河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终947号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。住所地：开封市。
委托诉讼代理人李冰，河南潘胜超律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）凡拴（又名樊曾用），女，汉族，1944年8月15日生，住尉氏县。
委托诉讼代理人李培培，男，汉族，1988年3月19日生，住河南省杞县。代理权限：特别授权。
原审被告孟庆冬，男，汉族，1972年7月17日生，住杞县。
原审被告开封安捷物流有限责任公司。
住所地：开封市鼓楼区。
委托诉讼代理人范之敏、张世祥（实习），河南龙文律师事务所律师。代理权限：特别授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人凡拴，原审被告孟庆冬、开封安捷物流有限责任公司（以下简称：物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省尉氏县人民法院（2015）尉民初字第2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：依法撤销原审判决书第一项中护理费（部分护理依赖）76205元的判决。上诉费由凡拴承担。事实与理由：开封尉州法医临床司法鉴定所鉴定意见书认定凡拴构成部分护理依赖，该鉴定不合法。首先，被鉴定人被鉴定为两个十级伤残，不可能构成部分护理依赖。其次，鉴定书中部分护理依赖的鉴定没有对各测试项目进行打分，不符合部分护理依赖鉴定形式要件。另外，凡拴已经72岁了，即使构成护理依赖，也和交通事故没有多大关系。一审鉴定没有参与度的鉴定，不能作为判决依据。请求法院依法改判。
凡拴辩称：一审鉴定是由有鉴定资质的鉴定机构所作，且经法院委托，程序合法，依法应当支持。另外，凡拴年事已高，护理依赖有个体差异，鉴定结论合理。请求驳回上诉，维持原判。
凡拴向一审法院起诉请求：请求判令孟庆冬、保险公司、物流公司赔偿医疗费52947.50元、住院伙食补助费1110元（37天×30元/天）、营养费740元（37天×20元/天）、护理费3089.5元（37天×83.5元/天）、交通费740元、护理依赖程度费用76205元（30482元/年×5年×0.511%）、残疾赔偿金11938.30元（10853元/年×10年×11%）、鉴定费1400元、精神损害抚慰金10000元，共计158170.3元。
一审法院认定事实：2014年10月22日13时20分，孟庆冬驾驶豫Ｂ×××××号重型罐式货车沿S102线由南向北行驶至十八里镇申庄村，与同向行驶张存财无证驾驶的无号牌三轮摩托车相撞，造成乘车人凡拴受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，经公安机关认定，孟庆冬承担此事故的主要责任，张存财承担此事故的次要责任，凡拴不承担此事故的责任。事故发生后，凡拴在尉氏县人民医院住院治疗37天（2014年10月22日至2014年11月28日），花费医疗费52947.50元，住院期间一人护理。另查明，孟庆冬驾驶的车辆经物流公司在保险公司投保有“交强险”和20万元的商业三责险，且不计免赔，该事故发生在保险责任期间。凡拴的伤经开封尉州法医临床司法所鉴定意见为1、被鉴定人凡拴右侧髂骨骨折术后属十级伤残；2、被鉴定人凡拴右侧胫腓骨骨折属十级伤残；3、被鉴定人凡拴目前属于部分护理依赖。凡拴系农村居民。凡拴与张存财系夫妻关系。孟庆冬是物流公司的雇员。事故发生后，物流公司为凡拴垫付53000元费用。
一审法院认为,侵害他人民事权益，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任,机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，孟庆冬驾车与张存财发生交通事故致使乘车人凡拴受伤，经公安机关认定，孟庆冬承担此事故的主要责任、张存财承担此事故的次要责任，凡拴不承担此次事故责任。根据当事人的过错程度，酌定孟庆冬承担70%的过错责任，张存财承担30%的过错责任较为适当。凡拴请求赔偿的医疗费52947.50元、护理费3089.5元、住院伙食补助费1110元、出院后护理费（部分护理依赖）76205元、残疾赔偿金11938.3元，符合法律规定，一审法院予以支持。凡拴请求赔偿的营养费、交通费过高、精神损害抚慰金10000元过高，营养费应为555元（37天×15元/天）、交通费凡拴没有提供证据，一审法院不予支持，但考虑到凡拴确实有交通费用的支出，根据当事人的过错程度和当地的生活水平，酌定370元较为适当。精神损害抚慰金根据当事人的过错程度和当地的生活水平，酌定6000元较为适当。对凡拴过高部分的请求，一审法院不予支持。综上，凡拴请求赔偿的项目和标准确定为医疗费52947.50元、住院伙食补助费1110元、营养费555元、护理费3089.5元、出院后的护理费（部分护理依赖）76205元、残疾赔偿金11938.3元、精神损害抚慰金6000元、交通费370元，共计152215.3元。孟庆冬驾驶的车辆在保险公司投保有“交强险”和20万元的商业三责险，且不计免赔，该事故发生在保险责任期间。故保险公司应在“交强险”限额范围内赔偿凡拴医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元、护理费3089.5元、残疾赔偿金11938.3元、精神损害抚慰金6000元、出院后的护理费（部分护理依赖）76205元、交通费370元，共计107602.8元；剩余44612.5元，由保险公司承担70%即31228.75元。凡拴未对张存财提起诉讼，视为放弃该部分诉讼请求。孟庆冬系物流公司的雇员，故孟庆冬应当承担的赔偿责任由物流公司承担，物流公司为事故车辆投保有“交强险”和20万元的商业三责险，故物流公司的赔偿责任由保险公司承担，物流公司和孟庆冬不承担本案的赔偿责任。物流公司、孟庆冬的辩称意见，一审法院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于审理确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题﹥的解释》第九条、第十条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于判决生效后三日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿凡拴各项损失107602.8元；在20万元的商业三责险限额范围内赔偿凡拴各项损失31228.75元；二、驳回凡拴对孟庆冬、开封安捷物流有限责任公司的诉讼请求；三、驳回凡拴其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3463元、鉴定费1400元，凡拴承担900元，开封安捷物流有限责任公司承担3963元。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的基本事实一致。
本院认为，公民的健康权、财产权依法应受到保护。公民、法人由于过错侵害他人权益的，应承担民事赔偿责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，亦应承担民事赔偿责任。根据本案交通事故的认定情况，孟庆冬承担此事故的主要责任，张存财承担此事故的次要责任，凡拴不承担此事故的责任。故凡拴因本次事故造成的损失，应依法得到相应赔偿。本案中的事故车辆在保险公司投有交强险和商业三者险且事故发生在承保期间内，根据保险条款和法律规定，应由保险公司在交强险和商业三者险范围内按法律规定和相关责任比例对凡拴予以赔偿。一审判决根据开封尉州法医临床司法鉴定所法医临床鉴定意见书的鉴定意见判决凡拴出院后部分护理依赖的护理费数额正确。保险公司关于本案鉴定结论不合法，不能作为判决依据的上诉理由无合法有效的证据证明且与法律规定不符，不能成立，本院不予采信。保险公司的上诉请求应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3463元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 戴玉峰
审判员 孙玲玲
审判员 孔德亮
二〇一七年五月九日
书记员 马艺洺