广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗天法民一初字第2087号
原告钟华锋，身份证住址湖北省枣阳市。
委托代理人熊涛，广东舜华律师事务所律师。
被告广州市南山物业经营管理有限公司，住所地广州市天河区。
法定代表人郑秀勤。
委托代理人刘红丽，广东南国德赛律师事务所律师。
委托代理人龚杨立，广东南国德赛律师事务所律师助理。
原告钟华锋诉被告广州市南山物业经营管理有限公司劳动争议一案，本院于2013年8月12日受理后，依法组成合议庭，于2013年10月10日公开开庭进行了审理。原告钟华锋及其委托代理人熊涛到庭参加诉讼；被告广州市南山物业经营管理有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告钟华锋诉称：原告于2006年5月8日被招聘到被告公司做保安的，曾经做过保安领班、商管部副主管和安管部主管等职务。在2006年5月至2007年12月和2009年该公司没有跟原告签订劳动合同，原告一直在该公司工作长达8年之久，签订过3次劳动合同，虽然原告在公司工作期间任劳任怨勤奋上进，但被告从没给原告购买过社保更不用说其他福利待遇了。原告经常一天加班几个小时，节假日从来不休息，可被告从来没按照劳动合同法支付过加班的工资。被告从来没考虑给为自己干了如此长时间的原告缴纳住房公积金。让人很寒心的是被告在原告合同没有到期的情况下，采取不给安排工作的方法，让原告来主动解除劳动合同，这样来规避自己违法解除合同的行为，来达到少给甚至不给劳动者经济补偿的目的。原告曾多次找到被告协商，被告总是寻找各种借口来推辞，而且根本不愿意按照劳动合同法规定支付我的经济补偿金，同时，为我补缴社会保险。2013年5月21日，原告向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求裁决被告违法解除劳动合同，并按照劳动合同法规定支付相应补偿金和加班工资等。2013年8月6日，广州市天河区劳动认识争议仲裁委员会作出（2013）穗天劳人仲案非终字第1589号《仲裁裁决书》，原告对该仲裁决定作出四项仲裁均存在事实和法律上的错误。原告认为，上述《仲裁裁决书》存在以下严重错误，遂提起起诉，以维护原告的合法权益。一、被告解除原告的劳动合同是事实存在的，而且属于违法解除劳动合同。被告在原告合同没有到期的情况下，采取不给安排工作的方法，让原告来主动解除劳动合同，这样来规避自己违法解除合同的行为，从而达到少给甚至不给经济补偿的目的。原告曾多次找到被告协商，被告总是寻找各种借口来推辞，而且根本不愿意按照劳动合同法规定支付原告的经济补偿金、同时为原告补缴社会保险。被告采用的是口头通知的形式告诉原告解除劳动合同，并且让原告来办理离职相关手续，原告虽然办理相关离职手续但并非原告自愿行为。但劳动仲裁委员会借此来裁定原告和被告达成解除劳动合同的双方自愿是违背事实和法律的。二、被告违法解除了劳动合同的经济补偿计算错误，应该是8个月的双倍支付，同时解除劳动合同的前12个月的平均工资认定错误，应该是2829元，被告应当支付经济补偿金45264元。三、认定的被告支付休息加班时间和法定休息加班时间错误造成加班费计算错误。准确的休息加班时间应该自2011年4月8日-2013年4月8日，法定休息日加班时间应该自2011年4月8日-2013年4月8日。四、原告的社会保险金和住房公积金均是因为被告产生劳动合同关系才产生的，故也应当属于劳动纠纷的一部分一起得到解决。综上所述，被告解除原告劳动合同属于违法解除，并非双方协商解除劳动合同。同时劳动仲裁委员会时效的计算存在错误造成原告在加班费上少了一半。在解除劳动合同前12个月的平均工资认定也存在错误所以也造成经济补偿金计算错误。为维护原告的合法权益，现提起诉讼，请求判令：1、被告属于违法解除原告劳动合同；2、被告双倍支付原告经济补偿金45264元；3、被告支付住房公积金13579.2元；4、被告补缴2006年5月-2013年4月的社会保险金；5、被告支付代通知金2829元；6、被告承担本案的诉讼费用。
被告广州市南山物业经营管理有限公司未答辩。
经审理查明：原告于2006年5月18日入职被告处，在被告处先后担任保安领班、商务部副主管、安管部主管和保安等职务，双方签订了4份劳动合同，被告每月10日以银行转账形式支付原告上个月的工资。
原告主张2013年4月8日被告电话通知原告不用回公司上班，被告也没有说明具体的理由。被告在仲裁时确认原告的离职时间，但主张原告在职期间存在许多严重违纪的情形，在被告与原告商讨违纪处罚事宜期间，原告可能出于自身的一些原因的考虑于2013年4月8日自行离职，之后，被告以电话形式通知原告回公司，并于2013年5月15日以邮寄快递的形式要求原告回公司办理离职手续，原告也回公司办理了手续。被告在仲裁时提交《17份过失通知书及相关附件》、《关于敦促限期回岗办理离职手续的通知函及快递件》、《员工离职交接表》、《员工手册及员工手册签收表》拟证明其主张。原告对《关于敦促限期回岗办理离职手续的通知函及快递件》不予确认，对其他证据予以确认，同时主张原告的上述情形不能构成严重违纪的情形，被告2013年4月8日之后电话通知原告系商谈解除劳动合同问题。经查明，《17份过失通知书及相关附件》显示：原告在职期间存在未监管到位、值班期间玩手机、私自调取录像等行为，被告给予原告警告、严重警告或降级的处分；2013年3月7日、3月9日，原告擅自放行粤A×××××进入车场过夜，无打卡共2次，原告于3月22日将两次费用共计30元补回给公司；《关于敦促限期回岗办理离职手续的通知函及快递件》显示：被告于2013年5月15日以EMS快递形式将敦促回岗办理离职手续的通知函邮寄原告身份证地址即湖北省枣阳市兴隆镇新村街1号-244，收件人为原告，在通知函中载明“因原告2013年4月8日未经过任何请假手续即擅自离岗，至今已多达38天，因原告的行为严重违反了被告的劳动纪律及相关管理制度，被告决定自通知函出具之日起终止与原告的劳动关系，要求原告自该通知函发出之日起五日内返回公司办理离职手续。”落款时间为2013年5月15日，加盖被告公章；但广东省邮政速递物流有限公司广州分公司出具的证明显示该邮件于2013年5月22日因收件人拒收退回；《员工离职交接表》显示：原告入职时间为2006年5月18日，部门主管签名确认交接完毕；财务、行政经办人确认交接完毕；《员工手册及员工手册签收表》显示：2011年6月8日，原告签收了《员工手册》，在该手册“第八章离职程序第五条自动离职第1点规定连续旷工达三个工作以上的算自动离职；”“员工奖惩管理办法4.5员工有下列行为之一者，立即予以辞退／解除劳动合同；4.5.10规定一个月内连续或累计旷工3天或三个月累计旷工6天（含）以上者；4.5.20利用职权、行贿以获取不正当利益或投机取巧、掩瞒、舞弊谋取非分利益者。”
另经双方2011年1月1日签订期限为2011天1月1日至2014年12月31日期间的劳动合同显示“原告确认：湖北省枣阳市迎宾大街（路）化肥厂宿舍楼四栋401房为劳动关系管理相关文件、文书的送达地址。被告只要出具邮寄到以下地址的记录，即表示原告已收到相关文件、文书。如以下地址发生变化，原告应书面告知被告。”被告未提交证据证明原告曾书面告知被告上述送达地址已变更。
另经被告在仲裁提交的且经原告确认的《2012年1月至2013年4月的工资单》查明，原告离职前12个月的平均工资为2371.93元／月。
庭审中，原告表示同意广州市天河区劳动人事争议仲裁委员对其仲裁请求的加班费作出的裁决结果。
原告于2013年5月21日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决本案被告：1、补缴2006年5月至2013年4月的养老保险金；2、支付违法解除劳动合同赔偿金51200元；3、支付住房公积金40800元；4、支付2006年5月1日至2013年4月30日期间工作日延时及休息日加班工资98686元；5、支付2006年5月1日至2013年4月30日期间法定节假日加班工资20480元；6、支付代通知金3200元。该会于2013年8月6日作出裁决：一、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金16603.51元；二、被告支付原告2011年5月21日至2011年12月31日期间休息日加班费3825.29元；三、被告支付原告2011年5月21日至2011年12月31日期间法定节假日加班费896.56元；四、驳回原告本案其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2013年8月12日诉至本院。
本院认为：原、被告双方存在合法有效的劳动关系，双方的权益均应受到法律的尊重和保护。
关于解除劳动合同问题。本案中，原告主张被告于2013年4月8日电话通知原告不用回公司上班，被告属于违法解除双方的劳动合同，仅提供了《解除劳动合同录音及书面材料》予以证实，证据不足，本院不予采信。从双方解除劳动合同的经过及原因分析，本院视为双方协商一致解除劳动关系。原告于2006年5月18日入职，2013年4月8日离职，离职前12个月的平均工资为2371.93元／月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，被告应当支付原告违法解除劳动合同经济补偿金16603.51元（2371.93元／月×7个月），故本院对原告要求被告支付经济补偿金45264元的诉讼请求予以部分支持，具体金额以本院核算为准。双方解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位应当支付代通知金的情形，故本院对原告要求被告支付代通知金2829元的诉讼请求不予支持。
原告要求被告支付住房公积金以及补缴社会保险金的诉讼请求不属于本院调处范围，原告可向住房公积金管理中心及社会保险经办机构投诉处理。
关于被告支付原告2011年5月21日至2011年12月31日期间休息日加班费3825.29元及2011年5月21日至2011年12月31日期间法定节假日加班费896.56元，原告同意仲裁裁决，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，视为其同意裁决，本院予以确认，不再赘述。
被告广州市南山物业经营管理有限公司未到庭应诉，本院依法作缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，本院判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市南山物业经营管理有限公司支付原告钟华锋解除劳动合同经济补偿金16603.51元。
二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市南山物业经营管理有限公司支付原告钟华锋2011年5月21日至2011年12月31日期间休息日加班费3825.29元、法定节假日加班费896.56元。
三、驳回原告钟华锋的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告钟华锋负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 罗利斌
人民陪审员 傅红亚
人民陪审员 康国安
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 麦英杰
阮岸