广西壮族自治区荔浦县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）荔行初字第32号
原告邓禄富。
委托代理人杨桥福，荔浦县法律服务中心法律工作者。
被告荔浦县卫生局。
法定代表人吴诚谦，局长。
委托代理人黄柳先，广西柳先律师事务所律师。（特别授权）
委托代理人黎钦云，荔浦县卫生局执法人员。（特别授权）
原告邓禄富不服被告荔浦县卫生局2014年6月20日作出的荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定的具体行政行为，于2014年7月9日向本院提起行政诉讼，本院受理后，于2014年7月11日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书，并依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭审理了本案。原告邓禄富及其委托代理人杨桥福、被告荔浦县卫生局的特别授权委托代理人黄柳先、黎钦云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告作出的荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定认定：原告未经批准取得《医疗机构执业许可证》，擅自在荔浦县荔城镇环东路86号开办医疗机构行医，违反了《中华人民共和国执业医师法》（以下简称《执业医师法》）第十四条第二款的规定，被告依据该法第三十九条的规定予以取缔，并决定予以原告1、没收“查封、扣押决定书（荔卫医查扣决（2014）A3号）登记的物品及器械；2、罚款人民币1000元的行政处罚。
被告荔浦县卫生局在法定期限内向本院提交作出具体行政行为的证据如下：
1、邓禄富身份证复印件、案件受理记录，证实邓禄富的身份及案件的来源；2、立案报告，证实案件的立案时间、经过；3、卫生行政执法事项审批表，证实本案的立案及作出“查封扣押决定”均经过领导审批；4、经营项目及收费表照片，证实邓禄富在介绍其开办的推拿室的经营项目及收费表中写明：“用中医理论”治疗半身不遂、痛风、肠胃病调理等多种疾病；5、邓禄富推拿室门面照片，证实邓禄富宣传其经营项目是“中医特色推拿”、刮痧、拔罐、艾灸等；6、邓禄富做推拿照片，证实邓禄富正在为病人实施中医推拿；7、人体经络图、按摩床、物品照片，证实邓禄富在其推拿室内挂有宣传中医推拿的人体经络穴位图，室内还有实施中医推拿按摩床及使用的器具、物品；8、询问笔录，证实邓禄富承认其实施推拿按摩、刮痧、拔罐、艾灸等中医医疗行为，并且收取费用；承认其没有医疗方面的资格证、没有行医的许可证和工商营业执照；9、现场笔录，证实邓禄富实施中医医疗行为的场所（推拿室），贴有宣传中医医疗的项目介绍，广告上有“中医特色”字样，宣传画印制有主治：半身不遂、痛风、糖尿病，内科头痛、发热、原发性高血压等疾病；该场所还有按摩床、拔火罐、针灸盒、腕式血压计等医疗用品；10、申辩书，证实邓禄富申辩认为其实施推拿按摩不是医疗行为；11、陈述和申辩复核意见书，证实荔浦县卫生局复核邓禄富的申辩，认为邓禄富实施的行为属于医疗行为，其申辩不符合事实；12、查封、扣押决定书、物品清单，证实荔浦县卫生局依法扣押邓禄富用于实施中医医疗行为的物品；13、卫生监督意见书，证实荔浦县卫生局依法责令邓禄富立即停止诊疗活动；14、案件调查终结报告、合议笔录，证实被告的调查人员对案件调查终结后，依法对案件进行合议的事实；15、行政处罚事先告知书，证实荔浦县卫生局在对邓禄富作出荔卫医罚（2014）第10号《行政处罚决定书》前，依法向邓禄富书面告知邓禄富有陈述和申辩的权利；16、荔卫医罚（2014）10号《行政处罚决定书》，证实荔浦县卫生局依法对邓禄富作出行政处罚决定，没收邓禄富非法实施医疗行为的物品及器械：罚款人民币1000元；17、送达回执，证实荔浦县卫生局依法将《行政处罚决定书》送达给邓禄富；18、《医疗机构诊疗科目名录》、《医疗美容项目分级管理目录》，证实邓禄富实施的以收费为目的经营中医推拿、刮痧、中医灸术（即针灸、艾灸）、拔罐术的行为属于中医医疗行为；19、卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》，证实国家卫生医药管理部门明文规定：以治疗疾病为目的，按照中医理论实施中医推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，属于医疗活动，必须在医疗机构内进行，非医疗机构、非卫生技术人员不得开展上述医疗活动；20、国中医药办法监发（2014）9号文件，证实国家医疗管理部门规定：禁止非医疗机构及人员在经营活动中，开展以疾病治疗为目的，使用发泡灸、牵引、板法等类技术；还规定：对违反规定的行为，按照《执业医师法》、《医疗机构管理条例》的规定处理；21、组织机构代码证，证实荔浦县卫生局是机关法人，是荔浦县人民政府卫生行政管理部门；22，卫生监督员证，证实办理荔卫医罚（2014）第10号《行政处罚决定书》案件的人员，是荔浦县卫生局的卫生监督执法人员；23、荔卫法监（2014）2号文件，证实荔浦县卫生局授权委托县卫生监督所对罚款3000元以下、没收标的物货值5000元以下物品的案件进行审批；24、县卫生监督所组织机构代码证，证实荔浦县卫生监督所是荔浦县卫生局内设二层机构，朱心隆是县卫生监督所的负责人；25、委托书、荔政人（2012）5号文件，证实荔浦县卫生局的法定代表人吴诚谦委托荔浦县卫生局的副局长梁凤云对卫生行政处罚案件的审批。
原告诉称，原告2014年初在荔浦县城环东路86号开办了一个推拿室，具体业务是给人推拿按摩的身体保健。2014年5月8日，被告以原告违反了《执业医师法》和《医疗机构管理条例》的有关规定为由，对原告作出（2014）00456号《卫生监督意见书》，责令原告立即停止医疗服务活动；2014年5月22日，被告又对原告作出（2014）00404号《卫生监督意见书》，要求原告立即停止诊疗活动，并于同日将原告的物品进行扣押；2014年6月20日，被告对原告作出荔卫医罚（2014）10号《行政处罚决定书》，对原告处以以下行政处罚：1、没收“查封、扣押决定书”登记的物品及器械；2、罚款人民币1000元整。原告认为，其只是给人做按摩，不属于行医行为；被告在没有任何证据的情形下对原告作出行政处罚，属认定事实不清；同时，被告的执法人员在执法时没有将执法证挂在胸前，出示的卫生监督证也是过期的。因此，被告作出的行政处罚行为严重违反了相关法律关于执法程序的规定，属程序违法，是无效的。为维护原告的合法权益，特具状请求法院依法查明事实，作出公正判决。
原告在举证期限内向本院提供证据如下：按摩师资格证，证实原告具有按摩师的资格。
被告荔浦县卫生局辩称，一、被告认定原告违法行医事实清楚，证据充分。原告没有医师执业证及医师资格证，没有开办医疗机构的许可证及营业执照而非法实施“中医推拿”等医疗行为。该事实有原告的询问笔录、服务项目、广告宣传、原告正为病人实施“中医推拿”行为的照片等证据证实，还有原告实施中医医疗行为的物品等佐证。原告在经营名称和项目介绍中写明“中医推拿”、“刮痧”、“拔罐”，主治：半身不遂、痛风、糖尿病、妇科经带病、各类关节痛、内科头痛、胃痛、原发性高血压等各种疾病，并宣传治疗作用。原告亦承认其实施“中医推拿”、“刮痧”、“拔罐”、“艾灸”等中医医疗行为，只是原告认为其实施的“中医推拿”、“刮痧”、“拔罐”、“艾灸”等行为不属于中医医疗行为。二、被告对原告作出的荔卫医罚（2014）10号《行政处罚决定书》程序合法。原告诉称被告在作出具体行政行为时程序违法，不是事实。首先，被告作出的具体行政行为的主体合法。被告属于《执业医师法》第四条第二款规定的县级以上人民政府卫生行政部门，属于法律规定的卫生行政执法机关。其次，被告的执法人员有执法证件，是合法的执法人员。再次，被告发现原告的非法行医行为，从立案、调查取证、告知申辩、告知处罚直到行政处罚决定书送达给原告，每个执法环节均符合法律的规定，程序合法。综上，被告作出的荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，实体处分得当，请人民法院判决维持。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：一、被告提供的全部证据及原告提供的证据内容客观真实，证据来源合法，与本案所争议的事实有关联性，可作为认定本案事实的依据，本院予以确认。
经审理查明，2014年5月22日，被告在联合公安、工商、计生、食药局等部门开展打击非法行医行动中，发现原告邓禄富在荔浦县荔城镇环东路86号开设了一处名称为“小山推拿室”的场所，场所外贴有一张印制“中医特色、小儿推拿、刮痧、拔罐、艾灸”等字样的宣传画，场所内有三张按摩床，并发现有真空拔罐器、广告宣传卡片、火罐、艾灸盒、热敏灸条等，场内有宣传“主治：半身不遂、痛风、糖尿病、内科头痛”等字样及收费标准的宣传画，墙上挂有人体经络穴位图。原告邓禄富正在为他人进行推拿按摩。经被告执法人员询问核实，原告邓禄富没有取得《医师资格证》、《医师执业证》和《医疗机构执业许可证》而实施“中医推拿”、“刮痧”、“拔罐”、“艾灸”等行为，其行为涉嫌擅自开办医疗机构行医。当日，被告对该案进行立案查处，以荔卫医查扣决（2014）A3号《查封、扣押决定书》将涉案物品真空拔罐器一套、广告宣传卡片500张、火罐23个、艾灸盒3个、热敏灸条4盒、腕式血压计1个予以扣押，并出示卫生监督意见书，要求原告立即停止诊疗活动。2014年6月11日，被告对原告下达了《行政处罚事先告知书》，告知原告处罚的事实、理由及依据，并告知原告有陈述和申辩、听证的权利。2014年6月13日，原告提出申辩意见，认为：1、其只是租门面给人做按摩，不属于行医行为；2、其无治疗行为，不能适用《执业医师法》第三十九条的规定处理；3、被告扣押的物品是普通人家可以购买拥有的物品，其中腕式血压计也是误差极大的非专业器材，不能作为非法行医的证据。被告对原告陈述和申辩的理由进行了复核，认为原告：1、不只是做按摩，还开展了刮痧、拔罐、艾灸、推拿等业务，所开展的业务属于中医诊所科目，并且宣传中医特色，主治痛风、糖尿病、各种关节痛、颈椎病等疾病，属于行医行为；2、开展宣称治疗各种疾病的刮痧、拔罐、艾灸、推拿的行为，就是治疗行为，未经批准擅自开展治疗行为的，适用于《执业医师法》第三十九条的规定；3、扣押的物品虽然是普通人家可以购买拥有的物品，但作为行医用途，就可以查封作为证据使用。因此，原告陈述和申辩理由不成立。2014年6月20日，被告作出荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定，认定原告在未取得《医师资格证》、《医师执业证》、《医疗机构执业许可证》的情况下，擅自在荔浦县荔城镇环东路86号开办医疗机构行医，其行为违反了《执业医师法》第十四条第二款的规定，依据《执业医师法》第三十九条的规定予以取缔，并决定予以原告：1、没收“查封、扣押决定书（荔卫医查扣决（2014）A3号）登记的物品及器械；2、罚款人民币1000元的行政处罚。原告不服，向本院提起行政诉讼，请求：1、判决被告作出的荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定的具体行政行为违法；2、判令被告退还非法没收原告的财物；3、本案诉讼费由被告承担。
另查明，原告邓禄富于2013年3月1日取得盖有广东省职业技能鉴定指导中心（鉴定专用章）的按摩师资格，属二级技师。
本院认为，被告作为县级卫生行政机关，负责查处所辖区域内的违反卫生法律、法规、规章的案件。被告对原告作出处罚行为，是履行其法定责职。原告在没有取得《医师资格证》、《医师执业证》和《医疗机构执业许可证》的情况下，擅自开展以治疗疾病为目的的“中医推拿”、“刮痧”、“拔罐”、“艾灸”等医疗行为，并在宣传项目中使用“中医、“治疗”等医疗专用术语，宣传治疗作用，其行为属非法行医。被告根据《执业医师法》、《中华人民共和国行政处罚法》的规定，对原告作出的荔卫医罚（2014）10号行政处罚决定并无不当。原告诉称其只是给人按摩，不是行医行为与事实不符。从被告依法调取的现场照片、扣押物品清单中有原告用于中医治疗的真空拔罐器、火罐、艾灸盒、热敏灸条、腕式血压计等，且原告的广告宣传中也有宣传中医治疗的医疗专用术语及原告正在实施的中医推拿行为。根据卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》的规定“以治疗疾病为目的，按照中医理论和诊疗规范等实施中医推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，属于医疗活动，必须在医疗机构内进行，非医疗机构不得开展”的规定，原告的行为属于医疗行为。被告根据现场笔录、查封、扣押物品清单、询问笔录、现场照片等证据，依法作出的荔卫医罚（2014）10号处罚决定，认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，依法应予以维持。另原告诉称被告在执法过程中没有出示执法证，出示的卫生监督员证是过期的，被告执法程序违法的意见因未提供证据予以证实，本院不予采信。根据《最高人民法院关于执行<；中华人民共和国行政诉讼法>；若干问题的解释》第五十六条的规定，判决如下：
驳回原告邓禄富的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费50元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20216301040001416，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 陶改华
审 判 员 张高亮
人民陪审员 谢重坤
二〇一四年九月二十四日
代书 记员 李琳萍