安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖07刑终51号
抗诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
原审被告人王东宏，男，汉族，1977年5月2日出生于安徽省枞阳县，初中文化，枞阳县供电公司职工，住安徽省枞阳县。2017年1月12日因涉嫌犯危险驾驶罪经枞阳县公安局决定被取保候审。
辩护人汪扬扬，铜陵市法律援助中心指派律师。
枞阳县人民法院审理枞阳县人民检察院指控原审被告人王东宏犯危险驾驶罪一案，于2018年2月23日作出（2017）皖0722刑初30号刑事判决。枞阳县人民检察院不服，提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月28日公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市人民检察院指派副检察长管某、检察员周某1出庭支持抗诉。原审被告人王东宏及其辩护人汪扬扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年12月31日晚，被告人王东宏与朋友吴某等人在枞阳县城山羊汤馆吃饭饮酒后，于20时许驾驶皖Ｈ×××××号二轮摩托车沿枞阳镇湖滨路由东向西行驶至湖滨路商城门前路段时，不慎碰撞停放在路边的三轮电动车，致站立在三轮车车厢上下货的工人周某2从车厢上摔至地面，造成周某2受伤、车辆损坏的交通事故。经安徽信立司法鉴定所鉴定，王东宏血液中乙醇含量为218mg/100ml，属醉酒驾驶机动车。经枞阳县公安局交警大队认定，王东宏负事故的全部责任。另查明：被告人王东宏持有A2E证。2017年1月3日，王东宏与周某2达成赔偿协议，周某2出具谅解书对王东宏表示谅解。
原判认为：被告人王东宏醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。王东宏归案后如实供述罪行，属坦白，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚，结合社区影响评估意见，对其可以适用缓刑。据此，为维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决：被告人王东宏犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
枞阳县人民检察院抗诉认为：被告人王东宏醉酒驾驶摩托车在行人车辆繁多的商业街道上行驶，醉酒程度达218mg/100ml，并发生了碰撞造成人员受伤的交通事故，王东宏对该事故负全部责任，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）款的规定，依法应当从重处罚，显然一审判决对王东宏适用缓刑错误。
安徽省铜陵市人民检察院支持抗诉意见认为：一审判决认定王东宏危险驾驶的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，但认定量刑情节不全面，适用法律有偏差，对王东宏判处有期徒刑四个月，量刑虽在法定幅度之内，但并不准确，尤其是适用缓刑明显不当，枞阳县人民检察院抗诉正确，应子支持。理由如下：1．一审判决认定部分事实不清。一审判决认定2016年12月31日晚，原审被告人王东宏醉酒后驾驶车牌号为皖Ｈ×××××的二轮摩托车肇事。但该车是否属于不允许上路行驶的车辆，法院没有核实。公安机关提供的机动车查询结果单显示，皖Ｈ×××××号摩托车初次登记日期为2011年10月18日，2012年10月17日保险到期后没有续保，2013年10月月31日之后没有年检。机动车状态显示为“逾期未检验，达到报废标准，公告牌证作废”。根据国家四部委联合发布，2013年5月1日施行的《机动车强制报废标准规定》第四条第（四）项规定，已注册机动车在检验有效期届满后，连续3个机动车检验周期内未取得机动车检验合格标志的，应当强制报废。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第十六条第（四）项规定，摩托车应当从注册登记之日起，4年之内每2年检验1次，超过4年的每年检验1次，王东宏驾驶的摩托车，连续3个机动车检验周期没有年检，已强制报废，牌证作废。王东宏驾驶强制报废机动车上路行驶，属于驾驶无牌证机动车，也是严重违反道路交通安全法的行为，应当酌情从重处罚。2．一审判决对从重处罚情节未作法律评价。根据2013年12月最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）项的规定，原审被告人王东宏具备两个依法从重处罚情节：醉酒造成交通事故且负事故全部责任，尚未构成其他犯罪；血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上。一审判决只认定了王东宏具备坦白的从轻处罚情况，并没有认定上述从重处罚情节，量刑有失偏颇。3．王东宏不具备适用缓刑的条件。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，缓刑需要同时符合四个条件，其中之就是有悔罪表现。案发后，王东宏为逃避处罚减轻责任，违反法律法规禁止性规定，托人请客送礼，拉拢腐蚀司法机关工作人员，干扰司法办案，性质恶劣。检察机关已初步查明其部分违法事实。王东宏犯罪后实施违法行为，应认定其不具有悔罪表现，对其适用缓刑明显不当。
辩护人认为，对案件的审判不能以单个情节为依据，应当综合全案，考虑到各方面因素对案件事实的影响。本案被告人王东宏犯罪情节轻微，自取保候审以来一直表现良好，适用缓刑并无不当，请求二审法院依法维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人王东宏犯危险驾驶罪的事实，有经原审庭审举证、质证的在卷证据证实。二审庭审中，原审被告人王东宏对一审判决认定的事实和证据均无异议。本院对原判查明的事实和证据予以确认。
二审庭审中，出庭检察员当庭出示的新证据枞阳县公安局交通管理大队提供的机动车查询结果显示，原审被告人王东宏驾驶的摩托车，连续3个机动车检验周期没有年检，牌证作废，属于驾驶无牌机动车。原审被告人王东宏对上述事实不持异议。
本院认为：原审被告人王东宏醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为构成危险驾驶罪。王东宏归案后如实供述罪行，属坦白，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。王东宏驾驶机动车时，血液酒精含量达218mg/100ml，属于深度醉酒驾驶机动车，造成交通事故，且负事故的全部责任，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）款的规定，应当从重处罚。原判根据王东宏的犯罪事实、情节和社会危害程度，对其判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元适当；鉴于二审期间，出庭检察员庭审中出示了新的证据证明王东宏有驾驶无牌证机动车上路行驶，以及犯罪后请托他人向侦查人员请客送礼的酌情从重处罚情节，抗诉机关及铜陵市人民检察院提出的对王东宏适用缓刑不当的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销枞阳县人民法院（2017）皖0722刑初30号刑事判决。
二、原审被告人王东宏犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元（已缴纳）。
（拘役刑期从本判决执行之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 郜源安
审判员 周正利
审判员 杨 莉
二〇一八年六月六日
书记员 吴 璨
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
……
（二）醉酒驾驶机动车的；
……
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；