河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终1588号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司滨州中心支公司。法定代表人：张翠霞，任总经理。住所地：滨州市滨州区渤海五路***号**号楼。委托诉讼代理人：赵汉生，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈丽娟，女，1976年11月13日生，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审原告）：时辰阳，男，2002年8月21日生，汉族，住址同上。被上诉人（原审原告）：时辰翔，男，2007年5月16日生，汉族，住址同上。二被上诉人时辰阳、时辰翔法定代理人：陈丽娟，女，1976年11月13日生，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审原告）：樊芷恩，女，1945年7月27日生，汉族，住河南省禹州市。四被上诉人委托代理人：张国印，河南大统律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：文式雷，男，1967年10月1日生，汉族，住山东省阳信县。被上诉人（原审被告）：乐陵市顺通运输有限公司。法定代表人：臧守銮，任总经理。住所地：乐陵市云红街道办事处小屯。委托诉讼代理人：张书强，山东乐陵翱翔法律服务所法律工作者。上诉人浙商财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称浙商财险滨州公司）因与被上诉人陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩、文式雷、乐陵市顺通运输有限公司纠纷一案，不服方城县人民法院（2015）方民再字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日受理后，依法进行了审理，本案现已审理终结。浙商财险滨州公司上诉请求：请求二审法院改判上诉人承担商业险扣除事故责任免赔10%；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：对于商业三者险赔偿，未投保不及免赔，对于同等责任应当在责任50%的基础上再行免赔10%；对于车损上诉人申请重新鉴定，但一审法院却没有告知是否受理我公司重新鉴定申请。陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩辩称：上诉人对于免赔10%并未特别标注说明，未能达到引起投保人注意的提示效果，故该条款不能生效；对于重新鉴定问题，因鉴定系高速交警支队委托，由具有鉴定资格的评估机构作出，应当作为定案依据。陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩向一审法院起诉请求：请求依法判令各原审被告赔偿原审原告损失共计542149.65元。本案诉讼费用由原审被告负担。一审法院查明：2013年8月14日0时20分左右，时威东驾驶豫Ｋ×××××号轻型封闭货车沿兰南高速公路由许昌往南阳方向行驶至260KM+150M处（方城境内）时，在行车道内行驶与前方由原审被告文式雷驾驶的鲁Ｎ×××××（挂车为鲁Ｎ×××××号）车追尾相撞，造成时威东死亡、乘坐人时志永受伤，两车受损，路产受损、豫Ｋ×××××号车所载货物受损的事故。经交警部门认定，时威东、文式雷负此事故的同等责任，时志永无责任。豫Ｋ×××××车经南阳市天衡评估〔2013〕机评鉴字第GS065、〔2014〕机评鉴字第GS010车辆损失价值共计21619元，豫Ｋ×××××车上拉有鸡苗24000只。后原告陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩诉至本院，请求依法判令各原审被告赔偿原审原告损失共计542149.65元，本案诉讼费用由原审被告负担。本院于2014年12月12日作出（2014）方赵民初字第166号民事判决书，该判决书已生效。经本院审判委员会讨论决定，于2015年10月15日作出（2015）方民申字第14号民事裁定书，决定再审本案。另查明：鲁Ｎ×××××在原审被告浙商财险滨州公司分别投保有交强险和商业第三者责任险，保险期间为2013年4月7日至2014年4月6日，事故发生在保险期间。挂车鲁Ｎ×××××在原审被告浙商财险滨州公司分别投保有商业第三者责任险，保险险额20万元，保险期间为2013年4月7日至2014年4月6日，事故发生在保险期间。2015年河南省度河南省城镇居民人均可支配收入为25567元，城镇居民人均消费性支出为17154元，农村居民人均年生活消费支出7887元，河南省非私营单位在岗职工年平均工资为42670元。一审法院认为，被告文式雷驾驶鲁Ｎ×××××(挂鲁Ｎ×××××)号车与时威东驾驶豫Ｋ×××××号货车相撞，造成时威东死亡、时志永受伤，车辆及货物受损的交通事故。该事故由宛公高交认字[2013]第13040号道路交通事故认定书认定，时威东、文式雷负该事故的同等责任，时志永无责任。事故双方对该事故认定均无异议，本院对事故认定中各方责任的划分予以确认。原审原告因受害者时威东死亡造成的损失为，1、死亡赔偿金25567元／年×20年＝511340元；2、被抚养人生活费，原审原告时辰阳需扶养时间4年、原审原告时辰翔需扶养时间9年，原审原告樊芷恩的需扶养时间9年重复时间为9年，计算为17154元／年×9年＝154386元；3、丧葬费按上年度职工年平均工资42670元的一半计21335元；4、车损价值21619元；5、货物损失72000元；6、精神损害抚慰金30000元；以上共计810680元。因鲁Ｎ×××××（挂车为鲁Ｎ×××××号）在原审被告浙商财险滨州公司分别投保有交强险和商业险，故应由原审被告浙商财险滨州公司在该车投保的、交强险中赔偿另一伤者时志永因此事故造成的损失为2390.5元（医疗费2110.5元、营养费40元、住院伙食补肋费40元、误工费100元、护理费100元）后，赔偿原审原告陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩死亡赔偿金、丧葬费、汽车损失、货物损失、精神损害抚慰金等111800元；不足部分698880元，应由原审被告浙商财险滨州公司在该车投保的两份商业险中按照责任划分承担50%的赔偿责任，共计349440元。原判决中查明鲁Ｎ×××××（挂车为鲁Ｎ×××××号）在被告浙商财险滨州公司共投有两份交强险和两份商业险，与事实不符，原判决事实不清，应予以撤销。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决：一、撤销本院（2014）方赵民初字第166号民事判决书。二、原审被告浙商财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效后十日内在鲁Ｎ×××××（鲁Ｎ×××××挂车）的交强险及商业险限额内赔偿原审原告陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩死亡赔偿金、丧葬费、汽车损失、货物损失、精神损害抚慰金等共计461240元。三、驳回原审原告陈丽娟、时辰阳、时辰翔、樊芷恩的其他诉讼请求。案件受理费8050元，由原审被告文式雷负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的一致。本院认为，1、依据《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“…，…提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式合同的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，本院认为根据本案事实、证据，不能认定投保时上诉人已经履行了就免赔条款的概念、内容及其法律后果等向投保人或其代理人作出解释，以使投保人真正明了该条款的真实含义和法律后果的明确说明义务，故上诉人的上诉理由不能成立；2、对于豫k-AB190福田牌客车的损失价值鉴定问题，因该鉴定系南阳市公安局高速公路交通警察支队二大队委托，鉴定机构和鉴定人员均具有相关资质，故原审法院采信该鉴定结果并无不当，上诉人的本条上诉理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费674元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  王邦跃审判员  胡珊珊二〇一七年五月九日书记员  杨 太