广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗花法刑初字第825号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人杨某，男，1963年9月1日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市，住广州市花都区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年1月3日被羁押，同日被刑事拘留，同年1月17日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉（2014）891号起诉书指控被告人杨某犯诈骗罪，于2014年6月6日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派代理检察员刘娟娟出庭支持公诉。被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控，2012年4月至5月期间，被告人杨某在明知无能力的情况下，以承诺能够帮忙找关系将被害人李长的正在服刑的儿子李雨飞从韶关北江监狱搞出来，如果不能在2012年6月份将李雨飞搞出来，则退回上述费用为由，先后诈骗被害人李长现金8000元。
为证实所指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交了被害人报案陈述、证人证言、被告人供述及身份证明材料等证据，并据此认为被告人杨某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。被告人拒不认罪，未退赃，建议对其判处一年零六个月以下有期徒刑。提请本院依法判处。
被告人杨某否认公诉机关指控的事实和罪名，提出是被害人李长求其帮忙，其也尽心尽力去促成此事，只是没有做到。收到的8000元有5、6千元是交给了其一个说有能力帮忙的朋友（刘大哥），剩下的和刘大哥吃饭等花掉了，现刘大哥已联系不上。其没有诈骗的主观故意，不构成诈骗罪的辩解意见。
经审理查明，2012年4月至5月期间，被告人杨某在明知无能力的情况下，以承诺能够帮忙找关系将被害人李长的正在服刑的儿子李雨飞从韶关北江监狱搞出来，如果不能在2012年6月份将李雨飞搞出来，则退回上述费用为由，先后诈骗被害人李长现金8000元。
以上事实，有公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，并经本院确认的证据证实。其中有：
1、抓获经过，证实被告人于2014年1月3日被抓获归案。
2、身份材料，证实被告人的基本身份情况。
3、被告人委托其妻子领回随身物品的委托书。
4、139××××5506的通话记录，证实：2013年10月27日和29日被害人与被告人有通话记录。
5、公安机关出具的《证明》，证实无法找到“刘大哥”。
6、被害人儿子李雨飞的刑事判决书，证实李雨飞正在服刑。
7、证人李平勇的证言，主要内容如下：2012年3月份左右，我当时在广州市花都区狮岭镇杨屋村工作，通过本地人介绍，吃饭喝茶的时候我认识了杨某的，我也有跟杨某提过我儿子坐牢的事情，他说可以通过关系帮我的儿子在韶关市北江监狱搞出来，但后来我也一直没有找他，我知道我老乡李长的儿子也在韶关监狱里我跟我老乡说了之后他就马上叫我介绍那个人给他认识，不久我老乡李长跟我一起去跟一名叫杨某的男子见面，约在广州市花都区狮岭镇杨一村合兴大酒店后面一栋楼内吃饭（黄岭饭店）杨某说可以帮我老乡将他的儿子从监狱搞出来，要收取我老乡8000元当作帮忙费用，如果2012年6月份他的儿子还没有搞出来的话，就把钱退回给他，于是我老乡李长马上答应了杨某，并把现金8000元分次给他的，我都有在场，看见我老乡给钱给杨某。
第一次老乡是在2012年3月份在广州市花都区狮岭镇杨一村合兴大酒店后面一栋楼内2楼房间给杨某1500元现金，第二次我老乡也是在这里房间给他3000元现金，第三次我老乡是在2012年5月26日在广东省韶关市靠火车站位置给他3500元，并且我老乡李长还要他写了一张收据给他，收据还在我老乡手上，老乡给钱的时候，我都有在场。
之后到了6月份，我老乡李长跟我说他的儿子还没有出来，于是我老乡就联系上杨某，但他没有接电话，我之后也多次联系他，但电话能打通，杨某都不接电话，也找不到他本人，一直拖到现在，所以我就和我老乡李长到芙蓉派出所备案。
2012年4月至6月之间，我和李长到韶关找杨某。我们一起在韶关吃饭。有我不认识的一男一女在场。吃饭期间，杨某指着那名男子和女子对我和李长说：他（她）们在北江监狱工作。通过他们搞关系从北江监狱搞出李长的儿子李雨飞。但他没告诉我们那一男一女的名字。他们大约都是50岁左右。
证人李平勇的辨认笔录，证实被告人杨某就是诈骗的男子。
8、被害人李长的报案陈述，主要内容如下：2012年5月26日，我当时在广州市花都区狮岭镇杨屋工作，我的一个老乡李平勇跟我说，他在杨屋村认识一个人，可以通过关系帮我的儿子李雨飞在韶关市北江监狱搞出来，我听到后就马上叫他介绍那个人给我认识，不久我的老乡跟我一起去跟一名叫杨某的男子见面，杨某说可以帮我将我的儿子从监狱搞出来，要收取我8000元当作帮忙费用，如果2012年6月份我的儿子还没有搞出来的话，就把钱退回给我，于是我马上答应了杨某，并把现金8000元现金分次给他的。
第一次是在2012年3月份在广州市花都区狮岭镇杨一村合兴大酒店后面一栋楼内2楼房间给杨某1500元现金，第二次也是在这里房间给他3000元现金，第三次是在2012年5月26日在广东省韶关市靠火车站位置给他3500元，并且我还要他写了一张收据给我，收据还在我手上。
我老乡说他有这个能力，我当时也相信了，于是把钱给他了。之后到了6月份，我的儿子还没有出来，于是我就联系上杨某，但他没有接电话，我也找不到他，一直拖到现在，所以我就觉得自己被骗了，就到芙蓉派出所备案。收据单上“李土长”也是我的名字，只因名字那个土字比较难听，我在换领二代身份证时改的。
2012年4月到6月之间的一天，我和李平勇到韶关找杨某，我们在一起吃饭。当时有我不认识的一男一女在场，杨某指着那个我不认识的男子对我说：这是我朋友，大家一起吃个饭。但他没和我说他朋友叫什么名字，是干什么的，也没说通过这个朋友从北江监狱搞出我儿子。那个男子大概50岁左右。
杨某说他有朋友能把我儿子搞出来，我多次让他把他朋友约出来，但他说那个朋友只能和他见面，不能和其他人见面，但怎么搞出我儿子的方法没说。
2012年7月我给杨某打电话问他事情还能不能办成，杨某说：“办不成我中秋节退你钱就是了。”但到了中秋节我给他打电话，他就拒绝接听电话，再过一段时间我给他打电话，电话接通后他说没钱，到2013年春节退我钱，我很多次拨打杨某的电话他才肯接听一次，接通电话后杨某就说没有钱，总说下个月给我钱。我到韶关三次约杨某见面，但他一直不肯跟我见面，也不肯给我钱。我就在电话中说要告他。他说：你告我，我一分钱也不给你，我宁愿坐牢。
被害人李长对交付4500元的地点、收据复印件进行了指认，并指认被告人杨某就是诈骗的男子。
9、被告人杨某的供述，主要内容如下：2012年4月份左右，有一个我称呼他为“阿李”的人称他有个老乡李土长的儿子正在北江监狱坐牢。“阿李”就问我是否认识人，我就说看一下，不知道认不认识，李土长就叫我帮忙把他的儿子“搞”出来，问我要多少钱，我就说大概要5到6万元。之后，“阿李”就约我与李土长一起出来到广州市花都区狮岭镇合兴酒店对面一家饭店吃饭，我跟他说我上韶关找关系需要用钱。第二天，我与李土长约定到广州市花都区火车北站，李土长将1000元交到我的手上，后我就到韶关找关系，没有办到。5月份左右，我当时在韶关工作，李土长驾车到韶关找我，我就带李土长到北江监狱探望李土长的儿子，我跟李土长称搞关系不够钱用，大概还需要2000元，他就将2000元交给我，之后他就走了，继后我就将他给我的2000元去找关系，但没有找到关系。5月份下旬，我回到广州市花都区狮岭镇杨屋村，李土长找我出来吃饭，我跟他说现在还在找关系，可能需要1000多元，李土长就给了我1500元。6月份左右，李土长又再来到韶关找我，问我情况怎么样，我就说还在找关系，还需要一点钱，双方经协商后，他再给我3500元，就齐头8000元，当时我还写了一张欠条，如果再不够钱我就自己先补着。之后就一直电话联系，期间我一直说我有钱就还给他，至今还没有还钱。事情的经过就是这样。
收到的8000元用在生活上的交往开支，与朋友吃饭。我没有能力将李土长的儿子从北江监狱“搞”出来，我都是找关系的。我帮李土长找的关系都是我的普通朋友。我不愿意提供他的具体情况。我没有找人帮忙将李土长的儿子从北江监狱“搞”出来。
我与“阿李”是朋友，之前“阿李”的儿子在韶关监狱坐牢，我在韶关帮“阿李”带过路去监狱探望他的儿子，“阿李”就问我能否帮李土长的儿子找关系释放，我就说尽量找一下，事情就是这样开始的。阿李没有从中获利，“阿李”与李土长是同村亲戚来的。李土长有追我还钱，我每次都有接电话，我称2014年春节前将钱还给他。我暂时没有偿还能力。
我没找关系帮被害人的儿子搞出来，我只是找些朋友打听。开始我是找了一些朋友了解该事，但没找到关系。我不认识监狱的人。后来被害人让我尽力找关系，把钱也给了我，我只能收下钱。
被害人找到我的时候我声称有个当地的朋友认识北江监狱里面当官的人，答应被害人说可以把他儿子搞出来。如果2012年6月还没搞出来就退钱。
我不认识北江监狱的人。我认识的韶关本地朋友姓刘，平时我称呼对方刘大哥。在韶关做矿方面的生意，50多岁，韶关本地人。没他联系电话。他说认识北江监狱的人。但没带我见过。
被告人杨某对被抓地点，收取1500元的地点和收据进行了有效辨认。
上述证据，经法庭查证属实，证据取证合法，内容真实，采信为定案依据，且证据能相互印证，足以认定。
关于被告人提出其不构成诈骗罪的意见，经查，被告人供认并不认识可以帮助释放被害人儿子的人，其所述的“刘大哥”未能查实是否真有其人，且被告人称将钱交给了“刘大哥”，却连“刘大哥”的具体姓名、联系方式都无法提供，其辩解难以令人信服。因此，被告人在明知没有能力帮助被害人的情况下，仍然虚构事实、隐瞒真相骗取被害人钱财，其行为已构成诈骗罪，被告人的辩解意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某无视国法，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。被告人杨某未能退还骗取的钱财给被害人，本院酌情从重处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月3日起至2014年10月2日止），并处罚金一千元（罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、涉案赃款8000元继续追缴，发还给被害人（由广州市公安局花都区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘洁明
代理审判员 廖静文
人民陪审员 姚叶勤
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 阳秋林
洪秀梅
附录法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。