.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）冀02民终6461号上诉人（原审原告）：赵冬梅，女，1984年12月15日出生，满族，居民，现住唐山市。委托诉讼代理人：彭君宇，河北北辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司，住所地：唐山市丰润区光华道福泰园底商3-03号。法定代表人：周国友，总经理。委托诉讼代理人：王亚昆，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：中国二十二冶集团有限公司机械电气安装工程分公司，住所地：唐山市丰润区幸福道16号。负责人：韩战鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：王之峰，该公司员工。委托诉讼代理人：王宗章，河北万春律师事务所律师。上诉人赵冬梅因与被上诉人唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司（以下简称：”宏利派遣公司”）、中国二十二冶集团有限公司机械电气安装工程分公司（以下简称”二十二冶分公司”）劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院(2017)冀0208民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案受理，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人赵冬梅及其委托诉讼代理人彭君宇，被上诉人宏利派遣公司的委托诉讼代理人王亚昆、被上诉人二十二分公司的委托诉讼代理人王之峰、王宗章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵冬梅上诉请求撤销原判，依法改判或发回重审。其主要上诉理由为：一、一审法院在有充分证据证实上诉人工资收入标准的情况下，经行以最低工资收入标准计算经济补偿金是罔顾事实，是对上诉人合法权利的损害。上诉人正常工作时的月工资收入远高于2400元/月的社保缴费标准，已提供工资银行流水加以证明。被上诉人在未安排工作岗位未发放工资期间，也坚持按照2400元／月工资收入为上诉人缴纳社会保险，也能够说明上诉人的工资收入是高于2400元的，一审认定于法无据。二、一审法院认定”原告未再向用工单位提供劳动...主张按正常工作期间工资标准支付工资...不符合法律规定，本院不予支持”的认定是错误的。被上诉人自2015年5月开始即以不安排工作岗位上班的方式停发工资，一审法院未支持该期间上诉人工资是对劳动合法权益的明显损害，是对企业违法行为的放纵。2015年5月开始，由于企业自身原因未能提供工作岗位安排上诉人上班，而作为劳务派遣用工，本身属于一种临时用工的形式，在企业不再需要时完全可以将劳务派遣工退回劳务派遣公司。企业不退回也不支付任何工资，致使劳动者不能从事其他工作，是对劳动者权益的明显损害。二十二冶退回的函能够清楚证实企业的行为违法，法院理应保护劳动者的合法权益。三、双方明确签订了三份劳动合同，在签订第三份劳动合同时，并无劳动者主动提出订立固定期限劳动合同的情形，根据法律规定双方己实际订立无固定期限劳动合同。因此上诉人主张无固定期限劳动合同双倍工资、违法解除劳动合同经济补偿金、逾期支付劳动报酬赔偿金理应得到支持！宏利派遣公司辩称：上诉人上诉请求没有事实和法律依据，上诉理由不能成立。一审判决清楚、正确，故此应依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。二十二冶分公司辩称，一审诉请的第二项是用人单位应付的义务，作为用工单位，跟二十二冶分公司没有关系，二十二冶分公司不应当承担连带责任。一审诉请第三项，不论是赔偿金还是补偿金，都是用人单位的义务，用工单位不应该支付，也没有法律规定用人单位对此项承担连带责任。因为劳务派遣合同期满，法院判决补偿金依法有据，但是让用工单位负连带责任于法无据，请二审法院依法改判。赵冬梅向一审法院起诉，诉讼请求：1、判令原告与被告宏利派遣公司解除劳动关系；2、判令二被告连带向原告支付拖欠工资57600元、无固定期限劳动合同双倍工资86400元、逾期支付劳动报酬赔偿金57600元，共计201600元；3、判令二被告连带向原告支付终止劳动合同经济补偿金及双倍赔偿金，共43200元；4、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院审理查明：原告赵冬梅于2007年10月31日与唐山市丰润区宏利劳务派遣中心签订了劳动合同，被派遣到被告二十二冶分公司工作，工种是资料员。2010年10月21日原告与被告宏利派遣公司签订劳动合同，合同期限为3年，原告仍然在原用工单位二十二冶分公司工作，合同到期后2013年10月21日，双方再次签订了固定期限为3年的劳动合同，期限为2013年10月21日至2016年10月20日。2014年10月原告开始不上班，被告二十二冶分公司也未将原告退回宏利派遣公司，原告此后没有为用工单位提供劳动，被告宏利派遣公司也没有向劳动者支付过劳动报酬，被告宏利派遣公司为原告缴纳了社会保险费。2016年9月9日用工单位被告二十二冶分公司向用人单位被告宏利派遣公司发出通知，因2016年10月20日劳动合同期满，用工单位将原告退回宏利派遣公司。被告宏利派遣公司与原告没有再签订劳动合同。2016年11月4日原告赵冬梅向唐山市丰润区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2017年1月23日裁决如下：一、被申请人唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司给付申请人赵冬梅经济补偿金14850元，被申请人中国二十二冶集团有限公司机械电气安装工程分公司承担连带赔偿责任。二、驳回申请人赵冬梅的其他仲裁请求。仲裁作出后申请人赵冬梅不服仲裁裁决诉至本院。另查明,唐山市丰润区宏利劳务派遣中心2006年12月29日经工商局核准登记,系唐山市丰润区就业服务局所属集体企业，从事境内外劳务派遣业务，住所地丰润区汽车站北。2008年10月经唐山市丰润区人事劳动和社会保障局批准改制。2008年10月28日唐山市丰润区宏利劳务派遣中心申请合伙企业设立登记，2008年10月30日注册合伙企业，经营场所丰润区园东小区综合楼17号，股东为王文新和周国友，2010年3月合伙企业申请注销登记，申请注销登记原因为全体合伙人决定解散，改制为有限责任公司，经核准2010年5月7日刊登唐山劳动日报公告注销。2010年4月1日唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司申请开业，2010年4月2日注册登记，股东为周国友和王文新,住所地光华道福泰园底商3-03号。2013年4月1日股东变更为周国友和郑全忠。现被告唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司经营状态存续。一审法院认为，原告与被告宏利派遣公司于2010年10月21日签订劳动合同建立劳动关系,被告宏利派遣公司为原告的用人单位，被告二十二冶分公司是原告的用工单位。2013年10月21日被告宏利派遣公司与原告签订的劳动合同于2016年10月20日期满，双方劳动合同终止，对原告合同期满后主张解除劳动关系的诉讼请求本院不予支持。2015年5月以后原告未再向用工单位提供劳动，用人单位为原告缴纳了社会保险，原告主张按正常工作期间工资标准支付工资及逾期支付劳动报酬赔偿金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。《劳务派遣暂行规定》第五条规定劳务派遣单位应当依法与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同。第九条规定用工单位应当按照劳动合同法第六十二条规定,向被派遣劳动者提供与工作岗位相关的福利待遇,不得歧视被派遣劳动者。《劳动合同法》并没有规定劳务派遣单位与被派遣劳动者需签订无固定期限的劳动合同，对原告主张用人单位未与其签订无固定期限劳动合同应支付二倍工资的仲裁请求不予支持。被告宏利派遣公司与原告劳动合同期满后未再签订劳动合同，不存在违法解除行为，对原告主张向其支付经济补偿金标准二倍的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。《劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止；（一）劳动合同期满的；原告与被告宏利派遣公司劳动合同期满终止劳动合同，作为用人单位应向原告支付经济补偿。因原告劳动合同终止前十二个月未工作，其经济补偿标准应按河北省最低工资标准计算。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，原告经济补偿的期限为2007年10月31日至2016年10月20日计9年。河北省2016年7月1日起最低工资标准为每月1650元，原告应获得经济补偿14850元（1650元*9年）。被告二十二冶分公司作为用工单位对支付劳动者经济补偿与用人单位承担连带责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司支付原告赵冬梅经济补偿14850元，限判决生效后十日内付清；二、被告中国二十二冶集团有限公司机械电气安装工程分公司对判决第一项与被告唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司承担连带责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。未按判决指定的期间履行其他义务的，支付迟延履行金。案件受理费10元，减半收取5元，由被告唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司负担。二审认定的事实：二审中当事人未提交新证据，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1、赵冬梅要求宏利派遣公司、二十二冶分公司连带支付拖欠工资、无固定期限劳动合同双倍工资及逾期支付劳动报酬赔偿金是否应予支持；2、一审法院认定的经济补偿金数额是否正确。在宏利派遣公司与赵冬梅签订的2013年10月21日至2016年10月20日劳动合同履行期间内，2015年5月开始赵冬梅未为用工单位二十二冶分公司提供劳动，二十二冶分公司也未将赵冬梅退回宏利派遣公司，宏利派遣公司亦未向赵冬梅支付劳动报酬。《河北省工资支付规定》第28条，非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。虽然上诉人赵冬梅要求被上诉人连带支付待岗期间工资的主张于法无据，但根据上述规定，宏利派遣公司应支付赵冬梅待岗期间的生活费。经查，2014年12月1日起唐山市最低工资标准为1480元/月，2016年7月1日起唐山市最低工资标准为1650元/月，故宏利派遣公司应向赵冬梅支付待岗生活费21856元（1480×80%×14+1650×80%×4）。一审法院未予支持待岗生活费不当，本院依法予以纠正。《劳动合同法实施条例》第35条，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任，故赵冬梅要求二十二冶分公司连带承担给付责任，于法无据，本院不予支持。关于无固定期限劳动合同双倍工资。上诉人赵冬梅第一份、第二份固定期限劳动合同的签订对象分别为唐山市丰润区宏利劳务派遣中心和宏利派遣公司，且依据《劳动合同法》第13条，用人单位与劳动者协商一致可以订立固定期限劳动合同，在赵冬梅已经与宏利派遣公司签订第三份固定期限劳动合同的情况下，赵冬梅要求宏利派遣公司、二十二冶分公司连带给付无固定期限劳动合同双倍工资，理据不足，本院不予支持。上诉人赵冬梅主张依据《劳动合同法》第85条规定，宏利派遣公司、二十二冶分公司应连带给付逾期支付劳动报酬的赔偿金，但依照该条规定赵冬梅依法应先经劳动行政部门处理，而本案中赵冬梅就其工资问题并未经过劳动行政部门处理即起诉，故对其该项诉请本院不予支持。关于一审法院认定的经济补偿金数额是否正确问题。上诉人赵冬梅与宏利派遣公司的劳动合同因期满而终止，故宏利派遣公司应支付经济补偿金。经济补偿金的支付以劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为计算标准，因上诉人赵冬梅劳动合同终止前十二个月未工作，故一审法院以唐山市最低工资标准计算经济补偿金，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依据《劳动合同法》第十三条、第八十五条、《劳动合同法实施条例》第三十五条、《河北省工资支付规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省唐山市丰润区人民法院(2017)冀0208民初778号民事判决书第一、二项；二、撤销河北省唐山市丰润区人民法院(2017)冀0208民初778号民事判决书第三项；三、唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内支付赵冬梅待岗生活费21856元；四、驳回赵冬梅的其他诉讼请求。如未按照判决书确定的期间履行金钱给付义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行债务期间的利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人唐山市丰润区宏利劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长赵阳审判员孙海双审判员周丽二○一七年九月十三日书记员刘昕宇