浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第2225号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人田某。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年8月13日被抓获，同月14日被慈溪市公安局刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人龙廷超，重庆兴胜律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）2025号起诉书指控被告人田某犯职务侵占罪、诈骗罪，于2015年12月18日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员李勋文出庭支持公诉，被告人田某及其辩护人龙廷超到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
一、职务侵占罪
2014年2月或者3月，被告人田某利用其担任宁波先锋电器制造有限公司（以下简称先锋公司）电风扇底座配重块仓库仓管员的职务便利，伙同该公司统配车间“陈某某”（另案处理），将“陈某某”从配重块仓库多领的2000个1.9公斤型电风扇底座配电块，入库至先锋公司供货商孟某厂名下，并要求孟某厂在向先锋公司财务结算后，将上述配重块对应的货款支付给其，二人从中非法获利人民币6300元。
2014年至2015年期间，先锋公司将销售商退回公司处理的次品电风扇予以拆解，并将拆解下来的配重块送至配重块仓库保管。2015年6月，被告人田某利用上述职务上的便利，将其中合格的配重块挑选出来，共计9000余个产品（含1.9公斤型、1.5公斤型，合计价值人民币26100余元）占为己有。后将该产品与从供货商处骗取的2000余个1.9公斤型配重块，分三批计入供货商吴某名下并入库，欲从中非法获利人民币30000元，后因吴某向先锋公司举报而未得逞。
被告人田某到案后如实供述了上述犯罪事实。
二、诈骗罪
2014年6月或者7月，被告人田某在先锋公司向供货商配重块次品的退货环节中，采用虚报次品退货数量，骗取供货商多提供补充产品，再将多于实际次品数量的产品予以截留的手段，多次向数家供货商“克扣”产品。后经与供货商吴某协商，被告人田某将累积起来的1.9公斤型电风扇底座配重块3300个计入吴某名下并入库，再从吴某处获取了先锋公司支付的该批产品的货款，从中非法获利人民币9800元。
2015年6月，被告人田某采用上述手段，将从多家供货商处“克扣”的1.9公斤型配重块2000余个（合计价值人民币7400余元）计入供货商吴某名下并入库，后因吴某向先锋公司举报而未得逞。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人田某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，但因意志以外的原因未得逞；又以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪、诈骗罪。被告人田某一人犯二罪。被告人田某如实供述自己职务侵占的犯罪事实。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，予以惩处。
被告人田某对起诉书指控其犯职务侵占罪的基本犯罪事实及罪名均无异议；对起诉书指控其犯诈骗罪的犯罪事实，其辩解，其没有骗取供货商的财物，其所侵占的是本公司的财物。
辩护人龙廷超对起诉书指控被告人田某犯职务侵占罪的基本犯罪事实及罪名无异议；对起诉书指控被告人田某犯诈骗罪的犯罪事实及罪名，其认为被告人田某没有骗取供货商的财物，起诉书指控被告人田某犯诈骗罪证据不足。被告人田某到案后如实供述了自己的罪行，且系初犯、偶犯，请求法庭对被告人田某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2014年2月或者3月，被告人田某利用其担任宁波先锋电器制造有限公司（以下简称先锋公司）电风扇底座配重块仓库仓管员的职务便利，伙同该公司统配车间员工“陈某某”（另案处理），由被告人田某出面，对本单位采购部谎称由“陈某某”从配重块仓库多领的2000个1.9公斤型电风扇底座配电块是供货商孟某厂提供的产品，并入库至先锋公司供货商孟某厂名下。在先锋公司将相对应货款支付给孟某厂后，二人从孟某厂处取得人民币6300元，予以共分。
2014年至2015年期间，被告人田某在先锋公司将销售商退回公司处理的电风扇予以拆解，并将拆解下来的配重块送至配重块仓库保管时，将其中合格的配重块挑选出来，侵占了本单位约10000个左右的配重块；同时，被告人田某在处理先锋公司配重块次品的退货环节中，采用向供货商虚报退货的次品数量，骗取供货商多提供补充产品，再将多于实际次品数量的产品予以截留的手段，多次向数家供货商克扣产品，合计克扣配重块5000个左右。2014年6月或者7月，经与供货商吴某协商，被告人田某采用前述手段，将1.9公斤型电风扇底座配重块3300个计入吴某名下并入库，在先锋公司支付给吴某相对应的货款后，从吴某处取得了人民币9800元，并予以占有。2015年6月，被告人田某将共计12000余个产品（含1.9公斤型电风扇底座配重块合计4388个、1.5公斤型电风扇底座配重块合计8401个，合计价值人民币40000余元），分三批计入供货商吴某名下并入库，且以其只需要获取人民币30000元为诱饵，欲再次取得吴某同意，后因吴某向先锋公司举报而未得逞。
被告人田某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人王某证言笔录，证实：其是宁波先锋电器制造有限公司安全总务中心经理，田某是公司综合一库仓管组长。2015年8月初，其公司业务单位宁波坦诚电子科技有限公司的吴某向其公司反映，田某向他要3万元钱。经查账，发现田某管理的配重块少了1万个。其公司的配重块有二个来源，一个是供货商的供应；另外一个是公司的退货，公司的电风扇被退货后，由返修车间拆散，配重块当作废品送到田某的仓库。公司有专门处理废品的，卖掉后重新入账。经核算，这些配重块短缺了14300多公斤，其中有1.5公斤型号的和1.9公斤型号的。按照1.9公斤型号的配重块计算，少了7532个，价值人民币27868.4元；按照1.5公斤型号的配重块计算，少了9541个，价值人民币27668元。因为公司没有及时查账，被田某钻了空子。
2.证人吴某证言笔录，证实：其公司是为先锋公司供应电风扇底盘的。其公司基本上每天都向先锋公司送货，送货员把货送到先锋公司仓库后，先由检验员检验，如果产品合格，就报给仓库的小田，让他清点后再到公司的采购部开单子入库，这个单子是一式三份的，采购部、小田、送货的各一联。每次送货后三个月，其公司凭这个单子与先锋公司采购部对账，采购部核对后，由先锋公司的财务直接把钱打到其公司的账户。2015年5月或者6月的一天，小田对其说，有一家做配重块的厂子不做了，在他处有3000个左右的1.9公斤型号的配重块留着，让其帮他入库，然后把钱直接给他。其答应了。后来小田告诉其说，他已经入库了，其就把现金给了他，应该是9800元，其给了他1万元。2015年6月的一天，小田又对其说，他有点货，让其帮他入一下，到时候给他3万元钱好了。半个月后，小田对其说入库入好了，1.9公斤的4300个，单价是每个3.3元，1.5公斤的7800个，单价是每个2.5元。事后，其与财务部对账后发现有三批货不是其公司送的，应该是小田自己给其入账的。第一批是2015年6月13日入库的，1.9公斤型号的，4388个；第二批是2015年6月22日入库的，1.5公斤型号的，3521个；第三批是2015年6月22日入库的，1.5公斤型号的，4880个。后其向先锋公司告发了。如果先锋公司在生产过程中发现有问题要求退货，其就派驾驶员直接去先锋公司的仓库拉货。到时仓库管理员会给其退货的单子，上面有退货的具体数量，但因为是次品，其公司驾驶员也是没有清点的。
3.证人孙某证言笔录，证实：其是孟某厂的合伙老板，其厂是给先锋公司供应电风扇底盘的。其在孟某厂的时候，原先是驾驶员送货的，后来是其自己送货的。一般是先在门卫登记，然后到指定仓库卸货，仓库保管员和其一起清点货物的数量，之后检验员来检验，如果合格的话就让其入库。仓库管理员与采购部门联系后，其就去采购部拿单子，单子交给仓管员、检验员签名后，其中一联给其算作送货单，剩下的分别给仓管员和检验员。一般是等到下个月的上半个月凭送货单对好账后，到了月底，先锋公司会以承兑汇票的方式把钱给其。2013年年底或者2014年年初的样子，其去送货，小田说他有一笔2000个的账，让其帮忙加上去，是之前余下来的，其以为是之前驾驶员遗下的，就给加上去了。等到月底结账的时候，小田说之前那2000个的钱要给他的，这2000个不是其厂的货。按照3.7元一个计算，应当是7400元，扣除了11％的增值税及其承兑贴息，其给了小田6300元。如果产品被认定为次品的话，其厂是拉回来的，然后重新制作的。
4.证人陈某证言笔录，证实：其所在单位是宁波紫樱电器有限公司，是给先锋公司送配重块的，因为先锋公司要求开增值税发票，所以其挂靠了慈溪东南厂。其厂是从2013年年底开始给先锋公司送配重块的，送过去的是1.9公斤型号的配重块，每次大约是1万个，出现次品后，其工厂都去拉回来的，但其工厂没有清点，对方是田某负责的。
5.证人陆某证言笔录，证实：其是给先锋公司供应配重块的，挂靠的是标王电器厂。其厂给先锋公司送过去的都是1.9公斤型号的配重块，对方是田某负责的，如果有退货，其每次都数过的，后来其发现短缺了二三千个，其向先锋厂反映过，但不了了之了。
6.证人周某证言笔录，证实：其为先锋公司送货，挂靠的是富莱迪厂，每次退货是经过核对的。
7.应聘员工记录表、劳动合同，证实被告人田某在宁波先锋电器制造有限公司的任职情况。
8.营业执照，证实宁波先锋电器制造有限公司的工商登记情况。
9.14年仓库报废明细、15年仓库报废明细、出库凭证、称重单，证实：2014年合计报废81764.63公斤，卖掉37580公斤；2015年合计报废13292.8公斤，卖掉43265公斤，二个年度一起计算短缺14212.43公斤。
10.采购收货单，证实：2015年6月13日、6月22日的入库情况。
11.价格鉴定报告书，证实：1.9公斤型号的电风扇底座配重块每只价格人民币3.7元，1.5公斤型号的电风扇底座配重块每只价格人民币2.9元。
12.抓获经过，证实被告人田某被抓获的经过情况。
13.身份证明，证实被告人田某的身份情况。
14.被告人田某在公安侦查阶段的供述笔录，供认：其是先锋公司仓库管理员，主要负责先锋公司配件厂厂商送过来的产品的入库。其是从2013年10月开始负责这个工作的。2014年2月或者3月，陈某某对其说，他车间有多出来的2000个配重块，让其入账，他已经与孟某厂的供货商叶孟某说好了，到时候钱拿到了一人一半。其就同意了。后来孟某厂另外一个合伙人来了，其就跟他说，他同意了。后其把这2000个1.9公斤型号的配重块入库，一个月之后，其就向孟某厂要了钱，三个月后，孟某厂给了6000余元钱，其和陈某某一人一半分掉了。到了2014年6月或者7月的时候，其又多入库了3300个1.9公斤的配重块，供货商吴某给了其9000多元现金。2015年其又帮吴某分三次入库了12000个配重块，吴某本应该给其3万元现金，但是还没有给其。第一次的2000个配重块是陈某某平时装配时向先锋厂多领的。后面这些配重块的来源有二个，一个是供货商那里扣下来的，另外一部分是从先锋公司被退回来的电风扇中拆下的，这部分也被其侵吞了。供货商那边扣下来的有5300个左右，大部分是从吴某厂扣下的。配重块送到其厂后，在组装过程中发现有问题，选出来之后统一拉到其仓库，由其清点数量后，将这些次品退给供货商，再让供货商补给其相应数量的配重块。由于这些次品中有些是碎的，供货商来拉的时候，其就虚报数量，将次品的数量多报了一点，这样其就多出了一部分配重块。剩下的10000个左右的1.9公斤和1.5公斤型号的配重块都是其从厂里的退货产品里拆下来后留下来的。其主要克扣的是吴某的君达厂、陈叔的慈溪东南厂、叶孟某的孟某厂、标王厂以及富莱迪厂的配重块。
关于本案犯罪事实的认定及被告人田某的辩解、辩护人辩护意见的综合评判。
经审理认为，被告人田某在担任先锋公司仓库管理员期间，采用将其负责管理的本公司所有的配重块占为己有，或者以隐瞒事实真相，虚报产品数量的方法侵占供货商产品，后通过伪造本公司出具的送货单，在先锋公司支付了相应的货款后再从供货商处获取相应货款的方式，来达到其犯罪目的。故被告人田某为实现其非法占有的目的，采用了二种犯罪手段，侵害了本公司的利益和多家供货商的利益。根据公诉机关向法庭提交的证据，可以查实，被告人田某伙同“陈某某”侵占了本单位财物的犯罪事实。但是被告人田某所实施的其余犯罪行为，在被告人田某实施时所侵占的财物获取相应的价款，所对应的是本单位的财物还是多家供货商的财物，没有证据可以清楚的划分。故只能认定被告人田某侵占了本公司约10000个左右的配重块。起诉书将被告人田某该部分犯罪行为明确予以区分，证据不足。同时，本院认为，指控被告人田某的行为已经构成诈骗罪，需要向法庭提交被害人或者被害单位受到不法侵害的相关证据，但根据公诉机关目前所提交的证据，不足以查明该部分犯罪事实，故公诉机关指控被告人田某构成诈骗罪，证据不足，本院不予支持。被告人田某的相关辩解及辩护人龙廷超的相关辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人田某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的部分罪名成立。被告人田某职务侵占的犯罪行为，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。被告人田某到案后，如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。根据被告人田某的犯罪情节和悔罪表现，依法不宜适用缓刑，辩护人龙廷超请求对被告人田某从轻处罚的合理辩护意见，本院予以采纳；但请求对被告人田某适用缓刑的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人田某的违法所得，依法予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2016年8月12日止。）
二、被告人田某违法所得，继续予以追缴，退赔给被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 益 平
人民陪审员 叶 新 苗
人民陪审员 朱 君 利
二〇一六年二月三日
书 记 员 ＸＸ云（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。