甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘05民终208号
上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司浙江分公司。
法定代表人：吴某，该公司经理。
委托诉讼代理人：张某，陇南永盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈某，住天水市。
委托诉讼代理人：刘某，甘肃康台律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：米某，驾驶员，住天水市。
被上诉人（原审被告）：洪某，住浙江省杭州市江干区。
被上诉人（原审被告）：杭州江剑运输有限公司。
上诉人紫金财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称紫金财险浙江公司）因与被上诉人沈某、米某、洪某、杭州江剑运输有限公司（以下简称江剑运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省天水市麦积区人民法院（2017）甘0503民初1859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人紫金财险浙江公司的委托诉讼代理人张某与被上诉人沈某及其委托诉讼代理人刘某、被上诉人米某到庭参加诉讼，被上诉人洪某与被上诉人江剑运输公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
紫金财险浙江公司上诉请求：一、请求依法改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：沈某委托法院选取甘肃中泰司法鉴定所对其伤残等级、残疾辅助器具费及二期做鉴定，沈某被评为一处七级伤残，残疾辅助器具费517660元。首先：上诉人质疑该鉴定所没有资质鉴定残疾辅助器具费用，上诉人认为应该参照配置器具中心来认定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第26条规定：辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见。第32条规定：赔偿权利人确需继续护理、配置辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。在该案中，一审法院直接判定一审沈某残疾辅助器具费用46年期间的安装更换维修费用合计517660元，如此判决，有失公正。其次，上诉人认为该鉴定机构评估该残疾辅助器具费过高，上诉人查询判例1:甘肃省天水市麦积区人民法院判决书（2016）甘0503民初106号，原告未满18岁，左小腿中上段截肢经甘肃忠正司法鉴定所鉴定为一处六级伤残，残疾器具费经该鉴定所鉴定为18周岁之前每2年换一次，18周岁后每5年更换一次，计算至70岁，更换及维修费用合计为402650元。判例2：甘肃省天水市麦积区人民法院判决书（2015)麦民一初字第212号，原告左小腿截肢，经甘肃天弘司法鉴定所鉴定为六级伤残，残疾器具费经鉴定为170400元。从上述2个判例可以看出，甘肃中泰司法鉴定所对该残疾辅助器具费评定金额过高，上诉人申请相关专业知识的人员出庭说明该残疾辅助器具费用的情况，同时请求二审法院重新选择有鉴定资质的配置机构来做残疾辅助器具费的鉴定评估。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实并依法改判。
被上诉人沈某辩称，一、被上诉人对一审判决也不服，被上诉人所有损失由上诉人在交强险范围内赔付后的剩余数额应由上诉人在第三者险承担责任范围内至少承担80%的比例，一审判决70%不当。本案米某承担主要责任，沈某驾驶的电动车为非机动车，根据相关法律规定，机动车一方负主要责任的，应当按照70%-90%的比例承担责任，结合本案来看，上诉人及其他侵权人应承担至少80%的责任。沈某之所以未上诉，是为了节省时间，尽快拿到赔偿款以便安装假肢。二、一审判决除沈某第一点答辩意见外对其他方面的事实认定和法律适用都是准确的。三、针对上诉人的诉状有如下意见：1.中泰司法鉴定所有鉴定资质，而且其是天水唯一一家经过甘肃省质量监督局认定的鉴定所。2.本案鉴定机构的选择严格按照法律程序，是抽签选定的，上诉人的代理律师也全程参与了鉴定过程。同时，一审中上诉人也未提出重新鉴定的申请，故沈某认为该鉴定意见客观真实合法，请二审法院认定其效力。3.上诉人引用的法律条款断章取义，鉴定结论并没有什么问题，实际给付年限如果超过鉴定年限应另外主张。4.假肢的鉴定价格属于普通使用中偏低的价格。5.上诉人所举的两份判决无从考证，不能作为证据使用。每个案件都有不同的特点，没有可比性。一份判决是2015年的适用2014年的赔偿标准，还有一份2016年的判决适用2015年的标准，每一年的赔偿标准都不一样。6.沈某不同意重新选定鉴定机构、重新评估的意见。一审中，上诉人未提出重新鉴定，这样做也只是增加讼累。7.一审鉴定机构在评估假肢费用、更换周期等，重复听取了更换机构的意见及假肢厂家的意见。综上，一审法院选择鉴定机构程序合法，鉴定结论真实。一审法院采信该鉴定意见正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人米某辩称，同意一审判决。
被上诉人洪某、江剑运输公司未提交答辩意见。
沈某向一审法院起诉请求：1、判决米某、洪某、江剑运输公司、紫金财险浙江公司赔偿沈某各项损失共计850732.01元（医疗费用38638.75元、误工费20982.19元、护理费16156.6元、营养费1800元、住院伙食补助费2560元、交通费2000元、残疾赔偿金205544元、精神损害赔偿8000元、被抚养人生活费113327.36元、残疾辅助器具费517660元、鉴定费用4700元、财产损失500元、合计931868.9元，起诉主张850732.01元）；2、诉讼费用由米某、洪某、江剑运输公司、紫金财险浙江公司承担。事实与理由：2017年3月8日8时20分，米某驾驶×××号重型厢式货车沿麦贾公路由南向北行驶至天水市××区段时，与同向行驶的沈某驾驶的两轮电动车（前踏板处站张竣熙）发生刮擦，电动车和沈某倒地后，×××号重型厢式货车右后轮从沈某左腿碾压而过，致沈某受伤，两车不同程度受损，形成交通事故。沈某受伤后，被送至天水手足外科医院救治，沈某伤情诊断为：1、失血性休克，2、左下肢碾压毁损伤，3、左肩胛骨骨折。由于伤势严重，沈某左腿截肢，住院64天。经甘肃省天水市公安局麦积分局交通警察大队（以下简称麦积交警大队）认定，米某承担本起事故的主要责任，沈某承担本起事故的次要责任。沈某为维护其合法权益，遂起诉至法院。
一审法院认定事实：2017年3月8日8时20分，米某驾驶×××号重型厢式货车沿麦贾公路由南向北行驶至天水市××区段时，与同向行驶的沈某驾驶的两轮电动车（前踏板处站张俊熙）发生刮擦，电动车和沈某倒地后，×××号重型厢式货车右后轮从沈某左腿碾压而过，致沈某受伤，两车不同程度受损，形成交通事故。事故发生后，沈某被送往市二院救治，后转入天水手足外科医院住院治疗64天，其伤情诊断为：1、失血性休克，2、左下肢碾压毁损伤，3、左肩胛骨骨折。住院期间由其丈夫张亚刚护理。沈某之伤经甘肃中泰司法鉴定所评定为七级伤残、误工期限180日、护理期限90日、营养日期90日。2017年4月6日，麦积交警大队作出天公麦交证字[2017]YB第054号道路交通事故认定书，认定米某承担本起事故的主要责任，沈某承担次要责任。另查明，米某系×××号重型厢式货车驾驶员，洪某系该车实际车主，该车挂靠于江剑运输公司，江剑运输公司为该车在紫金财险浙江公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元。因侵权责任，应当计算沈某的损失项目和数额，经法院逐项审核认定为：1.医疗费63787.37元。包括市二院门诊费4410.52，天水手足外科医院门诊费665元，天水手足外科医院住院费58613.6元，天水市麦积区中医医院门诊费98.25元，共计63787.37元。2.误工费20982.08元。沈某误工期限评定为180日，沈某为马跑泉批发部打工,依据2017年公布的甘肃省上年度批发和零售业职工年平均工资标准42547元/年，计算误工费为42547元/年÷365日×180日=20982.08元。3.护理费16156.60元。沈某护理期限评定为90日，护理人员沈某丈夫从事交通运输业，依据2017年公布的甘肃省上年度交通运输业职工年平均工资标准65524元/年，计算护理费65524元/年÷365日×90日=16156.60元。4.交通费1000元。参照受害人及必要的陪护人员住址、就医地点、治疗时间等因素，酌情认定交通费为1000元。5.住院伙食补助费2560元。沈某在天水手足外科医院住院治疗64天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内40元/天，计算住院伙食补助费为40×64=2560元。6.营养费1800元。沈某营养期限经鉴定评定为90日，按沈某伤情,法院酌情按20元/天标准，即营养费为20元/天×90天＝1800元。7.残疾赔偿金205544元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号，以下简称人身损害赔偿解释）第二十五条规定”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算”，沈某定残前一日的年龄不满60周岁，应该计算二十年，按甘肃省2017年公布的上年度城镇居民人均可支配收入标准25693元计算，即25693元/年×20年×40%=205544元。8.精神抚慰金8000元。按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释[2001]7号，以下简称精神损害赔偿解释）第十条的规定，根据被告过错程度、沈某受损伤的后果、被告承担责任的能力等因素，法院综合认定为8000元。9.被扶养人生活费113327.36元。其中沈某大儿子张竣熙出生于2013年2月28日，4岁，系城镇户口，被抚养人生活费按19539.2元×14年×40%÷2=54709.76元；二儿子张瀚出生2014年5月13日，3岁，系城镇户口，被扶养人生活费按19539.2元×15年×40%÷2=58617.60元，共计113327.36元。10.残疾辅助器具安装费、更换、安装费517660元。经鉴定沈某所需假肢安装费用一次36200元，每4年更换一次（建议3-5年更换一次），自沈某定残的29周岁至75周岁（第六次全国人口普查我国人均寿命）46年需要更换12次，计434400元；义肢每年维修费用为安装假肢费用的5%，即每年1810元，46年计83260元，合计517660元。11.鉴定费4700元。根据沈某提交的鉴定费票据予以认定。12.财产损失350元。根据被告提交的车辆定损计算清单予以认可。以上12项共计955867.41元。其中米某垫付医疗费15795.72元，紫金财险浙江分公司垫付医疗费3万元。因本案交强险合同责任（限额为12万2千元），应当计算的沈某损失项目为：1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）应当计算的是医疗费63787.37元、住院伙食补助费2560元、营养费1800元，合计68147.37元，已超过限额，应按1万元确认赔偿；2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）应当计算的是误工费20982.08元、护理费16156.60元、交通费1000元、残疾赔偿金205544元、残疾辅助器具安装费、更换、安装费517660元、被扶养人生活费113327.36元、精神损害抚慰金8000元，合计882670.04元，已超过限额，应按11万元确认赔偿；3.财产损失350元，以上按交强险应当赔偿的总额为120350元。因本案商业三者险合同责任（限额为100万），应当计算的沈某损失项目为：超过交强险部分58147.37+772670.04元=830817.41元，按被告应承担70%即为581572.19元，未超过上述赔偿限额，以581572.19元予以确认。一审法院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：一、本案米某、洪某、江剑运输公司、紫金财险浙江公司应承担的赔偿责任问题。关于交强险合同责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称交通事故赔偿解释）第十六条规定：”同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，据此规定，紫金财险浙江分公司系交强险保险人，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险范围内对原告的损失120350元予以赔偿。关于商业三者险合同责任，紫金财险浙江分公司系商业三者险的承保人，其就超过本案交强险以外的部分按米某承担的事故主要责任按70%即581572.19元承担赔偿责任。关于侵权责任。米某被麦积交警大队认定承担本案交通事故的主要责任，应认定其有过错，依法应承担相应的侵权责任，除因保险合同赔偿部分以外，对于不属于交强险范围的鉴定费和受理费，应予以赔偿70%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定”个人之间劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故被告洪某作为米某的雇主应当承担赔偿责任。由于被告洪某与被告杭州江剑运输有限公司系挂靠关系，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第三条规定的：”以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故江剑运输公司就鉴定费、受理费承担连带赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，沈某承担本案交通事故的次要责任，故应按30%减轻米某责任。审理中，米某自愿在其垫付的医疗费中扣除该部分鉴定费和受理费，对此沈某亦表示接受，对此法院予以确认，故不属于交强险范围的70%鉴定费和受理费由米某承担。关于米某已垫付的费用。本次事故中被告米某驾驶的车辆投有保险，且赔偿数额未超出保险限额，故对其米某垫付的医疗费，应由保险公司退还米某。关于紫金财险浙江分公司已垫付费用。紫金财险浙江分公司作为事故车辆的承保人，故其垫付的3万元医疗费应在保险公司赔偿的费用中予以扣除。二、关于沈某各项诉讼请求的合理合法性问题。沈某提出的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、残疾辅助器具安装费、更换、安装费、鉴定费、财产损失的诉讼请求，依据人身损害赔偿解释和精神损害赔偿解释的相关规定均合法有据，予以支持。对于上述诉讼请求数额应依法并结合沈某提交的证据予以认定。据此，法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、由紫金财产保险股份有限公司浙江分公司赔偿沈某医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具安装费、更换、安装费、精神损害抚慰金共计656126.47元；二、由米某赔偿沈某鉴定费3290元；三、由紫金财产保险股份有限公司浙江分公司返还米某垫付医疗费15795.72元；以上判项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6142元，由沈某负担1375元，米某负担4766元。
本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审查明的一致，应予确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：中泰司法鉴定所在本案中鉴定程序是否合法；一审判决采信鉴定结论是否符合法律规定。
本案中，一审法院在接到被上诉人沈某的委托后，抽签选定由中泰司法鉴定所对沈某的伤残等级、残疾辅助费及误工期、护理期、营养期进行鉴定。中泰鉴定所结合法医学体格检查及法医临床影像学检验等材料作出了鉴定意见。同时，该鉴定意见后附有该鉴定所的鉴定许可证、资质认定书及两名鉴定人员执业证的复印件。故中泰司法鉴定所在本案中的鉴定程序合法。
因本案涉及特殊技术问题，经会鉴讨论后，中泰司法鉴定所按照《司法鉴定程序通则》第三十三条之规定，邀请德林义肢康复器材（成都）有限公司兰州分公司专家技师对被上诉人沈某残疾辅助器具费用进行评估，并出具了假肢安装诊断证明，后该鉴定所参照上述诊断证明对残疾辅助器具费作出了鉴定意见。上诉人质疑该鉴定所没有资质鉴定残疾辅助器具费用并认为该费用过高，但其并未提供相应的证据予以证明，故本院不予支持。
对于上诉人在诉状中举出的两份判决，用以说明该鉴定机构评估该残疾辅助器具费用过高，同时申请对该费用进行重新鉴定。实践中，每个案件都有不同的特点，不具有可比性，故对上诉人该诉称本院不予支持。
因此，本案中中泰司法鉴定所作出的鉴定意见程序合法、内容客观真实，一审判决采信鉴定结论符合法律规定。
综上所述，紫金财险浙江公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12284元，由上诉人紫金财险浙江公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 包新萍
审 判 员 王梅芳
二〇一八年四月十一日
法官助理 吕东虹
书 记 员 王 静