河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀08刑终134号
原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈继峰，公民身份号码×××，群众，住河北省承德市。2014年11月10日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑八个月，2014年12月2日刑满释放。2017年8月7日因涉嫌犯故意杀人罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人姜一凡，河北管文军律师事务所律师。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人陈继峰犯故意杀人罪一案，于2018年1月31日作出（2018）冀0802刑初14号刑事判决。被告人陈继峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被害人李某丙与被告人陈继峰以夫妻名义同居多年，2017年8月7日凌晨1时许，被害人李某丙因感情纠纷与被害人陈继峰在承德市双桥区美地湾小区德生C座603室发生争吵，后被害人李某丙为阻止被告人陈继峰离开美地湾德生大厦C座603室采取持刀自杀以及吃药自杀等方式对被告人陈继峰进行威胁。被告人陈继峰在明知被害人李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险而没有采取救治措施而是强行离开，李某丙因药物反应死亡。
另查明，被告人陈继峰与被害人家属达成协议，被害人家属已对被告人陈继峰表示谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人陈继峰的供述：8月6日中午，我和陈某某还有赵某某我们几个朋友全顺楼吃的饭，吃完饭结账的时候有三张优惠卷不让用，因为这事我差点和老板打一架，我胳膊上的红印就是那时候我朋友拽我留下的，吃完饭我们去598KTV唱歌去了，唱歌的过程中李某丙给我打过几个电话，接了两个我嫌烦，我就给拉黑了，大约下午3、4点多李某丙带着刘某某来598KTV找我来了，我不知道是谁给叫来的，来了我坐在另一边也没和她和孩子说话，大约晚上17多钟，我们唱完歌出了歌厅，陈某某和我嫂子站在歌厅门口和李某丙说话，我也没搭理李某丙直接和徐某打车先走了，去水泉沟吃烧烤了。我们五个人在满天星吃烧烤，我喝了三瓶清爽啤酒，完了我就回我父母位于小老虎沟1组5号的家中，到家我洗漱一下抽颗烟我就准备睡了，大约晚上22时许，李某丙带着孩子刘某某来我们家了，进屋李某丙就和我说：老公我错了，我以后不搀和你们投资的事了，不撵你了，让我回家好好过日子吧。我一听李某丙都说这话了，我就和她回德生大厦C座603室的家中。一开始我不知道，后来李某丙来我小老虎沟我的家中找我的时候我听她说，晚上她和陈某某还有我嫂子吃带着刘某某吃的饺子，李某丙还喝了两杯白酒。平时李某丙不喝酒、不发脾气的时候我俩关系特别好，但是她一喝酒、发脾气就和我打架，还不让我回家，把我撵走，把我撵我父母家，过几天消气了再来接我，前几年吵的比较厉害，最近几年好多了，3、4天前，我和李某丙吵架了，因为我和我朋友共同投资一个保险代理公司，李某丙总是说合伙的人不好，谁钱掏的少什么的，总搀和我的事，我俩就是因为这个事总吵架，我这几天一直在我父母家住，是她把我撵回去的。到家以后我俩准备洗漱睡觉，我让李某丙带着孩子去屋里睡觉，我说我在外面睡，因为我第二天凌晨三点还要去北京带着病人看病，不在一块睡你回来干嘛，我说你看这都11点了，明天我和杨某某还要带着病人去北京看病呢，说着说着我俩就吵起来，我和杨某某我们开个保险代理公司，李某丙一会说让小赵带着去，一会又说小赵不投资光拿钱，又说我去北京不给钱什么的，说到最后我也烦了，我说你得让我睡会觉，影响我休息，我明天得出门呢，她不让我睡，给我说急了，我说草，你快给我滚，不让我睡觉我就回家，我不在这了，我把衣服就穿上了。我走到门口怎么也打不开门，防盗门不知道怎么用钥匙给反锁了，同时李某丙拽着防盗门把手不让我走，我就在后头拽她想把她拽离防盗门，她还在那拽着门不松开，我在后边拽着她的胳膊，抱着她的腰往后拽她，后来又给李某丙2个嘴巴子，我俩都摔在了地上，李某丙从地上爬起来又冲到门口堵着，我又从后边拽住她的头发，掐着她的脖子往后拽她，这样我俩在门口反复撕把了挺长时间，给她拽了几个跟头，李某丙回手也拽我，我抬手拽她头发要把她拽走，她反抗，李某丙也用脚踢我腿上几脚，争吵撕把的过程持续一个小时左右，在我俩打架的过程中刘某某出来拉架，一边对我说：小陈叔叔，你别打我妈，我说我没打你妈，我要走，我要回家，李某丙始终制服不了我，我也拽不开李某丙，后来我累了，并且我俩还在对骂，骂着骂着我来气准备拽她，她突然冲到厨房里从厨房拿出一把绿色刀把的水果刀把刀架在脖子上对我说你要再打我我就抹脖子，我一看这样我也挺害怕的就没拽她，我就又躺在客厅的床上，后来李某丙从客厅的床头橱拿出一瓶去痛片，吃了一粒，说是喝酒喝的头疼，又上我边上抢了一根烟和打火机，然后把刀架在自己脖子上堵在门口，一会儿站累了就坐着把刀放在肚皮上，这时候刘某某看我俩不动手了就回屋睡觉了，我看她这样就没再激她，我就回客厅的床上躺着，我躺在床上我就激她：我说你拿刀你捅自己一刀，你在捅我一刀，咱俩捅着玩呗，李某丙也和我说：我才不捅呢，过了一会李某丙应该是又想抽烟了，她站起来去孩子睡觉的屋里拿烟了，我就趁她起来拿烟的功夫用钥匙开门走了，我当时走的时候应该是12点半到1点之间。我出门把门使劲关上，李某丙在里面就说：你走吧你走吧有种你就别回来，我说：就你这样这辈子我都不想在回来了，李某丙说：不回来你试试，我把药都吃了。李某丙说完这句话我已经走到拐弯处了，听到她这么说我就寻思回去看看，可当时我也在气头上，往回走了几步我就又扭头走了，坐电梯下楼了。我下了楼以后因为太晚了，家里老人岁数也大了，我就没回家，我在B座东侧停车场开上我的车，出小区上的五烈路，一直直行，路过魁福园，南园口，承德大桥直行，到金龙皇家广场口左拐，把车停在金龙皇家广场喷泉正对面的马路下面了，停车后我就在车里睡觉了。我在车上躺了有20分钟，李某丙的嫂子给我打电话问我在哪呢，我说在外边呢，她问我你俩又打架了吧，我说是，她说丫丫给我打电话哭呢，说她妈李某丙吃药了，快回去瞅瞅去吧，我说我不管，爱吃不吃，死了都别找我，太气人了，然后电话就挂断了，紧接着李某丙的妹妹李某甲，还有以前我们在药厂家属院住的一个邻居老太太都给我打电话说丫丫给她们打电话了，说李某丙吃药了，让我赶紧回去瞅瞅，我都说不管，爱怎么招怎么招，死了跟我没关系，我一直也没回去，后来我哥和我嫂子给我打两电话就问问我情况，是不是打架了，说丫丫半夜给她们打电话哭哭咧咧的，问我怎么回事，我告诉她们我不管，死不死的跟我没关系，我过够了，叫他们也甭去，这样电话就挂了，后来我哥也不我嫂子又给我打电话说你快回来吧，李某丙吃药了，现在呼吸和心脏都有点衰竭了，这样我就赶紧往回走，刚开始的时候我以为是在市医院，我在市医院转一圈没有，我又开车回美地湾，到了美地湾603，120大夫正在抢救，但是大夫说已经抢救不了了，后来我就跟着民警到了公安机关。
2、证人李某乙的证言：昨天晚上12点多的时候我从窗户听到楼上有一男一女的吵架声，后来我睡着了，到了十二点半的时候我被楼上吵架的声音吵醒了，我听见楼上传来扇耳光和倒地的声音，还有就是一男一女对骂的声音，边上还有一个小女孩的声音。小女孩一直在哭偶尔也劝架让他们别吵了。到了凌晨一点左右，我听见楼上已经没有吵架的声音了，就剩那个小女孩在喊“你快吐出来”。我在楼下听到之后感觉是这个女的吃东西了，过了一会我又听到小女孩应该是在打电话或者自言自语“我妈妈把家里的药都吃了”，还听见有女的痛苦呻吟的声音，我担心出什么事情就报警了。过了一会我又听见小女孩的声音说了她的家庭住址是美地湾C座603室，我就把地址告诉警察了。
3、证人李某丙的证言：2017年8月7日凌晨1点多钟，我的外孙女刘某某给我打电话给我老伴郭某某，刘某某在电话里一边哭一边说她妈吃药了。我让她找小陈（陈继峰）去，刘某某说小陈不管。我当时寻思着肯定是李某丙和陈继峰又闹别扭了，我就没多问。挂了电话我老伴郭某某带着儿子李某丁和小女儿李某戊打车就来市里李某丙的住处了。大概三点多钟李某戊给我打电话说，李某丙已经死了，我马上从七家打车就来市里了。
4、证人李某甲的证言：今天凌晨1点10分左右，刘某某先给我母亲打的电话，当时在电话里说：姥姥，你快来吧，我妈喝药了，我就把电话接过来了，我接过电话以后问刘某某陈继峰在哪？刘某某说陈继峰把她和她妈妈的电话都给拉黑名单了，都打不通，我就把电话挂了，用我的手机给陈继峰打了个电话。电话通了以后我就问继峰你是不是和我大姐打架了？我姐都喝药了，你还不去看看。陈继峰说喝药就喝药，死活和他没关系，让我以后别给他打电话，然后陈继峰就把电话挂断了。
5、证人刘某某的证言：昨天晚上我大爷陈某某和我大娘还有我妈妈我们四个一起吃饭，在铁路那边吃的饺子，吃饭的途中我妈喝了一杯白酒，吃完饭就黑天了，我妈和我打车回德生大厦的家中，到家呆了几分钟，陈继峰的朋友和我妈说他喝酒了，我妈不放心他，就带我去水泉沟的满天星烧烤找他，到那以后陈继峰不在那，我妈带我就回德生大厦了，没呆几分钟，又打车去小老虎沟陈继峰的家中了，到那我在屋里和我奶奶说话，一会陈继峰开车带着我俩回到德生大厦的家中了。回家以后陈继峰说什么话我妈不爱听，就从厨房拿一把绿色刀把的水果刀放在自己脖子跟前，对陈继峰说：“你敢踹我”陈继峰也拿一把菜刀，说是要砍门去，好像是门被反锁了，打不开，我把这两把刀收起来以后我就睡觉了，但是半夜我又醒了，我听到他们两个吵架，我就起来了。之后陈继峰躺在外屋的床上，我妈在椅子上坐着，我就回屋躺着但是没有睡，后来我听我妈和陈继峰说“以后别带杨某某”我就听到我妈说这句，他们两人就又吵起来，我妈坐在门口不让陈继峰走，陈继峰打我妈，我妈气的不行，就要吃药，陈继峰说你说呗，反正我也不管，我妈就吃药，我在边上抢我妈手里的药，我妈还踹我几脚，把药又抢回去了，陈继峰就在一边不管，后来我妈把药都吃了，陈继峰夹着包就走了，我妈和我就回小屋睡觉，后来我妈觉得小屋太闷，就跑到大屋去了，接着我妈说她头晕，我就给陈继峰打电话，但是被设成黑名单了，接着我就打120，给大爷、大娘，我老姨，姥姥他们打电话，接着警察就来了。
6、证人杨某某的证言：我昨天下午回家的时候发现我对象没在家，我就给我对象打了个电话，问他在哪呢，我对象说和他弟弟还有他弟弟的朋友在598KTV唱歌呢，我就说那我去找你吧，然后我就打车去了598KTV。大概4点10分左右我就到了598KTV，到了以后是我对象还有他弟弟，还有几个我不熟悉的人，然后我们唱了会歌，大概5点左右李某丙就带着她女儿来了。他们来了以后就说了一会话，过了半小时左右我们就走了，陈继峰和他的几个朋友说去吃饭了，叫我对象我俩去，但是我俩没去，李某丙带着她女儿也没去。我们四个人就在大街上溜达，溜达到彩虹桥的时候李某丙说：大哥大嫂我请你们去鸭绿江吃口饭吧，当时我们说不去了，可是李某丙非要去，我就说去东园林亚茹饺子馆吃吧，我晚上还得上夜班，那块离我比较近，然后我们就去吃饭了。因为有孩子，我就去东园林平价超市买了瓶饮料，在我买饮料的时候李某丙拿了一瓶山庄老酒，然后我们就去吃饭了。
7、证人陈某某的证言：我弟弟陈继峰大概是2016年的8月份离得婚，但是之前他和李某丙就认识，之后他们在一起姘居，住在美地C座6楼，门牌号忘记了，李某丙还带着一个11岁小女孩（今天早晨才知道她11岁），叫刘某某。昨天中午我和我弟弟陈继峰，还有他的几个朋友一块吃的饭，之后我们去的天山598KTV唱歌，唱歌过程中我媳妇杨某某来到歌厅，之后李某丙领着刘某某也来到歌厅。但是李某丙没有和陈继峰没有说话。大约晚上5点半左右，陈继峰和他的朋友们一块走的，剩下我和我媳妇，还有李某丙和她的女儿刘某某，我们就往家溜达，之后李某丙提出请我们两口子吃饭，我们就在新居宅的亚茹饺子馆吃的饭。吃完饭后，我和我媳妇回家了，李某丙她们也打车回家了。今天凌晨1点25分，刘某某给我打电话说：“大爷，我妈吃药了，吃了一包的药，不能动了。”我就起床同时叫我媳妇起床，我媳妇听说了就告诉我赶紧跟刘某某说打“120”，我又给刘某某回的电话说：“打120。”她问：“哪个120？”我说：“就是数字1、2、0，之后跟他们说你妈妈吃药了，让他们快点去。”我又给陈继峰打了几个电话，他没在家，也没告诉我他在哪，我说：“晓丫说小红吃药了，我告诉她打完120了，你赶紧去。”然后我和我媳妇开车就去的市医院，但是李某丙还没被送来。我又给刘某某打电话，她说：“大夫在家里抢救呢。”我们又开车到的下二道河子美地湾他们住的地方，当时120大夫和警察都在了。
8、证人关某某的证言：2017年8月7日3点30分左右，我在家睡觉，接到陈继峰电话，在电话里跟我说：“小红吃药了，已经死了，你让玲子过来看一眼。”我问他：“你报警了吗？”他说：“报了，120和派出所已经在这了。”挂了电话我就马上叫醒我媳妇，让她去李某丙家看看，我媳妇说这事我怎么去呀？后来我说我先去看看，我下楼打车就到美地湾景李某丙家了，我上楼时看好到公安局的人正把陈继峰带走。
9、证人王某甲的证言：2017年8月7日凌晨的时候，当时我在上板城我姐姐家，这个时候我的手机响了，我一看是李某丙打来的电话，我接听电话以后里面不是李某丙说话的声音，而是刘某某。刘某某当时很着急的对我说“奶奶你快来，我妈妈吃药了，快来救救她”，我问刘某某“你小陈（陈继峰）叔叔那”，刘某某说“他走了”，我让刘某某给陈继峰打电话，刘某某说“他把电话拉黑了”。随后我挂了电话，开始给陈继峰打电话，陈继峰接听电话以后，我对陈继峰说“你回家看看小红（李某丙），小红吃药了”，陈继峰别的也没说就“嗯”了一声，我还等我说别的我的电话就没电了。我也没带着充电器，今天11时许的时候我回到双桥区的家里把电话充上电，才知道李某丙出事了。
10、证人娄某某的证言：2017年8月7日凌晨的时候，时间大概是凌晨1点半左右，当时我正在睡觉，电话放在我的枕头边上，电话突然响了，我看是李某丙的电话号，接通后我听是刘某某，丫丫跟我说舅妈你快跟我舅舅快来吧，我妈跟小陈叔叔打架喝药了，电话里我还听见李某丙痛苦的叫喊，声音都不是正常的声，我问丫丫你小陈叔叔呢，丫丫说小陈叔叔走了，我说你妈喝药的时候你小陈叔叔在呢吗？丫丫说小陈叔叔脚踩着麻将机看着我妈喝的药，我妈喝完药后他就走了，我问丫丫你妈为什么喝药啊，丫丫说他们回来以后他们就吵吵，然后小陈叔叔抽我妈嘴巴子，薅着我妈的头发踹我妈的肚子，我说你赶紧给你小陈叔打电话，丫丫说我打了打不通，小陈叔把我妈电话给拉黑了，我说你赶紧打120电话，丫丫说打了都打三遍了，救护车在路上呢，我说你挂了吧，我给你小陈叔打电话，电话挂断后我就给陈继峰打电话，我问陈继峰在哪呢，陈继峰说在外边呢，我说丫丫给我打电话了，说李某丙喝药了，你赶紧回去瞅瞅去，不行给弄医院去，陈继峰说她爱死就死，爱活就活，嫂子你以后别给我打电话，说完就挂了电话，我就赶紧给李某丙的妹妹打电话，跟李淑为打电话商量着我们一块到市里来瞅瞅李某丙来，过了一会丫丫又给我电话说舅妈我妈不动了，不呼吸了，你们赶紧来吧，挂断电话后李某戊、我对象李某丁、我婆婆他们三个人就找了车赶紧到市里看看李某丙，我因为带孩子没跟着来，大概4点左右李某丁给我打电话说你们来吧，人死了，后来我跟我老公公就来到了李某丙家里，事情经过就是这样。
11、证人孙某某的证言：2017年8月7日凌晨，我们急诊科接到电话，美地湾小区C座603室有人需要急救，说是有人服用药物过量，我和单位的同事开始出急诊，到了美地湾小区C座603室以后，当时有警察在现场，有一名女子躺在客厅的床上，还有一名小女孩也在场，小女孩是这名女子的女儿。我们对这名女子进行检查，发现这名女子当时呼吸和心跳已经停止了，我们开始对这名女子进行常规抢救，抢救了1个小时左右，没有抢救过来，当时客厅的桌子上有很多的药物，我在抢救的过程中看了一下桌子上面的药物，装药物的包装盒大部分都已经空了，我还问了问小女孩，小女孩说她母亲吃药了。这个时候刑警队的警察也来到了603室，我把我知道的情况跟刑警说完以后，我们离开了现场。
12、通话记录：陈继峰手机号139XXXX****通话记录、刘某某手机号150XXXX****通话记录、刘某某手机号133XXXX****通话记录、8月7日刘某某与陈某某通话记录。
13、鉴定意见：死者李某丙系醉酒状态下服用多种药物导致急性呼吸循环衰竭死亡。
14、现场勘验检查材料：侦查机关对案发现场勘验检查情况。
15、户籍信息、到案经过，证实被告人陈继峰的自然身份情况及到案过程。
16、刑事判决书、释放证明，证实被告人陈继峰2014年11月10日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑八个月，2014年12月2日刑满释放。
17、协议书、谅解书，证实被害人家属对被告人陈继峰表示谅解。
上述证据，经庭审质证，予以确认。
原审法院认为，被告人陈继峰以不作为的方式非法剥夺他人生命，情节较轻，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人陈继峰能够当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人能够与被害人家属达成协议，取得被害人家属的谅解，可酌定从轻处罚。被告人陈继峰系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。辩护人提出的被告人陈继峰在本案中构成不作为的故意杀人，并且当庭自愿认罪，与被害人家属达成协议，取得了被害人家属的谅解，可从轻处罚的辩护意见予以采信，其他辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十五条之规定，判决：被告人陈继峰犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年六个月。
被告人陈继峰上诉的主要理由：一、原判认定上诉人“在明知李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险的情况下，没有采取救治措施而是强行离开，后李某丙因药物反应死亡。”不完全符合事实。上诉人看见李某丙把身上装的去痛片一下子吃了，就去掏她的嘴，把她拽到洗手间想让她吐，但李某丙不配合，上诉人一赌气就走了。上诉人如果知道她把家里的药全吃了，上诉人不会不管。二、本案的发生李某丙有过错，其明知自己醉酒还吞服大量混乱药物，导致急性呼吸循环系统衰竭而死亡。原判量刑时未考虑此情节。三、原判量刑过重。上诉人案发后自愿认罪，卖了车为李某丙办理后事，并承担起抚养死者女儿至成年的责任，取得死者父母的谅解。从轻处罚情节远大于累犯的从重情节，对上诉人应在三年以下量刑，并请求二审法院对上诉人适用缓刑。
辩护人的主要辩护观点：一、上诉人陈继峰不是目睹李某丙把家里的常用药全部吞服后，才离开和李某丙共同居住的房间，并且有阻止危害结果发生的行为。根据上诉人供述，李某丙在吞服装在衣兜的去痛片时其在场，并且冲到李某丙跟前用手从李某丙嘴里往外抠，李某丙咬了其手指头，其还拽住李某丙去洗手间让她吐，李某丙反抗，其急了，给了李某丙两个嘴巴子，甩门走了。而起诉书指控的事实是“明知李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险的情况下，没有采取救治措施而是强行离开”，这样认定是采信了刘某某的证言，刘某某的证言证实上诉人看着李某丙吞服了大量混杂药物，然后离开住处。但刘某某的证言经不起推敲。首先，既然刘某某看着李某丙吃完了药，为什么无动于衷？第二，刘某某知道上诉人与其母亲发生争吵的事情，其证言有感情成分。第三，刘某某对李某丙与上诉人交往的时间及双方感情程度的陈述与事实有矛盾，存在虚假内容。在只有被告人供述和他人证言两种证据不一致对事实不易判断时，应按照谦抑性原则作出对被告人有利的认定。因此原判认定事实情节有误。二、陈继峰在案发后有超常悔罪表现，最大限度弥补因本案造成的损失，减轻社会危害，该事实应在量刑时予以充分考虑。陈继峰在本案中具有坦白、自愿认罪、主动赔偿、获得被害人亲属谅解的从轻情节，以上情节远大于累犯的从重情节。综合本案发生的原因、上诉人的表现，考虑刘某某作为未成年人的生活和成长，请求依法改判上诉人有期徒刑三年，并适用缓刑。
二审经审理查明，被害人李某丙与被告人陈继峰以夫妻名义同居多年，2017年8月7日凌晨1时许，被害人李某丙因感情纠纷与被害人陈继峰在承德市双桥区美地湾小区德生C座603室发生争吵，后被害人李某丙为阻止被告人陈继峰离开美地湾德生大厦C座603室采取持刀自杀以及吃药自杀等方式对被告人陈继峰进行威胁。被告人陈继峰在明知被害人李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险而没有采取救治措施而是强行离开，李某丙因药物反应死亡。
另查明，被告人陈继峰与被害人家属达成协议，被害人家属已对被告人陈继峰表示谅解。
上述认定事实清楚，有被告人的供述，证人王某乙、李某乙、李某丙、李某甲、杨某某、陈某某、关某某、王某甲、娄某某、孙某某的证言，通话记录、鉴定意见、现场勘查检查材料，户籍信息、到案经过、刑事判决书、释放证明，协议书、谅解书予以证实。以上证据已经一审庭审出示并质证，本院依法全面审查，予以确认。
本院认为，上诉人陈继峰与被害人李某丙基于同居多年，双方因琐事发生口角，其明知李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险而对李某丙产生特定的法律上的救治义务，其能够履行而不去履行，致使被害人李某丙死亡，属于不作为的故意杀人，情节较轻，其行为构成故意杀人罪。原判适用法律及定性正确。上诉人陈继峰及辩护人提出原判认定上诉人在明知被害人李某丙酒后吞服大量混乱药剂有生命危险而没有采取救治措施而是强行离开，不完全符合事实，上诉人陈继峰不是目睹李某丙把家里的常用药全部吞服后，才离开和李某丙共同居住的房间，认定事实情节有误。经查，据证人王某乙证实“我妈坐在门口不让陈继峰走，陈继峰打我妈，我妈气的不行，就要吃药，陈继峰说你吃呗，反正我也不管，我妈就吃药，我在边上抢我妈手里的药，我妈还踹我几脚，把药又抢回去了，陈继峰就在一边不管，后来我妈把药都吃了，陈继峰夹着包就走了”。还证实“我妈吃药时陈继峰都看见了，他就坐在麻将机旁边，脚还放在麻将机上，看着我妈吃的药”。证人娄某某证实：“2017年8月7日凌晨的时候，时间大概是凌晨1点半左右，王某乙给我打电话说，舅妈你快跟我舅舅快来吧，我妈跟小陈叔叔打架喝药了，电话里我还听见李某丙痛苦的叫喊，声音都不是正常的声，我问丫丫你小陈叔叔呢，丫丫说小陈叔叔走了，我说你妈喝药的时候你小陈叔叔在呢吗？丫丫说小陈叔叔脚踩着麻将机看着我妈喝的药，我妈喝完药后他就走了”。王某乙证明上诉人陈继峰与李某丙发生争执及被害人李某丙吞服大量混杂性药物的过程及其后向他人描述李某丙吃药和给120打电话求救的情节与本案其他证人证言、通话记录详单相一致，具有真实性和客观性，证据间相互印证，能够证实上诉人陈继峰目睹李某丙吞服大量混乱药剂后离开的事实存在。辩护人称：李某丙在吞服装在衣兜的去痛片时其在场，并且冲到李某丙跟前用手从李某丙嘴里往外抠，李某丙咬了其手指头，其还拽住李某丙去洗手间让她吐，李某丙反抗，其急了，给了李某丙两个嘴巴子，甩门走了，上诉人有阻止危害结果发生的行为。该情节与上诉人陈继峰在公安机关所作多次供述相矛盾，且无其他证据证实，不能认定。上诉人的辩解与本案查明事实不符，不能成立，本院不予支持。上诉人陈继峰能够当庭自愿认罪，与被害人家属达成协议，取得被害人家属的谅解，具有法定、酌定从轻处罚情节。上诉人陈继峰被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原判量刑时已考虑上述情节并对上诉人作出从轻判处，上诉人陈继峰及辩护人提出上诉人自愿认罪、主动赔偿、已获得被害人亲属的谅解，以上情节远大于累犯的从重情节，综合本案发生的原因、上诉人的表现，应改判上诉人有期徒刑三年的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人及辩护人请求对上诉人适用缓刑的主张于法无据，本院不予支持。被害人李某丙酒后因冲动吞服混乱药物，威胁、阻止上诉人陈继峰离开住所，导致其死亡，根据其专业认知水平仅存在一般过错，作为量刑情节应予考虑，但原判已认定本案情节较轻并在法定量刑幅度内对上诉人作出从轻处罚，不宜再对刑罚量给予调节，原判量刑适当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维护。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 赵辉& # xB;
审判员 孟 路 遥
二〇一八年五月十七日
书记员 郭 禹 蒙