容发生重大变化。被告也一直未按约定支付工程进度款。尽管如此，原告仍然坚持垫资完成了大部分工程的施工。至2013年12月13日，4#、9#楼完成竣工验收。2014年3月，因被告严重拖欠工程款，原告被迫暂停施工。为解决原告施工项目的工程款支付及后续复工施建问题，2015年6月4日，原、被告双方签订了一份《会议纪要》。根据会议纪要，被告应向原告支付工程进度款877万元，用于复工和完成合同剩余的工程量。原告“在完全收到此笔进度款，需按原合同和施工图纸要求进行施工，以达到竣工和验收标准”。该款分两个节点支付，其中第一阶段暂定2015年6月25日（以政府拨付甲方收购款到账日为准）支付400万元；第二阶段原告复工，钢结构材料全部进场之日起15日内，被告再支付剩余的477万元给原告。但是，被告并未按会议纪要的约定履行付款义务，在收到政府拨付的收购款后没有向原告支付工程进度款。2015年8月26日，原告委托下属珠海分公司向被告发出《关于请求支付工程进度款的工作联系函》，催告被告信守承诺，尽快支付第一阶段400万元进度款，但被告并未给予任何答复。2015年9月14日，原告又向被告发出《催告函》，再次催告被告付款，但被告仍然没有付款。2015年10月19日，原告向被告送达《解除合同通知书》，依法解除了与被告签订的《建设工程施工合同》和两份补充协议。2015年9月1日，原告向被告递交了5#、10#、13#、14#楼的《工程竣工验收申请表》，申请被告对上述楼房竣工验收，同时将上述工程的全部施工档案交给了被告。截至提起诉讼之日，被告仍未对上述工程进行竣工验收。原告施工的工程其中4#、9#和5#、10#、13#楼被告早己经实际使用，14#楼被告也在2015年9月20日开始使用。15#楼基础、钢结构、土建结构、部分建筑工程和防雷工程己经做完。16#楼基础工程、防雷工程已经完工，钢结构已经进场。I区挡土墙工程做了一部分，其余由被告取消。《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》约定的工程量除室外楼梯因被告取消没有施工外，其余工程已经全部做完。《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》约定的施工内容完成约50%。经原告计算，原告已完成工程造价结算价68133817.15元，被告已支付工程款36220000元（包括被告代扣水电费、代付混凝土款840687.91元），故被告还应支付原告工程款人民币31913817.15元。原告认为，在建设工程施工合同中，发包方的主要义务就是按约定支付工程款，这也是被告的主要债务。被告迟延履行付款义务，已构成严重违约，经原告催告并给予履行债务的合理期间，被告仍未履行债务，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告有权单方解除合同；原告已经向被告送达解除合同的通知，依据合同法第九十六条的规定，合同自通知到达对方时解除。另外，根据原、被告双方签订的建设工程施工合同通用条款第44.2条、44.5条的约定，发包人不按合同约定支付工程款，原告停止施工56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。故原、被告签订的建设工程施工合同及两份补充协议自2015年10月19日已经解除。因合同己经解除，原告已经没有义务对建设工程进行保修，且被告对涉案建设工程已经擅自使用，故合同约定的3%的质量保修金应与结算款一并支付。因被告已经对涉案建设工程擅自使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定，尚未验收的5#、10#、13#、14#楼视为已经竣工验收合格。由于当事人双方签订的建设工程施工合同没有约定逾期付款违约金，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条的规定，原告有权从起诉之日起，按照最高人民银行规定的同期同类贷款利率，请求判令被告支付欠付工程款的利息。另外，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，原告在被告应付工程款的范围内对原告施工的4#、5#、9#、10#、13#、14#工程（楼房）享有建设工程价款优先受偿权。请法院查明案情，判如所请，支持原告的诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付工程款人民币31913817.15元；二、判令被告向原告支付逾期支付工程款的利息，按中国人民银行规定的一年期流动资金贷款利率计算，自原告提起诉讼之日起至工程款支付完毕止；三、判令原告在31913817.15元范围内对原告施工的中国云浮国际石材产业城I区4#、5#、9#、10#、13#、14#工程（楼房）享有建设工程价款优先受偿权；四、判令被告承担本案的案件受理费、财产保全费。被告云浮泓泰投资置业有限公司答辩称，一、合同没有明确解除还是继续履行。二、原告的诉讼请求第1项所欠的工程款因双方没有结算，不确认原告的请求数额31913817.15元。三、双方没有结算，原告诉求的第2项以31913817.15元为本金计算利息不应得到支持，且双方在会议纪要中表明互不追究责任。综上，请求法庭依据事实和法律裁决。欠款事实我方确认，但不同意原告方的诉讼请求数额，对工程造价鉴定意见书真实性、合法性、关联性无异议，但是我方认为原告方的工程款应该以工程造价意见书再减去增减计量882295.52元。经审理查明：2011年12月30日，原告河南五建（承包方）与被告云浮泓泰（发包方）就中国云浮石材产业城I区4#一5#、9#—10#、13—16#建筑工程及I区挡土墙签订《建设工程施工合同（GF-1999-0201）》一份。其中第一部分协议书约定：一、工程概况。工程名称：中国云浮国际石材产业城I区4#一5#、9#—10#、13—16#建筑工程及I区挡土墙；工程地点：云浮市云城区思劳镇思劳村罗州；工程内容：招标图纸中包含的基础、结构、建筑、幕墙、给排水、电气、防雷及I区挡土墙工程；资金来源：自筹。二、工程承包范围包括I区4#一5#、9#—10#、13—16#建筑工程及I区挡土墙施工图纸所涵盖的全部内容，其中幕墙工程须由承包人深化设计及图纸盖章。三、工程承包内容：基础工程；结构工程；建筑工程；幕墙工程；给排水工程；电气工程；防雷工程。……。五、合同工期。开工日期：2012年月日，具体以发包人发出的开工令为准。竣工日期：2012年月日。合同工期总日历天数：150天。七、合同价款。本合同价款为设计图纸涵盖的所有工作内容一次性包干价款，总价共计人民币7850万元（含税）（大写：柒仟捌佰伍拾万元整）。……。八、组成本合同的文件包括：1、本合同协议书；2本合同专用条款；3、本合同通用条款；4、标准、规范及有关技术文件；5、图纸；6、招标文件及招标文件补充说明；7、工程报价单或预算书。九、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。十、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施行，竣工并在质量保修期内工程质量保修责任。十一、发包人向承包工程人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付款项。第二部分通用条款第12款暂停施工约定：“因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失，相应顺延工期。”第26.1款约定：“在确认计量结果后14天内发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。”第26.4款约定：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”第27.3款约定：“发包人供应的材料设备，承包人派人参加清点后由承包人妥善保管，发包人支付相应的保管费用。因承包人原因发生丢失损坏，由承包人负责赔偿。发包人未通知承包人清点，承包人不负责材料设备的保管，丢失损坏由发包人负责。”第33.3款约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。”第33.4款约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”第35.1款约定：“发包人违约。当发生下列情况时，（1）本通用条款条24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行。”第35.2款约定：“承包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程同意顺延的工期竣工。”第44.1款约定“发包人承包人协商一致，可以解除合同。”第44.2款约定：“发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款）承包人有权解除合同。”第44.4款约定：“有下列情形之一的，发包人、承包人可以解除合同：……（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。”第44.5款约定：“一方依据44.2、44.3、44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按本通用条款第37条关于争议的约定处理。”第44.6款约定：“合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。第44.7款约定：“合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。第三部分专用条款。六、合同价款与支付。”第23.2款约定：“本合同总价款为人民币7850万元（含税）。（1）采用固定总价合同。”第24款约定：“工程预付款。发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：不采用，扣回工程款的时间、比例：/。”第26款约定：“工程款（进度款）支付。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1、钢结构工程：每栋主体钢结构材料进场（梁、柱），并经甲方初验后七天内，支付每栋钢结构部分合同价款的25%；每栋结构部分全部完成并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋结构工程（含基础工程）合同价款的80%。2、幕墙工程（含玻璃地弹门及五金配件）：每栋幕玻璃及龙骨等材料进场，并经甲方初验后七天内，支付每栋幕墙工程部分合同价款的25%，每栋幕墙部分全部完成并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋幕墙工程合同价款的80%。3、其余工程：每栋其余工程完成后并符合质量要求后七天内，进度款支付至每栋其余工程合同价款的80%。4、工程竣工经验收合格，提交审核合格的资料，结算经双方书面盖章确认10天内支付至结算价的97%。５、质量保修金为结算价的3%，质量保修金经工程竣工验收合格满一年后无质量问题退还50%（无息），满二年后无质量问题退还剩下的50%（无息）。第30.1款约定：“本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第24条约定发包人违约应承担的违约责任：不采用。本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：工期顺延。本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：执行按通用条款。双方约定的发包人其他违约责任：区分责任，承担损失。”2012年8月8日，原告河南五建与被告云浮泓泰签订一份《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》，约定由原告承包施工被告发包的中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程。工程固定总包干价255000元。2013年7月5日，原告河南五建与被告云浮泓泰签订《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》，约定由原告承包施工被告发包的中国云浮国际石材产业城I区挡土墙补充防撞栏工程。工程固定总包干价169000元。合同签订后，原告河南五建从2012年2月1日开始施工。期间被告多次变更工程设计、增减工程量，造成原告实际完成的工作内容与合同约定的设计图所涵盖的工作内容发生重大变化。2013年12月13日，原、被告双方组织相关机构对I区4#、9#商铺经验收合格，并作出《建设工程竣工验收报告》各一份。2015年6月4日，原、被告双方签订《会议纪要》一份。根据会议纪要，被告云浮泓泰应向原告河南五建支付工程进度款877万元，用于复工和完成合同剩余的工程量。该款分两个节点支付，其中第一阶段暂定2015年6月25日（以政府拨付甲方收购款到账日为准）支付400万元；第二阶段原告复工，钢结构材料全部进场之日起15日内，被告再支付剩余的477万元给原告。但是，被告云浮泓泰并未按会议纪要的约定履行付款义务。2015年9月1日，原告河南五建向被告云浮泓泰提交《工程竣工验收申请表》及《档案移交书》各一份，被告云浮泓泰于当日签收。其中《工程竣工验收申请表》的内容为：“中国云浮国际石材产业城I区5#、10#、13#、14#商铺已竣工很久，已完成设计要求的各项内容，工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准具备验收条件，根据2015年6月3日会议双方签订的会议纪要，特申请办理工程竣工验收手续。”但被告云浮泓泰没有对上述工程进行竣工验收。原告河南五建主张认为，因被告云浮泓泰未支付工程进度款而导致原告河南五建已订购并加工完毕未送达到施工场地的钢结构材料价款为633700元，该费用应计入工程总造价款内。原告河南五建设向法庭提交了东莞市东日网架钢结构有限公司（甲方）与四会市宏泰钢铁结构材料有限公司（乙方，后变更为广东宏泰重工钢结构有限公司）签订的《材料销售合同》两份。其中2012年10月19日签订的《材料销售合同》的内容为：一、项目名称：云浮国际石材产业城I区13、14、15、16商场。产品名称、规格、数量、价格：Q345B钢梁、柱等；Q235B连系梁、支撑等合计2085750元，合同签订后甲方需在24小时内预付乙方定金40万元。二、交货工期：一次性供货：自收到甲方全部定金后20-30天交货。交货地点：乙方厂内。2012年10月19日签订的《材料销售合同》的内容为：项目名称：云浮国际石材产业城13、14、15、16商场。产品名称、规格、数量、价格：普通镀锌檩条约345600元。2015年12月5日，广东宏泰重工钢结构有限公司向原告河南五建出具《未提货数量》一份，内容为：“项目名称：云浮国际石材城I区16#商场钢梁、柱、檩条合计金额633700元，还余定金218830元，需再付414870元。不含运费。”2016年4月6日，广东宏泰重工钢结构有限公司出具证明一份，内容为：“我公司已加工生产完成云浮国际石材产业城I区16#商铺主体钢结构及配件材料，由于构件规格独特，不能在其它工程上通用，只能用于本工程。”原告河南五建设提交2015年11月25日四会市宏泰钢铁结构材料有限公司财务专用章40万元收据一张，内容为：今收到东莞市东日网架钢结构交来材料预付款40万元。被告云浮泓泰质证认为该证据跟本案无关系，金额上也对不上原告诉称的定金218830元。为了确定原告河南五建完成的中国云浮国际石材产业城I区4-5#、9-10#、13-16#建筑工程及I区挡土墙工程、I区室外楼梯及临边挡土墙工程、I区挡土墙补充防撞栏工程的造价，本院依法委托广东天粤工程造价咨询有限公司进行鉴定。2016年8月22日，该鉴定机构作出《工程造价鉴定意见书》一份，鉴定意见为：“原告河南五建工程结算送审总造价为68133817.15元，我司进行工程造价鉴定得出的初审鉴定总造价为59933154.48元，共核减8200662.67元。”经质证，原、被告双方对该鉴定机构作出的工程总造价59933154.48元无异议，但原告河南五建认为该《工程造价鉴定意见书》没有核算I区16号商场预制钢结构材料款633700元，法院应判决被告支付该钢结构材料款633700元给原告；被告云浮泓泰认为依据双方约定可调整合同价款情况及方式：只是项目工程量改变时，按实际增（减）的工程量进行计量，并沿用原招标文件中相应项目的单价及计费原则和程序，我方不同意鉴定报告中电气部分的增（减）计算原则，合同清单工程量为合同的组成部分，不能重新另行计量招标图纸工程量，应采用合同清单工程量与竣工图纸工程量之差进行增（减）计量依据。即应减少金额882295.52元。关于原告河南五建认为该《工程造价鉴定意见书》没有核算I区16号商场预制钢结构材料款633700元，广东天粤工程造价咨询有限公司作出的回复认为：“我司在造价鉴定书中只对原告结算书中的钢构预制部分进行说明，并未认可钢结构材料全部预制完成，该部分应由法院裁定。根据现场勘查，我司在现场未见预制的材料，故只对现场已有材料进行鉴定，且原告提出的加工好的但未运至现场的材料未经被告认可，……”。关于被告云浮泓泰认为应采用合同清单工程量与竣工图纸工程量之差进行增（减）计量依据，即应在鉴定意见书确定的金额的基础上减少金额882295.52元，广东天粤工程造价咨询有限公司作出的回复认为：“本项目为总包合同，总包合同即为对图纸内容全部进行包干，根据合同专用条款第23.2.1条：采用固定总价合同，合同价款中包含的风险范围：设计施工图承包范围内基础、结构、建筑、幕墙、给排水、电气、防雷及挡土墙工程施工所涵盖的所有费用。依据合同专用条款第23.3条，可调整合同价款情况及方式：只是项目工程量改变时，按实际增（减）量的工程量进行计量，而实际增（减）的工程即为变更工程量，图纸变化才会产生变更工程量，即招标图纸与竣工图纸之间的差异。因此，合同中约定的实际增（减）的工程量应为招标图纸工程量与竣工图纸的差异，而不是合同清单工程量与竣工图纸工程量的差异。”2015年9月14日，原告河南五建设向被告云浮泓泰发出《催告函》，再次催告被告云浮泓泰付款，但被告仍然没有付款。2015年10月19日，原告河南五建向被告云浮泓泰发出《解除合同通知书》一份，要求解除其与被告签订的《建设工程施工合同》和两份补充协议，被告云浮泓泰均已收到该《催告函》和《解除合同通知书》。庭审中，原告河南五建自认被告云浮泓泰已支付工程款36220000元（包括被告代扣水电费、代付混凝土款840687.91元），被告云浮泓泰陈述已经支付给原告工程款36844303.56元，但没有提交相关证据证明。庭审中，原、被告双方均确认：I区4#、9#已经完成竣工验收但没有交付使用；5#、10#、13#、14#已经完工，原告河南五建向被告云浮泓泰递交了竣工验收申请和全部工程施工档案资料，但被告云浮泓泰至今尚未组织验收；15#、16#还没完工，也没有进行竣工验收。以上事实，有原告河南五建向法庭提交的《建设工程施工合同》；《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》、《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》、《会议纪要》、《建筑工程竣工验收报告》、《工程竣工验收申请表》、《档案移交书》、催告函、《解除合同通知书》、《材料销售合同》、收据、《工程造价鉴定意见书》等证据予以证实。本院认为：本案是建设工程施工合同纠纷。（一）、原、被告双方签订的《建设工程施工合同》、《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》及《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》是否应予解除的问题。原告河南五建与被告云浮泓泰签订的《建设工程施工合同》、《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》及《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》均是经原、被告协商一致签订的，内容没有违反法律法规规定，合法有效，本院予以确认，合同当事人应当按照合同约定履行义务，享受权利。原、被告双方在《建设工程施工合同》第44.2款约定：“发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款）承包人有权解除合同。”第44.4款约定：“有下列情形之一的，发包人、承包人可以解除合同：……（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。”第44.5款约定：“一方依据44.2、44.3、44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。……。”《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；”由于被告云浮泓泰没有按原、被告双方于2015年6月4日签订的《会议纪要》的约定支付工程款，经原告河南五建催告后仍未按期支付工程进度款，造成原告无法完成施工，双方之间关于涉案工程的合同事实上也无法继续履行，被告云浮泓泰的行为存在过错。原告河南五建起诉主张自被告云浮泓泰收到原告河南五建发出的《解除合同通知书》之日，即2015年10月19日解除双方签订的《建设工程施工合同》、《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》及《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》，原告河南五建请求解除合同的理由符合法律规定及合同约定，本院予以准许，本院确认原、被告双方签订的关于中国云浮国际石材产业城I区4#一5#、9#—10#、13—16#建筑工程及I区挡土墙工程签订的《建设工程施工合同》、《中国云浮国际石材产业城I区室外楼梯及临边挡土墙工程补充协议》及《I区挡土墙补充防撞栏工程补充协议》，均于2015年10月19日予以解除。（二）、关于本案被告云浮泓泰尚欠原告河南五建工程款本金及利息数额问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”涉案工程经广东天粤工程造价咨询有限公司鉴定总造价59933154.48元，原、被告双方对该鉴定总造价59933154.48元没有异议。广东天粤工程造价咨询有限公司具有相关鉴定资质，鉴定过程符合法律规定，本院对广东天粤工程造价咨询有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》的结论予以采信，本院确认原告河南五建完成的工程款总造价59933154.48元。原告河南五建自认被告云浮泓泰已支付工程款36220000元（包括被告代扣水电费、代付混凝土款840687.91元），属其意思自治，本院予以确认。被告云浮泓泰陈述已经支付给原告工程款36844303.56元，但没有提交相关证据证明，本院对被告云浮泓泰的该项抗辩理由不予采纳。因此被告云浮泓泰至今尚欠原告河南五建工程款为23713154.48元（23713154.48元=59933154.48元-36220000元）。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。……。”原告河南五建主张从起诉之日，即2015年11月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息给原告河南五建，符合法律的规定，本院予以支持。（三）、本案原告河南五建对所建设建筑物所获价款是否享有优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的除外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，河南五建作为涉案工程的施工单位，直接与建设单位云浮泓泰签订合同，其已具备行使建设工程价款优先受偿权的主体资格。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”涉案工程I区4#、9#已经完成竣工并在2013年12月13日验收合格；5#、10#、13#、14#原告河南五建已经于2015年9月1日向被告云浮泓泰递交了竣工验收申请和全部工程施工档案资料，由于被告云浮泓泰没有按期对5#、10#、13#、14#工程进行竣工验收，故河南五建主张在尚欠工程款23713154.48元的范围内对5#、10#、13#、14#享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。由于涉案4#、9#已经于2013年12月13日竣工并验收合格，原告河南五建现主张对4#、9#享有优先受偿权，已经超过法律规定的期限，本院不予支持。（四）、关于原告河南五建认为广东天粤工程造价咨询有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》没有核算I区16号商场预制钢结构材料款633700元是否支持的问题。原、被告双方在《建设工程施工合同》中第二部分通用条款第44.6款约定：合同解除后，……已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；……。”原告河南五建与被告云浮泓泰双方于2011年12月30日签订的《建设工程施工合同》及补充协议于2015年10月19日予以解除。“合同解除后，原告河南五建与被告云浮泓泰之间关于未送达到施工场地的钢结构材料的合同尚未履行，应终止履行。原告河南五建提出东莞市东日网架钢结构有限公司（甲方）与四会市宏泰钢铁结构材料有限公司（乙方，后变更为广东宏泰重工钢结构有限公司）签订的《材料销售合同》两份，拟证明该《材料销售合同》的材料为用于16#场地，但原告河南五建未提供证据证明其与东莞市东日网架钢结构有限公司存在何种关系，也没有提供双方之间存在订购材料的合同，或东莞市东日网架钢结构有限公司是受其委托的凭证；原告河南五建提供的收据也不足以证明该款项就是用于订购涉案材料。东莞市东日网架钢结构有限公司与四会市宏泰钢铁结构材料有限公司（后变更为广东宏泰重工钢结构有限公司）签订的两份《材料销售合同》对原告河南五建没有拘束力。同时，广东天粤工程造价咨询有限公司作出的回复认为：“根据现场勘查，我司在现场未见预制的材料，故只对现场已有材料进行鉴定，且原告提出的加工好的但未运至现场的材料未经被告认可，……”广东天粤工程造价咨询有限公司未将该部分费用计入工程造价结论正确。原告河南五建的该项请求不成立，本院不予支持。（五）、关于被告云浮泓泰认为应采用合同清单工程量与竣工图纸工程量之差进行增（减）计量减少金额882295.52元是否成立的问题。广东天粤工程造价咨询有限公司作出的回复认为“合同中约定的实际增（减）的工程量应为招标图纸工程量与竣工图纸的差异，而不是合同清单工程量与竣工图纸工程量的差异。”的理由成立，被告云浮泓泰认为在鉴定意见书作出的金额的基础上应采用合同清单工程量与竣工图纸工程量之差进行增（减）计量减少金额882295.52元的抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上，原告河南五建合理的诉求，本院予以支持。被告云浮泓泰合理的抗辩意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、第十条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条、《诉讼费用交纳办法》第六条、第十二条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告云浮泓泰投资置业有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内支付工程款23713154.48元及利息（以23713154.48元为本金，从2015年11月9日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至支付完毕全部工程款之日止）给原告河南五建建设集团有限公司。二、原告河南五建建设集团有限公司在工程款23713154.48元范围内就涉案中国云浮国际石材产业城I区5#、10#、13#、14#工程折价或拍卖的价款优先受偿。三、驳回原告河南五建建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告云浮泓泰投资置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费201369元，财产保全费5000元，合计206369元（原告河南五建已预交），由被告云浮泓泰投资置业有限公司负担。工程造价鉴定费用384642.32元，由原告河南五建建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  张来喜代理审判员  杨清岚人民陪审员  毛文思二〇一六年九月六日书 记 员  盘小红