河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终1444号
上诉人（原审被告）：张伟，男，1973年8月13日出生，汉族，住河南省汝南县。
上诉人（原审被告）：驻马店市紫光房地产开发有限公司。住所地河南省驻马店市解放路西段王楼村委王北高组。统一社会信用代码：91411700668898455L。
法定代表人：刘学民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马世云，河南尚成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：乔银，男，1966年3月15日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
被上诉人（原审被告）：张建成，男，1983年11月1日出生，汉族，住河南省汝南县。
被上诉人（原审被告）：高峰，男，1972年5月25日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：李岩，河南安澜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：驻马店市豫鑫建筑公司。住所地河南省驻马店市解放大道西段。统一社会信用代码：914117001759030928。
法定代表人：孙树新，该公司总经理。
上诉人张伟、驻马店市紫光房地产开发有限公司（以下简称紫光公司）因与被上诉人乔银、张建成、驻马店市豫鑫建筑公司（以下简称豫鑫公司）劳务合同纠纷一案，不服河南省遂平县人民法院（2017）豫1728民初3393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人张伟、上诉人紫光公司的委托诉讼代理人马世云、被上诉人高峰的委托诉讼代理人李岩、被上诉人乔银到庭参加诉讼，被上诉人张建成、豫鑫公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张伟上诉请求：1、请求撤销原判第二项，改判驳回乔银对张伟的诉讼请求，改判张伟不承担责任、豫鑫公司对原判第二项承担连带责任或发回重审。2、二审诉讼费用由乔银负担。事实和理由：1、一审程序不合法，未向张建成合法送达。2、一审判决证据不充分，事实不清。3、一审判决适用法律错误。
紫光公司上诉请求：请求撤销原判第四项，改判驳回乔银对紫光公司的诉讼请求。事实和理由：紫光公司不是涉案劳务合同的当事人，紫光公司已经按照工程进度拨款，所有工程款均已结清，不应当再承担给付责任。
紫光公司辩称：紫光公司已经按照与高峰签订的协议将工程款支付完毕，不应再承担责任。
张伟辩称，其答辩意见同其上诉意见。
高峰辩称：高峰与乔银已经达成协议并履行完毕。
乔银辩称：一审法院适用法律正确，审判程序合法，证据确凿，请求除了对高峰外维持对其他人的判决。
张建成、豫鑫公司经本院合法传唤未到庭应诉。
乔银向一审法院起诉请求：1、依法判令张建成支付劳务报酬160685.89元及利息（自2014年4月1日至判决确定还款之日止按照同期银行贷款利率计息）。2、张伟、高峰、豫鑫公司及紫光公司承担连带责任。3、本案诉讼费、评估鉴定费由张建成承担。
一审法院认定事实：2011年9月6日，豫鑫公司与紫光公司签订一份建设工程施工合同，约定由豫鑫公司承建紫光公司开发的位于遂平县××与××交叉口的遂平县鼎城国际住宅小区二期工程。该建设工程施工合同签订后，紫光公司并未让豫鑫公司进行实际施工，而是直接将遂平县鼎城国际住宅小区二期工程中的10#楼工程发包给了高峰，12#楼工程发包给了张伟（注：10#、12#楼的楼层、建筑面积、工程价款均相同），且10#楼、12#楼的工程款也由紫光公司分别直接对准高峰、张伟结算。高峰、张伟承建10#楼、12#楼工程后，又分别将自己承建的部分工程转包给张建成施工。2013年4月1日，张建成与乔银签订劳务协议一份，将其承包的遂平县鼎城国际住宅小区10#楼、12#楼内粉工程承包给乔银。协议约定：“一、承包方式：包工不包料。二、质量：根据国家有关规范，合格工程。三、工期：有效工期35天。四、价格：空墙实算每平方米8.5元。五、付款方式：甲方（张建成）提供生活费，工程中间按完成工程量的60%付款，工程余龙门架口时付总工程款的90%，工程全部结束付总工程款的95%，余5%的工人工资款待工程交工后20天内付清。六、责任：由甲方提供相关工具及住宿场所，乙方（乔银）必须服从甲方的领导，安全生产，文明施工。”该劳务协议签订后，乔银即组织工人进行施工。施工过程中，乔银与张建成达成口头协议，由乔银为劳务合同范围外的10#、12#楼的楼梯踏步地面进行粉刷。乔银承包的粉刷工程完工后，张建成支付乔银工人工资215000元（其中支付10#楼工人工资100000元，支付12#楼工人工资115000元），剩余部分工人工资未付。2015年7月2日，乔银向遂平县人民法院起诉张建成、豫鑫公司要求支付劳务费。案件审理过程中，乔银提出评估申请，申请法院委托相关评估鉴定机构依据空墙实算法对鼎城国际10#、12#楼内粉工程量进行评估及对鼎城国际10#、12#楼楼梯踏步工程价款进行评估。2015年10月20日，遂平县法院依法委托驻马店市正泰工程管理有限公司进行评估鉴定。2016年3月7日，驻马店市正泰工程管理有限公司作出鉴定意见：遂平县鼎城国际10#、12#楼内粉造价360456.27元，楼梯粉刷15229.62元，合计375685.89元。乔银支付鉴定费3500元。2016年8月18日，乔银申请撤诉，遂平县法院于2016年8月19日裁定予以准许。因剩余工人工资160685.89元（375685.89元-215000元）仍未支付，乔银于2017年11月2日向遂平县法院起诉，要求张建成、豫鑫公司、张伟、高峰、紫光公司连带支付劳务报酬160685.89元及利息。
一审法院认为，张建成经合法传唤无正当理由拒不到庭，怠于行使法律赋予的权利，应视为对其答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利的放弃。乔银依照约定提供了劳务，依法享有接受劳务报酬的权利。本案中，张建成与乔银签订劳务协议，由乔银组织工人为张建成承包的遂平县鼎城国际10#、12#楼内粉及楼梯踏步粉刷提供劳务，粉刷工程结束后，张建成应当依照约定向乔银支付劳务报酬。根据庭审中乔银提供的证据，乔银要求张建成支付劳务报酬160685.89元于法有据，应予支持。关于乔银要求按照同期银行贷款利率支付自2014年4月1日起至判决确定还款之日止的利息的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。故乔银请求张建成支付自2014年4月1日起至判决确定还款之日止的利息于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国建筑法》和《中华人民共和国合同法》的相关规定，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质的承包单位。本案紫光公司作为发包单位，将遂平县鼎城国际10#、12#楼的工程分别发包给没有相应施工资质的高峰、张伟承建，高峰、张伟又分别将其承建的10#、12#楼的部分工程转包给没有相应施工资质的张建成施工，违反《中华人民共和国建筑法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，紫光公司、高峰、张伟对张建成拖欠乔银的劳务报酬存在明显过错，应当对张建成拖欠乔银的劳务报酬承担相应的责任。紫光公司辩称工程款只对准高峰、张伟结算，且已经结清，不应对乔银的诉讼请求承担连带责任的抗辩理由及高峰、张伟辩称与乔银不存在劳务关系，所涉工程款已向张建成支付完毕，不应对乔银的诉讼请求承担连带责任的抗辩理由。根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织和个人，否则应当承担清偿拖欠工资连带责任”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，紫光公司、高峰、张伟的抗辩理由不足，依法不予采纳。关于豫鑫公司、高峰、张伟辩称乔银提供的司法鉴定意见书只能证明该工程的工程量及工程造价，不能证明该粉刷工程全部是由乔银完成的抗辩理由，豫鑫公司、高峰、张伟对自己提出的抗辩理由未提供证据予以证明，对上述抗辩理由依法不予采纳。关于豫鑫公司是否应当承担责任的问题，根据庭审查明的事实，豫鑫公司与紫光公司虽然签订了建设工程施工合同，但紫光公司并未让豫鑫公司进行施工，而是直接将工程发包给了他人。因此，豫鑫公司与本案涉案工程没有任何关系，不应承担本案的连带给付义务。关于紫光公司、高峰、张伟如何承担责任的问题，根据庭审查明的事实，紫光公司虽提供了支付工程款给高峰、张伟的付款手续，但没有提供对工程款已经结算完毕的证据，且高峰、张伟也未认可工程款已经结算完毕，因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，紫光公司应在欠付工程款范围内向乔银承担给付劳务报酬的责任。由于乔银为遂平县鼎城国际10#、12#楼粉刷的工程总造价为375685.89元，且该两栋楼的楼层、建筑面积均相同，因此乔银为每栋楼的粉刷工程造价为187842.95元（375685.89元÷2）。扣除10#楼张建成已支付给乔银的劳务报酬100000元，高峰应当对剩余87842.95元（187842.95元-100000元）承担连带支付责任。扣除12#楼张建成已支付给乔银的劳务报酬115000元，张伟应当对剩余72842.95元（187842.95元-115000元）承担连带支付责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、张建成于本判决生效之日起十日内支付乔银劳务报酬160685.89元及利息（自2014年4月1日起至判决确定还款之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）。二、高峰对张建成拖欠乔银劳务报酬160685.89元中的87842.95元承担连带清偿责任。三、张伟对张建成拖欠乔银劳务报酬160685.89元中的72842.95元承担连带清偿责任。四、驻马店市紫光房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内对乔银承担第一项给付责任。五、驳回乔银对驻马店市豫鑫建筑公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3514元，减半收取1757元，鉴定费3500元，共计5257元，由张建成负担。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是紫光公司、张伟是否应当安相应的支付责任，豫鑫公司是否应当承担连带责任。关于紫光公司、张伟是否应承担相应支付责任，一审判决依照《中华人民共和国建筑法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织和个人，否则应当承担清偿拖欠工资连带责任”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，判决紫光公司在欠付工程价款范围内对乔银承担一审判决第一项给付责任、张伟对张建成拖欠乔银劳务报酬160685.89元中的72842.95元承担连带清偿责任于法有据；关于豫鑫公司是否应当承担连带责任，豫鑫公司与紫光公司虽签订了建设工程施工合同，但紫光公司并未让豫鑫公司进行施工，直接将工程发包给了他人，该施工合同并未实际履行，故豫鑫公司不应承担连带责任。综上所述，驻马店市紫光房地产开发有限公司、张伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3514元，由驻马店市紫光房地产开发有限公司负担1893元、张伟负担1621元。
本判决为终审判决。
审判长 王东风
审判员 赵 飞
审判员 李屹东
二〇一八年四月二十七日
书记员 丁宇慧