河北省馆陶县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）馆刑初字第62号
公诉机关馆陶县人民检察院。
被告人，2015年3月5日因涉嫌犯非法经营罪被馆陶县公安局刑事拘留，后延长拘留期限至2015年3月12日。同年3月19日被逮捕。现羁押于馆陶县看守所。
被告人犯非法经营罪一案，由馆陶县人民检察院以馆检公诉刑诉（2015）38号起诉书，于2015年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。馆陶县人民检察院指派检察员徐剑英出庭支持公诉。被告人到庭参加诉讼。现已审理终结。
馆陶县人民检察院指控，2015年3月3日，被告人在无烟草专卖零售许可证、无烟草专卖品准运证的情况下，驾驶一辆车牌号为本田cr-
v汽车从河南新乡市杨某（已上网追逃）处购买1972条中南海（金8mg）香烟，准备运输到河北省廊坊市进行销售。2015年3月3日23时许，在途经青兰高速馆陶入口警务站时被查获。经鉴定，该批香烟为真品卷烟，价值118320元。对上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，认为司某违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖批发许可证，一次性批发香烟50条以上，非法经营数额计118320元，据此，认定司某的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定判处。
被告人司某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，表示其自愿认罪，并认为其行为系初次犯罪，请求依法从轻处罚。
经审理查明，被告人司某系河南省夏邑县人，其家人在河北省廊坊市经商；2015年3月3日，被告人司某在无烟草专卖零售许可证、无烟草专卖品准运证的情况下，从河南省新乡市杨某（已上网追逃）处购买了1972条中南海（金8mg）香烟，装在其为所有权人车牌号为冀r9k813本田cr-
v小型普通客车内，司某驾驶该车从河南省新乡市出发，准备运输到河北省廊坊市进行销售；2015年3月3日23时许，司某在途经青兰高速馆陶入口警务站处时被查获；经鉴定，该批香烟为真品卷烟，价值118320元；开庭前，该涉案冀r9k813本田cr-
v车辆和涉案的1971条中南海（金8mg）香烟随案移送至本院。
上述事实有公诉机关提交法庭质证的下列证据予以证实：
1、被告人司某的供述和辩解，2015年2月24日上午，其与河南省夏邑县李集镇的老乡杨某一起，在河南省商丘市夏邑县郭庄村远房亲戚婚礼见面后在街上吃饭时，其问杨某能否帮其弄些香烟，他问要什么烟，其说只要是价格低于烟草局进货价格的其都要；几天后，杨某与其联系说有中南海（金8mg）香烟，每条香烟的价格比在河北省廊坊市烟草局进货价格便宜七八元，并问其要多少，其说明要一千七八百条；2015年3月3日下午约1点，杨某打其电话让其到河南省新乡市拉烟；当日下午5点多，驾驶其所有的车牌号为冀r9k813东风本田cr-
v到新乡市南环路一红绿灯处和杨某见面后，杨某带其一起去南环路往南500米左右的一处院子里拉烟，总共装了1972条中南海（金8mg）香烟，每条46元，付给杨某了90712元左右（具体数目其记不清）的烟款；其拉上香烟准备到河北廊坊，途经馆陶县青兰高速口的时候被执勤的民警查获；拉这些香烟是准备让其前儿媳祝某的花都烟酒经销部和其女儿司某乙的极致烟酒茶行销售的，其这样做是想挣取中间的差价；花都烟酒经销部有烟草专卖零售许可证，该证登记的经营者是其现在的儿媳妇田某；花都烟酒经销部经营原所有权是其儿子司某丙和田某夫妻，两年前祝某在廊坊市银河南路经营的宏泰烟酒门市因经营不善停业，司某丙和田某想把花都烟酒经销部转让出去，其女儿司某乙和祝某出钱把花都烟酒经销部接过来继续经营，转让费其记得是二十六万或二十八万元，司某乙和祝某每人拿50%，约一两个月后其催促祝某拿出关于转让花都烟酒经销部的所有权及她与司某丙和田某签订的转让协议，其未见过该协议，其认为是他们签的，这份协议证明花都烟酒经销部只是使用田某的名字登记，但是花都烟酒经销部所有权是祝某和司某乙，田某和花都烟酒经销部的所有权没有任何关系；因办理营业执照和烟草专卖零售许可证的变更手续繁琐而未变更，现今营业执照和烟草专卖零售许可证登记经营者仍是田某，实际上是祝某和其女婿杨某乙一起经营，司某乙是负责经营极致烟酒茶行，有时司某乙也去花都烟酒经销部经营，其居住在花都烟酒经销部；这次拉烟的货款部分是其个人的资金，在其女儿的极致烟酒茶行和花都烟酒经销部拿了部分，具体这两个店里拿多少其记不清楚，拿钱他们都不知道；其在极致烟酒茶行拿的钱是其女儿今年春节过年回家时，其个人在极致烟酒茶行看店卖货品所得，花都烟酒经销部的经营所得其自己掌握；约2013年或2014年，花都烟酒经销部因销售廊坊市其他烟酒店的烟被廊坊市烟草专卖局行政处罚过，当时是祝某或是杨某乙让其代交了二百多元的罚款；从河南省新乡市运输中南海（金8mg）香烟到河北省廊坊市，其没有烟草行政主管部门核发的《烟草专卖品准运证》，在河北省廊坊市没有《卷烟零售许可证》；其认识的杨某系男性，约40岁，是河南省夏邑县李集镇郭庄村王新庄村人，他的手机号码在其手机上能查出来，其见了杨某能认出来，杨某经营的烟酒门市在新乡市里，具体路线其说不清楚，但能找到，他经营烟酒门市估计有烟草零售许可证，有没有批发证其不清楚，其不清楚杨某卖给的中南海（金8mg）香烟和黄金叶（黄金眼）香烟来自何处。
被告人司某在2015年3月3日、4日、6日、11日、17日、30日的多次供述基本一致，承认在其女儿的极致烟酒茶行拿了一万八千元和在花都烟酒经销部拿了五万元购买的涉案卷烟，并承认其运输的卷烟是散装的且用黑布遮挡；没有合法有效的准运证明，知道运输卷烟没有合法手续违法，车牌号黑色东风本田越野拉烟所用车辆是其自己的车；准备把烟拉到廊坊通过其前儿媳的门市和女儿的门市进行销售，以49.5元的价格向外进行销售；对其所运输香烟鉴定结果为真品卷烟以及该批香烟价值为118320元的鉴定结果无异议。
2、证人证言
（1）证人司某丙证言证明，其系司某之子，居住在廊坊市华夏幸福城朗园小区14号楼2404室，花都烟酒经销部实际经营者是杨某乙和祝某，营业执照和烟草专卖零售许可证是田某，没有变更的原因是太麻烦，仅转让费就需15万元；其与现任妻子田某及岳父共同在廊坊市广阳道西段路南经营一家烟酒店，原名称叫至尊烟酒店，前不久更名为仕尊烟酒店；仕尊烟酒店所有权没有司某的股份；祝某是其前妻，祝某原在廊坊市经营一家宏泰烟酒店，后因经营不善面临倒闭时，其父司某让我们把花都烟酒店转让给她，其和田某商量并同意转让给她；转让后其与妹夫杨某乙经营管理花都烟酒经销部，2014年八九月份，宏泰烟酒店关门后祝某带着与其所生的两个孩子去花都烟酒经销部，目前该烟酒经销部由祝某和杨建立共同经营；花都烟酒经销部的转让没有书面协议，转让费十五万元人民币；花都烟酒经销部的所有权属于司某和杨某乙的，花都烟酒经销部营业执照和烟草专卖零售许可证的经营者是田某，未变更经营者，其对司某去河南购买香烟一事不知情。
（2）证人田某证言证明，其系司某丙妻子，居住在廊坊市华夏幸福城朗园小区14号楼2404室，花都烟酒经销部转让给杨某乙和司某，没有变更营业执照和烟草专卖零售许可证登记上的名字，花都烟酒经销部转让给其公爹司某和妹夫杨某乙了，花都烟酒经销部营业执照和烟草专卖零售许可证登记的经营者是其名字；转让后仍是其名，一直未变更经营者，其在经营中有烟草专卖零售许可证，平常进货由其妹妹和妹夫负责。
（3）证人司某乙证言证明，其系司某女儿，居住在廊坊市建设南路极致烟酒茶行，约2013年六七月份，司某丙和田某不再参与花都烟酒经销部的经营，杨某乙开始经营花都烟酒经销部；2014年11月份，祝某搬到花都烟酒经销部居住后，花都烟酒经销部就以她经营为主，杨某乙是在极致烟酒茶行和花都烟酒经销部来回跑帮衬着祝某经营花都烟酒经销部；司某丙、田某不再参与花都烟酒经销部的经营，花都烟酒经销部营业执照和烟草专卖零售许可证的经营者的名字是田某，未变更经营者；极致烟酒茶行的所有权属于其和杨建立，司某和极致烟酒茶行没有关系；花都烟酒经销部平时由其和丈夫管理，平常进货由其丈夫负责，父亲在店里帮忙；有时其经营的极致烟酒茶行销售的香烟缺货了，让父亲从花都烟酒经销部给其拿货；其父这次去河南购买香烟准备拉到廊坊销售事先其不清楚，被查后才知道，他这次从河南什么地方拉的香烟，从谁手中拉的，他事先未告诉其；其经营的极致烟酒茶行也卖着中南海（金8mg）这种香烟，但这种香烟的销量不好，每月销量不固定，平均每个月仅销售十几条；花都烟酒经销部也零售中南海（金8mg）香烟，但销量其不清楚。
（4）证人杨某乙证言证明，其系司某乙丈夫，居住在廊坊市建设南路极致烟酒茶行，花都烟酒经销部的实际经营人是其与祝某，花都烟酒经销部营业执照和烟草专卖零售许可证的经营者的姓名是田某，未变更经营者；花都烟酒经销部成立的时候所有权是司某丙的，2013年六七月份后，司某丙和田某不再参与花都烟酒经销部的经营，其开始经营花都烟酒经销部，约在2014年11月份，祝某搬到花都烟酒经销部居住之后，花都烟酒经销部就以她经营为主，其在极致烟酒茶行和花都烟酒经销部来回跑，帮衬着祝某经营花都烟酒经销部；花都烟酒经销部的平常进货由其负责，其未从外地购买过香烟到廊坊市销售，其岳父司某有时在河南老家回廊坊时捎点香烟拿到花都烟酒经销部销售；司某总共有几次从河南购买香烟到廊坊销售其不清楚，其知道有一次是在前两年的一天，司某回河南老家回来的时候带回来几条“红旗渠”香烟，其岳父这次去河南购买香烟准备拉到廊坊销售，事先不知情，被查后其才知道；他从什么地方拉的香烟，从谁手中拉的均不清楚；其经营的极致烟酒茶行也卖这种香烟，每月销量不固定，其帮忙管理的花都烟酒经销部平均每个月最低销售二十多条。
（5）证人祝某证言证明，其系司某丙前妻，住廊坊市建设南路花都烟酒经销部，花都烟酒经销部约在五六年前开始经营的，当时的所有权是司某丙，烟草专卖零售许可证和营业执照登记的经营者是田某；约一年多前，具体时间记不清楚，司某丙将花都烟酒经销部转让给司某丙的妹妹司某乙和杨某乙夫妇，现在花都烟酒经营部所有权是司某乙和杨某乙；花都烟酒经销部的营业执照和烟草专卖零售许可证目前登记的经营者是田某；其不知道司某这次去河南拉烟之事；花都烟酒经销部零售中南海（金8mg）香烟，销量一般，月均销售仅十几条。
3、鉴定意见
（1）河北省烟草专卖局卷烟价格鉴定书载明，中南海（金8mg）卷烟在河北省零售价为每条60元，共计数量1972条，金额为118320元。
（2）河北省烟草质量监督检测站卷烟真伪鉴别检验报告载明，所送样品中南海（金8mg）为真品卷烟。
4、辨认笔录证明，侦查机关将从公安部人口信息库中调出的河南省夏邑县李集镇叫杨某的人的照片与另外11名不同男子照片混在一起，分别编为1至12号，提供给司某辨认；两次辨认中司某能指出1号照片和7号照片为2015年3月3日销售给司某1972条中南海（金8mg）香烟的杨某；辨认程序合法并附辨认照片12张。
5、书证
（1）查获证明，馆陶县公安局民警宋永波证明，其与民警闫磊于2015年3月3日晚23时许，在馆陶县青兰高速警务站执勤时查获一辆车牌号为冀r9k813的黑色本田cr-
v型轿车，经盘查，该车驾驶人叫司某，男，1952年6月17日出生，系河南省夏邑县李集镇司庄村农民，该轿车上装有中南海牌香烟，其称约有1900余条，是从河南省新乡市购买准备运往河北省廊坊市进行销售，查获后，馆陶县烟草局执法人员赶到现场，将司某和车辆、卷烟带走继续调查。
馆陶县公安局民警闫磊在卷证明内容与宋永波基本一致。
（2）河北省廊坊市烟草专卖局证明，司某、司某乙均未持有廊坊市烟草专卖局颁发的烟草专卖零售许可证；司某丙持有廊坊市烟草专卖局颁发的烟草专卖零售许可证，名称为贵族烟酒经营部，许可证号，经营地址在廊坊市广阳区广阳道吉祥小区20-4号门市，发证日期为2012年1月17日，但目前状态为停业。
（3）馆陶县烟草专卖局先行登记保存通知书证明，保存的中南海（金8毫克）香烟为壹仟玖佰柒拾贰条，保存起始时间为2015年3月3日
（4）馆陶县烟草专卖局现场勘验情况证明及照片在卷证明，2015年3月3日22时20分，在馆陶县106国道青兰高速口处查获一辆黑色东风本田越野车，车牌号为；经现场勘验：车内共装有中南海（金8mg）卷烟共1972条，其中海南省鹤壁市码段卷烟1836条，河南省新乡市码段136条。
（5）河南省新乡市烟草专卖局的证明，经查，杨某，在其局办理了烟草专卖零售许可证，申办日期为2013年6月17日，有效期至2017年4月30日。
（6）烟草专卖零售许可证（副本）复印件证明，提供人田某，经营者为田某，注册日期为2008年9月8日，经营范围为卷烟零售（经营期限至2016年12月31日）、预包装食品零售（经营期限至2016年6月23日）、酒零售（经营期限至2016年12月31日）。
（7）廊坊市城区烟草专卖局2013年22月25日作出的2013第269号行政处罚决定书载明，根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第六十条，决定对田某作出未在当地烟草专卖批发企业进货卷烟价值610元10%共计61元的罚款，履行行政处罚后，将涉案卷烟予以返还。
（8）廊坊市城区烟草专卖局2014年4月15日作出的2014第66号行政处罚决定书载明，根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第六十条，决定对田某作出未在当地烟草专卖批发企业进货卷烟价值2322元10%共计232.2元的罚款，履行行政处罚后，将涉案卷烟予以返还。
（9）被告人司某户籍证明在卷。
（10）杨某户籍证明在卷证明，杨某男性，汉族，1976年2月14日出生，河南省夏邑县李集镇郭庄村王新庄26号。
（11）在逃人员登记信息表及拘留证在卷证明，在逃类型为刑拘在逃，签发日期2015年3月23日，登记日期为2015年3月26日。
（12）随案移送清单载明，该案涉案的1971条中南海（金8mg）香烟和运输涉案香烟的车牌号为冀r9k813本田cr-
v汽车车辆，移送本院，与在卷的相关照片相互印证。
本院认为，被告人司某违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖零售许可证、无烟草专卖品准运证，非法经营烟草专卖品，非法经营数额达118320元，属情节严重，被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，指控的罪名成立。被告人到案后如实供述自己的犯罪行为系坦白，依法可从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条第一款、第九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人司某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。限判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2015年11月4日止）。
二、被告人司某非法运输的1971条中南海（金8mg）香烟予以没收，上缴国库。
三、被告人司某运输涉案香烟车牌号为冀r9k813本田cr-v汽车予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王金玲
审 判 员 刘风青
代理审判员 张继稳
二〇一五年九月三十日
书 记 员 吴 莹
附相关法律条文：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地上级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。