浙江省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）浙民申字第873号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：丁晨。
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：刘秀森。
上述两再审申请人共同委托代理人：赵箭。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：杭州钱江酒楼有限公司。
法定代表人：赵福祥。
委托代理人：陈国杭。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：曹勇。
再审申请人丁晨、刘秀森因与被申请人杭州钱江酒楼有限公司（以下简称钱江酒楼）、曹勇租赁合同纠纷一案，不服杭州市中级人民法院（2014）浙杭商终字第947号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
丁晨、刘秀森申请再审称：一、本案再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项的规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”。丁晨二审中提交的《责令限期改正通知书》可证明案涉房屋系违法建筑，再审中，丁晨、刘秀森又取得新证据，可充分证明案涉建筑物系违法建筑，根据最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”就违法建筑所签订的案涉租赁合同应为无效合同。二、本案再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项的规定“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”。丁晨、刘秀森交付至钱江酒楼的款项均是基于租赁合同产生的租金，一审法院认定丁晨、刘秀森交付至钱江酒楼的款项用于经营非交纳租金错误。丁晨、刘秀森于2013年2月底撤出，即使计算房屋占用使用费也只能计算到该月底。三、本案再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项的规定“原判决、裁定适用法律确有错误的”。二审法院认定本案讼争合同有效错误，应依据最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条、《合同法》第五十二条、五十八条的规定进行裁判。
钱江酒楼提交意见称：钱江酒楼是从第三方租赁案涉房屋，租赁后领取了营业执照，正常经营，没有违法行为，丁晨、刘秀森的再审理由均不能成立。
再审审查期间，丁晨、刘秀森提供了5份新的证据材料：1.杭州市国土资源局政府信息公开告知书，证明西湖区转塘街道珊瑚沙社区之浦路359号所建“钱江酒楼”建筑没有用地批准文件。2.国土资源信访事项答复意见书，证明之浦路359号所建“钱江酒楼”建筑系违法建筑。3.中央巡视组回访单，证明丁晨、刘秀森向中央巡视组反映钱江酒楼违法建筑一事，已经中央巡视组转送杭州市西湖区城市管理行政执法局办理。4.杭州市西湖区城市管理行政执法局信息告知书1份，证明刘秀森于2015年4月30日取得该局作出的西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书，该决定书属于再审新证据；5.杭州市西湖区城市管理行政执法局作出的西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书1份，证明之浦路359号“钱江酒楼”所有建筑已经职能部门认定为违法建筑，并作出了处罚。
钱江酒楼质证后认为，证据1、证据2的形式真实性无异议，对内容有异议，不能证明待证事实。证据3系复印件，真实性无法确认，且和本案没有关联性，不能证明待证事实。证据4、证据5的形式真实性没有异议，但对内容有异议，该行政处罚决定书尚未生效，不能证明待证事实。
钱江酒楼提供了3份新的证据材料：行政起诉书、杭州市西湖区人民法院受理案件通知书、诉讼费缴款凭证各1份，证明杭州珊瑚沙股份经济合作社已于2015年6月15日向杭州市西湖区人民法院提起行政诉讼，请求撤销杭州市西湖区城市管理行政执法局作出的西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书，杭州市西湖区人民法院已于2015年6月17日作出受理案件通知书，该行政处罚决定书尚未生效。
丁晨、刘秀森质证后认为，对该3份证据的真实性没有异议，且与本案有一定的关联性，但仅能证明杭州珊瑚沙股份经济合作社对行政处罚决定书行使救济权，行政处罚决定书的最终效力以生效判决为准。本案从程序上应先行中止，等待行政诉讼案件的判决结果再恢复审理。
对丁晨、刘秀森再审中提交的证据，本院认证如下：钱江酒楼对证据1、证据2的形式真实性无异议，本院予以认定。证据1虽可以证明杭州市国土资源局未制作和保存西湖区转塘街道珊瑚沙社区之浦路359号所建“钱江酒楼”建筑所需用地批准文件，但集体土地并非需国土资源局批准用地，故该证据不能证明待证事实。证据2杭州市国土资源局之江国家旅游度假区分局在答复意见书中虽认定之浦路359号内建造的建筑物中既有合法建筑亦有违法建筑，但表明将相关认定转交西湖区行政执法部门调处，而杭州市西湖区城市管理行政执法局后作出西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书，故对该证据不予认定。证据3与本案无关联性，不予认定。证据4的真实性予以认定，可以证明2015年4月30日，杭州市西湖区城市管理行政执法局将西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书提供给刘秀森。证据5的真实性予以认定，该行政处罚决定书虽认定之浦路359号内建造的位于集体土地使用证外的建筑物属违法建筑，但位于集体土地使用证内的建筑物并未明确认定为违法建筑，尚不能证明丁晨、刘秀森、曹勇租赁的钱江酒楼部分房屋、场地系位于集体土地使用证外的违法建筑，且杭州珊瑚沙股份经济合作社已经在该行政处罚决定书规定的期限内向杭州市西湖区人民法院提起行政诉讼，故不能证明待证事实，不予认定。
对钱江酒楼再审中提交的证据，本院认证如下：该证据可以证明杭州珊瑚沙股份经济合作社不服杭州市西湖区城市管理行政执法局作出的西城法罚字（2015）第41019112号行政处罚决定书，已经在该行政处罚决定书规定的期限内向杭州市西湖区人民法院提起行政诉讼，故该行政处罚决定书最终是否具有合法性有待生效判决予以认定。
再审审查除对一、二审判决认定的事实予以确认外，还查明：再审审查中，刘秀森陈述称，2012年10月底左右合伙体对酒楼进行试营业，租赁协议一直没有签，至2013年1月钱江酒楼催促签订租赁协议，协议签订后没有办理交接手续。经营中合伙人产生矛盾，丁晨、刘秀森于2013年3月底就离开酒楼不参与经营，曹勇、邢伟彪仍继续经营钱江酒楼。丁晨、刘秀森、曹勇、邢伟彪并未进行合伙清算，2013年3月底邢伟彪口头同意丁晨、刘秀森退出合伙，但后来邢伟彪未履行承诺。
本院认为：本案的争议问题是：1.丁晨、刘秀森交纳的租金数额及应当支付租金的期限如何认定；2.案涉租赁合同的效力如何认定。对此，分析如下：
一、关于丁晨、刘秀森交纳的租金数额及应当支付租金的期限的认定问题。丁晨、刘秀森主张二人交付至钱江酒楼的款项均是基于租赁合同产生的租金，二人于2013年2月底离开，即使计算房屋占用费也只能计算到2013年2月底。对此，首先，本案中，丁晨、刘秀森、曹勇在承租钱江酒楼的房屋、场地和设施后，与邢伟彪、詹中平一起共同投资经营管理钱江酒楼，并未新设酒店，丁晨、刘秀森分别直至2013年5月31日、2013年4月2日仍然向钱江酒楼投入款项，故丁晨、刘秀森主张2013年2月底即退出合伙与事实不符。且丁晨、刘秀森即使于2013年2月底离开钱江酒楼，不参与经营，但作为合伙人之一的曹勇、邢伟彪仍然在继续经营钱江酒楼，未有证据表明各合伙人进行了合伙清算，丁晨、刘秀森退出合伙。更何况丁晨、刘秀森作为承租人，在未与钱江酒楼解除租赁合同前，仍应承担支付租金的义务，是否退出合伙与支付租金并无任何关联。其次，丁晨、刘秀森认可从2012年10月份开始已经进行试营业，既然营业必然存在各种经营性支出，丁晨、刘秀森认为投入钱江酒楼的款项均是支付租金明显与事实不符，原审法院基于投入款项非由钱江酒楼处分，而系由前述合伙人支配，承租人之一的曹勇认可只支付80万元租金，钱江酒楼亦自认80万元系支付租金的事实，认定仅80万元为支付租金，其余款项为投资款并无不当。丁晨、刘秀森该节再审理由不能成立，不予支持。
二、关于案涉租赁合同效力的认定问题。丁晨、刘秀森主张丁晨在二审中提交的杭州市西湖区城市管理行政执法局于2008年11月23日作出的《责令限期改正通知书》，结合再审审查中提交的该行政执法局于2015年3月16日作出的《行政处罚决定书》，可充分证明案涉房屋系违法建筑，就违法建筑所签订的租赁合同应为无效合同。但该《行政处罚决定书》的内容尚不能明确得出案涉租赁合同项下的房屋系违法建筑的结论，且杭州珊瑚沙股份经济合作社已经在该《行政处罚决定书》规定的期限内向杭州市西湖区人民法院提起行政诉讼。即使案涉房屋系违法建筑，从而认定租赁合同无效，根据最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款规定:“房屋租赁合同无效，当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的，人民法院一般应予支持。”丁晨、刘秀森、曹勇仍应支付房屋占有使用费。虽然丁晨、刘秀森主张2013年2、3月份离开钱江酒楼，不参与经营，但刘秀森主张曹勇和邢伟彪仍在继续经营，并未提供证据证明合伙体何时将租赁的房屋、场地及设施等移交给钱江酒楼，并解除租赁合同。故至租赁合同解除之日止，视为合伙体仍然占有租赁房屋，丁晨、刘秀森、曹勇仍应向钱江酒楼支付租赁合同解除之日止的房屋占有使用费，实体处理结果与解除租赁合同并无实质差异。
综上，丁晨、刘秀森的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）、（二）、（六）项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回丁晨、刘秀森的再审申请。
审 判 长 何忠良
代理审判员 倪佳丽
代理审判员 伍华红
二〇一五年七月七日
书 记 员 吕 俊