江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终4208、4209、4210号上诉人（原审原告、被告）:周如华，男，1958年9月5日出生,汉族，住灌云县。委托诉讼代理人：顾乐军，连云港市海州区法律援助中心律师。上诉人（原审被告、原告、第三人）:福建省尚云亿家居家工程有限公司连云港分公司,住所地连云港市海州区朝阳东路36号凤凰大厦201商铺。分公司负责人：苏常山，该分公司经理。委托诉讼代理人：龚维贵，江苏播仁律师事务所律师。被上诉人（原审第三人、原告）李庆松，男，1970年1月20日出生，汉族，住本市海州区。上诉人周如华、福建省尚云亿家居家工程有限公司连云港分公司（以下简称尚云亿家公司）因与被上诉人李庆松工伤赔偿纠纷三案，均不服连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初4571、4694、4696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日、11月21日分别立案后，依法组成合议庭进行了合并审理。本案现已审理终结。周如华上诉请求：请求将一审判决第一项中“停工留薪工资13122.9元”改判为18748元，“一次性工伤医疗补偿鑫和一次性伤残就业补助金13500元”改判为75000元。事实与理由：周如华2016年3月5日工作，3月14日发生工伤，7月中下旬到南通工地工作15天左右，停工留薪工资应认定至劳动能力鉴定之日即2016年9月30日，至少应认定至2016年7月。一审法院以周如华没有证据证明解除劳动合同原因是由于用人单位未缴纳社会保险所致与事实不符，劳动合同解除时间至少应为停工留薪期结束即2016年7月，因此上诉人与被上诉人解除劳动合同时距离达到法定退休年龄不足3年，应按40%支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。针对周如华的上诉请求，尚云亿家公司辩称：1、周如华伤愈出院在2016年7月到南通造船厂工作，仲裁委及一审法院认定周如华停工留薪期计算至2016年6月30日符合法律规定。2、周如华与尚云亿家公司不存在劳动关系，不存在解除劳动合同，尚云亿家公司没有为其缴纳社会保险费的义务，周如华主张因未缴纳社会保险而解除劳动关系的理由不成立。3、周如华在上诉状及仲裁、一审过程中均自认其在2017年2月10日就提出解除劳动关系，距法定退休年龄不足两年，故一审判决该认定事实是正确的。综上，周如华上诉理由不成立，应依法予以驳回。李庆松辩称，同尚云亿家公司答辩意见。尚云亿家公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，由周如华承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：1、关于医疗费。周如华受伤住院后，李庆松垫付大部分医疗费用，周如华仅垫付6000元，应依法确认李庆松实际支付的医疗费数额。2、关于相关费用的计算标准。一审判决按照180元日工资标准计算相关费用，但因周如华年纪较大，不适合从事重体力劳动，只是在工地上从事较轻的杂活，月工资为1800元。3、尚云亿家公司对周如华的工伤事故不应承担赔偿责任。李庆松是周如华的实际用工主体，其工资待遇、安全等均由李庆松负责，周如华是否在工作期间负担与尚云亿家公司无关，为避免诉累，应判由李庆松直接承担工伤事故的赔偿责任。针对尚云亿家公司的上诉请求，周如华辩称，医疗费仲裁和一审已经查明，证据充足，尚云亿家公司上诉请求没有任何依据。关于相关费用的计算标准，李庆松雇佣周如华的工资是每天200元，后李庆松请受伤且未痊愈的周如华到南通工地干活，工资是每天180元，干了半个月左右回来以后，周如华到医院去检查，医院要求继续休息。尚云亿家公司将工程发包给没有资质的李庆松，发生了工伤事故，根据法律规定公司应当承担法律责任。李庆松称，对尚云亿家公司上诉请求没有意见。周如华一审诉讼请求：请求判令尚云亿家公司和李庆松支付工伤医疗费14933.16元、工资及停工留薪工资22830元、工伤期间的护理费2500元、伙食补助费750元、一次性伤残补助金37494元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、鉴定费200元。李庆松一审诉讼请求：请求判令不向周如华承担赔偿责任，本案诉讼费由周如华承担，具体被告的损失由法院进行认定。尚云亿家公司一审诉讼请求：请求法院判决不承担周如华的工伤赔偿责任，由周如华承担本案诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2016年3月3日，尚云亿家公司将凤凰国际尚云亿家一楼公共区及办公区施工项目发包给不具备用工主体资质的李庆松。2016年3月5日，李庆松雇佣周如华到工地做木工，双方没有签订雇佣协议，没有约定雇佣费用，李庆松没有为周如华缴纳工伤保险。2016年3月14日，周如华在施工时从脚手架上摔下受伤，至连云港市第二人民医院住院治疗25天，共花费医疗费27933.16元，其中李庆松支付13000元，周如华自付14933.16元，至发生事故时，李庆松未向周如华支付劳动报酬。2016年7月，周如华至南通船厂工作，后在连云港市第二人民医院未经诊疗补开诊疗证明书。2016年8月20日，经连云港市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2016年9月30日，被连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，鉴定费200元由周如华垫付。周如华伤愈后自行离开李庆松处，未再到李庆松处工作。一审法院另认定，周如华在南通船厂工作时日工资为180元。周如华后向连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与尚云亿家公司的劳动关系，并进行工伤赔偿。2017年5月19日，该仲裁委员会作出海劳人仲案字（2016）第141号仲裁裁决书，裁决尚云亿家公司与李庆松一次性支付周如华医疗费14933.16元，工资及停工留薪期工资14277.6元，护理费2500元，伙食补助费750元，一次性伤残补助金33744.6元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金27000元，劳动能力鉴定费200元共计93405.36元。周如华、尚云亿家公司、李庆松对裁决均不服，分别诉至一审法院。一审法院认为：一、关于责任承担主体。职工因工作原因受到事故伤害，经工伤认定的，依法享受工伤保险待遇。用人单位未为职工参加工伤保险的，承担工伤保险待遇支付义务。本案中周如华所受伤害被依法认定为工伤，李庆松在用工期间未为其缴纳工伤保险，应承担工伤保险待遇支付义务；建筑施工单位将工程发包给不具备用工主体资格的其他组织或者自然人，劳动者可以依据劳动人力资源和社会保障局作出的因工受伤结论和劳动能力鉴定结论，要求发包人与承包人承担连带赔偿责任。本案中，尚云亿家公司将工程发包给不具备用工主体资质的李庆松，李庆松雇佣周如华致其受伤。后周如华被依法认定为工伤，对周如华的损失，尚云亿家公司和李庆松应承担连带赔偿责任。二、周如华的损失范围如下：医疗费14933.16元，李庆松及尚云亿家公司虽称已为周如华垫付医疗费21000余元，但未能提供证据证实，应承担举证不能的不利后果；护理费2500元；伙食补助费750元；劳动能力鉴定费200元；关于工资，因周如华与李庆松均没有证据证明约定劳动报酬的数额，参照李庆松在仲裁阶段提供的证人李某证言（周如华在南通船厂工作日工资180元）和本地木工市场行情，确定周如华在尚云亿家公司工地工作的日工资为180元，2016年3月5日至2016年3月14日的工资数额为1800元；根据《工伤保险条例》第三十三条规定，劳动者因工遭受事故伤害需要暂时停工治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务机构的医疗机构或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。周如华于2016年3月14日受伤住院治疗，2016年4月8日出院，出院后未回李庆松处继续工作，也未能提供医疗机构出具的有效休假证明，并于2016年7月至南通船厂工作，根据《工伤保险条例》的立法精神，停工留薪期应是劳动者有必要暂停工作并接受治疗的，如果劳动者能够正常劳动而不需要暂停工作，实际是丧失了享受停工留薪期的基础和前提，不能再享受停工留薪待遇。故对周如华的停工留薪期确定为2016年3月14日至2016年6月30日。停工留薪期工资为13122.9元（180×20.83×3.5）；一次性伤残补助金33744.6元（180×20.83×9）；关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：……不足2年的，按照全额的20%支付，……但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。本案周如华工伤事故发生后，于2017年2月申请劳动仲裁，要求解除与尚云亿家公司的劳动关系，并要求进行工伤赔偿，周如华于1958年9月5日出生，此时距离其达到法定退休年龄不足2年，按照上述规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按全额的20%支付，即（50000+25000）×90%×20%=13500元。周如华称，本案符合劳动合同法第三十八条规定的情形，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按全额支付，不应按比例支付，对此观点，本院认为，江苏省实施《工伤保险条例》办法虽规定符合劳动合同法第三十八条规定的情形除外，但周如华无证据证实其与尚云亿家公司解除劳动合同是因尚云亿家公司没有为其缴纳社会保险等原因，故对周如华此观点不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条、《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、李庆松、福建省尚云亿家居家工程有限公司连云港分公司于本判决生效之日起十日内向周如华一次性支付医疗费14933.16元，工资1800元，停工留薪期工资13122.9元、护理费2500元，伙食补助费750元，一次性伤残补助金33744.6元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金13500元，劳动能力鉴定费200元共计80550.66元。二、驳回周如华的其他诉讼请求。三、驳回李庆松的诉讼请求。四、驳回福建省尚云亿家居家工程有限公司连云港分公司的诉讼请求。各方当事人在二审审理期间均未提交新证据。一审证据已经一审法院庭审质证，本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的案件事实与一审认定事实相同。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案中，尚云亿家公司将工程发包给不具备用工主体资质的李庆松，李庆松雇佣周如华致其受伤，被依法认定为工伤，一审判决尚云亿家公司和李庆松对周如华的损失承担连带赔偿责任符合法律法规规定，对尚云亿家公司关于其不应承担工伤保险责任的上诉意见本院不予采纳。关于周如华的工伤保险待遇标准。尚云亿家公司主张周如华的工伤保险待遇应按月工资标准1800元计算，但未能向法院举证证明其约定的劳动报酬金额，一审法院参照当地行业工资标准酌定周如华的日工资标准并无不当。对上诉人尚云亿家的该项上诉意见本院亦不予采纳。关于周如华的医疗费。上诉人尚云亿家公司主张李庆松为其垫付大部分医药费用，但周如华不予认可，尚云亿家公司与李庆松均不能提供证据证实该项主张，对上诉人尚云亿家公司的该项上诉意见本院亦不予采纳。关于停工留薪工资问题。上诉人周如华发生事故伤害后，于2016年7月至南通船厂工作从事劳动，未再进行休息休假，一审法院认定周如华的停工留薪期至2016年6月30日符合本案实际，停工留薪工资计算无误。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，《江苏省实施办法》第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年的，按照全额的20%标准发放一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一审判决认定周如华的工伤保险待遇符合法律法规规定，周如华主张应以2016年7月为时间节点计算该项工伤保险待遇无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿数额计算无误，依法应予维持。上诉人的上诉理由依法均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。三案二审案件受理费30元，由上诉人周如华、福建省尚云亿家居家工程有限公司连云港分公司各负担15元。本判决为终审判决。审 判 长 谢善娟审 判 员 李翠玲审 判 员 李 季二〇一七年十二月七日法官助理 黄文波书 记 员 徐 瑞法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。