江苏省镇江市润州区人民法院民 事 判 决 书（2015）润商初字第00219号原告：镇江市润州区明润农村小额贷款有限公司，住所地镇江市檀山路16号新城花园B区1幢104、204室。法定代表人李伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴正灏，江苏律威律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏江宁，该公司职工。被告：江苏创伟国际工具有限公司，住所地丹阳市开发区通港路南侧天工工具产业园内AB号标准厂房。法定代表人：姜伟明，该公司总经理。被告：镇江市紫阳科技小额贷款有限公司，住所地镇江市新区丁卯经十二路468号。法定代表人：吴跃明，该公司董事长。被告：江苏紫阳投资管理有限公司，住所地镇江市新区丁卯经十二路468号。法定代表人：孟剑，该公司董事长。被告：孟剑，男，汉族，1969年1月生，住本市。上述两被告共同委托诉讼代理人：姚忠贵，江苏紫阳投资管理有限公司职工。被告：镇江新区高新技术产业投资有限公司，住所地镇江市新区银山南山路。法定代表人：安明亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：姚永霞、童伟，江苏中坚汇律师事务所律师。原告镇江市润州区明润农村小额贷款有限公司（以下简称“明润公司”）与被告江苏创伟国际工具有限公司（以下简称“创伟公司”）、镇江市紫阳科技小额贷款有限公司（以下简称“紫阳贷款公司”）、江苏紫阳投资管理有限公司（以下简称“紫阳投资公司”）、孟剑、镇江新区高新技术产业投资有限公司（以下简称“新区高新公司”）借款合同纠纷一案，本院于2015年6月30日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告明润公司委托诉讼代理人戴正灏、魏江宁、被告紫阳投资公司、孟剑的共同委托诉讼代理人姚忠贵、被告新区高新公司的委托诉讼代理人童伟到庭参加了诉讼，被告创伟公司、紫阳贷款公司经传票传唤无正当理拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明润公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告创伟公司、紫阳贷款公司连带归还借款本金900000元及利息34883.09元（暂计算至2014年3月9日，之后的按月利率2%主张至实际付清借款本息之日止）并承担律师费用20000元；2、被告紫阳投资公司、孟剑、新区高新公司对紫阳贷款公司上述债务承担连带给付责任。事实和理由：被告创伟公司为丹阳市同辉建设工程有限公司（以下简称同辉公司）于2012年9月14日向原告借款1000000元提供担保，后由于同辉公司未能按时归还该借款，因此2013年2月5日，被告创伟公司与原告签订最高额保证借款合同，约定原告借款1000000元给被告创伟公司，用于归还同辉公司向原告的借款，并约定贷款年利率21.6%，同时被告紫阳贷款公司为被告创伟公司上述借款承担连带担保责任。其后，被告归还了借款本金100000元及2013年2月5日至2013年7月19日的利息并于2014年2月10日给付利息100000元，下剩本金及利息至今未归还。被告紫阳投资公司、孟剑、新区高新公司作为紫阳贷款公司的股东，存在抽逃注册资金行为。被告创伟公司、紫阳贷款公司未作答辩亦未提交证据。被告紫阳投资公司、孟剑共同辩称：1、同辉公司与创伟公司、紫阳科贷公司签订最高额保证借款合同之后，并未向创伟公司履行支付借款的义务，紫阳科贷所保证的借款合同是实际上未履行的合同，紫阳科贷不应承担担保责任。2、原告主张被告存在抽逃注册资金没有依据，是滥用诉权，请求驳回对被告紫阳投资公司、孟剑的诉请。被告新区高新公司辩称意见同紫阳投资公司、孟剑的答辩意见。另，新区高新公司已经依照公司法及公司章程的相关规定履行了股东的出资义务，且新区高新公司仅为紫阳贷款公司股东并非高级管理人员，也不参与紫阳贷款公司的正常运营，因此新区高新公司不存在抽逃注册资本的行为，请求法院查实后依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：一、关于原告与被告创伟公司、紫阳贷款公司借款的事实。2012年9月14日，原告明润公司与案外人同辉公司及被告创伟公司签订《最高额保证借款合同》一份，约定同辉公司向明润公司借款1000000元，借款期限自2012年9月14日至2013年9月14日，贷款月利率18‰，按月付息，到期还本，创伟公司为同辉公司的借款承担连带保证责任。其后，明润公司向同辉公司发放了该笔贷款。2013年2月1日，明润公司起诉同辉公司、创伟公司要求归还该笔借款及利息，后于2013年3月14日撤诉。2013年2月5日，原告明润公司与被告创伟公司、紫阳贷款公司签订《最高额保证借款合同》一份，约定创伟公司向明润公司借款1000000元，借款用途为归还同辉公司借款，借款期限自2013年2月5日至2013年8月5日，贷款月利率18‰，按月付息，到期还本。另约定，借款人不按合同约定的期限归还贷款本金又未得到贷款人书面同意展期的，贷款人有权从逾期之日起对逾期贷款在借款借据载明的利率基础上加收20%逾期罚息；因借款人违约致使贷款人采取诉讼等方式实现债权的，借款人和保证人应当承担贷款人实现债权的所有费用。紫阳贷款公司为创伟公司的该借款承担连带保证责任，担保范围包括借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的费用。另在创伟公司签字盖章的借款借据上亦载明借款事由归还同辉公司借款。同日，创伟公司向原告出具声明一份，载明：因为为同辉公司向明润公司借款1000000元提供了担保，现由于同辉公司不能偿还，故创伟公司自愿偿还该借款，并以2013年2月5日与明润公司签订的借款合同取代2012年9月14日同辉公司与明润公司签订的借款合同，并提供紫阳贷款公司对该借款予以担保。其后，创伟公司按约支付给了明润公司借款利息99000元，并于2013年8月16日归还借款本金100000元，2014年2月10日，紫阳贷款公司给付明润公司100000元，下剩借款本息，至今未予归还。2014年3月18日，原告与江苏思扬宏律师事务所签订委托代理合同一份，约定江苏思扬宏律师事务所接受原告委托，指派律师为本案诉讼代理人，本协议签订后，原告已支付律师代理费20000元。二、关于被告紫阳贷款公司设立、验资、发起人出资、股权转让等事实。2010年12月2日，镇江市人民政府金融工作办公室批复镇江新区管委会，同意筹建紫阳贷款公司。2010年12月8日，紫阳投资公司、新区高新公司、孟剑、周轶签订公司章程发起设立被告紫阳贷款公司。紫阳贷款公司章程规定公司注册资本为200000000元，由紫阳投资公司货币出资65%，新区高新公司货币出资15%，孟剑货币出资10%，周轶货币出资10%。注册资金第一期为100000000元，于2010年12月23日到位，其余资金在领取营业执照两年内全部出资到位。2010年12月22日、23日，紫阳投资公司、新区高新公司、孟剑、周轶均将其第一期应出资款存入紫阳贷款公司临时账户。2010年12月23日，镇江鼎信联合会计师事务所出具验资报告确认首期100000000元注册资本已到位。12月31日，江苏省人民政府金融工作办公室批复镇江市人民政府金融工作办公室，同意紫阳贷款公司开业，其后紫阳贷款公司办理了工商登记。2011年3月12日，周轶与紫阳投资公司签订股权转让协议，周轶将其持有的紫阳贷款公司的10%股权以5000000元价格转让给紫阳投资公司，并办理了股东变更登记。2012年12月17日、18日，紫阳投资公司分别缴存紫阳贷款公司在中国工商银行股份有限公司镇江润州支行开立的存款账户20000000元、20000000元，12月20日缴存紫阳贷款公司在中国工商银行股份有限公司镇江丁卯桥支行的存款账户35000000元；12月20日，新区高新公司缴存紫阳贷款公司在中国工商银行股份有限公司镇江丁卯桥支行的存款账户15000000元；12月20日，孟剑缴存紫阳贷款公司在中国工商银行股份有限公司镇江丁卯桥支行的存款账户10000000元。同日，镇江鼎信联合会计师事务所出具验资报告确认第二期100000000元注册资本已到位，同时已累计实缴注册资本200000000元，占登记注册资本额的100%。另外，中国工商银行股份有限公司镇江丁卯桥支行银行账户时点余额对账单显示上述账户12月20日可用余额，9时6分39秒为35058298.78元、12时32分49秒为10058298.78元、15时15分5秒为15058298.78元；该行存款对账单显示，紫阳投资公司存入35000000元后，其后该账户以借款名义有8000000元汇给镇江市科恩广告有限公司、8000000元汇给镇江紫阳金属材料有限公司、8000000元汇给镇江兴企金属材料有限公司、8000000元汇给镇江硕丰金属材料有限公司、3000000元汇给镇江博海能源有限公司；孟剑存入10000000元后，其后该账户以借款名义有5000000元汇给镇江博海能源有限公司、5000000元汇给镇江市京口江滨农贸市场有限责任公司；新区高新公司存入15000000元后，其后该账户以借款名义有8600000元汇给蚌埠正源钢铁贸易有限公司、6400000元汇给镇江百莹电子科技有限公司。2012年9月17日，紫阳投资公司、孟剑、新区高新公司与江苏巨联科技有限公司、丹阳市金松电器有限公司、丹阳兴隆车辆部件有限公司、唐辽轶、吴跃明、严林波、蒋鸿祥签订股权转让协议，约定紫阳投资公司将其持有的紫阳贷款公司15%股权转让给丹阳市金松电器有限公司、10%股权转让给丹阳兴隆车辆部件有限公司、10%股权转让给唐辽轶、10%股权转让给吴跃明、10%股权转让给严林波，孟剑将其持有的紫阳贷款公司10%股权转让给蒋鸿祥，新区高新公司将其持有的紫阳贷款公司15%股权转让给江苏巨联科技有限公司。约定，紫阳贷款公司每1%股权价格为2000000元，该次股权转让总价款160000000元；股权转让款支付完成后，转让方和受让方同意通力配合，办理股权过户所需的工作；转让方对自公司开业起至2012年11月1日前发生的债权债务承担全权责任。2013年2月5日，镇江市人民政府金融工作办公室批复同意该股权变更，2月26日，紫阳贷款公司修改公司章程确定上述股权变更，其后办理了工商变更登记。其后，紫阳贷款公司股东多次发生变更，至2014年3月20日，股东为江苏巨联科技有限公司、丹阳市金松电器有限公司、丹阳兴隆车辆部件有限公司、唐辽轶、吴跃明、严林波、蒋鸿祥。另紫阳贷款公司2011年度审计报告显示，至2011年12月31日，所有者（或股东权益）107997548.81元。本院认为，一、关于原告明润公司与被告创伟公司、紫阳贷款公司签订的《最高额保证借款合同》性质。作为同辉公司与明润公司2012年9月14日的借款合同的连带责任保证人，在同辉公司未能按约履行合同情况下，创伟公司与明润公司签订了2013年2月5日的借款协议，从协议内容来看，未改变借款本金及利息的约定，并且创伟公司出具给原告的声明中明确载明创伟公司自愿偿还同辉公司的借款，并以该借款合同取代同辉公司与明润公司签订的借款合同，因此，本院认为原告与创伟公司以2013年2月5日的借款协议，达成了在双方间设立借贷法律关系的合意，从而免除了创伟公司在2012年9月14日借款合同中应承担的连带保证责任，且从达成该借款协议的原因及过程来看，创伟公司是为了免除先前已生效的借款关系中的担保责任而与原告达成了借贷合意，故在创伟公司与原告签订了2013年2月5日借款协议起，双方间借贷法律关系生效。2013年2月5日的合同和借款借据中借款用途明确载明归还同辉公司借款，且紫阳担保公司作为许可经营发放贷款、提供融资性担保业务的公司，具有相应专业从业人员，故对从事的经营业务应当进行了风险控制审查，由此本院认为保证人紫阳贷款公司在签订该份合同时，应当知道该贷款系以新贷的方式归还先前同辉公司的旧贷，在此情况下仍对该借款提供保证，应根据约定承担保证责任。借款人应按期归还本金及支付利息，逾期归还应按约定支付逾期利息。借款本金为1000000元，期限2013年2月5日至2013年8月5日，贷款月利率18‰，借款利息为108600元，已支付99000元，尚欠9600元；已于2013年8月16日归还本金100000元，且2014年2月10日被告给付原告100000元，应视为归还本金，故尚欠借款本金800000元；逾期利息按中国人民银行同期贷款利率4倍计算。被告创伟公司应承担合同约定且原告已实际支付的律师费用20000元。紫阳贷款公司作为连带责任保证人，对创伟公司上述债务承担连带给付义务。二、关于紫阳投资公司、孟剑、新区高新公司的出资责任。被告紫阳贷款公司是按法定资本分期认缴的资本制度发起设立的，股东按照公司章程的规定按期足额缴纳出资是各股东的法定义务。原告认为被告紫阳投资公司、孟剑、新区高新公司出资后，通过虚构债权债务关系将其出资转出，但从现有证据难以认定三股东构成抽逃出资，故本院不予支持原告的三股东承担抽逃出资责任的诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院的解释》第三十九条，《最高人民法院的规定（三）》第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏创伟国际工具有限公司于本判决生效后十日内偿还原告镇江市润州区明润农村小额贷款有限公司借款人民币800000元及利息9600元、逾期利息损失（利息损失以1000000元为基数自2013年8月6日起计算至2013年8月16日止，以900000元为基数自2013年8月17日起计算至2014年2月10日止，以800000元为基数自2014年2月11日起计算至本判决确定给付之日止，均按中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计算）；二、被告江苏创伟国际工具有限公司于本判决生效后十日内给付原告镇江市润州区明润农村小额贷款有限公司实现债权费用20000元；三、被告镇江市紫阳科技小额贷款有限公司对被告江苏创伟国际工具有限公司第一、二项给付义务承担连带偿还责任；四、驳回原告镇江市润州区明润农村小额贷款有限公司对被告江苏紫阳投资管理有限公司、孟剑、镇江新区高新技术产业投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13065元、保全费5000元，合计18065元，由被告江苏创伟国际工具有限公司、镇江市紫阳科技小额贷款有限公司共同负担。此款原告已全部预交本院，故各被告应在本判决生效后十日内将负担的诉讼费用直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。（附本判决所引用法律法规条文及上诉须知）审 判 长  吴亚民人民陪审员  许荣发人民陪审员  乔 青二〇一七年二月二十日书 记 员  唐 坚附本判决所引用法律法规条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院的解释》第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。