福建省仙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）仙民初字第2737号
原告林晶晶，女，住仙游县。
被告肖剑敏，男，住仙游县。
委托代理人温光忠，福建朗天律师事务所律师，特别代理。
被告中国人民财产保险股份有限公司仙游支公司，组织机构代码48877780-8，住所地仙游县鲤城街道公园路118号。
负责人陈开标，经理。
委托代理人胡祖波，福建品义律师事务所律师，特别代理。
原告林晶晶与被告肖剑敏、中国人民财产保险股份有限公司仙游支公司（以下称为保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张德海适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林晶晶、被告肖剑敏的委托代理人温光忠、被告保险公司的委托代理人胡祖波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林晶晶诉称，被告肖剑敏醉酒后驾驶闽BJ52**号小轿车碰撞原告，造成原告受伤，被告肖剑敏承担事故全部责任。现原告实施二次手术，花费医疗费58352.16元、住院伙食补助费15元／天×23天=345元、营养费6000元、误工费90元／天×43天=3870元、护理费90元／天×43天=3870元、交通费1500元，合计73937.16元，请求判令两被告赔偿。
被告肖剑敏辩称，误工费、护理费应按23天计算。肇事车辆已投保，原告的损失应由被告保险公司承担。请求驳回对被告肖剑敏的诉讼请求。
被告保险公司辩称，被告肖剑敏醉酒驾驶，保险公司不承担赔偿责任，应由被告肖剑敏承担赔偿责任。若法院认为保险公司应承担赔偿责任，已赔偿部分应剔除。原告的医疗费应当扣除非医保及与本案无关费用8000元，误工费不同意赔偿，护理费为88.59元／天×23天=2037.57元，住院伙食补助费每天按10元计算，营养费和交通费应不予支持。
经审理查明，当事人对以下事实均无异议，本院予以认定：2012年4月29日晚，被告肖剑敏醉酒后驾驶闽BJ52**号轿车沿231县道自鲤城往榜头方向行驶，23时15分，行经231县道63KM＋450M路段，碰撞原告和案外人谢慧丹，造成原告和谢慧丹受伤及车辆损坏的交通事故。2012年6月12日，仙游县公安局交管大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告肖剑敏承担事故的全部责任，原告和谢慧丹无责任。闽BJ52**号轿车为余丽玉所有，系被告肖剑敏借用期间发生事故。该车在被告保险公司处投保交强险及赔偿限额为500000元的第三者责任险，且投不计免赔率，本事故发生在保险期限内。本院于2012年12月1日作出（2012）仙民初字第5425号民事判决，判决被告保险公司在交强险责任范围内向原告承担医疗费用赔偿限额9000元（另1000元预留给谢慧丹）和伤残赔偿限额53734元（包括残疾赔偿金24907元／年×20年×10%=49814元），在商业第三者责任险范围内承担70079.60元（其中被告肖剑敏垫付55823.37元），被告保险公司不服并提起上诉，二审予以维持。原告于2013年3月21日至同年4月13日在九五医院住院进行二次手术。出院诊断：右胫骨骨折内固定术后骨不连。出院医嘱：院外继续对症治疗、术后定期复诊并复查X线（术后90天、180天、360天）、骨折愈合后，再次入院行内固定物取出术；若有异常情况，门诊随访。
对当事人争议的问题，本院予以查明、认定如下：
一、关于医疗费问题。原告提供九五医院医疗费发票20份，证明医疗费58213.88元；提供德化医院医疗费票据1份，证明医疗费132.98元；提供福州市二医院医疗费票据1份，证明医疗费5.3元。被告保险公司认为，应当扣除非医保费用及与本案无关费用8000元。本院认为，被告保险公司主张扣除非医保费用及与无关费用8000元，没有提供证据证实，不予支持。原告的医疗费58352.16元予以认定。
二、关于误工费、护理费问题。原告主张误工费90元／天×43天=3870元、护理费90元／天×43天=3870元。被告肖剑敏认为应按住院天数23天计算。被告保险公司认为误工费不同意赔偿，护理费为88.59元／天×23天=2037.57元。本院认为，原告除住院23天，还门诊治疗15天，其误工时间为38天。在（2012）仙民初字第5425号民事判决中，本院已支持了原告的残疾赔偿金（24907元／年×20年×10%=49814元），故其定残后继续治疗的误工费不再全额支付，其误工费可认定为88.74元／天×38天-24907元／年÷365天×10%×38天=3112.81元。护理时间按住院天数23天计算，护理费认定为88.74元／天×23天=2041.02元。
三、关于交通费、营养费、住院伙食补助费的问题。原告主张交通费1500元、营养费6000元、住院伙食补助费按照15元／天×23天=345元。被告保险公司认为，住院伙食补助费每天按照10元计算；营养费已经包括在医疗费中，应不予支持；交通费没有提供票据证明，应不予支持。本院认为，交通费系伤者就医治疗之必然支出，结合本案的实际，酌情认定1000元；住院伙食补助费按照10元／天×23天=230元计算，营养费酌定为5800元
四、关于被告保险公司是否免责的问题。被告保险公司提供投保单和保险条款各1份，证明其与被保险人签订保险合同时，约定发生事故时驾驶员醉酒驾驶的，保险公司在第三者责任险范围内不承担保险责任，且保险公司已向车主余丽玉就免责条款的相关内容及后果尽了明确的提示和告知义务。故保险公司对第三者责任险免责，且交强险仅承担垫付医疗费的义务，若保险公司应在交强险范围内承担赔偿责任，应享有追偿权。原告和被告肖剑敏认为，保险公司未尽免责条款的内容及后果的明确提示和告知义务，保险公司关于第三者责任险范围内不承担赔偿责任的主张不成立。被告肖剑敏还主张，投保单上不是余丽玉签名，并申请笔迹鉴定。经司法鉴定，被告保险公司提供的投保单上“余丽玉”的签名不是投保人余丽玉所签。经庭审质证，当事人对鉴定意见均无异议。本院认为，肇事轿车向被告保险公司投保交强险，被告保险公司应依法在交强险限额内承担责任；因被告肖剑敏醉酒驾驶，被告保险公司在交强险赔偿范围内有权追偿。肇事轿车向被告保险公司商业第三者责任险，保险条款中虽有发生事故时驾驶人醉酒的，保险公司免赔的内容，但被告保险公司提供的投保单上不是投保人余丽玉签名，被告保险公司没有证据证明其就免责条款向投保人履行了提示或明确说明义务，免责条款未生效，被告保险公司主张免责的理由和依据不足，不予支持，其应在商业第三者责任险范围内承担相应的赔偿责任。
本院认为，原告进行二次手术，产生的损失为：医疗费58352.16元、住院伙食补助费230元、营养费5800元、误工费3112.81元、护理费2041.02元、交通费1000元，共计70535.99元。被告保险公司应在交强险责任范围内承担伤残赔偿限额6153.83元，原告剩余的损失64382.16元应由被告保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿，即被告保险公司应赔偿原告70535.99元。原告的其他诉讼请予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司仙游支公司在本判决生效之日起十日内赔偿给原告林晶晶各项损失计人民币七万零五百三十五元九角九分。
二、驳回原告林晶晶对被告肖剑敏的诉讼请求。
三、驳回原告林晶晶的其他诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司仙游支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取为人民币八百二十四元，由被告中国人民财产保险股份有限公司仙游支公司负担人民币七百八十二元，由原告林晶晶负担人民币四十二元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审判员 张德海
二〇一四年十二月三日
书记员 余忆红