云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云26民终354号
上诉人(原审被告)：诚泰财产保险股份有限公司文山中心支公司。住所地：云南省文山州文山市新闻路**号。
法定代表人：曹溥，总经理。
委托诉讼代理人：王国忠，诚泰财产保险股份有限公司文山中心支公司职工。
被上诉人(原审原告)：董泽华，男，1988年5月1日出生，汉族，马关县人，住文山市。
被上诉人(原审被告)：夏也斌，男，1985年11月3日出生，汉族，文山市人，住文山市。
委托诉讼代理人：韦延武，云南圆合圆律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人(原审被告)：文山秀华机动车驾驶培训学校有限公司。住所地：云南省文山壮族苗族自治州文山市环北路**号。
法定代表人：范艳芳，董事长。
委托诉讼代理人：王渊，文山秀华机动车驾驶培训学校有限公司职工。代理权限：特别授权。
上诉人诚泰财产保险股份有限公司文山中心支公司（以下简称诚泰保险公司）因与被上诉人董泽华、夏也斌、文山秀华机动车驾驶培训学校有限公司（以下简称文山秀华驾校）机动车交通事故责任纠纷一案，不服文山市人民法院（2016）云2601民初2984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月29日组织双方当事人进行了法庭调查，上诉人诚泰财产保险股份有限公司文山中心支公司委托诉讼代理人王国忠，被上诉人董泽华，被上诉人夏也斌委托诉讼代理人韦延武，被上诉人文山秀华机动车驾驶培训学校有限公司委托诉讼代理人王渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
诚泰保险公司上诉请求：驳回董泽华对误工费、护理费、营养费的诉讼请求。事实及理由：1、董泽华未构成伤残，没有丧失劳动能力，其提供的文山兴华建筑材料生产有限公司工资表2月份工资为3609元、3月份工资为3451.8元，一审法院将误工费定为64463元证据不足；2、董泽华住院期间按两人护理及出院后护理费均按126元/天计算不当；3、医嘱未记载加强营养，一审法院判决给付营养费2700元于法无据。
董泽华、夏也斌、文山秀华驾校辩称：一审判决并无不当，请二审驳回上诉，维持原判。
董泽华向一审法院起诉请求：1、判决诚泰保险公司在保险限额范围内赔偿董泽华医疗费等损失134737.44元，不足部分由夏也斌、文山秀华驾校连带赔偿；2、本案诉讼费由诚泰保险公司、夏也斌、文山秀华驾校负担。
一审法院认定事实:2015年4月15日，夏也斌驾驶云H29**学小型轿车由北向南行驶，古绍孔（已另案起诉，案号：（2016）云2601民初1779号）驾驶云Ｇ×××××号普通二轮摩托车搭乘董泽华由南向北行驶。0时30分许，当行至文山市境内S210线文天线交叉口时，云H29**学号车前部与云Ｇ×××××号车前部相撞，造成两车受损和古绍孔、董泽华受伤的道路交通事故。事故发生后，董泽华被送往文山州人民医院住院治疗20天后出院。董泽华住院期间及出院后复查共支出医疗费32433.74元。董泽华出院后其伤经文山州人民医院司法鉴定中心鉴定误工期为300天、护理期为120天、营养期为90天,董泽华支付鉴定费600元。2015年5月6日，夏也斌作为甲方、古金明（古绍孔委托代理人）作为乙方、董世鼎（董泽华委托代理人）作为丙方签订了《交通事故协议书》,协议书约：“2、甲方自己修自己的车，乙方的摩托车辆在保险范围内修复；4、由保险公司理赔过程中先行理赔丙方的各项费用，剩余全部理赔给乙方；5、超过保险范围内甲方不再给予赔偿。”另查明，董泽华系城镇居民。夏也斌驾驶的云H28**学号车的登记人为文山秀华学校，该车的实际车主是夏也斌，云H28**学号车在诚泰保险公司投保了交强险和第三者责任险，事故发生时在保险有效期内。事故发生后，夏也斌垫付了1500元。在本次交通事故中受伤的古绍孔向本院起诉夏也斌、秀华驾校、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案[（2016）云2601民初字1779号]，请求判令夏也斌、秀华驾校、保险公司连带赔偿420885.99元，经本院审理认为，古绍孔因交通事故受伤产生的合理损失应为291852.47元。该案各项费用的支持情况详见（2016）云2601民初字1779号《民事判决书》。
一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险的责任限额范围内予以赔偿。损失超出强制保险责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在交强险范围内赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本案董泽华因交通事故造成的合理损失为105836.74元{其中，医疗费32433.74元，有医疗机构出具的《云南省医疗住院医疗费收据》、《云南省医疗门诊医疗费收据》予以佐证，本院予以支持；住院伙食补助费2000元（参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元，支持20天，100元/天×20天=2000元）；误工费52983元（因董泽华提供的证据相互矛盾，无法确认其收入情况，本院参照2015年国有经济单位在岗职工平均工资64463元/年计算其收入，本院支持鉴定的300天，64463元/年÷365天×300天=52983元）；护理费15120元（本院参照2015年居民服务、修理和其他服务也在岗职工平均工资46067元/年计算，支持鉴定的120天，126元/天×120天=15120元）；鉴定费600元，有票据予以佐证，本院予以支持；营养费本院结合本地实际按照每天30元，支持鉴定的90天，合计2700元。}（2016）云2601民初1779号古绍孔诉夏也斌、秀华驾校、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案中，古绍孔的合理损失为291852.47元（其中，医疗费140786.79元、住院伙食补助费4800元、误工费8477.28元、护理费6048元、残疾赔偿金126590.4元、修理费3000元、鉴定费2150元。）本案中，根据双方签订的《交通事故协议书》第4条约定：“由保险公司理赔过程中先行理赔丙方（董泽华）的各项费用，剩余全部理赔给乙方（古绍孔）”。夏也斌驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任险（保险限额为30万元），因夏也斌承担事故的全部责任，古绍孔和董泽华无责任，扣除保险公司不应赔偿的鉴定费后，保险公司应先赔偿董泽华的合理损失105236.74元（105836.74元-600元鉴定费=105236.74元）。董泽华的鉴定费600元，因双方签订协议已约定超过保险范围部分，夏也斌不再赔偿，董泽华的鉴定费由其自行负担。董泽华主张的后续治疗费，因该项费用未实际产生，应待产生后另行处理，本院在本案中不作处理。董泽华主张的交通费，因未提供证据证明本次交通事故存在交通费支出的情况，本院不予支持。因本院在核算董泽华的合理损失时，对夏也斌已垫付的费用未予以扣减，董泽华在领取其应获得的赔偿款项时一并退还夏也斌垫付的1500元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、诚泰财产保险股份有限公司文山中心支公司于判决生效之日起二十日内赔偿董泽华经济损失105236.74元（夏也斌垫付的1500元，在执行时一并扣减，即该笔赔偿款中，由夏也斌领取1500元）；二、驳回董泽华的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人未提供新证据。
本院认定的法律事实与一审认定的法律事实一致，本院依法予以确认。
归纳双方当事人诉辩主张，本案二审争议焦点为：董泽华因交通事故受伤治疗期间产生的护理费、误工费、营养费应否赔偿？
本院认为，关于护理费问题。护理费是指受害人因为受到人身损害致生活不能自理，需要他人陪护而支出的费用。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案董泽华因交通事故造成肢体与关节受损伤，股骨干骨折住院治疗，生活不能自理，属需要两个护理人员陪护的情况，故一审法院依据文山州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书确定董泽华护理期为120日的意见，参照2015年居民服务、修理和其他服务在岗职工平均工资46067元/年计算判决赔偿并无不当，本院对此应予维持。对于诚泰保险公司提出无需两个护理人员陪护的辩解理由，因不能提供证据证明，本院不予支持。关于误工费问题。误工费是指受害人因遭受损害不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案董泽华虽然能提供《聘用协议》、《工资花名册》证明其自2014年4月起至发生交通事故时在文山华兴建筑材料生产有限公司上班的事实，但提供的工资名册收入记载不一致，而诚泰保险公司不认可，又不能提供其他证据证明董泽华的实际资工收入，无法确认董泽华工资的实际收入，故一审法院依据文山州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书确定董泽华误工期为300日的意见，参照2015年国有经济单位在岗职工平均工资64463元/年计算判决赔偿并无不当，本院对此应予维持。对于诚泰保险公司提出董泽华的误工费按照64463元/年计算不当的辩解理由，因不能提供证据证明，本院不予支持。关于营养费问题。营养费属于为治疗和康复支付的合理费用，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案董泽华因交通事故造成左股骨粉碎性骨折、双肺挫伤、全身多处软组织挫伤，属于为康复需要作合理营养调配的范围，故一审法院依据文山州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书确定董泽华营养期为90日的意见，结合本地区实际按照30元/日计算判决赔偿并无不当，本院对此应予维持。对于诚泰保险公司提出董泽华治疗期间医嘱未记载加强营养的辩解理由，因不能提供证据证明，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，本院依法应予维持。诚泰保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1660元，由诚泰保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈国淑
审判员 陆正义
审判员 曾志萍
二〇一七年四月十七日
书记员 伊寿芬