河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终8286号上诉人（原审被告）：河南金鲁班建筑劳务工程有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：赵伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾峰，河南绿城律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟豪亮，河南绿城律师事务所律师。上诉人（原审被告）：杨友和，男，1981年10月29日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。委托诉讼代理人：肖连杰，河南格东律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏雷明，河南格东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：潘章意，男，1975年3月21日出生，汉族，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：肖连杰，河南格东律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏雷明，河南格东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨能进，男，1993年10月5日出生，汉族，住四川省宜汉县。委托诉讼代理人：刘明兴，河南建魁律师事务所律师。原审被告：河南亚星建筑安装工程有限公司，住所地郑州市上街区。法定代表人：王保民，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊金田，男，1963年2月9日出生，汉族，住湖北省大悟县。上诉人河南金鲁班建筑劳务工程有限公司（以下简称金鲁班公司）、上诉人杨友和、上诉人潘章意与被上诉人杨能进及原审被告河南亚星建筑安装有限公司（以下简称亚星公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2017）豫0103民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人金鲁班公司的委托诉讼代理人孟豪亮、上诉人杨友和及其委托诉讼代理人肖连杰、上诉人潘章意的委托诉讼代理人肖连杰、被上诉人杨能进的委托诉讼代理人刘明兴，原审被告亚星公司的委托诉讼代理人熊金田到庭接受询问，本案现已审理终结。金鲁班公司上诉请求：1.请求撤销（2017）豫0103民初1222号民事判决，查明事实依法改判或将本案发回重审；2.本案的诉讼费用由被上诉人杨能进承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，法律适用错误。原审法院在“本院认定事实如下：1、2015年4月8日，亚星公司作为甲方，金鲁班公司和潘章意作为乙方，…潘章意将其承包的二次结构工程承包给了杨友和。2、…杨能进经杨友和同意到上述工地务工。…他们的工资是由潘章意支付给杨友和，…。”上诉人对上述事实无异议。但，本院认为：“本案中，亚星公司将工程分包给金鲁班和潘章意，而金鲁班公司对其承包的工程放任让没有相应资质的潘章意承包，…故亚星公司、金鲁班公司…存在过错。…潘章意、金鲁班公司和亚星公司应当承担连带赔偿责任。”金鲁班公司对此不能认同，理由如下：1.金鲁班公司和潘章意分别是独立的工程承包施工主体，在各自的工程承包施工范围内自负其责，二者之间不存在隶属、管理与被管理及工程转包、分包关系，更不存在金鲁班公司承包的工程再分包、放任让没有相应资质的潘章意承包的行为；2.亚星公司将工程分包给金鲁班公司和潘章意，潘章意又将工程承包给杨友和，杨能进受雇于杨友和受伤，即杨能进受伤与金鲁班公司无关且上诉人对潘章意、杨友和承包工程的行为也不存在过错，故原审法院判令金鲁班公司对一审原告杨能进承担连带赔偿责任没有事实与法律依据。综上所述，金鲁班公司认为，原审法院认定事实不清，判决有所不当，故提出上诉，恳请二审法院查明事实依法改判或将本案发回重审，以维护金鲁班公司的合法权益。杨能进辩称，金鲁班公司上诉称其对杨能进的受伤没有过错，该主张没有事实依据，请驳回金鲁班公司的上诉请求。在亚星公司与金鲁班公司、潘章意签订的劳务分包合同中，潘章意个人没有劳务分包资质，也不属于金鲁班公司的法定代表人，却与有劳务分包资质的金鲁班公司共同作为乙方在该同一个分包合同上并列签字、盖章，合同上两个乙方的施工范围互不分开，看似合法，其实是规避法律的违法行为，第一，故意规避没有劳务分包资质的单位不得再分包的法律规定，不管是哪种规避行为，金鲁班公司均存在违法过错，应对杨能进的损失承担连带责任。杨能进辩称：答辩意见同上诉。潘章意辩称：答辩意见同上诉。亚星公司述称：与亚星公司无关。杨友和上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判杨友和不承担责任；2.本案一、二审费用由杨能进承担。事实和理由：杨友和与杨能进等生命权、健康权、身体权纠纷一案，杨友和认为其在此次事故中是无责任的，不应承担责任，一审法院认定事实错误、未查明案情。1.杨能进是在为金鲁班公司提供劳务劳作期间受伤的，应由金鲁班公司承担事故赔偿责任，杨友和无责任。2015年4月，杨能进给杨友和打电话，希望能跟着干活，杨友和看在是老乡的情分，便同意了。另金鲁班公司有张工长和闰工长二人负责安排工地上公司的零活给工人干。2015年4月16日，金鲁班公司的上述两位工长，找到了杨友和名下的一个领班贺红献，说公司有一些活需要两个人，让贺红献安排人手。贺红献就叫着杨能进一起去干张工长和闰工长安排的零活，这些零活是做的金鲁班公司的防护广告牌。杨友和当时对此事是不知情的。潘章意与亚星公司签订的施工合同约定的施工范围为砌墙、构造柱工程，防护广告牌的工程不在此承包工程的范围内，这个防护广告牌是金鲁班公司自己安排的工作，故杨能进是在接受金鲁班公司的安排为金鲁班公司干活的，由此造成的伤害，应由金鲁班公司承担全部责任；2.杨能进在用电锯给金鲁班公司加工广告牌的过程中，操作不当，是造成本次事故的主要原因，杨能进自己应承担至少50％的责任。金鲁班公司的张工长和闰工长安排杨能进加工防护广告牌时，在加工过程中，需要用电锯切割木板，按照操作规范来说，用电锯切割木板只能一次切割一块木板，但是杨能进在加工木板时，一次性用电锯加工了两块木板，此行为严重违反了安全操作规范，是造成本次事故发生的根本原因。杨能进是按照生命权、健康权、身体权主张权利的，而在本案中，杨能进因为自身的重大过错造成了本次事故的发生，故杨能进自己应承担至少50％的责任；3.杨能进在住院期间，潘章意和杨友和为杨能进垫付了全部的医药费23571.2元并支付了2400元的生活费，因此次事故的发生，杨友和无责任，此部分费用杨能进应返还给杨友和和潘章意。杨能进在住院期间，潘章意、杨友和委托罗幸多次到医院看望杨能进，垫付了全部的医药费并支付了部分生活费。虽然此次事故的发生，杨友和无责任，但是杨友和考虑到与杨能进是老乡，还是事先垫付了全部医疗费用，并支付了一部分生活费。对于此杨友和垫付的医药费和支付的生活费，杨能进应返还给杨友和和潘章意，至少也应在赔偿额中予以扣除。对此，杨友和保留对杨能进追偿的权利。庭审中，杨友和补充：杨能进是2015.5.16出院，向杨友和潘主张权利日期是2016.12.4，之前从未向杨友和和潘主张权利，杨能进的主张已超过一年的诉讼时效。2.杨能进未取得木工职业资格证书，不具备做木工的条件。杨能进辩称：1.杨友和上诉称杨能进是受雇于金鲁班公司时受伤的，杨友和对该主张没有提供证据予以证明，该主张与杨能进在一审中提交的证据不符，不应当采纳；2.杨友和称杨能进违反操作规程，杨友和对该主张没有提供证据予以证明，该主张与杨能进在一审提供的证据不符，不应当采纳；3.潘章意与杨友和均有过错，应对杨能进的损失承担连带赔偿责任，且潘章意及杨友和垫付的医疗费杨能进一审起诉时均予以扣除，一审诉讼请求不含医疗费，杨能进不应当返还，潘章意及杨友和称其垫付了杨能进住院期间的生活费2400元，未提供证据证明，杨能进未收到该2400元，该垫付生活费要求返还的主张不能成立。亚星公司述称：与亚星公司无关。潘章意上诉请求：1.撤销一审判决，改判潘章意不承担责任；2.本案一、二审诉讼费用由杨能进承担。事实与理由：1.杨能进是在为金鲁班公司提供劳务劳作期间受伤的，应由金鲁班公司承担事故赔偿责任，潘章意无责任。2015年4月，杨能进给杨友和打电话，希望能跟着干活，杨友和看在是老乡的情分，便同意了。另金鲁班公司有张工长和闰工长二人负责安排工地上公司的零活给工人干。2015年4月16日，金鲁班公司的上述两位工长，找到了杨友和名下的一个领班贺红献，说公司有一些活需要两个人，让贺红献安排人手。贺红献就叫着杨能进一起去干张工长和闰工长安排的零活，这些零活是做的金鲁班公司的防护广告牌。潘章意当时对此事是不知情的。潘章意与金鲁班公司签订的施工合同约定的施工范围为砌墙、构造柱工程，防护广告牌的工程根本不在此承包工程的范围内，这个防护广告牌是金鲁班公司自己安排的工作，故杨能进是在接受金鲁班公司的安排为金鲁班公司干活的，由此造成的伤害，应由金鲁班公司承担全部责任；2.杨能进在用电锯给金鲁班公司加工广告牌的过程中，操作不当，是造成本次事故的主要原因，杨能进自己应承担至少50％的责任。金鲁班公司的张工长和闰工长安排杨能进加工防护广告牌时，在加工过程中，需要用电锯切割木板，按照操作规范来说，用电锯切割木板只能一次切割一块木板，但是杨能进在加工木板时，一次性用电锯加工了两块木板，此行为严重违反了安全操作规范，是造成本次事故发生的根本原因。杨能进是按照生命权、健康权、身体权主张权利的，而在本案中，杨能进因为自身的重大过错造成了本次事故的发生，故杨能进自己应承担至少50％的责任；3.杨能进在住院期间，潘章意和杨友和为杨能进垫付了全部的医药费23571.2元并支付了2400元的生活费，因此次事故的发生，潘章意无责任，此部分费用杨能进应返还给潘章意和杨友和。杨能进在住院期间，潘章意、杨友和委托罗幸多次到医院看望杨能进，垫付了全部的医药费并支付了部分生活费。虽然此次事故的发生，潘章意无责任，但是潘章意考虑到与杨能进是老乡，还是事先垫付了全部医疗费用，并支付了一部分生活费。通过前述第一第二项的论述，对于此潘章意垫付的医药费和支付的生活费，杨能进应返还给潘章意和杨友和，至少也应在赔偿额中予以扣除。对此，上诉人保留对杨能进追偿的权利。庭审中潘章意补充：杨能进是2015年5月16日出院，向杨友和潘章意主张权利日期是2016年12月4日，之前从未向杨友和和潘章意主张权利，杨能进的主张已超过一年的诉讼时效。2.杨能进未取得木工职业资格证书，不具备做木工的条件。杨能进辩称：1.潘章意上诉称杨能进是在受雇于金鲁班公司时受伤的，潘章意对该主张没有提供证据予以证明，该主张与杨能进在一审中提交的证据不符，不应当采纳；2.潘章意称杨能进违反操作规程，潘章意对该主张没有提供证据予以证明，该主张与杨能进在一审提供的证据不符，不应当采纳；3.潘章意与杨友和均有过错，应对杨能进的损失承担连带赔偿责任，且潘章意及杨友和垫付的医疗费杨能进一审起诉时均予以扣除，一审诉讼请求不含医疗费，杨能进不应当返还，潘章意及杨友和称其垫付了杨能进住院期间的生活费2400元，未提供证据证明，杨能进未收到该2400元，该垫付生活费要求返还的主张不能成立。亚星公司述称：与亚星公司无关。杨能进向一审法院起诉请求：1.亚星公司、金鲁班公司、杨友和、潘章意共同赔偿杨能进误工费37500元、护理费8351元、残疾赔偿金102304元、精神损害抚慰金10000元、住院伙食补助费1450元、营养费800元、交通费1500元、鉴定费1712元，共计163617元；2.亚星公司、金鲁班公司、杨友和、潘章意共同承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：1.2015年4月8日，亚星公司作为甲方，金鲁班公司和潘章意作为乙方，双方签订了一份《亚星锦绣山河玉畅园二次结构劳务承包施工合同》。甲方将亚星锦绣山河玉畅园5号楼、6号楼及地库的砌墙、构造柱等承包给乙方施工。潘章意将其承包的二次结构工程承包给了杨友和。2.2015年4月12日，杨能进经杨友和同意到上述工地务工。杨友和共带领包括杨能进在内4、5个工人，他们的工资是由潘章意支付给杨友和，再由杨友和支付给工人。3.2015年4月16日13时许，杨能进在工地上使用电锯锯模板时，杨能进左手被电锯锯伤。杨友和立即将杨能进送到郑州市第二人民医院住院治疗。杨友和被诊断为左手电锯伤：1、拇指、小指肌腱、血管、神经断裂损伤；2、拇指、小指开放骨折；3、环指挫裂伤。原告住院29天，于2015年5月15日出院。4.郑州华美法医临床司法鉴定所接受河南建魁律师事务所委托，对杨能进的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定。该鉴定所于2015年10月24日作出了郑华美法医司鉴所【2015】临鉴字第785号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨能进损伤程度评定为九级伤残；2、被鉴定人杨能进护理期限90天-100天，营养期30天-40天，误工期120天-150天。（供参考）一审法院认为：该案中，亚星公司将工程分包给金鲁班公司和潘章意，而金鲁班公司对其承包的工程放任让没有相应资质的潘章意承包，潘章意又将工程承包给杨友和，故亚星公司、金鲁班公司对没有相应资质的潘章意、杨友和承包工程的行为存在过错。根据该案情况，杨能进是受雇于杨友和，杨能进在务工过程中受伤给其造成的损失，杨友和应当承担赔偿责任，潘章意、金鲁班公司和亚星公司应当承担连带赔偿责任。杨能进虽然提交了郑州市二七区京广路街道办事处洁云社区居民委员会出具的居住证明，但是该居住证明没有出具证明的社区负责人或经办人员的签字，对该居住证明，一审法院不予认定。关于杨能进主张的赔偿数额：杨能进不能提供其收入状况，按照相近行业建筑业41283元/年的标准计算，结合鉴定意见计算135天，故其误工费为15269.05元；杨能进主张的护理费8351元、住院伙食补助费1450元、营养费800元、鉴定费1712元，不违反法律规定，予以支持；杨能进是农村居民，其残疾赔偿金按照农村居民人均纯收入11696.74元/年的标准计算，结合鉴定意见的伤残等级，其残疾赔偿金为46786.96元；杨能进的精神损害抚慰金，酌定为8000元；杨能进的交通费酌定为800元。亚星公司、金鲁班公司、潘章意和杨友和的辩称不承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。潘章意、杨友和主张他们在杨能进住院期间曾支付过生活费，因没有提交证据，且杨能进对该事实也不予认可，故对潘章意、杨友和的该主张，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、杨友和于判决生效之日起十日内赔偿杨能进误工费为15269.05元、护理费8351元、住院伙食补助费1450元、营养费800元、鉴定费1712元、残疾赔偿金46786.96元、精神损害抚慰金8000元、交通费800元，共计83169.01元；二、潘章意、河南金鲁班建筑劳务工程有限公司、河南亚星建筑安装工程有限公司对上述第一项杨友和承担的赔偿责任承担连带责任；三、驳回杨能进的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3572元，杨能进承担1692元，杨友和承担1880元。本院二审期间，当事人提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，亚星公司、金鲁班公司、潘章意所签《亚星锦绣山河玉畅园二次结构劳务承包施工合同》约定亚星公司将亚星锦绣山河玉畅园5号楼、6号楼及地库的砌墙、构造柱等承包给金鲁班公司及潘章意施工，潘章意将其承包的二次结构工程承包给了杨友和，本案中，潘章意无相应施工资质，一审法院据此认定亚星公司、金鲁班公司、潘章意承担连带赔偿责任并无不妥。金鲁班公司上诉称其和潘章意是独立的工程承包施工主体，其对杨能进的受伤不承担责任等与事实不符，本院不予支持。杨友和、潘章意上诉称，杨能进是在为金鲁班公司提供劳务劳作期间且操作不当受伤、支付了杨能进2400元的生活费等，未提供相应证据予以证明，本院对其上诉理由不予采信。杨友和、潘章意另称杨能进住院期间为其垫付医药费23571.2元，应在赔偿额中予以扣除，而医疗费用杨能进并未主张，故对杨友和、潘章意主张扣除医疗费用的请求，本院不予支持。综上所述，金鲁班公司、杨友和、潘章意的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10716元，由河南金鲁班建筑劳务工程有限公司负担3572元，杨友和负担3572元，潘章意负担3572元。本判决为终审判决。审判长 朱 梅审判员 秦 宇审判员 邱 帅二〇一七年七月二十日书记员 程佳攀