湖南省宁乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第00075号
公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
被告人陶某军，男，1970年1月10日出生于湖南省宁乡县，汉族，大学文化，2012年3月24日因涉嫌职务侵占犯罪被宁乡县公安局刑事拘留，2012年4月6日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕。2012年5月11日经宁乡县公安局决定并执行监视居住，2012年11月11日经宁乡县人民检察院决定解除监视居住。2014年1月24日经宁乡县人民法院决定取保候审。现在家。
辩护人程万科，湖南河清律师事务所律师。
湖南省宁乡县人民检察院以宁检刑诉（2014）19号起诉书指控被告人陶某军犯职务侵占罪，于2014年1月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡县人民检察院指派检察员欧海霞、书记员袁利出庭支持公诉，被告人陶某军及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省宁乡县人民检察院指控：2010年8月，被告人陶某军与袁某合伙开办“宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司”，该公司主要经营范围为网吧连锁经营，被告人陶某军任公司经理，法人代表为袁某的母亲钟某辉。2010年下半年以来，被告人陶某军利用担任宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司经理的职务之便，私刻公司公章，先后与银某网吧、皇某网络会所、金某光网络三家网吧签订协议，帮助办理网吧搬迁、网吧证件年检等各项业务，共计收取网吧各负责人的费用共计38万元，所收取的款项没有进入宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司的帐户，除去办理有关业务的费用，共计非法侵占公司财产74000元。具体分述如下：
1、2010年11月，宁乡县玉潭镇“银某网吧”负责人艾某文找到被告人陶某军想搬迁网吧。2010年11月4日，被告人陶某军便以公司名义与艾某文签订宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司网吧加盟协议，并收取了艾某文3万元加盟费。2011年5月18日，被告人陶某军将此3万元以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局。
2、2011年4月，唐某儿找到被告人陶某军想开办网吧，于是双方签订证件转让协议，转让“网络文化经营许可证”。2011年7月，被告人陶某军从欧某良手中购买宁乡县煤炭坝镇新某纪网吧所有证照，后为唐某儿的“宁乡县一某堂皇某网吧有限公司”办理了“网络文化经营许可证”。被告人陶某军先后共计收取了唐某儿证件转让费18万元。在此过程中，被告人陶某军支付欧某良88000元证照转让费，支付网吧2009年、2010年两年的年检费12000元，以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局5万元，支付何某春介绍费1万元，被告人陶某军从中非法占有2万元而未上交给公司。
3、2011年元月，王某宇找到被告人陶某军讲其想在宁乡县金洲乡新开一家网吧，两人便达成口头协议，由被告人陶某军负责办理相关的网吧证件。被告人陶某军先后共计收取王某宇17万元，为王某宇办理了宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司金某光分店（法定代表人钟某辉）的“网络文化经营许可证”。在此过程中，被告人陶某军以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局10万元，支付宁乡县工商行政管理局罚没款16000元，个人从中非法占有5.4万元而未上交给公司。
认定上述事实，公诉机关列举了户籍资料，到案经过，宁乡县公安局扣押物品清单，宁乡县一某堂网吧管理有限公司的组织机构代码证、网络文化经营许可证、营业执照、税务登记，收条，证件转让协议，加盟协议等相关书证，搜查笔录，长沙市公安局物证鉴定所物价鉴定书，证人袁某、王某宇、易某、唐某儿、汤某、艾某文、许某云、王某燕、罗某虎等13名证人的证言，被害人钟某辉的陈述，被告人陶某军供述和辩解等证据予以证明。
该院认为，被告人陶某军作为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陶某军辩称，对起诉书指控的犯罪事实没有异议，请求人民法院从轻判处，适用缓刑。
被告人陶某军的辩护人程万科辩称，被告人与唐某儿签订证件转让协议所获取的利益2万元是否系公司财产存在质疑，起诉书认定“被告人陶某军为王某宇办理了宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司金某光分店的网络文化经营许可证”有误。被告人陶某军所获取的利益不应认定为公司的合法收入，不应受法律保护。被告人陶某军有酌定从轻处罚情节，依法应酌定从轻处罚。
经审理查明：2010年8月，被告人陶某军与袁某合伙开办“宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司”，该公司主要经营范围为网吧连锁经营，被告人陶某军任公司总经理，法人代表为袁某的母亲钟某辉。2010年下半年以来，被告人陶某军利用担任宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司经理的职务之便，私刻公司公章，先后与银某网吧、皇某网络会所、金某光网络三家网吧签订协议，帮助办理网吧搬迁、网吧证件年检等各项业务，共计收取网吧各负责人的费用共计38万元，所收取的款项没有进入宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司的帐户，除去办理有关业务的费用，共计非法侵占公司财产74000元。具体分述如下：
1、2010年11月，宁乡县玉潭镇“银某网吧”负责人艾某文找到被告人陶某军想搬迁网吧。2010年11月4日，被告人陶某军便以公司名义与艾某文签订宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司网吧加盟协议，并收取了艾某文3万元加盟费。2011年5月18日，被告人陶某军将此3万元以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局。
2、2011年4月，唐某儿找到被告人陶某军讲想开办网吧，于是双方签订证件转让协议，转让“网络文化经营许可证”。2011年7月，被告人陶某军从欧某良手中购买宁乡县煤炭坝镇新某纪网吧所有证照，后为唐某儿的“宁乡县一某堂皇某网吧有限公司”办理了“网络文化经营许可证”。被告人陶某军先后共计收取了唐某儿证件转让费18万元。在此过程中，被告人陶某军支付欧某良88000元证照转让费，支付网吧2009年、2010年两年的年检费12000元，以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局5万元，支付何某春介绍费1万元，被告人陶某军从中非法占有2万元而未上交给公司。
3、2011年元月，王某宇找到被告人陶某军讲其想在宁乡县金洲乡新开一家网吧，两人便达成口头协议，由被告人陶某军负责办理相关的网吧证件。被告人陶某军先后共计收取王某宇17万元。在此过程中，被告人陶某军以公司名义作为赞助款交给宁乡县文化体育广播电视局10万元，从宁乡县文化体育广播电视局办理了宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司金某光分店（法定代表人钟某辉）的“网络文化经营许可证”交给王某宇。被告人陶某军又支付宁乡县工商行政管理局罚没款16000元，个人从中非法占有5.4万元而未上交给公司。
另查明，被告人陶某军非法侵占的赃款74000元已缴存于宁乡县公安局。
上述事实，有下列经开庭质证并经审理核实的证据予以证明。
1、宁乡县一某堂网吧管理有限公司的组织机构代码证，网络文化经营许可证、营业执照、税务登记、公司章程，证明宁乡县一某堂网吧管理有限公司是合法经营的企业，陶某军是该公司的股东。
2、宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司文件，证明被告人陶某军系该公司总经理。
3、证人袁某的证言，证明被告人陶某军私刻公司印章，一直使用宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司的名义在外办理各种网吧业务的事宜。
4、证人王某宇、易某、唐某儿、艾某文的证言，证明被告人陶某军收取艾某文加盟费3万元，收取唐某儿证件转让费18万元；收取王某宇17万元并交付网络文化许可证的事实。
5、证人许某云的证言，证明被告人陶某军利用职务之便，私刻公章，收取单体网吧资金约30万元至40万元左右，未入公司帐户的事实。
6、证人王某燕的证言，证明其系宁乡县文化体育广播电视局财务科的出纳，被告人陶某军以宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司的名义多次缴纳赞助款的事实。
7、证人何某春的证言，证明介绍唐某儿和陶某军相识后，收取陶某军1万元介绍费的事实。
8、证件转让协议，证明欧某良与被告人陶某军达成煤炭坝新某纪网吧证照转让协议，以88000元由欧某良转让该证给陶某军的事实。
9、加盟协议，证明2010年11月4日，被告人陶某军与艾某文签订了宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司网吧加盟协议，收取艾某文30000元加盟费的事实。
10、搜查笔录及扣押清单，证明宁乡县公安局喻家坳派出所对被告人陶某军依法搜查，搜查出“宁乡县一某堂网吧管理有限公司”印章一枚并予以扣押的事实。
11、长沙市公安局物证鉴定所物证鉴定书，证明送检检材印章的章印“宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司”印文与相同内容的样本印文不是同一印章的事实。
12、收条、收据、罚没款缴纳书，证明被告人陶某军收取王某宇等人证件转让费及代交各项费用、罚款的事实。
13、湖南省非税收入一般缴款书，证明被告人陶某军以“宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司”名义向宁乡县文体局缴纳赞助费18万余元的事实，证明宁乡县公安局暂收被告人陶某军待处款150000元的事实。
14、被害人钟某辉的陈述，证明其以51%的股份，被告人陶某军占49%的股份合伙开办宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司，公司股东陶某军以公司名义及私刻的公司印章收取其他网吧人民币约60万元未入公司帐户的事实。
15、被告人陶某军的供述，对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
上述证据，相互印证，足以证明本案全部事实。
本院认为，被告人陶某军作为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，宁乡县人民检察院对其指控成立，本院予以支持。被告人归案后，如实供述了自己的罪行，依法可以对其从轻处罚。被告人陶某军退缴了赃款，又可酌情从轻处罚。被告人陶某军的辩护人程万科辩称，被告人与唐某儿签订的证件转让协议所获取利益二万元是否系公司财产存在质疑，被告人陶某军所获取的收益不应认定为公司的合法收入，不应受法律的保护的辩护意见，经查，与本案的客观事实不符，本院不予采纳。其辩称起诉书第三笔犯罪事实中“为王某宇办理了宁乡县一某堂网吧连锁管理有限公司金某光分店的网络文化经营许可证”有误的辩护意见，本院在认定事实时已予体现；其辩称被告人有酌定从轻情节，依法应酌定从轻处罚的辩护意见，本院已予考虑。被告人陶某军对起诉书指控的犯罪事实没有异议，请求人民法院从轻判处，适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。宁乡县人民检察院对被告人判处一年以下有期徒刑的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人陶某军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张丙岩
人民陪审员 刘雪才
人民陪审员 周朝秋
二０一四年四月十五日
书 记 员 鲁 璇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。