浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初2305号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人陈珊珊，男，1992年2月7日出生于山东省巨野县，汉族，小学文化，农民，家住山东省巨野县。因犯故意伤害罪于2011年12月18日被山东省巨野县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现因涉嫌故意伤害罪于2016年3月7日被义乌市公安局刑事拘留，同年3月18日被义乌市公安局变更为取保候审。
辩护人吴承善，浙江金甲律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]2338号起诉书、义检刑变诉[2016]21号变更起诉决定书指控被告人陈珊珊犯故意伤害罪，于2016年9月19日、12月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员蒋莉出庭支持公诉，被告人陈珊珊及其辩护人吴承善到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2016年3月2日21时20分许，在义乌市福田街道荷塘月色小区北大门附近，被告人陈珊珊在巡逻过程中与焦某1发生口角并互相推搡。焦某1打电话叫来其弟弟即被害人焦某2，被害人焦某2上前用扳手敲伤被告人陈珊珊头部，被告人陈珊珊遂从保安室取出灭火器一只，向被害人焦某2砸去，被害人焦某2躲避不及，灭火器砸到其腰背部，三人继续扭打在一起，随即被赶到现场的其他保安劝开，后焦某1、被害人焦某2再次与在现场保安发生冲突，被告人陈珊珊等保安又将被害人焦某2打倒在地、拳打脚踢。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被害人焦某22016年3月2日外伤致腰背部的损伤构成轻伤一级；右胸部的损伤构成轻微伤。
指控认为，被告人陈珊珊的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定予以惩处。
被告人陈珊珊辩称，其打过被害人，但没有用灭火器砸伤被害人，其行为不构成故意伤害罪。
辩护人提出，1、本案现有证据不能证明被告人陈珊珊用灭火器砸伤了被害人。2、本案受害人已获赔偿并出具谅解书。3、受害人对本案发生有一定过错。请求对被告人陈珊珊从轻处罚。
经审理查明：
被告人陈珊珊原系义乌市福田街道荷塘月色小区物业保安。2016年3月2日21时20分许，被告人陈珊珊与同事虞某1、金某在该小区北大门附近巡逻时，被告人陈珊珊与装修工焦某1发生口角并互相推搡。焦某1随即打电话叫来其弟弟即被害人焦某2，被害人焦某2上前用扳手敲伤被告人陈珊珊头部，被告人陈珊珊遂从保安室取出灭火器一只，向被害人焦某2砸去，被害人焦某2躲避不及，灭火器砸到其腰背部，三人继续扭打在一起，随即被赶到现场的其他保安劝开，后焦某1、被害人焦某2再次与在现场保安发生冲突，被告人陈珊珊等保安又将被害人焦某2打倒在地、拳打脚踢。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被害人焦某22016年3月2日外伤致腰背部的损伤构成轻伤一级；右胸部的损伤构成轻微伤。
2016年3月14日，被告人陈珊珊出具委托书，委托同事张某3代为处理其与被害人焦某2的赔偿事宜。3月17日，被告人陈珊珊等人与被害人焦某2一方达成刑事和解协议，被告人陈珊珊等人已赔偿损失132000元，被害人焦某2对被告人陈珊珊的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
一、被害人焦某2的陈述，证明其和二哥焦某1是装修工人。2016年3月2日晚上九时许，其在义乌市荷塘月色三幢13楼干活，接到二哥电话，说下面保安打他。其就马上下楼，在小区大门口边上其看见三个保安围着其二哥，二哥跟其说被对方一个身材较胖的男子（指被告人陈珊珊）打了。其就掏出口袋里的扳手一把抓住胖子的衣领想吓唬他一下，没想到，胖子马上一拳打在其左侧脸颊处，其就用扳手往他脑袋上敲了一下。之后他们用拳头互相击打对方，边上两个保安上来拉住其夺下其扳手。那个胖子跑进门卫室从里面拿出一个灭火器，其当时还指着头说“你有本事往这里打”，胖子右手拿着灭火器，朝其身上砸过来，其马上侧着身子躲，灭火器砸到其右侧腰部附近，后掉到地上。之后，又来了十多个保安，对其兄弟俩拳打脚踢，他们有没有打到其后腰处其不确定，被灭火器砸到后其有明显疼痛的感觉。其后腰的伤应该是胖保安打出来的。其对调解结果很满意，同意不追究其他人责任，对胖子也表示谅解。
二、证人证言
1、证人焦某1的证言，证明其和弟弟焦某2在义乌从事装修工作。2016年3月2日义乌市福田街道荷塘月色小区3幢31楼从事装修。当晚9时许，其从楼上下来，准备回家。在小区大门附近时，其遇见三个保安。其中一个身材较胖的保安用手电照其眼睛，问其干嘛，其说是楼上装水电的。对方就说晚上超过八点不许加班。胖子还说，要不叫其买包香烟算了，其不肯。胖子就打了其一巴掌，其就打电话让其弟弟焦某2下来，后焦某2与胖保安发生冲突，用扳手敲破了胖保安的头，胖保安用灭火器砸了弟弟右腰处位置，之后一个经理带着十几个保安过来，那个经理喝过酒，他们一起把其和弟弟控制住，上前打了其弟弟两个耳光，其当时气不过，冲上去一拳把对方经理的眼镜打落在地上，边上的十来个保安全部冲上来，围住我们兄弟两个，一顿拳打脚踢，其兄弟都被打倒在地。后来，经理叫保安把其兄弟带到地下室内，继续拳打脚踢。
2、证人虞某1的证言，证明其是荷塘月色小区物业保安。2016年3月2日晚上，其和金某、被告人陈珊珊三个人一起巡逻，遇见从楼上下来的装修工人。后来被告人陈珊珊和对方吵架，相互拉扯衣服。对方打电话叫来弟弟后，陈珊珊和对方弟弟拉扯，其和金某去劝架，被对方赶开。后来对方兄弟二人就和陈珊珊打起来，陈珊珊头上被敲破了。后来陈珊珊去保安室拿了一个灭火器，其看见陈珊珊把灭火器抡出去砸中对方腰部后，落在地上。他们又扭打起来。这时候，张某1、虞某2、张某4先后赶到了。保安把对方压制住。张某2过来打了弟弟两个巴掌，哥哥冲出来一拳打飞张某2的眼镜。这些保安，包括张某2，除了其都上去打他们兄弟两个。吴某过来上去踹了那个哥哥屁股上两脚。正说话的时候，忽然那个弟弟站起来跑了，被同事追上去拉了回来。回来之后，大家又踢了那个弟弟几脚。具体是谁踢的，怎么踢的我没看清楚。紧接着张某3经理也来了，他问了情况后，好像是打了对方哥哥几个巴掌，骂了他们几句，就叫大家把他们带到地下室的办公室去。事后大约2016年5月初的一天，其在小区上班，陈珊珊单独把其叫到负一楼的楼梯拐角处聊天，并称自己没有砸到人，其当时看陈珊珊很凶有点紧张就敷衍了一下说砸到屁股。
3、证人金某的证言，证明其是荷塘月色小区物业保安。2016年3月2日9时20分许，其和虞某1、被告人陈珊珊在小区北大门附近巡逻。陈珊珊看见一男子走出来，就上前用手电照对方脸，向对方要香烟抽，双方就吵起来了。他们互相推了几把，接着那个男的就打电话用方言说了一些话。过了一会，一个身材瘦小的男子下来了，其后来知道这个男的就是之前那个男的弟弟。哥哥讲陈珊珊打了他，那个弟弟手里拿着扳手就冲过去，砸到陈珊珊头上，陈珊珊就和他对打起来，哥哥也上前帮忙弟弟打架。他们三个人互相扭打，其和虞某1上前把他们分开。接着陈珊珊跑到边上保安室门口，拿过来一只红色的灭火器，用右手把灭火器抡向对方那个弟弟。因为他们隔着一两米，那个弟弟没躲开，砸到身上后腰附近。紧接着三个人再次扭打起来。吴某分别打了两兄弟的巴掌，又踢了那个弟弟两脚，踢在屁股和大腿上。过了一会，张某2过来打了那个弟弟两巴掌，哥哥冲上来打了张某2脸上一个拳头，大家看到领导被打了，就冲上去把他们兄弟二人推倒，对他们拳打脚踢。其也上去踢了弟弟屁股上两脚。弟弟跑了被保安追回来，又打了对方几下，具体谁打的，其没看清楚。后来把他们兄弟二人带到地下室的工作室去问话。后来为了这个事情，陈珊珊单独找过其，称其未用灭火器砸伤被害人，其怕激怒他，就顺着他的话讲，他怎么说其也怎么说。
4、证人张某1的证言，证明其是义乌市福田街道荷塘月色物业领班。当天其接到对讲机喊话，虞某1说在小区北大门附近有情况。其带着两个员工赶到那边，刚好看见被告人陈珊珊手里拿着一个灭火器，砸向一个身材瘦小的年轻男子，砸到对方身上后，灭火器掉到地上。被砸的男子冲上来还想打陈珊珊，其就冲过去和陈珊珊、虞某1、金某三个人一起，连打带按分别按住对方的两名男子。吴某过来上前踢了那个哥哥两脚，踢在屁股上。接下来，好像是张某2的命令，把他们带到5幢地下室去。在此过程中，陈珊珊和吴某还打过两个人巴掌，也用脚踢过他们。
5、证人张某2的证言，证明其是义乌市荷塘月色小区经理助理。2016年3月2日晚上9时30分许，其路过荷塘月色小区，刚好听见对讲机喊，保安在北大门附近打架。其就赶过去了，后听说陈珊珊和一对兄弟俩发生冲突，兄弟俩把陈珊珊头敲破了，其来气，就打了弟弟两个巴掌。边上那个男的马上冲了过来，他一拳打在其鼻梁附近，把其眼镜都打掉了。员工看见后都很生气，又上去把他们两个打倒在地，对他们拳打脚踢。过了一会，张某3主任和吴某助理也分别过来了。那个弟弟忽然站起来跑，保安追上去，把他拉回来，吴某很生气，当场踢了他两脚，好像踢在腿上面。接着，吴某和张某3都说把他们带到地下室去，那边是我们物业办公室，问他们的来历和事情情况，并要求他们提供公司老板的联系方式，提出合理的解决方案。在这段时间，其没有看见有人打过他们两个。后来他们老板来了，但是没协商好，就报警了。
6、证人张某3的证言，证明其是义乌市荷塘月色小区物业项目主任。2016年3月2日晚上9时30分许，其在小区巡岗。当其走到北大门的时候，看到五六个保安和张某2助理、张某1领班围住两个年轻男子。其走上前看到保安陈珊珊头上流了很多血，听说是对方那个小个子的弟弟用扳手把陈珊珊头上敲破了，其很生气，就上前用脚踢了坐着的那个男子，这个男的后来知道是哥哥。后来有个人跑了，其这边两三个人围住打对方，但不清楚是哪几个人打的，其看对方那个哥哥很来气，就打了他左耳附近两个巴掌。后来，其和吴某要求把他们两个带到地下室那边的工作室。期间，其到二楼办公室去过，没有看到地下室发生其他打人的事情。
7、证人吴某的证言，证明其是荷塘月色小区物业保安助理。2016年3月2日晚上10时许，其接到电话说保安陈珊珊和别人打架。其过去的时候现场有张某2、张某3、张某1、陈珊珊、虞某2等七、八人。其问了一下听说有人打破陈珊珊的头，还打掉张某2的眼镜，其很生气，就上前踢了那个打陈珊珊的男子两脚，踢在屁股上。忽然那个男的站起来跑到大门边，其叫保安追上去把他抓了回来，大家又围住那个男的拳打脚踢，其看见陈珊珊踢了那个男子后背几脚。张某2也踢了那个男子两脚，踢在屁股和腿部附近。接下来，其下命令，叫他们把这两个人带到地下室。在此过程中，其看见陈珊珊打了其中一个人一个耳光，又踢了两脚。张某3也踢过那个人两脚。后其和对方年纪较轻的男子谈话过程中，他拿出手机不知道要干嘛，其当时脑子一热，一巴掌把他手机拍到地上。后来其打电话给对方老板，约他过来商量赔钱的事情。
8、证人虞某2的证言，证明其是荷塘月色小区物业保安。当天其听到对讲机说北大门岗位打架，其过去看到张某2打了一个男的巴掌，那个哥哥看到就打了张某2一拳头，之后其和其他保安都冲上去打了对方。打人的主要是被告人陈珊珊，其他人是凑凑的。
9、证人张某4的证言，证明其是荷塘月色小区物业保安。2016年3月2日晚上9时20分许，其在站岗，听见对讲机呼其到5号门，其就赶过去了，其听说陈珊珊和一对兄弟俩发生冲突，兄弟俩把陈珊珊头敲破了。后保安这边打兄弟二人，被告人陈珊珊打的最凶，不断在打。其在地上看见有一个红色的灭火器，听说是陈珊珊拿出来打人的。
10、证人杨某1的证言，证明其于2015年10月左右开始在义乌市商城集团商城物业上班，负责在荷塘月色小区监控室看监控。案发当天其不在监控室，北大门附近只有提供给民警那一个监控点可以看，老杨负责调试安装摄像头。
11、证人陈某的证言，证明案发当天其在荷塘月色物业监控室内值班看监控，发现北大门附近只有一个快球点可以看，而且又黑，基本看不清楚什么。
12、证人杨某2的证言，证明其主要负责在小区内安装调试维护各个摄像头，保安和工人打架的3月初，只有一个北门快球是照到小区内情况，另外两个是照小区外的情况。
三、被告人陈珊珊的供述，证明其是荷塘月色小区物业保安。2016年3月2日晚上9时许其和搞装潢的两兄弟发生冲突，其被弟弟用扳手敲破了头，其也对这个弟弟拳打脚踢。但其只用拳头打过对方弟弟，没有用灭火器砸过，对方弟弟的伤应该是张某3和其他保安打出来的。
四、书证
1、调取证据清单、接受证据清单、病历本复印件、照片复印件，证明涉案灭火器情况及被害人焦某2的相关医疗情况。
2、委托书、放弃鉴定声明书、刑事和解协议书、收条、谅解书，证明被告人陈珊全权委托经理张某3处理协商与焦某2等人的赔偿及和解事宜，后被告人陈珊珊等人赔偿共被害人焦某2人民币13.2万元，被害人焦某2对被告人陈珊珊表示谅解。
3、法医学人体损伤程度鉴定书、情况说明，证明经鉴定，被检验人焦某22016年3月2日外伤致胸12、腰1、2、3椎体右侧横突骨折（共四处横突骨折），右侧第7肋骨骨折，腰背部的损伤构成轻伤一级；右胸部的损伤构成轻微伤。
五、辨认笔录及照片，证明经被害人焦某2辨认，被告人陈珊珊就是拿灭火器打其腰部的胖子。
六、监控视频，证明荷塘月色小区北门快球记录了打架过程，但全程看不清楚具体情况。
七、刑事判决书、常住人口基本信息、到案经过，证明被告人陈珊珊的前科情况、身份情况及归案经过。
上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
本案审理过程中，被告人陈珊珊向本院递交了其与证人虞某1、金某的录音视频资料，以证明其未用灭火器砸伤被害人的事实。经本院审查，该录音及视频制作时未经两名证人许可，而且之后公安机关对证人虞某1、金某所做的笔录，证实证人虞某1、金某因惧怕被告人陈珊珊，所以在被告人陈珊珊单独找他们二人时所作的陈述与事实不符。综上，对被告人陈珊珊提供的上述证据，本院不予采纳。
关于被告人陈珊珊提出没有用灭火器砸伤被害人及辩护人提出本案现有证据不能证明被告人陈珊珊用灭火器砸伤被害人的意见，经查，证人虞某1、金某、张某1均证实被告人陈珊珊当时用右手将灭火器抡出去，因被害人焦某2躲避不及砸中其腰背部，该证言与被害人焦某2陈述也相互印证；证人虞某1、张某1、吴某、虞某2、张某4同时证实被告人陈珊珊后续仍与其他保安一起殴打被害人，被告人陈珊珊对该事实也供认不讳。综上，被害人的轻伤后果与被告人陈珊珊的殴打行为具有刑法意义上的因果关系。被告人陈珊珊及其辩护人所提的上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈珊珊故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人陈珊珊提出不构成故意伤害罪的辩解与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。辩护人提出本案受害人已获赔偿并出具谅解书，受害人对本案发生有一定过错，请求对被告人陈珊珊从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人陈珊珊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶雪花
人民陪审员 吴廷生
人民陪审员 朱堂辉
二〇一六年十二月二十九日
代书 记员 楼云超