湖南省张家界市永定区人民法院执 行 裁 定 书（2016）湘0802执异30号异议人山东省高密市国有资产经营投资有限公司，住所地山东省高密市。法定代表人乔凡，董事长。申请执行人中国建设银行股份有限公司张家界市分行，组织机构代码证号××，住所地湖南省张家界市永定区。负责人龚立新，行长。被执行人张家界鑫彤飞碳酸钙开发有限公司�组织机构代码证号××，住所地湖南省张家界市经济开发区。法定代表人范照辉，总经理。被执行人范照辉。被执行人范赛飞。本院在执行申请执行人中国建设银行股份有限公司张家界市分行（以下简称张家界市建行）与被执行人张家界鑫彤飞碳酸钙开发有限公司（以下简称张家界鑫彤飞公司）、范照辉、范赛飞金融借款合同纠纷一案中，异议人山东省高密市国有资产经营投资有限公司（以下简称高密市国资公司）于2016年7月13日向本院提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人高密市国资公司称，异议人与张家界鑫彤飞公司等借款合同纠纷一案，异议人于2015年5月26日向山东省高密市人民法院提出民事诉讼，其案号为（2015）高商初字第745号、746号。本案在审理过程中，山东省高密市人民法院依据异议人的申请依法对张家界鑫彤飞公司的国有土地使用权【土地使用证号：张国用（2011）第0517号】进行了查封保全措施。山东省高密市人民法院是第一个首先采取查封措施的法院，湖南省张家界市永定区人民法院是对上述土地使用权采取轮候查封的法院，无权处置被查封的财产，应当由首先采取查封措施的山东省高密市人民法院处置，并且在优先偿还异议人的债务后，才可对剩余价值进行处置。综上，湖南省张家界市永定区人民法院的执行行为违法，且异议人对该执行标的具有利害关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条之规定，特提出执行异议，请求中止对张家界鑫彤飞公司土地使用权的执行，并立即停止对该土地使用权的拍卖行为。异议人高密市国资公司向本院提交了下列证据：1、（2015）高法商初字第745号民事判决书和（2015）高法商初字第746号民事调解书；2、（2015）高商初字第745、746号民事裁定书、协助执行通知书及送达回证复印件；3、（2016）湘0802执43-3号执行裁定书复印件。本院查明，2015年12月4日，本院作出了（2015）张定民二初字第569号民事判决书，现该民事判决书已经发生法律效力，根据该生效民事判决书确定的内容：张家界鑫彤飞公司应该于判决生效后七日内偿还张家界市建行借款本金1700万元，并支付相应利息及罚息；张家界市建行对张房他证永字第5130000**号他项权证项下抵押物享有抵押权，张家界市建行有权依法折价、拍卖、变卖抵押物并优先受偿；案件受理费123800元，保全费5000元，共计128800元，由张家界鑫彤飞公司、范照辉、范赛飞共同负担。张家界鑫彤飞公司、范照辉、范赛飞在该民事判决发生法律效力后一直未履行义务，2016年1月6日，申请执行人张家界市建行向本院申请执行立案。2016年3月11日，本院作出了（2016）湘0802执43-3号执行裁定书，裁定评估、拍卖被执行人张家界鑫彤飞公司所有的、设定抵押的土地和房产【土地使用证号：张国用（2011）第0517号，房产证号：张房权证字第××号、第××号】及七套磨粉机械设备。2016年6月13日，湖南省金源拍卖有限公司受理了本院的委托，并于2016年6月15日发布拍卖公告，因第一次拍卖无人报名而流拍。另查明，张家界鑫彤飞公司在向张家界市建行发放2400万元流动资金贷款时，双方签订了《人民币额度借款最高额抵押合同》，该合同约定：张家界鑫彤飞公司以其名下房产及土地【房产证号：张房权证字第××号、第××号，土地使用证号：张国用（2011）第0517号】为上述借款设定抵押。2013年1月5日，张家界市建行与张家界鑫彤飞公司在张家界市房地产管理�办理抵押登记，张家界市建行依法取得他项权证（他项权证号：张房他证永字第5130000**号），上述房产及土地使用证均抵押存放在张家界市房地产管理局。本院在审理张家界市建行与张家界鑫彤飞公司、范照辉、范赛飞金融借款合同纠纷一案中，张家界市建行于2015年10月28日向本院提出财产保全申请，要求对张家界鑫彤飞公司抵押给张家界市建行的房产及土地使用权采取保全措施。2015年10月29日，本院作出（2015）张定民二初字第569-1号执行裁定书，裁定查封或冻结张家界鑫彤飞公司、范赛飞名下价值约2000万元的财产，期限为2年。再查明，山东省高密市人民法院在审理高密市国有资产经营投资有限公司与高密市鑫彤飞投资担保有限公司、青岛鑫彤飞投资集团有限公司、高密鑫彤飞置业有限公司、范赛飞、张家界鑫彤飞碳酸钙开发有限公司企业借贷纠纷一案�，于2015年8月3日作出（2015）高商初字第745、746号民事裁定书：一、查封张家界鑫彤飞公司位于湖南省张家界经济开发区C区西溪坪的二处房产，房权证号71××74和711007360；二、查封张家界鑫彤飞公司位于湖南省张家界经济开发区C区的一宗国有土地使用权，证号张国用（2011）第0517号，面积46666平方米。查封期限自2015年8月3日至2018年8月2日止。山东省高密市人民法院于2015年8月3日分别到张家界市房地产管理局和张家界市国土资源局办理了查封登记。2016年7月13日，高密市国资公司于2016年7月13日向本院提出书面异议，以本院不属于首封法院，无权先行处置被查封的财产为由，请求中止对张家界鑫彤飞公司土地使用权【土地使用证号：张国用（2011）第0517号】的执行，并立即停止对该土地使用权的拍卖行为。上述事实，有下列证据予以证实：1、本院（2015）张定民二初字第569号民事判决书复印件；2、本院（2016）湘0802执43-3号执行裁定书复印件；3、湖南省金源拍卖有限公司流拍报告；4、本院（2015）张定民二初字第569-1号执行裁定书复印件；5、（2015）高商初字第745、746号民事裁定书、协助执行通知书及送达回证复印件。本院认为，针对异议人高密市国资公司提出的执行异议及案件执行的实际需要，本案执行异议需要审查的焦点问题有以下四个方面：一是高密市国资公司在本案中系案外人异议还是利害关系人异议的问题；二是异议人高密市国资公司在本案中是否有权提出对张家界鑫彤飞公司土地使用权拍卖予以中止的问题；三是张家界市建行对本院拍卖的张家界鑫彤飞公司位于张家界经济开发区的土地使用权是否享有优先权的问题；四是首封法院与优先权执行法院对查封财产如何处置的问题。一、关于高�市国资公司在本案中系案外人异议还是利害关系人异议的问题。案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利，可以提出案外人异议。高密市国资公司对本院拍卖的张家界鑫彤飞公司位于张家界经济开发区的土地使用权和房产，既不享有对拍卖房产的所有权，也不享有对拍卖土地的用益物权，而仅仅是对本院拍卖的标的物优先申请法院查封，该查封行为影响的只是法院的优先处置权，而不是高密市国资公司在法律意义上享有的实体权利。因此，高密市国资公司在本案中不系案外人异议，但本案对执行标的的实体处理，与高密市国资公司有直接的利害关系，故高密市国资公司在本案中系利害关系人异议。二、关于高密市国资公司在本案中是否有权提出本院对张家界鑫彤飞公司土地使用权拍卖予以中止的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条“有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：（一）申请人表示可以延期执行的；（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。中止的情形消失后，恢复执行。”的规定，高密市国资公司在本案中因不属于案外人，故其要求本院对拍卖张家界鑫彤飞公司土地使用权拍卖予以中止执行的请求，没有法律依据，本院不予支持。三、关于张家界市建行对本院拍卖的张家界鑫彤飞公司位于张家界经济开发区的土地使用权是否享有优先权的问题。张家界鑫彤飞公司在向张家界市建行发放2400万元流动资金贷款时，�方签订了《人民币额度借款最高额抵押合同》，该合同约定：张家界鑫彤飞公司以其名下房产及土地【房产证号：张房权证字第××号、第××号，土地使用证号：张国用（2011）第0517号】为上述借款设定抵押。2013年1月5日，张家界市建行与张家界鑫彤飞公司在张家界市房地产管理局办理抵押登记，张家界市建行依法取得他项权证（他项权证号：张房他证永字第5130000**号），上述房产及土地使用证均抵押存放在张家界市房地产管理局。双方在办理借款时虽未在张家界市国土资源局办理土地使用权抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”的规定，张家界市建行对张家界鑫彤飞公司位于张家界经济开发区的土地使用权和房产均享有抵押权，在张家界鑫彤飞公司不履行生效法律文书确定的义务时，张家界市建行有权依法折价、拍卖、变卖该抵押物并优先受偿。异议人高密市国资公司以张家界鑫彤飞公司位于张家界市经济开发区的土地使用权首先查封为由，要求对土地使用权处置后的价值，予以优先受偿的理由不能成立，本院不予支持。四、关于首封法院与优先权执行法院对查封财产如何处置的问题。根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定，山东省高密市人民法院虽对张家界鑫彤飞公司位于张家界经济开发区的土地使用权和房产首先查封，但山东省高密市人民法院于2015年9月25日作出的（2015）高法商初字第745号民事判决书，早已发生法律效力，山东省高密市人民法院自首先查封之日起早已超过60日，尚未就该查封的财产发布拍卖公告，因此，对该查封财产享有优先债权执行法院湖南省张家界市永定区人民法院可以要求将该查封财产移送执行。首先查封法院应当在收到优先债权执行法院尚请移送执行函之日起15日内出具移送执行函，将查封财产移送优先债权执行法院，并告知当事人。如果双方就移送查封财产问题发生争议，可以逐级报请双方共同的上级法院指定该财产的执行法院，因双方法院不属于同一省份，最终应该由最高人民法院指定执行法院。目前考虑到本院已经启动了查封财产的拍卖程序，且申请执行人张家界市建行对查封财产享有优先受偿权，其处置的财产在本院辖区，为节约司法资源，本院认为由优先债权执行法院执行查封财产更为妥当，张家界市建行在优先受偿后的剩余拍卖价款，可以分配给异议人高密市国资公司清偿债务。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下：驳回山东省高密市国有资产经营投资有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向张家界市中级人民法院申请复议。审判长  秦松标审判员  袁义平审判员  苏格烈二〇一六年七月二十日书记员  张庆华附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民�院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第五条：执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条（修正后条款为第二百二十五条）的规定提出异议。执行法院审查执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。