湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂11民终305号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司。
主要负责人：孙跃东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：万军伟，湖北得伟君尚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尹细少，男，汉族，1947年2月14日出生，住黄冈市黄州区。
委托诉讼代理人：尹华阶，黄冈市黄州区路口法律服务所法律工作者。
原审被告：祁志逢，男，汉族，1993年1月10日出生，住湖北省团风县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司（以下简称“平安财保潮州中心支公司”）因与被上诉人尹细少、原审被告祁志逢机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2017）鄂1102民初2177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财保潮州中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判本公司只需赔偿尹细少营养费2400元、护理费11369.8元，无需赔偿误工费。事实和理由：一、尹细少诉请的营养费为2400元，一审判决3040元超出其诉请金额，应予改判。二、尹细少实际住院时间为127天，出院后是否需要护理未经鉴定机构进行鉴定，且出院医嘱中无相应的护理需求，故一审依据医生手写的疾病证明认定后续出院护理期为3个月没有依据。三、尹细少出院时已年满70周岁，超过法定的误工费赔偿标准，同时已领取养老保障，故其提供的误工证明材料存在作假嫌疑，一审在未对其工作收入情况进行调查核实的情况下认定误工费没有依据。
尹细少、祁志逢未作答辩。
尹细少向一审法院起诉请求：1、判令祁志逢赔偿因交通事故伤害各项经济损失共计150449.83元。2、判令平安财保潮州中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2017年1月19日15时35分许，祁志逢驾驶粤Ｕ×××××号小型轿车，沿106国道东往西行驶，至黄州区路口镇宏惠气体厂门前路段时，与行人尹细少相肇事，造成尹细少受伤及车辆部分受损的道路交通事故。事故经交警部门认定，祁志逢负此次事故的全部责任，尹细少无责任。祁志逢驾驶的粤Ｕ×××××小型轿车在平安财保潮州中心支公司投有交强险和100万元的第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，祁志逢垫付18000元，平安财保潮州中心支公司垫付3万元。
一审法院认为，公民享有生命、健康权，其生命、健康权受到侵害，行为人有过错的，应当承担赔偿责任。黄冈市公安局交警支队事故处理大队根据事故现场，对本次事故作出认定书，该认定内容真实、客观，依法作为认定案件事实及责任划分的依据。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,本案尹细少实际遭受的损失为：
1.医疗费47432.48元。有医疗费发票、诊断证明书、出院记录等证据证实，予以支持。
2.住院伙食补助费6350元。尹细少住院127天，参照国家机关一般公务人员出差伙食补助标准，计算为50元/天×127天=6350元。
3.护理费19427元。尹细少住院127天，2016年5月26日的医嘱注明“全休三个月，加强护理”，故尹细少护理天数为127天+90天=217天，护理费为32677元/年÷365天×217=19427元。
4.营养费3040元。根据尹细少的病情及医嘱，酌情认定为3040元。
5.伤残赔偿金26447元。尹细少主张其属于城镇居民，并提供了黄冈市人民政府印发的黄政法[2010]31号文件《黄冈市人民政府关于黄冈城东新区建设规划和用地管理的通告》、黄州区路口镇路口社区开具的居住证明、尹细少社会保障卡复印件等证据，证明尹细少家庭住址属于××城东新区范围内的事实，且其已享受社会养老保险待遇，其伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。因该政府文件已公布于社会，因尹细少居住地黄州区路口镇属黄冈城东新区，故认定尹细少的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算。尹细少在事故发生时已满69岁，因交通事故受伤评定为十级伤残。尹细少主张伤残赔偿金年限为9年，计算标准为29386元/年×9年×10%=26447元，予以支持。
6.误工费19483元。尹细少主张误工费应按照93.33元/天计算，并提供了其工作单位黄冈辰锦商贸有限公司开具的2016年10-12月的工资表，该工资表证明尹细少10月份工资2760元，11月份工资2800元，12月份工资2820元。一审法院经审查认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本次事故发生于2017年1月19日，故尹细少的误工天数为242天。尹细少提供的工资情况证明证实其在黄冈辰锦商贸有限公司工作，担任仓库保管员工作，尹细少提供的工资表等证据不足以证明其工作和收入情况，对尹细少的工资应按照《2017年度湖北省交通道路事故损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入29386元/年来计算。计算为：29386元/年÷365天×242天=19483元。
7.交通费500元。尹细少主张交通费2000元，酌情认定为500元。
8.精神抚慰金3000元。尹细少因交通事故受伤评定为十级伤残，且本次事故中祁志逢负全部责任，尹细少无责任。故认定精神损害赔偿3000元。
9.鉴定费1300元。尹细少请求因伤残等级鉴定支付鉴定机构鉴定费1300元，属其因本次事故造成的直接损失，予以确认。
10.后续治疗费15000元。尹细少因交通事故受伤，经黄冈楚剑法医司法鉴定所评定后续治疗费15000元，予以支持。
综上，尹细少在此次事故中的损失共计140679.48元。其中，医疗费用各项损失共计71822.48（医疗费47432.48+住院伙食补助费6350元+营养费3040元+后续治疗费15000元），伤残赔偿项损失68857元（护理费19427元+伤残赔偿金26447元+误工费19483元+交通费500元+精神抚慰金3000元），尹细少在交强险内的各项损失共计78857元，在第三者责任险内的各项损失共计61822.48元。因祁志逢驾驶的粤Ｕ×××××小型轿车在平安财保潮州中心支公司投有交强险和100万元的第三者责任险（含不计免赔），且尹细少的各项经济损失没有超出交强险和第三者责任险的赔付范围，故平安财保潮州中心支公司应向尹细少足额赔付。因祁志逢为尹细少垫付了医疗费18000元，该项费用在本案中一并处理，鉴定费1300元应由祁志逢负担，故平安财保潮州中心支公司应向尹细少赔付123979.48元（140679.48元-18000元+鉴定费1300元），由于平安财保潮州中心支公司已向尹细少垫付了医疗费30000万，故平安财保潮州中心支公司还应向尹细少赔付93979.48元。剩余16700元（祁志逢垫付18000元-鉴定费1300元），由平安财保潮州中心支公司向祁志逢支付。遂判决：一、平安财保潮州中心支公司于判决生效之日起十日内赔付尹细少各项经济损失共93979.48元。二、平安财保潮州中心支公司于判决生效之日起十日内支付祁志逢16700元。三、驳回尹细少其他诉讼请求。
二审中，当事人未提交新的证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实。根据一审中已质证的证据，本院另查明，1、尹细少起诉主张的营养费为2400元。2、2017年5月26日，黄州区人民医院出具诊断证明书，建议尹细少注意休息，全休三个月，加强营养，加强护理。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，尹细少为农业户口，虽然其在事发时年近70周岁，但平安财保潮州中心支公司并未举证证实其丧失劳动能力，故其受伤期间的误工损失应得到相应赔偿，因尹细少未举证证明其最近三年的平均收入状况，故其误工收入应按农林牧渔行业年平均工资标准计算，虽然一审确定的城镇居民人均可支配收入低于该标准，但尹细少未提起上诉，视为其放弃权利，故本院不予调整。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。关于尹细少的护理期限，虽然未经过鉴定，但医疗机构出院诊断意见书已明确建议加强护理，结合其因伤构成十级伤残，以及年龄较大等因素，一审确定出院后护理期限为三个月并无不当，本院予以维持。关于营养费，因尹细少起诉主张的金额为2400元，故一审判令的3040元超出当事人的诉请金额，程序不当，本院根据其伤情结合医疗机构的建议调整为2400元。
各方当事人对尹细少的其他损失没有异议，本院予以确认。尹细少因本次事故遭受的损失合计141339.48元，由平安财保潮州中心支公司在交强险范围内赔偿78857元，超出交强险部分62482.48元，由平安财保潮州中心支公司在第三者责任险范围内赔偿61182.48元，祁志逢承担鉴定费1300元。扣除已垫付款项，平安财保潮州中心支公司还应在交强险和第三者责任险范围内赔偿尹细少110039.48元，尹细少应返还祁志逢16700元。综上，平安财保潮州中心支公司的上诉请求和理由部分成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，但损失认定有误，判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2017）鄂1102民初2177号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司在交强险和第三者责任险范围内赔偿尹细少110039.48元；
三、由尹细少返还祁志逢16700元；
四、驳回尹细少的其他诉讼请求。
以上给付义务限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费526元，由祁志逢负担476元，尹细少负担50元；二审案件受理费1052元，由中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司负担1002元，尹细少负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 华
审判员 宋顺国
审判员 张 敏
二〇一八年三月二十七日
书记员 黄 宁