山东省沂水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沂刑一初字第26号
公诉机关山东省沂水县人民检察院。
被告人夏立峰，男，1991年7月13日出生，身份证编码：371323199107132818，汉族，初中文化，山东省临沂市兰山区人，农民，住临沂市兰山区。2013年6月7日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕，现羁押于沂水县看守所。
辩护人李桂清，山东力维律师事务所律师。
山东省沂水县人民检察院以沂检刑诉[2013]491号起诉书指控被告人夏立峰犯贩卖毒品罪，于2013年12月27日向本院提起公诉。本院依法由审判员赵金武任审判长，与审判员王丽、人民陪审员赵艳青组成合议庭，于2014年2月21日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院检察员王文静出庭支持公诉，被告人夏立峰及辩护人李桂清到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年5月以来，被告人夏立峰先后5次从他人处购买毒品共74.7克后，以每克200元-300元不等的价格贩卖给临沂市兰山区冉某某（另案处理）49.5克，剩余25.2克于2013年6月7日当场查获。具体犯罪事实分述如下：
1、2013年5月初的一天凌晨，被告人夏立峰在临沂市临西九路和解放路交汇处，以5000元的价格销售给给冉某某冰毒25克。
2、2013年5月中旬的一天17时许，被告人夏立峰在临沂市育才路蝶尚宾馆（原毛家饭店）319房间内，以2800元的价格销售给冉某某冰毒12.5克。
3、2013年5月下旬的一天凌晨，被告人夏立峰在临沂市白沙埠镇白沙埠村小学门口，以900元的价格销售给冉某某冰毒3克。
4、2013年6月初的一天14时许，被告人夏立峰在其租住的临沂市金五路联安现代公寓1003室内，以2000元的价格销售给冉某某冰毒9克。
5、2013年6月7日8时许，被告人夏立峰与冉某某在沂水县锦江之星306房间内，吸食冰毒时，被沂水县公安局当场查获，并在夏立峰随身携带皮包内缴获冰毒25.2克。
公诉机关认为，被告人夏立峰多次非法贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为妨害了社会管理秩序，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实有异议，其辩称对被查获25.2克应认定为持有，不是贩卖，其余四起无异议。其辩护人的辩护意见为，1、公诉机关指控被告人涉嫌贩卖毒品罪罪名不成立，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。指控被告人夏立峰构成贩卖毒品罪，主要凭借或者说仅仅凭借两方面的证据：一是同案犯冉浩杰，二是被告人夏立峰的供述。仅凭两方面的证据不足以证明被告人夏立峰参与了本案的所指控毒品交易。该案的同案犯冉浩杰虽供述曾在被告人夏立峰处分四次购买了共计49.5克的毒品，但公安机关并未对毒品的来源进行查明，也无对毒品的用途进行追查。被告人夏立峰并未在其中获取利润且毒资系冉浩杰出资。因公安机关未对冉浩杰购买的毒品的用途进行查明，该毒品应视为冉浩杰自己吸食。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的相关规定：有证据证明行为人不是以营利为目的，为他人代买仅用于吸食的毒品，构成犯罪的，代购人构成非法持有毒品罪。同时，该案仅有冉某某的供述不足以证实被告人夏立峰构成贩卖毒品罪。本案在案发时，并未出现交易现场，公安机关仅在被告人住处缴获25.2克毒品。就该案的事实应以被告人夏立峰非法持有25.2克毒品定罪量刑，也未显示毒品的含量。在被告人夏立峰及同案犯冉浩杰的供述中也未落实毒品的性质及含量，对公诉机关指控被告人夏立峰贩卖49.5克证据不足。2、本案的同案犯冉浩杰在该犯罪过程中系共同犯罪，但冉浩杰已取保候审。公安机关为什么没有将其移送审查起诉，检察机关为什么没有对其提起公诉。因此，本案存在严重的程序性问题。3、被告人夏立峰系初犯、主观恶性不深且社会危害性相对较小、愿意积极缴纳罚金。综上所述，公诉机关指控被告人夏立峰贩卖74.7克毒品事实不清、证据不足。应对被告人夏立峰非法持有25.2克毒品追究其刑事责任。被告人夏立峰有上述从轻量刑情节，请求法庭对其从轻进行处罚。
经审理查明，2013年5月以来，被告人夏立峰先后5次从他人处购买毒品共74.7克后，以每克200元-300元不等的价格贩卖给临沂市兰山区白沙埠镇朱潘村冉某某（另案处理）49.5克，剩余25.2克于2013年6月7日当场查获。具体犯罪事实分述如下：
1、2013年5月初的一天凌晨，被告人夏立峰在临沂市临西九路和解放路交汇处，以5000元的价格销售给给冉某某冰毒25克。
2、2013年5月中旬的一天17时许，被告人夏立峰在临沂市育才路蝶尚宾馆（原毛家饭店）319房间内，以2800元的价格销售给冉某某冰毒12.5克。
3、2013年5月下旬的一天凌晨，被告人夏立峰在临沂市白沙埠镇白沙埠村小学门口，以900元的价格销售给冉某某冰毒3克。
4、2013年6月初的一天14时许，被告人夏立峰在其租住的临沂市金五路联安现代公寓1003室内，以2000元的价格销售给冉某某冰毒9克。
5、2013年6月7日8时许，被告人夏立峰与冉某某在沂水县锦江之星306房间内，吸食冰毒时，被沂水县公安局当场查获，并在夏立峰随身携带皮包内缴获冰毒25.2克。
认定第1至4起事实的证据如下：
（1）证人冉某某的证言
冉某某其分别于2013年6月7日、8日、22日、8月17日的四次次证言
其于2013年6月7日证言情况：
①我被抓之前大约一个月前的一天凌晨1点来钟，毛哥（不知道名字及其他身份情况，只有手机号码）联系我说要一套（25克冰毒）冰毒，我接着就给夏立峰打电话问他有冰毒吗？并说要一套，他说要现拿，我又问他在哪，他说在临西十一路和解放路路口见，之后我就打出租车去了，找到他以后他就到上了我的出租车在临西十二路和临西八路之间转悠了好几圈，最后我睡着了。过了半个多小时我醒来问他拿着了吗？他说拿着了，就给了我25克冰毒（一个大透明塑料袋装着）。我拿到冰毒后有凌晨两点来钟，我接着就给毛哥打电话问他在哪里，毛哥说在临西八路和解放路路口加油站附近，我和夏立峰就一块给毛哥送去了，当时毛哥坐在一辆蓝色（羚羊轿车）出租车，我下车给毛哥把25克冰毒送过去，毛哥给了我5000元现金（每克200元），都是一百元面值的钱，拿到钱后我又回到了出租车上，把毛哥给我的5000元现金给了夏立峰。
②半个月前的一天下午五六点钟，我打电话联系夏立峰问他有东西（指的是冰毒）吧？他说要多少，我说要一半（12.5克），我又问他在那里，他说在临沂市育才路一个宾馆里（以前的毛家饭店），我说到了地方给他打电话，我搭出租车到后给夏立峰打电话，他让我到319房间，我到房间后就他一个人在，他给了我12.5克冰毒（一个大点的透明塑料袋装着），我给了他2000元现金，都是一百元面值的。卖了有六七克，剩下的自己和朋友们戈伙着吸了。就是卖给王帅、刘群、宾宾、海阳、毛哥等人了。
③十天前的一天凌晨0点左右，当时我开着一辆黑色的比亚迪轿车和夏立峰一块在村里的街上逛，在白沙埠村小学门口时他说来了新货，并从随身的包里拿出10克冰毒（一个大点的透明塑料袋装着）让我看，我说给我点，他说300元一克，又说这次货好，我说要三克，他就从包里拿出电子称给我称了三克放了一个透明小塑料袋里给了我，我就给了他900元现金，都是一百元面额的钱。这些冰毒自己吸了。
④一个月前夏立峰借了我2000元钱，到了一个星期前的一天下午两三点钟，我到金五路联安现代城公寓夏立峰租住的地方（十楼1003室）找到他，我说你欠我的钱别还了，顶给我9克冰毒，他同意了，接着他从他的包里拿出一大包冰毒（约10克左右）和电子称，给我称出了9克冰毒给了我。
这些冰毒自己吸了一半左右，剩下的都卖了。
2、被告人的供述和辩解。
被告人夏立峰的供述和辩解，其分别于2013年6月7日、7月15日在侦查机关的四次供述。
其于2013年6月7日供述情况：
我贩毒，从今年3月份开始的，贩过40次左右，300元一小包从上线买来，400元卖给下线，挣了3000元左右。以前都是“哥”（他的号码：1519285****）往下放货，每次量比较大，他放了货在那，每次冰毒包里都有一张纸条，上边写着银行账号，他有十来个账号，有农行的、农村信用社、工商行、邮政银行、建行等。半个月之前我联系不上哥了，就找小伟（绰号，男，二十五六岁，身高1.75左右，稍瘦点，家是哪的干什么我都不知道，手机号现在我手机里也没有了）拿了十来回货，每次拿个一克左右，都是300元一克，之后以400一克的价格卖给他人。
其于2013年6月8日供述情况：
①大约一个月前的一天凌晨1点来钟，冉某某给我打电话问我有冰毒吗？并说要一套（25克冰毒），我说要现拿，并让他到临西十一路和解放路路口找我，他就打了一辆出租车找到我以后，就在临西十二路和临西八路之间转悠了好几圈，最后到了临西九路和解放路交汇处一个加气站附近，我自己下车等着，等了十来分钟，大约到了凌晨两点来钟，从西边来了一辆商务车，我到了这车的副驾驶座旁边开开门，副驾驶座上的人（男，25岁左右）给了我一套（25克）冰毒（一个大透明塑料袋装着），我就给了他5000元现金（面额都是一百的）之后那辆商务车就走了，我就上了冉某某的出租车，将25克冰毒给了冉某某。之后，冉某某接着就打电话联系别人，那人让到临西八路和解放路路口加油站附近找他，我们接着就去了，到后冉某某自己下车去送的冰毒，给了谁我没看清，过了五六分钟就回来了，给了我5000元现金（都是一百元面额的）。这些冰毒是我联系哥要的。
②半个月前的一天下午五六点钟，冉某某打电话联系我问我有东西（指的是冰毒）吧？我问他要多少，他说要一半（12.5克），他又问我在那里，我说在临沂市育才路一个宾馆里（以前的毛家饭店），他搭出租车到后给我打电话，我让他到319房间，他到房间后就我一个人在，给了他12.5克冰毒（一个大点的透明塑料袋装着），我给了他2800元现金（P10我要了他2800元），都是一百元面值的。也是哥放下来的，12.5克2800元。
③十天前的一天凌晨0点左右，当时冉某某开着一辆黑色的比亚迪轿车和我一块在村里的街上逛，在白沙埠村小学门口时我说来了新货，并从随身的包里拿出10克冰毒（一个大点的透明塑料袋装着）让他看，他说要点，我说300元一克这次货好，他说要三克，我就从包里拿出电子称给他称了三克放了一个透明小塑料袋里给了他，他就给了我900元现金，都是一百元面额的钱。是当天下午六点来钟，哥给我打电话说来了新货，还说放在临西六路与育才路交汇处一个变电室东西角附近，并说300元一克，我打车自己去拿的，看了一下有十克冰毒，我回来大约在晚上10点来钟，找了一家农行给哥打了3000元钱。
④我借了冉某某2000元钱，在一个星期前的一天下午两三点钟，他到金五路联安现代城公寓我租住的地方（十楼1003室）找到我，他说我欠他的钱不用还了，顶给他9克冰毒，我同意了，接着我从包里拿出一大包冰毒（约12.5克左右）和电子称，给他称出了9克冰毒给了他。也是哥放下来的，12.5克2800元。
认定第5起事实的证据如下：
1、勘验检查笔录及物证等
第一组：案发时当场查获的物证等
（1）勘验检查笔录
沂水县公安局民警于2013年6月7日对现场检查后制作，证实：2013年6月7日在沂水县锦江之星宾馆316房间发现桌子上有一黑色背包，内有三小包白色晶体、电子称一个、吸纸一卷及空塑料袋等物品一宗，在该房间窗户外地面上发现一自制吸食毒品的吸壶一个，并扣押。
附证据保全清单一份
（2）物证照片2张：从现场查处扣押的上述物品的照片
第二组：根据夏立峰的供述后从现场提取的物证等
（1）提取笔录
2013年6月7日，沂水县公安局根据夏立峰的供述在其租住的锦江之星306房间窗外南8米远处提取一棕色背包，包内一剃须刀盒里发现白色晶体七包，及电子称一个、小勺子一把及空塑料袋一宗，并扣押。
附沂水县公安局扣押物品文件清单
（2）物证照片一张：扣押的上述物品的照片。
第三组：物证处理情况
（1）毒品收缴回执，证实从冉某某处扣押的白色晶体三包2.23克，从夏立峰处扣押的白色晶体七包25.2克，均含甲基苯丙胺成分，于2013年7月3日上缴至临沂市公安局禁毒支队。
（2）沂水县公安局移送物品文件清单：
证实扣押的电子秤、小勺子、塑料袋、背包已随案移交。
2、鉴定意见
临公物鉴毒字[2013]0117号证实从夏立峰随身皮包查获七包白色晶体颗粒物重25.2克，从冉某某随身皮包内查获三包晶体颗粒物重2.23克，并且以上白色晶体颗粒物均检出甲基苯胺成分。
3、证人证言
（1）证人吴某某（女）于2013年6月7日证实：
我小名叫宝慧，以前在临沂吸过六七次毒，昨天，我与冉某某、夏立峰来沂水住的宾馆，夏立峰吸毒来，冉某某要吸，我没让他吸，后来我睡着了，他吸没吸我不知道。在公安机关敲门的时候，冉某某把桌子上的葫芦、一条吸纸从窗户口扔下去了。
（2）证人冉某某于2013年6月7日证实：
2013年6月6日，我与夏立峰、吴明桧到了沂水县锦江之星306房间，我就与夏立峰吸了大约0.1克冰毒。7日早上，公安上敲门，我吓的把桌子上的吸壶和锡纸从窗子扔出去了，公安上检查我放在桌子上的包时，发现我的三四包冰毒及一个黑色的电子称，电子称是用来卖冰毒的。
4、被告人的供述和辩解。
被告人夏立峰的供述和辩解，其分别于2013年6月7日、8日、7月15日在侦查机关的四次供述。
其于2013年6月7日供述情况：
昨天（2013年6月6日）中午冉某某打电话联系我到沂水玩，冉某某开着马自达6拉着一个女的到我家接的我，我管她叫宝慧，下午3点左右他到沂水锦江之星宾馆开的306房间，我们三人在房间里聊了一会儿，宝慧走了。过了一会儿我寻思上网吧去，出去房间门口到了电梯没去，又回到房间，发现冉某某已经把自制吸毒工具摆到桌上了，拿着板，对我说你的好东西呢，好东西的意思是冰毒，我从兜里拿出来的冰毒，在一个小塑料袋里盛着，大约0.2-0.3克左右，我都放到板上去了，他先用火机把板上的冰烤化，冉某某先吸的，接着我又吸了三四口，我们两人轮流着把板上的冰吸了。然后我到沙发上坐下，发现沙发缝里一个白色火柴盒里盛着三四包冰毒，每包一克左右，我乘着冉某某不注意拿了一包放在右裤兜里，然后把火柴盒扔给他并对他说好好装着。之后我们两个就出去逛街，逛了一会儿我打电话联系初中同学伏琳，到沂水东环路良子足疗店接上她回到宾馆，我接着洗澡，洗完澡出来，宝慧就回来了，我看着板上还有点渣，我用火烤了烤吸了两口，就吸不出来了，过了不到十分钟伏琳接了个电话就走了，接着我们三个人一起到饭店吃饭，吃完饭后冉某某和宝慧出去逛街，我自己回了宾馆，过了十分钟我从裤兜里拿出冰毒来，倒到板上0.2克左右，我自己开始吸，自己吸完后冉某某跟宝慧就回来了。我又从袋里倒了0.2克放到板上，我先吸了两三口，之后冉某某又吸的，这时候宝慧躺到床上去了，凌晨2点钟左右睡觉的时候我又把剩下的冰毒放到冉某某的包里去了，一直睡到今天早上被公安民警带到刑警大队。在民警检查时，我在开门前就把我的包从窗户里扔出去了，窗子是朝东的，窗子外边还有一个台，我是在窗子边往窗子外南边仍的，应该还在窗子外的台上。内有个剃须刀盒子，内有七八包冰毒，有大包有小包，还有一个电子称、一个小勺及一些空袋，有20多克，都是拿的哥的，一次次存下来的。
其于6月8日供述情况：
昨天(2013年6月7日)早上公安上的人到我们住的宾馆房间（锦江之星宾馆306房间）检查时，我在开门前就把我的包从窗户里扔出了，窗子是朝东，窗子外边还有个台，我是在窗子边往南边扔的，应该还在窗子外的台上。包里有七八包冰毒、有大包有小包，还有电子称、一个小勺及一些空袋，冰毒有20克。
5、其它证据
（1）接受刑事案件登记表一份：证实该案系侦查人员在工作中发现。
发破案经过，证实2013年6月7日，沂水县公安局民警在对锦江之星306房间检查时发现被告人夏立峰、冉某某有随身携带冰毒的行为，遂进行立案侦查。
（2）被告人夏立峰的户籍信息，证实其已达负刑事责任年龄。
本院认为，被告人夏立峰多次非法贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为妨害了社会管理秩序，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食的情节，酌情处理。因此从被告人随身携带的包内查获的毒品25.2克，应认定贩卖数额。辩护人关于被告人不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪，且持有数额为25.2克的辩护意见，与事实不符，不予采纳。刑法第三百四十七条第一款、第二款规定，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。贩卖甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，判决如下：
被告人夏立峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。
(刑期自判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2013年6月7日起至2028年6月6日止)。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵金武
审 判 员 王 丽
人民陪审员 赵艳青
二〇一四年三月四日
书 记 员 彭 燕