贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）黔27刑终158号原公诉机关贵州省独山县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈刚，男，1959年10月15日出生于吉林省白山市，汉族，初中文化，户籍地吉林省白山市。捕前住贵州省六盘水市。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年7月6日被刑事拘留，同月17日被监视居住，同年8月14日被逮捕，2015年4月8日被取保候审，同年10月8日被继续取保候审。现在家。辩护人王凯，贵州存正律师事务所律师。贵州省独山县人民法院审理贵州省独山县人民检察院指控原审被告人陈刚犯非国家工作人员受贿罪一案，于2014年12月19日作出（2014）独刑初字第244号刑事判决书。原审被告人陈刚不服，提出上诉。本院于2015年3月26日作出（2015）黔南刑终字第23号刑事裁定书，发回独山县人民法院重新审判。独山县人民法院于2016年5月10日作出（2015）独刑重字第4号刑事判决。原审被告人陈刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省黔南布依族苗族自治州人民检察院指派检察员杨光莹出庭履行职务，上诉人陈刚及辩护人王凯到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2013年1月26日，贵州某实业有限公司与独山县人民政府签署“独山小上海影视文化城项目开发”协议。同年3月24日，贵州某实业有限公司法定代表人郭某书面授权委托被告人陈刚全权代表公司面向社会发包工程和招商引资。同年8月28日，郭某、郭某1共同出资成立贵州独山传奇民族投资开发有限公司，郭某为公司法定代表人，任公司执行董事兼经理，郭某1任公司监事。同月30日，公司申请变更名称为贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司。公司成立后，法定代表人郭某即在董事局会议上宣布被告人陈刚为项目部负责人，主要负责公司合同的洽谈、签订、确定保证金收取额度、签订进场通知书、安排施工队进场等工作。2013年9月和2014年1月，被告人陈刚利用贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司管理人员的职务之便，非法收受杨某1的贿赂款人民币20万元和黄某、秦某1、何某出资70万元购买的“宝马”牌X5型越野车一辆，并为杨某1、秦某1等人谋取与贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司签订“独山传奇影视文化主题公园”土石方开挖及平整的施工合同等的利益。另查明：黄某、秦某1、何某出资购买的“宝马”牌X5型越野车经独山县价格认证中心鉴定，价值人民币693000元。上述事实，原判列举了受案登记表，立案决定书，企业法人营业执照，《独山县影视城工程合作协议》，《施工合同》，明细清单、收据，购车情况说明、车辆发票及车款进账凭证，打款凭证、收据、银行交易记录，贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司《独山传奇（2014）1号》文件、贵州某实业有限公司《义办发（2014）1号》文件，贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司组织、后勤部人事、财务部人事架构图、贵州某实业组织架构图，证人杨某1、秦某1、黄某、何某、郭某、郭某1等人的证言，被告人陈刚的供述与辩解，价格鉴定意见等证据认定前述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条、第十一条的规定，判决：一、被告人陈刚犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；二、被告人陈刚犯罪所得赃款人民币20万元，予以追缴，赃车“宝马”X5型越野车一辆，予以没收，上缴国库。被告人陈刚提出的上诉理由是：上诉人不具备非国家工作人员受贿罪的犯罪主体；上诉人在公安机关所作的供述与辩解及证人秦某1、何某、黄某的证言存在非法证据，应予以排除，而一审法院未查明，程序违法；上诉人没有收受杨某1的20万元保证金及秦某1、何某、黄某的宝马牌越野车。故一审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，应对上诉人作出无罪的判决。辩护人以相同理由提出辩护意见。出庭检察员认为，原判认定上诉人陈刚犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审维持原判。经审理查明：原判认定上诉人陈刚利用其担任贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司管理人员的职务之便，非法收受杨某1的贿赂款人民币20万元和黄某、秦某1、何某出资70万元购买的“宝马”牌X5型越野车一辆，并为杨某1、秦某1等人谋取与贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司签订“独山传奇影视文化主题公园”土石方开挖及平整施工合同等利益的事实清楚。有一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实。二审中，上诉人陈刚及辩护人未提出新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。关于上诉人陈刚及辩护人提出“上诉人不具备非国家工作人员受贿罪的犯罪主体”的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定上诉人系贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司管理人员的事实，有上诉人关于其系贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司副总经理，兼工程部长，主管项目部工作，公司前期工作主要是引资发包土石方开挖工程的供述，有证人郭某、郭某1、黄某、沈某、陈某关于上诉人系贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司副总经理，主管项目部工作的证言以及贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司组织、后勤部人事、财务部人事架构图、文件等证明上诉人系贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司副总经理，主管项目部工作，故上诉人陈刚符合非国家工作人员受贿罪的主体身份。该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人陈刚及辩护人提出“上诉人在公安机关所作的供述与辩解及证人秦某1、何某、黄某的证言存在非法证据，应予以排除，而一审法院未查明，程序违法”的上诉理由和辩护意见，经查，一审法院在重审中，依据被告人陈刚及辩护人提出排除非法证据的申请，已召开庭前会议对被告人在公安机关所作的供述与辩解及证人秦某1、何某、黄某的证言进行了合法性审查后，不予以排除，并作为定案的证据，程序合法。故该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人陈刚及辩护人提出“上诉人没有收受杨某1的20万元保证金”的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定上诉人收受杨某120万元保证金的事实，有证人杨某1关于与陈刚在贵阳某大酒店一房间商谈签订施工合同时，陈刚向其索要20万元的好处费，当天，其叫驾驶员黄某到酒店附近的农业银行取了5万元交给了陈刚。两周后到独山签订合同时，其又通过建行转款15万元给陈刚的证言。有证人黄某关于其与杨某1在贵阳某酒店住宿期间，杨某1与陈刚在房间谈事，其帮杨某1取了5万元现金后就借故离开房间，中午回到房间后，原来放在床上的钱不在了。后听说杨某1又打了15万元给陈刚的证言。有上诉人陈刚在公安机关关于其与杨某1施工队签订合同之前，向杨某1索要20万元的有罪供述及杨某1的打款凭证，相互印证，足以认定。该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人陈刚及辩护人提出“上诉人没有收受黄某、何某、秦某1出资购买的宝马牌X5越野车”的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定上诉人陈刚收受黄某、何某、秦某1出资购买的宝马牌X5越野车一辆的事实，有证人黄某、何某、秦某1关于与陈刚签订土石方开挖施工合同前，陈刚向我们索要宝马牌X5越野车一辆，才同意签订合同。后黄某出资20万元、何某出资50万元、秦某1出资5万元，共计75万元购得一辆宝马X5越野车送给陈刚。我们进场后，陈刚叫我们把发票写成他侄女陈某1的名字，并叫何某写了一张50万元的收据给他，想证明这部车是他拿钱给何某购买的证言。有证人杨某1关于何某为了承包工程于2014年2月份送了一辆宝马X5越野车给陈刚的证言。有重庆某汽车销售有限公司的购车情况说明、车辆发票及车款进账凭证证明黄某等人送给陈刚的“宝马”牌X5型越野车价值人民币70万元整，购车时应黄某要求将购车发票开票人写为陈某1，发票金额为人民币543978.62元的事实，与上诉人在公安机关关于与黄某、何某、秦某1签订土石方开挖施工合同前，其收受三人出资购买的宝马牌X5越野车一辆，并叫他们把发票写成其侄女陈某1的名字。为避免今后出事，在黄某等人进场后，其叫何某写了一张50万元的收据，以证明这部车是其出钱买的，但实际这部车其没有出钱的供述相互印证，足以认定。故该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈刚利用担任贵州独山传奇民族文化投资开发有限公司工程项目管理人员的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，侵害了公司的正常管理活动及社会经济的正常秩序，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应依法惩处。上诉人陈刚及辩护人提出的辩解和辩护意见，本院不予采纳。检察机关建议维持原判的意见，本院予以采纳。一审判决事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗 莎审 判 员  游昌新代理审判员  郭 杉二〇一六年九月二十日书 记 员  伍贤明