甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘10民终849号
上诉人(原审被告):白振华。
被上诉人(原审原告):李景煜。
上诉人白振华因与被上诉人李景煜健康权纠纷一案，先由华池县人民法院于2015年7月16日作出（2015）华民初字第121号民事判决。判决生效后在执行过程中，白振华于2015年11月16日以原判认定事实及判决结果错误、审判程序违法为由向华池县人民检察院申诉。2015年12月9日，华池县人民检察院以华检民监（2015）01号再审检查建议书向华池县人民法院提出“再审检查建议”。华池县人民法院于2016年3月1日作出（2016）甘1023民抗1号民事裁定书决定再审，另行组成合议庭进行了审理，并作出(2016)甘1023民再1号民事判决。宣判后，原审被告白振华不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
白振华上诉请求：依法撤销华池县人民法院（2016）甘1023民再1号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求，并由被上诉人负担本案全部诉讼费用。事实与理由：1、再审判决认定事实不清，上诉人提交的相关证据可以证实是被上诉人先动手打了上诉人，且将上诉人压在身下，故不可能造成被上诉人粉碎性骨折；判决由上诉人承担60%责任没有事实及法律依据。
李景煜辩称：一审判决正确，上诉人上诉请求不成立，应当驳回上诉，维持原判。
李景煜向一审法院起诉请求：由白振华赔偿医疗费9864.59元，误工费1610元，伙食补助费920元，营养费460元，陪护费1610元，住院交通费300元，二次手术费6270元及伤残赔偿金等。
一审法院认定事实：李景煜与白振华系同组村民，两家的部分承包地都位于闹泥坡组境内的杏树咀后崾岘（大地名为西山后梁）处，且地界相邻，白振华家的承包地在上，李景煜家的地在下。2010年前季，李景煜对自家承包地进行了平整，并将原先在地畔下边村民经常行走且农用三轮车通行的道路改修在整平的地塄底下。2014年后季，采油十厂在西山后梁附近确定“华平-17”井场（位于李景煜承包地西北方向30米处白振荣的承包地里）。新建井场时，车辆均由齐沟脑崾岘经西山后梁境内石油单位征用的大路进入井场（不通过李景煜、白振华争议之地）。后白振华儿子为使石油单位能征用自家土地，又与张金海叫来铲车，从白振华已荒废的承包地里新修一条大路通往“华平-17”井场，并连通西山前梁原有大路，因没有经过李景煜2010年前季整修的大路，李景煜怕得不到经济赔偿而心存不满。
2、2014年10月29日，胡云凯驾驶铲车从白振华地里新修的大路前往“华平-17”井场挖泥浆坑，在途经李景煜家承包地边时，李景煜让胡云凯把地边的大路进行了修整，推出的土将白振华地头的路压埋。10月30日上午，李景煜、郭万成、胡生勇、白世进、胡生安、张金海等，在郭建有承包的“华平-17”井场的上水工程上，把散开、铺好的上水铁管（2.5寸）口对接，然后用球形卡子卡住，再由白振华等人用扳手将卡子上的螺丝拧住。大约11时许，胡云凯驾车返回，在经过李景煜与白振华两家承包地头的交界处时，白振华将铲车挡住，称胡云凯给李景煜推路时，推出的土把他地里原来的路堵住了，要求胡云凯把土推平，让铲车从自家地里的路上走，希望石油单位以后能够征用自家的土地。因给白振华地里推路铲车又要在李景煜家的承包地里调头，且李景煜也想让铲车从自己地里的路上通过，同样希望石油单位以后能够征用自家的土地，故李景煜挡住铲车不让给白振华推路。为此，白振华与李景煜发生争吵，进而厮打，双方倒地后又相互骑压在对方身上，胡云凯停车劝架未果，郭建有赶来一同将二人拉开。在郭建有的劝解下，各自去干活。下午18时左右，李、白二人同乘郭建有的三轮车回家。当晚，李景煜感觉身体不适，右胳膊不能自主活动，遂于23时租车前往华池县人民医院检查治疗。10月31日，李景煜向华池县公安局山庄派出所报案。
3、李景煜在华池县人民医院住院治疗22天好转出院。被诊断为：右锁骨粉碎性骨折，支付医疗、检查等费用9864.59元。2014年12月15日，华池县公安司法鉴定中心鉴定李景煜伤情为轻伤二级。2015年1月20日，李景煜向法院提起诉讼。诉讼期间又申请对其伤残等级及今后治疗费进行鉴定，经庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定李景煜受伤伤残属十级，取除内固定物手术费用6270元。
一审法院审理认为：李景煜与白振华系同组村民，且相邻居住，本应和睦相处，正确处理邻里关系，却因为各自利益，互不相让，李景煜、白振华先后阻挡铲车，引发矛盾，进而相互推搡、厮打，双方倒地，致李景煜右肩锁骨粉碎性骨折，李景煜所受伤情与白振华的不法侵害行为有因果关系，应承担赔偿责任。但李景煜对引起本起事件的发生也有一定过错，可减轻白振华的赔偿责任。李景煜诉称其右肩锁骨粉碎性骨折系白振华持扳手击打所致，未提供相关证据证明，故不予认定。白振华辩称李景煜在事故发生后仍劳动数小时，且一同乘车回家，期间从未提起受伤之事，所以其右肩骨折是旧伤加之劳累引起或因其他原因受伤，也未提交相应证据证实。但现场目击证人的证言相互结合，证明李景煜与白振华相互推搡、厮打而倒地。故对白振华的辩解意见不予采纳。原审判决适用法律正确，责任划分比例适当，但审判组织的组成不合法，开庭审理时作为合议庭成员之一的人民陪审员未参加庭审，属程序错误；对引起双方争吵的前因未叙述清楚，对李景煜的损失少计算鉴定检查费76元、鉴定时打印照片及复印费135元，合计211元，又多计算交通费30元，事实认定存在瑕疵，故华池县人民检察院再审检查建议部分理由成立，予以采纳。遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零七条之规定，判决：一、撤销（2015）华民初字第121号民事判决；二、白振华赔偿李景煜医疗费9864.59元、住院伙食补助费880元、营养费440元、残疾赔偿金11472元、二次手术费用6270元、误工费8750元、护理费8750元、交通费270元、鉴定费1500元、鉴定检查费76元、鉴定打印照片及复印费135元，共计48407.59元的60%即29044.55元，剩余19363.04元由李景煜自负；三、驳回李景煜的其他诉讼请求。案件受理费500元，由李景煜承担200元，白振华承担300元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人白振华提交的证据为：华池县山庄乡大庄村民委员会出具的证明一份及胡生勇、张金海的谈话记录，用以证明上诉人与被上诉人发生纠纷时的基本事实。被上诉人李景煜未提交新的证据。
经质证，被上诉人李景煜对上述证据均提出异议。经审查，该村委会证明只能证明事发时村干部均不在现场，并未涉及事发经过；而张金海及胡生勇的两份谈话笔录形式存在瑕疵，故本院对上述证据均不予采信。
综上，本院二审查明的事实与一审判决认定一致。
本院认为，本案再审查明的事实有一审及再审开庭审理中经质证、认证的证据予以证实，对事发起因及纠纷发生过程的认定，一审法院结合多人调查笔录及公安卷宗、当事人多次陈述等证据，认定双方确有身体接触，结合骨科医师对李景煜受伤后身体状况的分析意见，可以认定李景煜所受之伤与白振华的撕拉具有一定的因果关系，故上诉人白振华认为李景煜所受伤情与其无关的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
对于赔偿项目及标准的认定，一审判决对被上诉人李景煜医疗费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等项目赔偿标准均认定准确，但认定被上诉人李景煜误工及护理天数均为100天不当，结合被上诉人所受伤情及本案纠纷发生的整个过程，李景煜伤后住院22天，出院医嘱“术后5周患肢不负重功能锻炼”，综合以上情况，本院酌情认定其误工及护理期限均为50天。即误工费为4375元，护理费为4375元。对其余赔偿项目均予以确认。
一审法院综合认定的事实，结合事发起因及造成的损害后果等因素，酌情判决由上诉人白振华承担60%责任符合本案实际，责任划分比例适当。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但部分赔偿项目认定不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持华池县人民法院(2016)甘1023民再1号民事判决第一、三项及诉讼费负担部分（即：一、撤销（2015）华民初字第121号民事判决；三、驳回李景煜的其他诉讼请求。案件受理费500元，由李景煜承担200元，白振华承担300元。）；
二、变更华池县人民法院(2016)甘1023民再1号民事判决第二项为：白振华赔偿李景煜医疗费9864.59元、住院伙食补助费880元、营养费440元、残疾赔偿金11472元、二次手术费用6270元、误工费4375元、护理费4375元、交通费270元、鉴定费1500元、鉴定检查费76元、鉴定打印照片及复印费135元，共计39657.59元的60%即23794.55元，剩余15863.04元由李景煜自负。
二审案件受理费500元，由上诉人白振华负担300，被上诉人李景煜负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 盖冬梅
审判员 杨立锋
审判员 吴 容 芳
二〇一六年十二月十六日
书记员 张 鹏 钰