安徽省潜山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潜民一初字第01313号
原告：阳卫星，男，1956年12月1日生，汉族，无业，住安徽省安庆市迎江区。
委托代理人：杨尚美，安徽中皖律师事务所律师。
被告：李潜生，男，1969年7月27日生，汉族，经商，住安徽省潜山县。
委托代理人：邓访民，安徽安潜律师事务所律师。
被告：方小兵，男，1979年6月30日生，汉族，住安徽省潜山县。
被告：朱庆芳，女，1983年10月27日生，汉族，住安徽省潜山县。
委托代理人：方小兵，男，住安徽省潜山县梅城镇舒州大道舒苑小区**幢*号。
被告：方凯，男，1981年2月12日生，汉族，住安徽省潜山县。
委托代理人：方小兵，男，住安徽省潜山县梅城镇舒州大道舒苑小区**幢*号。
被告：朱庆元，男，1989年7月22日生，汉族，住安徽省潜山县。
原告阳卫星诉被告李潜生、方小兵、朱庆芳、方凯、朱庆元确认合同效力纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理，依法组成合议庭，于2015年8月31日公开开庭进行了审理。原告阳卫星的委托代理人杨尚美和被告李潜生的委托代理人邓访民到庭参加诉讼。被告方小兵、朱庆芳、方凯、朱庆元经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳卫星诉称：阳卫星与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心的业主方凯于2014年11月26日订立一份抵押合同，该合同约定方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心的业主方凯将自己所有的潜山县奥体健身中心的经营权及全部健身器材和附属设施作为抵押物抵押给阳卫星，阳卫星就此依据抵押合同成立了安徽省金奥体健身有限公司并自行经营。李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心以及朱庆元有到期债权，李潜生在明知阳卫星已与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心的业主方凯达成抵押协议的情况下，仍然于2015年4月21日与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心以及朱庆元达成和解协议，该协议严重侵害了阳卫星的抵押权，故诉至法院，要求撤销李潜生于2015年4月21日与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心以及朱庆元达成的和解协议。
李潜生在庭审中辩称：1、李潜生与阳卫星之间没有法律关系，李潜生作为本案被告的主体不适格。2、李潜生与其他被告之间的债权债务关系清楚，阳卫星诉称其与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心的业主方凯达成的抵押合同没有依法登记，其不能对抗第三人。3、李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心以及朱庆元达成的和解协议是在人民法院主持下形成，是双方当事人的真实意思表示，属合法有效。4、请求法院依法驳回阳卫星的诉讼请求。
方小兵、朱庆芳、方凯、朱庆元均未提出答辩。
阳卫星为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、阳卫星复印件一份。主要内容为：阳卫星身份信息情况。
证据二、抵押合同原件一份。主要内容为：2014年11月26日，方小兵、朱庆芳、方凯与阳卫星签订一份抵押合同，约定因方小兵向阳卫星、杨婷婷借款260万元，为保证资金安全，方小兵、朱庆芳、方凯将其所有的潜山县奥体健身中心作为借款抵押物抵押给阳卫星，抵押期间，阳卫星拥有潜山县奥体健身中心的经营权，在借款本息还清之前，方小兵、朱庆芳、方凯拥有潜山县奥体健身中心所有权等内容。
证据三、委托经营合同、承诺、协议书原件各一份。主要内容为：1、2014年12月16日，方小兵作为受托方（乙方）与委托方（甲方：注合同上未签署姓名或单位名称）签订一份委托经营合同，约定甲方将其拥有的潜山县奥体健身中心委托乙方经营及管理，委托期间自2014年12月31日至2015年2月28日止，乙方须将每日营业额的70%直接支付给甲方，且乙方保证3个月内还清260万元本息，否则甲方直接收回经营权，待乙方支付完260万元及其利息后，甲方保证将潜山县奥体健身中心的100%权益无偿转让给乙方等内容。2、2015年5月10日，方小兵出具一份书面承诺，承诺中反映方小兵因欠彭和平、阳卫星借款260万元，因无力偿还，从2015年5月10日起潜山奥体健身中心由债权人彭和平、阳卫星接手管理，在此之前潜山奥体健身中心所发生的水电费及人员工资、任何债权债务均由方小兵承担等内容。3、2015年5月15日，方小兵签订一份协议书，约定潜山奥体健身中心于2015年5月15日之前的水电费及人员工资等各项经营支出以及应付款均由方小兵承担，2015年5月15日至2015年7月1日期间发生的水电费及人员工资等各项经营费用由彭和平、阳卫星代方小兵垫付等内容。
证据四、营业执照、税务登记证复印件各一份。主要内容为：安徽省金奥体健身有限公司企业登记信息情况。
证据五、借条复印件一份。主要内容为：2015年5月17日，方小兵出具借条一份，注明借到彭和平2万元。
证据六、收据复印件三份。主要内容为：2015年5月14日、2015年5月15日和2015年5月19日，潜山王府国际大酒店投资管理有限公司出具收据，收到奥体电费2.4万元。
证据七、合同若干份。主要同容为：方小兵与其他单位签订的加盟合同、房屋租赁合同、装修合同等。
证据八、执行和解协议书复印件一份。主要内容为：2015年4月21日，李潜生与方小兵、朱庆芳、朱庆元、潜山县奥体健身中心的业主方凯签订一份执行和解协议书，约定被执行人方小兵、朱庆芳、朱庆元、潜山县奥体健身中心将潜山县奥体健身中心租赁经营权及其现有的健身中心器材、经营场所装璜设施（含空调、等电器）抵偿所欠申请执行人李潜生债务1731480元，潜山县奥体健身中心经营期间所产生的债务由原经营人方凯承担，被执行人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心协助申请人办理工商、税务变更登记手续。
李潜生为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、身份证复印件一份。主要内容为：李潜生身份证信息情况。
证据二、借款借据复印件三份、借条复印件一份、银行转账凭证复印件两份。主要内容为：2013年12月4日、2014年10月30日、2014年11月2日，方小兵、朱庆芳向李潜生出据借款167万元。
证据三、保证合同复印件一份。主要内容为：2014年12月12日，李潜生与方小兵、朱庆芳、方凯、朱庆元签订一份保证合同，约定潜山奥体健身中心、朱庆元为方小兵、朱庆芳所借李潜生债务130万元本金及利息等承担保证责任。
证据四、受理案件通知书复印件一份。主要内容为：2015年4月8日，本院对李潜生诉方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元民间借贷纠纷、保证合同纠纷案予以立案受理。
证据五、本院民事调解书复印件一份。主要内容为：2015年4月10日，李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元经本院主持调解达成（2015）潜民一初字第00797号民事调解书，双方约定方小庆、朱庆芳对所借李潜生债务167万元及相应利息和律师代理费3.2万元限于2015年4月17日前还清，潜山县奥体健身中心、朱庆元对该债务承担连带清偿责任。
证据六、强制执行申请书、受理申请执行案件通知书、执行和解协议书复印件各一份及执行费用收据复印件两份。主要内容为：1、2015年4月18日，李潜生向本院提出强制执行申请书，要求对本院（2015）潜民一初字第00797号民事调解书申请强制执行，同年4月20日，本院对李潜生的申请予以立案受理。2、2015年4月21日，李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元达成执行和解协议书，约定被执行人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元欠申请执行人李潜生本金、利息、诉讼费、律师费、执行费等合计173.148万元，双方协商将潜山县奥体健身中心租赁经营权及其现有的健身中心器材、经营场所装璜设施（含空调、等电器）抵偿所欠债务173.148万元；被执行人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心协助申请人办理工商、税务变更登记手续；潜山县奥体健身中心经营期间所产生的债务由原经营人方凯承担。3、李潜生因上述执行案交纳执行费19520元。
方小兵、朱庆芳、方凯、朱庆元未向本院提交证据。
李潜生对阳卫星提交的上述证据质证如下：对证据一真实性不持异议，但原告本人未到庭。对证据二真实性不持异议，但对合法性、关联性持有异议，该份抵押合同没有依法办理抵押登记手续。对证据三持有异议，委托经营合同的形式不合法，合同委托方是空白，且潜山县奥体健身中心的业主是方凯，并不是受托方方小兵；承诺书和协议书都是未经业主方凯同意的情况下，由方小兵签字的，是无效的。对证据四真实性不持异议，但其与潜山县奥体健身中心没有法律关系。对证据五持有异议，其与本案无关联性，其反映的是方小兵与案外人彭和平之间的债权债务关系。对证据六持有异议，其形式不合法，不能证明缴费主体。对证据七持有异议，其与本案无关联性。对证据八不持异议，但不能达到阳卫星要求撤销该协议的证明目的。
阳卫星对李潜生提交的上述证据质证如下：对证据一不持异议。对证据二不持异议，但该保证是一般保证，不具有优先权利。对证据三、证据四、证据五不持异议。对证据六真实性不持异议，但认为方小兵等将潜山县奥体健身中心资产处置给一个债权人是无效的，正因如此，阳卫星才提起本案诉讼。
本院对阳卫星提交的证据认证如下：证据一能反映阳卫星的身份信息情况，本院予以采信。证据二能反映阳卫星与方小兵、朱庆芳、方凯签订抵押合同的事实，但该抵押合同未依法登记，其不得对抗善意第三人，故不能达到其举证目的。证据三能反映方小兵签署委托经营合同及承诺书的事实，但不能证明潜山县奥体健身中心的业主已发生转移，不能达到其举证目的。证据四能反映安徽省金奥体健身有限公司的企业信息情况，但不能证明潜山县奥体健身中心的业主已发生转移，不能达到其举证目的。证据五仅反映方小兵向彭和平出据借款的情况，不能证明与本案的关联性，本院不予采信。证据六能反映潜山县奥体健身中心缴纳电费的事实，但不能反映证明潜山县奥体健身中心的业主已发生转移，不能达到其举证目的。证据七能反映潜山县奥体健身中心对外交易活动情况，但不能反映证明潜山县奥体健身中心的业主已发生转移，不能达到其举证目的。证据八能反映李潜生与方小兵等达成执行和解协议情况，本院予以采信。
本院对李潜生提交的证据认证如下：证据一能反映李潜生的身份信息情况，本院予以采信。证据二能反映李潜生与方小兵、朱庆芳之间的债权债务关系，本院予以采信。证据三能反映朱庆元、潜山县奥体健身中心为方小兵、朱庆芳向李潜生提供担保的事实，本院予以采信。证据四能反映本院受理李潜生起诉方小兵等民间借贷纠纷案的事实，本院予以采信。证据五能反映本院对李潜生起诉方小兵等民间借贷纠纷案依法调解情况，本院予以采信。证据六能反映李潜生申请本院强制执行及本院受理执行案情况和执行申请人与被执行人达成执行和解协议情况，本院予以采信。
综合双方当事人的举证、质证、诉辩意见及本院认证，本院认定以下事实：
2013年12月4日、2014年10月30日和2014年11月2日，方小兵、朱庆芳因经营需要先后向李潜生借款合计167万元，朱庆元、潜山县奥体健身中心（系个体工商户字号，业主为方凯）为该债务提供连带责任担保，因上述债务到期未还，李潜生遂于2015年4月8日向本院对方小兵、朱庆芳、朱庆元、潜山县奥体健身中心提起诉讼，要求偿还借款本金及利息和承担违约责任，同年4月10日，经本院主持调解，双方当事人达成调解协议，本院根据协议制作（2015）潜民一初字第00797号民事调解书，其协议约定：一、被告方小兵、朱庆芳欠原告李潜生借款合计167万元及相应利息（按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，自2014年12月1日起，算至本调解书确定的支付之日止），定于2015年4月17日前付清；被告潜山县奥体健身中心及朱庆元承担连带清偿责任。二、被告方小兵、朱庆芳支付原告李潜生为实现债权而支付的律师代理费32000元，定于2015年4月17日前付清；被告潜山县奥体健身中心及朱庆元承担连带清偿责任。三、原告李潜生自愿放弃其他诉讼请求。四、案件受理费19920元，减半收取9960元，由被告方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元共同负担。
上述协议达成后，被告方小兵等到期未履行还款义务，李潜生遂于2015年4月20日向本院提出强制执行申请，本院并于当日立案受理，在执行期间，李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元于2015年4月21日达成执行和解协议书，约定：一、被执行人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心及朱庆元欠申请执行人李潜生1670000元本金及利息、诉讼费9960元、律师费32000元、执行费19520元，合计1731480元。双方协商将潜山县奥体健身中心租赁经营权及其现有的健身中心器材、经营场所装璜设施（含空调、等电器）抵偿所欠债务1731480元。二、潜山县奥体健身中心经营期间所产生的债务由原经营人方凯承担。三、被执行人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心协助申请人办理工商、税务变更登记手续。上述协议达成后，李潜生即接管潜山县奥体健身中心的上述资产，并另行成立公司进行经营。
2014年11月26日，方小兵、朱庆芳、方凯与阳卫星签订一份抵押合同，约定因方小兵向阳卫星、杨婷婷借款260万元，为保证资金安全，方小兵、朱庆芳、方凯将其所有的潜山县奥体健身中心作为借款抵押物抵押给阳卫星，抵押期间，阳卫星拥有潜山县奥体健身中心的经营权，在借款本息还清之前，方小兵、朱庆芳、方凯拥有潜山县奥体健身中心所有权等。该抵押合同未办理抵押登记手续。
2014年12月16日，方小兵作为受托方（乙方）与委托方（甲方：注合同上未签署姓名或单位名称）签订一份委托经营合同，约定甲方将其拥有的潜山县奥体健身中心委托乙方经营及管理，委托期间自2014年12月31日至2015年2月28日止，乙方须将每日营业额的70%直接支付给甲方，且乙方保证3个月内还清260万元本息，否则甲方直接收回经营权，待乙方支付完260万元及其利息后，甲方保证将潜山县奥体健身中心的100%权益无偿转让给乙方等。
2015年5月10日，方小兵出具一份书面承诺，承诺中反映方小兵因欠彭和平、阳卫星借款260万元，因无力偿还，从2015年5月10日起潜山奥体健身中心由债权人彭和平、阳卫星接手管理，在此之前潜山奥体健身中心所发生的水电费及人员工资、任何债权债务均由方小兵承担等。
2015年5月15日，方小兵签订一份协议书，约定潜山奥体健身中心于2015年5月15日之前的水电费及人员工资等各项经营支出以及应付款均由方小兵承担，2015年5月15日至2015年7月1日期间发生的水电费及人员工资等各项经营费用由彭和平、阳卫星代方小兵垫付等。
2014年4月14日，方小兵作为承租方与出租方潜山王府国际大酒店投资管理有限公司签订租赁合同，约定方小兵租赁潜山王府国际大酒店投资管理有限公司第6#楼第三层商铺用于健身产业，租期十年。方凯作为业主成立潜山县奥体健身中心（系个体工商户字号，业主系方凯），并对上述所租房屋进行装修，添置相关健身器材，开展健身服务经营活动。2015年4月24日，潜山县奥体健身中心的个体工商户营业执照被注销。
本案审理期间，经本院向阳卫星释明权利后，阳卫星明确表示坚持主张要求撤销李潜生与方小兵等达成的执行和解协议的诉讼请求。
经本院通知，杨婷婷、彭和平向本院出具书面说明，明确表示杨婷婷、彭和平并非本案抵押合同的相对人，其抵押合同的相关权利和义务由阳卫星享有和承担，杨婷婷、彭和平不参与本案诉讼。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元于2015年4月21日达成的执行和解协议书是否侵害了阳卫星的抵押权，进而阳卫星要求撤销该协议书的诉讼请求能否得到支持。
针对上述焦点问题，本院认为：依照《中华人民共和国物权法》第一百八十一条“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、成品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿”及该法第一百八十九条“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”的规定，阳卫星虽与方小兵、朱庆芳、方凯于2014年11月26日签订一份抵押合同，但该抵押合同未办理抵押登记，其不得对抗善意第三人。虽然方小兵于2014年12月16日出具委托经营合同，但方小兵并非潜山县奥体健身中心登记业主，也无其他证据证明潜山县奥体健身中心的业主已依法由方凯变更为阳卫星，该委托经营合同未能依法成立。2015年5月10日和2015年5月15日，方小兵分别出具的承诺书和协议书，更是在李潜生与方小兵等人于2015年4月21日达成执行和解协议书之后形成，且届时潜山县奥体健身中心的工商营业执照已被注销，方小兵无权做出上述承诺和签订协议。其次，李潜生与方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元之间的债权债务关系合法有效，且在李潜生提起诉讼后经本院依法作出民事调解书，在执行期间，申请人李潜生与被申请人方小兵、朱庆芳、潜山县奥体健身中心、朱庆元自愿达成执行和解协议，且已按该协议内容履行，李潜生实际接管潜山县奥体健身中心的上述资产，并另行成立公司对外从事经营活动，李潜生对抵付潜山县奥体健身中心的上述资产属善意取得，阳卫星所享有的抵押权不得对抗李潜生。故综上所述，本院对阳卫星的上述诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回原告阳卫星的诉讼请求。
本案受理费300元，由原告阳卫星负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判长 徐华武
审判员 张文胜
审判员 贾娟娟
二〇一五年十二月十日
书记员 江菲菲
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国物权法》
第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、成品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。