安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终4384号
上诉人（原审原告）：刘彤，女，汉族，1976年12月4日出生，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：张华胜，安徽众城高昕律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：宁波易才人力资源咨询有限公司，住所地宁波市海曙区布政巷16号科创大厦5楼（5-7）室，统一社会信用代码91330203668498814G(1/1)。
法定代表人：徐斌，经理。
委托诉讼代理人：黄博轩，公司员工。
被上诉人（原审被告）：安徽浙龙服饰有限公司，住所地合肥新站区瑶海工业园4号厂房安徽太子龙实业发展有限公司一楼。
法定代表人：蔡伟国，执行董事。
委托诉讼代理人：魏贽，公司员工。
上诉人刘彤、宁波易才人力资源咨询有限公司（以下简称易才公司）因与被上诉人安徽浙龙服饰有限公司（以下简称浙龙公司）劳动争议纠纷一案，均不服安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122民初5363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘彤上诉请求：1撤销安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122民初5363号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一审法院对案件基本事实没有查清。1、本人工资大约为4500元，一审仅认定本人工资为3093元与事实差距较大，计算本人经济补偿金、未休年休假工资计算错误。2、本人在浙龙公司长期加班，该事实有考勤机记录和证人证言予以证实，但一审法院未予认定。
易才公司辩称，我公司不存在违法解除的事实，不应支付经济赔偿金；一审法院认定刘彤工资标准为3093元是依据其自己提供的证据计算的；刘彤没有证据证明加班的事实。
浙龙公司未对刘彤的上诉请求进行答辩。
易才公司上诉请求：1、撤销安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122民初5363号民事判决第一项、第二项并依法改判；2、判决我公司无需支付刘彤违法解除劳动合同赔偿金21335元，不对未休年休假工资6257.1元承担连带责任；3、刘彤承担本案诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、刘彤自2016年5月1日起就存在未办理任何手续擅自离岗的情形，其在仲裁中也对此予以确认。二、我公司以书面形式通知刘彤返岗，并告知其累计旷工满2天，公司将根据规章制度与其解除合同并不支付任何经济补偿，但刘彤无正当理由拒不到岗。三、我公司已通过多种形式告知刘彤规章制度中关于旷工的规定。在刘彤与我公司签订的《派遣员工劳动合同书》时，我公司就向刘彤送达了《易才派遣员工手册》，刘彤签署《派遣员工确认书》表明其已收到员工手册并知晓具体内容。在《返岗通知书》也载明相关内容。四、因刘彤经书面返岗通知后仍拒不到岗，我公司通知工会后解除与其劳动合同系合法解除，不需要支付经济补偿金或经济赔偿金。五、原审被告浙龙公司已安排刘彤休假，不应再行支付未休年休假工资，且刘彤的该项诉请已超过诉讼时效。
刘彤辩称，浙龙公司及易才公司违法解除劳动合同，一审判决支付赔偿金有法律依据。2016年5月17日浙龙公司通知本人解除劳动关系，将店面门锁上。后虽通知我们返岗，但肥东的店面仍被锁，我们无处返岗。《易才派遣员工手册》我们并未收到，易才公司提供的确认书未附员工手册，员工手册涉及权利义务未经企业职工代表大会讨论，也未公示，故员工手册不能作为依据。易才公司陈述本人已休年休假，但未能提供证据证实。
浙龙公司未对易才公司的上诉请求进行答辩。
刘彤向一审法院起诉请求：1、易才公司、浙龙公司支付解除劳动合同经济补偿金21335元，经济赔偿金21335元；2、易才公司、浙龙公司支付加班费59726元，经济赔偿金59726元；3、易才公司、浙龙公司支付年休假补偿11500元，经济赔偿金11500元；4、易才公司按照城镇职工基本社保的标准补足外来人员务工保险的差额。
一审法院认定事实：刘彤于2011年10月13日进入易才公司工作，同易才公司签订了两份派遣员工劳动合同书。第一份劳动合同书期限为2012年1月1日-2014年12月31日，第二份劳动合同书期限为2015年1月1日-2017年12月31日。在两份合同书中，易才公司均将刘彤派遣至浙龙公司处工作。刘彤在易才公司派遣期间，易才公司为其办理了宁波外来务工人员保险至2016年5月。浙龙公司将刘彤安排至其下属的肥东县太子龙专卖店上班，任店长。刘彤离职前十二月（2015年5月-2016年4月）工资总额共计37120元，刘彤离职前月平均工资为3093元/月。刘彤在浙龙公司工作期间一直未休年休假。因浙龙公司强迫员工购买企业产品。在2016年4月底，浙龙公司盘存后不再让刘彤上班。此外，易才公司也要求刘彤变换社保同时提交离职报告，故刘彤要求同易才公司解除劳动关系。刘彤向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，肥东县仲裁委作出（2016）东劳人仲裁字第267号裁决书，裁决如下：1、易才公司在裁决生效之日起十日内支付刘彤未休年休假工资1517元。浙龙公司对易才公司支付刘彤未休年休假工资1517元承担连带责任。2、驳回刘彤的其他仲裁请求。
另，刘彤同易才公司签订了《派遣员工劳动合同书》，并在附后且空白的劳动合同变更书上签字，上述劳动合同及其变更书的落款上均无日期。易才公司提供了易才派遣员工手册，该手册后也附订了派遣员工确认书，该确认书的姓名处为刘彤，签字和日期处皆为空白。
此外，易才公司提供了浙龙公司出具的关于派遣制员工退回的函，上面只有浙龙公司盖章并无出具日期。
再查，易才公司于2016年8月11日出具返岗通知书要求刘彤于2016年8月15日返岗，刘彤于2016年8月12日收到。易才公司于2016年8月16日出具解除劳动合同通知书，通知刘彤于2016年8月16日解除劳动合同，刘彤于2016年8月17日收到。易才公司于2016年8月15日向其公司的工会委员会出具了解除劳动合同通知工会函，以刘彤严重违反公司规章制度被退回为由，拟决定于2016年8月16日解除与刘彤的劳动合同。该公司的工会委员会于2016年8月16日回复以刘彤旷工为由解除合同。
一审法院认为，易才公司以浙龙公司的退工函和其向刘彤发出的返岗通知书、解除劳动合同通知工会函及其回复、解除劳动合同通知书、员工派遣手册及其确认书，证明刘彤严重违反公司规章制度，以表明其解除合同行为的合法性。但根据《劳动合同法》第四条规定，易才公司主张刘彤已阅读过派遣员工手册，但刘彤予以否认，易才公司在庭审中只提交了一张有刘彤姓名的确认书，未提供有效证据证实员工手册向刘彤告知或公示。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，该员工手册中的相关规定不能作为易才公司与刘彤解除劳动合同的依据。易才公司虽然按照解除劳动合同的程序通知了工会，工会也进行了答复，但是因易才公司的解除劳动合同的依据员工手册未向劳动者公示，故易才公司与刘彤解除劳动合同的行为违法。违法解除劳动合同中经济补偿金与赔偿金不能并用，且经济赔偿金为经济补偿金的两倍，故支持刘彤违法解除劳动合同经济赔偿金的诉请。易才公司应当向刘彤支付违法解除劳动合同的经济赔偿金27831.6元（3093元×4.5个月×2倍=27831.6元），因刘彤诉请经济赔偿金为21335元，予以确认。
易才公司虽是违法解除劳动合同，但刘彤在仲裁时也要求解除劳动合同，故一审法院认为双方继续履行劳动合同的基础已经丧失，双方劳动合同解除。因刘彤诉请中并无此项，此内容在判决主文中不予体现。
彤先与易才公司签订了派遣员工劳动合同，建立了劳动关系。再由易才公司派遣到浙龙公司处工作，即浙龙公司是刘彤被派遣的实际工作单位，浙龙公司与刘彤存在事实上的劳动关系。在刘彤被派遣期间，浙龙公司是劳动报酬的实际支付主体，为第一责任人；易才公司是劳动报酬的名义支付主体，为第二责任人。浙龙公司与易才公司应对劳动报酬的支付承担连带责任。刘彤主张未休年休假工资，浙龙公司未提供证据证明其已安排刘彤休年休假，或已发放未休年休假工资，故浙龙公司应支付刘彤未休年休假工资6257.1元（3093元／21.75天×200%×22天＝6257.1元）。
刘彤主张的加班费，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，现有证据不足以认定，故不予支持。
刘彤主张易才公司按照城镇职工基本社保的标准补足宁波外来人员务工保险的差额，刘彤应当向宁波市社会资源和人力保障局咨询办理。该诉请不属于人民法院民事案件受理范围，刘彤应通过当地劳动行政部门处理。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、八十七条、《企业职工带薪年休假条例实施办法》第三条、第十条、第十一条、《职工带薪年休假条例》第三条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之相关规定，判决：一、宁波易才人力资源咨询有限公司在判决生效之日起十日内支付刘彤违法解除劳动合同经济赔偿金21335元。二、安徽浙龙服饰有限公司在判决生效之日起十日内支付刘彤未休年休假工资6257.1元，宁波易才人力资源咨询有限公司在未休年休假工资范围内承担连带责任。三、驳回刘彤的其他诉讼请求。案件受理费10元，由宁波易才人力资源咨询有限公司负担。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定、双方当事人无争议事实，本院予以确认。
本院认为，关于刘彤的月平均工资数额，一审法院根据刘彤提供的银行对账流水记录计算其离职前月平均工资为3093元/月，刘彤上诉称其工资标准为约4500元，但并未提供证据予以证明，一审关于其月平均工资的计算并无不当，本院对刘彤的该项上诉请求不予支持。此外，刘彤主张的加班费，其现有证据也不足以证明加班事实的存在，故对其该项上诉请求亦不予支持。
关于解除劳动合同经济赔偿金，易才公司无证据证明其据以解除劳动关系的《易才派遣员工手册》经过民主程序制定，并向员工公示，不能证明其与刘彤解除劳动关系的合法性，故一审判决易才公司支付经济赔偿金21335元正确，对易才公司的该项上诉请求不予支持。
关于未休年休假工资，易才公司在仲裁中未对时效问题提出抗辩，现其以时效为由提起上诉，本院对其该项上诉请求不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由刘彤负担10元，由宁波易才人力资源咨询有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 张 利
审判员 张 勇
审判员 董江宁
二〇一七年九月二十二日
书记员 王二辉
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。