上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初30000号
原告上海为卿网络科技有限公司，住所地上海市崇明县长兴镇光荣村XXX-
XXX号一号楼218室(上海泰和经济发展区。法定代表人刘军，执行董事。委托代理人王超，上海市海华永泰律师事务所律师。委托代理人张顶，上海市海华永泰律师事务所律师。被告常州快点国际旅行社有限公司，住所地江苏省常州市。法定代表人孙玉，总经理。委托代理人尤之华，男。原告上海为卿网络科技有限公司与被告常州快点国际旅行社有限公司服务合同纠纷一案，本院于2016年4月25日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘军、委托代理人王超，被告法定代表人孙玉、委托代理人尤之华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海为卿网络科技有限公司诉称：原、被告于2015年6月签署《百某推广服务框架合同》，合同主要约定如下：原告为被告提供目标网站百某推广服务，在被告承诺完成不低于人民币420万元的百某推广总金额以及相应月度推广金额的前提下，由原告按照被告每次实付充值金额的15%给予充值优惠，合计用于目标网站的百某推广；如被告未完成约定月度推广任务或单方终止上述合同时，除须按约定返还已经享有的全部优惠金额给原告外，还应当承担相应的违约责任(含守约方因违约方违约造成的直接和间接损失以及因维权支出的包括律师费在内的合理费用)。上述合同有效期为2015年7月1日至2016年6月30日，双方正常履行合同义务直到2015年11月。被告未按合同约定完成当月及后续月度推广续费，并于2016年1月单方中止履行续费义务。为此，原告多次催告继续履行合同或返还已享受的优惠金额，但均遭被告无理拒绝。故原告诉至法院，请求：1、判令被告返还已享有的全部优惠金额总计201,000元；2、判令被告赔偿原告相关损失(包括违约造成原告预期利益损失228,800元，律师费20,000元及保全担保费4,000元)；3、判令本案诉讼费由被告承担。被告常州快点国际旅行社有限公司辩称：对于原、被告之间的服务合同关系没有异议，认可第一项诉请金额，但原告支付过7万元保证金，应从中予以扣除。原告主张的228,800元是尚未发生的收益，不属于原告实际损失故不予认可，对律师费和担保费用予以认可。被告目前经营困难，无力偿付原告。经审理查明，2015年6月16日，原、被告签订一份《百某推广服务框架合同》，第二条约定：1、原告(甲方)承诺本框架合同有效期内的“百某推广总金额”(指被告在百某推广服务实际消费的总金额，不包含原告以任何方式给予被告的优惠)不低于420万元。在被告履行此承诺的前提下，原告将给予被告15%的优惠，该优惠由原告按照被告每次续费充值金额乘以优惠比例直接打入被告百某推广账户。被告对该优惠金额的消费不计入本框架合同有效期内的“百某推广总金额”，且不论因何种原因，被告单方终止百某推广服务，原告有权收回该优惠金额未消费完毕的部分且不作任何补偿。……3、如被告在本框架合同有效期内或终止百某推广服务时，被告的百某推广实际消费金额未达到本合同规定的最低额度，则被告不享有任何优惠。被告应将已享有的全部优惠返还原告。原告有权在结算时从被告百某推广账户中扣除已付的优惠额度；4、原告月度推广金额(不包含优惠)为：2015年7、8月份每月25万元，9-12月份每月30万元，2016年1-4月份每月40万元，5-6月份每月45万元。……第三条约定：被告在合同签订后5个工作日内应支付原告35,000元作为履行合同的首笔保证金，……如被告每月完成推广金额小于当月任务，被告应追加保证金。……如果被告存在某月或者累计月度推广任务未能补齐的，原告有权不予退还被告保证金(含追加保证金)或拒绝将保证金转为推广预付款使用。……合同终止时，若被告未完成全部百某推广总金额的，不返还首笔保证金，追加保证金将用于抵扣应返还的返点，不足部分由被告以现金形式补足；若在合同有效期内，被告违反合同约定的，则保证金不予退还，也不能作为推广费冲抵。第六条约定：违约方因其违约行为而应赔偿守约方的损失包括违约行为导致的直接经济损失及任何可预期的间接损失及其他合理费用，包括但不限于律师费、诉讼及仲裁费用、财务费用及差旅费等。2015年6月11日至2015年12月1日期间，被告分25次向原告实际支付推广费共计134万元。被告使用的账户名为“sh快点03”百某推广账户相应期间的获得的可消费金额共计1,541,000元，其中包括实际充值金额1,232,800元及优惠返点金额308,200元。2015年6月24日，被告向原告支付保证金35,000元。2015年12月2日，原告向被告发送邮件，表示截止11月30日被告实际仅完成133.53万元消费金额，落后约定进度6.47万元，故要求被告追加35,000元保证金。2015年12月3日，被告向原告追加支付保证金35,000元。此后，被告未继续向原告支付推广费，双方发生纠纷遂涉诉。另查明，原告与案外人百某在线网络技术(北京)有限公司上海软件技术分公司(简称百某上海分公司)签有《百某推广服务框架合同》一份，依据该合同的约定，原告在百某推广消费时，可获得实际消费金额25%的返点。在庭审中，原告表示其收到被告支付的推广费后，其中8%作为原告赚取的利润，剩余92%用于向被告的百某推广账户充值，案外人百某上海分公司依据上述合同给予该账户25%的返点，被告实际获得的可消费金额=被告实际付款金额×(1-8%)×(1+25%)，即被告实际付款金额的115%，符合原、被告合同约定的15%返点，因此原告的利润为被告实际支付推广费的8%。再查明，原告聘请上海市海华永泰律师事务所律师代理本案，支付了律师费20,000元。上海中凯融资性担保有限公司为原告申请财产保全出具担保函，原告为此支付了担保费4,000元。以上事实由原告提供的原、被告之间的《百某推广服务框架合同》、百某充值消费明细表、工行网上银行电子回单、增值税专用发票、增值税普通发票、电子邮件、原告和百某上海分公司之间的《百某推广服务框架合同》、“sh快点03”账户网页截图，被告提供的付款凭证以及原、被告的当庭陈述予以佐证。本院认为，原、被告之间签订的《百某推广服务框架合同》依法成立、有效，原、被告应当恪守合同，依约履行义务。本案中，双方对于被告自2015年12月份起就未能按约支付推广费，已经构成违约的事实没有争议。原告主张被告应返还优惠返点201,000元并赔偿相应的律师费、担保费，被告对此也无异议。双方在争议焦点在于：一、被告支付的7万元保证金能否抵扣其应返还原告的返点；二、原告是否有权向被告主张228,800元的预期利益损失。对于争议焦点一，《百某推广服务框架合同》约定如被告在合同关系存续期间，被告实际消费金额未达到最低额度时，其应向原告返还全部优惠返点，同时约定被告违约，则保证金不予退还，也不能作为推广费冲抵。上述约定系双方对被告违约造成的损失赔偿额的计算方式所达成的合意，即被告已享受的优惠返点和缴纳的保证金均在赔偿范围之内。该约定并不违反法律规定，对双方当事人具有约束力。被告辩称本案中保证金可以冲抵其应归还的返点，实质上等同于要求退还保证金，该抗辩意见与双方合同约定显然不符。原告主张没收7万元保证金且不得用于冲抵应归还的返点，符合约定，本院对原告的观点予以采纳。对于争议焦点二，本院认为，最高人民法院在《关于当前形势下审理民商事合同纠纷若干问题的指导意见》中指出，在当事人约定了因违约产生的损害赔偿额的计算方法的情形下，应当按照当事人的约定认定损失，不宜适用可得利益损失赔偿规则。本案中，原告虽然就其利润情况提交了相关证据，但鉴于双方已明确约定了如上所述的损失赔偿计算方法，且原告亦在本案中按照约定的计算方式提出了权利主张，原告的损失已经得到了弥补，本院对于其主张按照其利润计算预期利益损失的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、被告常州快点国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海为卿网络科技有限公司返利201,000元；二、被告常州快点国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海为卿网络科技有限公司律师费20,000元及保全担保费4,000元，共计24,000元。三、驳回原告其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,870元、减半收取计4,435元，财产保全费3,020元，共计7,455元，由原告上海为卿网络科技有限公司负担3,472元、被告常州快点国际旅行社有限公司负担3,983元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张宏毅
二〇一六年七月十一日
书记员 刘龙君
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……