河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终6940、7647号
上诉人(原审被告、原审原告)：河南省水利第一工程局，住所地郑州市安平路77号。
法定代表人：姚斌，局长。
委托诉讼代理人：王清亮，河南豫英律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高畅，河南豫英律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审被告）：吕运堂，男，1970年11月15日出生，汉族，住河南省叶县。
委托诉讼代理人：撒满根，男，1974年1月3日出生，汉族，住河南省叶县。
上诉人河南省水利第一工程局因与被上诉人吕运堂劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初11089、12661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南省水利第一工程局的委托诉讼代理人高畅、被上诉人吕运堂及其委托诉讼代理人撒满根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省水利第一工程局上诉请求：改判一审判决第二项，将多计算的护理费7521.75元予以扣除。上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人受伤后共住院64天，住院期间由其妻子进行护理，在诉讼过程中，其未提交其妻子收入状况的证据。且经住院治疗其身体已经康复，生活能够自理。故护理期间应以64天为限，护理费标准应以郑州市同期最低工资标准计算，为4708.05元。一审在没有医疗机构出具的护理证明的情况下，认定10个月的护理期限，没有依据。
吕运堂辩称，经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被上诉人的停工留薪期为10个月。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，上述期间需要护理的，由用人单位负责。另医嘱显示，出院后仍需护理并在6个月定期康复。一审对被上诉人护理期限的认定，没有超出法律规定。豫人社工伤【2012】15号第十六条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人护理或按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%按月发给护理费。具体到本案每月的标准应为5095.75元×40%。一审判决正确，上诉人上诉的目的在于拖延。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
吕运堂向一审法院起诉请求判令：1、解除吕运堂与河南水利一局之间的劳动关系；2、河南水利一局支付吕运堂停工留薪期工资38062.5元、停工留薪期护理费12229.8元、一次性伤残就业补助金183447元；3、河南水利一局支付吕运堂垫付的医疗费18312.72元、伙食补助费1600元、劳动能力鉴定费300元、一次性工伤伤残补助金34441.55元、一次性工伤医疗补助金61149元；4、本案的诉讼费用由河南水利一局承担。
河南水利一局作为原告请求法院依法判令：1、河南水利一局不支付吕运堂停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等仲裁认定的费用247469.55元；2、本案的诉讼费用由吕运堂承担。
一审法院认定事实：2016年2月19日，吕运堂经工地招聘到河南水利一局承建的舞阳龙泉水源工程第一标段项目从事砼作业工作。2016年3月16日，吕运堂在施工现场搭设脚手架时，不慎从五米高处坠落；2016年3月16日至2016年5月4日，吕运堂先后被送往舞阳县人民医院和郑州市骨科医院住院治疗，被诊断为：腰1椎体压缩性骨折，左侧锁骨骨折，左侧肩胛骨骨折，右足跖骨骨折，多发肋骨骨折，肺挫伤，多发软组织损伤。2016年5月4日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字［2016］0000210号工伤认定决定书，认定吕运堂受到的事故伤害为工伤；2016年9月6日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴［2016］年10573号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定吕运堂的伤残等级为七级；2017年8月4日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴［2017］年10595号劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），鉴定吕运堂的停工留薪期为自受伤之日起10个月整。2017年2月27日，吕运堂到郑州市骨科医院进行复查并入院治疗，至2017年3月14日出院。2017年3月14日，吕运堂向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认解除其与河南水利一局的劳动关系，并要求河南水利一局支付相应的工伤保险待遇。2017年3月27日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2017年7月7日作出郑劳人仲案字［2017］0250号仲裁裁决书，并分别送达吕运堂和河南水利一局；2017年7月19日、2017年8月7日，吕运堂、河南水利一局分别诉至法院。
另查明：河南水利一局为吕运堂正常缴纳了工伤保险。经郑州市社会保险局核定和确认，吕运堂2017年1月的工伤医疗费210元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金34441.55元及吕运堂2017年5月的工伤医疗费15771.32元，已正常拨付给河南水利一局，应由河南水利一局向吕运堂代发，但河南水利一局未向吕运堂发放上述费用。
又查明：郑州市统计局“2016年郑州市国民经济和社会发展统计公报”公布的数据显示，2016年城镇非私营单位在岗职工平均工资为61149元，职工月平均工资为5095.75元（61149元÷12个月）。
一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。吕运堂在河南水利一局承建项目的工地上工作，河南水利一局为吕运堂缴纳有工伤保险，且双方对二者之间的劳动关系均无异议，本院依法对吕运堂与河南水利一局于2016年2月19日建立的劳动关系予以确认。2016年3月16日，吕运堂在施工现场受伤，后经郑州市人力资源和社会保障局认定为工伤，经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残、停工留薪期为10个月；2017年3月14日，吕运堂向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请解除其与河南水利一局的劳动关系，故该院依法认定吕运堂与河南水利一局之间的劳动关系自2017年3月14日解除，河南水利一局作为用人单位，应当对吕运堂的工伤承担相应责任。对河南水利一局所称吕运堂关于伤残等级的劳动能力鉴定时间不合法、检材不完整、鉴定结论书不符合法定形式的说法，因其未在法定期限内向有关部门申请再次鉴定，也未向法院提交有效证据证明该项鉴定需重新复查，故对其观点，不予采纳。
关于停工留薪期工资及护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤［2012］15号文件）第十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。”经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定，吕运堂的停工留薪期为10个月，河南水利一局应当按照上述法律规定向其发放10个月的停工留薪期工资及护理费。1、关于停工留薪期工资数额。对吕运堂及河南水利一局主张的月工资标准，因双方均未向法院提供有效证据证明，均不予采纳；但根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。鉴于郑州市社会保险局已核定的吕运堂的一次性伤残补助金为34441.55元，酌定吕运堂受伤前的月工资为2649.35元（34441.55元÷13个月），河南水利一局应当向吕运堂支付停工留薪期工资26493.50元（2649.35元×10个月），对吕运堂主张的过高部分，不予支持。2、关于停工留薪期护理费数额。吕运堂于2016年3月16日受伤，并在停工留薪期内多次住院手术治疗，期间需要专人护理，故河南水利一局应当按照上述规定向吕运堂支付停工留薪期的护理费20383元（5095.75元×40％×10个月）；鉴于吕运堂仅主张了6个月的护理费12229.80元（5095.75元×40％×6个月），多余部分视为其对权利的放弃，不再支持；对河南水利一局主张护理费应为4708.05元的意见，于法无据，不予采纳。
关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：七级三十六个月。吕运堂于2017年3月14日提出解除劳动关系，根据上述法律的规定，河南水利一局应当向吕运堂支付一次性伤残就业补助金183447元（5095.75元×36个月）。对河南水利一局主张一次性伤残就业补助金应按上一年度河南省城镇在岗职工月平均工资3862.7元为基数计算的意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。
关于工伤医疗费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金的问题。根据庭审查明的事实，上述费用均已由郑州市社会保险局核定完毕并拨付给河南水利一局，故河南水利一局应当及时向吕运堂支付工伤医疗费15981.32元（210元＋15771.32元）、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金34441.55元。对吕运堂主张的工伤医疗费的过高部分，因未经社保部门核定，不予支持。
关于伙食补助费及一次性工伤医疗补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费…（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金。”根据上述法律的规定，吕运堂主张的伙食补助费及一次性工伤医疗补助金，均应由工伤保险基金支付，鉴于河南水利一局已为吕运堂缴纳工伤保险，双方应及时向相关社保部门进行申领，河南水利一局应积极履行配合义务，并待上述费用拨付后及时支付给吕运堂。对吕运堂主张由河南水利一局直接支付上述费用的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认吕运堂与河南省水利第一工程局的劳动关系自2017年3月14日解除；二、河南省水利第一工程局于本判决生效之日起十日内向吕运堂支付停工留薪期工资26493.50元、护理费12229.80元；三、河南省水利第一工程局于本判决生效之日起十日内向吕运堂支付一次性伤残就业补助金183447元；四、河南省水利第一工程局于本判决生效之日起十日内向吕运堂支付工伤医疗费15981.32元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金34441.55元；以上共计272893.17元；五、驳回吕运堂的其他诉讼请求；六、驳回河南省水利第一工程局的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省水利第一工程局负担。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，经鉴定，被上诉人的停工留薪期为10个月。2016年3月16日，被上诉人受伤后住院治疗，2016年5月4日出院时，医嘱显示：伤肢不负重至少三个月，具体负重时间根据三个月复查时间决定，佩戴支具至少三个月。陪护一人。出院后1个月、3个月、6个月来院复诊。根据医嘱、结合被上诉人的伤情及鉴定结果等，一审支持6个月的护理费，并无不当。河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤［2012］15号文件）第十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。”根据该规定，一审认定吕运堂停工留薪期的护理费的计算标准为2038.3元/月（5095.75元×40％）亦无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南省水利第一工程局负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟 晓 奇
审判员 张 晔
审判员 邵 晓 斐
二〇一八年五月二十五日
书记员 徐明（代）