湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0624刑初53号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人徐智明，男，1971年10月11日出生于湖南省湘阴县，汉族，大学文化，中共党员，湘阴县财政局新泉镇财政所工作人员，住湘阴县。因涉嫌犯贪污罪，于2015年11月29日被湘阴县人民检察院决定取保候审，2017年3月14日经本院决定重新取保候审。现在家。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2017）34号起诉书，指控被告人徐智明犯贪污罪，于2017年3月14日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年4月10日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员谭赞出庭支持公诉。被告人徐智明到庭参加了诉讼。本案经报岳阳市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，2013年9月至2015年1月，被告人徐智明担任湘阴县新泉镇人民政府财政所所长期间，利用职务
便利，单独或者伙同他人，采取弄虚作假的方式三次贪污公款共计人民币26万元。
1、2014年2月，湘阴县农办原副主任兼农某办主任胡某4（已判决）得知其不再兼任农某办主任后，与被告人徐智明联系并商定，由胡某4将农某办结余的9万元农某工作经费拨付至新泉镇财政所。该笔钱到账后，被告人徐智明将其中的5万元返还给胡某4，其余的4万元交由新泉镇财政所使用。随后被告人徐智明按照胡某4的要求到湘阴县农某办办理了9万元的拨款手续。2014年3月，该9万元农某工作经费拨付至新泉镇财政所后，被告人徐智明联系新泉镇学元村村支书徐某，将这9万元作帐到学元某，并给学元某1万元的费用。被告人将余下的8万元中的5万元按照事先约定交给了胡某4，将剩余的3万元据为己有。
2、2013年12月，胡某4和被告人徐智明商量后，多拨付给新泉镇财政所农某理赔资金16.8万元。被告人徐智明按照胡某4的指示，将这16.8万元作帐到新泉镇大仑村。除实际拨付给新泉镇大仑村、新泉村、农科村、学元村8万元，余下的8.8万元，被告人徐智明将其中的5.8万元返还给胡某4，将剩余的3万元用于新泉镇财政所工作人员集体旅游开支。
3、2014年11月18日左右，胡某4因急需资金，向时任新泉镇财政所所长被告人徐智明提出借20万元现金周转。被告人徐智明最后同意从其保管的公款中借给胡某4人民币20万元现金，并要求胡某4尽快归还。2014年11月20日，被告人徐智明安排新泉镇财政所工作人员涂某以银行转账的方式将人民币20万元现金转账至胡某4妻子胡某2的账户上。之后被告人徐智明多次催胡某4归还该欠款，并明确告知胡某4其借给他的该20万元人民币现金系其保管的公款，需尽快归还，胡某4允诺会想办法归还该款。2014年11月28日左右，在县扶贫办决定第二批中央和省级财政专项扶贫资金的实施过程中，胡某4安排在本县新泉镇设立牲猪养殖环境治理项目，项目资金为人民币20万元，并与被告人徐智明商议用该项目资金冲抵其所借被告人徐智明人民币20万元欠款。2015年元月，湘阴县财政局将人民币20万元扶贫专项资金拨付新泉财政所后，被告人徐智明按照安排，由胡某4舅子胡某1以其儿子胡某3的名义签订虚假的泊湖养殖场施工合同并出具虚假领款手续，将该人民币20万元扶贫项目资金予以套取，用于冲抵胡某4的个人欠款人民币20万元。为了应付上级检查完善审批手续，被告人徐智明将虚假的施工合同要新泉镇党委、政府相关领导进行补签审批，但并未告诉他们这笔钱已用于冲抵胡某4借20万元的事情。在上级检查组对该项目进行检查时，为避免事实暴露，胡某4将检查组工作人员安排至新泉温某公司养殖基地进行检查，告知系被检现场，使得检查顺利通过。胡某4将上述人民币20万元予以侵吞。
2015年11月11日，被告人徐智明主动到湘阴县人民检察院投案。
该院以被告人徐智明的行为构成贪污罪，且在第三笔犯罪中系共同犯罪的从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条的规定，予以判处。
被告人徐智明对起诉书指控的第一、二笔贪污犯罪事实及定性均无异议。辩解称，关于指控的第三笔20万的事实，胡某4所借该款时经过镇上集体研究的，合同由他起草，也是经过镇上合议的，20万元冲抵后，也实施了该项目，就这所借20万元，他没得一分钱，也没有吃一顿饭没喝一杯茶。
经审理查明，2013年9月至2015年1月，被告人徐智明担任湘阴县新泉镇人民政府财政所所长期间，利用职务便利，单独或者伙同他人，采取弄虚作假的方式三次贪污公款共计人民币26万元。
1、2014年2月，湘阴县农办原副主任兼农某办主任胡某4（已判决）得知其不再兼任农某办主任后，与被告人徐智明联系并商定，由胡某4将农某办结余的9万元农某工作经费拨付至新泉镇财政所。该笔钱到账后，被告人徐智明将其中的5万元返还给胡某4，其余的4万元交由新泉镇财政所使用。随后被告人徐智明按照胡某4的要求到湘阴县农某办办理了9万元的拨款手续。2014年3月，该9万元农某工作经费拨付至新泉镇财政所后，被告人徐智明联系新泉镇学元村村支书徐某，将这9万元作帐到学元某，并给学元某1万元的费用。被告人将余下的8万元中的5万元按照事先约定交给了胡某4，将剩余的3万元据为己有。
2、2013年12月，胡某4和被告人徐智明商量后，多拨付给新泉镇财政所农某理赔资金16.8万元。被告人徐智明按照胡某4的指示，将这16.8万元作帐到新泉镇大仑村。除实际拨付给新泉镇大仑村、新泉村、农科村、学元村8万元，余下的8.8万元，被告人徐智明将其中的5.8万元返还给胡某4，将剩余的3万元用于新泉镇财政所工作人员集体旅游开支。
3、2014年11月18日左右，胡某4因急需资金，向时任新泉镇财政所所长被告人徐智明提出借20万元现金周转。被告人徐智明最后同意从其保管的公款中借给胡某4人民币20万元现金，并要求胡某4尽快归还。2014年11月20日，被告人徐智明安排新泉镇财政所工作人员涂某以银行转账的方式将人民币20万元现金转账至胡某4妻子胡某2的账户上。之后被告人徐智明多次催胡某4归还该欠款，并明确告知胡某4其借给他的该20万元人民币现金系其保管的公款，需尽快归还，胡某4允诺会想办法归还该款。2014年11月28日左右，在县扶贫办决定第二批中央和省级财政专项扶贫资金的实施过程中，胡某4安排在本县新泉镇设立牲猪养殖环境治理项目，项目资金为人民币20万元，并与被告人徐智明商议用该项目资金冲抵其所借被告人徐智明人民币20万元欠款。2015年元月，湘阴县财政局将人民币20万元扶贫专项资金拨付新泉财政所后，被告人徐智明按照安排，由胡某4舅子胡某1以其儿子胡某3的名义签订虚假的泊湖养殖场施工合同并出具虚假领款手续，将该人民币20万元扶贫项目资金予以套取，用于冲抵胡某4的个人欠款人民币20万元。为了应付上级检查完善审批手续，被告人徐智明将虚假的施工合同要新泉镇党委、政府相关领导进行补签审批，但并未告诉他们这笔钱已用于冲抵胡某4借20万元的事情。在上级检查组对该项目进行检查时，为避免事实暴露，胡某4将检查组工作人员安排至新泉温某公司养殖基地进行检查，告知系被检现场，使得检查顺利通过。胡某4将上述人民币20万元予以侵吞。
2015年11月11日，被告人徐智明主动到湘阴县人民检察院投案，并如实供述了犯罪事实。
另查明，被告人徐智明在中共湘阴县纪律检查委员会接受违纪调查时，将本案违法所得6万元予以缴纳。
证明上述事实的证据如下：
证人证言。
证人甘某的证言。她是县农某办出纳，证实2014年正
月刚上班，她按胡某4的安排通过转账方式拨付了9万元给新泉镇财政所，她只负责办手续，不清楚拨款的原因。该9万元资金系农某办2013年底各项支出后的余款，她将当年现金存底情况告诉了胡某4，具体余款是多少她记不起来了。
2、证人徐某的证言。他是新泉镇学元村村支书，证实2014年2月份，徐智明跟他讲有一笔9万元的资金要作帐到他村里，但只能给他们村里1万元，他们村经召开村组干部会同意了，并经商量开了一张假支出8万元的条子，各组长及村干部都在上面签了字。过了几天，他就带村里的公章、票据到财政所打了9万元的收条和收据，并跟徐智明商量后把收据上的时间提前到支取条子之前的时间，徐智明给了1万元现金给他，该一万元部分用于还利息给村民，一部分用于村里的开支。
3、证人吴某1的证言。他是新泉镇学元村村主任，他所证实的事实与证人徐某证实的事实一致。
4、证人谭某的证言。他原任岳阳市财产保险公司经理，证实湘阴县农业保险业务都是按照省财政厅等五厅局关于农业保险的文件来执行。他是2011年在工作中认识胡某4，关系一般，他们每年拨付给湘阴县农某办工作经费都是按相关标准来执行，没有增加拨付工作经费，在其他资金中，也都是按相关规定政策执行，没有多付资金。
5、证人尹某1的证言。他是新泉镇大仑村村支书，证实2013年10月，胡某4电话告诉他帮村里搞了2万元钱，要他找徐智明，随后他找了徐智明，他按徐智明的要求要村会计陈某带了收据和公章到镇财政所开收据，陈某先开了11.8万元的收据给了徐智明，2013年12月份，陈某又去开了5万元收据给财政所，拿了5万元回去又支付了胡某33万元，村里实际只得了2万元。后来为了作帐，他找到村里的张某，虚造了一份合同，他们村就以虚列公路硬化工程款的方式列支平帐了。并证实胡某3拿了3万元给了尹某2作渔池租金。
6、证人陈某的证言。他是新泉镇大仑村会计，他所证实的事实与证人尹某1证实的事实一致。
7、证人张某的证言。他是新泉镇大仑村清账小组的组长，他证实虚构施工合同给村里平账的事实与证人尹某1、陈某的证言相印证。
8、证人尹某2的证言。证实2013年12月分，胡某3给了他3万元租用他家渔池的租金。
9、证人胡某1的证言。他是胡某4的妻子胡某2的哥哥，证实新泉镇财政所2014年12月31日617号凭证上体现他于当年9月20日和胡龙一起与新泉镇政府签订了一份泊湖南岸堤牲猪养殖场环境整治合同，同时分四次领取共计20万元人民币，合同及领条都是他签的字，但他没有做这个工程也没实际收到20万元钱，是他儿子胡龙要他找徐智明签的字和打的领条。胡某3一般人都是叫他胡龙。
10、证人胡某2的证言。证实2014年11月份，她儿子胡鸣讲要几十万元钱做用，胡某4当时打电话给徐智明借20万元。胡某4把她在信用社的卡号告诉了徐智明，徐智明打钱过来，第二天她和胡某4将20万元取出来交给了儿子胡鸣。
11、证人涂某的证言。她是新泉镇财政所副所长兼总会计，证实2014年11月中旬，徐智明要他从备用金里转20万元到胡某2的账户上，转款时没有办理任何手续。当年12月份，徐智明拿了张他签字的20万元现金付出凭单给她，她这里就平了。所里是由会计吴某2作帐，如何作帐她不清楚。2015年1月份左右，有20万元新泉镇泊湖牲猪养殖场环境排污工程扶贫资金到账后，他们镇里就作了收入，用于行政开支，没有专款专用。
12、证人吴某2的证言。他是新泉镇财政所会计，证实2014年12月份，徐智明交给他一份合同和几张领条，合同上有领导签字，他就按正常程序开了20万元现金付出凭单给徐智明，之后徐智明如何处理的他不清楚。他没有支付胡某1任何钱，徐智明和涂某是否支付他不清楚。
13、证人秦某的证言。她是扶贫办会计，证实新泉镇牲猪养殖治污工程的实施主体是新泉镇政府，她是通过打电话的方式通知各实施单位，没有下文到各单位。2015年3、4月份，市里对这个项目组织了检查验收。
14、证人焦某的证言。他是新泉镇镇长，证实2014年老历年底，徐智明拿份合同要他签字，说胡某4接了个项目过来，20万元资金，该笔钱胡某4要用于泊湖猪场，现省里要对项目进行检查，需完善财务手续，他在合同上写上同意支付这20万元资金，时间提前到2014年9月20日。这合同是徐智明为了应付省市检查自己造的，他们政府没有申报该项目也没有出具申报材料，项目资金是何时拨付到新泉镇他不清楚，徐智明也没有汇报。按正常程序，项目应由新泉镇组织实施，他认为这个项目是胡某4凭个人关系搞来的，不由镇上来组织实施，2015年2、3月份，市扶贫办来检查过这20万元扶贫项目。他不清楚胡某4通过徐智明借20万元公款的情况。同时证实他不清楚徐智明在拨付资金的过程中套取资金用于公款旅游的事情，徐智明没有给他汇报过。
15、证人夏某的证言。他是新泉镇纪委书记，证实2015年2、3月份，徐智明拿份合同要他签字，讲镇里一些非生产性开支不好入账，就这个项目冲抵，当时他根本不知道这是20万元扶贫资金。这个项目检查他也不清楚，只知道当时来了环保及扶贫的一些工作人员，听说他们到了温某北湖养殖场检查。
16、证人罗某的证言。他是新泉镇党委委员，证实2015年2、3月份，徐智明拿份合同要他签字，讲胡某4搞了笔钱到泊湖养殖场，为了泊湖环境整治，他没有过问太多，签个字。他不清楚该项目是否实施。
17、证人周某的证言。他是新泉镇原党委书记，证实泊湖南岸堤牲猪养殖场环境整治合同是在2015年初，他快要离开新泉镇时，补签财务手续时，和其他凭单一起签的，应该是徐智明拿给他签的，他不清楚这个20万元扶贫项目，他们也没有进行集体研究，出示的县扶贫开发领导小组（2014）4号文件他没有看到过，徐智明从镇财政所借20万元公款给胡某4的事情他不清楚。
18、证人胡某3的证言。证实2014年底，徐智明打电话叫他去签合同，他因为在河南信阳回不来，他就要父亲胡某1代替他去财政所签合同。他父亲胡某1打条子签合同的20万元扶贫款他没有收到。并证实他小名叫胡龙。
二、同案人胡某4的供述。供认1、2014年正月初，经与徐智明商定，他将农某办结余的9万元农某工作经费拨付至新泉财政所，徐智明将账作在村里，将其中5万元套出来给了他，其余4万元他跟徐智明讲给镇政府；2、2013年12月，他安排下拨新泉镇到村的农某调节资金16.8万元，其中5万元给了大仑村，给徐智明安排了3万元到其老家组上渠道清淤，关公潭村、学元村、新泉村各1万元，余下的5.8万元徐智明取了现金给他；3、2014年11月，他因儿子胡鸣急需资金找徐智明借款，第二天徐智明给他打了20万元，过了几天，徐智明讲借的是公款，要他尽快还上，后经徐智明与他商量，用2014年度湘阴县第二批中央和省级财政专项扶贫资金20万元冲抵他所借20万元公款。
三、县农某办拨县乡财局转拨新泉镇农某工作经费明细表，2011－2014年新泉镇农业保险情况。证明1、农某办2014年2月25日通过乡财局拨款9万元农某工作经费至新泉镇财政所；2、2013年新泉镇农业保险共计1208249.2元。
四、学元村、大仑村、新泉镇财政所县农某办、县乡财局的记账凭证。分别证明9万元农某工作经费拨付及作账支出的情况以及16.8万元农业保险理赔资金拨付及作账支出的情况。
五、2014年第二批中央和省级财政专项扶贫资金项目计划相关文件。证实2014年第二批财政扶贫资金项目计划中，安排新泉镇牲猪养殖治污工程款20万元。
六、泊湖养殖场合同、记账凭证、结算收据、领条。证明1、被告人徐智明伪造合同的事实；2、20万元扶贫款拨款的事实。
七、个人业务取款凭证、存款凭证。证明涂某2014年11月20日向胡某2账户存款20万元及胡某2取款20万元的事实。
八、被告人徐智明的银行账户流水。
九、被告人徐智的干部履历表、职务任免通知。证实被告人徐智明的国家工作人员主体身份。
十、新泉镇政府及湘阴县财政局出具的要求对被告人徐智明从轻处罚的请示报告。
十一、中共湘阴县纪委出具的情况说明。证明2015年10月24日徐智明到湘阴县纪委如实交代本人违纪违法事实，同时检举揭发了胡某4有关违纪违法的问题。同时证明被告人徐智明主动上交了本案违法所得6万元。
十二、湘阴县人民检察院反贪污贿赂局的情况说明。证明被告人徐智明在协助县纪委调查胡某4贪污案中，如实供述共同贪污犯罪行为。
十三、本院（2016）湘0624刑初323号刑事判决书。证明被告人胡某4已因本案第三笔犯罪事实判处刑罚，胡某4将扶贫款冲抵从被告人徐智明处所借的20万元公款的事实已经生效判决所确认。
十四、被告人徐智明的供述。其对起诉书指控的第一、二笔贪污犯罪事实供认不讳，同时在庭审中提出第三笔犯罪事实中的20万元公款是经过新泉镇集体研究的，合同起草也是经集体研究的。
十五、湘阴县司法局出具的调查评估意见书。证实被告人徐智明罪前无违法犯罪记录，认罪悔罪态度好，具备帮教条件。
十六、到案情况说明及户籍信息资料。其中到案情况证明被告人徐智明于2015年11月11日主动向湘阴县人民检察院投案，并如实供述了本案的犯罪事实。
上述证据，经庭审举证、质证，证据确实充分，予以认定。
本院认为，一、被告人徐智明身为国家工作人员，利用职务上的便利，单独或伙同他人，侵吞公共财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。
二、被告人徐智明辩解在第三笔共同犯罪中，出借20万元公款及伪造合同冲账时均经镇政府集体研究同意的意见与事实不符，不予采纳。在该笔犯罪中被告人徐智明与胡某4系共同犯罪，徐智明在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，在量刑时要考虑以下情节：①徐智明挪用公款借钱给胡某4，不是出于私人感情，而是基于县扶贫办与镇财政所的工作联系；②徐智明帮助胡某4共同贪污主观上并非出于非法占有的故意，而是催促胡某4还款，想胡某4将欠款尽快归还，在胡某4提出贪污犯意时他表示了同意并予以协助；③徐智明帮助胡某4套取扶贫资金，其行为是在胡某4的安排、授意下进行的；④事后被告人徐智明未分得赃款，也未从中获取利益。故对其减轻或者免除处罚。
三、被告人徐智明在案发后主动到湘阴县纪委交代了本案的事实，上缴了违法所得，并主动向湘阴县人民检察院投案，如实供述犯罪事实，是自首。
四、指控的第二笔犯罪，被告人徐智明将下拨的农某理赔资金3万元，用于新泉镇财政所集体旅游开支，虽不应核减犯罪数额，但考虑赃款去向是用于镇财政所工作人员旅游开支，酌情从轻处罚。
五、在湘阴县纪委接受调查期间，被告人徐智明协助该委查办胡某4的违纪违法事实，并如实供述了与胡某4共同贪污的犯罪行为，虽不能认定其具有立功表现，但为县纪委及检察机关侦破胡某4贪污一案起了相当积极的作用，酌情从轻处罚。
六、被告人徐智明在工作期间表现优秀，罪前无违法犯罪记录，所在单位出具书面意见强烈要求对其免予刑事处罚。
综合以上事实，被告人徐智明具有自首、从犯且积极退赃等情节，决定对被告人徐智明免予刑事处罚。其犯罪所得六万元予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐智明犯贪污罪，免予刑事处罚。
没收被告人徐智明贪污违法所得人民币六万元。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 封 燚
审 判 员 蒋 武
人民陪审员 熊安球
二〇一七年九月一日
书 记 员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。