山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终967号上诉人（原审原告）：董秀芹,女,1965年9月18日出生,汉族,住平原县。被上诉人（原审被告）：德州泰鼎新材料科技有限�司，住所地平原县王杲铺镇正大工业园区。法定代表人:姚恩涛,董事长。委托诉讼代理人：杨文生，男，1954年7月5日出生，汉族，该公司职工，住平原县。委托诉讼代理人：董凯，男，1991年3月10日出生，汉族，该公司职工，住德州经济技术开发区。上诉人董秀芹因与被上诉人德州泰鼎新材料科技有限公司（以下简称泰鼎公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2016）鲁1426民初2317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人董秀芹，被上诉人泰鼎公司的委托诉讼代理人杨文生、董凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董秀芹上诉请求:1、请求法院撤销（2016）鲁1426民初2317号民事判决第一项，改判泰鼎公司承担董秀芹12个月的停工留薪期工资；2、�求法院撤销（2016）鲁1426民初2317号民事判决第二项，改判泰鼎公司承担董秀芹一次性伤残就业补助金53940元；3、本案上诉费用由泰鼎公司承担。事实与理由：1、一审认定事实不清。董秀芹因工伤需要2次手术，12个月未上班，一审法院判决泰鼎公司承担4个月的停工留薪期工资属于认定事实不清。2、一审法院适用法律错误。董秀芹2013年去泰鼎公司工作，2014年6月9日受伤，因董秀芹无法从事原工作与单位解除劳动合同，泰鼎公司应支付一次性伤残就业补助金，一审法院判决泰鼎公司承担10%的一次性伤残就业补助金于法无据。泰鼎公司答辩称，董秀芹要求12个月的停工留薪期限超过了《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，一审判决泰鼎公司支付董秀芹停工留薪期工资8533.33元合理合法。董秀芹的上诉请求不合法，二审法院应予驳回。董秀芹与�鼎公司解除劳动关系是2016年4月1日，董秀芹已达退休年龄，泰鼎公司无需向其支付一次性伤残就业补助金，出于人道主义考虑，泰鼎公司同意按距退休年龄不足一年支付一次性伤残就业补助金。二审诉讼费用由董秀芹负担。董秀芹向一审法院诉讼请求：1、依法判决泰鼎公司支付董秀芹停工留薪期间的工资待遇8533.33元（4个月零8天）；2、依法判决泰鼎公司向董秀芹支付一次性伤残就业补助金43137.6元；3、诉讼费由泰鼎公司承担。一审法院认定事实：2013年董秀芹进入泰鼎公司工作，双方签订书面劳动合同，泰鼎公司为董秀芹缴纳了工伤保险。2014年6月9日15时30分左右，董秀芹在工作过程中摔倒，右腿摔伤，送往平原县人民医院治疗，被诊断为右髌骨骨折，住院治疗5天。2015年3月3日在中国水利水电第十三工程局医院进行二次手术，住院治疗3天。2014�8月7日，德州市人力资源和社会保障局作出2014119号认定工伤决定书，认定（或视同）董秀芹为工伤。2016年3月7日，德州市劳动鉴定委员会出具德劳鉴字[2016]第127号初次鉴定结论书，鉴定董秀芹劳动功能障碍程度九级，无生活自理障碍。2016年8月3日，董秀芹从泰鼎公司领取18990元补助金。董秀芹于2016年11月10日向平原县劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，2016年11月14日平原县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。董秀芹不服，于2016年11月14日向一审法院提起诉讼。平原县人力资源和社会保障局于2016年6月做出董秀芹一次性伤残补助金18990元，该款项已被泰鼎公司领取，并支付给董秀芹；2016年9月份做出董秀芹一次性医疗补助金28238元，该笔补助金尚未领取。一审法院认为：董秀芹为泰鼎公司的职工，在工作过程中摔倒受伤,且依法进行了工伤认定。董秀芹受伤后，泰鼎公司为董秀芹支付了全部治疗费用，董秀芹并从泰鼎公司处领取了工伤保险基金按董秀芹的九级工伤伤残等级支付的一次性伤残补助金18990元，泰鼎公司提供的董秀芹签字的承诺书存在欺诈、隐瞒情形，一审法院不予认可。董秀芹未领取的一次性工伤医疗补助金28238元，是工伤保险部门按照《工伤保险条例》第三十七条第二款、山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第二款之规定计算：4034元（2016年德州市上年度职工月平均工资）×7个月=28238元，该一次性医疗补助金为董秀芹所有，泰鼎公司应配合办理相关领取手续。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，同时参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，董秀芹遭受的伤害为右髌骨骨折，其停工留薪期应为9个月。董秀芹工伤事故发生前工资2000元左右,所以其主张停工留薪期间的工资待遇8533.33元合理合法。《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，用人单位支付劳动者一次性伤残就业补助金是以劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同为前提。因董秀芹出生日期为1965年9月18日，2014年6月9日发生工伤事故时距法定退休年龄不足1年，董秀芹于2016年11月申请仲裁主张一次性伤残就业补助金的行为已表明其主动解除了与泰鼎公司的劳动关系。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四款规定“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法�退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”一审庭审中，泰鼎公司同意按距退休年龄不足一年支付董秀芹一次性伤残就业补助金，一审法院院认可泰鼎公司支付董秀芹一次性伤残就业补助金4034元×12个月×10%=4840.8元。一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四款的规定，判决：一、泰鼎公司支付董秀芹停工留薪期间的工资待遇8533.33元；二、泰鼎公司支付董秀芹一次性伤残就业补助金4840.8元；三、驳回董秀芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百�十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由泰鼎公司承担。二审中董秀芹未提供新证据，泰鼎公司未提供新证据。对当事人二审争议的事实，二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点问题为：1、董秀芹的泰鼎公司支付12个月停工留薪期工资的诉求是否应支持；2、泰鼎公司是否应支付董秀芹一次性伤残就业补助金53940元。关于第一个争议焦点问题。董秀芹在一审的诉求之一是，要求泰鼎公司支付其停工留薪期间的工资待遇8533.33元（4个月零8天），一审根据董秀芹的工伤伤情，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，参照董秀芹工伤事故发生前工资2000元左右,董秀芹自行主张停工留薪期为4个月另8天，一审认定主张停工留薪期间的工资待遇8533.33元，系�充足的事实和法律依据。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”现董秀芹二审中增加请求主张停工留薪期12个月的工资，于法无据，本院依法不予支持。关于第二个争议焦点问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标�由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定：工伤职工被鉴定为七至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：……九级12个月。该办法第四款规定“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；……距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”董秀芹出生年月为1965年9月18日，2014年6月9日发生工伤事故时距其法定退休年龄不足1年，但董秀芹于2016年11月申请仲裁主动解除了与泰鼎公司的劳动关系时已达法定退休年龄。泰鼎公司在一审庭审中，同意按董秀芹距退休年龄不足一年支付一次性伤残就业补助金，此为泰鼎公司对自己权利义务的认可。一审法院据此认定泰鼎公司支付董秀芹一次性伤残就业补助金4034元×12个月×10%=4840.8元是正确的，本院予以认可。董秀芹上诉称泰鼎公司应支付一次性伤残就业补助金的全额，缺乏事实和法律依据，该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，董秀芹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由董秀芹负担。本判决为终审判决�审 判 长  殷玉昌审 判 员  杨 敏代理审判员  刘 亮二〇一七年六月十三日书 记 员  陈 艳