福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终443号上诉人（原审被告）：倪玉霞，女，1978年5月28日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。被上诉人（原审原告）：邓洪果，男，1982年3月22日出生，汉族，住重庆市埑江县。委托诉讼代理人：叶茗发，福建凯泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丽瑜，福建凯泉律师事务所律师。原审被告：洪伟彬，男，1980年1月2日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。上诉人倪玉霞因与被上诉人邓洪果及原审被告洪伟彬民间借贷纠纷一案，不服福建省丰泽区人民法院（2016）闽0503民初7273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。倪玉霞上诉请求：撤销一审判决，改判驳回邓洪果对倪玉霞的诉讼请求。事实和理由：倪玉霞与洪伟彬自2011年9月分居至今，双方多年来无任何经济往来，洪伟彬借款应由其个人承担还款责任，邓洪果出借款项时的真实意思表示亦是将借款出借给洪伟彬。另，本案借款不排除赌博款的可能性，且洪伟彬未将借款用于家庭共同生活，故本案借款不属于夫妻共同债务，倪玉霞不应承担还款责任。邓洪果辩称，本案借款属于倪玉霞与洪伟彬夫妻共同债务，一审判决正确。一、倪玉霞与洪伟彬于2003年11月17日登记结婚，本案借款形成于2016年4月28日，即借款发生时倪玉霞与洪伟彬系夫妻关系，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”之规定，本案借款真实合法有效，且发生于倪玉霞与洪伟彬婚姻关系存续期间，倪玉霞与洪伟彬应共同偿还。二、一审期间，倪玉霞未答辩且未提供任何证据证明本案借款为个人债务或存在婚姻关系存续期间所得财产归各自所有的约定，倪玉霞应承担举证不能的法律后果。洪伟彬未作陈述。邓洪果向一审法院起诉请求：一、判令洪伟彬、倪玉霞共同偿还邓洪果借款50000元及自2016年4月28日起至实际还款之日止按月利率2%计付的利息；二、判令洪伟彬、倪玉霞承担邓洪果为实现该债权而支出的律师代理费3000元。一审法院认定事实：洪伟彬于2016年4月28日向邓洪果出具《借款协议》一份，《借款协议》主要载明以下内容：“第一条借款金额：人民币（大写）￥伍万元整。（￥50000元）。”“第二条借款利率：借款利率为3分（月息）。”“签订本协议之日，乙方已收到甲方支付的上述借款￥50000元整。”“第五条违约责任乙方如逾期不还款及支付利息，甲方因催讨借款和利息所产生的各种费用，包括但不限于律师费、公证费、诉讼费、保全费及交通费等均由乙方承担。”洪伟彬在借款协议正文金额部分捺印并在乙方处签名捺印。当日，邓洪果以现金形式将借款50000元交付给洪伟彬。另，洪伟彬、倪玉霞于2003年11月17日办理结婚登记；邓洪果因本案诉讼支出律师代理费3000元。一审法院认为，洪伟彬向邓洪果借款50000元，有洪伟彬出具的《借款协议》为证，事实清楚，证据充分，可予以认定。依照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”之规定，本案邓洪果与洪伟彬约定月利率3%超过法律保护限度，但邓洪果要求洪伟彬按月利率2%的标准计付自2016年4月28日起至实际还款之日止的借款利息，可予支持。邓洪果与洪伟彬于《借款协议》中约定因逾期还款所产生的相关诉讼费、保全费及律师费由洪伟彬承担，该约定未违反法律禁止性规定，邓洪果支出律师代理费3000元，有相应律师事务所出具的委托代理合同、律师代理费增值税普通发票为据，且数额客观合理，对邓洪果要求洪伟彬支付该律师代理费的诉讼请求予以支持。本案借款形成于洪伟彬、倪玉霞婚姻关系存续期间，二者未提供证据证明该笔借款为个人债务，也未提供证据证明其二者对婚姻关系存续期间所得的财产约定归其各自所有且邓洪果知道该约定，故该笔借款应认定为洪伟彬、倪玉霞夫妻共同债务。洪伟彬、倪玉霞经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院》第二十六条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、洪伟彬、倪玉霞应于判决生效之日起十日内向邓洪果偿还借款50000元，并应按月利率2%计付自2016年4月28日起至实际还清款项之日止的借款利息；二、洪伟彬、倪玉霞应于判决生效之日起十日内支付邓洪果本案律师代理费3000元。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，一、倪玉霞主张本案借款可能是赌博款，但其未能提供证据予以证明，对其主张不予采纳。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形的除外。”本案50000元借款发生于倪玉霞与洪伟彬婚姻关系存续期间，且本案审理中倪玉霞、洪伟彬未能提供证据证明邓洪果与洪伟彬明确约定该债务为洪伟彬的个人债务，也未能证明倪玉霞与洪伟彬已约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有且邓洪果已知道该约定，因此，一审法院认定本案借款为夫妻关系存续期间的共同债务，应由倪玉霞与洪伟彬共同偿还并无不当。倪玉霞主张其与洪伟彬于2011年9月起分居，洪伟彬所借款项未用于家庭共同生活，但均未能提供证据予以证实，故其关于本案50000元借款不属于夫妻共同债务，其不应承担共同还款责任的理由不能成立。综上所述，倪玉霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1125元，由倪玉霞负担。本判决为终审判决。审 判 长  傅嘉钦代理审判员  康艳华代理审判员  邱妙菲二〇一七年四月二十日书 记 员  王莉莉速 录 员  陈淑艺附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。