包头市青山区人民法院
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p t ” > 民 事 判 决 书
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（2017）内0204民初1076号
原告（执行案外人）：赵喜根，男，1977年11月9日出生，满族，个体工商户。
委托诉讼代理人：金成瑶，内蒙古圣凯达律师事务所律师。
被告（申请执行人）：杨孝菊，女，1957年11月4日出生，汉族，包头市客车段退休职工。
委托诉讼代�人：闫刚（被告杨孝菊之子），男，1981年9月17日出生，汉族，无职业。
委托诉讼代理人：连芳芳，内蒙古冠坤律师事务所律师。
被告（被执行人）：陈文超，男，1976年5月13日出生，汉族，职业不详，。
委托诉讼代理人：陈文君(被告陈文超之姐)，女,1971年11月1日出生，包头市生态湿地管理中心公务员，。
原告赵喜根与被告杨孝菊、被告陈文超案外人执行异议之诉一案，本院于2017年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵喜根的委托诉讼代理人金成瑶，被告杨孝菊及其委托诉讼代理人闫刚、连芳芳，被告陈文超的委托诉讼代理人陈文君到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵喜根向本院提出诉讼请求：1.判令不得执行位于包头市某区房屋（包房权证青字第529644号），并解除对该房屋的查封；2.确认上述房屋归原告赵喜根所有；3.案件受理�由二被告负担。事实和理由：2013年7月8日，赵喜根与陈文超签订《顶账协议书》，约定陈文超将其所有的位于包头市某区房屋以不低于130万元的价格顶给赵喜根，其中50万元用于偿还陈文超欠赵喜根的借款，约50万元用于偿还该房屋的贷款，赵喜根再给付陈文超30万元。协议签订后，赵喜根于2013年7月9日给付陈文超30万元，于2013年7�11日替陈文超偿还银行贷款47.43万元。2013年7月11日，陈文超将该房屋交付赵喜根。因陈文超拒不履行房屋过户手续，赵喜根于2013年7月提起诉讼。2013年7月25日，包头市青山区人民法院作出（2013）包青立民初字第133号民事调解书，明确陈文超于调解书生效之日起15日内给赵喜根办理房屋过户手续。2013年8月，赵喜根申请执行，要求陈文超履行过户义务。在执行过程中，赵喜根得知，包头市青山区人民法院依据（2013）包青民五初字第66号民事裁定，于2013年7月16日查封了诉争房屋。赵喜根提出执行异议，2017年3月2日，赵喜根收到包头市青山区人民法院作出（2017）内0204执异11号民事裁定，“驳回案外人赵喜根的异议申请。”赵喜根对执行裁定不服，提起案外人执行异议之诉，认为，在法院查封诉争房屋前，赵喜根已与陈文超签订书面的《顶账协议书》，陈文超将诉争的房屋抵顶给赵喜根，且赵喜根已经付清全部房款并合法占有诉争房屋，未办理诉争房屋的过户登记，不是因为赵喜根的原因。法院查封是为了保障债权的实现，不能侵害合法有效的民事交易行为。
被告杨孝菊辩称，答辩人对赵喜根的诉讼请求及事实理由不认可。理由如下：1.2013年7月10日，答辩人起诉陈文超，请求陈文超返还借款。诉讼过程中，答辩人申请保全，包头市青山区人民法院查封了陈文超位于包头市某区。2013年7月25日陈文超和赵喜根恶意调解，妨碍正常办案。陈文超出具的欠条中明确表示将该诉争房屋抵押给答辩人，但没有办理抵押登记。陈文超二次将该房屋顶账给赵喜根，违背常理，系恶意串通转移财产；2.陈文超和赵喜根之间的《顶账协议书》无效。该协议约定房价不超过130万元，没有明确的房屋价格，主要条款不明确，合同无效；3.答辩人起诉陈文超民间借贷纠纷一案，向陈文超送达传票时诉争房屋由陈文超的父母占有使用，赵喜根未提交法院查封前其占有使用诉争房屋的证据，也没有提交当时转款的凭�。故包头市青山区人民法院对赵喜根的执行异议申请裁定驳回。
被告陈文超辩称，原告赵喜根所述以房顶账属实，答辩人的父母何时从争议房屋搬走记不清了。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依职权调取了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1.2013年7月8日，本院立案受理杨孝菊诉陈文超民间借贷纠纷一案。案件审理过程中，本院依法作出（2013）包青民五初字第66号民事裁定，查封陈文超所有的位于包头市××区房屋，并于2013年7月16日、2013年7月21日分别向包头市房地产产权管理处、陈文超（由其姐陈文君签收）送达该裁定。2013年8月28日，本院作出（2013）包青民�初字第66号民事判决，判令陈文超偿还杨孝菊借款298000元并支付利息；2.2013年7月25日，本院立案受理赵喜根诉陈文超房屋买卖合同纠纷一案。同日，本院作出（2013）包青立民初字第133号民事调解书，陈文超于调解书生效之日起15日内给赵喜根办理位于包头市××区房屋的过户手续；3.2013年12月30日，杨孝菊依据（2013）包青民五初字第66号民事判决向本院提出执行申请，并于2016年申请恢复执行；4.诉争房屋包头市某区，现登记房屋所有权人为陈文超。本院予以确认并在卷佐证。
对有�议的证据和事实，本院认定如下：1.赵喜根提交的《顶账协议书》、中国农业银行《客户回单》、证人王某的证言、中国建设银行《转账凭条》、招商银行《客户回单》、《招商银行个人贷款客户回单联》、《招商银行个人贷款还清证明》，拟证明2011年11月15日，赵喜根通过王某向陈文超出借50万元；2013年7月8日，赵喜根与陈文超达成房屋顶账协议，陈文超将诉争房屋以不超过130万元的价格顶给赵喜根，其中50万元为陈文超向赵喜根的借款，另约50万元用于支付该房的银行贷款，此外，赵喜根再支付陈文超30万元；2013年7月9日，赵喜根通过中国建设银行向陈文超转账30万元，2013年7月11日，赵喜根替陈文超付清诉争房屋的按揭贷款47万多元。至此，赵喜根已经付清诉争房屋的价款。杨孝菊提出《顶账协议书》的真实性不能确定，且协议中的房屋价款不确定，合同主要条款不明确，合同无效；证人王某与赵喜根、陈文超系同学，王某陈述其与陈文超间曾有经济往来，故其给陈文超的转账，不能证明该款来自赵喜根；赵喜根向陈文超转账30万元，因二者间有经济往来，故不能证明该款用于购买诉争房屋；赵喜根在招商银�的取款凭条，不能证明该款的用途。本院认为，赵喜根从招商银行取款的时间与陈文超提前还清银行贷款的时间同为2013年7月11日，且金额相近，对赵喜根提出的其替陈文超付清银行贷款予以认定，继而可以推定赵喜根与陈文超之间的房屋抵顶协议有效；2.赵喜根提交的深圳市开元国际物业管理有限公司的物业费收据（No.0137983、日期2013年7月15日）、（No.1339653、日期2013年12月23日，实交2014年1月1日-2014年3月31日）、（No.SZ0173236、日期2016年3月26日）、供暖费收据（日期2013年9月17日），电费发票（日期2013年8月14日以后），热力总公司热费发票（2016年10月14日），拟证明陈文超在本院依据杨孝菊的申请对诉争房屋查封前已经将该房钥匙交付赵喜根，赵喜根在本院查封前已经在该房居住。杨孝菊对物业费收�的真实性不认可。本院从深圳市开元国际物业管理有限公司包头分公司调取《物业管理交接协议》1份、深圳市开元国际物业管理有限公司收据（No.0137983）1张、中国银行银行卡中心商户POS交易清算明细表（商户名称深圳市开元国际物业管理有限公司包头分公司）1张，证明深圳市开元国际物业管理有限公司于2013�9月15日正式接收包头万达广场住宅及住宅底商的物业，深圳市开元国际物业管理有限公司记账联中No.0137983收据的日期把2013年7月15日划改为2017年1月17日，且与深圳市开元国际物业管理有限公司包头分公司交易明细相符合。另，赵喜根、陈文超未提交在本院查封诉争房屋前交付房屋钥匙的证据，故本院对赵喜根提交物业费、电费、供暖费收据用以证明其在本院查封诉争房屋前居住该房，不予认定。
本院认为，本案的争议焦点是赵喜根就诉争房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。现赵喜根请求对诉争房产停止执行，依据上述法律规定，如同时满足以下三个要件：一、已经支付全部价款；二、有查封前占有事实；三、对未办理产权过户无过错，则赵喜根的请求可以得到支持。具体到本案中：赵喜根提交的《顶账协议书》、中国农业银行《客户回单》、证人王某的证言、中国建设银行《转账凭条》、招商银行《客户回单》、《招商银行个人贷款客户回单联》、《招商银行个人贷款还清证明》，相互印证，可以推定赵喜根与陈文超之间以房抵债的事实。但赵喜根提交的物业费等收据，不能证明其在本院查封诉争房屋前已经实际占有该房屋。赵喜根对其应尽的对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益举证不充分，故赵喜根提交的证据不符合足以排除强制执行的必要构成要件。
综上所述，赵喜根关于停止执行位于包头市某区房屋（包房权证青字第XXXX号）的请求不能成立；赵喜根基于其第一项请求的其他请求，亦不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：
驳回原告赵喜根的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告赵喜根负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。
审判长马嘉彦
审判员高玲
人民陪审员杨小玲
二〇一七年六月十九日
书记员荆璐
附：相关法律条文及司法解释
**《中华人民共和国民事诉讼法》** ****
第二百二十七条
执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
**《最高人民法院关于适用 <中华人民共和国民事诉讼法>的解释》**
第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。
第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法�经审理，按照下列情形分别处理：
（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；
（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。
案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。
**《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》**
第十七条被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。
**《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》**
****第二十八条 金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：
（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；
（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；
（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；
（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。