.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省朔州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋06民终364号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司。住所地：朔州市民福东街职教中心临街楼*号。负责人：梁军，该中心支公司总经理。委托诉讼代理人：冯亮，女，1993年12月1日生，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵海宁，男，1963年5月3日出生，汉族，朔州市人，朔州环宇电力开发工程有限公司职工，现住朔州市。委托诉讼代理人：王文天，山西庭满律师事务所执业律师。被上诉人(原审被告)：崔少林，男，1986年3月15日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。被上诉人(原审被告)：苏焕平，女，1987年2月9日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人赵海宁、崔少林、苏焕平机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2017）晋0602民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷,调查询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人冯亮、被上诉人赵海宁之委托诉讼代理人王文天参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、二审法院依法改判，对于一审判决中对于被上诉人赵海宁的住院伙补费与营养费、陪护费、误工费存在明显不合理，请求中级人民法院查明事实，依法改判。2、上诉人对于鉴定费不予承担，请求中级人民法院依法改判。事实与理由：上诉人在一审庭审中对被上诉人赵海宁的住院期限提出存在挂床现象，根据其长期医嘱和临时医嘱显示，治疗天数截止到2017年3月17日，被上诉人代理人在一审答辩中辩称以其体温单作为无挂床的反驳无法律与事实依据，体温单无法证明其存在实际治疗，且测量体温不属于医疗治疗行为。故对其住院伙食补助费、营养费、陪护费、误工费的天数不予认可，存在明显不符。2、对其鉴定费我司不予承担，鉴定费属于保险免责范围，且被上诉人属于单方委托鉴定，故我司不予承担其鉴定费。赵海宁辩称，1、针对住院伙食补助费、营养费、陪护费、误工费，主张改判没有法律依据和有效证据。首先，赵海宁住院治疗时间在病历上有明确反映，赵海宁患有高血压、糖尿病和冠心病，特别是因糖尿病手术后伤口一直没有愈合，且年龄偏大，相对恢复较慢，就诊医院不让出院，至于间断性暂时停止用药治疗，不能认为是挂床，因为医院要根据伤者实际情况给出一定的康复和观察时间，且赵海宁有连续的体温测试记录，体温测试并非上诉人所说的非正常治疗行为，因为医生参照伤者的体温变化才能确定合理的治疗措施，所以上诉人的改判请求不应得到支持。2、鉴定费和诉讼费是赵海宁行使索赔权利的合理支出，应由上诉人承担，根据保险法第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁费或者诉讼费及其他必要的合理的费用由保险人承担。上诉人不能因为赵海宁委托鉴定而不承担鉴定费和诉讼费，因为法律没有规定受损害者不能自行委托鉴定，况且受委托的机构，是有合法资质的司法鉴定单位，所以说一审的事实认定和法律适用是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵海宁向一审法院起诉请求：1、依法判令崔少林、苏焕平、保险公司赔偿赵海宁医疗费等损失320860.75元；2、依法判令崔少林、苏焕平、保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年11月27日8时20分许，崔少林持证驾驶苏焕平登记所有的×××号”东风日产”牌小轿车，行驶至朔州市开发区中元宝邸小区东门时，与步行的赵海宁发生碰撞，致赵海宁受伤。本次道路交通事故经朔州市交警支队事故处理大队认定，崔少林应负全部责任，赵海宁无责任。事故发生后，赵海宁至朔州市第一人民医院（2016.11.27-2017.10.31）手术治疗，共住院338天，支出医药费51572.75元，残疾辅助器具费200元，租车费3000元等费用。赵海宁出院时建议：加强营养，伤后二年去除内固定。2017年12月15日，赵海宁之伤情经山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心评定：1、赵海宁因车祸致”左胫腓骨下段粉碎性骨折”，丧失左侧踝关节功能63.34%，符合十级伤残；2、赵海宁后期取除内固定约需医疗费1万元。赵海宁并因此支出鉴定费2500元。赵海宁为本市区非农户居民，朔州环宇电力开发工程有限公司职工，其母纪生荣（1931年12月12日出生）已无劳动能力，生活来源全靠现在的两子一女供给。赵海宁住院期间，主要由曹毅陪护，曹毅为山西志博送变电工程有限公司职工，单位证明其月薪6300元，陪护赵海宁期间被单位扣发工资。赵海宁住院期间，崔少林为赵海宁预付医疗押金480元，苏焕平预付赵海宁511**.75元医药费。2016年8月19日，崔少林所驾上述车辆在保险公司处投有为期一年的”交强险”和商业三者险等保险，其中”交强险”责任限额为12.2万元，商业三者险责任限额为20万元，且不计免赔率。上述事实，有赵海宁提供的相关人的身份证、户口本复印件，崔少林的驾驶证，苏焕平的机动车行驶证及车辆保险单复印件，道路交通事故认定书，医院住、出证，病案，诊断证明书，医药费收据及结算明细，陪护人曹毅的单位证明及工资表，赵海宁原籍平鲁区西水界乡郭家村村委会证明，赵海宁伤情司法鉴定意见书及鉴定费发票，购残疾用具票据，出租车司机卢炳生的证明及驾驶证和车辆行驶证复印件；有崔少林提供的支付护工报酬字据，以及当事人的陈述和庭审笔录等证据，经庭审质证、认证，可予证实。一审法院认为，崔少林违法驾车行驶，致赵海宁人身损害，应承担相应的交通事故责任，交警大队对本次交通事故的认定，客观公正，一审法院予以采信。鉴于崔少林所驾车辆在保险公司处投有”交强险”和商业三者险之实际，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，赵海宁之损失首先应由保险公司在其”交强险”责任限额范围内分项赔偿，不足部分在商业三者险责任限额范围内按照交通事故责任比例和保险合同约定赔偿，保险合同约定免除保险人责任的部分，由崔少林承担。苏焕平在本次交通事故中不存在任何过错，不承担赔偿责任。赵海宁主张的误工费和陪护费，因不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应按山西省2016年度非私营单位在岗人员和民居服务业人员年平均工资计算；主张的租车费应以就医所需酌情考虑。保险公司对此抗辩，理由成立，一审法院予以采纳。保险公司提出的其他抗辩意见，因缺乏证据足以否定赵海宁提供的相关证据，且理由不能成立，一审法院不予采信，依据民事诉讼举证分配原则，崔少林、苏焕平、保险公司应承担举证不能的不利后果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条等相关规定，山西省高级人民法院关于2017年度人身损害赔偿执行标准的通知精神，以及本案司法鉴定意见等实际，经核定，崔少林、苏焕平、保险公司应赔偿赵海宁因本次交通事故所遭受的下列损失：即医药费51572.75元，住院伙补费（100×338）33800元，营养费（50×338）16900元，陪护费（141.27×338）47749元，残疾赔偿金（27352×20×10%）54704元，鉴定费2500元，残疾辅助器具费200元，误工费（54975÷365×352）53017元，精神抚慰金（50000×10%）5000元，被扶养人生活费（16993×5÷3×10%）2832元，二次手术费1万元，交通费（酌定）1000元。共计279274.75元。保险公司首先应在”交强险”责任限额（12.2万元）范围内赔偿赵海宁医药费1万元，精神抚慰金5000元，残疾赔偿金等10.5万元，共计12万元；在商业三者险责任限额（20万元）范围内赔偿赵海宁剩余医药费等（279274.75-120000）159274.75元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第七条，第十六条，第二十二条，第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，第六十五条，第六十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决书生效后十日内，在其”交强险”责任限额范围内赔偿赵海宁损失12万元；在商业三者险责任限额内赔偿赵海宁1592**.75元。两项共计279274.75元。除已支付51192.75元外，再实际给付赵海宁2280**元（本院账户名称：朔州市朔城区人民法院；开户行：朔州市朔城区信用合作联社；账号：×××）。二、赵海宁返还崔少林为其垫支的住院押金480元。三、驳回赵海宁对苏焕平的诉讼请求和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6113元（赵海宁已预交），减半收取3057元，由崔少林负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定一致，予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、赵海宁之住院伙食补助费、营养费、陪护费、误工费认定是否合理；2、鉴定费应否承担。针对争议焦点一赵海宁是否存在挂床现象，相应的住院伙食补助费、营养费、陪护费、误工费之认定问题。经审查，在案证据有朔州市第一人民医院的出院证及病历资料，可以证实赵海宁入院日期为2016年11月27日，出院日期为2017年10月31日，且诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折，另赵海宁还患有冠心病、高血压病、糖尿病，期间有治疗，也有体温检测，保险公司主张体温记录无法证明其存在实际治疗，存在”挂床”情形，对此本院认为，赵海宁因左胫腓骨下段粉碎性骨折行手术治疗，但因患有糖尿病，影响伤口愈合，恢复相对他人较慢，医院必定会根据患者的病情来确定具体的治疗方案，比如检测体温。故应认定医院出院证及病历资料，亦即证实住院天数为338天。一审据此认定对相应的伙食补助费、营养费、陪护费、误工费计算赔偿数额正确，本院予以确认。针对鉴定费应否承担问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：”责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”涉案的鉴定费属于必要的、合理的费用，应由保险公司承担。综上所述,中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4721元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长刘晔审判员ＸＸ审判员丰德胜二〇一八年四月二十一日书记员武祥