江西省石城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）石刑初字第36号
公诉机关江西省石城县人民检察院。
被告人赖远航，男，1975年10月30日生于江西省石城县，汉族，大学本科文化，原系石城县琴江镇党委政法委员，现任石城县药监局副局长，住江西省石城县。因涉嫌犯贪污罪，于2015年1月12日被取保候审，2016年5月5日被逮捕。现羁押于石城县看守所。
辩护人黄锡生，重庆博凯律师事务所律师。
辩护人孔令明，江西保全律师事务所律师。
江西省石城县人民检察院以石检公刑诉［2015］30号起诉书，指控被告人赖远航犯贪污罪，于2015年3月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石城县人民检察院指派检察员胡文清出庭支持公诉，被告人赖远航及其辩护人黄锡生、孔令明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石城县人民检察院石检公刑（2015）30号起诉书指控：
1、2010年10月，石城县人民政府成立了古樟工业园三期建设征收琴江镇濯坑村土地工作领导小组，成立了以赖远航、刘某（已故）为组长，陈某（另案处理）、邓某（另案处理）、廖某（另案处理）、范某（已起诉）、黄某1（已起诉）、吴某（已起诉）、黄某12（已起诉）、黄某13（另案处理）、张某（另案处理）、黄某2（另案处理）为成员的工作小组。2010年11月，濯坑村征收土地工作结束时，黄运其在濯坑村委会对赖远航、吴某等人提议，虚报征收土地面积，套取土地补偿款，并用于发放征收土地工作人员的劳务费，赖远航等人同意后，由廖某根据黄某1等人提供的村民名单制作了虚假的征地测量记录册，上报相关部门审核。2011年2月1日，吴某收到虚报的征地补偿款379500元，赖远航与黄某1商议，将其中300000元按人均20000元发给了黄某1、吴某、范某、黄某12及邓某、廖某、赖远航、黄某13、黄某12、黄某2等15人。
2、2011年10月份，赖远航、黄某1、吴某、陈某、邓某、廖某、黄某12、范某、黄某12、卢某（另案处理）、赖某（另案处理）、黄某3（另案处理）、张某、黄某13、黄某2继续参与石城县工业园三期土地续征工作，续征工作结束时，黄运其在濯坑村委会又提出虚报征收土地面积，套取土地补偿款用于发放征地人员的劳务费，赖远航等人同意后，廖某根据黄某1提供的村民名单，制作了虚假的征地测量记录册，骗取土地补偿款198996.8元，由吴某将其中100000元分发给黄某1、吴某、范某、黄某12、赖远航、陈某、邓某、廖某、赖某、黄某3、卢某、张某、黄某13、黄某2等20人。
综上，被告人赖远航参与贪污金额为400000元，个人分得25000元，案发后，赃款被追缴，上交了国库。
案发后，被告人赖远航主动到石城县人民检察院投案，如实交待了自己的犯罪事实。
被告人赖远航在庭审中辩称：对起诉书指挥其犯贪污罪无异议，但他不是古樟工业园三期建设征收濯坑村土地工作小组组长；黄某1不是只向他提议虚报面积套取土地补偿款，而是所有工作人员均在场且大家都同意。他没有和黄某1商量骗取的征地补偿款如何发放；他所得的款项是在案发前就主动退回村里。
其辩护人黄锡生提出：被告人赖远航不构成贪污罪，理由是：1、被告人没有贪污的主观心理态度，不符合贪污罪的主观要件。2、本案套取土地补偿款的行为主体是村委会。3、本案客观上没有给国家造成损失。
其辩护人孔令明提出：被告人赖远航构成贪污罪，但其具有自首，积极退赃，认罪、悔罪，无前科劣迹情节，其社会危害性小，犯罪情节较轻，请求法庭对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：1、2010年10月，石城县人民政府成立古樟工业园三期建设征收琴江镇濯坑村土地工作领导小组。石城县琴江镇人民政府抽调赖远航、陈某，石城县国土局抽调邓某、廖某，石城县工业园区管委会抽调范某，江西友尔房地产开发公司抽调张某与濯坑村干部黄某1、吴某、黄某12、黄某4、黄某13组成征收土地工作小组。2010年12月的一天，征地工作小组在濯坑村委会核对丈量的数据，在场的人员有赖远航、陈某、邓某、廖某、范某、张某、黄某1、吴某、黄某12、黄某4、黄某13。因征地允许有5%的误差，黄某1考虑到村财务负债，就提出在5%误差范围内套取些征地补偿款，弥补村财务的不足，另外大家也可发点劳务费，在场的人员均表示同意。经估算，按5%误差虚增的面积可套取现金37万余元。黄某1遂提供了村民黄某5、黄运能、黄某6三个名单，黄某12提供了村民黄某7连、温某及其自己三个名单给廖某，廖某遂依据该名单制作了一份虚假征地测量记录册，该记录册共虚增面积为11500平方米，然后由赖远航、廖某、邓某、范某、张某、吴某在该虚假记录上签了自己的名字，本次共计套取的征地补偿款为379500元。2011年1月31日该补偿款到吴某账上后，经征地工作小组成员黄某1、吴某、黄某12、范某、赖远航等人同意，每人发放劳务费20000元。吴某遂按人均20000元发给了赖远航、陈某、邓某、廖某、范某、张某、黄某1、吴某、黄某12、黄某4、黄某13等15人。共计私分骗取的土地补偿款300000元。
2、2011年10月份，赖远航、陈某、邓某、廖某、范某、张某、黄某1、吴某、黄某12、黄某4、黄某13继续参加石城县工业园三期土地续征工作，同时该次续征工作还增加了县工业园办干部卢某、县国土局干部黄某3、赖某作为征收小组工作人员。本次续征土地工作中，濯坑村赖廊小组与古樟村鹧鸪小组的土地交叉存在纠纷，经请示县分管领导同意，提高征地误差率。黄某1又提出按误差率虚报征地面积套取征地补偿款，用于解决交叉地纠纷的费用和发放劳务费。该征地工作小组成员均同意从虚增面积套取征地补偿款中截留部分发放劳务费。遂由黄某1提供了黄某8、黄某9、黄某10、黄南昌、黄某115个村民名单给廖某。廖某于2011年10月18日制作一份虚假的征地测量记录册，该记录册虚增面积4974.92㎡，由赖远航、廖某、邓某、陈某、黄某3、卢某、赖某、张某、吴某、黄某12，在该虚假记录册上签字。本次共套取的征地补偿款为198996.8元。2011年11月30日该笔补偿款到吴某帐上后，经征地工作小组成员黄某1、吴某、黄某12、赖远航等人同意，每人发放劳务费5000元，吴某遂按人均5000元发给了赖远航、陈某、范某、邓某、廖某、黄某3、赖某、卢某、张某、黄某1、吴某、黄某12、黄某4、黄某13等20人，共计私分骗取的土地补偿款100000元。
综上，被告人赖远航参与贪污金额400000元，个人分得25000元。2013年3月，征地工作小组成员得知公安机关在调查濯坑村赖廊小组理事会成员私分征地补偿款一事，因害怕出事，被告人赖远航将个人分得的赃款交回吴某手中，后该款项上交了国库。
案发后，被告人赖远航主动到石城县检察院投案，并如实交待了自己的犯罪事实。
以上事实，被告人赖远航在庭审中均无异议，且有证人陈某、卢某、邓某、廖某、黄某3、黄某13、黄某1、吴某、范某、黄某12等人的证言，征收濯坑村土地的有关文件及材料，被告人身份证明，户籍证明，归案情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赖远航以非法占有为目的，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞征用土地补偿款，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人赖远航辩护人黄锡生提出，被告人赖远航不构成贪污罪辩护意见不符合事实，本院不予采纳。被告人赖远航辩护人孔令明提出，被告人赖远航犯罪情节较轻，社会危害性小，要求对其免予刑事处罚的辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。被告人赖远航在案发后自动投案，如实交待了自己的犯罪事实，且在有关机关调查前就已主动退赃，具有悔罪表现，其犯罪情节较轻，社会危害性不大，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
被告人赖远航犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币10万元，限在判决发生法律效力后三个月内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赖红彦
审判员 温 颖
审判员 黎朝阳
二〇一六年五月十日
书记员 黄小英