湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0112民初3244号原告：黄某，女，2010年10月6日出生，汉族，住长沙市望城区。法定代理人：易某（系原告的母亲），女，1987年6月10日出生，汉族，住湖南省望城区。委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红玲，湖南弘一律师事务所律师。被告：侯胜，男，1992年12月9日出生，汉族，住湖南省望城区。被告：童浪，男，1979年3月2日出生，汉�，住长沙市雨花区。被告：阳光财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地长沙市天心区友谊路413号运成大厦18、19楼。负责人：胡志光。委托诉讼代理人：彭举，北京大成（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：段言，北京大成（长沙）律师事务所律师。原告黄某诉被告侯胜、童浪、阳光财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称“阳光财产保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2016年12月14日、2017年4月19日公开开庭进行了审理。原告法定代理人易某、委托诉讼代理人李璐、汤红玲、被告侯胜、被告阳光财产保险公司的委托诉讼代理人彭举到庭参加了诉讼，被告童浪经本院传票传�无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年5月16日15时30分许，被告侯胜驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿望城区乌山镇村级公路由南往北行驶，当行驶至乌山镇××村前地段时，恰遇原告在该地段从校车下车后由西往东横过道路。因被告侯胜驾驶车辆未遵守让行规定，导致湘Ａ×××××小型轿车与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经望城区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告侯胜应负全部责任。该车辆在被告阳光财产保险公司处投保交强险和商业三者险，此次事故发生在保险期内。事故发生后,原告被送至望城区人民医院进行治疗。因病情严重，于当天转往中南大学湘雅三医院住院治疗，诊断为右股骨骨折，2016年5月18日进行了右股骨骨折开放复位内固定术。术后住院9天，2016年5月24日出院，出院医嘱要求卧床休息4周，一年后取出内固定物，定期复查，不适随诊。原告于2016年8月18日到湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，该中心出具的鉴定意见为“被鉴定人因本次交通事故受伤构成十级伤残，伤后休息180天，1人护理120天，营养期90天，后续治疗费12000元”。原告法定代理人认为，此次交通事故给原告造成了身体上和精神上的巨大损害，为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求法院判令：一、被告赔偿原告损失共计120355.78元；二、被告阳光财产保险公司在交强险和商业三者险限额内优先承担赔偿责任且优先赔偿精神损害抚慰金；三、请求三被告共同承担本案的诉讼费用。被告侯胜辩称，对原告起诉的事实没有异议，但其已实际垫付了一万元医药费。被告阳光财产保险公司辩称，1、保�公司提出了重新鉴定的申请，应当以第二份鉴定意见书认定的鉴定结论作为本案认定的依据；2、原告的部分诉讼请求过高，应当依法予以核减；3、保险公司不承担本案的鉴定费及诉讼费；4、在商业险部分，应当依法核减15%非医保用药的费用。被告童浪未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见，视为其已放弃答辩的权利。本院经审理查明，2016年5月16日，被告侯胜驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿望城区乌山镇村级公路由南往北行驶，当行驶至乌山镇××村前地段时，恰遇行人黄某在此地段从校车下车后由西往东横过道路，因侯胜驾驶车辆未遵守让行规定，导致湘Ａ×××××小型轿车与行人黄某相撞，造成黄某受伤的道路交通事故。事故发生后，黄某被送往望城区人民法院治疗，后于当天送往中南大学湘雅三医院住院治�，5月18日进行了右股骨骨折开放复位内固定术，于5月24日出院，共计住院8天，出院诊断为右股骨中上段骨折，出院医嘱：1、加强右侧股四头肌功能锻炼，支具保护下活动右膝关节，加强营养；2、卧床休息4周，4周后根据复查决定是否扶双拐下床活动；3、一年后来院取出内固定物；4、建议到康复医院进行康复治疗；5、定期复查（术后1、2、3月，6月后每6月复查一次），不适随诊。2017年1月19日原告进行右股骨内固定取出手术。原告因此次交通事故产生医疗费共计29290.57元，其中被告侯胜支付10000元。2016年6月2日，经望城区公安局交通警察大队望[2016]第060251号道路交通事故认定书认定侯胜在本次事故中承担全部责任，黄某在本次事故中无责任。2016年9月2日，湖南师范大学司法鉴定中心作出湖南师大司鉴中心[2016]临鉴字第0848号司法鉴定意见书，内容为：被鉴定人因本次交通事故导致损伤构成十级伤残；建议受伤后休息180天，壹人护理120天，营养期90天；后续医药费壹万贰仟元。被告阳光财产保险公司不服该鉴定意见，于2016年11月18日向本院申请重新鉴定，本院予以准许。2017年2月28日,湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心[2017]临鉴字第89号法医临床鉴定意见书，内容为：被鉴定人黄某因交通事故致右下肢受伤，未构成伤残等级；后续治疗费用预计需要人民币3000元，或以实际发生的有效合理性医药票据为准，护理期为120日，营养期为90日。另查明，事故车辆湘Ａ×××××小型轿车系被告童浪所有，其为湘Ａ×××××小型轿车向被告阳光财产保险公司购买了交强险（赔偿限额为122000元）、商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）（赔偿限额为500000元）和不计免赔，事�发生在保险期内。事故发生时，被告童浪坐在副驾驶位置，被告童浪跟被告候胜系朋友关系。以上事实有原、被告的身份证明、道路交通事故认定书、保险单、住院病案、入院、出院记录、手术记录、X线报告、医疗费发票、病人费用清单、两份司法鉴定意见书、鉴定费发票、庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定侯胜承担全部责任，黄某无责任，应予确认。根据庭审查明，被告侯胜与童浪系朋友关系，事故发生时，童浪坐副驾驶，据此应推定被告侯胜经车辆所有人童浪同意借用其车辆驾驶而造成交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案没有证据证明机动车所有人童浪对本次事故发生有过错，因此，被告童浪不承担赔偿责任，故原告关于童浪承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。事故车辆湘Ａ×××××在被告阳光财产保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故原告黄某的损失应先由被告阳光财产保险公司在交强险及商业三者险的责任限额范围内予以赔偿，不足的部分由被告侯胜承担。关于被告阳光财产保险公司不承担鉴定费的辩解意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费属于被保险人为查明受伤程度而发生的必要的、合理的费用，保险人应当承担。故对被告主张鉴定费用不予赔偿的答辩意见，本院不予采信。被告阳光财产保险公司提出应当以第二份司法鉴定意见书（即省人医司鉴中心[2017]临鉴字第89号法医临床鉴定意见书）为准，本院经原告申请，准许鉴定人员出庭质证，根据湖南省师范大学司法鉴定中心的司法鉴定人员杨锡华以及湖南省人民医院司法鉴定中心司法鉴定人丛瑞娟和王代鑫的证言，关于原告内固定未取出对鉴定结论是否构成影响尚未有一致意见，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案湖南省师范大学司法鉴定中心湖南师大司鉴中心[2016]临鉴字第0848号司法鉴定意见书是在原告内固定尚未取出的情况下作出的，相对于湖南省人民医院司法鉴定中心作出司法鉴定的时期，后者鉴定时原告的内固定已取出，其临床治疗效果更具有稳定性，其得出的鉴定意见内容更具客观、真实性。同时，第二个鉴定机构（湖南省人民医院司法鉴定中心）系原被告共同选定，程序合法，故关于被告提出应当以第二次司法鉴定结论为依据的答辩意见，本院予以采信。原告向本院提交湖南省鉴真司法鉴定中心和湖南省湘雅司法鉴定中心的两份司法鉴定意见书佐证证明原告黄某构成十级伤残，以此验证第一份司法鉴定意见书（湖南省师范大学司法鉴定中心湖南师大司鉴中心[2016]临鉴字第0848号司法鉴定意见书）的鉴定结论，经审查，该两份司法鉴定意见书系原告法定代理人易某单方面委托进行的鉴定，鉴定程序不符合法律规定，故本院不予采信。关于原告黄某在本次交通事故中产生的各项损失，本院认定如下：1、医疗费为29049.78元，被告阳光财产保险公司提出应当核减15%的非医保用药费用，但被告阳光财产保险公司未提交核减非医保用药费用及具体核减数额的相关依据，故被告阳光财产保险公司提出的核减15%非医保用药费用的答辩意见，本院不予采信；2、后续治疗费，根据鉴定意见认定为3000元；3、住院伙食补助费480元（60元/天×8天）；4、营养费，根据鉴定意见营养期为90天，本院酌情认定为2000元；5、伤残赔偿金，依据第二份鉴定意见书，原告不构成伤残，故原告关于伤残赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；6、精神损害抚慰金，根据鉴定意见，原告虽未达到伤残等级，但原告系未成年人，交通事故给原告及其家人造成了一定的精神痛苦，本院酌情认定为5000元；7、护理费，原告法定代理人虽提出由其老公在护理原告，但未提出具体的�理费损失，按照2016年城镇非私营单位居民服务业在岗职工年平均工资42494元的标准计算为13970.4元（42494元/年÷365天×120天）；8、交通费，原告虽未提出证据证明，但原告多次到医院进行复查，确属必然发生的费用，本院酌情认定为1000元；9、鉴定费1600元。以上各项损失共计56100.18元。原告黄某的上述损失未超过被告阳光财产保险公司在交强险和商业三者险的赔偿限额，故应由被告阳光财产保险公司直接向原告承担给付义务。被告侯胜已支付原告的医药费10000元，应在被告阳光财产保险公司应承担的赔偿义务中予以剔除，即被告阳光财产保险公司应赔偿原告黄某各项损失共计46100.18元。关于被告侯胜已垫付的住院费10000元，被告侯胜可直接向被告阳光财产保险公司主张权利，本院在本案中不予处理。综上所述，依照《�华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告黄某各项损失46100.18元；二、驳回原告黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1102元，因适用简易程序审理，减半收取551元，其中，原告黄某承担341元，被告侯胜承担210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  蒋晖二〇一七年五月十日代理书记员  李思附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受�人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发�的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的�神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下�规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法�程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。