福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第921号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人黄伟强，男，1991年12月7日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人林水池，男，1994年4月5日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人柯素萍，女，1996年12月1日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人林巧云，女，1996年7月8日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2015）799号起诉书指控被告人黄伟强、林水池、柯素萍、林巧云犯诈骗罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员陈向荣出庭支持公诉，被告人黄伟强、林水池、柯素萍、林巧云均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人黄伟强自2015年3月份以来，在广东省惠州市惠阳区淡水镇江南豪苑F栋602室租房内，先后雇佣被告人林水池、柯素萍、林巧云及林某（另案处理），利用手机拨打外地电话，谎称其是香港六合彩公司员工，可以提供“六合彩”特码，诱骗他人支付会员费等。至2015年4月22日被查获时止，共拨打诈骗电话5271人次，被告人林水池、柯素萍、林巧云于2015年3月16日起参与诈骗，参与拨打诈骗电话5225人次。
四被告人均于2015年4月22日被抓获，当场被扣押手机14部、房屋租赁合同1张、U盘1个、卡套1个、记事本9本又2张、笔记本电脑1台、银行卡5张、银行客户凭证9张、购机凭证1张、光盘1张、他人身份证1张。
上述事实，被告人黄伟强、林水池、柯素萍、林巧云在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的搜查笔录，扣押清单，电子证物检查工作记录，鉴定书，现场照片，银行账户交易明细，手机通话清单，四被告人的供述和辩解，到案经过，户籍证明，受案登记表，立案决定书，工作说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄伟强伙同被告人林水池、柯素萍、林巧云及其他同案人，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，对不特定多数人拨打诈骗电话5000人次以上，四被告人的行为均已构成诈骗罪（未遂），系共同犯罪，属具有其他特别严重情节。公诉机关指控四被告人犯诈骗罪的犯罪事实及罪名成立。四被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，均可以减轻处罚。被告人黄伟强在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人林水池、柯素萍、林巧云在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当减轻处罚。四被告人到案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民财产权利不受侵犯，根据四被告人各自的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人黄伟强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年4月22日起至2019年2月21日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人林水池犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年4月22日起至2018年4月21日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人柯素萍犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年4月22日起至2018年4月21日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人林巧云犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年4月22日起至2018年4月21日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
五、没收四被告人被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丁仕
人民陪审员 林志炼
人民陪审员 何庆红
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 陈瑜芳
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十三条【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十六条(?javascript:SLC(17010,266)?)规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十六条(?javascript:SLC(17010,266)?)规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
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