安徽省绩溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绩民一初字第01104号
原告：程东善，男，汉族，农民，住安徽省绩溪县。
委托代理人：黄宗鲁，安徽石镜律师事务所律师。
被告：邵祥来，男，汉族，农民，住安徽省绩溪县。
委托代理人：夏云鹏，安徽佑清律师事务所律师。
被告：方华平，男，汉族，住浙江省临安市。
委托代理人：陈可龙，浙江浙临律师事务所律师。
委托代理人：唐显耀，浙江浙临律师事务所实习律师。
原告程东善诉被告邵祥来、方华平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月18日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员高扬于2015年12月24日公开开庭进行审理。原告程东善及其委托代理人黄宗鲁、被告邵祥来及其委托代理人夏云鹏、被告方华平的委托代理人陈可龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告邵祥来因新建房屋需要，原告受其雇佣从事将水泥倒入搅拌机作业。2014年10月19日，原告在做工时被突然砸下的升降机砸中，致使原告受伤，造成原告损失共计127923.32元，其中医疗费545.92元、护理费12528元、住院伙食补助费1740元、营养费2400元、误工费20115元、交通费1322元、残疾赔偿金39664元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费38308.4元（原告之妻31924元、原告之子6384.4元）、鉴定费1300元。为此，起诉要求各被告赔偿原告损失127923.32元。
被告邵祥来辩称：1、第一被告将房屋建造时浇平台所需材料的吊运工作已经交由第二被告承包，原告受伤是第二被告升降机操作不当造成的，应由第二被告承担原告受伤责任。2、事故发生时，原告有一定过错，应当承担相应责任。3、具体费用计算过高，被抚养人生活费，原告妻子不享有。
被告方华平辩称：1、第二被告不是本案适格被告，第二被告受第一被告雇佣，属于提供劳务一方，个人之间形成劳务关系，应由第一被告承担责任。另，第二被告垫付近2万元的医药费。2、具体费用抗辩，同意第一被告意见。
原告为证明其主张的事实，向本院提交以下主要证据：
1、常住人口登记卡、农村特困救助证、结婚证复印件一份，证明原告家庭成员情况及家庭经济困难；
2、残疾人证复印件一份，证明原告妻子属于残疾人，没有劳动能力，是被扶养人之一；
3、病历、出院记录、DX报告单两份，证明住院治疗情况；
4、司法鉴定意见书复印件一份，证明原告伤残等级为九级伤残及三期情况；
5、治疗费票据三张，证明原告支付治疗费545.9元；
6、交通费票据4张、证明复印件一份，证明交通费1322元；
7、鉴定费票据复印件一份，证明鉴定费1300元；
8、XX村委会出具证明复印件一份，证明原告帮邵祥来干活以及原告家庭困难。
经质证，各被告对原告所举证据1、3、5、6、7均无异议，
对证据2、8真实性无异议，但认为证据均达不到原告的证明目的，对证据4各被告均认为不构成九级伤残。
被告邵祥来为支持其辩解，向本院提交以下证据：
1、医院费用证明三张，证明第一被告已支付医疗费53777.65元，其中方华平支付了24777元，该24777元中有6800元是邵祥来支付的，口头约定用于抵付承包费；
2、费用收据，证明第一被告已支付交通费850元，给付原告现金2000元，雇佣护工花费8610元；
3、邓某某出具证明复印件一份，证明原告受伤后到2015年2月12日，由第一被告承担三餐饮食；
4、村委会出具证明一份，证明第二被告从事建房平台浇筑业务；
5、证人纪某某出庭证言，证明事故发生的原因是升降机掉下将原告砸伤，原告未及时躲开也有过错，升降机属于方华平的，该机器由方华平妻子操作。
经质证，原告对邵祥来所举证据1真实性没有异议；证据2交通费、护理费数额不清楚，对2000现金支付没有异议；证据3证据要式不合法，且达不到证明目的；证据4不清楚；证据5同意所述事故发生原因是升降机故障，但达不到证明原告有过错的目的。方华平对邵祥来所举证据1认可，但己方所付是第一被告向第二被告的借款28950元；对证据2无异议；对证据3的所证明事实不清楚；对证据4的三性均有异议；对证据5出庭证言认为不可采信，且达不到证明第二被告承包第一被告水泥吊运业务的目的。
被告方华平未向本院提交证据。
本院对双方当事人提交的证据认证如下：
一、原告所举证据1、3、5、6、7各方当事人无异议，应予认定；原告所举证据2、8的真实性，被告方没有异议，对其真实性亦应认定；对证据4各被告均认为构不成九级伤残，但均未提供反驳证据证明，本院对该证据予以认定。
二、被告邵祥来所举证据1医疗费发票遗失证明，各方当事人无异议，第一被告未举证证明第二被告所支付的医疗费中有6800元为承包费，第二被告也未举证证明第一被告向其借款28950元，而第一被告认可第二被告支付医疗费24777元的事实，本院对该医疗费总额及具体分担数额予以认定。对证据2中：①交通费数额因未提供相关证据相互佐证，对该证据不予认定；②对住院期间由第一被告聘请护工、支付原告2000元现金各方当事人无异议，对这一事实予以认定。对证据3，因相关证人未出庭作证，故其真实性无法判断，对该证据不予认定。对证据4，虽第二被告有异议，但未提供相应证据反驳，故对其真实性予以认定。对证据5中事故发生原因是升降机砸下与该机器属于第二被告所有的事实各方当事人均认可，对上述事实予以认定。
根据上述的举证、质证和认证，以及双方当事人在庭审中的陈述，本院查明如下事实：
邵祥来因新建房屋需要，雇佣程东善从事将水泥倒入搅拌机作业，同时将浇筑平台的水泥吊运工作交予方华平承包，升降机等设备由方华平自带，升降机由方华平妻子操作。2014年10月19日，在浇筑第三层平台时，由于操作不当，在地面作业的程东善被突然砸下的升降机砸中，致使程东善受伤。当日即送往临安市人民医院，住院12天，出院诊断为：1.膝关节副韧带扭伤（左膝内外侧副韧带损伤），2.左膝前交叉韧带损伤，3.半月板变性（左膝内侧半月板后角变性），4.皮肤裂伤（左侧腘窝皮肤裂伤）。2014年11月20日、2014年12月5日因治疗伤势需要，在临安市人民医院共住院75天。上述三次住院共花费医疗费53777.65元，其中邵祥来支付29000.65元，方华平支付24777元，后程东善复诊共花费545.9元。2015年2月17日，邵祥来支付程东善2000元现金。2015年9月21日，安徽清风司法鉴定所作出安清法鉴（2015）715号鉴定意见书，程东善左膝损伤评定为伤残九级、休息期270日、营养期120日、护理期120日。2015年11月18日，程东善诉至法院，起诉要求各被告赔偿原告损失127923.32元。
另查：程东善其配偶许某某系精神残疾人，其子程某某，2000年12月22日出生。
本院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，邵祥来将水泥通过升降机吊运高层浇筑平台的工序交由方华平完成，结合方华平方自述其报酬的结算方式为按浇筑面积计算，且完成的工作属特定工序，以及自带设备完成工作，可以认定双方形成承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，程东善为邵祥来提供劳务，邵祥来将建房中的水泥调运工序发包给缺乏安全生产条件的方华平，存在选任过失，承揽人造成他人损伤，故邵祥来与方华平在本起事故中应承担相应的赔偿责任。结合案情，邵祥来应承担40%责任，方华平应承担60%责任为宜。
具体赔偿项目与数额方面，原告系农村居民，误工费应参照安徽省上一年度农、林、渔业职工日平均工资74.48元计算。根据鉴定意见，护理期为120天，庭审查明其中住院87天由邵祥来聘请护工护理，但提供的物业公司收据无法证明其支付的护工费具体数额，故应参照上一年度浙江省居民服务业日平均标准127.4元计算，余下33天应以上一年度安徽省居民服务业日平均104.36元计算共3443.88元；邵祥来请求本案一并处理的护工费8610元在11083.8元范围内应予支持，程东善请求的护理费应支持3443.88元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本院酌定邵祥来花费包车费600元。住院伙食补助费、营养费以15元／天的标准计算。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度按照上一年度农村居民人均年生活消费支出7981元计算，其妻许某某虽为精神残疾人，但未提供丧失劳动能力又无其他生活来源的证明，对该部分费用不予支持；被扶养人程某某，2000年12月22日出生，其抚养费应为6384.8元（7981元×4年×20%），故其被扶养费应计算6384.8元。原告提出的其他费用，符合法律规定，应予支持。
综上，原告的损失为医疗费54323.55元（29000.65元＋24777元＋545.9元）、误工费20109.6元（270天×74.48元）、护理费12053.88元（8610元＋104.36元×33天）、交通费1922元（1322元＋600元）、住院伙食补助费1305元（15元／天×87天）、营养费1800元（15元／天×120天）、残疾赔偿金39664元（9916元×20年×20%）、鉴定费1300元、被扶养人生活费6384.8元（7981元×4年×20%）、精神抚慰金10000元，合计148862.83元，其中邵祥来扣除已付医疗费29000.65元、支付程东善2000元、交通费600元，还应支付27944.5元（148862.83元×40%-29000.65元-2000元-600元），方华平扣除已付医疗费24777元，还应支付64540.7元（148862.83元×60%-24777元）。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告邵祥来于本判决生效之日起十日内赔偿原告程东善27944.5元；
二、被告方华平于本判决生效之日起十日内赔偿原告程东善64540.7元；
（上述款项可汇至中国农业银行绩溪县支行，户名：绩溪县人民法院，账号：12277001040008264）
三、驳回原告程东善的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2856元，减半收取1428元，由被告邵祥来负担571.2元，被告方华平负担856.8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
代理审判员 高扬
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 周惠
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律
若干问题的解释》
承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者
造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、
指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿
责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。