黑龙江省牡丹江市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黑10行终46号
上诉人（原审被告）海林市房地产管理办公室，住所地黑龙江省海林市海林镇新华街**号。
法定代表人吴金，职务主任。
委托代理人侴喜金，黑龙江正泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陆凤英，女，1951年12月16日出生，汉族，黑龙江省大海林林业局退休工人。
原审第三人陆洁（曾用名陆敏），女，1959年6月8日出生，汉族，黑龙江省大海林林业局街道办事处退休职工。
上诉人海林市房地产管理办公室因房屋行政登记一案，不服黑龙江省海林市人民法院（2016）黑1083行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人原审被告海林市房地产管理办公室的负责人刘勇及委托代理人侴喜金，被上诉人原审原告陆凤英，原审第三人陆洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定本案事实如下，2006年9月22日原审第三人陆洁持有原审原告陆凤英原房屋所有权证、房屋买卖协议书、陆洁和陆凤英身份证复印件、前住原审被告海林市房地产管理办公室的内设机构海林市长汀镇房产所申请办理房屋转移登记。海林市长汀镇房产所在审查上述相关证明文件后于当日向陆洁颁发了海长字第500538号房屋所有权证。以上事实有海林市房屋产权登记审批表、房屋分层分户平面图、房屋买卖协议书、契税完税证、买卖双方当事人身份证复印件、陆凤英原房屋所有权证、房屋所有权证存根等证据证实，予以认定。
原审法院认为，根据原建设部令第57号《城市房屋权属登记管理办法》第十三条规定：“权利人（申请人）申请登记时，应当向登记机关交验单位或者相关人的有效证件。”、第十七条第二款规定：“申请转移登记，权利人应当提交房屋权属证书以及相关的合同、协议、证明等文件。”依据上述规定，申请转移登记应当由权利人提交房屋权属证书及相关的合同、协议、证明等文件。原审被告在作为权利人的陆凤英没有提出转移登记申请的情况下，依据陆洁的申请及提供相关文件将陆凤英的房屋转移登记于陆洁名下，并向陆洁颁发海长字第500538号房屋所有权证，属于违反法定程序，本应予撤销。但登记房屋已经被依法征收并拆除，不具有可撤销内容，故确认原审被告行政行为违法。庭审中已向陆凤英释明是否对基础民事法律关系提起民事诉讼，陆凤英表示不提起民事诉讼。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、参照原建设部令第57号《城市房屋权属登记管理办法》第十三条、第十七条第二款的规定，判决确认海林市房地产管理办公室于2006年9月22日为陆洁（陆敏）颁发海长字第500538号房屋所有权证的行政行为违法。案件受理费50元，由海林市房地产管理办公室负担。
上诉人海林市房地产管理办公室上诉称，1.原审法院径行作出“确认上诉人向第三人颁发海长字第500538房屋所有权证的行为违法”，适用程序不当。在原审中上诉人认为根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第八条规定，应告知被答辩人先行解决民事争议，已经受理的应裁定中止诉讼。而一审法院未予以采纳直接作出判决，程序明显不当。2.原审法院对上诉人提出的“被上诉人起诉超过诉讼时效”的抗辩观点未作出认定，原审判决内容存在重大遗漏。在一审诉讼中上诉人提出陆凤英的起诉超过起诉期限，但原审判决既未认定上诉人的抗辩观点是否支持也未作出不予支持的结论性判词，判决内容存在遗漏。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审。
被上诉人原审原告陆凤英辩称，1.原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。2.答辩人的起诉未超过法定起诉期限。2007年后我一直住在锦州没有回大海林。2013年10月1日我妹妹家孩子结婚，我在锦州市得知我家的房屋拆迁了，后回大海林查看房屋状况，得知此房已于2006年9月22日未经我允许变更给了陆洁。我多次去法院，但法院不受理，直到2016年6月22日才受理。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人陆洁同意海林市房地产管理办公室的上诉意见。
原审被告海林市房地产管理办公室在法定期限内向原审法院提交如下事实证据：
第一组：海林市房屋产权登记审批表（4页），证明原审被告登记程序合法。
第二组：登记要件，包括房屋分层分户平面图、房屋买卖协议书、契税完税证、买卖双方当事人身份证复印件、陆凤英原房屋所有权证，证明原审被告办理房屋登记时陆洁向原审被告提交了上述登记要件的事实。
第三组：房屋所有权证存根，证明原审被告向陆洁颁发房屋所有权证的事实。
原审被告海林市房地产管理办公室在法定期限内向原审法院提交如下法律依据：原建设部令第57号《城市房屋权属登记管理办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条和第十七条。
原审原告陆凤英和原审第三人陆洁均未向原审法院提交证据。
以上证据均随卷移送本院。二审庭审组织各方当事人对证据重新进行了举证、质证。二审对事实和证据的认定与一审一致，不再赘述。
本院认为，首先，关于陆凤英提起行政诉讼是否超过法定起诉期限的问题，本院认为根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”，在二审开庭中陆凤英陈述“2013年12月看到房产证知道房屋过户给第三人。”，在二审答辩状中陆凤英称2013年10月1日得知房屋拆迁后回大海林查看房屋状况，得知此房已于2006年9月22日变更给了陆洁，其多次去海林市人民法院提起行政诉讼但法院不受理。2017年5月12日海林市人民法院出具说明，内容如下：“关于陆凤英不服海林市房地产管理办公室房屋行政登记一案，陆凤英在我院2016年6月22日提起行政诉讼被正式立案之前，曾于2014年春节后的2月份、3月份来本院提起行政诉讼要求立案，直到2014年4月7日、5月24日还是要求立案。2015年陆凤英仍然不间断地多次到我院立案庭和行政审判庭要求立案，一直到2016年6月22日本院立案受理。以上就是陆凤英提起行政诉讼受理之前的真实情况。”。从以上事实可见陆凤英于2013年12月知道行政行为的内容，到2014年2月至3月到海林市人民法院提起行政诉讼，并未超过2年法定起诉期限。其次，关于本案是否应该先行解决民事争议的问题，本院认为陆凤英提起行政诉讼仅是认为房产机关在其不知情的情况下将房屋变更登记给陆洁侵犯其合法权益，且在原审开庭中陆凤英明确表示不提起民事诉讼，因此本案可以直接解决行政争议。第三，关于海林市房地产管理办公室的行政行为是否合法的问题，本院认为建设部令第57号《城市房屋权属登记管理办法》于2008年7月1日废止，而海林市房地产管理办公室为陆洁颁照时间为2006年9月22日，适用当时的《城市房屋权属登记管理办法》，根据该法第十一条第一款“房屋权属登记由权利人（申请人）申请。权利人（申请人）为法人、其他组织的，应当使用其法定名称，由其法定代表人申请；”、第十三条第一款“权利人（申请人）申请登记时，应当向登记机关交验单位或者相关人的有效证件。”、第十七条第二款“申请转移登记，权利人应当提交房屋权属证书以及相关的合同、协议、证明等文件。”的规定，海林市房地产管理办公室在作为权利人的陆凤英没有提出转移登记申请并提交相关材料的情况下将陆凤英的房屋转移登记于陆洁名下并颁发房屋所有权证，属于违反法定程序，应予以撤销。但因登记房屋已被依法征收并拆除不具有可撤销内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项规定：“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的。”，应确认被诉行政行为违法。因此原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人海林市房地产管理办公室负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘中元
审 判 员 赵秀玲
审 判 员 岳春刚
二〇一七年五月九日
法官助理 尹博弘
书 记 员 陈慧泉
附：本判决适用的相关法律依据
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第四十一条行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。
复议决定未告知公民、法人或者其他组织诉权或者法定起诉期限的，适用前款规定。
建设部令第57号《城市房屋权属登记管理办法》
第十一条房屋权属登记由权利人（申请人）申请。权利人（申请人）为法人、其他组织的，应当使用其法定名称，由其法定代表人申请；
权利人（申请人）为自然人的，应当使用其身份证件上的姓名。
共有的房屋，由共有人共同申请。
房屋他项权利登记，由权利人和他项权利人共同申请。
房地产行政主管部门直管的公房由登记机关直接代为登记。
第十三条权利人（申请人）申请登记时，应当向登记机关交验单位或者相关人的有效证件。
代理人申请登记时，除向登记机关交验代理人的有效证件外，还应当向登记机关提交权利人（申请人）的书面委托书。
第十七条因房屋买卖、交换、赠与、继承、划拨、转让、分割、合并、裁决等原因致使其权属发生转移的，当事人应当自事实发生之日起90日内申请转移登记。
申请转移登记，权利人应当提交房屋权属证书以及相关的合同、协议、证明等文件。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;
(二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
(一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的;
(二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的;
(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。