浙江省东阳市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0783行初62号
原告陈竖祥，男，汉族，1959�11月10日出生，住东阳市。
委托代理人周依灵，浙江新东阳律师事务所律师。
被告东阳市国土资源局，住所地东阳市行政中心西楼。
法定代表人张龙明，局长。
委托代理人蒋月燕，女，系东阳市国土资源局工作人员。
委托代理人马旭芳，浙江无双律师事务所律师。
第三人陈竖松，男，汉族，1942年2月25日出生，住东阳市。
委托代理人周茂良，东阳市江中法律服务所法律工作者。
原告陈竖祥不服被告东阳市国土资源局不动产登记，于2017年6月12日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年7月21日公开开庭审理了本案。原告陈竖祥及委托代理人周依灵，被告东阳市国土资源局的负责人杨东华及委托代理人蒋月燕、马�芳，第三人陈竖松及委托代理人周茂良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告于2005年12月20日注销了登记在陈竖祥名下的东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证。
原告陈竖祥诉称，其与第三人系兄弟关系。以原告父亲陈茂德为户主经审批取得8间宅基地使用权，后原告经分家取得其中两间宅基地使用权，并于1993年11月1日办理集体土地建设用地登记手续，取得证号为东集（93）字第500017号的集体土地使用证，用地面积为109.35平方米。2005年12月20日第三人陈竖松未经原告同意，擅自伪造《证明》一份（证明中记载：陈竖祥将自己名下的泥墙房屋两间赠送给陈竖松拆建，赠送人为陈竖祥，见证人为陈维新）,该证明中原告的签名经鉴定并非原告本人书写，第三人凭该伪造的证明向东阳市人民政府申请变更登记。东阳市人民政府及被告未经审�，于同日注销了原告所有的东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证。后被告和横店镇政府组织的协调会确认该注销行为应予以撤销，恢复原告所有的土地使用权证，但被告一直未予恢复和纠正。特诉至法院，请求判决确认被告因第三人申请作出的注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行政行为违法，应予恢复。
原告向本院提供以下证据：1、土地证书验审表、集体土地建设用地使用证，用以证明被告将原告所有的东集建（93）字第500017号宅基地使用权于2005年12月20日予以注销，并审批给了第三人和陈敏。2、司法鉴定意见书，用以证明第三人凭借伪造的证明申请注销了原告所有的东集建（93）字第500017号宅基地使用权证。3、会议纪要及会议纪要的情况说明，用以证明横店镇政府组织调解确认了第三人伪造赠送协议将原告所有的宅基地使用权证注销，并占为己有。4、（2015）浙金行初字第282号行政判决书，用以证明第三人凭借伪造的证明注销了原告的集体土地使用权证。
被告辩称，1、第三人陈竖松、案外人陈敏（系第三人女儿）分别于2005年12月20日、2005年12月15日向被告提出土地使用权变更登记申请，并提交土地使用权登记申请表、地籍调查界址确认表、地籍测量技术书、农民私人旧房原地拆建申批表、东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证、东集建（93）字第500039号集体土地建设用地使用证、署名为“赠送人陈竖祥”的证明、违法用地行政处罚表及罚没票据、分家约等权属依据材料。被告经审核于2006年1月12日对第三人陈竖松及案外人陈敏分别准予登记，向第三人颁发东阳市集用（2006）第50-22号集体土地使用证，向案外人陈敏颁发东阳市集用（2006）第50-23号集体土地使用�，并同时注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证、东集建（93）字第500039号集体土地建设用地使用证。2、注销作为登记权属依据材料的东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行政行为是变更登记行为作出后必然导致的结果，并不是一个独立的行政行为，不具有可诉性。3、被告在办理涉案变更登记时对《证明》材料中陈竖祥的签名并非本人所签并不知情。请求法院判决驳回原告起诉。
被告在举证期限内向本院提供了以下证据材料和所依据的规范性文件：1、第三人的土地登记资料，包括：土地使用权登记申请表，土地证书验审表，地籍调查界址确认表，地籍测量技术书，身份证，证明，农村私人旧房原地拆建申批表，集体土地使用证，违法用地行政处罚表及罚没票据，分家约，土地使用权登记审批表，土地登记卡；2、案外人陈敏的土地登记资料，包括：土地使用权登记申请表，地籍调查界址确认表，地籍测量技术书，身份证，证明，农村私人旧房原地拆建申批表，集体土地使用证，违法用地行政处罚表及罚没票据，证明、土地使用权登记审批表，土地登记卡。证据1、2用以证明被告准予第三人及案外人陈敏办理土地使用权变更登记，同时注销原告土地使用证的事实。法律依据：《土地登记规则》。
第三人述称，被告的注销行为是正确的，原告无权审批宅基地。首先，原告已迁离后明村多年，全家都不是农业户口；其次，原告父母没有祖传房屋分给原告，原告无资格旧房拆建；再次，被告于2006年向第三人颁发了新的集体土地使用证，第三人已建造了房屋。被告于同时注销了原告的集体土地使用证，原告申报宅基地系违法。第三人在庭审中向本院提供了（2015）浙金行初字第282号行�判决书，用以证明原告的东集建（93）字第500017号集体土地使用权证已经被注销，原告的宅基地审批是违法的。
经庭审质证，对被告提供的证据原告质证认为：对被告证据的真实性均无异议，但2005年12月20日第三人申请变更登记所提交的证明依据系伪造，故作出注销东集建（93）字第500017号集体土地使用证的行为违法，应予撤销。第三人质证认为：对被告证据中的证明的真实性有异议，原告没有分得任何房屋。对被告证据中的土地证书验审表的真实性有异议，原告没有房屋。对被告证据中其他证据的真实性无异议。
对原告提供的证据被告质证认为：对证据1的证明目的有异议，该验审表系变更登记过程中的程序性材料，不能证明被告同意第三人的变更登记，也不能证明被告注销原告的集体土地使用证。对证据2、3、4无异议。第三人质证认为：对证据1中的验审表三性均有异议，集体土地使用证系复印件，原告没有分得任何房屋，无权在村里审批宅基地。对证据2的真实性无异议，对里面的内容有异议，与本案无关。对证据3的真实性有异议，里面的签字系伪造，会议纪要是后来补的，镇政府无权对本案的注销行为是否违法作出认定。对证据4无异议。对第三人提供的证据原告与被告均无异议。
本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据、被告提供的证据、第三人提供的证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认。
经审理查明，1993年11月1日，陈竖松与陈竖祥各自取得了集体土地建设用地使用证，陈竖松名下证号为：东集建（93）字第500039号，用地面积55.35平方米；陈竖祥名下证号为：东集建（93）字第500017号，用地面积109.35方米。
2005年12月20日，陈竖松申请变更登记土地使用权，并提交一份落款时间为1992年4月9日的《证明》，载明陈竖祥名下的屋基两间赠送给陈竖松拆建，赠送人为陈竖祥，见证人为陈维新。被告依申请于同日注销了东集建（93）字第500039号、500017号集体土地建设用地使用证，并在500039号集体土地建设用地使用证变更记事一栏中记载：因拆建而变更；在500017号集体土地建设用地使用证变更记事一栏中记载：因自愿放弃由陈竖松拆建。后被告于2006年1月12日向陈竖松、陈敏分别颁发了东阳市集用（2006）第50-22号、东阳市集用（2006）第50-23号集体土地建设用地使用证，登记面积分别为101.9平方米、69.6平方米。
另查明，1992年9月6日经原东阳市大联镇人民政府同意原位拆建102平方米。1996年5月24日经东阳市横店镇人民政府同意原位拆建28平方米。2005年11月2日东阳市横店国土资源所对陈竖松、陈雪炎少批多建41.58平方米占地的�屋没收作价。陈竖松两次申请原位拆建的130平方米宅基地部分属于东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证登记的宅基地。东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证登记的宅基地上房屋于1998年左右被部分拆除，剩余部分于2013年被拆除。
2010年7月20日经陈竖祥委托，金华精诚司法鉴定所作出精诚（2010）文鉴字第106号司法鉴定意见书，对落款时间为1992年4月6日的《证明》中的字迹进行鉴定，鉴定意见为：复印至东阳市横店国土资源所的1992年4月6日的证明中的字迹（除“陈维新”字迹外）不是陈竖祥本人书写。
本院认为，本案的争议焦点有两个，一是被告于2005年12月20日注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行为是否可诉；二是被告于2005年12月20日注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行为是否合法�关于案涉注销登记行为是否可诉的问题，本院认为，东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证并非是后续变更登记至陈竖松、陈敏的延伸登记，案涉登记中缺少了陈竖祥变更为陈竖松的赠与变更登记，作为该变更登记而延伸的注销登记行为对原告的合法权益产生了实际影响，属于可诉。关于是否合法的问题，本院认为，首先，被告办理注销登记的依据为第三人提供的证明，而该证明经鉴定并非原告本人所写，所以原告同意将屋基两间，面积119平方米赠送给第三人的事实认定错误，办理注销登记的依据不足。其次，本案不属于被告依职权注销登记的法定情形。综上，被告于2005年12月20日注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行为违法，但因该集体土地建设用地使用证上的房屋已被拆建，部分宅基地已被第三人和案外人陈敏登记，故存在不具�可撤销的内容，应当确认违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：
确认被告东阳市国土资源局于2005年12月20日注销东集建（93）字第500017号集体土地建设用地使用证的行政行为违法。
案件受理费50元，由被告东阳市国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 马振强
人民陪审员 叶春录
人民陪审员 金洪进
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 刘燕燕