新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵08民终6号
上诉人（原审原告）：王会萍，女，1955年11月3日出生。
委托代理人：韩秋林，石河子市西环法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨永昌，男，1994年1月6日出生。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石河子中心支公司。
代表人：闫彪。
委托代理人：陈兴亚，该公司职员。
上诉人王会萍为与被上诉人杨永昌、中国平安财产保险股份有限公司石河子中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2015）石民初字第3754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月4日受理后，依法组成由审判员刘巧贞担任审判长、代理审判员张小萍、杜丹参加的合议庭，于同年2月1日公开开庭进行了审理。上诉人王会萍及其委托代理人韩秋林、被上诉人杨永昌、被上诉人保险公司的委托代理人陈兴亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年5月22日14时45分许，被告杨永昌驾驶新CJL5**号“捷达”牌小型轿车，沿石河子市北二路由西向东行驶至与东四路交叉路口右转弯过程中，与沿该路口南侧人行横道由西向东步行横过路口的原告相接触，造成原告受伤的道路交通事故。经石河子市公安局交通警察支队经济技术开发区大队出具道路交通事故认定书认定，被告杨永昌负此次事故的全部责任。被告杨永昌驾驶的新CJL5**号“捷达”牌小型轿车在被告保险公司处投保有第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）50万元，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告被送到石河子大学医学院第一附属医院进行治疗，共计住院26天，花费住院费18348.20元，其中被告杨永昌支付3200元。原告的伤情经诊断为：一、头部外伤；二、下肢挫伤；三、臀部挫伤；四、高血压；五、腔隙性脑梗死。
2015年7月16日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定。经鉴定，原告损伤属于轻微伤，误工期评定为15日，营养期评定为7日，原告为此支付鉴定费618元。
该案审理过程中，被告保险公司申请该院委托鉴定机构对原告2015年5月22日至2015年6月16日在石河子大学医学院第一附属医院治疗期间所产生的18348.20元医疗费与此次交通事故是否有因果关系进行鉴定。2015年9月10日，该院委托新疆新医司法鉴定所进行鉴定。经鉴定：一、被鉴定人住院期间针对头部外伤后相关症状的治疗（费用合计3250.35元）与2015年5月22日车祸之间存在主要因果关系，参与度可考虑为75%（参与度划分仅供参考）；二、被鉴定人住院期间所行深部热疗（费用合计9620元）虽是针对下肢皮下血肿形成的治疗，但现有资料无法证实是否必须需要该种价格较高（每次260元）的理疗方案，与医疗费审查的必要、适时原则不符，针对该部分费用审查认定已超出司法鉴定技术审查的范畴，建议委托方酌情考虑和裁定；三、其余检查，治疗符合诊疗技术规范和被鉴定人实际伤情需要，相关费用未超出损伤病情范围。被告保险公司为此支付鉴定费、鉴定交通费共计2250元。
另查：一、庭审过程中，被告保险公司认可其委托鉴定支付鉴定费2250元由其自行承担。
二、新疆生产建设兵团上一年度兵团在岗职工平均工资为49668元。
三、交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡赔偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
原告王会萍于2015年8月3日向原审法院提起诉讼称：2015年5月22日14时45分许，被告杨永昌驾驶新CJL5**号“捷达”牌小型轿车，沿石河子市北二路由西向东行驶至与东四路交叉路口右转弯过程中，与沿该路口南侧人行横道由西向东步行横过路口的原告相接触，造成原告受伤的道路交通事故。事发后，被告杨永昌垫付原告住院费3200元。经查，被告杨永昌驾驶新CJL5**号“捷达”牌小型轿车在被告保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及50万元商业三者险，事故发生在保险期间内。因原、被告双方对赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，要求判令：一、两被告赔偿原告医疗费15348.2元、法医鉴定费600元、交通费100元、住院伙食补助费650元（25元／天26天）、营养费105元（15天／元7天）、护理人员的误工工资3538元（49668元÷365天26天），合计20341.20元；二、被告承担全部诉讼费用及邮寄送达费用。
被告杨永昌答辩称：对此次交通事故的发生事实及责任划分无异议。事故发生后，被告杨永昌垫付了原告的住院治疗费3200元。被告杨永昌不同意承担任何费用，应该由保险公司承担。
被告保险公司答辩称：被告杨永昌驾驶的车辆在被告保险公司处投保有交强险和商业三者险50万元，事故发生在保险期间内。同意按照交强险及商业险限额承担赔偿责任。
原审法院审理认为：公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应予赔偿。交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院＜关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”该案中，被告杨永昌驾驶新CJL5**号“捷达”牌小型轿车在被告保险公司处投保有交强险及商业三者险，故被告保险公司应当在交强险各分项限额的范围内承担保险责任，不足部分，由保险公司在商业三者险限额的范围内承担保险责任。
该案中，被鉴定人住院期间所行的深部热疗，鉴定所出具鉴定书中的分析说明中指出“深部热疗临床上对甲状腺疾病、泌尿系统疾病、生殖系统疾病及恶性肿瘤等有显著疗效，对运动系统的炎症或者损伤有一定疗效，但因其价格较其他理疗方式明显偏高，较少用于软组织损伤的治疗，且治疗规范为每日一次，一个疗程15-20次，但病历中记载原告治疗方案为6月10日4次，15日13次，16日11次。”该院认为，原告在住院期间使用深部热疗治疗下肢皮下血肿，属于非必要性理疗方案，对于此部分治疗（9620元）与2015年5月22日车祸之间为次要因果关系，认可参与度为10%。
该院对原告主张的各项损失具体数额认定如下：
（一）医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。该案中，原告住院共花费18348.20元，原告扣除被告杨永昌垫付的3000元后实际主张医疗费15348.20元，按照原告实际伤情及新疆新医司法鉴定中鉴定意见，医疗费计算为5877.61元［（18348.20元-3250.35元-9620元）＋3250.35元75%＋9620元10%-3000元］，其中被告杨永昌垫付200元，应从其赔偿款中扣除；
（二）住院伙食补助费。原告住院共计26天，原告参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准25元／天计算，主张650元（25元／天26天），该院予以确认；
（三）营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。该案中原告参照相关医嘱，按照每日15元的标准，主张营养费105元（15元／天7天），该院予以确认；
（四）护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原告的实际伤情、司法鉴定书均未提及护理人数及护理期限，故对护理费，该院不予支持；
（五）交通费。交通费根据受害人因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告住院、复查的次数，其就医地点与住所间的距离等因素，该院支持原告主张的交通费100元；
上述第（一）至（五）项共计6732.61元，应由被告保险公司在交强险范围内赔偿。
（六）法医鉴定费。原告主张的法医鉴定费600元，有司法鉴定机构出具的正式发票为凭，因该费用不属于被告保险公司交强险的保险赔付范围，故应当由负事故全部责任的被告杨永昌承担，该院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司石河子中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告王会萍医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费，合计6732.61元。履行方式为：保险公司实际给付原告王会萍6532.61元，给付被告杨永昌200元；
二、被告杨永昌于判决生效后十日内赔偿原告王会萍法医鉴定费600元。
案件受理费减半收取309元，送达费90元，合计399元（原告已预交），由被告杨永昌承担，与前款同期一并给付原告王会萍。
上诉人王会萍不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原判决对医疗费的认定无事实依据，与法律规定相悖。上诉人因交通事故造成其下肢及臀部挫伤，形成皮下血肿，并伴头部外伤。石河子大学医学院第一附属医院根据上诉人的伤情建议热疗两个疗程，一个疗程为20次，上诉人仅做28次就达到较好的效果。病历中记载的次数系先热疗后付费的治疗方案。新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见第二项明确说明对上诉人深部热疗的审查已超出司法鉴定技术审查的范畴。在鉴定机构和医疗机构没有参与度表述的情况下，原判决认定此部分治疗参考度为10％错误。另外，按照法医鉴定意见中关于参与度75％的表述，说明车祸与头部外伤症状的治疗存在主要因果关系；参与度不是划分赔偿比例的原则，原判决按照参与度的比例计算赔偿数额错误。被上诉人应赔偿上诉人医疗费15348.20元。二、原判决对护理费的认定无事实根据。一审中，上诉人出具了医疗机构的护理证明，证实医疗机构对护理项目有明确的意见。法医鉴定是按鉴定项目收费，故上诉人未申请此项目鉴定。原判决对此费用的认定与《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十一条规定相悖。被上诉人应赔偿上诉人护理费3538元。综上，原判决认定事实不清，适用法律不当。请求撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失20341.20元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨永昌未作书面答辩，在庭审中口头辩称：同意原判决，要求驳回上诉，维持原判。
被上诉人保险公司未作书面答辩，在庭审中口头辩称：原判决正确，应予以维持。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，各方当事人亦无异议，本院予以确认。
另查明：一、一审中，上诉人提交了石河子大学医学院第一附属医院于2015年8月3日出具的《疾病陪护休息诊断证明书》，该证明书载明上诉人患有：头部外伤、臀部挫伤、左下肢挫伤、高血压Ⅲ级（极高危）、腔隙性脑梗；住院期间限制活动；住院期间需要专人壹人陪护，陪护时间2015年5月22日至2015年6月17日，陪护天数26天。证明其主张护理费合法有据。
经质证，被上诉人对该证据的真实性无异议，认为此陪护意见是对上诉人整体病情情况的建议。
二、新疆司法鉴定协会于2011年4月29日下发《人身伤害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》，其中4.1.1头皮下血肿：误工10日-15日，无需营养，无需护理；10.1.1皮肤擦、挫伤：误工15日，营养1-7日，无需护理。一审中，上诉人提交的新疆天宇司法鉴定所的鉴定意见书载明：根据《人身伤害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》4.1.1和10.1.1的规定，误工日15日，营养日7日。
本院认为：各方当事人对原判决认定上诉人住院伙食补助费为650元、营养费为105元、交通费为100元、法医鉴定费为600元未提出异议，本院亦无异议，予以确认。根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人向被上诉人主张医疗费15348.20元、护理费3538元的请求是否成立。
其一，关于医疗费问题。1、关于医疗费3250.35元的认定问题。新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见写明“被鉴定人住院期间针对头部外伤后相关症状的治疗费3250.35元与车祸之间存在主要因果关系，参与度可考虑为75%。”根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”因此，交通事故中在计算损失费用是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析和认定。本案中，虽然上诉人的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，上诉人的个人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，上诉人不应因个人体质状况对交通事故导致头部外伤相关症状的治疗费用3250.35元自负相应责任。原判决以新疆新医司法鉴定所鉴定意见中上诉人“住院期间针对头部外伤后相关症状的治疗与车祸之间存在主要因果关系，参与度可考虑为75%”为由，在计算医疗费3250.35元时作相应扣减属适用法律错误，本院予以纠正。上诉人此项主张合法有据，本院予以采纳。2、关于深部热疗费9620元的认定问题。新疆新医司法鉴定所出具的鉴定意见书载明在临床上采用深部热疗对运动系统的炎症或者损伤有一定疗效，但因此部分费用较高，与医疗费审查的必要、适时原则不符。本院考虑到上诉人身体受伤害程度及治疗后达到的效果，酌定此部分费用为3900元（15次260元），原判决酌定此部分费用为962元（9620元10%）偏低，本院予以纠正。3、关于医疗费5477.85元（18348.20元-3250.35元-9620元）的认定问题。经新疆新医司法鉴定所鉴定此部分费用符合诊疗技术规范和被鉴定人实际伤情需要，相关费用未超出损伤病情范围。各方当事人对此部分费用的负担亦无异议，故被上诉人保险公司应在保险限额内负担此费用。原判决对此认定正确，本院予以确认。
其二，关于护理费3538元的认定问题。根据新疆司法鉴定协会于2011年4月29日下发的《人身伤害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》4.1.1和10.1.1关于头皮下血肿和皮肤擦、挫伤无需护理的规定，结合上诉人身体受损伤程度、恢复状况，参照医疗机构出具的疾病陪护休息诊断证明书中关于上诉人患有高血压Ⅲ级（极高危）、腔隙性脑梗的病情诊断陪护内容，可以认定上诉人因交通事故受到的轻微伤无需护理。原判决对此认定正确，本院予以维持。上诉人此项上诉理由，本院不予采纳。
其三，关于民事责任的承担问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条关于交强险、商业三者险和侵权责任人赔偿次序的规定，被上诉人保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费，即扣减被上诉人杨永昌已支付医疗费3200元，被上诉人保险公司应赔偿上诉人各项损失10283.20元［医疗费12628.20元（3250.35元＋5477.85元＋3900元）＋住院伙食补助费650元＋营养费105元＋交通费100元-3200元］。另被上诉人杨永昌对原判决认定其赔偿上诉人法医鉴定费600元未提起上诉，视为同意，本院予以确认。
综上，原判决对部分医疗费的认定错误，本院予以纠正。上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持石河子市人民法院（2015）石民初字第3754号民事判决第二项，即：被告杨永昌于判决生效后十日内赔偿原告王会萍法医鉴定费600元；
二、撤销石河子市人民法院（2015）石民初字第3754号民事判决第一项，即：被告中国平安财产保险股份有限公司石河子中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告王会萍医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费，合计6732.61元。履行方式为：保险公司实际给付原告王会萍6532.61元，给付被告杨永昌200元；
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司石河子中心支公司于判决生效后十日内赔偿上诉人王会萍各项损失10283.20元；
四、驳回上诉人王会萍原审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取309元，送达费90元，合计399元；二审案件受理费309元，前述费用合计708元（上诉人已预交），由上诉人王会萍负担329元，由被上诉人杨永昌负担379元，与前款同期给付上诉人王会萍。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘巧贞
代理审判员 张小萍
代理审判员 杜 丹
二〇一六年三月十八日
书 记 员 张 煜