甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终280号
上诉人（原审被告）温某某，男，1993年8月19日出生，汉族，住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：范婷，甘肃明源律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人：刘某某，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵某某，女，1978年5月21日出生，汉族，该公司职员。
被上诉人（原审原告）崔某某，女，1987年11月29日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李东红，甘肃佳运律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘某某，男，1995年2月17日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
上诉人温某某、中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司（以下简称大地财产保险公司）因与被上诉人崔某某、刘某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭公开进行审理。本案现已审理终结。
温某某上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或依法改判；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人已将涉诉车辆出售，不应承担赔偿责任。2016年5月26日，其将涉案车辆出售给了天合修理部，次日，该车行又出卖给了朱顺祥。朱顺祥将车辆出借更为被上诉人刘某某才引发本次事故。根据《侵权责任法》第50条规定，其不应承担责任。2、其对损害没有过错，不用承担责任。根据《侵权责任法》第49条、第51条规定：发生交通事故后，车辆实际使用人与车主并非同一人的时候，由实际使用人承担责任，车主只有在对损害发生过错、出售的车辆系拼装或者已达到报废标准的机动车时，才产生相应的赔偿责任。本案中，其出售的车辆并无任何瑕疵，且其将车辆出售给具有收购二手车资质的摩托车市场，并无过错，因此不应承担连带赔偿责任。
大地财产保险公司针对温某某的上诉辩称，同意温某某的上诉意见。
崔某某辩称，涉案车辆登记在温某某的名下，一审中温某某未提交证据证明车辆买卖，故按照侵权责任法第49条的规定，温某某应承担连带赔偿责任。
刘某某辩称，同意温某某的上诉意见。
大地财产保险公司上诉请求：一、撤销(2017)甘Ol03民初l848号民事判决书中第一项判由上诉人赔偿l03930元的内容，依法改判为上诉人不承担赔偿责任;二、二审案件受理费及其他费用由被上诉人承担。事实及理由：(一)一审法院认定事实不清，本次交通事故为无证驾驶，但一审法院并未明确此次交通事故的肇事方为无证驾驶，仅依据交通事故认定书作出判决于法无据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条规定”公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。”，交通事故认定书仅是一种证据，并不能作为审理事故责任的唯一依据，一审审理过程中，上诉人已多次提出被上诉人刘某某为无证驾驶，上诉人不承担责任，且被上诉人刘某某本人也表示自己无证才认定的全部责任，但交通事故认定书中并没有列明被上诉人刘某某为无证驾驶这一事实，一审法院并未查清事实，仅依据交通事故认定书判决上诉人在交强险范围内承担赔偿责任无法律依据。(二)一审法院适用法律错误，导致一审法院确认的被上诉人崔某某的损失金额明显过高。根据国家强制保险及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费合计限额为10000元整；被上诉人崔某某实际住院18天，应按照实际住院天数计算护理费：被上诉人崔某某实际住院18天并且医嘱全休一个月，应按照医嘱计算误工费：因被上诉人崔某某未提供劳动部门出具的劳动能力丧失的鉴定，对于被抚养人生活费不应计算。如果驾驶人无证驾驶仍然属于赔偿范围，无异于会纵容驾驶人继续实施危害社会的行为，不利于实现法律效果与社会效果的统一。本案中被上诉人刘某某有偿付能力，但一审法院仍判决上诉人承担责任不符合法律精神。综上所述，依照《民事诉讼法》及《保险法》的相关规定。上诉人请求二审法院查明事实真相后，撤销(2017)甘0103民初l848号民事判决书中第一项判决上诉人赔偿103930元的判决，依法改判为上诉人不承担赔偿责任。
温某某针对大地财产保险公司的上诉辩称，同意大地财产保险公司的上诉意见。
崔某某辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。
刘某某辩称，同意大地财产保险公司的上诉意见。
崔某某向一审法院起诉请求：一、请求判令被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司在交强险限额内向原告赔偿（医疗费31886.5元、护理费5616元、误工费18954元、交通费300元、营养费960元、住院伙食补助费720元、被扶养人生活费41321.5元、残疾赔偿金52287.4元、后续治疗费18000元、鉴定费4000元、精神损害抚慰金5000元），以上共计179045元，不足部分由被告刘某某、被告温某某连带赔偿；二、本案诉讼费由三被告承担。对赔偿费原告当庭变更为177464元（医疗费45550元、护理费7536元、误工费27052元、交通费300元、营养费960元、住院伙食补助费720元、被扶养人生活费11821元、残疾赔偿金56525元、后续治疗费18000元、鉴定费4000元、精神损害抚慰金5000元）。
一审法院查明事实如下：2016年6月4日16时54分许，被告刘某某驾驶甘****07号二轮摩托车，沿南滨河路由东向西驶至七里河区温泉酒店丁字路口时，将由北向南在人行横道步行的原告撞伤，原告被送往甘肃省中医院治疗，经诊断为：1.右胫腓骨远端骨折；2.腰椎骨折L2；3.头部外伤。2016年6月5日至2016年6月23日原告崔某某因本次事故在甘肃省中医院住院治疗18天，医嘱全休一月，定期门诊复查。经甘肃集天司法鉴定所鉴定为，右胫腓骨远端骨折十级伤残、右胫腓骨远端骨折十级伤残，后续治疗费用评定在1.5-1.8万元之间，鉴定费为4000元。2016年7月12日，经兰州市公安局交通警察支队七里河大队兰公交认字[2016]第000188号道路交通事故认定书认定，甘****07号二轮摩托车登记所有人为温某某，车架号为LS2PEAMT4G28E0314。在本次事故中，刘某某承担全部责任，崔某某不承担责任。2016年5月18日车架号为LS2PEAMT4G28E0314的甘****07号二轮摩托车在被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司购买了交强险。案件受理后，被告刘某某申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。经法院委托，甘肃天平司法医学鉴定所出具甘天鉴[2017]临鉴字第186号鉴定意见书，鉴定意见:崔某某腰2椎体压缩性骨折构成十级伤残。崔某某右裸关节功能丧失50%以上构成十级伤残。崔某某后续治疗费用约需16000元左右。原告住院18天，医疗费为41092.47元，门诊检查及购买药品费共计4457.50元，被告刘某某支付30500元。
一审法院认为，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，原告作为被机动车辆致伤的人员，在本次事故中无责任，其人身受到的伤害应在事故责任范围内得到赔偿。被告刘某某对本次事故负全部责任，应该依法承担赔偿责任，被告温某某作为登记车辆的所有人，没有提交车辆已出卖的证据，依法应与被告刘某某承担共同的赔偿责任。被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司在交强险范围内承担赔偿责任。原告赔偿金数额具体计算为：原告住院期间的医疗费、在门诊就诊和因病购买的药物费用总计45549.97元，均是在本次交通事故中受伤花费的必要的治疗费用，减去被告刘某某已支付的30500元，剩余15049.97元，应由被告保险公司支付10000元，被告刘某某、温某某支付5049.97元；原告腿部受伤后，住院及全休一月期间的生活都需要得到应有的护理，护理费按照2017年甘肃省服务业上年度人均日平均工资为39220元÷365天=109元/天，按照住院18天医嘱全休30天计算为5136元；误工费按照2017年甘肃省农、林、牧及渔业上年度职工日平均工资为41861元/年÷360天=114元，从受伤之日到定残前一日计162天为=18468元；交通费300元。原告系腿部受伤，十余次来往于医院进行治疗，原告主张交通费300元，与实际交通出行的费用相符合，本院予以支持；原告受伤后，无论从体力的恢复、体质的疗养上都需要加强营养，营养费按照每天20元48天计算为960元；参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准住院，伙食补助费按照40元，住院18天计算为720元；残疾赔偿金，按照2017年甘肃省城镇居民家庭人均可支配收入25693×20年×伤残系数（10%+1%）=56525元；依据鉴定意见，后续治疗费本院予以采纳为16000元；原告在交通事故中受伤而导致残疾，在今后的工作中因残必将减弱劳动能力，减少获取工资收入的能力，原告主张支付被扶养人生活费，本院予以支持，原告女儿于2009年11月16日出生，为非农业户口，按照2017年甘肃省城镇居民人均消费支出计算为19539.2元×（18-7岁）÷2×（10%+1%）=11821元；被告刘某某申请重新鉴定的鉴定意见书与原告提交的伤残鉴定结论相符，原告申请由被告承担鉴定费4000元的请求，本院予以支持；原告因此次交通事故，不但要承受身体因残引起的疼痛，精神上也遭受了严重的创伤和打击，原告要求给予精神损害抚慰金5000元的请求，本院予以支持。以上费用共计133979.97元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司赔偿原告崔某某医疗费10000元、护理费5136元、误工费18468元、交通费300元、营养费960元、住院伙食补助费720元、被扶养人生活费11821元、残疾赔偿金56525元，共计103930元；二、被告刘某某、温某某赔偿原告崔某某医疗费5049.97元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金5000元，共计26049.97元；三、被告刘某某、温某某支付原告崔某某鉴定费4000元。案件受理费1396元，减半收取698元，由被告刘某某、温某某承担524元，原告崔某某承担174元。
在二审中，温某某申请证人邵常喜出庭作证，证明其将涉案车辆2016年5月26日已出售给了邵常喜开的天合修理铺，邵常喜又将涉案车辆出售给了朱顺祥。大地财产保险公司、刘某某、崔某某均对该证言无异议。在审理过程中，崔某某撤回了对温某某的起诉。
本院认为，根据各方诉辩主张，本案的争议焦点为：1、大地财产保险公司是否应承担责任；2、一审认定的护理费、误工费、被抚养人生活费计算是否正确。
对于大地财产保险公司是否应承担责任的问题。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第（一）项的规定，”有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；......保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。”故大地财产保险公司应当在交强险范围内承担赔偿责任，因刘某某属无证驾驶，对此大地财产保险公司先行赔付后享有追偿权。
对于护理费、误工费及被抚养人生活费的问题。护理费是指受害人需要专门人员护理，对此人员应当给付的费用，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审根据崔某某的住院时间及出院医嘱全休一个月确定护理时间并无不当；误工费分两种情况：一般侵权尚未造成受害人死亡、残疾的，按照受害人就医的医疗机构确定的时间为准，一般称之为非持续性误工。残疾的，误工时间计算到定残日前一天。死亡的，侵权之日至死亡之日为误工时间。根据甘肃天平司法医学鉴定所的鉴定意见书，崔某某构成十级伤残，故一审将误工费计算至定残日前一天并无不当。抚养人生活费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人因伤致残的，除赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费外，还应当赔偿其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费等，赔偿义务人也应当赔偿。故一审判令赔偿被抚养人生活费并无不当。
在二审期间，崔某某申请撤回对温某某的起诉，是其对自己权利的处分，系真实意思表示，不违反法律规定，予以准许。
综上，大地财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。因崔某某撤回对温某某的起诉，故温某某对本案不承担责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初1848号民事判决第一项；
二、变更兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初1848号民事判决第二项为”刘某某赔偿崔某某医疗费5049.97元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金5000元，共计26049.97元”；三、变更兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初1848号民事判决第三项为”刘某某支付崔某某鉴定费4000元”。
一审案件受理费1396元，减半收取698元，由刘某某承担524元，崔某某承担174元。温某某预交的二审案件受理费524元，由崔某某承担；中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司预交的二审案件受理费2379元，自行承担。
本案件为终审判决。
审 判 长 石 浩
代理审判员 刘桂刚
代理审判员 杨旺益
二〇一八年二月九日
书 记 员 耿瑞娇
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