福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1610号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人童启越（绰号“二筒”），务工，住贵州省桐梓县。曾因盗窃行为分别于2002年3月10日、2003年5月22日被劳动教养一年、一年六个月；因抢劫罪于2006年12月27日被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2011年2月28日刑满释放；因抢夺行为于2011年5月27日被劳动教养二年；因犯抢夺罪于2014年3月10日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2014年3月27日刑满释放；因吸毒行为于2014年11月12日被行政拘留十日。现因涉嫌犯故意伤害罪于2015年2月17日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人童启越犯故意伤害罪、盗窃罪一案，于2015年10月28日作出（2015）晋刑初字第2494号刑事判决。原审被告人童启越不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人童启越，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）故意伤害部分
2015年2月5日19时许，被告人童启越与被害人方某在晋江市安海镇安海恒隆休闲会所的七楼702室，因债务问题发生纠纷，后引发打架。期间，被告人童启越持菜刀砍伤被害人方某左上臂。经法医鉴定，被害人方某左上臂损伤程度为轻伤二级。
（二）盗窃部分
2015年2月13日凌晨1时许，被告人童启越在晋江市安海镇金色年华酒店前台，趁被害人李某不备，盗走其放置于前台的金色苹果牌iPhone5S型手机一部（价值人民币3120元）。案发后，上述赃物已被追回发还被害人李某。
2015年2月16日，被告人童启越在晋江市安海镇明源酒店被抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人方某陈述，证实2015年2月5日19时30分左右，因为童启越（绰号“二筒”）欠其1000元，其与邓某到晋江市安海镇恒隆宾馆找童启越要钱，在宾馆楼下还遇到老乡杨某，其在宾馆七楼702房间找到童启越，其自己进去，邓某在外面等。其向童启越要钱，童启越一直推脱不还，其就说要把童启越欠其钱的事情讲给老乡听，要把童启越拉出房间，童启越就用力扯衣服。其就顺势把童启越推倒用手压在床上，童启越就踢了其腹部一脚，其就拿桌上的电脑键盘朝童启越砸过去。当时其准备要叫邓某，后童启越不知从什么地方拿出一把菜刀砍了其左上臂一下。其就喊邓某，后邓某跟杨某就进来，邓某拦着童启越，后就和杨某带其就到安海阳光医院治疗；当时房间里还有一个叫“欢欢”的女子。
2.被害人李某陈述、辨认笔录及照片，证实2015年2月15日凌晨1时许，其在安海镇金色年华酒店前台上班，当时其将手机放在前台的中间位置。童启越的一个女性朋友到前台来说童启越刚开的房间不住了，叫其退钱。因为童启越还欠其500元，其就跟该女子说房费钱不能退，后该女子去叫童启越来找其。其对童启越说“你还欠我500元，300元就当还给我了”。童启越不同意，其就跟他吵起来了，之后童启越就离开了。过了一会儿，其同事说其放在前台的手机不见了，因为当时就只有童启越和他朋友来过前台，且其不退房费给童启越，所以其就怀疑是童启越拿走了，用金色年华酒店吧台857118**、85711858的电话打电话给他，他不承认，其挂了电话后就去看监控，发现是童启越拿的。其就打电话告诉童启越说其看了监控是他拿的、如果不还其就报警，童启越说“那你报吧”，其就报警了；童启越欠其500块钱，当时他在金色年华酒店有375元押金和房费，其就没有退给他，所以童启越还欠其125元；并证实其看了监控后发现，当时童启越是先拿走其手机，后跟其争吵，拿走其手机也没告知其，其未曾告诉过童启越其手机有裂痕；其在第二天又打电话给童启越，童启越有答应要把手机还给其，但后来还没还就被抓。
3.证人贾某证言，证实2015年2月5日晚7时许，其和童启越正在安海镇梧埭村恒隆宾馆七楼702室休息，当时房门没关。方某和另一较胖的男子走过来找童启越，当时胖男子站在房间外面，方某走进房间，跟童启越说了没两句话就打了起来。方某先用手推了一下童启越，把童启越推倒并压在床上，童启越就用脚踹方某。方某被踹开后，童启越就顺手拿起放在床边桌子上的一把菜刀朝方某手臂上砍了一下，当场就流血了，方某也拿起宾馆内的一个键盘砸了童启越一下。之后胖男子和另外一名较高较瘦的男子走进来劝架，方某和童启越就没有继续打了。童启越叫其报警，其没有报警，一胖一瘦两名男子就扶着方某离开，方某离开时踢了其双脚大腿一下，当时童启越手里还拿着菜刀；方某和童启越认识十多年了，好像是因为童启越欠方某的钱，之后二人就吵起来并发生打架；并证实2015年2月间，童启越在金色年华酒店拿走李某的一部苹果手机，说要给其，其不同意。其认得是李某的手机，就问童启越原因。童启越说是因为李某不退他房费，其知道李某报警了，就劝童启越把手机还了。童启越说李某报警也没用，他们是经济纠纷，找警察了其才还手机，没找警察其就不还了；之后李某有打电话给童启越过，但他们吵了起来，童启越也没有要还手机的意思；其记得李某有跟其说过，童启越欠他500元。
4.证人邓某证言、辨认笔录及照片，证实2015年2月5日19时许，方某叫其跟他到安海镇梧埭村恒隆休闲会所找人要钱，后方某自己进去七楼702室找对方，其在门口。其有看到方某和对方抱了一下，以为他们是很好的朋友，就在门口玩手机。过了一会儿其听到声音不对，方某用右手捂着左上臂喊“他妈的，你还砍我”。当时对方男子手里拿着一把菜刀，好像又要砍方某，方某就拿了一块电脑键盘砸向对方那名男子，其就跑过去扶着方某，对方就没有继续打了。这时候方某的朋友杨某也进来了，其二人就扶着方某走出702室后去阳光医院治疗了；当时房间里还有一名女子，其走进去后，对方男子就把菜刀丢在床上了。
5.证人杨某证言、辨认笔录及照片，证实2015年2月5日20时许，其和方某、邓某三人到安海梧埭村恒隆休闲会所，后方某就说他要上去找个人，其三人就到七楼，方某自己进去702房间，其在电梯口接电话，邓某去找厕所。后其听到房间内有争吵的声音，其就跑到702房间，看到方某手臂流血，童启越（外号“二筒”）手上拿着一把菜刀，那时候邓某也在702房间内。其就把方某的手臂用衣服捆起来，和邓某一起扶他下楼送去医院；其听方某说是童启越欠他的钱，所以才引发纠纷。
6.证人涂某证言、辨认笔录及照片，证实其是安海镇恒隆宾馆的前台服务员。2015年2月5日20时许，其正在值班刚好在八楼，听到七楼很吵就下楼，看到电梯门口有三个人，其中一人右手捂着左手臂，还流了血，旁边两个人扶着他。其问怎么回事，他们说702的人用刀砍了他们其中一人，其就叫他们赶紧去医院，之后其就到一楼看电视。十多分钟后，其看到702的客人出来了，一男一女，其就问那个男子为什么打架。他说就是为了钱的事情，那个男子是贵州人，其听他们都叫他“二筒”；其辨认童启越就是“二筒”的事实。
7.晋江市安海阳光医院门诊病历、诊断证明书，证实被害人方某的伤情。
8.被告人童启越2015年2月14日至2月17日期间的通话记录，证实被告人童启越的通话情况，其中与85711858、8571×××9多次通话。
9.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单及照片，证实公安机关从被告人童启越处追回金色苹果牌iPhone5S型手机并发还被害人李某的事实。
10.接、派、处警详情单，证实2015年2月15日凌晨2时许，公安机关接联系电话为8571×××9的报警电话，报称“在安海金色年华，其与人发生消费纠纷，现对方拿走其手机不归还”。
11.刑事判决书及释放证明、劳动教养决定书及解除劳动教养证明、行政处罚决定书，证实被告人童启越的前科劣迹情况。
12.户籍证明，证实被告人童启越的身份情况。
13.公安机关出具的抓获经过及破案经过，证实本案抓获被告人童启越及侦破的过程。
14.法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人方某左上臂的损伤程度为轻伤二级。
15.价格鉴定结论意见书，证实涉案苹果牌iPhone5S型手机的价值。
16.监控录像及经证人杨某、邓某、涂某辨认的截图，证实2015年2月5日20时许砍伤被害人方某的被告人童启越在宾馆大厅等情况及2015年2月13日凌晨1时许，一女子在酒店前台处与二名女服务员交谈后持一纸单离开，几分钟后，一男子出现在前台将一纸单拍在前台后即顺手将前台一部手机盖在其手臂之下，并趁人不备将该部手机放于其上衣左胸前口袋，之后与前台一女服务员争吵。
17.被告人童启越供述、辨认笔录及照片，供认2015年2月5日下午，其在安海镇恒隆宾馆702室，方某就打电话给其说要找其算账。晚上7时许，方某和邓某一起过来找其，当时其和女友“贾欢欢”在休息。方某来后就叫其连利息拿2000元钱给他，其去年有向他借了1000元，还没有还，其就说不可能其只欠了500多元，后方某就用手将其推倒，又掐其。其就踹方某，后其站了起来，其二人开始打了起来。期间，方某要去拿电脑主机砸其，但是抱不起来，又拿键盘砸其，其也有顺手拿起床边桌子上的菜刀砍了方某上臂一刀，后来邓某就走进来扶方某准备离开，其就叫“贾欢欢”报警，方某急了就踹了其女友一下，其就跟方某说“你要再动我女朋友我就让你走不出去”，这时杨某就进来跟邓某劝方某离开；并供认其手机号码是155××××4712，2015年2月13日左右的一天晚上，其到晋江市安海镇金色年华酒店，后因不打算入住，就叫女朋友“亲亲”去退钱，但是前台李某不同意退钱，其就自己去找李某，李某还是不退，其就把李某放在前台的手机拿走了。其之所以知道这部手机是李某的，是因为其跟李某很熟知道这屏幕有点坏了的手机是李某的手机。
原判认为，被告人童启越之行为分别构成故意伤害罪、盗窃罪。被告人童启越一人犯数罪，应数罪并罚。被告人童启越曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应从重处罚。被告人童启越归案后如实供述其故意伤害部分的犯罪事实，对该部分犯罪予以从轻处罚。被告人童启越有前科劣迹，且其在公共场所盗窃他人随身携带的财物，酌情从重处罚。据此，原审法院依法判决：被告人童启越犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人童启越诉称：故意伤害部分是被害人先动手打其，其被迫无奈才还手的；盗窃部分事出有因，其与被害人是朋友，双方存在经济纠纷，且手机已归还给被害人；其归案后能如实供述自己罪行。原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚。
经审理查明：原审判决认定上诉人童启越犯故意伤害罪、盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，可作定案依据，本院予以确认。
上诉人童启越诉称故意伤害部分是被害人先动手打其，其被迫无奈才还手。经查，根据在场证人贾某、邓某的证言及被害人方某的陈述证实，本案系因上诉人童启越与被害人方某的债务纠纷而引发双方打斗，在打斗中上诉人童启越持菜刀砍伤被害人方某，其参与斗殴的行为具有积极性，并非被迫无奈才还手，上诉人童启越该诉称与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人童启故意非法损害他人身体健康致一人轻伤；又以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为分别构成故意伤害罪、盗窃罪。其一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人童启越曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应从重处罚。上诉人童启越归案后如实供述其故意伤害部分的犯罪事实，对该部分犯罪予以从轻处罚。上诉人童启越有前科劣迹，且其在公共场所盗窃他人随身携带的财物，酌情从重处罚。原审定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人童启越诉称原判量刑偏重，请求改判较轻刑罚的理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈俊鸿
代理审判员 黄仲谋
代理审判员 林前枢
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 庄惠平