辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽03民终137号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。负责人：王浩，该公司经理。委托诉讼代理人：宫毓强，该公司员工。被上诉人（原审原告）：程某，男。委托诉讼代理人：李一，辽宁广佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佟某某，男。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山市支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人程某、佟某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初1647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险公司上诉请求：改判上诉人不承担152206.13元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审时程某提供的鞍山市公安局交通事故认定书第2103031201601605号中载明程某驾车违反交通信号灯通行，但却判定肇事车辆辽C1X8**负次要责任明显不合理，肇事车辆辽C1X8**不应负责任，上诉人亦不应承担赔偿责任。请求二审法院判决上诉人不承担一审判决中的第一项与第二项，合计152206.13元。被上诉人程某辩称：服从一审判决。被上诉人佟某某未到庭答辩。程某向一审法院起诉请求：一、请求判令佟某某、平安保险公司赔偿医药费20990.9元、住院伙食补助费900元、护理费10003.48元、误工费22191.78元、交通费300元、残疾赔偿金131504元、被抚养人生活费39993.6元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1720元，合计237603.76元，按照主次责任比例尚需赔偿155281元；二、诉讼费用由佟某某、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2016年11月9日，程某驾驶辽CL75**号创新牌普通二轮摩托车，沿铁西区九道街由南向北行驶至大陆街路口时，遇佟某某驾驶辽C1X8**号荣威牌小型普通客车沿大陆街由东向西行驶至此处，由于程某驾车违反交通信号灯通行，加之佟某某驾车忽视安全瞭望，未确保行车安全，致使两车相刮撞，造成两车损坏、程某受伤的道路交通事故。鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队作出第2103031201601605号道路交通事故认定书，认定：程某负此次交通事故的主要责任，佟某某负次要责任。事故当日，程某被送至鞍山钢铁集团公司总医院住院治疗，被诊断为右侧肱骨外科颈粉碎性骨折。程某实际住院9日（2016年11月9日-2016年11月18日），花费住院医疗费20990.90元。经程某申请，该院委托辽宁大学司法鉴定中心对程某伤残等级、护理期、误工期进行评定。2017年7月21日，该鉴定所作出辽大司鉴[2017]法医临鉴字第1065号鉴定意见，意见为：程某右肩关节损伤评定为九级伤残；伤后误工期限为270日；护理期为90日。住院期间一级护理3日（2016年11月11日-14日）。程某为此支付鉴定费1720元。程某为城镇居民，定残之日程某36周岁。程某有一子程斯朗，定残之日，其时年2周岁。佟某某系辽C1X8**号荣威牌小型客车车辆所有权人，投保交强险及商业三者险（限额500000元，不计免赔）于平安保险公司处，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，佟某某驾驶车辆，因过错致程某受伤，程某负主要责任，佟某某负次要责任，因此程某的合理合法损失应得到赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿……”规定，平安保险公司在交强险限额范围内对程某的合理损失予以赔偿，不足部分由平安保险公司在商业第三者赔偿限额内按30%的责任比例承担赔偿责任。关于程某主张的医药（疗）费20990.9元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”规定，根据程某的医疗费收据和病历，程某的医疗费为20990.9元，予以确认。关于程某主张的住院伙食补助费900元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”规定，程某住院9日，每日计100元，故程某住院伙食补助费为9日×100元／日=900元，故予以支持。关于程某主张的护理费10003.48元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”规定，程某未举证证明护理人员收入情况，本院参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务、修理和其他服务业平均工资39261元的标准计算,经辽宁大学司法鉴定中心鉴定，程某受伤后护理期为90日，其中住院期间一级护理3日，故程某的护理费应为39261元／年÷365日×（3日×2人／日+87日×1人／日）=10003.49元，故予以支持。关于程某主张的误工费22191.78元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”规定，经鉴定，程某的误工时间为270日，其提供的证据无法证明其收入情况，本院参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中的城镇居民可支配收入计算为32876元／年÷365日×270日=24319.23元，故予以支持。关于程某主张的交通费300元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”规定,交通费应考虑就医地点、时间、人数、次数确定，程某虽未提供证据证明已支付交通费300元，但考虑该事故的实际情况及住院天数，酌情支持50元。关于程某主张的被扶养人生活费39993.6元、残疾赔偿金131504元一节，依照《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”规定，被扶养人生活费应计入程某的残疾赔偿金。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，程某伤情被评定为一处九级伤残，其为城镇居民，鉴定意见作出时，未满六十周岁，年限应计算为20年，故程某的残疾赔偿金应参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中的城镇居民可支配收入计算为32876元／年×20年×20%=131504元，故予以支持；程某之子程斯朗需要其扶养，根据程斯朗，被扶养人生活费参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准中的城镇居民消费性支出计算为24996元／年×16年×20%÷2人=39993.6元，故予以支持。因此程某的残疾赔偿金为131504元+39993.6元=171497.6元，予以支持。关于程某主张的精神损害抚慰金10000元一节，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”规定，程某在交通事故中负主要责任，即其对自己的受伤存在过错，故不予支持。关于程某主张的鉴定费1720元一节，鉴定费系程某确定伤残等级的必要支出，有鉴定费收据为凭的花销为1720元，故予以支持。关于平安保险公司辩称的不承担诉讼费和鉴定费一节，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”规定，平安保险公司未提供证据证明其尽到了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定提示义务或明确说明义务，故对此项辩解无事实和法律依据，不予采纳。综上，程某的医疗费20990.9元、住院伙食补助费900元，合计21890.9元，由平安保险公司在事故车辆交强险医疗费用赔偿限额内赔偿程某10000元，剩余11890.9元，由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿程某11890.9元×30%=3567.27元；护理费10003.48元、误工费22191.78元、交通费50元、伤残赔偿金171497.6元，合计203742.86元，由平安保险公司在交强险110000元死亡伤残限额内赔偿程某110000元，剩余93742.86元，由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿程某93742.86元×30%=28122.86元；鉴定费1720元，由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿程某1720元×30%=516元。故平安保险公司应在事故车辆交强险限额内赔偿程某10000元+110000元=120000元，在商业三者险赔偿限额内赔偿程某3567.27元+28122.86元+516元=32206.13元。据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决生效之日起十日在交强险限额内赔偿程某120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决生效之日起十日在商业三者险赔偿限额内赔偿程某32206.13元；三、驳回程某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3406元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担3339元，由程某负担67元。（案件受理费已由程某预交，执行时，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司加付程某3339元）。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。本院认为，本案二审的争议焦点为鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队出具的第2103031201601605号道路交通事故认定书能否用作认定案件事实的证据予以采信。经审查，第2103031201601605号道路交通事故认定书是鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队依据法定程序和相关法律规定出具的，本院依法确认其相应的证明力。上诉人平安保险公司虽此持有异议，但未能提供相反证据予以证明，故一审法院采信鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队出具的第2103031201601605号道路交通事故认定书作为认定案件事实的证据并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3344元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王长顺审判员  王 岩审判员  郭 盈二〇一八年一月二十六日书记员  张紫玫