江苏省无锡市南长区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第339号
原告江苏南城置业发展有限公司。
法定代表人许强，江苏南城置业发展有限公司董事长。
委托代理人华江燕（受江苏南城置业发展有限公司的特别授权委托）。
被告无锡市新家园投资咨询顾问有限公司。
法定代表人张樑，无锡市新家园投资咨询顾问有限公司总经理。
委托代理人严林、朱敏洁（受无锡市新家园投资咨询顾问有限公司的特别授权委托）。
原告江苏南城置业发展有限公司（以下简称南城公司）诉被告无锡市新家园投资咨询顾问有限公司（以下简称新家园公司）企业借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告南城公司的委托代理人华江燕，被告新家园公司的委托代理人严林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南城公司诉称：南城公司与新家园公司于2009年10月29日签订借款协议一份，约定由南城公司向新家园公司借款，借款额度为5000万元，具体借款时间及金额根据南城公司的资金周转情况，电话通知新家园公司将所需金额付至南城公司指定帐户，还款时间由新家园公司确定，还款方式可由新家园公司选择用现金还是以时代国际C幢房屋抵款。协议签订当日南城公司按协议约定出具了借款的账户确认书。新家园公司于2009年11月分三次借给南城公司款项合计1100万元。2011年6月，上述借款被无锡市中级人民法院（以下简称市中院）协助执行了350万元，剩余750万元尚未归还。针对上述借款，南城公司曾多次要求与新家园公司协商偿还方案，但未果。后新家园公司为逃债，对外谎称南城公司欠其巨款，以此来应付债权人，并向市中院提起诉讼，后又在宣判前撤回诉讼，致双方纠纷一直未了结。加之南城公司所开发的时代国际项目已于2011年竣工结束，南城公司无需再向新家园公司借款，现要求：1、解除南城公司与新家园公司的借款协议（实际履行1100万元，现余750万元）；2、针对借款协议履行中结余款要求新家园公司按借款协议约定选择归还方式，之后由南城公司负责归还，并要求新家园公司承担本案诉讼费。
被告新家园公司辩称：南城公司与新家园公司（原名称为无锡市新家园投资发展有限公司）虽然签有一份借款协议，但该借款协议并未实际履行，签订该份协议的目的是为了帮助南城公司应付其债权人，因此不存在解除借款协议一说；新家园公司汇给南城公司的1100万元不是借款，而是新家园公司为了履行其与南城公司所签订的房屋买卖协议的购房款，故本案不存在归还借款及选择归还借款方式之说，要求驳回南城公司的诉讼请求。
经审理查明：2009年10月20日，原告南城公司与被告新家园公司签订《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》一份，约定：一、由新家园公司购买南城公司开发的无锡时代国际项目C栋房屋，面积约20325.05平方米（以清单附件为准，多退少补）。单价为6600元／平方米，总价为134145330元（交付条件为土建、外墙、水电、电梯、消防项目整体验收后的毛坯房，不含任何设备、设施、配套及装修）。二、上述房源整体买卖细则及付款方式：1、双方签订本协议后，南城公司需在5个工作日内以书面的形式确认协议付款专用帐户，所有进入该专用帐户的款项，南城公司均视为新家园公司向南城公司按本协议约定支付的房款。2、今后新家园公司付清全部房款后，该帐户内的资金全部归属新家园公司所有，收到全款后南城公司须出具全权授权书给新家园公司独立支配此帐户。3、双方签订本协议收到首付款后，南城公司须出具给新家园公司书面证明，新家园公司对C栋楼的可销售房源（以南城公司清单为准）可再对外出售，并配合新家园公司办理相关房源的预定手续（超过销售单价6600元／平方米以上的溢价部分所产生的各种税收费用由新家园公司承担），新家园公司对外销售需通过南城公司委托之代理销售公司进行相关房源销售（新家园公司销售价格须与南城公司销售价格同步）。4、双方约定购房首付款根据房源面积明细清单中的房屋套数，按每套房屋20000元，新家园公司于签订协议书后5个工作日内支付给南城公司；同时，南城公司须开具上述房源的“房屋定购协议书”给新家园公司。5、第二笔房款按5000万元（含首付款）计，新家园公司于签订“房屋定购协议书”后7个工作日内支付给南城公司3000万元，余款在签订“房屋定购协议书”后15个工作日内支付给南城公司。6、第三笔房款支付至累计总房款的50%，新家园公司于2009年12月28日前支付给南城公司。7、第四笔房款支付至总房款的75%，新家园公司于2010年2月5日前支付给南城公司。8、剩余房款新家园公司于2010年5月30日前全部支付给南城公司。9、新家园公司付清全部房款后，南城公司须将未售出的所有房屋过户到新家园公司或新家园公司指定的第三方名下，并签订网上备案的房屋买卖合同。三、违约责任：1、如南城公司未能履约出售上述房屋，导致新家园公司无法完成C栋的运作，则南城公司须按照总房款的1.5%支付新家园公司违约赔偿金。2、如新家园公司未能履约购买上述房屋，则新家园公司须按照总房款的1.5%支付南城公司违约赔偿金。3、如新家园公司延期付款，按逾期付款额的每天万分之三的比例向南城公司支付逾期罚金，逾期30日则视为违约。4、如新家园公司未能按本协议约定付款，本合同自动作废。南城公司有权根据新家园公司已付房款的实际金额办理相对应的房屋面积过户手续（过户面积，按实际计算）。此外，双方还约定，发生争议，可向无锡仲裁委员会申请仲裁。
双方签订协议后，南城公司未在5个工作日内以书面的形式确认协议付款专用帐户给新家园公司。新家园公司也未按协议约定在5个工作日内支付每套房屋2万元的首付款。
2009年10月29日，双方又签订《借款协议书》一份，约定：南城公司向新家园公司借款5000万元，具体借款时间及金额根据南城公司资金周转情况，由南城公司电话通知将所需的金额按南城公司要求付至南城公司指定帐户，还款时间由新家园公司根据自身需要确定，还款方式新家园公司可选择以下二种方式：1、是要求南城公司用现金方式还款；2、是要求南城公司用其开发的时代国际项目C幢楼盘以每平方米6600元的价格抵款。新家园公司选择任何还款方式，南城公司都不得提出异议。如新家园公司选择第二种还款方式，南城公司必须配合新家园公司办理相关手续。同日，南城公司向新家园公司出具帐户确认书：致无锡市新家园投资发展有限公司：帐户名：江苏南城置业发展有限公司；开户行：兴业银行无锡分行；帐号40×××77我公司将根据贵公司提供的书面确认单（购房者姓名、房号、金额），并由专人负责分期分批至我公司办理网上合同备案，并开具正式购房发票。特此声明。
2009年11月3日、4日、11日新家园公司分别将300万元、200万元、600万元，共计1100万元汇入南城公司指定帐户。
2009年12月25日，新家园公司向南城公司发出《关于严格履行﹤南城·时代国际项目C栋整体买卖协议﹥的函》。
2011年6月15日，市中院向新家园公司发出（2008）锡执字第115号-8民事裁定书，提取新家园公司出借给南城公司1100万中的350万元用于归还华仁建设集团有限公司案款，该款已由南城公司协助执行完毕。
2010年7月16日新家园公司向无锡仲裁委员会申请仲裁，要求南城公司继续履行房屋买卖协议并赔偿损失。无锡仲裁委员会经审理认为《南城.时代国际项目C栋整体买卖协议》性质上属于代理包销商品房协议，新家园公司要求南城公司继续履行协议，应予支持，无锡仲裁委员会于2011年7月作出（2010）锡仲裁字第1297号裁决：南城公司就新家园公司所申请的146套房屋中尚未销售备案的房屋继续履行《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》约定的权利义务。仲裁申请费用520980元由南城公司承担。
2011年7月18日新家园公司向市中院申请执行南城公司应向新家园公司支付的仲裁费520980元。2011年8月15日南城公司向市中院申请对无锡仲裁委员会（2010）锡仲裁字第1297号裁决书不予执行。2011年9月16日，市中院作出（2011）锡商仲审字第0018号民事裁定书，在裁定书中载明：南城公司与新家园公司签订的《南城.时代国际项目C栋整体买卖协议》履行存在先后顺序，新家园公司要求南城公司继续履行合同先必须履行付款义务，而仲裁庭对新家园公司支付的1100万元属购房款还是借款未予认定，而且该款非南城公司原因由法院冻结或执行，故仲裁裁决要求南城公司继续履行合同的依据不足，据此裁定无锡仲裁委员会（2010）锡仲裁字第1297号裁决书不予执行。
另查明，新家园公司曾于2012年10月诉至市中院，要求南城公司返还其支付的购房款1100万元并赔偿因南城公司违约而导致的损失7000万元（（2012）锡民初字第98号）。2013年6月19日，新家园公司撤回起诉。
审理中，南城公司提出南城公司与新家园公司虽签订了房屋买卖协议，但由于新家园公司无力支付房屋买卖协议约定的总价款，后双方于2009年10月29日签订了借款协议，以替代之前的房屋买卖协议。本案审理过程中，南城公司将诉讼请求变更为：要求确认新家园公司支付给南城公司的1100万元系履行双方于2009年10月29日所签订的借款协议而发生的款项。对此，新家园公司辩称借款协议并未实际履行，1100万元是履行的整体买卖协议所约定的购房款，而非借款，要求驳回南城公司的诉讼请求。
上述事实，有《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》、《借款协议书》、本票及进帐单、帐户确认书、民事裁定书、仲裁裁决书等书证及当事人陈述附卷佐证。
本院认为，本案的争议焦点在于新家园公司支付给南城公司的1100万元是履行双方所签订的《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》所约定的购房款还是双方所签订的《借款协议书》而发生的款项，对此，应结合本案证据进行分析认定。从协议约定的标的物看，《借款协议书》以房抵款的标的物与《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》的标的物重合，且以房抵款的价格也是与《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》的价格相一致。从协议的履行来看，《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》签订协议后5个工作日内，新家园公司没有支付首付款，南城公司也未出具协议付款专用帐户，其后，双方也都没有按协议的约定履行；而《借款协议书》签订后，南城公司立刻提供了帐户确认书，新家园公司也很快向南城公司汇入1100万元。从新家园公司支付的1100万元的性质看，新家园公司认为是履行《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》的首付款，但按《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》约定，新家园公司应支付的首付款仅为428万元，新家园公司支付的1100万元在数额、时间上均与《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》约定不符，却与双方签订的《借款协议书》的约定相符，而对此，新家园公司又无法作出合理解释。此外，市中院（2008）锡执字第115号-8民事裁定书，已认定该笔款项为出借款，新家园公司在向市中院提起诉讼前，并未提出异议。从双方对签订借款协议书目的的解释来看，新家园公司称，《借款协议书》双方并未履行，而南城公司称新家园公司因无法按《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》的约定支付总价款，双方才重新约定支付金额为5000万元，且新家园公司对还款方式有选择权，即或现金还款或南城公司以房抵款，如新家园公司将以房抵款的房屋出售，则南城公司将根据新家园公司提供的书面确认单（购房者姓名、房号、金额），由专人负责分期分批至南城公司办理网上合同备案，并开具正式购房发票。对于《借款协议书》签订的目的，南城公司的解释比新家园公司的解释更具有合理性，有更高的可信度。综上，可以认定新家园公司与南城公司签订的《南城·时代国际项目C栋整体买卖协议》已变更为《借款协议书》，应根据借款关系确定双方的权利义务。本案系确认之诉，虽然南城公司在本案所涉实体法律关系中是义务人一方，但对于确认之诉来说，只要存在确认利益即有权提起诉讼。故综上，对于南城公司的诉讼请求，依法予以支持。合同关系确认后，因双方所签借款协议对于履行期限未予明确，根据法律规定，南城公司可以随时履行，新家园公司也可以随时要求南城公司履行，但应当给予南城公司必要的准备时间。据此，本院为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十二条第（四）项、第一百九十六条、第二百零六条之规定，判决如下：
确认新家园公司支付给南城公司的1100万元（已被法院扣划350万元，尚余750万元）系新家园公司履行双方于2009年10月29日签订的《借款协议书》而发生的款项。对于上述款项，南城公司可随时履行，新家园公司也可随时要求南城公司返还（但需给予南城公司合理的准备时间）。
本案诉讼费80元（已由南城公司预交），由新家园公司负担，新家园公司于本判决发生法律效力之日起十日内将所负担的诉讼费直接支付给南城公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户行：中国工商银行无锡城中支行，户名：江苏省无锡市中级人民法院，账号：11×××05）。
审 判 长 佘君红
代理审判员 徐 刚
人民陪审员 蔡建萍
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 杨 洁
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给予对方必要的准备时间。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款可以随时返还；贷款可以催告借款人在合理期限内返还。