江西省上饶市广丰区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1103民初673号原告：彭光辉，男，1972年02月22日生，汉族，住江西省上饶市广丰区，被告：廖通，男，1990年1月11日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，无业，住江西省上饶市广丰区，被告：杨正连，男，1997年10月30日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区，原告彭光辉与被告廖通、杨正连身体权、健康权纠纷一案，本院于2018年1月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。在第一次开庭时原告彭光辉和被告廖通、杨正连均到庭参加诉讼，在第二次开庭时原告彭光辉和被告杨正连到庭参加诉讼，被告廖通经传票传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判决被告廖通、杨正连赔偿原告彭光辉医药费、营养费、护理费、交通费、误工费、老人子女抚养费、伤残费、后期手术费、评伤评残费用共计壹拾捌万玖仟柒佰肆拾柒元捌角叁分整（详细见赔偿清单）。事实与理由：原告在2016年5月23日晚19时左右在跑步路过芦林大富豪门口时，遭不明身份的四名男子用各种管制刀具将我本人砍倒在地。路人见状赶紧拨打了110电话，派出所民警赶到现场将我送往广丰区人民医院救治，在广丰区人民医院三楼骨科主治医师刘志斌的检查发现本人(1)头枕部一处划痕长4厘米；（2）右侧腰背区青紫瘀斑面积10×10厘米；（3）左手手臂关节上方有长达6厘米深可见骨的伤势；（4）左侧尺骨远端骨折用钢板固定手术创口长9.5厘米；左前臂功能受限；5右手上背内侧创口长3.5厘米；（6）右后上臂一处皮肤裂伤长6.5厘米。目前主犯廖通因故意伤害罪被广丰区法院判处有期徒刑一年（己刑满释放）。2017年8月杨正连到广丰芦林派出所投案自首，对本人的故意伤害罪供认不讳。目前在广丰看守所羁押，并由广丰检察机关批准逮捕，在派出所也承认了他的犯罪事实。但是本人受伤在医院医疗治疗期间只拿到了部分医药费其中，廖通给了8000元，杨正连给了10000元，合计18,000元，己给他们每个人手写收据各一份。但是还有部分医药费还未拿完，还有对本人的人身伤害赔偿费用还没有拿到。要求法院能给我这个受害人一个公道！并要求被告能赔偿我的经济损失。被告廖通辩称：1、原告并无固定工作；2、要求原告提供住院记录及出院小结，不然不知其住院时长；3、原告在本案中也存在过错，应承担一定责任，双方打架前，原告有通过电话威胁被告及被告家人，并电话通知被告去绿林大富豪，主动叫被告去打架，被告到达现场后发现原告随同有十几个人在等被告，原告为打架也做了相关准备，被告头部也被原告手持的棍子打伤。被告杨正连辩称，首先同意被告廖通答辩意见，其次杨正连并未拿刀砍原告。本院查明如下事实：2016年5月22日下午2时许，廖通在洋口菜市场沿河路边向彭光辉讨要彭光辉前妻刘建英欠的钱，彭光辉说他已经和刘建英离婚了，让廖通找刘建英要钱。双方发生口角随后又发生肢体冲突，后被边上的人拉开。次日19时30分许，廖通伙同杨正连等人驾驶赣Ｅ×××××号小汽车赶至广丰芦林街道大富豪娱乐会所门口小广场找彭光辉讨要彭光辉前妻刘建英欠的钱。廖通和彭光辉发生口角后，廖通、杨正连等人用砍刀、柴刀等工具砍彭光辉，彭光辉被砍伤（经鉴定伤情为轻伤二级）。直至彭光辉挣脱逃跑，廖通、杨正连等人才驾车离开，离开时被巡警大队发现。巡警一路追至洋口菜市场后，廖通等人已经下车离开，从赣Ｅ×××××号车内缴获四把刀具。后原告于2016年5月23日在广丰区人民医院住院治疗，入院诊断为1、左尺骨远端骨折；2、全身多处倒砍伤；3、高血压；4、糖尿病。2016年6月18日出院，共住院26日，花去医疗费23387.83元，出院时医嘱：1、患肢非负重功能锻炼2-3个月；2、定期复查X线；3、术后一年内拆除内固定；4、有情况随诊。2017年5月25日，原告在广丰华山医院住院进行左尺骨骨折内固定取出术，至2017年6月2日出院，共住院8日，花去医疗费2843.62元，出院医嘱：1、保持切口清洁干燥，2-3天换药一次，6天后返院拆线；2、3-6个月内避免剧烈活动及持重物；糖尿病专科继续治疗；4、有不适门诊随诊。2016年12月29日，原告经鉴定构成九级伤残，原告为此支付鉴定费1400元。事后廖通赔偿原告8000元经济损失，杨正连赔偿原告10,000元经济损失。另查明，1、本院于2017年3月21日作出（2017）赣1103刑初53号刑事判决书，判决：被告人廖通犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。后廖通不服该判决提起上诉，上饶市中级人民法院审理后于2017年6月26日作出（2017）赣11刑终144号刑事裁定书裁定驳回上诉，维持原判。2、本院于2018年1月22日作出（2017）赣1103刑初377号刑事判决书，判决：被告人杨正连犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定对被告人合并执行有期徒刑一年零八个月。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。被告廖通、杨正连持刀殴打原告，造成原告受伤，且经刑事判决认定被告廖通、杨正连构成故意伤害罪，被告廖通、杨正连应当承担侵权责任。被告廖通、杨正连认为原告在事发前多次电话威胁被告和约架，自身亦存在过错，但只有证据显示事发前原告主动呼叫被告廖通的电话八次，但具体通话内容不明，且庭审中原告否认其电话威胁和约架廖通，故，对被告主张原告威胁和约架廖通的事实，无确凿证据证明，本院不予确认，对被告该抗辩主张不予支持。关于原告的经济损失计算问题。本院认为，本案诉讼是基于廖通、杨正连故意伤害原告刑事案件而提起，是刑事附带民事诉讼的另一种处理方式，为确保法律的统一，应适用与附带民事诉讼相同的赔偿范围和标准。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称《刑诉法解释》）第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”关于残疾赔偿金，《刑诉法解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及应误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用，造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。而《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”通过法条对比可见，在因侵权人构成犯罪的情况下，其应承担的民事责任不包括残疾赔偿金。故对于原告要求被告廖通、杨正连承担残疾赔偿金的请求，本院不予支持。综上，本院确定原告损失如下：1、医疗费：以原告提供的发票为准，即广丰区人民医院治疗23,387.83元，广丰华山医院治疗2843.62元（即为原告赔偿清单中列的后期拆除内固定费用），合计26,231.45元；2、误工费：原告并未提供证据证明其工作和收入情况，本院酌情参照2016年度江西省城镇私营单位就业人员年平均工资36,868元标准，即101元/天，关于误工期，原告主张误工期180天，不超过其受伤之日起至定残日前一天，本院予以确认，则180天×101元/天=18,180元；3、护理费：对于护理费计算标准本院酌情参照2016年城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资31,010元，即85元/天计算，对于护理期，原告未就护理期进行鉴定，应以原告两次共住院26+8=34天确定，故34天×85元/天=2890元；4、住院伙食补助费：伙食费标准原告主张按20元/天计算本院予以采纳，则住院34天×20元/天=680元；5、营养费：原告在赔偿清单在虽未列明，但其在诉讼请求中列写并在庭审中表示由法院依法处理，故营养费应依法应予以支持，营养费标准酌定为30元/天，则营养费为住院34天×30元/天=1020元；6、交通费：原告虽未就交通费提交相关票据，但其两次住院治疗必定产生交通费用，本院结合原告住院天数和就医地点等情况，酌定800元。7、鉴定费：1400元，有相应票据证明，本院予以确认。以上费用合计为51,201.45元，原告受伤后两被告已经合计支付原告18,000元，故两被告尚需赔偿原告33,201.45元。被告廖通虽然自述在此次事件中受伤，但其并未向本院提交任何证据证明其因伤所遭受损失，故本院对被告的该答辩意见不予确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第八条、第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十四条之规定，判决如下：一、被告廖通、杨正连应于本判决生效后立即赔偿原告彭光辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计33,201.45元；二、驳回原告彭光辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元，减半收取950元，由原告彭光辉负担784元，被告廖通、杨正连负担166元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上饶市中级人民法院。审判员  黎金涛二〇一八年四月十九日书记员  刘亚青