江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0303民初6649号原告：魏玉玲，女，1970年3月3日生，汉族，住徐州经济开发区。委托诉讼代理人：薛拥军，江苏凤泉律师事务所律师。被告：江苏协鑫硅材料科技发展有限公司，住所地徐州市经济开发区杨山路88号。法定代表人：张祥，该公司经理。委托诉讼代理人：秦双凤，女，1974年12月18日生，汉族，住徐州市经济开发区，该公司员工。被告：徐州华厦商务管理有限公司，住所地徐州经济技术开发区蟠桃山路北侧。法定代表人：陈玉珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨新顺，男，1976年2月18日生，汉族，住徐州市泉山区，该公司员工。委托诉讼代理人：马志兰，女，1974年1月20日生，汉族，住徐州市经济技术开发区，该公司员工。原告魏玉玲诉被告江苏协鑫硅材料科技发展有限公司（以下简称协鑫公司）、被告徐州华厦商务管理有限公司（以下简称华厦商务公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏玉玲及其委托诉讼代理人薛拥军，被告协鑫公司的委托诉讼代理人秦双凤，被告华厦商务公司的委托代理人杨新顺、马志兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏玉玲向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付经济赔偿金58500元、2016年9月待岗工资4500元；2、被告华夏商务公司协助办理领取失业金手续（向原告交付领取失业金告知书及解除劳动合同的证明并去劳动局办理手续）、支付未提前解除劳动合同通知金4500元；3、诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告于2010年8月到被告协鑫公司工作，2016年9月，被告将原告由车间岗位调整到餐饮岗，工资由原来的月平均4000元降低到1500元。因原告不同意调岗，被告安排原告待岗，并于2016年9月30日解除了与原告的劳动关系。由于原告在协鑫公司工作期间，协鑫公司先后安排原告与多家劳务派遣公司签订了合同，其中2016年3月与被告华夏商务公司签订合同。为维护原告的合法权益，故提起诉讼。协鑫公司辩称，1、原告与我公司没有劳动关系，要求我公司支付经济赔偿金等没有事实和法律依据。2、2016年3月我公司与华夏商务公司签订劳务外包协议，每个月按照协议约定根据华夏商务公司完成的工作量结算服务费用，华夏商务公司独立用工，工资及解除劳动合同等事宜也是华夏商务公司自行办理，其与员工之间的劳动争议与我公司无关。华夏商务公司称：1、原告主张要求支付赔偿金，没有经过仲裁前置程序，法院不应受理。2、2016年3月1日我公司与原告签订劳动合同，将原告安排至我公司的外包单位协鑫公司处工作，2016年9月26日，我公司通知原告报到并办理复工手续，但原告置之不理，故原告以我公司违法解除劳动合同要求支付经济赔偿金的要求不能成立。3、原告主张2016年9月待岗工资应当按照最低工资标准1600元发放。4、原告主张的办理领取失业金的手续，我公司愿意配合。经审理查明，2010年9月1日，徐州盛世金源商务管理有限公司（用人单位）（以下简称盛世商务公司）与魏玉玲（××）签订《全日制劳动合同书》，约定盛世商务公司根据工作需要安排魏玉玲到协鑫公司工作，属劳务派遣工，劳动合同期限自2010年9月1日至2012年8月31日，并为魏玉玲缴纳了2010年9月至2012年9月的社会保险。2012年10月，魏玉玲的用人单位变更为徐州外事服务有限责任公司，由徐州外事服务有限公司为魏玲缴纳了2012年10月至2016年2月的社会保险。2016年3月，魏玉玲的用人单位变更为华夏商务公司，工作地点仍为协鑫公司，华夏商务公司为魏玉玲缴纳了2016年3月至2016年8月的社会保险，2016年9月，华夏商务公司以解除了与魏玉玲劳动关系为由停缴了魏玉玲的社会保险。2016年6月13日，魏玉玲参加了协鑫公司组织的体检，体检人员信息单位一栏填写的为江苏协鑫硅材料科技发展有限公司—劳务工，总工龄为5年10个月。魏玉玲在协鑫公司工作期间的考勤、培训由协鑫公司管理。另查明，2016年4月25日华夏商务公司发放原告工资3608.72元、5月25日发放3416.93元、6月24日发放4231元、7月25日发放4140.6元、8月25日发放4560.96元。还查明，协鑫公司与华夏商务公司签订《劳务外包协议》约定，协议期限自2016年3月1日至2017年2月28日，甲方将料粉厂、切片车间、砂浆车间、硅片检验的相关业务委托乙方进行外包服务，乙方与所聘任的××直接签订劳动合同，并进行直接管理，负责××的入职、培训、出勤、纪律、绩效考核、职业生涯规划、调任升迁、离职、经济补偿与赔偿、工伤赔偿等与××有关的所有用人单位应履行义务，承担用人单位应承担所有法律责任，与甲方无关。2016年12月8日，魏玉玲向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求协鑫公司、华夏商务公司支付经济补偿金29250元、失业金损失19200元、2016年9月待岗工资4500元、未提前解除劳动合同通知金4500元，2016年12月26日该委作出徐劳人仲不字[2017]第4-1号不予受理通知书，以不符合受理条件，决定不予受理。庭审中，华夏商务公司在法庭要求其核实后，仍未能就魏玉玲工作的切片车间负责管理的人员、班组、人员数等作出明确说明。魏玉玲自认是劳务派遣，用工单位是协鑫公司，用人单位是华夏商务公司。以上事实，有仲裁申请书、不予受理通知书、原告的社会保险缴纳明细、农行及中行交易清单、劳动合同书、外包协议、职业健康检查表、原告及被告当庭陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，一、关于华夏商务公司与协鑫公司之间是劳务外包关系还是劳务派遣关系的问题。劳务外包是指企业将公司内部的部分业务或职能工作内容发包给相关的机构，由其自行安排人员按照企业的要求完成相应的业务或职能工作内容；劳务派遣是指用工单位与劳务派遣单位签订劳务派遣协议，劳务派遣单位派遣人员到用工单位从事用工单位安排的工作内容的一种用工形式。虽然华夏商务公司与协鑫公司之间签订了《劳务外包协议》，但实际用工过程中，协鑫公司对员工进行了员工体检、培训、考勤等管理，华夏商务公司除发放工资、缴纳社会保险之外，未对员工的日常工作内容、岗位培训、考勤等进行管理，由此可见，华夏商务公司与协鑫公司之间仅有劳务外包之名，而无劳务外包之实。华夏商务公司与魏玉玲签订劳动合同后，将魏玉玲派遣至协鑫公司工作，接受协鑫公司工作制度的管理，华夏商务公司与协鑫公司之间实为劳务派遣关系，华夏商务公司为用人单位，协鑫公司为用工单位。二、关于华夏公司是否存在违法解除劳动合同的问题及应否支付赔偿金的问题。华夏商务公司在未明确工作岗位及薪酬待遇且未与××充分协商的情况下，以××不同意调整岗位为由单方解除了劳动合同，不符合劳动合同法规定的可以解除劳动合同的情形，属于违法解除劳动合同。原告主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金，因原告该项诉请并未经过仲裁前置程序，故对原告该项诉请本院不予处理。三、对于原告主张的解除劳动合同的通知金。华夏商务公司与原告解除劳动合同的情形不符合劳动合同法第四十条规定的给付通知金的情形，故原告该项诉请本院不予支持。四、对于原告主张的待岗工资，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照提供正常劳动支付××工资，原告月平均工资为3991.64元，故本院支持原告待岗工资3991.64元。五、对于原告主张的由被告华夏商务公司协助办理领取失业金手续，向原告交付领取失业金告知书及解除劳动合同的证明，符合法律规定，本院予以支持。本案中，原告在主张与华夏公司存在劳动合同关系的情况下，要求用工单位协鑫公司承担解除劳动合同的相关责任，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第三十九条、第四十八条、第五十条、第五十八条、第五十九条、第六十条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告徐州华厦商务管理有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告魏玉玲待岗工资3991.64元；二、被告徐州华厦商务管理有限公司于本判决生效之日起三日内向原告魏玉玲交付领取失业金告知书及解除劳动合同的证明并协助原告魏玉玲办理领取失业金手续；三、驳回原告魏玉玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州华厦商务管理有限公司负担（原告已预交，被告随工资一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  董 新人民陪审员  纵瑞收人民陪审员  冷旭东二〇一七年七月十四日书 记 员  刘 瑶