上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）闵刑初字第1411号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人自报张军伟。
辩护人黄某某、俞某，上海市天地律师事务所律师。
被告人自报李某。
辩护人沈乙，上海合勤律师事务所律师，由上海市闵行区法律援助中心指派。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉（2014）1308号起诉书指控被告人张军伟、李某犯贩卖毒品罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派代理检察员王某某出庭支持公诉，被告人张军伟及其辩护人黄某某、俞某、被告人李某及其辩护人沈乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月24日19时许，被告人张军伟伙同李某经事先预谋，携带毒品驾车至本市闵行区江川路XXX号“格林联盟”宾馆楼下，被告人李某在车中等候、被告人张军伟至该宾馆“420”房间，以人民币3000元的价格将2包白色晶体贩卖给陈某某，被公安人员当场查获。另在被告人李某身上查获白色晶体9包，在车副驾驶座位上查获白色晶体l包。经上海市毒品检验中心鉴定，贩卖给陈某某的2包白色晶体净重9.62克，被告人李某处查获的l0包白色晶体净重共计12.39克，从中均检出甲基苯丙胺成分。案发后，涉案毒品已被依法收缴。
为证明上述事实，公诉机关向本院移送并当庭出示了证人陈某某、沈甲、施某某、徐某的证言及相关辨认笔录，上海市毒品检验中心出具的检验报告，上海市吸毒人员毒品尿样检测报告单，相关的刑事判决书，公安机关的扣押清单、收缴毒品专用单据、现场勘查笔录，被告人的供述等证据，据此确认被告人张军伟、李某的行为均已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪，提请本院依法予以判处。
被告人张军伟辩解称：其只是帮陈某某代购毒品，不是贩卖毒品。
被告人张军伟的辩护人提出：被告人张军伟系帮忙代购毒品，鉴于其到案后能如实供述犯罪事实且系初犯，请求对张从轻处罚。
被告人李某辩解称：其没有将毒品贩卖给张军伟，被公安机关查获的毒品都是用于自己吸食的
被告人李某的辩护人提出：认定被告人李某的行为构成贩卖毒品罪的证据不足，李的行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2014年3月24日19时许，被告人张军伟经事先联系，与被告人李某驾车至本市闵行区江川路XXX号格林联盟酒店楼下，由被告人李某在车中等候，被告人张军伟至该宾馆420房间，以人民币3，000元的价格将2包共计净重9.62克的毒品甲基苯丙胺贩卖给陈某某，被公安人员当场查获，另自被告人李某处查获10包共计净重12.39克的毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人陈某某的证言及辨认笔录证实：2014年3月24日15时许，陈给张军伟发短信欲向张购买10克冰毒。当日19时许，张至约定的本市闵行区江川路XXX号格林联盟宾馆8420房间内，张自陈处收取人民币3，000元后，将2袋冰毒交给陈，后被民警查获。
2、证人沈甲、徐某的证言证实：沈甲、徐某分别系上海市公安局闵行分局刑侦支队民警、辅警。2014年3月24日下午，民警根据举报，至本市闵行区江川路的格林豪泰宾馆准备抓捕涉嫌贩毒的张军伟，沈甲、徐某等人在宾馆外守候伏击。当日18时许，嫌疑车辆到达上述宾馆楼下，张军伟下车后进入宾馆，约15分钟后离开，守候在宾馆内的民警告知因张未携带毒品，张、陈双方尚未进行毒品交易。20分钟后，张军伟再次进入上述宾馆。得知张军伟已被抓获，沈甲等民警遂将车内的李某抓获，并在车内查获放有1包冰毒的铁盒1只，自李某上衣口袋内查获9包冰毒。
3、证人施某某的证言证实：施系上海市公安局闵行分局刑侦支队辅警。2014年3月24日下午，施与民警沈甲等人至本市闵行区江川路格林联盟宾馆守候伏击抓捕涉毒人员，施负责在宾馆内看守涉案房间。当日18时许，一男子进入民警布控的420房间，但双方未进行交易，该男子离开房间。几分钟后，该男子又回到房间并完成交易。施等人遂对该男子实施抓捕，并查获人民币若干，该男子当场承认人民币系贩卖冰毒所得。
4、上海市吸毒人员毒品尿样检测报告单证实：被告人张军伟、李某甲基苯丙胺尿检结果呈阳性。
5、上海市毒品检验中心的检验报告证实：自陈某某处查获的毒品净重9.62克，自李某处查获的毒品净重12.39克，均检出甲基苯丙胺成分。
6、公安机关的扣押清单及收缴毒品专用单据证实：涉案毒品已由公安机关依法扣押并收缴。
7、公安机关的现场勘查笔录及照片证实：案发现场的位置与特征。
8、公安机关的工作情况证实：本案案发及被告人的到案经过。
9、相关的刑事判决书证实：被告人李某的前科情况。
10、被告人张军伟、李某的供述。
本院认为，被告人张军伟明知是毒品仍贩卖给他人，计甲基苯丙胺9.62克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李某明知是毒品仍持有，计甲基苯丙胺12.39克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人张军伟犯贩卖毒品罪成立，本院予以确认。鉴于被告人张军伟到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
关于被告人张军伟提出的其只是代购毒品，不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，被告人张军伟在明知陈某某购买毒品的价格明显高于市场价格的情况下，仍从他人处取得毒品转售给陈从中赚取差价，且张在侦查阶段对该事实亦多次供认。本院认为，被告人张军伟以牟利为目的为他人代购毒品的行为，属变相加价贩卖毒品，其行为依法应以贩卖毒品罪论处。被告人的辩解与法律规定不符，本院不予采纳。但被告人张军伟的辩护人以张系初犯、能如实供述其罪行等为由，请求对张从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人李某及其辩护人提出的李的行为构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，本院认为，现有证据中仅有被告人张军伟的供述指认被告人李某向张交付毒品的事实，而无其他证据相印证，因此，认定被告人李某将毒品交给被告人张军伟以贩卖给他人的事实的证据不足，但李非法持有毒品甲基苯丙胺12.39克的事实清楚，证据确实充分，李的行为依法应认定为非法持有毒品罪。被告人李某及其辩护人的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张军伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2019年3月23日止。罚金于本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
二、被告人李某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2014年12月23日止。罚金于本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
三、缴获的毒品、毒资予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 李 斌
人民陪审员 秦松娟
人民陪审员 年日月
二〇一四年七月十七日
书 记 员 郝旭辰
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百四十八条……非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。