新疆维吾尔自治区阜康市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）新2302行初6号
原告：杨成云，男，回族，1952年4月15日出生，阜康市九运街镇黄土梁东村村民，住阜康市。
委托代理人：喜建军，新疆恒瑞律师事务所律师。
被告：阜康市九运街镇人民政府。
法定代表人：李虎，该镇镇长。
委托代理人：孙振刚，新疆瑶池律师事务所律师。
委托代理人：张海武，该镇党委副书记。
原告杨成云诉被告阜康市九运街镇人民政府（以下简称九运街政府）认为侵犯房产权纠纷一案，于2016年3月30日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，依法组成合议庭，于2016年6月17日公开开庭审理了本案，原告杨成云及其委托代理人喜建军、被告九运街政府的委托代理人孙振刚、徐文东到庭参加了诉讼。因原告申请依职权调查，被告需继续提供证据，本院于2016年9月10日继续开庭审理了本案，原告杨成云及其委托代理人喜建军、被告九运街政府的委托代理人孙振刚、张海武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告九运街政府于2015年8月17日作出强制拆除违法建设决定书，决定书认定：杨成云，男，住址黄土梁中心村三组，本机关于2015年5月10日向你下达了《责令限期拆除违法建设决定书》，责令你在2015年5月17日自行拆除违法（临时）建设，但你逾期未予拆除，且在法定期限内未申请行政复议，也未提起行政诉讼。根据《行政强制法》第四十四条、《城乡规划法》第六十五条，决定实施强制拆除。若不服本决定，可在收到本决定书之日起六十日内向人民政府或上级主管部门申请行政复议，也可在三个月内直接向阜康市人民法院提起行政诉讼。
原告杨成云诉称：1988年4月，因黄土梁三队规划修路，将原告原先的房屋拆除，由村里批准在黄土梁三队批准宅基地用于建设房屋。1988年5月13日，阜康市九运街乡人民政府批准在该荒地上建设房屋，并出具022号《宅基地划拨通知单》，因原告经济困难，一直未在上述批准的宅基地上建设房屋。2015年5月，原告因经济情况好转在原批准建设的宅基地上建设房屋，同年8月18日，被告在未出具任何法律文书的情况下，将原告已经建设的房屋给予强制拆除。原告认为，原告建设房屋于1988年由被告批准，因经济困难未建，经济好转后建房未违反相关规定，被告强制拆除原告房屋的行政行为程序违法，处理依据违法，且未告知原告享有行政复议、诉讼的权利，现诉至法院，要求依法判令：一、依法确认被告拆除原告建设房屋的行政行为违法；二、由被告赔偿原告损失100000元。原告杨成云向本院提交了以下证据：收据一份、宅基地划拨通知单一份、证明一份、答复一份、照片六张、证人马某某证言一份及原告申请本院依职权调查李国俊、马山林、李彦寿笔录。
被告九运街政府辩称：1988年5月13日，被告批准原告在荒地上建设房屋，并向原告出具了宅基地划拨通知单，批准的土地是1.5亩，原告亦按照1.5亩缴纳土地管理费，原告所述在规划以内建设房屋与事实不符，其是超出规划建设房屋，是违法建筑。被告根据《城乡规划法》、《行政处罚法》、《行政强制法》进行拆除，程序及法律文书均按相关法律规定实施，是合法的，原告主张100000元经济损失没有依据，请依法公正判决。
被告九运街政府向本院提交了以下证据、依据：
一、2015年5月8日责令停止建设决定书、2015年5月10日责令限期拆除违法建设决定书、限期拆除违法建设决定催告书、强制拆除违法建设决定书及送达回证，因原告拒收，有见证人见证。证实被告做出决定书,实施强制拆除原告房屋行为。二、批文一份、村镇规划图一份。证实原告建设房屋是违法建筑。被告提供了作出决定书的法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、六十五条，《新疆维吾尔自治区实施城乡规划法的办法》第三十七条，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条，以证明被告实施行政强制执行是合法的。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：
对被告九运街政府提供的2015年5月8日责令停止建设决定书、2015年5月10日责令限期拆除违法建设决定书、2015年5月20日限期拆除违法建设决定催告书、2015年8月17日强制拆除违法建设决定书及送达回证，因原告拒收，有见证人见证。证实被告做出决定书,实施强制拆除原告房屋行为。经质证，原告认为没有向其送达，该法律文书是事后补的，对真实性、合法性、关联性均不认可。对被告九运街政府提供的批文一份、村镇规划图一份，证实原告建设房屋是违法建筑。经原告质证，提出该证据是复印件，不予认可，但不申请法院调取原件。本院对上述证据综合认定。
对原告杨成云提供的收据一份、宅基地划拨通知单一份、证明一份、答复一份、照片六张、证人证言一份及原告申请本院依职权调查李国俊、马山林、李彦寿笔录，证实因黄土梁三队规划修路，将原告原先的房屋拆除，由村里批准在黄土梁三队批准宅基地用于建设房屋。1988年5月13日，阜康市九运街乡人民政府批准在该荒地上建设房屋，并出具022号《宅基地划拨通知单》，2015年6月底7月初，原告在宅基地上建设房屋。李国俊在责令停止建设决定书、责令限期拆除违法建设决定书、强制拆除违法建设决定书上签字时不在现场，之前未见过三份文书。经质证，被告九运街政府对收据、宅基地划拨通知单、证明、答复的真实性无异议，对照片持有异议，认为不能反映证据来源及位置，对马某某、马山林、李彦寿询问笔录无异议，对李国俊询问笔录持有异议，认为在实施强制拆除原告违法建筑时李国俊在场。本院对上述证据综合认定。
经审理查明：原告是原黄土梁三队村民，因村上规划修路，将原告原先的房屋拆除，经其所在村批准在黄土梁三队批准宅基地用于建设房屋。1988年5月12日，原告缴纳了30元土地管理费，同年5月13日，被告九运街政府（原阜康市九运街乡人民政府）向原告出具022号《宅基地划拨通知单》，批准原告在荒地上建房。2015年5月8日，被告作出责令停止建设决定书，内容为：杨成云，男，住址黄土梁中心村三组，你未经批准建房的行为，违反了《城乡规划法》第四十一条、《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第三十七条，依据《城乡规划法》第六十五条的规定，现责令你立即停止建设。若不服本决定，可在收到本决定书之日起六十日内向本级人民政府或上级主管部门申请行政复议，也可在三个月内直接向阜康市人民法院提起行政诉讼。被告向原告送达该决定书时，原告拒绝签收，有见证人见证。被告于2015年5月10日作出责令限期拆除违法建设决定书，内容为：杨成云，男，住址黄土梁中心村三组，你未经批准建房的行为，违反了《城乡规划法》第四十一条、《新疆维吾尔自治区实施〈城乡规划法〉办法》第三十七条的规定，无法采取改正措施消除对规划实施的影响，依据《城乡规划法》第六十五条的规定，现责令你于2015年5月17日之前自行予以拆除。逾期未拆除，将依法强制拆除。若不服本决定，可在收到本决定书之日起六十日内向本级人民政府或上级主管部门申请行政复议，也可在三个月内直接向阜康市人民法院提起行政诉讼。被告向原告送达该决定书时，原告拒绝签收，有见证人见证。2015年5月20日，被告作出限期拆除违法建设决定催告书，内容为：杨成云，我单位于2015年5月10日依法作出的责令限期拆除违法建设决定书，限你于2015年5月17日自行拆除位于你家宅基地以南，村庄巷道以北的违章建筑。但你在上述期限内未履行该决定。依据《行政强制法》第四十四条，《城乡规划法》第六十五条规定，我单位现催告你自收到本催告书之日起10日内自行拆除该违法建筑物。逾期未自行拆除的，我单位将依法强制拆除。你可在收到本催告书之日起5日内向我单位进行陈述、申辩。逾期不陈述、申辩的，视为你放弃上述权利。被告向原告送达催告书时，因原告拒收，有见证人见证。2015年8月17日，被告作出强制拆除违法建设决定书，内容为：杨成云，男，住址黄土梁中心村三组，本机关于2015年5月10日向你下达了《责令限期拆除违法建设决定书》，责令你在2015年5月17日自行拆除违法（临时）建设，但你逾期未予拆除，且在法定期限内未申请行政复议，也未提起行政诉讼。根据《行政强制法》第四十四条、《城乡规划法》第六十五条，决定实施强制拆除。若不服本决定，可在收到本决定书之日起六十日内向人民政府或上级主管部门申请行政复议，也可在三个月内直接向阜康市人民法院提起行政诉讼。被告向原告送达催告书时，因原告拒收，有见证人见证。同年8月18日，被告实施行政强制执行行为，拆除了原告在建的房屋。
另查明：2015年6月底7月初，原告在宅基地上建设房屋。
本院认为：首先，行政强制，是指行政机关为了预防或制止正在发生或可能发生的违法行为、危险状态以及不利后果，或者为了保全证据、确保案件查处工作的顺利进行而对相对人的人身、财产予以强行强制的一种具体行政行为，行政强制包括两个类型，一是行政强制措施，二是行政强制执行。行政强制坚持合法性原则，即行政强制的设定和实施应当依照法定的权限、范围、条件和程序；坚持适当性原则，即行政强制的设定和实施应当适当、合理，应当符合比例原则；坚持教育与强制相结合原则；禁止利用行政强制谋取利益原则；保障当事人程序权利和法律救济权利原则，即作出对当事人不利的决定前，应当听取当事人的意见，保障当事人的陈述权、申辩权，告知并保障当事人申请行政复议、提起行政诉讼和申请国家赔偿的权利。在因行政强制发生的争议中，当事人对基础行政决定不服的，可以对基础行政决定和行政强制行为提出行政复议或诉讼。行政强制措施和行政强制执行都带有公权力性质，都是针对行政相对人作出，都为一定的强制行为，行政强制行为是指行政相对人逾期不履行行政处理决定，有关国家机关对其采取强制手段，迫使其履行该义务的具体行政行为，故行政强制措施发生在行政处理之后，是行政行为的一种保障手段，在行政强制执行前，行政相对人的权利义务已经确定，只是没有得到适当的履行，行政强制执行迫使这种履行得以实现，其本身并不改变行政相对人的权利义务，这是因为行政强制执行的附着性，它是附着在具体行政行为所确定的权利义务之上的，它并不是法律行为，而是事实行为，被执行人只能就行政行为所确定的权利义务提起复议或诉讼，而不是行政强制执行本身，通过行政诉讼一并解决行政赔偿，只能解决具体行政行为所导致的侵权赔偿问题，但对于行政事实行为，即行政强制执行则无能为力，只有在当事人对基础行政决定没有异议，只认为行政强制执行超出了基础行政决定的范畴，违法并由此造成当事人损失的，可以单独就行政强制执行提出行政复议或诉讼，根据本案查明的事实，原告主张的是确认被告阜康市九运街镇人民政府拆除原告建设房屋的行政行为违法，该行为应为行政事实行为，是附着于基础行政行为而产生的，而本案原被告争议的问题在于，原告建设的房屋是否属于违法建筑，对此，被告于2015年5月8日向原告作出了其建设房屋是违法建筑，责令停止建设的决定，该具体行政行为是基础性质决定，对该基础行政决定，原告自始而终存在异议，但没有在法定最长六个月内提起诉讼行使救济权利，故被诉基础行政行为适用法律、法规正确，符合法定程序，在行政强制执行过程中也不存在违法情形，本院对原告主张的确认被告阜康市九运街镇人民政府拆除原告建设房屋的行政行为的诉讼请求不予支持。其二，原告主张由被告赔偿其损失100000元，该损失指原告建房损失。至原被告行政争议发生至今，原告建设的房屋是违法建筑，已由被告的基础行政决定确定，被告的基础行政决定和行政强制行为均没有侵犯原告的合法财产权利，原告提出的赔偿损失诉讼请求没有事实根据和法律依据，本院亦不予支持。这也是原告主张了损失100000元，因其是估算，庭审中申请法院对损失价值进行评估鉴定，本院未准许其申请的理由。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告杨成云的诉讼请求。
案件受理费50元，其他诉讼费用160元，由原告杨成云承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审 判 长 王淑红
代理审判员 袁蕾蕾
人民陪审员 马小玲
二〇一六年九月十八日
书 记 员 刘金慧