浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙10刑终1152号
原公诉机关浙江省温岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦立勇，男，1969年9月2日出生于山东省平度市，汉族，初中文化，农民，住平度市。2013年6月12日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2014年12月5日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2015年4月16日因赌博被温岭市公安局行政拘留三日；2015年4月27日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日；2015年7月30日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日。因本案于2016年10月24日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人袁厚海，男，1978年1月13日出生于湖北省荆州市公安县，汉族，小学文化，农民，住公安县。2002年9月10日因犯抢劫罪、强奸罪被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利二年，2012年10月25日刑满释放；2015年11月15日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2016年2月25日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，同年3月1日因吸毒被温岭市公安局责令接受社区戒毒三年。因本案于2016年10月24日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人刘子生，男，1963年9月1日出生于浙江省温岭市，汉族，文盲，农民，住温岭市。1998年8月9日因殴打他人被温岭市公安局行政拘留七日；2004年4月26日因赌博被温岭市公安局行政拘留十二日；2004年7月24日因赌博被温岭市公安局行政拘留七日；2005年8月31日因赌博被温岭市公安局罚款一千五百元；2009年6月11日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2012年1月6日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日；2012年3月11日因赌博被温岭市公安局行政拘留十三日并处罚款五百元；2012年10月21日因故意损毁财物被温岭市公安局行政拘留五日；2014年4月18日因赌博被温岭市公安局行政拘留十日并处罚款五百元；2016年4月3日因非法使用危险物质被温岭市公安局行政拘留四日。因本案于2016年10月24日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人陈小荣，男，1976年6月17日出生于湖北省公安县，汉族，小学文化，农民，住公安县。2016年9月4日因故意伤害被温岭市公安局行政拘留三日。因本案于2016年10月24日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人刘春友，男，1955年3月14日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2011年9月4日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2014年4月18日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日。因本案于2016年10月24日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
浙江省温岭市人民法院审理温岭市人民检察院指控被告人刘子生、刘春友、陈小荣、秦立勇犯开设赌场罪、被告人袁厚海犯开设赌场罪、故意伤害罪一案，于2017年9月11日作出（2017）浙1081刑初362号刑事判决。被告人秦立勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，对秦立勇涉案事实进行公开开庭审理，对其他被告人涉案事实不开庭审理。台州市人民检察院指派检察员陈某1出庭履行职务，上诉人（原审被告人）秦立勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、开设赌场
1、2014年年底至2016年4月，被告人刘子生、刘春友、陈小荣、袁厚海、秦立勇伙同邱兰花、叶某、莫某、程某（均另案处理）等人在温岭市和西门街小叮当幼儿园附近的院子里长期以“六候”的形式摆赌，聚集他人参与赌博，并安排人员望风。期间，被告人刘子生、刘春友自始参与，开始时赌场共三十余股份额，2015年2月，被告人陈小荣入股该赌场，赌场份额变为四十余份，2015年5月左右，被告人秦立勇、袁厚海入股该赌场，赌场份额最终定为四十四股份额。赌场每天进行结算，每天每股投入人民币100元作为赌资，平均每月每股获利人民币1000余元。被告人刘子生占赌场三股份额，被告人刘春友占赌场一股份额，被告人陈小荣占赌场一股份额，被告人秦立勇占赌场一股份额，被告人袁厚海占赌场一股份额。
2、2014年年底至2016年4月，被告人刘子生、刘春友、陈小荣、袁厚海伙同陈某2、杨某、赵某红、刘某、郑定琼、邱兰花、张某1（均另案处理）等人在温岭市和西门街小叮当幼儿园附近的院子里长期以“六候”的形式摆赌，聚集他人参与赌博，并安排人员进行望风。期间，被告人刘子生、刘春友、陈小荣自始参与，开始时赌场共十五股份额，2015年7月，被告人袁厚海入股该赌场，参与赌场开设两个月左右，赌场份额最终确定为十六股份额。赌场每天进行结算，每天每股投入人民币1000元作为赌资，平均每月每股获利人民币3000余元。被告人陈小荣占赌场一股半份额，被告人刘子生占赌场一股份额，被告人刘春友占赌场半股份额，被告人袁厚海占赌场半股份额。
原判以被告人刘子生、刘春友、陈小荣、袁厚海、秦立勇及同案犯张某1、程某的供述，证人李某1、黄某、余某、张某2、宁某、胡某、李某2、徐某的证言，辨认笔录，检查笔录，户籍证明，前科劣迹资料，行政处罚决定书，抓获经过证明等证据证实上述事实。
二、故意伤害
2015年6月下旬的一天，赵某红（另案处理）与被害人李某1在温岭市的院子里因琐事发生争打，后被告人袁厚海伙同程某（另案处理）帮赵某红殴打被害人李某1，致其鼻子处骨折。经鉴定，被害人李某1的损伤系外力作用所致，其右侧鼻骨骨折伴鼻中隔骨折，损伤程度已构成轻伤二级。
2016年10月24日上午，温岭市公安局松门镇派出所民警在温岭市小院子查获涉案赌场，并当场抓获被告人刘子生、刘春友、陈小荣、秦立勇，在温岭市老车站抓获被告人袁厚海。被告人刘春友、陈小荣、秦立勇、袁厚海归案后，均如实供述其主要涉案事实。
原判以被告人袁厚海及同案犯程某的供述，被害人李某1的陈述，证人秦立勇、陈小荣、张某1的证言，被害人病历资料，法医学人体损伤程度鉴定书，抓获经过证明等证据证实上述事实。
原判根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：被告人袁厚海犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元。被告人刘子生犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元。被告人陈小荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十五万元。被告人刘春友犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币九万元。被告人秦立勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万五千元。被告人刘子生犯罪所得人民币9万元，被告人陈小荣犯罪所得人民币6.05万元，被告人刘春友犯罪所得人民币3.7万元，被告人袁厚海犯罪所得人民币1.7万元，被告人秦立勇犯罪所得人民币1.1万元，依法予以没收，上缴国库。
被告人秦立勇上诉提出原判定性不当，系聚众赌博而非开设赌场，认定的赌资和获利数额有误，原判量刑过重，请求从轻处罚。
出庭检察员认为原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，建议驳回秦立勇的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同，有原审经庭审举证、质证的证据予以证实。关于秦立勇的上诉理由，经查，秦立勇参与合伙以与他人对赌方式开设赌场，因该赌场众多人员合伙，涉案时间长，规模大，影响深远，周边不特定的参赌人员慕名前来参赌。该赌场具有开放性，对参赌人员并不设限，故原判认定开设赌场犯罪并无不当。在案参与开设赌场的被告人在一审庭审中对起诉指控即原判认定的犯罪事实均无异议，且在侦查阶段亦予供述，原审已按有利于被告人原则认定赌场的操作方式，合伙出资及获利情况，据此认定开设赌场犯罪情节严重并无不当，故秦立勇上诉提出原判认定赌资和获利数额有误的理由不能成立。综合秦立勇参与赌场的时间、获利情况，及归案后能如实供述罪行等情节，原判对其量刑适当。
本院认为，上诉人秦立勇、原审被告人刘子生、刘春友、陈小荣、袁厚海，与人结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；原审被告人袁厚海故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判定罪正确，对袁厚海应实行数罪并罚。袁厚海系累犯，依法应当从重处罚。各被告人均有劣迹，酌情予以从重处罚。刘春友、陈小荣、袁厚海、秦立勇归案后如实供述主要犯罪事实，依法可予从轻处罚。原判根据各被告人的犯罪事实、性质，及上述法定、酌情量刑情节，对各被告人量刑适当。审判程序合法。上诉人秦立勇的上诉理由经查不能成立，不予采纳。出庭检察员的意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人秦立勇的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张剑锋
审 判 员 陈文敏
审 判 员 朱 兴
二〇一七年十一月八日
代书记员 许雪征