山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长刑终字第139号
原公诉机关襄垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）史广义，男，1962年4月23日出生，身份证号码：1404231962********，汉族，初中文化，中共党员，襄垣县善政村支书，住襄垣县王桥镇善政村。2013年4月24日因涉嫌贪污罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年5月9日被逮捕.现羁押于襄垣县看守所。
辩护人史华锋，山西理冠律师事务所律师。
襄垣县人民法院审理襄垣县人民检察院指控原审被告人史广义犯贪污罪一案，于2013年12月27日作出（2013）襄刑初字第128号刑事判决。判后，史广义不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，1、2007年春，襄垣县善政村在北骨岭山搞土地复垦工程，由时任村支书的被告人史广义负责，县国土资源局分两次拨付土地开发补助款60000元，该款由会计肖维斌提现后交给史广义开支。同年3月，史广义借免开税票之名让会计肖维斌伪造《北骨岭复垦土地村民投工花名表》，套出土地开发整理补助款30730元，除支付给常存会18000元耕地款外，剩余12730元占为已有。同年5月29日，史广义又以李育珍名义虚开建筑发票一支9650元，交给会计肖维斌入了善政村财务帐，从土地开发工程中作了支出。2008年8月12日，史再次以其本人名义虚开工程发票一支9000元，交给会计肖维斌入了善政村财务帐，从土地开发工程中作了支出。史在负责善政村北骨岭土地复垦工程中贪污土地开发补助款共计31380元。
2、2008年11月5日，王桥镇财政所拨给善政村修缮小学专项款30000元，被告人史广义安排会计肖维斌到王桥信用社从村委帐上提出现金32000元交于自已。2009年1月7曰史广义在襄垣县地税局以自已名义虚开一支30000元的修缮发票，交税款1765.5元。史广义在办理离任财务交接手续时将此发票交于会计肖维斌，用于平帐。
综上所述，被告人史广义共计贪污公款数额63380元。
上述事实有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、受理案件登记表，证明史广义在担任善政村支部书记、村委主任期问，有利用职务之便贪污公款的嫌疑，被群众举报至襄垣县人民检察院反贪局，该局接报后提请初查。
2、户籍证明，证明被告人史广义的身份情况。
3、襄垣县王桥镇人民政府、委员会证明，证明史广义于2005年11月至2008年12月任善政村委会主任、党支部书记。
4、中共善政村党支部委员会关于支部换届选举结果的报告，证明2005年至2008年史广义任善政村支部书记。
5、银行存款日记账，证明2007年5月30日借存款、贷土地开发补助款4万元；2008年7月30日借银行存款、贷土地开发补助款2万元。2007年5月30日支付北骨岭复垦土地村民投工款30730元、支土地开发建筑款9650元，2008年7月30日支开发土地工程款14507元，支村委旋地、耕地款50元。2008年12月30日支付北骨岭复垦土地铲车、拖拉机加油款6000元，支付垦地、犁地、修路等款3600元，支付修水管复垦地等开支款2325元。
6、会计档案。
7、记帐凭证、收款收据、信用社进账单，证明借存款、贷土地开发补助款40000元。
8、记帐凭证，证明贷土地开发补助款20000元。
9、预算拨款凭证，证明2008年5月8日王桥财政所给善政村拨款20000元。
10、记帐凭证，证明支付北骨岭复垦土地村民投工款30730元。
11、现金付出凭证，证明2007年4月30日土地复垦工程30730元。
12、2006年北国岭复垦土地村民投工花名表。证明村民所领钱数。
13、武广明、王维书、桑银生、冀先正、田贵英、徐三则、继海江、崔来生、元安锁、王炎堂调查笔录，证明其没有投工，村里也没有给钱，没有在花名表上签字。
14、常存会调查笔录，证明2007年善政村北骨岭复垦土地，其在那干过活，是当时的支书史广义和其联系的，工程结束后结算了18000多元钱。
15、肖维斌证明材料及笔录。证明其系王桥镇善政村人，原任善政村会计，史广义让其造假花名册偷税漏税，至于这些钱开支到哪里去了其不清楚，因为钱都是史广义拿着的，其只能是报报帐，其余的什么也不管。
16、记帐凭证、现金付出凭证、发票联，证明2007年5月30日支土地复垦工程款9650元。
17、记帐凭证、现金付出凭证、发票联，证明2008年7月30日支土地复垦工程款14507元，其中包含9000元。
18、发票联，证明2008年8月12日支付其他工程款9000元。
19、税收通用完税证，证明税收475.65元。
20、油票复印件证明，共加柴油3000.15元、2506.91元。
21、肖维斌证明材料，证明善政村账2007年5月30号第10号凭证中，支土地复垦工程款9650元，当时是史广义和其一同拿单到镇会计中心过的帐，发票中的人名李育珍其不认识，李育珍在其村没有干过复垦地工程，报账时史广义说的是土地复垦工程的开支，会计中心就记到了土地复垦科目。善政村帐2008年7月30日8号凭证中支土地复垦工程款9千元，也是史广义和其一起到会计中心过的帐，当时其也没有问他为什么开税票，因为村里的工程都是史广义经办的，转过来的钱也是史广义直接取了现金，相当于村里的现金都在史广义手，其只是到中心接他的单据过过帐，具体的事情其也没有问过，村里土地复垦工程具体是史广义负责联系车辆和开支费用，刚开始让其照看了天，工程开支的有耕地款，铲车用的是楷源焦化厂的，其想应该没有开支费用，其他还有何费用其就不清楚，事情经过就是这样的。
22、郭德宏证明材料，证明关于2007年5月30日10号凭证、2008年7月30日8号凭证的9650元、14507元，这些是根据当时会计肖维斌填到现金付出凭证开发土地工程款。农经站代理农村财务记账，只负责审核单据符合要求，然后按照村会计填制的现金付出凭证记账。
23、薛安平证明材料，证明03年7月至08年4月底任襄垣县楷源焦化有限公司负责人，没有收任何费用，费用都是厂里承担。
24、郭苏卫证明材料，证明铲车干了2-3天，司机本人收的钱。
25、李育珍证明材料，证明其和善政村原支书史广义没有经济往来，也没有收过发票上的9650元钱，具体谁以其名义开的发票其不清楚，其也没有授权其他人开过票。
26、记帐凭证、预算拨款凭证，证明2008年11月30日，拨修善政小学款3万元。
27、记帐凭证、现金付出凭证，证明学校修缮费用30000元及税款1765元。
28、发票联、税收通用缴款书、地税代收工会经费拨缴款专用收据，证明2009年1月7日史广义开具3万元发票及缴税情况。
29、记帐凭证、发票联、手写材料，证明2008年12月30日付潞城市店上镇孙天兴工程总队117591.3元。
30、工程决算表，证明工程工资款分别是88761.3、28830元（孙天兴仅领取此钱）。
31、记帐凭证、现金付出凭证，证明2007年5月30日支硬化学校院、拓宽水泥路工程队预借款5万元。
32、收据，证明2007年3月18日2万元、2月15日3万元。
33、记帐凭证，证明2007年12月30日楷源焦化厂土地补偿款借硬化学校院、拓宽水泥路工程队预借款1万元。
34、收据，证明2008年2月4日，善政村付1万元。
35、王村镇会计中心统一收款收据，证明楷源焦化厂土地补偿费1万元。
36、记账凭证，证明2008年7月30日，楷源焦化厂孙天兴借款1万元。
37、王桥镇会计中心统一收款收据，证明2008年2月4日楷源焦化厂土地使用费1万元。
38、收据，证明2008年4月2日，善政村付1万元。
39、记帐凭证，证明支付孙天兴工程款47591元。
40、信用社普通凭证、预算拨款凭证，证明王桥镇拨付学校修缮款3万元。
41、信用社对公取款凭条、现金支票，证明善政村取款32000元。
42、孙天兴调查笔录，证明决算上的156651.3元，其只结算了工程工资款88761.3，决算上的石子，水泥是善政村提供的，其这个工程就是包工不包料，当时善政村支书史广义和其说让其把料也包括进去，一起做决算表。另一个工程上的决算表上的63425元，其只结算了28830元，其他是史广义让其在表上加的。
43、肖维斌证明材料，证明关于县财政局给该村的3万元拨款，到账大概十几天后就提出来给史广义了，其直到报账时和史广义要单一同到镇农经站报账时才知道是拨给村里修缮学校的，这也是广义说的。2008年12月30日报维修学校三万元，也是村里换完届交接时最后一次报账，是先过的帐后补的税票，因为广义当时说没有钱开税票，当时村干部都没有开税票，然后补到报账单后面的，移交时牛丙义和镇领导胡祥林也在场，其当时问过史广义这3万元钱是什么情况，他说学校硬化院和街早就花完了，之后其也没有多问，所以其当时就按手续把帐过了，在财政所要钱其从来不知道，广义也没有给其说过什么，就是最后一次报账时才说的。
44、肖维斌调查笔录，证明内容同上。
45、孙天兴调查笔录，证明其挂靠在潞城市店上镇建筑总队做工程，2007年承揽了襄垣县王桥镇善政村的三项工程，村里支书史广义和会计肖维斌负责验收工程和决算，工程总造价按其决算表上的价格为准，工资总金额117591.3元（含税）。工资款是在施工过程中其零散从村里帐上预借的，也有是村里给开具收据其从焦化厂取的。50000元钱是从史广义手取的，有几次维斌也在场，其取的是工程款，当然是从村里帐上取的。其对的是善政村，取的钱都是村里应付的，其没有向史广义个人借过钱，他给其钱时也没说过是拿自已的钱给其或垫付。
46、郭德宏证明材料，证明其系王桥镇农经站会计服务中心会计，关于王桥镇善政村3万元、税款1585.50元一事，由于当时正是年终结账，该村库存现金过大，让该村及时交单过账，该村支书史广义说本人有垫资单，后该村会计交12月份单时，已经是2009年1月，其中交维修学校款发票一支3万元，修缮学校开发票税款1585.50元，维修学校开发票工会经费180元，共计31765.50元。
47、被告人史广义讯问笔录，主要内容：在2008年换届我即将离任时，王桥财政所拨给我村30000元修缮学校款，我让会计肖维斌取出32000元现金交给我后，我取其中1700余元去税务局开了支30000元的发票交给会计入帐，然后将这30000元用于日常开支了，这30000元实际算是偿还了村里三项工程时我垫付给孙天兴的30000元款。耕地款和吃饭钱是通过虚造花名表30000元走的帐，这30000余元包括付给常存会20000元，另外10000元给了薛安平用于申请拨款开支，剩余的钱用于土地复垦时铲车司机吃饭、抽烟开支了。给薛安平的10000元是我村复垦北骨岭土地时国土局给拨过40000元，这款是薛安平帮忙给村里要的，为此薛安平说支出有相关费用10000元，并让我村里给其支付该款，由于薛安平的楷源焦化厂租有我村土地每年需给我村支付租金，所以我就以我村的名义给楷源焦化厂空开了一支收到占地补偿款10000元的收据，实际上是薛安平得到10000元。
48、薛安平询问笔录，证明其的焦化厂占的是善政村的土地，向善政村每年交占地费，和史广义个人没有经济往来。2007年具体时问记不清了，史广义找到其说想和国土局要点钱，让其帮村里问问，其也去国土局问过，结果是当年国土局就有给善政村的拨款，所以拨款的事上其也没有帮上忙。焦化厂支付村里占地费都是史广义或会计拿上收据找其，其安排会计给他们现金，村里让施工队直接从焦化厂取工程款时也是施工队拿村里开的收据找其，其安排财务按收据上的金额付款，不存在村里开收据给焦化厂，而焦化厂没有付款的情况。我和焦化厂没有收过史广义和村里的任何好处费，也没有收到他们的收据。
据以上事实及证据，原判认为原审被告人史广义在担任善政村党支部书记兼村委主任期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采取虚开发票、虚列花名表等手段侵吞公款63380元，其行为已构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三第（二）项、第六十四条之规定，判决：一、被告人史广义犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月。二、对被告人史广义违法所得63380元，予以追缴。
判后，史广义不服，提出上诉，其上诉理由一是认为自己支付给常存会20000元而不是一审认定的18000元，并且自己还支付给薛安平10000元，所以共计12000元不应认定为贪污款。二是认为自己为村里在搞三项工程时垫付过30000元，应当予以扣除。三是认为自己不具备贪污罪的主体要件。
经审理查明，1、2007年春，襄垣县善政村在北骨岭山搞土地复垦工程，由时任村支书的上诉人（原审被告人）史广义负责，县国土资源局分两次拨付土地开发补助款60000元，该款由会计肖维斌提现后交给史广义开支。同年3月，史广义借免开税票之名让会计肖维斌伪造《北骨岭复垦土地村民投工花名表》，套出土地开发整理补助款30730元，除支付给常存会18000元耕地款外，剩余12730元占为已有。同年5月29日，史广义又以李育珍名义虚开建筑发票一支9650元，交给会计肖维斌入了善政村财务帐，从土地开发工程中作了支出。2008年8月12日，史再次以其本人名义虚开工程发票一支9000元，交给会计肖维斌入了善政村财务帐，从土地开发工程中作了支出。史在负责善政村北骨岭土地复垦工程中贪污土地开发补助款共计31380元。
2、2008年11月5日，王桥镇财政所拨给善政村修缮小学专项款30000元，史广义安排会计肖维斌到王桥信用社从村委帐上提出现金32000元交于自已。2009年1月7曰史广义在襄垣县地税局以自已名义虚开一支30000元的修缮发票，交税款1765.5元。史广义在办理离任财务交接手续时将此发票交于会计肖维斌，用于平帐。
综上所述，史广义共计贪污公款数额63380元。
认定上述事实的证据有：
1、受理案件登记表、户籍证明、襄垣县王桥镇人民政府、委员会证明、中共善政村党支部委员会关于支部换届选举结果的报告、银行存款日记账、会计档案、记帐凭证、收款收据、信用社进账单、记帐凭证、预算拨款凭证、记帐凭证、现金付出凭证、2006年北国岭复垦土地村民投工花名表、记帐凭证、现金付出凭证、发票联、记帐凭证、现金付出凭证、发票联、发票联、税收通用完税证、油票复印件、记帐凭证、预算拨款凭证、记帐凭证、现金付出凭证、发票联、税收通用缴款书、地税代收工会经费拨缴款专用收据、记帐凭证、发票联、手写材料、工程决算表、记帐凭证、现金付出凭证、收据、记帐凭证、王村镇会计中心统一收款收据、记账凭证、信用社普通凭证、预算拨款凭证、信用社对公取款凭条、现金支票。
2、武广明、王维书、桑银生、冀先正、田贵英、徐三则、继海江、崔来生、元安锁、王炎堂、常存会、孙天兴、肖维斌调查笔录等。
3、肖维斌证明材料及笔录等。
4、肖维斌、郭德宏、薛安平、郭苏卫、李育珍证明材料等。
5、史广义讯问笔录等。
6、薛安平询问笔录等。
上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）史广义在担任善政村党支部书记兼村委主任期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采取虚开发票、虚列花名表等手段侵吞公款63380元，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。史广义上诉称自己支付给常存会20000元而不是一审认定的18000元，并且自己还支付给薛安平10000元，所以共计12000元不应认定为贪污款。对此，经审理查明，史广义所称其支付给常存会20000元的上诉理由仅有其个人供述予以证明，而无其他证据佐证，并且薛安平的证言证明其在善政村的拨款一事上并没有起到作用，没有收过村里和史广义的钱，也不存在村里开收据给焦化厂而焦化厂没有付款的情况，故该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予采纳。史广义上诉称自己为村里在搞三项工程时垫付过30000元，应当予以扣除。对此，经审理查明，善政村财务帐、收据、现金付出凭证等书证及潞城市店上镇建筑总队负责人孙天兴的证言证明，善政村搞三项工程时（修大坝、山路加宽、学校修缮）共计支出工程工资款117591.3元，其中67591.3元是从楷源焦化厂支出（顶占地费），50000元是从善政村帐上支出，所以史广义抵付工程工资款30000元的上诉理由无相关事实予以支持，本院不予采纳。史广义上诉称自己不具备贪污罪的主体要件。对此，经审理查明，史广义贪污公款的性质为土地开发补助款和修缮小学专项款，所以史广义的行为符合《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第二款第（一）、（七）项之规定，即“……村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理……（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作……”，因此，该上诉理由本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
代理审判员 韩海林
代理审判员 范 宁
二〇一四年××月××日
书 记 员 李 妍