上海市闸北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闸民一（民）初字第5395号
原告孟咏华。
委托代理人景奉涛，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人朱一犀，北京盈科（上海）律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司。
法定代表人杨原平。
委托代理人乔芝平。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
代表人张家庆，总经理。
委托代理人周粟茵，上海捷铭律师事务所律师。
原告孟咏华与被告上海锦江汽车服务有限公司、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员董杰独任审判，于2014年12月26日公开开庭进行了审理，原告孟咏华的委托代理人朱一犀、被告上海锦江汽车服务有限公司的委托代理人乔芝平、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人周粟茵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟咏华诉称，2013年3月20日14时20分，案外人徐某驾驶被告上海锦江汽车服务有限公司所有的沪FVXX**小型客车沿延长路由西向东驶至广延路路口向北转弯至路口西北角约10米处时，适有原告沿延长路由西向东步行至该处，双方发生碰撞，致原告倒地受伤。经交警部门现场勘查认定，徐某负本起交通事故全部责任。现原告诉至法院要求被告上海锦江汽车服务有限公司赔偿医疗费7208.08元、住院伙食补助费540元、营养费3600元、护理费3600元、误工费21000元、残疾赔偿金87702元、鉴定费2000元、交通费1000元、衣物损300元、残疾辅助器具费280元、日常生活用品费31元、精神损害抚慰金5000元、律师费5000元，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险和机动车第三者责任险范围内承担赔偿责任，医疗费中非医保部分、精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。
被告上海锦江汽车服务有限公司辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议，徐某系职务行为，应由保险公司在交强险和机动车第三者责任险范围内赔偿，超出部分由被告上海锦江汽车服务有限公司承担赔偿责任。事发后共垫付了医疗费59800.50元，要求在本案中一并处理。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对事故的事实及责任认定无异议，同意依法在交强险和商业三者险范围内承担责任。医疗费，非医保及自费部分不予认可，还应扣除伙食费；营养费认可每日30元计算90日；住院伙食补助费无异议；护理费认可每日40元计算90日，误工费按每月1820元计算6个月；残疾赔偿金由法院审核户籍；鉴定费无异议，由商业险理赔；交通费认可300元；衣物损、辅助器具费、日常用品不认可；精神损害抚慰金法院酌定；律师费不属于保险范围。
经审理查明，2013年3月20日14时20分，案外人徐某驾驶被告上海锦江汽车服务有限公司所有的沪FVXX**小型客车沿延长路由西向东驶至广延路路口向北转弯至路口西北角约10米处时，适有原告沿延长路由西向东步行至该处，双方发生碰撞，致原告倒地受伤。经交警部门现场勘查认定，徐某负本起交通事故全部责任。事发当日，原告入住上海市第十人民医院，诊断为右第1、2、3、跖骨骨折，于同年4月13日出院。2014年4月2日，上海市公安局闸北分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告进行伤残程度及三期评定，2014年4月10日，该鉴定中心出具鉴定意见书，认为原告因交通事故致双足足趾功能障碍构成XXX伤残；损伤后的休息期为150日，营养期为60日，护理期为60日，择期行内固定拆除术，可另予休息30日，营养30日，护理30日。2014年4月28日，原告再次入住上海市第十人民医院，行内固定取出术，于同年5月2日出院。
审理中另查明，沪FVXX**小型客车系被告上海锦江汽车服务有限公司所有的车辆，该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了机动车交通事故责任强制险，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；还投保了赔偿限额为100000元的机动车第三者责任险，但未投保不计免赔险。
上述事实，有原告提供的病史记录、医疗费单据、伤残鉴定费发票、交通事故责任认定书、鉴定意见书、辅助器具费发票、律师费发票、户口簿、劳动合同、误工证明、工资发放明细，被告上海锦江汽车服务有限公司提供的医疗费单据及庭审笔录等为证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。审理中，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称原告的医疗费用中的自费及自负费用系非国家医保范围的费用，不属于其保险责任范围。对此，本院认为，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司提供的第三者责任保险条款第十四条的规定实际上是以划定医疗赔付标准的方式减轻了保险人的责任，应属于我国保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。根据我国保险法第十七条的规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应同时尽到“提示注意”及“明确说明”的义务，否则该条款不产生效力。根据保险法司法解释二第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司未举证证明其履行了“提示注意”及“明确说明”的义务，故对于该辩称，本院不予采信。原告因事故所受合理损失可在强制险和机动车三者险范围内得到赔偿，超出强制险和机动车三者险范围的损失，徐某应在其过错范围内承担赔偿责任。因徐某在履行职务过程中致人损害，应由被告上海锦江汽车服务有限公司承担赔偿责任。对于原告伤后的合理损失，本院做如下分析：一、医疗费，依据原告及被告上海锦江汽车服务有限公司提供的就医记录及医疗费单据，本院核实原告受伤后实际支出部分扣除自费饮食后为66690.60元；二、交通费，依据原告就诊情况及为处理交通事故而支出的费用酌情确定；三、护理费，根据鉴定结论护理期限为90日，参照上海市护工市场一般行情，按每日40元予以确定；四、营养费，根据鉴定结论营养期限为90日，本院按每日30元的标准予以确定；五、律师代理费，该项费用系原告遭受侵权后为维护自己的权利而支付的费用，本院综合考虑本案实际情况予以确定；六、鉴定费，该项费用系原告遭受侵权后为维护自己的权利而支付的费用，本院将根据原告提供的单据，予以确定；七、残疾赔偿金，本院将依据受诉法院法庭辩论终结前一年的城镇居民人均可支配收入，并根据鉴定部门确定原告的伤残等级及参与度以20年予以计算确定；八、精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤而导致伤残的严重后果，本院根据庭审终结前，原告实际的受伤程度和后果大小确定，原告要求将该赔偿项目优先列入强制险赔偿范围，本院予以准许；九、住院伙食补助费，本院将依据原告实际住院天数，按每天20元计算；十、误工费，原告提供了相应的劳动合同、误工证明、工资发放明细佐证其误工损失，本院结合鉴定意见的休息期予以确定；十一，辅助器具费、日常用品费，本院根据原告提供的单据予以确定；十二，衣物损，原告未能举证证明，本院不予支持。另根据机动车交通事故责任强制保险条款的有关规定，交通事故强制保险中的死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；鉴定费及律师费不在交强险的理赔范围内。根据机动车第三者责任险保险条款的规定，第三者责任险系对合法驾驶人在交通事故中致使第三者遭受人身伤亡或财产直接毁损后，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿；仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不在第三者责任险的理赔范围内。被告上海锦江汽车服务有限公司垫付的59800.50元，可在本案确定的赔偿款项中予以扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告孟咏华医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金87702元、误工费17298元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告孟咏华医疗费45352.48元、营养费2160元、住院伙食补助费432元、护理费2880元、误工费2961.60元、交通费240元、鉴定费1600元、辅助器具费224元；
三、被告上海锦江汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孟咏华医疗费11338.12元、营养费540元、住院伙食补助费108元、护理费720元、误工费740.40元、交通费60元、鉴定费400元、辅助器具费56元、日常用品费31元、律师费5000元（应扣除被告上海锦江汽车服务有限公司已垫付的59800.50元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取为1521.80元（原告孟咏华已预缴），由被告上海锦江汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 董 杰
二〇一五年一月八日
书记员 顾玮靓
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
三、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第九十五条交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。