福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）厦刑终字第480号
原公诉机关厦门市海沧区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1977年12月26日出生，汉族，高中文化，无固定职业。2014年9月5日因涉嫌开设赌场罪被厦门市公安局思明分局取保候审。同年12月17日经厦门市海沧区人民检察院决定取保候审。2015年3月20日经厦门市海沧区人民法院决定取保候审。2015年9月1日经本院决定取保候审。
上诉人（原审被告人）李某，男，1974年6月14日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2014年8月20日因涉嫌开设赌场罪被厦门市公安局思明分局取保候审。同年12月17日经厦门市海沧区人民检察院决定取保候审。2015年3月20日经厦门市海沧区人民法院决定取保候审。2015年5月28日经厦门市海沧区人民法院决定逮捕，由厦门市公安局思明分局执行逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人彭某（PENG，YOU-
CAI），男，1971年7月25日出生，台湾地区居民，高中文化，务工。2014年7月7日因涉嫌开设赌场罪被厦门市公安局思明分局刑事拘留，同年8月5日被变更为取保候审。同年12月17日经厦门市海沧区人民检察院决定取保候审。2015年3月20日经厦门市海沧区人民法院决定取保候审。2015年9月16日经本院决定取保候审。
厦门市海沧区人民法院审理厦门市海沧区人民检察院指控原审被告人黄某甲、李某、彭某犯开设赌场罪一案，于2015年7月21日作出（2015）海刑初字第157号刑事判决。原审被告人黄某甲、李某不服，提出上诉。本院经审查于2015年8月27日立案受理并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人黄某甲、李某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年11月至2014年7月，被告人黄某甲伙同被告人李某在厦门市思明区厦禾路300号“香港广场”地下一层“海洋之星动漫游戏城”内，开设以“飞天在龙”、“海洋之星”、“双龙”、“六狮王朝”等电子游戏机为赌具的赌场，从中抽头渔利，被告人彭某于2014年3月受雇协助经营管理该赌场。期间，被告人黄某甲负责提供赌博场所、赌具等，被告人李某负责赌资收支、招聘赌场主管人员等，二人按比例分取赌场盈利；被告人彭某系现场主管人员，负责管理赌场日常经营活动、管理现场工作人员、经手发放工作人员工资、经手赌资收支等，每月领取报酬人民币5000元。2014年7月6日，公安机关依法查获该赌场，当场查扣3台“海洋之星”八人机型电子游戏机、1台“飞龙在天”八人机型电子游戏机、1台“双龙”八人机型电子游戏机、8台“六狮王朝”单人机型电子游戏机、读卡器1个、笔记本电脑1台、赔率提示卡22张、全新会员卡196张、会员卡册2册及赌资人民币7400元，并当场抓获被告人彭某及多名赌场工作人员、参赌人员。经鉴定，上述电子游戏机均为赌博机，总台数认定为48台。2014年8月20日、9月5日，被告人李某、黄某甲分别到厦门市公安局碧山派出所投案，均能如实供述上述主要犯罪事实。2015年5月28日，厦门市海沧区人民法院决定对被告人黄某甲、李某实施逮捕，被告人李某被执行逮捕并羁押于厦门市第一看守所，被告人黄某甲拒不归案。2015年6月10日，厦门市公安局思明分局对被告人黄某甲上网追逃。2015年6月26日，被告人黄某甲到厦门市公安局思明分局投案，经入所健康检查，被告人黄某甲患有心律失常-
快速房颤、心功能Ⅲ级、二尖瓣置换术后、医院建议住院治疗，厦门市第一看守所暂不予收押。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的被告人黄某甲、李某、彭某的供述和辩解，证人江某、曾某、叶某、杨某、陈某甲、张某、黄某乙、吴某、唐某、陈某乙、陈某丙等人证言，缴获的赌博机、赌资、会员卡、笔记本电脑等物证照片，发票、诊断证明书、检验报告单、病历等书证，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等鉴定意见，现场检查、辨认等笔录，受案登记表、常住人口基本信息、台湾地区居民来往大陆通行证、到案经过、违法犯罪经历查询情况说明、情况说明、收缴票据、追缴物品清单、行政处罚决定书、取保候审决定书、逮捕决定书、在逃人员登记信息表、暂不收押通知书等证据证实。
原判认为，被告人黄某甲伙同被告人李某以营利为目的开设赌场，被告人彭某明知他人开设赌场仍接受雇佣直接帮助经营管理赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，其中被告人黄某甲、李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人彭某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚。被告人黄某甲、李某主动投案并如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚。被告人彭某自愿当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人黄某甲、李某系主犯，开设经营赌博游戏机总台数多达48台，不宜适用缓刑，被告人及辩护人提出的对被告人黄某甲、李某适用缓刑的辩护意见，不予采纳。法院综合考虑被告人彭某所犯罪行、犯罪情节、认罪态度、悔罪表现及帮教监管条件，认为宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，作出判决：一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）二、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月28日起至2016年3月27日止。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）三、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
上诉人黄某甲提出，其患有疾病，医嘱建议住院治疗，且该疾病不适宜羁押；其具有自首情节，依法应从轻或减轻处罚；其到案后如实供述自己的罪行，且认罪、悔罪态度良好，犯罪行为社会危害性相对较小，可以从轻处罚；其系初犯、偶犯，且为本地居民，具备社区监管条件，符合适用缓刑的条件。综上，请求二审法院依法改判，并对其适用缓刑。
上诉人李某提出，其具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；其认罪、悔罪态度好，主观恶性较小，社会危害性不大，可酌情从轻处罚；其系初犯、偶犯，人身危险性小，适用缓刑对其居住的社区无不良影响。综上，请求二审法院对其给予较大幅度的从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人黄某甲伙同上诉人李某以营利为目的开设赌场，原审被告人彭某明知上诉人黄某甲、李某开设赌场仍接受雇佣帮助经营管理赌场的事实清楚，有经原审庭审质证并在判决书中逐项列明的证据证实，本院予以确认。
在审理过程中，厦门市思明区司法局分别具函认为，黄某甲、李某基本具备实施社区矫正的条件。
本院认为，上诉人黄某甲伙同上诉人李某以营利为目的开设赌场，原审被告人彭某明知他人开设赌场仍接受雇佣帮助经营管理赌场，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，其中上诉人黄某甲、李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人彭某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚。关于上诉人黄某甲、李某提出请求二审对其宣告缓刑的上诉意见，经查，上诉人黄某甲、李某主动投案并如实供述自己的罪行，具有自首情节，到案后具有一定的认罪、悔罪表现，且上诉人黄某甲的户籍地以及上诉人李某暂住地的司法局具函认为黄某甲、李某具备实施社区矫正的条件。故本院对上诉人黄某甲、李某的上诉意见予以采纳，决定对上诉人黄某甲、李某宣告缓刑。原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持厦门市海沧区人民法院（2015）海刑初字第157号刑事判决第一项中对上诉人黄某甲的定罪部分、第二项中对上诉人李某的定罪部分及第三项。
二、撤销厦门市海沧区人民法院（2015）海刑初字第157号刑事判决第一项中对上诉人黄某甲的量刑部分；第二项中对上诉人李某的量刑部分。
三、上诉人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
四、上诉人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 李 桦
审判员 陈璐璐
审判员 郑文雅
二〇一五年十月二十六日
书记员 许荣锟
附本案所适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。