广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初23534号原告：陈波，男，1972年12月13日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区，原告：江利国，男，1974年10月3日出生，汉族，住湖南省湘阴县，委托诉讼代理人：易少洪，广东瑞轩律师事务所律师。被告：中山市罗氏实业投资有限公司。住所地广东省中山市民众镇浪网村浪网大道348号B区三层，统一社会信用代码91442000304214438Y。法定代表人：罗强。被告：中余建设集团有限公司中山分公司，住所地中山市火炬开发区孙文东路濠头段12号光裕大厦2层202室，统一社会信用代码91442000682498255J。法定代表人：杨帝水。委托诉讼代理人：朱金龙，江西华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小玲，江西华邦律师事务所律师。被告：中余建设集团有限公司，住所地江西省南昌市小蓝经济开发区富山三路以北，统一信用代码91360121159861048P。法定代表人：吴健。委托诉讼代理人：朱金龙，江西华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小玲，江西华邦律师事务所律师。原告陈波、江利国诉被告中山市罗氏实业投资有限公司（以下简称罗氏实业公司）、中余建设集团有限公司中山分公司（以下简称中余建设公司中山分公司）、中余建设集团有限公司（以下简称中余建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人易少洪及被告中余建设公司中山分公司、中余建设公司的委托诉讼代理人朱金龙到庭参加诉讼，被告罗氏实业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈波、江利国向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2015年4月16日签订的《建设工程承包合同》；2.罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司向陈波、江利国支付工程款1788210元及其2016年11月22日起至完全支付工程款之日止的违约金（每日3‰计款5364.63元），暂计至起诉之日为2001006.99元；3.罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司返还合同押金及其自2015年11月1日起至完全支付之日止的银行同期利息，暂计至起诉之日计款94000元；4.中余建设公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：中余建设公司中山分公司是发包人（陈波、江利国）中山市民众镇浪网御创名都商业楼工程项目的总承包人。2015年4月16日，中余建设公司中山分公司的项目负责人刘伟与两原告签订《建设工程承包施工合同》，合同约定由两原告承建位于中山市民众镇浪网御创名都商业楼给排水、强弱电、通风设备安装工程。合同约定：两原告在2015年4月16日支付被告合同定金1000000元，合同即生效力。合同第十条1.7项还约定逾期支付工程款的违约金为每日3‰。合同签订后，两原告在2015年4月16日支付友联工程公司深圳分公司合同定金1000000元，并完成工程承包施工合同约定的A区、B区强弱电安装工程和室内外给排水工程施工，工程款合计1026690元。由于罗氏实业公司无力支付工程款，导致案涉工程于2016年11月22日全面停工。2016年11月22日，两原告与罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司结算A区、B区强弱电安装工程和室内外给排水工程款，三方同意按照850000元结算工程款；两原告还完成工程承包施工合同约定的空调、围栏、排污等工程，工程款818210元，两原告与中余建设公司中山分公司、罗氏实业公司于2016年11月22日结算，三方同意按照818210元结算工程款；两原告在履行合同时，罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司要求两原告完成合同外该项目临时建筑工程191340元。两原告与罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司于2016年11月22日同意按照120000元结算合同外该项目临时建筑工程款。三项合计按照1788210元结算；因罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司无法按照合同支付工程款导致该工程停工。罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司至今未支付分文工程款。现特向法院起诉，请依法判决如诉所请。陈波、江利国在诉讼中提供的证据有：1.建设工程承包施工合同；2.御创名都项目防水工程结算书；3.御创名都项目临建工程结算书；4.御创名都项目工地蔚蓝、空调、板房等工程结算书；5.御创名都项目部押金收据；6.个人转账凭证。中余建设公司中山分公司、中余建设公司辩称，1.中余建设公司中山分公司、中余建设公司均不是御创名都项目的总承包人。中余建设公司中山分公司、中余建设公司也从未与陈波、江利国签订过合同，对陈波、江利国没有合同义务。2.中余建设公司中山分公司、中余建设公司与御创名都项目部、罗氏实业公司均无关。中山市第一人民法院2017年2月24日作出的（2016）粤2071民初24740号民事判决已经认定，御创名都项目部系由罗氏实业公司成立。对此，罗氏实业公司也予以确认。而且罗氏实业公司及其实际控制人罗强还声明、确认并承诺：御创名都项目部专用章系由罗氏实业公司刻制，并授权其现场代表也不是罗氏实业公司员工刘伟与李治木使用。案争《建设工程承包施工合同》亦由罗氏实业公司授权御创名都项目部签署、履行、并办理结算与终止合同等事宜。陈波、江利国提供的《御创名都项目水电工程》、《御创名都项目临建工程》等结算文件系由御创名都项目与罗氏实业公司出具、以及陈波系向罗氏实业公司交缴案争《建设工程承包施工合同》实际由罗氏实业公司签署、履行。依据上述可知，陈波、江利国提供的《御创名都项目水电工程》、《御创名都项目临建工程》等结算文件，以及案争《建设工程承包施工合同》均与中余建设公司、中余建设公司中山分公司无关，上述1000000元押金亦非中余建设公司、中余建设公司中山分公司收取，陈波、江利国要求中余建设公司、中余建设公司中山分公司承担该结算文件所确认工程款的支付义务、押金返还义务，并承担违约责任均没有事实与法律依据。综上，请求法院依法驳回原告陈波、江利国对中余建设公司、中余建设公司中山分公司的全部诉讼请求。中余建设公司中山分公司、中余建设公司在诉讼期间提供的证据有：1.《声明、确认与承诺函》2份；2.（2016）粤2071民初24740号民事判决书。被告罗氏实业公司在法定期限内未提出答辩意见，亦未出庭辨认核对陈波、江利国所举证据的真实性。对于当事人提交的证据，本院依法组织当事人进行了质证，并与本庭笔录附卷佐证。结合当事人提交的证据及法庭陈述，本院认定本案事实如下：1.2015年4月16日，陈波、江利国（乙方）与“中余建设集团御创名都项目部”（甲方）签订《建设工程承包施工合同》一份，就甲方将承包工程名称为中山市御创名都商业楼该工程A、B区地下一层、以+－00以上五层，实际建筑面积按施工图计算为准，一、工程内容为：（1）土建项目：具体包括给水、排水、强弱电、通风设备安装（本项目为总包项目的组成部分，但已另行制定分包商，具体方案另行制定）室内外排水管网系统（接入市政排水系统，但不含动力强排系统）；（2）全部给排水强弱电工程；（3）给水工程：表后部分（需自主协调与业主及设计部分的关系）；（4）表后供电项目：需自主与业主及供电部分协调的关系，包通过验收并取得合格证书。二、乙方在签订合同的当天向甲方支付1000000元合同定金，乙方在B区主体光甲结构封顶后15天内返还合同定金500000元（在2015年10月30日前返还押金）；乙方在A区主体框架结构封顶后15天内返还合同定金500000元（在2015年12月30日前返还押金）。三、甲方在约定时间不能支付工程款时超出15天，从16天起乙方可以停工，待甲方将对应工程款完成时乙方再进行开工，且工期顺延；同时从16天起计算按未付工程款总金额每天千分之三违约金支付给乙方。合同落款处乙方由陈波、江利国签名。合同落款处甲方未加盖“中余建设集团御创名都项目部”公章，但加盖了“御创名都项目部”专用章，并由刘伟在甲方委托代理人栏签字。同日，陈波通过银行转账向刘伟的账号转入了1000000元，且“御创名都项目部”向陈波出具了收据一份，收据加盖了“御创名都项目部”专用章，并由罗强在经手人处签字。2016年11月22日，江利国与罗氏实业公司签订了《御创名都项目水电工程》、《御创名都项目临建工程》的结算书以及支付详细表，工程款分别为850000元、120000元、818210元，共计1788210元。上述材料中发包人意见处均有罗氏实业公司的盖章及罗强同意结算的签名捺印。2017年12月13日，陈波、江利国将罗氏实业公司、中余建设公司中山分公司、中余建设公司诉至本院，主张实体权利如上。中余建设公司中山分公司、中余建设公司积极应诉，并提出答辩意见如上。在本案庭审中，陈波、江利国补充说明了其要求中余建设公司承担本案债务连带责任的理由：中余建设公司中山分公司不具备独立法人主体资格的，中余建设公司中山分公司、中余建设公司系中余建设公司中山分公司的总公司，是有独立法人资格的，依据法律规定，分公司的债权债务应由总公司来承担。2.罗氏实业公司于2014年6月5日由中山市工商行政管理局登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人是罗强。罗氏实业公司曾成立御创名都项目部，并刻制了该项目的专用章，交由其现场代表刘伟与李治木使用。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。合同当事人依据合同的约定主张权利，应当向合同相对人主张。本案《建设工程承包施工合同》、御创名都项目水电工程结算书、御创名都项目临建工程结算书的实际签订人为陈波、江利国与罗氏实业公司及其自行成立的御创名都项目部，故本案合同的实际当事人应为陈波、江利国及罗氏实业公司。因此，中余建设公司中山分公司、中余建设公司不是本案合同的当事人，不受本案合同的约束，陈波、江利国以本案合同纠纷为由起诉中余建设公司中山分公司、中余建设公司，没有合同及法律依据，本院不予以支持。陈波、江利国与罗氏实业公司《建设工程承包施工合同》、御创名都项目水电工程结算书、御创名都项目临建工程结算书，是双方当事人自愿签订，具内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当恪守履行。双方在御创名都项目水电工程结算书、御创名都项目临建工程结算书、支付详细表中均已对工程款的数额进行了确认，故罗氏实业公司未按约定按时向陈波、江利国支付工程款，构成违约，应当承担违约责任。因此，陈波、江利国要求解除于2015年4月16日签订的《建设工程承包合同》及罗氏实业公司向其支付工程款1788210元及违约金，符合合同约定，本院予以支持，但违约金应从应付工程款的第16日即2016年12月8日起，以1788210元为基数按每日3‰计算,但该约定的违约金不能过分高于造成的损失，故本院依法限定所欠工程款的百分之三十为宜。罗氏实业公司未按约定按时向陈波、江利国返还押金，构成违约，应当承担违约责任。因此，陈波、江利国要求罗氏实业公司向其返还押金1000000元并支付利息（自2015年11月1日起至实际返还之日止按银行同期同类贷款利率计收），符合合同约定，本院予以支持。罗氏实业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，且无正当理由，不影响本院依法对本案缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二十条、第四十八条第一款、第九十二条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原被告于2015年4月16日签订的《建设工程承包合同》；二、被告中山市罗氏实业投资有限公司于本判决生效之日起七日内向原告陈波、江利国支付工程款1788210元及违约金（以1788210元为基数，自2016年12月8日起按每日3‰计算，但以1788210元的30%为限）；三、被告中山市罗氏实业投资有限公司于本判决生效之日起七日内向原告陈波、江利国返还押金100000元及利息（以1000000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计收至全部返还之日止）；四、驳回原告陈波、江利国提出的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45866元，减半收取22933元（原告陈波、江利国已预交），由被告中山市罗氏实业投资有限公司负担（该款被告中山市罗氏实业投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内径付原告陈波、江利国）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  叶迟玖二〇一八年三月十三日书记员  陈芷云姚志姬