江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣02民终353号上诉人（原审被告）徐模胜，男，1960年12月27日出生，汉族，住江西省乐平市。委托诉讼代理人：汪国华，江西护三农律师事务所律师。被上诉人（原审原告）彭德茂，男，1989年11月1日出生，汉族，住江西省乐平市。上诉人徐模胜因与被上诉人彭德茂机动车交通事故责任纠纷一案，不服乐平市人民法院（2016）赣0281民初1521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。徐模胜上诉请求：改判徐模胜减少赔偿33101.035元。事实与理由：1.徐模胜对事故认定书有异议，事故发生时彭德茂也存在过错，结合其他证据综合考虑，事故认定应为同等责任。“山水山”路段两旁均为农田，不属于狭窄山路，不存在所谓山体，事故认定书认定错误。徐模胜在法定期限内提出了复核申请，因为没有送达回证导致不予复核。根据现场照片来看，彭德茂的电动车车身有165cm在道路内侧，事发道路宽358cm，因为彭德茂在事故发生时车辆行驶在道路左侧，会车时往右紧急躲避，所以才导致这种情况，彭德茂在交警大队的陈述不属实。一审庭审中彭德茂认可当时车速是20km/h，根据法律规定电动车雨天限速是15km/h，彭德茂存在超速驾驶。彭德茂驾驶的电动车符合机动车标准，该车无驾驶证、行驶证，亦未投保交强险、办理年检，应承担事故同等责任；2.一审认定的部分赔偿金额不合理。医疗费33731.71元超出交强险医疗费用限额一万元部分应按同等责任划分。误工费、护理费、营养费不应采纳三期鉴定，应结合住院情况和出院医嘱综合考虑，误工费应为26天×79.4元/天=2064.4元，护理费应为26天×79.4元/天=2064.4元，营养费应为26天×30元/天=780元。精神抚慰金应为3000元。彭行乐是2016年2月19日出生的，本案事故发生在2016年1月16日，彭行乐的抚养费与本案没有关联性。重新鉴定推翻了后续医疗费及三期鉴定，徐模胜垫付的重新鉴定费应当由彭德茂承担。彭德茂主张的鉴定费存在重复计算，彭德茂单方鉴定费用1800元应由其自担。彭德茂诉请金额与赔偿清单金额存在5000元差额，应视为其对自身权利的放弃，总赔偿金额应扣除5000元。彭德茂答辩称，徐模胜的上诉不合理，望二审依法判决，驳回上诉，维持原判。彭德茂向一审法院起诉请求：判令徐模胜赔偿102482.5元。一审法院认定事实：2016年1月16日16时50分许徐模胜驾驶无牌号双峰牌农用三轮车装载木棍由礼林镇府前村向界头村方向行驶至“山水山”地段时，遇彭德茂驾驶二轮电动车相向驶来，后因徐模胜在会车时仍居中行驶以致两车相撞，造成电动车受损、彭德茂受伤的道路交通事故。彭德茂受伤后，被送往乐平市人民医院治疗26天，花去医疗费33731.71元，其中徐模胜垫付医疗费18000元。其伤情经诊断为：1.下颌骨骨折，颌面部及眶骨多发性骨折；2.21、67T脱落，12冠折；3.脑挫伤；4.头面部皮肤裂伤；5.面部软组织挫折。肇事车辆双峰牌农用三轮车系徐模胜所有，事发时系徐模胜驾驶，该车辆未投保交强险及商业险。彭德茂伤残等级、休息期、护理期、营养期及后续治疗费经重新鉴定为：十级伤残、120天、30天、30天、15000元。彭德茂系江西农业户口，其父亲彭学思于1956年3月8日出生，母亲汪爱荣于1959年7月11日出生，在事故发生时均未到法定退休年龄；彭德茂生育女孩彭中英（2015年2月12日出生），男孩彭行乐（2016年2月19日出生）。彭德茂因该次交通事故造成的经济损失计算如下：医疗费33731.71元（含徐模胜垫付18000元）、后续治疗费15000元、误工费3946.18元（26天×79.4元/天＋237天×79.4元/天×10%）、护理费2382元（30天×79.4元/天）、营养费900元（30天×30元/天）、住院期间伙食补助费780元（26天×30元/天）、残疾赔偿金22278元（20年×11139元/年×10%）、精神抚慰金4000元、鉴定费2200元、子女抚养费12076.8元[7548元/年×（17+15）年×10%÷2],以上合计97294.69元。一审法院认为，公民的生命权受到法律保护，乐平市公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定徐模胜负事故的全部责任，彭德茂不负担事故的责任。徐模胜仅提供一份事故认定的复核申请书，但未提供公安机关管理部门的受理通知，无法证明是否在有效期内申请复核，因此对于该事故认定书，予以采纳。彭德茂以此事故认定书提出的诉讼请求，符合法律规定的赔偿限额的，予以支持。徐模胜应当依照法律规定承担赔偿责任。判决：1.徐模胜在判决生效后十日内赔偿彭德茂因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、子女抚养费等各项经济损失共计人民币77094.69元（不含徐模胜已支付的医疗费18000元）；2.徐模胜在判决生效后十日内赔偿彭德茂鉴定费人民币1500元；3.驳回彭德茂其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2350元，由彭德茂承担350元，徐模胜承担2000元。二审中，当事人没有提交新证据。徐模胜自述：我收到事故认定书后第四天去景德镇市事故科申请了复核，他们告诉我复核申请超过了时间不立案。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1.责任如何划分；2.一审认定的医疗费、误工费、护理费等是否正确。关于责任如何划分的问题。本案事故发生后，乐平市公安局交通警察大队作出乐公交认字[2016]第10054号《道路交通事故认定书》认定：徐模胜在雨天驾车未确保安全车速且会车时未让不靠山体的电动车先行是造成该事故的直接原因，承担事故全部责任，彭德茂无过错，不负事故责任。同时，《道路交通事故认定书》载明：“当事人对交通事故认定有异议的，可自本认定书送达之日起三日内，向上一级公安机关管理部门提出书面复核申请。”徐模胜在收到事故认定书后第四天申请复核已逾申请复核时限，该事故认定书已发生法律效力。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”徐模胜虽对事故认定书提出异议，但未能提供充分有效证据加以推翻，故事故认定书应予采信，徐模胜负事故全部责任。关于一审认定的医疗费、误工费、护理费等是否正确的问题。徐模胜负事故全部责任，一审认定徐模胜赔偿彭德茂医疗费33731.71元正确。司法鉴定机构就误工期、护理期和营养期作出的鉴定意见无明确的法律依据，本院对三期鉴定一般不予支持，误工期、护理期和营养期应按相关法律规定予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，彭德茂住院治疗26天，于2016年2月12日出院，2016年4月22日乐平华正法医学司法鉴定所出具鉴定意见认为彭德茂伤残等级为十级，后徐模胜申请重新鉴定，2016年10月9日江西神州司法鉴定中心出具重新鉴定意见认为彭德茂伤残等级为十级。重新鉴定的鉴定意见并未改变彭德茂的伤残等级，故其误工费应计算至第一次鉴定定残日的前一天，误工费应为26天×79.4元/天+69天×79.4元/天×10%=2612.26元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。一般情况下在出院医嘱未特别注明时，受害人出院即可视为身体已基本好转，护理费、营养费应计算至受害人出院时止，故彭德茂护理费应为26天×79.4元/天=2064.4元，营养费应为26天×30元/天=780元。彭德茂构成十级伤残，一审认定其精神损害抚慰金4000元适当。事故发生时，彭行乐没有出生属于胎儿，但胎儿的生命权、健康权、身体权受到侵害时也应得到赔偿，且彭德茂向一审法院起诉时其小孩彭行乐已出生，本案事故致彭德茂伤残十级，丧失部分劳动能力，直接降低了彭德茂对彭行乐的部分抚养能力，一审支持彭行乐的被扶养人生活费并无不当。为明确彭德茂的伤残、后续治疗费等情况，彭德茂花费鉴定费2200元，徐模胜花费鉴定费4300元，一审时彭德茂、徐模胜已提交相应鉴定费票据。我国《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定：部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。鉴定费属于诉讼费用，不计入受害人损害赔偿的总额，纳入诉讼费用一并处理。徐模胜关于彭德茂诉请金额与赔偿清单金额相差5000元，该5000元应在总赔偿金额中扣除的上诉理由无法律依据，不予支持。徐模胜对一审认定的彭德茂其他赔偿项目金额未提出异议，二审对其他赔偿项目金额不另作审查，按一审认定金额予以确认。经核算，彭德茂因本案事故造成的经济损失有：医疗费33731.71元（含徐模胜垫付的18000元）、后续治疗费15000元、误工费2612.26元、护理费2064.4元、营养费780元、住院期间伙食补助费780元、残疾赔偿金34354.8元（根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，被扶养人生活费12076.8元计入残疾赔偿金）、精神损害抚慰金4000元,以上合计93323.17元，扣减徐模胜已垫付的医疗费18000元后，徐模胜还应赔偿彭德茂75323.17元。综上所述，徐模胜的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销乐平市人民法院（2016）赣0281民初1521号民事判决；二、徐模胜于本判决送达之日起十五日内支付彭德茂赔偿款75323.17元；三、驳回彭德茂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2350元，由彭德茂负担450元，徐模胜负担1900元。二审案件受理费627元，由彭德茂负担100元，徐模胜负担527元。鉴定费2200元由彭德茂负担，重新鉴定费4300元由徐模胜负担。本判决为终审判决。审判长  刘进华审判员  周寿林审判员  陈苾铃二〇一七年六月二十六日书记员  吴维波附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）.......；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；.......。