浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初851号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人张素秋，女，1975年10月31日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。因本案于2015年12月10日被苍南县公安局刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。
辩护人李海湖，浙江法之剑律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
被告人吴正日，男，1972年4月29日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因本案于2015年12月2日被苍南县公安局刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。
辩护人陈婷婷，浙江玉山律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
被告人陈上润，男，1950年4月13日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因本案于2016年1月27日被苍南县公安局刑事拘留，同年2月20日被逮捕。
辩护人董其博，浙江正昌律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]712号起诉书指控被告人陈上润、张素秋、吴正日犯开设赌场罪，于2016年6月28日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员吴晓晓出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1.2014年正月开始，被告人陈上润伙同杨须富、刘成相（另案处理）等人在苍南县灵溪镇过港村古港宫内开设赌场，由吴守料、吴守奕（已判刑）负责提供赌具供参赌人员进行赌博并从中抽取头薪。2014年12月7日晚，吴某1、吴某3、黄某1、赵汉锁等二十余人（均已行政处罚）在灵溪镇过港村古港宫进行赌博时被公安人员查获，现场查获赌资62500元。赌场开设期间，该赌场每天参赌人数有二十人至七八十人，共抽取头薪约人民币10万余元。
2.2014年11月初至11月底，被告人吴正日在苍南县灵溪镇过港村自家套房前的田间、河边养猪场边的空地、山边空地（公墓边）等处开设赌场，提供赌具供参赌人员进行赌博。由吴某1、周某1（已判刑）帮忙管理该赌场并抽取头薪。赌场开设期间，该赌场每天参赌人员有二十人至六七十人，抽取头薪约人民币17000元。
3.2014年3、4月份至2014年6月份，被告人张素秋在苍南县灵溪镇过港村上过港山边竹林中、横阳之江项目部空地上、山边公墓边空地上等处开设赌场，提供赌具供参赌人员进行赌博。赌场开设期间，该赌场每天参赌人员有二三十人至七八十人。
对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，并据此认为被告人陈上润、张素秋、吴正日的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且属情节严重。被告人吴正日归案后能如实供述罪行，可从轻处罚。建议判处被告人陈上润、张素秋有期徒刑三年至四年、判处被告人吴正日有期徒刑三年至三年六个月。
被告人陈上润辩解起诉书指控内容与事实不符，其只是负责保管灵溪镇过港村古港宫资金的出纳，古港宫内开设赌场的行为系吴守料、吴守奕的私人行为，与其和古港宫无关，故指控罪名不成立，应宣告其无罪。其辩护人辩称：1.被告人陈上润没有开设赌场的主观故意。吴守料、吴守奕受灵溪镇过港村老人协会委托负责古港宫内桌椅等出租活动，并不是开设赌场，而其开设赌场是为了自已的私利，与老人协会无关。综上，被告人陈上润没有开设赌场的故意也没有谋取利益，公诉机关指控证据不足。2.即使被告人陈上润后来得知古港宫内开设赌场，一年也只去古港宫一两次，属于从犯，应减轻处罚。
被告人张素秋辩解每天参赌人员只有二十多人，并没有八十多人，对其他犯罪事实无异议。其辩护人辩称：对被告人张素秋的行为构成开设赌场罪无异议，但对于开设赌场的时间和参赌人数有异议，开设赌场时间只有三十多天，每天参赌人数只有一二十人，同时被告人张素秋认罪态度较好，请法庭对其从轻处罚。
被告人吴正日辩解每天参赌人员没有达到六七十人，对其他犯罪事实无异议。其辩护人辩称：1.对指控开设赌场罪没有异议，但参赌人数没有这么多。2.本案赌场开设时间短、规模小，被告人吴正日归案后能如实供述罪行，请求法庭从轻处罚。
经审理查明：
1.被告人陈上润在苍南县灵溪镇过港村老人协会负责出纳事务。2014年正月开始，该老人协会在苍南县灵溪镇过港村古港宫内开设赌场，由吴守料、吴守奕（已判刑）负责提供赌具供参赌人员进行赌博并从中抽取头薪，所收头薪作为老人协会收入。2014年12月7日晚，吴某1、吴某3、黄某1、赵汉锁等二十余人（均已行政处罚）在灵溪镇过港村古港宫进行赌博时被公安人员查获，现场查获赌资62500元。赌场开设期间，该赌场每天参赌人数有二十人至七八十人，共抽取头薪约人民币10万余元。被告人陈上润对古港宫包括赌场头薪在内的各类收入进行保管，个人无获利。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
（1）同案犯吴守料、吴守奕的供述，供认其系苍南县灵溪镇过港村古港宫2014年度看宫人，古港宫的收入归村老人协会所有，从正月开始，宫内开设赌场时其二人提供赌具并收取头薪，赌场一般也有二三十人，多时有七八十人，该年度共收取头薪10万余元，所抽头薪每天记入账本后上交村老人协会总负责杨须富作主支配，陈上润和刘成相分别系老人协会出纳和会计，负责计算赌场收入情况的账目和保管收入，所抽头薪用于做戏、补助困难户等。
（2）证人吴某1、周某1的证言，证实自2014年以来，苍南县灵溪镇过港村老人协会在古港宫内开设赌场，当年由吴守料、吴守奕管理，赌场头薪收入记账，用于村里建设及统一支配。
（3）被告人吴正日的供述，供述苍南县灵溪镇过港村老人协会在古港宫内开设赌场，2014年轮到吴守料、吴守奕看宫，期间，该二人将赌场每天抽取的头薪进行记账，并上交村老人协会统一管理和使用，该老人协会的代表有吴守储、杨须富、陈上润、刘成相等人，赌场每天一般有二三十人，多的时候有六七十人。
（4）证人吴某2、陈某1的证言，证实苍南县灵溪镇过港村老人协会杨须富、陈上润等人在该村古港宫开设赌场供他人赌博并抽取头薪，2014年轮到吴守料、吴守奕两人看宫并收取头薪，该赌场于2014年12月7日晚被公安机关当场查获，当晚参赌人员近五六十人。
（5）证人周某2、吴某3、黄某1、林某1、林某2、吴某4的证言，证实2014年12月7日，其在苍南县灵溪镇过港村老人协会开设在古港宫内的赌场赌博时，被公安机关查获，该赌场平均每天参赌人员有三四十人，多则六七十人。
（6）被告人陈上润在侦查阶段的供述，供认苍南县灵溪镇过港村古港宫的负责人是杨须富，出纳刘成相，其负责保管古港宫收入上交的钱，古港宫的收入主要有卖蜡烛、出租桌椅及古港宫摆赌的收入，款项支出需要杨须富同意，一般用于村里的公共建设及困难户补助等
（7）刑事判决书，证实起诉书指控的开设赌场犯罪事实及同案犯吴守料、吴守奕已被法院判决的事实。
（8）检查笔录，证实2014年12月7日，公安机关在苍南县灵溪镇古港宫内查获涉案赌资62500元及相关赌具，并抓获赌博人员20余人的事实。
（9）证据保全清单、行政处罚决定书、扣押清单及随案移交清单、浙江省代收罚没款专用票据、收缴物品清单及发还清单，证实公安机关对现场参赌人员的赌资及赌具进行收缴，并予以行政处罚的事实。
（10）辨认笔录，证实同案犯及各证人通过照片对被告人辨认的情况。
（11）归案经过，证实被告人陈上润系被抓获归案的事实。
（12）人口信息，证实被告人陈上润的身份情况。
上列证据经审查，均符合刑事诉讼证据的基本特征，可作为本案的定案依据。关于被告人陈上润及辩护人辩解无罪的意见，与事实、法律不符，不予采纳。
关于被告人陈上润的犯罪地位问题。经查，根据在案证据，可证实被告人陈上润并无直接参与涉案赌场的日常管理，其作为村老人协会的出纳，案发年度仅对古港宫包括赌场头薪在内的各类收入进行保管，亦无直接作主支配的权利，属起次要、辅助作用，宜认定为从犯。辩护人关于认定从犯的意见予以采纳。
2.2014年11月初至11月底，被告人吴正日在苍南县灵溪镇过港村自家套房前的田间、河边养猪场边的空地、山边空地（公墓边）等处开设赌场，提供赌具供参赌人员进行赌博。由吴某1、周某1（均已判刑）帮忙管理该赌场并抽取头薪。赌场开设期间，该赌场每天参赌人员有二十人至六七十人，抽取头薪约人民币17000元。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
（1）同案犯吴某1、周某1的供述，供认2014年11月初，吴正日在苍南县灵溪镇过港村古港宫外的田间、河边养猪场等地方开设赌场，其二人在赌场帮忙抽头薪，该赌场每天参赌人员少则二十余人，多则六七十人，后于11月底停掉赌场。
（2）证人周某2的证言，证实2014年11月开始，吴正日、吴某1、周某1等人在灵溪镇过港村古港宫对面的田间、河边养猪场边的空地、山边坟墓等地开设赌场并抽取头薪，赌场每天参赌人员平均三四十人，多则六七十人，该赌场前后开设半个月时间。
（3）证人吴某3、黄某1、林某1、吴某4、陈某1的证言，证实2014年11月初至11月底，吴正日在灵溪镇过港村自家套房前的田间、河边养猪场边的空地、山边坟墓等地开设赌场，吴某1、周某1在赌场里帮忙抽头薪，每场参赌人员少则二三十人，多则五六十人。
（4）被告人吴正日的供述，供认2014年11月，其分别在苍南县灵溪镇过港村自家套房前的田间、河边养猪场边的空地、山边空地（公墓边）等处开设赌场，并叫吴某1、周某1在赌场内帮忙抽头薪，赌场开设期间每天有参赌人员20多人，共开设十多天，抽取头薪17000元。
（5）刑事判决书，证实起诉书指控的犯罪事实及同案犯吴某1、周某1已被法院判决的事实。
（6）辨认笔录，证实被告人对开设赌场地点、同案犯及证人对被告人的辨认情况。
（7）归案经过，证实被告人吴正日系被抓获归案的事实。
（8）人口信息，证实被告人吴正日的身份情况。
上列证据经审查，均符合刑事诉讼证据的基本特征，可作为本案的定案依据。关于被告人吴正日及辩护人对参赌人数所持异议的意见，与查明事实、证据不符，不予采纳。
3.2014年3、4月份至2014年6月份，被告人张素秋在苍南县灵溪镇过港村上过港山边竹林中、横阳之江项目部空地上、山边公墓边空地上等处开设赌场，提供赌具供参赌人员进行赌博。赌场开设期间，该赌场每天参赌人员有二三十人至六七十人。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
（1）证人周某2、陈某1的证言，证实2014年3月至6月，张素秋在苍南县灵溪镇过港村上过港山边竹林中、横阳之江项目部空地上等地方开设赌场并抽取头薪，刚开始每天参赌人员有二三十人，后来每天达六七十人。2014年6月初的一天，十几个男青年到张素秋开设的赌场要求参股，被拒绝后双方在赌场发生纠纷，之后张素秋停止开设赌场。
（2）证人刘某的证言，证实2014年，张素秋在苍南县灵溪镇过港村上过港空地等地方开设赌场并抽取头薪，后因赌场被社会青年冲击而停掉。
（3）证人黄某2、张某1、陈某2、张某2、陈某3、洪某的证言，证实2014年，因黄某2等人欲入股张素秋开设的赌场被拒绝后，2014年6月，其一伙二十几人就到灵溪镇过港村上过港张素秋开设的赌场砸场。
（4）证人吴某1、周某1的证言，证实2014年3月至6月，张素秋在灵溪镇上过港村山边竹林中、横阳之江的河堤、山边公墓边空地等地方开设流动赌场并抽取头薪，该赌场每天都有五六十人参与赌博。同年6月初，有一帮社会青年来到张素秋开设的赌场闹事，之后赌场停掉。
（5）被告人张素秋在侦查阶段的供述及当庭供述对起诉书指控的开设赌场的时间及地点无异议，赌场每天参赌人员只有二三十人，期间，黄某2在冲击赌场那段时间有打电话让其把赌场转让。
（6）辨认笔录，证实各证人对被告人张素秋的辨认情况。
（7）归案经过，证实被告人张素秋系被抓获归案的事实。
（8）人口信息，证实被告人张素秋的身份情况。
上列证据经审查，均符合刑事诉讼证据的基本特征，可作为本案的定案依据。关于被告人张素秋及辩护人对参赌人数所持异议的意见，与查明事实、证据不符，不予采纳。
本院认为，被告人陈上润、张素秋、吴正日无视国法，以营利为目的，分别结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人张素秋、吴正日系各自赌场开设者，在各自开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈上润在伙同他人开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。鉴于被告人陈上润系从犯且个人并无获利，予以减轻处罚。被告人吴正日归案后如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚；被告人张素秋当庭当庭认罪态度尚可，可酌情从轻处罚。辩护人关于对被告人陈上润减轻处罚及对被告人张素秋、吴正日从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关建议判处被告人张素秋有期徒刑三年至四年、判处被告人吴正日有期徒刑三年至三年六个月的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳；鉴于被告人陈上润系从犯，公诉机关建议判处被告人陈上润有期徒刑三年至四年的量刑建议偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张素秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2018年12月9日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人吴正日犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2018年12月1日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人陈上润犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月27日起至2018年5月26日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、追缴被告人吴正日违法所得人民币17000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄崇彬
人民陪审员 丁良波
人民陪审员 许 吉
二〇一六年九月二十六日
代书 记员 董莉莉
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。