山东省兰陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民再字第2号
抗诉机关：山东省临沂市人民检察院。
申请再审人（原审原告）马二伟，男，1988年10月10日出生，汉族，居民，住兰陵县。
委托代理人管钦旭，山东铭星律师事务所律师。
被申请人（原审被告）刘付华，男，1961年12月8日出生，汉族，居民，住兰陵县。
委托代理人张文策，山东兰陵律师事务所律师。
原审原告马二伟与原审被告刘付华提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2014年1月8日作出（2013）苍民初字第2863号民事判决书，已经发生法律效力。原审原告马二伟不服判决，向兰陵县人民检察院申请监督，兰陵县人民检察院审查后提请临沂市人民检察院抗诉，临沂市人民检察院于2014年11月10日作出临检民（行）监【2014】37130000105号民事抗诉书，向临沂市中级人民法院提出抗诉，临沂市中级人民法院于2015年2月28日作出（2014）临民抗字第50号民事裁定书：1、本案指令兰陵县人民法院另行组成合议庭进行再审；2、再审期间，中止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，于2015年12月21日公开开庭审理了本案。临沂市人民检察院委派兰陵县人民检察院检察员张爱英、刘向侠出庭履行职务。原审原告马二伟及其委托代理人管钦旭、原审被告刘付华及其委托代理人张文策到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
2013年10月11日，原告马二伟起诉至本院称，2013年5月30日，其受被告刘付华的雇佣在亚达蔬菜批�市场装车过程中，手指被传送带挤伤，构成十级伤残，请求依法判令被告赔偿医疗费等各项经济损失35192.50元。被告刘付华辩称，原、被告之间不存在雇佣关系，原告受伤与被告无关，请求依法驳回原告的诉讼请求。
本院原审查明，被告刘付华在亚达蔬菜市场从事蔬菜收购生意，常年为外地前来的老板收购蔬菜，并为收购蔬菜的老板免费提供原告等人的装车信息，原告等人在得到被告提供的信息后为货主装车，装车费用由货主交付被告发放，装车设备由亚达蔬菜市场免费提供。2013年5月30日，被告在为江西九江于姓老板收购蔬菜后，随即电话通知证人赵某找人装车，赵某便召集原告等人为于姓老板装车。在装车过程中，凌晨1时许，原告被传送带挤伤右手，原告伤后在苍山县人民医院住院治疗11天，花费医疗费4210.90元。2013年8月22日，临沂苍正法医司法鉴定�对原告马二伟作出伤残程度鉴定意见：（一）被鉴定人马二伟的损伤构成十级伤残。（二）误工日为70日。
本院原审认为，原告马二伟在为江西九江于姓老板收购的蔬菜装车时，不慎被亚达蔬菜市场提供的传送带挤伤右手，其装车货物的所有人为江西九江于姓老板，装车费用由其支付，马二伟受伤后，其通过被告支付原告1000元。原告主张为被告的雇员证据不足，不能证实原、被告之间存在雇佣关系，且本案审理的不是侵权法律关系，本案不宜对被告的权利义务作出判定，原告可依法另行主张。综上，对原告的诉讼请求，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，驳回原告马二伟的诉讼请求。案件受理费680元，由原告马二伟负担。
抗诉机关认为，兰陵县人民法院（2013）苍民初字第2863号民事判决，认定的基本事�缺乏证据证明。本案中，赵某在检察机关的证言证实：大约在2013年5月29日晚上12点左右，刘付华打电话叫马二伟等人进行装车劳务，第二天中午给他们支付了报酬，在装车过程中，马二伟的手指被传送带挤伤；马二伟住院时，刘付华亲手向其支付了现金1000元。赵某的证言与马二伟等人的陈述相互印证。此前，马二伟等人长期为刘付华从事装卸劳务。向城亚达蔬菜市场经理周涛也证实了向城镇亚达蔬菜市场运作流程：即客户一般雇佣经纪人负责收货，然后给经纪人支付费用，经纪人负责收货、验货、找人装货、装车并支付工人费用。以上证据可以认定马二伟等人与刘付华之间形成了事实上的临时雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定�刘付华应对马二伟的人身损害承担赔偿责任。另，刘付华称其为九江的一个老板收货，其只是一个代理人，但其未提供任何证据证明，仅凭刘付华单方证言不足以证实其仅仅是“九江老板”的代理人而不是雇主。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款关于“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定：刘付华应当承担举证不能的不利后果。原审法院仅通过刘付华单方陈述即认定“货物的所有人为江西九江于姓老板，装车费用由其支付，且其通过被告支付原告1000元。原告主张为被�的雇员证据不足，不能证实原被告之间存在雇佣关系”，属于认定案件的基本事实缺乏证据证明。兰陵县人民法院（2013）苍民初字第2863号民事判决认定的基本事实缺乏证据证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第二百零八条第一款的规定，特提出抗诉，请依法再审。
再审过程中，原审原告诉称内容与原审被告辩称内容分别与原审时诉称、辩称内容一致。
本院再审查明，原审被告刘付华长期在亚达蔬菜市场从事蔬菜收购经纪人行业，根据客户要求为外地客商收购蔬菜，并负责找人装卸蔬菜，外地客商根据约定向经纪人支付费用，包括经纪人的报酬及装卸费用等，由经纪人向装卸人员支付装卸费。2013年5月30日，原审被告刘付华在为江西九江一客商收购蔬菜后，便通知赵某（与马二伟同村）找人装车，赵某又召集原审原告马二伟等人前去亚达蔬菜市场装车，装车时原审被告刘付华家属在场。在装车过程中（约在凌晨1时许），原审原告马二伟被传送带挤伤右手。同年8月22日经临沂苍正法医司法鉴定所对马二伟作出苍正司鉴所（2013）临鉴字第657号《关于马二伟的伤残程度等鉴定意见书》：1、马二伟的损伤构成十级伤残。2、误工日为70日。原审原告伤后在兰陵县人民医院住院治疗11天，花费医疗费4210.90元，鉴定费800元。后原审被告向赵某、马二伟支付装卸费70元，原审被告向原审原告支付医疗费1000元。
原审被告主张原审原告装车的蔬菜为九江客户所有，原告与九江客户之间存在雇佣关系，但原审被告未能提供有效证据予以证实。
本院再审认为，原审被告刘付华根据外地客商的要求负责外地客户组织蔬菜货源、收购蔬菜、装卸车辆等工作，外地客商向刘付华支付报酬及装卸车等费用。因此，应认为原审被告刘付华与外地客商之间形成承揽关系。原审被告刘付华召集原审原告等人从事蔬菜装卸工作，原审原告等人接受原审被告刘付华指令，受其支配，向其领取报酬。并且，原审原告等人与外地客商之间不存在直接的民事法律关系，应认定原审原、被告之间存在雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方，因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，原审原告在从事劳务过程中，自身受到伤害，原审被告作为雇主对原审原告的损害应�担主要赔偿责任。原审原告在从事雇佣合同中，没有尽到确保安全操作的义务，致使自身受到伤害。原审原告对损害后果也应承担一定的责任。原审原告的经济损失包括医疗费4210.90元、鉴定费800元、住院伙食补助费8元×11＝88元、误工费39.02元×70＝2731.4元、护理费39.02元×11＝429.22元、残疾赔偿金237640×10℅＝23764元，共计32023.52元。原审原告提供的交通费单据，因不能说明用途，本院不予采信。原审被告应赔偿原审原告经济损失的80%，即为25618.82元。剩余损失由原审原告自行负担。原审被告主张原审原告与九江客商之间存在雇佣关系，原审被告只是为九江客商联系装卸工，但没能提供有效证据证实，本院不予采信。原审认定原、被告间不存在雇佣关系，属认定事实错误，由此作出的（2013）苍民初字第2863号民事判决错误，再审应予纠正。本案经本院审判委员会讨论�定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）苍民初字第2863号民事判决书。
二、原审被告刘付华赔偿原审原告马二伟医疗费等经济损失25618.82元（已支付1000元），于判决生效后5日内履行。
三、驳回原审原告马二伟的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费680元，原审原告马二伟负担240元、原审被告刘付华负担440元。
如不服本判决�可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判长 李传江
审判员 牛 普
审判员 刘晓辉
二〇一五年十二月二十五日
书记员 周丽娜