陕西省蒲城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）蒲刑初字第00083号
公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
被告人雷某某，男，1971年4月29日出生，汉族，小学文化，陕西省大荔县人，村民。1992年元月因犯盗窃罪被大荔县人民法院判处有期徒刑一年；1996年9月17日因犯诈骗罪被大荔县人民法院判处有期徒刑二年；2011年3月因吸毒被大荔县公安局行政拘留；2011年9月5日因犯盗窃罪被蒲城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。2013年3月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现羁押于蒲城县看守所。
辩护人郭永民，陕西唯成律师事务所律师。
蒲城县人民检察院以蒲检刑诉字（2013）第51号起诉书指控被告人雷某某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒲城县人民检察院指派检察员苏建忠出庭支持公诉，被告人雷某某及其辩护人郭永民均到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒲城县人民检察院指控，2013年3月初，被告人雷某某手机联系蒲城人刘某某，称自己持有冰毒，要该刘帮其介绍购买人员。同年3月12日21时许，吸毒人员尹某某手机联系雷某某购买冰毒，二人约定在蒲城县孙镇平路庙进行毒品交易，后被告人雷某某驾驶一辆红色豪爵125型摩托车至平路庙二甲醚厂以东公路上，在一丁字路口向尹某某出卖冰毒一包。当日22时50分左右，被告人雷某某及吸毒人员尹某某被抓获，查获冰毒疑似物（后经鉴定含有甲基苯丙胺<冰毒>成份，重量1.99克）、海洛因疑似物（后经鉴定含有海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成份，重量0.18克）各一包。上述事实，公诉机关提供有证据证实，认为被告人雷某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，同时认为被告人雷某某系累犯，依法应当从重处罚，建议判处被告人一年六个月至二年六个月有期徒刑。
被告人雷某某对公诉机关的指控不持异议，表示认罪服法，辩称自己出狱后，因妻子入狱，自己一时头脑不清，又犯了法，请求看在家里无人看管的孩子及年迈的老母份上，对自己从轻处罚。其辩护人辩称，查获的0.18克海洛因系被告人自己吸食，不应计入贩卖数量，且在贩卖途中就被公安机关抓获，社会危害性小，家庭情况特殊，建议对其酌定从轻处罚。
经审理查明，2013年3月初，被告人雷某某称其友王某送给自己一些冰毒，又从一叫“黑栋”处购买海洛因0.5克。同年3月12日21时许，吸毒人员尹某某电话联系被告人雷某某购买毒品，二人约定在蒲城县孙镇平路庙进行毒品交易。被告人雷某某驾驶一辆红色豪爵125型摩托车从大荔县段家乡到蒲城县平路庙二甲醚厂东的公路上，22时许尹某某乘出租车到约定地点，被告人雷某某向尹某某出售毒品一包，得赃款900元。二人准备离开现场时，均被公安民警抓获。从尹某某处查获冰毒疑似物一小包，重1.99克，经鉴定含甲基苯丙胺成分。从被告人雷某某处查获海洛因疑似物一小包，重0.18克，经鉴定含有海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分。
上述事实，有以下证据证实：
被告人雷某某的供述，2013年3月6日前后，他给曾在一起服刑认识的刘某某打电话，说自己手里有些冰毒，让刘帮他联系买家。他手里的冰毒是一个叫王某的朋友给他的，2013年3月11日他自己吸了点冰毒。海洛因是他花了400元从一个叫“黑栋”的手里买了半克，2013年3月12日中午14时左右，他自己吸了点。2013年3月12日晚上9点多，他当时在村里打麻将，有个蒲城的小伙给他打手机，说要从他手里买冰毒，他答应了，就跟那小伙说好在蒲城县平路庙见面。随后他就借了他村程治民的一辆豪爵125摩托车，一个人骑车就去了平路庙。到10点多的时候，那小伙坐出租车就到了，最后在平路庙二甲醚厂东边公路上，他卖给那小伙一小包冰毒，收了900元。后来他俩还没来得及离开，就被公安民警抓获了。
2、证人尹某某的证言，他有一次在夜市上吃饭时，听见邻桌的两个小伙聊天时，其中一个给另一个说要冰（冰毒）之类的话，因为他一直“溜冰”（吸食冰毒），就注意听对方说了个电话号码（1522913****），并听见那两个小伙说，只要告诉对方是刘某某介绍的，对方就会卖给他。2013年3月12日晚上9点前后，他给听到的15229133840号码打电话，问对方手里有货（指冰毒）没有，对方说有，问他要多少。他当时手里有1000块钱，就对对方说，要两个货，一个450块钱，两个总共给他900块钱。随后就约好在平路庙见，他从蒲城县城走，对方从大荔走，然后再打电话联系见面。他坐出租快到二甲醚厂附近时就给对方打电话，对方先说让他到平路庙街道见面，还没等他到街道对方又打电话让他掉头，说在路边骑个摩托车。他们就掉头到了二甲醚厂门口，对方又打电话，让掉头，他们掉头走了有几十米远，看到路边有个骑摩托的，他下了车走过去，问货咋样，对方说绝对没问题，就拿出一小包货给了他，他给了900元。后来他正准备上出租车返回蒲城，就被公安民警抓了。
3、证人刘某某的证言，他和雷某某在看守所一起关押的时候在一个号舍，当时听说雷吸毒呢。2013年3月初，雷打电话问他蒲城县冰毒是啥价钱，并说手里有三个（克）东西（指冰毒），他答应帮忙问一下。隔了三四天，雷又打电话问，他就告诉雷蒲城县一个东西能卖450-500元，雷在电话中说让他帮忙联系下买主，还说利润对半分，他说帮忙都可以，但他不要钱，因为他清楚这钱沾不得，事实上他一次也没有帮忙联系过。他也不认识叫尹某某的，但有可能在一些公共场所向其他人提到买卖毒品的事情，具体记不清了。
证人党渭红的证言，昨天（2013年3月12日）晚上10点左右，在蒲城县城东门口东方大酒店门口有个小伙挡他的出租，说到乡里不停，说好从到平路庙一来回给他50块钱的车费。开始也没啥地点，就在平路庙二甲醚厂跟前转。那小伙坐车上一直跟人通手机呢，中间一会叫车往东，一会又叫往西，最后叫他把车停在二甲醚厂往东的公路边上。停车的时候，他看见前面四五米处的路边有个男的骑了辆摩托车，摩托车没熄火，车灯也开着。小伙就下车走过去，跟骑摩托车的人凑一块了。小伙可能是找骑摩托车的人买啥东西，在去平路庙的路上，还打过一次手机，他隐隐乎乎听见问啥货咋样、价钱啥的。后来就是两人分开以后，也不知道公安民警从哪冒出来几个人，分头把两个人抓了。
证人程治民的证言，昨晚（2013年3月12日）上九点左右他就在家里和妻子躺床上一起看电视，到十点左右，雷某某打电话说要用他摩托车，他顺口就问去哪儿，雷说去蒲城平路庙，他又问弄啥去，雷说有点事，并叫他开门等他。雷走的时候他说明天清晨用车哩，让办完事早早把摩托车还回来，雷说几十分钟就回来了。但走了一个多小时还没有回来，他就给雷打电话，没人接，隔了半小时他又打电话，打通后雷说等二十分钟就回来了，结果是公安带着雷到他家里了。
辨认笔录、照片，证明被告人雷某某、吸毒人员尹某某从照片中互相辨认出对方；出租车司机党渭红从一组照片中辨认出尹某某。
现场勘查笔录、照片，证明毒品交易地点方位、周围概况及作案工具、毒品疑似物等情况。
扣押物品清单，证明禁毒大队从被告人雷某某处扣押毒品疑似物一包、橡皮管一条、人民币1400元（其中500元已发还被告人家属）、摩托车一辆、手机一部；从尹某某处扣押毒品疑似物一包。
情况说明，证明蒲城县公安局禁毒大队接321报告，吸毒人员尹某某欲去联系毒贩购买毒品，因其手头拮据，禁毒大队即采取控制下交付的侦查措施，向321提供毒资1000元。从被告人雷某某处扣押的毒资900元不作随案移交。
情况说明，证明蒲城县公安局禁毒大队根据雷某某供述的毒品来源，欲对向其提供冰毒的王某及向其出售海洛因的“黑栋”进行确定、抓捕，均未果。
户籍、表现证明，证明被告人雷某某的年龄、住址等基本情况，且长期吸食毒品，曾因吸毒被行政拘留，因盗窃被判处过刑罚。
大荔县公安局荔公（禁）决字（2011）第97号公安行政处罚决定书，证明被告人雷某某2011年3月31日因吸食毒品被大荔县公安局行政拘留十五日并处罚款2000元。
大荔县人民法院（2006）荔刑初字第077号刑事判决书，蒲城县人民法院（2011）蒲刑初字第00113号刑事判决书，证明被告人雷某某1992年因盗窃被大荔县人民法院判处有期徒刑一年；1996年9月17日因犯诈骗罪被大荔县人民法院判处有期徒刑二年；2011年9月5日因犯盗窃罪被蒲城县人民法院判处有期徒刑一年六个月。
通讯记录，证明被告人与刘某某、程治民、尹某某等的通话情况。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人雷某某违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以确认。被告人雷某某的辩护人辩称，从被告人处查获的0.18克海洛因系被告人自己吸食，不应计入贩卖数量。被告人以贩养吸，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故对其辩称依法不予支持，但酌情可从轻处罚。被告人在贩卖途中被公安机关抓获，与社会危害性大小并无关系，辩护人的辩护意见依法不能成立。被告人雷某某在刑罚执行完毕五年内又犯应处有期徒刑以上之罪，系累犯，有从重处罚情节，综合全案，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十一条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人雷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月13日起至2015年3月12日止。罚金限判决执行之日起三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张晗露
审 判 员 张清善
代审判员 张 维
二〇一三年八月一日
书 记 员 李 峰