江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣07民终3926号上诉人（原审原告）：钟建凤，女，1981年12月3日生，汉族，住江西省丰城市，现住江西省全南县。被上诉人（原审被告）：全南盛美电子有限公司。住所地：江西省全南县第一工业园区。法定代表人：施声扬，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱育梅，江西桃江律师事务所律师。上诉人钟建凤因与被上诉人全南盛美电子有限公司劳动争议纠纷一案，不服全南县人民法院（2015）全民一初字第291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人钟建凤上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人补足2015年7月至10月克扣工资，改判被上诉人支付2015年1月到10月未签劳动合同双倍工资；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决程序违法，认定事实不清。上诉人2015年9月18日立案，同年11月2日向法院提交《增加诉讼请求申请书》要求支付加班费及年假工资。同年11月5日开庭并审理加班费及年假工资诉求。但在2016年8月19日却收到裁定书驳回原告加班费及年假诉求。2016年10月27日过了审结期限后，又收到一份裁定书，驳回上诉人起诉状第五项诉求，即要求被告赔偿未足额缴纳养老保险损失。一个案子分两次驳回，后上诉人于2016年11月6日上诉赣州中院监察室，一审法院才在2016年11月16日下达判决书。2.原审认定忽略庭审事实，判决理由牵强。2015年6月15日全南强盛并入全南盛美，6月23日公司开会要上诉人接受强盛电子品管课的所有工作，上诉人接受了增加的工作量。但被上诉人宣布增加上诉人工作量后，随即宣布对上诉人实施降薪，意图逼迫上诉人主动辞职。上诉人自2012年2月入职品管课长职务以来，期间涨薪3次，足以证明上诉人工作能力能够胜任该份工作，且直到被迫解除劳动关系日仍是课长职务并未调岗。劳动合同法有规定，薪资作为劳动合同的变更的重要内容，必须满足双方协商一致。3.2015年6月23日开会调薪时，只对三人进行降薪，即梁木兴、叶国权、钟建凤，而且上诉人当场表示不同意公司单方降薪，实际上另外两人梁木兴工资不降反加，叶国权在同年6月15日两公司合并前就提出辞职，不存在降薪一说。4.盛美公司宣布降薪程序不合法。一是未做到与职工代表讨论，提出方案意见，与代表平等协商；二是未将涉及上诉人利益的降薪单通知给上诉人，直到发薪日工资少了，才知道。被上诉人答辩称，因公司效益不好才降薪，但事实是只有上诉人一人被降薪，其他人都在涨薪。一审法院应依职权调取盛美电子在工商银行给员工工资的流水记录，查清事实，证明上诉人提交的有员工签名的2015年9月工资的真实性，证明被上诉人提交的2015年1到9月损益表及没有员工签名的工资表是伪造的。5.被上诉人在举证时才提出对于上诉人增加的诉求要求退回劳动仲裁，当时，一审法院出示劳动仲裁不受理通知书说已过劳动仲裁，现在到了法院，上诉人也表示不同意再退回仲裁。6.被上诉人应支付上诉人2015年1月到10月未签劳动合同的双倍工资。被上诉人与上诉人2015年未签订劳动合同，根据最新劳动法实施细则，应向上诉人支付双倍工资。《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会议纪要》28条规定，双倍工资的计算基数应以相应的月份应得工资为准。被上诉人全南盛美电子有限公司辩称，1.被上诉人不存在克扣上诉人工资情况。被上诉人均是足额向上诉人发放工资，有工资条为证。2.2015年6月23日被上诉人调整上诉人工资符合法律规定和双方劳动合同约定。上诉人与被上诉人2014年签订的的合同有规定，被上诉人可以对劳动者报酬调整。3.上诉人要求支付双培工资没有事实法律依据。2014年12月31日合同期满后，双方均无异议，上诉人仍在被上诉人处工作，该行为符合劳动法解释（一）第16条规定，双方同意以原条件继续履行劳动合同，因此不存在未签订劳动合同的事实。4.上诉人的平均工资应为3791元，上诉人离职前12个月的工资平均数应为3791元而非4195元。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人钟建凤一审诉讼请求：解除劳动合同被告支付原告经济补偿/赔偿金、双倍工资、加班费等合计148189元。一审法院认定事实：2012年2月5日，原告钟建凤入职于被告全南盛美电子有限公司任品管课长一职，当时双方未签订劳动合同。2014年1月1日，双方签订一份劳动合同，该合同约定合同期限为一年，自2014年1月1日起至2014年12月31日止；原告工作职务为品质课长，被告可根据经营需要，或视原告的工作能力、工作表现及身体状况，经通知后，对原告的工作岗位、职务、报酬等事项进行变更和调整，原告同意并接受被告的调整；原告正常工作时间的工资为2100元/月，津贴为2358元/月，被告根据公司《规章制度》的规定及原告的工作表现支付原告职务津贴、绩效奖金、全勤奖等，被告每月25日向原告支付上月实际出勤的货币工资，如遇节假日、休息日，则在节假日、休息日后的第一个工作日支付，工资支付方式为转账；原告在被告公司服务满一年以上，被告为其按当地社保局规定缴纳社会保险；原告工作时间为标准工时。该合同还约定，经双方协商一致，可以变更本合同的相关内容或者解除本合同等内容。2015年6月，被告与原全南强盛电子有限公司合并。6月23日，公司召集中高层管理人员开会，原告也参加了会议，会议宣布调整公司部分管理人员的工资，其中原告的职级从十二级调整至九级，薪资从每月4800元调整至3500元。同年9月1日，原告向全南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年9月11日，该仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事处理范围为由决定不予受理，并作出不予受理案件通知书。同年9月18日，原告诉至本院。同年10月5日，原告向被告发送一份电子邮件，要求签订2015年劳动合同，但双方未签订。2015年10月29日，原告以被告没有足额支付其工资、没有与其签订劳动合同、没有足额为其缴纳社保为由主动提出解除劳动合同，以电子邮件方式向被告方发出一份解除劳动合同通知书，被告人事部出具一份离职证明给原告，原告于当天下午办理完工作移交手续后离厂。另查明，原告在被告公司工作期间，被告为原告办理了养老保险，并缴纳了养老保险费，但未为原告办理医疗、工伤、失业和生育保险。根据原告提供的工资条、银行卡账户明细及被告提供的工资表可知，原告离职前12个月每月应发工资为：2014年11月4244元、12月4385元、2015年1月4220元、2月2741元、3月4283元、4月4283元、5月4283元、6月4326元、7月3162元、8月3198元、9月3226元、10月3145元，12个月平均工资为3791元。一审法院认为：原告钟建凤自2012年2月5日进入被告全南盛美电子有限公司工作后即与被告建立了劳动关系，至2015年10月29日，原告主动要求解除劳动关系后离开公司。针对原告起诉的7项诉讼请求分述如下：1、关于原告要求支付克扣工资及补偿金问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。本案中原告与被告签订的劳动合同于2014年12月31日到期后，原告仍在被告处工作至2015年10月29日其主动提出解除劳动合同止，应视为前述解释所指的“双方同意以原条件继续履行劳动合同”。《劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。原告与被告于2014签订的劳动合同也约定，被告可根据其经营需要，或视原告的工作能力、工作表现及身体状况，经通知后，对原告的工作岗位、职务、报酬等事项进行变更和调整，原告同意并接受被告的调整。故被告根据其经营状况开会决定，从2015年7月1日起对原告的工资进行调整，符合《劳动法》的规定和双方合同的约定，况且原告本人也参加了会议，并不存在克扣原告工资的问题。故原告要求被告支付2015年7月至9月克扣工资3319元没有事实依据，本院不予支持。原告要求按克扣工资3319元的25％支付补偿金828元，没有法律依据，本院不予支持。2、关于原告要求支付经济补偿金及赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条第（一）项规定，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《社会保险法》第二条的规定，社会保险包括养老、医疗、工伤、失业和生育保险。本案中被告只为原告缴纳了养老保险，而未为原告缴纳医疗、工伤、失业和生育保险，应当认定为未依法为劳动者缴纳社会保险，原告以被告未依法为其缴纳医疗、工伤、失业和生育保险为由要求解除劳动合同，并支付其经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告自2012年2月5日至2015年10月29日在被告处工作了3年零8个多月。据此，应按4个月工资标准计算经济补偿。原告离职前12个月的月平均工资为3791元，按此标准计算，被告应支付原告经济补偿金15164元。《劳动合同法》第八十七条规定的双倍赔偿金仅仅是用人单位违法解除或者终止劳动合同的情况，不包括员工被迫解除劳动合同。本案系原告主动要求解除劳动合同，而非被告违法解除劳动合同，故原告要求被告按《劳动合同法》第八十七条规定支付其赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。3、关于原告要求支付双倍工资的问题。根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。原告与被告签订的劳动合同于2014年12月31日到期后，原告仍在被告处工作，至2015年10月29日其主动提出解除劳动合同，应视为前述解释所指的“双方同意以原条件继续履行劳动合同”。故原告以被告未与其签订书面劳动合同为由，要求被告支付其2015年1月至9月的双倍工资33560元，没有事实依据，本院不予支持。4、关于原告要求赔偿其不能享有领取失业保险金待遇的损失问题。根据《江西省实施办法》第十五条规定，领取失业保险金要同时具备下列条件：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记并有求职要求的。原告在被告处工作期间，被告虽未为其办理失业保险，但原告主动要求解除劳动合同，不符合领取失业保险金的条件。故原告要求被告赔偿其因不能补缴2012年3月至2015年8月失业保险而使其不能享有领取失业保险金待遇的损失5490元，没有事实和法律依据，本院不予支持。5、关于原告要求赔偿其养老保险金损失问题。被告已为原告办理了养老保险，对于欠缴养老保险费不属于民事诉讼的受案范围，其不属于法院的管辖范围，不符合起诉的条件，故对原告要求被告支付未为其足额缴纳养老保险的损失21129元的诉求本院已另行裁定驳回起诉。6、关于原告要求支付其未休完年假工资和周六加班费及25％补偿金问题。因该二项诉讼请求为新增加的诉讼请求，属于独立的劳动争议，按规定应先行向劳动争议仲裁机构申请仲裁，而原告未申请劳动仲裁即起诉，故对原告的该二项起诉本院已另行裁定驳回起诉。判决：一、被告全南盛美电子有限公司于本判决生效后五日内支付给原告钟建凤经济补偿15164元。二、驳回原告钟建凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告钟建凤承担5元，由被告全南盛美电子有限公司承担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采纳。本院二审认定的事实与一审认定的一致。本院认为：一、关于被上诉人是否存在克扣上诉人工资的问题。根据双方当事人2014年签订的劳动合同，该合同明确约定，被上诉人可根据经营需要对上诉人职务、报酬等事项进行变更或调整。该份劳动合同是双方当事人真实意思表示，且未违反法律强制性规定，合法有效。被上诉人根据劳动合同对上诉人作出薪酬调整符合法律规定，因此被上诉人不存在克扣上诉人工资一事。二、关于上诉人应否获得赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，是上诉人主动提出解除劳动合同，并非被上诉人违法解除合同，因此上诉人主张的赔偿金本院不予支持。三、关于被上诉人是否应当支付上诉人未签订劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，且申请劳动仲裁的时效期间为一年。本案中，上诉人自2012年2月5日在被上诉人处上班，2014年双方才签订劳动合同，但在2015年被上诉人与上诉人未签订劳动合同，且上诉人于2015年9月1日申请仲裁，未超过仲裁时效，故被上诉人应从2015年2月1日起至2015年10月29日止每月支付原告未签劳动合同双倍工资差额，上诉人在一审诉讼请求要求被上诉人支付8个月的双倍工资差额，本院予以支持，计30328元（3791元/月×8个月）。另外，关于上诉人提出的年假工资赔偿及补交保险及赔偿的问题，一审法院处理符合法律规定，并无不当。综上所述，上诉人钟建凤的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持全南县人民法院（2015）全民一初字第291号民事判决第一项；二、撤销全南县人民法院（2015）全民一初字第291号民事判决第二项；三、由被上诉人全南盛美电子有限公司支付上诉人钟建凤未签订书面劳动合同的双倍工资差额30328元，限被上诉人于本判决生效后五日内履行完毕；四、驳回上诉人钟建凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由上诉人钟建凤负担10元，被上诉人全南盛美电子有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李 鸿审 判 员  胡小娥代理审判员  杨 威二〇一七年二月二十一日代理书记员  童子风