陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）延中刑一终字第00017号
原公诉机关陕西省宜川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）呼成成，男，1987年4月12日生于陕西省宜川县，身份证号码为：6126301987********，汉族，初中文化程度，农民，住宜川县牛家佃乡上葫芦村**号。2011年1月6日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年又六个月，2013年4月27日刑满释放。2013年8月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于宜川县看守所。
陕西省宜川县人民法院审理宜川县人民检察院指控被告人呼成成贩卖毒品一案，于2013年12月11日作出（2013）宜刑初字第00045号刑事判决，被告人呼成成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延安市人民检察院指派助理检察员高东锋出庭支持公诉，上诉人呼成成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月的一天，被告人呼成成在宜川县如家商务旅馆以200元钱卖给吸毒人员袁明明和刘富强1包毒品，二人将毒品吸食。2013年6月的一天，被告人呼成成在宜川县车站对面的如意山泉酒店三楼电梯口以100元钱卖给吸毒人员袁明明毒品1包，袁明明将毒品吸食。2013年7月的一天，被告人呼成成以顶账的形式在宜川县汽车站门口卖给吸毒人员袁明明毒品1包，袁明明将毒品吸食。2013年8月5日，被告人呼成成在宜川县党湾小学旁以40元钱卖给吸毒人员杨二超毒品1包，杨二超将毒品吸食。2013年8月6日，被告人呼成成在宜川县渭恒宾馆以90元钱卖给吸毒人员杨二超毒品1包，杨二超将毒品吸食。2013年8月8日下午4时许，被告人呼成成在宜川县渭恒商务酒店201房间准备给刘安平卖毒品时，被宜川县公安局民警当场抓获，从其身上搜出白色块状物品2包。经延安市公安司法鉴定中心鉴定，该物品为海洛因，重量为1.28克。另查明，被告人呼成成于2011年1月6日因盗窃被陕西省黄陵县人民法院判处有期徒刑三年又六个月，2013年4月27日被释放。据此原审法院认为，被告人呼成成违反国家对毒品的管理规定，明知是国家禁止买卖的毒品而多次向他人非法出售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人呼成成贩卖毒品罪罪名成立。被告人呼成成通话记录证实其6月27日至7月10日和袁明明通话近30次，通话地点及袁明明指认贩卖毒品地点均在宜川县联通公司通讯基站的服务范围之内。呼成成给吸毒人员杨二超、袁明明贩卖毒品的事实有杨、袁二人指认贩卖毒品地点及被告人通话记录、宜川县联通公司证明证实，被告人和杨、袁二人通话时的联通信号服务基站和指认的贩卖毒品地点相吻合，故被告人呼成成的辩解理由不能成立。呼成成于2011年1月6日因盗窃被判处有期徒刑，2013年4月27日释放，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，以被告人呼成成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。
上诉人呼成成否认原审判决认定其六宗贩卖毒品事实。并提出从其身上缴获的1.28克毒品系自己吸食，并非出售。杨二超、袁明明的关于他贩卖毒品的证词均系报复陷害。他与吸毒人员在案发时的通话清单不能证明其贩卖毒品。请求二审法院公正判处。
经审理查明：
一、原审判决认定上诉人呼成成于2013年6至7月间，分别在宜川县如家商务旅馆、宜川县车站附近向袁明明、刘富强贩卖三次毒品的事实是清楚、正确的，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
证人袁明明证言证实，2010年他在党湾赌博时认识呼成成，呼成成吸毒，还给人卖毒品。他一共从呼成成手里买过三次毒品。第一次是2013年6月份（具体时间记不清了），刘富强给他打电话说自己能联系下毒品，看他要不要，他说要哩。他和刘富强见面后给了刘100元钱，然后他二人就来到渭清路如家商务酒店门口，他一看是认识的呼成成，刘富强先过去不知和呼说了什么，刘给了呼200元钱，呼给了刘一包毒品，后他过去和呼成成打了招呼，并把电话号码留给了呼。他和刘富强将买来的一包毒品每人分了一半就走了。第二次是和第一次相隔了两三天，他给呼成成打电话说看有没有毒品，呼说有哩，问他要多少，他说要一克，呼说让他到车站对面的一个宾馆来（宾馆名字记不起来了），他到了宾馆门口后看见呼在宾馆门口站着，他过去对呼成成说只有100元钱，呼成成和他进到宾馆里面找了个没有摄像头的地方，呼把毒品拆开给了他半克，他就走了。第三次是在2013年7月份（具体哪一天记不清了），他给呼成成打电话说他想要点毒品，但没有钱，呼成成说反正欠他钱，每天给他一克毒品，共给8克毒品把账顶一顶，他说可以，当天呼成成就在宜川县汽车站门口给了他一克毒品。之后一段时间里他给呼成成打电话要毒品，呼都找借口不见他，最后再也没给过他毒品，也没有给他还钱。他一直用1599152****这个手机号，呼成成的手机号是1862911****，他购买毒品时就是用这个号码和呼成成联系的。
呼成成通话记录证实，2013年6月27日16时43分14秒、6月28日10时39分39秒，袁明明呼成成二人各通话一次（基站号均为33473）；7月2日至7月15日，袁明明和呼成成通话59次（基站号为31711、31712、11992、11993、31831、31833、11802、11803、17122）。
指认照片证实，袁明明指认从呼成成手中购买三次毒品的地点（分别在如家商务旅馆门口、如意山泉商务酒店三楼电梯口和宜川车站门口）。
宜川县联通公司证明证实，33473为他公司计生局基站；31711、31712为他公司虎头山基站；11992、11993为他公司鸭湾基站；31831、31833为他公司宜川县汽车站基站；11802、11803为他公司凤翅山基站；17122为他公司桌子坪基站。如意山泉商务酒店、宜川县汽车站为他公司鸭湾基站、虎头山基站、宜川县汽车站基站、计生局基站信号覆盖。
二、审法院认定上诉人呼成成于2013年8月间，分别在宜川县党湾小学旁、宜川县渭恒宾馆向吸毒人员杨二超贩卖二次毒品的事实是清楚、正确的，有经庭审举证、质证的下列证据证实：。
证人杨二超证言证实，他从呼成成手里买过两次毒品，第三次准备买时被公安机关查获了。第一次是2013年8月5日中午，他在党湾小学附近的巷子里碰见呼成成，他问呼有没有毒品，呼说有，他说只买40元的毒品，呼成成说让他等一下，过了一会呼过来，他给了呼40元钱，呼给了他半克毒品。第二次是2013年8月6日，他给呼成成打电话说要买半克毒品，呼说半克100元钱，他说他打出租用10元钱剩90元钱看行不行，呼说让他到渭恒宾馆打电话，他到渭恒宾馆后给呼成成打电话，呼让他到二楼和三楼楼道，他在楼道等了一会，呼就来了，他给了呼90元钱，呼给了他半克毒品。第三次是2013年8月8日下午4点左右，他给呼成成打电话说有没有东西（东西就是指毒品），呼说有，让他到渭恒宾馆201房间，他刚到201房间门口，就被公安机关抓获了。他从去年大概11月份开始用1325911****的手机号，他买毒品时就是用这个号码和呼成成联系的，呼的联系方式是1862911****。他知道呼成成吸毒，他在呼那里买毒品时，呼说让他不要告诉别人是在其那里买的。
呼成成通话记录证实，2013年8月6日16时32分36秒至16时41分48秒，杨二超和呼成成通话4次（基站号为31713、31712）。
指认照片证实，杨二超指认从呼成成手中购买二次毒品的地点（分别在党湾小学附近的巷子里和渭恒商务酒店）。
宜川县联通公司证明证实，31711、31712为他公司虎头山基站；渭恒商务酒店为他公司鸭湾基站、虎头山基站、宜川县汽车站基站、桌子坪基站信号覆盖。
三、原审法院认定上诉人呼成成于2013年8月8日下午，在宜川县渭恒商务酒店201房间欲向刘安平贩卖毒品时，被公安人员当场抓获缴获其毒品1.28克的事实是清楚、正确的，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
证人刘安平证言证实，他以前在呼成成手中买过两次毒品。第三次在2013年8月8日下午4点左右，他给呼成成打电话问有没有毒品，他要两个（两个的意思就是两克），呼成成说有哩，呼让他来渭恒宾馆三楼，他刚进宾馆就被公安机关抓获了。
被告人呼成成供述证实，2013年8月8日下午15时许，他以400元钱买了马文峰2包毒品，他正在渭恒宾馆201房间时，刘安平给他打电话说问有没有毒品说其要两个（也就是要两克毒品），他说有哩并让刘到范湾村渭恒宾馆。十几分钟后刘安平给他打电话说到渭恒宾馆三楼了，他就从201房间出去刚到门口，看见门口有人，他赶快往201房间跑，跑到201房间后窗口时当场就被公安人员抓获了，当场从我身上查获2包毒品。当他被抓获后还在渭恒宾馆201房间时，杨二超又给他打电话问有没有毒品，他说有哩，并说他在渭恒宾馆201房间，杨二超就来到渭恒宾馆201房间当场被公安机关抓获了。我再没有给任何人卖过毒品。
视听资料（VCD光碟）证实，2013年8月8日抓获呼成成现场并从其身上查获白色块状物品2包，呼成成当场供述刘安平向他要毒品，至于毒品价钱，过来见面再说，一般是200元1包。杨二超在抓获现场证明其来找呼成成的目的是购买毒品。
扣押物品清单证实，从呼成成处扣押白色块状物品2包。
毒品检验鉴定报告证实，白色物品检出海洛因，重量共计1.28克。
毒品收据证实，从呼成成处缴获毒品海洛因1.28克，上缴到延安市禁毒委员会。
综合证据有：
受案登记表和抓获经过证实，2013年8月8日15时许，宜川县公安局刑警大队民警在工作中发现呼成成涉嫌贩卖毒品嫌疑，于当日16时50分，在宜川县范湾村渭恒宾馆201房间将呼成成抓获，当场从其身上查获2包疑似毒品。
人口信息查询单证实，呼成成出生于1987年4月12日。
行政处罚决定书证实，刘安平、杨二超、袁明明均因吸食毒品于2013年8月8日被宜川县公安局行政拘留十五日。
指认照片证实，呼成成指认查获的毒品2包，尿检结果呈阳性。
刑事判决书用释放证明书证实，陕西省黄陵县人民法院（2011）黄刑初字第60号刑事判决书以呼成成犯盗窃罪判处有期徒刑三年又六个月，于2013年4月27日释放，实际执行刑期二年又七个月。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人呼成成违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人呼成成否认贩卖毒品事实，提出不构成贩卖毒品罪的理由，经查，上诉人呼成成贩卖毒品的事实不仅有证人袁明明、杨二超、刘安平的证言证明，且与现场指认笔录、照片、案发时通话清单、现场抓获视频相互印证，故上诉人的理由，不能成立。不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 冯守岐
审判员 黄延峰
审判员 刘文杰
二〇一四年六月三十日
书记员 常媛媛