山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终4377号
上诉人（原审原告）淄博明烨燃料销售有限公司，住所地山东省淄博市高新区活力生物产业园2号楼303室。组织机构代码090650129。
法定代表人赵东华，董事长。
委托代理人（特别授权）杨效东，山东长城长律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）李志强，男，汉族，1984年3月29日出生，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）山东益大新材料有限公司，住所地济宁市嘉祥县梁宝寺镇红旗路路北，统一社会信用代码913708295965501928。
法定代表人徐金城，董事长。
委托代理人（特别授权）赵岩，上海慕恩律师事务所律师。
上诉人淄博明烨燃料销售有限公司因买卖合同纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2015）嘉商初字第396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理认定，2014年6月18日，被告作为甲方（需方），原告作为乙方（供方），签订了购销合同，合同第一条载明产品名称：燃料油。第二条载明价格、数量：4220元每吨，此价格为含税（开具燃料油票）到厂价，约3000吨。第三条载明产品质量:乙方必须保证货物的品质和双方约定的品质相符，品质单作为合同的附件与本合同具有同等的法律效力。并按照国家的质量标准进行化验。第四条约定运输方式及时间：汽运，由乙方负责运输，由此产生的费用由乙方负责。乙方应保证每3日内供货量不少于1000吨，合同约定的标的物总重量不得晚于2014年6月28日供货完毕。第五条约定结算数量、方式。第六条约定违约责任，第3款约定：乙方交付的货物在纯度、规格、质量等不能满足本合同的规定或者甲方的通知内容要求的，甲方可以拒绝收货，因此产生的所有费用由乙方承担。如果甲方同意收货的，应按质论价或减少不低于合同总额10%货款的办法处理。乙方提供的货物如果在调换后仍不能满足甲方要求的，甲方有权解除合同，造成的损失出卖方应予全额赔偿。乙方应确保燃料油的质量并承诺从正规生产厂家购入。合同附件规定了燃料油的质量检验标准。诉讼中，原告和被告一致认可合同约定的燃料油也称油浆，合同约定的以货换货的形式支付货款，是指被告用原告提供的油浆做原料生产出蜡油作价卖给原告，并以此价款冲抵原告的油浆价款。
原审法院认为，原告和被告于2014年6月18日签订的《燃料油购销合同》是双方真实意思表示，合法有效，该合同对双方均具有约束力，双方均应当按照合同约定履行义务。但原告不当未按时为如数提供油浆，不符合通常标准，构成违约。合同约定，被告支付给原告油浆款的前提条件是：验收合格后，原告要求按照被告付款的条件，明显不能成立；双方约定，被告将生产出的蜡油交付原告以此价款冲抵原告的油浆款，原告要求被告以现金方式支付油浆款，亦不符合约定；且对用原告提供的不合格的油浆生产出的不合格蜡油，依照约定和公平原则，并考虑本案实际，应交付原告，原告仍应以正常价格给被告计价，以冲抵原告的油浆价款，蜡油不合格的后果，应由原告自负，且原告已同意自己拉走，在此情况下，原告再要求被告如数以现金形式支付油浆款，缺乏合法依据。因此原告的诉讼请求应予驳回，对反诉，被告未按本院规定的要求缴纳反诉费用，应视为其自愿撤回，本院不予审理。故，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及相关法律规定，判决如下：驳回原审淄博明烨燃料销售有限公司的诉讼请求。案件受理费26901元，保全费5000元，由原告淄博明烨燃料销售有限公司负担。
上诉人淄博明烨燃料销售有限公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决在认定上诉人提交的买卖合同以及收货单真实有效的情况下驳回上诉人索要货款的诉求无合法依据，适用法律错误。根据上诉人与被上诉人双方签订的燃料油购销合同，上诉人陆续为被上诉人供应燃料油共计1202.4吨，单价4220元，共计5074128.00元。同时，上诉人又从被上诉人处提货（蜡油）528.58吨，单价5150元，共计2722187元。两者易货差额为2351941元（即5074128元减去2722187元），此差额就是被上诉人应当向上诉人支付的货款，上诉人为此提供了燃料油购销合同以及收货单（过磅单）等证据予以佐证。此证据被上诉人在原庭审时无任何异议，原审判决在采信证据的基础上应依法确认该证据项下的证明事项（主张）。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。据此，上诉人提交的证据完全能够证明其诉讼主张的情况下被原审判决驳回，显然适用法律错误。二、原审判决认定上诉人供货数量不足且逾期、非正规厂家购入货物以及存在质量问题事实错误、认定证据错误、适用法律错误。上诉人是一家具有合法经营资质的公司，其所进和所供燃料油完全是依法而为，不存在任何违法乱纪之行为。如果货物确实存在质量问题，被上诉人正确做法是将货物进行合法封存，并及时告知上诉人到现场共同确认检验，而非单方面确认货物质量。以上事实，被上诉人所提供的证据不能够支持其抗辩事实主张，早在2014年6月30日前即已收到1202.4吨燃料油，然而时隔两个月（“律师函”书写时间为2014年8月28日）后才说明燃料油不符合合同约定。上诉人供应1202.4吨燃料油仅用了十天（自2014年6月20日至30日），而被上诉人则用了两个月的时间才得出燃料油不符合合同约定的结论显然违背常理，难言信服。第按照常识，燃料油验收合格后方可入罐，这点恰恰证明了反诉被告供应的燃料油没有问题，否则，反诉原告不会让燃料油轻易入罐。三、原审判决程序违法。原审判决严重超过审理期限。本案自2015年9月23日立案至2016年7月5日上诉人收到判决书时间长达9个多月。严重违反了《民事诉讼法》第161条及《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》之规定。
被上诉人山东益大新材料有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，请求法院依法维持原判、驳回上诉人的上诉。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实基本相一致。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《燃料油购销合同》是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，双方均应按照合同约定行使权利，履行义务。本案的争议焦点是：一、一审程序是否合法。二、上诉人所供应的油品是否存在质量以及数量上的瑕疵。三、被上诉人是否应支付上诉人货款。关于焦点一，本案审理过程中，一审法院已经办理延期审理手续，一审程序并无不当。关于焦点二，根据合同约定，供货数量约为3000吨，上诉人并未按照合同约定于2014年6月28日之前将燃料油全部供应完毕，但是合同并未约定未如期供货的违约责任。合同第五条约定化验标准以甲方（被上诉人山东益大新材料有限公司）的化验数据为准。被上诉人提交的《原材料质量证明书》显示，上诉人供应货物质量不合格，根据合同约定，上诉人所供应的货物应认定为不符合合同约定的标准。被上诉人未支付货款，但是被上诉人称上诉人所供应的所有燃料油，已经加工成蜡油或者沥青，除了给付上诉人528.58吨蜡油这地货款，其余的已经作为废料处理。但是被上诉人并未提供其将该批货物按照废料处理的证据。上诉人供应的燃料油被上诉人已经投入使用加工成蜡油、沥青，且无证据证明其生产的蜡油、沥青不合格，亦无证据证明蜡油、沥青已经销毁，应当推定其生产的蜡油、沥青是合格产品。关于焦点三、被上诉人称产品不合格，未完全支付货款，其应当将货物返还给上诉人，但是其并未返还且不能返还，其应当按照合同约定支付货款。上诉人提供给被上诉人的油浆总价值为5074128元，被上诉人将上诉人供应的燃料油生产称蜡油返给上诉人，总价值为2722187元，该部分双方均予以认可，本院不再予以调整，对于欠付货款部分2351941元，由于上诉人提供给油品不符合双方合同约定标准，按照《燃料油购销合同》第六条约定，乙方（上诉人）交付的货物在纯度、规格、质量等不能满足本合同的规定或者甲方（被上诉人）的通知内容要求的，甲方可以拒绝收货，因此而产生的所有费用由乙方承担。如果甲方同意收货的，应按质论价或减少不低于合同总额10%货款的办法处理。按照该约定，对于剩余货款应减少总额的10%，即2351941×90%=2116746.9元。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销嘉祥县人民法院（2015）嘉商初字第396号民事判决；
二、被上诉人山东益大新材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人淄博明烨燃料销售有限公司货款2116746.9元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件审理费26901元，保全费5000元，二审案件受理费25616元，共计57517元，由上诉人淄博明烨燃料销售有限公司负担7515元，由被上诉人山东益大新材料有限公司负担50000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延存
审 判 员 孙 红
代理审判员 林春艳
二〇一六年十月十一日
书 记 员 李 力