新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）塔垦刑初字第6号
公诉机关新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民检察院。
被告人杨银刚，男，汉族，31岁。
塔斯海垦区人民检察院以塔斯海垦公诉刑诉（2015）2号起诉书指控被告人杨银刚犯合同诈骗罪，于2015年1月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2015年1月26日、2月4日、3月17日公开开庭进行了审理。塔斯海垦区人民检察院指派检察员张新东出庭支持公诉，被告人杨银刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
塔斯海垦区人民检察院指控，2012年年底，被告人杨银刚通过蔡某介绍认识了被害人马某，杨银刚以向马某出售棉花为由向马某借款3万元。后马某向杨银刚催讨欠款，杨银刚自称在第五师90团136连有开荒的土地280亩，可以承包给马某，并与马某签订土地承包合同一份。合同约定：杨银刚将土地承包给马某十年，先付土地承包前两年的承包费10万元。马某以支付现金与抵账的方式向杨银刚付款10万元。2013年开春的一天，马某去种杨银刚的土地，发现杨银刚承包给其的土地均不是杨银刚的。公诉机关认为，被告人杨银刚以非法占有为目的，在明知没有履行能力的情况下，与他人签订土地承包合同，在收取被害人交付的10万元土地承包款后逃匿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定提起公诉，要求依法判处。同时，建议对被告人杨银刚在有期徒刑一至二年幅度内量刑。
被告人杨银刚辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称其虽然出具了10万元的收条，但实际上只收到马某支付的4万元现金，并未收到剩余的6万元。而且马某让其出具欠条并不是为了种植土地，只是作为一个日后还钱的凭证，且其与蔡某之间并不存在抵账的事实，而且其在收受款物后也并不是逃匿，只是回老家打工挣钱，并且期间曾与被害人进行过电话联系并约定2014年年底偿还该款。
经审理查明，2012年年底，被告人杨银刚通过蔡某介绍认识了被害人马某，杨银刚以向马某出售棉花为由收取了马某支付的定金3万元。后马某向杨银刚索要该款，杨银刚无法偿还该款，其自称在第五师九十团136连承包他人的280亩土地可以转包给马某，并带马某及其两个朋友一起去看过136连的土地。后双方于2013年1月1日签订了一份土地承包合同，约定杨银刚将280亩土地承包给马某，马某向杨银刚预付了前两年的土地承包费10万元。后马某带着杨银刚找张某（杨银刚之妻）在合同上签字确认。合同签订时，被告人杨银刚向马某出具了收条一张。后被害人马某陆续以现金和抵账的方式向被告人杨银刚支付土地承包款。被告人杨银刚在收到该款后回老家，马某在2013年开春准备去种地时发现被骗，并于2013年11月28日向塔斯海垦区公安局报案。
另查明，2012年11月26日，被告人杨银刚向刘某出具一张证明，证实自2012年11月26日起，刘某的土地与杨银刚无关。2013年，被告人杨银刚不再承包刘某及万某的土地。
为支持指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了如下证据：
一、被害人马某在公安机关的陈述三份、辨认笔录一份和辨认照片六张。证实2012年的一天，马某因购买杨银刚的棉花而向其预付3万元定金。后马某到杨银刚家收棉花的时候，杨银刚已经将棉花卖给他人。马某遂向杨银刚索要3万元定金。杨银刚称钱暂时没有，但愿意将其承包280亩土地承包给马某种植，杨银刚带马某及其两个朋友一起看过所说的280亩土地以后，马某与杨银刚签订了土地承包合同，约定马某承包杨银刚的280亩土地，并向杨银刚支付了前两年的土地承包费10万元，马某让杨银刚出具了10万元的收条，然后向杨银刚付款。关于7万元现金的给付，马某在第一次陈述中称签完合同后分两次把剩下的7万元给了杨银刚和张某，第一次是在签完合同后几天给了3万元，第二次是签完合同半个月左右又给杨银刚4万元。在第二次陈述中，马某称在签完合同后几天带了7万多元钱去找杨银刚，给了杨银刚4万元现金，剩下的3万元与蔡某三人相互抵账。后马某在2013年开春准备种地时，发现该土地并不是杨银刚所承包的土地，知道被骗后向公安机关报案。
二、证人证言
1、证人刘某的证言两份。证实杨银刚于2011年、2012年承包种植刘某的土地两年，2012年底杨银刚不再承包其土地，不再有土地承包经营权的事实。
2、证人程某的证言，证实2013年其承包刘某的土地，后因故未种植，2013年该土地一直由刘某本人种植，杨银刚没有承包该土地的事实。
3、证人万某的证言。证实万某将其土地承包给杨银刚种植了一年，2013年已将承包给杨银刚的土地予以收回的事实。
4、证人陈某的证言。证实杨银刚不是九十团136连的职工，只是暂住人口，杨银刚承包的是刘某的荒地一直种植到2012年，2013年就没有再种植及杨银刚于2013年1月已离开本辖区的事实。
5、证人答某的证言两份及辨认笔录一份。其证言证实杨银刚系九十团136连的暂住人口，不是职工，其承包种植的荒地、家人的情况及2013年1月以后就再没有见过杨银刚。其辨认笔录证实杨银刚带马某辨认的土地中没有万中汉的土地，并辨认出万某土地的位置。
6、证人王某甲的证言。证实连队对于荒地是不签订土地承包合同的事实。
7、证人韦某的证言。证实马某辨认荒地的承包者及土地的位置情况。刘某的土地承包给杨刚（杨银刚），其他人的土地均是由承包者本人种植，刘某的荒地在2013年由刘某本人种植。2013年1月，杨银刚离开了第五师九十团136连。
8、证人郭某、李某的证言和李某的辨认笔录各一份。证实杨银刚带马某看地的情况，并陈述杨银刚曾告知该土地由杨银刚的父亲开荒，杨银刚有土地承包经营权的事实。
9、证人蔡某的证言。证实2012年的一天，被告人杨银刚在与其打牌时向蔡某借款7万元，后蔡某找杨银刚要钱，杨银刚让其找收棉花的，蔡某介绍马某与杨银刚认识，马某向杨银刚购买棉花，并向杨银刚支付30000元定金。后马某与杨银刚签订了土地承包合同、马某又向杨银刚支付3万-4万现金及其与马某、杨银刚相互抵账3万元，马某一共给付杨银刚9-10万元。
10、证人王某乙的证言。证实2012年年底，王某乙在打牌时认识了杨银刚，杨银刚平时叫杨刚，杨银刚在打牌时向蔡某借了四、五次钱，每次借款1万元左右，一共借了6、7万元。
11、证人杨某的证言，证实被害人马某在签订土地承包合同后，曾找过杨某拉运种子，马某从杨某处得知杨银刚承包的是刘某和的土地，并通过给刘某和打电话得知杨银刚已不再承包土地，马某知道被骗后曾多次找杨某要钱，杨某均未给付的事实。
12、证人张某（系被告人杨银刚之妻）的证言及电话录音视频各一份，证实其不知道杨银刚与马某之间的事情，杨银刚只是告诉她要将承包的土地交由马某承包，故其在合同上签字确认的事实，其还证实曾听杨银刚说过已收到马某支付的10万土地承包费，其中支付了6万元现金，并知道杨银刚与马某、蔡某之间相互抵账的事情。
三、被告人杨银刚的供述四份及第三次、第四次讯问被告人同步录像视频光盘各一张。证实杨银刚承认通过博乐一个姓蔡的人介绍认识了马某，然后以卖棉花为由从马某那里借了4万元钱，马某因为兵团不让倒棉花而不敢拉棉花，后马某再去杨银刚家拉棉花的时候，棉花已被杨银刚卖给其他人，而且杨银刚已将卖棉花的钱输光了，没有钱偿还马某4万元，马某在要钱未果的情况下，强迫杨银刚签订了一份前两年预付10万元承包费的土地承包合同，并由杨银刚出具了收到马某支付10万元的收条一张。同时被告人杨银刚称没有借过蔡某7万元钱，其与马某、蔡某之间相互抵账的事情不存在。杨银刚确实带马某及其两个朋友到90团136连看过地，且看的都是其所承包的土地，并不是别人的土地。签订完合同后杨银刚及其家人回老家打工。
四、书证一组。
1、受案登记表及立案决定书各一份。证实马某报案及塔斯海垦区公安局立案的事实。
2、土地承包合同及收条各一份。证实杨银刚与马某签订土地承包合同的内容及杨银刚向其出具10万元收条的事实。
3、2012年11月26日，被告人杨银刚签名的证明一份。证实自2012年11月26日起刘某的土地与杨银刚无关的事实。
4、在逃人员登记表、归案情况说明、漯河市第一看守所临时羁押证一份、西华县红花镇张庄村的证明、塔斯海垦区公安局刑警大队出具的关于杨银刚羁押情况说明各一份，证实被告人杨银刚被抓获的经过、羁押期限及其符合刑事主体要件，且无前科的事实。
此外在庭审中，被害人马某当庭陈述，证实其通过朋友介绍认识了被告人杨银刚，因要向杨银刚购买棉花而向杨银刚支付了3万元定金。后杨银刚将棉花卖掉，没有钱偿还，遂提出将其承包的280亩土地交由马某承包，双方约定前二年的承包费为10万元。双方在签订土地承包合同时，马某让杨银刚先出具了收条，后马某带了4万元钱去找杨银刚，其将4万元交与杨银刚后，杨银刚又将其中的3万元拿出来与蔡某、马某相互抵账。通过给付现金和抵账的形式，马某向杨银刚支付了10万元土地承包费，后被害人在开春去种地时得知被骗。此后，马某曾与杨银刚进行过电话联系，但该款杨银刚一直未偿还。
本院认为，被告人杨银刚以非法占有为目的，在无力偿还欠款的情况下，明知自己不具备履行能力（即没有土地承包经营权），却采用编造其具有土地承包经营权，虚构事实，隐瞒真相的方法与被害人签订土地承包合同，骗取被害人给付的土地承包费后逃匿，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人杨银刚利用土地承包合同骗取财物的数额，经查，被告人杨银刚认可其在10万元收条上签名时对于收条上内容是明知的，且自愿签字确认的，由此可以认定其在与被害人签订该份土地承包合同时主观上具有占有10万元的目的，但认定合同诈骗数额应当以被告人杨银刚实际骗取的数额为准。本案中，虽然被害人马某、证人蔡某的证言均证实给付现金及抵账的情况，但两人关于数额的陈述并不一致。马某的当庭证言中提到给付杨银刚现金4万元，又用其中的3万元经三人的手走账，也即又抵账了3万元。证人蔡某的证言中提到抵账3万元，给付杨银刚现金3-4万。此时给付现金时只有杨银刚、马某和蔡某在场，对于这样数额较大的现金交易时，马某和蔡某的陈述应当是完全一致的，而且既然三人之间存在相互抵账的情况，只需三方加以说明即可，根本没必要又将3万元经三人手后又退还给杨银刚。同时，结合被告人杨银刚妻子张某的证言，其清楚地记得杨银刚、蔡某、马某之间存在相互抵账的事情，故可以认定三人之间确实存在抵账3万元的事实，但抵账的3万元应当包含在马某向杨银刚给付的4万元现金中。由此，被告人杨银刚合同诈骗的实际数额应认定为7万元。综上，被告人杨银刚主观上具有非法占有10万元的目的，客观上实施了实际占有7万元的行为，骗取他人财物，数额较大，应当处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。公诉机关提出在有期徒刑一年至二年幅度内量刑的建议，与本院查证的事实相符，本院予以采纳。被告人辩称其只收到马某支付的4万元、马某让其签订承包合同，只是为了还钱，并不是真心要种地的意见，与本院查证的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨银刚犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月18日起至2016年3月17日止。罚金于本判决本生效之日起一个月内缴纳）
二、被告人杨银刚的违法所得70000元予以追缴，退赔给被害人马胜利。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第五师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 琦
审 判 员 张本成
人民陪审员 林 琦
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 潘 宁