河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）驻刑一终字第55号
原公诉机关正阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）骆万明（又名骆国华），男，1964年3月28日出生，初中毕业，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年4月25日被正阳县公安局刑事拘留，同年5月30日被执行逮捕。现羁押于正阳县看守所。
正阳县人民法院审理正阳县人民检察院指控原审被告人骆万明犯合同诈骗罪一案，于2014年4月11日作出（2014）正刑初字第22号刑事判决。宣判后，原审被告人骆万明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月23日公开开庭审理了本案。驻马店市人民检察院指派代理检察员吕晴、杜娟出庭履行职务，上诉人骆万明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2011年5月至2012年4月，被告人骆万明在经营水泥门市部期间，与冯某某、侯某某、张某某、王某某、刘某某、郭某某等31户被害人口头约定：由骆万明收取该31户被害人水泥预付款，收款后如遇水泥涨价，骆万明仍按预收价格给该31户被害人送水泥，被害人需要水泥时由骆万明随时向其运送水泥。骆万明先后收取了上述被害人水泥预付款共计523780元，陆续送部分水泥后，仍下欠数额不等的水泥款。后经该31名被害人多次向骆万明催要水泥，骆万明既不与被害人见面也不继续送剩余水泥，也不退还剩余的水泥预付款303867元，并采取关闭门市部、更换手机号码等方式隐匿。其中：
1、2011年5月31日、2011年7月6日，被告人骆万明两次收取被害人冯某某预付的水泥款13700元（预订15吨瑜龙牌水泥和20吨同力牌水泥），陆续送了10吨瑜龙牌水泥和8吨同力牌水泥后，剩余价值6700元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
2、2011年12月10日、2012年1月5日，被告人骆万明两次收取被害人韩某某预付的水泥款19650元（预订40吨瑜龙牌水泥和15吨同力牌水泥），陆续送了18吨瑜龙牌水泥和8吨同力牌水泥后，剩余价值10210元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
3、2011年秋，被告人骆万明分两次收取被害人雷某某预付的水泥款20040元（预订40吨瑜龙牌水泥和16吨同力牌水泥），陆续送了31.5吨瑜龙牌水泥和13.5吨同力牌水泥后，剩余价值3907.5元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
4、2011年9月28日，被告人骆万明收取被害人侯某某预付的水泥款136000元（预订400吨瑜龙牌水泥），陆续送了价值21500元的水泥并退还现金21000元，剩余价值93500元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
5、2012年1月17日，被告人骆万明收取被害人王某甲预付的水泥款4950元（预订15吨瑜龙牌水泥），陆续送了10吨瑜龙牌水泥后，剩余价值1650元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
6、2012年1月30日，被告人骆万明收取被害人刘某甲预付的水泥款15570元（预订33吨瑜龙牌水泥和12吨同力牌水泥），陆续送了21吨瑜龙牌水泥和8吨同力牌水泥后，剩余价值5520元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
7、2012年1月30日，被告人骆万明两次收取被害人刘某乙预付的水泥款10700元（预订20吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了13吨瑜龙牌水泥后，剩余价值6350元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
8、2012年1月19日，被告人骆万明两次收取被害人石某某预付的水泥款13950元（预订30吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了18吨瑜龙牌水泥后，剩余价值7920元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
9、2012年1月30日，被告人骆万明收取被害人刘某丙预付的水泥款15570元（预订33吨瑜龙牌水泥和12吨同力牌水泥），陆续送了部分水泥后，剩余价值2040元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
10、2012年2月6日，被告人骆万明收取被害人王某乙预付的水泥款10150元（预订30吨瑜龙牌水泥），陆续送了10吨瑜龙牌水泥后，剩余价值6800元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
11、2012年2月，被告人骆万明收取被害人陈某某预付的水泥款17500元（预订40吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了15吨瑜龙牌水泥后，剩余价值12400元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
12、2012年2月7日，被告人骆万明收取被害人张某甲预付的水泥款13800元（预订30吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了9吨瑜龙牌水泥后，剩余价值10830元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
13、2012年2月8日，被告人骆万明收取被害人李某某预付的水泥款14100元（预订30吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了23吨零14袋瑜龙牌水泥和2吨同力牌水泥后，剩余价值5262元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
14、2012年2月7日、2012年2月23日，被告人骆万明收取被害人张某某预付的水泥款10700元（预订20吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了14吨瑜龙牌水泥和1吨同力牌水泥后，剩余价值5550元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
15、2012年1月30日、2012年2月8日，被告人骆万明收取被害人刘某丁预付的水泥款10500元（预订20吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了5吨瑜龙牌水泥和8吨同力牌水泥后，剩余价值5730元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
16、2012年2月11日，被告人骆万明收取被害人刘某戊预付的水泥款6900元（预订20吨瑜龙牌水泥），陆续送了12吨瑜龙牌水泥后，剩余价值2760元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
17、2012年2月7日、2012年2月11日，被告人骆万明收取被害人李某甲预付的水泥款26600元（预订80吨瑜龙牌水泥），陆续送了约40吨水泥（含部分同力牌水泥）后，剩余价值12400元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
18、2012年2月11日，被告人骆万明收取被害人刘某己预付的水泥款15700元（预订35吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了13吨瑜龙牌水泥后，剩余的价值11280元的水泥被告人骆万明既不送水泥也未退还预付款；
19、2012年2月22日，被告人骆万明收取被害人蒋某某预付的水泥款17250元（预订50吨瑜龙牌水泥），陆续送了19.5吨瑜龙牌水泥，2013年2月26日被害人到骆万明家里拉了20件白酒，价值2000元，剩余价值8522.5元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
20、2012年2月24日，被告人骆万明收取被害人刘某某预付的水泥款17000元（预订50吨瑜龙牌水泥），陆续送了14吨瑜龙牌水泥后，剩余价值12240元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
21、2012年1月19日、2012年2月26日，被告人骆万明收取被害人刘某戌预付的水泥款13950元（预订30吨瑜龙牌水泥和10吨同力牌水泥），陆续送了12吨瑜龙牌水泥后，剩余价值9930元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
22、2012年3月7日，被告人骆万明收取被害人刘某庚预付的水泥款18800元（预订40吨瑜龙牌水泥和12吨同力牌水泥），陆续送了19吨瑜龙牌水泥和3吨同力牌水泥后，剩余价值10950元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
23、2012年3月13日，被告人骆万明收取被害人唐某某预付的水泥款10000元（预订30吨瑜龙牌水泥），陆续送了10吨瑜龙牌水泥后，剩余价值6800元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
24、2012年3月15日，被告人骆万明收取被害人王某某预付的水泥款4000元（预订瑜龙牌水泥），陆续送了2吨瑜龙牌水泥后，剩余价值3320元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
25、2012年2月，被告人骆万明收取被害人杨某某预付的水泥款3500元（预订10吨瑜龙牌水泥），陆续送了5吨瑜龙牌水泥后，剩余价值1750元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
26、2012年3月16日，被告人骆万明收取被害人刘某寅预付的水泥款3500元（预订10吨瑜龙牌水泥），陆续送了8吨瑜龙牌水泥后，剩余价值700元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
27、2012年3月11日、2012年3月17日，被告人骆万明收取被害人何某某预付的水泥款11500元（预订龙山牌水泥），陆续送了15吨龙山牌水泥后，剩余价值6325元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
28、2012年4月3日，被告人骆万明收取被害人郭某某预付的水泥款15000元（预订瑜龙牌水泥），陆续送了3吨瑜龙牌水泥并退还2200元现金后，剩余价值11300元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
29、2012年2月17日、2012年3月20日，被告人骆万明收取被害人王某丙预付的水泥款9000元（预订瑜龙牌水泥），陆续送了部分瑜龙牌水泥后，剩余价值5340元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
30、2012年2月19日、2012年3月24日，被告人骆万明收取被害人董某某预付的水泥款20400元（预订60吨瑜龙牌水泥），陆续送了20吨瑜龙牌水泥后，剩余价值13600元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
31、2012年阴历3月，被告人骆万明收取被害人周某某预付的水泥款3800元（预订10吨瑜龙牌水泥），陆续送了4吨瑜龙牌水泥后，剩余价值2280元的水泥骆万明既不送水泥也未退还预付款。
认定上述事实的证据有被告人骆万明的供述、冯某某、韩某某等31名被害人的陈述、证人涂某某、阮某某等证人的证言、欠条、已生效民事判决书、查询存款、汇款通知书等证据。
根据上述事实和证据，正阳县人民法院认为，被告人骆万明以非法占有为目的，明知自己没有实际履行能力，在合同履行的过程中，采取虚构事实和隐瞒真相的方法，以先部分履行合同的方法，诱骗被害人继续履行合同，骗取被害人的财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决：被告人骆万明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
上诉人骆万明上诉称，自己的行为不构成合同诈骗罪，原判认定的涉案数额过高，请求依法改判。
出庭检察员意见，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议二审法院维持原判。
经本院审理查明的事实、证据与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人骆万明以非法占有为目的，在履行合同的过程中，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。骆万明关于其行为不构成合同诈骗罪，且原判认定涉案数额过高的意见，经查，骆万明明知自己没有实际履行能力而与本案31名被害人达成购买水泥的口头约定，收取被害人的水泥预付款后，采取部分履行合同的方法，对下欠被害人水泥款共计303867元既不继续履行义务，又不退还，并采取关闭门市部、更换手机号码等方式隐匿，骆万明的行为已符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，且认定的诈骗数额有31名被害人的陈述、书证欠条等证据予以证实，故该意见理由不足，不予采纳。原判对上诉人骆万明行为定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人骆万明的上诉理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅云峰
代理审判员 任蕴力
代理审判员 郭建平
二〇一四年七月二日
书 记 员 王 丹