吉林省辽源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）辽民一终字第340号
上诉人（原审被告）中�大地财产保险股份有限公司辽源支公司。
法定代表人杜英，该公司经理。
委托代理人柳月丽，辽源市法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）李文芳。
委托代理人陈光生，系被上诉人丈夫。
被上诉人（原审被告）赵东华。
被上诉人（原审被告）董世岩。
被上诉人（原审被告）辽源市公共汽车公司。
法定代表人崔永海，该公司经理。
委托代理人冯晓平，该公司法律顾问。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司辽源支公司（以下简称大地保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽源市龙山区人民法院（2012）龙民初字第2775号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人李文芳的委托代理人赵光生、大地保险公司的委托代理人柳月丽到庭参加诉讼。被上诉人赵东华、董世岩、辽源市公共汽车公司经�法传唤未到庭，本院依法对其缺席审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年3月12日上午9时10分，赵东华驾驶吉D217**号中客车（系董世岩所承包经营）沿西宁大路由东向西行驶过程中与同方向的行人李文芳相撞，造成李文芳受伤。此事故责任经交管部门认定，赵东华承担事故主要责任，李文芳次要责任。2011年1月13日李文芳向法院提起诉讼，龙山区法院于同年8月2日作出（2011）龙民初字第41号民事判决书，判决大地保险公司在交强险限额内赔偿李文芳人民币52，178.94元（其中含精神抚慰金5000.00元，残疾赔偿金19，608.78元），董世岩赔偿李文芳人民币62，859.28元。判决后李文芳二次入辽源市中心医疗医院住院治疗248天，花去医疗费74，154.10元，其中一级护理6天，二级护理242天。此次事故李文芳伤情被评定为十级伤残和九级伤残。李文芳后续治疗费11，000.00元，后续护理期限为180日，二人护理60日，一人护理120日，营养期限为三个月，每天50.00元。李文芳二次住院正常内固定物取出治疗住院天数为85天左右。不合理用药为942.50元。另查明，肇事车辆系被告董世岩从追加被告辽源市公共汽车公司处承包经营，该肇事车辆吉D217**号中客车于2010年1月14日在被告大地财保辽源支公司投保了交强险和商业三者险（保险额为20万元，不计免赔）。
原审法院认为，本案系机动车与行人之间发生的交通事故责任纠纷，赵东华驾驶车辆投保了交强险和商业三者险，负事故的主要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，由过错方按比例承担相应赔偿责任。由于辽源市公共汽车公�投保了交强险，且本次交通事故发生在保险期间内，大地保险公司应在交强险的赔偿限额内向李文芳进行赔偿。因赵东华驾驶的车辆同时投保了商业三者险，其应承担的赔偿责任应由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。对于被告提出交通费过高的辩解，法院基于交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用考虑，对其该项辩解，予以采信。根据相关法律规定，李文芳本次事故（第二次住院）所产生的合理经济损失应计算为：医疗费38，290.62元（已扣除不合理用药942.50元）、住院伙食补助费4，250.00元（50元／天×85天）、护理费（含后续护理期限）25，430.64元（按吉林省2009年居民服务和其他服务业职工平均工资每日65.04元计算，65.04元／天×139天×1人＋65.04元／天×126天×2人）、残疾赔偿金（已扣除第一次住院10%）27，452.29元（按吉林省2009年城镇人均可支配收入14，006.27元计算，14，006.27元×14年×14%）、精神损害赔偿金5，000.00元、后续治疗费11，000.00元、营养费用4500.00元（50元／天×90天）交通费500.00元、复印费140.00元，鉴定费用6500.00元，共计123，063.55元。上述损失，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿58，392.93元（护理费25，430.64元＋残疾赔偿金27，452.29元＋精神损害赔偿金5，000.00元＋交通费500.00元），余款64，670.62元，由董世岩负担80%即51，736.52元，由李文芳自行负担20%即12，934.12元。因该肇事车辆投保了商业三者险，董世岩应承担的赔偿责任中的51，736.52元中的（医疗费扣除非医保用药即21，283.70元﹤30，632.50元（已扣除原告应承担的20%）-11，685.99元×80%﹥＋伙食补助费4，250.00元-4，250.00元×20%＋后续治疗费11，000.00元-11，000.00元×20%＋营养费用4500.00元-4500.00元×20%）即37，083.70元应由大地保险�司在商业三者险赔偿限额内赔偿，余款14，652.80元由董世岩负担，由辽源市公共汽车公司对该款项承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条（六）项、第十六条、第三十五条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决如下：1、被告中国大地财产保险股份有限公司辽源支公司待本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告李文芳人民币58，392.93元；2、被告中国大地财产保险股份有限公司辽源支公司待本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告李文芳人民币37，083.70元；3、被告董世岩待本判决生效后十日内赔偿原告李文芳人民币14，652.80元；被告辽源市汽车公司承担连�责任；4、驳回原告李文芳的其他诉讼请求。
一审判决送达后，大地保险公司不服向本院提起上诉称：根据司法鉴定意见被上诉人李文芳此次交通事故外伤护理期限为180日，其中二人护理60日，一人护理120日，该护理期限为李文芳交通事故损伤的全部护理期限，原审法院认定为后续护理期限错误。被上诉人第一次诉讼时法院保护的护理期间已经超出本次鉴定的护理期限，所以不应再重复保护；交通事故损伤致李文芳被评为十级和九级二处伤残，按照相关规定，李文芳二处伤残赔偿比例确定为14%过高，故请求二审法院依法撤销原审判决书中护理费和残疾赔偿金部分错误判决，并由被上诉人承担上诉费。
被上诉人李文芳答辩称：因被上诉人被撞伤势严重，二次手术时又发现上次手术没有查出的其他骨折症状及功能障碍，故二次手术时重新鉴定被上诉人为九级和十级两处伤残，此次住院288天是被上诉人实际住院天数，应当予以保护。
在法庭审理过程中，上诉人大地保险公司出具了鉴定部门应其申请所出具的补充鉴定意见，证明李文芳发生交通事故后的全部护理期限应为180日。被上诉人李文芳对此补充意见的质证意见为鉴定部门歪曲事实，没有根据被上诉人的实际身体状况作出科学合理的鉴定，其意见不应被采纳。
经本院审理查明，原审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，赵东华驾驶的车辆投保了交强险和商业第三者责任险，负事故的主要责任。在保险期间内发生交通事故所造成的损失由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分过错方按比例承担。因该肇事车辆同时投保了商业三者险，故其应承担的赔偿责任应由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。上诉人大地保险公司提出被上诉人�文芳的护理费根据鉴定意见不应予以保护的上诉请求，因上诉人在被上诉人李文芳第一次手术后诉讼时未就护理费用提出异议，亦未对其当时的护理期限提出鉴定申请，故本院对被上诉人李文芳第一次住院期间的护理期限不予审查。因李文芳二次手术时新发现有残留的骨折情况及功能障碍并重新作出伤残鉴定，为九级和十级两处伤残（第一次伤残鉴定仅为十级伤残）。而本次诉讼上诉人对两次住院的合理护理期限申请鉴定，鉴定部门出具的鉴定意见也是两次住院合理护理期限的鉴定意见，故鉴定部门根据上诉人的申请所作出的鉴定意见及补充说明本院无法采纳，因此上诉人应承担举证不能的法律后果。上诉人关于被上诉人李文芳多等级伤残递增赔偿比例过高的请求因其未提供有效的事实及法律根据予以证明本院亦不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适�法律正确，程序合法，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案受理费800.00元，邮寄费60.00元，共计860.00元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司辽源支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁晓伟
审 判 员 邵常利
代理审判员 王 岩
二〇一四年三月三日
代理书记员 朱新华