湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1003刑初54号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人张某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月24日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年12月22日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2018]54号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪，于2018年3月5日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员王某、朱某出庭支持公诉，被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控：
2017年11月份，被告人张某伙同妻子曹某2（另案处理）先后三次向吸毒人员彭某贩卖毒品海洛因。具体事实如下：
（一）2017年11月19日晚23时许，吸毒人员彭某电话联系被告人张某向其求购150元毒品海洛因，约定在郴州市苏仙区中国银行旁进行交易，曹某2遂包装好3小包毒品海洛因交与张某，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将150元毒品海洛因交给彭某，并收取毒资150元，回家后被告人张某将毒资交给曹某1。
（二）2017年11月22日下午17时许，吸毒人员彭某再次电话联系被告人张某向其求购150元毒品海洛因，约定在郴州市苏仙区中国银行旁进行交易，曹某2遂包装好3小包毒品海洛因交与张某，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将150元毒品海洛因交给彭某，并收取毒资150元，回家后被告人张某将毒资交给曹某1。
（三）2017年11月23日上午10时许，吸毒人员彭某电话联系曹某1向其求购5包单价70元的毒品海洛因，曹某2遂包装好5小包海洛因交与被告人张某，让其送至郴州市苏仙区中国银行旁，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将5包毒品海洛因贩卖给彭某，并收取毒资300元，交易完成时，民警将双方当场抓获，并从被告人张某身上查获毒资300元以及现金若干，从彭某身上查获毒品海洛因5小包（共净重0.47克）以及注射器5只。
另查明，2017年11月23日11时许，公安民警在张某和曹某1的住所内查获毒品海洛因10小包（共净重0.92克）。
就上述指控，公诉机关向法庭举出的证据有：1、毒品海洛因、毒资、吸毒工具的实物照片；2、书证：户籍资料、抓获经过说明、扣押决定书及扣押清单、情况说明；3、证人彭某、鲁某、奉某、雷某1、孔某、曹某1的证言；4、鉴定意见：郴州市公安局物证鉴定报告等；5、现场勘验、提取笔录；6、被告人张某的供述及其户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人张某的行为已构成贩卖毒品罪，故提请本院依法判处。
被告人张某对起诉书中指控其犯贩卖毒品罪无异议，但对认定其在共同犯罪过程中系主犯有异议，其应为从犯。
经审理查明：
一、2017年11月19日晚23时许，吸毒人员彭某电话联系被告人张某向其求购150元毒品海洛因，约定在郴州市苏仙区中国银行旁进行交易，曹某2遂包装好3小包毒品海洛因交与张某，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将150元毒品海洛因贩卖给彭某，并收取毒资150元，回家后被告人张某将毒资交给曹某1。
二、2017年11月22日下午17时许，吸毒人员彭某再次电话联系被告人张某向其求购150元毒品海洛因，约定在郴州市苏仙区中国银行旁进行交易，曹某2遂包装好3小包毒品海洛因交与张某，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将150元毒品海洛因贩卖给彭某，并收取毒资150元，回家后被告人张某将毒资交给曹某1。
三、2017年11月23日上午10时许，吸毒人员彭某电话联系曹某1向其求购70元／包的毒品海洛因5包，曹某2遂包装好5小包海洛因交与被告人张某，让其送至郴州市苏仙区中国银行旁，随后，被告人张某骑电动车来到约定地点，将5包毒品海洛因贩卖给彭某，并收取毒资300元，交易完成时，民警将双方当场抓获，并从被告人张某身上查获毒资300元以及现金若干，从彭某身上搜缴可疑白色粉末5小包以及注射器5只。经郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2017]758号检验报告认定，从彭某身上搜缴的可疑白色粉末5小包中均检出海洛因成份。经称量，从彭某身上搜缴的可疑白色粉末5小包分别净重0.1克、0.06克、0.1克、0.11克和0.1克，共净重0.47克。
另查明，2017年11月23日11时许，公安民警在被告人张某和曹某1的住所内查获可疑白色粉末10小包。经郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2017]758号检验报告认定，从住所内查获可疑白色粉末10小包中均检出海洛因成份。经称量，从该可疑白色粉末10小包分别净重0.09克、0.09克、0.23克、0.15克、0.11克、0.07克、0.06克、0.07克、0.02克和0.03克，共净重0.92克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、抓获经过说明证实，2017年11月23日9时许，公安民警在交易现场抓获被告人张某情况。
2、扣押决定书、清单证实，公安机关于2017年11月24日在张某处依法扣押了现金、注射器5个、毒品海洛因15包、可疑白色粉末1包。
3、情况说明证实，张某贩卖毒品案中的同案犯曹某1，已被郴州市公安局苏仙分局南塔派出所于2017年12月5日立案侦查，因曹某1患乳腺癌，看守所不予收押，于2017年12月5日被郴州市公安局苏仙分局苏仙派出所监视居住。
4、证人彭某的证言证实，彭某一共向张某求购了3次毒品海洛因，第一次是2017年11月19日晚上23时至24时许，第二次是2017年11月22日下午18时许，第三次是2017年11月23日上午11时许，前两次都是彭某打电话给张某求购150元毒品海洛因，第三次是求购5个70元的毒品海洛因，然后张某骑电动车将毒品送到同一个地点郴州市苏仙区中国银行附近。最后一次交易完成时被警方抓获。
5、证人鲁某于的证言证实，鲁某从2017年10月中旬开始每天都要吸食海洛因0.1克，毒品是从“花花”和张某夫妇家里买的，他们家住在郴州市苏仙区道口解放里附近的一民房，他们家门口旁边有个窗户，一直是打开的，鲁某往里面叫人，“花花”或者张某就会走到窗边，一般是“花花”来得比较多，然后就沟通好要多少毒品多少价钱，一般是每0.1克50元钱，鲁某每次到他们那里买50到100元钱海洛因，一天去个1、2次，从窗口拿了货就走。
6、证人奉某的证言证实，2017年11月18日开始，奉某每天都去“花花”家里买毒，她老公张某也和她住在一起，她所卖的毒品也是由张某去拿货，一次性拿5到10个海洛因，大概1克。他们家一天能卖出大概10来个海洛因。2017年11月23日上午，奉某在“花花”家买了海洛因后就在她家厕所注射，上午10时许，民警就来了。2017年11月20日早上8时许，奉某来到“花花”家，她在睡觉，奉某拿了50元丢在客厅桌上，张某就拿了50元毒品给他。
7、证人雷某1的证言证实，2017年9月开始，雷某1每天都要去一个叫张某的家中购买毒品海洛因，雷某1只要在窗口叫“花花”的名字，给“花花”50现金，她就会拿一小塑料袋海洛因（约0.07克）给他。2017年11月22日上午10时许，雷某1来买毒时就被民警抓获了。“花花”是张某的妻子，她住在郴州市北湖区道口老铁路中学附近的民房。
8、证人孔某的证言证实，孔某到“花花”家窗口向她买了两次毒品，第一次买了100元共0.2克海洛因，第二次用30元买了0.1克海洛因。
9、同案人曹某1的供述证实，2017年11月23日上午10时许，曹某1接到“矮子”的电话向其求购毒品海洛因，曹某1则让其老公张某到郴州市苏仙区“矮子”进行毒品交易，这些毒品是曹某1提供的，“矮子”说要5个70元的包子（5个用塑料袋包装好的海洛因），还让她便宜50元。当时张某有一台电动车，曹某1身体不舒服，不方便走那么远的路，就让张某帮她送了一下。除此之外，曹某1还让张某送过两次。
10、现场检测报告书、尿样提取及检测结论告知笔录、尿检照片证实，经检测，孔某、奉某、鲁某、彭某、雷某1尿样呈二乙酰吗啡阳性。
11、郴州市公安局物证鉴定所检验报告证实，民警从张某身上查获的5小包蓝色塑料袋包装的白色粉末，以及从其家中客厅查获的4小包白色塑料袋包装的白色粉末、3小包红色塑料袋包装的白色粉末、1小包绿色塑料袋包装的白色粉末中均检出海洛因成分，从杂物间查获的1包透明包装袋包装的白色粉末未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺等毒品成分。
12、公安机的称样/取样笔录证实，民警将从购毒人彭某处查获的5小包蓝色塑料袋包装的白色粉末依次进行了编号、称重以及取样，分别净重0.1g、0.06g、0.1g、0.11g、0.1g且全部取样；民警将从张某家中查获的2包蓝色塑料袋包装的白色粉末、1包绿色塑料袋包装的白色粉末、3包红色塑料袋包装的白色粉末、4包白色塑料袋包装的白色粉末、1包透明塑料袋包装的白色粉末依次进行了编号、称重以及分别取样，分别净重0.09g、0.09g、0.23g、0.15g、0.11g、0.07g、0.06g、0.07g、0.02g、0.03g、13.25g。
13、公安机的现场勘验及提取笔录证实，案发现场概貌特征。
14、辨认笔录证实，通过照片，张某辨认出了吸毒人员彭某；彭某辨认出了张某；吸毒人员鲁某、奉某辨认出了张某;购毒人员李某华辨认出了张某。
15、被告人张某供述证明，2017年11月23日上午9点多钟，张某的老婆曹某1说“矮子”打电话来要5个包子（指包装好的海洛因），价钱谈好了，每个“包子”70元，因为之前交易过，所以少收他50，总共收300元，并说“矮子”正在郴州市苏仙区中国银行前等，于是张某就拿着用蓝色塑料袋包装好的5个“包子”和5个注射器就骑电动车去送了。到达目的地后，“矮子”给了张某300元，并从张某口袋里拿走了5个“包子”和5个注射器，此时民警就出现把二人抓获了。除此之外，2017年11月22日下午5时许，“矮子”打电话给张某要3个50元的“包子”，然后张某就让曹某1用塑料袋包了3个包子和3个注射器给他，他就骑电动车送到了中国银行门口，交给了“矮子”，还收了200元。还有一次是2017年11月19日晚23时许，张某和“矮子”在中国银行门口交易了150元“包子”，至于“矮子”是打张某的电话联系的还是打曹某1的电话联系的，不能确定。张某收的毒赃都是交给曹某1。张某的老婆曹某1以前是自己吸食毒品，得了乳腺癌以后就是以贩养吸，还有就是把卖毒的钱用来买药和日常开销。她需要经济来源，出于夫妻感情，张某就帮她送下毒品。曹某1是2017年7月开始卖毒品的。案发时张某身上被查获的钱包里的3800元是张某的工资，塑料袋装的3700元是曹某1贩卖毒品的毒资，她要张某去把零钱换成整钱。另外查获的300元是与矮子进行交易得到的毒资。
本院认为，被告人张某违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因，仍向他人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张某向他人多次贩卖毒品，属情节严重。在共同犯罪过程中，被告人张某起主要作用，系主犯。公诉机关指控被告人张某犯贩卖毒品罪罪名成立，关于被告人张某在共同犯罪过程中系主犯的指控意见得当，本院均予支持。对被告人张某的关于其行为在共同犯罪过程中并非主犯而系从犯的辩护意见。经查，被告人张某是该共同犯罪中的主要实施者和积极参加者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故其辩护理由不成立，其辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人张某认罪态度较好，可以对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月24日起至2020年11月23日止。）
二、依法扣押的毒品海洛因1.39克，予以没收，由公安机关予以销毁；
三、依法扣押在案的毒资300元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段文彪
人民陪审员 龙艳兰
人民陪审员 邓德生
二〇一八年三月十九日
法官 助理 谢彦璐
代理书记员 罗 琴
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。