湖南省新邵县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0522民初1417号
原告：李祥贵，男，住湖南省新邵县。
委托诉讼代理人：肖少锋，湖南常清律师事务所律师。
被告：李凤生，曾用名李贤吉，男，住湖南省新邵县。
被告：天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称为天安财保邵阳支公司），住所地在湖南省邵阳市大祥区大安路青城置业28＃地3号楼。
负责人：刘新涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曾佑军，男，住湖南省邵东县。
原告李祥贵为与被告李凤生、天安财保邵阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李祥贵及其委托代理人肖少锋、被告李凤生、被告天安财保邵阳支公司的委托代理人曾佑军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李祥贵向本院提出诉讼请求：1、判令被告天安财保邵阳支公司对原告的损失137811.76元在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险的责任限额内先行承担赔偿责任，不足部分由被告李凤生承担赔偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月26日，被告李凤生驾驶湘E287**轻型仓栅式货车从邵阳市驶往新邵县巨口铺镇石板桥村，途径巨口铺镇程家坳村地段时将李祥贵撞倒并致李祥贵受伤的交通事故。此次事故中，李凤生负全部责任。事发后，原告被送往正大邵阳骨伤科医院治疗，经鉴定，李祥贵构成拾级伤残，并需后续治疗。李凤生的湘E287**轻型仓栅式货车在天安财保邵阳支公司投保了交强险及责任限额50万元的不计免赔第三者责任险。具体赔偿清单为：医疗费41581.76元，护理费42494÷365×90=10477.9元，误工费46667÷365×300=38365.4元，住院伙食补助费50×22=1100元，营养费30×90=2700元，交通费1200元，后续医疗费15000元，残疾赔偿金10993×10%×19=20886.7元，精神抚慰金5000元，司法鉴定费1500元。共计137811.76元。
李凤生辩称，医药费李凤生出了21170.16元，并要求保险公司承担全部责任，李凤生出的钱要求保险公司直接付给李凤生，请求法院依法处理。
天安财保邵阳支公司辩称，请求法院支持该公司申请的伤残等级重新鉴定及对非医保用药鉴定；原告的诉求过高；公司不承担诉讼费及鉴定费；对李凤生垫付部分同意一并处理。
本院经过审理认定事实如下：此次交通事故发生的经过及原告住院治伤的经过，责任的划分及各方已支付的医疗费、鉴定费等情况，当事人没有异议，本院予以确认。对双方有争议的事实，1、李祥贵的伤是否构成伤残的事实，李祥贵提供了邵阳市白云司法鉴定所的构成X（十）级伤残的鉴定意见，在庭审过程中，天安财保邵阳支公司提出了重新鉴定申请，经邵阳医专司法鉴定所鉴定，意见为不构成伤残，综合两份鉴定意见，邵阳医专司法鉴定所的鉴定意见更为客观，李祥贵亦不能提供充足的证据对此予以反驳，故认定李祥贵在此次交通事故中其伤未构成十级伤残。2、非医保用药，系原告的实际损失，也与本案有直接关系，应当计入交强险理赔范围；因李凤生不能提供证据来证实非医保用药应当由保险人承担，根据保险合同的约定，故非医保用药不计入商业险理赔范围，由李凤生对该部分负责赔偿。3、护理费，护理人李放元虽为农村户口，结合当地护工的实际工资，故对护理人的护理费参照2015年度湖南省居民服务、修理和其他服务工资（42494元/年）予以计算，计算期间参照司法鉴定，认定为90日。4、误工费，根据鉴定，李祥贵伤后误工300日，李祥贵受伤时虽已满60周岁，因其系农村五保户，且受伤前一直靠自己的劳动收入生活，故其误工参照2015年度湖南省农、林、牧、渔业工资（31191元/年）予以计算。5、残疾赔偿金及精神损害抚慰金，因李祥贵的伤未构成伤残，不予认定。
综上，赔偿项目和具体数额为：1、可列入交强险10000元
限额内赔偿的所有医疗费用合计为60033.66元（包括李凤生支付的21170.16元）。（1）、住院期间医疗费为41233.66元（含李凤生支付的21170.16元）。（2）、住院伙食补助费，住院伙食补助费参照邵阳市的经济发展水平、市场价格、消费水平等因素，每天按50元的标准予以确定，原告住院22天，住院伙食补助费计算为50元/天×22天=1100元。（3）、营养费，根据原告的伤情及鉴定结论，认定为30元/天×90天=2700元。（4）、后续治疗费，15000元。2、可列入交强险110000元限额内赔偿的所有费用合计为36614元。（1）护理费，参照2015年度湖南省居民服务、修理和其他服务工资（42494元/年）予以计算，认定为42494元÷365天×90天=10478元。（2）、误工费，认定为31191元÷365天×300天=25636元。（3）、交通费，酌情认定500元。3、鉴定费1829.4元，重新鉴定费3702元（含非医保用药鉴定费2200元。已全部由天安财保邵阳支公司支付），小计5531.4元。上述合计102179.06元（含李凤生支付医疗费21170.16元，天安财保邵阳支公司垫付的鉴定费3702元）。4、非医保用药，认定为8219.62元×（41233.66-10000）/41233.66=6225元。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。在此次交通事故中，被告李凤生对此次交通事故负全部责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，李祥贵医疗费损失计60033.66元，应先由天安财保邵阳支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内负担10000元，超出部分，扣除非医保用药6225元由李凤生赔偿外，其余由天安财保邵阳支公司在第三者责任险中予以赔偿，李凤生已垫付医疗费21170.16元，扣除其应承担的非医保用药、鉴定费、诉讼费用外，其余部分应由李祥贵在获得的赔偿款中予以返还。李祥贵误工费、护理费、交通费等损失共计36614元，由天安财保邵阳支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿，根据上述法律及《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
由天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内赔偿李祥贵466**元；
由天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在机动车第三者责任保险责任范围内赔偿李祥贵438**.66元。
三、驳回李祥贵的其他诉讼请求。
以上给付款项共计90422.66元，限天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在本判决生效后十日内付至指定账户内（指定账户：开户行为中国工商银行股份有限公司新邵支行，户名为新邵县财政国库管理局财政专户，账号为1906025029025001334）。履行方式为：支付原告78528.9元（含退诉讼费）；支付被告李凤生11893.76元（已扣除应承担非医保用药、诉讼费、鉴定费）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收取案件受理费1528元，鉴定费1829.4元，重新鉴定费3702元（含非医保用药鉴定费2200元。已全部由天安财保邵阳支公司支付），共计7059.4元，由李凤生负担3051.4元，由李祥贵负担306元，由天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司负担3702元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审判员 李基文
二〇一七年二月十五日
书记员 李 骥