北京市石景山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）石刑初字第118号
公诉机关北京市石景山区人民检察院。
被告人王×，男，1992年8月15日出生。2014年9月因诈骗被行政拘留十日。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月26日被羁押并被刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押在北京市石景山区看守所。
被告人谢×，男，1990年12月3日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月26日被羁押并被刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押在北京市石景山区看守所。
北京市石景山区人民检察院以京石检公诉刑诉（2015）74号起诉书指控被告人王×、谢×犯诈骗罪，于2015年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市石景山区人民检察院指派检察员马爽出庭支持公诉，被告人王×、谢×到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市石景山区人民检察院指控：
一、2014年12月16日下午，被告人王×伙同被告人谢×等人在本市地铁1号线国贸站内，使用苹果6型手机模型、苹果6型PLUS手机模型冒充真手机向被害人吴×、黄×出售，骗取二名被害人现金人民币共计4400元。
二、2014年12月23日下午，被告人王×伙同被告人谢×等人在本市地铁2号线鼓楼站内，使用苹果6型手机模型冒充真手机向被害人赵×1出售，骗取被害人赵×1小米牌第三代手机1部（经鉴定价值人民币1192元）。
2014年12月26日，被告人王×、谢×在本市石景山区被民警查获，赃款、赃物均未起获。
据此，公诉机关向本院提供了被告人供述，被害人陈述，证人证言，鉴定结论，到案经过等证据，认为被告人王×、谢×以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，提请本院以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。
被告人王×对公诉机关指控的事实无异议，表示自愿认罪；被告人谢×对公诉机关指控的第一起犯罪事实不予认可，辩称其未参与该次诈骗行为，对第二起犯罪事实予以认可。
经审理查明：
一、2014年12月16日下午，被告人王×伙同被告人谢×等人在本市地铁1号线国贸站内，使用苹果iphone6型手机模型、苹果iphone6PLUS型手机模型冒充真手机向被害人吴×、黄×出售，骗取二名被害人现金人民币共计4400元（其中黄×人民币1800元，吴×人民币2600元）。赃款未起获。
上述事实，有公诉机关提供的如下证据：
1、被告人王×的供述证明，谢×自2014年11月下旬来京后就和其一起干在地铁卖手机骗钱的事情。其负责找人卖手机，谢×负责给其望风。12月16日，其和谢×、赵×2、晁×四人到地铁国贸站寻找目标，后其联系上二名男子，其中一人要苹果6，一人要苹果6plus，其提供了苹果6手机，晁×提供的苹果6plus手机，先给他们看了真机，经过讨价还价，最终以4400元的价格成交。两个事主出站取来现金交给其，其给了事主两个苹果手机模型，他们要开机检验，这时赵×2出来说要是检验就不卖了，后二人拿着手机走了，其三人分别坐地铁离开现场。其分得了1400元钱。在地铁上其给谢×打电话问他在哪儿，他说还在国贸站，其让他回石景山的暂住地。后晚上几人一起吃饭，其给了谢×一二百元钱。
2、证人赵×2的证言及辨认笔录证明，2014年12月16日左右，其和王×、晁全红、谢×四人到地铁1号线国贸站用假手机实施诈骗，王×在站台发现了两名事主，其在远处帮忙望风，过了一会，王×将晁全红叫过去，最后他们谈成了。两名事主去取钱准备交易，其四人一起等着对方回来，对方取钱回来后，其和谢×躲到一边，在交易时，对方拿到假手机要开机检查，其过去告诉对方，如果开机就不卖了，对方同意不开机拿着手机离开了，其几人分头离开，后来回到北辛安村一起吃饭，王×分其1400元钱。
其在公安机关对10张男子照片进行辨认后指出，3号照片的男子是和其一起实施诈骗的谢×。
3、被害人吴×的陈述及辨认笔录证明，2014年12月16日15时许，其和同学黄×在地铁国贸站候车时，一名穿深色夹克的男子（王×）过来问其是否要苹果手机，该男子拿出一金色苹果6手机，其检查是真机，后来旁边一矮个男子（晁全红）拿出苹果6plus手机，检查也是真机。其和黄×商量，他买这个苹果6手机，其买苹果6plus手机，最终经过讨价还价，苹果6手机的价格是1800元，plus手机的价格是2600元。后其和黄×出站到一农业银行自助取款机分两次用其银行卡取了人民币4000元，加上身上的400元，凑够了4400元。回到站台准备交易时，又过来一很瘦的男子（赵×2）说卖的太便宜了，不卖了之类的话，最后其将钱交给了很瘦的男子，他将手机交给王×，王×又将手机转交给其，其接过手机，他们还说先不要开机。后三名男子迅速离开，其和黄×拿手机出站检查是手机模型，后报警。
其在公安机关对10张男子照片进行辨认后指出，10号照片的男子是赵×2；7号照片的男子是王×。
4、被害人黄×的陈述和被害人吴×的陈述内容基本一致，其也在公安机关辨认出参与诈骗的王×、赵×2。
5、银行卡交易明细单证明，户名为吴×的邮政储蓄银行卡2014年12月16日分两次ATM机取款人民币4000元。
以上证据，经当庭举证、质证，被告人王×未提出异议，被告人谢×辩称其当日未到地铁国贸站跟王×一起实施该次诈骗行为，经查：现有两名同案犯的供述均证实谢×当日到地铁国贸站，且之前其和王×就使用手机模型诈骗他人钱财有共谋、有分工，其当庭辩解未有其他证据予以佐证，故本院对其辩解不予采信。上述证据均系公安机关合法取得，和本案有客观联系，能直接或间接证明案件的基本事实，故本院予以确认。
二、2014年12月23日下午，被告人王×伙同被告人谢×在本市地铁2号线鼓楼大街站内，使用苹果iphone6型手机模型冒充真手机向被害人赵×1出售，骗取被害人赵×1小米牌第三代手机1部（经鉴定价值人民币1192元）。赃物未起获。
2014年12月26日，被告人王×、谢×在本市石景山区被民警查获。从王×身上起获作案用苹果iphone6手机1部，苹果iphone6手机模型1部；从谢×身上起获作案用苹果iphone6手机1部，苹果iphone6手机模型3部，以上物品均被公安机关扣押在案。
上述事实，被告人王×、谢×当庭未提出异议，并有二被告人的供述，被害人赵×1的陈述及辨认笔录，证人杨×的证言，价格鉴定结论书，公安机关出具的到案经过，扣押物品决定书等证据在案证实，本院予以确认。
本院认为，被告人王×、谢×以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人王×系主犯，应按照其参与的全部犯罪予以处罚；被告人谢×在犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。念被告人王×到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。北京市石景山区人民检察院指控被告人王×、谢×犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。据此，根据被告人王×、谢×犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第四十二条，第四十四条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人王×犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月26日起至2015年7月25日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人谢×犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月26日起至2015年5月25日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
三、责令被告人王×、谢×共同退赔被害人吴×人民币二千六百元；退赔被害人黄×人民币一千八百元；退赔被害人赵×1人民币一千一百九十二元。
四、扣押在案王×、谢×苹果iphone6手机各一部拍卖变现后折抵上述退赔款；扣押在案苹果iphone6手机模型四部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 安彦增
人民陪审员 冷荣芝
人民陪审员 郭凤香
二〇一五年五月十一日
书 记 员 刘 畅