北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民（商）初字第19153号原告：刘桂兰，女，1968年8月27日出生。委托诉讼代理人：林慧，北京市融道律师事务所律师。被告：北京富豪仕投资管理有限公司，住所地北京市东城区东长安街1号东方经贸城西一办公楼十一层6、7室。法定代表人：马长岭，经理。被告：北京务必搜国际电子商务有限公司，住所地北京市丰台区政馨园一区2号楼5层522。法定代表人：李扬，总经理。被告：葛宝林，男，1958年9月4日出生。三被告共同委托诉讼代理人：苗文超，北京市炜衡律师事务所律师。原告刘桂兰诉被告北京富豪仕投资管理有限公司（下称富豪仕公司）、被告北京务必搜国际电子商务有限公司（下称务必搜公司）、被告葛宝林民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人林慧，三被告的委托诉讼代理人苗文超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年1月7日，被告富豪仕公司与原告签订借款合同，被告富豪仕公司向原告借款50万美元，期限为4年，用于在美国成立“中国品牌先锋工程”入选的国内母公司的子公司，帮助原告以公司高管身份获得L-1签订，办理时间不超过6个月，逾期须在5个工作日内全额退还原告全部借款、律师费和行政费，共计55万美元。协议签订后，原告依约将50万美元相应的人民币汇至被告富豪仕公司账户上，但被告富豪仕公司未按约履行。后双方于2014年10月21日签订补充协议，被告富豪仕公司承诺在同年10月30日前完成注资30万美元，并在同年11月10日前向美国移民局递交原告申请办理赴美L-1签证的全部材料，否则双方合同终止，被告富豪仕公司于同年11月15日无条件的退还55万美元，被告务必搜公司为此提供共同还款的担保。2015年8月7日，三被告向原告出具还款计划，确认还款金额为3822504元，还款期限为1年，年利率为12%，自2015年9月1日起每月最后一天进行还款，金额不低于200000元，一年内还清，未按约还款的，按未还款金额的20%支付违约金，如在2015年8月31日之前未能提供中企信用融资担保有限公司（下称中企公司）的担保，则被告务必搜公司、被告葛宝林对被告富豪仕公司的债务提供连带责任保证。此后，三被告仅偿还部分款项，故原告起诉要求被告富豪仕公司、被告务必搜公司偿还欠款3531504元、违约金706300.80元，被告葛宝林对上述债务承担连带责任，诉讼费由三被告负担。被告富豪仕公司答辩称，涉案协议均系基于被告富豪仕公司为原告办理签证的服务协议产生，双方并非借贷关系，被告富豪仕公司履行了相应合同义务，只是目前没有为原告办成签证，至2015年11月被告富豪仕公司一直按约向原告还款，但原告于2015年12月2日在法院立案起诉，并要求提前还款并支付违约金的请求不能成立，故请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告务必搜公司答辩称，补充协议系在原告没有达到办理美国L-1签证的目的前往被告务必搜公司（与被告富豪仕公司在一起办公）吵闹，以及在原告强烈要求下，被告务必搜公司迫于压力出具的，属于被迫所为，故不同意承担还款责任。被告葛宝林答辩称，作为主合同的保证人，由于原告起诉的款项不符合合同约定，故不同意承担保证责任。经审理查明，2014年1月7日，被告富豪仕公司（借款人、甲方）与原告（出资人、乙方）签订中国品牌先锋工程借款合同，合同约定乙方经过充分了解甲方的投资管理模式后，决定通过与甲方合作，以甲方向乙方借款的方式，向“中国品牌先锋工程”入选企业(国内母公司)投资共拓海外市场，并委托甲方对上述资金进行专业的运营管理。借款金额50万美元，期限4年（从乙方借款汇到甲方账户之日起算），借款仅限用于届时在美国成立的子公司向其“中国品牌先锋工程”入选的国内母公司的购货，不可挪作他用，借款期限内，甲方每年向乙方支付借款回报的12%的收益，即每月固定日按2500美元的标准向乙方支付薪资，全年薪资合计3万美元（总借款的6%），剩余6%即3万美元每年年底以公司分红名义一次性付给乙方（不管公司是否盈利，一律给付）；在乙方缴纳借款但尚未获得签证赴美期间，由甲方直接在北京按月支付乙方上述借款回报，逾期支付乙方加收每天1%的延迟费，3个月后仍没有付清全部欠款，则视为违约，乙方有权收回借款本金和律师费及行政费，共计55万美元；在乙方借款资金到达甲方账户后，由甲方提供所需手续并负责使乙方通过申请L-1签证赴美参与监督经营管理，办理时间不超过6个月，美国分公司运营满一年后甲方负责使乙方申请到美国永久绿卡，本合同项下向乙方借款的“中国品牌先锋工程”入选企业“广州诗多拿皮具有限公司”及其美国子公司；合同签订后5个工作日内，乙方先向甲方支付5万美元律师费及行政费或等值人民币，在2014年4月20日前将50万美元借款或等值人民币汇入甲方账户；若甲方不能提供乙方认可的担保公司，或担保公司与乙方未能签署担保合同，则甲方须在随后5个工作日内，全额退还5万美元律师费及行政费。同年1月7日，原告通过工商银行向李扬汇款305000元。同日，被告富豪仕公司向原告出具收到律师费及行政费305000元（折合5万美元）的收据。同年4月4日、8日，原告分别向被告富豪仕公司汇款2990000元、60000元，合计3050000元。原告累计向被告富豪仕公司付款3355000元。同年5月7日，被告富豪仕公司、被告务必搜公司出具的利息收益发放说明，注明原告同意被告富豪仕公司授权通过被告务必搜公司将借款合同项下每月利息收益30500元，发放到汪心波、李健生、刘宗懿、刘小凡、刘顺钟、刘桂兰（即原告）的个人账户内，其中500元以现金的形式贴票发放，剩余30000元以代发工资形式每人5000元/月，共计6人，代扣代缴个税款总额45元/*6=270元，实际返款金额30230元，原告同意以上条款并重申已取得上述6人的书面授权，由此发生的一切纠纷，均由原告负责解决并承担所有法律责任，与被告富豪仕公司及被告务必搜公司无关。原告在该说明中签字确认。同年10月21日，被告富豪仕公司（甲方）与原告（乙方）签订补充协议，约定若2014年11月10日前甲方未能向美国移民局提交乙方申请L-1签证的所需材料，双方合同随即终止，甲方于同年11月15日前无条件向乙方退还55万美元…甲方将全力保证合同执行期乙方资金（55万美元）的安全，应当提供担保公司的担保，或关联公司“北京务必搜国际电子商务有限公司”和“美国FULL-HOUSESMARTINC.”提供担保，即在甲方无法支付乙方资金时，由这两家企业独自或共同来偿还。被告务必搜公司在该协议中担保方处盖章确认。2015年8月7日，（甲方）：被告富豪仕公司（借款方）和被告务必搜公司（债务人）与（乙方）：原告（债权人）签订还款协议，约定因借款方违反合同约定，乙方要求借款方归还借款3355000元，借款方虽承认此债权债务关系，但表示没有能力偿还此笔借款，债务人再次表示愿意承担此债务，甲、乙双方就还款事项达成如下协议：还款金额3822504元（注：欠款本金3355000元以及305000元的19个月利息之和1年利息为409554元，利息总金额不随分期还款而减少，至2016年8月31日前，甲方应偿还乙方款项共计3822504元），利率按年12%执行，还款期限1年，自2015年9月1日起，每月最后一天前进行还款，且金额不低于200000元，至2016年8月31日前还清，若甲方未能按约还款，甲方除应支付欠款部分利息之外，还应将未还欠款金额的20%作为违约金赔偿乙方。此外，如在2015年8月31日之前乙方未能获得中企公司保函的，则被告葛宝林对上述债务提供连带责任保证，同时放弃抗辩权。在还款协议中有原告及被告葛宝林（保证人）的签字，以及被告富豪仕公司、被告务必搜公司的盖章确认。另查，自2014年5月8日至2015年9月15日17个月间，被告务必搜公司每月向原告等6人付款30230元（其中2014年9月9日付款29730元），合计付款513410元。2015年9月29日、10月1日、11月6日，被告务必搜公司分别向原告付款150000元、50000元、30000元，合计还款230000元。累计还款743410元。庭审中，原告认为被告富豪仕公司通过被告务必搜公司每月向原告等6人支付的款项513410元系双方约定的利息，剩余230000元还款也应支付之前拖欠的利息。对此被告富豪仕公司则认为所有还款均偿还的是借款本金。在案件审理过程中，原告对其主张的诉请中的欠款数额和违约金的计算方法进行了说明，即以借款本金305000元和3050000元为基数，分别计算至2016年8月31日的总利息为978440元，扣除已还743410元，尚欠利息235030元，以上本息合计3590030元，按20%计算违约金的数额为718006元。现原告自愿放弃部分利息及违约金，将利息和违约金的数额分别调整至176504元、706300.80元，借款本金3355000元数额不变。调整后被告富豪仕公司及被告务必搜公司应支付的欠款数额为3531504元、违约金706300.80元。上述事实，有原告提供的借款合同、补充协议、还款协议、付款凭证、收据、交易明细，被告富豪仕公司提供的电子回单、利息收益发放说明，以及原告与三被告陈述在案佐证。本院认为，合法的借贷关系，受法律保护。原告与三被告所签借款合同、补充协议以及还款计划，均是各方当事人就各自权利义务的设定，意思表示真实，且未违反有关法律规定，合法有效，各方均应严格按照约定履行各自的义务。根据法院查明的事实，原告依据与被告富豪仕公司所签借款合同，向被告富豪仕公司支付了55万美元等值的出资，委托被告富豪仕公司向“中国品牌先锋工程”入选企业投资，对上述资产进行运营管理，被告富豪仕公司承诺每年以通过薪资方式按年利率12%的标准向原告支付回报收益，且在收到原告交付的资金后，未能在6个月内使原告通过L-1签证赴美参与监督经营管理，应依约退还原告已交纳的借款、律师费和行政费。由此可见，双方对于被告富豪仕公司对原告的投资进行管理并支付固定收益，在赴美签证办理未果的情况下，原告所交费用视为借款，应由被告富豪仕公司予以退还的意思表示明确，双方间借贷关系成立。庭审中，三被告与原告并非借贷合同关系为由，强调涉案款项系基于委托代办签证服务合同关系收取的服务费用。由于原告对此不予认可，且上述说法与三被告同原告所签借款合同、补充协议及还款协议的内容不符，故三被告主张涉案款项并非借款之说，没有相应的事实依据，本院对此不予考虑。现三被告承诺的还款期限已经届满，原告依约要求被告富豪仕公司与被告务必搜公司共同偿还借款本息、违约金，被告葛宝林对上述债务承担连带保证责任，符合合同约定，未与法相悖，本院予以支持。关于被告富豪仕公司及被告务必搜公司应偿还款数额的计算问题。依据原告与被告富豪仕公司所签借款合同约定，被告富豪仕公司承诺在借款期限内，每年按12%的收益向原告支付3050000元的借款回报，并以固定的支付日每月2500美元的标准以薪资方式支付。庭审中，双方认可被告富豪仕公司在2014年5月8日至2015年9月15日期间，每月在固定时间以薪资方式通过被告务必搜公司向原告支付513410元，因此，上述款项应当认定为借款利息，从被告富豪仕公司拖欠应付之利息中予以扣减。而其余230000元还款，因系在还款协议签订后所付，且还款协议中双方确认的还款3822504元中包括了应付的借款本金3355000元（含借款3050000元及律师费和行政费305000元）和截至2016年8月31日的利息，故此230000元应从还款总数中予以扣除。此外，鉴于原告在对所主张的诉请说明时，已明确表示对于借款本金3355000元截至2016年8月31日前的借款利息部分予以放弃，相应违约金亦予调整，此系当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条；《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条；《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第三十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京富豪仕投资管理有限公司、被告北京务必搜国际电子商务有限公司共同偿还原告刘桂兰欠款三百五十三万一千五百零四元；二、被告北京富豪仕投资管理有限公司、被告北京务必搜国际电子商务有限公司共同向原告刘桂兰支付违约金七十万六千三百元八角;（上述两项于本判决生效后十日内执行）三、被告葛宝林对被告北京富豪仕投资管理有限公司、被告北京务必搜国际电子商务有限公司的上述债务承担连带责任；四、被告葛宝林在向原告刘桂兰承担连带保证责任后，有权向被告北京富豪仕投资管理有限公司、被告北京务必搜国际电子商务有限公司追偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费四万五千七百零二元（含保全费五千元），由被告北京富豪仕投资管理有限公司、被告北京务必搜国际电子商务有限公司、被告葛宝林共同负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服判决金额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  柴 杨审 判 员  张 劼人民陪审员  焦铁军二〇一六年十一月一日书 记 员  杨梦莉