湖南省岳阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第285号
公诉机关岳阳县人民检察院。
被告人余春喜，无业。曾因诈骗罪，于2013年6月20日被湖北省黄冈市黄州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2013年10月10日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月10日被抓获，2014年10月11日被岳阳县公安局刑事拘留。2014年10月30日经岳阳县人民检察院批准逮捕并由岳阳县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省岳阳县看守所。
被告人陈明华，无业。曾因犯盗窃罪，于2009年6月20日被上海市金山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；又因犯诈骗罪，于2013年6月20日被湖北省黄冈市黄州区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2013年7月10日刑满释放。因犯诈骗罪，于2014年10月11日被抓获，2014年10月12日被岳阳县公安局刑事拘留。2014年10月30日经岳阳县人民检察院批准逮捕并由岳阳县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省岳阳县看守所。
岳阳县人民检察院以岳县检公一刑诉[2014]278号起诉书指控被告人余春喜、陈明华犯诈骗罪，于2014年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳县人民检察院指派检察员陈兴满出庭支持公诉，被告人余春喜、陈明华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
岳阳县人民检察院指控，2014年9月22日，被告人余春喜、陈明华伙同“三猫子”三人驾车到岳阳县实施丢包诈骗。在岳阳县公路局附近的公交站，三人确定实施诈骗对象殷某后，由“三猫子”负责搭讪，被告人余春喜丢包后，以拾包分钱为由将殷某骗上被告人陈明华驾驶的车上，诱骗殷某说出银行卡密码，并骗得殷某现金2200元及一张邮政银行卡，然后在银行ATM机取款10000元。三人每人分得3600元，其余作为租车费用等分给了被告人余春喜。针对上述指控，公诉机关提交了被告人的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、辨认笔录、指认现场笔录及照片、监控视频截图、账户交易明细、扣押决定书、发还物品清单、收条及谅解书、刑事判决书、释放证明书等相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人余春喜、陈明华以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究两被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人余春喜起了主要作用，系主犯，被告人陈明华起了次要作用，系从犯；被告人余春喜、陈明华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯。应当分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款的规定。提请本院依法判处。
被告人余春喜对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，但辩称骗得的钱是平均分配的，自己不是主犯。
被告人陈明华对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明:2014年9月21日，被告人余春喜接到“三猫子”（身份信息不详，在逃）的邀集电话，准备前往湖南岳阳实施丢包诈骗。被告人余春喜答应“三猫子”后，通过电话联系邀集了被告人陈明华一同参与实施丢包诈骗，并约定次日在岳阳市见面。9月22日早上，被告人余春喜驾驶其儿子余某的灰色北京现代小轿车（牌照为鄂J×××××），从湖北红安的家中出发，经过湖北赤壁接到“三猫子”后，于当日11时许在岳阳市洞庭汽车站与被告人陈明华汇合。之后，由“三猫子”指路，被告人陈明华驾车，三人来到岳阳县城关镇。当看到妇女殷某一个人坐在公路局附近的公交站等公交车时，三人确定对殷某实施诈骗。“三猫子”先下车坐到殷某旁边进行搭讪，被告人余春喜伺机假装打电话经过公交站时将钱包掉在地上，“三猫子”捡钱包后叫殷某不要声张，等下一起分钱，将殷某骗到被告人陈明华开过来的车上。被告人余春喜在殷某上车后，快速上车问到底捡钱包没有，这时被告人陈明华将车启动行驶。然后，“三猫子”以丢失的钱包里有现金和银行卡为由，诱骗殷某说出随身的现金数额及银行卡的密码，并将携带挎包交被告人余春喜检查。被告人余春喜说不相信“三猫子”，要“三猫子”跟着去一趟，殷某提出下车，“三猫子”假意悄悄将钱包交给殷某，小声说要殷某等他，并以需要抵押为由骗得殷某现金2200元及一张邮政银行卡。殷某下车后，被告人陈明华驾车离开，并在途经岳阳县国土局附近的工商银行ATM取款机时，“三猫子”与被告人余春喜下车，被告人余春喜用殷某的邮政银行卡分两次各取5000元，共取款10000元。取款后，三人驾车离开岳阳县返回赤壁，途中将诈骗的12200元分赃，三人每人分得现金3600元，剩下的1400元作为租车费用等开支分给被告人余春喜。被告人余春喜、陈明华归案后，其家属分别向公安机关各退缴了赃款6100元，殷某收到退赃款12200元后，出具了谅解书。
上述事实，有被告人余春喜、陈明华的供述，被害人殷某的陈述，证人张某的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，监控视频截图，账户交易明细，扣押决定书，发还物品清单，收条及谅解书，刑事判决书，释放证明书等相关证据予以证明，且证据均经庭审举证、质证，被告人无异议，足以认定。
本院认为，被告人余春喜、陈明华伙同他人，以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取私人财物12200元，数额较大，其行为构成了诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人余春喜、陈明华犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人余春喜、陈明华起了主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。公诉机关认为被告人陈明华在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，被告人余春喜辩称骗得的钱平均分配，自己不是主犯，经查，被告人余春喜、陈明华曾结伙实施过丢包诈骗犯罪，熟知丢包诈骗需三个人相互配合才能完成，本案被告人余春喜担任丢包角色，被告人陈明华担任开车角色，“三猫子”担任搭讪角色，相互配合，积极参与实施丢包诈骗犯罪的全过程，且骗得的钱财平均分配，没有主次之分，故公诉机关指控被告人陈明华系从犯不当，被告人余春喜辩称自己不是主犯的理由不能成立，本院不予采纳。但被告人陈明华由被告人余春喜邀集，罪责相对较轻，可酌情从轻处罚。被告人余春喜、陈明华曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人余春喜、陈明华的家属积极退赃，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。归案后，被告人余春喜、陈明华如实供述了自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款的规定，分别判决如下：
一、被告人余春喜犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）。
二、被告人陈明华犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2014年10月11日起至2015年7月10日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴立平
人民陪审员 陈 荣
人民陪审员 杨育书
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 张文军
附本案相关的法律条文:
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。