广西壮族自治区防城港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）防市民三初字第12号
原告李惠美，女。
委托代理人李恒慧，广西南港律师事务所律师。
被告广西防城港市腾飞龙房地产开发有限公司，住所地广西防城港市兴港大道与建港路交汇处。
法定代表人李忠飞，公司总经理。
委托代理人杨金锁，公司副总经理。
原告李惠美因与被告广西防城港市腾飞龙开发有限公司商品房预约合同纠纷一案，向本院起诉。本院于2015年9月23日受理后，于2015年11月16日公开开庭审理了本案。原告李惠美的委托代理人李恒慧，被告广西防城港市腾飞龙开发房地产有限公司的委托代理人杨金锁到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原告李惠美诉称，2013年5月13日，原告与被告签订商品房买卖合同，购买广西防城港市港口区北部湾大道与建港路交汇处西北侧腾飞广场6号楼1单元1401号房，总房款为370425元。原告已支付50%的首付款（185425元），余款采取银行按揭的方式付款。合同第八条约定被告应当在2014年11月30日前将符合合同约定的商品房交付原告使用。至今，被告房屋仍未建造完成交付原告使用。被告逾期交房的行为已构成违约，依法应承担相应违约责任。为维护原告的合法权益，依照相关法律规定，特诉至法院，请求：1、判令被告向原告支付逾期交房违约金28180元（自合同规定最后交房期限2014年12月1日至2015年9月30日计算为304天，按照已交房价款185425元的每日万分之五即92.7元的违约金计算，以后另计）。2、本案诉讼费由被告承担。
被告广西防城港市腾飞龙房地产开发有限公司辩称，一、原告向被告购房属实，原告自愿购买被告腾飞广场1406号住房，原告余款185000元，通过按揭的方式付款。二、原告应于签订合同7天内到我方指定的建设银行办理按揭贷款手续，到今天，未办理按揭贷款手续也未付余款，根据合同约定，买受人已违约，出卖人可据实延期交房。因此，应支付违约金335239.15元。三、大风降雨因素是房屋未完工的主要原因。合同约定，大风降雨因素为合同约定的非控制因素，出卖人可延期交房。综上，原告要求被告支付违约金理由不成立。因此，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其主张，提供如下证据：1、台湾居民来往大陆通行证，证明原告的诉讼主体资格；2、《商品房买卖合同》，证明双方买卖合同关系；3、《收据》，证明原告履行支付房款义务。
被告质证认为，对于证据1，无从考证，对其真实性不清楚。对于证据2和3，无异议。
被告为支持其答辩意见，提供如下证据：1、《商品房买卖合同》中的附件五，证明原告应到指定银行办理按揭贷款手续，但原告至今未向银行提交按揭贷款手续材料，未付余款，构成违约在先；2、手机录音，证明按揭贷款银行不审批的原因是政府政策有变化，不是被告的原因。
原告质证认为，对证据1的真实性、合法性无异议，但该证据不能证明被告的主张。证据2已经超过举证期限，贷款办不下来，应归责于被告未通知原告去银行办理手续或变更付款方式。
本院认证认为，原告提供的证据1，真实合法，本院予以认定，证据2和3，被告无异议，本院予以认定。被告提供的证据1，与原告提供的证据2均是同一份证据，对其真实性，合法性予以认定，能否证明被告拟证事实，本院将综合全案证据予以评定。对于被告提供的证据2，因录音的谈话内容不清晰，谈话人的姓名、职务均不清楚，且所证明的内容又没有其他证据加以佐证，本院不予采信。
经审理查明，2013年5月13日，原告作为买受人，被告作为出卖人，双方签订一份《商品房买卖合同》，合同约定，一、买受人购买出卖人腾飞广场项目中6号楼14层1401号商品房，建筑面积共79.32平方米，单价为每平方米4670.01元。购房款总价为370425元。二、出卖人应当于2014年11月30日前将商品房交付买受人使用。逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自应交房期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金。三、如遇到其它非出卖方能控制因素（如：政府举办有关活动、节日、庆典、禁令、交通管制、停水、停电、大风、气象部门记录日降雨量达到中雨以上，为执行当时的法律法规或配合政府执法无法施工等）造成工期延误，出卖人可据实延期交房。买受人逾期付款或不及时办理按揭手续的，出卖人可延期交房。四、买受人在2013年5月13日签署本《商品房买卖合同》当日交纳首期款，占总房款的50%计185425元；余款占全部房价款的50%计185000元，此款由买受人向出卖人指定的银行申请按揭贷款，买受人应在签署本《商品房买卖合同》并交纳首期款之日起七日内到出卖人指定的银行办理按揭手续，并提交符合银行要求的全部资料及缴纳相关费用，买受人逾期不到银行办理上述手续的，视为买受人违约，每逾期一日，买受人按合同总价的千分之一支付违约金。买受人逾期超过60日未支付房款的，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之伍的违约金。五、商品房预售的，自本合同生效之日起30天内，由出卖人向防城港市住房和城乡建设委员会申请登记备案。合同还约定其他内容。合同签订之当日，原告支付被告首付款185425元，剩余房款原告至今未付。腾飞广场项目因资金链断裂等原因未能竣工，未达到交付条件，被告至今未向原告交付房屋。
另查明，原告所购买的房屋位于防城港市港口区北部湾大道与建港路交汇处西北侧。根据防城港市气象局气象信息服务中心提供的《气象资料咨询》内容，自《商品房买卖合同》签订之日即2013年5月13日至2014年10月31日，防城港市港口区有中雨以上（包含）降雨日数为105天；受热带气旋影响的天数为6天。
本院认为，综合双方当事人的诉辩分歧意见，本案的争议焦点为：原告主张逾期交房违约金是否应予以支持。
一、关于本案法律适用问题。
因李惠美为台湾居民，故本案系参照涉外程序审理的案件。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”和《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”之规定，本案中，由于当事人已就处理涉案合同争议所适用的法律选择适用我国内地法律，故本案的实体处理适用我国内地法律。
二、关于本案的焦点问题处理。
原告主张逾期交房违约金不应得到支持。理由如下：
1、原告逾期付款，被告可以延期交房。关于延期交房的问题，双方当事人在合同中约定“买受人逾期付款或不及时办理按揭手续的，出卖人可据实延期交房”。在本案中，买受人同意以银行按揭付款的方式进行付款，但在办理按揭手续时，银行不予审批。根据双方在合同中约定，按揭申请不能通过银行审批的，买受人应另行选择一次性付款或分期付款方式。但原告至今并未选择一次性付款或分期付款方式，也未与被告就新的付款方式达成协议，原告一直未付剩余房款，被告根据双方的约定可以延期交房。
2、被告延期交房未构成违约，原告要求被告支付逾期交房违约金的主张不成立。上已述及，双方当事人在合同中虽然约定出卖人于2014年11月30日交房，但又约定出卖人在买受人逾期付款或不及时办理按揭手续的情况下，出卖人可以延期交房。原告至今未付剩余房款，也未与被告就新的付款方式达成协议，因此，被告未交房行为符合延期交房的约定条件，未构成违约，其提出原告未支付余款构成违约在先的辩解意见理由成立，本院予以采信。
综上，被告在原告未付清房款前提下，未向原告交房，未构成违约，故原告请求被告应向其支付逾期交房违约金的主张，理由不充分，本院不予支持。
综上所述，被告在原告未付清房款前提下，未向原告交房并未构成违约，原告主张被告应向其支付逾期交房违约金理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
驳回原告李惠美的诉讼请求。
案件受理费505元，由原告李惠美负担。
如不服本判决，原告李惠美可在判决书送达之日起30日内，被告广西防城港市腾飞龙房地产开发有限公司可在判决书送达之日起15日内向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状正本四份，并按对方当事人人数提供副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费505元（收款单位：广西壮族自治区高级人民法院诉讼费专户，账号：20×××77，开户行：农行南宁市万象支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 蒙志相
代理审判员 李启宁
代理审判员 林智明
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 梁 晴