浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙01刑终42号
原公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴道兵，男，1978年1月13日出生，汉族，贵州省镇宁布依族苗族自治县人，小学文化程度，无业，户籍所在地浙江省龙游县。2015年1月因犯盗窃罪被判处拘役五个月；2016年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年一个月，2016年12月5日刑满释放。因本案于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
上诉人（原审被告人）莫光勇，男，1981年12月12日出生，汉族，广西壮族自治区博白县人，文盲，无业，户籍所在地博白县。2009年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2013年7月因犯盗窃罪被判处拘役六个月；2015年7月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2016年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；2016年9月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月（系漏罪，与前罪并罚执行），2017年2月23日刑满释放。因本案于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
杭州市西湖区人民法院审理杭州市西湖区人民检察院指控原审被告人吴道兵、莫光勇犯盗窃罪一案，于2017年12月19日作出（2017）浙0106刑初764号刑事判决。原审被告人吴道兵、莫光勇均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年5月16日12时许，被告人吴道兵、莫光勇经预谋至杭州市西湖区仁家园，由被告人莫光勇在楼道望风，被告人吴道兵采用非法手段进入金河湾2幢2单元601室，窃得被害人董某放于家中的黄金花朵状吊坠项链一条(24K、40克，价值人民币12720元)、黄金鸡心吊坠项链一条(24K、40克，价值人民币12720元)、波浪纹黄金项链一条(24K、20克，价值人民币6360元)、扁式黄金手链一条(24K、20克，价值人民币6360元)、黄金戒指五枚(24K、总重8克，共计价值人民币2544元)、黄金耳环三对(24K、总重8克，共计价值人民币2544元)、黄金手链五条(18K、总重8克，共计价值人民币2050元)、黄金貔貅一个(24K、重8克，价值人民币2544元)、足银纪念币一枚(印有“瓶窑中学1990年高一3班”字样、9.99克，价值人民币119元)、925银项链一条(1.28克，价值人民币18元)、工艺耳环一只(0.685克，价值人民币30元)、工艺戒指一枚(1.28克，价值人民币35元)、染色石英岩玉戒指一枚(2.86克，价值人民币50元)、合成立方氧化锆戒指一枚(1.96克，价值人民币50元)、合成红宝石戒指一枚(5.73克，价值人民币300元)、石榴石手链一条(30.86克，价值人民币400元)、玛瑙手链一条(36.41克，价值人民币300元)、石英岩玉项链一条(43.5克，价值人民币200元)、和田玉挂件一件(13.94克，价值人民币300元)、翡翠手镯一只(54.04克，价值人民币1000元)、翡翠手镯一只(50.63克，价值人民币1500元)、翡翠耳环一只(1.2克，价值人民币100元)、翡翠耳环一只(O.975克，价值人民币100元)、翡翠挂件一件(9.43克，价值人民币100元)、人民币1013.2元、美元二元(折合人民币13.76元)、港币二十元(折合人民币17.67元)、林吉特币十元(折合人民币15.94元)、澳门元十元(折合人民币8.6元)以及男式翡翠金戒指、挂件若干等饰品。被告人吴道兵、莫光勇入户盗窃的财物共计价值人民币53513.17元。
原审人民法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第六条、第十四条之规定，以盗窃罪，分别判处被告人吴道兵有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币九千元；判处被告人莫光勇有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；对公安机关冻结的被告人吴道兵的支付宝账户ｗｄｂ×××＠163.ｃｏｍ中的赃款人民币11330.2元、扣押的被告人莫光勇的人民币1490元、扣押在案的赃物，均判决发还被害人董某。
上诉人吴道兵上诉提出，其盗窃的物品中并没有1条黄金鸡心吊坠项链和1条波浪纹黄金项链，请求查明事实，依法改判。
上诉人莫光勇上诉提出，案发当天其与吴道兵到西湖区三墩一带寻找租房，其并未参与吴道兵的盗窃活动，也没有为吴道兵望风，其帮助吴道兵销赃部分赃物，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚，请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人吴道兵、莫光勇盗窃的事实，有被害人董某的陈述，证人胡某的证言及辨认笔录，证人张某、潘某的证言，学习经历证明，调取证据通知书、清单、银行卡交易明细，协助冻结财产通知书，ATM机视频监控及截图，公交卡用车记录，道路、自行车租赁点监控，金河湾小区监控，公交监控，户籍信息，抓获经过，刑事判决书、释放证明，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、照片及清单、搜查扣押视频，汇率表，情况说明，现场勘验检查笔录，价格认定结论书等证据予以证实。上诉人吴道兵、莫光勇亦有当庭供述在案，所供部分情节能相互印证且与上述证据所反映的事实相符。上述证据，原审已予庭审质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由，经查，（1）被害人董某在侦查阶段接受公安机关询问3次，其关于失窃黄金项链3条的陈述一直是稳定的，并根据回忆对失窃黄金项链的来源、式样、重量等情况进行了相关补充说明，其中，24K鸡心吊坠黄金项链1条，是其结婚时其婆婆送的，24K波浪纹黄金项链1条，是其结婚时其母亲送的。上述2条项链对被害人具有纪念意义，其能够准确记得项链的式样、重量，符合常理。被害人董某报失的部分失窃物品从证人胡某处追回，追回的失窃物品的特征与被害人的陈述一致，且有与被害人董某有关的纪念品被追回，足以证明被害人的陈述是客观、真实的。被害人董某的母亲潘某的证言也印证了其送给董某的金项链的重量等特征。上诉人吴道兵归案后直至一审庭审才供述了其盗窃行为，但其供述前后矛盾，明显避重就轻，且与已经查明的相关事实不符，故其关于窃得物品的供述缺乏真实性。上诉人吴道兵上诉提出其盗窃的物品中并没有1条黄金鸡心吊坠项链和1条波浪纹黄金项链的上诉理由，本院不予采信。（2）一审庭审中，被告人吴道兵供述其有开锁技术，让莫光勇在楼道里为其望风，其进入户内盗窃。本案案发地金河湾小区监控录像证实案发当日12时16分许，被告人吴道兵和莫光勇先后走进金河湾2幢2单元，至12时39分许，被告人吴道兵和莫光勇先后走出金河湾2幢2单元。一审庭审中，被告人莫光勇供述其与吴道兵一起销赃得款8000元，其分得4000元，与吴道兵平分赃款。在案证据足以认定被告人莫光勇为被告人吴道兵盗窃望风，事后一起销赃且分得部分赃款，构成盗窃罪的共犯。故上诉人莫光勇上诉提出其并未参与吴道兵的盗窃活动，也没有为吴道兵望风，其帮助吴道兵销赃部分赃物，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚的上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴道兵、莫光勇以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪，且系情节严重。本案系共同犯罪。上诉人吴道兵、莫光勇在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法予以从重处罚。在共同犯罪中，上诉人吴道兵起主要作用，系主犯，上诉人莫光勇起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。上诉人吴道兵、莫光勇请求改判的上诉理由，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人（原审被告人）吴道兵、莫光勇之上诉；
维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马 骏
审判员 管 波
审判员 张茂鑫
二〇一八年三月五日
书记员 钟 黎