陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终3722号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司。住所地：陕西省榆林市绥德县名州镇北门街30号
负责人：张峰，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘磊，陕西海内律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马香，女，1962年12月12日出生，汉族，陕西省绥德县吉镇镇张家峰村人，住陕西省绥德县。
委托诉讼代理人：刘晓强，男，1983年9月27日出生，汉族，陕西省绥德县人，住陕西省绥德县，系马香的女婿。
委托诉讼代理人：延伟，男，1986年8月3日出生，汉族，陕西省绥德县吉镇镇张家峰村人，住陕西省绥德县。系马香之子。
被上诉人（原审被告）：李光雄，男，1971年5月7日出生，汉族，陕西省绥德县，农民，住陕西省绥德县名州镇薛家畔村。
被上诉人（原审被告）：绥德县利源旅游出租有限责任公司。住所地：陕西省绥德县名州镇。
负责人：孙晓珍，系该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司因与被上诉人马香、李光雄、绥德县利源旅游出租有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2017）陕0826民初653号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月30日公开审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司的委托诉讼代理人刘磊、被上诉人马香的委托诉讼代理人刘晓强、延伟到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司上诉请求：1、判令上诉人赔付被上诉人伤残赔偿金64817元，精神抚慰金不予承担，上诉金额为64880元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、本案上诉人在一审中提出重新鉴定，未被准许，鉴定程序违法。该伤残未经法院指定相关鉴定机构鉴定，亦未经双方共同选定鉴定机构，而是由被上诉人单独委托鉴定机构鉴定，且鉴定时未通知保险公司参与鉴定。上诉人申请委托相关鉴定机构对被上诉人马香的伤残等级重新鉴定，但未被准许，剥夺了保险公司的相关权利。2、经上诉人核实，被上诉人的伤残为两处10级伤残，故应赔付伤残赔偿金64817元，一审法院以一处10级，一处9级伤残判决，有悖事实依据，且被上诉人的伤残判决赔付8000元精神抚慰金，亦有不妥之处。
被上诉人马香答辩认为，1、答辩人的伤情经绥德县公安局交通警察大队委托所作出的鉴定意见，鉴定机构以及鉴定人员具有相应的鉴定资质，一审法院未准许重新鉴定符合法律规定，二审法院应予维持。2、答辩人因交通事故造成人身伤害，经鉴定为一处九级，一处十级，上诉人称两处十级，无事实依据，二审法院应予驳回。3、答辩人因交通事故致两处达到伤残等级，给答辩人造成严重伤害，应予赔偿精神损害抚慰金，并优先在交强险限额内予以赔偿。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
被上诉人李光雄、绥德县利源旅游出租有限责任公司均未提交书面答辩状。
马香向原审法院提出诉讼请求：请求判决由三被告赔偿医疗费107579.41元、误工费17784元、护理费4680元、营养费600元、住院伙食补助费900元、鉴定费2400元、后续治疗费24000元、残疾赔偿金119448元、被扶养人生活费2249元、交通、住宿费800元、精神损害抚慰金30000元，共计310440.41元。被告负担本案诉讼费用。
原审法院判决审理查明：2015年1月18日，案外人丁凡与绥德县利源旅游出租有限责任公司签订了出租经营合同，合同约定登记在该公司名下的陕KT13**号出租车牌证挂靠给丁凡从事出租车营运。后丁凡将营运权利转让给李光雄等。2016年12月17日，被告李光雄驾驶陕KT13**号出租车沿210国道由南向北行驶至413KM+450M处，因操作不当、观察不周，将横过道路的行人马香碰撞，致原告马香受伤，陕KT13**号出租车受损的交通事故。原告马香当即被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、右侧胫腓骨粉碎性骨折2、右手小指远节撕脱骨折3、下颌骨颏部骨折4、右侧颧骨颧弓骨折5、左侧髁状突骨折6、急性闭合性颅脑损伤。共住院治疗30天，支出医疗费107368.41元。2017年3月23日、2017年3月28日原告马香到榆林市第一医院门诊两次复查支出医疗费211元。原告马香住院期间，被告李光雄共垫付医疗费39000元。2016年12月28日，绥德县公安局交通警察大作出绥公交认字2016第1090号道路交通事故认定书，认定李光雄负事故的全部责任，原告马香无责任。经绥德县公安局交通警察大队事故中队委托，陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2017年4月10日作出鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人马香因交通事故致下颌骨多发骨折，符合九级伤残；右胫腓骨粉碎性骨折，符合十级伤残。2、被鉴定人马香后续治疗费用约需人民币贰万肆仟元左右，或以实际支出为准。并支出鉴定费2400元。2016年9月6日，绥德县利源旅游出租有限责任公司为陕KT13**号出租车在中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保交强险和商业第三者责任险（责任限额50万元），从2016年9月7日起至2017年9月6日止。2014年夏，原告马香离开户籍所在地绥德县吉镇镇张家峰村82号，居住在绥德县名州镇龙湾明星家园2号楼3单元1801室，从2015年2月起至2016年10月，在绥德县万达广告传媒有限公司工作，担任炊事员，月工资1800元，未签订书面劳动合同。另查明，原告母亲冯秀英，出生于1933年5月10日，共生育一子三女。再查明，陕西省2016年城镇居民可支配收入为28440元，农村居民年消费支出8568元。
原审判决认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故中，被告李光雄承担全部责任，原告马香无责任，故被告李光雄应承担侵权责任。原告请求被告李光雄承担民事赔偿责任本院予以支持。根据我国道交法第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分按各自的过错比例承担责任；我国保险法第六十五条的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。被告保险公司作为陕KT13**号出租车的保险人，依法应对承保的车辆一方所应负担的责任，依据法律规定或保险合同的约定在保险限额内承担赔偿义务。而陕KT13**号出租车既投保有交强险，又投保有商业第三者责任险。故被告保险公司首先应当在交强险的限额内给原告予以赔偿，不足的部分，被告保险公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。原告马香从2014年夏季离开户籍所在地在城镇居住，2015年2月起至2016年10月在绥德县万达广告传媒有限公司工作。以城镇收入为主要生活来源，且连续居住满一年以上，故原告请求以城镇居民可支配收入计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。原告在该公司月工资收入为1800元，故其请求以在岗职工平均工资计算误工费，本院不予支持。原告主张赔偿营养费，无医疗机构的医嘱，也未经鉴定机构确认，故该请求本院不予支持。本次交通事故致原告一处十级伤残。一处九级伤残，可以认定对原告造成了严重后果，应当赔偿精神损害抚慰金，但原告请求赔偿30000元过高，本院酌情确定为8000元。原告请求赔偿交通费、住宿费未提供证据证明，本院不予支持。综上，原告的合理经济损失:1、医疗费107579.41元，2、误工费每天60元，计算至评残前一日共114天，为6840元，3、原告马香的护理费参照陕西省2015年在岗职工平均工资56896元标准予以赔偿，每人每日156元，共住院30日，为4680元，4、住院伙食补助费按每日30元予以赔偿，住院30日，为900元。5、残疾赔偿金121697元（其中被扶养人生活费2249元）6、后续治疗费24000元，7、鉴定费2400元，8、精神损害抚慰金8000元。以上共计276096.41元。原告其他诉讼请求于法无据，本院不予支持。被告保险公司在保险限额内能够足额赔偿原告的合理经济损失，故被告李光雄、绥德县利源旅游出租有限责任公司不再承担赔偿责任。被告李光雄所垫付的39000元医疗费在保险公司理赔后予以返还。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定,判决：1、由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在本判决生效后十日内赔偿原告马香276096.41元（兑现时退还被告李光雄39000元）。2、被告李光雄、绥德县利源旅游出租有限责任公司不再承担民事赔偿责任。3、驳回原告马香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2970元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。
本院二审审理期间，双方当事人均未提交证据。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，双方当事人对发生交通事故致被上诉人马香受伤致残、李光雄负交通事故的全部责任、李光雄驾驶的涉案车辆在中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保交强险、第三者责任险等事实并无争议。争议的是原审法院采信由陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出的鉴定意见判决上诉人赔偿马香残疾赔偿金及精神损害抚慰金是否正确的问题。
本案中，被上诉人马香因涉案事故受伤致残，后经绥德县公安局交通警察大队事故中队委托，由陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定为一处九级伤残和一处十级伤残。上诉人虽对该鉴定提出异议并申请重新鉴定，但并未提交有效证据支持其主张，上诉人的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，原审法院采信上述鉴定结论以九级伤残和十级伤残计算马香伤残赔偿金，并酌情确定精神损害抚慰金8000元并无不当，上诉人的上诉理由无事实及法律依据，本院依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1420元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨忠东
审 判 员 高 扬
代理审判员 任捻团
二〇一七年十一月二日
书 记 员 段欣兵