上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0113民初5731号原告：侯雅仙，女，1957年9月30日生，汉族。原告：杨鹏，男，1986年3月14日生，汉族。被告：上海东方国贸有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：任伟民，总经理。委托诉讼代理人：张伟萍。第三人：马起茹，女，1971年11月30日生，汉族，户籍地上海市四平路***弄***号***室。原告侯雅仙、杨鹏与被告上海东方国贸有限公司委托合同纠纷一案，本院立案受理后，依法追加马起茹作为第三人参加诉讼，并由审判员黄文颋独任审判，公开开庭进行了审理。原告侯雅仙、杨鹏，被告上海东方国贸有限公司的委托诉讼代理人张伟萍到庭参加诉讼，第三人马起茹经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告侯雅仙、杨鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告以每月人民币4,266元(以下币种均为人民币)为标准，支付原告自2016年5月1日至判决生效之日止的回报款；2、判令被告支付违约金4,266元；3、判令解除双方签订的委托经营合同，判令被告在解约之日腾空原告所有的沪太路XXX号11403号商铺、恢复原状归还原告；4、判令被告支付至腾空商铺归还原告并在原告接收到商铺之日期间的商铺租金，租金标准仍然按照双方签订的委托经营合同中约定的月租金标准4,266元给付；5、判令被告承担在腾空商铺归还原告商铺之前的所有物业管理费、水电费、空调费及与该商铺使用有关的全部费用；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系上海市宝山区沪太路XXX号11403室商铺(以下简称“系争商铺”)的产权人。2010年8月28日，原告与被告签订《商铺委托经营合同》，约定原告将系争商铺委托给被告经营，被告向原告支付回报款。2015年9月起，被告不再支付回报款，原告遂向上海仲裁委员会申请仲裁，该会于2016年5月26日作出裁决，要求被告向原告支付2015年9月20日至2016年4月20日期间的回报款29,862元等。但被告拒不履行裁决书所确定的支付义务并继续拖欠回报款，其行为已构成严重违约。原告同时认为，原告不知晓被告与第三人曾签订过租赁合同，该合同对其不发生法律效力。在催告被告支付欠款、返还商铺无果的情况下，特向法院起诉，请求判如所请。被告上海东方国贸有限公司辩称，同意原告解除合同的请求，但被告已将系争商铺出租给第三人，无法返还给原告。认可原告关于回报款支付情况以及计算方式的陈述，同意支付拖欠的回报款和违约金，也同意按照委托经营合同回报款的标准支付至商铺返还之日止的商铺使用费。经审理查明，2010年9月13日，两原告经核准登记为系争商铺的权利人。2010年8月28日，原告侯雅仙、杨鹏(甲方)与被告上海东方国贸有限公司(乙方)签订《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》(以下简称“委托经营合同”)，主要约定，甲方是系争商铺的买受人，商铺建筑面积23.32平方米，总价673,529元；甲方委托乙方统一经营系争商铺，期限为十四年，自2010年9月28日至2024年3月16日。前四年每年以总价8%回报于购房款付清时一次结清，后十年前五年每年以总价8%按月回报给甲方，最后五年每年以总价9%按月回报给甲方。合同第5.2条约定，如一方违反本合同，另一方有权要求对方继续履行本合同，同时违约方应向守约方支付相当于系争商铺一年同期租金的违约金，违约金不足以弥补守约方损失的，守约方有权向违约方追偿。合同签订后，被告向原告付清了2015年9月前的全部回报款。另查明，因被告欠付回报款，经原告申请，上海仲裁委员会于2016年5月26日作出(2016)沪仲案字第0182号裁决书，裁决被告向原告支付回报款29,862元及违约金4,266元等。2016年5月15日，原、被告达成补充协议，变更委托经营合同第5.3条款为本院管辖。原、被告在庭审中共同确认，根据委托经营合同的约定，裁决书所确定的回报款实际计算至2016年4月，就2016年5月及之后的回报款被告仍拖欠未付。又查明，2004年1月8日，被告与案外人周某某签订《上海东方国贸有限公司营业铺位20年租赁合同》(以下简称“租赁合同”)，主要约定，被告将系争商铺出租给周某某，租赁期20年，自2004年3月17日至2024年3月16日，租金81,000元，于签订合同时一次性付清等。合同签订后，被告一次性收取了全部租金。同年2月3日，周某某将该合同中的权利义务转让给第三人，后者使用系争商铺至今。以上事实，有房地产权证、《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》、《上海东方国贸有限公司营业铺位20年租赁合同》、裁决书、补充协议、银行对账单及当事人陈述等证据为证，有关证据已经庭审质证，可以认定。审理中，被告表示，与原告签订委托经营合同时，已告知商铺附带租约，也明确告知了租约的到期时间，委托经营合同与租赁合同的到期时间一致就足以证明；而且原告购买商铺是重大民事活动，应当承担较高的注意义务。原告表示，被告所述不是事实，被告没有告诉原告系争商铺附带租约，更没有告知租约长达20年。本院认为，原、被告签订的《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》系当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应恪守并履行。被告未按约支付2016年5月1日后的回报款，在原告催告并给予被告合理的还款期限之后，被告仍未履行，已构成根本违约。原告关于解除委托经营合同的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告要求支付拖欠的回报款和违约金，被告对此不持异议，相关请求，本院予以支持。关于向原告返还商铺的问题，首先，原、被告就系争商铺签订委托经营合同，被告应当诚信披露商铺状态，而原告亦应当审慎了解所购商铺；尤其在原告不实际占有商铺、系基于投资盈利目的时，更应当承担合理的注意义务。原告关于不知晓商铺附带长期租约的说法，与委托经营合同的履行不存在必然关联，相关意见本院不予采信。其次，根据查明的事实，第三人在受让了租赁合同的权利义务后，即与被告建立了租赁关系，且实际经营使用系争商铺至今，租赁合同合法有效。在系争商铺目前由第三人控制之现况下，被告东方国贸在事实上无法返还系争商铺。故原告要求被告返还系争商铺并结清相关费用等请求，本院不予支持。在庭审过程中，被告同意承担在系争商铺返还原告之日止的商铺使用费，本院予以准许，相关费用标准参照委托经营合同的现阶段回报款较为合理，即以每月4,266元计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(三)项、第九十七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条的规定，判决如下：一、解除原告侯雅仙、杨鹏与被告上海东方国贸有限公司于2010年8月28日就上海市宝山区沪太路XXX号11403室商铺签订的《上海东方国贸批发城一二期商铺委托经营合同》；二、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起十日内，按每月4,266元的标准，向原告侯雅仙、杨鹏支付2016年5月1日起至本判决生效之日止的回报款；三、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起，每月向原告侯雅仙、杨鹏支付商铺使用费4,266元，直至上述商铺返还之日止；四、被告上海东方国贸有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告侯雅仙、杨鹏支付违约金4,266元；五、原告侯雅仙、杨鹏的其余诉讼请求，不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取913元，由被告上海东方国贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  黄文颋二〇一七年十月十三日书记员  张雨柏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。