湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终2802号
上诉人（原审被告）：任德福，男，1984年6月21日出生，汉族，户籍所在地为湖北省郧西县，现住湖北省十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：刘苏亚，男，1943年10月29日出生，汉族，十堰昌宏法律服务有限公司职工，由郧西县夹河镇凤沟村村民委员会推荐。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
被上诉人（原审原告）：十堰市华瑞建筑工程有限公司。住所地：湖北省十堰市北京北路**号阳光栖谷商务楼。
法定代表人：肖基奎，该公司董事长。
委托诉讼代理人：屈晓鸿，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人任德福因与被上诉人十堰市华瑞建筑工程有限公司（以下简称：华瑞公司）劳动争议一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院(2017)鄂0303民初1753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任德福及其委托诉讼代理人刘苏亚、被上诉人华瑞公司的委托诉讼代理人屈晓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
任德福上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：1.关于任德福的本人工资问题。任德福在一、二审法院审理过程中已经申请证人出庭作证，证实任德福的月平均工资为5000元以上，华瑞公司出具的工资证明也明确了任德福的月平均工资为5000元，原审判决以2013年度十堰市在岗职工年平均工资34928元计算任德福的月平均工资明显错误。2.十堰市劳动人事争议仲裁委按照2015年统筹地区职工月平均工资标准计算任德福的一次性医疗补助金及一次性就业补助金是正确的，原审判决按照2013年度统筹地区月平均工资计算是错误的。3.关于医疗费及鉴定费问题。任德福在太和医院鉴定时，太和医院强行收取任德福医疗费。十堰市劳动人事争议仲裁委认定的门诊医疗费用980.5元及鉴定费100元正确，原审判决不予认定门诊医疗费980.5元错误。
华瑞公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回任德福的上诉，维持原判。
华瑞公司向一审法院起诉请求：判决其公司不向任德福支付一次性伤残补助金等工伤待遇。
一审法院认定事实：任德福在华瑞公司承建的蓝山郡8号楼项目工地从事钢筋工作，双方未签订书面劳动合同，华瑞公司也未为任德福缴纳各项社会保险费。2014年10月25日，任德福在前往工地途中发生交通事故，被送往东风汽车公司总医院住院治疗18天，经诊断：重型颅脑损伤、寰枢椎半脱位。2016年9月19日，经任德福申请，十堰市人力资源和社会保障局作出十人社工伤认定（2016）Z006号《工伤认定书》，认定任德福所受伤害为工伤。2016年12月30日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴（2016）9号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，任德福的劳动能力鉴定为捌级，无需延长停工留薪期。任德福支付100元鉴定费。
2015年10月22日，任德福以王宇冬、澄城县宇翔汽车运输贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司澄城支公司为被告，向一审法院提起侵权之诉，一审法院于2016年11月30日作出（2015）鄂张湾民一初字第01512号民事判决，该判决已发生法律效力，任德福获得赔偿的各项经济损失共计220484.265元，其中包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费。
任德福与华瑞公司因工伤待遇发生争议，任德福于2017年3月2日向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年6月15日作出十劳人仲（2017）裁字第171号裁决书，内容为：一、任德福与华瑞公司解除劳动关系。二、华瑞公司支付任德福各项工伤待遇211361.5元，其中，一次性伤残补助费55000元、一次性医疗补助费38380元、一次性伤残就业补助金56901元、停工留薪期工资60000元、门诊医疗费用980.5元、鉴定费100元。三、驳回任德福的其他各项仲裁请求。华瑞公司不服该裁决，引起诉讼。
一审法院认为：用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付医疗费之外的工伤保险待遇。任德福与华瑞公司之间系劳动关系，双方均应按《中华人民共和国劳动合同法》的规定履行各自的义务。华瑞公司没有为任德福缴纳各项社会保险，故应自行承担支付任德福工伤待遇的费用。参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第七条规定，“多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该职工的停工留薪期，各受损伤部位停工留薪期的时间的得累加。”确定任德福的停工留薪期为十二个月，即任德福应于2015年10月26日到华瑞公司上班，但任德福工伤后停工留薪期满后未到华瑞公司上班，视为任德福从即日起主动解除双方的劳动关系，华瑞公司对此未提出异议，双方的劳动关系至此解除，故任德福无需再次要求解除与华瑞公司之间的劳动关系。依照双方劳动关系解除的上年度即十堰市2014年度职工社会平均工资39378元/年作为任德福一次性医疗和就业补助金计算标准。由于任德福在华瑞公司工作不满一年，无法计算其工伤前十二个的平均工资，依照其工伤时上年度即十堰市2013年度职工社会平均工资34928元/年作为本人工资的计算标准。任德福基于侵权赔偿后再次支付医疗费，证据不足，对其工伤待遇中的此项不予支持。综上，任德福的各项工伤待遇应为：一次性伤残补助金32017元（34928元/年÷12个月×11个月）、一次性补助金32815元（39378元/年÷12个月×10个月）、一次性伤残就业补助金52504元（39378元/年÷12个月×16个月）、停工留薪期工资34928元（34928元/年÷12个月×12个月）、鉴定费100元，合计152364元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决：一、终止华瑞公司与任德福的工伤保险关系。二、华瑞公司于判决生效之日起三日内一次性支付任德福各项工伤待遇152364元。三、驳回华瑞公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由华瑞公司负担。
本院二审期间，任德福为支持其上诉请求，向本院提交了以下证据：
证据一、华瑞公司出具的误工证明一份，拟证明自任德福发生交通事故后，一直休假至今，未到公司上班，任德福上班期间的月平均工资为5000元。
证据二、任德福向本院申请证人曾某出庭作证。曾某当庭陈述：其与任德福于2014年共同在华瑞公司上班，一起工作几个月，任德福上班期间月平均工资为八九千元。拟证明任德福的月平均公司为5000元以上。
华瑞公司未向本院提交新证据。
经本院庭审质证，华瑞公司认可任德福提供的误工证明系其公司出具，但该证明的内容并不真实，出具该证明的目的是为了便于任德福交进行通事故索赔，与本案无关；对曾某的证言有异议，认为该证言并无其他证据予以佐证，且曾某的证言只能证明任德福2014年的工资，不能证明任德福2013年的月平均工资，与本案无关。综上，任德福提供的上述两份证据均达不到其证明目的，请求二审法院不予采信。
对上述有争议的证据，本院认为：关于任德福提供的证据一，因该证据只能证明任德福2014年的部分工资，且任德福在华瑞公司工作不满一年，该证明无法全面反映任德福受工伤前十二个月的平均工资。故，该证据达不到其证明目的，本院不予采信；关于任德福提供的证据二，因曾某的证言只能证明任德福的部分工资情况，亦不能全面反映任德福受工伤前十二个月的平均工资。故，该证据亦达不到其证明目的，本院不予采信。
二审审理查明：任德福从本案所涉交通事故侵权一案中获得赔偿的各项经济损失共计220484.265元，其中包括医疗费46587.7元，该医疗费系任德福受伤后到东风汽车公司总医院住院治疗18天所支出的医疗费；一审法院查明认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，因任德福从本案所涉交通事故侵权一案中获得的医疗费仅为其在东风汽车公司总医院住院治疗期间所支出的部分，并不包括其在门诊治疗所支出的医疗费用。因本案仲裁裁决认定任德福门诊医疗费用为980.5元，任德福并未针对本案仲裁裁决提起诉讼，而任德福向一审法院提供的门诊收费发票能够证明其支出的门诊医疗费用高于980.5元。因任德福并未从侵权人处获得该980.5元医疗费的赔偿，该笔医疗费用不属于重复赔偿的范围，依法应由华瑞公司负责支付。故，任德福关于医疗费的上诉请求成立，本院予以支持。
《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》（鄂人社规［2016］5号）第十三条规定：工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与其解除或终止劳动合同。本案中，任德福于2014年10月25日受工伤，其停工留薪期为十二个月，正常情况下，任德福应于2015年10月26日到华瑞公司上班，否则应视为任德福自愿解除与华瑞公司的劳动关系。但任德福提交的证据能够证明其于2016年仍在进行工伤复查治疗，在任德福进行工伤治疗期间，不宜解除双方的劳动关系。因任德福并未提供证据证实其于2017年仍在进行工伤治疗，应视为其工伤治疗已经于2016年终止。结合本案上述事实，并考虑到社会在不断进步，社会平均工资也在不断增加，从保护劳动者利益的角度出发，对于一次伤残就业补助金和医疗补助金的计算标准，应当按照解除或终止劳动合同时的上年度职工月平均工资为基数。故，任德福与华瑞公司解除劳动关系的时间应当认定为2016年，按照解除劳动关系的上一年度即2015年度统筹地区社会平均工资（42676元/年）计算任德福的一次性伤残就业补助金及医疗补助金更为公平。故，任德福应当享受的一次性工伤医疗补助金为35563.3元（42676元/年÷12个月×10个月）、一次性伤残就业补助金为56901.28元（42676元/年÷12个月×16个月），任德福的该部分上诉请求成立，本院予以支持。
因任德福与华瑞公司的劳动关系实际上已经于2016年解除，任德福无需再次要求解除与华瑞公司之间的劳动关系。
因任德福于2014年10月25日受伤，原审判决以任德福受伤前统筹地区上一年度即2013年度职工平均工资计算任德福的一次性伤残补助金并无不当。故，任德福的该部分上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决支持任德福鉴定费100元的请求正确，本院予以确认。
综上，任德福的各项工伤待遇应为：一次性伤残补助金32017元（34928元/年÷12个月×11个月）、一次性工伤医疗补助金35563.3元（42676元/年÷12个月×10个月）、一次性伤残就业补助金56901.28元（42676元/年÷12个月×16个月）、停工留薪期工资34928元（34928元/年÷12个月×12个月）、医疗费980.5元、鉴定费100元，合计160490.08元。
综上所述，上诉人任德福上诉请求部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省十堰市张湾区人民法院(2017)鄂0303民初1753号民事判决第一项，即终止十堰市华瑞建筑工程有限公司与任德福的工伤保险关系。
二、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院(2017)鄂0303民初1753号民事判决第二、三项，即十堰市华瑞建筑工程有限公司于判决生效之日起三日内一次性支付任德福各项工伤待遇152364元；驳回十堰市华瑞建筑工程有限公司的其他诉讼请求；
三、十堰市华瑞建筑工程有限公司于本判决生效之日起三日内一次性支付任德福各项工伤待遇160490.08元；
四、驳回十堰市华瑞建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费10元，减半收取5元，由十堰市华瑞建筑工程有限公司负担；二审案件受理费10元，由十堰市华瑞建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 韧
审判员 张妍审判员刘占省
二〇一八年三月一日
书记员 胥 心 洁
附：本判决所适用的法律规定：
1、《中华人民共和国劳动法》第七十三条：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
…。
（三）因工伤残或者患职业病；
……
2、《工伤保险条例》第十七条第一款：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
…….
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条：民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
。
第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
4、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条：五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。