重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）山法民初字第00010号
原告刘学全，男，汉族，居民。
委托代理人张明勇（特别授权），重庆昊源律师事务所律师。
委托代理人张义（一般授权），重庆昊源律师事务所律师。
被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿（筹备），住所地重庆市巫山县龙溪镇金柿村。
负责人马礼平，董事长。
被告巫山县欣和煤业有限公司，住所地重庆市巫山县巫峡镇净坛一路12号1幢302室，注册号500237000011557。
法定代表人马礼平，董事长。
二被告的委托代理人曹建东（特别授权），巫山县福田镇法律服务所法律工作者。
原告刘学全与被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿、巫山县欣和煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月20日受理后，依法由审判员何玲适用简易程序并于2014年2月18日公开开庭进行了审理，原告刘学全及其委托代理人张义、巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿的委托代理人曹建东到庭参加诉讼。审理中，因追加巫山县欣和煤业有限公司为被告，于2014年3月13日再次公开开庭进行了审理。原告刘学全及其委托代理人张义、张明勇，巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿及巫山县欣和煤业有限公司共同委托代理人曹建东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘学全诉称，原告系巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿的职工，在该矿从事采煤工作，受伤前12月的月平均工资为5000元，2013年3月30日，原告在该单位井下东巷20号眼采煤时，被顶板上面掉下的渣石砸伤，伤后在巫山县安康医院治疗，并诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折；2、腰1椎体轻度压缩性骨折；3、全身多处软组织擦伤。原告为此在安康医院住院治疗26天，由于原告家属护理，被告未支付护理费。出院后因工伤不能工作，至今在家修养。2013年5月6日，巫山县人力资源和社会保障局认定原告所受伤属工伤，同年10月14日，巫山县劳动鉴定委员会鉴定原告的伤情构成八级伤残，事故发生后，被告停发原告的工资，也未依法给原告工伤赔偿，为此，原告应享有工伤待遇。因原告对仲裁裁决不服，现依法向法院起诉，要求被告巫山县欣和煤业有限公司支付原告一次性伤残补助金55000元（5000元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金22698元（3783元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金45396元（3783元／月×12个月）、停工留薪期工资20000元（5000元／月×4个月）、劳动能力鉴定期间的生活津贴10500元（5000元／月×3个月×70%）、护理费2080元（80元／天×26天）、住院伙食补助费520元（20元／天×26天）、交通费500元、鉴定费400元、检查费230元，以上共计157324元。
被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿及巫山县欣和煤业有限公司均辩称，1、按照职业病防治法的相关规定，劳动者与用人单位解除劳动关系，应作离岗健康检查，若检查有疑似尘肺，则应与用人单位保留劳动关系，反之才能解除劳动关系。2、因被告为原告办理了工伤保险，并至今参保在册，其主张的伤残补助金、工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费和检查费应由社会保险经办机构支付，不属本案处理的范围。3、原告的本人工资应按其受伤前12个月的平均月缴费工资计算。4、根据重庆市工伤保险实施办法第32条的规定，原告主张鉴定期间生活津贴应出具在此期间不能从事劳动的相关证据，否则，由其承担不利责任。5、原告主张的交通费、护理费应由相关病历资料及法定票据等证明。6、原告在被告自原告受伤至今领取的费用应在赔偿总额中予以品除。对仲裁裁决的计算标准无异议，但检查费应由社会保险经办机构支付。
经审理查明，被告巫山县欣和煤业有限公司系企业法人，属合法的用工主体，被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿于2013年7月29日在巫山县工商行政部门申请名称预先核准登记，名称核准保留期至2014年1月29日，至今未办理营业执照，其投资人为被告巫山县欣和煤业有限公司。原告刘学全系被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿的工人，被告为其参加了工伤保险。2013年3月30日上午10时许，原告在该单位井下采煤时，被顶板上掉下的渣石砸伤，送往巫山县安康医院住院治疗26天，诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折；2、腰1椎体轻度压缩性骨折；3、全身多处软组织擦伤。出院后，原告至今未到被告处上班。同年5月6日，巫山县人力资源和社会保障局作出山人社伤认决字（2013）204号《认定工伤决定书》，认定原告的伤属工伤。同年10月14日，巫山县劳动能力鉴定委员会作出山劳鉴初字（2013）478号《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告的伤为八级伤残。后原告刘学全向巫山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿给付其工伤保险待遇，2013年12月3日，巫山县劳动人事争议仲裁委员会裁决，由被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿给付原告一次性伤残就业补助金45396元、停工留薪期工资15132元、检查费230元、护理费1560元，共计62318元。原告不服，向本院提起诉讼。
上列事实，有原告刘学全的身份证复印件，山人社认伤决字（2013）204号认定工伤决定书复印件、山劳鉴初字（2013）478号鉴定结论通知书、原告刘学全的病历资料包括出院证、住院通知单、入院记录、出院记录、巫山县安康医院CR诊断报告、巫山县人民医院CT影像诊断报告书、福田镇三桥社区居委会出具的证明复印件、重庆市巫山县门诊医药费专用收据、山劳人仲案字（2013）第463号仲裁裁决书及送达回证原件、交通费发票10张、原、被告的当庭陈述及庭审笔录等证据在卷作证。上述证据的真实性、合法性、关联性，经本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，被告巫山县欣和煤业有限公司黄矿坪煤矿系预先核准登记，名称核准保留期至2014年1月29日，至今未办理营业执照，不能以该主体对外承担民事责任，其投资人为被告巫山县欣和煤业有限公司，系合法的用工主体，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、第六条的规定，劳动者与未办营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或其出资人列为当事人，被追加的当事人应当承担责任的，人民法院一并处理。故本案应由被告欣和煤业有限公司承担给付原告刘学全工伤保险待遇的责任。
原告刘学全在劳动过程中受伤，被巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经巫山县劳动鉴定委员会鉴定为八级伤残，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》内容的相关规定，原告应享受相应等级的工伤保险待遇。因被告给原告缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》的相应规定，原告可享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费、检查费，应由社会保险经办机构依法支付，因此，原告可直接向社会保险部门主张。审理中，原、被告均未向本院提交原告受伤前12个月的月平均工资，结合本案实际，因原告于2013年3月30日受伤，本院参照原告受伤前的上年度（即2012年度）重庆市职工月平均工资3783元的标准作为原告的本人工资计算其相应待遇。根据原告受伤部位、伤残等级及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S32.0的相应规定，其停工留薪期应计算4个月，故原告应享有的停工留薪期工资为3783元／月×4个月=15132元。对于一次性伤残就业补助金应按解除劳动关系之日的本市上一年度的职工社平工资进行计算，原告在2013年提起仲裁时，就没有再提供劳动，劳动关系事实上已终止，本院按2012年度重庆市职工月平均工资3783元的标准计算为3783元／月×12个月＝45396元；因原告主张的住院期间的护理费1560元部分，被告无异议，本院予以确认。对原告主张的交通费500元，因原告仅向本院提交了110元的交通费票据，本院确定交通费为110元。
对原告主张的鉴定期间的生活津贴，本院认为，原告没有提供停工留薪期满不能上班的证据，其主张不符合法律规定，本院不予支持。对被告认为劳动者与用人单位解除劳动关系，应作离岗健康检查，若检查有疑似尘肺，则应与用人单位保留劳动关系，反之才能解除劳动关系的主张，本院认为，本案系劳动者主动提出解除劳动关系，并不违反法律规定，但劳动者从自己的健康考虑应配合作离岗健康检查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条第三款、第三十七条并参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S32.0）及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告刘学全与被告巫山县欣和煤业有限公司之间的劳动关系。
二、由被告巫山县欣和煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘学全停工留薪期工资为15132元，一次性伤残就业补助金45396元，住院期间的护理费1560元，交通费110元，共计62198元。
三、驳回原告刘学全的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，被告巫山县欣和煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院（地址：重庆市万州区百安大道506号，邮编404020）。同时，预交上诉案件受理费10元。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后七日内仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 何玲
二〇一四年三月十七日
冉萱
书记员
邹久乐