吉林省辽源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉辽民终第6号
上诉人（原审原告）张小磊，现住辽源市。
委托代理人闫珊，吉林恒太律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）房雪莲，现住长春市二道区。
被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。
负责人侯东琪，该公司总经理。
委托代理人周野。
被上诉人（原审被告）辽源市龙山区艺盛源林业专业合作社。
法定代表人田喜，该合作社董事长。
委托代理人朱小东。
原审被告郝永海，现住辽源市。
上诉人张小磊因与被上诉人房雪莲、天安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称沈阳天安保险公司）、辽源市龙山区艺盛源林业专业合作社（以下简称艺盛源合作社）、原审被告郝永海机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽源市龙山区人民法院（2015）龙民初字第1083号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张小磊及其委托代理人闫珊、被上诉人艺盛源合作社的委托代理人朱小东、原审被告郝永海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年9月20日15时30分，李洪岩驾驶无号牌的莲花牌小型客车（车架号：），沿本市东吉大路由西向东行驶至七一立交桥东侧时，在逆时针掉头过程中与由西向东行驶的郝永海驾驶的车牌号为的小型客车碰撞，造成两车损坏，小型客车内乘员张小磊受伤。经交警部门认定李洪岩承担此次事故的主要责任，郝永海承担此次事故的次要责任，张小磊无责任。事发当日，张小磊入住辽源矿业（集团）有限责任公司职工总医院，入院诊断左肱骨中下段粉碎性骨折，住院228天后出院，出院诊断左肱骨中下段粉碎性骨折术后；桡神经损伤；左肩关节功能障碍。出院后注意事项：注意休息避风寒，建议休治一个月；适当加强左肩功能锻炼；继续服用续筋接骨、营养神经药物；定期复查X线；病情变化随诊。经张小磊申请，法院委托吉林正义司法鉴定所2015年7月15日出具鉴定评估报告，鉴定意见为：1、被鉴定人张小磊左肱骨粉碎性骨折的外伤后果为十级伤残。2、被鉴定人张小磊二次手术费用约需人民币1万元。左桡神经受损后继续治疗费用约需人民币3000.00元。另查明，无号牌的莲花牌小型客车（车架号：）实际所有人是房雪莲，该车在沈阳天安保险公司投保了交强险和商业三者险，此次事故发生在保险期内，商业三者险保险金额20万元，附加不计免赔率特约条款，在商业险保险合同中特别约定：1）本保单指定驾驶员为房雪莲，驾驶证号码为，身份证号码为；2）出险时，若非指定驾驶员驾驶被保险车辆，增加免赔率10%，不计免赔率特约条款不负责由此增加的免赔率；3）被保险车辆约定行驶区域为辽宁省内；4）若被保险车辆在该行驶区域以外发生保险事故，增加免赔率10%，不计免赔率特约条款不负责由此增加的免赔率；……。在事故发生后，房雪莲与张小磊于2014年12月16日签订《协议书》，约定“…甲方（即房雪莲，下同）负责协调将甲方车辆保险赔偿（人伤部分）直接变到乙方（即张小磊，下同）名下，待乙方治疗结束后，由保险公司直接将理赔款支付给乙方，超过理赔项目及金额部分甲方按责任划分进行赔偿…”。再查明，郝永海、张小磊系艺盛源合作社的工作人员，小型客车系艺盛源合作社所有。张小磊系城镇居民。艺盛源合作社为张小磊支付医疗费用35，179.00元，含在张小磊的诉讼请求数额中。在诉讼中，张小磊变更诉讼请求如下：请求赔偿1、医疗费42，350.85元（住院费38，357.35元；门诊费1，202.00元；药费2，791.50元）；2、住院伙食补助费228100=22，800.00元；3、二次手术费10，000.00元；4、后续治疗费3000.00元；5、护理费（二级护理228天）124.08元228=28，290.24元；6、误工费（原告为技术员，以技术服务业计算，203.30元／天，共计误工298天）203.30元／天298=60，583.40元；7、残疾赔偿金（十级伤残）23，217.8210%20=46，435.64元；8、精神损害抚慰金5，000.00元；9、交通费1，079.00元；10、鉴定费2，100.00元；11、复印费52.00元；12、律师代理费2000.00元，共计22，3691.13元。其中1、被告沈阳天安保险公司在交强险责任限额内全额赔偿原告医疗费用1万元，伤残费用11万元；2、剩余医疗费用68，150.85元，伤残费用31，388.28元，由被告房雪莲、被告沈阳天安保险公司与被告艺盛源合作社、郝永海按责任划分；3、鉴定费2，100.00元、复印费52.00元、律师代理费2，000.00元等由被告房雪莲、被告沈阳天安保险公司与被告艺盛源合作社、郝永海按责任划分；4、诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，张小磊撤回对李洪岩的起诉。
原审法院院认为，本案系机动车与机动车之间发生的交通事故责任纠纷，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足按道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，无号牌的莲花牌小型客车在沈阳天安保险公司投保了交强险和商业三者险，张小磊的损失应先由沈阳天安保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分，由沈阳天安保险公司在商业三者险赔偿限额内根据保险合同按责任比例赔偿，仍有不足或不在保险公司理赔范围内的损失由侵权人赔偿。莲花牌小型客车驾驶人在此次事故中承担主要责任，具有主要过错，该车辆实际所有人房雪莲与张小磊达成协议，超出保险公司理赔项目及金额部分由房雪莲按责任划分进行赔偿，系双方真实意思表示，予以确认，超出保险公司理赔项目及金额部分由房雪莲承担70%的赔偿责任为宜，因事故发生时驾驶员并非房雪莲且不在约定的区域内辽宁省境内驾驶，故增加免赔率20%应在保险公司的赔偿金额中扣除，免赔部分应由房雪莲承担；小型客车驾驶人郝永海承担此次事故的次要责任，具有次要过错，因该车系艺盛源合作社所有，侵权人郝永海系艺盛源合作社的司机，在驾驶单位班车期间致他人损害，应由艺盛源合作社承担相应的侵权责任，故超出保险公司理赔项目及金额部分的30%赔偿责任由艺盛源合作社承担。张小磊支出外购药费2，791.50元，无医疗机构出具的证明和医嘱，不予支持。房雪莲认为住院时间过长，但未提供相应证据加以证实，其意见不予采纳。沈阳天安保险公司对二级护理时间有异议，结合病例、住院费票据、住院费用清单等证据，可以认定张小磊住院期间护理等级均为二级护理，张小磊主张二级护理时间228天并无不妥，予以支持。根据鉴定意见，张小磊二次手术费用和左桡神经受损后续治疗费系必然发生的费用，张小磊与已经发生的医疗费一并主张符合法律规定，予以支持。张小磊关于误工费的主张，因其提供的工作证明，不足以证明其因误工减少了收入，对其误工费的主张无法支持。张小磊因此次事故造成十级伤残，造成了精神痛苦，其残疾赔偿金及精神损害抚慰金予以支持。张小磊因此次事故产生的交通费，酌情保护700元。
根据吉林省高级人民法院《关于二〇一五年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》及综合本案具体案情，确定原告张小磊的合理损失如下：医疗费39，559.35元、住院伙食补助费100.00元／天228天=228，00.00元、二次手术费10，000.00元、后续治疗费3，000元、护理费124.08元／天228天=28，290.24元、残疾赔偿金23，217.82元／年20年10%=46，435.64元、精神损害抚慰金5，000.00元、交通费700.00元、鉴定费2，100.00元、复印费52.00元、律师代理费2，000.00元、案件受理费1，000.00元、邮寄费60.00元。
被告沈阳天安保险公司在交强险赔偿限额内赔偿原告张小磊90，425.88元，即：医疗费交强险赔偿限额10，000.00元＋护理费28，290.24元＋残疾赔偿金46，435.64元＋精神损害抚慰金5，000.00元＋交通费700.00元=90，425.88元。
交强险限额不足部分65，359.35元，即：医疗费39，559.35元＋住院伙食补助费22，800.00元＋二次手术费10，000.00元＋后续治疗费3，000.00元-医疗费交强险赔偿限额10，000.00元=65，359.35元，其中，应由沈阳天安保险公司承担70%，并扣除增加免赔率20%，即65，359.3570%（1-20%）=36，601.24元，免赔部分65，359.3570%20%=9，150.31元，由房雪莲承担；交强险限额不足部分由艺盛源合作社承担30%，即65，359.3530%=19，607.81元。
保险公司理赔范围以外的费用5，212.00元，即：鉴定费2，100.00元＋复印费52.00元＋律师代理费2，000.00元＋案件受理费1，000.00元＋邮寄费60.00元=5，212.00元，应由房雪莲承担70%，即5，212元70%=3，648.40元，由艺盛源合作社承担30%，即5，212元30%=1，563.60元。
综上所述，被告沈阳天安保险公司应赔偿原告张小磊90，425.88元＋36，601.24元=127，027.12元。被告房雪莲应赔偿原告张小磊3，648.40元＋9，150.31元=12，798.71元。艺盛源合作社应赔偿原告张小磊19，607.81元＋1，563.60元=21，171.41元，因艺盛源合作社为张小磊支付医疗费35，179.00元，此款包含在张小磊的诉讼请求中，故张小磊应返还艺盛源合作社14，007.59元，即35，179.00元-21，171.41元=14，007.59元，此款从沈阳天安保险公司赔偿张小磊的金额中扣出，直接支付给艺盛源合作社，故沈阳天安保险公司实际应支付张小磊113，019.53元，即127，027.12元-14，007.59元=113，019.53元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条之规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿张小磊人民币113，019.53元，给付辽源市龙山区艺盛源林业专业合作社14，007.59元。二、被告房雪莲于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张小磊12，798.71元。三、驳回原告张小磊其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，000.00元，由被告房雪莲负担700.00元（已计入判决第二项），由辽源市龙山区艺盛源林业专业合作社负担300.00元（已在判决第一项中计算完毕）。
张小磊对上述判决不服，提出上诉。要求被上诉人给付由于交通事故而产生的误工费36，975.84元。
被上诉人沈阳天安保险公司、房雪莲没有进行答辩也没有出庭。
被上诉人艺盛源合作社辩称，张小磊住院期间艺盛源合作社没有为其发放工资，并要求张小磊返还艺盛源合作社为其垫付的医药费。
原审被告郝永海没有答辩。
经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。另查明，张小磊在2014年9月20日受伤住院后，持续误工至2015年7月14日评残前一日，艺盛源合作社没有为其发放工资，张小磊月工资为1，800.00元。
本院认为，张小磊在发生交通事故后受伤住院，其误工工资应得到赔偿，现艺盛源合作社已证明没有为张小磊发放工资，且该单位已证明张小磊的工资收入为每月1800元，就不应按张小磊提出的技术员每天203.3元予以赔偿。张小磊受伤至评残的前一日虽然是298天，但误工天数应以其实际误工及评残前的整月计算，不足月的部分按天计算。张小磊误工计九个月零24天。误工工资应为91，800元十24天82.76元=16，200元＋1，986.24元=18，186.24元。该误工工资应由沈阳天安保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销辽源市龙山区人民法院（2015）龙民初字第1083号民事判决的第三项即驳回张小磊的其他诉讼请求。
二、维持辽源市龙山区人民法院（2015）龙民初字第1083号民事判决的第一项、第二项。即天安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿张小磊人民币113，019.53元，给付辽源市龙山区艺盛源林业专业合作社14，007.59元。房雪莲于判决生效之日起十五日内赔偿张小磊12，798.71元。
三、天安财产保险股份有限公司沈阳支公司于判决生效之日起十五日内赔偿张小磊人民币18，186.24元。
一审案件受理费1，000.00元，由房雪莲负担700.00元（已计入判决第二项）、由辽源市艺盛源林业专业合作社负担300.00元（已在判决第一项中计算完毕）。二审案件受理费724.00元由天安财产保险股份有限公司负担（已由张小磊垫付，由沈阳天安保险公司在给付张小磊赔偿款时一并付给张小磊）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵艳霞
审 判 员 朱建勇
审 判 员 车全庆
二〇一六年三月十九日
法官助理 宋民秀
书 记 员 刘 颖