山西省朔州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朔中民终字第741号
上诉人（原审原告）刘旺，男，1975年11月12日出生，汉族，山西省左云县人，无业，现住X县X镇X村。
被上诉人（原审被告）朔州市宏宇�程建设有限公司。住所地朔州市怀仁县同仁家园。
法定代表人田明山，职务董事长。
委托代理人李磊，山西邦宁律师事务所律师。
上诉人刘旺因劳动争议纠纷一案，不服右玉县人民法院（2015）右民初字第200号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘旺、被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司之委托代理人李磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年8月1日，刘旺到朔州市宏宇工程建设有限公司第三项目部工作，双方签订了三份劳动合同。第一份合同于2012年8月1日签订，朔州宏宇工程建设有限公司为甲方，刘旺为乙方，合同约定：一、劳动期限自2012年8月1日至2013年2月28日止；二、乙方同意根据甲方工作需要，担任井下掘进岗位工作；三、甲方安排乙方执行标准工时制�，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时；甲方依法保证乙方的休息权利，乙方依法享受法定节假日以及探亲、婚丧、带薪年休假的权利；四、甲方每月次日20日前以货币形式支付乙方工资，月工资为3000元。甲方安排乙方延长工作时间、支付不低于工资150%的工资报酬，法定节假日安排乙方工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。五、经甲乙双方协商一致，可以变更本合同约定的内容，并以书面形式确定。甲乙双方解除、终止本合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第36条至第45条的规定执行。甲乙双方解除、终止本合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定情形的，甲方应依法向乙方支付经济补偿。甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。合同到期后，双方于2013年3月1日续签了《劳动合同》一份，合同期限自2013年3月1日至2014年2月28日，月工资为3300元，其他内容与第一份劳动合同一致。合同到期后，双方于2014年2月15日又续签了《劳动合同》一份，合同期限自2014年2月15日至2015年2月10日止，月工资为3500元，其他内容与前两份劳动合同一致。在合同履行期内，双方都依约履行合同，并无任何争议，并且朔州市宏宇工程建设有限公司只为刘旺缴纳了工伤保险，其他社会保险未予缴纳。合同履行完毕后，双方因续签2015年劳动合同发生争议，朔州市宏宇工程建设有限公司因生产经营等原因还继续让刘旺上班，但提出让刘旺实行倒班制，刘旺认为朔州市宏宇工程建设有限公司是故意不签订劳动合同，达到为难刘旺，让刘旺自动离职，但双方都没有提供证据证明未续签合同的原因，双方就劳动岗位及工资等未能达成一致意见，刘旺也一直未去朔州市宏宇工程建设有限公司处上班，双方也未办理劳动合同终止及档案和社会保险关系交接手续。2015年4月13日，刘旺向右玉县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，右玉县劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月29日出具了证明，证实刘旺因与朔州市宏宇工程建设有限公司经济补偿问题发生争议，经仲裁委多次沟通、协商，终未达成调解协议。故刘旺诉至本院，要求朔州市宏宇工程建设有限公司（一）解除双方的劳动关系；（二）赔偿违法停工的经济补偿金及加班工资共计70576元。
原审认为，合法的劳动关系受法律保护。刘旺入职朔州市宏宇工程建设有限公司处工作，在劳动合同期满后双方就续签劳动合同未能达成一致协议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列�形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，并且根据该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：”虽然双方对于未能续签劳动合同的原因主张不一，无论是刘旺提出解除劳动合同，还是朔州市宏宇工程建设有限公司继续维持劳动关系，由于朔州市宏宇工程建设有限公司存在不为刘旺参加社会保险的违法情形，均符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同以及第四十六条规定的朔州市宏宇工程建设有限公司应当支付刘旺经济补偿金的情形。因刘旺主动提出解除劳动合同，朔州市宏宇工程建设有限公司也同意解除，对此予以确认。同时朔州市宏宇工程建设有限公司应当按照刘旺在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付刘旺经济补偿金，六个月以上不满一年的，按一年计算。刘旺于2012年8月1日到朔州市宏宇工程建设有限公司处工作，2015年2月10日合同期限届满，共计两年零六个月二十七天，应按三年计算经济补偿金，因双方在合同中明确约定了月工资标准，故朔州市宏宇工程建设有限公司应支付刘旺经济补偿金为3000元＋3300元＋3500元=9800元。对于刘旺主张的应按其实际月平均工资计算经济补偿金的诉求，其虽提供了工资流水明细，但从明细中无法推算其实际工资，并且该工资明细还包括其他绩效、加班和奖励工资，况且双方已在合同中明确约定了月平均工资，应以双方约定的月平均工资计算为准，故对刘旺该项诉求，不予采纳。对于刘旺要求从2012年2月1日起计算经济补偿金，从刘旺提供的证据来看，刘旺于2012年2月1日是与浙江拓海项目部签订的劳动合同，与朔州市宏宇工程建设有限公司无关联性，而与朔州市宏宇工程建设有限公司签订劳动合同的时间是2012年8月1日，故对刘旺该项请求，因无事实依据，不予支持。对刘旺主张的要求朔州市宏宇工程建设有限公司支付法定节假日安排工作的3倍工资的诉求，因双方在劳动合同中明确约定了实行标准工时制度，刘旺也未提供在法定节假日工作的相关证据，对该项诉求，亦不予支持。对朔州市宏宇工程建设有限公司提出的一直依约履行合同，足额支付工资，并不存在违法解除合同，并且未续签劳动合同的原因是刘旺不愿意接受朔州市宏宇工程建设有限公司安排的工作所导致的辩解理由，因无事实和法律依据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、解除刘旺与朔州市宏宇工程建设有限公司的劳动关系；二、朔州市宏宇工程建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付刘旺经济补偿金9800元；三、驳回刘旺的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（刘旺已预交），由朔州市宏宇工程建设有限公司负担。
判后，刘旺不服，向本院提起上诉称：经补偿金期限应以2011年11月至2015年2月；标准应按其实际月平均工资计算。被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司答辩同意一审判决。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，予以确认。
本院认为，根据劳动合同法规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称工资是�劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。关于上诉人刘旺主张经济补偿金的期限，因上诉人刘旺未提供于2011年11月在被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司工作的证据，提交于2012年2月1日至2012年8月1日的工作单位是与浙江拓海项目部签订的劳动合同，浙江拓海项目部与被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司无关联性，上诉人刘旺与被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司签订三份劳动合同的期限是2012年8月1日至2015年2月10日，原审计算上诉人刘旺经济补偿金的期限按三年计算并无不当，故上诉人刘旺所提该上诉请求，证据不足，本院不予支持。上诉人刘旺所提应按其实际月平均工资计算经济补偿金的上诉请求，其虽提供了工资流水明细，但从明细中无法推算其实际工资，但因双方在合同中明确约定了月工资标准，即2014年2月1日至2015年2月10日，约定的月工资标准为3500元，故经济补偿金标准应以3500元计算，原判对此适用法律有误，应予纠正。故上诉人刘旺所提该上诉请求，于法有据，本院应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持右玉县人民法院（2015）右民初字第200号民事判决一、三项。（即一、解除刘旺与朔州市宏宇工程建设有限公司的劳动关系；三、驳回刘旺的其他诉讼请求。）
二、撤销右玉县人民法院（2015）右民初字第200号民事判决二项。（即朔州市宏宇工程建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付刘旺经济补偿金9800元。）
三、被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付上诉人刘旺经济补偿�10500元.
一、二审案件受理费15元，由被上诉人朔州市宏宇工程建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 殷 莉
审判员 边艳桃
审判员 丰德胜
二〇一五年十二月二日
书记员 赵崤蓉