安徽省马鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖05刑终14号
原公诉机关马鞍山市花山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）牟兴平，男，1986年9月20日出生于贵州省桐梓县，汉族，小学文化，无业，户籍地桐梓县，经常居住地浙江省温州市苍南县。因犯盗窃罪，于2010年12月被浙江省苍南县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月28日被马鞍山市公安局楚江分局刑事拘留，同年8月3日经马鞍山市花山区人民检察院批准逮捕，当日被马鞍山市公安局楚江分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
上诉人（原审被告人）牟宗卫，男，1980年10月5日出生于贵州省桐梓县，汉族，初中文化，无业，居住地桐梓县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月8日被马鞍山市公安局楚江分局刑事拘留，因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年6月13日经马鞍山市花山区人民检察院批准逮捕，当日被马鞍山市公安局楚江分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人高鞍林，安徽铭心律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘永飞，男，1986年8月2日出生于贵州省桐梓县，汉族，初中文化，无业，户籍地桐梓县，经常居住地浙江省温州市苍南县。因犯寻衅滋事罪，于2012年7月被浙江省苍南县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2013年3月19日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月8日被马鞍山市公安局楚江分局刑事拘留，同年8月3日经马鞍山市花山区人民检察院批准逮捕，当日被马鞍山市公安局楚江分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
上诉人（原审被告人）张元忠，男，1976年8月5日出生于贵州省桐梓县，汉族，文盲，无业，户籍地桐梓县，经常居住地浙江省温州市苍南县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月8日被马鞍山市公安局楚江分局刑事拘留，同年8月3日经马鞍山市花山区人民检察院批准逮捕，当日被马鞍山市公安局楚江分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
马鞍山市花山区人民法院审理花山区人民检察院指控被告人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠犯盗窃罪一案，于2016年12月9日作出（2016）皖0503刑初313号刑事判决。宣判后，被告人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠不服判决，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决依据被告人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠的供述、证人罗某某、邓某某、邵某某的证言、报案材料、辨认笔录及照片、旅馆登记信息表、马鞍山市价格认证中心出具的价格鉴定意见书、户籍信息、到案经过、刑事判决书、临时羁押证明等证据认定：1、2016年4月初的一天凌晨，被告人牟兴平邀集牟宗卫和邓某某（另案处理）、邓某（另案处理）、牟某某（另案处理）等人，事先准备好工作服、安全帽、手套、口罩以及对讲机等工具，由牟宗卫驾驶面包车负责在厂外接送人员及运输赃物，牟兴平等人进入马钢第四钢轧总厂炼钢分厂，在LF炉合金料仓内盗窃铌铁0.153吨，价值28542元，后由牟宗卫驾车和牟兴平赶到江苏省南京市江宁大道一河坝处，以150元/公斤的价格销赃给邵某某，共得赃款23000余元。2、2016年4月上旬的一天凌晨，被告人牟兴平邀集牟宗卫、刘永飞、张元忠和邓某、牟某某、邓某某（另案处理）、罗某某（另案处理）等人，事先准备好工作服、安全帽、手套、口罩以及对讲机等工具，由牟宗卫驾驶面包车负责在厂外接送人员及运输赃物，牟兴平、刘永飞、张元忠等人进入马钢第四钢轧总厂炼钢分厂，在LF炉合金料仓内盗窃铌铁0.233吨，价值43466元，后由牟宗卫驾车和牟兴平赶到江苏省南京市江宁大道一河坝处，以150元/公斤的价格销赃给邵某某，共得赃款35000余元。2016年6月24日、6月30日，被告人牟兴平、张元忠被抓获归案后，即如实交代了犯罪事实；2016年4月30日，被告人牟宗卫被公安机关抓获归案；2016年6月30日，被告人刘永飞被公安机关抓获归案。
原审判决认为：被告人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠以非法占有为目的，盗窃公私财物，其中，被告人牟兴平、牟宗卫参与盗窃二次，价值72008元，数额巨大；被告人刘永飞、张元忠参与盗窃一次，价值43466元，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。被告人牟兴平在共同犯罪中其主要作用，系主犯；被告人牟宗卫、刘永飞、张元忠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人刘永飞曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人牟兴平有前科，酌情予以从重处罚。被告人牟兴平、张元忠被抓获归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘永飞能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人张元忠系初犯、偶犯，具有悔罪表现。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人牟兴平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币25000元；二、被告人牟宗卫犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币20000元；三、被告人刘永飞犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币10000元；四、被告人张元忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；
上诉人牟兴平上诉提出：1、其自愿认罪，原审没有作为轻判依据；2、其对本案确有立功表现，原判没有认定；3、其父母年事过高，子女无人照料。要求二审改判，
上诉人牟宗卫上诉提出原审判决认定事实不清，定性不当，理由是：牟兴平电话喊其到马鞍山为他老板开车拉货，其他没有说，其在拉货过程中并不知道车上装的是什么货，也没人告诉其货是从哪里来的，更没有想到货是牟兴平他们偷的，直到公安查案才恍然醒悟，因此其没有犯罪主观故意。请求二审改判。其辩护人提出的辩护意见与之基本相同，另提出上诉人牟宗卫平时表现好，无违法犯罪记录。
上诉人刘永飞上诉提出：1、其在犯罪中所起作用较小，仅参与依次；2、其当庭认罪、悔罪、坦白；3、其家庭情况困难，父母年迈患有疾病，妻子无业，孩子年幼，都需要其照顾。
上诉人张元忠上诉提出原审判决对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定被告人牟兴平邀集牟宗卫和邓燕飞等人于2016年4月初的一天进入马钢第四钢轧总厂炼钢分厂LF炉合金料仓内盗窃铌铁0.153吨（价值28542元）后由牟宗卫驾车和牟兴平销赃给邵德高得赃款23000余元以及认定被告人牟兴平于2016年4月上旬的一天邀集牟宗卫、刘永飞、张元忠和邓某、牟某某、邓某某、罗某某等人进入马钢第四钢轧总厂炼钢分厂LF炉合金料仓内盗窃铌铁0.233吨（价值43466元）、后由牟宗卫驾车和牟兴平销赃给邵某某得赃款35000余元等事实有原审判决所列证据在卷予以证实，证据确实充分，本院二审予以确认。
关于上诉人牟宗卫上诉提出的其没有犯罪主观故意、原审判决认定事实不清、定性不当的上诉理由，经审查，牟宗卫在侦查阶段先后四次均供述其知道运的货应该是牟兴平他们偷来的，因为牟兴平让其夜里去运货，接货的时候其看到他们鬼鬼祟祟的，把货夜里直接运到南京的河边卖给对方，对方感觉也鬼鬼祟祟的样子，可见，其在主观上知道所运输的货物是盗窃而仍然参与运输并获取利益，具有盗窃的故意和行为，原审判决认定事实清楚，所以，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠以非法占有为目的，盗窃公私财物，其中，牟兴平、牟宗卫参与盗窃二次，价值72008元，数额巨大；刘永飞、张元忠参与盗窃一次，价值43466元，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审判决对共同犯罪人主从犯的认定以及对相关被告人具有累犯、坦白、犯罪前科等量刑情节正确。上诉人牟宗卫提出具有立功情节，因缺乏证据材料而不予认定，原审在量刑时对各上诉人提出的量刑情节已经予以考虑，而原审根据各被告人的犯罪情节、犯罪后果以及所具有的量刑情节所确定的刑罚是恰当的，所以，本院对上诉人牟兴平、牟宗卫、刘永飞、张元忠提出的要求改判的上诉理由以及牟宗卫辩护人提出的辩护意见均不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨诗超
审判员 谢 彪
审判员 赵丽萍
二〇一七年一月十二日
书记员 尚 磊
附：本案适用相关法律条款
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉或者抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。