山东省德州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁14刑终42号
原公诉机关德州市德城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马东雨，男，汉族，1988年10月5日出生于山东省莘县，初中文化，农民，户籍所在地及住址山东省莘县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月8日被刑事拘留，同年10月8日被取保候审。2016年11月8日被德州市德城区人民法院取保候审。2016年11月19日被刑事拘留。2016年12月16日被逮捕。
上诉人（原审被告人）王栋，男，汉族，1983年11月10日出生于山东省莘�，小学文化，打工，户籍所在地及住址山东省莘县。因犯盗窃罪于2004年7月5日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2005年3月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月9日被刑事拘留。2016年11月8日被德州市德城区人民法院取保候审。2016年12月15日被逮捕。
上诉人（原审被告人）孙保才，男，汉族，1986年11月25日出生于山东省莘县，小学文化，农民，户籍所在地及住址山东省莘县。因犯隐瞒犯罪所得罪于2009年10月30日被河南省南乐县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元，2010年7月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月24日被取保候审。2016年11月8日被德州市德城区人民法院取保候审。2016年11月19日被刑事拘留。2016年12月16日被逮捕。
原审被告人董建刚，男，汉族，1990年8月6日出�于山东省莘县，初中文化，农民，户籍所在地及住址山东省莘县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月24日被取保候审。2016年11月8日被德州市德城区人民法院取保候审。2016年11月18日被监视居住（指定居所），同年11月19日被刑事拘留。2016年12月16日被逮捕。
德州市德城区人民法院审理德州市德城区人民检察院指控原审被告人马东雨、王栋、董建刚、孙保才犯盗窃罪一案，于2017年1月25日作出（2016）鲁1402刑初332号刑事判决。宣判后，原审被告人马东雨、王栋、孙保才提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭予以审理。合议庭经过阅卷，依法讯问上诉人马东雨、王栋、孙保才，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年8月初，被告人马东雨、王栋、董建刚和孙保才预谋盗窃。2016年8月4日凌晨至2016年8月10日凌晨，被告人孙保才开车载着被告人马东雨、王栋、董建刚分别在山东省聊城市东昌府区、德州市德城区和平原县实施盗窃。
一、2016年8月4日凌晨，被告人王栋、马东雨、董建刚、孙保才在山东省聊城市东昌府区站前街迷尼网吧内，盗窃河北省南和县贾宋镇宁营村189号村民宁某甲的白色笔记本电脑一台。
二、2016年8月6日凌晨，被告人董建刚、马东雨、王栋、孙保才在德州市德城区尚城国际小区门口，使用螺丝刀将德州市德城区尚城国际小区11号楼2单元501室居民刘甲、该小区12号楼1单元902号居民郭甲、该小区13号楼2单元1001号居民孙某停放在此处的汽车玻璃砸坏，盗窃汽车挂件等物品一宗。案发后，被盗物品被公安机关追回。
三、2016年8月6日�晨，被告人王栋、马东雨、董建刚、孙保才在德州市德城区信息时代网吧内，盗窃德州经济技术开发区赵虎镇赵宅村村民韩某1的白色OPPON5207手机1部。经鉴定，被盗手机认定价格为人民币1760元。
四、2016年8月6日凌晨，被告人王栋、马东雨、董建刚、孙保才在德州市德城区明诚网吧内，盗窃德州市德城区黄河涯镇孙庄村村民杨某的白色OPPOX909t手机1部。经鉴定，被盗手机认定价格为人民币420元。
五、2016年8月10日5时许，被告人王栋、马东雨、董建刚、孙保才在山东省平原县极速网吧内，盗窃平原县前曹镇北何村村民何某甲白色联想K50t3手机1部。经鉴定，被盗手机认定价格为人民币400元。
六、2016年8月10日6时40分许，被告人马东雨、王栋、董建刚、孙保才在山东省平原县桃源网吧内，盗窃平原县恩城镇韩庄村村民韩某2VivoX6plus手机1部。经鉴�，被盗手机认定价格为人民币1800元。
2016年10月9日，被告人王栋到德州市公安局湖滨北路派出所投案，如实供述了其伙同孙保才、董建刚、马东雨于2016年8月到德州市德城区、平原县城内多次盗窃的事实。
上述事实，有原公诉机关提供的经当庭质证并采纳的下列证据证实：
（一）书证
1.受案登记表5份证明，本案系被害人韩某1、杨某、霍某、韩某2及证人张某报案及案件的受理情况。
2.移送案件通知书证明，聊城市公安局东昌府分局将董建刚等人盗窃案移交德州市公安局德城分局的事实。
3.收款收据4份证明，被害人韩某1的OPPON5207手机、韩某2的VivoX6手机、何某甲的白色联想K50t3手机、杨某的OPPOＸ909t手机购买时的价格。
4.德州市公安局德城分局法制科出具的情况说明证明，2016年8月被告人董建刚、马东雨、孙保才、王栋在聊城火车站站前街迷尼网吧盗窃笔记本电脑一台。2016年12月16日聊城市公安局东昌府分局将此案移送该局，经审查，该案中的笔记本电脑仅有被害人报案价值，无发票等相关证据证明该物品价值的书证，物价局不予出具物价鉴定的情况。
5.长安汽车结算清单证明，被害人刘某车玻璃的花费情况。
6.扣押清单4份、发还清单2份证明，案发后，公安民警从被告人孙保才处扣押汽车1辆、螺丝刀2把、汽车牌照3副、汽车摆件4个、手机4部、墨镜1副、手表1块、现金200元及民警将手机4部、手表1块、现金200元返还给孙保才；公安民警从被告人董建刚处扣押手机2部、手表1块、现金600元及民警将手机2部、手表1块、现金600元返还给董建刚的情况。
7.浙江省慈溪市人民法院（2004）慈刑初字713号刑事判决书复印件、慈释字（2005）200号刑满释放证明书复印件证明，被告人王栋因犯盗窃罪于2004年7月5日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。2005年3月12日被刑满释放的事实。
8.河南省南乐县人民法院（2009）南刑初字第146号刑事判决书复印件、南看释字[2010]032号刑满释放证明书复印件证明，被告人孙保才因犯隐瞒犯罪所得罪于2009年10月30日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元。2010年7月29日被刑满释放的事实。
9.德州市公安局湖滨北路派出所出具的证明材料2份、济南铁路公安处聊城站派出所出具的证明材料证明，被告人马东雨、董建刚、孙保才被抓获及被告人王栋到该所自动投案的情况。
10.聊城市公安局东昌府分局出具的证明材料4份证明，被告人董建刚、马东雨、孙保才的归案情况。
11.常住人口基本信息表4份、户籍证明信3份分别证明，被告人孙�才出生于1986年11月25日、董建刚出生于1990年8月6日、马东雨出生于1988年10月5日、王栋出生于1983年11月10日，四被告人作案时均具有完全负刑事责任年龄等基本情况；及董建刚、马东雨在其所在辖区无违法行为的情况。
（二）证人证言
张某的证言证明，2016年六七月份，其去朋友家玩，中午在山东省莘县一家饭店吃饭时，饭店来了三个男子，其朋友说其中一个是莘县俎店镇董庄村的，都叫他董刚，他们几个人成天开着一辆黑色的轿车在聊城市里网吧和农村户家偷东西，故其到公安机关提供线索的情况。
（三）被害人陈述
1.韩某1陈述，2016年8月6日凌晨0时30分左右，其在德州市德城区湖滨北路的信息时代网吧二楼东边第二个包间内上网，其将白色的OPPON5207手机放在里边靠墙的电脑桌上，凌晨3时30分左右其睡着了，8时05分其醒来发现手机没有了，其便拨打110报警的情况。
2.韩某2陈述，其是平原县十号路桃源网吧的网管，2016年8月10日6点半左右，其将自己的棕色Vivo6plus手机放在吧台的东北角位置，然后在店里打扫卫生，大约过了10分钟，其发现手机被盗了，其调取了店里的监控，发现是一名上身穿白色体恤、下身穿蓝色牛仔裤的男子将手机偷走后出了店门往北逃跑了，其便到公安局报警的情况。
3.何某甲陈述，其是平原县金街极速网吧的网管，2016年8月10日5时左右，其在网吧睡着了，后发现其放在吧台上的手机被偷走了，其从监控上看到一个小伙子进了网吧偷走了手机，其便到公安机关报案的情况。
4.杨某陈述，2016年8月6日1时左右，其在德州市德城区新岭路明诚网吧上网，3时左右其坐在电脑旁边睡着了，大约6时左右，一名男子在其旁边坐下玩手机，边玩便观察四周，后其又睡着了，7时左右其醒来后发现自己放在电脑桌上的白色OPPO手机不见了，寻找无果后报警的情况。
5.刘甲陈述，2016年8月5日中午，其将自己黑色的长安牌汽车停放在德州市德城区尚城国际小区南门和北门中间幼儿园门口，锁上车门后就回家了，第二天有人给其打电话说其车玻璃被砸了，其下楼后发现汽车副驾驶座侧的车窗玻璃被砸，车内被翻的乱七八糟的情况。
6.郭甲陈述，2016年8月5日晚上7点左右，其将自己的大众牌汽车放在德州市德城区尚城国际小区南门和北门中间幼儿园门口的马路牙子上，锁上车门后回家了，第二天有人给其打电话说车玻璃被砸了，其下楼后发现汽车副驾驶座侧的车窗玻璃被砸，车内手盒被翻的乱七八糟的情况。
7.孙某陈述，2016年8月5日晚上7点左右，其将自己的奇瑞牌汽车放在德州市德城区尚城国际小区南门和北门中间的幼儿园门口的马路牙子上，锁上车门后回家了，第二天有人给其打电话说车玻璃被砸了，其下楼后发现汽车副驾驶座侧的车窗玻璃被砸，车内手盒被翻的乱七八糟，其车内的佛像、眼镜、挂件等被盗的情况。
8.宁某甲陈述，2016年8月4日凌晨，其在聊城市火车站站前街迷尼网吧开了一台机器，将自己的白色笔记本电脑放在桌子上充电，玩了约一个小时左右就在座位上休息，醒后其发现笔记本电脑不见了，其便到公安机关报警的情况。
（四）被告人供述和辩解
1.孙保才在侦查阶段供述，2016年8月初，其和被告人马东雨、王栋、董建刚协商盗窃。2016年8月4日凌晨至8月10日凌晨，四被告人分别在德州市德城区、山东省平原县、聊城市东昌府区站前街分别用螺丝刀砸了三辆车玻璃、盗窃了一些饰品珠链、4部手机及1部白色的可能�平板电脑的物品。其负责开车，董建刚负责望风、砸车玻璃、偷车牌子，马东雨和王栋负责去网吧盗窃并联系销赃，所得款项扣除车的费用后四人平均分配。
2.董建刚、马东雨、王栋在侦查阶段供述与被告人孙保才的供述相互印证，王栋另供述其到德州市德城区湖滨北路派出所投案的情况。
（五）鉴定意见
德城区物价局价格认证中心出具的涉案物品的价格认定结论书、价格认定明细表、涉案财物价格鉴证师岗位证书复印件2份证明，本案涉案物品在价格认定基准日的合计认定价格为人民币4380元。
（六）辨认笔录
1.被告人孙保才对作案地点的辨认笔录6份及照片证明，其辨认出2016年8月份其伙同其他三被告人盗窃的地点及停车接应地点的情况。
2.被告人董建刚对作案地点的辨认笔录6份及照片证明，其辨认出2016年8月份其伙同其他三被告人盗窃的地点及停车接应地点的情况。
3.被告人马东雨对作案地点的辨认笔录6份及照片证明，其辨认出2016年8月份其伙同其他三被告人盗窃的地点及停车接应地点的情况。
4.被告人王栋对作案地点的辨认笔录5份及照片证明，其辨认出2016年8月份其伙同其他三被告人盗窃的地点及停车接应地点的情况。
5，被告人孙保才的辨认笔录及照片4份证明，其分别在包括王栋、马东雨、董建刚在内的12张不同的男性正面免冠照片中辨认出，2016年8月6日凌晨在德州市德城区尚城国际小区门口砸车玻璃及在信息时代网吧盗窃手机的人是被告人王栋、马东雨、董建刚；其在包括王栋在内的12张不同的男性免冠照片中辨认出，2016年8月份，和其共同在聊城市火车站附近网吧内盗窃平板电脑的人是被告人王栋。
6.被告人董建刚�辨认笔录及照片4份证明，其分别在包括被告人王栋、马东雨、孙保才在内的12张不同的男性正面免冠照片中辨认出，2016年8月6日凌晨在德州市德城区尚城国际小区门口砸车玻璃及在信息时代网吧盗窃手机的人是被告人王栋、马东雨、孙保才；其在包括王栋在内的12张不同的男性免冠照片中辨认出，2016年8月份，和其共同在聊城市火车站附近网吧内盗窃平板电脑的人是被告人王栋。
7.被告人马东雨的辨认笔录及照片4份证明，其分别在包括董建刚、王栋、孙保才在内的12张不同的男性正面免冠照片中辨认出，2016年8月6日凌晨在德州市德城区尚城国际小区门口砸车玻璃及在信息时代网吧盗窃手机的人是被告人董建刚、王栋、孙保才；其在包括王栋在内的12张不同的男性免冠照片中辨认出，2016年8月份，和其共同在聊城市火车站附近网吧内盗窃平板电脑的人是被告人王栋。
8.被告人王栋的辨认笔录及照片3份证明，其分别在包括马东雨、孙保才、董建刚在内的12张不同的男性正面免冠照片中辨认出，2016年8月6日凌晨在德州市德城区尚城国际小区门口砸车玻璃及在信息时代网吧盗窃手机的人是被告人马东雨、孙保才、董建刚。
原审法院认为，被告人马东雨、王栋、董建刚、孙保才以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。四被告人共同协商、盗窃时各有分工、平均分赃，均是主犯，被告人王栋、孙保才有前科。四被告人多次盗窃、认罪态度较好，被告人王栋主动投案，如实供述其伙同被告人孙保才、董建刚、马东雨在德州市德城区、平原县城内多次盗窃的事实，系自首。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第五十二条、第五�三条、第六十四条、第六十一条之规定，以被告人马东雨犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；被告人王栋犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；被告人董建刚犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；被告人孙保才犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。德州市公安局德城分局扣押未随案移送的作案工具螺丝刀2把予以没收，由德州市公安局德城分局负责处理；德州市公安局德城分局扣押未随案移送的赃物汽车挂件等物品一宗，返还给被害人孙某，由德州市公安局德城分局负责处理。
宣判后，原审被告人马东雨以“其系初犯，案发后如实供述，真诚认罪悔罪，一审判决量刑过重”为由提出上诉。
原审被告人王栋以“1.盗窃没有预谋；2.董建刚去砸车时睡着了，董建刚回�后其才知道砸车的事情；3.有自首情节，应对其减轻处罚”为由提出上诉。
原审被告人孙保才以“1.马东雨只是让其负责开车，其不知道是盗窃，知情后主动退出，没有参与实施盗窃行为；2.多次劝说王栋及其家人，王栋才主动投案，属立功表现；3.一审量刑过重”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实及证据与一审一致。
关于上诉人马东雨提出“系初犯，案发后如实供述，真诚认罪悔罪，一审判决量刑过重”的上诉理由，经查，一审判决对上诉人马东雨多次盗窃、认罪态度较好等情节已予以充分考量，量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王栋提出“1.盗窃没有预谋；2.董建刚去砸车时睡着了，董建刚回来后其才知道砸车的事情”的上诉理由，以及上诉人孙保才提出“马东雨只是让其负责开车，其不�道是盗窃，知情后主动退出，没有参与实施盗窃行为”的上诉理由，经查，根据上诉人马东雨、王栋、孙保才、原审被告人董建刚的供述，上诉人王栋、孙保才参与预谋盗窃，且上诉人王栋在原审被告人董建刚实施砸车玻璃盗窃之前已经对该盗窃行为知情，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王栋提出“其有自首情节，应对其减轻处罚”的上诉理由，经查，一审判决对上诉人王栋的自首情节予以认定，并在量刑时予以考量，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人孙保才提出“其多次劝说王栋及其家人，王栋才主动投案，属立功表现，一审量刑过重”的上诉理由，经查，经讯问上诉人王栋，上诉人王栋称上诉人孙保才没有劝说其投案自首，且上诉人孙保才无据证实该上诉理由，一审判决对其具有前科、多次盗窃、�罪态度较好等情节予以充分考量，量刑适当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人马东雨、王栋、孙保才、原审被告人董建刚以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人马东雨、王栋、孙保才的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡学英
审 判 员 孙文成
代理审判员 苑 伟
二〇一七年三月十四日
书 记 员 徐 一