江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书?（2015）宁民终字第3067号上诉人（原审原告）乔增元，男，汉族，1950年9月23日生。委托代理人乔汉涛，男，汉族，1983年11月25日生。被上诉人（原审被告）江苏民生建设有限公司，住所地江苏省泰兴市济川路28号。法定代表人封同生，该公司董事长。委托代理人张跃，江苏柴墟律师事务所律师。委托代理人吴广年，江苏柴墟律师事务所律师。上诉人乔增元因与被上诉人江苏民生建设有限公司（以下简称民生建设公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院于2015年4月23日作出的(2014)浦民初字第3457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年6月2日公开开庭进行了审理。上诉人乔增元的委托代理人乔汉涛，被上诉人民生建设公司的委托代理人张跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，乔增元自2009年2月经王中兵介绍到民生建设公司工作，乔增元与民生建设公司没有签订书面劳动合同，乔增元在职期间，民生建设公司没有为乔增元缴纳社会保险。2012年10月8日下午4时左右，乔增元在南京市浦口区永宁街道民生建设公司的工地上受伤。乔增元的伤情经泰兴市人力资源和社会保障局出具的泰人社工（2013）第162号工伤认定决定书认定为工伤。2013年8月8日，泰兴劳鉴通（2013）第230号“泰州市劳动能力鉴定结论通知书”评定乔增元劳动能力障碍程度为陆级。2013年10月31日泰兴劳鉴复[2013]第010号“泰州市劳动能力鉴定复核结论通知书”载明，因乔增元对我委作出的陆级鉴定结论[泰兴劳鉴通（2013）第230号]不服，于2013年8月26日提出复核鉴定申请，经本委组织复核，重新评定延长停工留薪期6个月，原我委作出的陆级劳动能力鉴定结论通知书[泰兴劳鉴通（2013）第230号]无效。2014年7月29日泰兴劳鉴通（2014）第126号“泰州市劳动能力鉴定结论通知书”鉴定，根据《劳动能力鉴定职工工伤与××致残等级》（GB/T16180-2006）标准，评定乔增元劳动能力障碍程度为四级，生活自理障碍程度为生活部分不能自理。乔增元于2014年11月11日向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出宁浦劳人仲案[2015]32号仲裁决定书决定：对乔增元诉民生建设公司工伤待遇争议一案不予受理。乔增元诉至原审法院，请求判令民生建设公司支付：1、医疗费77558.8元（住院及检查费用17558.8元+医疗期内中药调理及疗养费用60000元）。2、在外就医及工伤维权的交通食宿通讯费90301.68元。3、住院期间护理费16616元。4、营养费55200元。5、疗养期间护理费用72000元。6、辅助医疗器械费用6000元。7、一次性伤残补助金63945元（3045元/月×21个月）。8、独子误工损失414000元（18000元/月×21个月）。9、拖欠的停工留薪期工资36540元。10、按月支付乔增元伤残津贴2319元，并在以后按相关法律规定调整按月支付金额。11、按月支付乔增元生活不能自理的护理费用1546元，并在以后按相关法律调整按月支付金额。12、依法按时支付后期治疗费用。13、辅助医疗器械费用。原审法院另查明，乔增元的工资为140元/天，2014年6月28日因乔增元诉民生建设公司劳动合同纠纷一案，乔增元主张：1、民生建设公司支付乔增元自2012年10月至2013年8月工资46200元（140元/天×30天×11个月）；2、民生建设公司支付乔增元自2012年6月至10月工资差额18148元（140元/天×158.2天－4000元）；3、民生建设公司为乔增元补缴自2009年2月至2013年8月8日的社会保险。原审法院经审理后于2014年6月28日作出（2014）浦民初字第101号民事判决，一、民生建设公司于本判决生效后五日内支付乔增元2012年10月至2013年8月8日停工留薪期工资2635.68元、2012年6月至10月的工资18148元，合计20783.68元。二、驳回乔增元的其他诉讼请求。因民生建设公司不服，上诉至江苏省南京市中级人民法院，该院（2014）宁民终字第3561号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。乔增元共花费医疗费14798.49元,其中民生建设公司已支付11345.68元。乔增元共住院治疗3个月。2013年泰兴市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为45417元。上述事实，有乔增元提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、泰兴劳鉴复（2013）第010号“泰州市劳动能力鉴定复核通知书”、泰兴劳鉴通（2014）第126号“泰州市劳动能力鉴定结论通知书”、浦口区法院民事判决书、南京市中级人民法院民事判决书、医疗费票据12张、收据7张、徐州市通用门诊病历2份、南京市明基医院诊断证明书、南京市明基医院住院病历、南京市军区总医院门诊病历、诊断证明书2份、新沂医院用药清单、南京市军区总医院病危通知书、××患者检查告知及知情同意书、急诊病历4份、检查报告4份、车票及住宿费用、租车协议、照料协议、收据7份、证人证言、证明、仲裁决定书、光盘及文某，民生建设公司提交的证明及双方当事人当庭陈述予以证实。原审法院认为，用人单位及劳动者的合法权益受劳动法律法规的保护。关于乔增元的诉讼请求：1、民生建设公司支付医疗费77558.8元（住院及检查费用17558.8元+医疗期内中药调理及疗养费用60000元）。原审法院认为，乔增元共花费医疗费14798.49元,其中民生建设公司已支付11345.68元，故民生建设公司还需支付乔增元医疗费为3452.81元（14798.49元-11345.68元）。对乔增元主张医疗期内中药调理及疗养费用60000元，因无事实及法律依据，原审法院对此不予支持。2、民生建设公司支付乔增元在外就医及工伤维权的交通食宿通讯费90301.68元。原审法院认为，根据乔增元提交的证据及其伤情、治疗情况，原审法院酌定民生建设公司支付乔增元交通费用3000元。3、民生建设公司支付乔增元住院期间护理费16616元。原审法院认为，因乔增元与民生建设公司在庭审中对乔增元住院治疗3个月均不持异议，故民生建设公司应支付乔增元住院期间护理费为7280元（80元/天×91天）。4、民生建设公司支付乔增元营养费55200元。原审法院认为，乔增元此诉请缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持。5、民生建设公司支付乔增元疗养期间护理费用72000元。乔增元此诉请缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持。6、民生建设公司支付乔增元辅助医疗器械费用6000元。原审法院认为，乔增元对此未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，原审法院对此不予支持。7、民生建设公司支付乔增元一次性伤残补助金63945元（3045元/月×21个月）。原审法院认为，职工因工致残被鉴定为四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资。因民生建设公司未为乔增元办理社会保险，且乔增元经鉴定为四级伤残，其工资为140元/天，故民生建设公司应支付乔增元一次性伤残补助金为63945元（140元/天×21.75天×21个月）。8、民生建设公司支付乔增元独子误工损失414000元（18000元/月×21个月）。原审法院认为，乔增元此诉请缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持。9、民生建设公司支付乔增元拖欠的停工留薪期工资36540元。原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。乔增元于2012年10月受伤，2013年8月8日泰兴劳鉴通（2013）第230号泰兴市劳动能力鉴定结论通知书评定乔增元劳动能力障碍程度为陆级。2013年10月31日泰兴劳鉴复[2013]第010号“泰州市劳动能力鉴定复核结论通知书”载明，因乔增元对我委作出的陆级鉴定结论[泰兴劳鉴通（2013）第230号]不服，于2013年8月26日提出复核鉴定申请，经本委组织复核，重新评定延长停工留薪期6个月，原我委作出的陆级劳动能力鉴定结论通知书[泰兴劳鉴通（2013）第230号]无效。2014年6月28日原审法院（2014）浦民初字第101号民事判决书已判决民生建设公司支付乔增元2012年10月至2013年8月8日停工留薪期工资2635.68元，故民生建设公司尚需支付乔增元六个月的停工留薪期工资为18270元（140元/天×21.75天×6个月）。10、民生建设公司按月支付乔增元伤残津贴2319元，并在以后按相关法律规定调整按月支付金额。原审法院认为，乔增元经鉴定为四级伤残，民生建设公司应按月支付乔增元伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%，故民生建设公司应按月支付乔增元伤残津贴为2284元（140元/天×21.75天×75%）。11、民生建设公司按月支付乔增元生活不能自理的护理费用1546元，并在以后按相关法律调整按月支付金额。原审法院认为，因泰兴劳鉴通（2014）第126号“泰州市劳动能力鉴定结论通知书”评定乔增元劳动能力障碍程度为四级，生活自理障碍程度为生活部分不能自理。根据规定工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，生活部分不能自理的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的30%，2013年泰兴市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为45417元。因民生建设公司未为乔增元办理社会保险，故应按月支付乔增元生活护理费1135元（45417元÷12个月×30%）。12、民生建设公司依法按时支付后期治疗费用。原审法院认为，乔增元此诉请缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持。13、民生建设公司支付乔增元辅助医疗器械费用。原审法院认为，乔增元此诉请缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款，第三十五条第一款第（一）项、第（二）项，《江苏省实施办法》第二十二条、第二十五条第一款、第三十四条第二款之规定，原审法院判决：一、民生建设公司于判决生效后五日内支付乔增元医疗费3452.81元、交通费3000元、住院期间护理费7280元、一次性伤残补助金63945元、停工留薪期工资18270元，合计人民币95947.81元。二、民生建设公司自2014年8月起每月按2284元的标准支付乔增元伤残津贴，每月按1135元的标准支付乔增元生活护理费，上述标准随国家相关规定调整而调整。三、驳回乔增元的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元免交。原审法院宣判后，上诉人乔增元不服原审判决，向本院提起上诉称：1.上诉人经鉴定为四级伤残，在近两年的医疗期内花费疗养及护理费用、营养费用，原审法院以无事实及法律依据为由，对上诉人主张的医疗期内中药调理及疗养费用60000元，营养费不予支持，与事实不符。2.原审法院仅酌定上诉人交通费3000元，与实际花费差距较大，且对上诉人在住院期间的伙食费，在外就医、康复治疗、工伤认定过程中的交通食宿费未进行认定，明显不公。3.原审法院对住院护理费用的认定有失公正，上诉人向原审法院提交了医疗期内另请护理人员费用的收条，原审法院酌定80元/天的标准不符合实际支出情况。4.上诉人因伤情需要有辅助医疗器械的需求，原审法院应对医疗器械费用予以支持。5.上诉人受伤，被上诉人没有尽到应尽的责任，上诉人之子乔汉涛护理上诉人，有证据证实对其造成了误工损失，被上诉人应当承担该损失。6.对于上诉人停工留薪期结束到劳动能力鉴定结束前的工资、伤残津贴、生活护理费等费用，请求二审法院予以认定。7.被上诉人未在其注册地也未在生产经营地为上诉人缴纳工伤保险。根据2005年4月1日《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条的相关规定，用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区，且在注册地和生产经营地均未参加工伤保险的，职工受到事故伤害或者患××后，在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。被上诉人生产经营地在南京，上诉人工伤发生地、治疗地在南京，故请求二审法院按照南京的规定基数支付工伤保险待遇。8.上诉人生活不能自理，被上诉人应当支付后续治疗费用。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人原审的全部诉讼请求。被上诉人民生建设公司辩称：原审法院判决的工伤赔偿项目和赔偿标准有法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院审理期间，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，亦未提交新的证据，本院对双方当事人无异议的事实，予以确认。本院认为：职工因工负伤的，应按照《工伤保险条例》第五章的规定享受工伤保险待遇。关于上诉人主张的医疗期内中药调理及疗养费用60000元、营养费55200元、辅助医疗器械费用6000元、独子误工损失414000元（18000元/月×21个月）、后期治疗费用，确无事实和法律依据，原审不予支持正确；关于上诉人主张的住院期间护理费16616元，原审按80元/天、1人护理的标准判决被上诉人支付上诉人住院期间护理费7280元（80元/天×91天）并无不当；关于上诉人主张的按南京地区标准按月支付伤残津贴2319元、生活不能自理的护理费用1546元，并在以后按相关法律规定调整按月支付金额，因被上诉人系建筑施工企业，建筑施工项目分布各地，不应以各个建筑施工项目所在地作为企业的实际经营地，其住所地应为注册地江苏省泰兴市，且本案工伤认定、劳动能力鉴定均在企业注册地进行，原审按照企业所在地标准判决被上诉人支付上诉人伤残津贴、生活护理费用，并无不当；关于上诉人主张的在外就医及工伤维权的交通食宿通讯费90301.68元，其中包括上诉人主张的63天住院伙食补助费9450元（150元/天×63天），被上诉人对63天住院天数无异议，按照规定，住院伙食补助费标准为20元/天，故被上诉人应支付上诉人住院伙食补助费1260元。对于该项请求，原审只酌定了3000元交通费，对住院伙食补助费原审法院未予支持有误，应予纠正；关于上诉人主张的疗养期间护理费用72000元，劳动能力鉴定结论为生活部分不能自理，原审判决被上诉人自劳动能力鉴定的次月2014年8月起支付上诉人生活护理费，故自受伤至2014年7月31日，被上诉人应当支付护理费。自2012年10月8日受伤至2014年7月31日，期间共661天，扣除上诉人主张的91天住院期间护理费，参照住院期间护理费80元/天、1人护理的标准，被上诉人应当支付上诉人护理费45600元（80元/天×570天）。原审法院对此期间护理费未予支持不当，应予纠正；关于上诉人主张的2013年8月至2014年7月31日期间的医疗期工资36540元，原审法院支持了劳动能力鉴定部门评定的全部停工留薪期工资，根据规定，工伤职工停工留薪期满后、劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发，故被上诉人仍应按原待遇支付上诉人此期间工资。（2014）浦民初字第101号生效民事判决已处理了2013年8月8日前的停工留薪期工资，故被上诉人应按原待遇支付上诉人2013年8月9日至2014年7月31日期间的工资待遇35735元（140元/天×16天+140元/天×21.75天×11个月）。原审对上诉人主张的停工留薪期满后至劳动能力鉴定结束前的工资待遇未予支持不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》?第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持南京市浦口区人民法院(2014)浦民初字第3457号民事判决第二项。二、变更南京市浦口区人民法院(2014)浦民初字第3457号民事判决第一项为：被上诉人江苏民生建设有限公司于本判决生效后五日内支付上诉人乔增元医疗费3452.81元、交通费3000元、住院期间护理费7280元、一次性伤残补助金63945元、2013年8月9日至2014年7月31日期间的工资35735元、护理费45600元、住院伙食补助费1260元，合计人民币160272.81元。三、驳回上诉人乔增元的其他上诉请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  崔玉文代理审判员  王晓燕代理审判员  雒继周二〇一五年八月四日书 记 员  尹 琪