河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终12504号
上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1984年1月2日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：张文高，男，1949年12月17日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。系ＸＸ之父。
被上诉人（原审原告）：河南三湘机械设备有限公司。住所地：河南省郑州市。
法定代表人：刘彦兵，职务董事长。
委托诉讼代理人：闫广龙，河南博讷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚驰，河南博讷律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：蔡东新，男，1968年1月30日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。
被上诉人（原审被告）：王玉叶，女，1967年11月27日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。
上诉人ＸＸ因与被上诉人河南三湘机械设备有限公司（以下简称三湘机械公司）、蔡东新、王玉叶追偿权纠纷一案,不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2016）豫0104民初1903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人张文高到庭参加了询问。被上诉人三湘机械公司、蔡东新、王玉叶经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
ＸＸ上诉请求：驳回三湘机械公司的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院没有通知传唤ＸＸ开庭即进行缺席判决，程序违法。2、ＸＸ与三湘机械公司在签订购车协议约定，按揭款全部通过赵新永支付，由ＸＸ支付给赵新永，再由赵新永支付给三湘机械公司。ＸＸ于2014年6月至2016年3月29日多次通过银行汇款和当面交付现金的方式支付给赵新永共计22.45万元，其中2016年3月29日汇给赵新永5万元，而不是三湘机械公司起诉后认可的1万元。ＸＸ不欠三湘机械公司代垫货款。
三湘机械公司、蔡东新、王玉叶未出庭应诉。
三湘机械公司向一审法院起诉请求：ＸＸ向三湘机械公司支付代偿款58007元，违约金13760元，律师费5741.36元，共计77508.36元。
一审法院经审理查明：2014年6月24日三湘机械公司与ＸＸ签订了一份《产品买卖合同》，合同约定：ＸＸ向三湘机械公司购买规格型号为SYM5255GJB1DZ12CZ的搅拌车一台，其中购车款34.4万元通过银行按揭方式向三湘机械公司支付。2014年6月25日，三湘机械公司与ＸＸ、蔡东新签订《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，协议约定服务内容及违约条款，蔡东新自愿作为反担保人为ＸＸ的所有债务向三湘机械公司承担连带担保责任。蔡东新的妻子王玉叶向三湘机械公司出具共有人意见书，并在协议书上签字认可，自愿共同承担担保责任。该协议第十二条第一款：约定借款人ＸＸ不按约定履行借款合同义务，担保方河南三湘机械设备有限公司先行支付银行借款后，有权凭本协议向借款人、反担保人追偿其垫付的全部债务；第二款：垫付的确认：垫付凭证、银行垫付证明；第三款：全部债务是指主债务、利息（包括罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权、抵押权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。
以上协议签订后，ＸＸ与广发银行股份有限公司郑州金水花园支行签订一份《个人贷款合同》，由ＸＸ向广发银行股份有限公司郑州金水花园支行贷款34.4万元，三湘机械公司为ＸＸ的贷款向广发银行股份有限公司郑州金水花园支行提供担保责任。广发银行股份有限公司郑州金水花园支行向ＸＸ发放贷款后，因ＸＸ未能按时足额还款，三湘机械公司自2014年11月26日至2015年9月28日分11次代替ＸＸ向广发银行股份有限公司郑州金水花园支行垫付银行按揭还款共计130707元。ＸＸ于2014年11月28日至2015年6月30日分6次偿还三湘机械公司已垫付的银行按揭款72700元，截止起诉立案时，ＸＸ尚欠58007元的代偿款未支付。在案件审理过程中，三湘机械公司明确向原审法院陈述，起诉立案后，ＸＸ主动向该公司还款10000元，请求法院将该笔款项在起诉的垫付款中予以扣除。
另查明，根据《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》第十三条第二项第三款的约定：ＸＸ应向三湘机械公司支付违约金13760元。
以上事实，有三湘机械公司提交的证据及三湘机械公司的庭审陈述在卷佐证。
一审法院认为：当事人一方享有对对方当事人的主张进行答辩，并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，ＸＸ、蔡东新、王玉叶经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为ＸＸ放弃了答辩与质证的权利。ＸＸ与三湘机械公司签订的《产品买卖合同》、ＸＸ与蔡东新、王玉叶及三湘机械公司签订的《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》、ＸＸ与广发银行股份有限公司郑州金水花园支行签订的《个人贷款合同》均系当事人的真实意思表示，合法有效，予以认可。ＸＸ应当按照合同的约定向广发银行股份有限公司郑州金水花园支行归还借款本金及相应的利息，现ＸＸ未偿还银行借款本息，已经构成违约。三湘机械公司作为ＸＸ的贷款保证人在向广发银行股份有限公司郑州金水花园支行垫付借款本息58007元后，依法享有向ＸＸ及反担保人蔡东新、王玉叶追偿的权利，予以支持。三湘机械公司诉求ＸＸ在起诉后已支付10000元的垫款，应从垫付款中予以扣除。系三湘机械公司真实意思表示，符合有关法律规定，予以支持。
关于三湘机械公司诉求ＸＸ支付违约金13760元。根据《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》之约定，ＸＸ在连续出现逾期还款时，ＸＸ同意以其银行贷款金额为基数按照4%比例支付违约金，现ＸＸ已多次逾期未偿还银行贷款，应当向三湘机械公司承担违约责任予以认可。蔡东新、王玉叶作为《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》的反担保人应承担ＸＸ上述欠款的连带清偿责任。关于三湘机械公司诉求ＸＸ支付律师费5741.36元。诉讼中，三湘机械公司未提交律师费的转账凭证及发票，对三湘机械公司的此项请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、ＸＸ于本判决生效之日起十日内支付三湘机械公司代垫款48007元，并支付违约金13760元。二、蔡东新、王玉叶对ＸＸ的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回三湘机械公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1738元，由三湘机械公司负担238元，ＸＸ负担1500元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。法院组织当事人进行举证、质证。ＸＸ提供三份转账凭证及收条一份，共计77000元，均是向赵新永汇款用以偿还银行贷款。三湘机械公司庭后发表质证意见为：银行发放贷款后，ＸＸ应按约定的卡号还款，ＸＸ未按期还贷，三湘机械公司履行了担保义务。对于ＸＸ向赵新永转款记录，没有任何备注，与本案没有关联性，系双方之间债务纠纷，可另行解决。
本院二审查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明：1、一审法院于2016年3月30日向ＸＸ送达开庭传票等应诉手续，由其母亲签收。开庭时，ＸＸ认可收到开庭传票，但认为已还款5万元，所以没有参加庭审活动。2、三湘机械公司与ＸＸ签订《产品买卖合同》第五条特别提示中约定：ＸＸ支付的所有货款（包括定金）均应汇入出卖人银行账号，不得以现金的方式直接向出卖人包括营销代表、服务工程师、信用经理在内的工作人员支付，否则出卖人不予认可，由此产生的风险由买受人自行承担。
本院认为，ＸＸ的母亲在送达回证上签字，ＸＸ亦认可收到开庭传票。一审法院经合法传唤，ＸＸ拒不到庭，并未剥夺其诉讼权利，程序合法。ＸＸ主张已向三湘机械公司销售人员赵新永支付银行贷款不存在欠款。根据三湘机械公司与ＸＸ签订的《产品买卖合同》，明确提示不能向营销代表支付，风险应自行承担。ＸＸ亦未提交三湘机械公司同意变更还款履行方式的相关证据，故ＸＸ的该上诉理由不成立，本院不予采信。
综上所述，ＸＸ的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1344元，由上诉人ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 王胜利
审判员 秦 宇
审判员 邱 帅
二〇一七年二月十三日
书记员 王 研