杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭拱商初字第361号
原告：吕某某。
委托代理人（特别授权代理）：徐某、洪某某。
被告：徐某某。
被告：浙江××装饰工程有限公司，住所地：杭州市×
×区××号。
法定代表人：徐某某。
被告：浙江××装饰股份有限公司，住所地：上××工
业××区。
法定代表人：丁某某。
委托代理人（特别授权代理）：林某某、张甲。
原告吕某某为与被告徐某某、浙江××装饰工程有限公
司（以下简称达××装饰公司）、浙江××装饰股份有限公司
（以下简称亚厦××）民间借贷纠纷一案，本院于2010年3月9
日立案受理，诉讼过程中，本院依法组成合议庭进行审理，因
被告徐某某、被告浙江××装饰工程有限公司下落不明，本院
于2010年4月23日决定对两被告进行公告送达。2010年6月21日
，被告徐某某、被告浙江××装饰工程有限公司到庭应诉。本
院于2010年9月7日、10月20日公开开庭进行了审理。原告委托
代理人徐某、洪某某，被告亚厦××的委托代理人林某某、张
甲到庭参加诉讼，被告徐某某、达××装饰公司经本院合法传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。诉讼过程中，经各方当事
人的申请，本院给予当事人两个月的庭外和解时间。本案现已
审理终结。
原告诉称：2008年9月2日，原告与三被告签订一份借款
及担保合同，约定被告徐某某向原告借款160万元整，用于武
某某大城综合楼装修项目的流动资金。被告亚厦××所属武某
某大城综合楼浙江亚厦项目部作为借款的连带担保人，合同同
时就还款时间及利息计算、违约责任等进行了约定。合同签订
后，原告以现金形式交付被告徐某某、被告达××装饰公司人
民币160万元，被告徐某某同时向原告出具借据。同日，被告
达××装饰公司向原告出具说明，愿意作为被告徐某某的共同
还款义务人。被告徐某某、被告达××装饰公司在借款到期后
，虽经原告多次催讨但未归还借款，被告亚厦××亦未履行其
担保义务。原告诉至法院，请求判令：1、被告徐某某、被告
达××装饰公司共同归还借款160万元并支付借款期间的利息5
8941元（以同期银行一年期贷款利率7.74%的2倍计算，从2008
年9月3日计至2008年12月1日，共90天）及逾期还款违约金58.
94万元（2008年12月2日暂计至2010年2月25日，共450日，以
银行同期贷款利率7.47的四倍计算，最终计至借款本金还清为
止）；承担原告为实现债权而产生律师费人民币11000元。2、
被告亚厦××对上述款项的支某某担连带责任。3、本案诉讼
费用由三被告承担。
被告徐某某、达××装饰公司未到庭视为放弃答辩权利
。被告亚厦××答辩称：原告主张的160万借款并没有实际
交付给被告，原告主张的借款关系没有成立，主张的借款合同
也未生效；主合同未生效，担保合同也就没有生效。另外，在
担保合同上加盖的只是技术专用章，该枚印章并不能代表被告
公某。而且因为担保合同无效，应视为对保证期间没有约定，
保证期间应与主合同的期间一致，所以原告未在保证期间内主
张权利，被告不应承担保证责任。请求驳回原告的诉讼请求。
原告向本院提供以下证据：1、借款及担保合同一份，证
明2008年9月2日，被告徐某某因武某某大城综合楼装修项目流
动资金向原告借款160万元，被告亚厦××承担连带责任担保
的事实。2、借据一份，证明被告徐某某收到原告交付现金后
，向原告出具收据，被告亚厦××同时再次作出担保承诺。3
、说明一份，证明2008年9月2日，被告达××装饰公司向原告
出具说明，愿意就被告徐某某所借款承担共同还款责任。4、
法人委托书一份（复印件），以证明被告亚厦××委托被告徐
某某作为武某某大城综合楼项目经理，委托书原件已经由被告
徐某某交给恒大武汉分公某处。5、被告徐某某本人书写给原
告的一个说明，证明本案160万元的借款情况属实。6、帐户明
细和借据，证明原告出借给被告徐某某的110万元款中其中60
万元来自案外人陈某归还原告的借款。7、张乙帐户明细、说
明及身份证一份，证明原告出借给被告徐某某的110万元款中
其中20万元来自张乙出借给原告的借款。8、原告的帐户明细
，证明借据中的另外30万元来自原告自己的帐户。
被告徐某某、达××装饰公司未到庭视为放弃质证的权利。
被告亚厦××质证如下：对证据1、2的真实性有异议，1
60万元的借款现金交付是不成立的，存在支付高利息的问题；
合同中加盖的是技术专用章，担保人不应承担责任。合同还约
定合同经双方签字后生效，出借人到现在都没有签字，所以合
同没有生效。对证据3的关联性有异议，对该借款，亚厦××
不知道是个人借款还是单位的借款。对证据4认为没有原件，
对其关联性有异议，而且委托书中的项目与亚厦××承建的恒
达项目部是不一致的，项目经理也不是同一个。对证据5的真
实性、合法性都有异议，徐某某是本案的当事人，不能以该份
说明来证明借款成立。对证据6、7的真实性、合法性、关联性
均有异议，涉及的60万元的款不能确定是否交给原告，也不能
证明原告是否将借款交付给被告徐某某。对证据8的真实性、
合法性、关联性均有异议，该证据上的时间与原告提供的证据
2的借款时间有冲突。
被告亚厦××向本院提供两份装修工程施某某同，证明
原告提供的证据4的法人委托书上的项目和原告提供的证据1、
2中出现的技术专用章上的项目是不同的项目，委托书是关于
武某某达绿洲项目部的授权，技术专用章是武某某达城综合楼
项目部的，而且两个项目经理均非徐某某。
原告质证如下：认为两份合同均无落款时间，均是格式
合同，对合同的真实性均有异议；同时认为根据原告提供的法
人委托书，被告徐某某代表被告亚厦××在武汉有两个项目工
程，之后是否有变更过名称原告方并不知晓的；被告徐某某向原告出示了法人委托书，原告有理由相信项目经理就是徐某某
。
本院认证如下：对原告提供的证据1、2、3、5、6、7、8
的真实性予以确认，但对原告主张的关于借款160万元及被告
亚厦××承担担保责任的证明力本院不予认可，对证据4的真
实性本院不予确认，因为即便该份证据真实也不足以证实原告
主张的证明力。被告亚厦××提供的两份合同与双方争议的被
告亚厦××的担保是否成立及其效力的焦点问题无必然联系，
故不予认证。
根据上述有效证据及双方在庭审中的自认陈述，本院认
定如下事实：2008年9月2日，原告与被告徐某某、达××装饰
公司签订一份借款及担保合同，合同约定：1、借款金额为160
万元，借款出借方式为现金，借款期限从2008年9月2日起至20
08年12月1日，借款利率为银行一年期定期利率的200%；还款
方式分3期还清，共计90天，第一期于2008年10月2日还总金额
的30%，第二期于2008年11月2日还总金额的40%，第三期于200
8年12月1日还总金额的30%；2、与本合同有关的一切费用（包
括双方为实现债权而发生的费用）均由借款人支付或偿还，这
些费用还包括评估、拍卖、律师代理费；3、本合同保证范围
为乙方根据借款合同应向出借人履行的全部债务，包括借款本
金及由此产生的为实现主债权而产生的费用；4、如乙方借款
逾期，乙方同意赔偿甲方经济损失，赔偿金额为每天捌仟元整
。合同的落款处借款人一栏有被告徐某某、达××装饰公司的
签名、盖章，担保人一栏盖有一枚“浙江××装饰股份有限公司武某某大城综合楼装饰工程某某部技术专用章”。同日，被
告徐某某、被告达××装饰公司向原告出具一份借据，其内容
为“借款人浙江××装饰工程有限公司徐某某因武汉装修项目
流动资金需要今向吕某某借款，借款金额160万元整，借款时
间2008年9月2日，还款时间分3期还清……，此据同为收据。
如上述借款借款人无法按期归还，则由担保单位承诺代为清偿
上述借款”。该份借据中担保人一栏加盖一枚同上述一致的技
术专用章。对于上述借款担保合同及借据中涉及的借款160万
元，原告在庭审中自认实际交付给被告徐某某的借款为110万
元，另外50万元系被告徐某某自愿向原告多还的款。上述借款
期限届满，被告未按约还款。
本院认为：关于原告与被告徐某某、达××装饰公司之
间借款本金的确认，虽然借据中约定的借款数额为160万元，
但原告在庭审中自认实际交付给被告徐某某的借款仅为110万
元，故本院仅对该110万元的借款给予法律保护。被告徐某某
、达××装饰公司应当按约向原告归还110万元的借款本金及
借款期间的借款利息，两被告未按约归还借款，还应当从2008
年12月2日起按同期银行贷款利率的四倍支付逾期还款违约金
。关于被告亚厦××的保证责任，本院认为，原告提供的证据
中加盖的是一枚工程某某部技术专用章，该枚技术专用章即便
真实存在，印章中的工程某某部也仅是被告亚厦××一个职能
部门，职能部门以技术专用章的名义对外提供担保的行为依法
应认定为无效，又因原告对工程某某部是被告亚厦××的职能
部门这一事实应当明知，故对无效担保行为造成的损失，原告依法应当自行承担。对原告要求被告亚厦××承担连带保证责
任的请求本院不予支持。原告对其主张的律师代理费因未提供
支付凭证，故对其该诉求亦不予支持。据此，依照《中华人民
共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条
、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题
的解释第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉法》第一百
三十条之规定，判决如下：
一、被告徐某某、被告浙江××装饰工程有限公司于本
判决生效之日起十日内归还原告吕某某借款1100000元。
二、被告徐某某、被告浙江××装饰工程有限公司于本
判决生效之日起十日内对上述借款本金向原告吕某某偿付借款
利息至本判决确定的给付之日止（从2008年9月3日计至2008年
12月1日按人民银行同期一年期利率的两倍计算，从2008年12
月2日起按人民银行同期同档基准利率的四倍计算）。
三、驳回原告吕某某的其他诉讼请求。
如被告未按本判决确定的期限履行给付金钱义务的，应
当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费24876元，保全费5000元，合计29876元，由
原告吕某某自负11142元，被告徐某某、被告浙江××装饰工
程有限公司共同负担18734元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状及副本一式二份，上诉于杭州市中级人民法院，并
向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。
在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭
州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：12
02024409008802968；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 周小林
人民陪审员 杨荣发
人民陪审员 田伟伟
二〇一〇年十二月十二日
代书 记员 周 吟