湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘11刑终449号
原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：袁某，男，1987年6月17日出生,汉族，江苏省南京市溧水区人，大专文化，个体经商，住江苏省南京市;因涉嫌犯盗窃罪于2016年12月17日被广州市公安局天河区分局兴华派出所抓获归案，同年12月23日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2017年1月23日被逮捕；现押于永州市看守所。
辩护人：邹兴洪，湖南正赢律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：徐某，男，1987年5月24日出生，汉族，江苏省南京市溧水区人，高中文化，个体经商，住江苏省南京市；因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月5日被南昌铁路公安处宜春车站公安派出所抓获归案，同年1月11日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，2017年1月23日被逮捕；现押于永州市看守所。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人袁某、徐某犯盗窃罪一案，于二○一七年九月二十九日作出（2017）湘1103刑初288号刑事判决。原审被告人袁某、徐某不服，于2017年10月9日提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于同年11月3日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）袁某、徐某，并听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民法院认定，2014年3月17日，被告人袁某以40.7万元的价格按遏购买了一台白色宝马520轿车，首付款为21万元，贷款期限三年，每月还款额为0.7421万元，该车登记号牌为苏AXXX**。2015年12月4日，袁某以苏AXXX**宝马车作为质押物向吴某出具借条，借款15万元，扣除相关费用后，吴某实际借给袁某14.025万元，袁某将该车辆的主钥匙、行驶证等交给了吴某。后因袁某未按期偿还借款，吴某便将苏AXXX**宝马车转卖给了他人。2016年4月2日，被害人周某军以26万元的价格从江苏省镇江市“泓鑫典当”购得该车，并开回其居住地湖南省永州市冷水滩区使用。2016年3、4月份，袁某同学被告人徐某因资金周转困难欲找袁某收回其之前借给袁某的30万元，袁某说一下子没有钱还，徐某就问袁某宝马车的情况，袁某告诉徐某该车被用于向吴某质押借款后，因自己逾期没有偿还借款已被吴某卖掉，于是徐某就和袁某商量到法院起诉吴某。2016年5月，吴某向南京市江宁区人民法院提起诉讼，要求吴某返还苏AXXX**宝马车，该院于同年7月29日作出驳回袁某诉讼请求的判决。此后，徐某和袁某就商量联系网络黑客查找苏AXXX**宝马车的下落，然后去盗回该车。后徐某和袁某通过聘请网络黑客使用车辆定位系统，查出苏AXXX**宝马车在湖南省永州市冷水滩区，遂于2016年中秋节前及10月底先后两次来冷水滩区，但均因未找到苏AXXX**宝马车而盗窃未能得逞。2016年11月15日，徐某开着一辆面包车载着袁某、卢某第三次来到湖南省永州市冷水滩区，袁某和徐某通过蹲守，在11月17日晚上发现苏AXXX**宝马车从冷水滩区南华大酒店门口的马路上经过，于是便开车一路跟着该车来到冷水滩区长丰猎豹路附近周某军家楼前。次日凌晨0时30分许，由袁某在面包车上等候，徐某来到苏AXXX**宝马车旁用该车的备用钥匙将车盗走，袁某得知徐某盗窃得手后便开着面包车离开了现场，徐某将苏AXXX**宝马车开到南京。同年11月27日，徐某和袁某在江苏省南京市栖霞区大公二手车交易市场通过中间人介绍将苏AXXX**宝马车以26.8万元的价格卖给了窦某军，窦某军实际付给徐某和袁某购车款26万元。经永州市冷水滩区价格认证与信息监测中心认定，苏AXXX**白色宝马520轿车在2016年11月18基准日的市场零售价格为人民币30.9万元。
案发后，公安机关已将苏AXXX**白色宝马车扣押，并发还给被害人周某军。2017年1月7日，被告人袁某家人赔偿窦某军购车款26万元整，窦某军对袁某表示了谅解。2017年1月8日，袁某家人赔偿周某军寻找被盗车辆费用5万元，周某军出具了刑事谅解书，2017年7月10日，周某军又向本院提交申请撤销对袁某刑事谅解书的报告，表示因袁某应赔偿其花费找回被盗车辆损失8万元，但只支付了5万元，还有3万元未付，故申请撤销对袁某的刑事谅解书。
另查明，袁某起诉吴某返还原物纠纷一案在南京市江宁区人民法院一审被判决驳回诉讼请求后提出上诉，南京市中级人民法院于2016年11月8日判决驳回上诉，维持原判。
还查明，被告人袁某于2015年12月4日将苏AXXX**车质押给吴某借款后，仍每月按时向按揭银行偿还车贷，至2017年1月2日止，共计还款11.105488万元。
证明上述事实的证据有：
一、书证
1、抓获经过，证实了被告人袁某、徐某被抓获的时间；
2、户籍证明，证实被告人袁某、徐某犯罪时已年满18周岁；
3、车辆行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车销售发票、税收缴款书、授权委托书、汽车（质）押借款合同等，证实被盗车辆的基本情况及被害人周某军购买车辆的相关情况；
4、调解协议书及借条，证实了被告人袁某于2015年12月4日向吴某出具借条借款15万元，将其所有的苏AXXX**车辆质押给吴某，2016年4月20日双方就苏AXXX**车辆收回一事发生纠纷，经人民调解委员会调解不成，双方要求走法律途经解决的事实；
5、民事判决书，证实了被告人袁某于2016年5月向南京市江宁区人民法院提起诉讼，要求吴某返还苏AXXX**车，该院于同年7月29日判决驳回袁某的诉讼请求，袁某不服提出上诉，南京市中级人民法院于2016年11月8日判决维持原判的事实；
6、扣押决定书、扣押、发还物品、文件清单，证实了公安机关在案发后已将苏AXXX**白色宝马车扣押，并发还给被害人周某军的事实；
7、指认现场照片、车辆经过卡口抓拍照片、车辆经过卡口信息截图、开房记录截图、转账记录截图，证实被告人袁某指认现场、盗窃车辆后徐某驾驶该车辆经过卡口以及被告人袁某和徐某在冷水滩区住酒店开房转账的情况；
8、机动车收购合同及转账记录，证实被告人袁某将所盗车辆以26.8万元的价格卖给窦某军，已收款26万元的事实；
9、收据、谅解书、申请撤销对袁某刑事谅解书的报告，证实被告人袁某家人于2017年1月7日赔偿窦某军购车款26万元，窦某军对袁某表示了谅解，2017年1月8日赔偿被害人周某军寻找被盗车辆费用5万元，周某军对袁某表示了谅解。2017年7月10日，周某军又向本院提交申请撤销对袁某刑事谅解书的报告，因袁某应赔偿其花费找回被盗车辆损失的费用还有3万元未支付，故申请撤销对袁某的刑事谅解书；
10、借记卡帐户历史明细清单，证实袁某在2016年1月2日至2017年1月2日期间共计向中国工商银行股份有限公司溧水中大街支行偿还车贷款11.105488万元；
11、永州市冷水滩区价格认证与信息监测中心冷价认定[2016]475号价格认定结论书，证实苏AXXX**小型轿车在2016年11月18日的市场零售价格为人民币30.9万元。
二、证人证言
1、证人芮某证实，2016年3月左右，他朋友周某军讲想买一辆车，他告诉周某军说他在江苏靖江有卖车的朋友。4月1日，周某军来到江苏靖江，次日他也到了江苏靖江，他与他卖车的朋友泓鑫典当公司经理陈某联系后，就带周某军去看车，周某军选了一辆车牌号为苏AXXX**的白色宝马525车，后经谈价，周某军同意以26万元的价格购买该车，加上0.2万元加班费，周某军共付了26.2万元现金给陈某，陈某给了周某军一把车钥匙。周某军与陈某签过相关文书材料，但购车协议没有盖泓鑫典当公司的公章，陈某说因为清明节放假，公司没有上班，所以没有盖章了；
2、证人窦某军证实，2016年11月27日中午，中间人李某说有台宝马车要卖，后他跟李某约好在栖霞区大公二手车交易市场见面，见面时车主袁某也在场，他看了苏AXXX**车后，感觉可以，当时谈的购买价格是26.8万元，李某拿0.7万元介绍费，总共是27.5万元。当天他就向袁某卡号为6XXXXXXXXXXXXXXXXX2的工行账户转款10万元，给了0.7万元的介绍费给李某，2016年12月6日，他又转了12万元到卡号为6XXXXXXXXXXXXXXXXX7的工行账户上，付了4万元现金给一个叫徐某的人，余款0.8万元因为保险过不了户，他当时没有付款；
3、证人李某证实，2016年11月27日，他介绍窦某军以26.8万元的价格向袁某购买了一辆白色宝马520车；
4、证人吴某证实，2015年12月初，他经客户介绍认识了袁某，后袁某与他和朋友刘某新谈好以15万元的价格将其宝马车质押借款，在质押合同里他与袁某约定：借款金额15万元，期限1个月，利息与其他各项费用扣除0.975万元，袁某实际拿走14.025万元；一个月以后袁某如果归还15万元现金，则将车辆赎回，如果逾期三天没有归还，他有权处置抵押的宝马车。到了约定的还款时间2016年1月4日，袁某跟他说要续借，先给付一个月利息，袁某给了他0.9万多元利息，继续抵押到2016年2月4日时，他打电话给袁某，袁某说没有钱，他就说再不过来还款就要处置抵押的宝马车了，袁某说他处置后其照样能找回。2016年2、3月份的样子，他以16.7万元的价格将车转押给了刘某新的朋友刘某。4月份左右袁某找到他说要还款赎车，他说车已经转押给别人了。袁某没办法就在2016年5月向南京市江宁区人民法院起诉要求他返还宝马车，后法院于2016年7月29日判决袁某败诉，袁某不服又向南京市中级人民法院提出上诉，南京市中级人民法院于2016年11月8日判决维持原判。袁某抵押给他的车子是白色宝马车，型号是520，车号是苏AXXX**，车主是袁某。袁某将车辆抵押给他时提供了身份证复印件、车辆行驶证、一把车钥匙。
三、被害人陈述
被害人周某军陈述证实，2016年4月2日，他经朋友芮某介绍以26万元的价格在江苏省靖江市“泓鑫典当”购买了一台车牌号为苏AXXX**的白色宝马520二手车，车主叫袁某。2016年11月17日晚上9时30分，他将车子停放在永州市冷水滩区7319毛坪组他家楼下，次日早上7时许，他准备开车时发现车子不见了。他是经芮某介绍，于2016年4月1日到江苏靖江，在泓鑫典当行与一个叫陈某的老板见面，陈某带他到典当行的仓库里看车，他看了那台白色宝马520车后，感觉可以，后用手机转了26万元给陈某指定的一个银行账户里，另外还交了0.2万元现金给陈某作为加班费。陈某当时提供了车辆抵押汽车价格协议书、授权委托书、汽车抵押借款合同、车辆行驶证以及车主袁某的身份证复印件给他，他想找袁某核实下情况，陈某跟他说这辆车是袁某抵债给自己的，已与袁某没有任何关系了。
四、辩认笔录
辨认笔录证实，经袁某辩认徐某就是与其一起在冷水滩区长丰社区猎豹北路一居民楼前盗窃苏AXXX**宝马520车的男子。
五、视听资料
同步讯问录音录像光盘2张，证实公安机关对被告人袁某、徐某的审讯程序合法。
六、被告人的供述与辩解
1、被告人袁某的供述与辩解证实，2016年11月14日中午，徐某开着一辆面包车载着他和卢某从南京前往冷水滩，次日早上到了冷水滩后。17日晚上9时左右，徐某发现那台需要盗窃的宝马车从南华大酒店门口经过往潇湘大桥方向走，于是他们就开着面包车跟着那辆宝马车，宝马经过一座大桥后停在好像一个工厂里面，司机离开后，徐某拿着宝马车的钥匙在离车4-50米远的地方按了按，但车子没有反应，于是徐某就回到面包车上。等了10几分钟，宝马车的司机过来开车，他们又在后面跟着，宝马车转了几个弯后往大马路旁边的一条小巷子里开，他和徐某将面包车停在大马路上，下车跟着宝马车走，跟了3、400米左右，宝马车停在一栋居民房前的水泥地上，司机下车进了房子，他和徐某观察了几分钟，确定司机可能上楼睡觉了，他就和徐某、卢某去吃烧烤，次日凌晨0时30分左右，他和徐某商量，叫徐某拿钥匙去再试试宝马车门能不能打开，如果能打开徐某就开着宝马车先走，他和卢某留下来去永州考场补考科目一，如果打不开，他就在面包车上等徐某，然后一起离开。过了2、3分钟左右，他听见宝马车发动的声音，知道成功了，就上面包车打电话给徐某，徐某说事情搞定了。过了半个小时左右，徐某打电话给他说身上没带钱要他送点钱过去，并将位置通过微信发给他，他开着面包车和卢某一起找到徐某，给了徐某300元钱，徐某就和从长沙赶来准备坐便车回去的王某喜一起开车走了。过了几天，他和卢某回到南京，他通过电话和徐某商量卖车的事情，25日，徐某说已经联系好了买主，26日他在南京市栖霞市大公二手车交易市场通过姓高的老板介绍和窦某军谈价，窦某军说只出26.8万元，他和徐某通电话后同意了，当天中午12时左右，他在高老板办公室的门口和窦某军签订了卖车合同，当时窦某军转了10万元到他工行账户上，剩下的16万元，约定车辆登记证拿来交给窦某军后，再由窦某军一次性付清。2016年12月6日，徐某将宝马车的登记证交给了窦某军，窦某军通过银行转账12万元、付现金4万元给徐某，剩下的0.8万元等保险过户，违章处理完毕后再给付。他们盗窃的是一辆车牌为苏AXXX**的白色宝马520车，车主的名字是他。这辆宝马车是谁所有的他不清楚，他早就抵押给吴某，不属于他的了。徐某清楚这辆苏AXXX**宝马车不是他的，2016年3月，徐某找他还钱时，他说没有钱，徐某就说先将宝马先抵给自己，他说宝马车在2015年就抵押给吴某，因为到了还款期限没有钱还，吴某将车卖给了别人，徐某就说帮他想办法了解车子的去向。2016年4月，他到南京市江宁区法院起诉吴某，想要回这辆宝马车，但是法院判他败诉，他上诉到南京市中级人民法院后又被判败诉，这些情况徐某都知道，所以徐某清楚车子早就不是他的了。是徐某提议去偷这辆宝马车的，徐某跟他说是通过网络黑客得知苏AXXX**宝马车在湖南省永州市冷水滩区的。徐某在8月份得知苏AXXX**宝马车在冷水滩后，他们就商量中秋节前去冷水滩找到这辆车，如果找到后能偷走就偷走。9月13日，他和徐某、赵某进开车来到冷水滩，在南华大酒店对面的潇湘信用社门口蹲点等待苏AXXX**车的出现，一直到14日下午6时左右还没有出现后，他们就回了南京。10月底还是11月初，他和徐某又开车来到冷水滩南华大酒店对面的潇湘信用社门口蹲点等待苏AXXX**车的出现，这次等了3天，也没有等到，他和徐某就开车走了。第三次就是2016年11月14日这次，是徐某用宝马车的副钥匙将车开走的。2014年11月，他向徐某借30万现金时就将宝马车的副钥匙交给了徐某。2015年12月他将苏AXXX**车抵押给吴某时只将车的主钥匙给了吴某，借口说副钥匙丢了。苏AXXX**车是他在江宁区宝马4S店通过宝马金融按揭买的，每月的金额是0.7421万元，按月支付，支付的期限到2017年3月。2016年11月底，他将车卖给窦某军拿到10万元后，已将按揭的近3万元余款全部还清；
2、被告人徐某的供述与辩解证实，2016年初，他因生意资金周转困难，就找袁某想让其还他的30万元欠款，袁某说一下子没有钱还，他想到袁某有一辆宝马车，就问袁某宝马车的情况，袁某说车子已经在2015年底以15万元的价格抵押给了吴某，吴某讲车子在2、3月份已经卖到佳木斯去了，他问袁某怎么回事，袁某说是因为其逾期没有还款。于是他和袁某商量后，到法院起诉吴某归还车子，6、7月份的样子，法院判决袁某败诉，他们两人实在没有办法了，就决定将车子偷回来卖掉。他在上网时得知可以在网上通过黑客找到车辆的行车轨迹，就叫袁某在网上联系黑客查宝马车的行车轨迹，后查到宝马车经常在湖南省永州市冷水滩区南华大酒店前面的大马路上活动。2016年中秋节的前几天，他和袁某、赵某进三人开车来到冷水滩找那辆宝马车，但没有找到。10月底的时候，他和袁某又开车来到冷水滩，蹲守了几天还是没有找到。2016年11月中旬，他和袁某、卢某再次来到冷水滩，通过蹲守发现那辆宝马车从潇湘大桥旁边南华大酒店门口的大马路经过，于是他们就开车一直跟着那辆宝马车，过了十几分钟，宝马车在一个工厂里停了下来，然后从宝马车上下来两个女人，两人离开后他就在旁边用备用车钥匙想打开车门，但是他按了按车钥匙，车没有反应。他就回到面包车上继续等，等了大约10多分钟后，有一名女司机过来开车，他们就继续开车跟着宝马车，后宝马车开进了一条大马路旁边的小巷子里，他们就将车停在大马路上，他和袁某两人下车跟着宝马车，跟了300米左右，宝马车停在了一栋居民楼前的水泥地上，司机下车后上了楼。他们两人等了几分钟，确定司机是上楼休息去了，车一下子不会再开了，他们就去吃烧烤。凌晨0时30分左右，他和袁某商量去试试那辆宝马车能不能发动，能发动就偷走，于是他走到宝马车旁边按了下车钥匙，宝马车有反应了，他就立刻上车将宝马车发动后往外面开，开了半个小时后袁某打电话过来问他事情搞定没有，他说搞定了，袁某说和卢某在永州补考完科目一就回南京。回到南京后，他和袁某就商量卖车的事情，11月24日他打电话给南京市栖霞区大公二手车交易市场的高某，说他有个朋友有辆宝马520车想卖，高某叫他将宝马车开到其店子里去看一下，他就打电话给袁某叫其次日将车开到南京市栖霞区大公二手车交易市场，和高某联系。后袁某就以26.8万元的价格将车卖给了窦某军，并当场签了协议，窦某军先付了10万元的定金给袁某，剩下的钱等给了车辆登记证后再付。12月5日，他在南京市江宁区的一个宝马4S店里拿到宝马车的车辆登记证后，送给了窦某军，窦某军叫他第二天去拿钱。次日，窦某军说宝马车的保险还没有过户，只愿意给26万元，剩下的0.8万元等保险过户后再给，于是窦某军就通过银行转账的方式转了12万元给他，还付了4万元现金。宝马车总共卖了26万元，除了袁某还车贷的3万元，剩下的23万元袁某都还给他了。他们盗的宝马车是白色520宝马车，车牌是苏AXXX**，车主是袁某的名字。他们到永州冷水滩盗窃宝马车是由他提议，袁某通过网络电脑黑客查找苏AXXX**车的活动轨迹的。他知道这台车是袁某于2014年3月在南京江宁宁宝4S店买的，购买时有两把车钥匙，一把主钥匙一把副钥匙，袁某买车几个月后，他到袁某家里去玩时，叫袁某给了一把车钥匙给他，以便他在方便时可以开车出去办事，2015年底袁某将车抵押给吴某时，只给了一把主钥匙给吴某，2016年7月袁某到法院起诉吴某归还车子败诉后，他就把副钥匙给了袁某。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人袁某、徐某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值19.794512万元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控将物价部门鉴定的苏AXXX**宝马车的价值认定为被告人袁某、徐某盗窃的金额，虽然被告人袁某用该车辆作质押向吴某借款后，失去了对该车辆的实际使用权，但被告人袁某在质押该车时，并未还清车贷，被告人袁某此后偿还的车贷款11.105488万元属于车辆设置的质押权外所剩余的物权，其权属应为被告人袁某所有，被告人袁某在经过民事诉讼程序没有取回该车辆的实际使用和控制权的情况下，和被告人徐某将该车盗回，因此其盗窃金额应当扣除权属属于被告人袁某所有的11.105488万元，鉴定价值30.9万元扣减被告人袁某所有的11.105488万元，余款19.794512万元，即为被告人袁某和徐某盗窃的金额，被告人袁某的辩护人提出盗窃金额认定问题的辩护意见，予以部分采纳。本案系共同犯罪，被告人袁某、徐某在共同犯罪中，事前一起商量，在盗窃过程中又分工合作，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐某的辩护人提出徐某系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人袁某、徐某系初犯，犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人袁某在通过民事诉讼未能取回质押车辆后，伙同被告人徐某将质押车辆盗回，其主观恶性和社会危害性相对较少，且案发后被盗车辆已被追回并发还失主，相关人员的经济损失已得到赔偿，因此可酌情对被告人袁某、徐某从轻处罚。被告人袁某、徐某的辩护人提出相关辩护意见，予以采纳。被告人徐某的辩护人提出被告人徐某具有自首情节，因无证据证实，不予采纳。苏AXXX**宝马车系被害人周某军以26万元的价格从江苏省镇江市“泓鑫典当”购得，属于善意取得，吴某转让质押的苏AXXX**宝马车是否合法，并不影响周某军对该车占有的合法性，被告人袁某的辩护人提出周某军对本案车辆的占有不具有正当性的辩护意见，不予采纳。根据被告人袁某、徐某的犯罪事实、犯罪情节，具有的酌情及法定情节，对被告人袁某、徐某从轻处罚后仍应处以三年以上有期徒刑，被告人袁某、徐某的辩护人请求对被告人袁某、徐某适用缓刑的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人袁某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
袁某不服，上诉提出“周某军对本案车辆的占有具有不正当性，其系偶犯，认罪态度好，各方损失已赔偿，请求判处缓刑”的理由。袁某的辩护人提出一致意见。
徐某不服，上诉提出“具有自首情节，系从犯、偶犯，认罪态度好，各方损失已得到赔偿，请求判处缓刑”的理由。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）袁某、徐某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值19.794512万元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，袁某、徐某在共同犯罪中，事前一起商量，在盗窃过程中又分工合作，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。袁某及其辩护人提出“周某军对本案车辆的占有具有不正当性”的理由和意见，经查，苏AXXX**宝马车系被害人周某军以26万元的价格从江苏省镇江市“泓鑫典当”购得，属于善意取得，袁某转让质押的苏AXXX**宝马车是否合法，并不影响周某军对该车占有的合法性。因此，该上诉理由本院不予采纳。徐某上诉提出“系自首，是从犯”的理由，因无证据证实，本院不予采纳。袁某要求吴某返还质押的车辆未果后，通过民事诉讼仍未能取回质押车辆，从而伙同徐某将质押车辆盗回，其主观恶性和社会危害性相对较小，且案发后被盗车辆已被追回并发还失主，相关人员的经济损失也已得到赔偿。袁某、徐某系初犯，犯罪后如实供述了自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。二审期间，袁某、徐某主动交纳罚金，有悔罪表现，本院决定对袁某、徐某从轻处罚。袁某、徐某请求判处缓刑的意见没有法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2017）湘1103刑初288号刑事判决对被告人袁某、徐某的定罪部分和附加刑部分；
二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2017）湘1103刑初288号刑事判决对被告人袁某、徐某的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）袁某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月17日起至2019年12月16日止。罚金限判决书生效之日起一个月内缴纳。）
四、上诉人（原审被告人）徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2020年1月4日止。罚金限判决书生效之日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 伍希永
审 判 员 吴玲君
代理审判员 黄源芳
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。