河南省泌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1726刑初301号
公诉机关河南省泌阳县人民检察院。
被告人张某某，男，1969年10月12日出生，汉族，高中文化，住泌阳县。因涉嫌犯非法占有农用地罪，于2017年8月29日被刑事拘留，2017年9月8日被取保候审，2018年1月31日被执行逮捕。
辩护人任惠子，河南广义师事务所律师。
被告人马某，男，1979年12月26日出生，汉族，本科文化，住河南省遂平县。因涉嫌犯非法占有农用地罪，于2017年8月28日被刑事拘留，2017年9月8日被取保候审，2018年2月8日被执行逮捕。
辩护人刘培强，河南国基律师事务所律师。
河南省泌阳县人民检察院以泌检刑刑诉（2018）218号起诉书指控被告人张某某、马某犯非法占有农用地罪一案，于2018年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泌阳县人民检察院指派检察员张耿出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人任惠子、被告人马某及其辩护人刘培强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年4月初开始，被告人齐某某纠结被告人张某某、马某在没有取得占用林地许可证的情况下，擅自在泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山国家公益林区内占用林地开办石子厂，破坏地貌开挖山石，粉碎石子出售牟利。2017年8月23日，林业工程技术人员出具鉴定意见书：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山石子厂非法占用农用地案现场原有地表植被和林业种植条件已全部被破坏，面积共20773平方米（31.1439亩），包括开采区面积为8536平方米；加工区面积为12237平方米。
经查泌阳县林业局于2017年4月28日对齐某某作出行政处罚，处罚理由：擅自改变林地用途，处罚面积3101平方米，罚款62020元；泌阳县国土资源局曾经于2017年4月28日对齐某某作出行政处罚，处罚理由：未经批准擅自建石子厂，处罚面积4875平方米，罚款14625元。
公诉机关为证实其指控，提供了被告人的供述与辩解、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查笔录等相关证据。公诉机关认为，被告人张某某、马某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，提请以非法占有农用地罪追究其刑事责任。
被告人张某某辩称：我不懂法律，已经知错，对最终鉴定的非法占用土地6亩多我也认可，请求对我宽大处理。
辩护人任惠子的辩护意见：第一，关于[2017]0003号现场勘验笔录1.该笔录不是现场制作的；2.李立可既是指挥人、又是记录人、又是勘验人员，又是拍照人；3.见证人姚某签名与李立可笔迹相同，当日是否到场存疑；4.提取痕迹物证登记表为空白，现场勘验情况分析报告为空白。该份勘验笔录存在明显不符合法律规定的情形，不能作为证据使用。第二，鉴定意见的鉴定机构和鉴定人不具备鉴定资质，不得作为定案依据，前后两份鉴定意见鉴定的面积相差距大，应当作出有利于被告人的解释。第三，被告人张某某在石子厂所占股份比例小，没有直接参与经营，系从犯。第四，张某某、马某等人开办石子厂前，已经有人在该地开采并且没有受到法律追究，被告人不知道被开采的破碎不堪的土地是不能占用的林地。第五，被告人张某某认罪、悔罪态度好，没有前科，系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，社会危害性小。综上，请求对被告人从轻处罚。
被告人马某辩称：具体占用多少方我不知道，我没有参与经营，我和张某某共占20%，我只是介绍人。我知道错了。
辩护人刘培强的辩护意见：1.2017年8月23日31.1439亩《鉴定意见》没有确定被告人实际开挖面积不能作为定案依据，面积4268平方米的鉴定意见符合案件事实，且经过森林公安局的确认，可以作为定案依据，（2017）豫1726刑初1002号徐某玩忽职守判决书中，认定的马某、张某某非法占有公益林地8余亩，徐某因监管失职被判处免于刑事处罚，建议在对马某、张某某判刑时参考比照；2.涉案林地被挖的基础上，被告人施工较短时间即主动停工，没有造成新的严重后果，被告人已经接受过行政处罚；3.合伙合同明确被告人齐某某负责投资、经营和财产管理，实际施工中主要是齐某某付诸了挖掘活动，齐某某占合同80%股份，马某和张某某共占20%股份。马某在共同犯罪中起次要作用从犯。综上，建议判处马某6个月以下刑期。
经审理查明：2017年3月16日，被告人张某某、马某与同案人齐某某签订合伙协议书，约定张某某、马某提供石料加工场地及所需石料开采区，并配置电力设备，并协调当地因项目投资所发生的纠纷，保证正常生产，齐某某投资石料加工设备及建厂费用，企业经营期间张某某、马某不参与经营管理，由齐某某独立经营管理。经营纯利润甲方享有20%，乙方享有80%。2017年4月初开始在没有取得占用林地许可证的情况下，擅自在泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山国家公益林区内占用林地开办石子厂，破坏地貌开挖山石，粉碎石子出售牟利，该石子厂进行了约一二十天的试营业，生产了约200方的石子，被环保部门检查，即停止生产。
在齐某某、张某某、马某等人开采之前，该石子厂的加工区土地已经在几年前被焦某等人平整过，进场的路也是之前修好的；开采区在之前李保成开采过风景石。石子厂所占用的区域的部分地表在三人开办石子厂之前已经被破坏。
泌阳县林业局于2017年4月28日对齐某某作出行政处罚，处罚理由：擅自改变林地用途，处罚面积3101平方米，罚款62020元；泌阳县国土资源局曾经于2017年4月28日对齐某某作出行政处罚，处罚理由：未经批准擅自建石子厂，处罚面积4875平方米，罚款14625元。
2017年8月23日，林业工程技术人员出具鉴定意见书：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山石子厂非法占用农用地案现场原有地表植被和林业种植条件已全部被破坏，面积共20773平方米（31.1439亩），包括开采区面积为8536平方米；加工区面积为12237平方米。该鉴定意见书向被告人张某某、马某和同案人齐某某宣读后，三人均提出异议，认为在三人使用该林地之前已有部分地段遭到破坏，要求重新鉴定。
2017年12月12日“关于下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山齐某某非法占有林地争议鉴定的认证”：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山齐某某非法占有林地面积开采区未做处理面积为4268平方米。
2017年12月12日“关于下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山齐某某非法占有林地案件的重新鉴定”：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山齐某某非法占有林地面积开采区未做处理面积为4268平方米。该重新鉴定意见已经向被告人张某某、马某宣读。
泌阳县森林公安局2018年5月3日“关于张某某、马某、齐某某涉嫌非法占用农用地案补充函的建议”：林业工程技术人员结合案情实地踏查现场，并结合近年来林业资源卫星图片的变化，得出最终实际占用面积为4268平方米，并出具鉴定意见书。
（2017）豫1726刑初1002号徐某玩忽职守判决书中，认定的马某、张某某非法占有公益林地8余亩，徐某因监管失职被判处免于刑事处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以认定：
（一）书证
1.户籍证明：张某某，男，1969年10月12日出生；
2.2017年7月24日，齐某某提交的证据材料卷二：
（1）合同书：2014年6月1日，李某2与大李庄一组签订合同书，李某2以3万元的价格承包大李庄一组杨坡石灰石矿，期限10年（2014年6月1日至2024年6月1日）。
（2）合同书：2014年6月1日，甲方张某某与乙方李某2清单合同书，张某某以3万元的价格购买李某2（下碑寺乡尹庄村委大李庄一组）的山坡进行开采，期限10年。附，李某2收到张某某现金3万元的收条一张。
（3）协议书：2014年8月15日，甲方张某某与乙方李某2、李银平、李万来签订协议书，从大李庄村组后山黄山口至尹庄东交叉路口修建一条沙石土路，期限10年，准许群众走路；10年后如矿山继续使用，按当时物价对群众所占土地进行补偿；村民不得阻碍矿山车辆的正常运行。
（4）协议书：2014年8月2日，甲方李保轮、张某某、魏红伟与乙方（大李庄二组）25户群众代表签订协议书，甲方需从大李庄二组的后山开通一条过车路。原则用人、用车优先二组群众。
（5）土地转让合同书：2015年3月3日，甲方李松林以52000元的价格将大李庄一组自己承包的羊坡山下的林子和山地转让乙方张某某，承包期限到矿山开采完，乙方撤离，撤离后地盘仍归甲方所有；在合同期限内，乙方办理齐手续，大开工开采、生产后，黄山口至尹庄东小公路，中间乙方修建的一条沙石土路由李松林养护，并开工资。附，李松林收到张某某、焦善勇现金52000元收条一张。
（6）石料加工合伙协议书：2017年3月16日，甲方张某某、马某与乙方齐某某签订的合伙协议书：合伙期限为7年。a、甲方提供石料加工场地及所需石料开采区（四至为西街洪石沟、东街二队边界、北至山顶洪石沟、南至沟底，并配置电力设备（包括高压线路、350W变压器一台），费用甲方承担。b、甲方协调当地因项目投资所发生的纠纷，保证正常生产。乙方投资石料加工设备及建厂费用。经营纯利润甲方享有20%，乙方享有80%。C、企业经营期间甲方不参与经营管理，由乙方独立经营管理，纠纷不得干涉。
(7)羊坡风景石承包合同
大李庄一组与李保成签订的合同书：李保成2006年至2016年连续10年承包李一组羊坡山的风景石，承包合同到期。李保成再次承包，并征得羊坡石灰石矿的承包者马某同意，经一组全体群众讨论同意，李保成再继续承包7年（2017年5月至2024年5月），承包费5万元，一次性给付一组。羊坡中间有一条东西路，路以上为李保成前期开采的区域，路以下未开采，需要开采，经一组全体村民同意后方可开采。李保成在开采风景石的过程中，应自始至终配合马某开采的石灰石的生产进度，不能影响马某的正常生产，若配合不当，对风景石造成损坏，责任由李保成自负，马某不负责任。
（8）齐某某提交在自己开采前，石子加工区、开采区已经有人开采的痕迹，附照片8（4大、4小）张。
3.泌阳县森林公安局行政处罚材料：
（1）2017年4月23日林业技术鉴定书：齐某某大李庄后山开采石料共占用林地3101平方米，林地种类为栎类为主的有林地，属于国家级公益林。
（2）2017年5月5日，泌阳县林业局-
泌林罚决字[2017]第422-1号处罚决定书：齐某某非法占用大李庄后山林地（开采点）3101平方米，并处非法改变用途罚款62020元（每平方米20元）；限期恢复林地原貌。附，政府非税收票据2张，2017年6月5日、19日齐某某交款合计62020元；林业行政处罚结案报告；责令停止违法行为通知书。
4.泌阳县国土局行政处罚决定书
2017年4月28日，2017（218）号处罚决定书：齐某某在下碑寺乡尹庄村委黄山口组裸岩地建石子厂，非法占用土地4875平方米（7.3125亩）。一是拆除在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施；二是按裸岩地每平方米3元处罚合计14625元。附，2017年5月12日，齐某某交款单一张（14625元）。
5.泌阳县林业局总工徐德平提供“关于下碑寺乡尹庄村委大李庄组后山齐某某非法占用林地争议鉴定认证”材料（文字材料2页，图片5页）：针对齐全有提出的上部开采区林地占用面积进行核对，调查组分别调出2017年7月24日、2016年12月8日、2016年6月4日、2015年10月1日、2014年10月14日谷歌地图进行比对，齐全有提出的争议区确定存在，为原采石材采石窑区，经电脑测算面积为1167平方米，扣除争议属实面积后剩余4268平方米。认证结论：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄后山刘全有非法占用林地面积开采区未做处理面积为4268平方米。附件2017年7月24日、2016年12月8日、2016年6月4日、2015年10月1日、2014年10月14日卫星图片。
6.泌阳县森林公安局情况说明一份；
7.鉴定意见通知书；
8.到案经过：齐某某、马某于2017年8月28日、张某某于8月29日被抓获到案。
9.前科查询：齐某某、张某某、马某无前科；
10.泌阳县森林公安局“关于张某某、马某、齐某某涉嫌非法占用农用地案补充函的建议”：我局移送起诉的张某某、马某涉嫌非法占用农用地一案，最初展开立案侦查，第一次聘请工程技术人员对案发现场进行地类以及面积鉴定。鉴定结果出具之后嫌疑人对该结果提出异议，其理由是：该处是其他人已经开采过的旧矿口，并且部分面积之前已被其它部门处理过。林业工程技术人员结合案情实地踏查现场，并结合近年来林业资源卫星图片的变化，得出最终实际占用面积为4268平方米；并出具鉴定意见书。我局集体研究，建议以4268平方米进行诉讼。
（二）证人证言
1.证人王某2017年8月4日证言：我有一台斗山牌红色挖掘机，前一段时间我在泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄北山（当地人也叫黄山口）给我姨夫齐某某干活，后来因为环保检查，停产了，我就回来了。现在我的挖掘机还扔在下碑寺一带。我姨夫齐某某在泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄村庄北、北山半山腰和当地人张某某、遂平的马某在那开了一个石子厂。需要从半山腰开采石料再拉运下来粉碎成石子，齐某某就雇用我的挖掘机去干活，具体就是用挖掘机的破锤把山上的石头打碎，并装到翻斗车上，按照翻斗车车次，每车给我们挖掘机工钱60元。我一共没有干几天，就停工了。这个石子厂就在大李庄屋后，半山腰，从大李庄西头上去有一条土路，一直走，就是石子加工区。加工区三面是山，有一条石子加工粉碎设备。我去的时候已经建好了，但还没有生产，采石区已经有别人开采过的痕迹。我走的时候多了一堆试生产的石子。我去干活，齐全有就交代过，他和别人的协议就是人家先开采第一层的风景石（千层岩），开过之后，我再接着往下继续开采。我在那里干活都是听从老板齐某某的，他交代我怎么干活我就怎么干活，他负责给我开工前，有啥事齐某某负责。齐某某是我的雇主，马某、张某某我不太熟悉。
2.证人李某12017年8月7日证言：这个石子厂就在我们大李庄屋后半山腰，从我的屋后往北有一个土路，一直往上是加工区，往右拐沿盘山路上去是开采区。开采区使用挖掘机带着破锤，把石头破碎，再装上翻斗汽车，翻斗汽车拉下来，运到加工区，送上石子加工设备。我就是开着自己的翻斗汽车，给老板拉料，每一趟工钱50元，每天大概跑十二三趟。老板是张某某、马某、齐某某。我一共就干了五天，运费还没给我，会计给我打了欠条。
3.证人李某22017年8月7日证言：2014年我以3万元的价格承包了我们大李庄一组的山坡，后来我转包给了张某某，他又找了几个人在上面开石子厂。这个山坡当时我没有开采，在大李庄屋后半山腰，李某1屋后往北走，一条土路往北，下面是加工区，上面还有一个开采区。加工区是三四年前另外一个老板平的场地，今年张某某三人又平整扩大了，然后安装了一套石子加工设备，前一段还生产了一堆石子。开采区几年前李保成开采过风景石，但是2016年他的合同到期了，2017年都是张某某三人开采的。
4.证人李某32017年8月7日证言：大李庄村庄屋后，也就是李某1房屋往北，是我们大李庄的山坡，下面属于大李庄二组，以前是一条淌水沟，二组的群众多年以前还在上面栽种了稻田，后来也荒了，成了一个荒沟。再往上到分水岭权属是我们一组的，现在还没有分给群众。2014年我们一组把这一片林坡承包给了我们村组的李某2，李某2没有开，当年他就转包给了张某某。现在是张某某、马某、还有一个叫齐全有的三个人在这里开采石材，加工石子。开采区前几年是李保成在那里开采千层石（风景石），但是李保成的合同2016年年底就到期了。今年张某某、马某、姓齐的这三个才开始开采生产的，没有搞几天，又停产了。他们三个今年开采之前，是李保成在那里开采千层石（风景石）。他们三个找挖掘机用破锤开采。破锤把石头破下来，装上翻斗车，翻斗车拉下来运到机器上加工成石子。加工区是前几年另外的老板平的场地但没有开采。停了三四年，今年张某某三人又平了平场地，扩大了面积。在上面安装了机器，前一段试着生产了一堆石子。
5.证人李某42017年8月7日证言：2014年我们二组的山和沟全部包给了张某某，一组的山坡包给了李某2，李某2又转手给了张某某。一组的都是山坡，一组组长李某3最清楚。我们二组的就是李某1屋后西边的那个沟，沟从山上下来往南流水，以前大集体的时候是稻田，但是几十年也没人种稻子了，早就成了荒沟，光栽树就栽了几遍了。张某某前几年他们几个平整了场地，准备开办石子场，但是只是平整了场地，没有开起来。2017年，张某某找了一个叫马某的，一个遂平的姓齐的老板。他们三个人合伙又平整了场地，扩大了面积，安装了石子加工设备，沿着盘山路往上，以前是开采风景石的（但是今年没有开采）。今年是张某某、马某和老齐，他们三个找了外地的挖掘机，在开采区开采石材，拉下来加工石子。石子场的加工区四至：东至坡、北至坡、西至坡、南至沟口。现在有一堆石子，但是没有生产。石子厂的开采区在上面，沿着盘山路上去，开采区四至：东至盘山路口，北至岭分水，西至半山腰，南至半山腰。
6.证人齐自有2017年8月7日证言：我兄弟齐全有(音)在大李庄屋后半山腰开了个石子厂，下面是加工区，有一套是石子加工设备，一堆石子，因为环保检查，这会停产了，再往上是开采区，这会也没有开采。我是今年4月份来的，我来的时候还没有生产，我来了后帮着安装了机器。之后石子厂试生产了一段时间，后来停产了。我是被齐某某聘请来的，来了后知道有个叫张某某的，有个叫马某的。我给他当修理工，顺便给他看场子，月工资5000元。
7.证人冯某2017年8月7日证言：我在齐某某的石子厂里当会计，工资每月3000元。这个石子厂就在大李庄屋后半山腰，下面是加工区，有一套是石子加工设备，一堆石子，因为环保检查，这会停产了。再往上是开采区，这会也没有开采。我4月份来时这里正在筹备，但还没有开始生产。来了之后石子厂试着生产了一段时间，后来因为环保检查停了。石子大概卖了一万元了，详细的我还没有造账。
（三）同案人齐某某的供述与辩解
1.齐某某2017年7月24日第一次供述与辩解：我们的石子厂就在泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄村庄后，大致地形是北东西三面山夹一个沟，坐北朝南。自大李庄屋后有一条土路，往北直接通向石子加工区，右侧岔开盘山山路往上通向原料开采区。下面是石子加工区，现在堆放了一大堆石子，这是试生产的，还有一套加工石子的鳄破设备。因为环保检查，变压器我们自己拆下来了。石子加工区四至：南至沟口，东至山坡，西至山坡，北至山坡。开采区在加工区，沿着盘山路往上，接近山顶分水处。四至：北至岭分水，西至半山腰，东至盘山路路口，南至半山腰。我经朋友马某介绍，认识了他在下碑寺的朋友张某某。在2017年4月，我们三人经过多次商议考察，决定合伙在泌阳县下碑寺尹庄村委大李庄后山开了个石子加工厂，后来签了协议，上了机器，试着生产了一部分石子。前一段被泌阳县林业局的处罚了，最近又因为环保整治停产了。我们三个有协议，张某某和马某负责开采的土地和加工的场地，负责协调当地交通、电力纠纷等情况，我负责投资销售、安全生产等。我们是今年4月份才过来，在开采之前，我们看了现场。现在安装机器堆放石子的地方，在4月份之前就已经是一个平整好的大平台，周围一圈已经挖好，包括进场的路，上山通上采石场的路也已经修好。我们只是就地安装了电力设备。安装了加工石子的鄂破装备。石子还没有卖出去。在加工区上面，有一个盘山路，一直通向山上，那就是开采区。在4月份我们开采之前，这个开采区是大李庄的李保成在那里开采千层石（风景石），地表也是李保成挖的，我们没有扩大，我们只是在李保成开采过地边的千层石之后，接着往下挖的石头，然后拉下来再加工石子。我可以提供一份李保成开采千层石的协议复印件。大李庄屋后有一个活动板房，那是我们几个盖的，从大李庄屋后到加工区的路，原本就有。我今年4月份第一次来的时候路就修的好好的，我只是接着利用。从加工区上山通过开采区的盘山路，也是原本就有，这路不是我修的。这会儿停产没有工人在石子厂，只有李某1这会儿在看场子。我可以给你们提供我们开采之前，我们自己拍摄的照片，还有相关协议复印件。
2017年8月28日第二次供述与辩解：我对非法占用地类为栎类为主的有林地，并且是国家及公益林地，面积20773平方米（31.1439亩）的鉴定书有异议。首先我认为我们没有毁坏那么大面积，在我们开办石子厂之前，原本就有路，也有三年前别人已经平整了场地，并且林业局发现我们占用以后，我们就停止了继续开挖。在开采区，也有当地人同时在开采风景石。我不是最开始的破坏者，周边我们也没有开挖，我要求重新鉴定。整个面积确实有这么大，但我认为在我们破坏的范围之内，在我们开挖之前，就有别人开挖。我们之前也已经给你们单位提供了我们占用之前我们自己拍摄的照片，证明在我们占用之前就有人开挖。
（四）被告人供述与辩解
1.被告人马某2017年7月24日供述与辩解：我和张某某、齐某某我们三个的石子厂在大李庄村后半山腰，大致地形是北东西三面山夹一个沟，坐北朝南。村庄往北有一条土路，直接上去就是石子加工区，盘山路再往上通向开采区。加工区有一堆我们试生产的石子，还有一套加工石子的鳄破设备。石子加工区四至：南至沟口，东至山坡，西至山坡，北至山坡。开采区在加工区沿着盘山路往上，接近山顶分水处，四至：北至岭分水，西至半山腰，东至盘山路路口，南至半山腰。张某某和我兑土地、场地，我们俩还负责协调当地的交通、电力等情况，齐某某负责投资、生产销售等。我和张某某占20%股份，齐某某占80%股份。石子厂没办理占用林地许可证，前一段泌阳县林业局已对齐某某处罚过。现在停产了，前段环保检查，都停了，变压器都卸了，石子堆放在原地。齐某某联系的挖掘机，一共两台。这堆石子都是试生产产品，还没有卖，没有获利，各型号都有，大概有200方。
马某2017年8月29日供述：我是齐某某、张某某的中间人，我合伙参与股份5%，不参与经营。我对非法占用地类为栎类为主的有林地，并且是国家及公益林地，面积20773平方米（31.1439亩）的鉴定有异议。测量的时候我不在场。我认为开办石子厂没有毁坏那么大的面积，并且我们的石子厂是在别人平整好的场地上建的。还有开采区是在被人已经开挖过风景石之后，我们继续开挖的，我要求重新鉴定。
马某2018年1月31日向其告知其重新鉴定意见：开采区未做处理面积4268平方米。
2.被告人张某某2017年7月7日供述与辩解：下碑寺乡大李庄村庄后的石子加工厂和半山腰的石材开采区是我和齐某某、马某三个人开办的。前几年，以驻马店人焦某为主，板桥人魏宏伟和我想在那里开一个石子厂，当时石子加工区的土地已经平整好，进场的路也修好了。通向开采区的盘山路原本就有，但因其他原因，焦某没有安装机器设备生产。今年通过马某介绍，五一之后，遂平人齐某某、马某和我，以齐某某为主，三人合伙，在加工区安装了石子加工设备，从半山腰的开采区开采了一小部分石料。试着生产了一周，有一部分成品石子，但还没卖掉。这一段因为环保检查的严，我们就主动停产，变压器卸掉了，工人撤了。大李庄西头有几件简易房，用来住工人。往北有一条土路，直着往北上山就是石子加工区，南至沟口，东至坡，西至坡，北至半山腰坡。加工区有一套鳄破设备，变压器我们卸下来拉走了，还有一堆成品石子，盖着防尘网。右拐盘山路上通向开采区，现在都是一个开采的口子，也没有开采机器。我们加工的石子原料是石灰岩，硬度不高，都是用挖掘机带动破锤直接开采，再拉下来运到鳄破上加工成石子。开采区界限不明显，西边挨着别人开采千层岩石留下的，北面算是接着分水岭，东面接着山上的盘山土路，南面是半山腰。开采区是别人开千层岩石后我们再往下开。我和齐某某之间的分工，我不负责山上的事。开采区的事得问齐某某，我只知道现在还没开采，也没开采设备。加工区、开采区不都是齐某某我们开采的。加工区的场地是焦某以前就平整好的，我们没有新开挖，这会我们只是使用。是否办理占用林地许可证得问齐某某。
2017年8月30日供述与辩解：对非法占用农用地案，我不认罪。我和齐某某、马某是合伙开办的采石场，我和马某占20%（即各占10%），齐某某独占80%。开采石子场的山是我从大李庄群众手里承包过来的，我算是拿山入股。我们三个有协议书，我和马某是甲方，负责通电，变压器是马某出面从其他山上废旧矿协调过来的变压器。石子厂的设备安装投资都是齐某某一个人的。（看签订的协议书，是我们三个签订的，我本人自愿）。我们三个说的是齐某某办理占用林地许可证。我对非法占用地类为栎类为主的有林地，并且是国家及公益林地，面积20773平方米（31.1439亩）的鉴定有异议：鉴定的时候我不在场，我认为石子厂开采区是在被人已经开挖过风景石之后，我们继续在其中一部分地方开挖的。我要求重新鉴定。
2018年1月24日告知其重新鉴定意见，开采区未做处理面积为4268平方米。
（五）鉴定意见。
1.2017年8月23日鉴定意见书：开采区中心坐标点（0738673,3668977），面积8536平方米；加工区中心坐标点（0738512,3668909），面积12237平方米。现场原有地表植被和林业种植条件已经全部被破坏，现场被非法占用地类为栎类为主的有林地，并且是国家级公益林，面积20773（8536+12237）平方米，（31.1439亩）。
2.2017年12月12日重新鉴定意见书：泌阳县下碑寺乡尹庄村委大李庄后山齐某某非法占有林地面积开采区未做处理面积为4268平方米。
（六）现场勘查笔录。
本院认为，被告人张某某、马某伙同齐某某违反土地管理法规，非法占用林地，为了开办石子厂改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量损坏的事实清楚、证据充分，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立，应当予以支持。关于被告人张某某、马某非法占有农用地的面积，应当采用重新鉴定的意见和泌阳县森林公安局出具的“关于张某某、马某、齐某某涉嫌非法占用农用地案补充函的建议”，即4268平方米（6.402亩）。
被告人张某某、马某与同案人齐某某构成共同犯罪，根据合伙协议的约定，石子厂生产经营活动主要由齐某某负责，且齐某某占80%的股份，被告人张某某、马某起辅助作用，二人共占股份20%，因此在共同犯罪中，张某某、马某系从犯，依法应当从轻处罚。庭审中被告人张某某、马某自愿认罪，量刑时应当予以考虑。根据被告人的犯罪事实、情节、危害结果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院<关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一项之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内交纳。）
二、被告人马某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江 波
审 判 员 李国令
人民陪审员 石 磊
二〇一八年六月一日
书 记 员 刘 贺