河南省中牟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0122刑初1377号
公诉机关河南省中牟县人民检察院。
被告人陈建坡（曾用名陈建波），男，1976年12月18日出生于河南省中牟县，汉族，初中肄业，农民，住中牟县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月10日被中牟县公安局刑事拘留，于同年4月12日被中牟县公安局逮捕。
中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉（2017）599号起诉书，指控被告人陈建坡犯诈骗罪一案，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月27日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派代理检察员黄棉果出庭履行职务，被告人陈建坡及被害人冉某到庭参加诉讼。现已审理终结。
中牟县人民检察院指控:
1.2015年2月3日，被告人陈建坡在中牟县官渡大街东段被害人冉某的驾校内，使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，骗取被害人冉某现金人民币9万元。后被告人陈建坡向被害人冉某先后支付利息共计人民币3000元。
2.2015年6月28日，被告人陈建坡在中牟县新县城文博路沁园新城小区，使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，骗取被害人赵某2现金人民币15万元（扣除利息人民币9000元，实际给付人民币141000元）。后被告人陈建坡向被害人赵某2先后支付利息共计人民币27000元。
3.2015年8月14日和10月27日，被告人陈建坡经被害人李某介绍，在被害人李某家使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，先后两次向万某借现金人民币共计23万元（扣除利息9200元，实际给付220800元），被害人李某作为担保人。借款到期后，因被告人陈建坡不予偿还借款，被害人李某于2017年1月12日向万某偿还现金人民币23万元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言以及相关书证等证据，认为被告人陈建坡的行为触犯了我国《刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，提请本院依法判处。
被告人陈建坡对公诉机关指控的部分犯罪事实和数额有异议。提出起诉书指控的被害人李某的受骗金额应该是15万元，而不是23万元，余下的8万元是民间借贷。关于已归还李某的利息金额也不正确，被告人称其在归还李某利息前，已还过李某2万元的现金。被告人称其归还赵某2利息五六个月，数额累计五六千元；归还冉某利息好几个月，不是起诉书上认定的三千元，上述款项应从指控的数额中扣除。被告人还提出起诉书指控的罪名，应认定为合同诈骗罪，而不是诈骗罪。
经审理查明：
1.2015年2月3日，被告人陈建坡在中牟县官渡大街东段被害人冉某的驾校内，使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，骗取被害人冉某现金人民币9万元。后被告人陈建坡向被害人冉某先后支付利息共计人民币3000元。
2.2015年6月28日，被告人陈建坡在中牟县新县城文博路沁园新城小区，使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，骗取被害人赵某2现金人民币15万元（扣除利息人民币9000元，实际给付人民币141000元）。后被告人陈建坡向被害人赵某2先后支付利息共计人民币27000元。
3.2015年8月14日经被害人李某介绍，被告人陈建坡以承包工程需要资金为由，与被害人万某签订借款协议，由李某担保，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，向被害人万某借款80000元。2015年10月27日，被告人陈建坡仍经被害人李某介绍，在被害人李某家使用事先伪造的《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，向万某借现金人民币共计15万元，两次共借万某现金人民币23万元（扣除利息9200元，实际给付220800元）。借款到期后，因被告人陈建坡不予偿还借款，被害人李某于2017年1月12日向万某偿还现金人民币23万元。
另查明，豫Ａ×××××号小型轿车原车主为王华荣，该车挂靠在中牟县雁鸣湖出租车有限公司。王华荣与该公司签有《客运出租汽车挂靠经营合同书》。2015年12月10日王华荣将该车转让给毛怀宇。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
被告人陈建坡供述：2014年12月的一天，我在中牟县东关村驾校内借冉某九万元，我用我租的豫Ａ×××××的出租车，制作了中牟县雁鸣湖出租车汽车有限公司假的出租汽车租赁合同，后拿着这套假的手续给冉某作抵押，我随后让我老婆赵某1来到驾校在车辆买卖协议上签了名字，并且在她的身份证及结婚证、户口本上按了指印，这个出租车是我女朋友王华荣的。我没有对赵某1说出租车是做抵押的，赵某1不知道出租车是谁的。之前的利息我也一直给冉某封着，一直到后来手里没钱了。我才把利息停了。2015年年初，经朋友介绍我找到了一个叫赵某2，我说要用15万元，随后用事先准备好的出租车假手续给了赵某2，我们以6分息谈成了，赵某2将一个月的利息扣除后给了我141000元。2014年的一天，我又去找李某借钱，我问他借15万元，用出租车的假手续做抵押，商定利息是6分，他就扣除了一个月的利息，给我了141000元。
被害人冉某陈述：2014年12月底中牟县青年路办事处老车站的陈建坡找我说要更新出租车向我借钱，他出示了一份他与中牟县雁鸣湖出租车有限公司签订的“客运出租汽车挂靠经营合同书”，车牌号是豫Ａ×××××，说是他的车。随后我和陈建坡于2015年2月3日签订了一份“车辆买卖协议书”，合同上将其出租车作价9万元卖给我，当天陈建坡将出租车的行车证、营运证给我。自2015年5月2日至2015年11月27日分11次将65万元现金借给陈建坡，陈建坡每次都给我写借条。陈建坡每次向我借钱，都说用一个月，到期不还就用豫Ａ×××××出租车抵账，最后陈建坡没有将钱还给我，又不给车，我就去中牟县雁鸣湖出租车有限公司问出租车的情况，才知道他提供给我的“客运出租汽车挂靠经营合同书”是假的。
3.被害人赵某2陈述：2015年6月28日我的朋友王某说他有个朋友想干点工程，有出租车，需要资金，我就给中牟县雁鸣湖出租车公司打电话证实是否有豫Ａ×××××号出租车，确实有这个车，王某说他担保，他从中提取2分的利息。2015年6月28日王某带他朋友陈建坡到中牟县新县城文博路沁园新城小区门口找到我，陈建坡带着一份他与中牟县雁鸣湖出租车有限公司的“客运出租车挂靠经营合同书”和出租车的行车证给我写了借据以及“购车协议及车辆过户委托书”等借款手续。我给了陈建坡15万元现金，借款期限3个月，到期陈建坡还不了钱就用出租车抵账，把车过户给我。
4.被害人李某陈述：2015年初陈建坡到我家找我，他说他在刘集镇有修路的工程，需要用钱，我给我的朋友万某打电话让他带钱过来，我俩给陈建坡凑了8万元，我让陈建坡写成借万某的钱，陈建坡和赵某1在借款协议上签了字，后来到期，陈建坡没还钱，又找我借15万元，我让万某到我家，我俩又给陈建坡凑了15万元，陈建坡写了借款协议，我做担保人，之后陈建坡给我了一份“客运出租汽车挂靠经营合同书”，我给陈建坡了15万元现金。到期后陈建坡没钱，万某一直找我要钱，我就去中牟县雁鸣湖出租车有钱公司问出租车的情况，才知道他提供给我的“客运出租汽车挂靠经营合同书”是假的。
证人赵某1证言证明:2015年2月的一天，陈建坡打电话给我说要找冉某借点钱，需要我签字，我到东关驾校找到陈建坡时，陈建坡说要我在车辆买卖协议上签字，我看确实有个车辆买卖协议，我急着上班，就在那两张协议上签了我的名字，按了指印。结婚证复印件，身份证复印件上都按了我的指印。陈建坡给我说是租别人的车，出于夫妻之间的信任，我就在协议上签了我的名字。我和陈建坡于2015年10月份离的婚。
证人万某证言证明：2015年，李某打电话给我说陈建坡在刘集修路想用点钱，他有一辆出租车可以抵押，我让陈建坡把自己妻子也叫来签字。随后陈建坡的妻子也在“借款协议”签上赵某1的名字。之后陈建坡、李某跟着我去我家里，我就给陈建坡拿了8万元。隔了几个月，李某又给我说陈建坡想买树苗缺钱，陈建坡的妻子说到时候还不了，她就把她家出租车过户给我。李某也同意担保。之后陈建坡写了借款协议用出租车做抵押。陈建坡随后跟着我去我家拿了15万元。
证人王某证言证明：我和陈建坡是一个行政村的，认识七八年的朋友。赵某2也是我的朋友，关系比较熟。2015年6月份，陈建坡找我说他有一套中牟县雁鸣湖出租车的手续，想利用出租车手续抵押用点钱，因为我和陈建坡是朋友关系，就把他介绍给我的熟人赵某2，之后都是他们自己沟通的，我没有从中间拿利息，我是陈建坡的担保人。
证人朱某证言证明：我是2008年到中牟县雁鸣湖出租车有限公司工作的，豫Ａ×××××号出租车是在2014年12月份更新的车主信息，车主是个女的，是河南省鄢陵县张桥乡魏庄村的王华荣，在2015年12月10日王华荣将该出租车卖给了中牟县大孟镇后孟村的毛怀宇。陈建坡是在2014年12月份出租车更新之前开过豫Ａ×××××号出租车，中牟县雁鸣湖出租车有限公司没有和陈建坡签订过任何形式的合同书。这份“客运出租车挂靠经营合同书”系伪造的。
豫Ａ×××××出租车的《客运出租汽车挂靠经营合同》证明：豫Ａ×××××出租车车主系王华荣。
转让协议证明：2015年12月10日，王华荣将出租车卖给毛怀宇。
另有被告人户籍证明、到案经过、无前科证明、视听资料等证据证明。
关于控辩双方意见的分析评判：
关于被告人陈建坡提出部分事实及犯罪数额认定问题。被告人陈建坡称李某受骗数额应为15万元，不是23万元，下余8万元是民间借贷，不是诈骗。经查，被告人陈建坡由被害人李某介绍并担保向万某借款两次，第一次是以虚构其为豫Ａ×××××号出租车车主作抵押借款8万元，其虚构为该车车主的行为，足以使被害人陷入错误认识，将款借出，并非正常的民间借贷行为，该行为应认定为诈骗行为。被告人陈建坡提出的归还李某二次共计二万元及归还赵某2、冉某利息数额均查无实据，应结合被害人陈述及相关书证予以认定，故公诉机关认定犯罪数额并无不当。
关于被告人提出其所犯罪名应是合同诈骗罪而非诈骗罪问题。根据法律规定，合同诈骗罪是利用合同，以签订、履行合同为手段，使用欺骗手段，骗取他人财物，侵犯经济合同管理秩序和公私财产所有权的行为，本案系被告人伪造《客运出租汽车挂靠经营合同书》，以豫Ａ×××××号出租车作抵押，骗取被害人财物的行为，并非是利用合同，在签订、履行过程中，骗取被害人财物，故被告人陈建坡行为符合诈骗罪的构成要件，被告人的该辩护意见，本院不予采纳，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
本院认为，被告人陈建坡以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。
我国刑法第二百六十六条规定，“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；……”据此，应对被告人陈建坡处三年以上十年以下有期徒刑的的量刑幅度内量刑。本案量刑时考虑以下因素：第一，被告人诈骗三次，所涉金额达421800元；第二，被告人系初犯。
综合考虑被告人犯罪的手段、数额、作用、悔罪表现等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款,第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈建坡犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月10日起至2024年3月9日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、责令被告人退赔被害人冉春强人民币87000元,退赔被害人赵君廷人民币114000元，退赔被害人李红志人民币220800元。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁 雷
人民陪审员 李富增
人民陪审员 贾惠明
二〇一八年二月二十三日
书 记 员 陈博文