中华人民共和国
海南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼民终239号
上诉人（原审被告）：罗华(TOMASSONIEOLO），男，1967年4月5日出生，意大利公民，现住海南省海口市。
委托诉讼代理人：鱼筱军，海南肖明德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：潘官华，男，汉族，1964年8月1日出生。
委托诉讼代理人：游恒涛，海南大兴天泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈俊鹏，海南大兴天泰律师事务所律师。
原审被告：张鹏，男，汉族，1987年10月20日出生，住海南省海口市。
上诉�罗华因与被上诉人潘官华、原审被告张鹏合同纠纷一案，不服海口市中级人民法院（2016）琼01民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人罗华及其委托诉讼代理人鱼筱军、被上诉人潘官华的委托诉讼代理人陈俊鹏到庭参加诉讼，原审被告张鹏经本院依法传唤，无正当理由未出庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
罗华上诉请求：撤销原审判决第一、第二项，改判驳回潘官华的诉讼请求，并由潘官华承担本案一、二审的诉讼费。事实和理由：1.一审判决认定基本事实不清。首先，未能查清涉案合同为射幸合同的性质。根据该合同，罗华自费为潘官华修复、维修及维护涉案别墅，潘官华承诺由罗华使用别墅至售出为止。故罗华使用该别墅的期限不确定，双方在�同中的风险和利益也处于不平衡的动态中。若潘官华出售别墅较快，则罗华使用期限较短且无法就别墅的维修成本得到补偿；若潘官华迟迟未出售别墅，则罗华使用期限长于其投入费用的等值期限。本案合同未类似打赌的射幸合同，应遵从当事人的约定予以判决。其次，一审判决将罗华的合同权利混淆为合同义务，错误认定罗华构成违约。罗华虽然在使用涉案别墅举办”艺术品及国际文化活动交流”之前使用部分空间作为临时居所，但双方对于别墅的使用并无禁止性约定，且罗华自费维护别墅的目的就是使用该别墅，虽未经潘官华书面认可但已构成默认，故不构成对合同义务的违反。一审判决认定罗华严重违约并判决解除合同不符合事实。2.一审判决适用法律错误。一审判决在处理案件实体法律关系上片面、抽象地强调了罗华的合同目的，没有兼顾合同双方的目的，仅以潘官华”合同目的不能实现”为由适用法律，导致合同权利义务严重失衡。罗华不远ＸＸ来到中国，把潘官华的房子当成自己的房子维修好后，却被要强求退出，由潘官华独享罗华的付出。对潘官华而言，其单方合同目的并非是一定要使用涉案别墅举办艺术品及国际文化活动交流中心，而是借用罗华的资金、技术和劳务修复、维修涉案别墅，提升品质以利于出售，这一目的已经完全实现。通过沙龙等方式提供销售别墅的服务是合同附带的次要方面，罗华的合同目的就是以维修别墅的代价换取别墅一定期限的使用权，但潘官华在其合同目的已经实现的情况下积极逃避配合罗华实现合同目的的约定义务。综上所述，请求二审法院查明事实并予以改判。
潘官华辩称，原审判决程序�法、事实清楚、适用法律正确，罗华的行为确已构成根本违约，致使合同目的不能实现，应予解除合同。1.协议明确约定潘官华向张鹏和罗华提供涉案别墅是供其二人作为艺术品及国际文化活动交流中心使用，罗华用于个人居住使用的行为已构成根本违约。协议明确约定罗华要通过举办沙龙等方式对别墅进行宣传推广及销售，罗华未尽义务同样构成根本违约。2.罗华对别墅的维护和维修非常不到位，导致别墅无法继续使用，不仅没能销售还存在贬值风险。3.该协议为三方签订，而另外一方即张鹏因罗华的违约行为早已停止与其合作，更证实合同目的无法实现。4.从协议签订之日距今已有两年七个月，罗华不缴纳任何租金长期违约使用涉案别墅，若不依法解除协议，潘官华出售别墅的合同目的可能永远无法实现，也无法体现公平原则。涉案别墅当前市场租金价格为2万元，罗华使用的租金约为62万元，其也无证据证明在修复和维护别墅上的具体花费，双方间的利益及风险分配非常不均衡。5.所谓射幸合同只是理论术语，我国法律并无明确规定，罗华所称原审判决适用法律错误，却未指出应适用的法律依据。综上，罗华的行为构成根本违约，请求二审法院维持原判。
张鹏未出庭参加庭审活动，也未向本院提交书面意见。
潘官华向一审法院起诉请求：1.判令解除潘官华与张鹏、罗华签署的《别墅使用及销售合作协议》；2.判令罗华立即搬离潘官华的房屋；3.请求判令张鹏、罗华为潘官华房屋恢复原状；4.请求判令罗华支付居住期间的物业管理费（物业管理费为每月900元）；5.请求判令罗华支付自2016年5月1日至搬离之日的房屋使用费，房屋使用费标准按照20000元/月计算�最终金额以鉴定为准）；6.本案诉讼费用由罗华承担。
一审法院认定事实：潘官华与张鹏及罗华于2014年12月8日签订了《别墅使用及销售合作协议》，双方约定，潘官华为张鹏和罗华提供位于海南省海口市××区别墅作为其艺术品及国际文化活动交流中心；张鹏、罗华为潘官华提供别墅内部装饰修复及改进工程（其中包括：餐厅腐烂木质展示柜修复，储物间墙壁修复（用防水威尼斯灰泥进口材料）三楼卧室镜子及壁纸修复，一楼水池美化及摆放意大利精品，古董文物，室外喷泉及温泉池的修复，绿化及增加室外照明），同时通过活动沙龙等方式为潘官华提供销售别墅服务；张鹏、罗华负责每月交付别墅的煤气、水、电及物业管理费；负责别墅的维修及维护；上述协议至潘官华别墅售出为终止。张鹏、罗华接管涉案别墅后，对涉案别�进行装饰修复，但未用于办理”艺术品及国际文化活动交流中心”，也未开展过活动沙龙及为别墅销售进行宣传推广，而是被罗华居住使用至今。2016年6月15日，潘官华与案外人褚某签订了《房屋买卖定金合同》并收取了褚某人民币20万元的定金。2016年6月16日，潘官华书面通知罗华于2016年6月30日前结清水、电、煤气及物业管理费用并搬离别墅。另查，涉案别墅的物业费、水电费已缴纳至2016年7月19日。涉案别墅房产证号为：海口市房权证海房字第XX**号；房产证载明的坐落是：海口市××区房。
一审法院认为，罗华是意大利公民，本案应按涉外案件处理。本案的合同履行地在海南省海口市，当事人没有就解决本案的争议约定管辖法院，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一、二款、第二十三条、�二百五十九条的规定，该院对本案有管辖权。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定：”当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”，由于本案当事人未协议选择适用的法律，本案的合同履行地在我国海南省海口市，本案应适用中华人民共和国法律作为处理当事人争议的准据法。关于本案的实体处理问题。双方当事人的合同约定涉案别墅用于艺术品及国际文化活动交流中心及通过活动沙龙等方式为潘官华提供销售别墅服务，但罗华并未按合同的约定使用该别墅，而是将涉案别墅用于个人居住使用，其行为构成了违约，该行为已致使潘官华的合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第�十四条第（四）项关于当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的规定，罗华的行为已符合法定解除合同的条件，潘官华请求解除合同符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，罗华应搬出涉案别墅，将涉案别墅交还潘官华，并按合同约定支付实际居住期间拖欠的物业管理费。至于潘官华主张张鹏、罗华恢复房屋原状及罗华支付房屋使用费问题，由于双方约定张鹏、罗华负责别墅的维修及维护、协议效力至潘官华别墅售出为终止，合同并未对别墅的使用费及合同效力终止后的事项作出约定，应认为双方当事人对合同效力终止后该别墅按现状返还的事项达成一致意见。潘官华请求张鹏、罗华恢复房屋原状没有事实依据，其请求罗华支付房屋使用费没有法律依据，但罗华使用涉案别墅自2016年7月20日起至搬出之日止产生的的物业费、水电费�予以支付。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，判决：一、解除潘官华与张鹏、罗华(TOMASSONIEOLO）签署的《别墅使用及销售合作协议》；二、限罗华(TOMASSONIEOLO）于该判决生效之日起十日内搬离潘官华名下房产证号为海口市房权证海房字第XX**号项下的别墅，并承担自2016年7月20日起至搬出涉案房屋之日止产生的物业费；三、驳回潘官华的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币800元由罗华(TOMASSONIEOLO）负担。
二审中，当事人没有提交新证据，且对一审认定的事实没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于本案管辖权和法律适用问题。罗华是意大利公民，本案应按涉外案件处理。本案的合同履行地在海南省海口市，当事人对于争议解决未约定管辖法院，也未协议选择适用的法律，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一、二款、第二十三条、第二百五十九条及《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的相关规定，认定该院对本案有管辖权，本案应适用中华人民共和国法律作为处理当事人争议的准据法，于法有据，本院予以确认。
二、关于本案的实体处理问题。潘官华与罗华及张鹏签订的《别墅使用及销售合作协议》系各方真实意愿的体现，并不违反法律、行政法规的规定，合法有效，各方应依合同约定履行各自的权利与义务。罗华认为根据合同约定，其有使用涉案别墅的权利，且期限处于不确定�态，其签订该合同的目的是以修复别墅的代价换取别墅一定期限的使用权，故其居住的行为不构成违约。《别墅使用及销售合作协议》第一条约定潘官华为张鹏和罗华提供涉案别墅作为艺术品及国际文化活动交流中心，第五条约定张鹏与罗华可以使用潘官华别墅的期限为该别墅售出为止，第六条约定张鹏与罗华适用别墅期间负责别墅的维修与维护。结合上述协议约定的内容，可以看出涉案协议的根本目的在于潘官华提供涉案别墅供张鹏和罗华作为艺术品及国际文化活动交流中心，而潘官华通过张鹏、罗华进行的装修及宣传活动提升房屋品质，最终能以更高价格出售涉案别墅。然而在协议签订后超过两年半的时间里，张鹏、罗华虽对涉案别墅进行了一定的修复与装饰，但罗华未能提供充分证据证明未将别墅用于办理”艺术品及国际文化活动交流中心”，及以开展活动沙龙的方式对别墅销售进行宣传推广，而是主要将涉案别墅作为个人居所加以使用，且在潘官华尝试出售涉案别墅时拒不加以协助。罗华将涉案别墅主要用于其个人居住的行为较大地影响了潘官华对外出售该别墅目的的根本实现，也使得张鹏关于将别墅作为艺术品及国际文化活动交流中心的合同目的亦无法实现。现潘官华认为罗华未按照合同约定使用该别墅，该合同目的不能实现，原审判决据此依照《中华人民共和国合同法》第九十四条的相关规定判令解除涉案协议并无不当，罗华关于其未构成违约，有权继续使用涉案别墅的主张无事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，罗华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第�百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币800元，由上诉人罗华（TOMASSONIEOLO）负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王好
审 判 员 林达
审 判 员 秦晴
二〇一七年七月十三日
法官助理 刘琼
书 记 员 杨倩