江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆商初字第01026号
原告昆山市创业担保有限公司，住所地江苏省昆山市前进西路148号银河大厦17楼。
法定代表人蒋春明，该公司董事长。
委托代理人王建华，江苏王建华律师事务所律师。
被告昆山市信诚时装有限公司，住所地江苏省昆山市XX镇XX路XX号。
法定代表人倪雪明，该公司负责人。
被告昆山中海天成资产经营管理有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇前进西路155号长城宾馆二楼。
法定代表人许可，该公司负责人。
被告倪雪明。
原告昆山市创业担保有限公司（以下简称创业担保公司）与被告昆山市信诚时装有限公司（以下简称信诚公司）、昆山中海天成资产经营管理有限公司（以下简称中海公司）、被告倪雪明追偿权纠纷一案，本院于2015年4月28日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2015年10月28日公开开庭进行了审理，原告创业担保公司委托代理人王建华到庭参加诉讼，被告信诚公司、中海公司、倪雪明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告创业担保公司诉称：2012年9月，被告信诚公司请求原告为其向中国银行股份有限公司昆山分行申请的一笔870万元贷款提供担保。被告信诚公司收到银行贷款后，未能按照借款合同的约定向银行归还贷款和利息，原告作为借款合同中的担保人，代被告信诚公司向中国银行股份有限公司昆山分行代偿了借款本息。因被告中海公司、倪雪明为被告信诚公司的债务向原告提供了反担保，故被告中海公司、倪雪明应承担连带清偿担保责任。同时被告信诚公司提供了房产、土地和应收账款分为作为抵押和质押财产，故原告对于该抵押的房产、土地以及质押的应收账款享有优先受偿权。原告为维护自身合法权利，向人民法院起诉要求：一、被告信诚公司立即向原告归还代偿款8301645.17元；二、被告信诚公司向原告支付2015年3月31日至2015年4月8日期间代偿款利息37357元；三、被告信诚公司向原告支付2015年4月8日之后至实际清偿之日期间的代偿款利息，利息以代偿款为基数，按日万分之五标准计算；四、被告信诚公司向原告支付违约金415082.25元；五、被告信诚公司赔偿原告律师费损失124333元；六、本案诉讼费保全费由被告负担；七、被告中海公司、倪雪明对被告信诚公司的上述债务承担连带清偿责任；八、原告对被告信诚公司提供的抵押物（厂房及土地使用权）以及质押的应收享有优先受偿权。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交以下证据：
证据1、授信额度协议一份、流动资金借款合同一份（2014-401号）借款借据一份，证明被告信诚公司在授信金额范围内向中国银行昆山分行借款的事实。
证据2、贷款担保合同一份、最高额保证合同一份，证明原告为被告信诚公司向中国银行昆山分行的贷款提供保证责任担保。
证据3、中国银行昆山分行代偿证明一份，证明因被告信诚公司未按期归还贷款本息，原告代信诚公司向中国银行昆山分行代偿了本息共计8301645.17元。
证据4、反担保抵押合同两份、抵押他项权证六份、反担保保证合同两份、应收账款质押合同及质押登记信息一份，证明三被告向原告提供反担保的情况。
证据5、委托代理合同一份、律师费发票两份、进账单一份，证明原告委托律师出庭诉讼支出律师代理费124333元。
被告信诚公司、中海公司、倪雪明未作答辩，亦未向本院提交证据。
被告信诚公司、中海公司、倪雪明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。原告提供以上证据1-证据5原件以及与原件核对一致的复印件，以上证据亦能够相互印证，本院予以认定，作为定案依据。
经审理查明：2012年9月11日，被告信诚公司与中国银行股份有限公司昆山分行（以下简称中国银行昆山分行）签订《授信额度协议》（编号为中银（昆山中小）授字2012年第142号）一份，双方约定，由中国银行昆山分行向被告信诚公司提供870万元的授信额度贷款，在2012年9月11日至2015年9月10日的授信额度使用期限，被告信诚公司可以短期流动资金贷款方式循环使用授信额度。同时双方约定，由原告创业担保公司提供最高额保证。同日，原告与中国银行昆山分行签订最高额保证合同一份，编号为中银（昆山中小）保字（2012）年第392号，为上述授信协议项下信诚公司向中国银行昆山分行的借款产生的债务提供连带责任保证担保，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。
为此，2012年9月11日，原告与被告信诚公司签订《贷款担保合同》一份，约定原告为上述授信提供保证担保。《贷款担保合同》第六条约定：原告有权随时监督检查被告信诚公司所贷款项的使用情况、经营情况、财务状况以及信诚公司与银行的往来情况。被告信诚公司必须按约向原告提供财务报表，银行对账单，书面报告还本付息情况，自觉接受原告检查监督。原告如发现被告信诚公司有原告认为的不正常现象，原告有权提前终止担保；采取措施提前提起诉讼，要求被告信诚公司及其反担保人提前履行归还银行贷款义务，并有权要求银行停发尚未发放的贷款或提前收回已经发放的贷款，因此所造成的损失和费用由被告信诚公司负担。第九条约定：被告信诚公司如有挪用贷款或在其与银行签订的《流动资金借款合同》所定的期限内不能及时归还贷款本息的，即构成违约，应一次性原告支付垫付金额5%的违约金，并按日0.5‰支付垫付金额的利息直到还清垫付款为止。
同日，原告与被告信诚公司签订《反担保抵押合同》两份，约定由被告信诚公司提供房产及土地使用权向原告提供反担保，抵押担保范围包括原告垫付的银行债务的本息及利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金）；依《贷款担保合同》约定的被告信诚公司应支付的违约金，垫付期间按垫付金额计算的每日分之五的利息，原告创业担保公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等费用和其他所有应付费用。具体抵押的房产包括位于昆山市XX镇XX路XX号厂房（昆房他证张浦字第17XXXXX**、17XXXX40）、昆山市XX镇XX路XX号2号房（昆房他证张浦字第××）、3号房（昆房他证张浦字第××），于2012年9月13日办理抵押登记；土地使用权包括昆山市XX镇XX路XX号国有土地使用权（昆他项XX第XX号），昆山市张浦镇民营路西路北侧集体土地使用权（昆他项XX第XX号），后于2012年10月17日办理抵押登记。同日，昆山中海置业有限公司（于2013年11月12日经工商登记，名称变更为昆山中海天成资产经营管理有限公司，即本案被告之一）、倪雪明分别与原告创业担保公司各签订《反担保保证合同》一份，约定由昆山中海置业有限公司、倪雪明为原告代被告信诚公司垫付的款项及其他款项承担连带还款责任，担保范围包括原告垫付的银行债务的本息及利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金）；依《贷款担保合同》约定的被告信诚公司应支付的违约金，垫付期间按垫付金额计算的每日分之五的利息，原告创业担保公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等费用，反担保保证期间为两年，从原告为信诚公司承担担保责任向银行支付垫付款时起算。
2012年9月11日，根据《贷款担保合同》的约定，被告信诚公司与原告签订应收账款质押合同、应收账款质押登记协议，以2012年9月11日至2015年9月10日经营期内被告信诚公司已经产生或将要产生的所有应收账款提供应收账款质押反担保，上述应收账款质押于2014年3月11日办理登记。
另查明：2014年9月23日，被告信诚公司与中国银行昆山分行签订流动资金借款合同一份，由被告信诚公司在授信协议项下向中国银行昆山分行借款800万元，还款期限为2015年3月22日，按季结息，执行年利率为7.02%，逾期贷款罚息利率加收40%，挪用贷款罚息利率加收70%，既逾期又挪用的贷款，按照较高的罚息利率计收罚息。中国银行昆山分行于2014年9月23日实际向被告信诚公司发放贷款800万元。后因被告信诚公司未按约定向中国银行昆山分行归还贷款本息，2015年3月30日，原告创业担保公司向中国银行昆山分行代偿本金800万元，利息297648元，罚息及复利3997.16元，共计8301645.16元。
又查明：本案原告创业担保公司委托律师出庭诉讼，支出律师费124333元。
本院认为，被告信诚公司向中国银行昆山分行贷款，由原告创业担保公司提供连带保证责任，后因被告信诚公司未能按约向银行归还贷款本息，原告创业担保公司为其向中国银行昆山分行代偿贷款本息共计8301645.16元，以上事实清楚。原告创业担保公司作为保证人，履行保证责任后有权向债务人信诚公司追偿，故原告诉请要求被告信诚公司归还其代偿款8301645.16元，本院予以支持。
关于原告创业担保公司主张的违约金415082.25元及逾期利息，本院认为，原告与信诚公司在《贷款担保合同》中约定：“若被告信诚公司如有挪用贷款或在其与银行签订的《流动资金借款合同》所定的期限内不能及时归还贷款本息的，即构成违约，应一次性原告支付垫付金额5%的违约金，并按日0.5‰支付垫付金额的利息直到还清垫付款为止”，该条款应认定为违约金条款，原告按该条款主张的违约金标准过高，本院依法调整为，以代偿款8301645.16元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.95倍，从原告为被告信诚公司代偿银行贷款本息的次日即2015年3月31日计算至被告信诚公司实际偿还之日。
关于原告主张的律师费损失124333元，本院认为，原告创业担保公司与被告信诚公司签订的《贷款担保合同》并未明确约定律师费负担情况，现原告主张要求被告信诚公司赔偿律师费124333元缺乏依据，本院予以支持。
被告信诚公司以其所有的位于昆山市XX镇XX路XX号厂房、昆山市XX镇XX路XX号X号房、昆山市XX镇XX路XX号X号房以及位于昆山市XX镇XX路XX号国有土地使用权，位于昆山市××路××路北侧集体土地使用权向原告提供抵押担保，并办理了抵押登记，故原告创业担保公司有权就被告信诚公司名下的昆山市XX镇XX路XX号厂房、昆山市XX镇XX路XX号X号房、昆山市XX镇XX路XX号X号房以及位于昆山市XX镇XX路XX号国有土地使用权，位于昆山市××路××路北侧集体土地使用权的拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。
被告信诚公司自己提供应收账款质押反担保，但约定及登记的应收账款不明确，原告要求实现质权，本院不予支持。
被告中海公司、倪雪明自愿为被告信诚公司向原告提供反担保保证责任，保证方式为连带责任保证，保证责任范围包括原告创业担保公司为被告信诚公司垫付的贷款本金、利息（含复利、罚息、违约金、赔偿金）、违约金以及原告创业担保公司实现债权所产生的诉讼费、律师费、保全费等。同时本案中被告中海公司、倪雪明作为第三人提供保证与被告信诚公司债务人自己提供的抵押担保物并存，且并未约定实现担保的顺序，故原告创业担保公司有权就被告信诚公司提供的抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，被告中海公司、倪雪明对被告信诚公司以上代偿款8301645.16元及相应违约金在信诚公司提供的抵押财产优先清偿债务后不足部分的债务承担连带清偿责任。保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。
为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：
一、被告昆山市信诚时装有限公司归还原告昆山市创业担保有限公司代偿款8301645.16元及逾期归还利息（利息计算方式：以8301645.16元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，从2015年3月31日计算至被告信诚公司实际偿还之日），于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、若被告昆山市信诚时装有限公司未履行以上第一项付款义务，原告昆山市创业担保有限公司有权就被告信诚公司名下的昆山市XX镇XX路XX号厂房、昆山市XX镇XX路XX号X号房、昆山市XX镇XX路XX号X号房以及位于昆山市XX镇XX路XX号国有土地使用权，位于昆山市张浦镇XX路XX路北侧集体土地使用权的拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。被告昆山中海天成资产经营管理有限公司、倪雪明对被告昆山市信诚时装有限公司的以上第一项付款义务在被告昆山市信诚时装有限公司提供的抵押财产优先清偿债务后不足部分的债务范围内承担连带清偿责任。保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿。
三、驳回原告昆山市创业担保有限公司其他诉讼请求。
（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入昆山市人民法院，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账号：32XXXX60）
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
案件受理费73919元，保全措施申请费5000元，公告费690元，三项合计79609元，由原告负担2000元，由三被告负担77609元。此款原告已预交，本院不再退还，三被告负担部分由其在履行判决义务时一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。
审 判 长 李霆
人民陪审员 毛伟
人民陪审员 胡菊
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 严夏
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。