汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0511刑初259号
公诉机关汕头市金平区人民检察院。
被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场，地址汕头市金平区鮀浦牛田洋外堤*号电排旁，营业执照号码440508000047297，机构代码757866631，系集体所有制。法定代表人林某某。
诉讼代表人林忠伟，男，1978年7月23日出生，汕头市金平区农林水务局工作人员。
被告人林某某，男，1964年9月24日出生，汉族，广东省汕头市人，住汕头市金平区。2015年4月10日因涉嫌犯贪污罪被汕头市人民检察院刑事拘留，同年4月27日、2016年4月27日被取保候审。
汕头市金平区人民检察院于2016年7月15日向本院提起公诉，指控被告人林某某犯贪污罪，本院于7月18日立案。案在审理期间，公诉机关追加起诉，指控被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场犯单位行贿罪。本院于2016年12月22日作出（2016）粤0511刑初367号刑事判决。汕头市金平区人民检察院不服判决，向汕头市中级人民法院提出抗诉。汕头市中级人民法院作出(2017)粤05刑终40号刑事裁定书，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，对该案进行重新审理，并于2017年5月22日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派检察员陈朝晖出庭支持公诉，被告人林某某、被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场诉讼代表人林忠伟到庭参加诉讼。案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：2004年至2013年期间，被告人林某某利用其担任鮀浦养殖场场长的职务便利，采取虚列支出或多报支出的手段，套取上级下拨的专项财政补贴资金共47万多元，由被告人林某某交代出纳员放在账外。其中10万元由被告人林某某和该场员工林某1、林某2、温某1、徐某等人分多次进行分发侵吞，据为己有。被告人林某某分得25000元。与此期间，被告人林某某与金平区农业局领导达成默契，由金平区农业局下拨经费给该场，林某某给予该局领导好处。被告人林某某经手先后送给金平区农业局三任局长共19万元。
另外，被告人林某某在经手支付账外费用的过程中，用公款支付个人费用，从中侵吞公款共25000元。
案发后，被告人林某某向检察机关退清其所得赃款50000元。
公诉机关向法庭出示了被告人林某某的供述，证人证言，侦查机关的书证，汕头市金平区鮀浦养殖场及汕头市金平区农业局的相关资料、财务凭证等证据，认为被告人林某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，与他人合谋共同侵吞公共财物10万元，其行为已构成贪污罪；被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场为谋取单位不正当利益，向三名国家工作人员行贿，其行为已构成单位行贿罪，应追究被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场及被告单位法定代表人被告人林某某的刑事责任。鉴于被告人林某某在立案前能主动交代其贪污及行贿的犯罪事实，且积极退缴全部赃款，依法可以从轻处罚。
被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人林某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：
（一）被告人林某某贪污的事实
2004年2月，被告人林某某被汕头市农业局任命为汕头市金平区鮀浦养殖场（以下简称鮀浦养殖场）场长。鮀浦养殖场为集体所有制，被告人林某某同时为该企业的法定代表人。
2004年至2013年间，被告人林某某利用其担任鮀浦养殖场场长的职务便利，与养殖场工作人员林某1、林某2、温某1合谋，采取虚列支出或多报支出的手段，套取上级下拨的海域管理费、红树林护养费、生产船只维修费等专项财政补贴资金共计47万多元，由被告人林某某交代出纳放在账外。其中10万元由被告人林某某和林某1、林某2、温某1、徐某等人合谋后分多次进行分发侵吞，据为己有。被告人林某某、林某1、温某1每人共计分得25000元，林某2共分得22000元，许世彬共分得3000元。另外，被告人林某某在经手支付账外费用的过程中，用公款支付个人费用，从中侵吞公款共计25000元。
2014年2月，被告人林某某在检察机关调查期间，如实交代其贪污、行贿的事实，检察机关遂于2015年4月9日立案。案发后，被告人林某某向检察机关退清其所得赃款50000元。
以上事实，被告人林某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人林某2、温某1、林某1、林某3、汤某、林某4、许某1、许某2的证言及辨认笔录，汕头市金平区鮀浦养殖场工商登记资料、文件资料及财务资料，汕头市金平区农业局文件资料及财务资料，被告人林某某的户籍证明材料及任职证明，侦查机关的发破案经过、查扣财物清单及扣留财物收据，被告人林某某在侦查机关的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
（二）单位行贿的事实
2004年至2013年，被告人林某某在担任鮀浦养殖场场长期间，与养殖场工作人员林某1、林某2、温某1合谋，采取虚列支出或多报支出的手段，将上级下拨的海域管理费部分放在账外，用于请客送礼或作为送给农业局领导的“好处费”。为此，被告人林某某先后与鮀浦养殖场主管单位汕头市金平区农业局的三任局长林某5、黄某、方某达成默契，由金平区农业局下拨海域管理经费给鮀浦养殖场，林某某则给予该局领导“好处费”。10年间，金平区农业局共拨给鮀浦养殖场海域管理费411000元，被告人林某某分别于2004年间在汕头市金平区农业局原局长林某5的办公室送给其现金共10000元，于2006年至2010年间在金平区农业局原局长黄某的办公室或住宅送给其现金共120000元，于2011年至2013年间在金平区农业局原局长方某的办公室送给其现金共60000元。
以上事实，被告人林某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某、方某、林某5、林某2、温某1、林某1、林某3、汤某、林某4、许某1、许某2的证言及辨认笔录，汕头市海洋渔业局的文件资料、汕头市金平区农业局拨付给鮀浦养殖场相关资金财务凭证和资料记录凭证，鮀浦养殖场的文件资料及财务资料，鮀浦信用社提供的账户资料，侦查机关的发破案经过，黄某、方某的刑事判决书及不起诉决定书，被告人林某某在侦查机关的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：公诉机关指控被告人林某某伙同单位工作人员共同侵吞公款共10万元，以及被告单位鮀浦养殖场向金平区农业局三任局长行贿合计190000元的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予以认定。
被告人林某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞企业公款，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家工作人员职务的廉洁性，构成贪污罪，依法应予惩处。被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场为谋取单位不正当利益，向三名国家工作人员行贿，其行为侵犯了国家机关的正常管理活动及声誉，构成单位行贿罪。被告人林某某身为被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场法定代表人及直接负责主管人员，依法应予承担相应刑事责任。被告人林某某在本案判决宣告前犯数罪，依法应予数罪并罚。
鉴于被告人林某某在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。根据被告人林某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可予宣告缓刑。
因被告人林某某犯单位行贿罪的行为发生在《刑法修正案（九）》施行前，而《刑法修正案（九）》对修正前《刑法》第393条单位行贿罪的主刑条款并未改变，只增加了罚金刑，依照从旧兼从轻原则，被告人林某某犯单位行贿罪，应适用修正前《刑法》第393条的规定，不判处罚金。
依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一、二款、第三百八十三条第一款第（一）项、二款、三款、第三十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《刑法修正案（九）》修正前第三百九十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告单位汕头市金平区鮀浦养殖场犯单位行贿罪，判处罚金50000元。（罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
二、被告人林某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金100000元；犯单位行贿罪，判处拘役六个月。总和刑期有期徒刑一年，拘役六个月，并处罚金100000元，决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金100000元。
(缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 何 嵘
审判员 胡晓虹
审判员 杨俊容
二〇一七年八月十七日
书记员 杨 捷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取、或者利用以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第二款受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取、或者利用以其他手段非法占有公共财物的，以贪污论。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金。
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项，第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻；
（1）有悔罪表现；
（1）没有再犯罪的危险；
（1）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《刑法修正案（九）》修正前第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。