湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终3639号上诉人（原审原告）：北京市朝阳田华建筑集团公司，住所地北京市朝阳区金台里乙25号楼二层。法定代表人：张晓唯，总经理。委托代理人：康丹，湖南日月明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付定学。上诉人北京市朝阳田华建筑集团公司（以下简称田华建筑公司）因与被上诉人付定学劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称原审法院）（2015）天民初字第04568号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人田华建筑公司的委托代理人康丹与被上诉人付定学到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院认定:2014年12月30日，付定学进入田华建筑公司施工承建的长沙（国家）广告产业中心一期一标段从事杂工工作，双方没有签订书面劳动合同或劳务合同，田华建筑公司没有为付定学缴纳工伤保险，付定学自述其工资由项目经理发放给案外人宋祖贵，再由宋祖贵发放给付定学，付定学自述其工资为每月4500元。2015年1月29日，付定学在该项目工地地下室打扫卫生时不慎受伤，当日即被送往长沙正和骨科医院，此后付定学又于2015年1月30日至2月12日在长沙市中心医院住院13天，出院诊断为左肾挫裂伤和左肾周血肿。2015年5月20日长沙市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定付定学为工伤。2015年7月23日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定付定学为伤残十级，付定学垫付了鉴定费418元和医疗费729.5元，其他医疗费已经由田华建筑公司支付。付定学此后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，在仲裁庭审时付定学当庭要求解除劳动关系。长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2015）第716号裁决书裁决：一、田华建筑公司支付付定学一次性伤残补助金28308元，一次性工伤医疗补助金24264元和一次性伤残就业补助金24264元；二、田华建筑公司支付付定学停工留薪期工资8088元；三、田华建筑公司支付付定学住院期间护理费1300元和住院伙食补助费455元；四、田华建筑公司支付付定学医疗费729.5元和鉴定费418元；五、田华建筑公司支付付定学交通费500元。田华建筑公司不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至法院。原审法院认为：田华建筑公司与付定学之间的劳动关系自用工之日起即建立，双方的劳动关系有工伤认定决定书予以间接确认，田华建筑公司主张双方之间不具有劳动关系法院不予采纳。付定学依法被认定为工伤并经鉴定为伤残十级，田华建筑公司没有为付定学缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》第二十六条等规定，对付定学应享受的工伤保险待遇田华建筑公司应当承担赔偿责任。双方之间并未签订书面劳动合同对于付定学的工资进行约定，工资发放的证据应当由田华建筑公司保管，田华建筑公司作为用人单位应当就其向付定学发放工资的情况提交证据证实，现田华建筑公司不能提交相应证据证实付定学的实际工资标准，而付定学自述其工资为每月4500元，法院酌情参照付定学受伤前统筹地区在岗职工平均工资4044元确定付定学的月工资标准计算相关工伤待遇（该工资标准实际低于付定学自述的工资标准），田华建筑公司理应支付付定学工伤十级的一次性伤残补助金28308元（4044元/月×7月），一次性工伤医疗补助金24264元（4044元/月×6月）和一次性伤残就业补助金24264元（4044元/月×6月）。根据付定学的伤残等级和伤情，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，酌情认定付定学的医疗期为两个月，两个月的停工留薪期工资为8088元（4044元/月×2月）；付定学在住院期间需要护理的，应当由用人单位负责，田华建筑公司未安排人员进行护理，应当支付付定学住院期间的护理费，护理费标准法院酌情按照每日100元计算，住院期间护理费为1300元（13天×100元/天）；付定学的住院伙食补助费酌情按照35元/天计算，住院伙食补助费计算为455元（35元/天×13天）；医疗费729.5元和鉴定费418元；交通费酌情认定500元。付定学的上述损失均应由田华建筑公司按照工伤保险条例的规定予以赔偿。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决：一、驳回田华建筑公司的全部诉讼请求。二、田华建筑公司支付付定学一次性伤残补助金28308元，一次性工伤医疗补助金24264元和一次性伤残就业补助金24264元；三、田华建筑公司支付付定学停工留薪期工资8088元；四、田华建筑公司支付付定学住院期间护理费1300元和住院伙食补助费455元；五、田华建筑公司支付付定学医疗费729.5元和鉴定费418元；六、田华建筑公司支付付定学交通费500元。以上应付款项限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由田华建筑公司负担。上诉人田华建筑公司不服原审判决，上诉称：一、田华建筑公司与付定学不存在劳动关系，田华建筑公司将公司所承建的长沙（国家）广告产业中心一期一标段项目的一部分劳务分包给了包工头宋祖贵，而付定学是从宋祖贵那承揽了地下室的清扫工作，并约定费用共计400元，而并非付定学所称的其在田华建筑公司工作，其工资也并非4500元每月。二、付定学所受伤情是否与工作相关并不确定。三、付定学提出的证明其工资标准的证据真实性无法核实。综上，请求二审法院依法撤销原审判决并改判：田华建筑公司无需向付定学支付一次性伤残补助金28308元、一次性工伤医疗补助金24264元、一次性伤残就业补助金24264元、停工留薪期工资8088元、住院护理费1300元、住院伙食补助费455元、医疗费729.5元、鉴定费418元、交通费500元。被上诉人付定学答辩称：1、人社局已经认定付定学为工伤。2、田华建筑公司与付定学已经构成了劳动关系。3、付定学的工资为4500元每月。本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、田华建筑公司应否承担向付定学支付工伤保险待遇的义务；二、付定学受伤前的月工资标准。关于焦点一。长沙市人力资源和社会保障局作出的长人社工伤认字（2015）085号《认定工伤决定书》已认定付定学为工伤,用人单位为田华建筑公司,田华建筑公司收到该决定书后未在法定期限内申请行政复议或者行政诉讼，故该决定书已经发生法律效力，应当予以确认。付定学在田华建筑公司工作中受伤，田华建筑公司作为用人单位应当依法承担向付定学支付工伤保险待遇的义务。田华建筑公司在（2015）085号《认定工伤决定书》生效后，以其与付定学不存在劳动关系为由主张其不应承担工伤责任的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，付定学与田华建筑公司之间并未签订书面劳动合同，对于付定学的工资没有约定，田华建筑公司作为用人单位应当就其向付定学发放工资的情况提交证据证实，现田华建筑公司不能提交相应证据证实付定学的实际工资标准，而付定学自述其工资为每月4500元，法院酌情参照付定学受伤前统筹地区在岗职工平均工资4044元确定付定学的月工资标准计算相关工伤待遇并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由北京市朝阳田华建筑集团公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  黄红萍审 判 员  王红兰代理审判员  戴 静二〇一六年九月五日书 记 员  李一帆附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。