上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终10313号
上诉人(原审被告)：上海奥维思市场营销服务有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：严胜宇，经理。
委托诉讼代理人：杨旭娟。
委托诉讼代理人：季秋霞。
被上诉人(原审原告)：张蔚滨，男，1976年7月21日出生，汉族，住上海市。
委托诉讼代理人：张昭国，上海轩悦律师事务所律师。
上诉人上海奥维思市场营销服务有限公司(以下简称“奥维思公司”)因与被上诉人张蔚滨劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2017)沪0101民初14465号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
奥维思公司上诉请求：撤销一审判决主文第一项，判令奥维思公司无需支付张蔚滨违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：张蔚滨任职期间，存在虚假报销的行为，违反奥维思公司相关规定，并违反诚信原则，存在严重违纪事实，一审法院对此亦予以认可。因奥维思公司的一审代理人系外聘人员，对奥维思公司工会情况并不清楚，奥维思公司在一审庭审后提供了相关材料进行补正，并不是故意回避工会情况。张蔚滨的行为是违纪行为，奥维思公司与张蔚滨解除劳动合同合法，不存在违法情形。
张蔚滨辩称，张蔚滨提交的报销单经主管领导签字确认，该费用的产生系新年临近发红包所致，领导对此是认可的，并非其私自报销，不属违法行为。奥维思公司一审代理人系奥维思公司老员工，不可能不清楚工会情况，奥维思公司一审庭后提交的工会批复系后补的，要求维持一审判决。
张蔚滨向一审法院起诉请求：奥维思公司支付违法解约赔偿金人民币114,624元(以下币种均为人民币)。
一审法院认定事实：张蔚滨于2014年1月进奥维思公司，双方签署三年期合同，期限至2017年1月5日止，约定：张蔚滨任A2部门资深项目经理，月薪9,000元、餐补300元/月、交通300元/月、通信400元/月。张蔚滨同时每月有考核奖(基数3,000元，按考评结算)及凭发票报销500元/月。2016年4月，张蔚滨月工资调整为10,500元、津贴1,000元/月，同时每月有考核奖(基数3,000元，按考评结算)及凭发票报销1,000元/月。2017年1月，双方签五年期合同，期限至2022年1月5日止，约定：张蔚滨月薪10,500元、津贴1,000元/月(含餐补、交通、通信)。
2014年1月13日，张蔚滨签署《声明书》，确认已阅读《员工手册》及所有附件，理解并认可手册中的各项条款，承诺将遵守《员工手册》的规定。《员工手册》5.5规定：“员工需递交书面申请/预支单，并得到部门负责人书面报销许可后，方可报销业务、团队建设、差旅等因工作产生的费用；未得到批准的，不予报销。得到批准后，需填写相应的报销单并附加报销发票、凭证，确保报销金额、项目与发票、凭证相符，否则不予报销。”8.4.2中的(14)项规定：“涂改、伪造、篡改、虚构、销毁或虚假提供……报销凭证、各类报销单据……等严重违反诚信的行为，视为严重违反规章制度，公司有权予以解除劳动合同并不支付任何经济补偿或赔偿。”
2017年2月28日，奥维思公司向张蔚滨发出《解除劳动合同通知书》，载明：“公司核查到你2017年1月17日虚假提供报销凭证，该虚假行为违反《员工手册》的规定，属于严重违反劳动纪律的行为，构成解除劳动合同情形，公司决定于2017年2月28日与你解除劳动合同。”奥维思公司尚未向张蔚滨支付2017年2月的工资。
一审法院另查明，2016年12月27日，张蔚滨下属王民莉因参加华南季会向奥维思公司申请预支款8,000元；2017年1月13日，王民莉填写《费用报销单》，就华南季会的费用申请了报销。2017年1月17日，张蔚滨填写《费用报销单》，其中申请报销华南季会的费用3,070元(含餐费870元、微信红包2,200元)。2017年2月20日，张蔚滨填写《费用报销单》，申请报销2,115元(其中373元未递交发票)，奥维思公司对此尚未报销。
一审法院又查明，张蔚滨离职前12个月的应发工资总额为176,411.60元(含年终奖9,323.28元)，月均工资为14,700.96元。
一审法院再查明，奥维思公司于2003年3月成立工会组织。
张蔚滨(申请人)于2017年3月1日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求奥维思公司(被申请人)支付违法解约赔偿金114,624元、2017年2月工资15,500元及报销款2,200元。该委于2017年5月10日裁决[黄劳人仲(2017)办字第410号]：被申请人支付申请人2017年2月的工资13,837.50元、支付申请人报销款1,742元；申请人的其它请求不予支持。张蔚滨不服裁决，诉至一审法院。
一审审理中，张蔚滨称：2016年12月30日中午，在云南路某饭馆，宴请项目组同事年终聚餐，由其支出870元；2,200元是其在项目群里发放红包，这一举措是征得负责人同意的，且费用报销单已经负责人签字认可。奥维思公司对此称：华南季会的相关费用均由王民莉负责申请并报销，张蔚滨所称的870元并不存在，与季会项目无关；公司从没有发放红包的做法，且张蔚滨对此并未申请获准。
一审庭审中，针对解约是否通知工会一节，奥维思公司称“没有通知工会”，“公司没有成立工会”。庭审后，奥维思公司称公司于2003年成立工会，解约时已由人事部门确认，并报工会备案。
一审法院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出除名、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。用人单位不仅举证证实劳动者存在严重违纪的事实，同时还应当举证证实作出解约决定的程序合规，公司的解约行为是有章可循。
奥维思公司主张张蔚滨在2017年1月17日递交的报销单存在虚假，为此提供相关的证据，对奥维思公司这些证据的真实性予以确认。这组证据证实张蔚滨就华南季会申请报销费用三千余元，然华南季会的相关费用已由他人申请并报销，按理华南季会的费用不该再由张蔚滨申请报销；同时，张蔚滨对报销单中产生的奖品，即红包费用，也无法证实已获得批准且与项目有关；就餐的费用也难以证实因项目而生。因此，奥维思公司主张张蔚滨的这一报销存在虚假，对此予以认可。虽然张蔚滨存在虚假报销的行为，然奥维思公司作出解约须符合法定程序。奥维思公司于2003年成立工会组织，那么建立了工会组织的奥维思公司，若与员工解除劳动合同，应按劳动法律的规定事先通知工会，即便未事先通知工会，也可在起诉前补正有关程序。奥维思公司在庭审中否认成立工会，确认未通知工会，因此，即便奥维思公司现在已补正有关程序，依然不符合法定程序。奥维思公司与张蔚滨解除劳动合同，未事先告知工会，奥维思公司的解约属于违法。因此，张蔚滨要求奥维思公司支付违法解约赔偿金之请求，予以支持。赔偿金的金额，按照张蔚滨离职前12个月的月均工资计算，其中凭发票报销的费用不能作为张蔚滨的固定收入计入在内，按照计算，张蔚滨的月均工资为14,700.96元；同时再根据张蔚滨的工作年限3.5年，奥维思公司应向张蔚滨支付7个月的工资作为解约赔偿金。
对于张蔚滨2017年2月的工资及张蔚滨申请的报销费，张蔚滨、奥维思公司对仲裁委的裁决均未持异议，对此予以照准。据此，一审法院判决如下：一、上海奥维思市场营销服务有限公司于判决生效之日起十日内支付张蔚滨违法解除劳动合同赔偿金人民币102,906.7元；二、上海奥维思市场营销服务有限公司于判决生效之日起十日内支付张蔚滨2017年2月的工资人民币13,837.50元；三、上海奥维思市场营销服务有限公司于判决生效之日起十日内支付张蔚滨报销款人民币1,742元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中奥维思公司在一审法院庭审中明确表示公司解除劳动合同没有通知工会，并称公司不存在工会，对此由庭审笔录可证实。虽奥维思公司称一审委托代理人系外聘人员，不熟悉公司情况，然根据奥维思公司出具的委托书，反映两位委托人系公司人事经理及法务，二人共同参与庭审，且在庭审中作了肯定回答，并非要求庭后核实，故奥维思公司该意见，本院不予采纳。奥维思公司在一审庭审中未提供已告知工会的相应依据，奥维思公司是在一审庭审结束后提交了工会意见，然该表中仅有工会盖章，无相关人员签字及具体日期，不排除奥维思公司后补工会意见的可能，且奥维思公司提交工会意见的时间与相关规定不符，故一审法院认定奥维思公司解除张蔚滨劳动合同不符合程序规定并无不妥。奥维思公司称其解除劳动合同合法的意见，本院不予采纳。根据本案查明的事实，张蔚滨在报销费用上确存在虚假情形。张蔚滨称微信发红包经领导批准，对此未提供证据证实，本院不予采纳。一审法院基于奥维思公司解除劳动合同程序不合法，判令奥维思公司根据张蔚滨工作年限、月工资数额支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。综上所述，奥维思公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上海奥维思市场营销服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 樱
审判员 姜 婷
审判员 易苏苏
二〇一八年二月一日
书记员 莫敏磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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