福建省厦门市同安区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0212民初1292号
原告：刘魁飞，男，汉族，住河南省方城县。
委托诉讼代理人：张军、王志强，福建汇丰联盟律师事务所律师。
被告：邱水长，男，汉族，住福建省长汀县。
被告：厦门市麒龙纸业有限公司，住所地福建省厦门市同安区同明北二路1号，统一社会信用代码91350212705468447L。
法定代表人：李建筑，董事长。
委托诉讼代理人：陈海鸣、陈东升，福建银声律师事务所律师。
原告刘魁飞与被告邱水长、厦门市麒龙纸业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘魁飞及其委托诉讼代理人王志强，被告厦门市麒龙纸业有限公司的委托诉讼代理人陈东升到庭参加诉讼。被告邱水长经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。
原告刘魁飞向本院提出诉讼请求：1.被告邱水长立即赔偿原告刘魁飞因本次伤害事故造成的各项损失共计人民币165883元；2.被告厦门市麒龙纸业有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月25日，被告厦门市麒龙纸业有限公司计划将自己原有的铁皮厂房翻修，加盖二层，就将该工程发包给了被告邱水长承建。2016年12月10日，被告邱水长雇佣原告到该工地上上班，从事电焊工作，约定工资为每天人民币300元。2017年1月19日，原告在工地工作时从高处摔下，导致受伤，被送往厦门市中医院住院治疗，原告被诊断为：右肱骨髁间粉碎性骨折，住院7天，接受手术治疗。本次事故后原告共花费医药费约人民币47000元，均为被告邱水长垫付。本次事故给原告造成的损失如下：1.后续治疗费人民币14000元；2.住院期间护理费：100元／天×7天=700元；3.住院伙食补助费：100元／天×7天=700元；4.交通费：2000元；5.营养费：5000元；6.误工费：5768元/月×7个月=40376元；7.伤残赔偿金：46253元/年×20年×10%=92507元；8.精神损害抚慰金：8000元；9.鉴定费：2600元。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告邱水长应该对原告此次事故承担赔偿责任。而根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的，应当与雇主承担连带赔偿责任，被告厦门市麒龙纸业有限公司在自己厂区内盖、翻新二层铁皮房，但其却将该项目发包给了完全没有相应资质的被告邱水长，故被告厦门市麒龙纸业有限公司应当与被告邱水长承担连带赔偿责任。为维护自身合法权益，原告故诉至法院。
被告邱水长未作答辩。
被告厦门市麒龙纸业有限公司辩称，原告起诉被告厦门市麒龙纸业有限公司错误，其主张的诉讼请求也缺乏事实和法律依据，是不能成立的，法院应予驳回。理由如下：1.原告主张其是在为厦门市麒龙纸业有限公司翻修原有铁皮厂房时摔伤缺乏依据。原告称其于2016年9月25日在厦门市麒龙纸业有限公司翻修原有铁皮厂房时在工地工作时从高处摔下受伤，该说法原告无法提供证据予以证实。厦门市麒龙纸业有限公司是有将车间铁皮房（棚）翻修、维修工程发包给邱水长施工，但并不清楚邱水长雇佣人员的情况。原告是否被邱水长雇佣从事该工程的施工，厦门市麒龙纸业有限公司并不清楚。原告也未能提供其与被告邱水长的劳务合同、雇佣合同或工资单来证明其系被告邱水长雇佣的电焊工，也未能提供相应的证据证实其是在厦门市麒龙纸业有限公司的工地中受伤，故原告起诉所依据的事实缺乏证据可以证实。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第一款之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，原告未能提供相关证据证明其陈述的内容，故其起诉厦门市麒龙纸业有限公司是错误的。2.退一万步说，假设原告系被告邱水长雇佣的电焊工，并在施工厦门市麒龙纸业有限公司的工程中摔倒受伤，厦门市麒龙纸业有限公司也不应承担赔偿责任。首先，厦门市麒龙纸业有限公司不是本案事故的责任人和侵权人，与本案不存在任何法律关系。根据原告的说法，本案是由于原告受被告邱水长的雇佣，为邱水长承揽厦门市麒龙纸业有限公司铁皮房（棚）翻修、维修工作提供劳务时，因其不慎摔下受伤而引发的损害赔偿纠纷。该纠纷属于一般的侵权责任纠纷，因此与该纠纷有关的法律关系应当是原告作为提供劳务服务一方与接受劳务一方的邱水长之间的劳务关系。在这一法律关系中，厦门市麒龙纸业有限公司并非一方的当事人，即厦门市麒龙纸业有限公司不是原告的雇主，不会产生对原告的侵权行为，与原告在提供劳务过程中受伤无关，故原告主张的侵权责任，与厦门市麒龙纸业有限公司无关，要求厦门市麒龙纸业有限公司承担连带赔偿责任缺乏事实和法律依据。其次，厦门市麒龙纸业有限公司作为承揽合同的定作人，对原告的受伤不应承担赔偿责任。厦门市麒龙纸业有限公司与被告邱水长签订的《安全施工协议书》明确约定：乙方（邱水长）要做好施工现场安全管理，在施工过程中的一切安全事故责任由乙方全部承担，与甲方（厦门市麒龙纸业有限公司）无关。由此可见，本案合同的内容是以完成铁皮房（棚）翻修、维修工作为目的，厦门市麒龙纸业有限公司一次性结算承包报酬，被告邱水长自行承担工作过程中所发生的风险责任。这些内容完全符合《合同法》第二百五十一条规定的承揽合同的特征，厦门市麒龙纸业有限公司与邱水长之间存在的法律关系是承揽合同的关系。这种关系与原告主张的提供劳务者受害责任关系是无关的。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”因此，厦门市麒龙纸业有限公司作为承揽合同的定作人，对受雇于承揽人邱水长的原告受伤是不承担赔偿责任的。第三，本案的侵权责任应由原告和其雇主邱水长依据各自的过错程度来承担。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条也规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿偿责任”。这些规定明确了个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害承担责任的主体仅限于劳务关系的双方当事人。而本案劳务关系的双方当事人是原告和被告邱水长，因此，本案的责任应当由原告和被告邱水长根据各自的过错来承担。3.原告主张护理费应按每天人民币70元计算；交通费没有票据证明，应不予支持；营养费没有医嘱及鉴定意见支持，应不予支持；误工费应按农村居民可支配收入标准人民币18885元/年计算；伤残赔偿金应按农村居民标准计算；精神抚慰金没有合同依据。综上，原告起诉厦门市麒龙纸业有限公司是错误的，其向厦门市麒龙纸业有限公司主张的诉讼请求也缺乏事实和法律依据，根本不能成立，因此应当依法给予驳回。
原告刘魁飞围绕诉讼请求依法提交了《安全施工协议》、病历、出院记录、暂住信息，本院组织当事人进行证据交换和质证。对于被告邱水长、厦门市麒龙纸业有限公司无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告刘魁飞举示录音资料，被告厦门市麒龙纸业有限公司不确认该证据真实性，因邱水长未提出质证意见，且厦门市麒龙纸业有限公司未对该录音申请鉴定，故本院对该录音予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：厦门市麒龙纸业有限公司将车间铁皮房（棚）翻修、维修工程发包给邱水长。邱水长雇佣原告刘魁飞。2017年1月19日，原告刘魁飞在工作时从高处摔下受伤。当日原告刘魁飞被送至厦门市中医院住院治疗。厦门市中医院诊断原告刘魁飞伤情为右肱骨髁间粉碎性骨折。原告刘魁飞于2017年1月26日出院。厦门市中医院出具的《出院记录》中载明“治疗结果：治愈”。
诉讼中，原告刘魁飞举示录音资料，用以证明被告邱水长承认其聘请原告刘魁飞到厦门市麒龙纸业有限公司厂区内翻新加盖铁皮房工程工地上工作，从事电焊；2017年1月19日，原告在工作时不小心从高处摔下，导致受伤，后被送往医疗治疗。原告刘魁飞述称该录音系其与邱水长的通话。录音中体现“刘魁飞：我生活费都有点困难啊，你让我去找麒龙老板要钱，人家都不给我，人家鸟都不鸟我。邱水长：你要把中间的关系理清楚了。刘魁飞：我光知道我跟着你干活，你是老板，我一天300块钱，我跟着你干，你雇用我，一天九个小时。邱水长：对啊，这个没错。”
审理中，原告申请对其伤残等级、误工期、后续医疗费用进行鉴定。本院依法委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2017年9月12日作出（2017）同法司法综鉴字236号司法鉴定意见书。该意见书中载明：“六、鉴定意见1.被鉴定人刘魁飞因故致右肱骨髁间开放性粉碎性骨折，经切开复位内固定术等治疗与恢复，目前检见右肘关节活动受限，构成人体损伤致残程度十级伤残。2.根据被鉴定人刘魁飞的右肱骨髁间开放性粉碎性骨折等原发损伤，结合临床治疗、恢复情况，综合评定其误工期210日。3.被鉴定人刘魁飞的右肱骨髁间粉碎性骨折，经切开复位2枚钢板+2枚克氏针内固定术等治疗，综合评定其取出上述内固定物的后续医疗费用总共约需壹万肆仟元人民币。”
庭审中，原告刘魁飞确认其没有电焊工资格证；其作业时未佩戴安全护具。
本院认为，个人之间形成劳务关系，在劳务的提供者因劳务活动自身受到损害的，提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，原告刘魁飞是根据被告邱水长的安排进行工作，刘魁飞跌落时并没佩戴安全帽等工作安全措施，从而使其从跌落地面受伤。邱水长作为雇主，在安排、指示、监督方面具有疏忽，没有严格执行工作安全保障措施，没有尽到雇主监督雇员做好工作安全保障义务，因此邱水长对本次事故的发生具有一定的过错；另一方面，刘魁飞明知其没有工作资质却仍然从事高危作业，其对本次事故的发生也具有相当的过错。故本院酌定被告邱水长对本次事故的发生承担60%的民事责任，原告刘魁飞承担40%的民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告厦门市麒龙纸业有限公司将工程发包给没有资质的邱水长，被告厦门市麒龙纸业有限公司作为发包人应承担连带赔偿责任。
关于刘魁飞遭受的各项损失的问题，分析认定如下：1.后续治疗费，鉴定机构出具鉴定意见认为刘魁飞“后续治疗费用总共约需壹万肆仟元人民币”，故原告主张后续治疗费人民币14000元，本院予以支持。2.护理费，以每日人民币70元计算，刘魁飞住院7天，故护理费为人民币490元（70元/天×7天）。3.住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告刘魁飞住院7天，故住院伙食补助费为人民币700元（100元/天×7天）。4.交通费，原告住院期间不可避免发生交通费用，故本院根据原告住院时间酌定人民币70元。5.营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告未提供医嘱证明其需要加强营养，故其主张营养费，本院不予支持。6.误工费，刘魁飞因伤必然造成误工损失，但刘魁飞并未提供具体的收入情况、纳税情况，故误工费本院酌定以每天人民币126元计算。因鉴定机构出具鉴定意见认为刘魁飞“误工期210日”，故误工费为人民币27342元（126元/天×（7+210）天）。7.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”故残疾赔偿金应为人民币92506元（46253元/年×20年×10%）。8.精神损害抚慰金，刘魁飞因提供劳务身体受伤，其精神上亦遭受一定的损害，综合过错程度，酌定应赔偿刘魁飞精神损害抚慰金人民币5000元。9.鉴定费，该费用是原告履行其的举证义务，故应当自行承担，原告主张被告承担鉴定费，本院不予支持。综上，刘魁飞除精神损害抚慰金外，各项经济损失为人民币135108元（后续治疗费14000元+护理费490元+住院伙食补助费700元+交通费70元+误工费27342元+残疾赔偿金92506元）。被告邱水长承担60%民事责任，故被告邱水长需承担金额为人民币86065.4元（135109元×60%+精神损害抚慰金人民币5000元）。被告厦门市麒龙纸业有限公司对被告邱水长的赔偿义务承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告邱水长自本判决生效之日起三日内赔偿原告刘魁飞经济损失人民币86065.4元；
二、被告厦门市麒龙纸业有限公司对本判决第一项确定的赔偿义务承担连带清偿责任；
三、驳回原告刘魁飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费人民币930元，减半收取计人民币465元，由刘魁飞负担人民币223.7元，由邱水长负担人民币241.3元，款均限于本判决生效之日起五日内交纳。公告费人民币600元，由被告邱水长负担，该款原告刘魁飞已先行垫付，由被告邱水长履行上述还款义务时一并支付给原告刘魁飞。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 胡道光
人民陪审员 陈碧慧
人民陪审员 陈瑜谦
二〇一八年一月十八日
代书 记员 吴晓韩
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。