江西省龙南县人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0727民初1048号原告:李邦毫，男，1955年8月20日生，汉族，住龙南县。委托诉讼代理人：钟瑜，龙南县经贸法律服务所法律工作者，特别代理。被告：谢伟雄，男，1972年5月19日生，汉族，住龙南县。委托诉讼代理人：钟秋平，江西江龙律师事务所律师，特别代理。被告：新余市华达汽车运输有限公司。法定代表人：刘爱华，系该公司执行董事兼总经理。地址：新余市孔目江生态经济区欧里镇新余九鼎汽车大市场。被告:中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司。地址：江西省新余市渝水区仙来西大道343号。法定代表人：黄亮，系该公司经理。委托诉讼代理人:徐笑怡、钟俊瑾，江西明理律师事务所律师，特别代理。原告李邦毫与被告谢伟雄、被告新余市华达汽车运输有限公司、被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月20日公开开庭进行了审理，原告李邦毫及其委托诉讼代理人钟瑜、被告谢伟雄委托诉讼代理人钟秋平和被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司委托诉讼代理人钟俊瑾到庭参加了诉讼，被告新余市华达汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告连带赔偿原告李邦毫误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等各项损失计人民币522236元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告新余市华达汽车运输有限公司驾驶员被告谢伟雄于2016年7月6日发生了交通事故，造成原告受伤，产生了损失，现诉至法院，望判如所求。为支持其主张，原告向本院提供了以下证据材料：1、身份证，用以证明原告诉讼主体资格情况。2、企业信息，用以证明被告的诉讼主体资格情况。3、《交通事故认定书》，用以证明事故的发生及责任的划分情况。4、入院记录、出院记录、疾病诊断书、医疗票据等病历资料，用以证明原告受伤治疗和花去的费用情况。5、司法鉴定意见书及鉴定发票，用以证明原告构成的伤残等级及残疾辅助器具适配情况。6、结婚证、残疾证、户口簿、营业执照、土地承包经营证及村委会出具的《证明》等，用以证明原告全家一直以经营百货商店为主要收入来源和应适用城镇标准计算相关赔偿费用的情况。被告谢伟雄辩称，对事故的发生没有意见，但原告主张的费用较高，应依法进行调整。事故发生后，被告谢伟雄支付了全部医疗费用给医院，并另行支付了6000元现金给原告，应当予以核减或返还。为支持其抗辩，被告谢伟雄向本院提供了医疗票据和收条各一张，用以证明其垫付费用情况。被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司辩称，对交通事故的发生及责任划分无异议，被告谢伟雄驾驶的车辆确实在保险公司购买了交强险和50万元不计免赔率的商业险，事故发生在保险期限内，保险公司愿意依法承担理赔责任。事故发生时，车辆超载，应依法在商业险限额范围内扣除10%的免赔率。原告计算的标准过高，应当依法进行调整，且应适用农村居民标准计算。另装配假肢期间的交通、住宿、护理费用尚未发生，应待其发生后再另行主张。保险公司已垫付的10000元医疗费应当予以核减，另鉴定费、诉讼费保险公司不予承担。为支持其抗辩，被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司向本院提供了转账凭证、投保单及保险条款等作为证据，用以证明商业险免赔和其垫付了医疗费用的情况。被告新余市华达汽车运输有限公司未到庭。经审理查明，2016年7月6日被告谢伟雄驾驶赣Ｋ×××××重型自卸货车，由龙南里仁往龙南县城方向行驶，9时40分当该车行驶到龙南县迎宾大道三条龙路段时，被告谢伟雄驾车由主道右转进入金塘大道过程中撞到同方向辅道由原告李邦毫驾驶的日阳牌二轮电动车，造成原告李邦毫受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告立即被送往龙南县妇幼保健院住院治疗。该起事故经交警认定，原告李邦毫负事故次要责任，被告谢伟雄负事故主要责任。原告住院期间，因急需采取财产保全措施，于2016年8月2日向本院提起了诉讼，并申请对被告的车辆采取扣押措施。经审查，本院予以准许，并依法作出了民事载定书，扣押了赣Ｋ×××××重型自卸货车。被告谢伟雄收到民事裁定书后，自愿向本院提供了房屋一套作为反担保并申请解除对车辆的扣押。经审查，本院予以准许，并再次作出了民事裁定书，解除了对赣Ｋ×××××重型自卸货车的扣押并同时查封了被告谢伟雄提供的作为反担保的房屋。期间，原告因尚处于治疗之中，便向本院申请案件中止审理。经审查，本院予以准许，并于2016年8月4日作出了本案中止审理的民事裁定书。原告住院治疗至2016年9月19日出院，共住院75天，用去医疗费计人民币为24622.04元，其中被告谢伟雄垫付了14622.04元，被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司垫付了10000元。另外，被告谢伟雄还支付了6000元现金给原告李邦毫，用于原告住院期间的生活开支。出院后，2016年9月23日原告委托了龙南县康泰司法鉴定中心对其伤残程度及误工期限、护理期限、营养期限等进行了鉴定，鉴定结论为：“被鉴定人李邦毫于2016年7月6日因车祸致伤，其伤后评定为Ⅴ级（五级）伤残。其误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为60日”。同日，原告还委托江西求实司法鉴定中心对其适用的残疾辅助器具费用进行了司法鉴定，鉴定结论为：“1、被鉴定人李邦毫系右大腿截肢，适合配置：骨骼式不锈钢多轴膝关节储能脚大腿假肢，价格为人民币贰万伍仟圆整（￥：25000.00），用于大腿截肢不锈钢连接件普通树脂或PP坐骨包容式接受腔。该款假肢属于国产普通适用型大腿假肢，需每四年更换一次。该类国产辅具产品质保一年，剩余三年的总维修费用为假肢配置单价的20%（包含更换接受腔的费用）。2、首次安装及完成所有训练科目时间为四十五天，以后每次安装及完成所有过度训练科目时间为二十天，安装适配期间需一成人陪护。3、大腿假肢功能训练费：350元/天。用于大腿截肢患者的功能训练。4、假肢配置的费用，不包含配置假肢时的交通、食宿及护理费用”。鉴定后，因赔偿事宜协商未果，原告遂申请本案恢复审理，本院予以准许。另查明，赣Ｋ×××××重型自卸货车实际使有人为李邦毫，该车辆因挂靠登记在被告新余市华达汽车运输有限公司名下，车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司处投有交强险和50万元不计免赔率的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。另查明，原告全家共六口人，全家原有耕地1.2亩，因龙关线扩建已被征收了0.75亩，现仅剩0.45亩。2010年12月29日开始，原告全家以原告妻子吴祝英（肢体三级残疾，行动不便）的名义在本村开办了一家名称为“龙南县祝英商店”的小百货商店，经营至今，全家一直以此为主要收入来源。以上事实有原、被告提供的证据材料及开庭笔录、当事人当庭陈述等在卷佐证，足以证实。被告新余市华达汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃质辩权利。本院认为，对于事故的发生及责任的划分，原、被告均无异议，对该事实本院予以确认和采信。事故发生后，经交警认定，被告谢伟雄负事故主要责任，原告李邦毫负事故次要责任。根据事故发生的实际情况，本院酌情确定由被告谢伟雄负事故70%的责任，由原告李邦毫负事故30%责任。被告谢伟雄与被告新余市华达汽车运输有限公司之间就赣Ｋ×××××重型自卸货车形成了挂靠关系，原告主张由两被告负连带责任，于法有据，本院予以支持。事故发生在保险期限内，保险公司理应在理赔限额范围内承担赔偿责任。被告新余市华达汽车运输有限公司为赣Ｋ×××××重型自卸货车在保险公司处投有50万元不计免赔率的商业第三者责任险，并为此交纳了保费，理应享有不计免赔之权利。保险公司提出特约条款中有车辆超载应扣减10%免赔率的约定，本案中的理赔应按此约定进行。本院认为，该种约定加重了被保险人的责任，排除了被保险人依法应享有的权利，有违公平原则，故保险公司此项抗辩，于法无据，本院不予支持。关于原告的主要收入来源，由原告仅存的0.45亩耕地来看，明显不是其全家六口人的主要收入来源。根据原告提供的证据材料，可知其全家的主要收入来源来自于小百货商店的经营。因此，原告主张按城镇标准计算其各项损失，于法有据，本院予以支持。根据原告提出的主张，结合当事人提供的证据材料，本院核定原告的合理损失如下：1、医疗费：24622.04元（注：被告谢伟雄垫支了14622.04元，保险公司垫支了10000）。保险公司提出应扣减10%的非医保用药，于法无据，本院不予支持。2、误工费：经鉴定原告的误工期限为180天，结合本地经济水平及各行业收入的实际情况，本院酌情确定该项费用为16200元（90元/天×180天=16200元）。3、护理费：经鉴定原告的护理期限为90天，结合本地经济水平及各行业收入的实际情况，本院酌情确定该项费用为8100元（90元/天×90天=8100元）。4、住院伙食补助费：原告实际住院天数为75天，本院酌情确定该项费用为2250元（30元/天×75天=2250元）。5、营养费：经鉴定原告的营养期限为60天，本院酌情确定该项费用为1800元（30元/天×60天=1800元）。6、残疾赔偿金：318000元（26500元/天×20年×60%=318000元）。7、精神损害抚慰金：30000元。8、残疾辅助器具费：根据鉴定结论，本院核定原告需装配假肢的次数为4次[（中国人均寿命76.1岁一原告现年龄61岁）÷4年/次=4次）]，原告装配假肢及维修费用为120000元[（25000元×4次）×（1+20%）=120000元]，功能训练费为36750元[350元/天×(45天+20天×3次)=36750元）]，总计费用为156750元。9、鉴定费：2925元。原告装配假肢的时间、地点均尚未确定，交通、食宿、误工费用的标准也无法确定，原告可待上述费用实际发生后另行主张。原告妻子吴祝英经营百货商店，有收入来源，且有子女赡养，原告主张支付扶养费，于法无据，本院不予支持。综上，原告上述1-9项合计损失为560647.04元。原告的损失，先由保险公司在交强险限额范围内承担120000元（注：医疗项目范围内承担10000元，伤残项目范围内承担110000元）。原告余下损失440647.04元，由保险公司在商业第三者责任限额范围内承担70%，即计人民币为308452.93元。保险公司垫支的10000元和被告谢伟雄垫支的20622.04元（医疗费14622.04元，现金6000元），为减轻诉累，可在本案中一并予以处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司新余市城区支公司在交强险和商业第三者责任险限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计人民币418452.93元[注：交强险限额内承担110000元(注：已核减其垫付的医疗费10000元)，商业第三者责任险限额范围内承担308452.93元]，其中20622.04元支付于被告谢伟雄用于归还其垫付的款项，另外397830.89元支付于原告李邦毫，均限于本判决生效之日起十五日内支付完毕。二、驳回原告李邦毫其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人应在生效法律文书指定的履行期限届满之日起两年内申请强制执行。案件受理费8800元，由原告李邦毫负担800元，由被告谢伟雄与被告新余市华达汽车运输有限公司共同负担8000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判长 ：胡杰辉审判员 ：姜万勇审判员 ： 王 勇二〇一七年五月二十一日书记员 ：王小霞