上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初6738号
原告吴雪芳，女，1957年6月25日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人张昌伟，上海浩锦律师事务所律师。委托代理人丁赣渝，上海浩锦律师事务所律师。被告上海杨力物流有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人王力，总经理。委托代理人庞少磊，上海明伦律师事务所律师。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人万忠明，总经理。委托代理人万明，北京市中银(上海)律师事务所律师。委托代理人汤茹珺，北京市中银(上海)律师事务所律师。原告吴雪芳诉被告上海杨力物流有限公司(以下至判决主文前简称上海杨力公司)、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称大地保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理，依法适用简易程序，由审判员周盛宝独任审判，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。原告吴雪芳的委托代理人张昌伟、被告上海杨力公司的委托代理人庞少磊、被告大地保险上海分公司的委托代理人汤茹珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴雪芳诉称，2014年5月8日07时06分许，被告上海杨力公司驾驶员曾某某驾驶牌号为沪BEXX**的重型半挂牵引车牵引牌号为沪E8X**挂的重型集装箱半挂车沿本市浦东新区海徐路由南向北行驶至海徐路出航津路北约1000米处右转弯时，适遇原告骑行自行车同向行驶至此，两车相撞至原告连车带人倒地并被碾压，造成原告受伤及其车辆受损的交通事故。2014年6月16日，经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，曾某某因疏忽观察原告动态、未按操作规范安全驾驶，对本次事故负全部责任。事发后，原告当即被送入第二军医大学附属长海医院治疗，经诊断为多发伤、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、右侧10-12肋骨折、右侧4-9肋骨可疑骨折、右下肺挫伤、右侧胸腔积液、脊柱多发骨折、L1-5椎体右侧横突及棘突骨折、骨盆多发骨折、左侧髂骨粉碎性骨折、右侧耻骨上下支骨折、骶骨骨折、左侧髋关节可疑骨折、两侧骶髂关节半脱位、右侧髋关节半脱位、右侧股骨下端骨折、右侧胫腓骨上端粉碎性骨折、多处软组织损伤、会阴部及大腿根部多处撕裂伤、两侧腹股沟周围软组织肿胀伴皮下积气、冠心病、心功能II级(NYHA分级)、高血压2级(高危组)，同年5月22日在全麻下行骨盆骨折闭合复位外固定支架固定术+右股骨远端、胫骨近端骨折切开复位内固定术，于同年6月4日康复出院。2015年11月4日原告再次入院，于2015年11月5日在全麻下行右膝关节松解+右股四头肌成形术，于同年11月10日出院。原告共支付医药费人民币(以下币种同)410,628.70元。2015年8月18日，经华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故致右下肢髋关节、膝关节骨折，肋骨骨折(九根)，腰椎1-4右侧横突骨折，骨盆多发性粉碎性骨折、畸形愈合，分别评定XXX伤残，酌情给予伤后(含二次手术)休息至鉴定日止、营养120日、护理180日。原告为此支付鉴定费1,950元。现原告起诉至法院要求判令：1、被告大地保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费410,628.70元、住院伙食补助费2,440元(20元/天×122天)、营养费4,800元(40元/天×120天)，合计417,868.70元中的1万元；2、被告大地保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告精神损害抚慰金18,000元、残疾赔偿金381,326.40元(52,962元/年×20年×0.36)、护理费36,000元、误工费29,920元(1,870元/月×16个月)、交通费600元、残疾辅助器具费1,866元(助行器235元+轮椅1,580元+手杖51元)，合计467,712.40元中的11万元；3、被告大地保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告衣物损失费500元；4、被告大地保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告鉴定费1,950元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费的余额765,581.10元，共计767,531.10元；5、被告上海杨力公司赔偿原告律师费7,000元。被告上海杨力公司辩称，对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、鉴定结论、车辆投保的情况均无异议。同意对超出保险理赔的部分承担赔偿责任。对律师费无异议，同意赔偿原告。对其他费用意见同被告大地保险上海分公司。本被告曾垫付34万元，要求在本案中一并处理，由原告返还。被告大地保险上海分公司辩称，驾驶员根据交通事故认定书存在逃逸行为，仅同意在机动车第三者责任强制保险范围内承担责任。对鉴定结论中的八级结论有异议，申请重新鉴定，该鉴定报告于原告第一次手术后作出，但第二次手术后不一定构成。对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、车辆投保的情况均无异议。同意在机动车第三者责任强制保险限额内承担先行赔付责任。对医疗费金额无异议，要求扣除与本起事故无关的冠心病、高血压用药20,402.79元(详见本被告提供的鉴定报告第3.2条)，另要求扣除1,779.55元住院其他费用、非医保用药164,416.02元，其中主要包含两项医疗器械，价值为64,611元的手术器械可由价格34,692元的国产器械替代，价格为35,600元的人造韧带可由价格为28,680元的人造韧带代替，同时，互助用血金3,000元、日用品费用466.65元(含大便壶49.50、湿巾及手帕纸186.95元、洗衣液100.40元、成人尿片及润肤液129.80元)不属于保险理赔范围。对营养费、住院伙食补助费无异议。对护理费，对第一次手术期间三个月2014年6月至8月的陪护费18,000元无异议，对剩余护理期要求按照40元/天计算。对残疾赔偿金，对伤残等级不予认可，原告二次手术康复情况良好，在二次手术后进行鉴定可能构不成XXX伤残，对其他XXX伤残无异议，本被告要求按照0.26系数计算，对城镇标准、计算年限均无异议。对精神损害抚慰金，也要求按照0.26系数计算。对误工费，因原告未提供事发后的工资银行流水，故同意根据原告事发前1,870元/月工资扣减实际收入后的差额计算误工费。对残疾辅助器具费1,815元无异议，但是对原告当庭增加的51元手杖费不予认可，原告已购买助行器、轮椅，不需要购买手杖。对交通费无异议。对鉴定费，不属于保险理赔范围。对衣物损失费，酌情认可300元。对律师费，不属于保险理赔范围。经审理查明，2014年5月8日07时06分许，被告上海杨力公司驾驶员曾某某驾驶牌号为沪BEXX**的重型半挂牵引车牵引牌号为沪E8X**挂的重型集装箱半挂车沿本市浦东新区海徐路由南向北行驶至海徐路出航津路北约1000米处右转弯时，适遇原告骑行自行车同向行驶至此，两车相撞至原告连车带人倒地并被碾压，造成原告受伤及其车辆受损的交通事故。2014年6月16日，经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，曾某某因疏忽观察原告动态、未按操作规范安全驾驶，对本次事故负全部责任。事发后，原告当即被送入第二军医大学附属长海医院治疗，经诊断为多发伤、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、右侧10-12肋骨折、右侧4-9肋骨可疑骨折、右下肺挫伤、右侧胸腔积液、脊柱多发骨折、L1-5椎体右侧横突及棘突骨折、骨盆多发骨折、左侧髂骨粉碎性骨折、右侧耻骨上下支骨折、骶骨骨折、左侧髋关节可疑骨折、两侧骶髂关节半脱位、右侧髋关节半脱位、右侧股骨下端骨折、右侧胫腓骨上端粉碎性骨折、多处软组织损伤、会阴部及大腿根部多处撕裂伤、两侧腹股沟周围软组织肿胀伴皮下积气、冠心病、心功能II级(NYHA分级)、高血压2级(高危组)，同年5月22日在全麻下行骨盆骨折闭合复位外固定支架固定术+右股骨远端、胫骨近端骨折切开复位内固定术，于同年6月4日康复出院。2015年11月4日原告再次入院，于2015年11月5日在全麻下行右膝关节松解+右股四头肌成形术，于同年11月10日出院。原告共支付医药费410,628.70元。2015年8月18日，经华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故致右下肢髋关节、膝关节骨折，肋骨骨折(九根)，腰椎1-4右侧横突骨折，骨盆多发性粉碎性骨折、畸形愈合，分别评定XXX伤残，酌情给予伤后(含二次手术)休息至鉴定日止、营养120日、护理180日。原告为此支付鉴定费1,950元。2016年1月13日，原告诉至本院，诉请如前。另查明，牌号为沪BEXX**车辆在被告大地保险上海分公司进行了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险的投保，其中机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医药费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2,000元，机动车第三者责任商业保险责任赔偿限额为100万元并不计免赔。保险期限均自2013年6月16日零时起至2014年6月15日二十四时止。原告聘请律师支付10,000元，现主张7,000元。审理中，原告与二被告就住院伙食补助费2,440元、交通费300元、衣物损失费300元、残疾辅助器具费1,815元、交通费600元的赔偿达成一致意见。被告上海杨力公司同意赔偿原告律师费7,000元、日用品费466.65元。原告同意返还被告上海杨力公司垫付的钱款34万元并撤回拐杖费51元的诉讼请求。被告大地保险上海分公司未在规定的时间内提交机动车第三者责任商业保险保单条款及书面代理意见。上述事实由原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、门诊病史记录、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、交通费发票、护理费发票、劳务合同、银行明细、律师费发票以及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，如机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故系被告上海杨力公司驾驶员曾某某驾驶的机动车与原告骑行的非机动车相撞，经交警部门认定案外人曾某某承担全部责任。因案外人曾某某系被告上海杨力公司的工作人员，事发时为职务行为，故曾某某应承担的赔偿责任应由被告上海杨力公司承担。由于被告大地保险上海分公司系被告上海杨力公司车辆的投保单位，故对于原告的损失，被告大地保险上海分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。不足部分，由被告上海杨力公司承担的全部赔偿责任，应由承保机动车第三者责任商业保险的被告大地保险上海分公司根据保险合同予以赔偿。审理中，原告与二被告就住院伙食补助费2,440元、交通费300元、衣物损失费300元、残疾辅助器具费1,815元、交通费600元的赔偿达成一致意见及原告与被告上海杨力公司就律师费7,000元、日用品费466.65元的赔偿达成一致意见，系当事人真实意思的表示，于法无悖，本院予以确认。对医疗费的赔偿，原告支付的410,628.70元医疗费中的20,402.79元系治疗冠心病、高血压所花费，并非用于治疗原告因本次交通事故所造成的伤害，且原告未提供该费用与本次交通事故所造成的伤害治疗之间的因果关系，因此，该费用应予以剔除。对日用品费466.65元，原告与上海杨力公司已达成一致协议，本院予以确认。被告大地保险上海分公司虽对1779.55元的住院其它费用有异议，但未能提供相应的证据证明该费用与交通事故所造成的伤害无关，故对该抗辩本院不予采纳。而两项医疗器械与互助用血金3,000元及其它费用均为治疗之必需且合理，本院予以确认。对护理费的赔偿，原告所受到的伤害较重，需要一定的护理，前期3个月的护理费18,000元，被告大地保险上海分公司无异议，本院予以确认。后期3个月，原告因健康逐渐恢复中，相应的护理应该不需高额花费，被告大地保险上海分公司对此有异议，本院酌定为9,000元。对残疾赔偿金的赔偿，原告经鉴定分别构成XXX伤残，该伤残系有资质的鉴定单位作出，被告大地保险上海分公司亦未充分说明不予认可的理由，故对其要求重新鉴定的申请本院不予同意。因此，根据鉴定结论原告的伤残系数仍定为0.36，结合原告的上海城镇居民身份，对原告的诉讼请求，本院依法予以支持。对精神损害抚慰金的赔偿，原告为XXX伤残，健康受损，精神上承受了一定的痛苦，应向其支付精神损害抚慰金。在赔偿数额上，本院综合考虑原告所遭受的痛苦、侵权行为的后果等因素，酌定为18,000元。对误工费的赔偿，原告因受伤后无法正常工作，因此正常的工资损失应予以赔偿。现原告提出按每月1,870元计算误工损失，并提供相应的证据予以证明，应属合理，本院予以支持。被告大地保险上海分公司虽要求扣减实际收入的差额，但未提出真实的应扣减的收入，故本院不予采纳。对鉴定费的赔偿，该费用为原告为查明伤残等级及三期期限而支付，被告大地保险上海分公司虽抗辩不应由其在机动车第三者责任商业保险的限额范围内予以赔付，但却未提供相应的证据予以证实，故本院认定应由被告大地保险上海分公司在机动车第三者责任商业保险的限额范围内予以赔付。被告大地保险上海分公司称驾驶员有逃逸行为，但未提供相应的证据予以证实，本院不予采信。至于原告自愿返还被告上海杨力公司垫付的钱款34万元，本院亦予以准许。原告自愿撤回拐杖费的赔偿，系对其民事权利的处分，于法不悖，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告吴雪芳医疗费人民币389,759.26元、住院伙食补助费人民币2,440元、营养费人民币4,800元，合计人民币396,999.26元中的人民币1万元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告吴雪芳精神损害抚慰金人民币18,000元、残疾赔偿金人民币381,326.40元、护理费人民币27,000元、误工费人民币29,920元、交通费人民币600元、残疾辅助器具费人民币1,815元，合计人民币458,661.40元中的人民币11万元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告吴雪芳衣物损失费人民币300元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔付原告吴雪芳鉴定费人民币1,950元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费的余额人民币735,660.66元，共计人民币737,610.66元；五、被告上海杨力物流有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告吴雪芳律师费人民币7,000元、日用品费人民币466.65元；六、原告吴雪芳应于本判决生效之日起三十日内返还被告上海杨力物流有限公司垫付的钱款人民币34万元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币12,433元，减半收取计人民币6,216.50元，由被告上海杨力物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周盛宝
二〇一六年四月二十二日
书记员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；……
（二）如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。