福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1061号
原公诉机关福建省泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王永煌（曾用名王永生，外号“啊猴”），男，1983年8月10日出生于福建省泉州市，汉族，大专文化，无业，家住泉州市丰泽区。曾因吸食毒品于2014年10月21日被行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
原审被告人安金勇（外号“长毛”，化名“何军”），男，1982年4月19日出生于贵州省织金县，汉族，小学文化，无业，家住织金县。曾因犯盗窃罪于2009年12月1日被判处有期徒刑六个月，2010年4月4日刑满释放；因吸食毒品于2014年10月23日被行政拘留十日；因容留吸毒于2014年10月23日被行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
鲤城区人民法院审理鲤城区人民检察院指控原审被告人王永煌、安金勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月3日作出（2015）鲤刑初字第337号刑事判决。原审被告人王永煌、安金勇不服，提出上诉。本院于2016年4月1日作出（2016）闽05刑终5号刑事裁定，撤销原判，发回重审。鲤城区人民法院依法重新审理后，于2016年7月12日作出（2016）闽0502刑初216号刑事判决。原审被告人王永煌不服，提出上诉。本院依法另行组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年元月间，被告人王永煌得知“啊坏”（即证人刘某）欲购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）的信息，便与上线黄某阳（另案处理）联系毒源。同年1月29日，被告人王永煌与“啊坏”商定，以人民币50000元的价格向“啊坏”贩卖1000克甲基苯丙胺。同日15时许，“啊坏”依约携带人民币20000元到位于鲤城区涂门街的凯乐酒店515房间，欲与被告人王永煌进行毒品交易。协商过程中，“啊坏”要求当场钱货交易，而被告人王永煌事先联系的黄某阳某要求先付钱后发货，双方无法达成一致。为促成交易，被告人王永煌便与被告人安金勇联系，向被告人安金勇购买甲基苯丙胺作为样品。被告人安金勇依约携带1包重2.6克的甲基苯丙胺到凯乐酒店五楼电梯口，交给被告人王永煌。被告人王永煌将上述向被告人安金勇购买的甲基苯丙胺交给“啊坏”，后被告人王永煌携带向“啊坏”收取的人民币18000元下楼时被公安人员抓获。当晚20时许，被告人安金勇在涂门街建设银行门口路段被抓获。
公安侦查人员从证人刘某处提取并扣押到1包重2.6克的甲基苯丙胺，从被告人安金勇处扣押到作案工具华为手机1部，从被告人王永煌处扣押到毒资人民币18000元（已依法处理）及作案工具手机2部。
经采用甲基安非他明试剂检测，被告人王永煌、安金勇的尿液检测结果均呈阳性。
另查明，被告人安金勇曾冒用“何军”之名犯盗窃罪于2009年12月1日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年4月4日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人刘某的证言，证实2014年12月底，其向鲤城公安分局海滨派出所举报一名外号叫“啊猴”的男子贩卖毒品，民警让其先与该男子接触，了解详细情况。后其通过朋友“猫啊”的介绍，认识该男子，得知他的真名叫王永煌。其假称其老大欲购买冰毒，问他能不能拿到，王永煌称可以。后王永煌告诉其联系上家“啊阳”，从龙岩调货来，他要做大的生意。1月26日，其在凯乐酒店711房间给王永煌看了部分钱款，王永煌答应找上线卖给其毒品。1月29日凌晨2时许，王永煌告诉上线已经把货带到泉州。中午12时许，其到美食街舒曼酒店8062号房间与王永煌见面，王永煌称上线一公斤卖5万元，要求先汇2万元，再送货过来，其则要求当面交易。15时许，民警在凯乐酒店515房间交给其2万元，并作了记号。后其拿着2万元与王永煌在凯乐酒店515房间见面。王永煌告诉其上家要求先汇2万元，再送货过来，其按民警的意思表示要当面交易，双方便僵持下来。后王永煌一直与上家联系，还用手机拍照，将钱的图片以彩信的形式发给上家，但上家还是不肯当面交易。17时许，其请示民警，民警让王永煌接电话，要求王永煌找上家先送一些货过来看一下，王永煌表示同意。之后，王永煌电话联系送毒品，直到19时许，有一名男子（即被告人安金勇）到凯乐酒店，王永煌单独去找对方，拿了毒品给其。其假称老大过来看货，将毒品拿到一楼交给民警。返回后，其即把钱交给王永煌。王永煌拿了钱走出房间到一楼大堂时被民警抓住。
2、证人姚某的证言，证实其在海滨街道办事处巡逻中队工作。2015年1月29日13时许，海滨派出所民警让其到所里配合调查毒品案件，让其自称老大，需要购买毒品。15时许，其和民警一起到凯乐酒店515房间，民警拿出2万元作了记号，交给“啊坏”（即证人刘某），让刘某留在该房间内等贩毒男子“啊猴”（即被告人王永煌）。17时许，王永煌打电话来请示，民警让其接电话，刘某则将手机拿给在凯乐酒店515接听。其让王永煌先送一些货过来看一下，在凯乐酒店515同意。19时许，刘某将王永煌上家送来的毒品拿到一楼保安室给民警看，后返回515房间。后其在电话里告诉王永煌质量不错，并让刘某把钱交给对方。王永煌拿到钱走到一楼时被抓获。
3、通话记录清单，证实被告人王永煌与安金勇、刘某、黄某阳的通话情况。
4、短信照片，证实被告人王永煌与黄某阳、安金勇的短信联系。
5、录音光盘，证实证人刘某与被告人王永煌通话情况。
6、辨认笔录、照片，证实被告人王永煌辨认黄某阳，证人刘某辨认被告人王永煌，二被告人辨认作案地点即凯乐酒店。
7、提取笔录、扣押清单、照片、称重记录、毒品实物上缴收据，证实从证人刘某处提取到甲基苯丙胺1包，对毒品进行称重、上缴的情况；从被告人王永煌、安金勇处扣押的作案工具手机共3部、毒资等；毒资已依法处理。
8、检验报告及鉴定意见通知书，证实经技术检验，送检的检材料中检出甲基苯丙胺。
9、尿液提取笔录、现场检测报告书、照片，证实经采用甲基安非他明试剂检测，被告人王永煌、安金勇的尿液检测结果呈阳性。
10、泉州市看守所入所健康检查登记表、光盘，证实2015年1月30日，被告人王永煌在被送往看守所时因反抗，致外伤。
11、抓获经过，证实二名被告人的归案情况。
12、户籍证明、常住人口信息，证实二名被告人的身份等基本情况。
13、工作说明、看守所管理信息系统查询结果、十指纹检索认定通知单、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，证实二名被告人前科劣迹的情况。
14、被告人王永煌在侦查阶段的供述，证实2015年元旦期间，其通过朋友“猫啊”介绍认识欲购买冰毒的“啊坏”（即证人刘某），后其到刘某家中商量联系上家事宜。1月26日晚，刘某在凯乐酒店711号房间让其看过部分钱款后，同意继续联系上家。1月29日凌晨，其接到黄某阳的电话，黄某阳告诉其他可以拿到3万元一公斤的冰毒，钱付清后即送货。后其告诉刘某上家的货已到泉州，一公斤冰毒5万元。当天下午15时许，刘某打电话告诉其已拿到2万元，在凯乐酒店515号房间等其。其依约前往，刘某称要当面交易。其便与黄某阳联系，通过短信，向黄某阳保证会先汇1万元过去，还把刘某的钱放在自己的大腿上拍照发彩信给黄某阳，让他知道其确实已拿到现金，但黄某阳坚持要求先汇钱再送货过来。17时许，刘某打电话给他老大，他老大让其让其先送点货来，再决定是否汇钱购买，其同意。后其就与安金勇电话联系，告诉他刘某要冰毒，让安金勇送过来。19时许，安金勇送过来一包冰毒，其告诉安金勇晚些时候有人会送来很多冰毒，到时免费请他吸食或付钱给他。后其把毒品拿到房间交给刘某，刘某拿出去给他老大看，回来后说其老大满意，并打电话给他老大，他老大说冰毒不错，让刘某把钱给其。后其将刘某给其的1.8万元装在一黑色布袋内，走到酒店大堂时就被民警抓住。其并证实其与黄某阳预谋1公斤冰毒先支付1.5万元，拿到冰毒给刘某后再支付1万元，剩下的等其卖了毒品再支付。
15、被告人安金勇在侦查阶段的供述，证实2015年1月29日下午，其接到王永煌的电话，称他的朋友“啊坏”（即证人刘某）急需毒品，让其送过去。19时许，其到凯乐酒店五楼电梯口把冰毒交给王永煌，王永煌告诉其晚点会有人送很多冰毒来，到时再免费请其吸食或给其钱。后其离开凯乐酒店在涂门街被抓。
原判认为，被告人王永煌、安金勇的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人王永煌贩卖甲基苯丙胺1000克，被告人安金勇贩卖甲基苯丙胺2.6克。被告人王永煌系犯罪预备，予以减轻处罚。被告人王永煌具有吸毒劣迹，予以酌情从重处罚。被告人安金勇具有累犯情节及吸毒劣迹，予以从重处罚。据此，作出判决：一、被告人王永煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人安金勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元；三、扣押在案的作案工具手机3部，予以没收，由扣押机关泉州市公安局鲤城分局依法处理。
上诉人王永煌诉称，其在侦查阶段讯问室的有罪供述系受到刑讯逼供而作出，内容并不真实，其没有贩卖毒品，原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人王永煌、原审被告人安金勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证人刘某、姚某人的证言、通话记录清单、短信照片、录音光盘、提取笔录、扣押清单及照片、称重记录、检验报告、尿液提取笔录、现场检测报告书及照片、辨认笔录及照片、工作说明、看守所管理信息系统查询结果、指纹检索认定通知单、看守所入所健康检查登记表及光盘、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、户籍证明、常住人口信息表及上诉人王永煌及原审被告人安金勇在侦查阶段的供述等证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据。本院予以确认。
关于上诉人王永煌贩卖毒品的犯罪事实能否认定的问题。经查，上诉人王永煌在侦查阶段入看守所后对其与刘某商定以人民币5万元的价格贩卖1000克甲基苯丙胺给后者后，积极联系上家黄某阳，通过发短信、钱款照片等方式向黄某阳保证会支付毒资，后在让黄某阳先行交付毒品未果时转而向原审被告人安金勇购买少量甲基苯丙胺作为样品，取得刘某先行支付的部分毒资的事实曾多次作出有罪供述，该有罪供述系侦查机关依照法定程序提取，上诉人王永煌亦供认未受到刑讯逼供等非法取证的情形，取证合法，且其有罪供述能得到证人刘某、姚某的证言、同案犯安金勇的供述及相关手机通话清单、短信照片等证据的印证或佐证，足以证实上诉人王永煌与刘某确定毒品交易后积极联系毒品来源并向下家刘某收取部分毒资的事实。上诉人王永煌在侦查阶段讯问室的有罪供述能得到其在看守所的有罪供述及相关证据的印证或佐证，内容真实。故上诉人王永煌提出的相关意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王永煌、原审被告人安金勇违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人王永煌贩卖甲基苯丙胺1000克，原审被告人安金勇贩卖甲基苯丙胺2.6克。上诉人王永煌与下家达成毒品交易合意、收取部分毒资且已交付毒品样品，其贩毒行为已着手实施，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，予以减轻处罚。原判认定上诉人王永煌的行为属犯罪预备不当，应予纠正。原审被告人安金勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本案之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人王永煌及原审被告人安金勇均具有吸毒劣迹，均予以酌情从重处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人王永煌提出改判的理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄卿堆
代理审判员 蒋小勇
代理审判员 姚顺坡
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 张恩华