北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民（商）初字第26279号
原告（反诉被告）北京心果科技有限公司，住所地北京市海淀区西三旗环岛东南95号楼2层292室。
法定代表人刘阳，总经理。
委托代理人黄岩，北京市丹宁律师事务所律师。
委托代理人张喜东，北京市丹宁律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京力天无限网络技术有限公司，住所地北京市海淀区上地西路8号院1-4号楼7层4802-D室。
法定代表人韩远，总经理。
委托代理人李磊，男，1982年3月1日出生。
委托代理人赵占领，北京志霖律师事务所律师。
原告（反诉被告）北京心果科技有限公司（以下简称心果公司）与被告（反诉原告）北京力天无限网络技术有限公司（以下简称力天无限公司）合同纠纷一案，本院于2014年9月26日受理后，依法由审判员莫泰京适用�易程序公开开庭进行了审理。心果公司委托代理人黄岩，力天无限公司委托代理人李磊、赵占领到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
心果公司起诉称：心果公司与力天无限公司签订了手机软件产品推广合作协议，合同期限为2014年3月1日至2015年2月28日，约定由力天无限公司将自身拥有的“安智市场”手机客户端软件产品提交心果公司，心果公司利用自身的手机分销渠道，将产品安装至其预售手机中，由力天无限公司按照国内激活数量（有效激活）付费给心果公司，单价为2.50元/激活。合同签订后，由力天无限公司提供软件产品，心果公司在自身分销渠道预装该产品，至今心果公司共计有效激活数据215109个，依据合同约定力天无限公司应付款金额为537772.50元（最终付款金额=有效激活*单价）。经心果公司多次向力天无限公司催要未果。综上所述，力天无限公司应�依据合同约定及时履行付款义务。心果公司特向法院提起诉讼，请求事项：1、判令力天无限公司支付心果公司款项人民币537772.50元；2、本案诉讼费用由力天无限公司承担。
心果公司向本院提交以下证据予以证明：1、手机软件产品推广合作协议；2、公证书；3、国内标准快递单、EMS查快递、律师函、发票联；4、电子邮件；5、记账联、顺丰快递单、顺丰速运查快递；6、申诉书；7、工商查询信息；8、软件推广合作协议、大连德隆科技发展有限公司手机软件产品推广合作协议、北京鼎开互联信息技术有限公司手机软件产品推广合作协议。
力天无限公司未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：不同意心果公司的诉讼请求。心果公司在合同签订当时的法定代表人是张勇，但是当时张勇还到力天无限公司应聘，任商务总监，签订了涉案合同，存在欺诈行为，涉案合同应当予以撤销。即使这份合同是有效的，心果公司的数据也有造假的嫌疑。按照双方的合作协议第3.2.1条、第2.4条、第2.6条，心果公司所谓的激活数存在重大的造假行为，不应当计入合同履行的范围，而且合同约定，如果心果公司提供虚假激活用户数，力天无限公司有权解除合同，要求心果公司退还力天无限公司已经支付的费用，力天无限公司有权拒绝支付剩余费用。
同时，力天无限公司反诉称：心果公司于2013年12月24日设立，经营范围与力天无限公司相同，法定代表人、执行董事、经理均为张勇，2014年4月9日才变更为刘阳，且张勇是心果公司唯一的股东，2014年7月9日才变更为伯英，2014年9月4日张勇又变更为唯一股东。2014年3月3日，张勇隐瞒其投资设立并担任心果公司法定代表人、执行董事、经理的事实，与力天无限公司签订了劳动合同书、保密协�和竞业禁止合同书，约定在力天无限公司的终端商务部门担任商务总监。保密协议第七条约定，张勇承诺，其在力天无限公司任职期间，非经力天无限公司同意，不得在与力天无限公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等等。竞业禁止合同书第2.1条约定，张勇承诺在其和力天无限公司的劳动关系存续期间和双方的劳动关系解除或者终止后12个月内，在中国大陆不得组建、参与组建与力天无限公司有竞争关系或者其他利害关系的生产或者经营的企业/公司/组织，或者受雇于从事与力天无限公司同类且有竞争关系或者其他利害关系的第三方，无论该工作是兼职还是专职的，是有偿还是无偿的。2014年3月，张勇向力天无限公司提出与心果公司合作的申请，�负责签订了手机软件产品推广合作协议，该项合作从提出申请，合同盖章到付款等所有流程均由张勇负责。正是由于心果公司恶意委派其法定代表人、执行董事、经理及唯一的股东与力天无限公司签订劳动合同，并刻意隐瞒了竞业禁止及利益冲突的事实，力天无限公司才违背真实意思与心果公司签订手机软件产品推广合作协议，该合同属于可撤销的合同。故力天无限公司提起反诉，反诉请求：1、撤销力天无限公司与心果公司签订的手机软件产品推广合作协议；2、驳回心果公司的全部诉讼请求；3、本诉及反诉的诉讼费用由心果公司承担。
力天无限公司向本院提交以下证据予以证明：1、魔品1、2、5、6、7、8、10的激活数、回访率和转化率数据；2、魔品3和魔品4的激活数、回访率和转化率数据；3、帆悦、德隆和鼎开3个渠道的Push到达率数据；4、软件推广合作协议；5、大连德隆科技发展有限公司手机软件产品推广合作协议；6、北京鼎开互联信息技术有限公司手机软件产品推广合作协议；7、激活数中存在问题的IMSI；8、搜狗百科：国际移动用户识别码（IMSI）介绍；9、维基百科：国际移动用户识别码（IMSI）介绍；10、魔品3、4与其他类似渠道的Push到达率数据对比；11、工商查询信息；12、劳动合同书、声明、保密协议、竞业禁止合同书；13、公司合同章用章审批申请表、支票/电汇申请单。
心果公司针对力天无限公司的反诉，答辩称：不同意力天无限公司的反诉请求。双方签订的合同是真实意思的表示，不存在恶意串通或是欺诈。根据法律的规定，欺诈并不属于心果公司与力天无限公司签订合同的行为，构成欺诈有特定的构成要件，本案心果公司与力天无限公司签订的手机软件产品推广合作协议在协议的主文部分，明确双方均为�法的民事主体，具备签订商事合同的主体资格，力天无限公司对其产品有要求推广的意向，心果公司具备成熟的销售渠道，双方之间在经营范围上是有区别的，双方之间不存在同业竞争，仅仅是合作关系，所以其签订的商事合同应是合法有效的，不存在撤销的理由。请求法院支持心果公司的本诉请求，驳回力天无限公司的反诉请求。
经本院庭审质证，双方当事人对力天无限公司提交的证据11、工商查询信息；13、公司合同章用章审批申请表、支票/电汇申请单的真实性、关联性、合法性均无异议，本院予以确认。
双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：
一、心果公司提交的证据1、手机软件产品推广合作协议，证明心果公司的诉讼具有合同约定，力天无限公司违反合同约定未付款。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可。因该证据与本案具有关�性，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
二、心果公司提交的证据2、公证书，证明力天无限公司应付款的依据。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可，认为这些数据只是后台显示的激活数，不是有效的激活数，其中有些是伪造的，有些是境外的激活数，按照合同约定，激活数仅包括中国大陆。因该证据与本案具有关联性，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
三、心果公司提交的证据3、国内标准快递单、EMS查快递、律师函、发票联，证明心果公司委托律师发律师函对力天无限公司违约迟迟未付款的行为进行催告。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可，认为力天无限公司不存在违约行为，是心果公司违约，伪造了激活数。因该证据与本案具有关联性，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
四、心果�司提交的证据4、电子邮件，证明力天无限公司人员向心果公司发邮件，对4月预装产品激活量进行结算。力天无限公司对真实性不认可，认为该证据是复印件，发件人和收件人的真实身份无法确认，只是4月份的对账单，不全，对账单本身也不代表力天无限公司对其中的数据是不是有效激活数据的认可，只是后台显示的激活数，不是有效的激活数。因庭审中，双方利用本院计算机进入互联网，共同确认该证据真实存在，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
五、心果公司提交的证据5、记账联、顺丰快递单、顺丰速运查快递，证明心果公司依约为力天无限公司开具发票，力天无限公司未履行付款义务。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可，认为该证据是心果公司单方提供的，不足以证明力天无限公司违约，发票的总额与心果公司主张的金额也�一致，且应开具增值税专用发票而不是普通发票。因该证据与本案具有关联性，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
六、心果公司提交的证据6、申诉书，证明力天无限公司向张勇提起仲裁，其请求事项第三项内容的金额正是心果公司本次诉求的标的金额，说明力天无限公司承认拖欠心果公司的款项，所以才会要求张勇赔偿该笔损失。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可，认为仲裁中所提到的金额并不能说明力天无限公司认可心果公司本诉中涉及的损失，而且这笔损失是不一定会发生的，所以并不能表明力天无限公司对心果公司所提金额是认可的。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
七、心果公司提交的证据7、工商查询信息，证明双方进行的是渠道合作，并不是竞争的关系。力天无限公司对真实性认可，关联性不认可，认为双方确实是渠道合作，但是这恰好证明了心果公司提供的是软件推广渠道，而力天无限公司也是提供软件的下载渠道，这正好证明了双方的经营范围是相同的。因该证据与本案具有关联性，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
八、心果公司提交的证据8、软件推广合作协议、大连德隆科技发展有限公司手机软件产品推广合作协议、北京鼎开互联信息技术有限公司手机软件产品推广合作协议，证明力天无限公司为了推广其产品，寻找推广渠道，与心果公司签订合同，并没有存在损失，力天无限公司并没有因为其职工是心果公司的股东而产生错误的认识，做出错误的决定，双方签订合同是真实的意思表示。力天无限公司对该证据不认可，认为无法达到心果公司的证明目的。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
九、力天�限公司提交的证据1、魔品1、2、5、6、7、8、10的激活数、回访率和转化率数据，证明心果公司通过这7个渠道进行推广的数据包括回访率和转化率明显异常，存在造假。心果公司对真实性不予认可，认为这些证据都是由力天无限公司的系统后台管理的，由其自行控制并可以擅自修改，力天无限公司不能证明这些数据就是心果公司为其做的推广，也不能仅依靠这些数据的简单表象来证明推广渠道存在造假。因庭审中，双方利用本院计算机进入互联网，共同确认该证据真实存在，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
十、力天无限公司提交的证据2、魔品3和魔品4的激活数、回访率和转化率数据，证明心果公司通过这两个最主要渠道（激活数占总数量90％以上）进行推广的回访率和转化率明显高于力天无限公司证据1中的数据。心果公司对真实性不予认可，认为这些证据都是由力天无限公司的系统后台管理的，由其自行控制并可以擅自修改，力天无限公司不能证明这些数据就是心果公司为其做的推广，也不能仅依靠这些数据的简单表象来证明推广渠道存在造假。因庭审中，双方利用本院计算机进入互联网，共同确认该证据真实存在，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
十一、力天无限公司提交的证据3、帆悦、德隆和鼎开3个渠道的Push到达率数据，证明通过与心果公司同类的3个渠道相类比，心果公司魔品3和魔品4两个渠道的Push到达率明显异常。心果公司对真实性不予认可，认为这些证据都是由力天无限公司的系统后台管理的，由其自行控制并可以擅自修改，力天无限公司不能证明这些数据就是心果公司为其做的推广，也不能仅依靠这些数据的简单表象来证明推广渠道存在造假。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十二、力天无限公司提交的证据4、软件推广合作协议，证明力天无限公司与北京帆悦信息技术有限公司存在合作，力天无限公司的证据3具有真实性。心果公司对真实性、合法性、关联性不认可，认为是力天无限公司与其他公司之间的合作。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十三、力天无限公司提交的证据5、大连德隆科技发展有限公司手机软件产品推广合作协议，证明力天无限公司与大连德隆科技发展有限公司存在合作，力天无限公司的证据3具有真实性。心果公司对真实性、合法性、关联性不认可，认为是力天无限公司与其他公司之间的合作。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十四、力天无限公司提交的证据6、北京鼎开互联信息技术有限公司手机软件产品推广合作协议，�明力天无限公司与北京鼎开互联信息技术有限公司存在合作，力天无限公司的证据3具有真实性。心果公司对真实性、合法性、关联性不认可，认为是力天无限公司与其他公司之间的合作。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十五、力天无限公司提交的证据7、激活数中存在问题的IMSI，证明激活数中存在境外的激活数，按照合同约定不应计入有效激活数，大量的国际移动用户识别码（IMSI）明显系伪造，对应的激活数也不是有效激活数。心果公司对真实性不予认可，认为这些证据都是由力天无限公司的系统后台管理的，由其自行控制并可以擅自修改，力天无限公司不能证明这些数据就是心果公司为其做的推广，也不能仅依靠这些数据的简单表象来证明推广渠道存在造假，另外有一个数据有异议，在一定时限内应当予以核查确认，这是双方的约定，力天无限公司在这个期限内并没有提出异议，就应当视为力天无限公司对数据认可。因庭审中，双方利用本院计算机进入互联网，共同确认该证据真实存在，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
十六、力天无限公司提交的证据8、搜狗百科：国际移动用户识别码（IMSI）介绍，证明IMSI共有15位，结构是MCC+MNC+MIN，其中MCC是mobilecountrycode的简称，共3位，中国为460，根据IMSI国际编码规则，力天无限公司证据7中的激活数是伪造的。心果公司对真实性认可，关联性不认可，认为这些只是百科知识，并无法表现力天无限公司的证明目的。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十七、力天无限公司提交的证据9、维基百科：国际移动用户识别码（IMSI）介绍，证明IMSI共有15位，结构是MCC+MNC+MIN，其中MCC是mobilecountrycode的简称，共3位，中国�460，根据IMSI国际编码规则，力天无限公司证据7中的激活数是伪造的。心果公司对真实性认可，关联性不认可，认为这些只是百科知识，并无法表现力天无限公司的证明目的。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十八、力天无限公司提交的证据10、魔品3、4与其他类似渠道的Push到达率数据对比，证明魔品3和4的Push到达率明显异常，统计出来的激活数不是真实的激活数。心果公司对真实性和关联性均不认可，认为这些数据是力天无限公司后台可以操控的，力天无限公司不能单凭单方的数据推断，就得出心果公司的数据存在造假的结论，即使是有效的数据，也不是力天无限公司拒绝付款的理由。因该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予认定。
十九、力天无限公司提交的证据12、劳动合同书、声明、保密协议、竞业禁止合同书，证明心�公司的法定代表人张勇与力天无限公司签订合同存在欺诈行为。心果公司对该证据不认可，认为心果公司股东在力天无限公司任职，并不影响双方之间签订合同，心果公司与其股东不存在恶意串通，也不具备欺诈行为。因心果公司未举证证明该证据虚假，该证据与本案具有关联性，且该证据未违反法律规定，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以确认。
本院根据上述认证查明，力天无限公司与心果公司签订手机软件产品推广合作协议，约定力天无限公司拥有“安智市场”手机客户端软件，心果公司拥有成熟的手机终端销售渠道，力天无限公司通过提供软件包等方式，将产品提交给心果公司，心果公司利用其自身的手机分销渠道，将产品安装至其预售的手机中；合作期限自2014年3月1日至2015年2月28日；力天无限公司按照国内激活数量（即有效激活，不含港�台地区）付费给心果公司（最终付款金额=有效激活*单价），激活数据以力天无限公司每月出具的数据报表为准（力天无限公司提供查询后台显示的数据仅供参考），每月的10日前双方把上1个月的数据核对完毕，力天无限公司在收到心果公司提供的发票后的3个工作日内完成付款义务，价格是2.50元/激活，若确认数据存在误差，则双方均可在3个工作日内重新核查确认，同时结算日期顺延3个工作日，具体核查方式由双方协商确定，心果公司采取各种形式提供虚假激活用户数的，一经查证属实，力天无限公司有权解除合同，要求心果公司退还力天无限公司已经支付的费用，力天无限公司有权拒绝支付剩余费用，并且赔偿由此而给力天无限公司造成的一切损失等。协议签订后，双方开始履行。
2014年4月1日至5月31日期间，渠道魔品1的激活量是2864，渠道魔品2的激活量是1747�渠道魔品3的激活量是94619，渠道魔品4的激活量是101528，渠道魔品5的激活量是8355，渠道魔品6的激活量是795，渠道魔品7的激活量是3864，渠道魔品8的激活量是791，渠道魔品10的激活量是546。
另查，力天无限公司的经营范围是技术开发、技术推广、技术转让、技术咨询、技术服务；基础软件服务；应用软件服务；计算机系统服务；销售自行开发后的产品、计算机、软件及辅助设备；设计、制作、代理、发布广告（未取得行政许可的项目除外）。
2013年12月24日，心果公司成立，经营范围是技术服务、技术咨询、技术开发、技术推广；计算机系统服务；经济贸易咨询；市场调查；影视策划；公共软件服务；产品设计；电脑动画设计；组织文化艺术交流活动（不含营业性演出）；设计、制作、代理、发布广告（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）�
2014年4月9日，心果公司将法定代表人、执行董事及经理由张勇变更为刘阳。
2014年7月9日，心果公司将投资人由张勇变更为伯英。
2014年9月4日，心果公司将投资人由伯英变更为张勇。
2014年3月3日，力天无限公司与张勇签订劳动合同书，约定合同期限从2014年3月3日至2017年3月2日止；力天无限公司安排张勇，张勇同意在终端商务部门从事商务总监工作等。
2014年3月3日，力天无限公司与张勇签订保密协议，约定张勇承诺，其在力天无限公司任职期间，非经力天无限公司事先同意，不得在与力天无限公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等等。
2014年3月3日，力天无限公司与张勇签订竞业禁止合同书，约定，张勇承诺在其和力天无限公司的劳动关系存续期间和双方的劳动关系解除或者终止后12个月内，在中国大陆不得组建、参与组建与力天无限公司有竞争关系或其他利害关系的生产或经营的企业/公司/组织，或者受雇于从事与力天无限公司同类且有竞争关系或其他利害关系的第三方，无论该工作是兼职还是专职的，是有偿还是无偿的等。
张勇在力天无限公司与心果公司签订的手机软件产品推广合作协议履行过程中，曾经负责申请使用合同章，数据部门确认及申请付款的工作。
庭审中，心果公司明确，其主张的是2014年4月1日至5月31日的款项，并表示张勇曾向力天无限公司讲明张勇在心果公司的身份，但是没有证据证明。力天无限公司主张，张勇从未告知力天无限公司张勇在心果公司的身份。
上述事实，有双方当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。
本院认为：力天无限公司与张勇签订保密协议时�勇承诺，其在力天无限公司任职期间，非经力天无限公司事先同意，不得在与力天无限公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括但不限于股东、合伙人、董事、监事、经理、代理人、顾问等等。力天无限公司与张勇签订竞业禁止合同书时张勇承诺，在其和力天无限公司的劳动关系存续期间和双方的劳动关系解除或者终止后12个月内，在中国大陆不得组建、参与组建与力天无限公司有竞争关系或其他利害关系的生产或经营的企业/公司/组织，或者受雇于从事与力天无限公司同类且有竞争关系或其他利害关系的第三方，无论该工作是兼职还是专职的，是有偿还是无偿的。力天无限公司与心果公司签订的手机软件产品推广合作协议约定的合作期限是自2014年3月1日至2015年2月28日。而2014年3月1日至4月9日期间，张勇系心�公司的法定代表人、执行董事及经理。2014年3月1日至7月9日期间及2014年9月4日至今，张勇系心果公司投资人。心果公司与力天无限公司均有技术服务、技术咨询、技术开发、技术推广；计算机系统服务；设计、制作、代理、发布广告的经营范围。张勇在担任力天无限公司终端商务部门商务总监期间，在力天无限公司与心果公司签订的手机软件产品推广合作协议履行过程中，负责申请使用合同章，数据部门确认及申请付款工作。心果公司故意隐瞒上述事实情况，诱使力天无限公司与其进行手机软件产品推广合作，应当认定为欺诈行为。心果公司以欺诈的手段，使力天无限公司在违背真实意思的情况下订立了手机软件产品推广合作协议，力天无限公司有权请求法院撤销，故力天无限公司要求撤销其与心果公司签订的手机软件产品推广合作协议的反诉请求，本院予以支持。
手机软件产品推广合作协议被撤销后，对于心果公司利用其自身的手机分销渠道，已经将力天无限公司的产品安装至其预售的手机中，并已经产生有效激活数量的部分，力天无限公司无法返还，应当折价补偿。但心果公司对于其在本案中主张的2014年4月1日至5月31日的款项所提供的证据，仅能证明激活数量，未能证明有效激活数量，故心果公司要求力天无限公司支付款项537772.50元的诉讼请求，本院不予支持。
心果公司主张，张勇曾向力天无限公司讲明张勇在心果公司的身份，但是没有证据证明，而力天无限公司主张，张勇从未告知力天无限公司张勇在心果公司的身份，故本院对心果公司的该项主张不予采信。本院依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、第五十八条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第68条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销反诉原告北京力天无限网络技术有限公司与反诉被告北京心果科技有限公司签订的手机软件产品推广合作协议。
二、驳回原告北京心果科技有限公司的全部诉讼请求。
本诉案件受理费四千五百八十九元，由原告北京心果科技有限公司负担（已交纳）。
反诉案件受理费二十五元，反诉原告北京力天无限网络技术有限公司已预交，由反诉被告北京心果科技有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 �泰京
二〇一四年十二月十九日
书记员 朱 珺