湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）株中法民一终字第328号
上诉人（原审原告）易下德，男，1965年9月13日出生，汉族，湖南省攸县人，建筑工人，住湖南省攸县。
委托代理人蔡子飞，湖南华安律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）武运桂，男，1967年7月13日出生，汉族，湖南省攸县人，居民，住湖南省攸县。
被上诉人（原审被告）朱慈德，男，1964年11月1日出生，汉族，湖南省攸县人，农民，住湖南省攸县。
原审被告朱冬元，男，1970年10月1日出生，汉族，湖南省攸县人，农民，住湖南省攸县。
上诉人易下德因与被上诉人朱慈德、武运桂、朱冬元提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省攸县人民法院于2014年7月10日作出的（2013）攸法民一初字第1324号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人易下德及其委托代理人蔡子飞、被上诉人武运桂到庭参加诉讼，被上诉人朱慈德及原审被告朱冬元经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明：2011年10月，被告武运桂预建一栋六空六层新房，便邀请被告朱慈德帮其建房。双方经协商约定，原告以140元／平方米的工价将建房工程全部承包给被告朱慈德，由被告朱慈德组织人员进行施工，施工材料由被告武运桂自行采购，被告武运桂按所建房屋的具体面积向被告朱慈德支付劳务报酬。后被告朱慈德便组织原告易下德等人开始施工，按工作时间由被告朱慈德向施工人员发放报酬。同时，被告朱慈德将该房木工装模的工作承包给被告朱冬元。同年11月13日，原告易下德在新建房屋一楼到二楼的楼梯间对楼梯踏步进行抹平作业时，突然承重模架松动致使刚浇筑的板梯全部垮塌，原告随同垮塌的混泥土及模架跌下，大半身被掩埋，尔后被在场人员抢救送至攸县人民医院治疗。原告受伤后，先后就医于攸县人民医院、湖南省中南大学湘雅二医院治疗住院共197天，花费医药费309132.69元，住院期间由其弟弟易黑乃护理（平时种田，农闲时做小工）。2013年9月16日，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，原告伤情构成七级伤残。原告受伤后，被告朱慈德仅向其支付了168000元，就其他赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院。另查明，原告易下德系农村户口，平时在家种田，农闲时做小工，虽然2011年12月27日，攸县人民政府调整部分行政区划，将原告所居住的菜花坪镇潭桥村划至新设的江桥街道办事处，但原告的主要生活收入仍来自于农业生产。
原审认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。现就本案的争议焦点作如下分析和认定：一、原告易下德的损失核定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，对原告的损失范围确定为：（1）医药费：根据原告提供的医药费发票，核定为309132.69元；（2）住院伙食补助费：30元／天×197天=5910元；（3）护理费：参照农、林、牧、渔业的平均收入标准计算，21836元／年÷365天×197天=11785元；（4）误工费：参照农、林、牧、渔业的平均收入标准计算，21836元／年÷365天×690天=41279元；（5）鉴定费700元；（6）残疾赔偿金：8372元／年×40%×20年=66976元；（7）营养费：690天×10元／天=6900元；（8）交通费：根据原告提供的交通费发票核定为：1312元；（9）住宿费：根据原告提供的在长沙治疗的门诊发票核定为75天，故计算为：75天×40元／天=3000元；（10）精神损害抚慰金：根据原告的伤残程度及受伤情况，法院酌情认定为12000元。综上，原告在本案中的总损失核定为458994.69元。二、原、被告责任的划分及赔偿金额的确定。被告武运桂修建新房将房屋施工工程以包工不包料的形式发包给被告朱慈德，由被告朱慈德组织施工人员按照其要求完成工作，再由被告武运桂给付报酬，两人已形成了承揽合同关系。原告易下德受雇于被告朱慈德为被告武运桂家建房，其按照被告朱慈德的指示从事劳务活动，由被告朱慈德按照其工作的时间发放劳动报酬，原告易下德与被告朱慈德之间形成了雇佣关系。被告朱慈德作为施工承包人，明知自己无相关承建资质，仍承揽了被告武运桂家较大的建房工程，且在事故发生前，未及时发现安全隐患，没有尽到监管责任，应承担本次事故的全部责任，故应赔偿原告易下德各项损失458994.69元，品除其已赔偿的168000元，还应赔偿原告易下德各项损失共计290994.69元。被告武运桂发包的房屋建筑面积较大，其所选择的承建人被告朱慈德没有相应的建筑资质，存在选任过失责任，应承担本次事故的连带赔偿责任。鉴于本案系提供劳务者受害责任纠纷，被告朱冬元在本案中的施工项目系分包项目是否需要承担相关责任，在本案中不宜一并处理，被告武运桂、朱慈德可另行主张权利。综上所述，被告朱慈德还应赔偿原告易下德各项损失290994.69元，被告武运桂应对上述款项承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、第二百五十二条、第二百五十三条第一款、第二百六十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十条、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定原审判决：一、限被告朱慈德于本判决生效后十日内就本次事故赔偿原告易下德各项损失290994.69元；二、被告武运桂对被告朱慈德的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告易下德的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8960元，由原告易下德负担4477元，由被告武运桂、朱慈德负担4483元。
宣判后，易下德不服，向本院提起上诉称：残疾赔偿金不应按农村居民标准而应按城镇居民标准计算；误工费不应按农林牧渔的平均年收入21836元而应按居民服务和其他服务业年收入36067元计算。该项赔偿款少计算26341元；护理费不应按农林牧渔的平均年收入21836元应按居民服务和其他服务业年收入36067元计算。其次，护理时间除上诉人住院天数外，在长沙门诊治疗的时间也应计算护理费，即应加上75天，该项赔偿款少计算14871元；上诉人在长沙门诊治疗期间还应计算护理人员的住宿费，按75天，每天40元，金额为3000元；上诉人在长沙门诊治疗期间还应计算护理人员的出差伙食补助费，一审判决没有该支持该项诉求，故应增加该项赔偿额4500元（每人每天30元）。综上，请求二审法院将一审判决的第一项“限被告朱慈德于本判决生效后十日内就本次事故赔偿原告易下德各项损失290994.69元”，改判为443282.69元，应增加赔偿额152288元。
被上诉人武运桂答辩称，2011年10月自己要建新房，以140／㎡的价格发包给了包工头朱慈德，双方口头约定了协议（内容为：建一栋六空七层的房屋，施工现场安全由朱慈德负责）。朱慈德承担工程后雇佣易下德进行施工，2011年10月13日，易下德在新建房屋一楼到二楼的楼梯间地面进行抹平作业时，因框架不稳全部塌陷，易下德随同塌陷的混泥土及模架跌下，造成其受伤。被上诉人武运桂与包工头朱慈德的法律关系应为承揽合同关系，也就是承揽人朱慈德按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，承揽人应以自己的风险独立完成工作，对工作成果的完成负全部责任；武运桂与易下德不属于雇佣法律关系，朱慈德与易下德之间才是雇佣法律关系，雇佣合同中雇工必须接受雇主的监督和管理，服从雇主的安排，劳动工具也是由雇主提供，双方之间有一种人身上的依附关系；而在承揽合同中的承揽人不受定作人的监督和管理，是独立完成工作，没有人身上的依附关系。所以易下德起诉武运桂未对施工进行严格监管是不成立的。综上，上诉人易下德的上诉于法无据，与事实不符，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人朱慈德与原审被告朱冬元没有到庭发表答辩意见。
二审中，上诉人易下德提交一份社区证明，拟证明易下德的各项损失应按城镇标准计算。
被上诉人武运桂质证称，对真实性没有异议，但易下德还有农田，且本案事故出事在前，其转户口在后面，所以在一审也没有认定。
本院经审查认为，对该证据的真实性予以认可，但对其关联性不予认可。
对一审法院采信的证据和认定的其他事实，本院予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审中双方争议的焦点为：本案中上诉人易下德的残疾赔偿金、误工费、护理费是否应按城镇标准和居民收入以及服务业收入来计算；长沙的门诊治疗期间是否应当计算护理费、护理人员的住宿费及出差伙食补助费4500元。现作如下分析：
本案中，上诉人易下德其所在的村组在行政区域上划归新设的江桥街道办事处，但是其户口仍然是农业户口，且所在村组仍不属于法律规定的应当按照城镇标准计算各项损失的范围，故一审综合各项情况认定易下德的残疾赔偿金按农村标准计算是正确的，误工费和护理费亦均按照农林牧渔的年平均收入予以计算是正确的，二审予以维持。上诉人易下德的该项上诉请求与客观事实不符，本院不予支持。上诉人还认为应增加护理时间以及在长沙门诊期间护理人员的住宿费及出差伙食补助费，因该项上诉请求无法律依据，本院不予支持。综上，一审法院认定的事实清楚，审理程序合法，判处恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3607元，由上诉人易下德承担3607元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 艳
代理审判员 曾 莉
代理审判员 姜胜强
二〇一五年一月八日
书 记 员 李瑞婷
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。