广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1971民初15287号原告陈笑眉，女，汉族，1976年11月9日出生，住广东省东莞市万江区，委托代理人王圆圆、王满锦，分别系广东历维永盛律师事务所律师、广东铭宇律师事务所律师。被告赖建红，女，汉族，1980年2月3日出生，住广东省东莞市莞城区，被告胡惠文，男，汉族，1976年6月6日出生，住广东省东莞市万江区，原告陈笑眉诉被告赖建红、胡惠文民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序并公开开庭进行了审理。原告陈笑眉本人及委托代理人王圆圆到庭参加诉讼，被告赖建红、胡惠文经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，被告赖建红因流动资金紧缺,于2014年期间陆续向原告借款1000000元，原告与被告赖建红、胡惠文又于2015年1月5签订《个人抵押借款合同》，约定将被告赖建红名下的位于东莞市莞城区运河东三路80号香樟院2座15号2号的房产为案涉借款做抵押担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、甲方为实现债权及抵押权所发生的费用等。合同签订后，原被告依约办理了房产的抵押登记手续。但如今被抵押的房产被法院查封，即将被拍卖，为维护自身的合法权益，特诉至贵院，请求判令：一、被告向原告连带偿还借款本金1000000元；二、被告向原告连带支付利息（利息自2014年7月3日起，按照月利率2.4%计算，计至借款本息还清之日止，暂计至2017年5月31日，暂计利息851200元）；三、本案诉讼费用由被告承担。2017年8月10日，原告提交增加诉讼请求申请书，增加诉讼请求为：原告就案涉债权对被告赖建红名下位于东莞市莞城区运河东三路80号香樟院2座15楼2号的房产享有抵押权，对其折价、拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权。被告赖建红、胡惠文经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提供任何证据和书面的答辩意见。经审理查明，原告主张，其与被告赖建红为要好的朋友关系，被告胡惠文与被告赖建红曾为夫妻关系。因被告赖建红资金周转需要，于2014年多次向原告借款，原告遂通过银行转账和现金支付的方式向被告赖建红提供借款，其中，于2014年1月至2014年3月十二次银行转账给被告赖建红211000元，于2014年6月5次银行转账给被告赖建红572400元，于2014年7月分两次现金借款给被告赖建红216600元，以上共计1000000元。对于上述借款，原告主张刚开始未约定具体的借款期限，也未约定借款利息，到后来借款金额较大，至现金付款给被告赖建红时，才约定了借款利息。对于转账方式支付的借款，被告赖建红未出具借据，对于现金支付的借款，被告赖建红分别出具了借据和收据。原告对于其转账支付的借款提供了银行流水予以佐证。2014年12月30日，被告赖建红向原告出具还款承诺书，承诺其所向原告借的1000000元的本息，于2018年12月底清还，其中利息按月2.4%计算。2015年1月5日，原告与被告赖建红、胡惠文签订《个人抵押借款合同》，约定：借款金额为1000000元，借款期限自2015年1月5日起至2018年12月30日止，利息按月结清，本金在借款到期日结清，被告赖建红提供其名下东莞市莞城区运河东三路80号香樟院2座15楼2号德房产为案涉借款提供抵押担保，抵押担保的范围包括借款本金、利息、违约金、原告实现债权及抵押权的费用等。案涉房产于2015年1月9日办理了抵押登记，原告为第二顺序的抵押权人。原告提供的失信被执行人信息查询显示，被告赖建红为失信被执行人。以上事实，有个人抵押借款合同、房地产权证、房地产他项权证、还款承诺书、收据、借记卡账户历史明细清单、房产信息查询结果、失信被执行人查询等证据以及本案庭审笔录附卷为据。本院认为，被告赖建红、胡惠文经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证与抗辩的权利，对原告提交的证据本院经审查后予以认定。原告提供的银行转账流水及借据、收据，可证实原告与被告赖建红存在1000000元的民间借贷关系，被告赖建红未举证证明其已偿还借款本息，应承担举证不能的不利后果。根据原告主张，其所出借的借款，转账支付部分未约定借款期限、利息，而现金支付部分的借款，从被告出具的借据来看，已约定利息的计算标准和还款期限。原告主张，因被告赖建红未能在借款约定的还款期限履行还本付息义务，原告与被告赖建红、胡惠文再行订立《个人抵押借款合同》，并办理了案涉房产的抵押登记，但两被告仍未能按照借款合同约定的利息支付时间按月支付利息，依法构成违约。结合被告赖建红名下的房产被查封、被告赖建红亦作为失信被执行人的事实，原告的债权处于难以实现的状态，因此，案涉借款虽未到约定的还款期限，但两被告一再迟延履行还款义务的行为已构成预期违约，原告据此可要求两被告返还案涉借款，并按照被告赖建红承诺书承诺的利息起算时间计付利息，原告主张的利息的计算超出法定标准，超出部分于法无据，不予支持。被告赖建红以其名下案涉房产提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告为第二顺序抵押权人，有权对抵押房产拍卖、变卖所得价款享有第二顺位的优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告赖建红、胡惠文于本判决发生法律效力之日起七日内返还原告陈笑眉借款1000000元并支付该借款的利息（利息以1000000元为本金，按月利率2%的标准，自2014年7月3日起计算至实际清偿之日止）；二、原告陈笑眉对被告赖建红名下位于东莞市莞城区运河东三路80号香樟院2座15楼2号的房产（粤房地权证莞字第××号）拍卖、变卖所得价款在其上列第（一）项债权范围内享有第二顺位的优先受偿权；三、驳回原告陈笑眉本案的其他诉讼请求。如被告未按指定的期间履行义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费21460.80元，已由原告陈笑眉预交，其中，原告陈笑眉负担800元，被告赖建红、胡惠文共同负担20660.80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  邹国雄人民陪审员  罗光信人民陪审员  毛俊凯二〇一七年十一月二十三日书 记 员  孙 全附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人合同以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。合同损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该合同。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭允许中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。