河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终3786号
上诉人(原审被告)：慕小勇，男，汉族，1977年10月15日出生，住许昌县。
委托诉讼代理人：王翔宇，河南金泰律师事务所律师。
上诉人(原审原告)：许昌鹏宇路桥工程有限公司，住所地：许昌市榆柳街社区二楼。
法定代表人：赵晓军，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：周鑫阳、彭亚杰，河南君志合律师事务所律师。
上诉人慕小勇与许昌鹏宇路桥工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002民初3836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人慕小勇的委托诉讼代理人王翔宇，上诉人许昌鹏宇路桥工程有限公司的委托诉讼代理人周鑫阳、彭亚杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人慕小勇上诉及答辩称：1、撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002民初3836号民事判决第三项；2、依法改判或者发回重审，本案诉讼费用由许昌鹏宇路桥工程有限公司负担。事实及理由：原审判决认定慕小勇停工留薪期间的工资、以及许昌鹏宇路桥工程有限公司应支付的双倍工资、赔偿的失业保险金、本案鉴定费、交通费应予以支持。请求二审依法改判。
上诉人许昌鹏宇路桥工程有限公司上诉及答辩称：1、撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002民初3836号民事判决。2、改判慕小勇不予享受工伤保险待遇，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：许昌鹏宇路桥工程有限公司与慕小勇之间不存在任何事实上的劳动关系，慕小勇受雇于慕彦立到工地工作，其与慕彦立形成典型的雇佣合同关系。鉴于以上事实，请求二审依法判决。
许昌鹏宇路桥工程有限公司向一审法院起诉请求：判决不予执行许劳人仲案字（2017）22号裁决书。裁决书内容：第一、被告与原告之间的劳动关系和工伤保险关系即行终止。第二、原告一次性支付被告人民币305288元。第三、为被告补缴2015年8月至2017年2月期间的基本养老、基本医疗社会保险费。事实与理由：一、裁决书认定基本事实错误；裁决书认定被告于2015年8月到原告处工作，确认双方存在劳动关系，属认定事实错误。真实的情况是，2015年原告承建许昌市河流综合治理许昌县段工程，2015年10月20日，原告将部分标段亮化及装修工程分包给河南神旭照明器材有限公司，该公司将其中的石材工程包工包料分包给常军升，常军升又将劳务分包给慕彦立，被告受雇于慕彦立进行石材安装工作。原被告双方并不存在劳动关系。上述事实，有原告提供的亮化及装修分包合同、被告与慕彦立所签协议、慕彦立出庭证言为证。但裁决书对于装修分包合同、被告�慕彦立所签协议等证据居然一字不提，不予分析论证。关于慕彦立证言，仅仅采信证明的日工资标准，对于慕彦立证明的，其与被告存在雇佣关系的事实，却不加评判。庭审中，被告在回答原告代理人发问时，居然不知道自己在原告单位哪个部门工作，部门的负责人是谁，工作受谁的领导。二、适用法律错误，定案证据、依据不足，裁决书第一项裁决内容，无事实依据。既然双方不存在劳动关系，何来劳动关系和工伤保险关系即行终止一说。裁决书第二项裁决内容，一次性伤残补助金所依据的本人工资标准错误，应按照2015年度许昌市职工平均工资计算。工资26880元，双倍工资中的一倍30000元，失业金3840元无依据。因被告受雇于慕彦立，与原告不存在劳动关系，原告不可能为其签订书面劳动合同，办理失业保险。裁决原告承担该三项费用，无事实和法律依据，且工资26880元，双倍工资中的一倍30000元，是依据月工资6720元计算。被告系慕彦立雇工，工资按日计算，每月工作时间不固定，有活工作，没活休息，工资不固定，被告属无固定收入人员，工资标准应按照许昌市职工平均工资计算。裁决书第三项，裁决原告为被告补缴2015年8月至2017年2月期间的基本养老、基本医疗保险费，基于同样的理由，更是无法律依据。三、裁决显失公正。裁决书认定原告向被告实际支付医疗费113096．14元，但认为，被告未提供证据证明其工伤实际花费医疗费数额，对于被告要求支付医疗费5000元的仲裁请求，证据不足，不予支持。对此，仲裁庭正确的审理方式是，被告要求支付医疗费5000元，应该要求其提供医疗费票据，不提供医疗费票据，原告实际支付医疗费113096．14元，应该抵扣被告的经济损失，而不是简单地不支持支付医疗费的请求。综上，该裁�书认定基本事实错误，定案证据不足，适用法律错误，裁决显示公正。为此，特请求法院判决不予执行许劳人仲案字（2017）22号裁决书。
一审法院认定事实：原告鹏宇路桥公司与河南神旭照明有限公司于2015年10月20日签订合同将亮化及装修工程分包给河南神旭照明有限公司，河南神旭照明有限公司将其中的石材工程分包给常军升，常军升又将工程包给慕彦立，从2015年8月开始，被告慕小勇受雇于慕彦立在工地上做石材干挂工，工资320元／天。2015年12月4日，被告慕小勇在工作期间，从高处坠落受伤，当日被送往许昌市第五人民医院住院治疗，伤情经诊断为：1、多发损伤，1．1、重型颅脑损伤（硬膜外血肿、颅内多发血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮挫裂伤），1．2、胸部损伤（肺挫伤、肋骨骨折、胸12椎体压缩骨折），2、乙型肝炎，于2015年12月8日出�，住院4天，花费医疗费25796．14元。同日，被告慕小勇被转入许昌市中心医院住院治疗，伤情经诊断为：1．重型颅脑损伤术后，2．胸12椎体压缩骨折，3．右侧肩胛骨下缘骨折，于2016年3月10日出院，住院93天，花费医疗费89250．2元，住院期间陪护二人。2016年3月15日，许昌市人力资源和社会保障局作出豫（许）工伤认字［2016］148号认定工伤决定书认定被告慕小勇系工伤。2016年11月19日，经许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告慕小勇伤残等级为八级。后被告慕小勇向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、依法解除双方劳动合同关系；2、原告支付被告一次性工伤保险待遇如下：（1）一次性伤残补助金6000元／月×11月=66000元，（2）一次性工伤医疗补助金3650元／月×8月=29200元，（3）一次性伤残就业补助金3650元／月×26=94900元，（4）停工留薪期间工资3650元／月×12=43800元（12个月，2015年12月4日至2016年12月6日），（5）住院护理费3650元／月×4月×2人=29200元（4个月，2015年12月4日至2016年4月4日），（6）住院伙食补助50元／天×100天=5000元，（7）医疗费5000元、二次手术费20000元（见票据医嘱），（8）交通费3000元；3、支付被告拖欠工资28000元（2015年9月至2015年12月）；4、支付未签订书面合同的双倍工资66000元（计11个月，2015年9月至2016年9月）；5、支付解除劳动合同赔偿金三个月计10950元（双倍支付，计一个半月，2015年9月至2017年2月）；6、补缴自2015年8月到解除劳动合同时的基本养老保险、基本医疗保险；7、赔偿因未缴纳失业金给被告造成的失业金损失3720元（最低工资1600元的80％，三个月）；8、被告承担鉴定费300元。许昌市劳动人事争议仲裁委员会作出许劳人仲案字（2017）22号仲裁裁决书，裁决如下：一、自2017年2月8日起，被告与原告之间的劳动关系和工伤保险关系即行终止。二、原告自本裁决生效之日起，15日内一次性支付被告人民币305288元。其中，工伤待遇244568元（一次性伤残补助金66000元，一次性工伤医疗补助金36490元，一次性伤残就业补助金94874元，住院伙食补助费1860元，停工留薪期工资40519元，护理费4525元，鉴定费300元），工资26880元，双倍工资中的一倍30000元，失业金3840元。三、原告自本裁决生效之日起，15日内为被告补缴2015年8月至2017年2月期间的基本养老保险、基本医疗两项社会保险费，所缴金额以相关社会保险经办机构核算为准。经相关社会保险经办机构核算，由用人单位承担部分由原告承担，应由劳动者个人承担部分由被告缴至原告，由原告连同用人单位承担部分一并缴至相关社会保险经办机构。四、被告的其他仲裁申请，不予支持。另查明，原告鹏宇路桥公司�付被告慕小勇医疗费等费用共计115956．14元。一审法院认为，劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，原告将自己承建的工程层层分包给慕彦立，被告慕小勇受雇于慕彦立，而慕彦立没有用工主体资格，故应由具备用工主体资格的原告承担用工主体责任。被告慕小勇在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”本案�，被告慕小勇因工伤构成八级伤残，其要求解除劳动关系的请求符合法律规定，本院予以支持。《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用。本案中，被告慕小勇的工伤保险待遇为：1、医疗费115046．34元，2、一次性伤残补助金66000元（320元／天×21．75天×11月=76560元，以被告请求为准），3、一次性工伤医疗补助金29200元（2015年度许昌市职工平均工资43792元／年÷12个月×10个月=36493．33元，以被告请求为准），4、一次性伤残就业补助金94882．67元（2015年度许昌市职工平均工资43792元／年÷12个月×26个月=94882．67元），5、停工留薪期间工资27840元（320元／天×21．75天×4月=27840元，根据被告慕小勇的伤情，本院酌定停工留薪期为四个月），6�住院护理费4655．15元（2015年度许昌市职工平均工资43792元／年÷365天×0．4×97天=4655．15元），7、住院伙食补助费1940元（20元／天×97天=1940元），共计339564．16元。被告慕小勇自2015年8月至2015年12月跟着慕彦立工作，慕彦立应当向被告支付工资，故对于被告慕小勇要求原告支付工资的请求，本院予以支持。被告2015年9月至2015年12月的工资为27840元（320元／天×21．75天×4个月=27840元）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定第二款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。”本案中，被告慕小勇未提供证据证明因为用人单位的过错而致双方没有签订劳动合同，故对于被告慕小勇要求原告支付双倍工资的请求，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合�列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案中，被告慕小勇未提供证据证明因为用人单位的过错而未办理失业保险，故对于被告要求原告赔偿失业保险金损失3720元的请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，被告要求解除与原告的劳动关系，不符合上述法律规定，故被告要求支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。征缴社会保险费属于社会保险费征�部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，因此，被告要求原告补缴2015年8月到解除劳动合同时的基本养老保险、基本医疗保险的请求，本院不予处理。被告要求原告支付二次手术费20000元、交通费3000元、鉴定费300元，但未提供证据予以证明，本院不予支持。综上，原告应支付被告各项费用共计367404．16元，扣除原告已支付被告的115956．14元，原告应支付被告251448．02元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，判决：一、驳回原告许昌鹏宇路桥工程有限公司的诉讼请求；二、解除原告许昌鹏宇路桥工程有限公司与被告慕小勇的劳动关系；三、本判决生效之日起十日内，原告许昌鹏宇路桥工程有限公司支付被告慕小勇工伤保险待遇、工资共计251448．02元。本案受理费10元，由原告许昌鹏宇路桥工程有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审查明事实与一审一致。
本院认为，依照相关法律规定，劳动者因工作受到伤害，应依法获得赔偿以及享受相关保险待遇。本案中，许昌市人力资源和社会保障局于2016年3月15日作出豫（许）工伤认字【2016】148号认定工伤决定书，认定慕小勇所受伤害为工伤。虽许昌鹏宇路桥工程有限公司提供证据证明慕小勇非其公司员工，但劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，由许昌鹏宇路桥工程有限公司承担用工主体责任。故慕小勇以依法享受工伤保险的相关待遇，且其责任主体为许昌鹏宇路桥工程有限公司。故许昌鹏宇路桥工程有限公司的上诉请求本院不予支持。关于慕小勇上诉所称的本案停工留薪期间的工资、以及许昌鹏宇路桥工程有限公司应支付的双倍工资、赔偿的失业保险金、本案鉴定费、交通费。本院认为原审并无不当。
综上所述，慕小勇、许昌鹏宇路桥工程有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20.0元，由上诉人慕小勇、许昌鹏宇路桥工程有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕军尚
代理审判员 肖永强
代理审判员 刘贺举
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 徐启超
执行催告
义务人：
根据中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，请自觉及时履行生效法律文书确定的义务，如果有财产拒不履行，视情况将受到以下信用监督、警示和惩戒：
1.限制设立融资性担保公司、保险公司。
2.限制公开发行公司债券。
3.限制合格投资者额度审批。
4.中止股权激励计划及对象。
5.限制股票发行或挂牌转让。
6.限制设立社会组织。
7.限制参与政府投资项目或使用财政性资金项目。
8.限制获取政府补贴。
9.限制获得政策支持。
10.限制担任国企高�。
11.限制担任事业单位法定代表人。
12.限制担任金融机构高管。
13.限制担任社会组织负责人。
14.限制招录(聘)为公务员或事业单位工作人员。
15.在入党或党员设立特别限制。
16.限制担任党代表、人大代表和政协委员。
17.限制入伍服役。
18.限制海关认证。
19.限制从事药品、食品等行业。
20.限制房地产、建筑企业资质。
21.限制授予文明城市、文明村镇、文明单位、文明家庭、道德模范、慈善类奖项。
22.限制律师、律师事务所获得荣誉。
23.限制授信。
24.限制从事不动产交易、国有资产交易。
25.限制使用国有林地。
26.限制使用草原。
27.限制利用其他国有自然资源。
28.限制乘坐火车一等以上座位和飞机。
29.限制住宿宾馆饭店等高消费。
30.限制高消费旅游。
31.限制子女就读高收费学校。
32.限制购买具有现金价值保险。
33.限制新建、扩建、高档装修房屋。
34、限制和控制出境
35、加大刑事拒执惩戒力度
36、鼓励各级组织和单位实施对失信被执行人的信用监督、警示和惩戒。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口