湖南省汨罗市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0681刑初32号
公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
被告人刘某甲，男，l988年7月13日出生，住湖南省汨罗市。2015年4月14日因涉嫌犯开设赌场罪经汨罗市公安局决定取保候审。2016年2月29日经本院决定逮捕，当日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。
被告人周某甲，外号“胜大脚”、“胜伢则”、“胜哥”，男，1985年5月13日出生，住湖南省汨罗市。2010年3月12日因犯敲诈勒索罪被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年5月6日刑满释放。2015年4月22日因涉嫌犯开设赌场罪经汨罗市公安局决定监视居住。2016年2月29日经本院决定逮捕，当日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。
湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉[2015]289号起诉书指控被告人刘某甲、周某甲犯赌博罪于2016年2月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。汨罗市人民检察院指派检察员严文娟出庭支持公诉，被告人刘某甲、周某甲均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省汨罗市人民检察院指控，2014年11月至2015年3月期间，被告人刘某甲、周某甲在汨罗市李家塅镇、黄柏镇等地开设赌场，组织参赌人员王某甲、杨某甲、谢某某、殷某某等人进行赌博活动，并从中抽头渔利。其中，被告人刘某甲参与开设赌场四场，共计抽头渔利19600元，除去开支非法获利9200元；被告人周某甲参与开设赌场两场，共计抽头渔利9600元，除去开支非法获利4000元。具体事实如下：
1、2014年11月的一天晚上，被告人刘某甲在汨罗市李家塅镇农科村王某甲家中开设赌场，组织王某甲、杨某甲、“张道士”、“赛老板”等人以“开船”的方式进行赌博，被告人刘某甲从中抽头渔利6000元，除去开支非法获利4000元；
2、2014年11月底的一天下午，颜某某(已判刑)在汨罗市李家塅镇某宾馆开设赌场，组织周某乙、周某丙、“果姐”等人以“当官”的方式进行赌博。颜某某与被告人刘某甲商量合伙抽水，抽得的水钱平分，两人共计抽头渔利4000元，除去开支被告人刘某甲分得l200元。
3、2015年2月24日(正月初六)晚上，被告人周某甲在汨罗市黄柏镇新开村沈某某家中开设赌场，组织杨某甲、殷某某、“果妹子”、“红妹子”等人以“开船”的方式进行赌博，周某甲向参赌人员提供赌资，并伙同被告人刘某甲从赌场上抽水营利，两被告人共计抽头渔利6000余元，每人分得3000元。
4、2015年正月的一天晚上，杨某甲在汨罗市李家塅镇农科村王某乙家中开设赌场，组织王某甲、谢某某、殷某某、刘某乙等人以“开船”的方式赌博，凌晨1时许，被告人周某甲、刘某甲来到赌场内，杨某甲退出由周某甲、刘某甲接手，周某甲向参赌人员提供赌资，并伙同刘某甲从赌场上抽水营利，两被告人共计抽头渔利3600元，除去开支每人分得l000元。
案发后，被告人刘某甲、周某甲主动到公安机关投案，被告人周某甲到案后主动退缴赃款4000元。
本院另查明被告人刘某甲到案后主动退缴赃款10000元。
上述事实，被告人刘某甲、周某甲在开庭审理过程中均无异议，并有被告人刘某甲、周某甲的户籍证明材料及到案经过材料；湖南省益阳市赫山区人民法院（2010）赫刑初字第89号刑事判决书及释放证明；同案犯颜某某被判处刑罚的湖南省汨罗市人民法院（2015）汨刑初字第238号判决书；汨罗市公安局扣押清单；证人杨某甲、谢某某、被告人刘某甲辨认被告人周某甲的辨认笔录及照片；被告人刘某甲辨认王某甲的辨认笔录及照片；证人王某甲、杨某甲、杨某乙、谢某某、殷某某、沈某某的证言；同案犯颜某某的供述；被告人刘某甲、周某甲的供述及讯问同步录音录像视频资料等证据证明，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某甲、周某甲以营利为目的，提供赌博场所、赌具，单独或伙同他人开设赌场，被告人刘某甲、周某甲的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人刘某甲、周某甲犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘某甲、周某甲在开设赌场犯罪中系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人刘某甲、周某甲均起了主要作用，均认定为主犯。被告人刘某甲、周某甲在案发后主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，均认定为自首，对被告人刘某甲、周某甲依法予以从轻处罚。被告人刘某甲、周某甲到案后主动退缴了违法所得，对两被告人酌情从轻处罚。被告人周某甲曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑，并在刑满释放后五年内再犯开设赌场罪，本院根据被告人周某甲的犯罪情节和悔罪表现，对被告人周某甲犯开设赌场罪可以不适用有期徒刑以上刑罚，故对被告人周某甲不认定为累犯。对公诉人指控被告人周某甲系累犯的公诉意见，本院不予支持。根据被告人刘某甲的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，本院认为对被告人刘某甲适用缓刑不致再危害社会，且对其所居住的社区没有重大不良影响，决定对被告人刘某甲适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人周某甲的刑期自2016年2月29日起至2016年5月28日止。罚金已缴纳。）
三、对被告人刘某甲主动退缴的违法所得人民币一万元、被告人周某甲主动退缴的违法所得人民币四千元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 徐尚
二〇一六年三月十一日
书记员 龙强
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。