福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0121民初1373号原告：曾必伟，男，1958年5月31日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：洪鼎传，男，1970年2月17日出生，汉族，住福建省闽侯县。被告：刘小锋，男，1981年2月13日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。委托诉讼代理人：郑翔、巫仕盛，福建亚太天正律师事务所执业律师。被告：陈梅，女，1983年11月19日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。委托诉讼代理人：林馨、吴贤军，北京市盈科（福州）律师事务所执业律师。被告：中国农业银行股份有限公司福州台江支行，住所地福建省福州市台江区下杭路52号。负责人：郑圣波，职务行长。委托诉讼代理人：魏军英、李平，福建融成律师事务所执业律师。被告：福州南港建筑工程有限公司，住所地福建省闽侯县南通镇南通村南通街108号。法定代表人：李向彬，职务董事长。被告：刘金铃，男，1977年2月24日出生，汉族，住福建省长乐市。被告：林应响，男，1983年4月2日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。被告：福建天骏工业有限公司，住所地福建省闽侯县青口投资区。法定代表人：林施岚，职务总经理。第三人：福建省和利典当有限公司，住所地福建省福州市台江区瀛洲街道江滨中大道116号君临闽江公寓（原君临闽江）1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#楼连地下1层204、205、206、207铺位。法定代表人：刘帮，职务总经理。委托诉讼代理人：陈频，福建世纪新安律师事务所执业律师。第三人：福建海峡银行股份有限公司福州杨桥支行，住所地福建省福州市鼓楼区鼓西路396号好美家1#、2#、3#连体部分1层17号商场和2层12、13商铺。负责人：吴金峰，职务行长。委托诉讼代理人：林宇华，男，1974年12月1日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：谢譞琦，福建海山律师事务所执业律师。原告曾必伟与被告洪鼎传、刘小锋、陈梅、中国农业银行股份有限公司福州台江支行（以下简称“农业银行台江支行”）、福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、福建天骏工业有限公司（以下简称“天骏公司”）、第三人福建省和利典当有限公司（以下简称“和利典当公司”）、福建海峡银行股份有限公司福州杨桥支行（以下简称“海峡银行杨桥支行”）执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾必伟，被告洪鼎传，刘小锋的委托诉讼代理人郑翔，陈梅的委托诉讼代理人吴贤军，农业银行台江支行的委托诉讼代理人魏军英，第三人和利典当公司的委托诉讼代理人陈频，海峡银行杨桥支行的委托诉讼代理人谢譞琦到庭参加诉讼。被告福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、天骏公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾必伟向本院提出诉讼请求：1.撤销闽侯县人民法院（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》；2.判决曾必伟分配金额为600429.256元（根据18.794610%的比例计算，含受理费16442.5元、诉保费5000元）；3.判决被告承担本案诉讼费。事实和理由：曾必伟系天骏公司的债权人，于2014年11月6日与天骏公司达成调解，福州市中级人民法院出具了（2014）榕民初字第1362号《民事调解书》。后曾必伟申请参与分配，闽侯县人民法院于2017年12月18日出具了（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》，方案确认洪鼎传享有顺序受偿权而优先分配债权7939219.18元，曾必伟与其他普通债权人仅按照6.72430970848%的比例受偿。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”、第96条“被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿”的规定，天骏公司因巨额债务纠纷，厂房被拍卖，早已处于歇业状态，根据上述规定，各债权人应当根据债权比例清偿，洪鼎传没有顺序清偿优先权。《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。”因此，洪鼎传与曾必伟和其他债权人均是普通债权，原则上应当按照分配债权数额的比例受偿，司法解释未规定具体的例外情形，因此洪鼎传没有顺序受偿优先权。《福州市中级人民法院关于参与分配具体适用的指导意见（试行）》第九条规定“被执行人的财产无法清偿所有债务时，对首先采取财产诉讼保全措施的债权人，可以适当提高执行款分配比例。其债权额高于保全财产价额的，则在其债权额的范围内，提高比例幅度为保全财产价额的15%到20%；其债权额低于保全财产价额的，则在保全财产?范围内，提高比例幅度为其债权额的15%到20%。”因此，闽侯县人民法院作出的分配方案中确认洪鼎传享有顺序受偿而优先受偿7939219.18元没有法律依据。洪鼎传与曾必伟及其他债权人均是普通债权人，若洪鼎传仅因首先查封就全部清偿，而其他普通债权人仅按约6%的比例清偿，显然违背了普通债权人公平受偿的原则。且该厂房土地早已设立抵押于和利典当公司，无论是否查封，天骏公司均无法转移该厂房的所有权，所以洪鼎传的查封行为并未实际上限制被执行人转移财产，不应享有顺序清偿权。因此，各普通债权人均应按比例清偿。请求法院调整分配方案，支持曾必伟的诉讼请求。洪鼎传辩称，一、曾必伟请求撤销闽侯县人民法院（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》没有任何事实及法律依据。洪鼎传在诉讼过程对被执行人天骏公司的财产予以保全，首封权有第一顺位受偿的权利。理由：1.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五百一十六条规定，当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。2.《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条第1款规定，多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。3.本案执行分配方案，洪鼎传是首封权人，根据上述法律依据，应按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。二、天骏公司至财产被拍卖为止，工厂一直正常生产经营，不存在《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条中所述情况，也排除《规定》第90条至第95条的情况。综上所述，（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》符合法律程序，合法有效。曾必伟提出的事实与理由根本不成立。请求依法判决驳回曾必伟的诉讼请求。刘小锋、陈梅、农业银行台江支行辩称，对曾必伟的第一项诉讼请求无异议。曾必伟分配的金额应扣除和利典当公司的债权后进行合理分配。诉讼费不应该由被答辩人承担。和利典当公司述称，同意曾必伟的第一项诉讼请求。其他依法判决。海峡银行杨桥支行述称，1.洪鼎传属于普通债权，各债权人应当根据债权比例清偿；2.若按执行先后顺序进行清偿，海峡银行杨桥支行应当有权按照第二顺位及第四顺位进行受偿，执行分配方案自相矛盾，不符合法律规定。福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、天骏公司未作答辩。当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院在执行申请执行人洪鼎传与被执行人天骏公司合同纠纷案件中，因被执行人天骏公司的财产不足以清偿全部债务，债权人和利典当公司、曾必伟等多人申请参与分配。经查明，债权人洪鼎传案，闽侯县人民法院（2015）侯民初字第1177号民事判决书判决：被告天骏公司应在本判决生效之日起十日内归还原告洪鼎传人民币400万元及资金占用费（其中，人民币200万元的资金占用费自2013年9月23日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至还清欠款之日止，人民币200万元的资金占用费自2013年9月24日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至还清欠款之日止）。福州市中级人民法院（2016）闽01民终126号民事判决书维持原判，于2016年3月31日生效。本案诉讼过程中，于2014年6月25日对天骏公司名下的厂房、土地等财产予以诉讼保全，属于首封权。债权人刘小锋案，福州市中级人民法院（2014）榕民初字第1604号民事判决书判决：一、被告福州台捷液压机械有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告刘小锋借款本金1000万元及利息、逾期利息（利息及逾期利息以1000万元为基数，按照银行同期同类贷款利率四倍的标准，自2012年6月18日起计付至借款实际还清之日止）；二、被告王磊、天裕（福建）工业有限公司、天骏公司对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任。债权人陈梅案，福州市中级人民法院（2014）榕民初字第1599号民事判决书判决：被告福州台捷液压机械有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告陈梅借款本金人民币2000万元及相应利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，其中500万元从2013年4月17日起计息、500万元从2013年6月14日计息、1000万元从2013年12月18日计息，均计至款项实际还清之日止）；二、被告王磊、天裕（福建）工业有限公司、天骏公司对本判决第一项所确定的债务向原告陈梅承担连带清偿责任，并在承担责任后有权向被告福州台捷液压机械有限公司追偿。债权人农业银行台江支行案，福州市中级人民法院（2014）榕民初字第1969号民事判决书判决：一、被告福州台捷液压机械有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告农业银行台江支行编号为“35010120140004491”的《流动资金借款合同》项下借款本金人民币3484260.96元及利息（含复利）[截至2015年5月14日，利息为人民币26588.13元，此后利息（含复利）按上述《流动资金借款合同》规定计至还清款项之日止]；二、被告福州台捷液压机械有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告农业银行台江支行编号为“35010120140004492”的《流动资金借款合同》项下借款本金人民币750万元及利息（含复利）[截至2015年5月14日，利息为人民币486201.21元，此后利息（含复利）按上述《流动资金借款合同》规定计至还清款项之日止]；三、原告对被告王磊、林施岚提供的津泰路津泰新大都2#102单元房产优先受偿（简写）；四、被告天骏公司、福州福起输送机械有限公司、王磊、王耿泌、林施岚对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任，并在实际承担保证责任后，有权向被告福州台捷液压机械有限公司追偿。债权人福州南港建筑工程有限公司案，闽侯县人民法院（2016）闽0121民初4728号民事调解书达成协议：天骏公司确认尚欠福州南港建筑工程有限公司工程款5750000元，天骏公司自愿于2016年12月4日前一次性支付福州南港建筑工程有限公司工程款5750000元。债权人海峡银行杨桥支行案[（2015）鼓执字第1404号]，鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第3898号民事判决书判决：一、被告福州福起输送机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告海峡银行杨桥支行偿还借款本金150万元，利息、罚息、复息10212.57元（利息、罚息、复息暂计至2014年8月14日，之后至款项还清之日止的利息、罚息、复息按《额度授信合同》、《流动资金贷款额度使用合同》的约定计付）。二、被告福州福起输送机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告海峡银行杨桥支行偿还代垫款2464222.22元，并支付利息（利息按《流动资金贷款额度使用合同》、《承兑额度使用合同》、《承兑清单》的约定计付；其中以本金1971377.78元计，从2014年9月21日起计付至款项还清之日止；其中以本金492844.44元计，从2014年9月24日起计付至款项还清之日止）。三、被告福州福起输送机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告海峡银行杨桥支行赔偿律师代理费损失38882元。四、被告福州泰康汽车贸易有限责任公司、被告福州台捷液压机械有限公司、被告天骏公司应在最高债权额人民币480万元的范围内对被告福州福起输送机械有限公司偿还原告海峡银行杨桥支行上述借款本息、代垫款本息计赔偿律师代理费损失承担连带保证责任。债权人海峡银行杨桥支行案[（2016）鼓执字第1326号]，鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第3069号民事判决书判决：一、被告天骏公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告借款本金人民币360万元及利息111056.66元（暂计至2015年4月28日，此后实际发生利息应按合同约定计至实际还款之日）；二、被告天骏公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告为实现债权所支付的律师代理费人民币36488元。债权人刘金铃案，鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第4275号民事调解书达成协议：一、被告王磊承诺于2014年11月10日之前向原告刘金铃一次性支付借款508176元人民币；二、被告天骏公司对被告王磊的上述债务承担连带责任。本案鼓楼法院已执行回执行款78878.81元、诉讼费4485元、执行费8079元。债权人林应响案，鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第4242号民事判决书判决：被告福州台捷液压机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告林应响支付借款本金150万元人民币及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率四倍支付，自2014年1月27日起至实际还款之日）。二、被告王磊、天裕（福建）工业有限公司、天骏公司对被告福州台捷液压机械有限公司上述还款承担连带清偿责任。债权人曾必伟案，福州市中级人民法院（2014）榕民初字第1362号民事调解书达成协议：一、被告SPEEDYFOREVERENTERPRISECO，LTD.确认尚欠原告借款人民币300万元及逾期还款利息（以300万元为本金，按月利率2%从2014年6月7日起计至实际还清借款止）。二、被告SPEEDYFOREVERENTERPRISECO，LTD.同意于2014年11月25日前一次性偿还原告上述款项；被告林施岚、被告天骏公司同意对上述债务承担无条件、不可撤销的连带保证责任。三、被告SPEEDYFOREVERENTERPRISECO，LTD.自愿以其拥有的被告天骏公司100%股权为上述债务提供质押担保，原告对该股权拥有优先受偿权。若被告SPEEDYFOREVERENTERPRISECO，LTD.逾期还款，原告有权要求被告林施岚、被告天骏公司立即承担保证责任，并有权将被告天骏公司的100%股权进行拍卖、变卖或折价以抵偿。债权人和利典当公司案，福州市中级人民法院（2015）榕民初字第94号民事调解书达成协议：一、双方共同确认：天骏公司尚欠原告借款本金人民币1000万元、综合费用及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍标准自2014年5月3日计至欠款还清之日止）、律师代理费202113.67元；二、被告天骏公司同意于2015年7月30日前一次性偿还原告上述款项，被告林施岚承担连带清偿责任；三、若被告未履行上述债务，原告有权对被告天骏公司提供的抵押财产[座落于闽侯县青口镇吉山路3号模具车间整座、办公楼整座（产权证号：H1202155、H1202156]的拍卖、变卖所得价款，就上述债务优先受偿。该民事调解书生效日期为2015年8月14日。在执行过程中，被执行人天骏公司于2017年4月26日向本院提出破产申请并提交相关材料，经审查，天骏公司提交的材料不全，本院责令天骏公司限期补充材料，天骏公司逾期未提交材料，视为自动放弃破产申请。本院通过划拨被执行人天骏公司银行存款账户人民币91442.81元，和拍卖被执行人天骏公司名下厂房、土地等财产所得变价款人民币31500000元，并于2017年11月24日召开债权人听证会，听取了债权人对财产分配的意见。2017年12月18日，本院作出（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》，方案如下：本次分配执行款为人民币31591442.81元，扣除执行费591381.93元、评估费38670元（和利典当公司垫付）、诉保费25000元、诉讼费103698元、抵押优先分配款18897171.89元、顺序洪鼎传案7939219.18元（含诉保费5000元），剩余4001301.81元按本金比例分配，海峡银行杨桥支行、刘小锋、陈梅、刘金铃、林应响、农业银行台江支行、曾必伟、福州南港建筑工程有限公司的受偿比例为6.72430970848%。故，和利典当公司可分配18935841.89元，洪鼎传可分配7939219.18元，刘小锋可分配672430.97元，陈梅可分配1344861.94元，农业银行台江支行可分配743615.73元，福州南港建筑工程有限公司可分配386647.81元，曾必伟可分配228591.58元，刘金铃可分配28867.27元，林应响可分配111587.15元，海峡银行杨桥支行因（2015）鼓执字第1404号案件可分配314060.85元，海峡银行杨桥支行因（2016）闽0121执1326号案件可分配294336.51元。（2016）闽0121执585号《执行财产分配方案》送达后，在十五日内刘小锋、陈梅、农业银行台江支行、福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、曾必伟、和利典当公司（已撤回异议）、天骏公司等九人对分配方案提出书面异议。洪鼎传、刘小锋、陈梅、农业银行台江支行、福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、曾必伟、天骏公司等九人对上述异议提出反对意见。收到（2016）闽0121执585号之一《通知书》后，农业银行台江支行、刘小锋、陈梅、林应响（现已撤诉）、曾必伟在法定期限内提起执行分配方案异议之诉。本院认为，福州南港建筑工程有限公司、刘金铃、林应响、天骏公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃质证和抗辩权利，并承担法律不利后果，本院依法予以缺席判决。本案争议焦点为洪鼎传的债权是否对案涉的扣除执行费用及优先债权后剩余可分配执行款享有优先受偿的权利。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五百一十六条规定：“当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。”根据上述规定，洪鼎传在诉讼过程中于2014年6月25日对天骏公司名下的厂房、土地等财产予以诉讼保全，属于首封权。本院在执行财产分配过程中，在实现执行费用及优先债权后，对于洪鼎传的普通债权优先全部清偿，符合法律规定。债权人海峡银行杨桥支行、刘小锋、陈梅、刘金铃、林应响、农业银行台江支行、曾必伟、福州南港建筑工程有限公司均认可在抵押优先权后按比例分配，故本院在扣除抵押权优先和顺序优先发还后，剩余按各债务的本金比例进行分配，亦符合法律规定。综上，曾必伟的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条、第五百一十六条规定，判决如下：驳回曾必伟的全部诉讼请求。案件受理费9805元，由曾必伟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  陈 彬人民陪审员  程丽华人民陪审员  洪玉珍二〇一八年六月二十八日书 记 员  包晓丹附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。第五百一十六条当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。