汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0514刑初108号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人陈晓伟，男，1982年9月2日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学，打工。因犯容留他人吸毒罪于2014年7月28日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2015年3月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人陈嘉豪，广东东沙律师事务所律师。
被告人肖某珊，女，1991年4月25日出生于广东省普宁市，汉族，文化程度小学，打工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2017]97号起诉书指控被告人陈晓伟、肖某珊犯贩卖毒品罪，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院于同月24日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人陈晓伟、肖某珊及辩护人陈嘉豪到庭参加诉讼。经报请广东省汕头市中级人民法院批准，同意延长审理期限三个月。现已审理终结。
汕头市潮南区人民检察院指控：2016年5月10日晚，被告人陈晓伟在普宁市占陇镇出租屋内，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”约1克给吸毒人员黄某彬；同月14日晚，被告人陈晓伟在汕头市潮南区陈店镇政府对面大排档，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”约1克给黄某彬。
2016年7月31日，被告人陈晓伟在汕头市潮南区陈店镇，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”约1克给吸毒人员陈某全。
2016年5月初，被告人陈晓伟在普宁市占陇镇出租屋内，单独或者伙同肖某珊先后6次以人民币50元的价格贩卖毒品“冰毒”各约0.5克给吸毒人员刘某彬，6次共300元约3克“冰毒”。同年5月20日、7月20日、7月31日、8月1日，被告人陈晓伟、肖某珊先后4次在陈店镇和田路刘某彬出租屋内，贩卖毒品“冰毒”给刘某彬，由陈晓伟负责交易，肖某珊负责望风，其中前两次均以人民币200元的价格贩卖约2克“冰毒”，后两次均以人民币400元的价格贩卖约4克“冰毒”，4次共1200元约12克“冰毒”。
2016年8月2日晚11时许，公安机关在普宁市占陇镇一出租屋抓获被告人陈晓伟、肖某珊，现场查扣到毒品“冰毒”2小包（净重3.4克，检出甲基苯丙胺成分）、“冰毒”2小瓶（净重0.81克，检出甲基苯丙胺成分）、电子称1台、手机2部和作案工具摩托车1辆。
公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人陈晓伟、肖某珊的行为均已构成贩卖毒品罪，被告人陈晓伟系主犯且属累犯，被告人肖某珊系从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条和第六十五条之规定分别判处。
被告人陈晓伟当庭辩解2016年5月初，其没有单独或者伙同肖某珊先后6次贩卖毒品“冰毒”约3克给吸毒人员刘某彬；公诉机关指控的其余贩卖毒品事实中，其每次贩卖毒品“冰毒”的数量均为0.5克。其辩护人提出公诉机关指控2016年5月初，被告人陈晓伟单独或者伙同肖某珊先后6次贩卖毒品“冰毒”约3克给吸毒人员刘某彬的事实不清，证据不足，指控的事实不能成立；公诉机关指控被告人陈晓伟的其余贩卖毒品事实中，被告人陈晓伟每次贩卖“冰毒”的数量都是大概的、不明确的，在没有其他证据佐证的情况下，应以被告人陈晓伟辩解的每次贩卖“冰毒”的数量为0.5克予以认定的辩护意见。
被告人肖某珊当庭辩解其没有参与贩卖“冰毒”给吸毒人员刘某彬。
经审理查明：2016年5月10日晚上，被告人陈晓伟在广东省普宁市占陇镇出租屋内，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.5克给吸毒人员黄某彬；同月14日晚上，被告人陈晓伟在汕头市潮南区陈店镇人民政府大院对面大排档，贩卖甲基苯丙胺0.5克给黄某彬。
2016年7月31日，被告人陈晓伟在汕头市潮南区陈店镇，贩卖甲基苯丙胺0.5克给吸毒人员陈某全。
2016年5月20日、7月20日、7月31日、8月1日，被告人陈晓伟、肖某珊在陈店镇和田路和田桥头2幢3号刘某彬的出租屋中，先后4次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员刘某彬，每次0.5克，被告人陈晓伟负责交易，被告人肖某珊负责望风。
2016年8月2日23时许，公安机关在普宁市占陇镇交丙坛村广北二区13幢10－11号的出租屋中抓获被告人陈晓伟、肖某珊，现场查扣到被告人陈晓伟持有的毒品甲基苯丙胺2小包（净重共3.4克）、甲基苯丙胺2小瓶（净重共0.81克）和电子称1台等物品。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书：本案的立案、受案情况。
2、汕头市公安局潮南分局扣押清单和治安管理大队抓获经过说明、证实材料：2016年8月2日23时许，该队根据线索在广东省普宁市占陇镇一出租屋中抓获被告人陈晓伟、肖某珊，扣押陈晓伟白色晶体2小包净重共3.4克、白色晶体2小瓶净重共0.81克、电子称1台等物品。侦查员为方便送检将原来的2小瓶装成2小包。
3、检查笔录、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、发案现场、作案工具和毒品拍照：公安机关对位于普宁市占陇镇交丙坛村广北二区13幢10－11号的出租屋进行勘查、拍照、绘制现场方位示意图、现场平面示意图的情况。
4、陈店派出所、普宁市公安局梅塘派出所户籍证明、证明材料、汕头市潮南区人民法院（2014）汕南法刑初字第340号刑事判决书和广东省梅州监狱释放证明书：被告人陈晓伟、肖某珊的户籍情况以及被告人陈晓伟因犯容留他人吸毒罪于2014年7月28日被汕头市潮南区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2015年3月5日刑满释放的情况。
5、汕头市公安局潮南分局强制隔离戒毒决定书和行政处罚决定书：吸毒人员刘某彬、陈某全、黄某彬已分别被公安机关强制隔离戒毒、行政拘留、罚款。
6、证人黄某彬的证言：2016年5月10日晚上，我打电话向陈晓伟购买毒品“冰毒”，陈晓伟叫我到普宁市占陇镇其出租屋中找他，我向其购买了“冰毒”。同月14日23时许，我再次打电话向陈晓伟购买毒品，陈晓伟叫我到陈店镇人民政府大院对面的大排档找他，后我找到陈晓伟并向他购买了“冰毒”。
辨认笔录：证人黄某彬经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认第11号相片的人（陈晓伟）是贩卖毒品给我的陈晓伟。
7、证人陈某全的证言：2016年7月31日，我在陈店镇向陈晓伟购买“冰毒”。
辨认笔录：证人陈某全经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认第3号相片的人（陈晓伟）是贩卖毒品给我的陈晓伟。
8、证人刘某彬的证言：2016年5月20日22时许，我打电话向陈晓伟购买“冰毒”，后陈晓伟及其女朋友肖某珊将毒品送到潮南区陈店镇和田路和田桥头2幢3号我的出租屋中给我。同年7月20日21时许，我向陈晓伟购买“冰毒”，陈晓伟和肖某珊直接送毒品到我的出租屋中给我。同月31日20时许，我向陈晓伟购买“冰毒”，陈晓伟和肖某珊直接送毒品到我的出租屋中给我。同年8月1日16时许，我向陈晓伟购买“冰毒”，陈晓伟和肖某珊直接送毒品到我的出租屋中给我。
辨认笔录：证人刘某彬经对侦查人员出示的2组各12张未署名无规则排列的不同相片进行辨认，指认第1组第3号相片的人（陈晓伟）是陈晓伟；第2组第10号相片的人（肖某珊）是肖某珊。
9、被告人陈晓伟在侦查阶段的供述：2016年5月10日，黄某彬到普宁市占陇镇我的出租屋中向我购买0.5克“冰毒”。同月14日，黄某彬到我的出租屋中向我购买0.5克“冰毒”。
同年5月20日22时许，刘某彬要购买“冰毒”，后我和肖某珊将0.5克“冰毒”送到潮南区陈店镇和田路和田桥头2幢3号刘某彬的出租屋中给他。同年7月20日21时许，刘某彬向我购买“冰毒”，我和肖某珊直接将0.5克“冰毒”送到他的出租屋中给他。同月31日20时许，刘某彬向我购买“冰毒”，我和肖某珊将0.5克“冰毒”送到他的出租屋中给他。同年8月1日16时许，刘某彬向我购买“冰毒”，我和肖某珊直接将0.5克“冰毒”送到他的出租屋中给他。我带肖某珊出去贩卖毒品时，肖某珊负责看管车辆、在现场望风，我免费提供毒品给肖某珊吸食。
同年7月31日，陈某全在陈店镇向我购买0.5克“冰毒”。
辨认笔录：被告人陈晓伟经对侦查人员出示的4组各12张未署名无规则排列的不同相片进行辨认，指认出刘某彬、肖某珊、陈某全、黄某彬。
10、被告人肖某珊在侦查阶段的供述：2016年5月20日22时许，陈晓伟带我到陈店镇一出租屋中，拿1小包“冰毒”给刘某彬。同年7月20日、7月31日、8月1日，陈晓伟又先后3次带我到上述出租屋中，拿“冰毒”给刘某彬。在陈晓伟拿毒品给刘某彬时，我在出租屋外面帮陈晓伟看管他的摩托车并把风。
辨认笔录：被告人肖某珊经对侦查人员出示的2组各12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认出陈晓伟、刘某彬。
11、广东省汕头市公安司法鉴定中心理化检验检验报告：涉案白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
关于公诉机关指控被告人陈晓伟贩卖给吸毒人员黄某彬、陈某全、刘某彬的毒品数量的问题，从当庭出示的证据看，被告人陈晓伟在侦查阶段所作的贩卖给上述人员毒品的数量的供述不稳定，而证人陈某全的证言反映的向被告人陈晓伟购买毒品的数量不明确，证人黄某彬、刘某彬的证言反映的每次向被告人陈晓伟购买毒品的数量先不明确，后又进行明确，这明显违背记忆常识，被告人肖某珊的供述又无法反映被告人陈晓伟每次贩卖给刘某彬毒品的具体数量，且本案又缺乏客观证据证明被告人陈晓伟贩卖给黄某彬、陈某全、刘某彬毒品的数量，在证据存疑的情况下，宜以被告人陈晓伟当庭辩解的每次贩卖毒品的数量为0.5克予以认定。
公诉机关指控2016年5月初，被告人陈晓伟在普宁市占陇镇出租屋内，单独或者伙同被告人肖某珊先后6次以人民币50元的价格贩卖毒品“冰毒”各约0.5克给吸毒人员刘某彬，6次共300元约3克“冰毒”的事实，当庭提供的证据中，被告人陈晓伟在侦查阶段的供述和证人刘某彬的证言均未能明确贩卖毒品的具体时间、地点，而被告人肖某珊对上述指控又予以否认，因此，上述指控证据不足，依法不予认定。
基于上述理由，被告人陈晓伟提出的2016年5月初，其没有单独或者伙同肖某珊先后6次贩卖毒品“冰毒”约3克给吸毒人员刘某彬，公诉机关指控的其余贩卖毒品事实中，其每次贩卖毒品的数量均为0.5克的辩解，被告人肖某珊提出的其没有参与2016年5月初贩卖毒品给刘某彬的辩解，以及被告人陈晓伟的辩护人提出的公诉机关指控2016年5月初，被告人陈晓伟单独或者伙同肖某珊先后6次贩卖毒品“冰毒”约3克给吸毒人员刘某彬的事实不清，证据不足，指控事实不能成立，公诉机关指控被告人陈晓伟每次贩卖毒品的数量都是大概的、不明确，在没有其他证据佐证的情况下，应以被告人陈晓伟辩解的每次贩卖毒品的数量为0.5克予以认定的辩护意见，均予以采纳。
被告人肖某珊协助被告人陈晓伟分别于2016年5月20日、7月20日、7月31日、8月1日，4次在陈店镇和田路刘某彬的出租屋贩卖毒品给刘某彬的事实，有被告人陈晓伟、肖某珊在侦查阶段的供述以及证人刘某彬的证言等证据证实，上述证据能相互印证，足以认定，被告人肖某珊提出的其没有参与贩卖毒品给刘某彬的辩解，与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人陈晓伟、肖某珊违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身体健康，均已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人陈晓伟起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人肖某珊起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人陈晓伟、肖某珊犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人陈晓伟前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关提请对被告人陈晓伟判处有期徒刑八年六个月至九年六个月、对被告人肖某珊判处有期徒刑三年六个月至四年六个月的量刑建议偏重，均不予采纳。广东省汕头市看守所因被告人陈晓伟在该所羁押期间表现良好，向本院提出对被告人陈晓伟酌情予以从轻处罚的建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项之规定，判决如下：
一、被告人陈晓伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月2日起至2021年8月1日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人肖某珊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月2日起至2018年8月1日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑伟贤
人民陪审员 申剑锋
人民陪审员 周修广
二〇一七年七月十九日
书 记 员 李奕生
附有关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。