安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖07民终553号
上诉人（原审原告）：方大寨，男，1969年4月20日出生，汉族，农民，住安徽省铜陵市义安区。
委托诉讼代理人：沙立新，安徽沿江律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙红云，安徽沿江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：铜陵市第五人民医院，住所地安徽省铜陵市义安区五松镇人民北路**号。
法定代表人：胡洪翔，该院院长。
委托诉讼代理人：盛益平，该院医务科科长。
委托诉讼代理人：施伟，安徽良实律师事务所律师。
上诉人方大寨因与被上诉人铜陵市第五人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市义安区人民法院（2017）皖0706民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人方大寨及其委托诉讼代理人孙红云，被上诉人铜陵市第五人民医院的委托诉讼代理人盛益平和施伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
方大寨上诉请求：1、撤销一审判决；2、准许方大寨申请医疗过错司法鉴定重新鉴定；3、本案一、二审诉讼费用由铜陵市第五人民医院负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。1、凭现有的技术水平和检查设备，腓总神经损伤可以通过肌电图检查确诊，但铜陵市第五人民医院在对方大寨检查时没有告知方大寨右腓总神经损伤，更没有安排方大寨做肌电图检查，以确诊病情。2、铜陵市第五人民医院对方大寨的病历书写不一致，不符合书写逻辑，明显篡改病历。3、本案应适用“举证责任倒置”，铜陵市第五人民医院负有证明方大寨术前右腓总神经已损伤的证明责任。
铜陵市第五人民医院辩称，一审法院在鉴定过程中，鉴定机构是由方大寨和铜陵市第五人民医院双方确定的，不能因为鉴定结果对方大寨不利就要申请重新鉴定。方大寨在去医院之前已经是生活严重不便才来医院，医院手术过程中造成右腓总神经损伤也进行了修复。铜陵市第五人民医院没有篡改病历，本案是举证倒置，铜陵市第五人民医院已经进行了举证。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，方大寨的诉求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回方大寨的上诉请求，维持原判。
方大寨向一审法院起诉请求：1.判令铜陵市第五人民医院支付方大寨伤残赔偿金、误工费等各项损失106611元（暂估数额，最终以司法鉴定结果为依据计算）；2.支付方大寨后期康复治疗费100000元（暂估数额，最终以司法鉴定结果为依据计算）；3.诉讼费用由铜陵市第五人民医院承担。
一审法院认定事实：2016年4月29日，方大寨因右小腿及足部麻木、活动不便10天到铜陵市第五人民医院就诊，经门诊诊断为右腓总神经损伤，予以摄片、CT及住院处理。入院诊断为右小腿近端包块、右腓总神经损伤、右胫骨近端病变，于2016年5月5日腰麻下行右小腿近端包块切开摘除术，术中显露腓总神经予以保护，分离与包块粘连的腓浅、腓深神经予以保护，后切除囊性包块，在切除包块过程中损伤了胫前动脉和静脉，请显微外科会诊，改全麻下修复损伤血管，术后病理报告提示右小腿近端病变为腱鞘囊肿，予以对症治疗后，2016年5月19日好转后方大寨出院。出院诊断为右小腿近端包块、右腓总神经损伤、右胫骨近端病变，右胫前动脉、静脉损伤。2016年5月23日，皖南医学院弋矶山医院彩色多勒普超声检查报告单提示：右侧胫前动脉、胫前静脉修复术后改变，目前通畅。方大寨2016年4月29日支付门诊费用390元，2016年5月20日、23日、8月8日分别在芜湖××××等地医院支付门诊费用849元。方大寨系农村集体经济成员，从事农业生产为主要生活来源。在对于上述当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。对于双方当事人有争议的事实，法院认定如下：方大寨和铜陵市第五人民医院均在举证期限内申请对铜陵市第五人民医院的医疗行为是否存在过错、过错与损害结果是否有因果关系以及过错参与度进行鉴定。经协商，方大寨和铜陵市第五人民医院双方均决定由法院委托鉴定机构进行鉴定。2017年4月24日，南京金陵司法鉴定所经法院委托作出鉴定结论：1、铜陵市第五人民医院在对患者方大寨治疗过程中存在未能尽到谨慎注意义务的过错；2、铜陵市第五人民医院的诊疗过错行为与患者方大寨右胫前动脉、静脉损伤之间存在因果关系；现有资料无法证明患者方大寨的腓总神经损伤与铜陵市第五人民医院的诊疗行为存在直接因果关系；3、铜陵市第五人民医院的医疗过错行为在患者方大寨的腓总神经损伤后果中起到轻微作用，参与度在5%-15%之间。对此鉴定结论，铜陵市第五人民医院没有异议，方大寨认为南京金陵司法鉴定所认定的铜陵市第五人民医院存在未尽到谨慎注意义务的过错是错误的，铜陵市第五人民医院盲目地对方大寨进行手术具有重大过错，铜陵市第五人民医院提供鉴定的病历真实性不能确定，根据侵权责任法的规定，应推定铜陵市第五人民医院有过错，因此要求重新鉴定，但未能提供有效证据证明，法院不予采信。对南京金陵司法鉴定所的鉴定结论，法院予以确认。
一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。方大寨因右小腿麻木、活动不便到铜陵市第五人民医院就医，铜陵市第五人民医院接受方大寨治疗，双方形成医患关系，医院应当对患者进行积极妥善地治疗。患者如果在治疗过程中受到损害，医疗机构及其工作人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。因医疗活动具有高度专业性，故对于医疗纠纷是否存在医疗过错，该过错与患者的损害是否存在因果关系，以及过错参与程度的认定，有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。根据法院委托的南京金陵司法鉴定所的鉴定结论，铜陵市第五人民医院在方大寨就医当天的门诊病历记载有重要疏漏，手术中出现右胫前动脉、静脉损伤，考虑为手术者经验不足、术中操作不当所致，医方存在未能尽到谨慎注意义务的过错。方大寨右胫前动脉、静脉损伤与铜陵市第五人民医院的诊疗行为之间存在因果关系，但医方能及时发现并修补，未造成严重后果。方大寨右腓总神经的损伤是原包块长期压迫的结果，现有资料无法证明其腓总神经损伤与铜陵市第五人民医院的诊疗行为之间存在直接因果关系。铜陵市第五人民医院的医疗过错行为在患者方大寨的损伤后果中起到轻微作用，建议参与度在5%-15%之间。方大寨对南京金陵司法鉴定所上述鉴定结论有异议要求重新鉴定，同时还认为铜陵市第五人民医院存在篡改病历行为，但均没有提供相关依据予以证明。同时在委托南京金陵司法鉴定所鉴定之前，法院依法组织方大寨和铜陵市第五人民医院双方对提交鉴定的病历真实性进行了质证，方大寨对双方共同封存的病历无异议，且该鉴定意见是法院依法委托具有鉴定资质的机构依法出具的，该鉴定意见书对本起医疗纠纷的分析及认定客观、严谨、合理，故法院对该鉴定意见予以采信，并以此确定铜陵市第五人民医院对方大寨的合理损失承担15%的赔偿责任。方大寨的诉讼请求中，门诊费用1239元系方大寨实际支出，可予认定。伤残赔偿金因未提供证据，法院无法认定，后期康复治疗费用没有提供证据亦没有实际发生，法院不予认定。铜陵市第五人民医院在对方大寨手术过程中造成其右胫前动脉、静脉损伤，给方大寨造成了一定的精神损害，故精神抚慰金可酌情认定为5000元，误工费可酌情按住院天数20天加出院休息3个月，共110天，按农业标准计算为9350元，护理费6840元、住院伙食补助费1000元、营养费1200元、交通费1443元符合规定，予以认定，以上总计26072元，铜陵市第五人民医院应当按照参与度15%的标准赔偿方大寨的损失，即3910.80元。综上所述，对方大寨的诉讼请求，法院依法予以支持3910.80元，超出此部分的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院<关于民事诉讼诉讼证据的若干规定>》第二十七条规定，判决：一、被告铜陵市第五人民医院于本判决生效后三日内赔偿原告方大寨损失3910.80元。二、驳回原告方大寨的其他诉讼请求。案件受理费4399元，减半收取计2199.50元，由原告方大寨负担2000元,被告铜陵市第五人民医院负担199.50元。
当事人所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审查明的事实予以确认。
综合各方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、一审法院委托南京金陵司法鉴定所所作的鉴定是否存在问题；2、一审法院判决铜陵市第五人民医院赔偿方大寨各项损失3910.80元是否正确。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。一审法院在委托南京金陵司法鉴定所鉴定之前，依法组织方大寨和铜陵市第五人民医院双方对提交鉴定的病历真实性进行了质证，方大寨对双方共同封存的病历无异议，且该鉴定意见是一审法院在征求双方意见后依法委托具有鉴定资质的机构依法出具的，该鉴定意见书对本起医疗纠纷的分析及认定客观、严谨、合理。方大寨要求重新鉴定，但未能提供有效证据证明一审法院委托所作的鉴定存在问题，故本院不予采信。
方大寨的诉讼请求中，门诊费用1239元系方大寨实际支出，护理费6840元、住院伙食补助费1000元、营养费1200元、交通费1443元符合规定，一审法院均予以认定，并无不当。伤残赔偿金因未提供证据，故本院无法认定，后期康复治疗费用没有提供证据亦没有实际发生，故本院不予认定。铜陵市第五人民医院在对方大寨手术过程中造成其右胫前动脉、静脉损伤，给方大寨造成了一定的精神损害，一审法院酌情认定精神抚慰金为5000元，并无不当。误工费可酌情，方大寨系农村集体经济成员，从事农业生产为主要生活来源，一审法院按农业标准计算方大寨的误工费，并按住院天数20天加出院休息3个月，共110天为误工期，合计9350元，并无不当。根据法院委托的南京金陵司法鉴定所的鉴定结论，铜陵市第五人民医院在方大寨就医当天的门诊病历记载有重要疏漏，手术中出现右胫前动脉、静脉损伤，考虑为手术者经验不足、术中操作不当所致，医方存在未能尽到谨慎注意义务的过错。方大寨右胫前动脉、静脉损伤与铜陵市第五人民医院的诊疗行为之间存在因果关系，但医方能及时发现并修补，未造成严重后果。方大寨右腓总神经的损伤是原包块长期压迫的结果，现有资料无法证明其腓总神经损伤与铜陵市第五人民医院的诊疗行为之间存在直接因果关系。铜陵市第五人民医院的医疗过错行为在患者方大寨的损伤后果中起到轻微作用，建议参与度在5%-15%之间。一审法院认定铜陵市第五人民医院应当按照参与度15%的标准赔偿方大寨的损失，即3910.80元，并无不当。
综上所述，方大寨的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4340元，由上诉人方大寨负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁慧萍
审判员 珠 容
审判员 戴瑞亭
二〇一七年十二月十二日
书记员 罗 颖
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。