重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终855号
上诉人（原审原告）重庆市合瑞煤业有限公司黎家山煤矿。
法定代表人唐素华，矿长。
委托代理人龚显君，重庆石松律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘扬遂。
委托代理人王成双，重庆市永川区中山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）重庆市合瑞煤业有限公司。
法定代表人彭洪志，执行董事。
上诉人重庆市合瑞煤业有限公司黎家山煤矿（以下简称黎家山煤矿）因与被上诉人刘扬遂、重庆市合瑞煤业有限公司（合瑞煤业公司）劳动争议纠纷一案,不服重庆市永川区人民法院作出的（2015）永法民初字第06655民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，黎家山煤矿系合瑞煤业公司的分公司，于2009年5月25日经工商行政管理部门登记成立，刘扬遂于2010年3月10日到该煤矿工作，黎家山煤矿没有为刘扬遂足额缴纳社会保险费。2014年黎家山煤矿被政府关闭。同年12月29日，刘扬遂以黎家山煤矿停工停产、未支付其各项补偿、未依法为其缴纳各项社会保险费为由向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与黎家山煤矿的劳动关系，由黎家山煤矿支付工资、经济补偿、井下津贴、失业保险待遇损失、带薪年休假工资。该委于2015年3月20日将仲裁申请书副本送达黎家山煤矿。2015年4月16日，该委裁决从2015年3月20日起解除刘扬遂与黎家山煤矿的劳动关系，同时裁决由黎家山煤矿支付刘扬遂经济补偿23386元、失业保险待遇损失7875元并驳回刘扬遂其他仲裁请求后，黎家山煤矿不服起诉，刘扬遂未在收到仲裁裁决书之日起15天内起诉。
合瑞煤业公司一审未到庭亦未提出诉称意见。
黎家山煤矿一审起诉称，刘扬遂系黎家山煤矿职工，刘扬遂工作期间擅自离职未归，且拒绝继续在黎家山煤矿处上班，因刘扬遂自行放弃工作机会，严重侵害黎家山煤矿合法权益，不应享受相应赔偿。其公司不服重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，故起诉要求判决保留黎家山煤矿与刘扬遂之间的劳动关系，且不予支付刘扬遂经济补偿、失业保险待遇损失。
刘扬遂辩称，刘扬遂未上班系因黎家山煤矿被政府关闭而没有安排工作给刘扬遂；黎家山煤矿未依法为刘扬遂缴纳各项社会保险费，也未支付停工期间生活补助费；黎家山煤矿要求保留劳动关系没有事实和法律依据，且黎家山煤矿已被关闭，无法给刘扬遂安排工作，故要求解除与黎家山煤矿的劳动关系，由合瑞煤业公司、黎家山煤矿共同支付经济补偿、失业保险待遇损失，具体金额以仲裁裁决金额为准。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十三、七十四条之规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。因黎家山煤矿系分公司不具有独立法人资格，其民事责任应由总公司合瑞煤业公司承担，故一审法院依职权通知了合瑞煤业公司参加诉讼，其未参加诉讼，不影响其民事责任的承担。
根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未按劳动合同约定为劳动者提供劳动条件、未依法足额缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动关系并要求用人单位支付经济补偿。本案中，黎家山煤矿已被政府关闭，无法给刘扬遂安排工作，亦未依法足额为刘扬遂缴纳社会保险费，刘扬遂以此为由要求解除劳动关系的意见符合法律规定，本院予以采纳。且按照上述法律规定，刘扬遂解除劳动关系的意思表示到达黎家山煤矿时生效。刘扬遂要求解除劳动关系的仲裁申请书副本于2015年3月20日送达黎家山煤矿，故双方劳动关系已于2015年3月20日解除，本院予以确认。黎家山煤矿要求保留与刘扬遂劳动关系的请求没有法律依据，不予支持。
刘扬遂解除劳动关系的理由符合享受经济补偿的条件，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，分公司不具有独立法人资格，其民事责任由总公司承担，故黎家山煤矿的民事责任应由合瑞煤业公司承担。合瑞煤业公司应当按照刘扬遂在黎家山煤矿的工作年限每满一年支付一个月工资作为经济补偿，超过半年不足一年仍计算一个月。刘扬遂于2010年2月10日到黎家山煤矿工作，至2015年3月20日双方解除劳动关系时止，刘扬遂在黎家山煤矿的工作年限为五年零十个月，故合瑞煤业公司应支付刘扬遂5.5个月工资作为经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，计算经济补偿的标准为刘扬遂解除劳动关系前十二个月的平均工资。本案中，双方均未举示证据证明刘扬遂的工资情况，酌情参照2013年重庆市职工平均工资4252元/月予以计算，故合瑞煤业公司应当支付刘扬遂经济补偿23386元。
关于刘扬遂的失业保险待遇损失，黎家山煤矿没有为刘扬遂缴纳失业保险费，现因该煤矿停产并被政府关闭导致刘扬遂失业，刘扬遂应当享受失业保险待遇。《重庆市失业保险条例实施办法》规定，农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放，单位未按规定参加失业保险，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。同时按照《重庆市失业保险条例》第二十四条之规定，刘扬遂应当享受的失业保险待遇即一次性生活补助金为7875元（15个月×875元/月×50%×120%）。因黎家山煤矿未给刘扬遂缴纳失业保险费，导致刘扬遂在失业后无法从失业保险经办机构领取失业保险金，合瑞煤业公司作为黎家山煤矿的总公司，应当对刘扬遂的损失予以赔偿，故合瑞煤业公司应当赔偿刘扬遂失业保险损失7875元。
依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十三、七十四条之规定，判决：一、原告重庆市合瑞煤业有限公司黎家山煤矿与被告刘扬遂的劳动关系于2015年3月20日解除；二、由原告重庆市合瑞煤业有限公司于本判决生效后5日内支付被告刘扬遂经济补偿23386元；三、由原告重庆市合瑞煤业有限公司于本判决生效后5日内支付被告刘扬遂失业保险待遇损失7875元；四、原告重庆市合瑞煤业有限公司不予支付被告刘扬遂其他费用。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市合瑞煤业有限公司负担。
黎家山煤矿不服该判决，上诉称，赵祖杰工作长期接触粉尘，××，一审法院判决解除双方劳动关系，不利于双方权益的保障。被上诉人提起解除劳动关系，属于自动放弃工作机会，故经济补偿及失业保险待遇不应支持。即使支付，一审法院按4252元/月作为解除劳动关系前12个月平均工资计算经济补偿金过高，应按行业工资计算。缴纳失业保险系上诉人与被上诉人双方的法定义务，未缴纳双方均应承担责任，且被上诉人未举示其失业的证据，故不应主张其失业保险待遇损失。请求撤销一审判决，依法改判。
刘扬遂答辩称，一审判决正确，应予维持。
本院二审查明的事实与一审查明事实相同。
本院认为，用人单位为与其建立劳动关系的劳动者参加各项社会保险，并足额缴纳社会保险费用是用人单位的法定义务。本案中，因在劳动存续期间，上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险费，故被上诉人以此为由要求解除双方劳动关系符合法律规定，可以支持。同时，上诉人未为被上诉人办理失业保险手续，上诉人亦未举示证据证明社会保险经办机构能够补办，上诉人的行为造成被上诉人失业后无法领取失业保险待遇，且被上诉人本次中断就业系因上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险费所致，故被上诉人的失业保险待遇损失应由上诉人负责赔偿。因上诉人不具有独立法人资格，一审法院确认其民事责任应由总公司合瑞煤业公司承担正确。
关于被上诉人解除劳动关系前12个月的平均工资，在双方均无证据证明劳动者工资标准时，本可依据解除合同时的社会平均工资酌情确认，因被上诉人并未对仲裁裁决书提起诉讼，而仲裁认定被上诉人的平均工资4252元低于2014年度全市社会平均工资，故一审法院酌定以4252元/月为被上诉人解除劳动关系前12个月平均工资并以此计算经济补偿金，并无不当。
综上，一审法院认定事实清楚，处理恰当。上诉人关于双方劳动关系不宜判决解除、不应支持被上诉人经济补偿金及失业保险待遇损失请求的上诉理由，不能成立。对上诉人的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市合瑞煤业有限公司黎家山煤矿负担
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 岳 林
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 高广宇