广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终220号
原公诉机关四会市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邓某，男，汉族，户籍：广东省四会市。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某，男，汉族，户籍地广东省四会市。
原审被告人宁某，绰号“地某”，男，汉族，初中文化程度，住广东省四会市。2009年4月2日因犯故意伤害罪被四会市人民法院判处有期徒刑三年，2011年1月31日刑满释放。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现押于四会市看守所。
四会市人民法院审理四会市人民检察院指控原审被告人宁某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人邓某、苏某提起附带民事诉讼一案，于二O一六年六月十七日作出（2016）粤1284刑初101号刑事附带民事判决。原审被告人宁某和原公诉机关在法定期限内对刑事部分判决没有提出上诉、抗诉，原审判决的刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人邓某、苏某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人、听取原审附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月30日凌晨，案犯蓝某（在逃）与宋某、几名广西老乡到四会市城中街道仓岗工业园路口“阿当”宵夜档吃宵夜，邓某甲、邓某乙、谢某、苏某等人也在该档口吃宵夜。因宋某与谢某发生过矛盾，邓某乙等人与宋某发生争吵，邓某甲打电话叫来了邓某，邓某随后驾驶一辆面包车赶到现场，并从车上拿了一把砍刀。案犯蓝某打电话叫来了被告人宁某，被告人宁某从附近一麻将档步行到现场附近时见到案犯蓝某，案犯蓝某从车上拿了两把自制散弹枪支分给被告人宁某一把后，二人到宵夜档对面路口与邓某甲就宋某的事情进行谈判，但没谈妥。案犯蓝某与被告人宁某分别开枪将在现场的邓某、苏某打伤后逃离现场。经鉴定，邓某、苏某的伤情均为轻伤二级。2016年1月7日，被告人宁某在四会市被公安民警抓获。
另查明，被害人邓某受伤后于2015年3月30日至2015年4月9日在中国人民解放军广州军区广州总医院住院10天；被害人苏某受伤后于2015年3月30日至2015年4月13日在中国人民解放军广州军区广州总医院住院14天。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证、物证
⑴受案登记表、立案决定书、立案告知书，证明案件的发生、受理、立案经过。
⑵到案经过，证明被告人宁某的到案经过。
⑶户籍证明，证明被告人宁某的身份情况。
2、现场勘验检查工作笔录以及现场辨认笔录，证明案发现场的情况；宁某分别对位于四会市城中街道城北工业园路口的作案现场和抛弃枪支的地点进行了指认。
3、法医学人体损伤程度鉴定书，证明苏某、邓某损伤程度为轻伤二级。医疗票据等证据证明苏某、邓某的住院情况。
4、证人证言
⑴邓某乙的证言
摘录：2015年3月30日1时许，我开车搭邓某明到四会市城中街道仓岗工业园路口吃烤鱼。期间我们与隔离桌的“黄毛”发生争吵。后来看到“黄毛”与邓某甲等人全部从宵夜档走过了路对面处，我看到我哥哥邓某与苏某两人到现场了。当时邓某手上拿着一把长约六十厘米的砍刀，他问我是否有被人打，我说没有。然后邓某手上的刀被邓某甲拿走，这时对方拿着一支长约六十厘米的枪状物对着邓某的腿部开了一枪，接着对方有一名男子在路边的车后面朝我们这边开了两枪，我们这边苏某被打中了。他们人数共有七人，都是成年男子。开枪打我哥哥的人我听邓某甲说叫“地某”。
经辨认，邓某乙辨认出“黄毛”就是宋某。
⑵邓某北的证言
摘录：2015年3月30日1时许，我和邓某华、邓某甲、邓某乙、邓某荣等人在“啊当”宵夜档口吃宵夜。后来邓某乙不知因何事与隔壁台的—名男子吵了起来，过了几分钟后就有几名我不认识的男子驾驶一辆小汽车来到我们吃宵夜的档口对面停着，然后车上的几名男子就站在路边。邓某乙见状就打电话叫人来，过了一会，邓某、苏某等几人来到马路对面。邓某和邓某甲从车上拿了两把刀出来，邓某和邓某甲两人各自拿着一把刀走向对方，这时对方一名男子突然对邓某说你不要过来，再过来我就开枪打死你，这名男子边说边从身上拿出一支黑色的手枪，指着我的朋友邓某。就在这时那名拿手枪的男子就对住邓某大腿开了一枪，邓某中枪倒地，当我见邓某受伤就驾驶邓某的小汽车去接他，就在这时我听到第二声枪响，至于谁开的枪就没有见到。
⑶邓某华的证言
摘录：2015年3月30日凌晨，我和邓某北、邓某甲、邓某乙、邓某明五个人就在烤鱼档内喝啤酒，后谢某也来了。后我看见邓某乙站了起来到我背后那张桌子处找那边的人发生争吵。后对方有人在打电话，邓某甲也在打电话。之后对方的人走到对面马路去，我和邓某乙等人也到了对面马路。邓某开车来到现场，停好车之后就打开车门，当时他想从车上拿刀出来，之后我就看见邓某、邓某乙他们和对方的人围在一起。我就听到一声类似鞭炮声（后来得知是枪声）的声音。之后我看见邓某以及对方的人往工业园走去，之后又听见两声枪声。后来我看见邓某大腿位置正在流血，苏某也受伤了。
⑷谢某的证言
摘录：2015年3月30日1时40分许，我和邓某明、邓某甲、邓某华、邓某北、邓某乙等在“啊当”烧烤鱼店门口吃宵夜。这时我看见有一名男子和“黄毛”发生争吵，后“马骝”在对面马路的人行道上面，于是我和“马骝”聊了几句。这时我就看见“黄毛”过来我这边马路附近上了一台红色的小车离开了，这时我看见“肥公”来到现场附近，“肥公”走过去里面一条小马路，约四名男子向“肥公”跑去，我看见跑向“肥公”最前面的—名光头男子手上拿着一支长约半米左右的长体形状的物品，我害怕，于是就跑去了“超英”网吧附近，后就听见两声枪响。后来得知“肥公”中了枪。
⑸邓某广的证言
摘录：2015年3月30日1时许，我、阿成、邓某乙、阿明，阿弟、阿北、还有个叫“路丝”等六人吃东西。一会儿，“黄毛”也带了五个人来吃东西。后我看见我村兄弟阿成等人与“黄毛”等人争吵，后来他们陆续过了对面马路。约十多分钟，我听见外面有几声枪声。
经辨认，邓某广辨认出“黄毛”就是宋某。
⑹麦某的证言
摘录：2015年3月30日凌晨2时许，在我经营的烤鱼档内，我村的五六名青年男子来吃烤鱼，后又来了八、九名青年男子吃烤鱼，因我村一名男子不小心将一个酒瓶掉地下，跟着隔离吃烤鱼的八、九名男子发生了口角，之后发生身体接触。双方就去到档口对面，不久就听见三四声枪声。
经辨认，麦某辨认出宋某。
⑺熊某的证言
摘录：2015年3月30日2时许，我在阿当烤鱼档上班。有五、六个男子到档口吃宵夜，后另一伙客人来到，之后双方争吵起来。双方都离开档口，走到对面公路。过几分钟，我就听到有两声“嘣、嘣”的声音，似是枪响的声音。
⑻邓某明的证言
摘录：2015年3月20日凌晨0时30分许，我、邓某北、邓某华、谢某志、邓某甲、邓某乙等人在阿当烤鱼档吃宵夜。十分钟后，“黄毛”和七八名男子也来到阿当烤鱼档隔壁台坐下，邓某乙见到“黄毛”就过去和他吵了起来，我们见状就过去拦开他们。“黄毛”一边打电话，说叫人过来之类的话，就走到对面马路。邓某乙跟着“黄毛”走过马路对面，我和邓某北、邓某华、谢某志、邓某甲也跟着过去。邓某和苏某开车到了现场，邓某一下车就拿着一把砍刀冲过来，冲向站在路口垃圾池旁边的“地某”，地某拿出一把类似雷鸣登的自制猎枪，朝邓某大腿方向开了一枪。我好像听到两三声枪声，但我只看到“地某”开了一枪。
经辨认，邓某明辨认出“黄毛”是宋某，辨认出开枪的男子是宁某。
5、被害人的陈述
⑴苏某的陈述
摘录：2015年3月29日23时许，我在“星空”饮完酒后就和乡新其一起去凤山塘吃宵夜，到了第二天2时许我接我妻子高某下班并将她送回家，途经四会市城中街道工业园路口的“啊当”烤鱼门口时见到邓某经过。于是我就停车走过去与邓某打招呼。然后邓某走过马路对面，对面马路有七、八名男子站在路边，于是我就跟着邓某后面走过去想看看什么事。我刚过马路，就中枪，神志不清。
⑵邓某的陈述
摘录：2015年3月30日凌晨约2时许，邓某甲打电话叫我出去吃宵夜，他和我弟弟邓某乙、邓某北、邓某明、邓某甲、邓某华、黄某、苏某等人。当我来到时，我看到邓某北、邓某明、邓某甲、“捞S”、邓某华、黄某、“阿当”与“黄毛”两兄弟等十人在吵架。邓某甲说对方拿了刀准备要和他们打，还说我弟弟被对方打了。这时我看见谢某和宋某在吵架，我拿着一把长约60厘米长的砍刀下车，下车后就被邓某广和宋某拦住，说没事，我就将刀放回车上了。当我看见苏某，苏某问我干什么，我就说我在找邓某乙，接着我就和苏某等人走回去对面仓岗工业园路口。我看见宁某和“广西东”手上各拿着一把枪支，这时不知道是何人驾驶我开始驾驶到现场的面包车到了仓岗工业园路口停下，我印象中记得好像是邓某北或者是邓某明其中一人驾驶的。我看见车停下后就拿出砍刀，我们一方还有一人在我车上也拿了一把砍刀，拿了刀后我就走向宁某和“广西东”两人，我的刀被邓某甲抢了过去，接着我和邓某甲、邓某明、邓某华、苏某等人走过去宁某的位置，“广西东”持一把长约60厘米的散弹枪打了两下谢某的头部，接着谢某就往车站的方向跑，“广西东”持枪去追。我们走到宁某面前，宁某拿着一把手式的散弹枪指着我们，说“你们谁嚣张”，我们吵起来，宁某对我开了一枪，我被击中后看见“广西东”跑了回来，宁某逃跑，“广西东”跟着他去。我们的人去追，追的过程“广西东”回头朝苏某的方向开了一枪，后来又打了一枪。后来我和苏某就被送到人民医院了。
经辨认，邓某辨认出“黄毛”是宋某，向其开枪的男子就是宁某。
6、被告人宁某的供述
摘录：2015年3月30日凌晨2时许，我接到蓝某的电话，蓝某说他被“牛古成”带人埋伏。我就说我过来和“牛古成”聊一下。我就从麻将档走过去宵夜店，见到蓝某后，蓝某就去他车上拿了一把长的黑色散弹枪、一把短的自制钢管手枪，蓝某将其中一支长的黑色散弹枪递给我，又给了我两颗该散弹枪的子弹，我放在口袋里，我到了现场后看见约有二十名男青年坐在宵夜店的一边，大多数人的手上都拿着刀具，而我们一方的人员就坐着。我、“牛古成”走到人少的地方谈话，蓝某跟着一起过去，“牛古成”说这是宋某的事，今晚一定要打宋某，因为宋某太嚣张了。我说“牛古成”你这样是不给我面子，你不是不知道宋某平时是跟我的。我还在和“牛古成”谈的时候，突然听见“砰”的一声，我看见宋某的老表被蓝某开枪击中了腿部，这时我听到砰的一声枪声，我看见站在面包车附近的一名男子手持一把类似手枪指着天空，该名男子手持一把散弹枪并指向我站的位置，于是我马上拿出我身上的散弹枪并上膛，朝该名男子开了一枪。后来，我就躲起来了。
经辨认，宁某辨认出“牛古成”就是邓某甲；辨认出苏某；辨认出蓝某；“黄毛”就系宋某。
原判认为，被告人宁某故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实基本清楚，罪名成立，应予采纳。被告人宁某能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人宁某系累犯，依法应当从重处罚。
附带民事诉讼方面，被告人的行为致附带民事诉讼原告人受伤，其应承担赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人提出的民事赔偿项目和数额，应依法计赔。附带民事诉讼原告人邓某要求赔偿医药费24781.7元的诉讼请求，根据其提供的医疗单据依法计算，邓某的医疗费本院依法认定为24781.7元；主张的护理费5000元，根据其住院天数，依法认定为1000元（10×100）；要求赔偿误工费12000元的诉讼请求，根据其住院天数及全省国有单位在岗职工年均工资标准，依法认定为1775.06元（10×64790元／365天）；附带民事诉讼原告人主张的交通费1000元，根据其提供的单据，依法认定为1000元；要求后续治疗费用150000元，因其提供的医疗证明没有明确必然发生的费用，原告人邓某待实际发生后可另行起诉。综上，附带民事诉讼原告人邓某的经济损失合计28556.76元。附带民事诉讼原告人苏某要求赔偿医药费56374.3元的诉讼请求，根据其提供的医疗单据依法计算，苏某的医疗费依法认定为56374.3元；主张的护理费1400元，根据其住院天数，依法认定为1400元（14×100）；要求赔偿误工费12000元的诉讼请求，根据其住院天数及城镇居民人均可支配收入标准，依法认定为2485.10元（14×64790元／365天）；附带民事诉讼原告人主张的交通费3000元，根据其提供的单据，依法认定为2000元；后续治疗费因其提供的医疗证明没有明确必然发生的费用，原告人苏某待实际发生后可另行起诉。综上，附带民事诉讼原告人苏某的经济损失合计62259.4元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条的规定，判决：一、被告人宁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人宁某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人邓某的经济损失人民币28556.76元。三、被告人宁某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人苏某的经济损失人民币62259.4元。四、驳回附带民事诉讼原告人邓某、苏某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人邓某、苏有财上诉请求撤销一审法院对被告人宁某的判决，重新对被告人从重处罚，被告人分别赔偿原告人邓某、苏某经济损失和后续手术治疗费用等共计人民币300000元及200000元。
经审理查明，原判认定原审被告人宁某犯故意伤害罪及造成上诉人邓某、苏某物质损失的事实清楚。据以定案的证据，经一审庭审质证、认证，来源合法，内容真实有效，足以认定。
对于上诉人邓某、苏某的上诉理由，经查，1、上诉人邓某、苏某二人上诉请求对原审被告人宁某从重处罚的上诉意见，经查，对原审被告人宁某的定罪、量刑属于刑事诉讼的范围，不属附带民事诉讼的范围，上诉人邓某、苏某对此无权提出上诉。2、一审法院根据上诉人邓某、苏某提供的相关证据，依照法律规定计算二人因宁某的伤害行为所造成的物质损失适当。而本案应否对邓某、苏某的后续治疗费予以处理的问题。在诉讼中，邓某、苏某提出其虽已出院，但未完全治愈，仍需要对体内的散弹进行取出的手术治疗；且据二上诉人提供的中国人民解放军广州军区广州总医院的诊断证明书反映，邓某需要分3-4次完成手术，费用约为12-15万元；苏某需要2次手术，费用大概8万元左右，请求计赔上述款项。由于邓某、苏某的后续治疗费尚未发生，邓某、苏某应在实际支出该费用及造成其实际损失后另行主张该费用，一审法院对于未实际发生的费用不予处理并无不当，本院予以维持。
本院认为，原判认定原审被告人宁某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，附带民事部分处理恰当，审判程序合法。上诉人邓某、苏某的上诉理由，经查，理据不足，不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘永东
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 梁红梅
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。