湖南省攸县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）攸法民一初字第2747号
原告汤有忠，男，1958年9月28日出生，汉族，湖南省攸县人。
委托代理人贺促生，湖南攸县长安法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
被告肖鹏，男，1987年6月3日出生，汉族，湖南省攸县人。
被告刘堪煜，男，1985年11月4日出生，汉族，湖南省攸县人。
被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲市攸县支公司，住所地：湖南省攸县联星街道联西社区新世纪装饰城1栋104号。
负责人唐健民，经理。
委托代理人陈涛，湖南法健律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告汤有忠与被告肖鹏、刘堪煜、中国人寿财产保险股份有限公司株洲市攸县支公司（以下简称“人寿财险攸县支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理后，依法组成由审判员申永波担任审判长、代理审判员叶开钟和人民陪审员杨科仕参加的合议庭分别于2016年1月20日、3月23日两次公开开庭进行了审理，书记员廖维担任庭审记录。原告汤有忠及其委托代理人王彦武、被告肖鹏、刘堪煜和被告人寿财险攸县支公司的委托代理人陈涛两次开庭均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汤有忠诉称：2015年4月20日中午，被告肖鹏驾驶湘B×××××轻型普通货车沿省道S315由攸县酒埠××镇驶往峦山镇。13时50分许，行驶至酒埠××镇大坡路段时，遇原告汤有忠驾驶湘B×××××二轮摩托车搭乘汤建国相向驶来，两车避让不及相撞，造成原告汤有忠及乘客汤建国受伤、两车受损的交通事故。2015年5月15日，经攸县公安局交警大队认定，被告肖鹏承担本次事故的主要责任，原告汤有忠承担本次事故的次要责任，汤建国不承担事故责任。原告汤有忠受伤后被送往攸县人民医院住院治疗64天。后经株洲市求真司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成一处九级伤残、一处十级伤残，住院期间需陪护1人，伤后需全休10个月。此后，因原、被告双方多次就本次事故的赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，请求依法判令三被告共同赔偿原告各项损失共计157988元。
原告汤有忠为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
1、道路交通事故认定书1份，拟证明本次事故发生的经过与责任划分的情况；
2、住院病历资料1份，拟证明原告住院治疗的过程及住院天数等情况；
3、医疗费发票1份，拟证明原告因治疗伤情花费的部分医疗费情况；
4、株洲求真司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，拟证明此次交通事故造成原告的损伤构成一处九级伤残、一处十级伤残，原告住院期间需陪护一人，伤后需全休十个月的事实；
5、鉴定费发票1份，拟证明原告因鉴定伤情花费鉴定费700元的事实；
6、保单2份，拟证明湘B×××××号货车的投保情况；
7、购房合同、株洲市同乐湖房地产开发有限责任公司出具的证明及工商营业执照各1份，拟证明原告在攸县从事水磨石料零售，并在攸县县城购买了房屋居住，其残疾赔偿金应参照城镇居民标准计算的事实。
被告肖鹏辩称：发生交通事故属实，肇事车辆湘B×××××号货车已投保交强险和商业三责险，请求法院依法处理。
被告肖鹏未向本院提交证据。
被告刘堪煜辩称：1、发生交通事故属实，湘B×××××号货车已经投保了交强险和限额为20万元的三责险，所有损失应由被告人寿财险攸县支公司承担；2、答辩人已经垫付了原告医疗费4万余元，请求在本案一并处理；3、答辩人不同意扣减医保外用药；4、鉴定费和诉讼费也系事故损失，保险公司应依法承担。
被告刘堪煜为支持其辩称主张，向本院提交了医疗费发票1份，拟证明事发后被告刘堪煜已为原告垫付医疗费4万余元的事实。
被告人寿财险攸县支公司辩称：1、同意按规定承担理赔责任，本次事故涉及另一伤者汤建国，交强险部分应按比例分割。对原告超出交强险部分的损失，因肇事车辆未购买不计免赔，故保险公司按规定免赔15%；2、依保险条款约定，保险公司不承担本案诉讼费和鉴定费；3、原告的部分诉求过高或不合理，请求法院依法核定；4、对原告的医疗费应依法核减非医保用药。
被告人寿财险攸县支公司为支持其辩称主张，向本院提交了保险条款1份，拟证明双方对保险责任的具体约定，保险公司对原告超出交强险部分的损失依法免赔15%，且保险公司不承担鉴定费和诉讼费的事实。
本院在庭审中组织了各方当事人进行质证，当事人的质证意见如下：
被告人寿财险攸县支公司对原告提供的证据1、6无异议；对其证据2的真实性无异议，但认为原告以前做过颅脑开颅术，可能会影响本次事故的定残；对其证据3中的口腔材料2400元有异议，认为与本次事故无关；对其证据4的真实性无异议，但认为原告构成九级伤残的依据不足，保险公司保留重新鉴定的权利；对其证据5无异议，但认为不属于保险公司的理赔范围；对其证据7有异议，认为原告虽然在攸县县城购买了房屋，但与其残疾赔偿金的适用标准没有必然联系。
被告肖鹏、刘堪煜对原告所提供的证据的质证意见与被告人寿财险攸县支公司的质证意见一致。
原告汤有忠、被告肖鹏对被告刘堪煜提供的证据均无异议。
被告人寿财险攸县支公司对被告刘堪煜提供的证据医疗费发票中的部分发票有异议，认为发票姓名为“汤雨忠”，与原告不一致，原告应到医疗机构更正。
原告对被告人寿财险攸县支公司提供的证据保险条款1份有异议，认为系保险公司单方制定，不予认可。
被告肖鹏、刘堪煜对被告人寿财险攸县支公司提供的证据保险条款1份有异议，认为系保险公司根据己方异议单方面制定的条款，不予认可。
本院结合当事人的质证意见以及庭审情况，对本案证据作如下分析与认证：
原告提供的证据1、2、3、4、5、6，均符合证据的有效要件，本院予以采信；其证据7，均系证明原告系个体工商户且居住在城镇的相关证据，并形成了较为完整的证据链，故本院亦予以采信。
被告刘堪煜提供的证据医疗费发票1份，尽管其中有3张发票的姓名为“汤雨忠”，但发音与原告汤有忠相似，且系事发当日所开具的发票，原告汤有忠与被告肖鹏均承认系笔误，故本院予以采信。
被告人寿财险攸县支公司提供的证据保险条款1份，真实性予以采信，但对其证明目的还需结合其他证据综合予以认定。
经审理查明：2015年4月20日中午，被告肖鹏驾驶湘B×××××轻型普通货车沿省道S315由攸县酒埠××镇驶往峦山镇。13时50分许，行驶至酒埠××镇大坡路段时，遇原告汤有忠驾驶湘B×××××二轮摩托车搭乘汤建国相向驶来，两车避让不及相撞，造成原告汤有忠及乘客汤建国受伤、两车受损的交通事故。2015年5月15日，经攸县公安局交警大队认定，被告肖鹏承担本次事故的主要责任，原告汤有忠承担本次事故的次要责任，汤建国不承担事故责任。原告汤有忠受伤后被送往攸县人民医院住院治疗64天，经诊断为脑挫裂伤、左侧额颞顶部急性硬膜下血肿等，花费医疗费43576.58元，由被告刘堪煜全部垫付。原告出院后因修补受损牙齿又在攸县人民医院进行了相关门诊治疗，花费医疗费3106元（原告自行垫付）。2015年10月15日，经株洲市求真司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成一处九级伤残、一处十级伤残，住院期间需陪护1人，伤后需全休10个月。此后，原、被告双方多次就本次事故的赔偿事宜协商未果，遂酿成纠纷。本次事故还造成了汤建国受伤，其已向本院另案起诉。
另查明，肇事车辆湘B×××××货车已在被告人寿财险攸县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为20万元的第三者责任险，未购买不计免赔险，事发时在保险期间内。被告肖鹏系被告刘堪煜雇请的人员。
还查明，原告汤有忠系个体工商户，事发前在攸县从事水磨石料零售，并于2013年8月16日在攸县同乐湖房地产开发有限责任公司购买了商品房一套。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。对交警部门所作的事故责任认定，原、被告均无异议，本院予以采纳。本案的争议焦点在于，原告因交通事故受伤所造成的具体损失以及各方当事人应当如何承担赔偿责任，现作如下分析和认定：
一、原告因交通事故受伤所造成的损失认定
在本案中，结合原告主张，按相关规定核定原告的损失为：1、医疗费46682.58元，其中被告刘堪煜支付43576.58元，原告汤有忠支付3106元。被告人寿财险攸县支公司辩称要求扣除非医保用药，但未提供证据证实哪些用药属于非医保用药，故本院对其该辩称主张不予支持；2、残疾赔偿金，原告汤有忠虽系农业户口，但其在攸县从事个体零售，并在攸县县城购房居住，按有关规定，其残疾赔偿金可以参照当地城镇居民的相关标准计算。原告伤情构成一处九级伤残、一处十级伤残，其伤残等级系数应确定为22%，即其残疾赔偿金应计算为116908元（26570元/年×20年×22%）；3、误工费，原告系从事零售业，按相关行业收入标准并结合司法鉴定意见确定的误工时间，应计算为32697.5元（39237元/年÷12个月×10个月）；4、护理费，结合司法鉴定意见所确定的护理时间（住院期间需1人陪护），对原告主张的3750元予以支持；5、精神损害抚慰金，结合原告的伤残程度、过错程度，酌情支持8000元；6、营养费，结合原告的伤情，酌情支持960元（64天×15元/天）；7、住院伙食补助费1920元（64天×30元/天）；8、交通费，原告未提供相应的交通票据，但结合其治疗伤情的情况，对其主张的300元予以支持；9、鉴定费700元。原告以上损失合计为211918.08元，其中医疗项下49562.58元（医疗费、住院伙食补助费、营养费），伤残项下162355.5元（残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神抚慰金）。
二、各方当事人应当如何承担赔偿责任。
本案中，湘B×××××货车已在被告人寿财险攸县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，依照有关法律规定，保险公司应在法定的责任限额内对原告损失先行赔付，对超过责任限额的部分由双方按各自的过错承担赔偿责任。本次事故共造成汤有忠、汤建国两人受伤，汤建国的损失经核定为40511.69元，其中医疗项下26064.61元（医疗费、后续治理费、住院伙食补助费、营养费），伤残项下14447.08元（误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神抚慰金），其与本案原告汤有忠的损失合计超出了交强险的分项赔偿限额。按有关规定，汤有忠、汤建国应按各自损失的比例分享交强险内的理赔款，即交强险医疗项下限额1万元，由本案原告汤有忠分得6553.54元［49562.58÷（26064.61+49562.58）］，另案汤建国分得3446.46元［26064.61÷（26064.61+49562.58）］；交强险伤残项下11万元，由本案原告汤有忠分得101011.56元［162355.5÷（162355.5+14447.08）］，另案汤建国分得8988.44元［14447.08÷（162355.5+14447.08）］。被告人寿财险攸县支公司在交强险范围内共应赔付原告汤有忠107565.1元。对原告剩余损失104352.98元，按交警部门确定的事故责任比例，被告肖鹏负事故主要责任，应承担70%的赔偿责任即73047.09元（107565.1×70%）。本案湘B×××××货车还在被告人寿财险攸县支公司购买了限额为20万元的第三者责任险，未购买不计免赔，本案被告肖鹏负事故主要责任，应免赔15%即10957.06元，该部分应由被告肖鹏承担，保险公司应在商业三责险内理赔85%即62090.03元。被告肖鹏事发时系受被告刘堪煜雇请从事职务行为，其应承担的责任应由被告刘堪煜承担。被告刘堪煜事发后已向原告支付医疗费43576.58元，多支付的32619.52元应从被告人寿财险攸县支公司应支付的理赔款169655.13元（交强险107565.1元+三责险62090.03元）中扣除（该款由投保人与保险公司另行结算），被告人寿财险攸县支公司实际应支付原告汤有忠保险理赔款137035.61元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司攸县支公司自本判决生效之日起十日内支付原告汤有忠保险理赔款137035.61元；
二、驳回原告汤有忠其他诉讼请求。
本案案件受理费3460元，由被告刘堪煜承担3001元，由原告汤有忠承担459元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向中国农业银行株洲市荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号16×××86。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 申永波
代理审判员 叶开钟
人民陪审员 杨科仕
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 廖 维
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：
（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；
（二）医疗费用赔偿限额为10000元；
（三）财产损失赔偿限额为2000元；
（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；
无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。
死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。
医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，当事人请求由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任的，人民法院应予支持。
依法分别投保交强险的牵引车和挂车连接使用时发生交通事故造成第三人损害，当事人请求由各保险公司在各自的责任限额范围内平均赔偿的，人民法院应予支持。
多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。