辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽05刑终17号
原公诉机关本溪市明山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国平，男，1963年10月5日出生，汉族，捕前住本溪市平山区。2011年3月14日被本溪市公安局光明派出所强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月15日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人张力，辽宁平正律师事务所律师。
本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人李国平犯诈骗罪一案，于2015年12月24日作出（2015）明刑初字第00008号刑事判决。原审被告人李国平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人李国平于2013年6月17日，在本溪市明山区大峪等地，隐瞒其将位于本溪市明山区某某花园小区×号楼下东侧的4、5、6号车库以顶账方式出售给他人的事实，再次将该车库出售给被害人高某某，骗取高某某18万元。
二、被告人李国平于2013年9月16日，隐瞒已将位于本溪市明山区某某花园小区×号楼×单元的房屋出售给他人的事实，再次将该房屋出售给被害人高某某，骗取高某某32万元。
三、被告人李国平于2014年3月14日，采取欺骗手段，将无权出租的本溪市明山区某某小区×号楼×号门市房出租给被害人刘某甲，骗取刘某甲2万元。
被告人李国平诈骗数额共计52万元。被告人李国平自动投案。本案审理过程中，被告人李国平的近亲属代为返还全部诈骗赃款。
原判认定上述事实的证据有：被害人高某某、刘某甲陈述，证人何某某、许某某、吴某某、国某某、陆某某、邹某某、潘某某、李某甲、谭某某、树某某、魏某某、清某某、赵某某、李某乙、王某甲、祝某某、刘某乙、王某乙、曲某某、匡某某等人证言，被告人李国平供述，辨认笔录，案件来源及到案经过、户籍证明、电话查询记录、协议书、本溪某某花园车库租赁协议书、收款收据、商品房买卖协议、转账凭条、某某花园小区×楼住户明细表、房屋出售协议、房屋租赁协议书等。
原审法院认为，被告人李国平无视国家法律，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李国平犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人李国平的近亲属代为返还全部赃款，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，认定被告人李国平犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。
上诉人李国平的上诉理由为：原判认定的诈骗数额不对，向高某某借高利贷，实际得款没有收据体现那么多；房子是借给何某某的而不是卖的。
其辩护人的辩护意见是：1、原判认定事实有误，李国平是以房屋为抵押向高某某高利借款，不是买卖房屋；2、李国平有自首情节，认罪态度好，取得被害人谅解，应当从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人李国平分别于2013年6月、2013年9月，将已出售给他人的3个车库、1处房屋再次出售给被害人高某某，共计骗取高某某人民币50万元，及其于2014年3月，将无权出租的门市房出租给被害人刘某甲，骗取刘某甲人民币2万元的事实清楚。在原审法院审理过程中，上诉人李国平的亲属与被害人高某某就返赃一事庭外自愿达成协议，并代李国平返还被害人刘某甲人民币2万元。被害人高某某、刘某甲对上诉人李国平表示谅解。
本院认定上述事实的证据有：
1、被害人高某某陈述，证实其于2013年6月从李国平手中以每个6万元的价格购买明山区某某花园小区×号楼下东面4、5、6号3个车库，共计交付18万元，签订了车库租赁协议；又于2013年9月以32万元的价格从李国平手中购买某某花园小区×号楼×单元×层×号房子，签订了房屋买卖合同；2013年11月发现购买的车库门上贴有出租信息，购买的房子也有人入住，与李国平沟通无果，后来联系不上李国平，共计被李国平骗取人民币50万元。另证实，一审法院审理期间，其与李国平家属就返赃一事私下自愿达成协议。
2、被害人刘某甲陈述，证实其于2014年3月初经李某甲的母亲潘某某介绍，通过谭某某联系李国平，租用位于某某小区汽车美容会馆旁的门市房，签订了房屋租赁协议，交付给李国平一年租金2万元，一周后发现所租门市房里有人装修并声称已租用该房，潘某某与李国平沟通无果，后来联系不上李国平，被李国平骗取人民币2万元。另证实，一审法院审理期间，李国平家属通过法院返还其人民币2万元。
3、证人王某甲证言，证实其于2012年8月至12月在明山区某某小区内帮李国平盖车库，按协议得到其中×号楼东侧4、5、6号3个车库作为报酬，李国平向其交付车库租赁协议书和钥匙；其于2012年12月末把3个车库分别卖给某某花园小区内的住户。
4、证人祝某某、刘某乙、王某乙、曲某某、匡某某证言，证实祝某某于2012年12月末通过曲某某联系，刘某乙、王某乙于2013年2月，分别以6万元1个的价格从盖车库的包工头老王手中购买明山区某某花园小区×号楼下东侧4号、5号、6号车库，老王说是盖车库从开发商手中抹账得来，出示了与开发商的抹账协议，交付车库租赁协议和钥匙。刘某乙的5号车库于2014年9月末通过曲某某联系出租给匡某某，祝某某、王某乙的车库自用。
5、证人何某某、许某某、吴某某证言，证实2013年7月，李国平因在澳门玩急需钱，让何某某、许某某帮忙联系出售其明山区某某花园×号楼×单元×层×号房子，让二人找某某小区物业李经理取钥匙，何某某的女儿吴某某同意购买，商定价格30万元，其中5万元抵顶李国平欠何某某的债务，吴某某实际出资25万元，其中9万元偿还李国平欠何某某和许某某的债务，16万元由吴某某汇款给李国平；8月8日李国平和吴某某签订房屋买卖协议，10月1日李国平腾房交钥匙，之后吴某某正式入住。三人均证实李国平与吴某某是买卖房屋，不是借用或抵押。何某某还证实李国平曾要求其对警察说房子是李国平因欠其钱而借给吴某某使用。
6、证人陆某某证言，证实李国平在隆盛公司没有职务；2013年9月中旬的一天，李国平带高某某到隆盛公司办理某某花园小区×号楼×单元×层×号房屋更名手续，其查看李国平提供的已填写好的房屋出售协议后办理房屋更名过户，按照协议上的出售价格32万元出具收款收据，将房屋登记底根上的名字由李国平变更为高某某。另证实某某小区由本溪市某某房地产开发公司负责开发，该小区门市房只有开发公司有权利出租出售，李国平无权出租；本溪市某某物业管理有限公司2011年后没有年检，已经不存在了。
7、证人李某乙证言，证实李国平不在隆盛公司任职；2013年7月李国平出门，让其代为保管明山区某某花园小区×号楼×单元×层×号房门钥匙，后安排其把钥匙交给2名来取钥匙的女子。
8、证人潘某某、李某甲证言，证实2014年3月初李某甲和刘某甲想租用位于明山区某某小区附近一家汽车美容中心右侧的门市，李某甲的母亲潘某某通过谭某某联系到李国平，李国平说自己有权出租该门市，刘某甲交付李国平一年租金2万元，双方签订房屋租赁协议，李国平出具收条，4月初刘某甲发现门市里有姓魏的男子在装修，经潘某某联系，李国平开始说返房租，后来联系不上李国平。
9、证人树某某、魏某某证言，证实2014年3月9日树某某的丈夫单某某与本溪市某某房地产开发有限公司签订房屋出售协议，购买明山区某某小区开发新建的商品公建门市房×号楼×号，3月28日出租给魏某某，签订了房屋租赁协议。
10、证人清某某、赵某某证言，证实某某小区开发新建的商品公建门市房×号楼×号属于开发商，李国平没有权利对外出租；2014年3月份的一天李国平曾让赵某某带2名女子去看该门市房。清某某还证实李国平不在隆盛公司任职；本溪市某某物业管理有限公司因2011年后没有到工商局续检，于2014年被吊销。
11、证人邹某某证言，证实2013年10月的一天其与谭某某陪李国平到银行取钱，没看见有人同行，取多少钱不清楚。
12、证人谭某某证言，证实2013年夏天，李国平说用车库抵押给高某某借款10万元，让其陪同取钱；2013年六七月份的一天，高某某和李国平签订房屋买卖协议，后其与邹某某陪同高某某和李国平到银行取钱；2014年3月初的一天，潘某某让其帮忙联系租用某某小区汽车美容会馆右手旁的门市房，经协商一年租金2万元，李国平收钱后签了房屋租赁协议和收条，4月初潘某某说李国平租给她的房子又租给了别人，经沟通，李国平电话里说实在倒不出房子就退租金，但一直推脱未办理。
13、上诉人李国平供述，供认其于2012年8月份左右在明山区某某花园小区内盖车库，给包工头王某甲×号楼东侧4、5、6号3个车库算作工钱；2013年6月，其在澳门博彩缺钱，打电话让李某丙找高某某以某某花园车库抵押借款，李某丙办理后向其汇款18万元，当时着急用钱，没有告诉李某丙4、5、6号3个车库已抹账给王某甲；2013年7月，其在澳门博彩缺钱，通过何某某向何某某的女儿吴某某借款25万元，先偿还欠何某某和许某某的债务10万元，实际得款15万元用于赌博，何某某要求其与吴某某签订某某花园×号楼×单元×楼×号房屋买卖协议；2013年9月，其又与高某某以32万元的价格签订同一房屋的买卖协议，领高某某找本溪市隆盛房地产开发公司陆会计签订房屋出售协议，陆会计出具32万元收款收据，其与高某某、谭某某、邹某某一同到银行取钱；上述所得款项一部分在澳门博彩输了，一部分用于投资车库。另证实2014年3月初，谭某某说潘某某想租属于本溪市某某房地产开发有限公司所有的某某小区×号楼×号门市房，其让清某某联系物业姓赵的女子带潘某某领来的2名女子去看门市，其收取对方交付的一年租金2万元，写了收条并签订房屋租赁协议，大约3月末的一天潘某某打电话说该门市又有别人租用，其答复实在不行就退还租金，但因故一直没有回本溪，后期拒接潘某某电话。
14、辨认笔录，证实何某某、许某某分别指认出李某乙是2013年7月李国平委托二人帮忙卖房子，安排二人到该处取房子钥匙的人；李某乙指认出许某某是2013年7月李国平让其将钥匙交给取钥匙的2名女子的其中之一。
15、协议书、本溪“某某花园”车库租赁协议书、收款收据、收条，证实2012年8月王某甲承包李国平某某公寓车库工程，李国平承诺给王某甲3个车库作为报酬；2012年10月本溪市某某物业管理有限公司与王某甲签订了×号楼下东面4号、5号、6号（左数）车库使用年限为40年的租赁合同；2013年2月5日王某甲将5号、6号车库出售给他人。
16、本溪“某某花园”车库租赁协议书、收款收据，证实2013年6月20日本溪市某某物业管理有限公司与高某某签订了×号楼下东面4号、5号、6号（左数）车库使用年限为40年的租赁协议，高某某交付了每个车库6万元的租赁费（购车库款）。
17、商品房买卖协议、房屋出售协议、收款收据、某某花园住宅×楼住户明细表，证实2013年8月8日李国平与吴某某签订协议，以25万元的价格将坐落于本溪市平山区某某公寓×号商品房产权出卖给吴某某；2013年9月16日又将同一处房屋（座落在明山区的某某花园住宅房×号楼×单元×层×号商品房）以32万元的价格出售给高某某，由本溪隆盛房地产开发公司与高某某签订协议、出具收款收据，并将该房住户明细表信息由李国平改为高某某。
18、房屋出售协议、收款收据、房屋租赁协议书，证实2014年3月9日本溪市某某房地产开发有限公司将坐落于本溪市某某小区开发新建的商品公建门市房×号楼×号公建门市房出售给单某某，单某某交购房款22.5万元；3月28日单某某将该房出租给魏某某使用。
19、房屋租赁协议、收条，证实2014年3月14日李国平将坐落于本溪市明山区某某小区汽车美容会馆旁的门市房租赁给刘某甲，李国平收到房租2万元整。
20、银行客户回单，证实高某某银行账户2013年6月20日现金取款12万元，2013年6月17日现金取款20万元，2013年9月16日现金取款32万元。
21、个人活期明细查询、转账凭条，证实李国平银行账户2013年7月24日收到吴某某转账汇款人民币10万元、建设银行本溪平山支行现金存入人民币6万元。
22、本溪市公安局明山分局刑警大队情况说明、本溪市房产产权管理处法规监察科查询告知书、银行信息查询，证实截止到2014年11月12日，本溪市房产产权管理处房屋权属登记系统中无李国平房屋登记信息；李国平中国工商银行账户余额为人民币86.46元，其他银行无账户余额。
23、户籍证明、电话查询记录，证实上诉人李国平的自然状况，已达到刑事责任年龄，无违法犯罪记录。
24、案件来源及到案经过、公安机关情况说明，证实本案来源及上诉人李国平的归案情况，经侦查员电话联系，李国平主动到公安机关说明情况。
以上证据均经原审法院庭审质证及本院审查，来源清楚，收集程序合法，且相互之间能够互为印证，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人李国平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取公民财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人李国平犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。上诉人李国平归案后，其亲属与被害人达成返赃协议，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原判认定上诉人李国平诈骗犯罪的事实和数额，有经原审法院庭审质证并经本院审查确认的被害人陈述、相关证人证言以及协议书、车库租赁协议书、房屋出售协议、商品房买卖协议、收款收据、银行查询明细、银行凭单等书证予以佐证并相互印证，证实上诉人李国平采用将已出售给他人的车库、房屋重复出售的方式骗取被害人高某某共计人民币50万元，采用将无权出租的门市房予以出租的方式骗取被害人刘某甲人民币2万元，上诉人李国平提出的“原判认定诈骗数额不对，向高某某借高利贷，实际得款没有收据体现那么多；房子是借给何某某的而不是卖的”的上诉理由及其辩护人提出的“原判认定事实有误，李国平以房屋为抵押向高某某高利借款，不是买卖房屋”的辩护意见，无事实依据，不予采纳。上诉人李国平的辩护人提出的“李国平有自首情节，认罪态度好，取得被害人谅解，应当从轻处罚”的辩护意见，有事实和法律依据，原判对上述情节已经认定并在量刑时予以体现，本院不予重复考虑。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宿 晖
审 判 员 迟克春
代理审判员 张 平
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 王 坤
附：本裁定适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。