广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第357号
公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。
被告人夏某。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年2月8日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年3月18日被南宁市公安局兴宁分局执行逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
被告人程某。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年2月8日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年3月18日被南宁市公安局兴宁分局执行逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
辩护人唐咸燕，广西法严律师事务所律师。
南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉（2015）280号起诉书，指控被告人夏某、程某犯诈骗罪，于2015年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员甘鸿翔、班毅出庭支持公诉，被告人夏某、程某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市兴宁区人民检察院指控，2015年1月中旬，被告人夏某、程某经过事先商量，由被告人夏某以投资工地项目为由将被害人李某从安徽骗至南宁市兴宁区奥华花园53栋1003。2015年1月23日，被告人程某假扮成工地项目经理，假冒广西建工集团第一建筑公司名义，在本市北湖路一火锅店内与被害人李某签订了事先伪造的南宁市宝能城市广场建设施工专业分包合同，骗取了“保证金”人民币10万元。
公诉机关为证实上述指控，当庭举证以下证据予以证实：受理案件登记表、到案经过、户籍证明、收据、建设施工合同、证明函、收条、谅解书、被害人李某的陈述、二被告人的供述及辩解等。公诉机关认为被告人夏某、程某以非法占有为目的，采用虚构实施的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人夏某对公诉机关指控的事实及适用的罪名无异议，当庭自愿认罪。但辩解称案发后其已向被害人李某还款6000元现金，但是没有收据。
被告人程某对公诉机关指控的事实无异议，但提出其行为构成的是合同诈骗罪的辩解意见及其打电话让被告人夏某到派出所接受调查的行为是立功的辩解意见。
被告人程某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，提出以下辩护意见：1、程某于2015年2月7日和被害人一起去派出所的行为构成自首。2、程某联系夏某让其到派出所，是立功。3、程某起的是辅助作用，是从犯。4、案发后，程某家属代其赔偿了被害人的部分损失，并取得谅解。综上，建议对程某判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2015年1月中旬，被告人夏某、程某经过事先商量，由被告人夏某从网络上打印合同并以投资工地项目为由将被害人李某从安徽骗至南宁市。2015年1月23日，由被告人程某假扮成工地项目经理，假冒广西建工集团第一建筑公司名义，与被害人李某签订了事先伪造的南宁市宝能城市广场建设施工专业分包合同，骗取了李某的“保证金”人民币10万元。2015年1月23日李某在南宁市望州路农业银行转款10万元到被告人程某的银行卡。
另查明，被害人李某于2015年2月5日向派出所报案后，其于2015年2月7日发现被告人程某后报警，当时南宁市良庆区当地公安机关出警，经查程某系邕武派出所调查案件的嫌疑人，后出警民警将程某送至邕武派出所接受调查。程某到邕武派出所后使用电话联系被告人夏某。之后，夏某到邕武派出所投案。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案来源于被害人李某于2015年2月5日向南宁市公安局邕武派出所的报案。李某称其于2015年1月23日17时许被朋友夏某、程某合同诈骗，其在南宁市兴宁区望州路农业银行将十万元转入程某的农业银行账户中。
2、被害人李某的陈述，证实2015年1月15日左右，夏某在电话中对李某说在南宁有个工程让李某过来看下，夏某称其朋友程某现在在南宁市的广西建工集团第一建筑公司做项目经理。2015年1月21日李某即来到南宁，夏某与李某谈了工地项目，夏某让李某与其合资接在南宁市龙岗大桥旁边的南宁市宝能城市广场项目的钢材项目，约定每人先出资拾万元。当天中午，程某向李某说了些工程细节方面的问题。之后，2015年1月23日李某将拾万元转账至程某的账户，并与程某签订了一份《建设施工合同》。在合同中，合同承包人是广西建工集团第一建筑公司，法定代表人是廖祖意，委托代理人是程某，分包人、法定代理人和委托代理人李某。程某开了一张收据给李某，内容：今收到李某南宁宝能城市广场项目质保金拾万元人民币，收款人程某。之后，经李某去询问广西建工集团公司，发现没有合同约定的项目，也没有程某这个员工。
本案侦查期间，李某经对包括夏某在内的12张不同男性正面免冠照进行混杂辨认，辨认出其中4号照片上的人是诈骗其的夏某。经对包括程某在内的12张不同男性正面免冠照进行混杂辨认，辨认出其中10号照片上的人是诈骗其的程某。
3、抓获经过、情况说明，证实被害人李某于2015年2月5日向派出所报案后，其于2015年2月7日发现被告人程某后报警，当时南宁市良庆区当地公安机关出警，经查程某系邕武派出所调查案件的嫌疑人，后出警民警将程某送至邕武派出所接受调查。程某到邕武派出所后使用电话联系被告人夏某。之后，夏某到邕武派出所投案。
4、银行流水，证实被害人李某于2015年1月23日向被告人程某的帐号转账100000元。
5、收据，证实被告人程某向被害人李某出具收据，内容：今收到李某南宁宝能城市广场项目质保金100000元，日期：2015年1月23日，收款人：程某。
6、建设工程施工合同，证实被害人李某与二被告人签订的合同情况。
7、证明函，证实南宁宝能置业有限公司出具证明证实被告人程某不是南宁宝能置业有限公司员工，且程某与公司无任何业务往来。
8、户籍证明，证实二被告人的身份情况及均已达到完全刑事责任年龄的事实。
9、收条、谅解书，证实案发后，被告人程某偿还被害人李某人民币55000元，并取得谅解。
10、被告人夏某的供述及辩解，证实夏某于2015年1月8日来到南宁。之后，夏某就与程某商量伪造合同与被害人李某签订让李某拿钱出来。于是夏某在网上打印一份合同，让程某假扮仙湖龙岗大桥旁边工地的项目经理，以项目经理的名义跟李某签署一份投资合同，合同写明有几栋楼的钢筋制作扳闸由李某负责，但是要交100000元的保证金。2015年1月23日，夏某、程某与李某一同在南宁市西乡塘区北湖路一个火锅店内签订上述合同。李某在澳华小区旁边的农业银行通过转账将100000元转账到程某的农业银行账户上。夏某辩解称：得到钱款之后，程某将该100000元取出存到夏某农业银行账户上，但是卡是程某拿着，之后程某告诉夏某其已将其中的70000万用于投资资本运作生意，但是钱款去向夏某不清楚，是程某操作的。余款中的一万多元程某、夏某已用于请朋友吃饭。程某把银行卡还给夏某时剩19000元在卡里。案发后，夏某分两次还给被害人李某现金共计6000元。
11、被告人程某的供述及辩解，证实2015年1月份，夏某来到南宁称想做生意，但没有钱。于是，夏某就与程某商量伪造合同与被害人李某签订让李某拿钱出来。李某来到南宁后，夏某称合同方面的东西已经准备好，由程某假扮工地的项目经理，以项目经理的名义跟李某签署合同。到了1月20多号，夏某、程某与李某在南宁市西乡塘区北湖路一个火锅店内签订上述合同。李某通过转账将100000元转账到程某的农业银行账户上。之后，程某将该100000元取出存到夏某农业银行账户上。程某辩称：之后夏某就一直花钱很大，所骗得的钱都是夏某花了，其中有部分是帮夏某办事帮夏某转帐给别人的。
本院认为，被告人夏某、程某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取对方当事人的财物，数额较大，其二人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人夏某、程某共同商量，相互配合，作用相当，可不区分主从犯。对辩护人提出被告人程某系从犯的辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人程某系自首的辩护意见，经查，被害人李某于2015年2月7日发现被告人程某后报警，当时南宁市良庆区当地公安机关出警，经查程某系邕武派出所调查案件的嫌疑人，后出警民警将程某送至邕武派出所接受调查。程某并没有主动投案情节，依法不构成自首，对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人程某归案后如实供述自己的全部犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人程某归案后，在公安机关未掌握同案犯夏某的犯罪事实情况下，在派出所积极拨打电话联系被告人夏某，让同案犯夏某归案的行为，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人程某的家属代其赔偿被害人部分经济损失，依法可以酌情从轻处罚。被告人夏某主动带派出所接受调查，并如实供述其全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。关于被告人夏某提出其在案发后已向被害人李某还款6000元现金的辩解意见，经查现无证据证实夏某的该项辩解，仅有夏某的供述，无法形成证据连证实夏某的该项辩解，对夏某该项辩解意见不予采纳。对于二被告人及其辩护人提出与上述相同的辩解及辩护意见，本院予以采纳。根据被告人夏某、程某犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，本院对二被告人从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
一、被告人夏某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2017年2月6日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。）；
二、被告人程某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币8000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2016年12月6日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。）；
三、被告人夏某、程某退赔被害人李清经济损失人民币肆万伍仟元。（判决生效后十日内支付）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 周云珍
人民陪审员 曾丽华
人民陪审员 肖 楠
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 梁晶晶
【附法律条文】
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，法院在任何时候发现被执行人的财产，应当随时追缴。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条第一款犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第七条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。
前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。