山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋11刑终150号
原公诉机关山西省汾阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺某丙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月14日被刑事拘留，同月24日被取保候审。经山西省汾阳市人民法院决定于2016年1月22日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于汾阳市看守所。
原审附带民事诉讼原告人贺某甲，农民。系本案被害人。
山西省汾阳市人民法院审理山西省汾阳市人民检察院指控原审被告人贺某丙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人贺某甲提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年十二月二十�日作出（2016）晋1182刑初30号刑事附带民事判决。原审被告人贺某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
刑事部分
2015年7月9日12时许，被害人贺某甲在汾阳市杨家庄镇前贺家庄村井角洼地安放的捕兽夹将正在附近放羊的被告人贺某丙的狗夹住。贺某丙打电话让其妻子通知贺某甲到地里扒捕兽夹放狗。贺某甲来到井角洼地放狗期间，贺某丙持放羊铲子击打贺某甲腰部，并用脚蹬贺某甲腰部，致贺某甲腰部受伤。贺某甲随即给妻子张某甲打电话告知受伤情况，张赶到井角洼地见贺某甲不能动，其一人无法处置。又打电话叫邻居武某，其女儿、女婿过来帮忙，将贺某甲送往汾阳医院拍CT片后转至汾阳市文峰街道社区卫生服务中心住院治疗。经汾阳市司法鉴定中心鉴定：贺某甲L1、2、3右侧横突骨折，其损伤评定为轻伤一级。
审理过程中，被告人贺某丙向本院申请重新鉴定，后又向本院申请撤回鉴定申请。
原判认定上述刑事部分事实，有经公诉机关提供并经一审庭审举证、质证的下列证据：
（一)物证
放羊铲子一把。
(二)书证
1、户籍证明、常住人口基本信息证明，被告人贺某丙的基本身份信息。
2、现场照片及现场方位示意图证明，案发现场井角洼地所处位置，被害人贺某甲受伤后所躺位置及现场地形等情况。
3、违法人员前科劣迹调查表证明，�告人贺某丙无前科劣迹。
4、放羊铁锹照片及随案移送清单证明，被告人贺某丙所用铲锹形状、特征等情况。
5、山西省汾阳医院2015年8月1日螺旋CT诊断报告单证明，贺某甲L1、2、3、4右侧横突骨折，L3-4、L4-5椎间盘膨出，腰椎骨质增生。
6、2015年10月21日山西医科大学法医学院专家讨论记录证明，专家讨论分析认为2015年7月9日外伤致贺某甲“腰L1、2、3、4右侧横突骨折”诊断成立。
汾阳市公安局刑事案件侦查大队技术中队关于贺某甲案的情况说明证明，侦查机关于2015年10月21日共同到山西医科大学法医学院邀请有关专家对贺某甲的骨折情况进行会诊，会诊结果为：2015年7月9日外伤致贺某甲“腰L1、2、3、4右侧横突骨折”诊断成立，说明贺某甲的损伤系新伤，且贺某甲的病例记载腰部未见创口，分析认为贺某甲的骨折损伤符合钝性外力形成，作案工具为钝器。
汾阳市公安司法鉴定中心情况说明证明，汾阳市公安司法鉴定中心的（汾）公（刑技）鉴（伤）字（2015）168号法医学人体损伤程度鉴定书中专科检查：右眼部有约3×2cm红肿区，右侧腰部压痛叩击痛（+），腰部活动受限。在打印过程中误将“腰”打印成“眼”，因此专科检查应为右腰部有约3×2cm红肿区，右侧腰部压痛叩击痛（+），腰部活动受限。
山西省汾阳市杨家庄镇卫生院证明证实，因年代久远，卫生院几经搬迁，现查不到贺某甲于1978年至1979年间的相关住院记录或病历档案等资料。
山西省汾阳市医院医务科证明证实，因该院对影像资料保存年限为3年，贺某甲于1978年在该院做影像检查，距今已有36年，超出保存期限，该院无法提供该患者的影像资料。
汾阳市文峰社区卫生服务中心贺某甲病历证明，贺某甲于2015年7月9日17时住院，8月11日出院，住院33天，诊断为腰L1、2、3右侧横突骨折。过程为：患者于2015年7月9日上午11时许在本村被人殴打致腰部疼痛，活动受限。专科检查，右侧腰部有约3×2cm红肿区，右侧腰部压痛叩击痛（+),腰部活动受限。
汾阳市公安局情况说明证明，贺某甲的手机号于2015年7月9日当日只有主叫，没有被叫，并与贺某丙所说号码没有通话记录。
（三）证人证言
证人张某甲（被害人贺某甲之妻）的证言证明，2015年7月9日12时15分，贺某丙的妻子给她打电话说她家在井角洼的夹子夹住贺某丙家的狗了，让她出来把夹子扒开。贺某甲说自己放了一个夹子要夹吃玉米的兔子，后去地里扒夹子。12时24分许，她接到贺某甲的电话说“快往出走，我不能动了”，她问“他打你了”，贺某甲说“嗯”，她就赶紧去了地里，看见贺某甲在地里睡着，她扶不起来，贺说腰部疼得不能动。她就给邻居武某打电话过来帮忙，武过来后也没有办法，她就给她女儿打电话，她女儿、女婿开车过来后才一起将贺某甲送到医院。她到地里时看见贺某甲侧躺在地边，左胳膊压在身下，头朝上阶地塄，脚朝下阶地，背对着沟，腿下压着自己的砍刀，一根手指夹在夹子里。她赶紧用夹子上连着的钢筋棍将夹子撬开，当时夹子不在地上固定着，固定夹子的钢筋棍已经拔出来了。贺某甲对她说贺某丙打得他的腰不能动，他正扒夹子放狗时，贺某丙在他腰部挥打了几棍，将他打趴在地上，又在他头上打了几下就走了。她沿小路快走到井角洼地时，听到在新井地上面有贺某丙喊羊的声音。新井地上面是去北灵泉村的大路，她没有看见贺某丙和羊。她到了地里约12时40分许，贺某甲说腰部疼，她在贺某甲的腰部没有发现伤痕。
2、证人武某（被害人贺某甲之邻居）的证言证明，2015年7月9日12时30分许，他接贺某甲妻子的电话说贺某甲被贺某丙打了，让他去井角洼地里帮忙把贺某甲背回家。他沿小路去了地里，贺某甲腰疼得不让碰，他就没动。他又回家拿药给贺某甲吃了，贺某甲女婿将贺某甲背上车，他相跟着一起去了医院。他去了地里时贺某甲在地边侧身躺着，张某甲也在。贺某甲附近有一个铁丝做的夹子，当时贺某甲的女儿还用手机拍了照片。
3、证人贺某乙（被害人贺某甲之女）的证言证明，2015年7月9日12时30分许，张某甲给她打电话叫她过去，说贺某甲被贺某丙打得躺在地里不能动。她和丈夫开车回到村里遇到武某从地里回来给贺某甲拿去痛片，三人一起去了地里，看到贺某甲侧身躺在玉米地里动不了，身边有个动物夹，她就用手机拍了2张照片。后她丈夫背上贺某甲，武某在后面扶着，把贺某甲弄到车上拉到医院。
4、证人贺某丙（被害人贺某甲之子）的证言证明，2015年9月16日20时许，贺清奇让贺某己到他家说与他家协商调解此事，贺某己称贺清奇愿意替贺某丙赔偿医药费及一切补偿，他问贺某丙是否承认打人，贺某己说对方没说。他就拒绝协商协商，还用手机录音。2015年9月22日8时许，他回到家见王某与张某甲说贺补成让王过来协商处理此事，他就问贺某丙是否承认打贺某甲，王某说不知道。
5、证人贺某丁（前贺家庄村村民）的证言证明，他没有看见贺某丙与贺某甲打架。当日下午，他妻子贺某戊给我打电话说他贺某丙与贺某甲打架，贺某丙把贺某甲打得骨折了。次日早晨，贺某戊说昨天打架时贺某丙的羊丢了，要数一下贺某丙家的羊看是否丢了。后贺某戊站在屋顶数了一下贺某丙家羊圈里的羊。说没有丢，和贺某丙家平时的一样多。贺某丙家的羊平时一共有28只至30只大羊，羊羔10多只。
6、证人贺某戊（证人贺某丁之妻）的证言证明，2015年7月9日18时许，她听村民说贺某丙与贺某甲打架的事情，她回到家就打电话告诉了贺某丁。次日，她听师志平说与贺某丙去南灵找羊。两三天后，她在她家房顶上看见贺某丙放羊回来，数了一下羊，一共有大羊29只。她平时也数过贺某丙家的羊，贺某丙家平时的大羊就是29或30只，没有丢羊，和平时一样。
7、证人贺某己（被告人贺某丙�两姨兄弟）的证言证明，贺清奇让他去贺某甲家协商处理过贺某甲受伤赔偿的事，贺某丙称要依法处理。
8、证人王某的证言证明，贺某丙之子贺补成委托他去贺某甲家调解，因为贺某丙不承认打过贺某甲而作罢。
9、证人贺某庚（前贺家庄村党支部书记）的证言证明，他听说过贺某甲被打一事，具体不清楚。2015年7月9日8时许，贺某甲到他家抄完水表后喝了约一二两白酒，没有喝醉。当天下午，贺某丙来到他家说在井角地里夹子把狗夹住了，修夹子时羊跑了，丢了七八只羊。他让贺某丙你去找治安主任，当时贺某丙手里还拿着放羊鞭子。
10、证人贺某辛（前贺家庄村村委治安主任）的证言证明，2015年7月9日下午，贺某丙没有给他打电话说丢羊的事情。当天下午，张某甲给他打电话说贺某丙把贺某甲打得不能动了，他让张赶紧先把贺某甲弄回去。他赶到贺某甲家，张某甲说了武某、贺某乙及丈夫把贺某甲从地里送到医院的过程。后他去了贺某丙家问贺某丙“你和贺某甲寻烦来？”，贺某丙说“嗯，可是我没有打他，贺某甲讹我咧，住院了，把我的羊还丢了十几只”。
11、证人原某和的证言证明，贺某甲于1979年因杨家庄镇煤矿塌方被打在后脑部，经杨家镇卫生院检查确认系脑部受伤，其他部位没有受伤。
12、证人张某乙的证言证明，1979年至1981年，他担任杨家庄镇煤矿支部书记、矿长。期间，贺某甲在坑下作业，因矿顶脱落石块轻微砸伤贺某甲头部，其他部位没有受伤，去汾阳医院拍过片，后来一直在杨家镇卫生院治疗。
13、证人梁某的证言证明，他当时和贺某甲在同一煤矿工作�都因在煤矿受伤在杨家镇卫生院住院。他住院后五天左右，贺某甲也住到杨家镇卫生院，他还陪侍了贺某甲半个月左右，贺某甲还去市里医院拍过片，但他不知道拍片后的结论。
14、证人李某（汾阳市人民医院医生）的证言证明，2015年7月9日下午，贺某甲来医院说当日11时许在本村被人殴打，经进行腰椎CT，结论为L1、2、3右侧横突骨折。贺某甲右侧腰部受伤，病历上都有详细记载。
（四）被害人陈述
被害人贺某甲陈述，2015年7月9日12时许，他在自家的井角洼地里被贺某丙打了。12时许，贺某丙的妻子给他妻子打电话问他家是否在井角洼玉米地内埋了铁夹子，他妻子说是在地里埋着。贺某丙的妻子说夹住狗了，让他们快出来。后他拿着砍刀独自来到地里，贺某丙在他地上两阶地内骂他，他说扒开夹子就对了。他径直走到狗旁，见狗的右前腿脚掌被夹子夹住了，他赶紧将砍刀放在地上，半蹲着把夹子掰开，掰开后狗就跑了，他右手的食指被夹在了夹子里。当时，贺某丙在他身后用放羊铲锹的木头把从他身体右侧挥打他的腰部右侧，他被打趴在地上，砍刀被压在身下。贺某丙接着用脚蹬了他腰部右侧两三下，然后用一只手按着他背部右肩膀部位，一只手打他头部后侧和脖子后侧几下，打完就起身走了。他腰部右侧受伤，在医院检查为L1、2、3右侧横突骨折。贺某丙放羊用的铲锹，木把长约5尺，直径约3厘米，木把一头连着铁制小铲。因为地里总有野兔咬玉米，他于7月8日11时许在自己的玉米地内西南角野兔常出没的地方埋了一个铁夹子，没有放置标志。他见贺某丙头上带着草帽，手中握着铲锹，上衣穿一件背心，颜色记不清，下身穿一条绿色迷彩裤。1977年，�在杨家庄镇煤矿井下矿洞内被石头砸中头顶戴的安全帽，致使他脑震荡昏迷，但他腰部之前没有受伤。他的伤是贺某丙先用铲锹将他打倒后，又用脚蹬的，不是旧伤。
（五）被告人供述与辩解
被告人贺某丙供述，2015年7月9日12时许，他拿着铲锹在自己井角地内放羊，他的狗在他地里被夹子夹住后，拖着夹子朝贺某甲地内跑下去，羊趁他追狗时乱跑了，他就赶紧撵着羊回家，顺便给他妻子打电话说贺某甲的夹子把他家的狗夹住了。后他就赶着羊后发现丢了7只羊。他就给贺某甲打电话说他的羊丢了7只，让贺某甲赶紧和他去找羊，找不到就让贺某甲负责赔偿。他又赶紧去了他的井角地里找羊，约15时许，他没有找到羊就回到家，他的小黑狗也回来了。他当时就没有见贺某甲，也没有殴打贺某甲。当日上午，他一直在井角�梁上放羊，没有发现附近有人。他的井角地下就是贺某甲的土地，塄是一个斜坡，塄下有一条去地里的小路，小路下面就是贺某甲的井角洼地。当时他上身穿一件白色背心，下生穿一条绿色迷彩裤子，脚上穿着一双军用绿球鞋。
（六）鉴定意见
汾阳市公安司法鉴定中心（汾）公（刑技）鉴（伤）字（2015）168号法医学人体损伤程度鉴定书证明，贺某甲L1、2、3右侧横突骨折，其损伤评定为轻伤一级。
附带民事部分
被害人贺某甲受伤后于2015年7月9日至8月11日在汾阳市文峰街道社区卫生服务中心住院治疗33天，开支医疗费2138.21元，在汾阳医院检查开支医疗费2128.5元，计4266.71元。出院医院建议休息2至3个月，误工费14062元、陪侍费3773元、营养费495元、住院伙食补助费495元�交通费400元，共计23491.71元。
原判认定上述事实，有经附带民事诉讼原告人贺某甲提供并经一审庭审举证、质证的汾阳市文峰街道社区卫生服务中心医疗住院收费票据及费用清单、处方笺，住院病历、山西省汾阳医院医疗门诊收费票据、汾阳市杨家庄镇南灵村卫生所处方笺、发票32张、汾阳市文峰街道社区服务中心入院证、出院证、诊断证明、山西汾阳医院门诊手册，爆旋CT诊断报告单、山西省汾阳市司法鉴定中心（2016）临鉴字第017号司法鉴定意见书及司法鉴定中心专业发票、太原市万柏林区中洁爱车堂汽车美容店收入证明、汾阳市益海核桃专业合作社证明、证人王永华、贺建军、王春生、张恩柱、原协和的证明材料、汾阳市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实。
此外，被告人贺某丙当庭提供的证据有贺某丙的报案材料、山西省汾阳市人民医院CT诊断报告单、证人梁长密、贺朝华、师志平证明材料。
原判认为，被告人贺某丙因被害人贺某甲所埋的铁夹子夹住他的狗而心生怨恨，在被害人扒夹子放狗期间，故意伤害被害人致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因被告人贺某丙给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，合理合法部分应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款的规定，以被告人贺某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；随案移送的作案工具铲锹一把，予以没收；被告人贺某丙于本判�生效后一个月内一次性赔偿附带民事诉讼原告人贺某甲医疗费、误工费、陪侍费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计23491.71元；驳回附带民事诉讼原告人贺某甲的其他诉讼请求。
上诉人贺某丙的主要上诉意见是：1、在案证据不能证明其实施了故意伤害的犯罪行为，应改判无罪；2、其对被害人未实施侵权行为，不应承担民事赔偿责任。
经审理查明，原判认定原审被告人贺某丙犯故意伤害罪以及因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人贺某甲造成物质损失的事实清楚，所采信的证据已在一审庭审时出示并质证。二审期间，上诉人贺某丙未提交新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据均予以确认。
本院认为，上诉人贺某丙因琐事持械故意非法伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行�已构成故意伤害罪，应依法惩处。因上诉人贺某丙的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人贺某甲造成的物质损失，应依法赔偿，具体赔偿金额应严格按照法律规定的赔偿项目及标准予以确定。关于上诉人贺某丙所提在案证据不能证明其实施了故意伤害的犯罪行为，应改判无罪的上诉意见。经查，在案被害人贺某甲的病历、山西医科大学专家讨论记录、汾阳市公安局刑侦大队的情况说明、鉴定意见并结合被害人贺某甲的陈述以及证人张桂玲、武环生、贺朝华、张恩柱等人的证言等证据，相互印证，能够证明上诉人贺某丙实施了非法故意伤害被害人贺某甲的犯罪行为，且在案并无证据证明被害人贺某甲因其他原因而致伤，上诉人贺某丙的行为符合故意伤害罪的构成要件，应对其以故意伤害罪定罪处罚，故该上诉意见与查明的事实、证据不符，不能成立，不予采纳；所�其对被害人未实施侵权行为，不应承担民事赔偿责任的上诉意见。经查，原判根据上诉人贺某丙的犯罪行为以及原审附带民事诉讼原告人贺某甲提供的证据，依照法律确定的医疗费、误工费、陪侍费、营养费、住院伙食补助费、交通费等赔偿金额及赔偿责任承担方式合法合理，故该上诉意见亦不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判赔合法合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 白永华
审判员 刘 宁
审判员 米守福
二〇一七年三月三十日
书记员 王晓敏