甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陇民二终字第18号
上诉人（原审原告）何某某，男，汉族，生于1972年9月20日，甘肃省西和县人，住西和县某某镇某某五组某某家属院，西和县某某局职工，现住兰州市某某区某某城。
被上诉人（原审被告）刘某某，女，汉族，生于1974年5月26日，甘肃省西和县人，住西和县某某镇某某*组某某家属院，居民。
上诉人何某某为与被上诉人刘某某离婚纠纷一案，不服西和县人民法院（2013）西民初字第08号民事判决，向本院提起上诉，该案经本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，1995年原、被告经人介绍认识后确立恋爱关系，1996年10月1日举行结婚仪式，1997年12月5日在西和县汉源镇人民政府补办结婚登记手续。1998年2月11日生一女孩取名何XX，现和母亲刘某某一块生活。2000年原告投资在西和县汉源镇中山街开办经营“地球村通讯”手机店，该店注册资金10万元。2007年5月份，原告一家将位于西和县某某镇某某新村家属院XX号平房拆除，修建成现在二层半楼房，被告刘某某和女儿何XX至今在该楼房居住生活。后因生活琐事原、被告发生矛盾，2007年原告搬出另住。2010年原告购买了一辆丰田轿车，车牌号为甘E585**，该车原告管理使用。2011年8月原告何某某起诉离婚，法院以（2011）西民初字第265号民事判决书判决“不准许原告何某某与被告刘某某离婚”。合议庭对原、被告提供的证据进行了客观全面的综合分析，对原告提供的证据一、二、三、四、五的真实性予以采信，但证据一、二不能证明新修的现位于西和县某某镇某某五组某某家属院XX号房产系原告父亲何X个人所有；证据三仅证明原有旧房系原告父亲何X所有，但该旧房已灭失，与本案无关联性；对证据四认为，被告刘某某和女儿何XX俩人无生活来源，且何XX正在读高中，母女二人将该证据所记载的钱款用以日常生活支付，是合情合理的，原告的证明目的不予支持；证据五不能证明原告对外负有债务，原告的证明目的不予支持；证人李XX、何XXX出庭作证原告何某某现对外负有债务24万元未清偿，但该债务并未用以家庭共同生活，且多数债务系原、被告分居后形成，依法不予认定为夫妻债务。对被告提供的证据（一）予以确认；证据（二）中的西和县工商行政管理局出具的“个体工商户经济户口”，只能证明注册资金10万元的真实性，无法证实“地球村通讯”手机店从开办以来的收益状况；证据（二）中证人徐X的证明缺乏证据形式要件，依法不予采信。
原审法院认为，原、被告系合法夫妻，理应互敬互爱，建立和谐美满的家庭关系。现原告提出离婚，被告同意，依法应予准许；原告请求抚养女儿何XX，经征求何XX本人意愿，何XX愿随母亲刘某某生活，刘某某也要求抚养何XX，而且母女二人一直共同生活，有深厚的母子之情，依法应支持刘某某的请求，何某某依法承担孩子抚育费。抚育费的给付标准根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定“……有固定收入的抚育费一般可按其月总收入的20％至30％的比例给付”，原告何某某系国家机关正式职工，月工资总额为3000元，被告刘某某无固定收入，何某某应按月工资总额30％的比例支付孩子抚育费。位于西和县某某镇某某五组某某家属院XX号新修建的二层半楼房，该房产系原、被告婚姻存续期间与父母一同生活所建，至今也未分家，应认定为家庭共同财产；2000年何某某投资所办的“地球村通讯”手机店的注册资金10万元，注册资金仍为家庭共有财产，属家庭成员共同投资；2010年购买的丰田轿车一辆（车牌号为甘E585**），亦认定为家庭共同财产。家庭所有成员对共同财产享有依法分割的权利。分割共有财产时应充分保护妇女儿童的合法权益，对刘某某应适当予以照顾，同时还应综合考虑共同财产的实际管理和使用情况，保持共有财产的相对完整性。刘某某请求对XX小区X号楼XXX房，西和县某某镇某某家属院青砖楼一套房产，山东省某某市一套房产依法进行分割，并要求分割西和县某某镇中山街“地球村通讯”手机店13年的收益和西和县某某镇工贸商场对面的“三星”手机专卖店4年的收益，因其未提供相关证据证实，且未向法庭申请调取相关证据，法庭依职权调查XX小区X号楼中单元XXX房，西和县某某家属楼青砖楼房产后，没有证据证明两处房产登记在何某某及其家庭成员名下，对被告要求分割以上财产的请求依法不予支持；被告刘某某请求让原告何某某赔偿精神损害抚慰金40万元，于法无据，不予支持；被告刘某某离婚后因无固定收入，生活相对困难，其请求给付生活帮助费合理部分应予支持。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十条之规定，遂判决：一、准许原告何某某与被告刘某某离婚；二、婚生女孩何XX由被告刘某某抚养，原告何某某每月支付抚育费900元（从2013年8月1日起至2016年2月11日止）；三、位于西和县某某镇某某五组某某家属院XX号二层半楼房中的第一层归原告何某某和父母所有，第二层以上部分归被告刘某某所有，楼梯、院、大门属共有。车牌号为甘E985**丰田轿车一辆归原告何某某和其父母所有；四、原告何某某于判决生效后10日内一次性支付被告刘某某“地球村通讯”手机店注册资金40000元，生活帮助费20000元。案件受理费100元由原告何某某承担。
宣判后，何某某不服，上诉本院称，一、一审法院判决被上诉人享有财产分割权，却未判决被上诉人分担债务，此显失公平并与事实不符、与法相悖。（一）、一审法院认定位于西和县某某镇某某五组朝阳家属院XX号的二层半楼房为家庭共有财产，实为错误。1、一审中上诉人所举证据一证实该产占用的土地使用权人为上诉人父亲何X，证据二西和县房管所出具的证明证实该宗土地使用权上的原始房产取得人为上诉人父亲何X。而上诉人与被上诉人早在2007年之前就已分居生活，在2007年上诉人父亲何X对房屋进行翻新之时，上诉人与被上诉人既未出资、也未出力，同时因上诉人与被上诉人之间感情矛盾纠葛的原因，导致被上诉人与上诉人父母之间的家庭矛盾也十分尖锐，家庭关系破裂，在此情形之下，上诉人父亲何X所翻新的该房产，应当为何X夫妻二人的共同财产，这在上诉人所举证据三予以证实。三组证据形成了一个统一整体，逻辑严密，该证据链足以证实现在位于西和县某某镇某某五组某某家属院XX号的一院房产实为上诉人父母的夫妻共同财产，而并非家庭共有财产，一审判决对该财产的认定与事实不符。2、虽说被上诉人无固定的职业，但婚后不久被上诉人便将上诉人的工资存折独自占有，每月的工资收入也由被上诉人支配，名义上无职业的被上诉人却在实质上享受着国家干部的一切工资收入和福利待遇。（二）、甘E985**号丰田轿车和上诉人41800元的工资存款实为夫妻共同财产，依法应当由二人平均分割。l、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》第2条，对夫妻共同财产做了明确、详细的规定。甘E985**号丰田轿车为婚后上诉人购置并且用于夫妻共同生活的，应为夫妻共同财产而非家庭共有财产。一审中上诉人举证证据四证实自2011年11月18日至今被上诉人支取的工资总额为41800元，毋庸置疑该工资应当为夫妻共同财产。2、一审认定工资存款中41800元虽为被上诉人领取，但用于母女二人正常的生活开支，但一审忽略了一点，那就是2012年甘肃省城镇居民人均年消费性支出只有12847元，全部41800元用于被上诉人的日常生活消费支出显得极不合理，再者被上诉人也未详细说明该笔钱款如何开销，因此来看这41800元应当为夫妻共同财产进行分割。（三）、婚姻关系存续期间上诉人对第三者负有法定义务的债务，应当由上诉人与被上诉人共同偿还。1、既然一审法院能够认定甘E985**号丰田轿车为家庭共有财产，但是基于该财产上所形成的共同债务，一审判决却不予认定，这种前后矛盾的判决实在令上诉人难以接受。2、上诉人当庭所举证人证言证实，2010年时上诉人驾驶该车辆时发生交通事故，致使受害人重伤，至今仍然拖欠十余万元未予归还。而这笔交通事故损害赔偿款，实际上是上诉人负有赔偿受害人交通事故的法定赔偿义务，该赔偿义务正是建立在车辆这一共同财产之上的，没有该车辆就不会有上诉人法定的赔偿义务产生，更为重要的一点恰恰是上诉人驾驶的甘E985**号丰田轿车发生交通事故，致使受害人重伤，那么基于该财产而产生的债务，则应当由被上诉人承担债务分割的义务。3、退一步讲，即便依照一审判决甘E985**号丰田轿车为家庭共有财产，但是却未对该财产造成的法定赔付义务按共有比例予以划分赔偿，上诉人驾驶车辆造成他人受伤的赔偿款，至今仍有十余万元没有进行清偿，那么一审就应当将该笔债务按财产享有的共有比例进行划分，由被上诉人承担清偿责任，但一审法院却未作处理，与法相悖。（三）西和县工商行政管理局出具的“个体工商户经济户口”不具备证实共有财产的效力，一审对该证据的采信有违事实和法律、1、西和县工商行政管理局出具的“个体工商户经济户口”，只能证明在上诉人注册时的注册资金为10万元，但实缴、实际资金无法证实。2、最重要的一点，该个体户现在已经注销，并非上诉人，现在店面的经营者也非上诉人，由于经营不善该店面已经注销倒闭，一审法院却对已不存在的财产进行分割，与事实相悖。3、一审法院既然认定当初注册资金为10万元并进行了分割，那么对于该注册资金10万元的来历却未予查明和认可，一审中上诉人所举证人证言证实，当初注册资金10万元中多为上诉人向被上诉人兄长所借，该借款至今未予归还，可是一审法院却仅仅分割了形式上的共同财产，但对实质上的共同债务，却未予判决，可见一审法院判决仍有不公、不当之处。4、一审中被上诉人对于上诉人注册个体工商户现在的经营注册状况未予举证，当前该个体工商户的经营模式和经营者为谁被上诉人举证不利，对于经营不善而破产倒闭的财产，能否以初始状态进行原始分割，这显然是一个错误。二、一审法院适用法律错误。l、《中华人民共和国婚姻法》第四十二条规定“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”。2、《中华人民共和国婚姻法》司法解释（一）第二十七条“婚姻法第四十二条所称“一方生活困难”，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”以上法律证实一审法院所作判决第（三）、（四）项错误且自相矛盾，既然一审法院以照顾妇女儿童的权益，将位于西和县某某镇某某五组某某家属院XX号的房产大部分分割给了被上诉人，也就是说被上诉人今后有了房产能够居住生活了，那为何还要判令上诉人支付被上诉人2万元的生活帮助金呢，该判决明显与上述法律规定相左。综上所述，上诉人认为一审判决，与事实相悖、与法律不符，为此上诉人提出上诉，恳请二审法院依法撤销一审判决。
刘某某答辩称，答辩人与被答辩人自1995年结婚以来，婚姻已有17年。这漫长的17年婚姻中，双方分居就有近10年。这些年里答辩人一人苦苦拉扯、抚养着孩子，生活的花费只有被答辩人留下的工资，店铺里的收入被答辩人从未给过分文。早在2005年被答辩人就与女店员有着不正当的男女关系，二人的关系公开化以后，被答辩人就不再回家。虽然，被答辩人不承认他的这一所作所为，但他与别的女人同居生活的事实西和县人人知道!被答辩人的无情无义之举，将答辩人苦苦维系的家庭终于撕裂了!被答辩人应该对他抛家弃子的过错承担应有的道义责任和法律责任!二、被答辩人应承担对答辩人的生活帮助费。2005年被答辩人与店员的不正当男女关系公开化，人人知晓!答辩人作为妻子甚感屈辱，但为了孩子，为了挽救这个家，答辩人忍受着一切，希望自己的付出能唤醒被答辩人的良知!答辩人在这样压抑和矛盾的生活中精神备受摧残，2011年被诊断出患有抑郁症。治疗期间，被答辩人不管不问，连治疗费都未承担分文。在娘家人的帮助下，答辩人度过了最艰难的时候。现答辩人虽生活能自理，但因精神不能受刺激，所以无法正常的工作。因答辩人长期在家中照顾孩子和家庭，一直都无工作，仅靠被答辩人留下的工资生活。离婚后，答辩人无任何收入，无基本的生活保障。作为过错方的被答辩人应向答辩人支付生活帮助费。三、一审法庭对家庭共有财产的认定和分割正确，充分保护了答辩人母女的权益。本案中的二层半楼房是在答辩人与被答辩人婚姻关系存续期间修建的，当时其与被答辩人的父母共同生活。一审认定该财产为家庭共有财产正确。现被答辩人的父母早已搬离该房子在外居住。答辩人放弃分割其他家庭共有财产权利，将其他家庭共有财产由被答辩人与其父母享有。一审法院因此而将答辩人居住的该二层半楼房的二楼判归答辩人母女享有，是公平合理的。被答辩人身为孩子的父亲，竟不愿给孩子一个住所，连答辩人母子基本的财产权利都要剥夺，难道要让自己的亲骨肉流落街头、居无定所吗四、被答辩人的债务一审法院认定与答辩人无关是正确的。答辩人与被答辩人分居己近10年，被答辩人从未管过答辩人母女的生活，未给过分文。答辩人母女的生活仅靠被答辩人留下的工资维持。被答辩人在分居期间所欠下的债务并非是为了家庭生活，答辩人对被答辩人所主张的债务一点也不知晓，更不认可被答辩人是为了家庭生活而欠债。被答辩人也未能举证证实其欠债是为了家庭共同生活。一审法院尊重事实，即双方分居已长达10年的事实，认定被答辩人在分居期间的债务为其个人债务，与答辩人无关是正确的。自答辩人回家照顾家庭和孩子以来，未参与店铺的经营，而被答辩人在这么多年来独自经营着店铺生意，未将收益分给答辩人分文。答辩人未追究被答辩人所谓的已将店铺转让的责任，被答辩人有何资格要求答辩人承担其所谓的债务呢综上所述，一审判决事实清楚，适用法律正确，维护了答辩人母女的合法权益。被答辩人的上诉事实与理由纯属无理狡辩，恳请人民法院驳回其上诉请求，维持一审判决!
二审查明的事实与一审相一致。二审中，双方当事人经调解无果。
本院认为，上诉人何某某与被上诉人刘某某在共同生活期间，感情一般，双方长期沟通较少，相互引发猜疑、矛盾，且分居早已满二年，夫妻感情确已破裂，一审判决离婚正确。上诉人所举证据只能证实西和县某某镇某某五组朝阳家属院XX号该宗土地使用权的原始房产取得人为上诉人父亲何继忠，但不能证明2007年拆旧建新时被上诉人没有出资或出力，而且被上诉人结婚后就一直与上诉人父母住在该房屋中，且上诉人在新房修建好后为何不阻挡被上诉人入住新房？现上诉人无其他住所，其与孩子一直住在该房屋的二楼，故上诉人认为一审判决的第三项错误理由不足；对于家庭共同债务因无有效证据支持，上诉理由不能成立；另外，被上诉人身体多病，又无职业，一审法院判令上诉人支付被上诉人2万元的生活帮助金合理合法。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判处并无不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费100元由上诉人何某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾丽萍
代理审判员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一四年四月三日
书 记 员 张俊生