内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内0521民初14号
原告：孟那仁其木格，女，1976年2月3日出生，蒙古族，农民，初中文化。
委托诉讼代理人：姜东海，科左中旗148法律服务所法律工作者。
被告：科左中旗农家院饺子城，。
经营者：曹永亮，男，1981年5月20出生，汉族，个体工商户。
委托诉讼代理人：赵君华，内蒙古义源律师事务所律师。
原告孟那仁其木格诉被告科左中旗农家院饺子城提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本院于2017年7月14日第一次公开开庭进行了审理。原告孟那仁其木格及其委托诉讼代理人姜东海到庭参加诉讼，被告科左中旗农家院饺子城委托诉讼代理人赵君华到庭参加诉讼。本院于2017年8月30日第二次公开开庭进行了审理。原告孟那仁其木格到庭参加诉讼，被告科左中旗农家院饺子城委托诉讼代理人赵君华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟那仁其木格向本院提出诉讼请求：1.要求被告科左中旗农家院饺子城给付误工费1978元（98.90元×20天）、护理费2268.8元（113.44元×20天）、伙食费2000元（100元×20天）、营养费2000元（100元×20天），共计8246.8元；2.要求被告科左中旗农家院饺子城赔偿伤残赔偿金50916元〔（36095元-10637元）×20年×10%〕、精神抚慰金3000元（30000元×10%）、误工费15822.27元〔（36095元÷365天×180天-1978元（已主张的）〕、被抚养人生活费（1）3900元{10637元×〔20年-（69年-60年）〕×10%÷3人}；（2）4254.80元〔10637元×(20年-12年)×10%÷2人〕、鉴定费1500元，共计79393.31元，合计87640.11元；2.案件受理费由被告科左中旗农家院饺子城承担。事实与理由：2016年10月4日，原告孟那仁其木格在被告科左中旗农家院饺子城里用机器和面，不慎割伤左手，当时由被告科左中旗农家院饺子城经营者曹永亮将原告孟那仁其木格送至科左中旗第三人民医院进行治疗，住院20天。原告孟那仁其木格住院期间，被告科左中旗农家院饺子城经营者曹永亮将医疗费支付完毕，其余费用拒绝支付。故原告孟那仁其木格诉至法院。本案审理过程中，原告孟那仁其木格申请对其伤残程度进行鉴定。吉林公正司法鉴定中心对原告孟那仁其木格伤残程度进行鉴定。吉林公正司法鉴定中心作出吉公正[2017]法临鉴字第230号鉴定书，认定原告王孟那仁其木格构成十级伤残。
被告科左中旗农家院饺子城辩称，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条，国务院《工伤保险条例》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告科左中旗农家院饺子城是合法的用人单位，与员工的关系属于用人单位与劳动者的劳动关系，不属于劳务关系。原告孟那仁其木格属于依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，应按《工伤保险条例》的规定处理，直接请求用人单位承担民事赔偿责任的，本案属于程序错误。因此按照法律规定应驳回原告孟那仁其木格的起诉，告知其按《工伤保险条例》的规定处理工伤损害赔偿。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。原告孟那仁其木格提交证据：证据1.科左中旗第三人民医院诊断书一份、病例一份，证明原告孟那仁其木格受伤情况及治疗经过；2.吉林公正司法鉴定中心鉴定书一份，证明原告孟那仁其木格伤残等级定为十级；3.鉴定费收据1枚，证明原告孟那仁其木格做鉴定的费用支出；4.事故协议一份，证明原、被告达成协议时原告孟那仁其木格是被被告科左中旗农家院饺子城经营者曹永亮胁迫签订的事实（蒙文字是被胁迫签字的意思）；5.原告孟那仁其木格婚生女王哈斯身份证一份（复印件）、村委会证明一份，证明婚生女王哈斯与原告孟那仁其木格共同生活的事实；6.温白棠户口本复印件一份，证明原告孟那仁其木格母亲的身份。7.科左中旗劳动争议仲裁委员会裁定书一份，证明本案归法院管辖。被告科左中旗农家院饺子城质证认为，对证据1、3、5、6没有异议，对证据2鉴定书没有异议，但原告孟那仁其木格应该进行劳动能力鉴定，对证据4真实性没有异议，说明原、被告双方已经协商解决。对证据7有异议,不予受理没有法律依据,行政不作为不能对抗法律实施,也不能成为法院审理劳动案件的理由。被告科左中旗农家院饺子城提交证据：被告科左中旗农家院饺子城营业执照复印件一份，证明被告科左中旗农家院饺子城是合法用人单位，原、被告是劳动关系。原告孟那仁其木格质证认为，对证据的真实性无异议，但是不是劳动关系，与本案无关。经本院审查认为，原告孟那仁其木格提供的证据1、2、3、5、6、7均来源合法、内容客观真实，且与本案有关联性，本院予以采信。原告孟那仁其木格提供的证据4协议内容系原告孟那仁其木格被迫所签订（协议蒙文字是被胁迫签字的意思），对原告孟那仁其木格证明意图，本院予以采信。被告科左中旗农家院饺子城提供的证据来源合法、内容客观真实，本院予以采信，但仅依据营业执照无法证实原、被告是劳动关系。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孟那仁其木格母亲温白棠，生日1948年5月6日，原告孟那仁其木格婚生次女王哈斯，生日2005年12月10日。原告孟那仁其木格系被告科左中旗农家院饺子城雇佣的雇员。2016年10月4日原告孟那仁其木格在使用和面机的时候，导致左手受伤。原告孟那仁其木格受伤后第二日到科左中旗第三人民医院住院治疗，被诊断为:1.左手中、环、小指末节粉碎性骨折，2.左手中、环、小指内侧开放性损伤，3.多指屈肌腱及固有神经损伤，原告孟那仁其木格住院治疗20天出院。被告科左中旗农家院饺子城已为原告孟那仁其木格支付住院医疗费。本案在审理过程中，原告孟那仁其木格申请对其伤残程度进行鉴定。本院指定吉林公正司法鉴定中心对原告孟那仁其木格伤残程度进行鉴定。吉林公正司法鉴定中心于2017年3月29日作出吉公正[2017]法临鉴字第230号鉴定书，认定原告王孟那仁其木格构成十级伤残，原告孟那仁其木格支出鉴定费2030元。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案原告孟那仁其木格受雇于被告科左中旗农家院饺子城，在雇佣活动中使用和面机时遭受人身损害，致使原告孟那仁其木格受伤。原告孟那仁其木格自己也未尽到安全注意义务，因此，可减轻被告科左中旗农家院饺子城的赔偿责任，确定被告科左中旗农家院饺子城承担主要赔偿责任。原告孟那仁其木格负次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款：”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：”因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”故对原告孟那仁其木格的诉讼请求，本院在合法范围内予以支持。原告孟那仁其木格要求赔偿营养费的诉讼请求，因其病历医嘱中未要求加强营养，对此项诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被告科左中旗农家院饺子城辩称其与原告孟那仁其木格属于劳动关系，原告孟那仁其木格应按《工伤保险条例》的规定处理，本案属于程序错误。但被告科左中旗农家院饺子城未与原告孟那仁其木格签订书面劳动合同，也未给原告孟那仁其木格缴纳工伤保险费，其本身就存在过错。科左中旗劳动争议仲裁委员会已下达左劳人仲字[2017]第43号通知书，决定不予受理孟那仁其木格仲裁申请。现原告孟那仁其木格主张按提供劳务者受害责任纠纷主张权利,系原告孟那仁其木格对自己诉权的选择处分。被告科左中旗农家院饺子城的答辩意见不成立，本院不予采纳。
综上所述，原告孟那仁其木格要求被告科左中旗农家院饺子城赔偿误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等诉讼请求，本院在合法范围内予以支持。被告科左中旗农家院饺子城答辩意见，本院不予采纳。故依照《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告科左中旗农家院饺子城于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告孟那仁其木格各项经济损失合计37802.20元[护理费2268.60元（113.43元×20天），住院伙食补助费2000元（100元×20天），误工费17305.75元（98.89元×175天），残疾赔偿金21274元（10637元×20年×10%），精神抚慰金3000元（30000元×10%），温白棠被抚养人生活费3900元（10637元×11年×10%÷3人）；王哈斯被抚养人生活费4254.80元（10637元×8年×10%÷2人），合计54003.15元×70%=37802.20元]；
二、驳回原告孟那仁其木格的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1991元，鉴定费2030元，由被告科左中旗农家院饺子城负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
审 判 长 吴晓鸿
人民陪审员 白 泉
人民陪审员 高占祥
二〇一七年八月三十日
书 记 员 吴丹丹