常州市钟楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钟商初字第1306号
原告：常州市森派食品有限公司，住所地江苏省常州钟楼开发区梧桐路56号。
法定代表人：元水泉，该公司执行董事。
委托代理人：元水来，该公司�理。
委托代理人：姜履彬，江苏钟鸣律师事务所律师。
被告：四川名度机械设备有限责任公司，，住所地四川省成都市金牛区金沙路9号3楼2号。
法定代表人：李国学，该公司总经理。
被告：李国学，男，1969年12月15日生，汉族，住四川省。
以上两被告共同委托代理人：李子阳，男，1991年12月4日生，汉族，住四川省。
被告：朱继明，男，1978年1月10日生，汉族，住湖南省湘潭县。
以上三被告共同委托代理人：马晓东，四川尚上律师事务所律师。
原告常州市森派食品有限公司（以下简称“森派公司”）诉被告四川名度机械设备有限责任公司（以下简称“名度公司”）、李国学、朱继明民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人姜履彬、被告委托代理人马晓东、李子阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告名度公司返还原告货款100万元（暂定，待司法鉴定机构对被告名度公司交付的设备价值进行鉴定后确定），并自2015年1月7日起至判决之日止按照中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息），庭审中原告变更该项诉讼请求为要求退货，被告退款150万元并支付相应利息；2、被告名度公司支付原告违约金60万元；3、被告名度公司支付原告律师费52100元4、被告李国学、朱继明对被告名度公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2015年1月7日，被告名度公司与原告签订了《设备购买协议》，约定被告名度公司�原告出售瑞典利乐公司生产的利乐8型灌装机1000s/升和意大利瑞达公司生产的管式杀菌机及无菌均质机，并负责将上述设备运送到江苏省徐州市丰县顺河镇江苏君乐宝乳业有限公司后，进行安装调试，使其正常运转，符合验收要求。协议总价款为人民币300万元。协议签订当日，原告根据被告名度公司和李国学的指定，将第一期货款150万元付至被告朱继明的银行卡账户内。后被告名度公司拒不履行协议约定的义务，经多次交涉，被告李国学、朱继明承诺于2015年4月底完成安装调试工作，但至今才运送了部分设备，且运送的设备与约定不符，折价不超过50万元。2015年10月12日，原告委托律师向被告名度公司发函，明确要求被告名度公司在原告给予的宽限期内将协议项下的设备全部送到指定地点，并安装调试完毕，达到验收要求，否则原告将解除双方签订的《设备购买协议�。被告名度公司收到该函后，仍未作出履行协议的积极行为，因此原告于2015年10月22日再次发函给被告名度公司，要求解除《设备购买协议》。
原告为支持其诉讼请求，提交以下证据：1、设备购买协议原件一份，证明原告与被告名度公司之间存在买卖法律关系，也证明任何一方违约应承担违约责任，被告名度公司向原告交付的两台设备与合同约定不符；2、指定付款函、收条2张，证明原告已经向被告名度公司支付了货款150万元；3、被告朱继明出具的保证书一份，证明被告朱继明对被告名度公司不履行协议承担连带责任；4、律师函2份、EMS快件单2张、快件查询单2张，证明原告在被告违约的情况下给予被告名度公司一定的履行宽限期，但被告名度公司未在宽限期内履行义务，原告已依法解除了买卖协议，并通知被告名度公司；5、被告名度公�针对原告的律师函给予了回复，证明其已自认违约；6、委托代理合同，增值税发票，证明原告为了主张合同权利已经支付了法律服务费52100元，该费用应由被告承担；7、被告李国学个人的农业银行卡账户（62×××72）明细查询复印件一份共12页，证据来源于元水来与李国学民间借贷一案纠纷中，元水来向简阳市法院申请财产保全，该法院裁定对李国学所有的奔驰车一辆进行保全，并由元水来保管，该份证据是在该车辆内被元水来发现的，证明李国学作为名度公司的法定代表人，其以个人银行卡收取名度公司的相关款项，又以卡内资金用于个人消费，李国学的个人财产与名度公司的公司财产构成混同，李国学应当对名度公司的债务承担连带清偿责任；8、通话录音材料一份，通话当事人为元水来和李国学，元水来的移动电话号码153××××8898，李国学电话186××××1100，通话时间为2016年7月13日15:09分，证明李国学自认向彭先恩支付过好处费，李国学和彭先恩存在恶意串通的行为，损害了原告及元水来的合法利益，和解协议无效。
三被告辩称：1、原、被告双方已经签订了和解协议，这个协议是原告对其实体权利的处分，原告应当按照和解协议撤诉；2、在程序上，和解协议没有违反法律强制规定，是合法有效的，和解协议在没有被依法解除或者撤销之前，具有完全法律效力；3、原告反悔不履行和解协议，没有法律依据，应当驳回原告全部诉请。
三被告为反驳原告的诉讼请求，提交以下证据：1、和解协议原件、委托书原件各一份，证明原告已经对设备购买协议的相关合同权利义务进行了实体处分，原、被告之间的权利义务已经了结；2、转账凭证原件一份，证明被告已经按照和解协议的约定向原告支付了10万元冲抵款；3、原、被告之间签订的合同变更协议，证明原告知道并且理解合同的相关备件在采购过程中存在相当程度的困难，变更协议的第3条也有明确的约定，因设备备件的采购的原因造成的时间延误，被告不需要承担违约责任，同时第5条约定被告所需交付的设备只要通过改机后达到原告要求的1000S即符合合同约定；4、改装合同原件一份、机器付款复印件凭证，证明补充协议签订后，被告按照约定对外采购了相关设备及改装成1000S的合同内容，被告据此支付了相应的合同款项，付出了较大的合同成本；5、被告对外进行采购的合同、付款凭证，证明被告按合同约定履行了大部分合同义务，只是由于个别备件采购延误，造成合同履行迟延。
三被告对原告提交的证据质证如下：1、对证据1，真实性、合法性无异议，但是不�证明被告名度公司交付的设备与合同不符，对此有相关补充协议予以证明；2、对证据2,150万元货款已经收到，没有异议；3、对证据3的真实性、合法性没有异议，但是关联性存在异议。这个保证书是朱继明以公司员工的身份签订的，而并非以个人的名义做的保证，而且保证书上也没有相关连带的表述，它表述的内容是公司如何履行合同义务，而并非承诺由其个人来履行义务。此外，朱继明也并非名度公司的法定代表人或实际控制人。因此，该保证书不具有朱继明以个人名义进行承诺并承担连带责任的意思表示；4、对证据4，真实性、合法性没有异议，被告确实收到了律师函，但这只是原告代理人单方面的陈述，解除合同的行为是原告单方行为，但并不能完全证明被告没有履行合同义务；5、对证据5，真实性、合法性予以认可，从其内容及我方要提供的补充协议来看，被告虽然有一定的违约行为，但是由于采购的外部原因造成的，实际上被告已经履行了大部分的合同义务，合同的主要设备已经交付；6、对证据6，真实性、合法性没有异议，这属于原告自身产生的费用，与被告无关；7、对证据7，真实性、合法性、关联性均不予认可，首先是复印件，没有银行印章，而且证据的来源形式也严重非法。根据证据规则，复印件不能作为证据使用；其次，证据复印件来源非法，原告不能够根据这个非法证据再申请调取相关原件，简阳法院的裁定是同意由原告对车辆的价值进行保全，具体方式为车辆由原告保管，但保管的内容不包括使用，更不包括对车辆空间内李国学私人物品进行处理，本案原告没有任何权利对属于李国学的私人物品进行任何形式的处分；第三，账单明细不能证明李国学个人财产和公司财产混同的法律效果，李国学无需对公司债务承担连带责任；第四，被告也不确定这个账单明细是否放在车内，原告应当对其证据来源进行举证。8、对证据8，对三性均有异议，1、通话记载的书面内容系断章取义，不完整，没有真实反映出对话双方尤其是李国学的真实意思；2、即便是从原告所归纳的记载内容来看，也不能证明李国学与彭先恩存在串通的行为，并不是自认，不能看出李国学承认了他付过什么钱，也没有具体的数字；3、彭先恩是原告的委托人，李国学与彭先恩素不相识，不存在恶意串通的事实基础；4、对话内容看，李国学只是简单应付了事，并不是承认与原告所说事实，仅有原告故意设陷阱的对话。
原告对三被告提交的证据质证如下：1、对证据1中委托书，三性没有异议，但被委托人的权限只限于代原告和元水来向被告追收货款，违约金和借款，原告和元水来�没有明确授权被委托人与被告变更设备购买协议的主要内容，放弃协议中的主要权利，需要说明的是，原告及元水来与被委托人素不相识，元水来至今也未见过被委托人，原告因为资金周转困难，急需用款，才通过百度找到与李国学同一城市的专门代人讨债的被委托人，元水来根本不知道被委托人的人品，在这种情况下，将几百万的债权的变更、处分的权利委托给被委托人，根本不符合常理，所以委托书的授权范围仅限于追收货款、违约金和借款。
对证据1中和解协议，2016年7月12日，原告从法院拿到该和解协议时，原告及元水来并不知道有这份协议的存在，原告只认可该协议中第一条和第二条的内容，但还应该根据诉讼请求进行补充，对该协议中的其他内容的合法性、真实性均不予认可。第一，被委托人超越了代理权限，他同意被告提出�已交付的两台设备折价200万元转让给原告，被保全的李国学的奔驰轿车折价50万元折价给元水来，这是被委托人对实体权利的擅自处分；另外，由于李国学不按约定偿还借款，并在元水来多次催要未果的情况下，元水来才将李国学诉至法院，并花了很大的代价将奔驰车保全，现由元水来保管。被告名度公司收到原告150万元货款后，根本没有诚意履行协议，给原告造成了很大的损失。原告才将其诉至法院，而被委托人在原告及元水来不知情的情况下，轻易的放弃了原告及元水来的诉讼权利，变更了案件的管辖法院，被委托人的所有这些行为均超越了其权限，而且被告明知被委托人超越了权限仍然与其签订协议，因此除该协议第1条、第2条以外，其他内容均无效。第二，被告名度公司交付给原告的两台设备，现在江苏徐州，被委托人从未看到过这两台设备，也不知道这�台设备的名称、形状和新旧程度，所以其根本就不知道设备的价值，其代表原告同意200万元收购两台陈旧的设备，恶意损害了原告的权益，如果这两台设备实际价值有200万元，则被告名度公司在收到原告150万元货款的情况下就主动毁约，不符合常理。第三，被告名度公司、李国学与被委托人签订该和解协议属于恶意串通，2016年1月份左右，被委托人在未收到任何款项的情况下，经常打电话给元水来索要代理费，遭拒后声称：“你不付，会有人付给我的。”后来元水来在与李国学通话中得知，被委托人曾经向李国学索要过好处费，李国学也承认给过被委托人一些钱款。综上，请求法院对和解协议的法律效力依法认定。
对证据2予以认可，原告确实收到了10万元，但是原告一直认为这10万元是被告退还的货款，因为原告不知道和解协议的内容。
对证据3，三性不予认可，该补充协议中加盖的印章不是原告公司的公章，原告从来没有签订过这个补充协议。该变更协议中第5条第2款，证明了被告没有按照设备买卖协议交付设备，存在了严重的违约。
对证据4改装合同一份、机器付款凭证，对其关联性不予认可，真实性原告无法确认，因为原告不是该合同的当事人。
对证据5被告对外进行采购的合同及其付款凭证，真实性无法确认，与本案没有关联性。
经审理查明，2015年1月7日，被告名度公司（甲方）与原告森派公司（乙方）签订《设备购买协议》，约定原告向被告名度公司购买进口利乐8型无菌灌装机1000S/升【包括贴盖机（贴盖机贴圆形旋盖）、自动装箱机（型号70）、带1000B转换件一套、少量易损件】、意大利进口瑞达管式杀菌机及无菌均质机，自带CIP【变频、脱气全套（6T/小时）】；甲方向乙方出售以上设备及原件配置属利乐公司生产，进口利乐8型无菌灌装机1000S/升【包括贴盖机（贴盖机贴圆形旋盖）、自动装箱机（型号70）、带1000B转换件一套、少量易损件】，灌装机于1993年出厂，已运行5400个小时；意大利进口瑞达管式杀菌机及无菌均质机，自带CIP【变频、脱气全套（6T/小时）】于2002年出厂，已运行6000小时；上述两组设备（含配套设备）生产商为瑞典利乐公司和意大利瑞达公司原件（正品），甲方保证两组设备能同步使用；甲乙双方确认，以上设备总价款为不含税价人民币￥3000000（含运输、安装、调试等费用）；乙方将现金汇入甲方指定银行账户，本协议签订之日起1个工作日内，乙方向甲方支付以上设备第一笔款150万元人民币，甲方在收到乙方支付的第一笔款后将�上设备运输至江苏省徐州市，在2014年农历春节前或乙方工厂达到安装条件后60日内将以上设备安装、调试完毕，通过三次商业无菌试验，经乙方验收合格后两周内支付第二笔设备款人民币￥1000000元，在设备安装调试验收合格且正常运作2000小时或设备验收合格6小时，乙方付清设备尾款￥500000元；如甲方违约，则自愿承担协议总价款20%的赔偿金给乙方作为赔偿，乙方可拒付未付的设备款。上述协议签订后，原告按约定向被告名度公司付清第一笔款150万元，被告将利乐牌灌装机一台、杀菌机一台运送至协议约定的地点。2016年3月22日，被告名度公司向元水来汇款100000元。
2015年3月15日，被告朱继明向原告出具《保证书》一份，写明：“保证管道安装人员3月18号到现场进行管道安装，杀菌机安装人员在3月28号到场进行杀菌机的安装调试。旋盖机�改机件在4月5号到场地进行安装调试。整个完工尽量争取在4月底（旋盖机和改机件如因报关原因，最晚可推迟到4月10号）。整个设备的调试抓紧时间，如未结束，存在的损失由我承担。此保证书假如与原合同有冲突，以主合同和补充协议为主。”
2015年10月12日，原告向被告名度公司发出《律师函》一份，称名度公司时至今日才将部分设备运送至指定地点，且运送的设备与协议约定不符，要求名度公司收到该函5日内将协议项下的全部设备送到指定地点，并于2015年10月29日前安装调试完毕，否则将解除《设备购买协议》，并追究名度公司的违约责任。2015年10月12日，原告又向被告名度公司发出《律师函》一份，称名度公司在宽限期内仍未完全履行协议内容，存在严重违约，给原告造成巨大损失，原告决定解除《设备购买协议》。
庭审中，被告提交和解协议、委托书、合同变更协议各一份。一、委托书内容为：“本人元水来因工作繁忙，现全权授权彭先恩先生（身份证号）追收四川名度机械设备有限责任公司（法人李国学、股东朱继明）协议中应退回的货款、协议违约金和借款，依协议、借条为准，此追收款打入常州市森派食品有限公司法人元水来指定卡中，收款卡号：62×××32，持卡人：元水来，开户银行：中国工商银行钟楼支行，洽谈相关事项由被委托人全权处理。”委托人落款签章处有元水来签名、森派公司加盖公司公章，落款时间为2016年元月8日。
二、和解协议内容为：甲方四川名度机械设备有限责任公司、乙方李国学、丙方彭先恩，甲方于2015年1月7日与常州市森派食品有限公司签订的《设备购买协议》，常州森派已经通知甲方解除；乙方因购买�设备购买协议》设备，向元水来（身份证号码：）借款500000元未还（大写：伍拾万元整）；常州森派已向甲方付设备款1500000元（大写：壹佰伍拾万元整），甲方向常州森派已付部分设备，各方同意设备折价2000000元（大写：贰佰万元整）；元水来现扣押乙方奔驰牌轿车一辆（车牌号：川Ｍ×××××，车架号后六位：263856），各方同意车辆折价为500000元（大写：伍拾万元整），车辆已由元水来申请常州市钟楼区人民法院查封并由元水来保管；常州森派及元水来已分别委托丙方，由丙方全权协商解决《设备购买协议》以及归还欠款等后续事宜；甲乙丙三方经协商，就上述《设备购买协议》及乙方欠款的解决达成以下和解协议：一、甲方因逾期交付设备，构成《设备购买协议》违约，影响常州森派支付违约金600000元（大写：陆拾万元整），并退还常州森派已支付设备款1500000元（大写：壹佰伍拾万元整）；二、乙方所欠元水来借款500000元（大写：伍拾万元整）已经到期，乙方应归还全部借款；三、经甲、乙、丙三方协商一致：常州森派于本协议签订后7个工作日内将甲方已交付的设备退还甲方，元水来于本协议签订后7个工作日内将扣押的乙方奔驰牌轿车退还乙方，同时常州森派及元水来应分别于本协议签订后7个工作日内向常州市钟楼区人民法院撤诉，元水来应同时向法院申请解除车辆查封。常州森派及元水来将上述事宜办理完毕后，在双方交付的同时甲方应向常州森派退还全部设备款并支付违约金，合计2100000元（大写：贰佰壹拾万元整），同时乙方应向元水来归还全部借款500000元（大写：伍拾万元整）。四、常州森派有权选择不退还甲方设备，如果常州森派没有按前面约定的期限退还设备的，各方同意设备折价款按2000000元（大写：�佰万元整）计算，常州森派只需要向甲方补交设备款500000元（大写：伍拾万元整），补交设备款与甲方违约金冲抵后，甲方应于前面约定的期限到期后7个工作日内向常州森派支付100000元（大写：壹拾万元整）；五、元水来有权选择不退还乙方车辆，如果元水来在和解协议签订后7个工作日内没有退还的，各方同意该车辆按500000元（大写：伍拾万元整）计算，该车辆与乙方所欠借款冲抵，各方同意于前面约定的期限届满后7日内办理车辆过户手续，乙方同意必须配合元水来过户；六、甲乙丙三方同意，各方按本协议履行完毕后，甲方与常州森派、乙方与元水来之间的债权债务全部了结，各方不得再以任何理由追究其他方合同责任、赔偿责任及欠款责任，常州森派与元水来之间的债权债务与甲乙两方无关；七、常州森派、元水来两方共同出具给丙方的授权委托书作为本协议的附件；八、本协议经甲乙丙三方签字盖章生效；九、本协议共五份，甲乙两方各一份，丙方三份，具有同等法律效力；十、因履行本协议产生争议的，向协议签订地（简阳市）人民法院起诉解决。
三、合同变更协议的主要内容：甲方四川名度机械设备有限责任公司、乙方常州市森派食品有限公司，甲乙双方于2014年1月7日签订的设备转让协议（下称“原合同”），由于备件定购的原因，甲乙双方经过平等协商，对原合同内容作出如下变更：1、原合同条款：带1000B转换件一套，现修改为：改机后剩余原机转换件（因为改机时备件会有损耗以及通用件需要继续使用）；2、原合同条款：瑞达无菌均质机全部删掉，现修改为：瑞达配套均质机（因为原瑞达杀菌机配套的均质机非无菌均质机）；3、原合同条款：在2014年农历春节前或乙方工厂达到安装条件前60日内将以上设备安装、调试完毕，现修改为：甲方在2015年4月10日前内将购买的所有设备安装、调试完毕。但因设备备件采购的原因造成时间延误的，甲方不承担违约；……5、将原合同中灌装机的性能1000S/升修改为“通过改机后达到乙方要求的1000S”。
庭审中，原告提交录音材料一份并形成两份书面记录，主叫为元水来，被叫为李国学，通话时间为2016年7月13日。前一份录音记录内容为：元：……你给了钱了多少讨债公司？李：我花了很大的精力，讨债公司彭先恩又不给我卡号，要我当面付现金，又不做手续，他狡猾的。元：你给他钱讨债公司彭先恩连条子都不肯打。李：他什么肯打。元：你给了他多少钱……李：他说签了这个手续就叫我给他钱，我给了他钱又没有第三方做证。元：你是先给他钱还是事成后给他钱。李：元总，�这样想的，我让我儿子和律师过来……。后一份通话记录内容为：元：……李：我了解了一下，我给他的钱。元：你给讨债公司（彭先恩）多少钱？李：我花了很大的精力，我给他钱的时候，他也很狡猾。元：嗯。李：我给他钱的时候，他又不给我卡号，要我面对面地给他钱，又不做手续。元：噢。李：我有第三方人啊。元：你给他钱，他连个条子都不打给你？李：他怎么打……元：我的意思，如果来协调这个事情，你给了他多少钱，我们协调当中总归扣掉。是事成以后给他钱，还是比如前面给多少钱，事成以后再给他多少钱？有没有这个说法？李：他说签了这个手续起得效力了，签了字盖了章。我就要付给他钱，我又怕这个事情没有证人，我又不好说，他又不把卡号给我，他聪明的。元：嗯。李：我又叫了个第三方……元：嗯。李：元总，我这样想的，今天我让我儿子和律师两个人过来……。
另查明，原告于2015年10月12日向四川省简阳市人民法院提出诉前财产保全申请，要求对李国学川Ｍ×××××号奔驰牌小型越野车一辆进行保全，并指定由原告保管。当日，四川省简阳市人民法院作出（2015）简阳民保字第211-1号民事裁定书，裁定扣押李国学的川Ｍ×××××号奔驰牌小型越野车一辆，扣押期间由原告保管。
庭审中，本庭承办人当庭拨通原告提供的彭先恩手机号码159××××5479，承办人问彭先恩是否接受了森派公司的委托，与名度公司、李国学签订和解协议，彭先恩称有这回事。本庭再问彭先恩有没有接受森派公司或名度公司的好处费，彭先恩称没有收取森派公司的好处费，双方之间有协议，至于名度公司的好处费，彭先恩反问承办人说是什么费用，承办人解释是好处费或其他�委托费用，彭先恩称没有收就是没有收。本庭问彭先恩有没有向森派公司报告协议签订的情况，彭声称向元水来报告了相关情况，双方同意之后，他才签的协议，元水来是知情的，元水来是通过我的朋友找到我的。本庭再问，原告称你是从事讨债要债工作的，是否属实？彭先恩回答“嗯嗯”。
本案的争议焦点为和解协议中涉及《设备购买协议》的相关条款是否在原告森派公司与被告名度公司之间发生效力？
本院认为，和解协议中涉及《设备购买协议》的相关条款在原告森派公司与被告名度公司之间发生效力，应约束原告森派公司、被告名度公司。第一，彭先恩接受原告森派公司的全权委托，委托事项包含追收名度公司应退回的货款、违约金及洽谈相关事项，按照具有正常理性的一般第三人理解，全权委托应包括签订相关和解协议，故原告称委托事项仅指追债，不合常规理解，在其无相反证据反驳的情况下，本院对该抗辩意见不予采信；第二，根据被告名度公司交货的情况来看，名度公司已将《设备购买协议》项下的主要设备灌装机、杀菌机交付指定地点，合同大部分义务业已履行，结合《设备购买协议》的标的额为300万元等情况，可以认定和解协议中涉及的已交付设备折价200万元、违约金60万元等条款，并不显失公平；第三，从原告提交的录音材料来看，李国学提出给彭先恩钱，究竟仅是一个意图还是已经支付，前后两份录音书面记录存在矛盾；而且这个钱从性质上来看，究竟是指彭先恩为原告追收的债款还是指李国学给彭先恩的“好处费”，也无从得知，故原告称该和解协议系彭先恩与被告恶意串通的产物，本院对此抗辩意见不予采信。综上，因被告名度公司已按和解�议向原告支付10万元款项，故关于《设备购买协议》的纠纷，原、被告之间已经了结。原告主张退货，无法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告常州市森派食品有限公司的诉讼请求。
案件受理费19669元（原告已预交)，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按规定向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 李 俊
人民陪审员 李仲成
人民陪审�朱婷萍
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 孙 俊