江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第327号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市西湖区八一大道150号。
负责人：闵思成，该公司总经理。
委托代理人：周佐亮，江西锦成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马松松，男，1991年生，汉族，住江西省南昌市经济技术开发区。
被上诉人（原审被告）：朱亲风，男，1976年生，汉族，住江西省南昌市新建县。
被上诉人（原审被告）：南昌市第三汽车出租有限公司，住所地：南昌市青云谱区农场区华东国际工业博览城2号楼01-10室（第一层）。
法定代表人：何志祥，该公司董事长。
委托代理人：章敏，该公司职员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称：人民财保南昌市分公司）因与被上诉人马松松、朱亲风及南昌市第三汽车出租有限公司（以下简称：南昌三租）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌经济技术开发区人民法院于2013年12月16日作出的（2013）洪经民初字第498号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年4月5日2时24分许，被告朱亲风驾驶车牌号为赣A0X×××的出租车在南昌市经济技术开发区双港西大街由西往东行驶至青岚大道交叉口路段，未采取有效措施，避让右方来车，导致与青岚大道由北往南行驶的原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经南昌市公安交通管理局经济技术开发区大队认定，朱亲风负本次事故全部责任，马松松不负责任。事故发生后，原告被“120”急救车送至江西省人民医院门诊、住院42天治疗，花费急救费220元、门诊医疗费312.8元、住院医疗费64933.75元，合计65466.55元，其中朱亲风先行垫付了急救费、门诊医疗费、住院医疗费合计20466.55元，人民财保南昌市分公司先行垫付医疗费10000元，余款35000元由马松松自行支付。原告出院后，在江西神州司法鉴定中心进行了司法鉴定，该中心的鉴定意见为：原告的伤残等级为十级，后续治疗费为14000元，自受伤之日起，全休时间为150日，营养期限为12周，护理期限为12周。马松松花费鉴定费3230元。本案审理过程中，人民财保南昌市分公司申请对原告的后续治疗费重新鉴定，原审法院予以准许，并委托江西中晟司法鉴定中心进行重新鉴定，经该中心鉴定，原告后续治疗费为8000元。另查明，马松松的电动车因本次交通事故受损花费修理费460元。事发后，朱亲风为马松松的电动车垫付了拖车费100元，停车费110元。另外，南昌三租作为车牌号为赣A0X×××的出租车的所有权人，为该车在人民财保南昌市分公司投保了交强险及不计免陪的商业三者险，保险金额为300000元。事故发生在保险期间内。朱亲风与南昌三租均认可双方之间就车牌号为赣A0X×××的出租车构成承包关系。再查明，马松松一家自2002年以来系南昌经济技术开发区蛟桥镇赤府村的失地农民。马松松自2011年9月份以来一直在江西顺丰速运有限公司昌北中转场从事运作员工作，2012年3月至2013年2月的月平均工资为2460.46元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，交通管理部门认定朱亲风负本次事故的全部责任。交警大队的事故责任认定，事实清楚，程序正当，法律适用准确，予以采纳。根据事故认定判定朱亲风承担全部责任，马松松不承担责任。马松松因本次交通事故产生的合理人身、财产损失认定如下：1、医疗费（含急救费）65466.55元；后续治疗费，根据江西中晟司法鉴定中心的重新鉴定意见，确定为8000元；马松松主张的住院伙食补助费2100元（50元／天×42天），于法有据，数额适当，予以支持；马松松主张的营养费2520元（30元／天×12周×7天），于法有据，数额略高，确定为1680元（20元／天×12周×7天）；2、误工费，马松松因伤致残持续误工，误工时间可计算至定残日前一日，其因交通事故于2013年4月5日受伤，同年8月2日定残，误工时间为119天，确认马松松的误工费为9759.8元（2460.46元／月÷30天×119天）；护理费，马松松的护理期限为12周，由于马松松未提供其护理人员的收入情况，参照江西省上一年度服务行业的平均工资确定其护理费，江西省2012年度服务行业平均年收入为31141元，确认马松松的护理费为7266.2元（31141元／年÷360天×12周×7天）；残疾赔偿金，马松松虽然系农业家庭户口，但事故发生时其已在南昌市连续务工、居住多年，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，根据《最高人民法院〈关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的的复函〉》（（2005）民一他字第25号）的规定，马松松的伤残赔偿金可以按城镇居民标准计算。江西省2012年度城镇居民人均可支配收入为19860元，马松松的伤残赔偿金为39720元（19860元／年×20年×10%）；被抚养人生活费，马松松主张8942.2元（12776元／年×7年×10%），马松松诉称其父亲因车祸不幸死亡，母亲年纪大，且体弱多病，其是年幼且在上学的妹妹实际扶养人，经查，马松松的母亲并未年满六十周岁，马松松也未提供证据证明其母亲已丧失劳动能力无力抚养其妹妹。马松松的该主张，不符合《中华人民共和国婚姻法》第二十九条“有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或者父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务”之规定。因此，马松松的该主张，不予支持；精神抚慰金，马松松主张5000元，于法有据，数额略高，酌情确定为3000元；鉴定费3230元，于法有据，并且提供了正式票据证实，予以支持；交通费，马松松主张2000元，未提供任何票据，但其因就医治疗确实发生了一定的交通费，酌情确认为500元；3、电动车损失费，马松松主张460元，于法有据，并且提供了正式票据证实，予以支持；马松松电动车的拖车费100元、停车费110元，于法有据，有正式票据证实，予以确认。综上所述，马松松因本次交通事故产生的合理损失共计141392.55元。由于南昌三租为车牌号为赣A0X×××的出租车投保了交强险及不计免赔的商业三者险，因此，马松松因本次交通事故产生的合理损失141392.55元，除鉴定费3230元之外的138162.55元均应当由人民财保南昌市分公司承担，鉴定费由朱亲风承担。朱亲风主张一并处理垫付的医疗费、停车费、拖车费，原审法院认为，一并处理可以节约有限的诉讼资源，避免当事人诉累。因此，对于朱亲风的该主张，予以支持。朱亲风为马松松垫付了医疗费20466.55元、拖车费100元、停车费110元，合计20676.55元，扣除其应当承担的鉴定费3230元，余款17446.55元由人民财保南昌市分公司直接返还。扣除直接返还朱亲风的17446.55元，人民财保南昌市分公司应在交强险及商业三者险保险限额内赔偿马松松120716元（138162.55元－17446.55元），扣除人民财保南昌市分公司先行垫付的医疗费10000元，尚须赔偿马松松110716元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、马松松因本案道路交通事故应得赔偿总额为141392.55元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十五日内在交通事故责任强制保险、商业三者险责任限额内赔偿马松松110716元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十五日内在交通事故责任强制保险、商业三者险责任限额内返还朱亲风17446.55元；四、驳回马松松的其他诉讼请求。案件受理费1194元减半收取为597元，由朱亲风负担。
人民财保南昌市分公司不服，上诉称，原审判决超出国家基本医疗保险范围的费用由上诉人承担，违反《机动车道路交通事故责任强制保险条例》的规定及保险合同的约定，请求二审法院依法改判其不承担超出国家基本医疗保险范围的费用9739.95元。
被上诉人马松松答辩称：无论医疗费中是否包含非医保费用，医疗费都不应由其承担。而且在治疗过程中其并没有要求指定用药，药品都是医生根据病情需要而使用的。
被上诉人朱亲风答辩称：事故车辆已经投保全保，所有费用均应由保险公司赔偿。
被上诉人南昌三租答辩称：其并不清楚马松松所用的药品中是否包含了非医保用药，具体哪些药品属于非医保用药？而且，马松松入院时，被上诉人已经特别跟医生讲过，不要用非医保用药，如果用了的话，该部分费用也赔不了，所以医生对此是很清楚的，不会用非医保用药。事故车辆已经投保全保。而且车辆是挂靠南昌三租，不应由南昌三租来负担赔偿费用。
本院查明事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：人民财保南昌市分公司主张按商业险约定扣除15%的非医保用药，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条及《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，人民财保南昌市分公司并未提供证据证明其已向投保人作了免责的特别提示或明确说明，故该条款不产生效力，上诉人要求改判其不承担“非医保用药”的上诉请求依据不足，理由不充分，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 岚
代理审判员 陈大奎
代理审判员 彭 娟
二〇一四年六月三日
书 记 员 周 燕