福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1253号
原公诉机关福建省石狮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）帅华，男，务工，住江西省奉新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月14日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
上诉人（原审被告人）林博，男，无业，住陕西省城固县。曾因赌博于2016年1月20日被石狮市公安局处以罚款三百元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
上诉人（原审被告人）邹平，男，务工，住江西省奉新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月22日变更为取保候审，同年8月12日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
原审被告人冷梓华，男，务工，住江西省奉新县柳溪乡仰坪村青山组**号附*号。曾因犯聚众斗殴罪于2011年5月16日被石狮市人民法院判处有期徒刑八个月，2011年9月6日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月14日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人冷梓华、帅华、林博、邹平犯开设赌场罪一案，于2016年8月12日作出（2016）闽0581刑初1086号刑事判决。原审被告人帅华、林博、邹平不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年3月起，被告人冷梓华、帅华伙同肖珊盛、“涛涛”（均另案处理）在石狮市八七路1118号旁巷子口开设赌场，提供赌具扑克牌组织他人赌博，并从中抽头渔利。被告人林博、邹平受雇该赌场，负责为赌场望风、抽水。2016年4月14日，公安人员查获该赌场，当场抓获被告人帅华、冷梓华及5名参赌人员，并扣押违法所得人民币400元、赌资人民币18300元及扑克牌1副。
同年4月中旬起，肖珊盛、“涛涛”继续在上述地点以前述方式开设赌场。被告人林博、邹平受雇该赌场，负责为赌场望风、抽水。
同年5月14日起，被告人林博在上述地点以前述方式开设赌场。被告人邹平受雇该赌场，负责为赌场望风、抽水。同年5月17日，公安人员查获该赌场，当场抓获被告人林博、邹平及2名参赌人员，并扣押违法所得人民币440元、赌资人民币800元及扑克牌3副、复合板1张、塑料筐1个，塑料凳子7张。
另查明，上述赌场地点具体为石狮市八七路原维多利亚酒店侧门处。被告人冷梓华、帅华伙同他人从上述赌场非法获利人民币20000元，被告人林博、邹平分别从中非法获利人民币11000元、7000元。公安机关对当场查扣的赌资共计人民币19100元已作出行政处罚决定予以收缴。
原判认定上述事实的证据有：证人黄某、余某、王某、郑某、蔡某、赖某、纪某等人的证言，辨认笔录及照片，录像视频及截图，检查笔录及现场照片，证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、暂扣款收据，公安行政处罚决定书、收缴物品清单、行政没收款收据，公安机关工作说明、常住人口信息表、户籍和前科证明，刑事判决书、刑满释放证明书，被告人冷梓华、帅华、林博、邹平对犯罪事实供述在案且在一审开庭审理过程中亦无异议。
原判认为，被告人冷梓华、帅华、林博、邹平的行为均已构成开设赌场罪。在被告人冷梓华、帅华、林博、邹平的共同犯罪中，被告人冷梓华、帅华起主要作用，是主犯；被告人林博、邹平起次要、辅助作用，是从犯，均予以从轻处罚。在被告人林博、邹平的共同犯罪中，被告人林博起主要作用，是主犯；被告人邹平起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人冷梓华是累犯，应当从重处罚。被告人林博曾有赌博违法劣迹行为，酌情予以从重处罚。被告人冷梓华、帅华、林博、邹平在公共场所设置赌场公开招揽不特定人员赌博，社会影响较为恶劣，酌情予以从重处罚。鉴于被告人冷梓华、帅华、林博、邹平归案后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：一、被告人冷梓华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人帅华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人林博犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万一千元。四、被告人邹平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币七千元。五、追缴被告人冷梓华、帅华共同的违法所得人民币二万元及被告人林博、邹平的违法所得人民币分别为一万一千元、七千元，予以没收，上缴国库；扣押在案的违法所得人民币八百四十元，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法上缴国库；扣押在案的赌具扑克牌四副、复合板一张、塑料筐一个、塑料凳子七张，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
帅华上诉称，其并没有获利20000元，原判量刑过重，罚金过多，请求从轻判处。
林博上诉称，其起次要作用，且所交代的非法所得的数额不真实，其接管赌场是5月14日至17日，被抓时只违法所得440元，赌资800元，其主动交代，态度良好，是初犯，请求给予从轻判处。
邹平上诉称，其是初犯，请求给予从轻处罚，改判较轻刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人帅华、林博、邹平与原审被告人冷梓华犯开设赌场罪的事实清楚，认定上述事实的证据系侦查机关依法收集并经原审庭审举证、质证属实，证据的来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。
上诉人帅华提出其并没有获利20000元之上诉意见，经查，原判认定上诉人帅华伙同冷梓华等人共同在上述赌场非法获利人民币20000元，且该事实有上诉人帅华和原审被告人冷梓华归案后在侦查阶段及原审庭审中的供述相互印证，而非认定帅华个人非法获利人民币20000元。
上诉人林博提出其所交代的非法所得的数额不真实之上诉意见缺乏其他证据证实，不予采纳。
本院认为，上诉人帅华、林博与原审被告人冷梓华以营利为目的，分别伙同他人或单独在公共场所、提供赌具，公开招揽不特定人员进行赌博，上诉人邹平受雇在该赌场帮工，其行为均已构成开设赌场罪。在上诉人帅华、林博、邹平与原审被告人冷梓华的共同犯罪中，上诉人帅华与原审被告人冷梓华起主要作用，是主犯；上诉人林博、邹平起次要、辅助作用，是从犯，均予以从轻处罚。在上诉人林博、邹平的共同犯罪中，上诉人林博起主要作用，是主犯；上诉人邹平起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。原审被告人冷梓华曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再本案之罪的，是累犯，应当从重处罚。上诉人林博曾有赌博违法劣迹行为，酌情予以从重处罚。上诉人帅华、林博、邹平与原审被告人冷梓华在公共场所设置赌场公开招揽不特定人员赌博，社会影响较为恶劣，酌情予以从重处罚。上诉人帅华、林博、邹平与原审被告人冷梓华归案后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚。上述从轻处罚情节，原判已客观认定并在量刑上予以充分体现，因此，上诉人帅华提出原判量刑过重，罚金过多，请求从轻判处，以及上诉人林博、邹平分别请求给予从轻判处之上诉意见均与其罪责不符，缺乏法律依据，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
审 判 员 陈春荣
代理审判员 傅唤昌
二〇一六年十月十八日
书 记 员 庄惠平
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。