山东省烟台经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开商初字第538号
原告：烟台开发区宏通机械有限公司，住所地烟台经济技术开发区福莱商城10号楼内17号。
法定代表人：李培松，总经理。
委托代理人：张雯，上海键特律师事务所律师。
被告：代存玺。
被告：张宝成。
原告烟台开发区宏通机械有限公司诉被告代存玺、被告张宝成买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张鲁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人张雯到庭参加诉讼，二被告经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年3月4日，原告与被告代存玺签订《销售合同》，约定被告代存玺向原告购买一台挖掘机，价格为62万元。原告按约交货后，被告却未按约付款，至今尚欠363612.4元。被告张宝成向原告出具《不可撤销的连带责任担保函》，承诺对被告代存玺与原告签订的《销售合同》项下所产生的全部债务承担连带保证责任。请求法院判令1、被告代存玺支付欠款363612.4元并按日万分之五支付自逾期之日起至实际支付之日止的罚息；2、被告代存玺支付违约金124000元；3、被告代存玺承担原告为维护合法权益支出的合理费用21000元（包括律师代理费20000元，差旅费1000元）；4、被告张宝成对被告代存玺的上述债务承担连带保证责任。庭审中，原告减少诉讼请求，将诉请1中的欠款数额减少为363393.9元。
二被告未答辩，亦未提供证据。
经审理查明：2012年3月4日，原告与被告代存玺签订《新机销售意向》，约定被告代存玺向原告购买SY135型号挖掘机一台，价格为620000元，保费多退少补，手续费10000元，提车前首付合计80000元，融资金额540000元，正式买卖合同签订后，本意向书作为正式合同的组成部分，若正式合同的条款与本意向书有冲突，以正式合同为准。同日，原告（甲方）与被告代存玺（乙方）签订编号为HT135120XXX的《销售合同》，约定：一、标的物名称为三一牌挖掘机，型号为SY135，配置为标配，数量1台，整机单价620000元。三、乙方交纳了整机首付款及履行补充协议相关约定后7个工作日内交货。五、乙方应按照欠条及承诺书中的承诺按时还款，其中任何一笔逾期超过15日的，甲方有权要求乙方立即偿还包括逾期及未到期的所有欠款，并按照逾期总额的每日0.1%计算违约金，或者解除合同，收回挖掘机。对此，甲方享有选择权。乙方应在本合同签订后十日内向甲方提供融资业务所需的全部材料，逾期超过15日或者乙方的贷款申请未获融资公司批准的，甲方有权解除合同。六、当乙方出现违约情形，甲方依据本合同的约定解除合同时，按下列方式处理：1、甲方有权在不事先通知乙方的情况下，收回挖掘机或拖回（控制）抵押物。在甲方拖回标的物或拖走（控制）抵押物30日内，乙方未足额交清所有款项或未与甲方达成相关协议，甲方有权将标的物或抵押物按折旧后的价格（以甲方委托的有资质的评估机构的评估价为准）变卖或依法处置，所得资金用以清偿本合同项下的剩余款项和实现债权、抵押权的费用（该费用包括但不限于为查找、拖回、收回标的物所支出的信息费、差旅费、拖板费、停车管理费，修复、保养标的物的必要费用，案件受理费、财产保全费、评估鉴定费、拍卖费、执行费、律师代理费等），不足部分由乙方承担。3、甲方有权根据乙方的违约情形，同时要求乙方支付整机价款20%的违约金或者不予退还其已交纳的定金。十、乙方提车前支付80000元（含手续费10000元），贷款540000元，期限为48个月，每月还款，不得逾期。
同日，被告张宝成向原告出具《不可撤销的连带责任担保函》，载明：“自愿为购车人代存玺与你公司就所签订的《销售合同》（合同编号：HT135120XXX）项下所产生的全部债务向你公司提供不可撤销的连带责任保证担保。在购车人未按照合同及其相关合同附件约定履行还款义务时，本人张宝成保证购车人按照你公司要求履行还款义务。保证担保的范围为上述合同项下的车款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利及罚息）、违约金、损害赔偿金、你公司实现合同债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费、差旅费等）和所有其他应付款项。”同日，原告按约定向被告代存玺交付了挖掘机。经查，原告代被告代存玺交纳保费30796.95元。
又查，原告（甲方）与上海键特律师事务所（乙方）签订了《委托代理合同》，约定甲方向乙方缴纳代理费160万元，如诉讼标的总金额超过8000万元，超出部分按照超出部分百分之二计算缴纳代理费，首期诉讼标的额为2300万元，代理费为46万元。上海键特律师事务所向原告出具发票5份，金额共计46万元。原告称，该委托代理合同系框架式合同，律师代理费46万元是一批案件的所有代理费用，本案律师费包含在里面，分摊到本案为20000元。
庭审中，原告称，1、首付款80000元是挖掘机本身的首付款，不包含手续费，涉案《销售合同》中载明首付款80000元包含手续费，是写错了；该80000元被告已经支付，手续费10000元，被告也已经支付了，即除了需要分期支付的540000元外，被告共支付了90000元。2、涉案《销售合同》约定的融资贷款并未实际履行，原、被告又约定，除首付款80000元外，剩余540000元由被告自己分期偿还，作了4年共计47期分期，期限自2012年5月至2016年8月；其中46期每期偿还本金为11250元，1期（2014年4月25日）偿还本金为22500元，因为2014年1月没有计算分期本金；每期偿还的利息为四年期银行贷款年利率上浮20%。3、原告为被告垫付了保费30796.95元及印花税27元，共30823.95元，该费用应由被告承担。4、按照上述付款方式，被告应付挖掘机总价款620000元，实际支付挖掘机首付款80000元及分期本金249500元，被告共实际支付挖掘机价款329500元，尚欠挖掘机价款290500元；被告应付分期利息87071.04元，实际支付分期利息45001.09元，尚欠利息42069.95元；尚欠挖掘机价款290500元、尚欠利息42069.95元以及尚欠费用30823.95元三者之和即为被告欠款363393.9元。4、律师费的计算方式是计时收费，工作20小时，每小时1000元，依据为上海律师服务收费政府指导价标准。5、要求被告按日万分之五支付罚息，是双方的口头约定，还有本行业的交易习惯；要求被告支付违约金124000元依据的是涉案《销售合同》第六条第3项的约定；要求被告承担差旅费1000元，没有相关证据。
庭审中，原告另提交其自行制作的记账明细一份。该记账明细与原告陈述的被告付款情况相一致，该记账明细还载明，自2012年5月至2014年5月间，被告基本上每月都向原告支付本金及利息，支付的本金数额大部分为11250元。
上述事实，有原告提供的《新机销售意向》、《销售合同》、《不可撤销的连带责任担保函》、《提前提机承诺书》、记账明细表、《委托代理合同》、律师费发票及原告庭审陈述等证据证实，足以认定。
本院认为：原告与被告代存玺签订的《新机销售意向》、《销售合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。双方当事人均应按约定履行义务。原告已按约交付了挖掘机，被告代存玺应当按约付款。
负有付款义务的合同当事人应当对其已付款项目及金额承担举证责任，否则应当承担不利后果。本案中，被告代存玺负有付款义务，故其应当对其已付款的项目及金额承担举证责任，但被告代存玺经本院传票传唤，无正当理由未到庭，亦未提供证据，应视为其放弃抗辩权，故本院对原告陈述的被告付款情况和付款项目及原告自行制作的记账明细中载明的被告付款情况和付款项目予以确认。原告称，涉案《销售合同》约定的融资贷款并未实际履行，双方又约定剩余的540000元由被告自己分期偿还，期限自2012年5月至2016年8月，每期偿还本金11250元，每期偿还的利息为四年期银行贷款年利率上浮20%。因被告未到庭，视为其放弃抗辩权利，且被告的付款情况与原告的该陈述相符，故本院对原告陈述的双方另行达成的上述付款协议予以采信。综上，可以认定，被告代存玺应付挖掘机总价款620000元，实际支付首付款80000元、分期本金249500元，共实际支付挖掘机价款329500元，尚欠挖掘机价款290500元未付；被告共应付分期利息87071.04元，实际支付分期利息45001.09元，尚欠利息42069.95元未付。原、被告双方在《新机销售意向》中约定保费多退少补，即表明保费应由被告负担，而被告亦没有提前支付保费，故原告已为被告垫付的保费30796.95元，应由被告支付原告。双方合同中并没有关于印花税由被告负担的任何约定，故原告要求被告负担印花税27元，于法无据，本院不予支持。综上，被告应付而未付的款项为尚欠挖掘机价款290500元、尚欠利息42069.95元、保费30796.95元，共363366.9元。涉案《新机销售意向》及《销售合同》经双方签名、盖章，已合法生效，原告称《销售合同》内容写错了，本院不予支持。《新机销售意向》虽约定提车前首付合计80000元，手续费10000元，但其同时也约定，如果意向书的条款与正式合同有冲突，以正式合同为准；而《销售合同》第十条约定“乙方提车前支付80000元（含手续费10000元），贷款540000元”，该约定可以说明，被告支付的首付款80000元中包含了手续费，即被告购买涉案挖掘机只需支付80000元首付款以及后续的540000元就完成了支付总价款620000元的义务，无需另行支付手续费10000元。但原告除收取被告支付的80000元之外，还另行收取了被告支付的手续费10000元，不符合合同约定，该10000元，原告应退还被告，可直接在被告的应付款项中予以抵扣，即被告共应支付原告353366.9元。原告诉请超出该数额的部分，本院不予支持。虽然被告代存玺的最后一笔还款期限尚未届满，但涉案《销售合同》约定“任何一笔逾期超过15日的，甲方有权要求乙方立即偿还包括逾期及未到期的所有欠款”，故原告要求被告代存玺支付全部欠款，于法有据，本院予以支持。
双方在涉案《销售合同》第五条约定了逾期付款违约金的计算方法，又在第六条约定被告违约则原告有权要求被告按整机价款的20%支付违约金，故原告选择要求被告承担整机价款20%的违约金124000元，应予支持。涉案《销售合同》中约定被告未依约履行付款义务时要承担律师代理费，故原告请求被告承担律师代理费，应予支持。原告提供的《委托代理合同》约定的是按诉讼标的额收取代理费，首期诉讼标的额为2300万元，代理费为46万元，即律师代理费收费标准为诉讼标的额的2%，本案原告主张律师代理费的诉讼标的额为487612.4元，则律师代理费应为9752元。原告主张系计时收费、工作20小时、每小时1000元，并未提供相应证据且与《委托代理合同》的约定不符，本院不予支持，故原告主张律师代理费超出9752元的部分，本院不予支持。原告要求被告按日万分之五支付自逾期之日起至实际支付之日止的罚息，因没有合同及法律依据，本院不予支持；原告要求被告承担差旅费1000元，因未提供相应证据，本院不予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”本案中，被告张宝成向原告出具《不可撤销的连带责任担保函》，原告予以接受，故双方保证合同成立，且原告要求被告张宝成承担保证责任并未超出法定保证期间，因此，被告张宝成应当按约定，对被告代存玺的上述债务承担连带保证责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告代存玺自本判决生效后十日内支付原告烟台开发区宏通机械有限公司353366.9元、违约金124000元及律师代理费9752元。
二、被告张宝成对上述债务承担连带保证责任；被告张宝成承担连带保证责任后，有权向被告代存玺追偿。
三、驳回原告烟台开发区宏通机械有限公司的其他诉讼请求。
如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费8886元，减半收取4443元，由原告烟台开发区宏通机械有限公司负担188元，由被告代存玺、被告张宝成负担4255元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审判员 张 鲁
二〇一五年十月三十日
书记员 逄映雪