河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终10569号
上诉人（原审被告）：刘刚军，男，1968年12月2日出生，汉族，住河南省扶沟县。
委托诉讼代理人：杜春阳，河南豫涛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南仟福购物广场有限公司，住所地郑州市金水区黄河路金城时代广场3号楼一层102号。
法定代表人：白永亮，总经理。
委托诉讼代理人：李磊，大沧海律师事务所郑州分所律师。
委托诉讼代理人：段璐莎，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。
上诉人刘刚军因与被上诉人河南仟福购物广场有限公司（以下简称仟福购物广场）合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初12627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘刚军及其委托诉讼代理人杜春阳，被上诉人仟福购物广场的委托诉讼代理人李磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘刚军上诉请求：一、变更郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初12627号民事判决第一项，改判上诉人刘刚军向被上诉人仟福购物广场支付租金10212元；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误。1、自2016年5月18日至2016年6月8日，共22天，被上诉人仟福购物广场因消防不合格进行整顿，上诉人无法进行营业，被上诉人应对该期间的租金9762元进行免除。2、被上诉人仟福购物广场负责招商的梁庆峰经理、招商总监董总、招商副总王总，均代表公司对上诉人做出了装修期一个月，免租期两个月的承诺和批准。因此，减去合同约定的半个月，被上诉人应对此二个半月的租金33280元应进行减免。3、从被上诉人仟福购物广场提交的对账单看，因为15天一对账，五月份下半月就营业了16号和17号两天，可以看出营业额非常少。六月份上半月的销售额也比较小，因为就从6月9号至15号营业7天，而从其他单据上看，上诉人刘刚军半个月的销售额基本上一万三左右，造成这种状况的发生，是因为消防整顿。4、造成上诉人从9月份以后不交租金的原因在于被上诉人，由于被上诉人不按照合同约定返还上诉人2016年8、9、10三个月的营业款，才是造成上诉人不交租金的前提，过错责任在于被上诉人，上诉人不应承担违约金。5、上诉人实际离开被上诉人仟福购物广场的时间是2016年11月份。二、一审法院认定事实错误，适用法律也当然错误。综上，请求二审法院变更一审判决，公正裁判。
被上诉人仟福购物广场辩称：一审认定上诉人违约的事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
仟福购物广场向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付拖欠收益金83865.6元及违约金暂计30000元（自2016年9月19日起按照日5%支付违约金至实际还款之日止）；2、判令被告向原告支付主张债权的合理费用暂计10000元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年3月10日，原告与被告签订了一份《仟福购物广场百货合作合同》，主要内容为：原告将其合法拥有的位于郑州市金水区黄河路金成时代广场3号楼一层47号铺位提供给被告经营，该商铺合作经营建筑面积约为102.4平方米，双方约定该商铺仅用于在双方合作关系存续期间被告自己经营花花公子品牌服装。被告自该商铺交付日起有15天的装修施工期，自交房之日起算；被告在装修期内，不计收益金，但需承担装修施工期间的装修管理费、装修保证金、装修垃圾运输费等费用。免计收益金装修期不因任何原因而延长；在合作经营期内，如因被告原因导致本合同无法继续履行的或因被告违约导致原告单方解除本合同的，则被告不享受装修期的免收益金优惠，仍需承担合作经营铺位在装修期内的收益金、统一管理费及其他违约责任。该商铺合作经营期限为1年，自2016年3月19日起至2017年3月18日止。收益金支付标准为每月每平方米130元，年收益金总额为159744元。原、被告双方约定，被告的商铺定金应在本合同签订当日内向原告支付定金，剩余3个月收益金应于2016年3月25日一并付清，以后按半年度向原告缴纳收益金，被告应于每期收益金届满前30日内以现金、支票或者银行划账的方式支付，另，合同押金5000元，上述被告应支付原告的半年度收益金、合同押金总计84872元，原告只需向被告开具收据，合同期满若被告不再续签合同，原告需退还被告合同押金。签订合同时向原告缴纳装修保证金5000元，装修完毕若没有损害原有设施的情况下如数退还。如被告应付的第一期收益金为非整月的，则按被告实际使用天数按比例支付，缴付标准＝首次月收益金/30日，此后被告应按双方约定缴款方式支付，应于每期届满前30日内按应缴金额向原告支付，如遇法定节假日需提前付款。被告逾期支付收益金的，经原告催收15日内，被告仍未支付的，原告可以书面通知被告解除合同，提前收回该商铺，并且有权要求被告承担由此产生的赔偿责任。合作经营期限内，被告逾期支付收益金的，每逾期一日，被告应向原告支付应付未付款项的5%作为违约金，逾期超过15天的，原告有权对拖欠费用的合作经营物业采取中止相关供应和服务的措施，由于中止措施而引起的所有有关费用及相关损失由被告承担，逾期超过25天的，原告有权单方面终止本合同，收回该物业，由此而造成原告损失的，被告承担赔偿责任。被告一个合作经营年度内拖欠支付收益金连续超过15日或累计超过30日，原告有权单方面解除本合同并追究被告赔偿责任。合同签订后，被告向原告缴纳了装修押金5000元、合同押金5000元、电表押金200元及半年收益金79872元，原告向被告交付了商铺。自2016年3月16日起至2016年10月31日，原、被告均以15天为账期，对被告所承租商铺的经营销售额进行了对账。2017年4月13日原告提起本诉。
审理中，原告称被告使用商铺到2017年4月12日，被告一直占用着商铺但未办理退铺手续。而被告称其于2017年2月11日退出商铺。
一审法院认为，原、被告签订的《仟福购物广场百货合作合同》系双方真实意思表示，合法有效。双方当事人应当依约履行自己的义务。被告于合同签订后向原告缴纳了半年租金79872元、装修押金5000元、合同押金5000元及电表押金200元，原告向被告交付了商铺。现原告要求被告支付拖欠的未付租金，依据合同约定，被告承租商铺的期限自2016年3月19日起至2017年3月18日止，审理中，原告主张被告使用商铺到2017年4月12日，被告对此不予认可，原告亦未对其主张提供有力证据，鉴于被告自认其于2017年2月11日退出商铺，故对被告的自认予以采纳。被告已支付租金至2016年9月18日，还应向原告支付自2016年9月19日起至2017年2月11日的租金，该租金计为：159744元/年÷12月×（4月＋23/30月）＝63454元。被告已向原告缴纳有装修押金5000元、合同押金5000元及电表押金200元，共10200元，现双方之间的合同关系事实上已经解除，被告在答辩状中提出原告向其返还10200元押金的要求并无不当，考虑到本案案情，酌情对原告已收取的10200元押金从租金中予以抵扣，故被告还应向原告支付租金53254元。被告未依约支付租金，已构成违约，应承担相应的违约责任，现原告要求被告支付自2016年9月19日起按照拖欠租金每日5%计算至实际还款之日的违约金，结合双方合同履行情况及原告损失等，兼顾公平原则，本院酌定被告自2016年9月19日起按照拖欠租金的月利率2%向原告支付违约金至实际还款之日止，原告诉请超出部分，不予支持。原告要求被告承担其主张债权的费用10000元，依据不足，不予支持。被告在答辩中提出的返还代收营业款、归还货物的问题，与本案不属同一法律关系，故本案不予处理，双方可另行解决。被告辩称因商场消防不合格造成其自2016年4月18日至2016年5月10日共22天无法经营，从双方对2016年4月16日至5月15日期间被告销售额进行对账的两张对账单内容来看，被告在此期间仍然处于经营状态，且销售额与前期相比并未见明显下降，故被告该辩称，依据不足，不予采信。被告其他辩称依据不足，亦不予采信。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告刘刚军于判决生效后十日内向原告河南仟福购物广场有限公司支付租金53254元及违约金（自2016年9月19日起至实际还款之日止，按照月利率2%计算）；二、驳回原告河南仟福购物广场有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2777元，减半收取1388.5元，由原告负担710.5元，被告负担678元。
二审期间，刘刚军向法庭提交以下证据：第一组证据，微信个人相册记录截图2张，证明被上诉人仟福购物广场2016年5月17日至2016年6月6日因消防不合格停业20天；第二组证据，微信群聊天记录截图5张，证明被上诉人仟福购物广场2016年5月17日至2016年6月6日因消防不合格停业20天；第三组证据，梁庆峰（被上诉人公司经理）身份证复印件及出确认书，证明仟福购物广场向上诉人作出装修一个月及经营期两个月免租的承诺；第四组证据，证人证言一份，证明仟福购物广场2016年5月17日至2016年6月6日因消防不合格停业20天；第五组证据，微信语音聊天记录一份，证明仟福购物广场2016年5月17日至2016年6月6日因消防不合格停业20天。
仟福购物广场对上述证据发表以下意见：上诉人所提交的证据不属于新证据，上诉人一审中未向法庭出示相关证据，应当承担举证不能的法律后果。对第一组证据真实性不予认可，该组证据不显示聊天双方的身份信息，对聊天内容也不涉及被上诉人的任何信息，无法证明与本案的关联性，更不能证明被上诉人存在停业的情况；对第二组证据真实性不予认可，此微信群，群内成员信息不显示，聊天内容也不显示与被上诉人有任何关系，关联性也不予认可；对第三组证据真实性不予认可，而且该证据系上诉人在一审中已经提交过的证据，已经一审法院依法认定，被上诉人从未承诺给上诉人免除两个月的租金；对第四组证据证人证言的真实性不予认可，上诉人未提交证人的身份证明，该证人也没有在证人证言中按手印，对证明事实不予认可，而且在一审判决中，根据上诉人销售额的对账单，法院已认定上诉人在其主张的消防停业整顿期间仍然处于经营状态，而且销售额与前期相比，并未明显下降，因此并不存在消防停业整顿的事实；对第五组证据真实性不予认可，微信语音聊天是否存在删减无法确定，而且语音聊天的两个人均系案外人，与本案无关联性，更无法证明本案上诉人存在停业的事实。
依据有效证据，本院经审理查明的事实与一审法院查明的基本事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，刘刚军主张仟福购物广场向其承诺对装修期一个月及经营期两个月免租，因刘刚军提供的证据不力，不足以认定其主张的事实，故其该项上诉理由不能成立，本院不予采信。刘刚军上诉称因商场消防不合格造成其22天无法经营的租金损失应由仟福购物广场承担，在一审中刘刚军主张的时间为2016年4月18日至2016年5月10日，二审中其又主张是2016年5月18日至2016年6月8日，前后存在不一致，且从对账单来看，刘刚军仍然处于经营状态，其主张无法经营的依据不足，本院不予支持。据此，一审法院认定刘刚军应按约支付仟福购物广场租金以及未支付租金应承担相应违约责任并无不当。刘刚军的其他上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费876元，由上诉人刘刚军负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 扈孝勇
审判员 谢宏勋
二〇一七年九月十九日
书记员 张园园