江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡法北民初字第0099号
原告张佳成。
委托代理人蒋萍，江苏英特东华律师事务所律师。
被告施佳庆。
委托代理人费振初，无锡市锡山区华光法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
代表人许威，该公司总经理。
委托代理人岑丹萍，该公司员工。
原告张佳成与被告施佳庆、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月9日受理后，依法由代理审判员邹吟冰适用简易程序，于2015年2月11日公开开庭进行了审理。原告张佳成委托代理人蒋萍、被告施佳庆委托代理人费振初、保险公司委托代理人岑丹萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张佳成诉称：2014年7月31日，施佳庆驾驶苏B×××××轿车与行人张佳成发生碰撞，致车辆损坏、张佳成受伤。无锡市公安局交通巡逻警察支队锡山大队（以下简称锡山大队）认定张佳成与施佳庆负事故同等责任。事故发生后，张佳成被送往医院救治。现张佳成的损失为：医疗费120916元，住院伙食补助费440元，护理费490元、交通费3132.50元，共计124978.50元。因苏B×××××轿车在保险公司投保了交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称三者险），故上述损失应由保险公司先在交强险赔偿限额范围内赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险赔偿限额范围内赔偿，仍有超出的损失由施佳庆赔偿。
被告保险公司辩称：对交通事故的事实和责任认定均无异议。对于苏B×××××轿车在保险公司投保交强险和三者险的事实亦无异议。诉讼前保险公司已向张佳成垫付10000元，要求在本案中一并处理。对张佳成在本案中主张的各项损失均有异议，同时认为根据保险合同约定医疗费进行理赔时应扣除20%作为非医保用药费用。
被告施佳庆辩称：对交通事故发生的事实和责任认定没有异议。对张佳成主张的损失所持意见与保险公司相同。事故发生后，施佳庆共先行垫付29691元，请求在本案中一并扣算。
经审理查明：2014年7月31日21时30分许，施佳庆驾驶苏B×××××小型轿车沿芙蓉四路由西往东行驶至东亭路交叉路口西侧路段时，遇行人张佳成由北往南未走人行横道横过道路，结果发生小型轿车左前侧与行人张佳成人体碰撞后，车头挡风玻璃与人体头部碰撞，致车辆损坏，张佳成受伤的交通事故。锡山大队于2014年9月17日作出道路交通事故认定书�认为施佳庆驾驶小型轿车行驶中未注意观察路面情况，未确保安全驾驶，张佳成横过道路时未走人行横道，双方行为均是造成事故的直接原因，据此认定张佳成与施佳庆负事故同等责任。张佳成受伤后当日即至无锡市第三人民医院住院治疗，诊断为：1、原发性脑干损伤；2、左侧额顶脑挫伤、左侧额部硬膜下血肿；3、左侧额骨骨折、右额硬膜外血肿；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、双肺挫伤、气胸；6、左侧肩胛骨骨折、右侧腓骨骨折。后于2014年8月22日出院，出院情况为好转。张佳成治疗期间施佳庆共垫付26302元，张佳成同意上述费用在本案中一并扣算。
又查明：苏B×××××小型轿车系施佳庆所有，该车在保险公司投保交强险、赔偿限额为500000元的三者险及相应的不计免赔险。本案交通事故发生在保险期间内。三者险保险条款第十七条约定：保险事故发生后，保险�按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。该条款未作出足以引起投保人注意的提示。
上述事实，有道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、医疗费发票、收条、保单、行驶证、保险条款、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为：交警部门对本次事故的事实认定清楚，责任划分正确，本院予以确认。张佳成与施佳庆负事故的同等责任。对于张佳成的各项损失，本院作如下认定：1、医疗费，张佳成与施佳庆提供的医疗费发票经核定总额为171595.43元，张佳成提供的票据中有2张系收据，本院对其真实性不予确认，另有1张轮椅发票无法证明与本案存在关联，本院亦不予确认�2、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按18元／天计算，根据张佳成的住院天数22天，住院伙食补助费为396元；3、护理费，参照本地护工标准，按60元／天计算，张佳成主张的7天在住院期间内，本院予以支持，故护理费为420元；4、交通费，根据张佳成实际救治情况，本院酌定为500元。以上，张佳成的总损失为：172911.43元。鉴于苏B×××××小型轿车在保险公司分别投保了交强险和三者险（含不计免赔险），故保险公司应先在交强险赔偿限额范围内（死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）予以赔偿，本院确定为10920元（死亡伤残赔偿限额内赔偿920元，医疗费用赔偿限额内赔偿10000元）。超出交强险赔偿限额的损失161991.43元，考虑到本次事故系机动车与行人相撞且双方负事故同等责任，本�确定由保险公司根据保险合同约定承担70%，即113394元。以上，保险公司应向张佳成赔偿124314元。关于保险公司提出的扣除20%医疗费作为非医保用药费用，因保险条款属格式条款，三者险条款第十七条免除了保险公司的部分责任，根据相关法律规定，保险公司在订立合同时应当就免责事由在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式作出明确说明。本案中保险公司未就第十七条作出足以引起施佳庆注意的提示，故该条款不发生法律效力，保险公司不得据此扣除非医保用药费用。关于保险公司提出的其已垫付10000元的依据不足，本院不予采信。鉴于施佳庆已向张佳成垫付26302元且张佳成同意在本案中一并扣算，该款由保险公司在上述理赔款中直接给付施佳庆。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七�六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、保险公司应赔偿张佳成124314元，其中给付张佳成98012元，给付施佳庆26302元，于本判决生效后10日内履行。（上述款项可汇至本院代转。款汇：无锡市锡山区人民法院，开户行：交通银行东亭支行，账号：322000651018170063905。）
二、驳回张佳成的其他诉讼请求。
如果未按本判决�定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1120元减半收取560元，由保险公司负担439元，由张佳成负担121元（张佳成同意其预交案件受理费由被告直接向其支付，本院不再退回。保险公司应于本判决生效后10日内将应负担的诉讼费给付张佳成）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。
代理审判员 邹吟冰
二〇一五年四月九日
书 记 员 唐倩芸
本案援引法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费�交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动�交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《江苏省道路交通安全条例》
第五十二条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，未参加第三者责任强制保险的，由机动车方按照该车应当投保的最低保险责任限额予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发�交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，按照以下规定减轻机动车一方的赔偿责任：1、非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，减轻百分之九十以上；2、非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，减轻百分之六十至百分之七十；3、非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，减轻百分之三十至百分之四十；4、非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病
历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理�应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按�下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。