安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终836号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司，住所地浙江省嘉兴市斜西街213号，组织机构代码84649845-5。
负责人：桂文东，该公司总经理。
委托代理人：徐胜民，安徽胜悦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙祥梅，女，1955年6月4日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市怀宁县。
委托代理人：程希胜，怀宁县黄墩镇法律服务所法律工作者。
原审被告：梁胜得，男，1977年6月9日出生，汉族，浙江省桐乡市濮院镇印花厂员工，户籍地江西省九江市彭泽县，经常居住地浙江省。
原审被告：张婷，女，1984年3月11日出生，汉族，无固定职业，户籍地安徽省阜南县，经常居住地浙江省。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司（以下简称人财保嘉兴分公司）与被上诉人孙祥梅及原审被告梁胜德、张婷机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院于2016年3月18日作出的（2015）怀民一初字第01852号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月30日公开开庭审理了本案，上诉人人财保嘉兴分公司的委托代理人徐胜民，被上诉人孙祥梅的委托代理人程希胜，原审被告梁胜德、张婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年2月22日12时10分，梁胜得驾驶登记车主为张婷的浙Ｆ×××××小轿车沿沪聂线由东向西行驶至554公里190米时，与由南向北骑电动车的孙祥梅碰撞，致孙祥梅受伤，车辆受损的交通事故。该起事故经怀宁县公安局交警大队认定，梁胜得负事故主要责任，孙祥梅负事故次要责任。孙祥梅受伤后随即被送往安庆市立医院治疗48天，共花去医疗费用173358.9元,经该院诊断为：失血性休克；右股骨粗隆区骨折；骨盆骨折；肋骨骨折、肺挫伤；颅脑损伤、头皮血肿、颌面部损伤；尿道损伤。出院医嘱：卧床休息三个月，严禁下地活动，适当患肢功能锻炼；加强营养，陪护一人。补充钙质；注意卧床并发症，两天后拆除剩余缝线；术后定期复查（第一月、二月、三月、六月、一年）不适随访。梁胜得在该事故中垫付了医疗费55600元，另在怀宁县××中队付50000元现金，合计垫付105600元。皖浙Ｆ×××××小轿车登记车主为张婷，该车在人财保嘉兴分公司投保了交强险和保额为100万元不计免赔率的商业第三者责任险，该起事故发生在保险期内。原审法院根据孙祥梅申请委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、营养期、误工期、护理期以及后续治疗费进行鉴定,该所鉴定意见为：一、伤残等级:被鉴定人孙祥梅因交通事故致右股骨粗隆区骨折功能障碍，骨盆骨折致骨盆轻度畸形改变,分别构成IX(玖)级、X(拾)伤残。二、后续医疗费用:建议给予被鉴定人孙祥梅的后续取股骨内固定医疗费用人民币9000元。三、误工期、营养期、护理期:建议给予被鉴定人孙祥梅伤后的伤后休息期300日，护理期150日，营养期90日。后期取内固定给予休息期30日，营养期15日，护理期15日。为此花去鉴定费3300元,人财保嘉兴分公司申请重新鉴定,原审法�认为该鉴定程序合法,客观真实，故未予支持。孙祥梅诉至原审法院，请求判令梁胜德、张婷和人财保嘉兴分公司赔偿其各项损失共计301853.9元。
原审法院认为：梁胜得驾驶登记车主为张婷的浙Ｆ×××××小轿车沿沪聂线由东向西行驶至554公里190米时,与由南向北骑电动车的孙祥梅碰撞，车辆受损的交通事故，经怀宁县交警大队认定，梁胜得负主责，孙祥梅负次责，事实清楚，证据确实充分，依法予以认定。浙Ｆ×××××的小轿车车主在人财保嘉兴分公司投保了交强险和保额为100万元不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期内，承保的保险公司应依照法律规定和合同约定赔偿孙祥梅的各项损失。孙祥梅的各项损失依法核定为：医疗费182358.99元（173358.99元＋后续治疗费9000元）、住院伙食补助费1200元、营养费3150元、交通费1000元、护理费17219.4元、误工费24578.4元(330天×74.48元/天）、鉴定费3300元、残疾赔偿金41647.2元（9916元/年×20年×21%）、精神损害抚慰金20000元、车损1900元，共计296353.99元。人财保嘉兴分公司辩称误工费、营养费、鉴定费、诉讼费不予赔偿无事实与法律依据，不予采纳。对于人财保嘉兴分公司提出重新鉴定的请求，原审法院认为其申请理由不符合重新鉴定的情形，人财保嘉兴分公司主张超出交强险部分其司按照事故责任比例承担80%的责任，予以支持。故孙祥梅上述损失，由人财保嘉兴分公司在交强险限额内赔偿121900元（10000元+110000元+1900元）。在商业第三者责任险限额内赔偿139563.19元〔（296353.99元-121900元）×80%〕，孙祥梅自行承担34891元〔（296353.99元-121900元）×20%〕。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决：一、中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿121900元（10000元+110000元+1900元）；二、中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司在商业第三者险限额内赔偿139563.19元;（孙祥梅在领取上述赔偿款同时返还梁胜得在该事故中垫付款合计105600元）；三、驳回孙祥梅其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取2914元,由中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司负担1320元，梁胜得负担1544元，孙祥梅负担50元。
人财保嘉兴分公司上诉称：第一、原审法院对孙祥梅部分损失认定不当。孙祥梅已超过50周岁的退休年龄，在无证据证明其仍在从事劳动的情况下，不应支持误工费，且孙祥梅在已获得残疾赔偿金的情况下，二次手术期间误工费不应支持。后续治疗费尚未实际发生，不应予以支持。精神损害抚慰金认定过高，应予减少。第二、安徽正邦司法鉴定所对孙祥梅伤残等级鉴定存在错误，其司认为根据鉴定测量数据，孙祥梅仅构成两处十级伤残，其司申请重新鉴定并申请安徽正邦司法鉴定所鉴定人在二审中出庭作证。第三、原审法院在认定交强险及商业第三者责任险赔偿责任时存在计算错误，赔偿款共计多计算了451元。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
孙祥梅在庭审中辩称：原审法院对孙祥梅各项损失的认定是正确的，人财保嘉兴分公司该部分上诉理由均不能成立。安徽正邦司法鉴定所出具的鉴定意见书真实可信，应予采信，人财保嘉兴分公司认为孙祥梅只构成两处十级伤残无事实依据，只是其主观臆断，重新鉴定申请不应支持。原审法院因对交强险分项计算错误导致人财保嘉兴分公司最终多承担了451元的赔偿责任，对该451元孙祥梅同意放弃。
梁胜德和张婷在庭审中述称：请求法庭依法处理。
本案二审期间，本院根据人财保嘉兴分公司申请依法通知安徽正邦司法鉴定所鉴定人出庭接受质询。针对人财保嘉兴分公司对案涉鉴定报告所提出的异议，鉴定人宛照明到庭陈述：髋关节活动度测量应测量前屈、外展、内收、内旋、外旋、伸展共六项数据，同时需与健测数据相对比，患侧与健测数据�比得出活动度丧失程度。活动度测量时所得数据均为被动数据，鉴定人在为孙祥梅体格检查时，前屈、外展、内收、内旋数据均测量了患侧及健测数据，将结果记载于鉴定报告之中。而对于伸展数据，因伸展数据的测量需被鉴定人取平躺位将其髋关节垂直向上抬起，而孙祥梅伤情为骨盆多处骨折，孙祥梅已无法将其髋关节垂直向上抬起，致鉴定人无法实际测得伸展数据。鉴定人遂根据正常的伸展数值判定孙祥梅右髋关节伸展活动度已完全丧失，为避免与鉴定报告中前屈等其他活动度数值记载方式产生矛盾，鉴定人在报告中对伸展的活动度数据未予记载，而是直接判定为100%。孙祥梅的右下肢功能丧失程度综合六项活动度数据为30.6%，达到九级伤残（25%以上）的标准。即使不计算伸展活动度数据，孙祥梅右下肢功能丧失程度为24.7%，也可以认定为九级伤�，因为在评定伤残等级时，除依据测量数据外，还应结合被鉴定人的损伤基础、病情综合判定。人财保嘉兴分公司对鉴定人的陈述不予认可，仍然坚持申请对孙祥梅的伤残等级进行重新鉴定。孙祥梅、梁胜德、张婷对鉴定人的陈述无异议。
本案二审期间，各方当事人所举证据与一审相同，本院认证意见与一审一致。
二审查明的事实与一审一致，故对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点一为案涉鉴定报告能否作为本案定案依据；争议焦点二为原审法院对孙祥梅误工费、后续治疗费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金的认定是否适当；争议焦点三为原审法院对交强险及商业第三者责任险赔偿责任的计算是否正确。
关于案涉鉴定报告能否作为本案定案依据的问题。人财保嘉兴分公司对案涉鉴定报告提出异议，认为鉴定人在为孙祥梅进行体格检查时未按照《法医临床检验规范》对髋关节活动度中的伸展数据进行测量，亦未测量健测数据，并且依据鉴定报告中记载的活动度数据计算孙祥梅右下肢功能丧失程度为24.6%，未达到九级伤残标准，故向本院申请鉴定人出庭并要求对孙祥梅伤残等级进行重新鉴定。经本院通知，鉴定人到庭对上述问题作出了解释和说明，孙祥梅、梁胜德、张婷对鉴定人的补充说明无异议，人财保嘉兴分公司虽对鉴定人的补充说明不予认可，但未能提供证据证明涉案鉴定报告存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的四种法定情形，故对人财保嘉兴分公司要求重新鉴定的申请不予准许，案涉鉴定报告可以作�本案定案依据，人财保嘉兴分公司该节上诉理由不能成立。
关于原审法院对孙祥梅误工费、后续治疗费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金的认定是否适当的问题。孙祥梅虽已年满60周岁，达到法定退休年龄，但其在原审中提交了其户籍地怀宁县××桥镇双塘村委会提供的证明，其仍在家从事农业劳作并以此作为生活来源，故其误工费主张应予支持。人财保嘉兴分公司认为孙祥梅获取残疾赔偿金后，二次手术期间的误工费不应支持，其该项主张无明确的法律依据，不予支持。对于后续治疗费，虽尚未实际发生，但已经鉴定结论确认为必然发生的费用，故可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，人财保嘉兴分公司认为不应在本案中赔偿不能成立。至于残疾赔偿金和精神损害抚慰金，原审法院依据鉴定报告中孙祥梅构成一处九级伤残、一处十级伤残�意见，结合孙祥梅的事故责任，按21%计算残疾赔偿金赔偿比例并酌定精神损害抚慰金20000元并无不当。人财保嘉兴分公司该节上诉理由不能成立。
关于原审法院对交强险及商业第三者责任险赔偿责任的计算是否正确的问题。孙祥梅的损失为：医疗费182358.99元、住院伙食补助费1200元、营养费3150元、交通费1000元、护理费17219.4元、误工费24578.4元、鉴定费3300元、残疾赔偿金41647.2元、精神损害抚慰金20000元、车损1900元，共计296353.99元。上述损失，应由人财保嘉兴分公司在承保的交强险医疗费用限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿交通费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计107745元，在财产损失限额内赔偿1900元，共计在交强险内赔偿119645元，在承保的商业第三者责任险内赔偿141367.19元〔（296353.99元－119645元）×80%〕，人财保嘉兴分公司共计需承担保险赔偿责任261012.19元。原审法院在认定人财保嘉兴分公司保险赔偿责任时，因对交强险分项计算存在错误，导致人财保嘉兴分公司最终多承担了451元的赔偿责任，孙祥梅对此予以认可并表示多判451元愿意放弃，本院予以准许。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于�事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省怀宁县人民法院(2015)怀民一初字第01852号民事判决第三项，即：驳回孙祥梅其他诉讼请求。
二、撤销安徽省怀宁县人民法院(2015)怀民一初字第01852号民事判决第一项，即：中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿121900元。
三、撤销安徽省怀宁县人民法院(2015)怀民一初字第01852号民事判决第二项，即：中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司在商业第三者险限额内赔偿139563.19元。（孙祥梅在领取上述赔偿款同时返还梁胜得在该事故中垫付款合计105600元）。
四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人孙祥梅交通事故各项损失共计261012.19元。被上诉人孙祥梅在收到上述赔偿款的同时，返还原审被告梁胜德垫付款105600元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2914元，由中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司负担1200元，梁胜得负担1664元，孙祥梅负担50元；二审案件受理费1139元，由中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市分公司负担1089元，孙祥梅负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 京
代理审�员高平
代理审判员 陈世拥
二〇一六年六月六日
书 记 员 丁 娟
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比�分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及�害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工�间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期�应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新�定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。