重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0112民初17853号原告：熊志军，男，1984年7月7日出生，汉族，住重庆市梁平县。委托诉讼代理人：程璐，四川泰仁（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡阳英，四川泰仁（重庆）律师事务所实习律师。被告：陆海军，男，1985年6月16日出生，汉族，住重庆市梁平县。被告：西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司，住所地重庆市北部新区金开大道88号附3号2幢1单元16-4号，统一社会信用代码91500000MA5U6LJR5B。负责人：陆海军。被告：西安电牛快跑新能源有限公司，住所地西安市沣东新城三桥街办阿房一路1号，统一社会信用代码91611105MA6TW0XJ4H。法定代表人：臧超。原告熊志军与被告陆海军、西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司、西安电牛快跑新能源有限公司股东出资纠纷一案，本院于2017年8月16日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告熊志军及其委托诉讼代理人程璐、蔡阳英到庭参加了诉讼。被告陆海军、西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司、西安电牛快跑新能源有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告熊志军向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告熊志军与被告陆海军签订的《股东合作协议书》；2.判决三被告返还原告170000元出资款及资金占用损失50000元（以170000元为基数，从2016年8月23日起按照年利率6%的标准计算至2017年9月26日）；3.判决三被告向原告支付违约金5000元。本案诉讼费、保全费由三被告承担。事实与理由：西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司于2016年6月27日成立，被告陆海军担任该公司的负责人。该分公司成立后，被告陆海军多次邀请原告入股，原告与2016年8月23日与被告陆海军签订《股东合作协议书》，约定西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司由被告陆海军出资830000元占股50%、原告熊志军出资170000元占股10%。原告熊志军将170000元汇至被告陆海军账户后，被告陆海军未履行《股东合作协议书》，原告入股西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司成为该公司股东的合同目的无法实现，致使原告合法权益受损，故起诉。被告陆海军、西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司、西安电牛快跑新能源有限公司均未作答辩。原告熊志军向本院举示了工商信息材料、股东合作协议书、招商银行账户历史交易明细表、中国建设银行个人活期账户交易明细、中国农业银行银行卡交易明细清单、结婚证，三被告未予质证，本院认为原告熊志军举示的上述证据真实、合法，与本案具有关联性，本院依法予以采信并在卷佐证。据此，本院认定如下法律事实：西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司系于2016年6月27日在重庆两江新区市场和质量监督管理局登记设立的分公司，该分公司负责人为陆海军。2016年8月23日，陆海军（甲方）与熊志军（乙方）签订《股东合作协议书》，约定西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司由双方股东共同投资设立，总投资额为1000000元，陆海军出资830000元占公司股份的50%、熊志军出资170000元，占公司股份的10%。该协议书第九条第2款约定：除上述出资违约外，任何一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金5000元。该协议书约定发生争议协商不成，可将争议提交至公司住所地有管辖权的人民法院诉讼解决。该协议书抬头及落款甲方处均加盖有“西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司”印章。2016年8月13日，熊志军向陆海军转账支付50000元；2016年8月19日，熊志军向陆海军转账支付50000元。2016年8月28日，熊志军之配偶丁雪琴通过招商银行向陆海军转账支付6000元，通过农业银行向陆海军转账支付50000元。2016年8月19日，熊志军通过ATM取款9900元。2016年10月24日，熊志军在“璧山县宏海服装店”消费支出2000元；2016年10月28日，熊志军在“万州区龙都赢美尚美发”消费支出3888元。原告熊志军认为上述取款及消费款项均系支付给陆海军的出资款。庭审中，原告熊志军陈述称《股东合作协议书》的相对方为陆海军，陆海军是西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司的负责人，陆海军为了让熊志军确信可以成为西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司的股东才加盖的“西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司”印章；其主张的违约金系根据《股东合作协议书》第九款第2项的约定提起的。本院认为：《中华人民共和国公司法》第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。该法第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。该法第二十六条第一款规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。该法第二十八条第一款规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。该法第三十一条第一款规定：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。根据《中华人民共和国公司法》的上述规定，由股东（发起人）出资设立的应当是有责任能力的公司。而本案中，原告熊志军与被告陆海军于2016年8月23日签订的《股东合作协议》约定的投资方向是由西安电牛快跑新能源有限公司已于2016年6月27日经登记设立的西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司，是西安电牛快跑新能源有限公司所属没有注册资本和不具有独立对外承担民事责任能力的分公司。即便原告熊志军与被告陆海军实际投资后亦无法成为西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司的股东，双方签订《股东合作协议书》分别成为西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司股东的合同目的根本无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告熊志军有权诉请解除其与被告陆海军签订的《股东合作协议书》。原告熊志军认为其根据《股东合作协议书》的约定向陆海军支付出资款170000元，但其举示的直接证据显示其仅向陆海军支付156000元，原告熊志军认为其于2016年通过ATM取款9900元以及2016年10月24日在“璧山县宏海服装店”消费支出的2000元、2016年10月28日在“万州区龙都赢美尚美发”消费支出3888元均系履行《股东合作协议书》的出资款项，被告陆海军未予确认，且原告熊志军亦未能举示其他证据证明，故对该部分款项不足以认定为熊志军履行《股东合作协议书》的出资款项。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后对于已履行的部分当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告起诉要求被告陆海军返还其出资款，依法应予支持，但如前所述，其有权要求返还的出资款项仅为156000元，对于原告熊志军主张的其余部分出资款，本院不予支持。原告熊志军与被告陆海军签订的《股东合作协议书》因合同目的无法实现而应解除，对此，双方均存在过错，故对原告熊志军主张的资金占用损失，本院酌情以100000元为基数从2016年8月23日起，以56000元为基数从2016年8月28日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率（年利率4.35%）的50%计算至2017年9月26日，共计3690.49元。对于原告熊志军主张的其余部分资金占用损失，本院不予支持。原告熊志军未能举证证明被告陆海军违反协议约定致使西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司遭受损失，其无权依据《股东合作协议书》第九条第2项“除上述出资违约外，任何一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金5000元”的约定要求被告陆海军支付违约金。原告熊志军起诉要求被告西安电牛快跑新能源有限公司重庆分公司、西安电牛快跑新能源有限公司承担本案民事责任，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条第一款、第二十六条第一款、第二十八条第一款、第三十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、解除原告熊志军与被告陆海军于2016年8月23日签订的《股东合作协议书》；二、被告陆海军于本判决生效之日起十日内返还原告熊志军出资款156000元及资金占用损失3690.49元；三、驳回原告熊志军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由原告熊志军负担6900元，被告陆海军负担6900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  赵金阁人民陪审员  刘运祥人民陪审员  姜全芬二〇一八年二月二日书 记 员  刘嫣然