福建省三明市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）闽04民终157号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：张雨，男，1990年2月23日出生，汉族，住江苏省金湖县，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：叶笑萍，女，1972年12月14日出生，汉族，住福建省大田县。被上诉人（原审被告）：大田县伟达汽车运输有限公司，住所地福建省大田县均溪镇竹西滩水坝二楼。法定代表人：叶树东，该公司执行董事。上诉人垫富宝投资有限公司(以下简称垫富宝公司)因与被上诉人叶笑萍、大田县伟达汽车运输有限公司(以下简称伟达公司)合同纠纷一案，不服大田县人民法院（2016）闽0425民初2607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人张雨到庭参加诉讼。被上诉人叶笑萍、伟达公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。垫富宝公司上诉请求：1.请求撤销一审判决,改判支持垫富宝公司的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由叶笑萍、伟达公司承担。事实和理由：一审法院判决错误。1.《垫付卡领用合约》为叶笑萍本人签字,是其真实意思表达。叶笑萍为成年人,有独立民事行为能力。在合同中未约定手机号码的情况下,叶笑萍签字了,即认可了合同的内容,《垫付宝(垫付卡)领用合约》明确约定垫付宝账户、支付密码、动态支付密码由叶笑萍负责保管,因保管不善、转借他人、密码泄露等损失,由叶笑萍承担全部责任。2.垫富宝公司提供了《垫付宝(垫付卡)领用合约》、叶笑萍出具的授权委托书,证明叶笑萍办理卡号为62×××26的银行卡,作为叶笑萍偿还公司款项的付款卡、叶笑萍的垫付卡交易记录、付款明细、现金管理交易凭证等证据,足以证明垫富宝公司与叶笑萍之间的垫付关系真实发生。叶笑萍未作答辩。伟达公司未作答辩。垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.叶笑萍向垫富宝公司支付垫付款36000元；2.叶笑萍向垫富宝公司支付垫付款产生的违约金3600元；3.叶笑萍支付每日按欠款额的0.1%给垫富宝公司滞纳金从欠款之日2015年7月11日起至2016年10月20日止金额为16704元，以上合计56304元；4.大田伟达公司对上述56304元承担连带清偿责任；5.诉讼费用由叶笑萍、大田伟达公司承担。一审法院认定事实:2015年3月2日，垫富宝公司(甲方)与叶笑萍(乙方)签订垫付宝（垫付卡）领用合约，主要内容为：1.乙方自愿在甲方指定网络平台垫付宝网站注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方的指令操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户(又称垫付卡账户)，垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号(又称垫付卡卡号)是会员在垫付网站(含移动客户端)进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。3.垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方。4.乙方已知悉且同意甲方可以就垫付宝网站上发布的各项协议、规则、条款进行修改，自愿向甲方申领具有消费垫付功能的垫付宝账户。5.乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。6.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。7.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。8.乙方按照垫付宝网站公布的交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易，消费交易必须是真实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝的行为，由此造成的一切损失，由乙方承担。9.乙方自愿承担在垫付宝网站上完成交易后的还款责任，垫付宝账户仅限乙方使用，不得转借、转让或出租，乙方妥善保管垫付宝账户和支付密码、动态支付密码，因保管不善、转借他人、密码泄露等损失，由乙方承担全部责任。同日，叶笑萍向创金天地投资有限公司、垫富宝公司等公司出具授权书（LS7），主要内容为：兹有叶笑萍委托叶笑萍，自即日起全权代表委托人，为偿还委托人签订的垫付宝（垫付卡）领用合约等业务交易项下的款项，现委托人办理1张银行借记卡（开户人姓名叶笑萍，卡号：62×××26）作为委托人偿还上述合同款项的付款卡或接收贵公司付款的收款卡。同日，大田伟达公司向垫富宝公司出具2份承诺函（LS4），2份承诺函均约定大田伟达公司自愿为叶笑萍与垫富宝公司签订垫付宝(垫付卡)领用合约项下的债务提供最高额保证，提供保证的最高额度均为人民币30000元，并分别约定当叶笑萍未能偿还垫付款时，未经垫富宝公司许可，大田伟达公司不为叶笑萍登记在其公司名下的闽Ｇ×××××号、闽Ｇ×××××号车辆办理转让、过户手续等。同日，叶笑萍向垫富宝公司、大田伟达公司出具2份承诺函（LS4－1），分别同意将闽Ｇ×××××号、闽Ｇ×××××车辆抵押给垫款方等。另查明，注册成为垫付宝会员系以手机号码进行注册并作为用户名，同时取得登陆密码。垫付宝会员进行交易时，以该手机号码登陆，并需输入由垫付宝网站发送至该手机号码的动态密码等。签约当日，垫富宝公司人员未在场，垫富宝公司委托大田伟达公司人员郑英红作为见证人与叶笑萍签订上述领用合约，大田伟达公司人员持手机号码138××××9989以叶笑萍名义在垫付宝网站上注册成为垫付宝会员，垫富宝公司授予信用额度36000元。2015年6月4日，大田伟达公司人员以手机号码138××××9989在垫付宝网站上操作以上述信用额度向福建省大田县伟业贸易有限公司购买轮胎支出36000元。2015年6月5日，垫富宝公司扣除向福建省大田县伟业贸易有限公司收取2%的手续费即720元，通过中信银行股份有限公司向郑新玉账户汇款35280元。同日，福建省大田县伟业贸易有限公司以郑新玉账户提现35280元。现垫富宝公司以叶笑萍未能于还款日2015年7月11日前还款为由，诉至本院。一审法院认为，根据垫富宝公司的陈述，注册成为垫付宝会员系以手机号码进行注册并作为用户名，可以证实垫富宝公司与叶笑萍签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》后，叶笑萍并不当然具有垫付宝会员资格。垫富宝公司作为提供《垫付宝(垫付卡)领用合约》该格式合同的相对人，签订领用合约时，对如何注册成为会员、是否以手机号码注册成为会员、履行合约存在的风险等应向叶笑萍尽说明告知义务，垫富宝公司对此未提供相应证据证明有尽说明告知义务，且领用合约中对叶笑萍系以何手机号码进行注册，也未有约定，因此，对大田伟达公司人员持138××××9989手机号码以叶笑萍名义注册成为会员，是否为叶笑萍的真实意思表示，垫富宝公司应承担举证证明责任，垫富宝公司提供的证据无法证明系叶笑萍的真实意思表示，无法认定以手机号码138××××9989在垫付宝网站在操作并消费了信用额度系叶笑萍或叶笑萍委托他人所为，故垫富宝公司主张叶笑萍偿付垫付款、违约金及大田伟达公司承担保证责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：驳回垫富宝投资有限公司的诉讼请求。案件受理费1208元，公告费560元，合计1768元，由垫富宝投资有限公司负担。二审中，垫富宝公司提交一份其客服人员电话回访录音，拟证明是叶笑萍本人申请的垫付宝业务，客服人员拨打的是叶笑萍注册时使用的手机号138××××9989，在录音中也提醒了账户及密码需要本人保管。本院认证认为，因叶笑萍未到庭参加诉讼，对是否系叶笑萍本人接听电话无法确认，故对该录音的真实性不予确认。对一审法院认定的事实，到庭当事人没有异议，对到庭当事人没有异议的事实，本院予以确认。本院认为，伟达公司及其有关人员在办理垫富宝业务过程中，利用其他会员资料，虚构交易事实，以其他会员名义从垫富宝公司套取资金归自己使用，其行为涉嫌经济犯罪。且在本案诉讼过程中，同为垫富宝会员的陈庆平等人以伟达公司法定代表人叶树东、会计郑英红等人涉嫌诈骗向公安机关报案，大田县公安局于2016年12月22日已受理陈庆平被诈骗一案。依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”的规定，本案应驳回垫富宝公司的起诉，将有关材料移送公安机关。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百四十四条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销大田县人民法院（2016）闽0425民初2607号民事判决；二、驳回垫富宝投资有限公司的起诉。一审案件受理费1208元，退还垫富宝投资有限公司。垫富宝投资有限公司预交的二审案件受理费1208元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  吴朝生审判员  修晓贞审判员  阙 斌二〇一八年四月二十八日书记员  舒乔弘附：主要法律条文：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。三、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。