湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘09民终30号上诉人（原审原告）：谌香君，女，1964年12月4日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：刘助新，湖南湘晖法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：安化县东坪镇人民政府，住所地湖南省安化县。法定代表人：谭智勇，该镇镇长。委托诉讼代理人：李政文，湖南资声律师事务所律师。上诉人谌香君因与被上诉人安化县东坪镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2016）湘0923民初1389号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谌香君及其委托诉讼代理人刘助新、被上诉人安化县东坪镇人民政府的委托诉讼代理人李政文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谌香君上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持谌香君的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定谌香君与安化县东坪镇人民政府之间的劳动关系为“非全日制用工”，系适用法律错误，谌香君拿的是月工资，工作除了做中餐外，还要打扫卫生，特殊情况晚上还要加班，节假日还要顶人值班，所做工作不是钟点工；二、一审法院认定本案超过诉讼时效系适用法律错误，谌香君在2014年12月4日年满50周岁，安化县东坪镇人民政府没有为谌香君办理退休手续，双方劳动关系存续至2016年3月底才终止，谌香君申请仲裁以及提起民事诉讼均没有超过诉讼时效；三、谌香君与安化县东坪镇人民政府在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，安化县东坪镇人民政府应向谌香君每月支付二倍的工资，并在双方劳动关系终止后，向谌香君支付十个月工资的经济补偿金；四、安化县东坪镇人民政府没有为谌香君缴纳“五险一金”，应赔偿谌香君的经济损失。安化县东坪镇人民政府辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回谌香君的上诉请求。谌香君向一审法院起诉请求：1、依法确认谌香君与安化县东坪镇人民政府之间的劳动关系；2、安化县东坪镇人民政府补偿谌香君十个月经济补偿金24260元；3、安化县东坪镇人民政府支付谌香君未依法订立书面劳动合同的双倍工资237748元；4、安化县东坪镇人民政府为谌香君补交2006年至2016年3月的社保费用94802.9元及住房公积金，如不能补缴则依法赔偿谌香君损失。一审法院认定事实：谌香君于2006年4月-2016年3月在安化县东坪镇人民政府所辖的中砥管区从事炊事员，主要负责每天做中餐和打扫餐厅及庭院的卫生工作，领取固定工资，双方没有签订书面合同。安化县东坪镇人民政府对谌香君的工作时间没有严格的上下班要求，只要求谌香君每天能基本准点开中餐即可，也没有固定的轮休规定，对谌香君亦没有奖惩制度。2016年3月，谌香君认为工资太低，要求安化县东坪镇人民政府涨工资，因双方没有达成一致意见，2016年4月，谌香君与安化县东坪镇人民政府正式解除合同关系。2016年6月，谌香君向安化县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年7月19日，该委作出安劳人仲不字（2016）第5号不予受理通知书。2016年8月1日，谌香君向一审法院起诉。一审法院认为，本案双方争议的焦点为：一、谌香君、安化县东坪镇人民政府之间是否成立劳动关系。经查，谌香君的工作内容为每日做一顿中餐及庭院、餐厅的卫生工作，事完即结束。依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”的规定，谌香君、安化县东坪镇人民政府之间实质上是种非全日制用工关系。故对安化县东坪镇人民政府辩称双方之间不存在劳动关系的意见，不予以采信。又依据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定，故谌香君、安化县东坪镇人民政府解除劳动关系，安化县东坪镇人民政府无需向谌香君支付经济补偿。二、谌香君的诉讼请求是否已经超过法定时效期间。安化县东坪镇人民政府认为，谌香君主张的诉讼请求已经超过法定的一年时效期间。谌香君于2014年12月4日年满50周岁，已经达到法定退休年龄，谌香君应当于一年内即2015年12月5日前主张其权利。而谌香君于2016年7月向劳动仲裁机构申请仲裁，已经超过了一年的法定时效期间。谌香君认为，谌香君与安化县东坪镇人民政府之间的劳动合同时间至2016年4月止，实际上班到2016年4月，双方劳动关系一直延续，谌香君主张诉讼请求未超过法定时效期间。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，谌香君于2014年12月4日年满50周岁，已经达到法定退休年龄，谌香君与安化县东坪镇人民政府之间的劳动合同应依法于2014年12月4日终止。又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。谌香君在其年满50周岁达到法定退休年龄后，应当知道其权利受到了侵害，应从其年满50周岁一年内即2015年12月4日前申请劳动仲裁。谌香君未在法定时效期间内申请劳动仲裁，也未提交法定时效存在中断或中止情形的证据，故安化县东坪镇人民政府提出的谌香君的诉讼请求已经超过法定时效的抗辩意见，一审法院予以采信。因谌香君的诉讼请求已经超过法定时效期间，故一审法院对谌香君的诉讼请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：驳回谌香君的诉讼请求。案件受理费10元，由谌香君负担。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方二审争议的焦点问题是：一、谌香君的诉讼请求是否超过仲裁时效；二、谌香君与安化县东坪镇人民政府是否形成“非全日制用工”劳动关系；三、安化县东坪镇人民政府是否应支付谌香君经济补偿金以及未签订书面劳动合同双倍工资；四、安化县东坪镇人民政府是否应为谌香君补缴社会保险费、住房公积金或者赔偿其未缴上述费用所造成的损失。一、关于谌香君的诉讼请求是否超过仲裁时效的问题《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定只是终止劳动关系的合法理由之一，并不意味着劳动者达到法定退休年龄，双方劳动关系自然终止。本案谌香君虽已达到法定退休年龄，但并不必然导致其丧失劳动关系中劳动者的主体资格，因谌香君未享受基本养老保险待遇，且谌香君继续在原单位从事炊事员工作，接受原单位的日常工作管理，故其与安化县东坪镇人民政府的用工关系仍为劳动关系，双方劳动关系于2016年4月才终止，谌香君于2016年7月向劳动仲裁机构申请仲裁，未超过一年的法定时效期间。一审法院以超过仲裁时效为理由驳回谌香君的诉讼请求不当，本院予以纠正。二、关于谌香君与安化县东坪镇人民政府是否形成“非全日制用工”劳动关系的问题谌香君在一审庭审中陈述其在安化县东坪镇人民政府所辖中砥管区从事炊事员工作，其主要工作系做中饭及打扫卫生，上下班工作时间的要求主要是保证中饭正常开餐，特殊情况根据用人单位的管理安排进行加餐，故根据谌香君的工作时间、特点，谌香君与安化县东坪镇人民政府形成的是“非全日制用工”劳动关系。一审法院认定双方之间形成“非全日制用工”劳动关系并无不当，本院予以维持。谌香君提出双方系全日制劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。三、关于安化县东坪镇人民政府是否应支付谌香君经济补偿金以及未签订书面劳动合同双倍工资的问题《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”根据上述规定，因谌香君与安化县东坪镇人民政府所辖中砥管区之间系非全日制用工，双方终止劳动合同后，安化县东坪镇人民政府无需向谌香君支付经济补偿金，一审法院不予支持谌香君经济补偿金的诉讼请求并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第一款规定：“非全日制用工双方当事人订立口头协议。”因此，安化县东坪镇人民政府无需向谌香君支付未签订书面劳动合同的双倍工资。谌香君要求安化县东坪镇人民政府支付其经济补偿金以及未签订书面劳动合同双倍工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。四、关于安化县东坪镇人民政府是否应为谌香君补缴社会保险费、住房公积金或者赔偿其未缴上述费用所造成的损失的问题根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款以及第二十三条第二款的规定，未在用人单位参加基本养老、医疗保险的非全日制从业人员可以参加基本养老、医疗保险，由个人缴纳基本养老、医疗保险费。本案谌香君作为非全日制从业人员，未在安化县东坪镇人民政府参加养老、医疗保险，应由其自己缴纳养老、医疗保险费，而不是由安化县东坪镇人民政府缴纳。因非全日制从业人员基本养老、医疗保险费的缴费主体不是用人单位，故对于未缴养老、医疗保险费给谌香君所造成的损失，依法不能由安化县东坪镇人民政府予以赔偿。对于谌香君生育、失业、工伤保险，因谌香君已达到法定退休年龄，安化县东坪镇人民政府现无法为谌香君补办上述社会保险手续，且谌香君达到法定退休年龄后，根据其现有情况不存在享受生育、失业、工伤保险待遇的事由，也没有因未缴纳上述保险而遭受损失，故谌香君要求安化县东坪镇人民政府缴纳社会保险费或者赔偿其未缴上述费用所造成的损失于法无据，本院不予支持。根据《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条的规定，用人单位不缴存住房公积金，职工应当向当地住房公积金管理中心投诉，由住房公积金管理中心责令用人单位限期缴存，故住房公积金办理与缴存不属于人民法院审理民事案件的范围，谌香君要求安化县东坪镇人民政府为其补缴住房公积金或者赔偿其未缴住房公积金所造成损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，谌香君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但已经本院予以纠正，且裁判结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条第一款、第七十一条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款、第二十三条第二款，《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谌香君负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄和平审 判 员  刘国清代理审判员  吴丽亚二〇一七年三月二十四日书 记 员  李伊琳附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。《住房公积金管理条例》第三十七条违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。第三十八条违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存;逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。