黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑27刑终3号
原公诉机关加格达奇区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨XX，男，1983年1月2日出生，汉族。
辩护人崔鹰，黑龙江洪浩律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马X，男，1982年4月14日出生，回族。
上诉人（原审被告人）佟XX，男，1969年2月13日出生，汉族。
辩护人王程，黑龙江正旗律师事务所律师。
加格达奇区人民法院审理的加格达奇区人民检察院指控原审被告人杨XX、马X、佟XX犯诈骗罪一案，于2015年12月2日作出（2015）加刑初字第85号刑事判决，原审被告人杨XX、马X、佟XX均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过调阅卷宗、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，现已审理终结。
一审法院审理查明，被告人杨XX、马X、佟XX于2013年7月初商定，由杨XX提供白XX的房产证，由佟XX冒充白XX，由马X用佟XX的照片找人伪造了白XX的身份证，并以白XX房产证做抵押向被害人李XX借款。同年7月15日杨XX联系到被害人李XX后，马X以白XX的房产证做抵押向李XX出具了借条，佟XX冒充白XX以抵押担保人的身份在借条上签名，从李XX手中骗取人民币五万元，杨XX分得人民币三万元，马X、佟XX各分得人民币一万元。案发后赃款全部追回。以上事实有下列证据证实：被告人到案经过、借条、房产证、收据、户籍证明、被害人李XX的陈述、被告人杨XX、马X、佟XX的供述和辩解。
原审法院认为，三被告人以非法占有为目的，采用虚假的身份信息及房产手续，骗取他人财物，数额巨大，其行为已经构成诈骗罪。本案是共同犯罪，且三被告人认罪态度较好，并将赃款悉数返还，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，认定被告人杨XX、马X、佟XX犯诈骗罪，分别判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。三被告人均不服上诉到本院。
被告人杨XX的上诉理由：上诉人在本案中是从属、辅助作用，应认定为从犯；上诉人认罪态度积极，并积极退赃，被害人也表示谅解，对社会危害性不大，原审判处有期徒刑过重，应判处缓刑。
被告人马X的上诉理由：量刑过重。
被告人佟XX的上诉理由：1.一审对佟XX在共同犯罪中的地位认定事实不清，应认定佟XX为从犯，上诉人并没有与杨XX、马X共同商量过如何实施诈骗行为，杨XX用上诉人佟XX的身份证复印件制作了白XX假的身份证及房证，上诉人完全不知情，是杨XX联系了出借人李XX，马X用白XX的房产证做抵押向李XX借款时，上诉人才见到假证件，才知道杨XX、马X使用其身份证复印件制作了假证件，上诉人以白XX的名义在抵押担保人上签字，并分得人民币一万元，根据上诉人在实施犯罪中所起的作用及分得的赃款数额，应认定为从犯；2.一审对上诉人量刑过重。①上诉人虽然实施了犯罪构成要件客观方面的行为，是次要的行为，不能单独、直接地引起犯罪结果，在本案中所起的次要作用并结合上诉人所得的赃款金额，上诉人应认定为从犯，应当从轻、减轻或者免处处罚；②上诉人自愿认罪，应依法酌情从轻处罚；③上诉人系初犯、偶犯，主观恶性不大，并且在案发前找到被害人李XX提出返还其分得的一万元，但遭到被害人的拒绝。
经二审审理查明的事实与原审认定一致。
上述事实经一审质证、认证有下列证据证实：
1.公安机关受理案件登记表、立案决定书、破案报告、被告人杨XX、马X、佟XX的到案经过证实：案件发破案情况。
2.被告人杨XX、佟XX、马X的户籍证明证实：三被告具有刑事责任能力。
3．被害人李XX的陈述证实：2013年7月杨XX、佟XX、马X三人利用白XX的房产作抵押，伪造身份证，冒充白XX本人签字，以借款的名义骗其五万元的事实。
4.书证借条证实：2013年7月15日马X从李XX手中借款五万七千五百元整，约定2013年10月15日前归还，白XX自愿以长虹西岭嘉园11号楼房作为抵押，如到期马X不能偿还借款，白XX将上述房屋无偿转让给李XX替马X还款，借款人马X，抵押担保人白XX。
5.加区字第2012001156号房屋所有权证、加区国用（2012）第4190号国有土地使用证证实：三被告持该房证、土地使用证骗取李XX五万元，以上两证所有人为白XX，并非三被告所有。
6.书证收据证实：2015年1月22日马民返还李XX被骗现金五万元整。
7.书证收条证实：2015年7月27日马X分别收到佟XX、杨XX退款一万元和三万元。
8.被告人马X的供述和辩解证实：由杨XX提供白XX的房产证作抵押，杨XX联系借款人李XX，以马X的名义向李XX借款五万元并出具借条，佟XX冒充白XX在担保人处签名。为了使李XX相信，马X联系到做假证的人办理了一张照片是佟XX名字为白XX的身份证。杨XX分得三万，马X、佟XX各分得一万。
9.被告人佟XX的供述与辩解证实：2013年7月份佟XX找到杨XX想借点钱，杨XX同意并要了佟XX的身份证复印件和照片。过了几天杨XX找到佟XX交给他一张照片为佟XX名字为白XX的身份证，佟XX在一张纸上签了白XX的名字，当时马X也签了。第二天杨XX和马X来到佟XX单位说一共抬五万，给佟XX一万，马X一万，杨XX三万。那张假身份证佟XX怕出事扔垃圾车里了。其并不认识白XX。
10.被告人杨XX的供述和辩解证实：2013年6、7月份马X找杨XX想抬点钱，杨说手里有个房证（所有权人为白XX）用它作抵押，以马X的名义借贷，杨又找到佟XX三人商量好让佟XX冒充白XX签字。马X找人给佟XX做一个假身份证并交给了佟XX，之后杨XX约了李XX，以马X的名义向李XX借款五万元，借款三个月，利息是七千五百元，李XX向马X要抵押手续，杨XX就将白XX的房产证交给了李XX，杨XX开车拉着三人来到供热公司找到佟XX，佟XX就冒充白XX在借条的担保人处签上白XX的名字。李XX当天就将五万元转到杨XX提供其母亲在农业银行的账号里，杨XX分得三万，给马X、佟XX各一万，杨XX三万元被挥霍了。白XX的房证是铁路有个人想在杨XX处抬钱，将白XX的房证放在杨XX处，杨XX不认识白庆生。
本院认为，被告人杨XX、马X、佟XX以借款的名义，冒用他人房产抵押，采用虚假的身份骗取被害人的财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，三人共同故意完成该犯罪整个过程系共同犯罪。三被告人分工明确，在整个诈骗过程中，地位、作用相同，在犯罪中均起主要作用，均系本案主犯。三被告人以量刑过重及在共同犯罪中起次要作用应为本案从犯的上诉理由不能成立，应予以驳回。被告人杨XX的辩护人以对杨量刑过重的辩护意见，不予以采纳。被告人佟XX的辩护人以应认定佟为本案从犯的辩护意见，不予以采纳。一审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律准确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐勇进
审判员 蔚永慧
审判员 王大伟
二〇一六年三月三十日
书记员 李宏霞
本裁定依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公司财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金；数额巨大或有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑，并处罚金或没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或量刑不当的，应当改判；
（三）原判事实不清或者证据不足的，可以再查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。