山西省清徐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）清刑初字第85号
公诉机关清徐县人民检察院。
被告人张金刚（小名金金），男，1985年11月26日出生，山西省交城县人，汉族，小学文化，农民，住交城县。曾因犯盗窃罪于2006年2月23日被交城县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；又因犯强奸罪于2011年7月2日被交城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年4月8日刑满释放。现因涉嫌犯抢劫罪于2014年5月16日被清徐县公安局刑事拘留，2014年6月17日经清徐县人民检察院批准逮捕，当日由清徐县公安局执行逮捕。现羁押于清徐县看守所。
清徐县人民检察院以清检公诉刑诉[2014]75号起诉书指控被告人张金刚犯抢劫罪，于2014年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清徐县人民检察院检察员张玉秀出庭支持公诉、被告人张金刚等到庭参加诉讼。现已审理终结。
清徐县人民检察院起诉指控，2014年5月12日15时许，被告人张金刚与花臣（存疑不起诉）来到清徐县城凤仪街银梦KTV，花臣在外等候。张金刚将事先准备好的氯氮平粉末倒入啤酒瓶内并递给陪唱服务员梁某喝下，约半小时后张金刚趁梁某点歌之际，将其放在包间沙发上的苹果Iphone5手机拿上后逃走。经太原市公安司法鉴定中心鉴定，从受害人梁某案发时所喝啤酒瓶中剩余液体和其尿液中均检出氯氮平。经清徐县价格认证中心鉴定，被抢手机价值3500元。现手机已发还受害人。
公诉机关认为，被告人张金刚通过在啤酒中投放氯氮平，骗取受害人喝掉后使其不能反抗，当场劫取财物的行为，侵犯了公私财产的所有权，其行为已触犯《中�人民共和国刑法》第二百六十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。
被告人张金刚辩称，其有罪供述系刑讯逼供取得，属于非法证据应当予以排除；花臣本身智力有问题，正常沟通都困难，花臣说的都不是事实；其认为梁某喝酒后能不能反抗与其没有关系，其行为应该是盗窃罪，不是抢劫罪。
经审理查明，2014年5月12日15时许，被告人张金刚与花臣（存疑不起诉）来到清徐县城凤仪街银梦KTV，花臣在外等候。张金刚将事先准备好的氯氮平粉末倒入啤酒瓶内并递给陪唱服务员梁某喝下，约半小时后张金刚趁梁某点歌之际，将其放在包间沙发上的苹果Iphone5手机拿上后逃走。经太原市公安司法鉴定中心鉴定，从受害人梁某案发时所喝啤酒瓶中剩余液体和其尿液中均检出氯氮平。经清徐县价格认证中心鉴定，被抢手机价值3500元。现手机已发还受害人。
上述犯罪事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实，犯罪嫌疑人张金刚涉嫌犯抢劫罪由清徐县公安局立案。
2、报案材料证实，被害人梁某的一部白色苹果5手机被唱歌的男子偷走。喝了客人的啤酒后感觉四肢无力，恶心，想吐，想睡觉，怀疑被客人下了药。
3、公安机关询问被害人梁某陈述：”我在清徐县城凤仪街的银梦KTV当服务员，2014年5月12日下午15时许，有客人来歌厅唱歌，我就进去服务，就是一楼吧台对面的那个包间。我进去后看见包间里面只有一个男性客人，桌子上摆着几瓶啤酒，有三瓶啤酒已经启开了。这个客人就招呼我喝酒，他递给我一瓶打开的啤酒，我接过来就喝。他点了几首歌我们开始唱歌，我们边喝边唱。我和他三次将一瓶啤酒喝完，完后他就开始一个人喝第二瓶啤酒，我就坐在旁边。大概唱了有半个小时，点上的歌唱完了，客人让我自己去点几首喜欢的歌。我将手机放到沙发上面就起身去点歌，我点歌时回过头来一看，发现客人不见了，我放在沙发上面的手机也不见了。我就赶紧跑到包间外面，我问歌厅的其他人”人呢？”何琴正好坐在沙发上玩手机，她说客人从包间里面出来后跑着出去了。我说我的手机不见了，我就往外跑去追，歌厅的老板娘和其他在场的服务员也一起跑出去追。和偷手机的客人一起来的另一个人就站在歌厅门口附近，看见我们跑出来他就跑，我们边喊边追，前面一个开车的男子将他截住后抓住，我们老板娘过去将他抓住带到歌厅里，然后就报了警。......警察将那个男的带走后，我就觉得头有点晕，想睡觉，后来就躺倒歌�的沙发上睡着了。”
4、证人焦某（系银梦KTV的老板）证言：”2014年5月12日15时许，我歌厅来了两名男子。......其中一个男子付了我160元。我给这两个男子开了一楼的大包间。然后我就把一打纯生啤酒送进去。30岁左右的男子让我先出去，一会儿再叫服务员，我就出去了。我刚出去四五分钟，23岁左右的男子就出来，在我歌厅门口蹲的。过了十几分钟，30岁左右的男子到了吧台，指着一个叫梁某的女服务员说要这个女服务员陪唱，我就让梁某去陪唱。过了三十多分钟，我看见这个三十岁左右的男子从包间里出来，匆匆忙忙往外跑。过了不到一分钟，梁某从包间出来，告我说她的手机不在了。我就追这个男的，到了外边，已看不见30岁左右的男子，刚才在门口蹲的那个23岁左右的男子往南跑，我在后面边追边喊抓小偷。追了有200多米，追到煤�站口附近时，正好从巷子里出来辆车，把这个男的逼住，我就上去抓住这个男的，然后我就报了案。......梁某在我抓住这个23岁左右的男子后，梁某告我说刚才在包间里喝了一瓶啤酒，头晕的不行。然后我就进了刚才那个三十岁左右男子开的包间，我发现其中一个酒瓶上有白色的粉末，茶几上也有白色的粉末。”
5、证人花某（系花臣的父亲）证言证实：”2014年5月12日18时许，我接到我儿花臣用137XXXX****手机号码打来的电话，花臣在电话中说让我回家一趟，在我家院子里面的砖头下面用红塑料袋装着一部苹果手机，花臣叫我找到手机后送到清徐县的东湖派出所。......我就走到门口看见我家门前的出水道口有一个白色的塑料袋，塑料袋里面装着一部手机。我赶紧把手机送到清徐县公安局。......一部长方形的直板手机，关的机，背面是卡通女�形象。”
6、证人吕某（药店老板）证言证实：”我店经销一种叫氯氮平片的药物，里面还有氯氮平成分。......买这种药品的人较少，我记得五月初有一个三十来岁的男子到我店里买过一瓶氯氮平片。......交城人，三十来岁，高个子，瘦长脸。”
7、公安机关讯问花臣笔录证实，2014年5月11号下午我和张金刚来到一家药店门口，张金刚进去买了一瓶药，他说这药人喝了就晕晕乎乎。和我说找个KTV偷一部手机，具体是到歌厅唱歌，往小姐喝的酒或饮料里面放点药，把小姐迷倒后拿这个小姐的手机。他从身上拿出药瓶取了药片碾成粉末拿纸包好。2014年5月12日在清徐县的一个KTV内张金刚进去给小姐放药偷手机，我在外面等他。张金刚从里面出来叫我跑，我刚跑就被KTV老板娘抓住了。同时也证实后来张金刚给我打电话说他将手机送到阳渠村我家了，我让我父亲找见手机给公安局送回来。
8、物证照片证实，被害人梁某被抢iphone5手机照片。
9、清徐县公安局发还清单证实，手机已返还被害人梁某。
10、花臣指认其与被告人张金刚购买氯氮平的药房照片。
11、被告人张金刚身上查获的安眠药和安眠药粉末照片、氯氮平药片照片、氯氮平片说明书证实，从被告人张金刚身上查获到安眠药，该药在服用后常见有头晕、无力、嗜睡等不良反应。
12、清徐县价格认证中心清价认鉴[2014]034号《关于苹果手机的价格鉴定意见书》证实，该手机鉴定价格为3500元。
13、太原市公安局清徐县公安局清勘[2014]50021号《现场勘验检查笔录》，附现场方位照、中心现场照、现场方位示意图、现场平面示意图、有白色附着物的啤酒瓶照。
14、太原市公安司法鉴定中心（并）公（司）鉴（理化）字[2014]89号《理化检验鉴定报告》鉴定意见证实，送检的啤酒瓶内液体和梁某的尿液都检出氯氮平。
15、常住人口详细信息证实，被告人张金刚的基本情况，花臣辨认出张金刚就是同他一起作案的人。
16、被害人梁某辨认笔录证实，被害人辨认出8号照片就是拿走其手机的人，此人即被告人张金刚。
17、清徐县公安局补充侦查报告书证实，被告人张金刚与被害人梁某不存在经济纠纷。梁某称其与被告人张金刚根本不认识，从未与其进行微信聊天，更未向其借过钱。
18、公安机关向中国移动公司分别调取的被告人（182XXXX****）、被害人（182XXXX****）通话记录证实，张金刚和梁某从2014年3月到案发期间并没有通过手机联系过。
19、清徐县公安局出具的情况说明证实，被告人张金刚于2014�5月15日晚22时许，在太原市小店区王村北街”兄弟网吧”被小店分局王村派出所民警抓获。被告人张金刚在王村派出所羁押一晚，2014年5月16日移交清徐县公安局。
20、抓获经过证实，张金刚于2014年5月15日晚22时许在网吧被小店区王村派出所民警抓获；焦某于2014年5月12日15时左右，在路过群众帮助下抓到了花臣。
21、交城县公安局出具的情况说明证实，在其辖区内未发现花臣有违法犯罪记录。
22、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表。
23、清徐县公安局出具的情况说明：花臣供述，2014年4月和8月，花臣曾伙同被告人张金刚在交城县以同样手段作案两起。但因花臣记不起作案场所等原因，无法查证核实。
24、清徐县公安局出具的情况说明证实，被告人得知其行为涉嫌抢劫罪时，行为失控，一直认为其行为是盗窃，因罪名问题有抵触情绪，在办案民警讯问时拒不配合。
25、清徐县公安局出具的情况说明证实，被告人张金刚在押解回清徐途中企图逃跑，后被押解民警制服，其手腕等处擦伤系抓捕制服时所致。
26、清徐县看守所健康检查笔录证实，被告人在看守所的检查情况，经体表检查，在被告人背部、右腿后面、双手手腕处有新擦伤痕迹，以及几处陈旧伤。
27、清徐县公安局出具的情况说明证实，被告人张金刚手腕擦伤系在押解途中其试图逃跑被民警制服时擦伤，其背部擦伤其自称是在干活时擦伤。
28、讯问张金刚全程录音、录像视听资料证实，侦查机关讯问被告人张金刚程序符合法律规定。
29、被告人张金刚供述与辩解。
另查明，被告人张金刚因犯盗窃罪于2006年2月23日被交城县人民法院判处有期徒刑一年�并处罚金2000元；又因犯强奸罪于2011年7月2日被交城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年4月8日刑满释放。上述事实有山西省交城县人民法院（2006）年交刑初字第7号《刑事判决书》、（2011）年交刑初字第93号《刑事判决书》、交城县看守所交看释字[2012]22号《刑满释放证明书》等证据予以证实。
本院认为，被告人张金刚以非法占有为目的，采用秘密手段，趁被害人点歌之际，将被害人放在沙发上的手机盗走，数额较大的行为，侵犯了公私财产的所有权，已构成盗窃罪。关于公诉机关指控的被告人张金刚构成抢劫罪的罪名，予以变更。被告人在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张金刚案发后将被盗手机返还被害人，可以酌情从轻处罚。
关于被告人张金刚所提”其有罪供述系非法证据，应予排除”的意见，本院启动了非法证据排除程序，公诉机关向法庭出示了排除非法证据的证明材料，公安机关证明被告人张金刚身体上的伤是其在押解途中企图逃跑时，公安干警制服其时所造成的擦伤，而且其入所体检情况也能够证明是擦伤，并提供了供述时的同步录音录像。本院认为现有证据能够证实被告人张金刚之前供述的合法性，故不予排除，可作为定案证据，公诉机关为进一步有力证实该案案情，并未就被告人张金刚供述这一证据进行举证，故该辩解不予采纳。
关于被告人张金刚所提”花臣本身智力有问题，沟通困难，其说的不是事实”的辩解，经查，花臣年满18周岁，在侦查机关所做三次笔录供述稳定，其能辨认、控制自己的行为，是完全刑事责任能力人。至于辩解花臣说的不是事实，证明被告人张金刚有罪的并不仅仅有花臣的供述，还有其他书证、物证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见等一系列证据予以证实，故该辩解不予采纳。
关于公诉机关指控被告人张金刚构成抢劫罪的意见以及被告人张金刚”认为梁某喝酒后能不能反抗与其没有关系，其行为应是盗窃罪，不构成抢劫罪”的辩解，经查，抢劫罪的其他方法是指为了当场占有财物，采用除暴力、胁迫之外的方法，使被害人的身体处于不知反抗或不能反抗的状态。本案中，根据被害人梁某的证言证实，其将手机放到沙发上面去点歌，回过头来发现客人和手机都不见了，就赶紧跑到包间外面问其他人，并往外跑去追；并有证人焦某的证言证实，其看见一男子从包间里出来匆匆忙忙往外跑，过了不到一分钟，梁某从包间出来，说其手机不在了。上述证言均能证实案发时被害人梁某是�醒的，被告人是趁被害人点歌之际将其放在沙发上的手机盗走，被告人张金刚虽采用了麻醉手段当场劫取他人财物，但并未达到抢劫罪中采用其他方法使被害人处于不知反抗或不能反抗的状态。故被告人张金刚的行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名应予以变更，被告人的辩解予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
被告人张金刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判�执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月16日起至2015年11月15日止）。
（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 卿
人民陪审员 牛清姣
人民陪审员 赵娟芬
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 岳俊杰