浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1082刑初428号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人韦建，男，1987年7月7日出生于广西壮族自治区柳江县，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区柳江县。2007年8月22日因吸毒被广西壮族自治区柳江县公安局决定强制戒毒三个月；2009年4月22日因吸毒被上海市公安局劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2011年9月1日因吸毒被柳江县公安局决定行政拘留十五日；2011年11月10日因犯贩卖毒品罪被柳江县人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元；2013年3月31日因盗窃、吸毒被柳江县公安局决定强制戒毒二年；2014年11月28日因吸毒、非法携带管制刀具被临海市公安局决定行政拘留十九日；2015年7月27日因犯盗窃罪、容留他人吸毒罪被临海市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。2016年9月26日因本案被临海市公安局刑事拘留，2016年11月1日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人周慧青，浙江全力律师事务所律师。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2017〕362号起诉书指控被告人韦建犯贩卖毒品罪，于2017年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派代理检察员朱某1出庭�持公诉。被告人韦建及其指定辩护人周慧青到庭参加诉讼。现已审理终结。
临海市人民检察院指控：
1、2016年3月份，被告人韦建在临海市杜某镇贩卖给朱某2、黄某、金某2约十克共十个甲基苯丙胺（冰毒），得款人民币2000元。
2、2016年5月31日下午，被告人韦建通过“冰糖”（身份不明）在临海市杜某镇贩卖给朱某2、黄某、金某2约五克共五个甲基苯丙胺，得款人民币1000元。
3、2016年5月下旬，被告人韦建在临海市杜某镇分三次贩卖给朱某2约五克共五个甲基苯丙胺，得款共计人民币1000元。
2016年9月26日下午，被告人韦建在广西柳江县公安局城东派出所办理身份证时被当场查获。
公诉机关提供证人证言，被告人的供述，归案经过，辨认笔录，户籍证明等证据予以证明。
公诉机关认为被告人韦建违反�家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺达十克以上，其行为已经构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人韦建辩解自己没有贩卖过毒品，2016年3、4月份其不在临海，因3月中旬其母亲去世回老家奔丧到5月才回临海第一笔事实其没有作案时间；其没有接到购买冰毒的电话，也没有送过冰毒；对指控的第三笔事实，其请朱某2玩过多次（指邀请朱某2一起吸食冰毒），朱某2感觉多次白吸难为情，为此给过他五六百元，其不知道这样的行为是否构成贩卖毒品罪。
被告人韦建的辩护人提出证据方面存在瑕疵，关键证人“冰糖”的证言缺失，证据之间无法相互印证，无法认定“132××××1151”是被告人韦建使用，不排除证人为了减轻自己的罪责而作出与事实不符的证言。
经审理查明：
1、2016年3月份，被告人韦建在临海市杜某镇贩卖给�某2、黄某、金某2约5克共十个甲基苯丙胺（冰毒），得款人民币2000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以佐证，事实清楚，足以认定：
⑴证人朱某2的证言，2016年3月份一天，黄某叫其到他在杜某好又多旁边的出租房玩，当时金某2也在，三个人在黄某的房间里吸毒，吸完之后黄某让其给他买十个冰毒，其就打电话给韦建说向他购买2000元量的冰毒，跟韦建讲好之后，黄某用微信转了2000元钱给其，其就把韦建的电话给金某2，让金某2自己跟他联系拿冰毒。韦建卖给她的冰毒是400元一克。
⑵证人黄某的证言，其向韦建购买过四次冰毒共21只，2016年3月份的一天，其和金某2在一起打电话给朱某2让她过来玩，朱某2当时就过来了，三人在其租的杜桥镇好又多超市对面的出租房内吸食冰毒，在吸毒的过程中，其让朱某2帮其买十只冰毒，朱某2当场打电话给一个广西人，说好之后，其就将2000元现金微信转账给了朱某2，然后朱某2给了金某2一个号码，叫金某2联系这个号码，对方会告诉金某2冰毒放在哪里，金某2打电话过去之后就出去拿冰毒了，过了一会，金某2拿着一条牛仔裤回来，从牛仔裤里面找出了十只冰毒。后来其才知道这2000元钱的冰毒是朱某2向广西人韦建买的。
⑶证人金某2的证言，2016年3月份，其在黄某出租房吸毒时第一次认识了朱某2，当时黄某打电话叫刘琴过来玩，刘琴带了朱某2，当时朱某2在聊天时说自己能买到品质好又便宜的冰毒。于是过两三天之后，黄某打电话叫朱某2过来玩，三人在房间里吸食冰毒，在吸食过程中，黄某和朱某2说自己想买十只冰毒，朱某2当场打电话给韦建，朱某2说好后黄某将购买冰毒的2000元钱直接通过微信给朱某2了，然后朱某2给了其一个号码，�其自己联系这个号码，说对方会告诉其冰毒放哪里，其电话打过去后是一个外地人接的，他告诉其十只冰毒用牛仔裤包着扔在天星浴室门口的垃圾桶里，其就一人去找到了包着冰毒的牛仔裤，连裤子一起拿回黄某的宿舍。
辨认笔录证实“王某”就是朱某2。
⑷被告人韦建的供述，其在2015年10月28日刑满释放后就回广西老家，在2016年3、4月从老家来临海，在临海呆了三个月，到6月份母亲去世回广西老家。
被告人韦建辩解自己没有贩卖过毒品，2016年3、4月份其不在临海，因3月中旬其母亲去世回老家奔丧到5月才回临海第一笔事实其没有作案时间，其辩解与其原来在公安机关的供述不符，本院不予采纳。
公诉机关指控该笔贩卖毒品的数量为10克，经查，目前没有证据能够证实贩卖毒品的数量为10克，结合证人朱某2的证言购买毒品为400元一克和支付毒资2000元的事实，从低认定该笔贩卖毒品的数量为5克。
2、2016年5月31日下午，被告人韦建通过“冰糖”（身份不明）在临海市杜某镇贩卖给朱某2、黄某、金某2约2.5克共五个甲基苯丙胺，得款人民币1000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以佐证，事实清楚，足以认定：
⑴证人朱某2的证言，2016年5月底一天下午，黄某、金某2在其杜某步行街的宿舍玩，在这之前的连续两天，他俩都在其宿舍里一起吸食冰毒的，冰毒是其原先吃剩下的。到了第三天，黄某和金某2又来吸食，其说没有冰毒了。黄某说要溜冰让其去买，给了其1000元现金，于是其打电话给韦建向他购买1000元量的冰毒，电话联系好之后，其通过自己的微信转了1000元给韦建，当时韦建卖给其冰毒是200元钱一个，一共卖了5个冰毒。之后韦建让他小弟“冰�”将一包冰毒送到其步行街长青巷的宿舍，“冰糖”送过来的时候其三个人都在的，“冰糖”将一包用透明塑料袋包裹的冰毒放在其宿舍的桌上就离开了。之后三人就在房间将这些1000元冰毒都吸完了。
⑵证人黄某的证言，2016年5月底的一天下午，其和金某2、朱某2（当时都叫她王某）在杜某步行街朱某2的宿舍玩，当时其想要溜冰，就让朱某2去买，朱某2当时就打电话给广西人韦建，向他购买1000元量的冰毒，当时朱某2说她没钱，其就将1000元现金给了朱某2，朱某2用微信转账将1000元钱转给韦建。之后韦建的小弟“冰糖”就将一包冰毒送到朱某2在杜某步行街长青巷的宿舍。当时冰毒是200元一只，一共买了五只，总共1000元钱。
⑶证人金某2的证言，2016年5月底的一天下午，黄某带其到朱某2在杜某步行街长青巷的宿舍玩，黄某想要溜冰就让朱某2去买，�某2打电话给韦建向他购买1000元量的冰毒，黄某当时出钱给朱某2让她将钱给韦建的。之后韦建的小弟“冰糖”将一包冰毒送到朱某2宿舍，冰毒是200元一只，一共买了5只。
⑷被告人韦建的供述，其在杜某的时候的手机号码后四位是“1151”，其微信账号是×××，微信名其忘记了，手机里面有的。
⑸通话记录证实朱某2在2016.05.31.14:35、14:39、15:30共三次与韦建通话。
⑹微信转账照片证实朱某2于2016.05.31.14:36通过微信转给“禁无指禁”1000元。
公诉机关指控该笔贩卖毒品的数量为5克，经查，目前没有证据能够证实贩卖毒品的数量为5克，结合证人朱某2的证言购买毒品为400元一克和支付毒资1000元的事实，从低认定该笔贩卖毒品的数量为2.5克。
公诉机关还指控：2016年5月下旬，被告人韦建在临海市杜某镇分三次贩卖给朱某2约五�共五个甲基苯丙胺，得款共计人民币1000元。经查，该笔指控证据不足，本院不予认定。
本院认为，被告人韦建违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人韦建因犯故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，刑满释放后五年内又因贩卖毒品犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；又曾因贩卖毒品被判过刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。辩护人提出的与上述相符的辩护意见，予以采纳。随案移送的作案工具应当予以没收；被告人韦建的非法所得应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人韦建犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月26日起至2019年7月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、随案移送的作案工具oppo手机一只予以没收。
三、向被告人韦建追缴非法所得人民币三千元（款限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 屈 峰
人民陪审员 刘志红
人民陪审员 朱立满
二〇一七年八月四日
代理书记员 陈 昕