宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁05民终590号
上诉人（原审被告）：银川市万兴隆建筑工程有限公司，住所地:宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人：徐涛，该公司董事长。
委托诉讼代理人：缪巧玲，女，该公司办公室主任。
委托诉讼代理人：于波，宁夏辅德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中卫市胜金混凝土制造有限公司，住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
法定代表人：胡晓方，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈永栋，宁夏永东律师事务所律师。
委托诉讼代理人：拓静，宁夏永东律师事务所律师。
上诉人银川市万兴隆建筑工程有限公司（以下简称万兴隆建筑公司）因与被上诉人中卫市胜金混凝土制造有限公司（以下简称胜金混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民商初字第85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月13日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月2日开庭进行了审理。上诉人兴隆建筑公司的委托诉讼代理人缪巧玲、于波，被上诉人胜金混凝土公司的委托诉讼代理人陈永栋、拓静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万兴隆建筑公司上诉请求：1.撤销原判，改判万兴隆建筑公司不承担任何责任或将本案发回重审；2.一、二审案件受理费由胜金混凝土公司负担。事实和理由：双方不存在书面的买卖合同关系，吴某并非万兴隆建筑公司实际负责人，公司从未授权吴某代表公司签订合同，吴某的行为不符合表见代理的构成要件，且胜金混凝土公司与吴某在签署合同时存在重大失误。吴某私刻公章对外签署的合同所产生法律后果应由其个人承担。一审仅依据胜金混凝土公司提供的建设工程施工合同中吴某作为万兴隆建筑公司的委托代理人与某公司签署建设工程施工合同的事实认定吴某为万兴隆建筑公司二分公司的委托代理人，这样的逻辑经不起推敲。胜金混凝土公司作为合同相对方，应该尽到最基本的审查义务，应该从吴某代理权的外观进行形式上的审查。吴某既不是万兴隆建筑公司二分公司工商登记的负责人，又没有公司授权，吴某的行为不论从客观上还是主观上都不符合表见代理的构成要件。胜金混凝土公司提供的部分产量产值统计表显示为21、22-3号楼的产量产值统计表，与合同约定向7、8号楼供应混凝土不一致，一审却将与本案无关的产量产值统计表作为认定案件事实的证据。胜金混凝土公司提供的26份发货单，收货人处签字均为吴生祥，其真实性无法确认，且收货人处没有万兴隆建筑公司盖章，发货单也没有显示发货的目的单位。一审以与本案无关的发货单认定胜金混凝土公司实际履行了供货义务完全错误。既然胜金混凝土公司陈述其已收到了万兴隆建筑公司支付的部分价款，至少应有以万兴隆建筑公司名义支付货款的凭证和顶付房屋的顶房协议。一审程序错误。吴某私刻公章，以公司名义签订合同，对于查明本案事实有着至关重要的作用，只有吴某本人出庭才能查明实际情况，应当追加吴某为本案共同被告。一审适用法律错误。一审加重万兴隆建筑公司的举证责任，明显违反法律规定。
胜金混凝土公司辩称，中卫某市场7、8、9、10、21、22-3号楼均是万兴隆建筑公司承包的建设工程，胜金混凝土公司与万兴隆建筑公司二分公司签订混凝土买卖合同时，吴某持有二分公司印章，向胜金混凝土公司提供了二分公司的营业执照和税务登记证的复印件。某市场7至10号楼的建设工程施工合同中，吴某亦作为万兴隆建筑公司的代理人签字。因此，胜金混凝土公司与万兴隆建筑公司二分公司签订的合同中二分公司的印章尽管与备案印章不一致，胜金混凝土公司也有理由相信吴某有权代表二分公司签订合同，构成表见代理。双方不仅存在书面买卖合同关系，还存在事实上的买卖关系。合同中尽管只约定供应7、8号楼的混凝土，但在实际供货中，双方对实际供货范围进行变更，供货范围扩大至21、22-3号楼，胜金混凝土公司也实际完成了供货，双方发生的混凝土总量，应以产量产值统计表记载的数额为准。胜金混凝土公司例举了2012年8月27日的产量产值统计表所对应的原始发货单，发货单上载明了混凝土浇筑时间、部位、方量，还有收货人签字，发货单一式三份，在收货人签字后，其中一联是交付给收货人的，用于双方对账核算，发货单并非是由胜金混凝土公司单方留存。胜金混凝土公司不可能拿着大量的发货单在工地给每一份发货单盖章，万兴隆建筑公司也没有举证证明哪一车混凝土的发货单是经过其盖章确认。由现场施工人员签字确认发货单是双方的交易习惯。胜金混凝土公司就已收到的部分货款出具了收款收据，并将收款收据的原件交付给万兴隆建筑公司。抵顶房屋的手续也已办理完毕，胜金混凝土公司按照抵顶房屋的价值向万兴隆建筑公司出具了收款收据。收款收据原件在万兴隆建筑公司处，胜金混凝土公司无法出示该证据。吴某私刻公章是万兴隆建筑公司内部管理不善造成的。本案货款是双方履行合同发生的欠款，承担货款支付责任的主体应是万兴隆建筑公司。万兴隆建筑公司如认为吴某应承担责任可申请追加，但万兴隆建筑公司并未申请追加。万兴隆建筑公司认为应追加吴某为当事人的理由不能成立。综上，一审认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
胜金混凝土公司向一审法院起诉请求：1.判令万兴隆建筑公司立即支付胜金混凝土公司货款273511元，并承担逾期付款利息139491元，合计413002元，之后利息计算至货款实际付清为止；2.本案诉讼费由万兴隆建筑公司承担。
一审法院认定事实：2012年8月22日，某公司将其7、8、9、10号楼发包给万兴隆建筑公司，吴某作为万兴隆建筑公司的委托代理人在协议书上签字。万兴隆建筑公司承包该工程后，由其二分公司具体建设。2012年9月1日，胜金混凝土公司与万兴隆建筑公司二分公司签订《预拌混凝土买卖合同》1份，约定：胜金混凝土公司为万兴隆建筑公司承建的中卫市某市场工程7、8号楼供应预拌混凝土，付款方式为每月20日结算，55%的货款用某市场营业房顶付，45%货款以现金支付，现金支付部分须在2012年11月15日之前付清。如不按合同约定时间付款，应按中卫市农村信用社同期贷款利率3倍支付利息；发生争议协商不成时，由胜金混凝土公司所在地法院管辖。吴某作为二分公司委托代理在买卖合同上签字。合同签订后，胜金混凝土公司按照合同约定供应混凝土，经胜金混凝土公司计算，胜金混凝土公司共向万兴隆建筑公司二分公司供应价值1652911元的混凝土，万兴隆建筑公司二分公司以现金和顶付房屋方式向胜金混凝土公司支付部分货款，剩余273511元经胜金混凝土公司催要未付。另：万兴隆建筑公司二分公司系万兴隆建筑公司的分支机构，成立于2011年7月25日，经营期限自2011年7月25日至2012年5月17日，于2015年10月15日注销。一审法院认为，合法的买卖合同关系受法律保护。本案争议的主要焦点：一是万兴隆建筑公司是否是合同买受人；二是欠款数额；三是逾期付款违约金。关于合同买受人的问题。庭审查明，万兴隆建筑公司承包某公司7、8、9、10号楼等建设施工工程，并由其二分公司具体施工。虽经鉴定，胜金混凝土公司所持买卖合同上万兴隆建筑公司二分公司印章与工商备案章不一致，但吴某作为万兴隆建筑公司委托代理人，在万兴隆建筑公司与某公司承包协议上签字，又以万兴隆建筑公司二分公司委托代理人名义与胜金混凝土公司签订买卖合同，足以使胜金混凝土公司有理由相信吴某持二分公司印章与胜金混凝土公司签订合同系受公司授权，构成表见代理，且胜金混凝土公司所供应混凝土用在万兴隆建筑公司承包的工地，吴某的该行为的法律后果应由万兴隆建筑公司二分公司承担，应当认定胜金混凝土公司与万兴隆建筑公司二分公司的买卖合同关系成立。因万兴隆建筑公司二分公司现已注销，其民事责任应由其开办单位万兴隆建筑公司负担。万兴隆建筑公司所提与胜金混凝土公司不存在买卖合同关系的意见与事实不符，不予采纳。万兴隆建筑公司提出本案应移送公安机关的意见不符合法律规定，不予采纳。关于货款数额。胜金混凝土公司所出示的产量产值统计表虽无万兴隆建筑公司的签章，但由其工地收料员吴生祥的签字，且该统计表与原始发货单相符，能够确认胜金混凝土公司向万兴隆建筑公司供应价值1652911元，除万兴隆建筑公司支付现金和以房顶账137.94万元，剩余273511元未付。关于逾期付款利息。双方约定在2012年11月15日付清欠款，如不按合同约定时间付款，按照中卫市农村信用社贷款利率3倍计算逾期付款利息，现胜金混凝土公司按年利率6%的三倍计算，其要求过高，可按年利率6%上浮30%计算，自2012年11月16日至2015年9月15日，应为60445.93元（273511元7.8%÷12个月34个月），2015年9月16日之后按该标准计算至货款付清为止，其余不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于买卖合同》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：一、万兴隆建筑公司于判决生效后十日内向胜金混凝土公司支付货款273511元，支付逾期付款利息60445.93元，2015年9月16日之后的逾期付款利息按年利率7.8%计算至货款付清为止；二、驳回胜金混凝土公司的其他诉讼请求。案件受理费7495元，由胜金混凝土公司负担1435元，万兴隆建筑公司负担6060元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，被上诉人胜金混凝土公司提供的证据有：发货单4份，证明中卫某市场21、22-3号楼的部分发货单由吴生祥签字确认的事实。上诉人万兴隆建筑公司的质证意见为：对4份发货单的真实性、合法性、关联性均不认可。对被上诉人胜金混凝土公司提供的证据，本院认定如下：该4份发货单结合本案其他在案证据能够证明胜金混凝土公司向万兴隆建筑公司供应混凝土的事实，故对其证明效力予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：除确认一审法院查明的事实外，另查明，万兴隆建筑公司承包建设某公司开发的7、8、9、10、21、22-3号楼工程。胜金混凝土公司向万兴隆建筑公司二分公司施工的7、8、21、22-3号楼供应预拌混凝土。
本院认为，依据本案查明的事实，万兴隆建筑公司承包中卫某市场部分工程，由其设立的二分公司具体施工。经中卫市建设工程质量监督站备案的万兴隆建筑公司与某公司签订的《建设工程施工合同》上明确注明，吴某系万兴隆建筑公司的委托代理人，并在万兴隆建筑公司的委托代理人处签名。由此，胜金混凝土公司有理由相信吴某有权以万兴隆建筑公司二分公司的名义与其签订《预拌混凝土买卖合同》。万兴隆建筑公司二分公司注销后，相关的法律后果应由开办单位万兴隆建筑公司承担。胜金混凝土公司与万兴隆建筑公司二分公司签订的《预拌混凝土买卖合同》上加盖的该分公司印章，虽经鉴定与工商备案印章不一致，但系万兴隆建筑公司的内部管理问题，万兴隆建筑公司不能据此拒绝承担责任。万兴隆建筑公司提出吴某非其公司负责人，其公司也从未授权吴某代表公司签订合同的主张，与其提交的备案合同不符。万兴隆建筑公司亦未提供证据证明其承包中卫某市场工程后，实际在该项目施工的二分公司现场负责人并非吴某，也未对其提出的吴某非其公司负责人和委托代理人，却作为其公司委托代理人就该项目工程的实际施工与发包人签订合同作出合理的解释。万兴隆建筑公司亦不能提供证据证明其承包的中卫某市场7、8、21、22-3号楼的混凝土另有他人供应，其公司或其二分公司已向他人支付相应款项的事实。故一审判决万兴隆建筑公司承担向胜金混凝土公司履行支付货款的义务，并无不当。
胜金混凝土公司提供的由工地收料员签字确认的产量产值统计表和发货单，能够证明胜金混凝土公司向万兴隆建筑公司承包施工的工地供应的混凝土未结算部分的数量和价款。
吴某是否参加本案诉讼，不影响本案查明事实。故一审审判程序合法。
综上所述，上诉人银川市万兴隆建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6309元，由上诉人银川市万兴隆建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛鹏飞
审 判 员 韩金芳
代理审判员 吕广飞
二〇一六年八月四日
书 记 员 张 津
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。