山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第361号
上诉人（原审被告）任某。
委托代理人张雪霞，山东舜翔（青岛）律师事务所律师。
委托代理人胡正军，山东康桥（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）藏某。
委托代理人王爽。
委托代理人吴立珂。
上诉人任某因与被上诉人藏某生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2013）南民初字第40508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月12日受理后，依法由审判员高中日担任审判长、代理审判员陈克生主审本案、与代理审判员徐永海共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告藏某诉称，2012年11月7日，原、被告双方在法院参加离婚诉讼庭审结束后，被告在法庭外的走廊上将原告打伤，经鉴定构成十级伤残。请求判令被告赔偿原告医疗费9667.9元、误工费1000元、陪护费720元、交通费1000元、营养费60元、残疾赔偿金64290元、精神损害抚慰金10000元，并承担本案诉讼费、鉴定费。
原审被告任某辩称，1、原、被告系夫妻关系，原告要求被告赔偿损失没有法律依据；2、原告已经在离婚案件中主张因互殴事件产生的损害赔偿，根据一事不再理的原则，原告的请求不应是受理；3、原告头部的颅骨骨折不是被告造成的，原告所作的伤残鉴定与被告无关，原告无权因颅骨骨折向被告主张任何赔偿；4、2012年11月7日，原、被告之间发生互殴，双方均有过错，原告应当在过错范围内承担相应责任。
一审经审理查明的事实是，2012年11月7日15时40分许，原、被告双方在法院参加离婚诉讼庭审结束后，二人在走廊发生争执，被告任某将原告藏某殴打致轻微伤。期间，原告藏某持手机打任某头部。后经公安机关处理，给予被告任某行政拘留七日、罚款200元的行政处罚；给予原告藏某罚款300元的行政处罚。
原告受伤后，于当日到中国人民解放军济南军区第四零一医院住院治疗，诊断为颅骨骨折、皮肤软组织伤、急性心因性精神障碍，至同年11月13日出院，共住院6天，花费各项医疗费9667.9元。
庭审中，原告提交自行委托的青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告颅骨骨折构成十级伤残，并据此主张残疾赔偿金的诉讼请求，该鉴定花费鉴定费1500元。经庭审示明，被告认为该伤残并非被告殴打所致，不申请重新进行司法鉴定。庭审中，原告还提交住院病历一宗，证明长期医嘱单载明“二人陪护”，据此主张按每日120元支持其住院期间的陪护费损失720元；提交完税证明一份，证明其收入较高，据此主张误工费损失1000元。
以上事实有行政处罚决定书、发票、司法鉴定所及当事人开庭陈述等证据在案佐证。上述证据业已经法院庭审质证和审核。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，原、被告双方因婚姻问题发生纠纷，不能妥善处理矛盾，致使矛盾激化，双方均应多做自我批评。双方虽系夫妻，但在矛盾激化时相互殴打，致一方受伤，仍应当承担民事赔偿责任。被告任某辩称原告藏某已经在离婚诉讼中主张了侵权的民事损害赔偿，不应再次受理。经查，被告的上述辩解缺乏事实依据，且离婚诉讼系涉及身份关系的诉讼，不能与侵权诉讼合并审理；原告在事发当日即去医院就诊，诊断为颅骨骨折，且有相关影像学资料佐证，被告辩称该损害后果与其殴打无关，系陈旧伤缺乏事实依据，且无证据支持；综上，法院对被告的上述辩解不予采纳。原、被告双方因婚姻问题致矛盾激化，发展至相互殴打，双方均有过错。法院综合考虑双方的过错程度、给对方造成的损害后果及社会公序良俗，酌情判令原、被告双方按2：8的比例分担责任。
原告主张的各项诉讼请求中，医疗费9667.9元、误工费1000元、陪护费720元、残疾赔偿金64290元符合法律规定，法院予以支持；原告主张的交通费损失过高，法院酌情按每日6元支持其住院期间的交通费损失，计算为36元（6元×6天）；原告主张的营养费因为提交相关证据佐证，法院对其该项诉讼请求不予支持；原告主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，但数额过高，法院综合考虑双方过错程度、原告的损害后果及本地区社会平均生活水平，酌情支持其3000元的诉讼请求。据此判决：一、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某医疗费7734.3元（9667.9×80%）。二、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某误工费800元（1000×80%）。三、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某陪护费576元（720×80%）。四、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某交通费28.8元（36×80%）。五、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某残疾赔偿金51432元（64290×80%）。六、被告任某于本判决生效之日起十日内赔偿原告藏某精神损害抚慰金3000元。七、驳回原告藏某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2006元，鉴定费1500元，共计3506元。其中由被告任某负担2800元，由原告负担706元。
原审宣判后，被告任某不服上诉至本院，请求依法撤销原审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由为：
一、一审法院在认定法律事实方面，存在有证不认及认定法律事实错误的情形。1、上诉人不存在颅骨骨折，一审法院查明事实不清。2、被上诉人头部的损伤，在上诉人与被上诉人认识之前就存在，该事实可通过鉴定损伤形成时间予以确认。3、被上诉人单方做出的伤残鉴定结论明显依据不足，被上诉人仅向鉴定部门体检对其有利的病历资料，隐藏对其不利的病历资料，该伤残鉴定结论不能作为定案的依据。4、《法医学人体损伤程度鉴定书》认定被上诉人的伤情为轻微伤，足以证明上诉人的颅骨骨折不是上诉人造成的事实。5、公安机关做出的《法医学人体损伤程度鉴定书》是认定本案事实的关键证据，一审法院将该证据置之不理，有违法律规定。6、根据《人体轻微伤的鉴定标准》、《人体轻伤鉴定标准（试行）》规定，颅骨骨折属于轻伤范畴，但被上诉人的伤情为轻微伤，证明被上诉人的颅骨骨折不是上诉人造成。
二、上诉人与被上诉人系夫妻关系，在尚未离婚情况下，被上诉人无权要求损害赔偿，一审法院适用法律错误。
三、一审法院适用法律程序错误。庭审中，上诉人曾提出重新鉴定申请，但一审却未予处理。
被上诉人臧岳琪答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，法律适用程序正确。请求驳回上诉，维持原审判决。
二审所查其他事实同一审，本院依法予以确认。
案经调解未果。
本院认为，对于本案发生的事实经过，双方均无异议。从该过程来看，双方在离婚诉讼庭审后，上诉人任某将被上诉人打伤，被上诉人被120就近送到401医院，急诊并住院救治，401医院明确诊断为：颅骨骨折、皮肤软组织伤、急性心因性精神障碍；而上诉人虽上诉称：“被上诉人不存在颅骨骨折，被上诉人头部损伤，是在上诉人与被上诉人认识之前就存在了”，但在一二审庭审中却均没有提供相应的证据予以证明。至于青岛市立医院的CT检查结论中未见明显骨折征象，一方面，这一结论并没有排除被上诉人颅骨骨折，而被上诉人的骨折属于特殊的一种骨折，并且在青岛大学附属医院再次检查，仍然是骨缝裂开骨折，因此，综合以上材料包括CT片报告及临床，青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书所做出的鉴定结论和所依据的诊疗资料符合本案的实际情况，上诉人在没有充分有效的证据对此作出抗辩，也对该伤残鉴定放弃重新鉴定的情况下，应予认定。另一方面，法医人体损伤程度鉴定书，是一种伤害程度鉴定，与本案当中青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书这种伤残鉴定性质不同，相互之间并不矛盾，法医人体损伤程度鉴定并不能否定伤残程度。
在程序上，本案系基于被上诉人人身权健康权受到侵害，依据《侵权责任法》、《民法通则》以及《民诉法》提起的民事诉讼，其要求赔偿符合法律规定。作为上诉人所提到的鉴定申请，应当按照证据规则在举证期限之内完成，在一审开庭当中明确表示不申请重新鉴定。其所申请的事项从它的合理性和必要性来说，也不符合重新鉴定的法定事由，所以一审在程序上于法不悖，故对其该上诉理由本院不予支持。
另外，被上诉人在起诉离婚的同时提起损害赔偿请求，是基于过错方对无过错方所提出的，而本案中原审综合考虑双方的过错程度、给对方造成的损害后果及社会公序良俗确定的精神损害抚慰金，相互并不冲突，而且这并未与《最高人民法院关于适用（中华人民共和国婚姻法）》第二十九条第二、三款的规定相抵触。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1389元，由上诉人任某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
代理审判员 陈克生
代理审判员 徐永海
二〇一四年四月十七日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 王媛媛