江西省安义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0123刑初90号
公诉机关江西省安义县人民检察院。
被告人雷某某，男，1982年1月17日出生于江西省安义县，汉族，高中文化，系安义县城前进路佳家宾馆旁无名游戏机店老板，家住安义县。2009年8月26日因吸食毒品被安义县公安局行政拘留十日；2010年3月24日，因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年六个月；2013年6月30日因开设捕鱼机被安义县公安局行政罚款五百元；2013年10月14日因开设赌博机被安义县公安局行政拘留五日，罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，2016年7月26日被南昌市公安局刑事拘留，同年8月10日被南昌市公安局执行逮捕，同年8月24日经安义县人民检察院决定取保候审，同年10月20日由本院决定取保候审；同年12月28日经本院决定由安义县公安局执行逮捕。
辩护人潘红卫，江西一信律师事务所律师。
江西省安义县人民检察院以安检刑诉〔2016〕81号起诉书指控被告人雷某某犯开设赌场罪，于2016年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月30日公开开庭审理了本案。安义县人民检察院代理检察员程剑鹰出庭支持公诉，被告人雷某某、辩护人潘红卫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安义县人民检察院起诉指控：2015年4月，被告人雷某某将其承租的安义县城前进路佳家宾馆旁的两间店面打通后经营游戏机店，从南昌购置了一组8个机位的龙机游戏机、一组8个机位的双响狮王游戏机、一台8个机位的打鸟游戏机、一台16个机位的飞禽走兽游戏机、一台10个机位的奥运会打鱼机、一台6个机位的黄色天降鱼城打鱼机、一台6个机位的绿色打鱼机，摆放在店内。2016年1月，游戏机店对外营业，雷某某聘请了雷蘋、雷某、杜勇江负责为游戏机玩家上分收钱、下分退钱，由雷蘋负责店里平时管理，并负责缴纳房租和记账等。雷某某则经常到店里查看账目。2016年5月24日14时许，南昌市公安局治安支队民警在日常工作检查中查获该游戏机店，当场抓获店内工作人员雷蘋、雷某及赌博人员赵某、袁某等人，扣押了店内游戏机主板、电脑主机、赌资1900元等物品。经鉴定，上述七种机型的游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设备。2016年7月26日，被告人雷某某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
为证实所指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了以下证据：公安机关勘验/检查笔录及现场拍摄照片，证据保全决定书及证据保全清单，扣押决定书及扣押清单、扣押物品照片；提取的赌博机充值电子数据资料照片；雷某与雷蘋、雷某某等人聊天记录、支付宝交易记录、微信聊天与转账记录照片等；南昌市公安局（洪）公（治）机认定字[2016]第011号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书；证人雷某、熊某1等人的证言；公安机关受案登记表、立案决定书及出具的归案经过说明；被告人身份及前科前科证明材料；被告人的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人雷某某以营利为目的，使用赌博机开设赌场，设置赌博机62台，应以开设赌场罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人雷某某对起诉指控其使用赌博机开设赌场的事实无异议，但辩称赌博机62个机位中有4个机位的主板是坏的，无法正常使用；其父亲患有重病，需要其照顾，请求从轻处罚。其辩护人提出：被告人雷某某具有自首情节，应从轻减轻处罚；且其所犯罪行较轻，有悔罪表现，建议对其宣告缓刑。
经审理查明：
2015年4月，被告人雷某某将其承租的安义县城前进路凤凰山地段佳家宾馆旁房屋一楼的两间店面打通后经营游戏机店，从南昌购置了一组8个机位的龙机游戏机、一组8个机位的双响狮王游戏机、一组8个机位的打鸟游戏机、一组16个机位的飞禽走兽游戏机、一组10个机位的蓝色奥运会打鱼机、一组6个机位的黄色天降鱼城打鱼机、一组6个机位的绿色打鱼机摆放在店内，以开设赌场营利。2016年1月，游戏机店对外营业，雷某某聘请了雷蘋（另案处理）、雷某、杜勇江负责为游戏机玩家上分收钱、下分退钱，由雷蘋负责店里平时管理，并负责缴纳房租和记账等。雷某某则经常到店里查看经营情况和账目。
2016年5月24日14时许，南昌市公安局治安支队民警在日常工作检查中查获该游戏机店，当场抓获店内工作人员雷蘋、雷某及赌博人员赵某、袁某等人，提取并扣押了店内七组游戏机主板7块，扣押了电脑主机2台、赌资1900元以及雷蘋的苹果手机1部、记账单1张、记事簿1本，雷某的OPPO手机1部等物品。经南昌市公安局认定，上述七组游戏机共计62个机位，均为具有赌博功能的电子游戏设备。扣押的七组游戏机主板7块、赌资1900元，已由南昌市公安局决定予以收缴。
2016年7月26日，被告人雷某某主动到公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，有以下证据证实：
南昌市公安局受案登记表、立案决定书及出具的雷某某归案情况说明、雷某某基本情况说明、在逃人员信息登记表、拘留证等，证实了本案案发、被告人雷某某自动投案经过及被告人雷某某已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
南昌市公安局制作的勘验/检查笔录及现场照片，证据保全决定书及证据保全清单，扣押决定书及扣押清单，以及收缴物品清单，证实公安民警从雷某某经营的游戏机店提取并扣押了七组游戏机主板7块，扣押了电脑主机2台、赌资1900元以及雷蘋的苹果手机1部、记账单1张、记事簿1本，雷某的OPPO手机1部等物品的事实。同时还证明，被告人雷某某经营的游戏机店内共七组62个机位的游戏机，各组游戏机的多个机位均分别由一块主板控制，并不存在雷某某所辩称的“赌博机62个机位中有4个机位的主板是坏的，被其拆卸掉了”的情形。
3、南昌市公安局（洪）公（治）机认定字[2016]第011号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书》，证实所扣押的七组涉案电子游戏机为具有赌博功能的电子游戏设备。
4、公安机关从扣押的电脑赌博机充值系统中调取的顾客充值电子数据资料，从扣押的手机中调取的雷某某与雷蘋微信聊天记录，及自2016年4月15日至5月23日通过红包转账给雷蘋钱款的聊天记录截图；雷某某与邓某、丁伟聊天记录截图；雷某某与杨生弟支付宝交易记录截图；雷某某与杜勇江微信聊天及红包转账记录截图；雷某某与雷某某微信聊天及红包转账记录截图；熊某1与雷蘋支付宝交易记录截图；雷蘋的记账单照片、记事簿内页记录照片等，证明了雷某某聘请了雷蘋、雷某、杜勇江负责为游戏机玩家上分收钱、下分退钱，由雷蘋负责店里平时管理和记账等事实。
5、公安机关调取的游戏机店房屋出租合同，房屋土地使用权证复印件，协助查询银行财产通知书回执及雷蘋的银行账户交易记录，证明雷某某自2015年4月10日起租赁用于开设赌场的游戏机店二间店面，雷蘋于2016年4月14日通过中国银行ATM机转交了8万元房租款。
6、吴高根的证言、辨认笔录及样本相片，证实涉案游戏机店的店面是他家的，出租给了雷某某。付房租有时是雷某某联系，有时是雷蘋联系。房租付到了他儿子吴斌的银行卡上。
7、同案人雷蘋的供述，证实：游戏机店是其弟弟雷某某开设的，雷某某让她负责店里平时管理，并负责缴纳房租和记账等。雷某某另外还雇请了雷某、杜勇江为工作人员。他们三人主要负责给赌博机玩家充值上分、下分退钱等。三个人每天24小时轮流上班。每天收到顾客玩赌博机的钱，会在下班的时候交给雷某某。
8、证人雷某的证言、辨认笔录及样本相片，证实，他是雷某某招聘到游戏机店来工作的。雷某某是游戏机店的老板。店里有三个工作人员，他和雷蘋、杜勇江。他们三人主要的工作就是负责给赌博机玩家充值上分、下分退钱。三个人每天24小时轮流上班。
9、证人邓某证实，他与雷某某是同学关系，从小就熟悉。游戏机店是雷某某开的。雷某某让他帮忙维修过三次游戏机店的电脑和游戏机的故障。
10、证人熊某1的证言、辨认笔录及样本相片，证实，案发时他在游戏机店玩赌博游戏机。他以前也来这个店玩过赌博游戏机。游戏机店里有三个工作人员，雷蘋、雷某、杜勇江。他听人介绍过雷某某是游戏机店的老板。
11、证人赵某、袁某、肖某、梁某、陆某均证实，案发时均在涉案游戏机店玩赌博游戏。店里的工作人员雷蘋、雷某负责上下分。
12、证人熊某2的证言、辨认笔录及样本相片，证实，他曾跟随小舅子朱海亮到涉案赌博机店玩过，朱海亮玩赌博机输了好多钱，向店里的工作人员雷蘋要求送点分再玩玩，雷蘋说自己做不了主，要跟老板雷某某说才行。后来雷某某就来了店里，二人沟通好后，雷蘋就给朱海亮多送了分。
13、证人陆某证实，案发时他在涉案游戏机店看朋友玩赌博游戏。
14、证人黄某证实，雷某某是他的朋友。涉案游戏机店是雷某某开设的。
15、证人陈某证实，他租赁了吴高根房屋的二至四楼开设了“佳家宾馆”，一楼有一家游戏机店，听人说过老板是雷某某。
16、南昌市公安局洪公（治）决字[2016]0088号、0089号、0090号、0091号、0092号、0093号行政处罚决定书，证明了赵某、肖某、袁某、梁某、熊某1、雷某因在涉案游戏机店的赌博行为被公安机关行政处罚的事实。
17、南昌市公安局拘留证、取保候审决定书、释放通知书等，证明了同案人雷蘋因涉嫌本案犯罪被公安机关另案处理。
18、公安机关调取的被告人雷某某前科材料，证实被告人雷某某曾因违法行为多次受到行政处罚、因因犯故意伤害罪被判刑的情况。
19、被告人雷某某在侦查阶段的供述，对上述事实供认不讳。
上述证据经庭审质证，证据间能相互印证，足以证实上述事实，本院予以确认。
本院认为，雷某某以营利为目的，使用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场，设置赌博机位达62台，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控罪名成立。被告人雷某某案发后自动向公安机关投案，如实供述了自己的主要犯罪事实，是自首，依法减轻处罚；其有因故意犯罪被判刑的前科和因吸毒、开设赌博机被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。由南昌市公安局扣押并已决定予以收缴的赌博设备七组游戏机主板7块、赌资1900元，由南昌市公安局依法处理和上交国库。南昌市公安局扣押的其他赌博设备电脑主机2台、苹果手机1部、OPPO手机1部及记账单1张、记事簿1本，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》第一条、第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人雷某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月28日起至2017年11月28日止），并处罚金人民币五万元（已缴纳三万元，余款二万元限于判决生效后十日内缴纳）。
二、南昌市公安局扣押的赌博设备电脑主机二台、苹果手机一部、OPPO手机一部及记账单一张、记事簿一本，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨 波
人民陪审员 喻前进
人民陪审员 宋千礼
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 张 乐
附一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》相关条文
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
五、关于赌资的认定
本意见所称赌资包括：（一）当场查获的用于赌博的款物；（二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额；（三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。