浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙01民终5343号
上诉人（原审被告、反诉原告）：茆丽华，女，1987年5月1日出生，汉族，住江苏省滨海县。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：尤加，男，1982年8月12日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。
委托代理人（特别授权代理）：郭立成，浙江海浩律师事务所律师。
上诉人茆丽华因与被上诉人尤加合同纠纷一案，不服杭州市拱墅区人民法院（2016）浙0105民初1772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案�理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年8月11日，尤加（甲方）与茆丽华（乙方）签订《加盟协议书》一份，约定：自愿加盟，即乙方自愿采取甲方的技术、品牌、经营方式，并且负担所有的经营费用，甲方在收取固定的加盟费用后对乙方进行儿童摄影技术指导。甲方授权乙方在江苏省盐城市建湖县进行经营。16年8月9日止。乙方应在本协议签订之日起一次性支付甲方加盟费用人民币贰万元整。甲方对乙方进行的儿童摄影培训，仅限乙方摄影工作人员学习、使用，不得擅自以任何方式转授他人使用；甲方提供乙方的儿童摄影材料，乙方应妥善保存，不得擅自将相关资料以任何形式出借、转让给第三人。甲、乙双方任何一方违约，守约方都有权解除本协议，并要求违约方承担违约金人民币20000元。协议书签订后，茆�华支付加盟费15000元。2016年3月8日，米垣摄影出具情况说明，载明：本公司于2015年12月2日向建湖乖乖孕婴童摄影购买64张新生儿样片。后经过核实，该样片来自建湖乖乖加盟主体商家加加尤拍摄的样片。（米垣摄影在购买之前并不知情）。
原审法院审理认为，尤加和茆丽华签订的《加盟协议书》系双方真实的意思表示，且内容不违反国家法律法规的强制性规定，系合法有效。现茆丽华将尤加提供的样片转让给第三方的行为已构成违约。尤加要求解除双方签订的协议书，及茆丽华支付违约金的诉请，符合法律规定及协议书的约定，原审法院予以支持。茆丽华反诉要求确认双方签订的协议书无效的诉请，因缺乏依据，原审法院不予采信。茆丽华要求尤加返还加盟费的诉请，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条�《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除尤加与茆丽华于2015年8月11日签订的《加盟协议书》。二、茆丽华于判决生效十日内支付尤加违约金人民币20000元。三、驳回茆丽华的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费300元、反诉案件受理费88元，合计388元，由茆丽华承担。
宣判后，茆丽华不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称:一、原审法院对涉诉合同的性质未依法审查即驳回茆丽华的反诉请求，系事实认定不清，适用法律有误。根据双方《加盟协议书》约定的内容，属于特许经营合同，但尤加作为一个体工商户，并不具有特许经营资质，违反相关规定，《加盟协议书》应认定为无效。原审法院�离协议约定的条款内容，未对协议性质作出依法认定，并仅以合同法的相关规定作出错误判决，不符合法律规定。二、即便协议合法有效，判决茆丽华承担两万元违约金明显过高，不符合法律规定。涉案协议书中约定违约条款，是著作权许可的特别约定，应适用著作权法的相关规定。两万元的违约金明显过高，甚至超出了茆丽华缴纳的加盟费，且茆丽华出卖给第三方的照片总价款仅为3840元。根据法律规定，原审法院判决两万元违约金过高。综上，请二审法院依法撤销原审判决，改判驳回尤加的诉讼请求并支持茆丽华的一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由尤加承担。
被上诉人尤加答辩称：一、双方签订的《加盟协议书》不属于特许经营，双方签订的合同应认定为有效。对于特许经营合同的认定，应根据涉案合同约定的权利义务来认定。《商业特许经营管�条例》第三条对于特许经营的含义作出了明确规定：“商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”根据上述规定，商业特许经营具有如下三项基本特征：特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源；收取特许经营费；被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营。因此，在判断涉诉合同是否属于特许经营合同时，应当根据上述三方面进行审查，即是否存在特定经营资源的许可、是否遵循统一的经营模式以及是否基于许可收取费用。首先，虽然合同第一条约定乙方自愿采取甲方的技术、品牌、经营方式，并且负担经营费用，但是第一条同时约定甲方在收取固定的加盟费用后对乙方进行儿童摄影技术指导。同时第四条双方的权利义务中约定，甲方提供摄影作品包括文字资料、图片以方便乙方进行学习、操作。可见，尤加的合同义务仅限于对茆丽华进行儿童摄影技术指导并提供资料。一审庭审中茆丽华也自认，尤加在合同履行过程中仅向其提供摄影技术的文字资料、图片以及对其儿童摄影技术的进行了培训，并不存在品牌、商标、宣传文案等资料。因此，尤加提供的摄影技术指导以及提供相关资料不属于《特许经营管理条例》所规定的特定经营资源。其次，茆丽华在原一审庭审调查中表示不清楚经营模式是否统一。在双方签订的合同中没有约定具体的经营模式，包括店面的装修、服务标志、或者商号以及在未遵守统一经营模式的前提下违约责任的承担等条款。事实上，尤加从未要求茆丽华按照统一的经营模式进行经营，具体的经营方式均由茆丽华自行决定，尤加不加干预。同时茆丽华亦未能举证证明在合同履行过程中必须要按照尤加规定的统一经营模式进行经营的相关证据。最后，茆丽华根据合同约定仅支付了部分加盟费15000元。该笔费用实际上属于服务费用，即尤加向茆丽华提供技术培训以及向其提供技术培训所使用的文字资料及图片时所收取的合理报酬，不属于特许经营费。双方签订的《加盟协议书》不属于《商业特许经营管理条例》中规定的特许经营合同，不受该法调整。双方签订的合同系双方真实意思表示，且已实际履行完毕，应当认定为有效。二、茆丽华主张违约金过高，要求调整无法律依据。双方签订的协议书中第五条明确约定，任何一方违约，守约方有权要求解除协议并要求违约方承担违约金2万元。该约定系双方真实意思表示，不违反法律规定，亦体现了违约金的惩罚功能。作为茆�华更应当清楚其违约后所应承担的法律后果，但茆丽华在明知有合同约束的前提下仍然违反合同约定，视尤加劳动成果于不顾，将照片低价出售给案外人，谋取不正当利益，侵犯了尤加的合法权益，存在过错。因此尤加要求茆丽华按照合同约定支付违约金符合法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回茆丽华的上诉请求。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，尤加和茆丽华签订《加盟协议书》，约定茆丽华自愿采取尤加的技术、品牌、经营方式，并且负担所有的经营费用，尤加在收取固定费用后对茆丽华进行儿童摄影技术指导。该协议并不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法确认有效。双方在《加盟协议书》中明确约定茆丽华不得将尤�提供的儿童摄影等相关材料擅自以任何形式出借、转让给第三人，但茆丽华将尤加提供的新生儿样片转卖给第三人，构成违约。尤加根据《加盟协议书》的约定，要求茆丽华承担违约金20000元有事实依据，原审法院予以支持并无不当。茆丽华关于案涉《加盟协议书》无效、尤加应当返还加盟费等上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费388元，由上诉人茆丽华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄江平
审 判 员 崔 丽
代理审判员 朱晓阳
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 林叶红