河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终2146号
上诉人（原审被告）易恩兵，男，1964年2月2日生，汉族，农民，住潢川县。
委托代理人彭永清、汤玉学，河南程钢律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梅成鲜，男，1952年1月30日生，汉族，农民，住潢川县。
委托代理人汪家福，河南捷达律师事务所律师。
原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司。
法定代表人吴建顺，该公司董事长。
委托代理人刘庆明，该公司法律顾问。
上诉人易恩兵与被上诉人梅成鲜，原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司（以下简称铁建大桥公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2016）豫1526民初530号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人易恩兵及其委托代理人彭永清、汤玉学，被上诉人梅成鲜的委托代理人汪家福，原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司的委托代理人刘庆明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年7月5日上午7时，原告梅成鲜在被告中国铁建大桥工程局集团有限公司中标后分包给被告易恩兵的宁西铁路复线的施工工地（潢川县付店镇新春村付老庄村民组）抬材料时，由于路面较滑，不慎摔倒，被施工材料砸伤，致右腿骨折，随后被送往潢川县人民医院治疗。2015年8月3日出院，住院28天，花费医疗费11039.67元。出院诊断：1、踝挤压伤右外踝骨折，2、右侧头面部擦挫伤。出院医嘱：继续石膏固定四周，功能锻炼。四周后去石膏，不负重功能锻炼四周，手术取出固定下胫腓韧带联合部位之螺钉。后行逐步负重锻炼休息一年后取出钢板螺钉。2015年10月19日，原告入院行固定下胫腓韧带联合固定之螺钉移除术，2015年10月30日出院，住院10天，花费医疗费3113.03元。医嘱建议休息一个月，逐渐负重功能锻炼。2016年3月8日，信阳息州法医临床司法鉴定书作出信息州司鉴所[2016]临鉴字06号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人梅成鲜因摔伤致右踝骨折评为九级伤残；误工期：120日，营养期：90日，护理期：60日，今后二期手术（取内固定物）误工期：60日，营养期：30日，护理期：30日，后期治疗费用预估为5000元。审理过程中，被告中国铁建大桥工程局集团有限公司申请对原告伤情申请重新鉴定。受本院委托，2016年12月16日，信阳德正法医临床司法鉴定书作出信德正司鉴所[2016]临鉴字920号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人梅成鲜伤残等级为九级伤残；误工期：90-120日，营养期：60-90日，护理期：30-60日，后期取内固定物，住院治疗费为5000元。
原审另查明，2015年3月8日，被告易恩兵因在宁西××二线工地承包施工工程，需一批民工，与原告梅成鲜签订劳务协议一份。梅成鲜受伤后，因治疗需要于2015年6月12日和9月20日两次向被告易恩兵借款共计2万元。后被告易恩兵、中国铁建大桥工程局集团有限公司在办理相关手续后从中国太平洋财产保险股份有限公司河南分公司获得理赔款9170.07元，该赔偿款由被告易恩兵领取。
原审认为，在提供劳务者受害责任纠纷中，提供劳务者在从事雇佣活动中受害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告梅成鲜受雇于被告易恩兵，为被告工作期间右腿被砸伤，对此被告易恩兵应负主要的赔偿责任；被告中国铁建大桥工程局集团有限公司应当知道接受分包业务的雇主易恩兵没有相应资质或者安全生产条件，应当与雇主易恩兵承担连带赔偿责任。原告梅成鲜在为他人提供劳务过程中未尽谨慎、注意之安全义务，以确保其人身安全免受不应有的损害，疏忽大意造成伤害，在本案中亦应负一定的责任。综合本案案情，结合庭审中原、被告举证、认证情况及本案事实，本院对原、被告双方在本案中的责任作如下认定：原告梅成鲜自行负担10%责任，被告易恩兵负担90%责任，中国铁建大桥工程局集团有限公司对被告易恩兵应负赔偿款承担连带赔偿责任。原告因提供劳务遭受损害所造成的经济损失如下：1、医疗费：15101.10元。根据医疗门诊票据及住院病历、诊断证明、费用清单确定；2、误工费：11053.77元。司法鉴定误工期：90-120日，本院酌定为105日，误工费标准按河南省上一年度建筑行业工资标准38425元/年计算，故误工费计算公式为38425元/年÷365天×105天=11053.77元；3、护理费：3600元。司法鉴定护理期：30-60日，本院酌定为45日，护理费按80元/天计算，护理人数为一人，即80元／天×45天×1人=3600元；4、营养费：2250元。司法鉴定营养期：60-90日，本院酌定为75日，营养费按30元/天计算，即30元／天×75天=2250元；5、住院伙食补助费：1900元。原告住院天数为28天+10天=38天，住院伙食补助费标准按原告请求50元/天计算，即50元／天×38天=1900元；6、残疾赔偿金：86958.4元。原告虽系农村居民，但自2013年10月起就在潢川县春申街道办事处西关社区租房居住，其残疾赔偿金标准应当按照河南省城镇居民标准计算，即25576元/年×20%×17年=86958.4元；7、鉴定费：1900元；8、交通费：2000元。本院结合原告住院治疗需要酌定交通费为2000元；9、精神抚慰金：10000元。原告系九级伤残，本院酌定为10000元；10、后期治疗费5000元，依据司法鉴定意见确定。对原告受伤所花费的上述费用，原、被告双方应按责任比例各自承担相应的费用。上述1-10项合计款为139763.27元。该赔偿款除精神损害抚慰金10000元全额赔付外，由原告梅成鲜自行负担10%，计款12976.33元，剩余赔偿款116786.94元由被告易恩兵承担，被告中国铁建大桥工程局集团有限公司对被告易恩兵应付赔偿款承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告梅成鲜因提供劳务遭受损害所造成的经济损失计款126786.94元，限被告易恩兵于本判决生效后十日内付清；二、被告易恩兵向原告梅成鲜垫付的赔偿款20000元扣除其已领取的理赔款9170.07元后，余款10829.93元从其应付款中予以抵扣；三、被告中国铁建大桥工程局集团有限公司对被告易恩兵应付原告梅成鲜赔偿款承担连带赔偿责任；四、驳回原告其他的诉讼请求。案件受理费4000元，由原告梅成鲜负担1165元，被告易恩兵、中国铁建大桥工程局集团有限公司共同负担2835元。
宣判后，上诉人易恩兵不服提起上诉称，一、原审查明易恩兵、梅成鲜签订劳务协议。但梅成鲜在2015年4月20日，又与铁建大桥公司宁西铁路增建二线工程项目部签订《劳务用工合同书》，项目部在保险公司理赔医疗费用时，还提供了梅成鲜工资表，证明上诉人和被上诉人都在为项目部提供劳务并领取同样工资。说明上诉人是在工地带班和管理。原审判决上诉人承担连带责任错误。二、原审遗漏责任主体。铁建大桥公司宁西铁路增建二线工程项目部在太平洋财产保险股份有限公司投保了建筑工程施工人员团体人身意外伤害险，保险期限为2012年9月19日至2016年3月21日，保险责任双方就医疗费限额、伤残赔偿金限额、死亡赔偿金限额都有明确约定。保险公司已赔付了被上诉人医疗费，就应赔付残疾赔偿金。原审法院没有判决保险赔偿责任，遗漏了责任主体。
被上诉人梅成鲜答辩称，原审认定事实清楚，判决结果正确。被上诉人受雇于上诉人，有劳务协议为证。被上诉人和原审被告中国铁建大桥工程局集团有限公司之间不存在劳务关系。被上诉人工资是上诉人发的。本案没有遗漏当事人，在原审时保险公司已经完成理赔，如果不是上诉人雇佣被上诉人，为何上诉人领取了被上诉人的理赔款。
原审被告答辩称，其公司和被上诉人不存在劳务关系，其他事实已在原审查明。
二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，原审根据查明事实，认定易恩兵、梅成鲜存在劳务关系并无不当。上诉人称双方不存在劳务关系，但未提出充分证据对此予以证明，故其此项上诉理由不成立，本院不予支持。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务和接受劳务双方各自过错承担相应责任，故原审并未遗漏责任主体。上诉人称原审遗漏责任主体的理由无法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4000元，由上诉人易恩兵承担。
本判决为终审判决。
审判长 郑鹏飞
审判员 左立新
审判员 李 青
二〇一七年九月六日
书记员 任有为