内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内22民终1396号
上诉人（一审被告）：扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府，住所地内蒙古自治区兴安盟扎赉特旗巴彦高勒镇。
法定代表人：李雪峰，职务：镇长。
委托诉讼代理人：刘鹤，内蒙古绰尔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曹洪宝，男，1978年11月6日出生，蒙古族，该政府主任科员，现住内蒙古自治区兴安盟扎赉特旗音德尔镇音德尔路育才东街2组21号。
上诉人（一审被告）：杜平，男，1968年3月15日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：马洪池，内蒙古绰尔律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：张金艳，男，1966年8月21日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：张斌，内蒙古有初律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：邵金贵，男，1966年12月2日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：徐振华，内蒙古矩成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：金潇，内蒙古矩成律师事务所律师。
上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府、杜平因与被上诉人张金艳、邵金贵提供劳务者受害纠纷一案，不服内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2017）内2223民初3968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人扎赉特旗人民政府的委托诉讼代理人刘鹤、曹洪宝，上诉人杜平及其委托诉讼代理人马洪池，被上诉人张金艳及其委托诉讼代理人张斌，被上诉人邵金贵及其委托诉讼代理人徐振华、金潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府上诉请求：请求撤销一审判决。事实及理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、一审法院判决扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府承担连带责任与事实不符，判决错误。2016年5月13日上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府与被上诉人杜平签订了《房屋建筑施工合同》，合同内容为建设40平方米的农民低层建筑物。根据《建筑法》及《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的相关规定，对于农民低层建筑完全可以承包给没有建筑资质的人建设。”十个全覆盖”项目工程，实际是由农民自己出部分资金，其余资金由国家补贴的农民自建住宅物项目。因此，扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府发包工程合法，未违背法律禁止性规定，不应承担连带责任。而一审法院却认为该工程应该发包给有资质的施工单位，判决扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府承担连带责任有错误；2、一审法院在扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府与杜平已经明确承包责任的前提下，竟然判决承担连带法律责任于法无据。承包合同第五条第六款扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府与杜平约定”在施工期间、施工方保证施工人员人身安全、饮食安全以及所有安全事项，出现问题由乙方承担全部责任，与扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府无关。”根据该条款足以证明，即使在被上诉人杜平承包期间出现任何安全事故与扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府无关，更何况该事故的发生是在杜平未经甲方同意的情况下转包给被上诉人邵金贵所致，因此，扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府不应承担连带责任；3、一审法院认定”邵金贵提出房屋与高压线的距离较近，说明政府在规划和设计中没有考虑高低压电线与建筑物之间的距离，政府存在严重失误。”与事实不符。上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府代农民发包的房屋设计规划均符合相关法律规定，未违背禁止性规定。事故的造成系被上诉人邵金贵对施工现场应该按照技术操作规程设置安全防护措施未予设置，加之在施工过程中明知电线存在危险而未尽到注意义务，导致事故的发生，因此，事故的发生与扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府的规划、设计无关，扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府不存在任何过错，不应承担民事赔偿责任。
张金艳辩称，一审判决正确，应予维持。
邵金贵辩称，一审判决认定事实清楚，应予维持原判。
杜平辩称，政府是否承担责任与我无关，不发表意见，我方不应承担责任。
杜平上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判。事实及理由：原审法院适用法律不当。杜平将合子板、房屋彩钢瓦制作、屋内吊顶等工作以包工包料的形式承包给邵金贵，故上诉人杜平与邵金贵之间构成承揽关系。张金艳是邵金贵雇佣的工人，张金艳的赔偿款应该由承揽人邵金贵单独承担，杜平不应该对该笔赔偿款承担连带责任。
张金艳辩称，一审判决正确应予维持原判。
邵金贵辩称，不认可杜平的上诉请求，我与杜平之间是雇佣关系不是承揽关系。
扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府辩称，不发表意见。
张金艳向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令杜平、邵金贵、扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府赔偿其各项损失524747.99元（其中医药费207247.61元，误工费13251.26元，护理费30401.92元，伙食补助费13400元，门诊药费15000元，救护车费3800元，交通费3000元，伤残赔偿金185347.20元，精神抚慰金50000元，鉴定费3300元；2、由杜平、邵金贵、扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府承担诉讼费用。
一审法院经审理查明：2016年5月13日，扎赉特旗巴彦高勒人民政府将规划建设该镇和平村”十个全覆盖”扶贫危房改造60户工程，发包给无资质的杜平。杜平建完主体框架后将支梁、上房架和房顶等项目转包给无资质的邵金贵，邵金贵雇用张金艳焊接起脊房架部分。2016年10月5日上午张金艳在房顶拿铁管准备焊接房架时，不慎铁管与斜上方电线连接造成触电。伤后张金艳到武警吉林总队医院住院治疗，医院诊断为电烧伤5%Ⅲ3%Ⅳ2%双手外生殖器，心肌损伤，左侧桡尺正中神经损伤。第一次住院96天，后因右手手术粘连第二次住院14天，住院期间一级护理。经司法鉴定外生殖器完全丧失为三级伤残，双手功能障碍为五级伤残，伤后误工期限为120天，护理期限为120天，营养费为12000元。一审法院认为，张金艳与邵金贵之间形成雇佣关系，虽然双方没有签订雇佣合同，但都承认雇佣事实，提供劳务的张金艳在受雇期间受到伤害应由雇主承担损害赔偿责任。邵金贵提出房屋与高压线之间的距离较近，说明政府在规划和设计中没有考虑高低压电线与建筑物之间的距离，政府存在严重过错，杜平作为主体工程的建设者未做防护措施应承担责任的辩解，因作为房架的具体施工人，应意识到高压线离所建房屋较近的危险，应做防护措施而未做，是造成事故的主要原因，对其辩解理由，一审法院不全部支持。根据《内蒙古自治区村庄和集镇规划建设管理实施办法》第16条规定承担村庄和集镇规划区内建设工程施工的单位，必须具有相应的建筑企业资质证书，方可按照规定的经营范围承担施工任务。施工单位不得将建设工程转包给其他施工单位，也不得将建设工程分包给不符合前款规定的施工单位。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。工程承包人杜平没有资质，在施工中将上房架等主体工程转包给他人（和平村村委会的证明），违反了上述的相关规定，应对张金艳的损失承担连带赔偿责任，其提出与邵金贵系承揽关系的辩解，一审法院不予采信。扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府作为发包人将十个全覆盖工程，包给没有资质的个人杜平（政府与杜平签订的合同），违反上述法律规定应承担连带赔偿责任。张金艳作为受雇方在施工过程中应当明知高压电线存在危险，但没有尽到注意义务是造成自身受伤的重要原因，应减轻赔偿者的义务，自行承担一部分责任，张金艳提出的各项损失和诊断书、医疗费票据、鉴定书以及赔偿伤残系数等因各方均未提出异议，经审查符合法律规定，可以确认。但张金艳医疗费请求与票据不符，应按票据金额计算，张金艳住院期间是一级护理，二人陪护，但出院的120日护理应由一人陪护。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《内蒙古自治区村庄和集镇规划建设管理实施办法》第十六条之规定，判决：一、邵金贵赔偿张金艳各项损失386331元【其中住院医药192247.61元、门诊药费15000元、误工费13251.26元（120天+14天）×98.89元、护理费16789.12元（120天+14天×2人）×113.44元、伙食补助费13400元（120天+14天）×100元、救护车费3800元、交通费3000元、伤残损害赔偿金185347.2（10776元×20年×86%）、精神抚慰金5万元、鉴定费3330元，计482913.93元的80%】；二、扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府和杜平对上述款项承担连带给付责任；案件受理费减半收取4524元,财产保全费3270元由邵金贵负担。
本院二审期间，上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府、杜平及被上诉人张金艳均未向本院提交新证据。被上诉人邵金贵提交扎赉特旗巴彦高勒镇和平村民委员会证明一份，用以证明扎赉特旗巴彦高勒镇和平村民委员会对于杜平与邵金贵之间的法律关系不清楚，一审时扎赉特旗巴彦高勒镇和平村民委员会出具的证明与事实不符。杜平质证认为，该份证据不属于新证据，应该在一审时提交，同一单位出具证据相互矛盾时，应以第一份为准。扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府质证认为，我方不清楚，没意见。张金艳质证认为，没有意见。另查明，二审期间张金艳向本院递交撤诉申请，申请撤回对扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府的起诉，对此，杜平认为扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府有责任，现在张金艳撤回对扎赉特旗巴彦高勒镇政府的起诉，那么我就另行起诉扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府。被上诉人邵金贵的意见是不同意张金艳撤回对扎赉特旗巴彦高勒镇政府的起诉，因为扎赉特旗巴彦高勒镇政府有责任。二审经审理查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，通过扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府、杜平的上诉请求及本院对各方当事人的询问，本院确定本案的争议焦点是:上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府、上诉人杜平对被上诉人张金艳所受伤害是否负有连带赔偿责任。
对于张金艳二审时向本院提交的撤回对扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府的起诉申请，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十八条：”在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。准许撤诉的，应当一并撤销一审裁判。”的规定，经本院询问相关利害关系人杜平及邵金贵后，其二人均不同意张金艳撤回对扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府的起诉，故本院对于张金艳的该项撤诉申请不予准许。
上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府以其与杜平签订的《房屋建筑施工合同》及《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款的规定，主张其不应该承担连带责任。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：”抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”本案中所涉建筑的平房系”十个全覆盖”项目工程，是由政府出资、规划、发包，从其资金来源上看已超出农民自建范畴，属于全部或部分使用国有资金的项目，每户房屋价值三万余元，涉案总额达一百八十余万元，扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府未将该工程进行招投标而选定未有任何资质的杜平进行施工存在过错，对于杜平将工程转包给邵金贵扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府毫不知情，可以认定在该工程施工过程中扎赉特旗巴彦高勒镇政府作为发包方存在监管失职。扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府主张与杜平所签合同中第五条第六款中明确规定了免责条款，用以对抗承担任何相关责任。根据合同相对性原则，该免责条款仅在合同相对方之间发生法律效力，其不能对抗合同之外善意第三人，即扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府可在对外承担责任后依据该条款向杜平追偿，而不能作为对外拒绝承担过错责任的理由。上诉人杜平主张与邵金贵存在加工承揽关系而拒绝承担对邵金贵所雇用的工作人员所受伤害的责任，杜平未向本院提供合法有效的证据证实自己与邵金贵的法律关系，对于其没有相关资质承包本案工程，并将该工程又分包给没有任何资质的邵金贵，杜平及邵金贵均无异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：”雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包方知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”扎赉特旗巴彦高勒人民政府理应与杜平就张金艳所受各项损失承担连带赔偿责任。综上，上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府、上诉人杜平的上诉理由均不成立，其请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18096元，由上诉人扎赉特旗巴彦高勒镇人民政府与上诉人杜平各负担9048元。
审判长陈长虹
审判员陈曦
审判员林岩霞
二0一八年一月十八日
书记员于颖