广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）惠中法刑一终字第7号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐新水（绰号“阿水”），男，1973年9月25日出生，汉族，广东省博罗县人，初中文化，无业，因涉嫌犯开设赌场罪于2012年8�8日被博罗县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控原审被告人徐新水犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪以及非法持有枪支罪一案，于2012年11月23日作出（2012）惠博法刑一初字第265号刑事判决。原审被告人徐新水不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人徐新水，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，
一、参加黑社会性质组织罪：
2009年，被告人徐新水伙同李某华（另案处理）等人在博罗县福田镇等地区进行有组织的违法犯罪活动，形成了以李某华为组织、领导者，以被告人徐新水及蓝某权、蓝某城、徐某（均另案处理）等人为骨干成员，以王某领、范某杰（均另案处理）等人为参加者的黑社会性质组织。为了维护该�织的安全和稳定，李某华通过向组织成员安排工作、提供生活保障，统一保管、使用管制刀具及枪支，明确规定组织成员不得吸食海洛因、不得有偷抢行为等方式，加强其对组织的管理和控制。
为了壮大组织实力，该组织采取在博罗县福田镇内开设赌场、向餐饮场所收取“保护费”以及敲诈勒索他人财物等非法手段聚敛钱财，用于向组织成员提供“工资”、生活费用、向受伤的组织成员提供医疗费用及为组织寻求非法保护等方面，以维系该组织的生存、发展。
该组织通过实施开设赌场、聚众斗殴、寻衅滋事、敲诈勒索、插手他人经济纠纷等违法犯罪活动，为非作恶、欺压群众、称霸一方，在博罗县福田镇造成了重大影响，该组织的势力已对当地群众形成心理强制，并积极向外扩张，严重危害经济、社会生活秩序。
二、开设赌场罪
被告人徐新水伙同李某华、李�英“苹姐”、陈某明、“狗某”、“阿青”、“富头”、“阿南”、“蛇某”（均另案处理）共十人经商策后，于2011年10月至2012年1月期间，在博罗县福田镇新屋某村、依岗村、徐田村三地轮流搭建的简易瓦棚内合伙开设赌场，提供赌桌、牌九等赌博工具，以赌牌九的方式聚众赌博，并在庄家赢得1000元以上时，抽取100元至400元的“水钱”获利，被告人一伙安排蓝某权、蓝某城、蓝某康、徐某聪、李某球、邓某锋、李某海、范某杰、朱某良、徐某、王某领、徐某明、龚某钦、李某立、何某青、张某朝、张某领（均另案处理）为赌场工作人员，分别负责赌场的日常运营、洗发牌、看场、望风等工作。赌场开设期间，被告人徐新水获利约60000元人民币。
三、聚众斗殴罪
2011年11月2日1时许，被告人徐新水等人开设在博罗县福田镇新屋某村赌场的工作人员因赌博“出千”问题，与邓某钦等人发生冲突，被告人徐新水与李某华、“黑成”（均另案处理）即分头纠集蓝某权、蓝某城、徐某、蓝某康、徐某聪、李某球、邓某锋、李某海、李某坤、徐某明、龚某钦、何某青（均另案处理）等100多人在新屋某村球场集合，商量与邓某钦打架，李某华在现场安排好分工后，便由被告人徐新水与蓝某权带领队伍持水管、砍刀、枪支等工具，驱车前往博罗县园洲镇九潭某某上品茶庄找邓某钦等人报复，被告人徐新水一伙到达某某上品茶庄后，即砍击该茶庄大门并令邓某钦出来，不久，从远处来了七、八辆车共几十人，双方随即发生互殴，后对方人员开枪将被告人徐新水一方的多名贵州籍男子打伤。
四、非法持有枪支罪
2012年3月13日4时30分许，博罗县公安局民警在对被告人徐新水位于博罗县福田镇徐田村的住宅进行搜查时，在二楼被告人徐新水的卧�发现一支枪形物品（经鉴定，是以火药为动力的防暴钢珠手枪）。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的现场勘查笔录、搜查笔录及扣押物品清单、鉴定文书、痕迹检验报告书、同案人李某华等人的供述、被告人徐新水的供述、户籍证明、抓获经过等证据予以证实。
原判决认为，被告人徐新水积极参加李某华组织、领导的黑社会性质组织；以营利为目的，为赌博提供场所、赌具；为争霸一方、报私仇等不当目的，成帮结伙打架斗殴，破坏公共秩序；违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法持有枪支罪。对被告人依法应予数罪并罚。被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条、第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、�一百二十八条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十一条以及最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：
被告人徐新水犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，总和刑期八年零八个月，并处罚金人民币6万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币6万元。
上诉人徐新水提出，对聚众斗殴判处其三年有期徒刑过重；他没有参加黑社会性质组织，请求对其改判。
经审理查明，上诉人徐新水实施的犯罪事实如下：
参加黑社会性质组织罪。
2009年，上诉人徐新水伙同李某华（另案处理）等人在博罗县福田镇等地区进行有组织的违法犯罪活动，形成了以李某华为组织、领导者，以被告人徐新水及蓝某权、蓝某城、徐某（均另案处理）等人为骨干成员，以王某领、范某杰（均另案处理）等人为参加者的黑社会性质组织。为了维护该组织的安全和稳定，李某华通过向组织成员安排工作、提供生活保障，统一保管、使用管制刀具及枪支，明确规定组织成员不得吸食海洛因、不得有偷抢行为等方式，加强其对组织的管理和控制。
为了壮大组织实力，该组织采取在博罗县福田镇内开设赌场、向餐饮场所收取“保护费”以及敲诈勒索他人财物等非法手段聚敛钱财，用于向组织成员提供“工资”、生活费用、向受伤的组织成员提供医疗费用及为组织寻求非法保护等方面，以维系该组织的生存、发展。
该组织通过实施开设赌场、聚众斗殴、寻衅滋事、敲诈勒索、插手他人经济纠纷等违法犯罪活动，为非作恶、欺压群众、称霸一方，在博罗县福田镇造成了重大影响，该组织的势力已对当地群众形成心理强制，并积极向外扩张，严重危害经济、社会生活秩序。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
接受刑事案件登记表立案决定书，证实公安机关在日常工作中发现以李某华为首的涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织犯罪，依法立案侦查。
同案人李某华的供述，我们这团伙的人都是听我的，认我做大哥，得力助手和团伙成员有徐新水、蓝某权、蓝某城、徐某聪、徐某、王某领、李某立、李某海、范某杰、王某领、蓝某康、邓某锋、李某球、朱某良。外省的徐某、范某杰、王某领、李某立等人各自还有手下，但做什么事由我说了算。本地的团伙成员都是听我的，当我不在场时，他们也听徐新水、蓝某权等人的。我们�人做了一些开设赌场、敲诈勒索、寻衅滋事、收保护费、摆场斗殴，其中九潭斗殴、多次摆场、火烧治安员眉毛、横行霸道等，对当地造成了极坏影响，严重败坏社会风气，影响经济和社会治安秩序。
同案人蓝某权（矮权）、蓝某城、徐某的供述，李某华是福田镇的大佬，有很多手下，很多人帮他做事。除了我们三人外，包括徐新水、徐某聪、蓝某康、邓某锋等人都是李某华的骨干成员，骨干成员中也有很多手下，要做事时由李某华纠集后，各骨干再召集各自手下。我们实施了放高利贷、多宗聚众斗殴、多宗敲诈勒索、收保护费、收数等很多违法犯罪行为，我们逐渐形成横行霸道的团伙，在当地造成极坏的影响。
同案人王某领、范某杰、徐某聪、邓某锋等人的供述，李某华是我们这帮人的大哥，他是福田镇公认的黑帮老大。他有很多手下，都听他的吩咐做事。�伙中，骨干成员有徐新水、蓝某城、蓝某权、李某海、何某青等人。本地人、外地人只要听到这个团伙的名字都会胆战心惊，敬让三分，不敢得罪这个团伙。
同案人李某海的供述，李某华主要靠开设赌场为主，还开设有悦足阁洗脚城。他的马某主要有徐某、徐新水、蓝某权、王某领等人。徐某另外有一帮马某。徐新水、蓝某权的经济来源靠在赌场上班为主，我在赌场工作每天有200-500元的收入。
同案人蓝某康的供述，李某华有叫我到徐新水家拿过枪，他也曾经与肥东相约过摆场想打架。
同案人徐某明的供述，李某华手下有蓝某权、李某海、李某球、徐某聪、蓝某康、徐某、王某领等人。李某华在福田镇的名声很大，也很有势力。这个团伙有开设赌场、组织摆场、打架斗殴等一系列违法犯罪活动，但都没有被公安机关查处过，对当地造成极坏的影响。
同案人龚�钦的供述，李某华手下的得力马某有蓝某权、徐某聪、蓝某康、蓝某城、邓某锋、徐新水，李某华很多事情都叫他们去做，要打架、摆场都叫他们召集人。
上诉人徐新水的供述，我是两三年前认识了李某华，从2011年11月开始，我和李某华、萍姐、陈某明（矮子明）、狗某、阿青几个股东在福田镇新屋某、徐田、依岗三地开设赌场，是以赌牌九的方式设赌，每人各占一份股份。期间，钦某等人认为他们的赌客被我们拉走了，于是他们就派人到我们的赌场闹事。当晚双方都不服气，我和李某华、萍姐、狗某等各个庄家都打电话叫人过来，总共100多人在新屋某的球场集合，李某华叫我和矮权带队，一切听从我们两人的指挥，我们拿了砍刀和水管，矮权带了一支枪，出发去九谭钦某的茶庄，与钦某一方打架。2012年3月13日，我和ＸＸ一起开车准备去石湾玩，经过农行的时候我就发现有人在跟踪我们，我就掉头逃跑，逃跑时我拿出了车上的一支类似手枪的汽手枪，指着来抓我的人，威胁他要就开枪打死我，再过来我就开枪，然后我就逃跑了，那支手枪在我逃跑时掉在现场了。我家里卧室的梳妆台下还放有一把烂的钢珠手枪，放在一起的还有26个小弹壳。
二、开设赌场罪
上诉人徐新水伙同李某华、李某英“苹姐”、陈某明、“狗某”、“阿青”、“富头”、“阿南”、“蛇某”共十人经商策后，于2011年10月至2012年1月期间，在博罗县福田镇新屋某村、依岗村、徐田村三地轮流搭建的简易瓦棚内合伙开设赌场，提供赌桌、牌九等赌博工具，以赌牌九的方式聚众赌博，并在庄家赢得1000元以上时，抽取100元至400元的“水钱”获利，上诉人一伙安排蓝某权、蓝某城、蓝某康、徐某聪、李某球、邓某锋、李某海、范某杰、朱某良、徐某、王某领�徐某明、龚某钦、李某立、何某青、张某朝、张某领（均另案处理）为赌场工作人员，分别负责赌场的日常运营、洗发牌、看场、望风等工作。赌场开设期间，上诉人徐新水获利约60000元人民币。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
接受刑事案件登记表，证实公安机关接报查获本案并依法立案侦查。
现场勘查笔录、现场图及照片，证实本案其中一个现场在博罗县福田镇新屋某村，现场有一简易瓦棚、一张木台、二十三张木凳。
辨认笔录，徐某、蓝某城均指认上诉人徐新水是赌场的股东之一。
证人黄某清（参赌人员）的证言，我到该赌场赌过四次。赌场是李某华经营的，以现金为赌注，赌博方式为赌牌九。2011年1月11日晚，该赌场被查获。期间，共输了四五千元。
证人黄某峰（参赌人员）的证言，我在该赌场赌过三次，赌博方式为赌牌�，听说该赌场是福田人开的。
同案人李某华供述，我从2011年10月26日至2012年1月中旬在博罗县福田镇新屋某村、徐田村、依岗村小学临时棚三个地方开设赌场，轮换开赌，赌博方式为赌牌九。赌场分五个股份，每股两个人（每人占总股份的10%），我和李某英一份，苹姐一份，徐新水和陈某明，狗某和阿青，富头、阿南、蛇某等共十个股东；我负责跑关系，英姐管场、管财务，苹姐拉赌客，其他股东参与赌博（有赌客时不用参赌）；庄家赢到1000元以上都会抽100-400元“水钱”，每晚抽得2万-5万元的“水钱”，每个股东每天可分四五千元。
同案人蓝某权的供述，李某华、徐新水、阿明（矮某明）、阿强、狗某、李远明、矮某、阿孙、展华、湖南英是赌场的股东，在新屋某、徐田村开设赌牌九的赌场。
同案人蓝某城的供述，我从2011年8月开始在赌场负责看场。股东是李�华、徐新水、李某英、萍姐等人。
同案人李某球的供述，2011年11月至年底，我在赌场给赌客“回水”、清点“抽水”所得的现金，为赌客端茶递水。赌场在新屋某、徐田村轮换着开，晚上8点开始赌至次日凌晨3点，赢了2000元以上就按照5%的比例“抽水”。股东有矮某明、平姐、徐新水、狗某、阿清、蛇叔（后来退出）各占一股，李某华占一股，李某英后来也有份合股。
同案人徐某的供述，赌场庄家有李某华、李某英、矮某明、徐新水、萍姐等人。我在该赌场负责看场，每天得到200元。
上诉人徐新水的供述，从2011年11月开始，我和他人在福田镇新屋某、徐田、依岗三地开设赌场，是以赌牌九的方式设赌，我和大眼华、萍姐、陈某明（矮子明）、狗某、阿青几个股东，每人各占一份股份。萍姐负责日常管理赌场内的工作，大眼华负责“皇气”（负责协调公安派出所和有关部门拉关系），每个股东各自找赌客到赌场赌钱，没人做庄时就上去做庄，我们赌场一天能抽水抽到二万多元至四、五万元人民币不等，每个股东每天除了发工资和其他费用，还可分到二、三千元，我一共分得六、七万元的利润。
三、聚众斗殴罪
2011年11月2日1时许，上诉人徐新水等人开设在博罗县福田镇新屋某村赌场的工作人员因赌博“出千”问题，与邓某钦等人发生冲突，徐新水与李某华、“黑成”（均另案处理）即分头纠集蓝某权、蓝某城、徐某、蓝某康、徐某聪、李某球、邓某锋、李某海、李某坤、徐某明、龚某钦、何某青（均另案处理）等100多人在新屋某村球场集合，商量与邓某钦打架，李某华在现场安排好分工后，便由徐新水与蓝某权带领队伍持水管、砍刀、枪支等工具，驱车前往博罗县园洲镇九潭某某上品茶庄找邓某钦等人报复，徐新水一伙�达某某上品茶庄后，即砍击该茶庄大门并令邓某钦出来，不久，从远处来了七、八辆车共几十人，双方随即发生互殴，后对方人员开枪将被告人徐新水一方的多名贵州籍男子打伤。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
接受刑事案件登记表，证实博罗县公安局九潭派出所于2011年11月2日凌晨2时许接到邓某钦的报案后依法对本案立案侦查。
现场勘查笔录、现场图及照片，证实本案现场在博罗县园洲镇九潭某某上品茶庄门口，现场提取、扣押有刀具1把，弹壳1颗。
价格鉴定结论，证实茶庄被砸坏的手动卷闸门价值1680元。
证人邓某钦的证言，2011年11月2日凌晨1时30分许，阿水来电话说谈事，过了约五分钟有人用刀砍门并听到矮权、阿水叫我出来，说“不出来就砍死他、永远不要回福田”。我叫朋友报警后，外面开了六七枪，我隔着门洞看到矮权�了一支霰弹枪并开枪，另外有一人还拿着一支霰弹枪、五六个人拿着手枪。黄某祥因遭到阿水的人围攻而开了枪，打伤了对方几人。后来听说外面有约200人。
证人莫某英证言，当时有人打电话给邓某钦，随后有人踢茶庄的门，有人用刀砍门，说邓某钦不出去就把他砍死，不久听到几声枪响。
证人鲍某飞证言，当时楼下站着好几十人，拿有刀、铁棍，对茶庄铁门乱砍乱打，还听到枪声。
证人陈某镇证言，我回到汽修厂时，看见十几个人持刀来到旁边的某某茶庄门口，我赶紧入屋。后面还陆续来了很多人和车，听到外面有砸烂东西的声音，听见几声“砰”的声音，不知是不是枪声。
同案人李某华的供述，因邓某钦三兄弟在九潭赌档的赌客跑到我的赌档赌博，邓某钦怨气很大，总是故意找茬。后来双方相约斗殴。之后，我与同伙叫了约一百人在球场集中，我在集合时告诉大家要听徐新水和蓝某权的指挥，不要乱，不要搞出事来。后来，因为我父亲李某坤不让去，我就叫徐新水、蓝某权带队到园洲。他们带了关刀、铁棍、霰弹枪过去九潭，砸了茶庄的门，对方埋伏的人开了枪，有人被对方的枪打中。半小时后，邓某锋说遇埋伏有人被打伤。我接到堂哥李某强电话后，叫他们撤回来。没多久徐新水、蓝某权带人回来，有5名贵州人被对方开枪打伤。当晚有徐新水、徐某、蓝某权、李某海、李某球、邓某锋、蓝某城、龚某钦等人参与本案。
同案人蓝某权的供述，2011年11月1日晚上，钦某等人在赌场搞事，李某华他们一直和钦某讲数，但没有成功，当晚，李某华和阿水等股东召集人马在球场集合，说要去报复，大部分的人都拿了水管和砍刀，准备了两支抢。后因李某坤到球场劝李某华回家，李某华遂派我与阿水负责带队指挥。到了九潭的钦某茶烟酒店，阿水负责带队指挥，前面下车的人用手脚踢打茶庄的门。后来，对方有七八部车过来。我们下车准备与对方“讲数”，对方下车后有五六人持枪且有人开了枪，双方就打起来。我方有几个人被对方用枪打伤了，之后阿水喊撤退，我们就跑回了球场。
同案人李某球、李某海、邓某锋、蓝某城、龚某钦、徐某也作了相应的供述。
上诉人徐新水的供述，钦某等人在九谭其他地方开设赌场，期间他们的赌客跑到我们福田新屋某的赌场赌钱，他们认为他们的赌客被我们拉走了，于是他们就派人到我们的赌场闹事。当晚双方都不服气，我和大眼华、萍姐、狗某等各个庄家都打电话叫人过来，我叫“黑成”从石湾铁场带了十多个河南某过来，总共100多人在新屋某的球场集合，大眼华叫我和矮权带队，一切听从我们两人的指挥，我们拿了砍刀和水管，矮权带了一支枪，共十多台小车出发去九谭钦某的茶庄，到了茶庄，我们的人就用脚踢，用砍刀砍茶庄的大门，不久对方来了几部车，几十个人过来，人还没到我们就听到几声枪声响，当时人多场面乱，具体是谁开枪我不清楚，我们的人就赶紧上车逃回新屋某的球场了，后来“黑成”跟我说他带来的人有五个被对方的枪打伤了。
四、非法持有枪支罪
2012年3月13日4时30分许，博罗县公安局民警在对上诉人徐新水位于博罗县福田镇徐田村的住宅进行搜查时，在二楼徐新水的卧室发现一支枪形物品（经鉴定，是以火药为动力的防暴钢珠手枪）。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
接受刑事案件登记表，证实公安机关依法对本案立案侦查。
书证《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》，证实公安机关依法搜查徐新水家并当场查扣钢质手枪1支、小口径弹26�、铁管3根、大刀10把。
痕迹检验报告书，证实公安机关抓获徐新水时缴获徐新水拒捕的枪形物品1支、在徐新水睡房查获枪形物品1支、弹形物品26枚、管状物品3个。经检验，其中1支是以火药为动力的防暴钢珠手枪，另外1支是以压缩气体为动力的枪支，弹形物品26枚是发令枪弹。
上诉人徐新水的供述，2012年3月13日，我和ＸＸ一起开车准备去石湾玩，经过农行的时候我就发现有人在跟踪我们，我就掉头逃跑，有几部车拦截我们，我就逃跑，逃到长宁镇罗村时，车跌落水塘边，ＸＸ来不及跑就被公安机关抓住了，我就跳车逃跑，逃跑时我拿出了车上的一支类似手枪的汽手枪，有五六个人追我，其中一个追上并推倒我，我就拿出枪来指着来抓我的人，威胁他要就开枪打死我，再过来我就开枪，然后我就逃跑了，那个人不敢再追我，我听到身后有几声枪响，事后我打听才�道是警察在抓我，我就一直逃跑在外至今被抓获，那支手枪在我逃跑时掉在现场了。我家里我卧室的梳妆台下还放有一把烂的钢珠手枪，放在一起的还有26个小弹壳。后来我逃跑期间有回过家里，知道钢珠枪和弹壳都被警察搜去了。
综合证据：
1、户籍证明，证实上诉人徐新水作案时已达到完全刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实上诉人徐新水于2012年8月8日被公安机关抓获，无投案自首情节。
本院认为，上诉人徐新水无视国法，积极参加李某华组织、领导的黑社会性质组织；以营利为目的，开设赌场；参加聚众斗殴；非法持有以火药为动力的枪支1支，其行为分别构成参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪以及非法持有枪支罪。对徐新水应实行数罪并罚。对徐新水提出的上诉意见，经查，徐新水等人持械参与聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原判考虑到徐新水认罪态度较好并对其酌情从轻判处三年有期徒刑，原判决并无不当；徐新水积极参加李某华组织、领导的黑社会性质组织，参与组织实施的开设赌场、聚众斗殴等犯罪行为，其行为构成参加黑社会性质组织罪，因此对其提出的上诉意见均不予采纳。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李汉加
二〇一四年七月四日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。