广东省高州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0981刑初342号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
被告人黄业考，男，1964年6月5日出生，汉族，广东省高州市人，小学文化，务农，住高州市镇江。因本案于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月7日逮捕，现羁押于高州市看守所。
高州市人民检察院以高州检公诉刑诉〔2017〕389号起诉书指控被告人黄业考犯合同诈骗罪，本院于2017年7月18日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高州市人民检察院指派检察员陈柳杰出庭支持公诉，被告人黄业考到庭参加诉讼。现已审理终结。
高州市人民检察院指控，2007年6月至11月间，黄富有（已判刑）对想承包山岭的被害人马某谎称其有本市镇江镇日久冲村的油柑岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭五个山岭的承包权，可以将这些山岭转包给马某，马某信以为真。同年11月22日，被告人黄业考在黄某3的指使下，假冒日久冲村村长黄某2与马某在镇江镇司法所签订了承包山岭合同，骗到马某承包款22万元。
高州市人民检察院认为被告人黄业考的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成合同诈骗罪，提请本院依法判处被告人有期徒刑三年至五年，并提供了相应的证据。
被告人黄业考辩称其只分到5000元，且已退回给黄某3，对指控的罪名无异议。
经审理查明，2007年6月至11月间，黄富有（已判刑）对想承包山岭的被害人马某谎称其有高州市镇江镇日久冲村的油柑岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭五个山岭的承包权，可以将这些山岭转包给马某，马某信以为真。同年11月22日，被告人黄业考在黄某3的指使下，假冒日久冲村村长黄某2与马某在镇江镇司法所签订了承包山岭合同，骗取到马某的承包款22万元。
案发后，黄某3向马某退款4万元，后镇江镇司法所所长钟某帮黄某3退款8万元。
上述事实有经本院开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
(一)物证、书证
1、破案、立案、抓获经过：证实本案由受害报案人马某于2008年1月7日许报案至侦查机关，侦查机关于当天立案进行侦查，同年8月7日将同案人黄某3抓获归案，于2017年5月11日将黄业考抓获归案。
2、马某提供的承包山岭合同、见证书、收款收据：证实黄业考假冒日久冲村村长黄某2在镇江司法所与被害人马某签订虚假的承包山岭合同。
3、村长黄某2提供的承包合同、协议书：证实镇江镇日久冲村的油柑岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭等五个山岭已在多年前承包给他人经营，而且这五个山岭均在经营者的承包期内。
4、高州市人民法院（2010)高刑初字第57号刑事判决书：证实黄某3因本案犯罪被高州市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。
5、黄业考身份证明：证实黄业考于1964年6月5日出生，已达刑事责任年龄。
6、黄业考违法犯罪记录查询：证实黄业考无犯罪前科。
(二)证人证言
1、证人黄某1的证言：2007年6月份，我与马某一起到镇江镇日久冲村找到自称有山头承包的化名为黄亚龙的黄富有联系承包日久冲村的山岭。2007年11月22日，我同马某一起到镇江镇司法所与冒充的日久冲村村长签订了承包山岭合同，马某从邮政储蓄转账支付青苗补尝费等款项共22万元给黄某3。后马某催被告人黄某3交付山岭使用，但被告人黄某3一拖再拖。最后我和马某亲自到镇江镇日久冲村找村长黄某2交涉时才发现原来在镇江镇司法所签订承包山岭合同的村长是假冒的，签订的承包山岭合同也是虚假的。
2、证人黄某2（日久冲村村长）的证言：我于2006年4月份开始任镇江镇日久冲村村长，我村的油甜岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭五个山岭已在多年前承包给他人经营，而且这五个山岭均在经营者的承包期内。我在2007年间并没有同他人签订过承包山岭合同，也没有将山岭土地转包。
3、证人钟某（司法所人员）的证言：2007年11月22日，我在镇江镇司法所见证了经黄富有（又名黄亚龙）介绍的镇江镇日久冲村村长黄某2与被害人马某签订了承包油甜岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭等五个山岭的承包山岭合同。后经被害人马某到司法所反映，经核实才知道原来签订合同的日久冲村村长“黄某2”是黄业考假冒的，被害人马某被黄某3骗取青苗补偿费等款项共22万元。
(三)被害人陈述
被害人马某的陈述：2007年6月份，我与黄某1一起到镇江镇日久冲村找到自称有山头承包的化名黄亚龙的黄富有联系承包日久冲村的山岭。2007年11月22日，我与黄某1一起到镇江镇司法所与冒充的日久冲村村长签订了承包油柑岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭五个山岭的承包山岭合同，之后我从邮政储蓄转账支付青苗赔偿费等款项共22万元给黄某3。后我催黄某3交付山岭使用，但黄某3一拖再拖。最后我和黄某1亲自到镇江镇日久冲村找村长黄某2交涉时才发现原来在镇江镇司法所签订承包山岭合同的村长是假冒的，合同中的五个山岭在多年前已承包给他人经营，现经营者也没有出让的意思。后多次催促黄某3退款，黄某3仅退款4万元，后镇江镇司法所所长帮黄某3退款8万元。
(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解
1、被告人黄业考在侦查机关的供述：2007年11月，黄某3打电话叫我和黄文飞到镇江双声楼饭店食饭，我和黄文飞到后，黄某3向我介绍一个女的，说这个是老板。然后黄某3将我和黄文飞叫到饭店的洗手间对我们说，这个女老板准备来租山岭，他准备带去租我们村的岭，叫我们假装是村长，事成后每人给两千元。黄文飞说两千元不行，后来黄某3答应给一万元我和黄文飞分，我俩同意按黄某3说的扮村长和队长。食完饭后我和黄文飞跟着黄某3及那个女老板到我村的油柑岭边看了一下。我开始不知她叫什么名，后来听黄某3说她叫马某，是湛江遂溪人。食饭之后的约一、两天，黄某3叫我和黄文飞到他在镇江圩租住的屋内，并拿出一份承包山岭合同叫我和黄文飞在甲方法定代表签名处签名，我和黄文飞签完后，黄富有又叫那些在他家玩的人假冒我村其他村民的人签名，并盖手印（我不认识假冒其他村民签名的人）。又过了几天，黄某3叫我和黄文飞到镇江司法所，当时马某也在场，然后他就叫司法所的钟某做见证，司法所的钟某就当面开了见证的证明。又过了三天后，黄某3叫我和黄文飞到镇江圩转盘路边给了一万元现金我和黄文飞分，我俩当时就每人分了五千元人民币。我和黄文飞拿到钱后过了几天，黄某3又叫我和黄文飞到镇江圩，对我们说马某已经发觉我们骗她了，要我和黄文飞将那一万元交回给他。过了两天我和黄文飞将一万元交回给黄某3。
2、同案人黄某3的供述：2007年11月22日，我对想承包山岭的被害人马某谎称有镇江镇日久冲村的油柑岭、屋地山、大劈岭、胡椒地岭、尽笃岭五个山岭的承包权，在与马某到镇江司法所签订承包合同的时候，我指使黄业考假冒村长黄某2与马某签订了承包山岭的合同，骗到马某的承包款22万元，我分给黄业考4万元。
(五)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
钟某的辨认笔录一份：证实经钟某辨认，黄业考就是假冒日久冲村村长黄某2签订合同的人。
以上证据来源合法，可作为认定事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人黄业考无视国家法律，以非法占有为目的，使用欺骗的方法，在签订、履行合同的过程中骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。被告人在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯，依法可对其减轻处罚。被告人辩称其只分到5000元的意见，因欠缺相关依据，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议，本院不予采纳。被告人及其同伙非法占有的被害人的财物，依法应返还给被害人。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄业考犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月11日起至2019年5月10日止；所处罚金限于本判决生效第二日起一个月内向本院缴清。）
二、被告人黄业考应将非法占有的100000元返还被害人马连珍，限于本判决生效第二日起一个月内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 钟 胜
人民陪审员 陆权波
人民陪审员 李 文
二〇一七年十月十三日
书 记 员 叶 立
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。