包头市青山区人民法院
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p t ” > 民 事 判 决 书
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（2017）内0204民初3328号
原告：郭美清，女，1970年1月18日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区包头市。
委托诉讼代理人：李如东，内蒙古凡洲律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廉洁，内蒙古凡洲律师事务所实习律师。
被告：赵莉，女，1973年3月31日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区包头市。
委托诉讼代理人：王毅，包头市青山区148法律服务六所法律工作者。
原告郭美清与被告赵莉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭美清及其委托诉讼代理人李如东、廉洁、被告赵莉的委托诉讼代理人王毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭美清向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费6696.11元、出院后创口换药清理花费368元、误工费19892.37元、护理费2293.98元、住院伙食费1700元、营养费1700元、交通费100元，共计人民币32750.46元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将医疗费变更为1696.11元，总金额变更为27750.46元。事实和理由：被告赵莉雇佣原告郭美清在包头北大科技园餐厅从事面案工作。2017年7月2日上午10时许，原告正在压面机上进行压面工作，由于被告亲属进入餐厅大声喧哗吵闹，原告受到惊吓左手被绞进压面机中，导致原告左手中指、环指损伤伴有指甲损害。事故发生后，原告积极与被告沟通，希望被告能够赔偿相关费用，但被告始终不愿支付相关费用，故诉至法院，请求判如所请。
被告赵莉辩称，原告的诉请不成立，医疗费中有被告垫付的5000元。原告陈述与事实不符，被告只是餐厅负责人，原告不是餐厅职工，被告没有雇佣原告。原告被压面机绞伤是自伤自残的行为，并且原告应当先向劳动争议机关进行申请，原告忽略了前置程序，应当进行工伤鉴定。
本院经审理认定事实如下：2017年7月2日，原告郭美清在包头北大科技园餐厅用压面机压面时左手被绞入压面机中。事故发生后，原告在包头医学院第二附属医院住院治疗17天，于2017年7月19日出院，支出医疗费6696.11元，被告赵莉已支付5000元。原告郭美清经诊断为：开放性左中环指损伤伴指甲损害。住院期间长期医嘱中显示“普食”。出院医嘱：1、创口换药处理；2、休息3个月；3、择日拆除缝线；4、不适随诊。
本案的争议焦点是：1、被告是否应当承担赔偿责任；2、原告对此次事故的发生应否承担相应的民事责任；3、原告诉讼请求是否有事实及法律依据。
第一、关于被告是否应当承担赔偿责任的问题。原告称，其以前在包头北大科技园餐厅工作，被告承包了餐厅的一个窗口，就将其留下，雇佣其继续从事面案工作。事故当天是被告让其去加班，其正在压面机上压面时，被告的妹夫进到餐厅大吼，其回头看了一眼就把手压进压面机了。并认为：1、原、被告之间存在雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害；2、被告雇佣原告时，没有对原告进行上岗前的培训，存在过错；3、被告未尽到安全保障义务，没有为原告提供安静和安全的工作环境。因此，被告应承担全部的赔偿责任。为此，原告提供手机通话录音光盘1张。拟证明原、被告之间存在雇佣关系。该录音中显示：“郭:我跟你说赵莉，你要是这样说，你就太不负责任了，因为是给你加班出工伤意外，你应该负责，对不对。赵：我已经负责了，郭姐，真金白银5000元我已经拿出去了，你这给我上班，还没等干活呢，出了这样的事情，我就够倒霉的了……赵：是，你就说你给我干活了，不管是干几分钟是给我干了，出了这事，但是我也不是说我什么也没管对吧，5000元我已经掏进去了……”。
被告则称，其是餐厅负责人，没有承包餐厅，没有雇佣原告，其不应承担赔偿责任。但在庭审中，被告亦认可其承包了包头北大科技园餐厅中的一个窗口经营。对原告提供的通话录音，被告的质证意见是：通话的电话号码是被告赵莉的，但录音里没有体现出被告雇佣原告，且双方没有签订合同。原告提出被告的姐夫或妹夫吓唬她，致使其受伤，原告应起诉吓唬她的人。被告给付原告5000元医疗费，是出于人道主义的善意行为。为此，被告提供以下证据：证据一、《劳务协议书》1份，拟证明原告于2016年12月1日至2017年5月31日在包头北大科技园有限公司工作。原、被告之间没有法律关系，原告是包头北大科技园的职工；证据二、原告书写的《辞职信》1份，拟证明原告在2017年6月29日向包头北大科技园辞职了，原告受伤时与被告没有关系；证据三、郭美清的《包头市预防性健康检查证明》1份，有效期是2016年9月9日至2017年9月9日。拟证明包头北大科技园给原告办的证明，原告与被告没有关系；证据四、《被保险人名清单》1份，拟证明原告在包头北大科技园工作期间，包头北大科技园给原告上了保险，不是保险公司不给报保险，是原告自己耽误了保险时间。
原告质证：对被告提供证据的真实性均无异议，对证明目的均不予认可。并认为，原告在2017年6月29日已经与包头北大科技园没有关系了，原告从公司离开后直接在2017年7月2日受雇于被告，双方没有签订劳务合同，原告在受雇当天就发生了事故，被告为原告垫付5000元医疗费，证明双方存在劳务关系。证据三、证据四与本案无关。
对双方有争议的证据，本院认为，被告认可原告提供的通话录音中的电话号码是其本人的，并认可其已支付原告5000元。该事实与通话录音中的内容相吻合，故本院对该证据予以采信。被告在该录音中认可原告为其干活的事实，且其在庭审中认可其承包了包头北大科技园餐厅中的一个窗口经营的事实，因此，可认定原、被告之间存在雇佣关系。双方对被告提供的证据的真实性均无异议，本院予以确认。被告提供的证据一、证据二可以证实从2017年6月29日起原告与包头北大科技园之间的劳务关系已终止；证据三、证据四与本案无关，对被告的证明目的本院不予采信。
第二、关于原告对此次事故的发生应否承担相应的民事责任的问题。庭审中，被告认为原告在使用压面机时违反操作规程，故原告应自行承担责任。原告亦认可其从事面案工作很多年了，对压面机的操作非常熟悉，事故发生时其使用的压面机是其在北大科技园餐厅面案工作时就一直使用的机器。虽然其陈述其受伤系因被告亲属冲进厨房大声喧哗使其受到惊吓所致，但因其未提供相应的证据，故本院不予采信。本院认为，原告郭美清作为完全民事行为能力人，且熟知其长期使用的压面机的操作规程，其在操作过程中未尽到应有的安全注意义务，造成身体受到损害，其应承担相应的民事责任。
第三、关于原告诉讼请求是否有事实及法律依据的问题。原告提供的证据有：
证据一、包头医学院第二附属医院住院病历1份、包头医学院第二附属医院病人费用清单1份、包头医学院第二附属医院住院收费票据1份，证明原告在包头医学院第二附属医院住院17天，花费医疗费6696.11元。被告质证：对该证据的真实性没有异议，但被告已支付原告5000元。本院认为，双方对该证据均无异议，本院予以确认。
证据二、收据1张。证明原告出院后创口清理换药花费368元。该收据载明：“今收到西药费、换药共368元整交来叁佰陆拾捌元整收款人张”，其上加盖包头市乾芮医药连锁有限责任公司四道沙河村店的印章。被告质证：对收据的真实性及证明目的均不予认可。因该收据是医药公司出具，不能证明与本案的关系，原告应去社区门诊或医院看病。本院认为，该收据上没有显示患者的姓名，不能证明与本案的关联性，故本院不予确认。
此外，原告主张误工费19892.37元，依据是参照内蒙古自治区上一年度餐饮业职工平均工资67858元，按107天计算得出；护理费2293.98元，依据是其丈夫从事运输行业，参照内蒙古自治区上一年度交通运输业职工平均工资49255元，按17天计算得出；住院伙食补助费1700元，营养费1700元均参照内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，按17天计算得出；交通费估算100元。
被告质证：对原告误工期限不认可，原告在包头北大科技园面案工作每月工资2500元，故对原告工资计算标准不予认可；原告主张其丈夫从事运输行业，但未提供相应的证据，且没有证据证明系其丈夫进行陪护的，病历中亦没有记载需要陪护，故原告主张护理费没有依据；原告主张营养费没有依据，且原告的伤情不需要营养费和伙食补助费，故原告的请求没有依据；对交通费不予认可。
本院认为，原告住院17天，出院医嘱建议休息3个月，故原告主张误工期107天，本院予以确认。原告要求按上一年度餐饮业职工平均工资计算，庭审中，原告称其与被告约定试用期工资为每月2800元，但未举证，而其在包头北大科技园工作期间每月工资为2500元，故本院参照原告在包头北大科技园工作时的工资标准，按每月2500元计算，误工费应为2500元/月÷30天×107天=8916.67元。对于护理费，因原告未举证其丈夫系运输行业从业人员，故应参照《2017年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》中“居民服务、修理和其他服务业”标准计算，认定护理费为（38820÷365）×17=1808.05元；原告主张的住院伙食补助费1700元符合法律规定，应予确认；对于营养费，因住院病历长期医嘱中记载为“普食”，没有加强营养的内容，故营养费不予认定。对于交通费100元，原告虽未提交证据，但本院充分考虑原告陪护人员发生交通费用的事实，酌情予以支持100元。
本院认为，被告雇佣原告从事面案工作，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告在操作过程中未尽到应有的安全注意义务，造成身体受到损害，其应承担此次事故的次要责任。对原告主张的医疗费1696.11元、住院伙食补助费1700元，符合法律规定，本院予以支持；误工费19892.37，本院支持8916.67元；护理费2293.98元，本院支持1808.05元；交通费100元，本院予以支持；创口换药清理费368元、营养费1700元，本院不予支持。上述费用共计14220.83元，由被告负担60％，原告自行负担40％。对被告赵莉已付的5000元医疗费，其中原告应承担的部分，本院依法予以核减。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条规定，判决如下：
一、被告赵莉赔偿原告郭美清医疗费1696.11元的60％，即1017.67元；
二、被告赵莉赔偿原告郭美清住院伙食补助费1700元的60％，即1020元；
三、被告赵莉赔偿原告郭美清误工费8916.67元的60％，即5350.00元；
四、被告赵莉赔偿原告郭美清护理费1808.05元的60％，即1084.83元；
五、被告赵莉赔偿原告郭美清交通费100元的60％，即60元。
以上第一至第五项共计8532.50元，由被告赵莉赔偿原告郭美清，核减被告赵莉已赔偿原告郭美清医疗费5000元的40％，即2000元，再赔偿原告6532.50元，于本判决书生效之日起十五日内付清。
六、驳回原告郭美清的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费620元，减半收取计310元，由原告郭美清负担230元，被告赵莉负担80元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。
审判员周爱萍
二〇一七年十月二十七日
书记员布图格其
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
**第二百五十三条**
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。