青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑一初字第19号
公诉机关青海省西宁市人民检察院。
被告人白进海，男，东乡族，文盲，农民。2003年5月因犯非法持有毒品罪被甘肃省兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元，2009年1月7日刑满释放。因本案于2014年4月6日被刑事拘留，同年5月9日被依法逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
指定辩护人孔庆红，青海辉湟律师事务所律师。
被告人马吉成，男，东乡族，文盲，农民。2011年1月因吸食毒品被强制隔离戒毒一年。2012年9月因犯贩卖毒品罪被甘肃省东乡族自治县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，2012年10月31日刑满释放。因本案于2013年4月6日被刑事拘留，同年5月9日被依法逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
指定辩护人张连军，青海夏都律师事务所律师。
西宁市人民检察院以宁检刑诉（2014）5号起诉书指控被告人白进海、马吉成犯贩卖毒品罪，于2014年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月14日公开开庭审理了本案。西宁市人民检察院指派代理检察员安勇出庭支持公诉，被告人白进海、马吉成及辩护人孔庆红、张连军到庭参加诉讼。现已审理终结。
西宁市人民检察院指控：2013年3月3日，被告人白进海在西宁市城东区建国路某某某假日饭店＊＊＊房间约定以每克毒品540元的价格向马某某出售毒品450克。2013年4月2日，被告人白进海、马吉成在西宁市城东区南小街某某宾馆内向马某某出售毒品93.8432克，并约定马某某若再购买毒品需要先支付一定金额的定金后，再向其出售毒品。2013年4月4日，马某某按被告人白进海要求将人民币15000元汇入被告人马吉成所持有的农村信用社账户作为定金。被告人白进海、马吉成在收到定金后，于2013年4月5日通过电话联系马某某后，约定在西宁市城东区建国南路进行毒品交易，当日18时许，被告人白进海、马吉成与马某某进行毒品交易时被公安人员当场抓获，当场缴获外层布包裹（内盒装）的白色大块状物1块。经鉴定均从中检出海洛因成分，共计443.2829克。
针对指控的事实，公诉人在法庭上出示了证人证言、被告人的供述、刑事照片、书证、鉴定意见等证据，据此认为被告人白进海、马吉成的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，且二被告人在刑满释放后五年之内又犯有期徒刑以上之刑罚之罪，是累犯。二被告人曾因毒品犯罪被判刑，是毒品再犯，应从重处罚。
对于公诉机关指控的犯罪事实及向法庭出示的证据，被告人白进海辩解未参与毒品交易，在“小马”的车上准备去吃饭时被抓，不知为何原因。其辩护人提出白进海在公安机关特情引诱下产生贩卖毒品犯意，并被引诱实施大数量毒品犯罪的行为；本案的整个交易过程在公安机关控制之下毒品没有流入社会，根据相关法律精神对白进海量刑时应当从轻处罚。
被告人马吉成辩解没有犯罪，是受陷害，有罪供述是被诱供所致。辩护人提出本案中侦查机关有犯意引诱，马吉成主观恶性较小，在犯罪过程中起次要作用，是从犯，请求法庭对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，2013年2月起，被告人白进海向马某某询问能否销售毒品，二人多次电话联络在本市商议买卖毒品事宜，后马某某答应收买毒品。同年4月2日，被告人白进海指使被告人马吉成将1包毒品带至本市城东区南小街某某宾馆内交给马某某，并约定由马某某支付定金后再交易更大宗毒品。4月4日，马某某按被告人白进海提供的马吉成银行卡汇入人民币15000元，被告人马吉成查收后即取出此款交给被告人白进海。4月5日被告人白进海再次指使被告人马吉成将毒品带至城东区建国南路，18时许被告人马吉成携带毒品到达，马某某拿出此前二被告人放在其处的毒品要求对两批次毒品对比，而后准备交易时被公安人员抓获，并缴获外层布包裹（内盒装）的白色大块状物1块、无色透明塑料袋包装的白色块状物1包。经鉴定均从中检出海洛因成分，共计443.2829克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
公安机关受案登记表、立案决定书，证实2013年4月5日，侦查机关根据线索对白进海、马吉成涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
证人马某某证言2013年2月和白进海在兰州见面时白进海问其有没有毒品的销路，其答应回西宁找找。当时还有一个年轻小伙。3月份白进海和这个小伙到西宁，在某某某假日饭店见了面，继续谈毒品的事。4月2日白进海打电话说当天送东西上来，下午3点和白进海一起到城东区南小街某某宾馆的茶艺，继续说毒品的事，白进海说他带上来100克，让其先买上，然后再拿多的来，其说100克不要，毒品多的话可以找大老板。白进海打电话后十几分钟和他一起的小伙就带一包毒品来。白进海说把这100克先放下，让其支付定金后再带毒品来。又给了其户名为“马吉成”的银行卡账号，第二天给这个账号打了15000元钱。4月5日白进海打电话说把毒品送来了，到下午约定在城东区建国路十字见面，把老杨叫上开着车到建国南路大百超市路边给白进海打电话，白进海过来聊了几句就给同伴打电话让把毒品送过来。过一会和他一起的小伙子过来后三人上了老杨的车，小伙子从上衣口袋里拿出来用黄色塑料包着的一块毒品，其把之前白进海给的毒品拿出来问是不是一样的，白进海说一样并和那小伙用小刀从刚拿来的毒品上挖了一小块比较了一下，然后将两包毒品放在一起示意交易时警察过来将白进海和小伙子抓了。联系毒品的整个过程中白进海和那小伙与其联系，小伙子一人还来过，在化隆宾馆对面一个小旅社里拿了一小包毒品让其看；证人杨某某证言4月5日马某某给其打电话说下午临夏人要送毒品来。下午5点马某某让其到建国路大百超市路边等着。马某某和临夏人过来，临夏人打电话后一个年轻小伙坐出租车来，三个人都上了其的车，小伙子从上衣口袋拿出一块黄色塑料包装的东西给了临夏人，马某某说两包东西是不是一样的，临夏人用小刀把小伙子拿来的东西上挖了一点，说你看是一样的，这时警察就过来把两个人抓了。4月2日在建国路把马某某和临夏人接上拉到南小街的某某宾馆，在二楼的茶艺马某某和年龄大点的临夏人在谈毒品的事，临夏人说这次拿上来100克，他要马某某先把这100克买下来，然后再送1公斤。
二证人均可证实被告人白进海、马吉成于2013年4月2日向马某某出售毒品，4月5日18时许，再次向马某某出售毒品。与被告人马吉成的供述在犯罪时间、地点、毒品种类等方面相互印证，证实了被告人白进海、马吉成贩卖毒品的事实。
书证，清水湾招待所、某某某假日饭店住宿登记表，证实被告人白进海、马吉成曾于2013年3月3日、3月17日先后来本市并入住宾馆的事实与证人证言相互印证；青海省农村信用社存款业务回单证实2013年4月4日户名马吉成，银行卡存款人民币15000元；被告人白进海、马吉成与马某某的通话清单证实2013年2月至4月间三人频繁使用电话联系。
西宁市公安局便衣警察支队扣押物品清单，证实在马吉成身上查获甘肃省农村信用社飞天福农卡；该银行卡作为照片经被告人马吉成当庭辨认确认是白进海让“小马”汇款的银行卡与证人马某某陈述相互印证。
5、证人马某某、杨某某辨认笔录，证实二人均在两组10张不同男性照片中分别明确指出白进海、马吉成是本案贩卖毒品的人。
6、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（理化）鉴（刑）字（2013）309号《毒品检验鉴定报告》，证实对本案缴获的毒品鉴定：（1）无色透明塑料包装的白色块状物1包，净重93.8432克；（2）外层布包裹（内盒装）的白色大块状物1块，净重349.4397克，从上述检材中均检出海洛因成分，其中（1）号检材纯度为60.67%，（2）号检材纯度为50.42%。
7、被告人马吉成的供述被抓之前二十分钟白进海打电话，让把东西送到黄河源饭店上面公交车站来。搭出租车去后白进海和“小马”在路边等，三人上了一辆深色越野车。上车后白进海说把东西拿出来，把东西拿出来给白进海，刚过一会儿就被公安抓了，东西是白进海给的。4月3日还到西宁来，一样来送东西，也是装在塑料袋里的。到西宁后拿着白进海给的东西等电话，白进海让把东西送去，到了之后白进海和小马来接，三人到一个茶艺里，把东西给了白进海，白进海给其一千元钱。在房间里白进海把东西给了小马，当天和白进海回兰州了。四十天前左右白进海在兰州租赁公司租了一辆车让其开到西宁，到西宁和白进海在一个宾馆登了房，小马过来聊了一会走了。第二天和白进海回兰州了。大概一个多月前和白进海一起到西宁后，白进海在黄河源宾馆登了房间和小马见的面。第二次来是之后的四五天，一个人来西宁和小马见了面，住到一个小旅社里面。这次是白进海给了其一点点东西让给小马，应该是毒品海洛因。白进海这次给四百元钱。第三次就是2013年4月3日白进海给了一包用密封袋包裹的白色块状物品让送到西宁后给了一千元的报酬。因为白进海说要给一千元钱，感觉来钱比较容易就送来了。第四次是被抓这次，白进海给其一包用白布包裹的块状物让送到西宁并答应给两千元的报酬。第三次见面后白进海说小马要给他打钱，让其把银行卡卡号给他。小马给其银行卡上打了一万五千元钱，钱到卡上就取出来给了白进海。被告人马吉成供述白进海三次指使其将毒品带至本市，及向马某某贩卖毒品的事实经过，与马某某陈述本案的时间、地点、交易过程、毒品特征等能够相互印证。
8、甘肃省兰州市七里河区人民法院（2003）七刑初字第142号刑事判决书、释放证明书证实被告人白进海于2003年5月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑七年，2009年1月7日刑满释放；甘肃省东乡族自治县人民法院（2012）东刑初字第47号刑事判决书、释放证明书证实被告人马吉成于2012年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九个月，2012年10月31日刑满释放。证实二被告人均系累犯及毒品再犯。
关于被告人白进海、马吉成均否认有涉毒犯罪行为的辩解。经查，认定二被告人向他人贩卖毒品有被告人马吉成多次供述贩卖毒品的时间、地点、种类、数量、交易过程与证人证言及侦查机关获取的大量证据均可相互印证，证实被告人白进海指使马吉成携带毒品，而自己采用人货分离的方式给马某某贩卖毒品的事实一致；被告人马吉成用其银行卡接收毒资并迅速支取，也可印证以被告人白进海为主实施了贩卖毒品的犯罪活动，辩解及辩护理由均不能成立。
本院认为，被告人白进海、马吉成违反国家对于毒品管制的规定，进行贩卖毒品犯罪活动，被告人白进海贩卖海洛因493.5克，被告人马吉成参与贩卖毒品海洛因的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分。被告人白进海积极联系贩卖毒品，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人马吉成听从白进海的指挥参与贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。二被告人分别因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑又涉毒犯罪，是毒品再犯，且在刑满释放后五年内故意犯罪，依法应从重处罚。但根据二被告人犯罪的事实、本案的具体情节和对社会的危害程度，对被告人白进海可酌情从轻处罚，对被告人马吉成减轻处罚。辩护人均以此请求从轻处罚的理由予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人白进海犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
被告人马吉成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月6日起至2028年4月5日止）
二、扣押的被告人马吉成银行卡、二被告人手机作为犯罪工具依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 雷 霈
审 判 员 何彦邦
人民陪审员 陈 祎
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 马 腾
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩运、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩运、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。