江西省九江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣04刑终345号
原公诉机关九江市浔阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）古丽格娜·艾尼瓦，女，1994年2月22日出生于新疆维吾尔自治区阿克苏市，维吾尔族，初中文化，无业，家住新疆维吾尔自治区阿克苏市。曾因犯盗窃罪于2015年10月被安徽省合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年一个月，于2016年5月14日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，2016年5月19日被刑事拘留；同年6月23日被逮捕。
辩护人徐仕波，江西浔阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）热孜耶姆·阿卜拉，女，1992年10月20日出生于新疆维吾尔自治区温宿县，维吾尔族，初中文化，无业，家住新疆维吾尔自治区温宿县。曾因犯盗窃罪于2015年10月被安徽省合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年一个月，于2016年5月14日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，2016年5月19日被刑事拘留；同年6月23日被逮捕。
辩护人曹树祥，江西惟民律师事务所律师。
九江市浔阳区人民法院审理九江市浔阳区人民检察院指控原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉犯盗窃罪，于2016年10月27日作出（2016）赣0403刑初320号刑事判决。原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：2016年5月17日至18日，原审被告人古丽格娜·艾尼瓦在九江市太平洋购物广场、四码头、赵家花园附近扒窃手机4次，盗窃物品价值共计人民币15741元；原审被告人热孜耶姆·艾尼瓦参与盗窃3次，盗窃物品价值共计人民币10416元。
原审认为，原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉无视国家法律，以非法占有为目的，在公共场所盗窃他人随身携带的财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉曾因盗窃受过刑事处罚，其盗窃“数额较大”的标准可以按照司法解释规定标准的百分之五十确定。在共同盗窃过程中，原审被告人古丽格娜·艾尼瓦负责偷取手机，热孜耶姆·阿卜拉负责望风及掩护，二者分工不同，作用相当，不宜区分主从犯。原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款、第二款、第二条第（一）项、第四条第一款第（一）项之规定，判决：一、原审被告人古丽格娜·艾尼瓦犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金10000元。二、原审被告人热孜耶姆·阿卜拉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金6000元。三、未追回手机折价款3792元，责令原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉共同退赔给被害人闵某。
宣判后，原审被告人古丽格娜·艾尼瓦和热孜耶姆·阿卜拉不服，向本院提出上诉。
上诉人古丽格娜·艾尼瓦上诉称，原审判决量刑过重。
其辩护人认为，原判认定的盗窃数额偏高。
上诉人热孜耶姆·阿卜拉上诉称，原审判决量刑过重。
其辩护人认为，上诉人热孜耶姆·阿卜拉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
经二审审理查明：
1、2016年5月17日下午18时许，上诉人古丽格娜·艾尼瓦伙同上诉人热孜耶姆·阿卜拉窜至本市浔阳区太平洋购物广场附近，热孜耶姆·阿卜拉在一旁望风，古丽格娜·艾尼瓦趁被害人王某不备，将其衣服口袋内的一部华为牌手机（经鉴定，价值人民币1024元）盗走。
2、2016年5月17日下午18时55分许，上诉人古丽格娜·艾尼瓦伙同上诉人热孜耶姆·阿卜拉窜至本市浔阳区太平洋购物广场肯德基门口，热孜耶姆·阿卜拉在一旁望风，古丽格娜·艾尼瓦趁被害人闵某不备，将其背包内的一部金色苹果6手机（经鉴定，价值人民币3792元）盗走。
3、2016年5月17日晚20时许，上诉人古丽格娜·艾尼瓦窜至本市浔阳区四码头附近，趁被害人马某不备，将其衣服口袋内的一部玫瑰金苹果6sPLUS手机（经鉴定，价值人民币5325元）盗走。
4、2016年5月18日下午18时许，上诉人古丽格娜·艾尼瓦伙同上诉人热孜耶姆·阿卜拉窜至本市浔阳区步行街赵家花园路口附近，热孜耶姆·阿卜拉在一旁望风，古丽格娜·艾尼瓦趁被害人谢某不备，将其背包内的一部玫瑰金苹果6s手机（经鉴定，价值人民币5600元）盗走。
综上，上诉人古丽格娜·艾尼瓦扒窃手机4次，盗窃物品价值共计人民币15741元；上诉人热孜耶姆·艾尼瓦参与盗窃3次，盗窃物品价值共计人民币10416元。
案发后，公安机关将其中三部手机追回，并已发还被害人王某、马某及谢某。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表及抓获经过，证实案件的来源及上诉人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉的归案情况。
2、被害人王某、闵某、马某及谢某的陈述，证实其四人于上述时间、上述地点，手机被盗的事实。
3、上诉人古丽格娜·艾尼瓦的供述，证实2016年5月17日，其与热孜耶姆·阿卜拉一同来到九江。当日下午18时许，在太平洋购物广场附近，热孜耶姆·阿卜拉帮其望风，其偷了两部手机，随后热孜耶姆·阿卜拉以买衣服为由与其分开。当晚20时许，其来到四码头附近，从一名女子衣服口袋内偷了一部玫瑰金苹果6sPLUS手机；2016年5月18日下午18时许，其与上诉人热孜耶姆·阿卜拉来到步行街赵家花园路口附近，热孜耶姆·阿卜拉在一旁帮其望风，其从一名女子背包内偷了一部玫瑰金苹果6s手机的事实。
4、上诉人热孜耶姆·阿卜拉的供述，证实2016年5月17日晚18时许，在太平洋购物广场肯德基附近，其帮古丽格娜·艾尼瓦望风，古丽格娜·艾尼瓦偷了两部手机，随后，其因为买衣服与古丽格娜·艾尼瓦分开；第二天下午18时许，其与古丽格娜·艾尼瓦一同来到步行街赵家花园路口附近，其帮古丽格娜·艾尼瓦望风，古丽格娜·艾尼瓦偷了一部手机的事实。
5、天网监控视频，证实两上诉人在太平洋购物广场附近盗窃两部手机的经过。
6、扣押决定书、扣押物品清单及发还清单，证实公安机关从上诉人古丽格娜·艾尼瓦处扣押了三部被盗手机，并发还给被害人的事实。
7、物品估价鉴定结论书，证实被盗物品的价值。
8、前科判决书，证实二上诉人的前科情况。
9、户籍信息，证实二上诉人的身份情况。
以上证据均经一审庭审质证、认证，且来源合法，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人热孜耶姆·阿卜拉的辩护人认为热孜耶姆·阿卜拉系本案从犯的辩护意见，经查，在二上诉人共同实施的三起盗窃犯罪中，上诉人古丽格娜·艾尼瓦具体实施盗窃行为，系主犯，上诉人热孜耶姆·阿卜拉在一旁望风，起辅助作用，系从犯，对上诉人热孜耶姆·阿卜拉应当从轻处罚。故对该辩护意见，本院予以采纳。对于上诉人古丽格娜·艾尼瓦认为原判量刑过重及其辩护人认为原判认定盗窃数额偏高的上诉理由及辩护意见，经查，本案物品价格鉴定结论书，鉴定程序合法、鉴定内容客观，原审法院据此予以采信并无不当；同时，原审法院在量刑时已充分考虑了上诉人古丽格娜·艾尼瓦具有坦白、累犯等犯罪情节，依法进行判罚。故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人古丽格娜·艾尼瓦单独或伙同上诉人热孜耶姆·阿卜拉在公共场所盗窃他人随身携带的财物，数额较大，二上诉人的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人古丽格娜·艾尼瓦起主要作用，系主犯；上诉人热孜耶姆·阿卜拉起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。二上诉人均系累犯，应当从重处罚。二上诉人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用法律不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第二条第（一）项、第三条第四款、第四条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持九江市浔阳区人民法院（2016）赣0403刑初320号刑事判决第（一）、（三）项及第（二）项对上诉人热孜耶姆·阿卜拉的定罪部分，即原审被告人古丽格娜·艾尼瓦犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金10000元；未追回手机折价款3792元，责令原审被告人古丽格娜·艾尼瓦、热孜耶姆·阿卜拉共同退赔给被害人闵星；原审被告人热孜耶姆·阿卜拉犯盗窃罪。
二、撤销九江市浔阳区人民法院（2016）赣0403刑初320号刑事判决第（二）项对上诉人热孜耶姆·阿卜拉的量刑部分，即判处原审被告人热孜耶姆·阿卜拉有期徒刑一年二个月，并处罚金6000元。
三、上诉人热孜耶姆·阿卜拉犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月19日起至2017年1月18日止。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 叶萍
审 判 员 夏亮
代理审判员 吴思
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 潘丹