山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第678号
上诉人（原审被告）刘志花，女。
委托代理人费立云，女。
委托代理人彭贤娟，女。
上诉人（原审原告）技宝电子（日照）有限公司，住所地日照市太原路70号。
法定代表人全道学，董事长。
委托代理人许传峰，山东海洋律师事务所律师。
委托代理人金胜学，男，该公司管理部部长，
上诉人刘志花因与上诉人技宝电子（日照）有限公司（以下简称“技宝公司”）劳动争议一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2013）日开民一初字第680号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，刘志花于1999年2月2日到技宝公司工作。技宝公司为刘志花缴纳社会保险费至2013年1月。2013年4月25日，刘志花以技宝公司未依法支付加班费及未依法缴纳社会保险费为由，书面通知技宝公司解除劳动合同。后刘志花向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决技宝公司支付刘志花经济补偿金35000元，加班工资10000元及加付赔偿金10000元，工资差额8000元及加付赔偿金8000元，补发2013年4月的工资差额460元及加付赔偿金460元，并由技宝公司为刘志花出具解除劳动合同证明书，为刘志花办理档案和社会保险关系转移手续，补缴刘志花工作期间的社会保险费。2013年7月16日，该仲裁委员会作出裁决，技宝公司支付刘志花加班费3515.5元、工资差额8090元、经济补偿金31496.9元，驳回刘志花其他仲裁请求。技宝公司不服该裁决诉至原审法院。
另查明，2008年1月至2010年4月日照市最低工资标准为620元，2010年5月至2011年2月为760元，2011年3月至2012年2月为950元，2012年3月至2013年2月为1100元，2013年3月为1220元。刘志花主张在技宝公司工作期间，技宝公司安排刘志花在法定工作日延长工作时间及休息日加班，技宝公司为刘志花发放的工资标准低于上述最低工资标准，即1999年5月至2010年4月为480元／月，2010年5月至2011年2月为620元／月，2011年3月至2012年2月为760元／月，2012年3月至2012年12月为950元／月，2013年1月至12月按1100元／月计算。为证实其主张，刘志花提供了经其他职工确认的加班记录一份（2013年3月），刘志花手写的2011年1月至2013年3月期间的加班记录及部分工资单，其中经其他职工确认的2013年3月的加班记录中记载的刘志花加班时间与刘志花手写的加班记录中的加班时间相同，内容相互印证。对工资单技宝公司无异议，对加班记录技宝公司不认可，但未向原审法院提交相应的考勤表及加班记录。
还查明，根据刘志花提供的上述证据，刘志花2011年1月至2月，法定工作日期间加班48.5小时，休息日加班132.5小时，2011年3月至2012年2月法定工作日加班276小时，休息日加班487.5小时，2012年3月至2012年12月，法定工作日期间加班289小时，休息日加班542小时，2013年3月法定工作日期间加班35小时，休息日加班99.5小时。
原审认定上述事实的证据有双方当事人当庭陈述，仲裁裁决书，工资单、加班记录等。
原审认为：《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。刘志花主张技宝公司支付低于最低工资标准部分的工资差额、计算基数低于最低工资标准部分的加班费及经济补偿金，技宝公司是否应当支付上述项目取决于技宝公司向刘志花支付的工资是否低于最低工资标准，这也是双方争议的焦点问题。刘志花针对其主张提供了经单位其他职工确认无误的加班记录一份、其手写的加班记录一宗、部分工资单等证据，通过上述证据上记载的工资数额、加班时间进行核算，技宝公司向刘志花支付的劳动报酬均低于最低工资标准。技宝公司虽不认可，但根据刘志花提供的证据可以看出，技宝公司保存有工资记录和考勤记录，其既未提供工资发放记录，又未提供考勤记录，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，技宝公司拒不提供相关证据，应由其承担不利的后果，对于刘志花的主张，原审法院予以采信。
关于刘志花主张的2011年1月至2013年3月期间低于最低工资标准部分的加班费，原审法院确认如下：2011年1月至2月，法定最低工资标准为760元，技宝公司按620元，小时差额为（760元－620元）÷21.75天÷8小时＝0.8元／小时，法定工作日加班费为48.5小时×0.8元×1.5＝58.2元，休息日加班费为132.5小时×0.8元×2＝212元；2011年3月至2012年2月，法定最低工资标准为950元，技宝公司按760元发放，小时差额为（950元－760元）÷21.75天÷8小时＝1.09元／小时，法定工作日加班费为276小时×1.09元×1.5＝451.26元，休息日加班费为487.5小时×1.09×2=1062.75；2012年3月至2012年12月，法定最低工资标准为1100元，技宝公司按950元发放，小时差额为（1100元－950元）÷21.75天÷8小时＝0.86元／小时，法定工作日期间加班费289小时×0.86元×1.5＝372.81，休息日加班费542小时×0.86元×2＝932.24；2013年3月法定最低工资标准为1220元，技宝公司按1100元发放劳动报酬，其小时差额数为（1220元－1100元）÷21.75天÷8小时＝0.69元／小时，法定工作日加班费为35小时×0.69元×1.5＝36.23元，休息日加班费为99.5小时×0.69元×2＝137.31元，上述合计加班费差额为3262.8元。
关于刘志花主张的低于最低工资标准部分的工资，《山东省企业工资支付规定》第十九条规定“企业应当编制工资支付表，记载工资支付对象姓名、支付时间、支付项目、加班工资、应发金额、扣除项目、实发金额和劳动者签名等事项。工资支付表应当国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查”，技宝公司虽不认可刘志花的主张，但拒绝提供工资支付表、工资发放记录等相关证据，根据刘志花提供的现有证据，原审法院认定自2008年1月至2012年12月期间，技宝公司均按照低于最低工资标准支付工资。具体如下，2008年1月至2010年4月为620元－480元＝140元／月×28月＝3920元，2010年5月至2011年2月为760元－620元＝140元／月×10＝1400元，2011年3月至2012年2月950元－760元＝190元／月×12＝2280元，2012年3月至2012年12月为1100元－950元＝150元／月×10＝1500元，以上共计9100元，刘志花主张8090元，原审法院予以支持。
关于刘志花主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，本案刘志花以技宝公司未足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险费为由解除劳动合同，技宝公司应当向刘志花支付经济补偿金。经济补偿金按刘志花在技宝公司工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。刘志花解除劳动合同前十二个月的平均工资计算如下，2013年3月应发工资1220元＋35小时×（1220元÷21.75元÷8）×1.5＋99.5小时×（1220元÷21.75元÷8）×2＝2980.5元，2012年4月至2013年2月应发最低工资为1100×11＝12100元，2012年4月至2012年12月加班费为258小时×（1100元÷21.75元÷8）×1.5＋486.5小时×（1100元÷21.75元÷8）×2＝8595.2元，上述合计23675.7元，十二个月的平均工资为23675.7元÷12个月＝1972.98元。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，2008年1月1日前经济补偿金的计算根据当时规定政策。根据2002年1月1日施行的《山东省劳动合同条例》第二十三条“用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于其本人一个月工资的经济补偿金；在本单位工作时间不满一年的，按照一个月工资的标准支付经济补偿金。”之规定，技宝公司应当支付刘志花自2002年1月1日至2013年4月期间的经济补偿金，共计11.5个月，计1972.98×11.5个月＝22689.27元。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，双方已解除劳动合同，技宝公司应当为刘志花出具解除或终止劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，
原审判决：一、技宝公司于判决生效之日起五日内支付刘志花加班费3262.8元；二、技宝公司于判决生效之日起五日内支付刘志花工资差额8090元；三、技宝公司于判决生效之日起五日内支付刘志花经济补偿金22689.27元；四、技宝公司为刘志花出具解除或终止劳动合同证明，并于判决生效之日起十五日内为刘志花办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回技宝公司其他诉讼请求。如果技宝公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由技宝公司负担。
上诉人刘志花上诉称：原审判决适用法律错误，经济补偿金应当按照劳动者在本单位的工作年限支付，上诉人技宝公司应支付上诉人刘志花15个月工资作为经济补偿金，而原审判决仅判决被上诉人支付上诉人自2002年1月1日至2013年4月期间的经济补偿金，实属适用法律错误。请求二审法院依法改判。
上诉人技宝公司答辩称：上诉人刘志花针对经济补偿金这项判决不服提起上诉，上诉人技宝公司对于原审判决关于经济补偿金的判项表示认可，上诉人技宝公司对于原审判决不服的判项已经提出上诉。
上诉人技宝公司上诉称：原审判决认定事实、适用法律错误，原审认定自2008年1月至2012年12月期间，上诉人均按最低工资标准支付工资是错误的，必然导致计算工资差额的错误，原审判决所认定的加班费亦有误，请求二审法院查清事实，撤销原判，依法改判或发回重审。
上诉人刘志花答辩称：上诉人技宝公司发给上诉人刘志花的工资自2008年至2012年都是低于最低工资标准的，上诉人技宝公司主张是依据国家最低工资标准发放的错误，实发工资都低于国家最低工资标准。
一审中各方当事人提交的证据均已随案移送本院，二审中上诉人技宝公司提供以下证据：证据1，上诉人刘志花及其他员工自2009年3月至2013年3月的工资发放明细一宗，证据2，上诉人技宝公司通过银行支付给刘志花工资的明细复印件，证据3、上诉人技宝公司对员工的部分考勤记录，上述证据1、证据2、证据3相互印证，用以证明上诉人技宝公司已经按照日照市规定的最低工资标准作为基本工资支付给上诉人相应的工资，同时，通过该表可推算出上诉人的加班时间和加班费。通过二审质证，本院对上述证据作如下确认：关于上诉人技宝公司在二审中提供的上述证据，在一审前已存在且能提供而未提供，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第四十一条不属于新证据，故对于上述证据的证明效力，本院不予确认。
本院认为，上诉人技宝公司应当支付刘志花经济补偿金的法律依据系2002年1月1日施行的《山东省劳动合同条例》和2008年1月1日施行的《中华人民共和国劳动合同法》，上诉人刘志花虽于1999年2月到技宝公司工作，但因2002年1月1日之前未有支付经济补偿金的法律依据，且支付经济补偿金的最高年限不超过十二年，故原审法院判决认定技宝公司支付刘志花自2002年1月1日至2013年4月期间的经济补偿金并无不当，上诉人刘志花的上诉理由不成立，本院不予采纳。一审根据刘志花提供的加班记录、部分工资单等证据进行核算，认定技宝公司向刘志花支付的劳动报酬低于最低工资标准，技宝公司应向刘志花支付差额工资。技宝公司对于刘志花提交的加班记录虽不认可但一审中拒不提供加班记录和考勤表，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”，技宝公司应承担不利的后果，其应支付刘志花加班费，本院对于其关于差额工资和加班费的主张不予采纳。综上，两上诉人的上诉理由均不成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘志花、技宝电子（日照）有限公司均担。
本判决为终审判决。
审判长 尚 华
审判员 刘玉玉
审判员 高月玉
二〇一四年十月二十九日
书记员 张 琳