浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台临民初字第3247号
原告：台州市某某某装饰有限公司。
法定代表人：赵雪英，职务：。
委托代理人：陈越飞。
被告：许某。
委托代理人：何华利。
第三人：张某女。
原告台州市某某某装饰有限公司（以下简称东易公司）诉被告许某、第三人张某女为劳动争议一案，于2013年11月8日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月6日公开开庭审理了本案。原告特别授权委托代理人陈越飞和被告特别授权委托代理人何华利到庭参加诉讼；第三人张某女经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告东易公司起诉称：被告许某曾于2012年7月初进入原告的临海分公司工作，约定三个月试用期，工资月薪2000元。2012年9月底，因原告的临海分公司对其工作表现不满意，试用期结束后结清工资报酬并予以辞退。2013年2月，原告的临海分公司被依法撤销。原告的临海分公司没有拖欠被告工资6000元，也没有拖欠被告所谓的工地施工提成17000元。被告用以证明的领款单系杜撰，该领款单是否张某乙所写无法确定，况且张某乙也不是原告的临海分公司的工作人员。被告因工作表现不好被原告临海分公司辞退后，听说到张某乙处工作，现在张某乙人不知去向，原告也无法找到他进行核实。原告临海分公司与被告之间并不存在有绩效提成的约定，并且试用期内人员的固定工资是每月2000元。第三人张某女是原告临海分公司的负责人，临海分公司与原告是加盟的性质。原告也不清楚张某女现在的下落。原、被告之间没有订立书面劳动合同，原告一般是试用期满以后再与员工订立书面劳动合同的。为此，原告特提起诉讼，请求判决原告不承担支付被告所谓的拖欠工资及提成共计23000元；本案的诉讼费用由被告支付。
被告许某答辩称：要求驳回原告的诉讼请求，判令原告及第三人支付被告工资及提成共计23000元。被告在2012年3月进入原告临海分公司，从事设计工作。原、被告之间未签订书面劳动合同，口头约定被告每月基本工资3000元，并约定按照工作性质派往工地的另行发放提成。被告在原告临海分公司一直工作到临海分公司在2013年2月份被注销为止。原告临海分公司还拖欠被告两个月的基本工资，即6000元，以及提成的工资17000元，原告尚欠被告工资共计23000元。原告临海分公司与原告是有隶属关系，其在2013年2月份注销以后，第三人张某女作为原告临海分公司的法定代表人，对被告所欠的部分的工资及提成应承担支付责任。
第三人张某女未作答辩和举证。
原告东易公司向本院提供证据如下：
1、原告的营业执照（副本）和组织机构代码证各1份（均为复印件）。
用以证明原告主体适格。
2、原告临海分公司的工商登记情况1份。
用以证明原告临海分公司在2013年2月25日被注销的事实。
3、台州市某装饰有限公司的营业执照1份及证明1份（复印件）。
用以证明台州市某装饰有限公司是独立法人，与原告不存在隶属关系的事实。
4、台州市某装饰有限公司出具的情况证明1份，
用以证明张某乙与台州市某装饰有限公司曾有过加盟合作关系的事实。
5、台州市某装饰有限公司与张某乙的商标使用许可合同1份、特许经营协议1份（均系复印件，原件在临劳仲案字（2013）第260号卷宗内）。
用以证明张某乙与台州市某装饰有限公司曾经存在合作加盟关系，张某乙与原告并无关系的事实。
6、仲裁笔录1份（笔录第2页中被告许某陈述被告工作一年的工资均未结算）。
用以证明被告陈述拖欠工资的情况缺乏真实性、相互矛盾的事实。
被告方经质证，对原告提供的证据1、证据2均没有异议；对证据3的营业执照副本真实性没有异议，对关联性有异议，从该证据的形式上看，是营业执照副本，不是原告向工商部分调取的，原告能够取得该营业执照证明原告与该公司之间存在一种特殊的关系，并且该份营业执照与本案无任何关联。对证据3的证明三性均有异议；对证据4有异议，原告与台州市某装饰有限公司是否两家独立的公司，应当由工商部门进行出具，不应由一方公司自行出具。单位出具证明视为证人出庭作证，单位负责人应当接受法庭的询问，单位负责人不能出庭作证，不能单独作为证据，该证明的内容与本案缺乏关联性；对证据5的三性有异议，该证据只能证明某装饰公司许可张某乙在临海经营的事实，不能证明原告公司许可张某女的事实，与本案无关联性，本案中被告也没有向张某乙主张支付工资，只是主张原告与张某女支付工资；对证据6的真实性没有异议，被告在该仲裁笔录中的陈述并不是本案的重点，即使如原告代理人所说的公司工资一直未结算，实际上所指的是提成工资全部没有结算。
第三人张某女未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。
被告许某向本院提供证据如下：
（1）、临海市工商局出具的证明1份。
用以证明原告许可张某女办临海分公司的事实。
（2）、领款单1份。
用以证明原告临海分公司欠被告工资及提成共计23000元的事实。
（3）、装修合同1份。
用以证明张某乙系原告分公司管理人员的事实。
原告方经质证，对被告提供的对证据1没有异议，张某女是以原告名义去办理营业执照的；对证据2的真实性有异议，无法确定是否张某乙所写，如是张某乙所写，应由张某乙出庭作证；领款单上的“张某乙”笔迹与张某乙在商标合同跟许可经营合同中的“张某乙”字迹不一样，而且张某乙并非临海分公司的工作人员。领款单是台州某装饰有限公司签的，并不是台州市某某装饰有限公司所签的，主体上有错误，被告主张工资23000元没有依据，如果确实是张某乙所写，也是张某乙与被告之间存在债权债务关系，故对该证据的三性均有异议；对证据3有异议，张某乙未到庭，且领款单上所谓“张某乙”的签字与张某乙平时签字的笔迹完全不同，无法确认该证据的真实性，原告临海分公司公章因张某女带走也找不到，对该证据所盖的公章真实性也无法质证，原告对证据3中甲方的签字也不认可，因为具签人陈铭、毕过未到庭作证确认，合同中没有加盖甲方公章。
第三人张某女未到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。
对原、被告向本院提供的上列证据，本院认证如下：
一、被告对原告提供的证据1、证据2无异议，本院经核实，对其证明力予以确认。
二、被告对原告提供的证据3的营业执照副本真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。结合原告提供的证据1，本院对其待证台州市某装饰有限公司是独立法人，与原告不存在隶属关系的事实的证明力予以确认。
三、被告对原告提供的证据4、证据5均提出异议。案外人张某乙与台州市某装饰有限公司是否有加盟合作关系，无法证明张某乙与原告有无业务关系，也与本案所涉的纠纷缺乏关联性。故本院对原告提供的证据4、证据5不作认证。
四、被告对原告提供的证据2的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。
五、原告对被告提供的证据（1）无异议，本院经核实，对其证明力予以确认。
六、原告对被告提供的证据（3）有异议。该证据系装饰装修施工合同，甲方为临海市牛头山度假村有限公司，乙方为原告临海分公司，合同中未提到有关张某乙的信息，合同落款乙方的签字也显然不是“张某乙”三字，因此该证据不能证明被告所主张的待证事实，故本院对被告所主张的待证事实不予确认。
七、原告对被告提供的证据（2）真实性有异议。被告虽主张该证据由张某乙出具，但无法举证证明张某乙系被告临海分公司员工，故对该证据待证原告临海分公司欠被告工资及提成共计23000元的事实本院不予确认。
本院经审理，认定事实如下：2012年3月31日，原告台州市某某某装饰有限公司出资成立临海分公司，由第三人张某女担任负责人。被告许某于2012年进入原告临海分公司工作，在工作期间，双方未签订劳动合同。2013年2月25日，原告临海分公司被依法注销。2013年5月2日，被告向临海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告东易公司、第三人张某女支付工资23000元。临海市劳动争议仲裁委员会于2013年9月18日作出临劳仲案字（2013）第260号仲裁裁决书，裁决第三人张某女及原告在裁决生效后叁日内依法支付被告工资23000元。东易公司不服该裁决，于2013年11月8日诉至本院。
本院认为本案原、被告的争议焦点为两点：一、原、被告间是否存在劳动关系及工作时间如何确定的问题；二、原告有无拖欠被告2个月基本工资及提成共计23000元。
依照公司法的规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，台州市某某某装饰有限公司临海分公司系原告设立的分公司，且已于2013年2月25日被注销，故其民事责任应由原告承担。被告进入原告分公司工作，并口头约定劳动合同，其劳动报酬应由用人单位承担，第三人张某女原系原告临海分公司的负责人，并非被告的用人单位，对于被告要求原告与第三人张某女共同承担工资及提成的主张于法无据，本院不予支持。
对于争议焦点一、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告虽陈述被告在原告临海分公司工作三个月后因表现不好于2012年9月底被辞退，但并未提供证据加以证明。故对被告提出的其在原告临海分公司一直工作到2013年2月份的主张，本院予以采纳。
对于争议焦点二、本院认为当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案被告未能提供证据证明被告拖欠原告业务提成17000元，故本院对于被告要求原告支付拖欠提成17000元的诉讼请求不予支持。对于被告提出的原告临海分公司拖欠其二个月基本工资并要求支付的主张，原告虽抗辩其临海分公司与被告结清工资报酬，但未能提供相应证据予以证明，原告应承担举证不能的不利后果，即应支付被告二个月的基本工资。对于被告月基本工资的确定问题，被告认为与原告临海分公司约定月基本工资为3000元／月，原告认为被告只在原告临海分公司工作了三个月的试用期，试用期工资为2000元／月，但双方均未提供证据。故参照2012年度全省在岗职工月平均工资（40087元÷12个月），再结合被告的诉请，本院认为被告对月基本工资3000元的主张比较合理，应予以支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
原告台州市某某某装饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告许某工资6000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告台州市某某某装饰有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本各一份，上诉于浙江省台州市中级人民法院。【在递交上诉状后七日内，向浙江省台州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，帐号：19-900001040000225089001）
如判决生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。逾期申请，本院不予受理。
审 判 长 王建平
代理审判员 徐正敏
人民陪审员 陈素芽
二〇一四年六月三日
代书 记员 李苹苹
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