甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘01刑终50号
原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某某，男，1981年7月8日出生于辽宁省，汉族，高中文化，住七里河区。2017年8月18日因本案被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人马立军，甘肃君意律师事务所律师。
兰州市七里河区人民法院审理兰州市七里河区人民检察院指控原审被告人曹某某犯容留卖淫罪一案，于2017年12月5日作出（2017）甘0103刑初870号刑事判决。宣判后，原审被告人曹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月至2017年8月间，被告人曹某某在其经营的兰州市七里河区西站东路115号的”丽都水疗”会所内，以非法获利为目的，为卖淫女董某某、苏某某等人提供卖淫场所，并支付其工资后，曹某某从中每人每次赚取278元、358元、468元不等的费用。2017年8月17日23时许，公安人员在该会所内抓获曹某某及卖淫嫖娼人员。
认定上述事实的主要证据有：抓获经过，证人董某某、苏某某的证言，辨认笔录及照片，被告人曹某某的供述笔录等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人曹某某为他人卖淫提供场所，其行为构成容留卖淫罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百五十九条之规定，以被告人曹某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金10000元。
上诉人（原审被告人）曹某某的上诉理由是：1、公安工作人员在搜查期间，上诉人并不在案发现场，后上诉人主动到达案发现场配合调查，系自首；2、上诉人系初犯，且具有自愿认罪、悔罪情节；3、上诉人认为一审判决量刑过重，请求从轻、减轻处罚。
辩护人的辩护意见是：1、原审认定上诉人曹某某构成容留卖淫罪的事实不成立；2、原审判决对上诉人曹某某量刑过重；3、上诉人曹某某患有严重肠道疝气不适宜羁押，建议二审法院对上诉人曹某某适用缓刑。
经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
认定上述事实的主要证据有：
1、案件来源、抓获经过、受案登记表、立案决定书，证实2017年8月17日23时30分许，兰州市公安局便衣侦查大队工作人员在兰州市七里河区西站东路115号”丽都水疗”会所工作时，发现该会所有卖淫嫖娼的违法活动，随即工作人员在该会所103号、105号、106号包间分别抓获涉嫌卖淫嫖娼的违法行为人黄某某、董某某（女）、苏某某（女）、王某某、高某某（女）、索某某某、魏某某（女）等人和容留、介绍他人卖淫的被告人曹某某。公安工作人员对上述人员传唤至兰州市公安局便衣侦查支队接受审查。经讯问，曹某某对其犯罪事实供认不讳。兰州市公安局于2017年8月18日对该案立案侦查。
2、户籍证明，证实曹某某，男，汉族，出生于1981年7月8日。犯罪时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
3、辨认笔录及照片，证实经被告人曹某某分别混合辨认，确认出岳某某、高某某、董某某、苏某某、魏某某、杨某某、李某某、王某某。经被告人曹某某指认，确定兰州市七里河区西站东路115号”丽都水疗”会所就是其容留卖淫的犯罪现场。
4、证人董某某的证言，证实我是自己应聘到”丽都水疗”会所里做小姐的，没有专人管理。2017年8月17日23时许，”丽都水疗”会所的一个77号的黄色长发小姐到宿舍里叫我说有个男子要”加个钟”，我到105号房间后，将那名男子的手牌拿出去登记了一下，吧台告诉我是328元的套票，接着我进到105号房间后，与那位黄色长发小姐一起为客人提供色情服务，正在这时警察进来控制了我们三人，并出示证件告知我们所做系违法行为，拍照并将我们带到了公安局。那名男子的手牌是856号，我不认识该男子，是第一次见面。328元的服务，我能挣150元，该分配方案是”丽都水疗”会所的曹经理制定的，工资也是由曹经理发放，但因为刚来几天，还没拿到工资。
5、证人苏某某的证言，证实我是自己应聘到”丽都水疗”会所里做小姐的。2017年8月17日23时许，我在兰州市七里河区西站十字”丽都水疗”会所上班，服务员打电话叫我去105号包厢为客人服务，我一个人进到105包厢，拿着客人的手牌去登记，记录显示是728元的套餐，回到105号包厢后，我便为客人提供了色情服务，后我又叫了一名小姐，两人共同为客人提供服务，正在这时警察进来了，把我们带到了公安局。我的编号是77号，我找的那名小姐的编号是95号。728元的套餐，我能挣180元。
6、被告人曹某某供述，证实我在兰州市七里河区西站东路115号海龙大厦二楼经营”丽都水疗”会所，该会所是我从别人手里转过来时，没有办理营业执照，我就是具体的负责人，也是我独自经营，没有别人参股和分红。转过来后为了把钱赚回来，便招聘了一名吧台收银员、三名服务员和数名正规的按摩技师，经营着盐奶浴的生意，但是生意不太好，后来慢慢的有小姐自己过来应聘，开始做色情服务，我为了挣钱就默许了。我没有对员工进行培训，我要求岳某某主要负责吧台收银，服务生杨某某负责在大厅给客人换鞋，李某某负责在更衣室给客人开衣柜，王某某负责在包间给客人介绍盐奶浴和按客人需求介绍小姐做色情服务，我对技师的要求也很高，但对小姐从来没有管过，她们想来就来，想走就走，都是自愿的，平时的衣食住行都是她们自己解决的。”丽都水疗”会所大概有18间单间，现在会所里有三、四个小姐，主要还是为了挣钱，但总体上还是投资大、回收少，我已经亏了8万多元，为了会所正常的开销，我制定了收入分配方式，规定38元的正常洗浴是不分钱的；138元的按摩我给技师分60元；158元和198元的盐奶浴我给技师分别给70元和85元；428元、538元、728元和”加钟服务”328元的特殊服务，我给小姐分别给150元、180元、260元和150元。员工是每月定期发工资，收银员是2500元，服务生是2200元，技师和小姐的工资是不定期的。”丽都水疗”会所提供的服务有正常的洗浴、正规的按摩、技师做的盐奶浴、小姐提供的特殊性服务。一般客人进店后，我就会向客人询问需要洗哪种澡，如果客人选择洗单间，我就会向客人介绍几种不同的特殊洗浴按摩方式，如果客人愿意，我就让王某某给小姐们打电话，让她们来客人的房间，由客人自己挑选，选定后，小姐会拿出客人的手牌给王某某进行登记，最后王某某给吧台反馈，由吧台收费。2017年8月17日20时许，我从”丽都水疗”会所出去办事，18日凌晨1时许返回，警察在我经营的会所的103包厢、105包厢、106包厢抓了3个客人、4个小姐共计7人的卖淫嫖娼人员。
认定上述事实的证据，已在一审庭审宣读、出示并质证、认证，经二审查证属实，予以确认。
关于上诉人曹某某及辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，公安工作人员根据相关线索在工作时发现位于兰州市七里河区西站东路”丽都水疗”会所内有卖淫嫖娼的违法活动，在现场抓获涉嫌卖淫嫖娼违法行为的若干人员及本案上诉人曹某某，并无证据能够证实上诉人曹某某是主动投案，上诉人曹某某不具有自首情节；关于上诉人所提其系初犯，具有自愿认罪、悔罪情节，该情节不属于法定从轻、减轻处罚情节，可酌情从轻处罚；关于辩护人所提原审认定上诉人曹某某构成容留卖淫罪的犯罪事实不成立的辩护意见，经查，上诉人曹某某容留他人卖淫，制定卖淫所得分配方案及工资制度，其行为构成容留卖淫罪，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当；关于辩护人所提上诉人曹某某患有严重肠道疝气不适宜羁押，建议法院对上诉人曹某某适用缓刑的辩护意见，经查，上诉人曹某某是否因病不适宜继续羁押，应由相关具有权威资质的单位、部门做出鉴定或证明予以证实，且该情形不属于量刑情节。故，上诉人及辩护人所提上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 健
代理审判员 马 岩
代理审判员 邴健锋
二０一八年三月十九日
书 记 员 王靖林
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