江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣04刑终188号
原公诉机关九江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑武，男，1968年8月31日出生于江西省九江市，汉族，小学文化，无业，家住九江市浔阳区。曾因犯容留他人吸毒罪，2015年6月16日被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑6个月，并于2015年8月3日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，2017年10月21日被刑事拘留；同年11月23日被逮捕。现羁押于九江市柴桑区看守所。
原审被告人曹毛毛，男，1965年12月6日出生于江西省九江市，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地九江市浔阳区。曾因犯盗窃罪，2017年4月2日被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑7个月，2017年6月28日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，2017年10月21日被刑事拘留；同年11月23日被逮捕。现羁押于九江市柴桑区看守所。
九江县人民法院审理九江县人民检察院指控原审被告人郑武、曹毛毛犯盗窃罪一案，于2018年4月20日作出（2018）赣0421刑初31号刑事判决。原审被告人郑武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，一、2017年10月7日，原审被告人郑武、曹毛毛与“华子”（无法查实）三人从九江市浔阳区大中大商场门口出发窜至九江市柴桑区万客汇菜市场，将被害人张某的一部oppo手机盗走，后三人使用该手机微信支付功能购买软中华香烟，盗刷被害人银行卡内的6860元人民币。
认定上述事实的证据有：1.被害人张某的陈述，证明2017年10月7日早上7点钟，其从河边口子进入菜场，把车停下来的时候还看了一下手机，然后放在外套口袋内，就去买菜，买完菜就骑车回到张家湾家里。到家之后她想拿手机看时间，发现手机不见了。其立即到银行挂失手机绑定的银行卡，银行工作人员就告诉她银行卡内的6860元人民币没有了，其赶紧拨打110报警了。被盗手机是灰色的oppo触屏手机，微信绑定的银行卡内钱被人通过微信分四次支付或转帐共计人民币6860元。
2.原审被告人郑武的供述，证明2017年10月初的一天早上，其与曹毛毛在九江市大中大附近汇合，准备到九江县沙河菜场偷东西，在汇合的时候碰到了“华子”，“华子”要求和他们一起去。然后其骑助力摩托车，曹毛毛骑摩托车带“华子”三人一起到九江县。把车停在桥头附近，三个人来到万客汇菜场里面，在里面大概转了十来分钟，其与曹毛毛、“华子”走散了。过了几分钟后，其接到不知道是曹毛毛还是“华子”的电话，叫其赶紧出菜场。其就到了停车的地方，曹毛毛和“华子”两个人都在那里，然后其等三人骑车到了沙河联盛超市，“华子”给了其一个手机，叫其到联盛超市用微信扫码支付买两条软中华香烟，第一次没有支付成功，其不会用微信支付，后“华子”教其，第二次成功买了两条软中华。然后三个人就往九江方向，在前进西路一中那边的一个联盛超市，“华子”又叫其进去用偷来的手机微信支付购买了五条软中华香烟。到十里大楼后，“华子”自己用手机去买了几条软中华，但多少不记得了。买完之后，三个人到了九江市新桥头，三个人每人留一条软中华，其它的软中华都被“华子”拿去卖了，卖了多少钱具体不清楚，“华子”回来后分给其与曹毛毛每人1100元，后来其等就走了。过了几天，“华子”好像把偷来的手机卖了，又给其与曹毛毛每人200元钱。
3.原审被告人曹毛毛的供述，证明2017年10月份时候的一天，其与郑武在大中大碰头，遇到了另外一个人，那个人知道其与郑武去偷东西，就说一起去搞钱，然后三个人骑两辆摩托车到沙河，把车停在桥头附近，就去万客汇菜市场里转，转了一下之后，三个人全都分开了，过了一会儿，三个人碰头就说走。三个人回到停摩托车地方，另外一个人说搞了一个手机，他们骑车到沙河联盛时，另外一个人就叫郑武拿着他搞来的手机去买烟，一开始郑武去没买成，回来后那个人弄了一下手机，又给郑武，郑武又去联盛买烟，这次郑武买了两条软中华香烟。然后三个人沿八里湖走，走到新一中旁边的联盛，郑武又带着手机进去买烟，这次买了5条软中华香烟。三个人一起来到九江市新桥头，那个人把香烟拿去卖了，分给其与郑武每人1000元现金，另外还给了每人一条软中华香烟。之后其与郑武就回家了。
4.被害人张某银行卡交易明细清单，证明2017年10月7日被害人张某银行卡分四次共消费6860元。
5.九江县公安局出具的情况说明，证明原审被告人郑武、曹毛毛提到的盗窃同伙“华子”，因信息不详未查实。
二、2017年10月11日，原审被告人郑武、曹毛毛驾驶摩托车窜至九江市柴桑区万客汇菜市场，将被害人刘某放置在其电动车前部车斗里的钱包盗走，包内装有现金3400元人民币。
认定上述事实证据有：1.被害人刘某的陈述，证明2017年10月11日早上7点40分，其骑电动车到万客汇菜场买菜，骑到菜场入口老字号卤菜店门口的时候，其发现平时喜欢放置在电动车车头斗子里面的钱包不见了，开始以为是掉了其就回头去找，找了几分钟没找到其就拨打110报警电话，但是报警电话一直占线没打进，其便回家了。回到家其找到了公安局里的一个朋友，把早上掉钱包的事情跟朋友说了，朋友就带其看了一下当时的监控，发现是早上8时03分许一个撑着伞，提了一个袋子，穿蓝色拉链衫的男子偷的，然后其直接到沙河派出所报案。其钱包里有现金3500元左右以及其本人身份证、农业银行的银行卡。
2.原审被告人郑武的供述，证明2017年10月初的样子，其骑电动车在大中大门口与曹毛毛汇合，然后到九江市柴桑区，把车停在桥头，然后两个人步行至万客汇菜场。在里面逛了十多分钟，没有看到可以偷的人，就准备走。一会儿其看到靠菜市场门口的一个卤菜店旁边有个准备骑电瓶车走的女子，女子正在穿雨衣，其看到女子车头内侧的食物格里有个钱包，就趁女子不注意把钱包偷走了。其与曹毛毛赶紧出了菜场，然后骑摩托车往九江方向。到了八里湖之后，把车停在路边，打开钱包一看，里面有32张百元现钞，还有一些零钱，加起来有3400元人民币左右，里面还有卡之类的东西，其把钱拿出来就把钱包扔在路边了。然后其骑车带曹毛毛到九江市新桥头找个早餐店，在店外把钱分了，每人1700元。吃完早餐后，其把曹毛毛送到八角石，就骑车回家了。
3.原审被告人曹毛毛的供述与原审被告人郑武的供述一致。
4.辨认笔录及照片，证明原审被告人郑武、曹毛毛分别对2017年10月11日早上盗窃钱包的地点进行了辨认，经辨认盗窃地点为柴桑区万客汇菜场大门进门左侧的卤菜店门口。
5.视听资料，证实原审被告人郑武、曹毛毛盗窃钱包的过程。
三、2017年10月19日，原审被告人郑武窜至九江市开发区向湖二路（三泰游泳馆）附近的菜市场，将被害人胡某口袋内的金色iphone手机盗走。经柴桑区价格认证中心鉴定，被盗手机价值1548元人民币。
案发后，原审被告人郑武、曹毛毛被公安机关抓获归案。原审被告人曹毛毛退赃5000元。
认定上述事实证据有：1.被害人胡某的陈述，证明2017年10月19日9时10分左右，其在向湖二路菜场买菜，当时手机放在外衣右侧口袋内，9时20分左右买完菜其发现手机不见了，后来其报警了。其手机是一部iphone6PLUS手机，本机号码139××××9150，2014年9月购买，当时花了5700元钱。
2．原审被告人郑武的供述，证明2017年10月19日，其到三泰游泳馆旁边的菜市场，看到一个穿风衣女的口袋露出手机，就趁她不注意偷走了。偷完之后其到新桥头，拿出手机，拨下手机卡放进袋里，其一看是金色的大屏苹果手机，知道用不了，就准备回头找失主，结果没找到，就随手把手机扔进河里，但卡忘记扔了。
3.检查笔录，证明2017年10月21日9时，对原审被告人郑武进行身体检查时，发现郑武上衣口袋内有一部oppo手机和一金属制银色镊子，手机内手机卡为被害人胡某被盗手机使用的139××××9150手机卡。
4.扣押决定书、扣押清单及照片，证明扣押物品情况。
5.鉴定意见，九江市柴桑区价格认证中心柴价认字【2017】90号价格认定结论书，认定被盗6PLUS苹果手机价值人民币1548元。
6.九江市柴桑区移动公司出具的139××××9150卡主信息单，证明卡主身份。
7.归案经过，证明原审被告人郑武、曹毛毛系被抓获归案。
8.前科材料，九江市浔阳区人民法院（2017）赣0403刑初151号刑事判决书以及九江市看守所刑满释放证明书，证明原审被告人曹毛毛2017年4月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑7个月，于2017年6月28日刑满释放。
9.九江市浔阳区人民法院（2015）浔刑一初字第186号刑事判决书以及九江市看守所刑满释放证明书，证实原审被告人郑武因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑六个月，于2015年8月3日刑满释放。
10.人口信息登记表，证明原审被告人郑武、曹毛毛身份情况。
原审认为，原审被告人郑武、曹毛毛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，被告人郑武参与盗窃三次，盗窃财物价值共计11808元，数额较大，原审被告人曹毛毛参与盗窃二次，盗窃财物价值10260元，数额较大，两原审被告人的行为均构成盗窃罪。两原审被告人被判处有期徒刑以上刑罚之罪，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法从重处罚。两原审被告人认罪态度好，酌情从轻处罚。原审被告人曹毛毛积极退赃，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、原审被告人郑武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币五千元。原审被告人曹毛毛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。二、对原审被告人郑武犯罪所得，责令其退赔被害人。
宣判后，原审被告人郑武不服，向本院提出上诉称，原审量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
本院经审查核实，原审判决书确认的证据能够证明本案事实，证据之间具有客观性、关联性，证据来源合法，已经原审庭审质证属实。二审期间，上诉人郑武、原审被告人曹毛毛均未提交新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。
关于上诉人郑武提出原审量刑过重，请求本院对其从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人郑武盗窃他人财物价值11808元，数额较大，原审综合其累犯、认罪等情节，在法定幅度范围内对其判处刑罚，量刑并无不当。故上诉人郑武提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑武、原审被告人曹毛毛以非法占有为目的，或共同、或单独秘密窃取他人财物，数额均较大，其等行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。上诉人郑武、原审被告人曹毛毛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人郑武、原审被告人曹毛毛认罪态度好，可以酌情从轻处罚。原审被告人曹毛毛积极退赃，可以酌情从轻处罚。原审法院根据上诉人郑武、原审被告人曹毛毛犯罪的事实、性质、情节及对于社会危害程度所为的判决，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡报刚
审 判 员 夏 亮
审 判 员 吴 思
二〇一八年五月九日
法官助理 潘 丹
书 记 员 殷亮亮