江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终7261号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司，住所地安徽省亳州市魏武大道东侧魏武广场对面。
负责人：张超，总经理。
委托诉讼代理人：潘忠国，北京大成（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄保大。
被上诉人（原审被告）：王崇军。
被上诉人（原审被告）：新余市广诚汽车运输有限责任公司，住所地江西省新余市仙女湖凤凰湾办事处。
法定代表人：成长海。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司（以下简称“人财保亳州市分公司”）因与被上诉人黄保大、王崇军、新余市广诚汽车运输有限责任公司（以下简称“广诚汽车公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2016）苏0581民初4316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
人财保亳州市分公司上诉请求：请求二审依法改判，本案二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：本案医疗费应扣除非医保用药部分；常熟市第一人民医院不具有精神司法鉴定资质，其转委托广济司法鉴定所鉴定，违反相关规定。被上诉人单方鉴定，且治疗未结束，黄保大的智力检测也与客观实际不符，故我方不认可该鉴定；精神抚慰金和鉴定费的判决也是错误的。
黄保大辩称：赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应举证责任，且我方不是专业人员，无法判断医保用药的具体范围，且人财保亳州市分公司的该条款属于格式免责条款，其未尽提示说明义务，应为无效条款。我方选择的鉴定机构具有相应资质，鉴定过程合规，鉴定结论正确。因本次事故造成受害人一个九级伤残和一个十级伤残，一审法院判决10000元的精神抚慰金并无不当。鉴定费属于查明损失所支付的必要、合理费用，应当由保险人承担。
王崇军、广诚汽车公司均未作答辩。
黄保大向一审法院起诉请求：要求赔偿损失335113.59元，由人财保亳州市分公司在交强险、商业险保险责任限额范围内赔偿，超出保险范围的损失由王崇军、广诚汽车公司承担连带赔偿责任；诉讼费由人财保亳州市分公司、王崇军、广诚汽车公司承担。
一审法院认定事实：2015年3月31日14时07分许，王崇军驾驶赣K×××××重型普通货车在尚湖大道由东向西行驶至望虞河桥面处驶入非机动车道，右侧后轮与黄保大所驾常熟备案0333392电动车发生相撞，致黄保大倒地受伤，电动车损坏。事故后，王崇军驾车离开现场，后被其它群众告知后立即返回事故现场。常熟市公安局交通巡逻警察大队经调查后于2015年5月5日作出道路交通事故认定，认定王崇军负事故全部责任，黄保大不负事故责任。事故后，黄保大被送往医院治疗，共住院44天，出院诊断为多发伤、弥漫性轴索伤、蛛网膜下腔出血、左尺桡骨开放性骨折、左桡神经损伤等。后黄保大就其精神状态、伤残程度、误工、护理、营养时限进行了评定。苏州市广济医院司法鉴定所于2015年12月4日出具司法鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人黄保大构成轻度精神障碍。常熟市第一人民医院司法鉴定所于2016年1月6日出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人黄保大因交通事故致颅脑损伤，目前遗留轻度精神障碍，其损伤已构成Ⅸ级（九级）伤残；致左尺桡骨骨折，目前遗留左前臂旋转功能丧失，其损伤已构成Ⅹ级（十级）伤残；2、建议其误工时限为伤后至评残前一日；伤后住院时予以2人护理，出院后90日予以1人护理；伤后共90日予以营养支持。黄保大花去鉴定费3560.52元。
另查明：赣K×××××重型普通货车登记在广诚汽车公司名下。该车在人财保亳州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，其中商业第三者责任险保险金额为50万元，含投保不计免赔率。本起事故发生在保险期限内。机动车交通事故责任强制保险条款第十条约定：人财保亳州市分公司对因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不予赔偿。商业第三者责任保险条款第六条约定：事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场的，人财保亳州市分公司不承担赔偿责任。商业第三者责任保险条款第七条约定：人财保亳州市分公司对仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不予赔偿。商业第三者责任保险条款第二十七条约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。上述商业第三者责任保险条款内容进行了加粗、加黑标注。投保单正本上特别约定部分载明：对于商业第三者责任险项下医疗费的赔偿，人财保亳州市分公司按照出险当地的社会医疗保险标准在保单载明的责任限额内核定赔偿金额。广诚汽车公司在投保单正本上投保人声明处加盖了公章，确认了相关约定已经由保险人进行了明确说明。事故后，王崇军为人财保亳州市分公司向黄保大垫付了40000元。
审理中，人财保亳州市分公司对黄保大提交的司法鉴定意见书给予的黄保大伤残等级的鉴定结论提出异议，要求重新鉴定，但未能提交足以推翻黄保大伤残等级鉴定结论的证据材料。人财保亳州市分公司认为：一、鉴定主体不适格，常熟市第一人民医院不具有精神司法鉴定资质，其转委托苏州市广济医院司法鉴定所进行精神障碍鉴定，违反了《司法鉴定程序通则》；受害方单方委托鉴定，剥夺了诉讼各方当事人公平选择鉴定机构的权利；内固定在位，治疗未终结，势必影响鉴定结果的客观性。二、鉴定结论缺乏充分依据，黄保大年龄已达67岁，记性差、时而发脾气、心情不好等症状，是老年人的正常生理现象，不能据此认定黄保大精神存在障碍。综上，人财保亳州市分公司认为常熟市第一人民医院出具的司法鉴定意见书中的鉴定意见缺乏准确性、客观性，结论是错误的。为此，法庭向一审法院法医进行了咨询。一审法院法医认为：常熟市第一人民医院司法鉴定所具有法医临床鉴定资质，××鉴定资质，在对黄保大的伤残等级评定中，××学专门性问题方面提请苏州市广济医院司法鉴定所鉴定，由苏州市广济医院司法鉴定所出具鉴定意见，××资质的鉴定人会诊出具咨询意见更规范，此种做法符合江苏省司法厅相关文件规定，未违反《司法鉴定程序通则》的规定。根据案卷中现有病历资料所记载的内容，黄保大的伤情具有××理基础，经分析苏州市广济医院司法鉴定所和常熟市第一人民医院司法鉴定所出具的本案中的两份司法鉴定意见书均未发现存在明显错误之处。
审理中，王崇军还表示赣K×××××重型普通货车系广诚汽车公司所有，其是魏孝龙雇佣的驾驶员，事故赔偿责任由广诚汽车公司承担。法庭要求其在一审庭审后一周内提供魏孝龙的相关联系方式，但其一直未提供。
庭审中，黄保大主张的赔偿费用为：医疗费182498.15元；住院伙食补助费2200元（44天×50元/天）；营养费4500元（90天×50元/天）；护理费21360元（44天×120元/天×2人+90天×120元/天）；残疾赔偿金109288.62元（37173元/年×14年×21%）；交通费800元；精神损害抚慰金10500元，要求在交强险范围内优先赔偿；鉴定费3560.52元；轮椅763.30元。王崇军经审核后表示对上述费用没有异议。人财保亳州市分公司经过审核后对上述费用发表了如下意见：关于医药费，对外购药费用不予认可；同时扣除20%非医保用药费用；住院伙食补助费，按实际住院天数，每天30元；营养费，按实际住院天数，每天30元；护理费，认可1人护理，每天70元，计算90天；残疾赔偿金计算标准应按照江苏省农村标准，对于伤残等级均不认可，对于计算年限认可12年；交通费由法庭酌定；精神损害抚慰金认可5000元；对于鉴定费、轮椅费用均不认可。
上述事实，有事故认定书、病历、票据、出院记录、法医学司法鉴定意见书、咨询笔录以及庭审笔录等证据材料在卷佐证。
一审法院认为，黄保大与王崇军于2015年3月31日发生的交通事故，交警部门认定由王崇军负事故全部责任，符合事实和法律规定，法院予以采信，可作为划分民事赔偿责任的依据。本起事故造成的黄保大的损失由人财保亳州市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失，应由机动车一方承担赔偿责任。王崇军表示其只是魏孝龙雇佣的驾驶员，但其未能提供证据材料证明其、魏孝龙、广诚汽车公司之间的关系，且广诚汽车公司未到庭，法院无法查明其与广诚汽车公司之间的法律关系，从保护受害人角度出发，本起事故造成的黄保大机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失由王崇军、广诚汽车公司承担连带赔偿责任。人财保亳州市分公司认为王崇军事故后逃逸，但是其无证据对此予以证明，且交警部门也未认定王崇军系事故后逃逸，故法院对人财保亳州市分公司认为王崇军系事故后逃逸的主张不予支持。赣K×××××重型普通货车在人财保亳州市分公司投保了商业第三者责任保险，黄保大要求人财保亳州市分公司在商业第三者责任险范围内对王崇军、广诚汽车公司应当承担的机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失承担赔偿责任的主张符合法律规定，应予以支持。人财保亳州市分公司对黄保大伤残等级提出异议，但未能提供足以推翻黄保大提供的司法鉴定意见书的证据材料。故根据法医意见，一审法院认为黄保大构成九级、十级伤残的鉴定结论成立，对人财保亳州市分公司的重新鉴定申请不予准许。黄保大提交的司法意见鉴定书可以作为黄保大主张其相关费用的依据。
关于黄保大主张的赔偿费用，可按照当事人意思自治原则结合相关法律规定进行审核认定。
关于医药费，根据黄保大提交的相应发票，医药费金额为182498.15元，其中外购药金额为5307.50元。黄保大提交的外购药发票中除一张金额为1440元的发票上无黄保大任何信息及药品信息外，其余外购药发票上均有黄保大姓名及药品名称。且外购药发票上载明的药品均有临时医嘱单相对应。综上，一审法院认定黄保大的医药费为181058.15元。人财保亳州市分公司认为保险条款中约定了人财保亳州市分公司不承担非医保用药费用，故要求扣除20%非医保用药费用，但证明哪些用药属于非医保用药是人财保亳州市分公司的举证义务，而其未能向法庭提交哪些用药属于非医保用药且存在可替代用药的证据材料，应当承担举证不能的诉讼后果。故一审法院对人财保亳州市分公司的主张不予支持。综上，一审法院认定黄保大的医药费为181058.15元，该部分费用均应当由人财保亳州市分公司按照保险责任限额来进行赔偿。
关于住院伙食补助费，黄保大主张2200元，不违反法律规定，一审法院予以认定。
关于营养费，黄保大主张4500元，因黄保大已主张住院伙食补助费，结合黄保大住院天数，一审法院认定黄保大的营养费为2300元[（90天－44天）×50元/天]。
关于护理费，结合司法意见鉴定书给予的鉴定结论，黄保大主张21360元，符合法律规定，一审法院予以认定。
关于残疾赔偿金，结合黄保大的伤残等级，一审法院认定为109288.62元（37173元/年×14年×21%）。
关于精神损害抚慰金，结合黄保大的伤残等级，一审法院认定为10000元。
关于交通费，结合黄保大就诊经历，一审法院认定500元。
关于鉴定费，黄保大主张3560.52元，符合法律规定，一审法院予以认定。鉴定费是黄保大因本次交通事故产生的必要费用，人财保亳州市分公司认为该费用不属于保险理赔范围，其提交的保险条款中未明确载明“鉴定费”属于免责范围，故一审法院对人财保亳州市分公司的抗辩意见不予支持，该费用应当由人财保亳州市分公司承担。
关于轮椅费用，黄保大主张763.30元，但黄保大提交的发票上无黄保大任何信息，一审法院无法认定该费用与黄保大伤情的关联，故对该费用不予认定。
综上，本起交通事故造成黄保大各项损失共计330267.29元。上述费用属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费，计185558.15元，超出赔偿限额175558.15元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计141148.62元，超出赔偿限额31148.62元。故人财保亳州市分公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿黄保大120000元（含精神损害抚慰金）；事故造成的黄保大机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失为210267.29元，该不足部分损失应由王崇军、广诚汽车公司连带赔偿给黄保大。由于赣K×××××重型普通货车投保了商业第三者责任险且投保了不计免赔率，所以按照保险合同的约定，王崇军、广诚汽车公司应当承担的210267.29元由人财保亳州市分公司赔偿给黄保大。故本案中人财保亳州市分公司应当赔偿黄保大各项损失共计330267.29元。由于王崇军已为人财保亳州市分公司向黄保大垫付了40000元，故人财保亳州市分公司还应给付黄保大290267.29元。王崇军垫付的40000元由人财保亳州市分公司返还给王崇军。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：人财保亳州市分公司赔偿黄保大损失共计330267.29元，于判决生效之日起十日内履行。具体履行方式：人财保亳州市分公司给付黄保大290267.29元；人财保亳州市分公司给付王崇军40000元。二、驳回黄保大其他诉讼请求。案件受理费减半收取1038元，由王崇军、新余市广诚汽车运输有限责任公司负担。
对一审法院查明的事实本院予以认定。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当依法承担民事责任。本案事故发生在机动车与非机动车之间，交警部门认定机动车驾驶员王崇军负全部责任，非机动车驾驶员黄保大不负事故责任。王崇军驾驶的机动车在保险公司投保有交强险、商业三者险，黄保大的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定进行赔偿，仍有不足的，由机动车一方依照有关的法律规定承担赔偿责任。
关于非医保用药部分，人财保亳州市分公司认为应当扣除非医保用药费用，但未举证证明哪些部分属于非医保用药，亦未能说明相关的替代药物，该部分用药系医院根据黄保大的具体伤情开处，黄保大亦无能力分辨非医保用药的范围，故本院对人财保亳州市分公司的该项上诉理由不予支持。
关于残疾赔偿金，人财保亳州市分公司对黄保大单方所作鉴定不予认可，且鉴定机构不具有相应资质，智力检测与实际情况不符。对此，本院认为，一审法院经咨询其院法医，并结合相关案情事实从而采纳了该鉴定结论，并无不妥。作出该鉴定结论的机构具有相应资质，其鉴定程序符合法律规定，人财保亳州市分公司虽提出异议，但并未提供充分证据加以证明，其该项上诉理由不成立。
关于鉴定费与精神损失费。本案鉴定费系为查明和确定涉案交通事故性质、原因及损失程度等所支付的必要、合理的费用，依法应当由人财保亳州市分公司承担；一审法院根据黄保大的伤残等级情况认定精神损失费用10000元亦符合法律规定，应予维持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2076元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾雪蓉
审 判 员 沈维佳
代理审判员 赵 俊
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 郭 玮