安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0824刑初67号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人汪某，男，1996年12月5日出生于安徽省潜山县，汉族，无业，户籍所在地安徽省潜山县，现住安徽省潜山县。因吸食毒品，于2015年11月被安庆市公安局大观分局罚款500元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年3月2日被潜山县公安局刑事拘留，同年4月8日经安徽省潜山县人民检察院批准由潜山县公安局执行逮捕。现羁押在潜山县看守所。
辩护人马俊，安徽安潜律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]54号起诉书指控被告人汪某犯贩卖毒品罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月2日公开开庭进行了审理。潜山县人民检察院指派检察员谢汉杰出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人马俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年元月份以来，被告人汪某在潜山县梅城镇境内，多次贩卖复方磷酸可待因口服溶液（“奥亭”牌，规格为10ml/袋，以下简称“可待因溶液”）给吸毒人员钱某、郭某、夏某、彭某等人，具体为：
一、2016年元月份的一天，被告人汪某在安徽省合肥市火车站旁一诊所内以8元/袋购买可待因溶液50袋，回潜山后以10元/袋卖给吸毒人员钱某、朱某各25袋，非法获利500元。
二、2016年2月12日前后的一天，被告人汪某通过微信搜索联系的方式找到一贩卖可待因溶液的网友，双方谈好以8元/袋成交，汪某支付800元，该网友通过顺丰快递将100袋可待因溶液邮寄给汪某，汪某以12元/袋贩卖给吸毒人员钱某、朱某、彭某、郭某，非法获利1200元。
三、2016年元宵节前后的一天，陈某（另处）找到被告人汪某，希望汪某帮其在潜山贩卖可待因溶液，每卖掉一袋给汪某3元的好处。陈某和卖可待因溶液的上线联系，让其通过顺丰快递邮寄可待因溶液230袋给被告人汪某，汪某将其中约170袋以12元/袋贩卖给吸毒人员钱某、朱某、郭某、金某。被告人汪某按照事先的约定，将贩卖可待因溶液所得的1020元打到陈某的女朋友涂某的支付宝账户，其余的可待因溶液被被告人汪某喝掉。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。
公诉机关认为�被告人汪某多次向多人贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人汪某对公诉机关指控的罪名及主要犯罪事实无异议，辩称，其没有贩卖可待因溶液给金某；其不是帮陈某卖可待因溶液，而是陈某出钱买可待因溶液交其卖，其付1900元给陈某，余款归其所有，请求从轻处罚。
被告人汪某的辩护人马俊对指控其犯贩卖毒品罪无异议，辩称，公诉机关指控的第一起犯罪事实，只有被告人供述，没有其他证据证明，不能成立；在指控的第三起犯罪中，被告人汪某与陈某是独立的犯罪，不是共同犯罪，汪某检举揭发陈某贩卖毒品，公安机关已查证属实，将陈某刑事拘留，并已逮捕，现羁押在潜山县看守所，汪某该行为构成立功；其系初犯，如实坦白罪行，自愿认罪，建议对其减轻处罚。
经审理查明：2016年1至2月份，被告人汪某多次贩卖“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液（规格为10ml/袋，以下简称“可待因溶液”或“奥亭”）给吸毒人员钱某、郭某、彭某等人，具体为：
一、2016年元月份的一天，被告人汪某在安徽省合肥市火车站旁一诊所内以8元/袋购买可待因溶液50袋，回潜山县城后，以10元/袋卖给吸毒人员钱某、朱某各25袋，违法所得500元。
二、2016年2月上旬的一天，被告人汪某通过微信搜索的方式联系到一贩卖可待因溶液的网友，支付800元向其购得100袋可待因溶液，以12元/袋贩卖给吸毒人员钱某、彭某、郭某，违法所得1200元。
三、2016年元宵节后的一天，被�人汪某与陈某（另处）商量，由陈某购进223袋可待因溶液给汪某，汪某以12元/袋在潜山贩卖，汪某支付1900元给陈某，余款归汪某所有。陈某和贩卖可待因溶液的上线联系，让其通过顺丰快递邮寄可待因溶液223袋给汪某，汪某将其中的大部分以12元/袋贩卖给吸毒人员钱某、郭某、金某，其余可待因溶液被汪某喝掉，汪某将贩卖可待因溶液所得汇了1020元到陈某的女朋友涂某的支付宝账户。
2016年3月1日，潜山县公安局民警到被告人汪某家中将其传唤至该局执法办案中心，汪某到案后，如实供述了自己的主要犯罪事实。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、物证
被告人汪某使用的苹果5手机一部，手机里有被告人汪某与陈某商量贩�可待因溶液的聊天信息（含文字信息和语音信息），具体内容为：2016年2月25日14︰40，汪某添加陈某为微信好友，随后进行微信聊天，商谈贩卖可待因溶液事宜，由陈某出资购买223袋可待因溶液通过快递邮寄给汪某，由汪某以12元/袋予以贩卖，汪某支付1900元给陈某，余款归汪某所有。
2、书证
(1)毒品案件（线索）移交、接受表、受案登记表、立案决定书，证实潜山县公安局在办理吸毒人员朱某、钱某、郭某、彭某吸毒案件中，发现被告人汪某吸毒、贩毒，决定对汪某涉嫌贩卖毒品立案侦查。
(2)拘留证、逮捕决定书、逮捕证，证实对被告人汪某采取强制措施情况。
(3)安庆市公安局大观分局〔2015〕451号行政处罚决定书，证实因吸食毒品，被告人汪某于2015年11月被安庆市公安局大观分局处以罚款500元。
(4)现场检测报告书，证实2016年3月1日，潜山县公安局民警现场对汪某的尿样检测呈冰毒类阴性。
(5)到案经过说明，2016年3月1日，潜山县公安局民警到汪某住宅将其传唤至潜山县公安局执法办案中心。
(6)被告人汪某与郭某、钱某、夏某、朱某的通话记录，证实2016年2月6日至2月29日，被告人汪某与郭某、钱某、夏某、朱某的通话时间、次数及通话时长等情况。
(7)情况说明，证实随案移送的汪某使用的手机中，存有其与陈某商量贩卖可待因溶液的聊天信息。
(8)户籍证明，证实被告人汪某出生时间、住址等基本身份信息。
3、证人证言
(1)钱某证言：我于2015年5月13日从美国读书回潜山，随后从汪某身上买过六、七次奥亭，每次购买18到22袋，价格有8元、lO元、12元，越往后越贵，总共花了六、七千块钱。都是先和汪某先联系好，后到他指定的地点当面交易，大部分给现金，小部分用微信和支付宝转账。交易地点有华联门口、电影院门口、暴风雪网吧门口等地方。去年腊月28下午，我和彭某在一起，我提议搞点可待因溶液喝喝，就打汪某手机，他叫我到电影院门口找他。我和彭某到电影院门口找到汪某，向他买了三十六、七袋奥亭，12元/袋，彭某给了汪某420元钱。
（2）朱某证言：我是2016年元月26-29日每天到汪某身上购买一次可待因溶液，每次拿25袋，都是先打电话联系好后汪某将奥亭送给我，都是支付宝转账给他，交易地点都是在摩尔网吧门口。
(3)彭某的证言：2016年2月6日下午，我和钱某在一起，钱某说搞点药喝，就打电话联系汪某，我和钱某在电影院门口找到汪某，拿了三十五、六袋可待因溶液，12元/袋，我给了汪某420元。
(4)金某证言：从去年下半年到今年2月29日，我在汪某身上购买过六次奥亭，具体时间记不清了，每次不是10袋就是12袋。年前是10元/袋，年后是12元/袋，总的给了他六七百元。今年2月29日13点左右，我和鲍志豪在传奇网吧上网，我打电话叫汪某送点药到传奇网吧，14点左右，他送12袋奥亭给我，我给了50元现金，用微信转了100元给他。
(5)郭某证言：2016年2月13日前后，汪某打电话通知我说他有奥亭，我说要300元的，那天中午汪某骑摩托车送25袋奥亭在潜阳大桥附近给我，我付给他300元现�。2月29日22时，我打电话让汪某骑摩托车送25袋奥亭到我家院子门口，给了汪某300元。
4、同案犯陈某供述：二○一六年正月十五的下午，我和汪某、王康、黄浩在伊妹儿网吧上网，汪某问我前期买的奥亭是什么价格，我说4.5元/袋，汪某说潜山卖12元，他手下有老客户，让我进1000元的，他在潜山帮我卖，赚到的钱我们俩分，晚上我微信联系了Z先生，说要奥亭，将汪某的地址发给了Z先生。过了三天左右，汪某打电话给我说奥亭收到了，有220多袋，后来几天我女朋友的支付宝账号分三次转入了1020元，每次收到钱的时候，汪某都会打电话问我钱可收到了。
5、被告人汪某供述：我一共卖过三小批可待因溶液。第一次是在2016年元月，我在合肥火车站附近一家门诊部以8元/袋买了奥亭50袋，回来后以10元/袋卖给了�某和朱某。第二次是2016年2月12日前后，我在微信上以8元/袋购买100袋奥亭以12元/袋的价格卖给了钱某、朱某、彭某、郭某。今年元宵节前后，陈某和我在一起上网时闲聊，他说能在网上搞到奥亭，叫我帮他卖，过了十几天，我接到一个顺丰快递的包裹，里面有230袋奥亭，后接到陈某的电话，问我包裹可签收了，我说收到了。他叫我卖12元/袋，每袋给我3元好处，我同意了。这230袋我自己喝了五、六十袋，卖了10袋给黄铺的金某，每袋12元，金某现场给了我120元，其他的以12元/袋卖给了朱某、钱某、郭某三人，每次卖奥亭的钱都转到陈某的微信和支付宝账户里去了，有1000元钱左右。
6、辨认笔录
(1)辨认笔录及照片
①在公安机关提供的照片组合中，被告人汪某辨认出其中的9号彭�，系曾在其手中买可待因溶液的钱某的朋友。
②在公安机关提供的照片组合中，吸毒人员金某、钱某、朱某、彭某、郭某辨认出汪某就是向他们贩卖可待因溶液的人。
（2）现场辨认笔录及照片，证实被告人汪某辨认出其在潜山县梅城镇兴华网吧门口、华联超市门口、传奇网吧门口、潜阳大桥旁、潜山县电影院门口、摩尔网吧门口等地点贩卖过可待因溶液。
对被告人的辩护人辩称汪某检举揭发陈某贩卖毒品，构成立功的意见，经查：汪某被羁押在潜山县看守所期间，于2016年3月14日向看守所民警反映其与陈某实施本案第三起犯罪事实，潜山县公安局据此对陈某以涉嫌贩卖毒品立案侦查。在该起犯罪中，被告人汪某与陈某事前经过商量，明确分工，由陈某从网上购进可待因溶液，由汪某在潜山县城贩卖；明确获利分配，陈某连本带利得1900元，余款归汪某所有。随后二人也是按照约定实施犯罪，系共同犯罪。被告人汪某向看守所民警反映该情况的行为，属如实供述自己的犯罪事实及同案犯的行为，不构成立功。故对辩护人该辩护意见不予采纳。
对被告人汪某辩称其在指控的第三起犯罪事实中没有贩卖可待因溶液给金某，以及其辩护人辩称指控的第一起犯罪事实不能成立意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。
对公诉机关指控汪某在第二、三起犯罪中贩卖可待因溶液给朱某的事实，经查：对该事实，公诉机关当庭所举的证据中，直接与该事实有关的证据只有被告人汪某的供述及汪某与朱某的通话清单，通话清单只能证明被告人汪某在此期间与朱某电话联系的次数、时间等情况。公诉机关当庭所举的朱某证言中，没有该期间朱某向汪某购买可待因溶液的记载，侦查机关未就汪某对该事实的供述进一步查证。因此公诉机关指控汪某在第二、三起犯罪中贩卖可待因溶液给朱某，证据不充分，不予认定。
本院认为：被告人汪某以牟利为目的贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立,应依法予以惩处。其多次向多人贩卖毒品，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑。其归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，构成坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人汪某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月1日起至2019年2月28日止。罚金定于判决生效后十日内缴纳)
二、追缴被告人汪某违法所得二千七百二十元，上缴国库。
三、随案移送苹果5手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民陪审员 陈义胜
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款、走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条、判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条、罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“�节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；