广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛城法湾民初字第35号
原告姚昌学，男，汉族，住四川省蓬安县，公民身份号码×××0372。
委托代理人杨伟，广东华法律师事务所律师。
委托代理人赖健军。
被告广东安恒铁塔钢构有限公司，住所广东省佛山市禅城区，营业执照号码440602000064951。
法定代表人贝文辉，总经理。
第三人佛山市华章劳动保障服务有限公司，住所广东省佛山市禅城区，营业执照号码440602000013390。
法定代表人吴育晟，总经理。
第三人广东禅涛钢结构有限公司，住所广东省佛山市南海区。
法定代表人黄永琪，董事长。
被告和两第三人共同委托代理人黄慧湾，广东南岭律师事务所律师。
被告和两第三人共同委托代理人李洲。
原告姚昌学诉被告广东安恒铁塔钢构有限公司（以下简称安恒公司）劳动争议一案，本院于2015年1月20日立案受理后，依法由审判员白东亚适用简易程序独任审理，于2015年3月26日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨伟，被告的委托代理人杨莉、李洲到庭参加了诉讼。后经原告申请，本院依法追加佛山市华章劳动保障服务有限公司（以下简称华章公司）、广东禅涛钢结构有限公司（以下简称禅涛公司）为本案第三人，并由审判员白东亚、陈志涛、人民陪审员苏俐华组成合议庭进行审理，于2015年6月17日公开开庭进行审理，原告及其委托代理人杨伟、被告安恒公司、第三人华章公司、禅涛公司的共同委托代理人黄慧湾、李洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年3月27日原告进入被告处工作，先后从事打磨、开料、仓管及焊工等工作。被告为规避法律责任，要求原告以及其他员工与第三方公司签订劳动合同，然后再以劳动派遣的方式让原告以及其他员工到被告处工作，不同意按照此方式签约则即刻辞职。原告自2009年3月27日在被告处入职后，先后与禅涛公司、华章公司签订劳动合同并被派遣至被告处工作。原告在被告处工作每月工资为1600元至3500元不等，工资形成方式为月基本工资1310元加计件（计件为每吨92元，每加工一条钢管另加24元），计件按整个班组计算，用总产量除以所有人的总上班时间计算出每个人每天的计件工资。工资均由劳动合同签订方转入员工个人账户，工作时间是上午7：00-11：30，下午14：00-17：30，周六周日正常上班，法定节假日也经常上班，无订单时才可以休息。原告在被告处工作期间，经常连续工作超过七天，经常超时加班或者休息日、法定节假日加班，且并未安排补休，因加班时间统计数据在被告处，为此原告要求被告支付原告在被告处工作期间的加班费合计55000元整。综上所述，被告的行为已严重侵害原告的合法权益，为此原告具状诉至贵院，请求判令：1、被告向原告支付2009年3月27日至2014年10月期间工作日加班费15000元、周六周日加班费35000元、法定节假日加班费5000元，合计55000元整；2、被告向原告退还其非法扣留的原告焊工证；3、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告明确表示不要两第三人承担责任。
被告安恒公司辩称：原告主张被告支付其2009年3月27日至2014年10月期间的加班工资55000元没有依据。1、2009年3月27日至2014年3月31日期间原告与被告并不存在劳动关系，由原告提交的《佛山市社会保险参保缴费证明》以及《广东省劳动合同》可知。原告在2009年8月至2014年3月期间是与禅涛公司建立劳动关系，而原告在2014年4月起至10月与佛山市华章劳动保障服务有限公司建立劳动关系并派遣至被告处工作，因此，2009年3月27日至2014年3月31日期间原告与被告并不存在劳动关系，原告要求被告支付上述期间的加班工资没有依据。2、原告未能举证证明2009年3月31日至2012年11月25日期间存在加班的事实，也不能证明被告掌握了加班事实存在的证据而拒绝不提供，因此，请法院依法驳回原告关于加班费的诉请。3、原告主张2014年4月1日至2014年10月份期间的加班工资违反劳动仲裁前置程序。原告在仲裁阶段仅请求2009年3月27日至2014年3月31日期间的加班工资，并没有主张2014年4月1日至2014年10月份期间的加班工资。据此，被告认为违反劳动仲裁前置程序，请法院依法驳回原告关于2014年4月1日至2014年10月份期间的加班工资的诉讼请求。被告同意在本案生效判决出具后，才把焊工证交给原告。
第三人禅涛公司辩称：1、原告对其主张的2009年3月27日至2012年12月的存在加班事实和加班工资承担举证责任。2、禅涛公司已及时足额支付2012年12月至2014年3月的加班工资，原告的请求缺乏事实根据和法律依据。根据禅涛公司与原告签订的《广东省劳动合同》所约定的正常工作时间工资等劳动报酬均按照工作时间计算。根据《广东省劳动合同》以及佛山市最低工资标准的规定，原告的正常时间工资在2012年12月起至2013年4月30日为1100元，自2013年5月1日起至2014年3月为1310元。加班工资的计算基数如下：每周工作5.5天，每周休息1.5天，全年法定节假日11天。原告在每一个法定节假日均安排了休息，禅涛公司不应支付法定节假日的加班工资。结合《员工薪酬福利发放明细》和银行流水明细等工资发放证据，禅涛公司已及时足额发放原告的加班工资，原告主张的加班工资缺乏事实和法律依据，综上所述，禅涛公司认为，已经足额支付原告的法定节假日、休息日、延长工作时间的加班费。
第三人华章公司辩称：原告未要求华章公司承担加班费的义务，华章公司在支付原告每月工资中已经包含了加班费的费用，因此华章公司无需承担任何支付加班费的责任。
诉讼中，原告提交了如下证据：
1、原告身份证复印件、被告企业机读档案登记资料。
2、原告在被告处的电子出入证，原告与华章公司签订的劳动合同。
3、原告2013年1月至2014年3月在被告处的考勤表、被告其他员工对被告未支付加班费的证言。
4、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案字（2014）1556号仲裁裁决书。
5、安恒公司办理的暂住证。
6、农业银行、建设银行对账单。
经质证，被告安恒公司对原告提交的证据1、4无异议，对证据2出入证的真实性有异议，对证明内容有异议，认为该证件是原告进被告处工作后，被告发放给原告出入被告处的。即便原告存在真实的出入证也是2014年4后得到的，并不能证明原告的入职时间是2009年。对劳动合同除了第18页的真实性不予确认外，其他的都予以确认，该页劳动合同并没有被告的盖章，被告也没有确认，华章公司也无权确认原告之前的入职时间；对证据3的考勤表无法确认，对证言的真实性不予确认；对证据5的真实性无异议，认为该证据与本案原告的主张没有关联性，起始期限是2014年4月18日，终止期限是2014年5月8日至2015年6月8日，该期间，华章公司已经足额支付加班费且原告从2014年10月离开安恒公司；该地址是集体宿舍，这个集体宿舍与原告工作地点没有密切联系，该证据的关联性及证明力有限，应根据被告提供的证据为准；对证据6的真实性无异议。
经质证，第三人华章公司及禅涛公司对原告提交的证据的质证意见与安恒公司的质证意见一致。
诉讼中，被告安恒公司提交了如下证据：
1、广东省劳动合同、2013年1月至2013年3月考勤表、2013年1月至2014年2月薪酬发放明细、银行卡交易查询、社保参保缴费证明。
2、广东省劳动合同、原告2014年3月至2014年10月工资。
3、个人所得税纳税清单。
4、安恒公司2014年4月至2014年10月考勤表。
经质证，原告对被告安恒公司所举证据1中劳动合同的真实性无异议，认为与本案无关，对2013年1月至2013年3月考勤表的真实性无法确认，2013年1月至2014年2月薪酬发放明细真实性不予确认，认为是禅涛公司单方制作的，对社会参保缴费证明的真实性无异议，认为与本案无关；对证据2中广东省劳动合同的真实性无异议，对关联性有异议；对原告2014年3月至2014年10月工资真实性无异议，对关联性有异议；对证据3真实性无异议，对关联性有异议；对证据4认为上面没有任何印章，也与原告当年确认的考勤表不一致，对真实性无法确认。
经质证，第三人禅涛公司、华章公司对被告安恒公司所举证据的真实性、合法性、关联性均无异议。
诉讼中，两第三人无证据提交。
诉讼中，本院依职权调取（2015）佛城法湾民初字第139号原告杨大军诉被告广东安恒铁塔钢构有限公司、佛山华章劳动保障服务有限公司劳动争议一案中，广东安恒铁塔钢构有限公司与佛山华章劳动保障服务有限公司签订的劳务派遣协议。
经质证，原告、被告及第三人对该证据真实性、合法性均无异议。
经审理查明：2012年12月27日，原告与第三人禅涛公司签订劳动合同，约定合同期限自2012年10月1日起至2014年9月30日。后原告又与第三人华章公司签订书面劳动合同，约定期限自2014年3月26日起至法定终止条件出现时止。原告在诉讼中确认由签订劳动合同的用人单位向其支付工资并缴纳社会保险费。
在两份劳动合同中均约定原告的工资按计时工资形式执行，工作时间为每日7小时，每周工作5.5天，正常工作时间工资分别为1100元／月、1310元／月。原告主张其工资为基本工资加计件工资形式。
诉讼中，原告陈述称每天工作超过10个小时，休息时间不确定，如果有订单需要连续工作。被告陈述称原告的工作时间为上午7：00-11：30，下午14：00-17：30，每周工作5.5天，法定节假日全部放假。
原告于2014年11月19日申请劳动仲裁，请求裁决：1、支付2009年3月27日至2014年3月25日期间工作日加班费15000元；2、支付2009年3月27日至2014年3月25日期间周六、日加班费35000元；3、支付2009年3月27日至2014年3月25日期间法定节假日加班费5000元；4、退还焊工证。
佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月25日受理后，于2015年1月5日作出佛禅劳人仲案字（2014）1556号仲裁裁决书，裁决：1、安恒公司退还焊工证给原告；2、驳回原告的其他仲裁请求。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。
对于2014年3月26日起至2014年10月的加班费，被告及第三人主张原告该部分请求未经仲裁裁决处理。本院经审查后认为，原告在仲裁中请求被告支付2009年3月27日至2014年3月25日期间加班费，在诉讼中增加请求2014年3月26日起至2014年10月期间的加班费，两者性质相同，具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，应当一并审理，故本院对被告及第三人的抗辩意见不予采纳。
一、关于加班费的问题。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的应就存在加班事实承担举证责任。诉讼中，原、被告双方确认对原告存在手工记载的方式进行考勤。原告在本案诉讼中提供了2013年1月起至2014年3月期间的考勤表，被告亦提供了2014年4月起至2014年10月期间的考勤记录。
本院经审查后认为，对于2009年起至2012年12月期间的加班费，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位保存工资台账期限为两年，对于两年之前被告是否足额支付加班工资情况应由劳动者承担举证责任，原告在本案诉讼中并未举证，故本院对原告主张的2009年起至2012年12月期间的加班费不予支持。
对于2013年1月起至2014年10月期间的加班费。原告虽然在诉讼中主张其工资以基本工资加计件工资的形式计发，但据双方劳动合同约定，原告的工资为计时工资。本院认为，按照双方劳动合同约定，应对超过正常工作时间的加班情况计算加班费。即使存在原告所述的计件工资情况，因本案中双方均未提交加工单价明细，故仍应参照计时工资的标准计算原告的加班工资。
原告在本案诉讼中提供了2013年1月起至2014年3月期间的考勤表（无2013年4月考勤表），被告确认该考勤表是第三人禅涛公司在本案仲裁阶段提交给仲裁部门的，故本院对真实性予以采信。对被告提交的2014年4月起至2014年10月期间的考勤记录，原告虽然对真实性不予确认，但被告提交的考勤表显示原告存在加班情况，构成其自认，本院决定据上述2013年1月起至2014年10月期间的考勤记录计算原告的加班情况。
据考勤表显示，原告在法定节假日共计存在2天加班事实（2014年10月2日、3日）。
2013年1月起至2014年10月期间，原告每月平均出勤25.14天［19天＋15天＋27天＋27天＋26.5天＋27.5天＋28天＋（12天＋16天）＋26天＋（18.5天＋5天）＋30天＋25.5天＋21天＋23天＋24.5天＋27.5天＋26天＋29天＋31天＋24.5天＋18.5天］÷21个月。据此，原告每月应得的加班费应不低于408.36元（1310元÷21.75天×（25.14天-21.75天）×200%］。
根据原告银行流水显示，原告2014年10月收取工资4661.48元，超过正常工作时间工资的部分已足额支付其休息日加班及法定节假日的加班费（1310元÷21.75天×2天×300%）。另外，除2013年1月、2月工资因原告出勤天数少于正常出勤天数之外，其他月份原告实收工资均不低于2700元，故本院认定原告已经足额收取了加班费，对其加班费的主张不予支持。
二、关于焊工证的问题。
原告该项诉讼请求经仲裁裁决被告返还原告焊工证，被告对该项裁决并未起诉，且在诉讼中，被告明确表示同意将焊工证交还给原告，本院对此予以确认。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告广东安恒铁塔钢构有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告姚昌学焊工证；
二、驳回原告姚昌学的其他诉讼请求。
本案免收诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 白东亚
审 判 员 陈志涛
人民陪审员 苏俐华
二〇一五年七月十日
书 记 员 陈婉华