江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宿中商初字第00055号原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地江苏省沭阳县苏州西路207号。法定代表人殷正光，该公司董事长。委托代理人马玉超，该公司员工。被告沭阳县汇通木业制品厂，住所地江苏省沭阳县贤官镇贤北村。投资人杨学连，该厂厂长。被告杨学连。被告葛红。被告沭阳县贤官镇人民政府，住所地江苏省沭阳县贤官镇贤官街。法定代表人王泽东，该镇镇长。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称“沭阳中小企业担保公司”）诉被告沭阳县汇通木业制品厂（以下简称“汇通木业制品厂”）、杨学连、葛红、沭阳县贤官镇人民政府追偿权纠纷一案，本院于2015年1月30日立案受理后，依法组成合议庭于2015年3月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人马玉超，被告汇通木业制品厂厂长杨学连亦即被告杨学连到庭参加诉讼；被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告沭阳中小企业担保公司诉称:被告汇通木业制品厂系被告杨学连投资设立的个人独资企业。2012年8月9日，被告汇通木业制品厂为向江苏沭阳农村商业银行股份有限公司（以下简称“沭阳农商行”）借款，与原告沭阳中小企业担保公司签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告沭阳中小企业担保公司为被告汇通木业制品厂自2012年8月15日至2014年8月7日期间在沭阳农商行处形成的主债务余额为350万元的借款提供担保；还约定由被告汇通木业制品厂提供反担保，以及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款日万分之八点三收取违约金，违约金计算至被告汇通木业制品厂还清代偿款之日止，被告汇通木业制品厂应偿还原告代偿款并承担律师费等。被告汇通木业制品厂并提供其所有的位于江苏省沭阳县贤官镇245省道东侧、新沭灌路南侧面积为12683.2平方米的房屋作为反担保。被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府自愿作为反担保保证人为被告汇通木业制品厂的还款承担连带保证责任。沭阳农商行分别于2013年8月9日、8月23日向被告汇通木业制品厂发放贷款200万元、150万元，到期日分别为2014年8月1日、2014年7月25日。贷款到期后，被告汇通木业制品厂没有按约偿还借款本息。2014年8月5日沭阳农商行从原告账户上扣划3513544.34元用于偿还被告汇通木业制品厂所欠的借款本息。因四被告至今未向原告沭阳中小企业担保公司清偿，原告沭阳中小企业担保公司诉至法院，请求判令：1、被告汇通木业制品厂给付原告沭阳中小企业担保公司代偿款3513544.34元及违约金（自2014年8月8日起，以3500000元为本金，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算至款项付清之日止）、律师费80800元（后在庭审过程中撤回该项诉讼请求）；2、原告对上述款项在沭阳县房乡、镇他字第1817号《乡镇企业厂房抵押登记证明）》项下抵押财产拍卖、变卖所得款项范围内享有优先受偿权；3、被告葛红对被告汇通木业制品厂的上述债务承担连带责任；4、沭阳县贤官镇人民政府对被告汇通木不能偿还原告债务的部分承担二分之一的赔偿责任；5、被告杨学连对被告汇通木业制品厂不能偿还部分的债务承担清偿责任；6、本案诉讼费用由四被告负担。被告汇通木业制品厂、杨学连共同辩称：对原告的起诉没有异议，认可原告的主张，同意依约支付利息。被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府未作答辩。原告沭阳中小企业担保公司为证明其诉讼请求所依据的事实，提供如下证据：1、2012年8月9日原告沭阳中小企业担保公司与被告汇通木业制品厂签订的《最高额贷款担保合同》一份，证明原告沭阳中小企业担保公司为被告汇通木业制品厂自2012年8月15日至2014年8月7日期间在沭阳农商行办理的主债务最高余额为350万元的借款提供最高额连带责任保证；2、2012年8月8日原告沭阳中小企业担保公司与被告汇通木业制品厂签订的《最高额抵押反担保合同》以及沭阳县房乡、镇他字第1817号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》各一份，证明被告汇通木业制品厂以其所有的位于位于江苏省沭阳县贤官镇245省道东侧、新沭灌路南侧面积为12683.2平方米的房屋作为最高额抵押反担保；3、2012年8月15日签订的《最高额反担保合同》两份，证明被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府为被告汇通木业制品厂提供反担保；4、2012年8月15日原告沭阳中小企业担保公司、被告汇通木业制品厂以及案外人沭阳农商行签订的《最高额保证担保合同》一份，证明原告沭阳中小企业担保公司为被告汇通木业制品厂向沭阳农商行借款在主债务最高余额为350万元范围内提供担保；5、2012年8月15日被告汇通木业制品厂与沭阳农商行签订的《流动资金循环借款合同》一份及《借款借据》两份，证明被告汇通木业制品厂与沭阳农商行存在借款合同关系，沭阳农商行分别于2013年8月9日、8月23日向被告汇通木业制品厂发放贷款200万元、150万元，到期日分别为2014年8月1日、2014年7月25日。6、《特种转账借方传票》一份，证明沭阳农商行于2014年8月5日从原告沭阳中小企业担保公司账户扣划3513544.34元用于代偿被告汇通木业制品厂的借款本息；7、《送达地址确认书》一份，证明被告汇通木业制品厂、杨学连、葛红提供的送达地址。被告汇通木业制品厂、杨学连对原告沭阳中小企业担保公司提供的上述证据均无异议。被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府未发表质证意见。本院对原告沭阳中小企业担保公司提供证据的认证意见：上述证据均与本案待证事实相关联，且被告汇通木业制品厂、杨学连对相关证据均无异议，故上述证据可以作为认定本案事实的证据加以采用。经审理查明：2012年8月8日，原告沭阳中小企业担保公司（合同中为甲方）与被告汇通木业制品厂（合同中为乙方）签订《最高额抵押反担保合同》，约定乙方为其自2012年8月8日起至2014年8月7日期间的借款在最高余额人民币350万元以内（向甲方提供最高额抵押反担保，具体的抵押物为位于江苏省沭阳县贤官镇245省道东侧、新沭灌路南侧面积为12683.2平方米的房屋；抵押反担保的范围为：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于本金、利息、违约金、其他费用和损失；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。次日，上述抵押物在沭阳县房地产管理处办理了抵押登记，具体证号为沭阳县房乡、镇他字第1817号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，证明记载的权利价值为350万元。2012年8月9日，原告沭阳中小企业担保公司（合同中为甲方）与被告汇通木业制品厂（合同中为乙方）签订《最高额贷款担保合同》，约定甲方为乙方自2012年8月15日至2014年8月7日期间形成的主债务本金部分在最高余额350万元范围内提供连带保证责任担保。合同还约定：乙方不能按照保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款日万分之八点三支付违约金，违约金计算至乙方还清代偿款之日止；乙方应偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等原告为实现债权的一切费用。2012年8月15日，沭阳农商行（合同中为债权人）、被告汇通木业制品厂（合同中为债务人）、原告沭阳中小企业担保公司（合同中为保证人）三方签订合同编号为（循贷）沭商银高保字[2012]第2717045号的《最高额保证担保合同》一份，约定沭阳中小企业担保公司被告汇通木业制品厂自2012年8月15日起至2014年8月7日期间向沭阳农商行的借款，在主债务最高余额350万元范围内提供最高额连带保证责任担保。同日，被告葛红、沭阳县贤官镇人民政府分别与中小企业担保公司签订《最高额反担保合同》一份，约定对被告汇通木业制品厂自2012年8月15日起至2014年8月7日期间的借款提供最高额保证反担保，提供反担保的最高余额分别为700万元和350万元；提供反担保范围为：原告沭阳中小企业担保公司为被告汇通木业制品厂代偿的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），被告汇通木业制品厂应向原告沭阳中小企业担保公司支付的违约金，为实现债权所发生的费用（包括差旅费、律师费等）；并约定如主合同项下除本保证外又有物的担保的，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。2013年8月9日、8月23日，沭阳农商行分别向被告汇通木业制品厂发放借款200万元、150万元，约定的借款到期日分别为为2014年8月1日、7月25日。借款到期后，被告汇通木业制品厂未能依约向沭阳农商行履行还款义务，沭阳农商行于2014年8月5日自原告沭阳中小企业担保公司账户扣划3513544.34元，用于归还被告汇通木业制品厂所欠贷款本息。后原告沭阳中小企业担保公司追要未果，因而成讼。另查明：被告汇通木业制品厂系个人独资企业，被告杨学连为投资人。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，当事人之间签订的《最高额贷款担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额保证担保合同》以及《流动资金循环借款合同》依法订立并生效，对合同当事人均有约束力。原告沭阳中小企业担保公司在依约承担保证责任支付借款本息后，有权向被告汇通木业制品厂追偿。关于原告主张的违约金计算标准，双方约定按逾期贷款日万分之八点三计算，标准过高，原告主动调整为按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，符合法律规定，依法应予支持。关于违约金的计算期间，原告主张自2014年8月8日起计算违约金，符合双方合同的约定及法律的规定，本院亦予支持。被告汇通木业制品厂以其所有的房屋抵押符合法律规定，抵押权自登记时设立，故原告沭阳中小企业担保公司有权就被告汇通木业制品厂提供的抵押反担保财产行使抵押权。个人独资企业不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。被告杨学连作为汇通木业制品厂的投资人，应当对被告汇通木业制品厂涉案所负的全部债务中不能偿还部分承担清偿责任。关于被告葛红的保证责任，其与原告沭阳中小企业担保公司签订的《最高额反担保合同》合法有效，合同约定对债务本金最高余额700万元范围内提供最高额保证反担保，并约定如主合同项下除保证外又有物的担保的，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任，故被告葛红应当对被告汇通木业制品厂涉案所负的全部债务承担连带保证责任。违反法律强制性规定的合同应当认定无效。被告沭阳县贤官镇人民政府作为国家机关不得为保证人，故其与原告沭阳中小企业担保公司签订的《最高额反担保合同》无效。原告作为专业从事担保业务的企业应当知晓国家机关不得作为保证人的禁止性规定，而被告沭阳贤官镇人民政府应当依法行使职权，不得违反法律规定直接参与经济活动、为他人的债务作保证，故本院认定原告沭阳中小企业和被告沭阳县贤官镇人民政府对双方签订《最高额反担保合同》无效的法律后果存在同等过错，被告沭阳县贤官镇人民政府应当对被告汇通木业制品厂涉案所负的全部债务中不能偿还部分的二分之一承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条第（五）项、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县汇通木业制品厂自本判决生效之日起十日内支付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款3513544.34元及违约金（以3500000元为基数，自2014年8月8日起，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算至实际给付之日止）；二、如被告沭阳县汇通木业制品厂未能按期履行上述判决主文第一项所确定的债务，原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权就登记号为沭阳县房乡、镇他字第1817号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》记载的房屋与被告沭阳县汇通木业制品厂协议折价，或以拍卖、变卖该财产所得的价款在350万元范围内优先受偿；三、被告杨学连对本判决主文第一项确定的被告沭阳县汇通木业制品厂的债务不能偿还部分承担清偿责任；四、被告葛红对本判决第一项确定的被告沭阳县汇通木业制品厂的债务承担连带偿还责任，担保人葛红承担保证责任后，有权向被告沭阳县汇通木业制品厂追偿；五、被告沭阳县贤官镇人民政府对本判决主文第一项确定的被告沭阳县汇通木业制品厂的债务不能偿还部分的二分之一承担清偿责任，被告沭阳县贤官镇人民政府承担责任后，有权向被告沭阳县汇通木业制品厂追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38739元，由被告沭阳县汇通木业制品厂、杨学连、葛红、沭阳县贤官镇人民政府共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费38739元。江苏省高级人民法院开户行及账号：中国农业银行南京山西路支行，10-113301040002475。审 判 长  仲召虎审 判 员  周栋才代理审判员  陆科丞二〇一五年七月十五日书 记 员  王 旺附录法律条文《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项、第（四）项债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；…第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第1页/共14页