山东省淄博市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁03刑终104号
原公诉机关淄博高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯万云，青海富邦矿业有限责任公司法定代表人。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年3月29日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕，同年10月24日被取保候审。
辩护人徐侃，北京市中盈律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张义俊，青海鑫宝源矿业有限责任公司法定代表人。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年3月14日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。
辩护人王明军，山东扬帆盛铭律师事务所律师。
淄博高新技术产业开发区人民法院审理淄博高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人冯万云、张义俊犯合同诈骗罪，原审被告人冯万云犯故意伤害罪一案，于二○一五年十一月二十六日作出（2015）新刑初字第9号刑事判决。宣判后，原审被告人冯万云、张义俊不服，均提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人和检察机关意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
合同诈骗罪
青海省西宁市农民黄某通过会计事务所运作，虚报注册资金，开具虚假验资报告，成立青海富邦矿业有限责任公司（以下简称富邦公司），黄某占股99.5%，被告人冯万云占股0.5%。2009年9月，黄某伙同他人以该公司拥有青海省天峻县聚乎更四井田煤矿开矿权为由，与他人签订合作开发协议，骗取他人资金230万元，黄某等人因此被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十二年不等。黄某入狱后，被告人冯万云通过非法渠道，将富邦公司法定代表人变更为其本人，虚报注册资金2000万元，自任董事长，在既无探矿证，又无开采证的情况下，对外谎称拥有天峻县苏里乡瓦乎寺贡玛煤矿开矿权，公司挂靠在中国中煤能源集团有限公司名下经营，并在互联网上发布拥有雪霍里煤矿、瓦乎寺煤矿探矿权和开采权；自富邦公司注册至案发，未开展任何经营业务，零收入、零报税。
被告人张义俊对被告人冯万云以上虚构的事实信以为真，为此与青海省西宁市人张某某合资成立了青海鑫宝源矿业有限责任公司（以下简称鑫宝源公司），欲从事煤炭开采经营，但既无探矿证，也无开采证，自公司注册至案发未开展任何经营业务，零收入、零报税。
2011年8月1日，被告人冯万云在以上虚构事实的情况下，谎称在国家国土资源部有关系，能搞到探矿权和采矿权，以富邦公司的名义与鑫宝源公司签订合作开发事实上不存在的贡玛煤矿合同，骗取鑫宝源公司投资款4144415.93元（其中奥迪轿车一辆，价值495415.93元）。
2012年5月，张某某意识到受骗，欲退出与被告人张义俊的合作，被告人张义俊为偿还张某某的投资款，以冯万云拥有贡玛露天煤矿采矿权的虚假事实为由，骗取梁某、边某、母某的信任，于2012年5月22日与梁某签订合作开发经营矿山协议书，骗取梁某等人投资款766万元（其中梁某234万元、边某182万元、母某350万元）。被告人张义俊用梁某等人的投资款偿还了张某某的部分投资款。
2013年8月，梁某等人意识到受骗，欲退出与被告人张义俊的合作，被告人张义俊为偿还梁某等人的投资款，与被告人冯万云以冯万云拥有贡玛露天煤矿采矿权，贡玛煤矿开采证即将办下来为由，骗取山东隆博能源经贸有限公司（简称隆博公司）信任，于2013年8月20日由被告人张义俊代表鑫宝源公司与隆博公司签订1500万元合作协议书，同年8月20日、8月26日分两次骗取隆博公司共计500万元投资款，被告人张义俊将其中427万元用于归还梁某等人的部分投资款，余款73万元用于个人挥霍。
故意伤害罪
2014年3月10日9时许，吴某帮助朋友石某到西宁市东川工业园区富邦公司向被告人冯万云索取欠款时，吴某、冯万云发生争执，继而相互厮打，被告人冯万云将吴某打伤。经青海正信司法鉴定所鉴定，吴某左侧第6-10肋骨骨折，左侧第11肋骨骨折，构成轻伤一级。
上述事实，有证人王某、张某甲、殷某、苗某、梁某、周某、张某乙、魏某、张某丙、冯某、黄某、李某、郑某、雒某、祁某、石某、张某丁、冯某的证言，被害人吴某的陈述，青海富邦矿业有限责任公司、青海鑫宝源矿业有限公司工商登记材料，山东隆博能源经贸有限公司工商、税务登记材料，合作协议书、转账凭证、收据，合同书、合作开发经营矿山协议书，刑事判决书，青海鑫宝源矿业有限公司财务账目表、工程承包合同书，青海省天峻县瓦乎寺煤矿《普查地质报告》、中煤集团富邦公司贡玛煤矿《爆破工程施工合同》、《工程承包合同》，青海省玉树藏族自治州政府文件，银行开户信息、交易明细和财产查询等银行凭证、对账单，扣押物品清单，收到条，鉴定意见书等书证、被告人供述等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人冯万云、张义俊以非法占有为目的，分别或合伙虚构取得采矿权的事实，隐瞒真相，签订自始无法履行的合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均构成合同诈骗罪；被告人冯万云因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。在故意伤害犯罪中，被告人冯万云积极赔偿，可酌情从轻处罚。根据被告人冯万云、张义俊的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，决定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，以合同诈骗罪判处被告人冯万云有期徒刑十二年，并处罚金100万元，以故意伤害罪判处其有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金100万元；以合同诈骗罪判处被告人张义俊有期徒刑十一年，并处罚金100万元；扣押在案的被告人冯万云赃款757490.8元、冯某名下奥迪轿车一辆（车牌号青Ａ×××××，价值495415.93元），依法返还山东隆博能源经贸有限公司；继续追缴被告人冯万云、张义俊犯罪所得3747093.27元，依法返还山东隆博能源经贸有限公司。
原审被告人冯万云上诉称：不构成合同诈骗罪，请求改判无罪。
其辩护人的辩护意见：冯万云不构成合同诈骗罪，请求依法改判；请求对冯万云犯故意伤害罪适用缓刑。
原审被告人张义俊上诉称：不构成合同诈骗罪，一审判决证据不足，量刑畸重，请求撤销原判，发回重审。
其辩护人的辩护意见：张义俊不构成合同诈骗罪，请求改判无罪。
淄博市人民检察院经阅卷，认为淄博高新技术产业开发区人民法院对本案的判决部分事实认定错误，冯万云诈骗张义俊的资金数额应当扣除冯万云归还张义俊的60万元，但该事实错误不影响对冯万云的量刑；上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。因二审期间没有新证据，建议不开庭审理。
关于两上诉人及其辩护人“不构成合同诈骗罪”的上诉理由及辩护意见，经查，1、上诉人冯万云在非法取得富邦公司控制权后，在互联网上发布富邦公司拥有煤矿开采权，挂靠在中煤集团名下经营的虚假信息，制作虚假的普查地质报告，在社会上广泛宣传国土资源部马上下发开采矿产的批文，虚构并不存在的贡玛煤矿开采计划的事实，隐瞒无法办理探矿、采矿手续的真相，骗取他人信任与其签订合作开发合同，骗取他人投资款，将骗取款项用于与合作开发经营无关的租赁大面积办公场所、购买高档办公用品及个人挥霍，其行为符合合同诈骗罪的构成要件；2、上诉人张义俊在应当意识到富邦公司无法取得实际并不存在的贡玛煤矿采矿权的情况下，出具虚假文件、手续，以冯万云拥有贡玛露天煤矿采矿权，贡玛煤矿开采证即将办下来为由，骗取他人信任与其签订合作协议书，骗取他人财物，用于归还张某某、梁某、边树信等人部分投资款及个人挥霍，其行为符合合同诈骗罪的构成要件；在上诉人张义俊骗取隆博公司投资款的过程中，为取得隆博公司经办人员的信任，上诉人冯万云积极配合，使上诉人张义俊得以骗取隆博公司财物，两上诉人犯罪意图明显、目的一致，符合共同犯罪的构成要件。综上，两上诉人及其辩护人的上述上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于检察机关“应当在犯罪数额中扣除冯万云归还张义俊60万元”的意见，经查，该60万元系上诉人张义俊为支付欠他人的借款利息，向上诉人冯万云的借款；案发前，上诉人冯万云没有该款系退赔或偿还上诉人张义俊投资款的意思表示；故，检察机关的该意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人冯万云、张义俊以非法占有为目的，分别或合伙虚构取得采矿权的事实，隐瞒真相，签订自始无法履行的合同，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均构成合同诈骗罪；上诉人冯万云因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人冯万云一人犯数罪，应实行数罪并罚。在共同合同诈骗犯罪中，上诉人冯万云起辅助作用，系从犯，依法对其从轻处罚；上诉人冯万云经追缴挽回部分经济损失，在故意伤害犯罪中积极赔偿，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。采纳检察机关驳回上诉，维持原判的意见。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 波
代理审判员 李 扬
代理审判员 周明文
二〇一六年七月十三日
书 记 员 张秀丽