黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终2811号
上诉人（原审原告）：黄振鹏，男，1969年3月27日出生，汉族，哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司工人，住黑龙江省哈尔滨市平房区。
被上诉人（原审被告）：哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市平房区平房镇城乡路。
法定代表人：徐和平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵晓丽，女，1963年1月17日出生，汉族，该公司副经理，住黑龙江省哈尔滨市平房区。
委托诉讼代理人：王晶，男，1953年8月12日出生，汉族，该公司法律顾问，住黑龙江省哈尔滨市道里区。
上诉人黄振鹏因与被上诉人哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司（以下简称东实公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2015）平民初字第832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄振鹏，被上诉人东实公司的委托诉讼代理人赵晓丽、王晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄振鹏上诉请求：一、撤销一审判决；二、判令黄振鹏与东实公司终止劳动关系并办理相关手续及由东实公司支付11个月的经济补偿金25,000元；三、判令东实公司为黄振鹏补发自2014年10月至今的生活费4480元；四、判令东实公司支付终止劳动合同关系经济赔偿金73,190元；五、认定东实公司未与黄振鹏按劳动法规定签订（无固定期限）书面劳动合同违法，并支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资87,265元（2008年2月1日至2010年9月1日）；六、确认东实公司要求黄振鹏放弃节假日进行加班工作违法，判令东实公司依法支付自2008年1月1日起至2014年10月30日止的加班工资66,446.84元、法定节假日加班工资9,060.10元、带薪休假工资3,882.90元；七、判令东实公司按实际扣缴黄振鹏的基本养老保险金金额结合法定比例确认东实公司应承担部分并一同补缴或赔偿因此给黄振鹏造成的经济损失4000元。事实和理由：一、黄振鹏工龄计算起止期限问题。黄振鹏于1989年2月25日到哈尔滨市微型车发动机配件总厂工作，2003年9月1日企业改制，在原基础上新设立东实公司，参加工作时间应当以最初工作时间连续计算；二、东实公司以企业破产为由，单方强行与黄振鹏解除劳动关系，系欺诈行为。黄振鹏不同意解除劳动关系，东实公司单方停止黄振鹏工作的权利，已经构成违法终止劳动关系，应当依法支付赔偿金。东实公司至今仍处于经营状态，没有进入破产程序；三、东实公司以高强度劳动量，迫使黄振鹏加班完成任务。黄振鹏提供的工时单，应当根据成熟职工的劳动强度和技能，确定其有效工作时间内根本无法完成，如黄振鹏在工作时间内无法完成任务量，将被加倍扣发工资，因此被迫加班、加点工作；四、黄振鹏根据工作年限，依法享有带薪休假的权利，但被东实公司剥夺，休假期间应当享有基本工资；五、东实公司在对黄振鹏缴纳养老保险时，采取多扣少缴方式损害黄振鹏合法权益，其差额部分应予返还；六、东实公司违法没有与黄振鹏签订无固定期限劳动合同，应当支付双倍工资；七、黄振鹏的请求主张没有超过法律规定的时效期间，黄振鹏一直在东实公司处工作，是被管理者，与东实公司不是平等关系，因此，属于时效延长；八、东实公司事实上已经与黄振鹏解除劳动关系，应当返还其股金。
东实公司辩称，东实公司同意一审判决内容。东实公司已经为黄振鹏办理解除劳动合同关系手续，也就是黄振鹏请求的第一项，需黄振鹏到单位去办理手续。
黄振鹏向一审法院起诉请求：1.确认黄振鹏与东实公司终止劳动关系并办理相关手续；2.东实公司为黄振鹏补发自2014年10月至今的生活费4480元；3、东实公司支付终止劳动合同经济赔偿金73,190元；4.确认东实公司未与黄振鹏签订书面劳动合同违法，并支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资87,265元；5.确认东实公司要求黄振鹏放弃节假日加班，剥夺黄振鹏带薪休假违法，并支付黄振鹏于2008年1月1日起至2014年10月30日止的加班工资66,446.84元、法定节假日加班工资9,060.10元、带薪休假工资3,882.90元；6.东实公司按实际扣缴黄振鹏的基本养老保险金金额结合法定比例确认东实公司应承担部分并一同补缴或者赔偿因此给黄振鹏造成的经济损失4000元。
一审法院认定事实：黄振鹏1989年到哈尔滨市微型车发动机配件总厂工作。东实公司主张黄振鹏入职本企业时间为改制后即2003年9月1日。黄振鹏于2003年9月参加了企业改制，适用于其改制的文件即《哈尔滨市东安微型发动机配件总厂企业改制方案》记载显示：自愿参加改制，并留在改制后企业工作的职工，依据股权量化的方案，以解除劳动合同经济补偿的形式，按职工本人在本企业工龄每年1000元的标准核定，直接量化为职工个人在改制后企业的股权，该职工既是改制后企业的员工又依其所持有的该企业股权额度成为企业的股东……。2010年9月1日，黄振鹏与东实公司签订无固定期限的书面劳动合同。2014年6月12日，东实公司以公司终止经营、解散清算为内容召开董事会会议、股东会。黄振鹏因不同意该决议而离岗，黄振鹏称系东实公司命其待岗，但未举示证据证实。东实公司于2014年6月13日作出对黄振鹏罚款及下岗处理的通知，同日黄振鹏收到该通知。东实公司自2014年6月起停发黄振鹏的工资，社会保险缴纳至2014年11月。2014年10月30日，东实公司就终止经营、解散清算、职工安置补偿召开职工大会，与大多数职工签订《终止劳动合同补偿协议书》。东实公司称自2014年10月起，再未进行生产经营活动。东实公司通知黄振鹏办理终止劳动合同手续、领取经济补偿金，黄振鹏未予配合，双方至今未办理终止劳动合同手续。东实公司实行计件工资制。黄振鹏称其在2007年1月1日至2009年1月1日期间每月休息两天，休息日加班；2009年1月至2010年1月1日期间中“大干100天”期间（黄振鹏未指明具体日期）从未休息，每日延时加班5.71小时，休息日亦加班，其余时间每月休息两天，休息日加班；2010年1月至2011年10月每月休息两天，休息日加班；2011年11月至12月休息日加班9天；2012年休息日加班77天；2013年休息日加班29天；2014年1月至10月休息日加班53天；2008年至2014年期间法定节假日年均加班5天。黄振鹏未举示证据证实其主张的上述加班事实。东实公司对黄振鹏加班的事实不予认可，并称其休息日、法定假日不安排工作任务，而出现职工在休息日上班的情形，系其个人为了完成日常工作任务而自行安排。黄振鹏称其从未享受过带薪年休假，故而主张2009年至2014年未休年休假工资报酬；东实公司称黄振鹏每年享受11天的假期，东实公司未能提供证据证实黄振鹏休假情况。黄振鹏2014年1月至10月期间平均应发工资数额为2815元/月。黄振鹏于2015年7月13日向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、终止双方劳动关系并办理相关手续；二、东实公司补发2014年10月至今的生活补助费4480元；三、东实公司支付赔偿金73,190元；四、支付2008年2月1日至2010年9月1日期间未签订书面劳动合同的双倍工资87,265元；五、支付2008年1月1日至2014年10月30日止的加班工资66,446.84元、法定节假日加班工资9,060.10元、带薪休假工资3,882.90元；六、按实际扣缴的基本养老保险金及法定比例东实公司应承担部分并一同补缴或者赔偿因此给黄振鹏造成的经济损失4000元；七、东实公司为黄振鹏办理失业交接手续，或赔偿黄振鹏二年失业救济金23,664元。东实公司反仲裁请求黄振鹏支付东实公司为其垫付的社会保险费共计10,640元。哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月23日作出〔2015〕第422号仲裁裁决，驳回黄振鹏与东实公司的仲裁请求。黄振鹏不服该仲裁裁决，诉至一审法院。另查明，东实公司为黄振鹏缴纳各项社会保险费至2014年11月，该期间无欠费。黄振鹏的第五项诉讼请求指的是东实公司在缴费期间代扣基本养老保险费多而未如数上缴至社会保险部门，因而要求补缴或者返还多扣缴部分。
一审法院认为，关于黄振鹏主张双方终止劳动关系并办理相关手续是否应予支持。2014年6月12日，东实公司召开董事会、股东会，黄振鹏参加了此次会议，会议通过了企业终止经营、解散清算决议。2014年10月20日，东实公司召开关于终止经营、解散清算及安置补偿的职工大会，通过了安置方案，并与大多数职工办理了终止劳动合同手续。东实公司作出解散公司的决定符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。且2014年10月东实公司通知黄振鹏办理终止劳动合同手续，黄振鹏自认收到通知，但因不同意安置方案没有办终止除劳动合同手续。故东实公司与黄振鹏的劳动合同自2014年10月终止，对黄振鹏关于解除与东实公司劳动合同的诉请不予支持，对黄振鹏关于办理终止劳动关系手续的诉讼请求予以支持。关于黄振鹏主张东实公司支付赔偿金是否应予支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当支付赔偿金。本案中，东实公司依法与黄振鹏终止劳动合同，不应支付赔偿金。黄振鹏可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条另案主张经济补偿。关于黄振鹏请求确认东实公司违法要求其放弃节假日加班，剥夺带薪休假期间违法，并支付加班工资、法定节假日加班工资、带薪休假工资是否应予支持的问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。黄振鹏主张休息日、法定节假日加班事实存在，其应当提供证据予以证实。东实公司实行计件工资制度，黄振鹏按其实际完成的数量获得工资，黄振鹏未举示证据证明其有超出定额之外的工作任务，且东实公司对黄振鹏加班的事实不予认可。故因黄振鹏未举示充分有效的证据证明其在定额外有加班的事实，对其主张加班工资的诉讼请求不予支持。关于黄振鹏主张2008年至2014年带薪年休假工资是否应予支持的问题。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条及《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条、第四条之规定，对于用人单位来说，未休年假工资是一种惩罚性质的赔偿，是对用人单位应安排劳动者休年假而未安排的一种惩罚。因此，年休假工资不应是普通意义上的劳动报酬，应受一般时效的限制，即一年时效的限制。黄振鹏主张东实公司支付2008年至2013年度带薪年休假工资报酬已经超过申请仲裁的法定时效期间，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定“对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。因黄振鹏的该项诉请已经超过仲裁申请期限，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故对其2008年至2013年度带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。关于2014年度带薪年休假工资。双方劳动关系于2014年10月终止，黄振鹏自2014年6月起未上班，《职工带薪年休假条例》第四条的规定，职工请假超过四个月以上的，不享受带薪年休假。故黄振鹏不享受2014年带薪年休假，黄振鹏的诉讼主张，不予支持。关于黄振鹏主张东实公司补缴或者返还多扣缴基本养老保险金的问题。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，东实公司已经为黄振鹏办理了社会保险登记并缴纳了双方劳动关系存续期间的社会保险费，黄振鹏因东实公司未足额缴纳基本养老保险费而要求补缴或者返还多扣缴部分，其诉讼主张属于社会保险缴费基数问题，审查社会保险费用的征缴的数额是否符合规定属于社保经办机构的职责，用人单位如未按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保经办机构可依法强制征缴。劳动者仅仅是享受期待权利的受益人，而非征缴关系中的实际权利主体，劳动者和用人单位之间并不因此而形成债的关系。对于用人单位未缴或少缴社会保险的，劳动者可以通过行政途径，申请社会保险经办机构核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，并强制征缴。因此，社会保险的缴费争议不属于人民法院的受案范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《职工带薪年休假条例》第四条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、东实公司于判决生效之日起七日内为黄振鹏办理终止劳动合同手续；二、驳回黄振鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（黄振鹏预交），由东实公司负担。
本院二审期间，黄振鹏围绕其诉讼请求提供了如下证据：证据一，解除劳动关系通知书，拟证明该通知书系在一审庭审结束后东实公司邮寄给黄振鹏，本案诉讼尚未结束，东实公司单方面解除劳动合同违法。证据二，银行流水，拟证明2014年12月东实公司向黄振鹏支付了工资2607元，故黄振鹏并未离职。
东实公司对证据一的真实性没有异议，对证明问题有异议，主张东实公司是依照一审法院的判决按时办理了与黄振鹏终止劳动关系的手续。东实公司对证据二的真实性无异议，对证明问题有异议，主张东实公司支付的2607元是对黄振鹏2014年6月前计件工资计算错误补发的工资。
本院认证，证据一系东实公司在一审判决后作出的，无法证明东实公司违法解除劳动合同，故本院对该证据的真实性予以采信，对黄振鹏拟证明的问题不予采纳；证据二客观真实，能够证明东实公司于2014年12月向黄振鹏支付的工资2607元，但不能证明黄振鹏离职时间，故本院对该证据的真实性予以采信，对黄振鹏拟证明的问题不予采纳。
本院经审查一审法院认定的事实“除黄振鹏2014年1月至10月期间平均应发工资数额为2815元/月”外均正确，本院对一审法院认定正确的事实予以确认。
本院另查明，黄振鹏2013年6月至2014年5月的平均工资为1988.33元（2013年6月1613元、7月1531元、8月1038元、9月1644元、10月1949元、11月2536元12月2645元，2014年1月2241元、2月1768元、3月2305元、4月1945元、5月2645元）。
本案争议的焦点问题：一、东实公司应否给付黄振鹏终止劳动合同经济补偿金和经济赔偿金；二、东实公司应否向黄振鹏补发自2014年10月至今的生活费4480元；三、东实公司应否给付黄振鹏未签订劳动合同期间的双倍工资（2008年2月1日至2010年9月1日）；四、东实公司应否给付黄振鹏节假日加班费、带薪年休假工资；五、黄振鹏请求东实公司按基本养老保险金金额，结合法定比例补缴养老保险或者赔偿因此给黄振鹏造成的经济损失4000元应否予以支持。
一、关于东实公司应否给付黄振鹏终止劳动合同经济补偿金和经济赔偿金问题
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，东实公司经召开董事会会议和股东会，决定终止经营、解散清算，并通过了职工安置方案，符合依法终止劳动合同的情形，故东实公司仅负有依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向黄振鹏支付终止劳动合同经济补偿金的义务。本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的情形，故黄振鹏请求东实公司给付终止劳动合同赔偿金不应予以支持。黄振鹏在一审未明确提出请求东实公司给付终止劳动合同经济补偿金，系因为其主张东实公司违法解除劳动合同，应向黄振鹏支付违法终止劳动合同赔偿金。一审法院以黄振鹏未明确请求东实公司给付终止劳动合同补偿金为由，未判令东实公司向黄振鹏支付解除劳动合同经济补偿金，告知黄振鹏另行主张权利不当，且必将增加当事人的诉累，对此，本院予以纠正。
二、关于东实公司应否向黄振鹏补发自2014年10月至今的生活费4480元问题
本院认为，2014年10月，东实公司已经通知黄振鹏办理终止劳动合同手续，因为黄振鹏的原因，双方未及时办理终止劳动合同手续，但双方的劳动合同已经于2014年10月终止，故黄振鹏请求东实公司补发自2014年10月至今的生活费4480元无事实和法律依据，本院对黄振鹏此项上诉请求不予支持。
三、关于东实公司应否给付黄振鹏未签订劳动合同期间的双倍工资（2008年2月1日至2010年9月1日）问题
《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同。……”第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。……”本案中，东实公司依法应于2008年2月1日与黄振鹏签订书面劳动合同，此时黄振鹏知道或应当知道其权利被侵害，至双方于2010年9月1日签订书面劳动合同，黄振鹏一直未向东实公司主张权利，请求东实公司支付未签订劳动合同二倍工资，其于2015年7月13日申请仲裁，早已超过一年的仲裁时效期间，故本院对黄振鹏的此项上诉请求不予支持。
四、关于东实公司应否给付黄振鹏节假日加班费、带薪年休假工资问题
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。黄振鹏主张休息日、法定节假日加班事实存在，其应当提供证据予以证实。东实公司实行计件工资制度，黄振鹏按其实际完成的数量获得工资。黄振鹏未举示充分有效的证据证明其在定额外有加班的事实，故一审判决对黄振鹏主张加班工资的诉讼请求不予支持正确。
关于黄振鹏主张2008年至2014年带薪年休假工资是否应予支持的问题。因黄振鹏主张东实公司支付2008年至2013年度带薪年休假工资报酬已经超过申请仲裁的法定时效期间，且未举证证实其因不可抗力或其他正当理由导致仲裁时效中止或中断的情形，故一审判决对黄振鹏请求给付2008年至2013年度带薪年休假工资的诉讼请求不予支持正确。
根据《职工带薪年休假条例》第四条规定“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：……（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。”本案中，因为双方劳动关系于2014年10月终止，黄振鹏自2014年6月起未上班，故黄振鹏不应享受2014年带薪年休假。综上，本院对黄振鹏的该项主张，不予支持。
五、关于黄振鹏请求东实公司按基本养老保险金金额，结合法定比例补缴养老保险或者赔偿因此给黄振鹏造成的经济损失4000元应否予以支持问题
本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”本案中，东实公司已经为黄振鹏办理了社会保险登记并缴纳了双方劳动关系存续期间的社会保险费，黄振鹏因东实公司未足额缴纳基本养老保险费而要求补缴或者返还多扣缴部分，其诉讼主张属于社会保险缴费基数问题，社会保险费用的征缴的数额是否符合规定属于社保经办机构的职责，用人单位如未按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保经办机构可依法强制征缴。劳动者仅仅是享受期待权利的受益人，而非征缴关系中的实际权利主体，劳动者和用人单位之间并不因此而形成债的关系。对于用人单位未缴或少缴社会保险的，劳动者可以通过行政途径，申请社会保险经办机构核定具体的缴费项目、缴费标准和缴费比例等，并强制征缴。因此，社会保险的缴费争议不属于人民法院的受案范围，一审判决对黄振鹏的该项请求不予处理符合法律规定。
综上所述，黄振鹏的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2015）平民初字第832号民事判决第一项；
二、撤销黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2015）平民初字第832号民事判决第二项；
三、哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司于本判决生效后十日内向黄振鹏支付解除劳动合同经济补偿金21,871.63元；
四、驳回黄振鹏的其他上诉请求。
一、二审案件受理费20元，由哈尔滨东实汽车发动机零部件制造有限公司负担10元，由黄振鹏负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 关 冰
审 判 员 柳 红
审 判 员 刘 峰
二〇一七年七月十八日
法官助理 张禹珩
书 记 员 李 娜