吉林省长白朝鲜族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0623民初505号原告：方超，男，1989年2月20日生，汉族，无职业，住吉林省白山市浑江区。委托诉讼代理人：李福，吉林长白山律师事务所律师。被告：中国移动通信集团吉林有限公司白山分公司。住所：白山市浑江大街。法定代表人：毕纪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋永彬，吉林连星律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟华，吉林连星律师事务所律师。被告：臧春声，男，1968年2月5日生，汉族，无职业，住吉林省白山市浑江区。被告：姜立胜，男，1974年4月11日生，汉族，无职业，住吉林省白山市。被告：张世六，男，1978年12月13日生，汉族，农民，住吉林省长白朝鲜族自治县。被告：王龙玉，男，1990年1月1日生，汉族，无职业，住吉林省白山市浑江区。委托诉讼代理人：程建红，白山市法律援助中心律师。委托诉讼代理人：解文亮，吉林连星律师事务所律师。被告：吉林市隆华建筑工程有限责任公司。住所：吉林省吉林市御苑小区。法定代表人：杨爽，该公司经理。委托诉讼代理人：刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。委托诉讼代理人：王兆奎，吉林汲润律师事务所律师。被告：中国移动通信集团吉林有限公司。住所：吉林省长春市。法定代表人：李丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：张伟华，吉林连星律师事务所律师。被告：张同喜，男，1966年10月5日生，汉族，个体工商户，住吉林省长白朝鲜族自治县。原告方超与被告中国移动通信集团吉林有限公司白山分公司（以下简称白山移动公司）、臧春声、姜立胜、张世六、王龙玉、吉林市隆华建筑工程有限责任公司（以下简称隆华公司）、中国移动通信集团吉林有限公司（以下简称吉林移动公司）、张同喜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月24日立案受理，白山移动公司于2016年11月12日申请追加隆华公司为本案被告，本院依法进行了追加，方超于2017年2月6日追加吉林移动公司为本案被告，本院依法进行了追加，根据案情需要，本院于2017年3月16日依法追加张同喜为本案被告。方超于2016年10月24日申请司法鉴定，隆华公司于2016年12月6日申请司法鉴定，本院依法委托吉林常春司法鉴定所进行司法鉴定，该鉴定所对隆华公司的鉴定申请作出司法鉴定，因方超未治疗完毕无法鉴定，故方超撤回鉴定申请。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。方超的委托诉讼代理人李福，白山移动公司的委托诉讼代理人蒋永彬、张伟华，吉林移动公司的委托诉讼代理人张伟华，姜立胜、张世六、王龙玉及其委托诉讼代理人程建红、解文亮，隆华公司的委托诉讼代理人刘卫东、王兆奎到庭参加诉讼，臧春声、张同喜经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方超向本院提出诉讼请求：要求连带赔偿医疗费378758.53元、住院伙食补助费9700元、住院护理费24043.18元、康复护理费10873.80元、辅助器具费2000元、交通费1877元，合计427252.51元。庭审中方超撤回主张康复护理费10873.80元的诉讼请求，增加律师费1万元的诉讼请求，变更数额为426378.71元。事实和理由：白山移动公司将其下属的长白县移动公司彩钢外墙换板工程发包给臧春声施工，臧春声将工程转包给姜立胜，姜立胜再转包给张世六，张世六又转包给王龙玉。王龙玉于2016年6月2日雇佣方超等人到长白县移动公司施工，每天给方超300元报酬。2016年6月7日17时许，方超从施工的楼顶跌落到地面，全身多处遭受重创，被王龙玉等人送往长白县医院救治，共支付门诊医疗费12433.70元。因当地医疗条件有限，方超在长白县医院作了必要处置后，于6月8日入住吉林大学中日联谊医院。该院分别于2016年6月8日、6月14日、6月21日、8月2日、8月16日和8月31日为方超作了六次手术，方超于2016年9月13日出院，期间特级护理2天。其余95天均为一级护理。方超支出住院费用365483.76元、门诊费用841.07元。方超手术后，购买轮椅一台，支出500元，购买膝关节可调固定支具一个，支出1500元，护理人员往返长春乘长途客车支出交通费1007元，接送方超用车支出燃油款650元，支出高速公路通行费220元。方超认为与各被告形成劳务关系，在提供劳务过程中受到伤害，故要求各被告承担连带侵权赔偿责任。白山移动公司辩称：白山移动公司与方超没有任何法律关系，方超主张没有法律及事实依据。方超起诉称白山移动公司将长白县移动公司彩钢外墙换板工程发包给了臧春声不属实，白山移动公司在长白的房屋及附属设施维修是通过招投标形式发包给了隆华公司。而隆华公司是法人，其有独立承担民事责任的能力。并且白山移动公司与隆华公司的合同第三十条中对于安全施工有明确的约定。白山移动公司不知道方超的受伤情形，既使方超在工程中受伤，白山移动公司不承担任何责任。另外发包人是吉林移动公司并不是白山移动公司，方超的诉讼主体错误。臧春声未出庭，提交书面答辩意见：方超起诉臧春声系诉讼主体错误，应依法驳回方超的起诉。方超没有任何证据证明臧春声与涉案工程有任何关系。并且臧春声既不是涉案工程的发包人，也不是涉案工程的承包人、分包人，更不是涉案工程的实际施工人及组织者；臧春声没有参与涉案工程的施工等任何环节，未对该涉案工程进行任何投资，且没有任何管理行为，也未因涉案工程而有任何受益行为或约定受益行为。臧春声与本案争议没有任何关系，方超诉讼主体错误。姜立胜辩称：如果有责任就应该承担，请求法院依法裁判。张世六辩称：当时施工之前都说好一切后果责任都由王龙玉负责。王龙玉辩称：一、方超诉状中陈述事实错误。方超诉称是张世六将工程转包给王龙玉，这一陈述与事实不符。事实是张世六的哥哥张世五于2016年6月2日到王龙玉干活的工地找工地领导想找几个人干本案的换板工程，王龙玉的领导不在，张世五就和王龙玉搭上话，王龙玉听完后因快过端午节了，想干这个活挣点钱回家过节。看完活后便给方超打电话商量，方超也同意来长白干活。6月4日方超和王明清、张培东来到长白与王龙玉一起到移动公司的工地，张世五领着张世六来到工地，双方商量工资如何支付时，张世六拿出一张事先写好的协议书说：“你们把这个字签了，要不工钱不好给。”方超看了一眼转身走了，王龙玉才签的字，但双方并非承包关系。王龙玉雇佣方超的说法不存在。方超并不是王龙玉雇佣，在工地施工时，方超也并不是在王龙玉的支配和指挥下施工，而是在张世六的指挥下监督进行施工，施工的设备等均是张世六和张世五提供的，工资报酬也是张世五、张世六支付，并非王龙玉支付给方超等人。王龙玉给方超每天300元报酬的说法不成立。根据双方约定，张世五、张世六在工程完工后支付给王龙玉等四人共计11000元，在工程未结束之前方超就发生事故受伤，该工资至今未支付，并非王龙玉给方超每天300元报酬。二、王龙玉和方超的关系不符合法律规定的雇佣关系的条件，雇佣关系不成立，王龙玉对方超的伤害后果不承担任何责任。事故发生后，王龙玉为方超垫付了医疗费34805.8元三、方超当庭没有举出任何证据证明方超和王龙玉之间是雇佣关系，因此主张王龙玉雇佣方超的事实没有证据支持。根据证据规则的规定，谁主张谁举证的原则，方超应当承担不利后果。请法院驳回方超的诉讼请求。隆华公司辩称：一、本案白山移动公司的答辩意见属实，即隆华公司确实是从吉林移动公司承包了涉案工程。二、隆华公司承包了该工程后将该工程又转包给了姜立胜，但隆华公司仍然派工作人员到工地现场进行施工等监督和管理。因此，隆华公司愿意承担依法应当承担的责任。三、方超的请求经人民法院依法查明和确认后的相关费用并依据本案的事实在各方当事人正确划分责任后，隆华公司愿意承担自己的责任。四、由于方超的请求隆华公司认为有需要依法鉴定的事实，所以隆华公司庭前已经向法庭提出关于方超所花医疗费和医疗措施等鉴定。吉林移动公司的答辩意见与白山移动公司的答辩意见一致。臧春声、张同喜经合法传唤未到庭参加诉讼，张同喜未答辩。本院经审理认定事实如下：吉林移动公司将长白县移动公司房屋及附属设施维修发包给隆华公司，姜立胜从隆华公司分包了工程后，又转包给张同喜，张同喜雇佣王龙玉、方超等人进行劳务作业。2016年6月7日方超在为长白县移动公司换彩钢瓦的过程中从楼顶坠落受伤，被送到长白县医院救治，花医疗费12433.70元。2016年6月8日，方超转院至吉林大学中日联谊医院治疗，入院诊断为：“右桡骨远端骨折、腰4椎体前上缘骨折、腰1-4左侧横突骨折、左胫骨平台骨折、右胫腓骨开放性粉碎性骨折、双足开放性粉碎性骨折。”2016年9月13日方超出院，共住院97天。期间6月15日、6月18日2天为特级护理，其余95天为一级护理。方超在吉林大学中日联谊医院住院期间共花住院费365483.76元，门诊费841.07元，王龙玉垫付34805.80元，姜立胜支付3万元。方超出院后，购买轮椅一台花500元，膝关节可调固定支具一个，支出1500元。根据方超的诉讼请求和白山移动公司、臧春声、姜立胜、张世六、王龙玉、隆华公司、吉林移动公司的答辩意见，归纳本案的争议焦点问题：方超要求赔偿各项费用共计426378.71元的诉讼请求是否合理，应否支持，八被告应否承担责任。本院认为：关于本案赔偿责任的问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”吉林移动公司与隆华公司签订了吉林移动公司【2015-16】年全省房屋及附属设施维修改造临江、长白集采框架合同（隆华3），将长白县移动公司的房屋及附属设施维修改造工程发包给隆华公司。隆华公司提供了建筑业企业资质证书（副本）复印件及网络查询的资质证明，方超认为隆华公司提供的资质证书为复印件没有资质，为核实该证书的真实性，本院通过该证书提供的全国建筑市场监管与诚信信息发布平台查询，隆华公司的建筑业企业资质为建筑工程施工总承包叁级,结合隆华公司提供的其他证据可知隆华公司具有合法的建筑资质。从吉林移动公司与隆华公司签订的合同第一条可以看出，该工程包括墙面维修、外墙维修、栅栏维修，其他房屋维修项目，方超所从事的更换彩钢瓦的工作属于发包工程范围。方超关于该合同只有隆华公司法定代表人杨爽的盖章而没有签字的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第五条：“当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定具有与签字或者盖章同等的法律效力。”合同的成立，签字或盖章只要符合其一即可，故该合同合法有效依法成立，因此吉林移动公司不应承担责任。隆华公司将工程转包给无资质的姜立胜，姜立胜又转包给张同喜，张同喜为张世六的哥哥，虽然张世六与王龙玉签订了协议书，但从该协议结合庭审及张同喜的调查笔录中来看，是张同喜承包了工程后，雇佣王龙玉、方超等人干活，张世六只是负责开吊车运送方超、王龙玉等人到屋顶换彩钢瓦，张世六并不是雇主，不应承担责任。张同喜雇佣王龙玉、方超等人干活，姜立胜、张同喜作为自然人无相应的建筑资质，姜立胜作为违法转包人，张同喜作为接受转包业务的雇主，应承担赔偿责任。庭审中，方超认可王龙玉是为自己介绍活的，王龙玉与方超均为雇员，王龙玉依法不应承担责任。方超提供的证据不能证明白山移动公司、臧春声与涉案工程有利害关系，故白山移动公司、臧春声不应承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”从庭审过程可以看出，张世六开吊车托方超到屋顶更换彩钢瓦，方超到屋顶后解开安全绳作业时坠落。虽然安全绳过短，不解开安全绳不能到远处作业，但方超作为完全行为能力人，对高空作业的危险性应当有所预见，其解开安全绳的行为对损害的发生也有一定的过错，故本院酌定方超承担10%的责任为宜，隆华公司、姜立胜、张同喜承担90%的责任，并互相承担连带责任。关于方超主张医疗费378758.53元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”方超在长白县医院花医疗费12433.70元，在吉林大学中日联谊医院住院期间共花住院费365483.76元，门诊费841.07元，张同喜在本院作调查笔录中自述方超受伤后委托弟弟张世五给付9000元，但因方超不认可，张同喜未出庭未质证，视为对自己举证、质证权利的放弃，故本院对该9000元不予认定，方超所主张的合理的医疗费为（12433.70元+365483.76元+841.07元）×90%=340882.68元。关于方超主张住院伙食补助费9700元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”方超受伤后在吉林大学中日联谊医院一共住院97天，参照《吉林省高级人民法院关于二○一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》，方超的伙食费为每天100元，因此方超合理的住院伙食补助费为97天×100.00元×90%＝8730元。关于方超主张住院护理费24043.18元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。方超受伤在吉林大学中日联谊医院住院后，2016年6月15日、6月18日2天为特级护理，其余95天为一级护理，参照《吉林省高级人民法院关于二○一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》，方超的护理费为每天120.82元，因此方超合理的护理费用为120.82元×97天×2人×90%＝21095.17元。关于方超主张辅助器具费2000元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。……”方超受伤后不能行走，购买轮椅花500元，结合吉林大学中日联谊医院主治医生张静哲开具的证明，购买膝关节可调固定支具花1500元，方超所花的合理费用为（500元+1500元）×90%＝1800元。关于方超主张交通费1877元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”方超受伤后，对于住院期间2016年7月7日方超父亲方厚武和方超的姑姑方玉玲去送钱，长春到白山2张车票84元×2人＝168元；2016年7月22日方超妻子从长春回白山一张车票84元；2016年8月16日去送钱白山到长春一张车票84元；2016年8月17日送钱返回车票83元；2016年8月27日因送钱白山到长春一张车票84元；上述费用合计503元，因该费用不是必须发生的费用，故本院不予支持。方超2016年6月8日、2016年9月13日因转院及出院回家花高速公路过路费215元、加油费650元；2016年7月12日方厚武和方超姑父丁立玉送钱和衣物，长春到白山2张车票84元×2人＝168元；2016年7月20日方超的母亲从长春回来换衣服然后去长春护理，白山到长春一张车票84元；2016年9月11日送钱和结账白山到长春车票一张84元；2016年9月25日白山到长春取病历车票一张84元；2016年9月26日长春到白山取病历返回车票一张84元；上述费用合计1369元均为方超受伤后方超及其必要的陪护人员因就医或转院所花的合理交通费用，故本院予以支持，方超所主张的合理的交通费为1369元×90%＝1232.10元。关于方超主张律师代理费1万元的诉讼请求。该项诉讼请求因没有法律依据，故本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”臧春声、张同喜经合法传唤未到庭参加诉讼，本院缺席判决。综上所述，方超所主张的合理费用为：医疗费340882.68元、住院伙食补助费8730元、护理费21095.17元、辅助器具费1800元、交通费1232.10元，合计373739.95元。庭审中方超认可如果王龙玉不承担责任予以返还王龙玉垫付的34805.80元。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、吉林市隆华建筑工程有限责任公司、姜立胜、张同喜在本判决发生法律效力后给付方超各项赔偿款373739.95元，并相互承担连带责任，姜立胜已支付的3万元抵顶赔偿款；二、方超返还王龙玉垫付的医疗费34805.80元；三、中国移动通信集团吉林有限公司、中国移动通信集团吉林有限公司白山分公司、臧春声、王龙玉、张世六不承担责任；四、驳回方超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3854.39元，由方超负担401.39元，由吉林市隆华建筑工程有限责任公司、姜立胜、张同喜连带负担3453元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  范涛二〇一七年四月七日书记员  张雨