湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第155号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人肖某，绰号“＊＊”，男，1987年5月6日出生，土家族，湖南省永顺县人。因涉嫌故意杀人罪，2015年1月20日被永顺县公安局刑事拘留。经永顺县人民检察院批准，同年2月2日被永顺县公安局执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以永检公诉刑诉（2015）142号起诉书指控被告人肖某犯非法持有枪支罪，于2015年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。永顺县人民检察院检察员刘嘉、覃华出庭支持公诉，被告人肖某及其委托辩护人李军到庭参加诉讼。现已审理终结。
永顺县人民检察院指控：被告人肖某非法持有仿六式手枪一支，在与尹某甲发生纠纷后，持枪威胁尹某甲，并在与尹某甲扭打过程中击发手枪。就此，公诉机关举出如下证据：被告人肖某的供述和辩解；枪支照片、主机照片、尹某甲受伤部位照片；鉴定意见；扣押决定书和扣押清单；户籍证明、归案情况说明、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明；证人董某、邹某、朱某某、王某甲、尹某乙、谢某甲、全某、王某乙、王某丙、王某丁、谢某乙、向某甲、尹某甲的证言；鉴定意见；辨认笔录、勘验笔录；监控、审讯光碟。该院认为，被告人肖某违反国家对枪支的管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支一支。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。
被告人肖某对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
辩护人李军对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。就量刑辩称：被告人肖某系初犯；案发后，主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首；被害人严裕奎有重大过错。建议对被告人在三年以下有期徒刑内量刑，并宣告缓刑。
经审理查明：2014年7月份的一天（具体时间不详），尹某甲向王某乙借款一万三千元，后被告人肖某受王某乙委托多次打电话给尹某甲索取欠款。2015年1月17日，尹某甲将所有欠款给王某乙还清。2015年1月18日12时许，不知欠款已还清的被告人肖某再次打电话联系尹某甲索取欠款，尹某甲因此与被告人在电话中发生言语冲突，并在电话中相互表示要找对方“理论”。在尹某甲称在＊＊县城＊＊宾馆等候肖某并要教训肖某后，被告人肖某电话联系朱某某、王某甲等人前去查看，在得知对方人多并持有凶器后，被告人肖某回到家中将藏在杂物室的一只仿六四手枪取出携带。后来到＊＊县城＊＊宾馆找到王某甲、全某等人，期间经王某甲等人劝说，被告人肖某决定与王某甲搭乘王某丙汽车前往＊＊市规避。当日13时许，尹某甲与胞弟尹某乙等人前往＊＊县城＊＊宾馆，尹某甲与胞弟尹某乙进入＊＊宾馆大厅等候被告人肖某，并多次打电话联系肖某见面。被告人肖某在得知被害人尹某甲已在＊＊宾馆大厅等候的消息后，在出县城的路途中折回，并于当日13时45分许一人进入＊＊宾馆大厅。在被告人肖某进入＊＊宾馆大厅后，尹某甲即上前对肖某进行殴打、责骂，宾馆外亦有不明身份人员持管制刀具欲进入宾馆，被告人肖某即从右裤兜取出携带的仿六四手枪，上膛威胁尹某甲不要再打，并在尹某甲上前时持枪捶打尹某甲的头部，尹某甲即躲挡、抢夺枪支。在击打、抢夺枪支过程中手枪被击发，尹某甲头部左额被火药灼伤。后二人被他人分开，被告人肖某逃离现场。
2015年1月20日凌晨，被告人肖某携带涉案的仿六四手枪向＊＊县公安局刑侦大队投案，上缴涉案手枪一只。
经鉴定，被告人肖某持有的仿六四手枪系以火药为动力发射枪弹的枪支，具有致伤力。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、枪支照片，证明公安机关依法扣押的被告人肖某上缴的涉案枪支外貌。
2、受伤部位照片，证明尹某甲头部左额被灼伤的情况。
3、监控主机照片，证明依法扣押的＊＊宾馆监控主机概貌。
4、户籍资料，证明被告人肖某的基本身份情况。
5、归案情况说明，证明2015年1月20日0时20时许，被告人肖某带涉案枪支主动到＊＊县公安局投案。
6、扣押决定书、扣押物品文件清单及扣押物品照片，证明公安机关依法扣押肖某上缴的枪一支。
7、调取证据清单及调取证据通知书，证明依法调取监控视频硬盘一个；机主183＊＊33的通话记录经向湖南移动公司＊＊县分公司调取未能调取的事实。
9、辨认笔录，证明尹某甲在见证人的见证下从十二张不同的男性照片中辨认出击发枪支的肖某及在场的全某；尹某乙在见证人的见证下从十二张不同的男性照片中辨认出击发枪支的肖某及当时在场的全某；被告人肖某在见证人的见证下从十二张不同的男性照片中辨认与其发生纠纷的尹某甲。
10、勘验笔录，证明案发现场位于＊＊县城＊＊宾馆大厅内，在通道的南侧至西侧第一块塑胶帘子上有一破口，离地面40厘米，大厅内东侧的花盆底部有一破口，在花盆破口拍照提取弹头一枚。
11、监控视频，证明经湖南省公安厅技术人员对监控硬盘恢复后，检出案发时部分有效视频文件，并刻录的情况。
12、证人董某的证言，证明2015年1月18日13时许，其电话联系尹某乙。后在＊＊宾馆门口尹某乙告知尹某甲有事需去＊＊宾馆。后上了一辆尼桑车，车上有五个人。到＊＊宾馆对面的公路上，尹某乙下车时叫其在车上等，尹某乙及其大哥去了＊＊宾馆大厅，其他人下车后有的在路边，有的在附近粉面馆吃面。后看到一个体型较胖的男子走进大厅，在看到尹某甲作挡东西状时听到了“砰”的一声，尹某甲双手抓着一男子的手，该男子将右手拿着的东西放入右边裤子口袋后离开宾馆。其便下车到宾馆人行道上，看见尹某甲左边额头有一块黑色的印痕的事实。
13、证人邹某的证言，证明2015年1月18日其在＊＊宾馆吧台上班，期间与朋友谢某甲在吧台内玩手机，约14时许其听到一声响，后看见大厅有七八个人，其中两个人抱在一起，后被拉开，都走出宾馆的事实。
14、证人朱某某的证言，证明2015年1月18日中午时许，其在＊＊宾馆对面的店内接到肖某的电话被要求到＊＊宾馆去，后其邀王某甲、“＊＊”骑摩托车到＊＊宾馆，看见楼上有很多人，其中一人拿有“杀猪刀”，其便打电话告知肖某‘好多人，拿有东西’。王某甲跟其中认识的一人讲了四五分钟话后，叫其与＊＊先走，其便与＊＊及＊＊骑车到了＊＊宾馆。后去了其姐家，约14时许接到王某甲的电话赶到＊＊宾馆，赶到后看见围着许多人。王某甲便叫其看监控，因对监控操作不熟悉，误将监控录像删除的事实。
15、证人王某甲的证言，证明其小名叫“＊＊”。2015年1月18日在＊＊宾馆其被朱某某叫到＊＊宾馆，并得知肖某与尹某甲发生了矛盾，其对尹某甲进行了规劝，后回到宾馆。没多久肖某与王某丙开车到＊＊宾馆，其劝肖某冷静，并建议肖某去外面散心去。后其与肖某乘坐王某丙的轿车开往城外。期间尹某甲一直打肖某电话，电话都由王某甲接，尹某甲在电话中讲‘在＊＊宾馆与肖某谈一下’。肖某得知后便以事情总要面对让车在＊＊路与＊＊交叉处调头开到＊＊宾馆。下车后其走向宾馆旁边的小卖部，肖某走进了宾馆大厅，没多久就听见一声类似鞭炮的声响，后看见两个年轻人拿“杀尖”往宾馆里面冲，其在门口看见三四个人，两个拿刀的站在门口，尹某甲抓住肖某不让肖某走，进大厅后看见尹某甲头部有一块黑色伤痕，其便绕到吧台打电话叫朱某某看监控，后得知肖某开枪没打到尹某甲的事实。
16、证人尹某乙的证言，证明2015年1月18日13时许，其与董某在＊＊宾馆休息时接到尹某甲的电话，被告知要去抓“骂娘”的肖某。其便与董某到＊＊宾馆找到尹某甲，后搭“＊＊”的便车四人来到＊＊宾馆，其叫阿东、董某不要下车，其与尹某甲二人下车，看到＊＊宾馆门口站有很多人，其只认识“＊＊”。进宾馆后被告知在大厅等一下，其与尹某甲便坐在大厅的沙发上，没多久肖某一个人走进宾馆，尹某甲就起身走向肖某，吼闹中二人就扭在一起，看见二人打起来后其起身准备走上前去，此时看见尹某甲打了肖某一耳光，肖某将尹某甲推开，从腰间取出一把仿六四手枪，对着尹某甲头部开了一枪，但未打到尹某甲，尹某甲头皮被子弹擦起了印，这时尹某甲抱住肖某叫其报警。后进来几个人扯劝，后肖某与“＊＊”走出宾馆，“＊＊”骑一辆女士摩托车带肖某朝二局加油站方向开去的事实。
17、证人谢某甲的证言，证明2015年1月18日14时许，其在朋友邹某上班的＊＊宾馆吧台玩手机，听到枪响后看见两个在拉扯，其中一个人用手按住额头，其他两三个人在劝解，后将二人分开，拉扯中的一人便走出宾馆的事实。
18、证人全某的证言，证明其小名叫“＊＊”。2015年1月18日，其在家中接到肖某的电话要求去＊＊宾馆查看。到＊＊宾馆门口后看见王某甲、朱某某、＊＊，在询问朱某某后得知肖某与他人吵架在等肖某，后向某乙赶到。此时看到从＊＊宾馆下来十来个人，其中有张某、姓尹的两兄弟、“＊＊”、“＊＊”。张某、尹某甲对着这边骂‘要肖某死’，并看到张某、“＊＊”、“＊＊”坐摩托车取来了用东西包着的杀猪刀。后王某甲就去跟尹某甲说和，后王某甲叫其与朱某某、＊＊、向某乙先走。后在＊＊宾馆王某甲劝说肖某，后二人乘坐王某丙的车开往二中方向。没多久，三辆车停在＊＊宾馆对面，尹某甲与尹某乙下车来到宾馆，其叫尹氏兄弟在大厅坐一下。后肖某一人走进宾馆大厅，尹某甲就讲‘给肖某扇两耳光去’，并从沙发上起身走向肖某，对着肖某打了一拳，其便拖住尹某乙将尹某乙往外面推，并看到车上下来十几个人，有六七个人拿有杀猪刀欲进入宾馆，其在门口面对公路堵住大门不让进，此时听到一声类似鞭炮的响声，和‘你还开枪’的责问。后肖某与尹某甲被人劝开，尹某甲报警时尹某乙叫肖某离开，后其骑摩托车欲带肖某离开时，被四五个年轻人围住，并被踢了三脚，后其下车将尹某甲拖到大厅，肖某离开的事实。
19、证人王某乙的证言，证明其因住院要钱，其便委托肖某帮忙取欠款。后因尹某甲将钱于案发前一天还了未告诉肖某，致肖某打电话向尹某甲取钱时发生矛盾。后其打电话给尹某甲说和，尹某甲未同意，其便打电话叫肖某小心一点的事实。
20、证人王某戊的证言，证明曾用名王某丙。2015年1月18日13时许，其接到肖某去＊＊玩的电话，其答应后接到肖某、王某甲。在开车出城期间有个人一直给肖某打电话，要求与肖某见面。后其将车调头开到＊＊宾馆门口，肖某下车走进大厅，其与熟人打完招呼准备走上人行道时听见从宾馆传出一声枪响，后其跑向宾馆大厅，其后来了很多人，手里拿着刀要冲进大厅，其便挡在门口。后听尹某乙讲‘肖某进大厅后，尹某甲给肖某左脸打了一拳，后两人扭在一起’的事实。
21、证人王某丁的证言，证明公安机关扣押监控硬盘时其在扣押文书上签字的事实。
22、证人谢某乙的证言，证明2015年1月18日14时许，其在＊＊宾馆大厅的吧台同邹某聊天，当时有两个男的坐在沙发上，后进来一个胖胖的男的，坐在沙发上的两个男的就走近该男的，其中一个骂后进来的男子，还用手打了该男子，该男子没有还手，因害怕便出了宾馆，出宾馆时看到宾馆门口都是年轻男子的事实。
23、证人向某甲的证言，证明向某乙不在家无法联系的事实。
24、证人尹某甲的陈述，证明起因打牌欠王某乙一万三千元钱，后王某乙叫肖某多次向其索还，2015年1月17日其将最后二千元欠款还给了王某乙。2015年1月18日中午时许，肖某再次打电话催还钱，因肖某以前多次取钱语气不好，其便在电话中吼骂，两人因此在电话中发生口角，并欲找寻对方。后王某乙打电话讲和，其以‘要给个说法’与王某乙讲在＊＊宾馆见面。并因害怕打不赢便电话联系兄弟尹某乙帮忙，后与尹某乙等人乘车从＊＊宾馆到＊＊宾馆，下车时其让车上的其他四个人在车上等，其与尹某乙来到宾馆大厅，一小名叫“＊＊”讲在宾馆大厅等。十几分钟后肖某一个人走进大厅，其便走向被告人朝被告人打了一耳光，但未打着，并责问被告人为何要“骂娘”，被告人带粗话问‘要怎么的’，其便抓住被告人衣服朝被告人脸上打了一耳光。被告人便从右边拿出一把枪对着其左边额头，枪挨到额头时其头一偏枪便响了，被害人的额头感觉到了刺痛，其便争抢被告人手中的枪，后被人扯开，被告人跑出宾馆的事实。
25、被告人肖某的供述和辩解，证明其受王某乙委托向尹某甲索取欠款。2015年1月18日中午时许，其再次电话联系尹某甲索取欠款，后因尹某甲已将钱还给王某乙其遭到尹某甲在电话中的吼骂，遂起争执，并相互询问对方所在地，在尹某甲告知在＊＊县城＊＊宾馆后，被告人电话联系王某甲等人前去查看，王某甲电话回复‘对方人多，还有凶器’，后还接到一个威胁电话，其便骑车到＊＊县＊＊镇＊＊街＊＊号的家中一楼杂物室内取出私藏的仿六四短枪。后骑摩托车到＊＊宾馆找到王点点等人。在王某甲的规劝下其电话联系王某丙准备去＊＊“散心”。后王某丙将车开到出城方向的＊＊路时，尹某甲一直打被告人电话，由王某甲接通，得知尹某甲已在＊＊宾馆等候，王某甲说去跟尹某甲讲和。后开车回到＊＊宾馆门口，看到公路对面有三辆车，车上坐有人，宾馆对面路上站有人。被告人下车进入宾馆大厅，尹某甲及另一男子便从大厅的沙发上站起走向被告人，尹某甲在责骂的同时朝被告人左眼部打了一拳，在尹某甲欲再次扑上来及宾馆外的人准备进门时被告人从右边裤兜中取出短枪，并将枪上膛，并告诫尹某甲‘莫再打’，此时尹某甲上前抢夺被告人手中的枪支，在争抢过程中，枪被扣响。后被他人劝开，被告人走出宾馆骑车逃离。2015年1月20日其到＊＊县公安局投案，上缴仿六式手枪一支的事实。
26、审讯光碟，证明对被告人讯问无违法行为。
27、鉴定意见书，证明被告人所持有的仿六四枪系以火药为动力发射枪弹的枪支。
28、情况说明，证明本案中“＊＊”信息不详无法查找；监控视频中目睹事件经过的戴头盔的男子无法查找；被害人尹某甲左额顶部的伤为火器近距离射击形成的灼伤。
29、视频资料，证明被告人与尹某甲在＊＊宾馆发生纠纷时的部分过程。
30、审讯光碟，证明审讯没有违法行为。
本院认为，被告人肖某违反国家关于枪支的管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。永顺县人民检察院指控成立。被告人肖某持枪威胁他人，并在扭打过程中击发枪支将被害人头部左额灼伤，具有造成严重后果的恶劣情节，故对辩护人建议宣告缓刑的意见不予采纳。尹某甲在与被告人肖某发生言语争执后，积极寻找被告人并先殴打被告人，对事件发生具有过错。被告人肖某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人肖某无犯罪前科，能正确认识自己行为的危害性，可酌情从轻处罚。综上量刑情节，对辩护人建议减轻处罚的辩护意见予以采纳，决定对被告人肖某减轻处罚。被告人肖某上缴的涉案枪支，由收缴机关依法没收。据此，根据被告人肖某犯罪行的性质、事实、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二项之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。
二、被告人肖某上缴的涉案枪支，由收缴机关依法没收。
（刑期从判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即刑期从2015年1月20日起至2016年1月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向 上
人民陪审员 杨金枝
人民陪审员 涂江波
二〇一五年十月十九日
代理书记员 黄 珏