浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙10刑终79号
原公诉机关浙江省台州市椒江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪学华，男，1982年3月29日出生于重庆市铜梁县，汉族，小学文化，务工，住铜梁县。2006年11月10日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，2007年6月13日刑满释放。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人龙健，男，1986年4月12日出生于四川省旺苍县，彝族，初中文化，个体户，住旺苍县。2017年1月1日因殴打他人被行政拘留七日。同年6月22日因本案被行政拘留十日，同年6月28日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人黄刚元，男，1979年4月8日出生于云南省永善县，汉族，小学文化，无业，住永善县。2011年4月18日因未悬挂机动车号牌、未取得机动车驾驶证及醉酒后驾驶机动车被行政拘留十七日；2014年9月9日因寻衅滋事被行政拘留十四日。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人黄长宝，男，1984年1月24出生于云南省永善县，汉族，小学文化，个体户，住永善县。2007年1月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，2009年12月5日刑满释放；2010年10月12日因未悬挂机动车号牌、使用伪造、编造的机动车驾驶证及饮酒后驾驶机动车被行政拘留十日。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人高光国，男，1974年12月27日出生于贵州省黔西县，彝族，初中文化，务工，住黔西县。2010年6月23日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，2010年9月26日刑满释放；2015年6月24日因殴打他人被行政拘留十一日。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，同年9月30日被取保候审，同年11月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人刘传银，男，1989年5月18日出生于云南省永善县，汉族，小学文化，务工，住永善县。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被取保候审，同年11月28日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人李旭，男，1980年2月25日出生于重庆市合川区，汉族，小学文化，无业，住重庆市合川区。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被取保候审。
原审被告人陈富红，男，1990年2月18日出生于云南省永善县，彝族，初中文化，无业，住永善县。2017年5月5日因吸毒被行政拘留十五日。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被取保候审。
原审被告人张远才，男，1977年4月23日出生于云南省永善县，汉族，文盲，无业，住永善县。2014年9月9日因寻衅滋事被行政拘留十四日。2017年6月22日因本案被刑事拘留，同年7月28日被取保候审。
浙江省台州市椒江区人民法院审理台州市椒江区人民检察院指控原审被告人汪学华、龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银、李旭、陈富红、张远才犯开设赌场罪一案，于2017年11月28日作出（2017）浙1002刑初830号刑事判决。原审被告人汪学华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉状、提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年6月4日至同年6月21日，被告人汪学华欲开设赌场，与被告人龙健、黄刚元、高光国、刘传银等人商定开设赌场，股份均分，黄刚元向王仙荷(已不起诉)租来台州市椒江区前所街道朝西村124号1楼屋前的铁皮棚作为赌博场所，赌场开设二天后，被告人黄长宝参股。汪学华负责抽头资金的管理，纠集被告人李旭负责发牌及抽头，另在赌场放倒款。被告人陈富红、张远才被纠集参与望风。该赌场聚集高某1、刘某1、胡某等多人，以麻将“二八杠”及纸牌“三公”等方式赌博，从庄家赢钱中抽头。该赌场共计获利45000余元，其中，黄长宝、陈富红、张远才参与期间该赌场共计获利分别为40000余元、24000元、21000元。同月21日，该赌场被民警查获，并抓获汪学华、龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银、李旭、陈富红、张远才。
案发后，被告人高光国协助公安机关抓获涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人1人。一审期间，被告人龙健、黄刚元、高光国、李旭、陈富红、张远才分别退出违法所得7000元、7000元、20000元、3000元、1750元、1200元。
原判认定上述事实的证据有，证人高某1、刘某1、胡某、方某、唐某1、唐某2、刘某2、刘某3、邱某、黄某1、高某2、王某、张某、陶某、李某的证言、同案犯王仙荷的供述，公安机关对赌场的检查笔录、照片，赌具扣押清单，协助抓获他犯的相关材料，前科刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明，被告人汪学华、龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银、李旭、陈富红、张远才的供述。
原判根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：（一）被告人汪学华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。（二）被告人龙健犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。（三）被告人黄刚元犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。（四）被告人黄长宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万八千元。（五）被告人高光国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（六）被告人刘传银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。（七)被告人李旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。(八）被告人陈富红犯开设赌场罪，判处有拘役四个月，并处罚金人民币三千元。（九）被告人张远才犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元。（十)已退出的违法所得共计人民币三万九千九百五十元予以没收，未退出的违法所得共计五千零五十元继续予以追缴，上缴国库；作案工具骰子、麻将、纸牌、抽头筒等予以没收。
被告人汪学华上诉称，其占赌场股份少，赌场放风人员不是其安排，维持赌场运行不是其出资，其不负责在赌场上抽头，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）汪学华、原审被告人龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银、李旭、陈富红、张远才以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。被告人汪学华、龙健、黄某2、黄长宝、高光国、刘传银在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人李旭、陈富红、张远才起次要作用，是从犯，依法应予以从轻处罚。被告人汪学华、龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银认罪态度好，高光国归案后协助公安机关抓获他犯1人，有立功表现，龙健、黄刚元、高光国有退赃情节，依法可予以从轻处罚。被告人李旭、陈富红、张远才犯罪情节较轻，归案后认罪态度好，有退赃情节，可依法适用缓刑。关于上诉理由，经查，被告人汪学华首先提议开设赌场，与被告人龙健、黄刚元、黄长宝、高光国、刘传银6人合股，股份均分，汪学华负责抽头资金的管理，非股份人员中作用最为突出的负责赌场发牌抽头的被告人李旭又系汪学华纠集安排，因此原判认定主犯中汪学华地位、作用最为突出与事实相符。原判根据本案性质、情节及被告人汪学华所实施的具体行为、在共同犯罪中的地位作用，依法对汪学华判处刑罚，汪学华上诉称量刑过重的理由不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程小国
审 判 员 陈敏莉
审 判 员 陈 园
二〇一八年一月十六日
代书记员 梁荩文