葫芦岛市南票区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第00049号
公诉机关葫芦岛市南票区人民检察院。
被告人张XX，男，X年X月X日出生，汉族，小学文化，个体经营，住葫芦岛市XX区XX镇XX村。因本案于2013年5月19日被葫芦岛市公安局刑事拘留，同月31日被葫芦岛市公安局变更强制措施为取保候审。
被告人XX，女，1972年6月25日出生，身份证号码2114041972********，汉族，小学文化，个体经营，住葫芦岛市XX区XX镇XX村。因本案于2013年5月19日被葫芦岛市公安局刑事拘留，2013年6月25日葫芦岛市人民检察院以证据不足不批准逮捕，同日被葫芦岛市公安局变更强制措施为取保候审。
被告人张XX、黄XX假冒注册商标一案，由辽宁省葫芦岛市南票区人民检察院于2014年5月21日以葫南检刑诉字（2014）第33号起诉书向本院提起公诉。本院审查后受理，依法组成合议庭，于2014年6月24日依法公开开庭审理了本案。葫芦岛市南票区人民检察院代理检察员梅宇飚、纪鸿雁出庭支持公诉，被告人张XX、黄XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
葫芦岛市南票区人民检察院指控：被告人张XX自2011年7月15日起承包“碧岩山泉”水厂，其未经注册商标所有人许可，生产假冒“康师傅”注册商标桶装水，并销售到南票区等地，其独自经营期间销售假冒“康师傅”桶装水390桶，销售金额1，441.00元。同年8月1日，被告人黄XX（被告人张XX妻子）到该水厂负责销售工作，二被告人共同经营“碧岩山泉”水厂期间共销售“康师傅”桶装水10338桶，销售金额56，937.00元。
公诉机关为上述指控，向法庭举证，即物证照片、被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人张XX、黄XX目无国法，未经”康师傅”注册商标所有人许可，在其生产的桶装水上使用与”康师傅”注册商标相同的商标，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定。其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任，并提出量刑建议，建议法院对二被告人判处一年以下有期徒刑并处罚金。
被告人张XX对公诉机关指控假冒注册商标的罪名事实均无异议，表示认罪服法。
被告人黄XX对公诉机关指控假冒注册商标的罪名事实均无异议，对公诉机关认定的销售金额以及公诉机关未将其承包的水厂原法人赵X列为本案被告人有异议，其辩称：1、公诉机关认定的销售金额不实。2、其与张XX销信假冒“康师傅”桶装水是在赵X授意后实施的行为。
经开庭审理查明：被告人张XX自2011年7月15日起承包“碧岩山泉”水厂，其未经注册商标所有人许可，生产假冒“康师傅”注册商标桶装水，并销售到南票区等地，其独自经营期间销售假冒“康师傅”桶装水390桶，销售金额1，441.00元。同年8月1日，被告人黄XX（被告人张XX妻子）到该水厂负责销售工作，二被告人共同经营“碧岩山泉”水厂期间共销售“康师傅”桶装水10338桶，销售金额56，937.00元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、被告人张XX供述证实，：我原先在葫芦岛碧岩山泉水厂工作，老板叫赵X，我是经理，负责日常管理。赵X是2010年7、8月份开始办厂的，2011年初，我就想“康师傅”牌子大，用这牌子应该好卖，我就和赵X说了这想法，他同意后我自己设计一个适合饮用水桶的大商标，花费50元钱在连山区泰安印刷厂印刷制作50张商标，回来之后开始对外销售“康师傅”桶装水。他经营期间生产、销售“康师傅”桶装水300左右桶，销售龙港“宏达”水站100左右桶，虹螺岘“王超”水站200左右桶，其他没有了。当时送货没有凭证。2011年7月15日，我与赵X口头协议承包碧岩山泉水厂，我承包碧岩山泉水厂之后，我向“康师傅”总厂打过电话，说我想代理生产“康师傅”桶装水，对方没答应我。我开始生产，也用“康师傅”商标送水。平时我女儿帮我管理管理，开始我妻子不知道我承包水厂，2011年8月1日以后我水厂忙不开，雇人费用也高，我就让我媳妇XX帮我管理，主要负责销售，开始她和司机岳亮，后来和现在司机邹伟送。水都卖到葫芦岛的连山区和南票区的各个超市和个人，价格4、5、6、8元不等，都是XX联系的。我媳妇XX来之后我又在泰安印刷厂印制150张“康师傅”商标，花100元钱，之后我们就用这些商标的桶装水循环使用。至今送出这个“康师傅”桶装水1.2万桶左右，卖出有5万多元钱。
2、被告人黄XX供述证实，2011年7月15日张XX与赵X私下协商承包水厂，当时我不同意，也没管，他承包之后和我们女儿张旦昱一起管理这个水厂，到2012年春节，我发现他俩管理的不行，我帮着管理，近期我主要是带车往外销售，他爷俩在家管理，这期间因为以前赵X制作的不够用，我们制作一次“康师傅”的商标，大约制作100张。我们给客户送水每次都用这个账单，作为凭证，用作结账和回收空桶。我们厂生产有“碧岩山泉”、“碧岩富氧”、“笔架清泉”、“绿野山泉”、“康师傅”等桶装水。其中“康师傅”这个牌子是赵X用小瓶康师傅牌商标改装成大桶水的商标。我们承包水厂之前就有这个牌子的水，我们继续生产这个牌子的，我们把赵X剩下部分商标使用完之后，我们又制作了一百张商标，商标是2012年7月份制作的，在市内大百货附近的一个复印社制作的。“康师傅”牌桶装水销售到南票三家子一个卖太阳能的，每桶4、5元不等，富龙山有三家超市，是一个叫冯三的给我联系的，卖8元，给冯三提2元。卖给虹螺岘镇靠山屯的一个麻将馆，还有大安屯王超，还有一个叫王涛的，都是6元钱卖给他们的。还有几个地方我记不清了。送水用我们厂的出库单做记录，记录送水数量还有反桶数量，标有“K”和“康”的是代表“康师傅”牌水。我单位没有会计，收上来钱都交给我，我也不记录。具体销售多少我不清楚，都有出库单，上面都有记录。
3、证人赵X证实，张XX是2011年7月15日开始承包我的水厂的，当时只有营业执照，我的厂是在2011年初开始使用“康师傅”商标用在我生产的桶装水上，因为我不懂管理，在我经营时都是由张XX管理，因为当时我们生产的水销售的不好，张XX就跟我说“康师傅”的牌子大，用这个牌子水应该好卖。我同意了，之后张XX就设计制作“康师傅”的商标并贴在桶装水上销售。我们当时使用“康师傅”的商标也未经过相关单位的审批。张XX是怎么设计的我没问。黄XX知道不知道这事我不清楚。在我经营期间，大约销售三百桶左右，具体的我也不记得了。
4、证人郑雷证实，2010年7、8月份至今我在碧岩山泉水厂打工，当时厂子已经经营很长时间了，刚去时老板叫赵X，2011年7月份时候换老板为张XX、黄XX夫妇，我们生产的碧岩山泉、碧岩富氧、笔架清泉、绿野山泉和世外桃源好像是代理，乐百氏和康师傅什么手续都没有，就是假冒的，我进厂时这七个牌子都有，水都是出自我厂一个生产线，桶的规格都一样，商标是老板从外面买的。碧岩山泉销量最多，康师傅销量最少，平均一天15桶，康师傅水主要卖给虹螺岘的个人。
5、证人李X证实，我在水厂上班两个多月，老板叫张XX，他妻子黄XX，他俩算是经营者。我负责往桶里灌水，康师傅牌子桶装水生产销售多长时间我不知道，情况不算太好，一天也就灌大约十多桶。
6、证人陈X证实，我2013年春节前在张XX、黄XX经营的碧岩山泉水厂打工，我负责开厂子的箱货（辽P138**）各处送水，康师傅水销售状况不算太好，我就知道新区一家叫“宏达”的超市，虹螺岘靠山屯的一家水站卖康师傅这种水。厂内还有一台白色厢货给厂子送水。
7、证人冯XX证实，我是开出租的，平时经营桶装水，我是2011年开始经营“康师傅”桶装水的，这水产自连山区寺儿堡前瓦，具体啥厂子我叫不上名，老板一开始叫赵X，2011年一个姓张的经营，叫啥名不知道，见面认识。销售地有南票地区的艳霞超市300-400百桶、富龙山超市40-50桶、金沙沟浴池100桶左右，万家乐超市200桶左右，孙二卖点400-500桶，暖池塘中学有30-40桶，我卖8元给他们，厂家合我6元，我每桶提2元钱，找厂家结算，我送康师傅的水的时候有带“K”字样的小票，我给超市一张、厂家有一张，过后我直接凭厂家的“小票“提钱。
8、证人金XX证实，碧岩山泉水厂是我对象赵X在2010年6月开办的，赵X舅父张XX在厂里打工，2011年7月15日赵X和张XX口头协议把水厂承包给张XX，张XX一年给赵X承包费一万元，赵X什么都不管。在赵X经营的时候，2011年初，张XX设计一款“康师傅”商标，想用在桶装水上，但具体他俩咋弄的，我不知道。生产、销售情况我不知道。赵X经办水厂期间办营业执照了，但好像没办下来，后期张XX是否办了我不清楚。水厂有自己的牌子叫“碧岩”。
9、证人张X1（系二被告人女儿）证实，我知道我父亲张XX假昌注册商标的事，2011年7月份开始，我父亲承包了碧岩山泉水厂，我父亲承包前就有“康师傅”这个商标，承包前谁做的我不知道，承包后不知道是我爸还是我妈又制作一次。我母亲2012年春节前也来到水厂，帮着管理。我有时帮着我爸、妈管理水厂，同时也在厂里干活。我们厂是循环使用“康师傅”桶，至今能生产12000左右桶。一般都是以3-6元的价格卖出去，现在有5万多元，我们把水销往兴城、虹螺岘等地，具体是哪我也记不清，我们有销售有小票，上面有“k”字样的或“康”字样的就是“康师傅”桶装水。我家有销售电话，4010888，有商业网点打电话我们就送，一般都是我妈送水，另外还有一两个小工跟着。
10、证人孙XX证实，我经营孙二超市，也经营水，我从2011年开始经营康师傅水，是富龙山“冯三”，大名冯子龙给我联系的，康师傅水哪里产的，老板是谁我不清楚，有一个红头、白厢货（车牌号不知）给我送货，小票给我一张，另一张派送货的人带走，小票上有“K”、“康”就是代表的是康师傅桶装水。到现在购进有200-300桶，8元进的。
11、证人谷XX证实，2011年我开始经营“康师傅”桶装水，生产水的厂子在寺儿堡前瓦，厂名我不清楚，老板姓张是暖池塘四家村人。我购进康师傅水2000桶左右，6元购进的。他们每次都开小票，票厂子自己收着，小票上有“K”、“康”代表康师傅水。
12、证人李XX证实，2011年至今其经营水站在碧岩山泉水以6元每桶的价格购进2000桶左右“康师傅”水，有带“K”字样或“康”字样的小票凭证，上面有数字，带表多少桶。送水的人当场记，不给我，作凭证他们都拿回去。
13、证人侯XX证实，“冯三”给我联系的以8元的单价购进“康师傅”水300桶，每次都是红头、白厢货送，小票上记“康”、“K”代表康师傅水，我一张，对方一张。我的那张算完账我就扔掉了。
14、证人付X证实，我经冯三联系，送水的厂家给我送康师傅水150桶左右，我8元进的。送水时有小票，小票上记“康”、“K”都代表康师傅水。
15、证人刘XX证实，我在沙金沟经营一个超市，经冯三联系，厂家给我送康师傅水200桶左右，8元进的。给我送货的车是红头，白箱的货车。送水的时候给我开“康”、“K”字样的小票。
16、证人王X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进200多桶，单价5元。送水的时候给我开“康”、“K”字样的小票。“康师傅”水我都卖出去了。
证人周X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进240多桶，单价7元。
18、证人管X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进240多桶，单价6元。
19、证人张X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进400多桶，单价4元。
20、证人赵X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进60桶左右，单价6元。
21、证人常XX证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进500桶左右，单价4元。
22、证人张X证实，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进300多桶，单价6元。
证人张XX证实，我在沙河营乡经营一家超市，2011年开始我在寺儿堡前瓦碧岩山泉水厂（老板姓张）购进康师傅桶装水，购进500左右桶，单价6元。
24、证人王X证实，我在连山寺儿堡经营一家超市，2011年开始我在寺儿堡前瓦碧岩山泉水厂（老板姓张）购进康师傅桶装水，购进150桶左右，单价5元。
25、证人吕X证实，我在龙港西山村经营一家超市，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进1000桶左右，单价5元。
26、证人张X2证实，我在双树乡经营一个粮店，2011年开始我打电话401****购进康师傅水，厢货车给送水，到现在购进500桶左右，单价6元。
27、证人张X3证实，我在兴城樱花园经营一个水站，2011年开始我在寺儿堡前瓦碧岩山泉水厂购进康师傅桶装水，购进170-180桶左右，单价5元。
28、证人田XX证实，我卖康师傅水一年左右，水在哪生产我不知道，老板挺胖不知道叫啥，见面认识。我购进300左右桶康师傅水，6元钱购进。这有小票，上写“板石沟”就是我。
29、证人于XX证实，我在虹螺岘经营一个水站，2011年我开始经营康师傅水，水厂在寺儿堡前瓦，老板挺胖不知道叫啥，见面认识。我购进300左右桶康师傅水，5元钱购进。这有小票，上写“靠山屯”就是我。
30、《专项审核报告》经出示证实，1）葫芦岛市永兴会计师事务所根据公安机关提供的出库单、入库单、收款收据记录的销售康师傅纯净水记录纸1034张、销售明细表1张，经审计所有审计资料，载明张XX、XX两人共销售康师傅牌假纯净水10728桶，销售金额为58，738.00元。其中2011年7月15日前销售171桶，销售总额为831.00元；2011年7月16日至案发时销售10557桶，销售金额是57，907.00元。2011年7月16日至8月1日销售219桶，销售额为970.00元。2011年8月2日至案发销售10338桶，销售额为56，937.00元。
31、《现场照片等物证》经出示证实，涉案制水设备、车辆、涉案的使用“康师傅”标识的水桶及假冒“康师傅”商标的标识一张。
32、《康师傅（沈阳）饮品有限公司鉴定表》经出示证实，根据葫芦岛市公安局南票分局提供的信息，由“葫芦岛碧岩山泉水厂”生产的18。9L桶装“康师傅新一代矿物质水”非该公司制造，属假冒侵权产品。
33、《商标使用许可合同、补充协议》经出示证实，顶益（开曼岛）控股有限公司授权康师傅（沈阳）饮品有限公司使用“康师傅”商标，商标许可使用期限延长至二〇一九年十月六日。
34、商标详细信息经出示证实，葫芦岛市公安局食品药品犯罪侦查支队在中国商标网查询康师傅商标申请人为顶益（开曼岛）控股有限公司，专用权期限2009年10月7日至2019年10月6日的信息。
35、出库单（1034张）经出示证实碧岩水厂“康师傅”牌桶装水的出库情况
36、《扣押清单》经出示证实，葫芦岛市公安局扣押的涉案假冒“康师傅”桶装水39桶、假冒“康师傅”商标37张及销售单据。
37、常住人口基本信息经出示证实，二被告人的自然情况。
38、个体工商户营业执照经出示证实，由葫芦岛市工商行政管理局连山分局颁发的葫芦岛市碧岩山泉水厂经营者为金园园，组成形式为个人经营，经营范围为桶装水生产、销售，执照有效期为2008.10.7至2012.9.16。
39、葫芦岛市连山区质量技术监督局出具的《情况说明》经出示证实证实，葫芦岛市碧岩山泉水厂曾申办食品生产许可证，但未通过审查，故并未取得过食品生产许可证。
本院认为，被告人张XX、黄XX目无国法，未经”康师傅”注册商标所有人许可，在其生产的桶装水上使用与”康师傅”注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，应依法惩处，公诉机关指控其犯假冒注册商标罪的犯罪事实及罪名成立，应予支持。被告人黄XX辩称：公诉机关认定的销售金额不实。经查，本案中销售金额的确定系依据公安机关依法向接爱委托的葫芦岛市永兴会计师事务所提供的出库单、入库单、收款收据等证据审计后得出，该证据具有客观性、关联性、合法性且庭审中二被告人均未对该审计报告提出异议，故对该辩解，不予采信。本案中二被告人属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张XX起主要作用，系主犯，应依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄XX起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。鉴于二被告人系初犯，犯罪情节较轻，亦可酌予从轻。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第七十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条、第十二条第一款、第十三条、第十六条以及《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人张XX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币3万元（已缴纳）。
二、被告人黄XX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1万元（已缴纳）。
三、非法所得1万元予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于葫芦岛市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 陈佳
人民陪审员 张芳
人民陪审员 王静
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 耿介