河北省安平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第36号
公诉机关安平县人民检察院。
被告人施某，又名汪某，男，1958年7月17日出生于安徽省肥东县，汉族，小学文化，职工。因本案于2013年10月31日被拘留，同年11月11日转逮捕。现羁押于安平县看守所。
安平县人民检察院以安检刑诉（2014）第16号起诉书指控被告人施某犯合同诈骗罪，于2014年2月12日向本院提起公诉。本院于2014年2月18日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安平县人民检察院指派代理检察员靳静、张亚光出庭支持公诉，被告人施某到庭参加诉讼。现已审理终结。
安平县人民检察院指控，2011年被告人施某经张某乙介绍认识张某甲，施某自称“汪某”，是河北省安平金属微丝销售公司、安平博运不锈钢微丝经销部的董事长兼总经理。后在安平，张某甲与“汪某”口头协议由“汪某”为其销售微丝。2012年8月13日张某甲给“汪某”发316L材质、0.035毫米微丝共计927公斤到安平，后“汪某”与张某甲签订不锈钢微丝销售协议。“汪某”与袁某将张某甲发送的货物接收后存放于安平县安平镇王胡林村的王某甲厂内，并于同年8月23日“汪某”以52000元人民币（下同）将货物卖与王某甲。“汪某”以微丝中有部分生丝需退火为由让张某甲汇款5600元至施某账户，后张某甲多次联系“汪某”催要货款未果。案发后，经安平县物价局价格鉴定中心对不锈钢丝进行鉴定。鉴定价格为：790公斤退过火的不锈钢丝价格为88875元，未退火的生丝价格为10960元，2200个丝轴价格为3960元。涉案金额共计109395元。公诉机关同时提供了相应的证据，提请本院以合同诈骗罪追究被告人施某的刑事责任。
被告人施某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议。被告人施某辩称自己在答应为张某甲销售微丝后，已将货款支付给了张某甲，自己并不构成合同诈骗罪。
经审理查明，2012年被告人施某经张某乙介绍认识被害单位辽宁省辽阳县永江圣龙金属纤维丝厂工作人员张某甲、尚永江，施某自称为“汪某”，是河北省安平金属微丝销售公司、安平博运不锈钢微丝经销部的董事长兼总经理。后张某甲、尚永江与“汪某”在安平口头协议由“汪某”为其销售微丝，约定17万-19万元每吨，“汪某”承诺接到货物十日内付款。2012年8月13日张某甲、尚永江给“汪某”发316L材质、0.035毫米微丝共计927公斤到安平，后张某甲和“汪某”就销售品件、规格、价格等达成书面协议。“汪某”与袁某将张某甲发送的货物接收后存放于安平镇王胡林村的王某甲厂内，“汪某”于同年8月23日以52000元将货物卖与王某甲。“汪某”以微丝中有部分生丝需退火为由让张某甲汇款5600元至施某账户。后张某甲多次联系催要货款未果，最后无法联系到“汪某”。案发后，经安平县物价局价格鉴定中心对不锈钢丝进行鉴定，鉴定价格为：790公斤退过火的不锈钢丝价格为88875元，137公斤未退火的生丝价格为10960元，2200个丝轴价格为3960元。加之张某甲汇给施某汇款5600元，涉案金额共计109395元。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经质证的下列证据：
安平县公安局接受刑事案件登记表，证实2012年11月6日，被害单位辽宁省辽阳县永江圣龙金属纤维丝厂工作人员张某甲发现自己被“汪某”所骗并报案的事实。
2、安平县公安局发破案经过，安徽省合肥市肥东县公安局抓获经过，证实根据张某甲的报案，查证“汪某”真实姓名为“施某”的情况及施某到案的过程。
3、被告人施某的供述，2012年自己经张某乙介绍认识张某甲，自己对张某甲称叫“汪某”，是河北省安平金属微丝销售公司、安平博运不锈钢微丝经销部的董事长兼总经理，其实当时河北省安平金属微丝销售公司已经不存在了，自己是安平博运不锈钢微丝经销部的销售员。后在安平，自己与张某甲及合伙人老尚（尚永江）口头协议由自己为其销售微丝。后来他们给自己发来316L材质、0.035毫米微丝共计927公斤（其中790公斤是退过火的，137公斤没有退过火）到安平，后自己与袁某将张某甲发送的货物接收后存放于安平镇王胡林村的王某甲厂内。后来在安平县县前宾馆，在袁某和宾馆女老板在场的情况下，自己预先给了张某甲55000元货款（自己借了袁某50000元，自己凑了5000元），约定多退少补。在没有和张某甲商量的情况下，于同年8月23日自己以52000元的价格将货物卖与王某甲。因自己曾给过张某甲55000元货款，但是货物却卖了52000元，张某甲欠自己3000元，加上2600元的提成，自己就让袁某将写有自己账户的纸条交给在县前宾馆的张某甲，让其汇款5600元到自己账户。后来就没有与张某甲联系。
4、证人张某甲的证言，2012年8月，自己和合伙人尚永江经张某乙介绍认识施某，其自称为“汪某”，是河北省安平金属微丝销售公司、安平博运不锈钢微丝经销部的董事长兼总经理。后在安平，自己、尚永江与“汪某”口头协议由“汪某”为其销售微丝，约定17万-19万每吨，“汪某”承诺收到微丝后十天内付款。后来自己给“汪某”发了316L材质、0.035毫米微丝共计927公斤（这些不锈钢微丝用了2200多个线轴）到安平，据“汪某”所说，已将货物放于安平县英凯模公司的库房内。后“汪某”与自己补签了不锈钢微丝销售协议。“汪某”以支付部分生丝退火费、提丝的运费及微丝的保管费等为由让自己汇款5600元至户名为施某的账户，“汪某”告知自己施某为其公司会计。当时是一个女的将写有账户的纸条来县前宾馆交给自己的。“汪某”没有告诉过自己是否卖掉了这批货物。后来多次联系“汪某”催要货款未果，最后无法联系到“汪某”。
5、证人张某乙的证言，2012年自己在辽阳永江金属纤维厂搞培训技术时，将“汪某”介绍给尚永江和张某甲，后“汪某”约尚永江与张某甲到安平县面谈。在2012年8月份尚永江告诉自己已给“汪某”发了将近一吨的直径为0.035mm的不锈钢微丝，其中有一点没退火的生丝，当时讲好一个星期后给付货款。后“汪某”到期未给付货款。“汪某”说只有支付生丝的退火费才退货，让尚永江他们汇款5000多元。后来尚永江给自己打电话说自己汇了5000多元后联系不上“汪某”了，货款也没有给。
6、证人袁某的证言，在安平时，自己给施某打工，施某隐瞒自己真实姓名对外称自己叫“汪某”。2012年8月，自己与施某接过一批不锈钢丝的货，将货物放在安平镇王胡林村王某甲处。后施某让自己把写有施某银行卡号的纸条到县前宾馆交给姓张的东北老头，让其打款。自己之前没有见过他，没有和施某一起给过他五万多元货款，自己也没有借给过施某五万元钱。
7、证人王某甲的证言，2012年8月，自己买过“汪某”辽宁辽阳厂生产的总共927公斤316L材质、0.035毫米的微丝（其中退过火的有790公斤，没退火的生丝137公斤），也包括丝轴。“汪某”和袁某将货运到自己位于安平县安平镇王胡林村的厂子里。自己付了施某52000元货款。其中50000元汇到户名为施某的工行卡上，2000元给的现金。
8、证人崔某的证言，张某甲曾经于2012年在自己开的县前宾馆内住宿，在张某甲在县前宾馆住宿期间自己没有见过有人给过张某甲钱，也没有见过张某甲数钱。
9、证人王某乙的证言，证实“汪某”曾经租过自己的房子，并能够对“汪某”进行辨认。
10、安平县公安局调取的安平县工商局关于“安平金属微丝销售公司”“安平县博运不锈钢微丝经销部”的注册登记证明，证实安平县工商局没有上述两公司的注册登记。
11、张某甲向公安机关提供的关于汪某的名片，证实施某曾经用的名片。名片内容：汪某为“河北省安平金属微丝销售公司”，“安平博运不锈钢微丝经销部”董事长、总经理。
12、辨认笔录两份。证人王某乙和被害人张宪某辨认出自称“汪某”的人即被告人施某。
13、新源配货物流中心运输协议书，证实张某甲将货物发给施某。
14、河北省英凯模金属网有限公司证明，证实其公司未采购过“汪某”的不锈钢微丝。
15、安平县公安局调取的关于证人王某甲给被告人施某的汇款及被告人施某给王某甲打的收条，证实被告人施某将张某甲发给自己的货物卖给了王某甲，王某甲支付被告人施某52000元人民币的事实。
16、张某甲向公安机关提供的被告人施某派人交给自己的纸条，证实被告人施某曾让自己给户名为施某的工商银行卡号打款。
17、张某甲向公安机关提供的中国工商银行个人业务凭证，证实被害人张某甲在2012年10月28日给被告人施某打款5600元钱。
18、安平县物价局价格认证中心关于合同诈骗的价格鉴定结论书安价鉴字（2013）第150号，证实本案中的涉案物品：790公斤退过火的不锈钢丝价格为88875元，137公斤未退火的生丝价格为10960元，2200个丝轴价格为3960元。共计103795元。
19、被告人施某的户籍证明，证实被告人的身份情况。
上述证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人施某采用虚构单位和假冒身份的方式，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以明显低于委托销售价格的方式进行销售，骗取对方被害单位财物109395元，数额较大，已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，应予刑罚。被告人施某辩称自己已将货款给付张某甲，认为自己不构成合同诈骗罪。通过当庭举证质证，证人证言均证实被告人施某没有将货款支付给张某甲，故对其辩护不予采纳。公诉机关认为被害单位辽宁省辽阳县永江圣龙金属纤维丝厂工作人员张某甲和尚永江委托被告人施某为其销售微丝，其口头协议属于民法上的合同行为。本院认为，其口头协议有被告人供述、证人证言相互印证，具有真实性、关联性，本院予以采纳。本院为保护公私财产，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人施某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2015年4月30日止；罚金于判决生效后三十日内缴纳）。
二、责令被告人施某退赔被害单位经济损失人民币十万九千三百九十五元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吕西连
代理审判员 李云云
人民陪审员 刘 丹
二〇一四年五月四日
书 记 员 王 玲