河南省开封市龙亭区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）龙法行初字第19号
原告徐彩云，女，汉族，住河南省开封市顺河回族区。
委托代理人霍文君，开封市龙亭区大兴法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
委托代理人李建军，开封市龙亭区大兴法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局（开封市顺河回族区建设局）。住所地：开封市顺河区。
法定代表人李子剑，局长。
委托代理人张峰，该局工作人员，代理权限为一般代理。
被告开封市顺河回族区人民政府。住所地：开封市顺河回族区。
法定代表人钱忠宝，区长。
委托代理人王松柏，系该区政府工作人员。代理权限为特别授权。
委托代理人陈宪昭，系该区政府工作人员。代理权限为特别授权。
原告徐彩云不服被告开封市顺河回族区建设局作出的责令限期拆除一案，于2015年8月25日向本院提起行政诉讼。本院于2015年9月7日立案后，于2015年9月11日向被告开封市顺河回族区建设局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭进行了审理。庭审后，本院于2015年12月9日依职权追加开封市顺河回族区人民政府为被告，并送达了起诉状副本及应诉通知书，于2015年12月25日再次公开开庭审理了本案。原告徐彩云及其委托代理人霍文君、李建军，被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局法定代表人李子剑及其委托代理人张峰、被告开封市顺河回族区人民政府委托代理人王松柏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
开封市顺河回族区建设局于2015年6月6日针对原告徐彩云制作了责令限期拆除通知书。内容为：经查你（单位）在北土街17号建设的临时房屋，面积16.02平方米，砖混结构，未经有关部门批准，严重影响城市规划，属违法建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》、《河南省实施﹤城乡规划法﹥办法》及有关法律法规之规定，责令你（单位）于2015年6月9日前自行拆除，逾期将依法组织强制拆除。原告徐彩云对此不服，向开封市顺河回族区人民政府申请行政复议，2015年8月7日，开封市顺河回族区人民政府作出汴顺复决字（2015）1号行政复议决定书，维持了开封市顺河回族区住房和城乡建设局于2015年6月6日作出的限期拆除违法建设决定。原告对此不服，起诉至法院。
原告徐彩云诉称，原告原承租开封市房产管理经营总公司龙亭房管所原北土街81号，现开封市北土街59号南邻17号临街营业房18平方米房屋一处。2001年8月4日，经该单位同意，原告与我市拆迁安置处签订了非住宅拆迁安置补偿协议一份，并于2001年8月8日在我市鼓楼区公证处予以公证。依据上述协议第三条第一项约定“先安置，后开发”。后开封市房产管理经营总公司龙亭房管所产权转移至我市住建局，之后原告在此房中正常经营。然而，2015年6月6日凌晨1点，开封市顺河回族区人民政府下属征收部门在未履行任何告知义务的情况下，非法雇佣社会人员，驾驶大型机械强行将原告承租房屋拆毁。当原告发现后，四处查访找不到偷拆人员，无奈只好向公安局报案，并于当日购买了建筑材料，沙土，水泥等对此住建局以此房系违章建筑为由，向原告下发《责令限期拆除通知书》，原告不服于2015年6月12日向开封市顺河回族区人民政府提出行政复议。2015年6月24日，在行政复议期间，被告开封市顺河回族区建设局在其行政行为尚未得到上级部门确认合法的情况下，带领大批人员对原告房屋进行了强制拆除。而开封市顺河回族区人民政府维持住建局强拆决定的行政复议结果于2015年8月7日才刚刚作出。被告的强拆措施在未经上级主管部门予以认定其2015年6月6日作出的限期拆除违法建设决定合法有效的情况下，违法强行将原告租赁的营业房拆除，其行为已严重触犯了我国《行政诉讼法》的相关规定，故诉至人民法院，请求法院：1、确认被告具体行政行为违法；2、依法撤销被告2015年6月6日针对原告作出的责令限期拆除违法建设的通知书及被告开封市顺河回族区人民政府作出的行政复议决定书；3、判令被告置换给原告同等地段临街营业房一间或赔偿损失3万元。
原告徐彩云在向本院提供证据如下：1、照片四张；证明房屋被拆前后的的状况。2、证人郭媛媛的证言、身份证复印件及照片；证明偷拆房屋的是开封市顺河回族区人民政府征收部门。3、原告修补房屋支出费用。4、直管非住宅房屋租赁合同、发票、公证书；证明原告是合法承租人。5、责令限期拆除通知书、行政复议决定书；证明原告对责令限期拆除通知书不服及申请行政复议的事实。
被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局辩称，开封市顺河回族区北土街17号徐彩云，于2015年6月6日未经城乡规划行政主管部门批准，擅自在顺河回族区北土街17号建设房屋16.02平方米。其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，属于违法建设。顺河区住建局规划执法人员依法对其下达《责令停止违法行为通知书》后立案调查。调查取得的证据包括：徐彩云违法建设现场检查笔录、勘验笔录、现场照片。顺河区住建局于2015年6月6日，根据《中国人民共和国城市规划法》第六十四条及《河南省实施﹤中华人民共和国城乡规划法﹥管理办法》第七十一条第一款、第二款第三项之规定，对原告徐彩云作出责令限期拆除通知书，责令其自行拆除北土街17号违法建设的建筑物，建筑面积为16.02平方米，应以自觉履行方式，于2015年6月9日前履行完毕。徐彩云逾期未履行，顺河区住建局依照《河南省实施﹤中华人民共和国城乡规划法﹥管理办法》第七十二条第二款之规定报告顺河回族区人民政府。顺河回族区人民政府接到报告后组织有关部门对徐彩云的违法建筑进行了强制拆除。原告徐彩云违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，其违法建设行为，事实清楚、证据确凿。顺河区住建局根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条及《河南省实施﹤中华人民共和国城乡规划法﹥管理办法》第七十一条之规定，原告徐彩云作出的责令限期拆除通知书，适用法律正确，程序合法，处罚适当。故请驳回原告的诉讼请求，维持顺河区住建局作出的责令限期拆除通知书。
被告在法定期限内向本院提供证据如下：1、案件登记表；2、立案审批表；3、现场检查笔录；4、勘验笔录；5、责令停止违法行为通知书；6、现场照片2张；7、案件调查终结报告；8、案件处理审批表；9、责令限期拆除通知书；10、责令限期拆除通知书送达回证；11、申请对徐彩云违法建筑组织强制拆除的请示。以上证据证明对违法事实认定准确，程序合法。依据：1、《中华人民共和国城乡规划法》；2、河南省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法。证明法律适用正确。
被告开封市顺河回族区人民政府辩称，一、被答辩人的起诉已经超过诉讼时效，应依法驳回起诉。被答辩人不服顺河回族区建设局2015年6月6日作出的限期拆除提起行政复议，答辩人于2015年8月7日作出了《行政复议决定书》，2015年8月12日向被答辩人徐彩云进行了直接送达。被答辩人应该于接到《行政复议决定书》15日内向人民法院起诉，答辩人实际起诉的时间已经超过法定的15日，故应依法驳回被答辩人的起诉。二、答辩人作出的复议决定依据的事实清楚，适用法律正确，程序合法。被答辩人于2015年6月12日向答辩人提交了复议申请，答辩人审查后认为符合受理条件，就决定受理，在规定的期间内向被答辩人及顺河回族区建设局送达了《受理通知书》和《答辩通知书》。顺河回族区建设局按时进行的答辩并提交了有关证据。答辩人经调查核实，被答辩人使用的房屋位于开封市解放路二期东经营公司地段6号，属于被征收范围。上述房屋的建筑面积为18平方米，性质为公房，用途为营业，产权人为开封市住房与城乡建设局。2014年11月17日，顺河回族区房屋征收部门与开封市住房与城乡建设局就房屋征收达成一致意见并签订了《房屋征收补偿安置协议书》。产权人将房屋交付给顺河回族区征收部门。征收部门于2015年6月6日依法进行了拆除。被答辩人在没有任何规划手续的情况下重新进行修建，顺河回族区建设局勘查后依法作出限期拆除的决定，并向被答辩人徐彩云进行的送达。答辩人认为，顺河回族区建设局作出的限期拆除决定依据的事实清楚，适用的法律正确，程序合法，故，依法予以维持。综上所述，被答辩人的起诉已经超过诉讼时效，答辩人作出的复议决定依据的事实清楚，适用法律正确，程序合法。恳请法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。
被告开封市顺河回族区人民政府在法定期限内向本院提供证据如下：
第一组：行政复议决定书送达回执；证明徐彩云于2015年8月12日签收了行政复议决定书，起诉时已经超过15天，诉讼时效已经超过。
第二组：1、徐彩云的行政复议书一份；2、行政复议立案审批表一份；3、行政复议申请受理通知书一份；4、行政复议答复通知书一份；5、送达回执两份；6、行政复议答复书一份；7、行政复议决定书一份；8、送达回执两份。证明被告开封市顺河回族区人民政府作出的行政复议决定程序合法。
第三组：徐彩云提供的责令限期拆除通知书、公证书和安置补充协议各一份。证明徐彩云租用的房屋基本情况和被限期拆除的情况。
第四组：顺河回族区建设局执法证据包括案件登记表；责令停止违法行为通知书；立案审批表；现场（检查）笔录；勘验笔录；照片两张；案件处理审批表；责令限期拆除通知书；送达回证。证明建设局作出限期拆除所依据的证据充分，程序合法，使用法律正确。同时也证明顺河回族区政府作出的维持复议决定也是合法的。
经庭审质证，对当事人提交的证据认证如下：对原告的证据1、4、5的真实性予以确认；对原告的证据2、因证人未出庭，对其证人证言的效力不予确认；对原告的证据3、属于原告进行房屋修复的费用支出，因其修复行为本身违法，故对其因违法行为所支出的费用不予确认。对被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局和开封市顺河回族区人民政府的证据，具有证据的真实性、合法性和关联性，对其证据效力予以确认。
经审理查明，原告徐彩云租用的营业房位于开封市解放路二期经营公司开发地块6号（现为北土街17号），性质为公房。2015年6月6日，该租用房屋因征收被拆。当日，原告组织人员进行恢复性重建。同日，被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局根据上级交办，对原告徐彩云的违法建设行为进行立案调查，经现场拍照，制作现场勘验（检查）笔录，送达了责令停止违法行为通知书，徐彩云拒不配合查处，强行施工。被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局制作了责令限期拆除通知书。内容为，徐彩云：经查你（单位）在北土街17号建设的临时房屋，面积16.02平方米，砖混结构，未经有关部门批准，严重影响城市规划，属违法建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》、《河南省实施﹤城乡规划法﹥办法》及有关法律法规之规定，责令你（单位）于2015年6月9日前自行拆除，逾期将依法组织强制拆除。该责令限期拆除通知书制作后对原告进行了留置送达。原告对此不服，于2015年6月12日向被告开封市顺河回族区人民政府提起行政复议，2015年8月7日，开封市顺河回族区人民政府作出汴顺复决字（2015）1号行政复议决定书，维持了开封市顺河回族区住房和城乡建设局于2015年6月6日作出的限期拆除违法建设决定。原告对此不服，起诉至法院。
另查明：一、在复议过程中，原告建设的房屋已被拆除。二、原告收到行政复议决定书的时间为2015年8月12日，原告向本院递交起诉书的时间为2015年8月25日，并不超过起诉时效。三、开封市顺河回族区建设局从2014年10月31日已经更名为开封市顺河回族区住房和城乡建设局。
本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。被告顺河区住建局依据法律规定依法具有行政执法的职能，是本案的适格被告。本案中，原告在直管公房被征收拆除后即进行恢复性重建，没有办理建设工程规划许可证，其行为明显是违法建设行为，被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局得知原告的违法建设行为后，予以立案，并到现场进行调查取证，对违法建设行为予以制止，下发了停止建设通知书，履行了法定程序。根据原告的违法建设行为的严重程度，依法制作了责令限期拆除通知书，并对原告进行留置送达。本案定性准确，事实清楚，证据确凿，处理适当。被告开封市顺河回族区住房和城乡建设局制作的责令限期拆除通知书，未告知当事人依法享有复议和诉讼的权利，但原告在法定期限内进行了复议和诉讼，并未对原告的诉讼权利造成实质性的影响。同时在法律适用方面，被告应对适用法律的具体条款予以明确。该瑕疵不足以撤销该通知书。在复议程序中，被告开封市顺河回族区人民政府对徐彩云的复议申请依法立案受理，对开封市顺河回族区住房和城乡建设局送达了行政复议答复通知书，并在审查相应证据的基础上制作了汴顺复决字（2015）1号行政复议决定书并送达，符合法定程序。原告的其他诉讼请求与法无据，本院不予支持。综上，被告作出该行政行为事实认定清楚，证据确实充分，执法程序合法，原告起诉要求撤销该行政行为的理由不能成立，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十七条之规定，判决如下：
驳回原告徐彩云的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告徐彩云负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。
审 判 长 梁成勋
代理审判员 王春英
人民陪审员 李国义
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 武冬月