江西省抚州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）抚民一终字第402号
上诉人（原审被告）南城县东兴汽车销售服务有限公司，住所地江西省南城县建昌镇金山口。
法定代表人孙小平，董事长。
委托代理人何军，江西论研律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）宁国平。
上诉人南城县东兴汽车销售服务有限公司（以下简称东兴公司）因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江西省南城县人民法院（2014）城民初字第93号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年7月底，东兴公司请宁国平安装水电，之前未向宁国平本人询问是否有电工证，灯线、开关的位置均是由东兴公司确定，后由宁国平负责安装，由宁国平购买材料，东兴公司审核后付款。东兴公司要求安装灯线的场地地面不平，也没有安全防护措施，开始东兴公司要求宁国平在其汽车修理车间用护套线安装灯线，宁国平就站在东兴公司的脚手架上，约安装了二天完工后，东兴公司法人代表孙小平说要求灯线要套线管，宁国平就返工按照东兴公司的要求重新装过灯线，套线管，该返工东兴公司不另行给付宁国平工钱，9月18日，宁国平站在东兴公司提供的钢构脚手架上重新安装套线管时（宁国平还叫了其姑夫邱振良一起做事），脚手架上面的二块铁跳板脱落，宁国平跌下，跳板砸到宁国平右腿上，致使宁国平右腿受伤，之后宁国平先后到南城中医院及南昌大学第一附属医院治疗。在此期间东兴公司预付宁国平医药费3.5万元，2014年6月11日江西抚州司法鉴定中心鉴定：宁国平腰四椎体压缩性骨折评定为八级伤残，右开放性胫腓骨干骨折评定为十级伤残。后续治疗费评定为22000元。另查明，1997年宁国平全家搬到建昌镇骆坪村定居，父亲宁毛猪，农村户口，于1944年10月5日出生，母亲毛千弟，农村户口，于1949年3月29日出生，生育子女四个，2004年其父母随宁国平在骆坪村定居生活，宁国平于2013年8月10日申报电工证，2013年10月拿到电工作业的特种作业操作证，证件有效期限为2013年8月25日到2019年8月25日。
原审法院认为，东兴公司请宁国平安装水电，由于安装水电需要一定的技术，宁国平要用自己的技术来完成东兴公司交付的工作，宁国平交付成果后，由东兴公司给付报酬，据此可以认定宁国平与东兴公司之间系承揽合同关系。但本案中宁国平受东兴公司的指示在无偿返工过程中受伤，宁国平也是因东兴公司脚手架上的跳板脱落砸伤，故东兴公司对宁国平的损失应承担40%的责任，宁国平自身未注意安全致使事故的发生应承担60%的责任。东兴公司辩称脚手架下的滚轮是宁国平和邱振良安装的，无证据证实不予认定。宁国平于1997年开始即在城镇居住，安装水电，且现在已取得了电工作业的特种作业操作证，故宁国平的赔偿款应按城镇居民标准计算，对东兴公司辩称按农村标准计算赔偿款的请求不予支持。宁国平的营养时间没有医疗机构的意见证明，依法应按住院时间计算26天。宁国平的误工时间依法可计算至评残前一日即2014年6月9日。宁国平护理时间依法应算至恢复生活自理能力时止，参照南城建昌法医学司法鉴定所伤残鉴定意见为240天；宁国平主张交通费2080元证据不足，可酌情认定1000元。宁国平父母虽系农村户口，但一直居住在城镇规划区骆坪村，依法应按城镇居民标准计算生活费。宁国平的伤残等级为一个八级，一个十级，精神抚慰金可酌情认定10000元。据此，宁国平的损失经核实如下：1、医疗费61896.3元；2、后期治疗费22000元；3、住院伙食补助费26天×50元／天＝1300元；4、营养费26天×20元／天＝520元；5、护理费240天×85元／天＝20400元；6、误工费255天×47522元／365天＝33200元；7、交通费1000元；8、残疾赔偿金21873元／年×20年×32%＝139987.2元；9、被扶养人生活费12776元／年×27年÷4×32%＋12776元×1年÷2×32%＝29640.2元；10、精神抚慰金10000元。11、鉴定费500元。以上共计320443元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，判决：一、宁国平的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费等共计320443元，由南城县东兴汽车销售服务有限公司赔偿40%即128177元，扣除已付的35000元，南城县东兴汽车销售服务有限公司还应赔偿宁国平93177元，于本判决生效后五日内给付。二、驳回宁国平的其他诉讼请求。案件受理费5983元，由宁国平负担3854元，南城县东兴汽车销售服务有限公司负担2129元
一审宣判后，南城县东兴汽车销售服务有限公司不服，上诉至本院，请求撤销原判决第一项并改判上诉人在本案中不承担任何赔偿责任或将本案发回重审。主要理由为：1、本案系承揽合同纠纷，根据一审查明的事实，并依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，定作人对定作、指示、选任无过失，依法不应当承担赔偿责任。2、被上诉人系农村户籍，相关赔偿费用应按农村标准计算。被上诉人的误工费应计算至定残之日即103天，护理期和营养期按住院天数26天计算。3、一审合议庭在未经被上诉人书面申请且没有法律依据的情形下，擅自向有关证人调查取证，证人未出庭接受法庭的质询，明显违反了有关法律规定，属程序违法。
被上诉人宁国平辩称：1、被上诉人2012年就帮东兴公司做了事，按照150元／天计算，2013年按照200元／天。装修的开关、灯、网线、水管怎么安装都是由东兴公司黎晔指定的，不是按平方算的。2、被上诉人自2004年开始在建昌镇骆平村定居生活，从2004年开始就在帮人装水电。本人现在还不能做事，一审判决的误工费太少，护理费和营养费都不够。
二审双方当事人没有提供新的证据。
经审理查明，上诉人东兴公司对原审查明的事实存在以下异议：1、对地面不平没有防护措施有异议，上诉人认为不需要有什么防护措施，即使要采取什么防护措施也应该是承揽人自己去做好。2、对要求返工有异议，上诉人认为不存在返工，作为承揽人应该将工程做好再交付给定作人。3、对跳板的问题有异议，上诉人认为造成宁国平掉下来的原因是由于被上诉人雇佣的员工邱振良在地面上推动脚手架，在推动的过程中自己没有注意导致脚手架失去平衡，致使跳板脱落。被上诉人宁国平对原审查明的事实没有异议。本院对双方无争议的事实予以确认。
本案经本院组织双方当事人调解，未能达成调解协议。
本院认为，上诉人东兴公司将其公司水电交由被上诉人宁国平安装，原判决认定双方当事人之间系承揽合同关系，双方当事人对此未持异议，本院予以确认。本案中，东兴公司于2013年7月底请宁国平安装水电，但宁国平从事电工的特种作业操作证有效期限是2013年8月25日至2019年8月25日，即2013年7月底宁国平尚未取得电工从业资格，故定作人东兴公司存在选任上的过失。同时，宁国平本已按照东兴公司要求用护套线安装完灯线，之后东兴公司法定代表人孙小平要求使用套线管，宁国平在无偿返工过程中由于钢构脚手架上的跳板脱落砸伤，且钢构脚手架也是由东兴公司提供的。因此，原判决结合本案案情，认定由东兴公司对宁国平的损失承担40%的责任并无不当，东兴公司上诉请求不承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。关于东兴公司上诉称宁国平的误工期、护理期和营养期计算错误的问题。经查，宁国平于2013年9月18日受伤住院，同年10月14日出院，南昌大学第一附属医院出院医嘱“2个月内床上肢体功能锻炼，禁止下地负重行走”。宁国平首次伤残鉴定结论由南城建昌法医学司法鉴定所于2014年1月8日作出。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。该司法解释第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。结合本案案情，宁国平误工时间应为2013年9月18日至2014年1月7日计112天，误工费为112天×47522元／365天＝14582元。宁国平的住院时间26天和南昌大学第一附属医院出院医嘱休息时间60天应当计算为护理时间，护理费为86天×85元／天＝7310元。原判决对宁国平的营养期计算并无不当。关于东兴公司上诉请求宁国平的相关损失应按农村居民标准计算的问题，经查，宁国平在一审期间提供了其与张丽军共同共有的房屋产权证书及南城县建昌镇骆坪村委会等证据证实其在南城县城生活居住的事实，原判决按照城镇居民标准计算宁国平的相关损失依法有据，应予维持。因此，宁国平的损失为：1、医疗费61896.3元；2、后期治疗费22000元；3、住院伙食补助费1300元；4、营养费520元；5、护理费7310元；6、误工费14582元；7、交通费1000元；8、残疾赔偿金139987.2元；9、被扶养人生活费29640.2元；10、精神抚慰金10000元；11、鉴定费500元，以上共计288735.7元。故上诉人东兴公司应当赔偿宁国平115494元（即288735.7元×40%=115494元），扣除已支付的35000元，还应赔偿宁国平80494元。
综上，原判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。上诉人东兴公司的上诉理由部分成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省南城县人民法院（2014）城民初字第93号民事判决第二项；
二、变更江西省南城县人民法院（2014）城民初字第93号民事判决第一项为：宁国平的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费等共计288735.7元，由南城县东兴汽车销售服务有限公司赔偿40%即115494元，扣除已付的35000元，南城县东兴汽车销售服务有限公司还应赔偿宁国平80494元。此款限于本判决生效之日起五日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。
一审案件受理费5983元、二审案件受理费2129元，合计8112元，由上诉人南城县东兴汽车销售服务有限公司负担4141元，被上诉人宁国平负担3971元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘长峰
审 判 员 邹志伟
代理审判员 谢志国
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 刘宇璐