湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘04刑终257号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢福龙，绰号：“满龙”，男，1988年8月20日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，无业，住耒阳市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年10月25日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
原审附带民事诉讼原告人廖某，男，1990年8月7日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，住耒阳市灶市街道办事处灶市。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人谢福龙犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人廖某提起附带民事诉讼一案，于二○一七年五月十二日作出（2017）湘0481刑初102号刑事附带民事判决。原审被告人谢福龙不服，提出上诉。本院于2017年6月28日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢福龙并听取其意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月16日晚，被害人廖某、谭某等四人在灶市火车站附近康佳盲人按摩店二楼打牌，蒋某勇要求参与打牌，廖某、谭某不同意，发生争吵。同月18日22时许，廖某、谭某、资丽娟、徐某等四人又在康佳盲人按摩店二楼打牌时，蒋某勇纠集李某及被告人谢福龙等人携带砍刀来到牌馆，李某掀翻廖某等人打牌的桌子，廖某见状往楼下跑，被拦在楼下的谢福龙持刀砍了一刀，谭某见状躲进里屋并将门反锁。随后蒋某勇、李某在楼梯间对廖某砍了数刀，致其昏倒在地。后谭某打开门出来查看情况时，被蒋某勇用刀砍伤面部。后蒋某勇、李某及谢福龙等人离开现场。廖某、谭某被他人送到医院救治。经鉴定，谭某右侧颜面部软组织裂创长7.8CM,构成轻伤一级。廖某全身多处软组织裂创，左尺骨下端骨折，多根肌腱、N、A血管断裂，构成轻伤一级。
上述事实，有被害人廖某、谭某的陈述及辨认笔录，证人尹某、邵某、张某、谢某1、谢某2、徐某、资丽娟的证言，书证，鉴定意见，医药费发票，被告人谢福龙的供述及辩解等证据予以证实。
原判认为，被告人谢福龙的行为已构成寻衅滋事罪。原审法院核定被害人廖某的经济损失为：医疗费47040.8元、住院伙食补助费1150元、营养费500元、交通费500元、鉴定费600元、护理费2300元、误工费1611元等共计53701.8元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七长第三款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人谢福龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人谢福龙自本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人廖某各项经济损失
53701.8元；三、驳回附带民事诉讼原告人廖某的其他诉讼请求。
上诉人谢福龙上诉称，其没有砍到被害人廖某，其不是主犯，民事赔偿过高，原判量刑过重，请求本院依法改判。
经审理查明，原判认定的刑事部分的事实清楚，证据确实、充分，二审期间没有新的证据，本院对原判认定的刑事部分的事实和证据予以确认。
另查明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中相关规定，并参照《湖南省2016年国民经济和社会发展统计公报》、《湖南省劳动和社会保障厅、湖南省统计局〈关于发布2016年全省在岗职工平均工资的通知〉》、《2016年湖南省道路交通事故及人身损害赔偿项目计算标准》中相关数额标准，核算原审附带民事诉讼原告人廖某的经济损失为：法医鉴定费600元、医药费47040.8元、住院期间生活补助费1150元（50元/天×23天）、护理费2677.70元（42494元/年÷365天×23天）、误工费1965.46元（31191元/年÷365天×23天），共计人民币53433.96元。
上述事实，有下列经庭审查证属实的证据证实：
病历、医药费收据、鉴定费收据、鉴定意见书，证实原审附带民事诉讼原告人廖某在中国人民解放军第一六九医院住院23天，共花医药费47040.8元、鉴定费600元；经衡阳市云集司法鉴定所鉴定，廖某的损伤程度为轻伤一级。
本院认为，上诉人谢福龙与同案人随意殴打他人，致二人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人谢福龙系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人谢福龙上诉称，其没有砍到被害人廖某，其不是主犯。经查，上诉人谢福龙持刀砍伤被害人廖某的事实有被害人廖某的陈述，证人谭某、尹某、邵某、张某、谢某1、谢某2、徐某、资丽娟的证言证实，且上诉人谢福龙在侦查阶段亦多次予以供认。故上诉人谢福龙提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人谢福龙上诉称，原判量刑过重。经查，原判根据上诉人谢福龙犯罪的事实、性质、情节和危害程度，在量刑幅度内对其判处有期徒刑一年四个月并无不当。故上诉人谢福龙提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人谢福龙上诉称，原判民事赔偿过高。经查，原判认定交通费、营养费证据不足，且误工费、护理费计算错误，应予纠正。故上诉人谢福龙提出的上诉意见成立，本院予以采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但附带民事部分认定事实错误，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省耒阳市人民法院（2017）湘0481刑初102号刑事附带民事判决第一项、第三项；
二、撤销湖南省耒阳市人民法院（2017）湘0481刑初102号刑事附带民事判决第二项；
三、上诉人谢福龙赔偿原审附带民事原告人廖某法医鉴定费600元、医药费47040.8元、住院期间生活补助费1150元、护理费2677.70元、误工费1965.46元等共计人民币53433.96元，限本判决生效后一个月内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 匡梓精
审 判 员 钟 玲
代理审判员 谢志龙
二〇一七年八月二日
书 记 员 袁 伟
打印责任人：钟 玲 校对责任人：袁 伟
本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（1）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……