山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁08民终4624号
上诉人（原审被告）：郭超，男，1987年12月2日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。
委托诉讼代理人：袁忠先，济宁任城古槐法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：时西敏，男，1969年9月30日出生，汉族，住济宁市任城区。
原审被告：张磊，男，1976年3月18日出生，汉族，住济宁市任城区。
原审被告：闫怀建，男，1974年10月15日出生，汉族，住济宁市任城区。
上诉人郭超与被上诉人时西敏、原审被告张磊、闫怀建健康权纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初1389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郭超上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、本案是上诉人郭超指示帮工人张磊口头与装车合伙人的负责人闫怀建约定装车费700元一车，时西敏、闫怀建、朱福成与另外三位妇女之间是合伙承揽关系，张磊与郭超之间是帮工关系，郭超与闫怀建为代表的六位装车人之间系发包人与承揽人之间的关系。郭超在本案中仅是中介人，并非买树人，同时用自己的车运输能挣个运费。一审法院判决由郭超、张磊承担赔偿责任错误。二、被上诉人时西敏系农民无固定工资，按每天100元支持误工费没有事实依据。住院伙食补助费每天100元过高，应按每天30元计算，住院17天为510元。三、一审法院程序违法。本案系六人合伙承包装车作业，应当将六合伙人全部列为当事人，时西敏为原告，闫怀建、朱福成及另外三名妇女为被告。合伙人之间存有利益关系，同时在车上作业与在车下作业风险度不同。受伤人时西敏不慎发生事故，自己存在一定过错，应承担主要责任。合伙人因存有利益关系应当分担责任，承担补偿责任。
时西敏辩称:被上诉人与上诉人之间属于雇佣关系不是承揽关系，被上诉人同意一审判决。
闫怀建述称:同意维持一审判决。
张磊未作陈述。
时西敏向一审法院起诉请求：判令三被告连带赔偿原告医疗费14989.81元、护理费4120元、住院伙食补助费1700元，误工费24000元、营养费540元、交通费290元、伤残赔偿金25860元、鉴定费1600元、精神抚慰金1000元，共计74099.81元。
一审法院认定事实：被告张磊、郭超二人合伙经营苗木，经常找被告闫怀建为其装车，装车工钱为每车700元，每五车结算一次工钱，由被告闫怀建组织另外五名人员（三男三女）装车，他本人也跟着干活，并负责发工资，每天留100元工人的伙食费，每人每天100元工钱，他同装车工人平分工钱，原告时西敏的哥哥是被告闫怀建的姐夫，原告跟随闫怀建从事装树工作挣取工钱。2015年12月3日下午，被告张磊、郭超出差在新疆，电话通知何磊开车拉着包括被告闫怀建、原告时西敏、朱福成（闫怀建的大姐夫）和三位妇女到汶上康驿镇去装树木，到达装车地点已经傍晚6时左右天已黑，事发当天刚下完大雪，树木又湿又滑，时西敏、朱福成、闫怀建三人在13米长的半挂车上排放树木，三位妇女在车下递树，原告时西敏不慎从车上摔下，当场休克，被120急救车送往汶上县人民医院抢救。何磊立即电话通知了被告张磊、郭超，半挂车司机垫付了时西敏在汶上县人民医院抢救费1299元，事后张磊、郭超支付给半挂车司机垫付的抢救费。由于原告伤势严重，当天晚上被转往济宁市第二人民医院治疗，被告张磊、郭超从济南机场坐出租车也火速赶到医院，支付给原告父亲现金500元，第二天被告张磊、郭超到医院为原告垫付了5000元的住院费，后又通过原一审委托代理人ＸＸ龙转交原告时西敏医疗费5000元。原告在济宁市第二人民医院住院治疗17天，被诊断为1、颈部外伤、颈髓损伤颈5椎体挫伤；2、双桡骨远端粉碎性骨折左尺骨茎骨折，右腕舟骨骨折，左腕头状骨骨折待排；3、头部外伤额骨骨折框内积气；4、腰部外伤。原告住院期间，原告的哥哥时西岭与被告张磊、郭超发生矛盾，被告张磊、郭超未再为原告续交住院费。原告共住院17天，花费住院费19960.71元（新农合医疗保险保销7429.13元，个人支付12531.57元）。2016年4月15日原告诉至法院，法院2016年6月1日委托当事人共同选定的山东金盾司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，2016年7月8日该所作出鲁金司所（2016）临鉴字第476号司法鉴定意见书，认定原告所受损伤的后遗症相当于道路交通事故十级伤残。
一审法院认为，本案争议的焦点问题为：1、赔偿原告所受伤害造成的损失责任主体。2、原告主张的各项损失是否合理合法，是否应当得到支持。针对焦点问题1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇主承担的是无过错责任，雇主对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的义务。本案中，被告张磊、郭超电话安排闫怀建到汶上康驿镇去装树木,工作的时间、地点都是受被告张磊、郭超支配，原告装树是为被告张磊、郭超工作，受益方是被告张磊、郭超，出事后被告张磊、郭超也出资12799元为原告治疗，因此原告与被告张磊、郭超之间存在法律规定的雇佣关系，被告张磊、郭超应承担赔偿原告所受损害的经济损失。被告张磊、郭超主张原告是受闫怀建雇佣，认为原告是闫怀建所找的工人，原告的损失应由闫怀建赔偿，与他们无关。本案在庭审中查明虽然闫怀建找的原告装树，张磊、郭超将工资交给闫怀建，由闫怀建负责发放工资，但闫怀建与原告一样干活，与其他五位干活的工人一样平分工资，并未从中谋利，只是相当于装车班长的身份，与原告并未形成雇佣关系，因此，闫怀建并非原告的雇主，对原告的损失不应承担赔偿责任。针对焦点问题2，（一）原告举证提供在医院住院17天，花费医疗费19960.71元发票一张（新农合医疗保险保销7429.13元，个人支付12531.57元）；济宁第二人民医院门诊发票17张，共计5411.1元；济宁市任城区李营街道办事处北尧村卫生所证明一份，证明花费输液费118元，主张在济宁第二人民医院花费住院费19960.71元、门诊医疗费5411.1元，共计25371.81元，加上济宁市任城区李营街道办事处北尧村卫生所医疗费118元，扣除被告张磊、郭超已支付的10500元，还应赔偿14989.81元。原告的住院费中新农合医疗保险已报销7429.13元，应从原告主张的医疗费中扣除，济宁市任城区李营街道办事处北尧村卫生所医疗费118元，没有正式单据，亦不应支持，故应支持原告医疗费为17942.67元，另外被告张磊、郭超主张为原告支付医疗费13500元，原告认可10500元，但被告张磊、郭超未向法院提供支付13500元的证据，故认定二被告已支付了10500元的医疗费，扣除被告张磊、郭超已支付的部分，还应支付原告医疗费为7442.68元。(二)、原告主张护理费4120元，并提供其哥哥时西岭的工作单位发放工资的工作表，在庭审中查明原告住院期间主要是其父亲时从河在医院陪护，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，时从河没有固定工作，护理费应参照济宁市护工从事同等级别护理的劳务报酬按每天60元计算为1020元（60元／天×17天）。（三）原告主张住院伙食补助费1700元（住院17天，每天100元），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，本院予以支持。（四）、原告主张误工时间为240天，每天误工工资为100元，合计误工费为24000元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。原告2015年12月3日受伤，2016年7月8日定残，误工时间应为215天，误工工资为100元／天，误工费应为21500元。（五）原告主张17天住院期间的营养费540元（每天按30天计算），符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，予以支持。（六）原告主张交通费290元，该费用是原告的合理费用支出，应予以支持。（七）、原告主张伤残赔偿金25860元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起二十年计算。原告的残疾赔偿金应为25860元（山东省2016年农村居民均纯收入12930元×20年×0.1），原告的请求符合上述法律规定，予以支持。（八）、原告主张鉴定费1600元，并提供鉴定费单据，符合法律规定，应予支持。（九）、原告主张精神抚慰金1000元，原告的伤情达不到给付精神抚慰金的程度，对该项请求，不予支持。综上，原告因该次事故造成的合理经济损失，依照相关证据规则、质证意见及法律规定确认如下：医疗费7442.68元、误工费21500元、护理费1020元、住院伙食补助费1700元、营养费540元、交通费290元、伤残赔偿金25860元、鉴定费1600元，共计59952.68元。综上所述，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告装树是为被告张磊、郭超工作，受益方是被告张磊、郭超，工作的时间、地点都是受被告张磊、郭超支配，出事后被告张磊、郭超也出资为原告治疗，因此原告与被告张磊、郭超之间存在法律规定的雇佣关系，被告张磊、郭超应共同承担赔偿原告所受损害的经济损失。虽然原告是闫怀建所找的工人，闫怀建与原告一样干活，与其他五位干活的工人一样平分工资，并未从中谋利，与原告并未形成雇佣关系，因此，闫怀建并非原告的雇主，对原告的损失不应承担赔偿责任。对原告的损失部分，合理的赔偿要求应予支持，过高的部分不予支持，故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告张磊、郭超在判决生效后十日内共同赔偿原告时西敏医疗费7442.68元、误工费21500元、护理费1020元、住院伙食补助费1700元、营养费540元、交通费290元、伤残赔偿金25860元、鉴定费1600元，共计59952.68元；二、驳回原告时西敏的其他诉讼请求。如果被告张磊、郭超未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1653元，由原告时西敏负担354元，由被告张磊、郭超负担1299元。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人郭超在本案中是否承担赔偿责任问题。张磊、郭超二人合伙经营苗木，经常找闫怀建为其装车，装车工钱为每车700元。事发当天，张磊、郭超电话安排闫怀建去装树木,时西敏跟随闫怀建从事装树工作挣取工钱，张磊、郭超安排车辆拉着包括闫怀建、时西敏在内的六人到汶上康驿镇去装树木，被上诉人时西敏装树是为张磊、郭超工作，工作的时间、地点都是受张磊、郭超支配，且出事后张磊、郭超也为时西敏支付了一定医疗费用，因此本案应当认定时西敏与张磊、郭超之间存在雇佣关系。虽然时西敏是闫怀建找来装树，但闫怀建与时西敏一样干活，与其他五人平分工资，并未从中谋利，因此，闫怀建并非时西敏的雇主。上诉人郭超主张与闫怀建存在承揽关系及自己系介绍人的上诉理由不能成立，本院不予采信，上诉人郭超应对时西敏的伤害承担赔偿责任。但提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人时西敏作为具有完全民事行为能力的成年人，在半挂车上排放树木，未尽到安全注意义务，不慎从车上摔下，自身具有一定过错，对其伤害自己应承担相应的责任。根据双方各自的过错程度，本案认定上诉人承担80%的责任为宜。关于误工费和住院伙食补助费。根据时西敏、闫怀建的陈述结合郭超认可装车费700元一车的事实，应当认定时西敏从事装树工作每天100元工钱，原审法院按照每天100元支持误工费并无不当。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原审法院对于住院伙食补助费的认定亦无不当。因此，被上诉人时西敏因该次事故造成的经济损失共计59952.68元，上诉人郭超及原审被告张磊应当承担80%的赔偿责任即47962.14元。
综上所述，郭超关于事故责任分成的上诉请求成立，应予支持；一审判决赔偿数额不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山东省济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初1389号民事判决第二项；
二、变更山东省济宁市任城区人民法院（2017）鲁0811民初1389号民事判决第一项为：上诉人张磊、郭超在本判决生效之日起十日内共同赔偿被上诉人时西敏医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失的80%共计47962.14元；
三、驳回被上诉人时西敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1653元，由上诉人郭超、原审被告张磊负担1070元,由被上诉人时西敏负担583元；二审案件受理费1299元，由上诉人郭超负担1039元，由被上诉人时西敏负担260元。
本判决为终审判决。
审判长 朱壮男
审判员 马 斌
审判员 吕玉宝
二〇一七年十一月二十日
书记员 米 阳