北京市西城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第196号
公诉机关北京市西城区人民检察院。
被告人陈×1，男，1968年6月5日出生；1997年6月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，罚金人民币三万六千二百二十三元四角九分，2003年9月23日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月5日被羁押，同年10月12日被逮捕，现羁押于北京市西城区看守所。
辩护人刘德毅，北京市聚和律师事务所律师。
北京市西城区人民检察院以京西检刑诉（2014）0056号起诉书指控被告人陈×1犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市西城区人民检察院指派检察员白春雪、代理检察员傅雪出庭支持公诉，被告人陈×1及其辩护人刘德毅到庭参加诉讼，现已审理终结。
北京市西城区人民检察院指控，被告人陈×1于2013年9月5日22时50分许，在北京市朝阳区x号楼电梯内，以人民币1400元的价格，向王×1贩卖甲基苯丙胺1.38克，被民警抓获。民警从陈×1身上及办公室内查获甲基苯丙胺53.09克。涉案毒品已被收缴。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据材料。公诉机关认为，被告人陈×1明知是毒品而向他人贩卖，并非法持有数量较大的毒品，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百四十八条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人陈×1曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人陈×1对起诉书指控其贩卖毒品的事实表示认罪，但否认非法持有毒品的事实，辩称公安机关从本市朝阳区x室搜出的毒品不是他持有的。
辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈×1不构成非法持有毒品罪，没有证据证明搜出的毒品是陈×1持有，公诉人的可能性推断只能存疑，依我国刑法疑罪从无的原则，不能认定被告人陈×1构成非法持有毒品罪；2、考虑到被告人陈×1系特情人员，贩卖毒品是为了完成特情任务，具有特殊的情由，不应认定是再犯，建议法庭对被告人陈×1免除处罚。辩护人当庭提交了：1、北京x有限公司企业法人营业执照复印件，拟证实被告人陈×1不是该公司法定代表人；2、北京x有限公司在x的办公场所平面图（手绘），拟证实公安机关是从该办公场所的公共区域而非被告人陈×1的办公室搜出的52.36克毒品甲基苯丙胺；3、郭x、万x的证明材料，拟证实2013年9月5日晚，在本市朝阳区x房间休息室共有6人，有一个叫”杨子”的东北人来找过陈×1，后公安机关到达时”杨子”和陈×1均不在办公室。
经审理查明，被告人陈×1于2013年9月5日22时50分许，在北京市朝阳区x号楼电梯内，以人民币1400元的价格向王×1贩卖毒品甲基苯丙胺1.38克，被民警抓获。民警从被告人陈×1身上起获毒品甲基苯丙胺0.73克，后从x室的休息室衣柜中搜出毒品甲基苯丙胺52.36克。涉案毒品均已被收缴。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人陈×1当庭的供述，证实我是北京x有限公司的业务经理，公司的办公地点是北京市朝阳区x室。2013年9月5日下午，紫函（即王×1）突然给我打电话问我手里有没有东西，我说”没有，晚点再说。”东西就是冰毒，我自己也吸食，紫函是我朋友”瑶瑶”的朋友，在一个歌厅上班。后来6点多钟，她又给我打电话，说要两个，我告诉她公司地址，让她来公司找我，当时我从”杨子”手里拿了三小包冰毒，一包500元钱。后来我出去了，在电梯碰见了紫函，在电梯里她递给我1400元钱，我装在裤兜里，然后把两小袋冰毒递给她。我们到了楼下路边，她坐出租车走了，这时便衣民警上前将我抓获了，并从我裤兜里搜出一小包冰毒。民警抓获我之后，又对公司进行了搜查，在休息室里搜出了一大袋冰毒，这袋冰毒我不知道是怎么回事，我没有非法持有毒品。我是通过朋友认识”杨子”的，有意接近他是因为民警让我获取他贩卖毒品的证据，我是北京市某区秘侦队民警陈×2发展的特情人员。当晚我没来得及给陈×2打电话就被便衣民警抓了。
2、证人王×1的证言，证实我认识一个叫”二哥”（陈×1）的人，我从他那儿买过冰毒。2013年9月5日18时许，我在二龙路派出所，在民警监督下，给”二哥”打电话问他有没有东西，东西就是冰毒，他说有，我问他多少钱一个，他说700元，我说要两个，并说好晚点给他打电话。电话里”二哥”说再打电话时会告诉我去哪儿找他。22时许，我给”二哥”打电话，他告诉我直接去x找他，民警给了我1400元，我到了之后坐电梯上楼，上楼后我没找到x房间，这时我看见”二哥”在楼道找我，我就跟”二哥”进了电梯，在电梯里我给了”二哥”1400元钱，”二哥”把钱放进兜里，然后从裤兜里掏出两包冰毒给了我。两包冰毒都是白色塑料袋包装，每包应该是1克。我和”二哥”一起到了小区门口，我打车走了，”二哥”被民警抓获。我的手机号码是156XXXX****，”二哥”的号码是138XXXX****。
3、证人王×2的证言，证实2013年9月5日17时许，一个叫王×1的女孩来派出所，反映一个叫”二哥”的贩毒人员，并表示愿意配合公安机关抓获此人。18时许，王×1用自己的手机（号码为156XXXX****）给”二哥”打电话（号码为138XX****XX），说自己是紫函，问他那有没有东西，东西是吸贩毒人员对冰毒的俗称。对方说有，王×1问多少钱一个，他说700元，王×1说要两个，就是两克，当时电话里谈好了晚点打电话再约地方交易。22时许，王×1跟”二哥”通电话，约好在x房间进行毒品交易，我们事先准备了1400元钱，对钱的冠字号进行了拍照，给了王×1，并一起去了约定地点。王×1坐电梯上楼后，过了几分钟，她和一名男子从电梯里出来到了小区门口，王×1示意我们交易完成，我们上前将那名男子抓获，并从他身上起获了1400元钱和一包白色晶体，从王×1手中起获了两包白色晶体。起获的钱与我们交给王×1的钱的冠字号相符。当日23时许，我和禁毒支队民警来到x室，一进门是办公室，往里走是休息间，休息间左手边是床，右手边是一个柜子，柜子没有上锁，柜子门都开着，柜子上下各是一个带门的柜子，中间是一个没门的隔板层，隔板上有一个手提袋，我们从这个手提袋内起获一个白色塑料袋，内有白色晶体。
4、证人陈×2的证言，证实我是北京市某区分局秘侦队的民警，陈×1确实是我们发展的特情人员，建立特情的时间是2011年12月5日。大约2013年7月底，陈×1跟我反映，在他接触的人员中有一个叫”杨子”的男子，有贩卖毒品的嫌疑。我们让他对”杨子”进行贴靠，摸清他的住址及活动规律，如果”杨子”确实贩卖毒品，就摸清他的上家。一旦摸清情况，就约”杨子”交易，对其进行抓捕。但陈×1一直没约上”杨子”，大约8月份他又找了一个叫”杰子”的男子去贴靠”杨子”，后来”杰子”因为贩卖毒品被抓，又由陈×1继续贴靠”杨子”。截至陈×1被抓，贴靠工作无进展。2013年9月5日陈×1接触”杨子”的事情，没有跟我汇报过。大概9月7号或8号，陈×1家属给我打电话，我才知道陈×1因为贩毒被抓。
5、北京市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告，证实在案扣押的1包白色晶体检出甲基苯丙胺，净重0.73克，2包白色晶体检出甲基苯丙胺，净重1.38克，1包白色晶体检出甲基苯丙胺，含量为66.2%，净重52.36克。
6、物证照片，证实涉案毒品、毒资及被告人陈×1手机的具体情况。
7、北京市公安局收缴毒品清单，证实涉案毒品均已被收缴。
8、被告人陈×1手机通话记录，证实2013年9月5日晚18时08分、21时56分、22时47分，陈×1（号码为138XXXX****）与王×1（号码为156XXXX****）进行了通话。
9、到案经过证明材料，证实被告人陈×1于2013年9月5日23时许被民警抓获。
10、起赃经过证明材料，证实2013年9月5日23时许，二龙路派出所民警在北京市朝阳区x小区门口将向王×1贩卖毒品的陈×1抓获，当场从其兜内起获一个装有白色晶体的塑料袋、人民币1400元整，并从王×1手中起获一个塑料袋，内有白色晶体两小包，从x室休息室衣柜里起获一个装有白色晶体的大塑料袋。
11、视听资料电梯监控录像，证实被告人陈×1与王×1毒品交易的具体情况。
12、北京市朝阳区人民法院（1997）朝刑初字第327号刑事判决书及襄北监狱罪犯档案材料，证实被告人陈×1犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，罚金人民币三万六千二百二十三元四角九分，并于2003年9月23日刑满释放。
13、常住人口基本信息，证实被告人陈×1的身份信息。
以上证据，来源合法，确实充分，本院均予确认。
辩护人当庭提交的北京x有限公司企业法人营业执照复印件，与本案指控事实无关，本院不予确认；提交的x房间的办公场所平面图（手绘）及郭x、万x的证明材料，不符合法律规定的证据形式，本院亦不予确认。
本院认为，被告人陈×1明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖的行为，妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。北京市西城区人民检察院指控被告人陈×1犯贩卖毒品罪罪名成立，但指控被告人陈×1非法持有毒品甲基苯丙胺52.36克的事实，因在案证据无法充分证实被告人陈×1系非法持有上述毒品的人，该项指控证据不足，本院不予认定。辩护人提出的第1点辩护意见，本院予以采纳；提出的第2点辩护意见，经查，被告人陈×1确系特情人员，但这一身份并不能使其向王×1贩卖毒品的行为合法化，更不能据此认定其不属于毒品再犯，免除对其的刑事处罚，辩护人提出的该点意见，于法无据，本院不予采纳。被告人陈×1曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚。鉴于被告人陈×1到案后能够如实供述其向王×1贩卖毒品的事实，针对该起犯罪事实的认罪态度较好，可对被告人陈×1从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
被告人陈×1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月5日起至2014年9月4日止。罚金自判决生效之日起三十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 阮 征
人民陪审员 李晓华
人民陪审员 果振敏
二〇一四年六月十九日
书 记 员 刘靖晟