广东省梅州市梅县区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅县法丙民初字第218号
原告李振卫，男，汉族，住所地：梅县区。
委托代理人曾志游，广东法泰律师事务所律师。
被告梅县广达货物运输有限公司，住所地：梅县区丙村镇。
法定代表人何立新，该公司负责人。
委托代理人杨正茂，广东客都律师事务所律师。
第三人梁铁勇，男，汉族，，住所地：梅江区。
原告李振卫诉被告梅县广达货物运输有限公司合同纠纷一案，本院于2014年9月4日受理后，依法由审判员张锦辉独任审判，公开开庭进行了审理。因梅县广达货物运输有限公司原法定代表人梁铁勇与本案有法律上的利害关系，本院依法追加梁铁勇作为本案第三人参加诉讼。原告李振卫及其委托代理人曾志游、被告及其委托代理人杨正茂、第三人梁铁勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李振卫诉称，原告与何立新、梁铁勇是朋友关系。2012年2月，梁铁勇以其名义申请并注册成立了梅县广达货物运输有限公司。2012年7月1日，原告与何立新、梁铁勇共同协商并签订了一份《协议书》，该协议约定原告、何立新各向被告注资人民币20万元后便分别占有被告30%的股份，梁铁勇占有40%的股份。该协议还约定原告与何立新投入的资金于2014年6月30日前归还后，原告与何立新仍持有被告各30%的股份。原告分别于2012年7月4日和7月28日分三次将20万元注资款汇到被告当时的法定代表人梁铁勇的账户内。2014年7月，原告要求被告归还20万元注资款，被告予以拒绝。经多次协商未果，原告遂向法院起诉，请求法院判令：1、被告将20万元注资款归还给原告；2、本案的诉讼费由被告负担。
被告梅县广达货物运输有限公司辩称，1、原告诉请的注资款实为梁铁勇个人借款，与被告无关，故将被告作为本案的被告属诉讼主体不适格，应驳回起诉。原告与梁铁勇于2012年7月4日签订了《借款抵押合同》并办理了公证手续，该合同载明，梁铁勇因资金周转困难向原告借款人民币贰拾万元，借款期限两年（从2012年7月4日起至2014年7月3日止），原告于签订合同之日即2014年7月4日以划账方式将借款人民币贰拾万元转到梁铁勇指定的帐户，梁铁勇的父母愿意将其所有的位于梅州市的房产抵押给原告。双方签订《借款抵押合同》当日，就借款事宜在梅县公证处办理了公证手续，梅县公证处出具了（2012）粤梅县第001506号公证书。从原告提交的个人活期明细查询单可以看出，原告于2012年7月4日向梁铁勇个人帐户支付了人民币壹拾万元。综上所述，原告诉请的注资款实为梁铁勇个人借款，与被告无关。2、原、被告于2012年7月1日签订了《协议书》，但原告并未实际履行约定的注资20万元的义务，协议中的另一方当事人何立新也没有履行注资义务。原告所谓的20万元注资款未曾到过被告的账户，且无会计师事务所出具的验资报告证明原告已经实缴注资款。被告也没有修改或者补充公司增资后的章程，没有对注册资本、股东名册等办理变更手续，因此，根据《中华人民共和国公司法》第一百七十九条第一款“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行”的规定，协议书签订后，原告的注资义务并没有实际履行，不符合公司法中有关缴纳出资的规定。综上所述，被告认为原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回原告起诉或者诉讼请求。
第三人梁铁勇述称，2012年7月1日，本人与李振卫、何立新经协商签订了《协议书》，但《协议书》签订后，各方均未履行出资义务。本人在签订《协议书》之前曾与原告协商借款事宜，并于2014年7月4日以个人名义与原告签订了《借款抵押合同》，向原告借款20万元，并提供本人父母名下的房产作抵押，且就借款事宜办理了公证手续。本人于2014年7月4日收到了原告汇给本人个人帐户的借款10万元，但该笔10万元款项并未用于公司，全部由本人使用。2013年4月，本人因无法经营梅县广达货物运输有限公司，将该公司转让给何立新，并且声明公司转让之前的债权债务全部由本人承担。
经审理查明，2012年2月21日，梁铁勇独资注册成立了梅县广达货物运输有限公司。同年7月1日，李振卫、何立新、梁铁勇三人经协商签订了《协议书》，该《协议书》约定：“原梅县广达货物运输有限公司由梁铁勇独资注册成立，现因业务需要进行重组如下：由何立新先生出资人民币贰拾万元进行注资，占梅县广达货物运输有限公司30%的股份；由李振卫先生出资人民币贰拾万元注资，占梅县广达货物运输有限公司30%的股份。即从签定协议书日起，梅县广达货物运输有限公司股份如下，梁铁勇先生占40%、何立新先生占30%股份、李振卫先生占30%股份。从协议书签定之日起，公司经营所得利润按照股东的股份比例进行分配。另注明：因考虑到李振卫先生注资资金的风险，由梁铁勇先生以梁声恒名下房产作为抵押，并由梅县广达货物运输有限公司每月支付何立新先生、李振卫先生注资资金利息各人民币贰仟元（此利息按每季度支付）。投入资金定于2014年6月30日前归还股东，资金归还后，何立新先生、李振卫先生仍持有梅县广达货物运输有限公司各30%的股份。”2012年7月4日，原告与梁铁勇签订《借款抵押合同》并办理了公证手续，合同约定梁铁勇因资金周转困难向原告借款人民币20万元，借款期限两年（从2012年7月4日至2014年7月3日止），原告于合同签订之日以划账方式将借款人民币20万元转到梁铁勇指定的帐户，本金于2014年7月3日一次性付清，利息另议，梁铁勇将其父母所有的位于梅州市的房产作为抵押。同日，原告向梁铁勇的个人账户转账支付10万元。2013年4月，梁铁勇将梅县广达货物运输有限公司转让给何立新，并办理了企业变更登记手续。现原告认为其分别于2012年7月4日和7月28日分三次将20万元注资款汇到梁铁勇指定的账户内，履行了对被告注资的义务，被告应当按照约定在2014年6月30日前归还该20万元注资款给原告，但被告予以拒绝。经多次协商未果，原告遂诉至本院，请求本院判令：1、被告归还原告注资款20万元；2、本案的诉讼费由被告负担。被告则作出上述答辩，第三人则作出上述陈述。
另查，梅县广达货物运输有限公司成立日期是2012年2月21日，核准日期是2013年4月3日，企业类型是有限责任公司（自然人独资），注册资本为人民币30万元，实收资本为30万元。2013年4月3日，梅县广达货物运输有限公司对其经营范围和法定代表人进行了变更，变更前法定代表人是梁铁勇，变更后法定代表人是何立新。
案件审理过程中，原告李振卫于2014年9月4日向本院提出财产保全的申请，要求冻结被告在中国工商银行梅州市分行的存款，保全金额以21万元为限，并提供案外人李佳龙所有的雅阁牌轿车及案外人李振均所有的雅阁牌轿车作为担保。本院认为原告的申请符合法律的规定，依法冻结了被告梅县广达货物运输有限公司在中国工商银行梅州市分行的存款，保全金额以人民币21万元为限；同时为避免担保物的流失，造成当事人的其他损害，查封了原告提供的用于担保的车辆。
以上事实，有当事人的陈述、《协议书》、《借款抵押合同》、《公证书》、企业法人营业执照、企业机读档案登记资料以及变更登记资料、个人活期明细查询单以及开庭笔录等予以证实。
本院认为，本案的争议焦点是关于当事人之间的合同关系的认定以及双方的履约情况。从双方签订的协议书来看，原告只要按照协议书的约定注资即占有股份，并无约定需要参予经营活动以及承担风险，不论盈亏均可在约定期满后收回本息并继续占有股份，该约定违反国家有关法律规定，是明为联营实为借贷的合同。从合同履行情况看，原告认为其已按约定通过转账的方式将注资款20万元转入梅县广达货物运输有限公司当时的法定代表人梁铁勇账户内，何立新则表示其未按约定履行注资义务，梁铁勇亦表示三方未实际履行协议书约定的注资义务，其所收到的原告的汇款10万元系其向原告所借的个人借款的一部分，并未注资入梅县广达货物运输有限公司，本院认为，如果原告已对梅县广达货物运输有限公司出资，必然导致梅县广达货物运输有限公司注册资本的增加，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条第一款“公司增加注册资本的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”的规定，三方应当按照法律规定的程序办理相关变更登记手续，从双方提供的企业营业执照、机读档案登记资料以及变更登记资料等证据，均无法证明原告和何立新已经按照协议书履行了注资义务。原告所述的其已按约定通过转账的方式将注资款20万元转入梅县广达货物运输有限公司当时的法定代表人梁铁勇账户内，是其明知梅县广达货物运输有限公司存在公司账户的情况下，仍将相关款项转入梁铁勇的个人账户，该行为与正常的注资规程相悖，梁铁勇则表示该汇款为其个人借款并提供了经公证处公证的借款抵押合同佐证，故原告所作已按协议书履行向梅县广达货物运输有限公司注资义务的陈述，证据不足，本院不予采信。因此，无论是从合同约定的内容，还是从其实际行为来看，原告确未参与共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息并继续占有股份，违反国家有关法律规定，该协议书属明为联营实为借贷的合同，应认定无效。而原告未实际向梅县广达货物运输有限公司履行注资义务，故其要求被告梅县广达货物运输有限公司归还20万元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。原告与第三人梁铁勇之间的债权债务关系，可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条之规定，判决如下：
驳回原告李振卫的诉讼请求。
案件受理费4300元，按规定减半收取2150元，财产保全费1570元，合计3720元，由原告李振卫负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 张锦辉
二〇一四年十一月二十日
书记员 罗 岸