鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内06民终699号
上诉人（原审原告）北京恒图畅达舞台艺术有限公司，住所地北京市房山区。
法定代表人曲正兴，该公司总经理。
委托代理人王蓓，内蒙古赫扬律师事务所律师。
委托代理人杨扬，内蒙古赫扬律师事务所律师。
上诉人（原审被告）伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市伊金霍洛旗。
法定代表人王力儒，该局局长。
委托代理人武瑞霆。
委托代理人廖文娟，内蒙古伊金律师事务所律师。
上诉人伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局（以下简称伊旗建设局）因与上诉人北京恒图畅达舞台艺术有限公司（以下简称北京恒图公司）租赁合同纠纷一案，不服内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2013）伊商初字第44号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭并于2016年6月22日公开开庭进行了审理。上诉人伊旗建设局委托代理人武瑞霆、廖文娟，上诉人北京恒图公司委托代理人王蓓、杨扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年9月，北京恒图公司与伊旗建设局签订租赁合同。合同约定伊旗建设局租用北京恒图公司的高亮度高清屏600平方米，租赁期限为2012年9月20日至2012年9月25日。合同总价款为1624000元。合同约定付款方式为租赁费分三批给付：第一批于合同签订当日给付合同总价款的30%，第二批于2012年9月19日大屏安装完毕后支付总价款的50%，第三批于2012年9月22日给付总价款的剩余20%。合同约定如果北京恒图公司未按合同规定的时间、型号提供有关设备，伊旗建设局将不支付租赁费用，北京恒图公司须按本合同约定租赁费用的100%向伊旗建设局赔偿违约损失；如伊旗建设局在租用期内未使用北京恒图公司所提供的设备或改用合同规定以外的设备，伊旗建设局须按本合同约定租赁费用的100%赔偿北京恒图公司违约损失，所更改设备的租金另议；伊旗建设局按约定的付款方式向北京恒图公司付款，逾期未付的金额按每天0.3%赔付滞纳金。2012年9月20日，北京恒图公司将3块共计600平方米的户外高亮度高清屏运抵内蒙古鄂尔多斯市伊金霍洛旗赛马场会场。2012年9月21日凌晨6点屏幕组装完毕。2012年9月22日首届全国马术大赛开幕式开始，完成安装的3块小屏幕共计600平方米显示马术大赛LOGO与已经编辑好的影像资料。2012年9月22日前伊旗建设局向北京恒图公司支付了租赁费487200元。
原审认为，北京恒图公司与伊旗建设局签订的租赁合同属有效合同，双方形成合法的租赁合同关系。出租人北京恒图公司向承租人伊旗建设局交付了600平方米的户外高亮度高清屏，该户外高亮度高清屏在承租期间伊旗建设局已经使用。伊旗建设局辩称北京恒图公司没有按照合同约定的型号提供租赁设备，即北京恒图公司应当提供600平方米的一块大屏幕而不是三个小屏幕组成600平方米，但合同中并没有明确约定大屏幕是一块600平方米，且伊旗建设局在北京恒图公司安装时也对三块大屏幕没有提出任何异议并使用，故对伊旗建设局的答辩理由不予支持。伊旗建设局辩称北京恒图公司提供的控制设备不完善，完成安装的3块小屏幕不能识别高清信号，无法显示实时高清影像，只能显示马术大赛LOGO与已经编辑好的影像资料，因双方在合同中并未约定屏幕播放影像资料的标准，故对伊旗建设局的该答辩理由不予支持。承租人伊旗建设局应当按合同约定在2012年9月22日前支付全部租赁费。故北京恒图公司要求伊旗建设局支付租赁费1136800元（1624000元-487200元）的诉讼请求应予支持。伊旗建设局未履行全部付款义务构成了违约，应当承担相应的违约责任。依据《合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；《合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。北京恒图公司对双方合同中所约定的违约金计算方式酌减，请求以未付租赁费1136800元为基数从2012年9月23日起至起诉之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍支付，以及从起诉次日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。伊旗建设局虽然存在迟延支付租赁款的事实，但北京恒图公司对造成的损失未提供证据，故北京恒图公司的损失体现为逾期付款利息损失，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，因北京恒图公司主张的违约金过高，违约金可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的基准利率加收上浮30—50%计算。故伊旗建设局逾期付款违约金应以欠付租赁款为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。综上依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局支付北京恒图畅达舞台艺术有限公司租赁费1136800元；二、伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局支付北京恒图畅达舞台艺术有限公司违约金，从2012年9月23日至租赁款实际给付之日止，以1136800元本金为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。上述一、二项被告伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局于本判决书生效之日起十日内履行；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17163元，由伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局负担。
上诉人伊旗建设局不服原审判决，向本院上诉请求：依法撤销内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2013）伊商初字第44号民事判决，依法改判驳回被上诉人北京恒图公司的原审全部诉讼请求并承担本案诉讼费。理由是：一、原审法院对伊旗建设局提供的北京北黄自动化设备安装有限公司的书面证词和部分证人证言不予采信违反相关规定，违背了案件审理以事实为依据和证据认定原则。原审庭审时，伊旗建设局提供的加盖北京北黄自动化设备安装有限公司公章的原件书面证词，在被上诉人北京恒图公司没有提供反驳证据的前提下，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条（一）项的规定。原审判决书第11页10行所述的“证人出庭作证证词”未表明证人姓某某和证某某，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定。上诉人原审庭审时申请证人李某甲、李某乙、王某某、仇某某出庭作证的证词不仅相互印证形成证据链，与双方签订的租赁合同约定的租赁物及安装时间、被上诉人于2012年9月21日凌晨6时将租赁物安装完毕的事实完全吻合，原审法院未采信上述证人证言，违反了案件审理的证据认定原则。二、原审判决认定事实错误，造成上诉人违约的假象。（一）原审法院以上诉人对被上诉人提供的三块200平方米的显示屏没有提出异议并使用为由而不支持上诉人的答辩理由实属错误。1、双方签订的租赁合同未约定600平方米高亮度高清屏的租赁物是一块还是数块，属于合同条款约定不明，如果在比赛场地立起三块200平方米的显示屏，显然没有一块600平方米的显示屏效果显著，按照合同法第六十二条（五）项“按照有利于实现合同目的的方式履行”的规定，上诉人原审主张双方当时约定的租赁物是一块600平方米显示屏的理由成立且应当予以支持。2、原审庭审时，被上诉人申请出庭作证的证人刘某某的证词证实，无论多大平方米的显示屏都是由小的多块显示屏组成的，可见一块600平方米的显示屏无论在理论上和实践中都是可以实现的，原审应当认定上诉人主张的租赁物是一块600平方米显示屏的理由成立。3、原审认为上诉人对被上诉人提供的租赁物没有提出异议与事实不符，上诉人不予支付租赁费的事实证明上诉人提出了异议。4、原审法院以上诉人使用了租赁物为由，认为上诉人的答辩理由不成立属于认定事实错误，根据合同第四条约定，如果上诉人在租用期内未使用被上诉人提供的设备，上诉人须按合同约定租赁费用的100%赔偿被上诉人违约金，原审法院不能以此否认上诉人的答辩理由。上诉人使用不符合合同约定的租赁物完全是在紧急状态下作出的不得已选择，属于民法中的情况紧急。（二）原审法院对上诉人“被上诉人提供的控制设备不完善，无法识别高清信号。无法显示实时高清图像的理由不予支持”是错误的。（三）双方租赁合同明确约定上诉人在2012年9月22日向被上诉人支付完剩余20%的租赁费，并不是原审法院认定的22日前支付完租赁费。三、原审判决认定上诉人违约没有任何事实依据，属于认定事实错误。由于双方签订的合同没有日期，属于合同法六十二条规定的履行期限不明的情形，上诉人可以随时履行。上诉人第二次支付租赁费是附条件的，即被上诉人将大屏幕安装完毕并调试合格后支付，被上诉人在2012年9月20日才将屏幕设备运抵伊旗赛马场，所以上诉人依据租赁合同第四条约定未向被上诉人支付租赁费，属于履行抗辩权的行为。上诉人第三次未按时支付租赁费同样属于履行抗辩权的行为，没有违约。四、原审判决对被上诉人的违约行为只字未提，属于认定事实错误。被上诉人的违约行为有：1、合同约定租赁物为户外高亮度高清屏600平方米，并于2012年9月19日前安装调试完毕，被上诉人实际于2012年9月20日运抵伊旗赛马场三块200平方米的显示屏，并于2012年9月21日凌晨6时安装完毕，已构成违约。2、被上诉人提供的三块200平方米的显示屏不能识别高清信号，不符合合同高亮度、高清屏的约定，构成违约。3、合同约定由被上诉人负责设备安装，但设备安装是由上诉人进行的，被上诉人构成违约。综上，被上诉人的违约在先，应驳回被上诉人原审全部诉讼请求。
被上诉人北京恒图公司答辩称，一、伊旗建设局逾期付款导致我方获得后履行抗辩权，因此我方到货晚了1-2天，该后果应由伊旗建设局承担，我方逾期到货没有造成任何不良后果，我方保证了大屏幕的正常使用。二、原审我方举证的公证书已经证明，双方已经确认了安装草图，当时就是三块200平方米的大屏幕。安装过程中未提出异议，付款时才提出异议。三、LED大屏幕的生产标准能够说明，伊旗建设局提出的高清信号的要求不符合实际情况，我方具备履行合同的技术能力。四、伊旗建设局不付款的理由是我方违约，是不合理的，原审认定伊旗建设局违约理由就是其没有按期付款，认定我方不违约就是我方获得了后履行抗辩权，且履行了合同义务。
上诉人北京恒图公司不服原审判决，向本院上诉请求：依法撤销内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2013）伊商初字第44号民事判决第二项，依法改判被上诉人伊旗建设局按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算支付上诉人违约金（从2012年9月23日至缴费日的违约金共计322791.053元）。理由是：双方签订的《租赁合同》第四条明确约定“甲方按约定的付款方式向乙方付款，逾期未付的金额按每天0.3%赔付滞纳金”，该约定合法有效，上诉人考虑到本案的实际情况及被上诉人的实际承受能力，主动将违约金酌减，仅按照逾期未付金额的中国人民银行同期同类贷款利率的四倍主张违约金，原审法院未予支持。原审中被上诉人从未提出违约金过高的主张，原审法院主动干涉并调整不符合法律规定。
被上诉人伊旗建设局答辩称，我方没有违约，不应支付违约金，原审我方答辩意见中已经表示按4倍计算不合理，应按基准利率计算，说明我方认为违约金过高。现在央行新的规定已经没有基准利率四倍的说法，应该基准利率上浮30%-50%计算。
经审理，二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于北京北黄自动化设备安装有限公司的书面证词和部分证人证言是否予以采信的问题，伊旗建设局提供该书面证词和部分证人证言拟证明北京恒图公司存在严重的违约行为并应承担相应违约责任，从书面证词的内容来看，北京北黄自动化设备安装有限公司在伊旗马术大赛开幕式期间为伊旗建设局提供过服务，证人李某甲、李某乙系伊旗建设局职工，证人王某某、仇某某与伊旗建设局存在雇佣关系，因北京北黄自动化设备安装有限公司及证人与伊旗建设局存在利害关系，加之其所出示的书面证词及证言北京恒图公司不认可，故对该组证据不予采信。关于双方是否各自存在违约行为的问题，伊旗建设局认为北京恒图公司存在提供的设备不符合合同约定、不能识别高清信号、未能在指定时间安装完毕等违约行为，但因其提供的证据不能证明上述违约行为，且其实际使用了北京恒图公司提供的租赁物，故对其认为北京恒图公司存在违约行为并应承担相应责任的上诉请求不予支持。伊旗建设局在使用租赁物后未能按合同约定付款构成违约，应承担支付下欠租赁款及违约金的责任，北京恒图公司认为伊旗建设局从未提出违约金过高的主张，原审法院主动干涉并调整不符合法律规定，经审查，原审法院庭审过程中根据双方的诉辩情况已将“双方约定的违约金条款是否过高”作为双方的争议焦点，因北京恒图公司未能举证证明违约所造成的损失数额，原审法院对违约金调整为“从2012年9月23日至租赁款实际给付之日止，以1136800元本金为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算”的违约金，符合法律规定，应予维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回双方当事人的上诉，维持原判。
二审案件受理费23305元（伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局预交17163元，北京恒图畅达舞台艺术有限公司预交6142元），由伊金霍洛旗住房和城乡规划建设局负担17163元、由北京恒图畅达舞台艺术有限公司负担6142元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘拴东
代理审判员 贺楚涵
代理审判员 樊 宁
二〇一六年七月五日
书 记 员 赵瑞娟
法条链接：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。