安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第00541号
上诉人（原审被告）：芜湖正方圆建材科技有限公司，住所地安徽省芜湖市三山区。
法定代表人：强成凤。
被上诉人（原审原告）：桂万能。
委托代理人：李大东，安徽东帆律师事务所律师。
上诉人芜湖正方圆建材科技有限公司（以下简称：正方圆公司”）因与被上诉人桂万能劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市三山区人民法院于2015年2月4日做出的（2015）三民一初字第00034号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：桂万能系正方圆公司员工，2013年4月18日14时15分许，其乘坐皖02／503**变型拖拉机为正方圆公司运送砖块，在澛港新镇公交路段发生交通事故受伤，后即被送往芜湖市第二人民医院住院治疗，经诊断为右胫骨腓骨开放性粉碎性骨折、左髋关节脱位伴股骨头骨折、左足多发性骨折等，于2013年7月12日出院，医疗费除自行垫付109元外，其余均由正方圆公司支付，正方圆公司另行支付5600元费用。经交警部门认定，桂万能在本起事故中无责。2013年7月31日，芜湖市三山区人力资源和社会保障局以芜三工伤（2013）51号《工伤认定决定书》认定桂万能构成工伤，2014年4月10日，芜湖市劳动能力鉴定委员会认定桂万能构成劳动功能障碍八级，桂万能支付鉴定费用280元。芜湖市弋江区人民法院于2014年9月25日作出（2014）弋民一初字第00809号民事判决书，判决桂万能获得机动车交通事故赔偿65294.20元，该院于2015年1月8日作出（2014）弋执字第01024号执行裁定书，裁定终结（2014）弋民一初字第00809号民事判决书的执行，桂万能在该案件中实际获得赔偿款为14670元。2014年7月11日，桂万能向芜湖市三山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同年12月11日作出（2014）芜三劳人仲字第025号裁决书，裁决正方圆公司支付桂万能各项工伤待遇人民币66042.40元。桂万能对该仲裁裁决不服，遂诉至本院。正方圆公司没有为桂万能参加社会保险。庭审中双方均确认劳动合同解除的时间为桂万能申请仲裁的时间，即2014年7月11日。
原审法院认为：正方圆公司没有为桂万能参保社会保险，在发生工伤事故时依法应直接按照工伤保险待遇的项目和标准支付费用。按照国务院《工伤保险条例》规定，桂万能应得的赔偿为：1、医药费109元；2、停工留薪期待遇，因桂万能对其主张的月工资3000元没有提供证据予以佐证，根据正方圆公司提交的证据及证人证言确认其月工资为1925.57元，低于统筹地区职工平均工资的60%，其本人工资应按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即每月2385.6元，故该项费用为2385.6元×6个月=14313.6元；3、一次性伤残补助金2385.6元×10个月=23856元；4、一次性伤残就业补助金3976元×60%×15个月=35784元；5、一次性工伤医疗补助金3976元×8个月=31808元；6、护理费3976元÷30×80%×85天=9012.3元；7、住院伙食补助费20元×85天=1700元；8、鉴定费280元；9、交通费酌定850元。以上合计117712.9元。根据有关规定，因他人侵权行为受到伤害，同时又构成工伤的，当事人获得人身损害赔偿后，又要求工伤待遇的，应予支持。工伤待遇以货币形式支付的可以扣除第三人已经赔偿的部分，但营养费、精神抚慰金不应扣除。故扣除桂万能依据（2014）弋民一初字第00809号民事判决已获的赔偿款14670元后，正方圆公司还需支付桂万能工伤赔偿103042.9元。依照国务院《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条之规定，判决：一、正方圆公司于判决生效后十日内支付桂万能工伤赔偿金103042.9元。二、驳回桂万能的其他诉讼请求。案件受理费减半收取人民币5元，由正方圆公司负担（原告已垫付）。
正方圆公司上诉称：一、一审认定事实错误。本案系第三人负全部事故责任的交通事故引起的工伤，人保公司及肇事者已经（2014）弋民一初字第00809号民事判决赔偿62594.2元，原审依据（2014）弋执字第01024号执行裁定书确认获赔14679元。虽然被上诉人无法获取其余赔款，但仍有恢复执行并获赔的权益。二、一审判决适用法律错误。《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第20条的立法本意在于保障劳动者获得全面赔偿，故应扣除交通事故中人民法院判决由肇事方赔偿的款项。综上，请二审撤销原判第一项，改判上诉人赔偿被上诉人55118.7元，诉讼费依法裁定。
桂万能辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决上诉人支付其117712.9元，同时扣除在交通事故责任一案中获赔的14670元，符合《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》有关规定。
一审判决后，正方圆公司支付桂万能3500元。本院查明的其他事实同一审。
本院认为：桂万能在为用人单位提供劳动工程中遭受交通事故致残，被认定为工伤，依法可享受工伤保险待遇，鉴于正方圆公司没有为其参保工伤保险，原审依据《工伤保险条例》认定由正方圆公司直接支付桂万能工伤赔偿金117712.9元正确。此前，桂万能虽在安徽省芜湖市弋江区人民法院诉请第三人赔偿其人身损害，（2014）弋民一初字第00809号民事判决支持其诉请62594.2元，后仅实际获赔14670元，故其再申请工伤保险待遇符合法律规定，原审扣除其实际获赔的14670元，桂万能未提起上诉，正方圆公司上诉称应扣除桂万能先前获得判决支持的62594.2元的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决后，正方圆公司已支付给桂万能3500元，应予以扣除，故正方圆公司还须支付99542.9元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖市三山区人民法院（2015）三民一初字第00034号民事判决第二项；
二、变更安徽省芜湖市三山区人民法院（2015）三民一初字第00034号民事判决第一项为：“芜湖正方圆建材科技有限公司于判决生效后十日内支付桂万能工伤赔偿金99542.9元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担，按原审判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人芜湖正方圆建材科技有限公司负担。
本判决为终审判决
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 后 伟
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 季学婷
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。