江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1291刑初248号
公诉机关泰州医药高新技术产业开发区人民检察院。
被告人吴波，男，1989年6月21日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，无业，住泰州市海陵区，户籍地贵州省毕节市。因犯贩卖毒品罪，于2011年8月5日被泰州市海陵区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年11月10日被泰州市海陵区人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万一千元，于2016年8月18日刑满释放。因吸毒，于2016年12月30日被泰州市公安局医药高新区分局行政拘留十五日（未执行）。因本案于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月25日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。
被告人於成，男，1982年2月8日出生于江苏省兴化市，汉族，中专文化，泰住泰州医药高新区，户籍地泰州医药高新区。因吸毒，分别于2015年8月21日被泰州市公安局海陵分局行政罚款人民币五百元；于2016年12月30日被泰州市公安局医药高新区分局行政拘留十五日（未执行）。因本案于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月25日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。
辩护人单邦来，江苏江豪律师事务所律师。
泰州医药高新技术产业开发区人民检察院以泰高新检诉刑诉〔2017〕234号起诉书指控被告人吴波、於成犯贩卖毒品罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰州医药高新技术产业开发区人民检察院指派检察员陈成出庭支持公诉，被告人吴波、於成及辩护人单邦来到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年11月至12月间，被告人吴波先后3次向被告人於成、袁某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）10.5克，其被抓获时公安机关查获其随身携带的甲基苯丙胺1.9克，合计12.4克，违法所得合计人民币4200元；被告人於成共计购得甲基苯丙胺9.6克，并先后3次向袁某、王某贩卖6.4克，违法所得合计人民币3400元。为证实以上指控，公诉人当庭宣读、出示了相关物证、行政处罚决定书等书证、证人袁某等人的证言、鉴定意见等证据，公诉机关认为，被告人吴波多次贩卖甲基苯丙胺，数量较大；被告人於成多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条，均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人吴波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人於成归案后如实供述自己的犯罪事实，被告人吴波归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人吴波、於成庭审中对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人於成的辩护人单邦来提出的辩护意见是：1、被告人於成购买的毒品有部分被其吸食，其贩卖毒品的数量应认定为其实际贩卖的6.4克，而非其购买毒品的数量；2、被告人於成主观恶性小；3、被告人於成有坦白情节且愿意退赃、缴纳罚金，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2016年11月至12月间，被告人吴波先后3次向被告人於成、袁某贩卖甲基苯丙胺10.5克，其被抓获时公安机关查获其随身携带的甲基苯丙胺1.9克，贩卖毒品数量合计12.4克，违法所得合计人民币4200元；被告人於成共计购得甲基苯丙胺9.6克，并先后3次向袁某、王某贩卖6.4克，贩卖毒品数量合计9.6克，违法所得合计人民币3400元。具体分述如下：
1.2016年11月6日，被告人於成在泰州市海陵区美好上郡****室内，以人民币600元的价格向袁某贩卖甲基苯丙胺1.6克。
2.2016年11月29日晚，被告人於成与袁某约定以人民币2500元的价格向袁某贩卖甲基苯丙胺4克，被告人於成收款后以人民币2200元的价格向被告人吴波购买4克甲基苯丙胺，并联系被告人吴波将4克甲基苯丙胺送至泰州市海陵区美好上郡东大门交给袁某。
3.2016年12月21日13时许，被告人吴波在泰州市海陵区万达广场对面的集集小镇店内，以人民币1000元的价格向被告人於成贩卖甲基苯丙胺4克。后被告人於成在集集小镇店门口王某的汽车内，以人民币300元的价格向王某贩卖甲基苯丙胺0.8克。
4.2016年12月29日，被告人吴波在泰州市海陵区美好上郡****室内，以人民币1000元的价格向袁某贩卖甲基苯丙胺2.5克。后被告人吴波被抓获时，公安机关查获其随身携带的甲基苯丙胺1.9克。
被告人吴波归案后如实供述了主要犯罪事实，庭审中自愿认罪。被告人於成归案后如实供述了自己的罪行。
以上事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.公安机关扣押的2袋白色晶体及苹果手机2部、玻璃锅、锡纸等物证照片，证实公安机关抓获被告人吴波、於成时查获的物品情况。
2.常住人口基本信息表、行政处罚决定书、刑事判决书等，证实被告人吴波、於成的身份信息及被告人吴波、於成有前科劣迹等情况。
3.归案情况说明等，证实被告人吴波、於成被抓获归案的情况。
4.微信转账记录、支付宝交易记录及照片等，证实被告人於成分别于2016年11月29日转账给被告人吴波2200元；于2016年12月21日转账给被告人吴波1040元；袁某分别于2016年11月29日转账给被告人於成2500元；于2016年12月29日转账给被告人吴波1500元。2016年12月21日被告人於成收到王某转账300元。
5.微信聊天记录截图，证实2016年12月29日，袁某与被告人吴波联系购买毒品，并通过微信支付1500元给吴波。
6.中国农业银行交易记录，证实被告人吴波尾号为6570的农业银行卡于2016年12月21日收到被告人於成转账1040元。
7.王某的支付宝交易记录照片，证实被告人於成于2016年12月21日收到王某转账300元。
8.证人袁某的证言及辨认笔录，证实2016年11月的一天，其让於成送了2个冰毒到其位于美好上郡的住处，其收到后估测於成给其的毒品不低于1.9克，其通过微信转账600元给於成；2016年11月29日其向於成购买5个冰毒，通过微信转账2500元给於成，后於成让吴波将冰毒送给其，吴波走后，其称重是4.8克；2016年12月29日晚，其向吴波购买5个冰毒，吴波送到其家中，其转账1500元给吴波，其中1000元是买毒品的，500元是还的借款。后其称重是4克多。
9.证人王某的证言，证实2016年12月21日上午，其打电话给於成购买毒品，并转了300元给於成。下午1时许，其开车到万达广场对面集集小镇店门口，於成在其车内将冰毒交给其，重量1克左右。
10.搜查笔录，称重、取样笔录，提取笔录，扣押决定书、扣押清单等，证实公安机关扣押被告人吴波随身携带的白色晶体称重共计1.9克，苹果手机、华为手机各1部，银行卡1张、锡纸9张、玻璃锅1个等物品；扣押被告人於成苹果手机1部、中国农业银行卡1张、中国工商银行卡2张等物品；扣押袁某装有白色晶体的包装袋2袋，并现场称重。
11.物证检验报告，证实公安机关从袁某住处、吴波身上扣押的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
12.被告人吴波的供述及辨认笔录，证实2016年12月，於成找其买冰毒，其以800元向湖北人拿了5个冰毒。其添加辅料后合计4克送到万达广场对面的集集小镇店里给於成，於成通过微信转给其1040元，40元算作“打的”费用；2016年12月29日袁某通过微信找其买冰毒，其以800元向湖北人购买了3个冰毒。后其将其中一点冰毒挑出来放在自己的袋子里，将剩下的约2.5克冰毒送到美好上郡袁某住处，袁某通过微信转给其1500元，1000元是用于买毒品的，500元是还给其的借款。其被抓获时，公安人员从其身上扣押2袋冰毒。庭审中，其对2016年11月29日，以人民币2200元的价格向被告人於成贩卖4克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺送给袁某的事实供认不讳。
13.被告人於成的供述及辨认笔录，证实2016年11月的一天，袁某打电话找其购买冰毒，其从吴波处以700元的价格购买冰毒后，将1.6克冰毒送到袁某家中，袁某通过微信转账给其600元；2016年11月底的一天傍晚，袁某打电话向其购买冰毒，后袁某通过微信分三次转账给其2500元，其通过微信转账给吴波2200元，并让吴波将4克冰毒送给袁某；2016年12月21日中午，王某打电话向其购买冰毒，并通过支付宝转给其300元。当日，其联系吴波购买5个冰毒，后其转给吴波1040元，其中1000元是买毒品的，40元是给吴波的“打的”费。其在集集小镇店里收到吴波送来的5个冰毒（平均每个只有0.8克）后，在王某车上倒了一点毒品给王某。
关于被告人於成的辩护人提出被告人於成贩卖毒品的数量应认定为6.4克的辩护意见，本院认为，根据相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。本案现有证据证实被告人於成购买毒品9.6克，且大部分用于贩卖，对于剩多少量毒品并无确凿证据证明其未用于贩卖，故辩护人该辩护意见于法无据，本院不予采纳。鉴于被告人於成有吸毒情节，可在量刑时对其从轻处罚。
本院认为，被告人吴波贩卖甲基苯丙胺十克以上；被告人於成多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。被告人吴波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人吴波多次贩卖毒品，被告人於成曾因吸毒被行政处罚，均酌情从重处罚。被告人於成归案后如实供述自己的犯罪事实，被告人吴波归案后如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，均依法予以从轻处罚。被告人吴波有吸毒情节，被告人於成有吸毒情节且主动退出违法所得，预缴罚金，均酌情予以从轻处罚。被告人於成多次向他人贩卖毒品，情节严重，故辩护人所谓於成主观恶性小的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出的其他相关合理辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人吴波、於成犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从重、从轻处罚的理由成立，量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月30日起至2027年12月29日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人於成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月30日起至2021年6月29日止。罚金已预缴。）
三、追缴被告人吴波违法所得人民币四千二百元，连同被告人於成退出的违法所得人民币三千四百元、公安机关扣押的被告人吴波、於成作案工具苹果手机各1部均予以没收，上缴国库；公安机关扣押的1.9克甲基苯丙胺及玻璃锅、锡纸予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王春华
人民陪审员 周圣宝
人民陪审员 刘玉春
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 陶 璇
附录法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。