陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）西民二终字第1113号
上诉人（原审被告）谷武龙，西安市出租车公司第二分公司陕AT06**号出租车承包人。
被上诉人（原审原告）王勋涛，陕西榴花宾馆员工。（未到庭）
委托代理人周玮，陕西律师农民工维权工作总站律师。
委托代理人王广涛，男，1984年2月5日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）张浩。
原审被告西安市出租汽车公司第二分公司，住所地西安市兴庆路66号。
负责人赵容久，该公司经理。
委托代理人段云鹏，男，1964年8月16日出生，汉族。
原审被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市南二环东段369号秦电国际大厦8楼。
负责人李俊，该公司总经理。
委托代理人陶卫东，男，1968年11月28日出生，汉族。
上诉人谷武龙因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2009）莲民二初字第94号民事判决，向�院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人谷武龙，被上诉人王勋涛的委托代理人周玮、王广涛，原审被告西安市出租汽车公司第二分公司（以下简称市出租汽车二分公司）的委托代理人段云鹏，原审被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称市永安保险陕西分公司）的委托代理人陶卫东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年1月24日零时5分许，被告张浩驾驶陕A×××××号出租车（市出租汽车二分公司为该车车主），沿一中北路由东向西行驶至玉祥饭店以西20米处时，适逢王勋涛沿一中北路靠路北边由西向东行走至该处，张浩驾车未注意观察，其所驾车前部与王勋涛相撞，至王勋涛受伤，造成交通事故。该事故经西安市交警五大队事故责任认定，认定张浩应承担事故全部责任，原告无事故责任。事故发生后，原告被被告张浩送往西安市第五医院救治，当晚转送西安市红十字会医院住院治疗。经医院诊断：1、右胫骨平台骨折；2、闭合性颅脑损伤；3、颜面多发皮肤裂伤缝合术。2008年1月29日原告在硬腰联合麻醉下进行“右胫骨平台骨折切开复位内固定术”，同年2月13日原告出院。原告住院期间由被告张浩雇人护理，张浩支付陪护费1200元及原告伙食费350元。原告在西安市第五医院门诊费1334元，西安市红十字会医院门诊费50.88元，住院医疗费24520.93元，西安交通大学医学院第一附属医院检查费64元，第四军医大学唐都医院门诊费320元，共计医疗费26289.81元，系被告张浩支付。出院后，原告因精神、肠胃不适等疾病在西安交通大学医学院第一附属医院、蓝田县村卫生所治疗，个人垫付检查费、治疗费共计941.60元。本案审理过程中，原告向本院提出伤残鉴定申请，经陕西蓝图法医学司法鉴�中心鉴定后，做出陕蓝（2008）法医鉴字第405号司法鉴定书，结论为：王勋涛的损伤属九级伤残。2009年2月19日原告因施行内固定取出手术再次入住西安市红十字会医院，同年3月2日出院，共计住院19天。原告的哥哥王广涛在原告住院期间两次共收取张浩现金1000元属实。庭审中，原告承认其第一次住院系张浩雇人陪护，但仍向法院提供其哥王广涛给单位出具的请假条和工资证明，以此作为向被告索要陪护费的证据证明。向法院提供仁达饭店出具的证明，证明原告2007年1月至9月在该饭店厨房工作，出具西安市雁塔区向荣塘坝鱼饭店包厨人高平证明，证明原告2007年10月1日至10月30日在该厨房工作。请求法院根据原告在西安打工一年以上事实，按照陕西省2008年城镇居民人均可支配收入标准计算其伤残赔偿金。2007年6月18日西安市出租汽车第二分公司与谷武龙签订车辆承包合同�该合同第七条第二项规定，乙方在承包经营中发生交通事故和治安案件等，应及时上报甲方和有关部门，不得隐瞒，因其造成车辆停运期间的承包金不减，造成的人身伤亡、伤残、车辆损失均由乙方负责。甲方负责向保险公司办理索赔，免赔部分由乙方承担。另，根据市出租车二分公司提供的永安保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险单（保单号AA00AB02DFA2007B001779）记载；被保险人市出租车二分公司，车牌号陕A×××××号，保险期间自2007年12月27日至2008年12月26日止。其中机动车交通事故责任强制保险单死亡、伤残赔偿限额为50000元，医疗费用赔偿限额为8000元、财产损失赔偿限额为2000元。
2008年11月26日，王勋涛起诉于西安市莲湖区人民法院诉称，其沿西安一中北路靠路北边由西向东行走至玉祥饭店以西20米处时被被告驾驶的陕A×××××号出租车撞伤，造成交�事故，经交警部门对事故作出责任认定，认定被告张浩负交通事故全责。并经交警部门查明肇事车辆车主系市出租车二分公司，承包人是谷武龙。事故发生后，原告被张浩送往西安市第五医院救治，当晚转送西安市红十字会医院住院医疗。经医院诊断：1、右胫骨平台骨折；2、闭合性颅脑损伤；3、颜面多发皮肤裂伤缝合术。2008年2月13日原告出院。因被告张浩在支付原告住院医疗费后没有赔偿其它各项损失，为维护原告合法权益不受侵害，故向法院起诉，要求判令被告赔偿：1、医疗费945.2元；2、住院伙食补助费798元；3、营养费2000元；4、误工费9120元；5、陪护人员误工费1075元和护理费4030元；6、交通费1672.6元；7、住宿费560元；8、医疗辅助器械费47元；9、后续治疗费1360元、精神损失费10000元；10、残疾赔偿金32472元并承担法医鉴定费600元及本案的全部诉讼费用。
张�辩称，其系谷武龙雇佣的司机。事故发生后其立即将原告送往医院救治。并雇人陪护原告，其现支付陪护费1200元并交给陪护人给原告买饭款350元，支付原告医院门诊检查费和治疗费1768.88元，两次住院医疗费24520.93元。2008年3月17日，2009年3月12日原告的哥哥王广涛两次从其处借现金1000元。对交警部门作出的事故责任认定书没有异议，表示愿在法律规定的赔偿范围内赔偿原告合理损失。
市出租汽车二分公司辩称，其公司系陕A×××××号出租车车主，2006年11月11日与谷武龙签订有出租车承包合同。根据承包合同约定，承包期间发生交通事故由承包人谷武龙按交警部门的要求垫付处理事故费用，承担保险公司赔偿不足部分的损失，事故免陪款及结案费用。表示愿在法律规定的范围内赔偿原告的合理损失。
谷武龙经本院合法传唤没有到庭应诉，亦没有提交答辩状。
市永安�险公司陕西分公司辩称，关于交通事故的赔偿其将根据与市出租汽车二分公司签订的强制保险合同和商业保险合同规定承担本案原告王勋涛各项损失。
原审法院审理认为，自然人的身体健康权依法受法律保护，王勋涛在行走中被张浩驾驶的陕A×××××号出租车车撞倒，致使腿部骨折，身体受伤并致残，经交警部门认定由张浩负事故全部责任，王勋涛无责任。因而王勋涛由此造成的财产损失应由肇事车辆司机、雇主和车主承担赔偿责任。被告谷武龙系肇事车辆承包人和雇主，对其雇员张浩造成的交通事故应承担赔偿责任。被告市出租汽车二分公司系肇事车辆陕A×××××号出租车所有人，对该车负有安全管理义务，因此对此次发生的交通事故应承担连带赔偿责任。被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司对王勋涛的损害不承担赔偿责任，但应依据保险合同对西安市�租汽车公司第二分公司进行理赔。现原告要求被告赔付医疗费以及住院期间的伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费之诉讼请求，理由正当，符合法律规定，本院依法予以支持。具体赔偿项目有：1、原告在西安市第五医院门诊费1334元，西安市红十字会医院门诊费50.88元，住院医疗费24520.93元，西安交通大学医学院第一附属医院检查费64元，第四军医大学唐都医院门诊费320元，住院医疗费24520.93元，共计医疗费26289.81元系被告张浩支付。原告出院后个人支付的检查费、治疗费和外购药费共计941.60元，除2008年3月3日支付市红十字会医院的检查费44元符合赔偿规定外，其他费用均用于治疗精神、肠胃等疾病，与事故受伤无关，本院依法不予支持。2、伙食补助费。原告两次住院共计40天，伙食补助费应为720元（18元×40天）。3、误工费。原告经鉴定伤情达到九级伤残，故误工损失应自受伤之日起计算至定残前一日（2008年1月24日至2008年11月5日），共计10个月零12天，根据原告单位陕西榴花宾馆出具的原告月工资960元的证据，原告误工费9984元。4、护理费。原告第一次住院期间的护理费1200元被告张浩已全部支付，原告因拆除体内固定物二次住院期间由其母亲护理，本院参考西安市2007年家政服务业指导价格，认定原告住院19天期间的护理费每天按30元标准计算，护理费为570元（30元×19天=570元）。5、交通费。原告要求被告赔偿交通费1672.60元数额不符合实际支出。根据原告居住地和复查医院的距离和病情复查次数，本院酌情认定交通费500元。6医疗辅助器械费47元确系原告病情所需予以支持。7、残疾赔偿金。原告经鉴定为九级伤残，王勋涛虽农村户籍，但在西安生活连续居住已一年以上，根据陕西省2009年（应为2008年）城镇居民人均可支配收入12858标准计算，残疾赔偿金为51432元（12858元／年×20%×20年）。8、精神损害抚慰金。原告因构成九级伤残，在今后的生活中会造成一定的精神痛苦，赔偿义务人应给予一定的抚慰金，但原告请求赔偿10000元数额过高，可予以酌情赔偿2000元。关于原告要求被告赔偿营养费和住宿费560元不属合理支出，不予支持。原告主张的赔偿款本院部分不予支持的由原告承担诉讼费。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二、三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十三条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、本判决生效后三日内，谷武龙赔偿王勋涛医疗费26333.81元，误工费9984元，住院伙食补助费720元，交通费500元、医疗辅助器械费47元、陪护费1770元；以上共计39354.81元（以上款项中应扣除张浩支付的医疗费26289.81元、护理费1200元）。二、本判决生效后三日内，谷武龙赔偿原告王勋涛伤残赔偿金51432元，精神损害抚慰金2000元。三、张浩、西安市出租汽车公司第二分公司对上述赔偿承担连带赔偿责任；四、被告永安保险公司陕西分公司对以上谷武龙的赔偿款项在陕A×××××号出租车第三者责任强制险保险责任限额内将保险赔偿金直接支付给王勋涛，不足部分由被告谷武龙承担。五、驳回原告王勋涛要求赔偿营养费、住宿费、后期治疗费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1228元（原告预交），伤残鉴定费600元由被告张浩负担。
宣判后，谷武龙不服一审判决，向本院提起上诉称，首先，甲方谷武龙与乙方张浩于2007年11月19日签订了承包合同，合同明确规定在乙方承包车辆期间，本车出现交通事故，根据交警部门认定乙方事故责任的大小，由乙方承担相应的责任。一审期间，因上诉人谷武龙在外地，未能及时到庭并出示与张浩签订的承包合同，因此，一审法院误判为雇佣关系，而忽视了承包合同关系。其次，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，张浩在驾车途中负有注意观察的义务，这次事故发生的直接原因是其未尽注意观察义务，因此造成的这次人身损害事故，除保险公司赔付后，不足部分应由张浩承担。最后，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度标准计算。据此，上诉请求：1、撤销原判中谷武龙与张浩雇佣关系�应变更为承包合同关系；2、撤销原判中不足部分由上诉人承担，应由张浩承担保险公司赔付后的不足部分；3、撤销原判中按2009年残疾赔偿金计算标准，应按上一年标准计算。
张浩、市出租汽车二分公司、永安财产保险股份有限公司陕西分公司对一审判决无异议。
经审理查明，2007年11月19日，谷武龙与张浩签订协议，谷武龙将陕A×××××号出租车以小包的形式承包给张浩营运，协议约定张浩包车时间内，本车出现事故造成经济损失除保险公司赔付后剩余损失按张浩自己的责任大小承担损失。张浩对该协议表示认可。张浩并非谷武龙雇佣司机，原审判决认定其余事实属实。
本院认为，谷武龙承包市出租汽车二分公司的陕A×××××号出租车后又将该车以小包的形式（半天时间）包给张浩，张浩在营运时将王勋涛撞伤，经交警部门责任认定，张浩负事故全部责任。张�系在其承包期内自己驾车发生的交通事故，故对于王勋涛损失张浩应承担赔偿责任。市出租车二分公司与谷武龙为肇事车辆的发包方和转包方应承担连带赔偿责任。永安财产保险股份有限公司应在第三者责任强制保险限额内支付保险赔偿金。原审判决按城镇居民以2008年标准认定王勋涛残疾赔偿金并无不当，据此原审判决应予部分变更，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款之规定判决如下：
一、维持西安市莲湖区人民法院（2009）莲民初二字第94号民事判决第五项；
二、变更西安市莲湖区人民法院（2009）莲民初二字第94号民事判决第一项为：本院判决生效后三日内，张浩赔偿王勋涛医疗费26333.81元，误工费9984元，住院伙食补助费720元，交通费500元、医疗费辅助器械47元、陪护费1770元；以上共计39354.81元（以上款项中应扣除张浩支付的医疗费26289.81元、护理费1200元）；
三、变更西安市莲湖区人民法院（2009）莲民初二字第94号民事判决第二项为：本判决生效后三日内，张浩赔偿原告王勋涛伤残赔偿金51432元，精神损害抚慰金2000元；
四、变更西安市莲湖区人民法院（2009）莲民初二字第94号民事判决第三项为：谷武龙、西安市出租汽车公司第二分公司对上述赔偿费用承担连带赔偿责任；
五、变更西安市莲湖区人民法院（2009）莲民初二字第94号民事判决第四项为：被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司对以上张浩应承担的赔偿款项在陕AT06**号出租车第三者责任强制险保险责任限额内将保险赔偿金直接支付给王勋涛，不足部分由被告张浩承担；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费1228元（原告预交），伤残鉴定费600元由张浩负担。上诉案件受理费2070元，由谷武龙和张浩各半承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 邹守鸣
二００九年七月三日
书 记 员 潘丽娜