福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）云刑初字第147号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人林喜，男，1975年10月12日出生于广东省梅县，汉族，初中文化，农民，家住福建省云霄县常山农场常山管区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月15日被云霄县公安局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人罗华成，曾用名周华城，1983年1月5日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，户籍地址为福建省云霄县，现暂住福建省云霄县。曾因犯故意伤害罪于2006年5月16日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年，2006年12月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月2日被云霄县公安局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人方桂容，女，1991年11月27日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，户籍地址为福建省云霄县，现暂住福建省云霄县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月2日被云霄县公安局取保候审。2012年7月19日经本院决定，同日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
云霄县人民检察院以云检公刑诉[2012]117号起诉书指控被告人林喜犯贩卖、运输毒品罪、被告人罗华成、方桂容犯贩卖毒品罪，于2012年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，被告人林喜、罗华成、方桂容到庭参加诉讼。本案在审理期间，经被告人罗华成申请，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控：
1、2011年7月中旬的一天下午，被告人林喜在其家中以人民币400元价格贩卖约0.8克的毒品给被告人罗华成和张某5（另案处理）。
2、2011年7月下旬的一天凌晨，被告人林喜到云霄县云陵镇经堂口恒盛超市门口以人民币450元的价格贩卖约0.9克的毒品给被告人罗华成。
3、2011年8月1日晚，被告人林喜到云霄县云陵镇永新路3号以人民币450元的价格贩卖约0.9克的冰毒给被告人罗华成。被告人罗华成携带该冰毒于2011年8月2日被云霄县公安局查获。经漳州市公安局检验鉴定，上述的冰毒检出毒品甲基苯丙胺成分。
4、2011年7月份间的两天，被告人林喜两次在云霄县莆美镇双溪口村“KK”KTV门口以每次人民币200元的价格贩卖约0.3克的冰毒给张某6扬（另案处理）。
5、2011年8月10日左右，被告人林喜到云霄县莆美镇莆下村邮政局门口以人民币200元的价格贩卖约0.3克的冰毒给张某6扬。
6、2011年8月14日晚，被告人林喜到云霄县五羊本田摩托车店（原云霄大酒店）门口以人民币350元价格贩卖约0.6克的冰毒给张某6扬。
7、2011年7月初的一天晚上，被告人罗华成在云霄县云陵镇永新路3号的家中以人民币200元的价格贩卖约0.2克的冰毒给张某5。
8、2011年7月31日晚，张某5到被告人罗华成暂住所找被告人罗华成购买毒品，恰逢被告人罗华成在睡觉。被告人方桂容就以人民币200元价格贩卖约0.2克冰毒给张某5。
9、2011年8月11日晚上，被告人林喜以人民币3000元的价格向漳州“阿某”（另案处理）购买了7.8克冰毒。次日中午，“阿某”将冰毒寄在高某驾驶的出租车送到云霄欲给被告人林喜。当车开至云霄县城时，该批冰毒被云霄县公安局当场查获。经漳州市公安局检验鉴定，上述的7.8克冰毒检出毒品甲基苯丙胺成分
被告人林喜被云霄县公安局抓获时，从其身上缴获的红色药片2粒，经漳州市公安局检验鉴定，检出毒品甲基苯丙胺成分。
以上事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、物证、书证、鉴定结论、现场勘验、检查笔录等证据。认为被告人林喜的行为已构成运输、贩卖毒品罪、被告人罗华成、方桂容的行为已构成贩卖毒品罪。被告人罗华成系累犯。请求根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条的规定，依法判处。
被告人林喜承认了检察院起诉书指控其第1项、第4项的犯罪事实，否认了起诉书指控的其他犯罪事实。被告人罗华成、方桂容承认了起诉书指控的犯罪事实，请求人民法院对他们从轻处罚。
经审理查明，1、2011年7月中旬的一天下午，被告人林喜在其家中以人民币400元价格贩卖约0.8克的毒品给被告人罗华成和张某5（另案处理）。
2、2011年7月下旬的一天凌晨，被告人林喜到云霄县云陵镇经堂口恒盛超市门口以人民币450元的价格贩卖约0.9克的毒品给被告人罗华成。
3、2011年8月1日晚，被告人林喜到云霄县云陵镇永新路3号以人民币450元的价格贩卖约0.9克的冰毒给被告人罗华成。被告人罗华成携带该冰毒于2011年8月2日被云霄县公安局查获。经漳州市公安局检验鉴定，上述的冰毒检出毒品甲基苯丙胺成分。
4、2011年7月份间的两天，被告人林喜两次在云霄县莆美镇双溪口村“KK”KTV门口以每次人民币200元的价格贩卖约0.3克的冰毒给张某6扬（另案处理）。
5、2011年8月10日左右，被告人林喜到云霄县莆美镇莆下村邮政局门口以人民币200元的价格贩卖约0.3克的冰毒给张某6扬。
6、2011年8月14日晚，被告人林喜到云霄县五羊本田摩托车店（原云霄大酒店）门口以人民币350元价格贩卖约0.6克的冰毒给张某6扬。
7、2011年7月初的一天晚上，被告人罗华成在云霄县云陵镇永新路3号的家中以人民币200元的价格贩卖约0.2克的冰毒给张某5。
8、2011年7月31日晚，张某5到被告人罗华成暂住所找被告人罗华成购买毒品，恰逢被告人罗华成在睡觉。被告人方桂容就以人民币200元价格贩卖约0.2克冰毒给张某5。
9、2011年8月11日晚上，被告人林喜以人民币3000元的价格向漳州“阿某”（另案处理）购买了7.8克冰毒。次日中午，“阿某”将冰毒寄在高某驾驶的出租车送到云霄欲给被告人林喜。当车开至云霄县城时，该批冰毒被云霄县公安局当场查获。经漳州市公安局检验鉴定，上述的7.8克冰毒检出毒品甲基苯丙胺成分
被告人林喜被云霄县公安局抓获时，从其身上缴获的红色药片2粒，经漳州市公安局检验鉴定，检出毒品甲基苯丙胺成分。
以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：
1、证人张某1、张某2、黄某1、张某3的证言，证实2011年4月初，证人张某1经证人张某2将闽Ｄ×××××号丰田面包车以人民币3000元的价格卖给同案人张某7。
2、同案人张某7、汤某2供述，证实。
3、被告人黄某2胜的供述，供述了公诉机关指控其生产、销售伪劣产品的犯罪事实。
4、户籍证明，证实被告人黄某2胜的身份情况，其在犯罪时已达完全刑事责任年龄。
5、车辆信息表、面包车的照片及其车架号、动机号的照片，证实闽Ｄ×××××号小型汽车所有人为张某1等基本信息及该车的外貌特征、发动机号码、车架号码等。
6、通话记录表，证实被告人黄某2胜使用的13709327513号码的手机在案发前后同号码为155××××9011、186××××0009、138××××2264等手机多次相互联系的事实。
7、云霄县烟草专卖局案件移送函、扣押物品清单、查获制假物品移交清单、云霄县公安局扣押物品清单、查获经过说明，证实2011年9月7日上午，福建省公安厅、省、市、县烟草专卖局联合打假队在闽Ｄ×××××号丰田面包车上查获假冒“中华”牌329号香烟9箱（100条/箱）、假冒“中华”牌329号香烟1箱（50条/箱）、假冒“中华”牌329号半成品香烟1箱（500包/箱）、假冒“中华”牌329号香烟烟支7箱（10公斤/箱）。现已将查扣的假冒卷烟和汽车移交移交火田镇人民政府处理，案件移交云霄县公安局立案侦查。
8、同案人汤某3、许某等人的在逃人员登记表，证实同案人汤某2、汤某3、许某、张某7因涉嫌本案的犯罪被刑拘上网。
9、价格鉴定结论书，经云霄县价格认证中心鉴定，本案涉案物品的价值为人民币877961元。
11、现场勘验检查笔录及照片，说明案发的地点和方位、概貌。
12、证人汤某1、张某4、朱某、刘某、陈某的证言，证实2012年4月2日，被告人黄某2胜伙同汤某1、张某4、朱某等人殴打同监室的汤某4。
上述证据，被告人黄某2胜均无异议，并经庭审查证、质证属实，具有证据效力，本院予以确认。
本院认为，被告人黄某2胜明知他人加工假冒香烟而予受其雇佣，进行运输以逃避查处，所运输的假冒香烟的货值金额达人民币877961元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，请求适用的法律正确，本院予以采纳。依法应以生产、销售伪劣产品罪追究被告人黄某2胜的刑事责任。被告人黄某2胜在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚；其所运输的伪劣产品尚未出售即被查获，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚；案发后，其能积极预交部分罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人黄某2胜在羁押于云霄县看守所期间，不能遵守监规，殴打他人，可酌情从重处罚。公诉机关提出对被告人黄某2胜系从犯，属犯罪未遂，依法可减轻处罚；在羁押于云霄县看守所期间，不能遵守监规，殴打他人，可酌情从重处罚的量刑建议，有事实和法律的依据，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第二条第二款、第三款、第九条的规定，判决如下：
一、被告人黄明胜犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币250000元。罚金人民币25000元限于判决生效之日交纳，剩余的罚金人民币225000元限于判决生效之日起一个月内交清。（被告人已预交的罚金人民币10000元可予以抵扣）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月8日起至2014年3月7日止。）
二、扣押在案的假冒“中华”牌329号香烟18箱及闽Ｄ×××××号丰田面包车一辆、诺基亚手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王安喜
审 判 员 施志彬
人民陪审员 蔡国伟
二〇一二年七月二十日
书 记 员 卢岳平
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。