山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0203刑初761号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人刘文胜，男，1973年10月13日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，户籍地青岛市市北区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年5月22日被青岛市公安局市北分局刑事拘留，同年6月3日被取保候审，2017年1月5日被青岛市市北区人民检察院取保候审，同年11月27日由青岛市市北区人民检察院决定逮捕。同日由公安机关执行。
辩护人刘春荣、马亮，山东中苑律师事务所律师。
青岛市市北区人民检察院以青市北检公刑诉[2017]734号起诉书指控被告人刘文胜犯合同诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。青岛市市北区人民检察院指派检察员陈文通出庭支持公诉，被告人刘文胜及其辩护人刘春荣、马亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控，2013年7月，被告人刘文胜以其名下青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户的房产做抵押，向中国工商银行青岛市市南区支行（下称工商银行市南支行）贷款人民币35万元。2013年10月7日，刘文胜将已经设定抵押的该套房屋出售给张某，双方签订了房屋买卖协议，约定于2014年2月28日前办理房屋过户手续。张某于次日给付房款人民币54万元。2013年11月份左右，刘文胜将房屋交付张某。此后刘文胜自2014年1月份起一直未偿还银行贷款，导致青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户被青岛市市南区人民法院拍卖用于偿还银行贷款。后刘文胜被查获到案。
公诉机关认为，被告人刘文胜以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人刘文胜对公诉机关指控的事实予以否认。该辩解称，其与张某就是普通的合同纠纷，其没有欺骗张某，只是后来其女友将钱款花销，其才没有归还银行贷款。
辩护人提出的主要辩护意见是，被告人刘文胜的行为不构成犯罪，其与张某之间只是合同纠纷。刘文胜签约时没有欺骗行为，虽然目前存在是否向张某明示房产存在抵押的争议，但刘文胜没有非法占有他人财产的故意，在签订协议过程中房产中介也有告知买方涉案房产存在抵押的义务。刘文生出售房产就是为了还银行贷款，其从房产中介借出房产证就是为了还贷。双方签订协议十余天后刘文胜就将房屋交付，后来在其不能履约的情况下又与张某协商，其住处距离被害人住处也很近，其手机号没有更换，双方一直协商，无法履约不能归责于刘文生的单方过失。
经审理查明，2013年7月，被告人刘文胜以其名下青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户的房产做抵押，向中国工商银行青岛市市南区支行（下称工商银行市南支行）贷款人民币35万元。2013年10月7日，刘文胜将已经设定抵押的该套房屋出售给张某，双方签订了房屋买卖协议，约定于2014年2月28日前办理房屋过户手续。张某于次日通过银行转款给付刘文胜购房款人民币54万元。2013年10月下旬刘文胜将涉案房屋的钥匙交付给张某，刘文胜自2014年1月份起不再偿还工商银行市南支行贷款。后工商银行市南支行向青岛市市南区人民法院提起诉讼，人民法院判决刘文胜还款339739.38元，利息10018.39元；原告（银行）对抵押房屋拍卖款有优先受偿权，最终导致涉案房产被人民法院拍卖用于偿还银行贷款。后刘文胜被公安机关查获到案。
认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）公安机关的发破案经过、抓获经过证实，刘文胜被抓获到案的情况。
（2）被告人刘文胜在工商银行市南支行的贷款及还款材料证实，2013年7月3日，刘文胜（其妻子孙某作为共同还款人）向工行市南支行借款人民币35万元，约定用途是装修，以青岛市洛阳路X号X号楼X单元X户房产为抵押物。
2013年7月发放贷款，2013年8月-12月正常还款五个月，后不再还款（还款账户上也没钱了）。
逾期23期的银行催收函证实，银行向被告人刘文胜催收贷款的情况。
（3）被告人刘文胜房产查询情况和产权证证实，该房产于2014年12月31日重新补办了青岛市洛阳路X号X号楼X单元X户房产证。
（4）相关房产买卖合同证实，2013年10月7日被告人刘文胜与被害人张某签订了青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户的房屋买卖协议。代理人均是袁某，收1000元中介费。
合同第四条约定：甲方（刘文胜）于2013年11月30日之前将所有费用结清。
第五条约定：甲乙双方同意，房屋实际交付前的费用（水电、煤气、供暖等）由甲方缴付。
双方约定2014年2月28日之前办理过户。
（5）被告人刘文胜的工商银行账户交易记录证实，其于2013年10月8日收到44万、10万两笔款项。
该账户同时是其工商银行贷款的还款账户，2013年8月份开始第一期还款，9月份账户里的钱被扣光也没有还清，10月份入账54万元，到10月底还剩203391.4元。11月底还剩下67413.45元。12月底还剩330.12元。该部分款项转账10余万元，消费约9万元，其余基本款项都是取现。
（6）被害人张某提供的汇款凭证、收条证实，被告人刘文胜于2013年10月8日收到张某人民币54万元。
（7）相关民事判决书证实，工商银行青岛市南支行起诉被告人刘文胜归还贷款，人民法院判决支持银行的诉讼请求，判决刘文胜还款339739.38元，利息10018.39元。
原告（银行）对抵押房屋拍卖款有优先受偿权。
（8）相关民事判决书证实，被害人张某（1952年8月19日生）于2016年1月5日向青岛市市北区人民法院起诉与刘文胜、孙某的房屋买卖纠纷，张某、刘文胜均到庭参与诉讼。
人民法院判决解除房屋买卖合同，刘文胜返还张某购买款44万元、双倍定金20万元。
（9）青岛市市南区人民法院相关执行裁定书证实，青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户由张某以500310元竞拍获得，解除该房屋的查封，由张某依本裁定办理过户登记手续。
（10）相关户籍信息证实，被告人刘文胜的主体身份情况。
2、证人证言
（1）证人袁某的证言证实，2013年10月份张某找到其，说是跟一个叫刘文胜的人谈好了洛阳路X号X号楼X单元X户房子的买卖，因为他们不懂合同怎么签法，张某找其说叫其给他出一份合同以及帮助过办理户。其就给他们出了一份房屋买卖合同，刘文胜、张某签了字，房价大约54万元，其收了1000元的委托代办费。
合同是在刘文胜洛阳路X号X号楼X单元X户家里签的，合同细节是张某和刘文胜他们具体谈的。
其没听刘文胜说过这房子被抵押的事，不知道他跟张某说过没有。当时洛阳路X号X号楼X单元X户的房产证在其手里，签完合同之后刘文胜从其这里拿走了3天，说是公司要办什么事情，然后又给其了，到现在还在其这里。其和张某、刘文胜之前都不认识，就是因为买卖这个房子才认识的，还是张某找的其。
签完合同后大约2013年11月张某就搬进去了，现在张某儿子一家住在洛阳路X号X号楼X单元X户。
开始张某找其叫帮着办理房子过户的事情，其就打电话给刘文胜，开始刘文胜说抓紧办法。2014年3月份之后其就联系不上刘文胜了，打电话他不接，发短信也不回，到现在也一直联系不上。自从其联系不上刘文胜后，他也没找过其，其也不知道他现在住哪里。
证人袁某对被告人刘文胜进行了辨认、确认。
（2）证人孙某的证言证实，刘文胜告诉其把他父亲名下的商城路X号X单元X户的房子过户给其，他说已经和他父亲刘某林、弟弟刘某刚说了，具体原因其不知道，其也没有给刘松林首付款。当时房子申请了38万的住房贷款，是其去办的，但贷款不是其还，其没有还过贷款。2014年房子卖给了卜某，其去卖房子的时候只是去签了个字，刘文胜、刘某刚、中介都在，把钱都打到其的一张农业银行借记卡上，当时其把这张银行卡给了刘文胜、刘某刚，过后刘文胜把这张卡还给了其，但卡上已经没有钱了。其不知道卖房子的钱怎么处理的。抵押贷款是买房子的人出钱还上的。
其和刘文胜于2014年协议离婚，离婚时没有对财产分割，当时协议离婚的时候刘文胜答应每个月给1500元的抚养费，这么多年就给了两个月的。
刘文胜拿着家里的身份证、房产证到银行去办信用卡，还不上，银行到其工作的彩票站贴账单。刘文胜还整天不着家，具体在外面干什么其不知道，也没有往家里拿钱，
刘文胜卖洛阳路X号X号楼X单元X户的房子，没有分给其钱。
3、被害人张某的陈述证实，其想在其住处附近给儿子张某也买套住房。2013年10月5日10时许，其到洛阳路某中介通过中介其看好了青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户一处住房，其比较满意。2013年10月7日19时许，其和洛阳路某房产中介的袁某到洛阳路X号X号楼X单元X户，经过与房主刘文胜讨价还价，达成了55万元的购房协议。其与对方约定2013年10月8日先交纳10万元购房定金和44万元购房，刘文胜将户口迁出后再交纳1万元的购房押金，并且约定2014年2月28日之前完成过户手续。2013年10月8日，其在中国工商银行给刘文胜账户里转入10万元，在中国建设银行转入44万元。其将上述款项转给刘文胜后十多天，刘文胜将洛阳路X号X号楼X单元X户的钥匙给了其。给了钥匙以后其花了25000元将房子简单装修了一下，2014年2月初其儿子搬进去住了。到了约定的2014年2月28日办理过户的时候，其就给刘文胜打电话，他就不接电话，其给他发短信也不回。后来其让中介和他联系，也联系不上他。过户的事一直没有办理。后来其就多次给他打电话，就是联系不上刘文胜，其儿子就一直住在这套房子里。2015年12月12日，其儿子接到青岛市市南区人民法院的执行裁定书，因为刘文胜将这套住房抵押贷款，要强行拍卖刘文胜名下的这套住房，这时其知道被骗了。
其当时没有到房产交易部门查询过房屋状态，其很信任刘文胜。
被害人张某对被告人刘文胜进行了辨认、确认。
4、被告人刘文胜的供述与辩解，2013年7月，其将青岛市市北区洛阳路X号X号楼X单元X户抵押给工商银行青岛市市南支行，贷款35万元。其还了10几万元的房贷，剩下的十几万都让其花了。2013年10月初其在青岛市新闻网上发布其住处青岛市四方区洛阳路X号X号楼X单元X户卖房信息。张某联系其，他看了其的房子比较满意。2013年10月7日，张某和洛阳路X号某房产中介的袁某到了其家，当时其在网上标价55万元，张某觉得比较合理，其就提出尽快将钱给其，其要还银行的贷款，袁某问还什么贷款，其就说其这套住房抵押给了工行市南支行。袁某问张某不是没有贷款吗，张某说都是邻居不要紧。袁某拟好合同，其和张某在合同上签字了。当时袁某因为牵房子已经抵押的事，就没在委托代理人上签字，还是其让她签的字。2013年10月8日9时许，其和张某还有他对象来到洛阳路41号1号楼楼下的建设银行，张某的对象在银行柜台将44万元转到其银行卡上，又在工商银行转账10万元到其银行卡上。张某将钱转给其以后，就以孩子要结婚为由催其交房，大约过了十几天，其就将房间的钥匙给了张某。随后其到工行市南支行签订了提前还款协议，等协议生效还有段时间，钱就没有扣出来结清贷款消押。其在福得宫足疗店设了一个办公室，从事其的个体房产经营，当时的花销很大。到了2013年12月底其接到工行市南支行的催款短信，其因为一些生意上的事情卡上的钱陆续花了，怎么花的其也不知道。后来这54万元就没有了，其也不知道钱怎么没有了。每个月的贷款也没有钱还了。
其有段时间其的电话坏了，所以张某和袁某多次给其打电话、发短信，其都没有接电话和回短信。这件事情是其做的不对，其和张某是经济纠纷。
以上证据均经过庭审举证、质证，均能相互印证。
本院认为，被告人刘文胜以非法占有为目的，在履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控正确，本院予以支持。
关于被告人刘文胜所提其与张某就是普通的合同纠纷，其没有欺骗张某的辩解意见，经查，刘文胜取得张某的购房款后并未归还银行贷款将涉案房产解押，而是将54万元款项转账、消费或者取现，导致该房屋无法办理过户。且当张某发现无法过户找其时，已经无法联系到其，因此足以认定刘文胜具有非法占有被害人财物的主观故意。关于刘文胜所提后来其女友将钱款花销的辩解意见，经查刘文胜在以前的供述中从未提出此理由，且该款被其掌握后由其如何支配并不影响对其行为性质的认定。综上对刘文胜的辩解意见，本院不予采纳。
关于辩护人所提，被告人刘文胜与张某之间只是合同纠纷，在其不能履约的情况下又与张某协商的辩护意见，经查与事实及法律规定不符，刘文胜在履行房屋买卖合同过程中，将购房款在几个月时间内挥霍一空，未依约将涉案房产解押，如期办理过户手续，在后来被害人找其解决问题时逃匿，至今未归还张某的购房款，其行为应以合同诈骗罪定罪处罚。对辩护人所提辩护意见，本院不予采纳。被告人刘文胜骗取老年人财物的情节，本院在量刑中亦予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决如下：
被告人刘文胜犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期顺延。即自2016年5月22日起至2025年11月13日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 厉建军
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 兰正宏
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 赵魁煊