陕西省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）陕行终100号
上诉人（原审原告）：郭甲。
被上诉人（原审被告）：西安市人民政府。住所地：陕西省西安市未央区凤城八路***号。
法定代表人：上官吉庆，该市市长。
委托代理人：吕斌，该市政府法制办工作人员。
委托代理人：刘流，该市政府法制办工作人员。
上诉人郭甲因诉被上诉人西安市人民政府（以下简称西安市政府）不履行行政复议法定职责一案，不服西安铁路运输中级法院（2016）陕71行初291号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年3月20日公开开庭审理了本案。上诉人郭甲，被上诉人西安市政府的委托代理人吕斌、刘流到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年8月4日，原告郭甲以西安市人社局不履行法定职责为由，向被告西安市政府邮寄送达《行政复议申请书》，申请被告责令西安市人社局按照《劳动保障监察条例》及省、市相关规定依法履行职责，并承担因其违法行为给原告造成的相关支出。被告于次日收到该申请。10月10日，原告以被告在法定期限内未作出复议决定为由，向本院提起行政诉讼。
另查明：2016年8月15日，被告向西安市人社局邮寄送达了《行政复议答复通知书》，于10月8日作出《延期审理通知书》，决定延期作出复议决定。10月9日，被告将《延期审理通知书》送交邮政北关分公司白桦林居邮电所向原告邮寄送达。该邮件于10月11日经邮政北关分公司转投，10月12日被签收。10月18日，被告根据西安市人社局提交的答辩及相关证据作出《驳回行政复议申请决定书》，并于当日向原告邮寄送达。因被告已作出《驳回行政复议申请决定书》，并送达原告，经本院释明，原告仍坚持诉讼，要求法院依法确认被告拖延履行法定职责违法。
以上事实由以下证据佐证：
原告郭甲提供的证据：1、《行政复议申请书》及EMS快递单、邮件查询单；2、《劳动保障监察投诉书》及EMS快递单、邮件查询单。
被告西安市政府提供的证据：1、《行政复议申请书》及EMS快递单；2、《行政复议答复通知书》及挂号信收据；3、《行政复议答辩书》、《西安市劳动保障监察询问通知书》、《西安市劳动保障监察期限改正指令书》、《行政处罚预先告知书》、《行政处理预先告知书》、《行政处理决定书》、《行政处罚决定书》，证明西安市人社局对原告的投诉已经做出处理；4、《延期审理通知书》及挂号信收据；5、《驳回行政复议申请决定书》。
原审法院认为：行政复议机关应当严格依法履行行政复议职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条、第三十一条第一款之规定，被告西安市政府对原告所提行政复议申请应予审查，并应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定，对于情况复杂的，经行政复议机关的负责人批准，可以延长不超过三十日。本案中，被告西安市政府于2016年8月5日收到原告邮寄送达的《行政复议申请书》，复议期限届满之日应为2016年10月4日。因10月4日是法定节假日，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条之规定，复议期限届满之日顺延至10月8日。被告于10月8日作出《延期审理通知书》并无不当。然被告却于次日才投邮，投邮之日已经超过了复议期限，应视为被告作出延期审理通知已超过法定期限。故被告作出涉案《驳回行政复议申请决定书》亦超过法定期限，属于拖延履行法定职责。关于被告提出的“依据《西安市行政程序规定》第七十八条第二款“行政处理决定书应当自作出决定之日起十日内送达当事人”之规定，其在通知作出十日内向原告邮寄符合法律规定”的辩解理由，经查，该规定应在不违反《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的前提下适用，即应当满足在法定期限内且在作出决定之日起十日内的双重标准下，向当事人送达涉案《延期审理通知书》，故本院对被告的辩解不予支持。综上所述，原告的诉讼请求成立，本院应予支持。鉴于被告对原告之申请已经作出复议决定，判决履行已无必要，故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项之规定，判决：确认被告西安市政府市政复驳字[2016]181号《驳回行政复议申请决定书》违法。案件受理费50元（原告已预交），由被告西安市政府负担。
上诉人郭甲上诉称：（一）原审法院的判决内容与上诉人的诉讼请求并不对应。上诉人的诉讼请求是确认西安市政府不作行政复议决定违法，而原审判决确认西安市政府作出的市政复驳字【2016】181号《驳回行政复议申请决定书》违法。（二）原审法院依职权调取西安市政府投邮日期的过程不够严谨，结论不能排除合理怀疑。（三）原审判决适用法律错误。因为即使期限的最后一日为节假日，也应优先适用《行政复议法》的规定，不应将复议期限届满之日顺延至10月8日。
被上诉人西安市政府答辩称：（一）上诉人的诉讼请求是请求确认被上诉人逾期不作行政复议决定行为违法，但行政复议审理期限是60日，因案情复杂可以延期30日。上诉人在被上诉人延期审理期间，提起不作为行政诉讼缺乏事实和法律依据。（二）原审法院已经认定被上诉人在作出延期审理通知书上存在瑕疵，据此确认被上诉人所作驳回行政复议申请决定书违法，上诉人的诉讼请求已依法得到维护，上诉人的上诉理由不能成立。（三）原审法院依职权调查取证程序合法、认定事实正确。请求二审法院驳回上诉，维持原审判决。
本院审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以认定。
本院认为：上诉人于2016年10月10日起诉，其诉讼请求是请求确认被上诉人逾期不作行政复议决定行为违法。2016年10月8日，被上诉人针对上诉人的行政复议申请作出市政复延字[2016]181号《延期审理通知书》，并于次日交邮。上诉人起诉时未收到《延期审理通知书》，不知道延期审理的事实。在原审期间，上诉人收到了《驳回行政复议申请决定书》，上诉人并未明确变更其诉讼请求，原审庭审时，法庭向上诉人进行了法律释明，但上诉人陈述其坚持原来诉讼。故本案争议的焦点问题是，被上诉人西安市政府是否构成逾期不作行政复议决定的行为。
被上诉人西安市政府于2016年8月5日收到上诉人邮寄送达的《行政复议申请书》，复议期限届满之日应为2016年10月4日。因10月4日是法定节假日，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条之规定，复议期限届满之日顺延至10月8日。被上诉人于10月8日作出《延期审理通知书》，延期审理期限30日，并未超过《行政复议法》规定的可以延期审理，进行复议的法定期限。该《延期审理通知书》是复议机关依照《行政复议法》的规定，经审批作出的决定，一经作出即生效，不以送达当事人为生效要件，复议机关对该延期审理决定仅对当事人有履行通知的义务。故被上诉人在延期审理30日内进行复议，符合法律规定，不存在逾期不履行法定职责的情形，上诉人的诉讼请求没有事实依据，依法应予驳回。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十条第三款、第四款的规定，原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，人民法院应对原具体行政行为进行审理。本案在审理中，被上诉人作出《驳回行政复议申请决定书》，在上诉人坚持原诉讼请求的情况下，被诉行政行为仍是被上诉人不履行职责行为，原审法院将被上诉人在一审中作出的《驳回行政复议申请决定书》作为被诉的行政行为进行判决，违反了上述规定，显属不当，依法应予纠正。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销西安铁路运输中级法院（2016）陕71行初291号行政判决；
二、驳回上诉人郭甲的诉讼请求。
一、二审案件受理费各50元，由上诉人郭甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖宏果
审 判 员 马小莉
代理审判员 马 萍
二〇一七年四月十日
书 记 员 高 璇