荆州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中刑终字第00167号
抗诉机关江陵县人民检察院。
原审被告人毛明炬，男，1984年3月19日出生，汉族，湖南省汩罗市人，初中文化，务农。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年7月8日被抓获，同月11日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于江陵县看守所
原审被告人毛明炬犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，湖北省江陵县人民法院于2015年7月24日作出（2015）鄂江陵刑初字第00027号刑事判决。江陵县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。荆州市人民检察院代理检察员潘少菊出庭履行职务，原审被告人毛明炬到庭参加诉讼。本案经合议庭合议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
一审认定，2013年7月至2014年5月期间，被告人毛明炬明知摩托车为季某甲、龚某甲、季某乙（均另案处理）窃取所得，仍予以收购，收购赃车共计7辆。经鉴定，7辆赃车价值共计33625元。一审期间，毛明炬退赃33625元。
分述如下：
（一）2013年7月17日，季某甲伙同季某乙在江陵县郝穴镇中兴路“同一首歌”KTV、“E网情深”网吧门前，盗走被害人秦某某的一辆黑色豪爵125型摩托车，后将该车卖给了被告人毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值6854元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.江陵县公安局立案决定书、郝穴派出所受案登记表证明：案发经过。
2.长沙铁路公安处长沙南车站派出所出具的归案情况说明证明：2014年7月8日17时8分，公安民警在长沙火车站南站9站台将毛明炬抓获。
3.被害人秦某某的陈述证明：2013年7月17日12时许，秦某某停放在“同一首歌”KTV旁边的“E网情深”网吧门前的黑色豪爵125型摩托车被盗。自己看到偷车的是2名男子，1名男子偏胖，另1名男子骑着一辆红色摩托车。
4.摩托车购车收据及投保记录卡证明：秦某某被盗摩托车于2013年6月19日购买，购车花费8100元。
5.江陵县公安局郝穴派出所制作的现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片。
6.江陵县公安局郝穴派出所制作的视频截图证明：季某甲、季某乙窃取摩托车经过道路卡口时的截图。
7.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第20号价格鉴证结论书证明：被盗黑色豪爵125型摩托车价值6854元。
8.江陵县公安局郝穴派出所制作的辨认笔录证明：经季某甲、龚某甲、季某乙分别辨认出涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪嫌疑人毛明炬，经毛明炬辨认出偷车人季某甲。
9.江陵县公安局调取证据通知书证明：季某甲、龚某甲、毛明炬等人之间的通话记录。
10.证人季某甲的证言证明：2013年7月中旬一天下午，自己伙同季某乙在一家药店门口，由自己动手盗走一辆黑色豪爵踏板车，当天下午将车以2000多元卖给了“小毛”。
11.证人季某乙的供述证明：2013年7月份，自己伙同季某甲在郝穴镇一个KTV门口，由季某甲着手盗走一辆黑色豪爵踏板车。将车盗走后，以2000多元的价格卖给了“小毛”。
12.被告人毛明炬的供述证明：毛明炬共收购赃车6辆。2013年9月的一天，毛明炬以1600元的价格收购“胖子”（季某甲）盗得的一辆黑色豪爵二轮大架摩托车，后将该车以2200元的价格出售；2013年9月底的一天，毛明炬以1800元的价格收购“胖子”盗得的一辆黑色铃木二轮大架摩托车，后将该车以2400元的价格出售给团山收废品的人；2013年11月中旬的一天，毛明炬以1800元的价格收购“胖子”盗得的一辆红色豪爵钻豹二轮大架摩托车，后将该车以2400元的价格出售给团山收废品的人；2014年2月的一天，毛明炬以1400元的价格收购“胖子”盗得的一辆黑色雅马哈二轮大架摩托车，该车一直放在毛明炬叔叔宋江家里；2014年3、4月的一天，毛明炬以2200元的价格收购“胖子”盗得的一辆红色本田新大洲二轮踏板摩托车，后将该车以2800元的价格出售；2014年年初或3月的一天，毛明炬以1400元的价格收购“胖子”盗得的一辆红色豪爵钻豹二轮大架摩托车，该车一直由毛明炬的父亲在使用。
（二）2013年11月19日，季某甲伙同季某乙在江陵县沙岗镇公议村4组张某甲家门前，盗走被害人张某甲的鄂DWE9**黑色豪爵牌125型二轮踏板摩托车，后将该车卖给毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值4069元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.江陵县公安局立案决定书、沙岗派出所受案登记表证明：案发情况。
2.被害人张某甲的陈述及报案材料证明：2013年11月19日15时许，自己停放在沙岗镇后新公路自家门前的鄂DWE9**黑色豪爵牌125型二轮踏板摩托车被盗，该车是自己哥哥高某某于2012年购买，购车花费6000余元。
3.证人龚某乙的证言证明：张某甲在电话中对其称，自己停放在自家门前的鄂DWE9**豪爵牌125型踏板车被盗。
4.江陵县公安局沙岗派出所制作的现场勘验检查笔录、现场方位图证明：江陵县公安局郝穴派出所于2013年11月19日对案发现场勘查情况。
5.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第20号价格鉴定结论书证明：被盗鄂DWE9**黑色豪爵125型踏板车价值4069元。
6.证人季某甲的证言证明：2013年11月左右的一天上午，自己和季某乙在江陵县普济镇至沙岗镇一条路上的一个小集市附近一民房门口，由季某乙着手窃取一辆黑色豪爵踏板车，后将车卖给了“小毛”。
7.证人季某乙的证言证明：2013年11月份一天上午，自己和季某甲在普济转盘往沙岗方向还没有到沙岗镇的路边一民房门口，由自己着手窃取一辆黑色豪爵牌踏板车，而后由季某甲卖给了一个年轻车贩子“小毛”，获得赃款2400元，每人分得1200元。
8.被告人毛明炬的供述。
（三）2013年11月29日，季某甲伙同龚某甲在江陵县粮食局门前，盗走被害人朱某某的鄂D2M1**灰色豪爵牌125型二轮摩托车，后将该车卖给被告人毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值2136元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.江陵县公安局立案决定书、郝穴派出所受案登记表证明：案发情况。
2.被害人朱某某的陈述证明：2013年11月29日16时20分，朱某某发现其于同日14时停放在江陵县粮食局门前的鄂D2M1**白色豪爵牌125型天鹰踏板摩托车被盗，该车于2008年6月购买，购车花费10000元。
3.全国公安综合查询系统查询信息证明：鄂D2M1**灰色豪爵牌125型摩托车的基本信息。
4.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第20号价格鉴证结论书证明：被盗鄂D2M1**灰色豪爵天鹰125型电动车价值2136元。
5.证人季某甲的证言证明：2013年11月的一天下午，自己和龚某甲从监利县尺八镇窜至江陵县郝穴镇，在大富迪超市沿街公路的红绿灯附近，由龚某甲着手盗窃了一辆带尾箱的银色豪爵踏板摩托车。而后和龚某甲一起将该车卖给了“小毛”。
6.证人龚某甲的证言证明：2013年11月份到12月份之间一天，自己和季某甲到江陵县粮食局门前，由自己着手盗窃一辆银灰色的二轮踏板摩托车，并卖给了“小毛”。
7.被告人毛明炬的供述。
（四）2014年3月13日，季某甲伙同龚某甲在江陵县普济镇正西街“木老阔”网吧门前，盗走被害人雷某某的一辆蓝色豪爵摩托车，后将该车卖给毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值3038元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.江陵县公安局立案决定书、普济派出所受案登记表证明：案发经过。
2.被害人雷某某的陈述证明：2014年3月13日15时左右，自己停放在江陵县普济镇木老阔网吧门前的蓝色豪爵牌125型二轮摩托车被人盗走了。自己借了一辆摩托车追赶，但没有追上，只看到驾驶人的背影，约20几岁，在其后面还有一个青年人也骑着摩托车。该车是2011年在普济镇飞龙专卖店购买，当时花费了7300元，开票是5300元。
3.机动车销售统一发票证明：雷某某被盗的豪爵牌125型摩托车于2011年10月25日购买，价税合计5500元等情况。
4.江陵县公安局普济派出所制作的现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片证明：江陵县公安局普济派出所于2014年3月13日对案发现场勘查情况。
5.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第20号价格鉴证结论书证明：被盗蓝色豪爵125型摩托车价值3038元。
6.证人季某甲、龚某甲的证言证明：季某甲、龚某甲在普济镇的一家网吧门口，由龚某甲着手盗窃了一辆蓝色豪爵的大架摩托车，而后将车卖给了“小毛”。
7.被告人毛明炬的供述。
（五）2014年4月4日，季某甲伙同龚某甲在江陵县郝穴镇中央半岛对面双港村4组还建房37栋门前，盗走张某乙的一辆银灰色新大洲本田踏板摩托车，后将该车卖给毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值6658元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.江陵县公安局立案决定书、郝穴派出所受案登记表证明：案发经过。
2.被害人张某乙的陈述证明：2014年4月4日14时许，张某乙停放在江陵县郝穴镇双港村4组还迁房37栋门前的银灰色本田新大洲牌二轮踏板摩托车被盗，该车价值6800元。
3.江陵县公安局郝穴派出所出具的车辆一致性参数、收据证明：2014年4月3日，公安县本田摩托车经营部销售灰色摩托车一辆，售价6800元。
4.江陵县公安局郝穴派出所制作的现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片及被告人季某甲、龚某甲指认现场的照片证明：江陵县公安局郝穴派出所于2014年4月4日对案发现场勘查情况及事后季某甲、龚某甲对作案现场的指认。
5.江陵县公安局郝穴派出所制作的视频截图证明：季某甲、龚某甲盗窃摩托车经过道路卡口时的截图，且有季某甲、龚某甲、季某乙对截图中季某甲、龚某甲的指认。
6.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第20号价格鉴证结论书证明：被盗银灰色本田新大洲125型摩托车价值6658元。
7.被告人季某甲的供述证明：2014年4月初的一天13时许，自己和龚某甲在中央半岛斜对面新修的一个小区内一排房子门口，盗走一辆银白色本田新大洲二轮踏板摩托车，车子后面有个银白色尾箱，无车牌，九成新。事后，季某甲与龚某甲一起将摩托车卖给了“小毛”.
8.被告人龚某甲的供述证明：2014年4月的一天，自己和季某甲在中央半岛对面一排新建房子后面发现一辆很新的银灰色本田新大洲牌踏板摩托车，后面还有尾箱，由自己上前用铁制起子将电门撬开偷走。车子由季某甲拿去卖了，不清楚具体卖给谁。
9.被告人毛明炬的供述证明：2014年3、4月的一天，毛明炬以2200元的价格收购“胖子”盗得的一辆红色本田新大洲二轮踏板摩托车，后将该车以2800元的价格出售。
（六）2014年4月7日，龚某甲伙同季某乙在监利县汴河镇卫生院住院部门前，盗走被害人陈某某的一辆黑色轻骑铃木摩托车，后将该车卖给毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值4950元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.监利县公安局立案决定书、汴河派出所受案登记表证明：案发经过。
2.被害人陈某某的陈述证明：2014年4月7日13时许，陈某某和妻子万某某陪女儿去汴河卫生院打针，陈某某当时将黑色铃木牌二轮摩托车停放在卫生院住院部正门口，当陈某某办完手续后，发现自己的摩托车被盗。该车于2012年12月8日在汴河镇汴河街“维维家电”购买，购车花费7500元。
3.证人万某某的证言证明：2014年4月7日13时许，陈某某陪女儿到汴河镇卫生院打针，我进了住院部找护士，陈某某到卫生院门诊办出院手续，过了不到四五分钟，陈某某就跑来称自己的黑色铃木牌二轮摩托车被盗。
4.工商服务业统一收款收据、济南轻骑铃木摩托车有限公司车辆合格证书证明：2012年12月8日，陈某某花费7500元购买轻骑铃木牌125型二轮摩托车一辆。
5.江陵县价格认证中心江价鉴证字（2014）第25号价格鉴证结论书证明：被盗黑色轻骑铃木125型摩托车价值4950元。
6.证人龚某甲的证言证明：2014年3、4月的一天，自己和季某乙在汴河卫生院内，由自己着手偷了一辆黑色铃木摩托车，之后自己和季某乙将车卖给了“小毛”。
7.证人季某乙的证言证明：2014年3月份一天早上，具体时间不详，自己和龚某甲一起，由龚某甲着手，窃得一辆黑色铃木牌摩托车，后和龚某甲一起将车卖给了“小毛”。
8.被告人毛明炬的供述。
（七）2014年5月15日，季某甲伙同季某乙在潜江市张金镇幸福村7组胡某某家门前，盗走被害人胡某某的鄂NA90**银灰色新大洲本田摩托车，后将该车卖给毛明炬。经鉴定，被盗车辆价值5920元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.潜江市公安局立案决定书、张金水陆派出所受案登记表证明：案发经过。
2.被害人胡某某的陈述证明：2014年5月15日12时50分左右，自己停放在自家门前的鄂NA90**银灰色125型新大洲牌踏板摩托车被盗，该车于2012年8月购买，购车花费7400元。
3.潜江市公安局张金水陆派出所制作的现场平面图、现场照片。
4.潜江市物价局价格认证中心潜价鉴证字（2014）293号价格鉴证结论书证明：被盗新大洲摩托车价值5920元。
5.证人季某甲的证言证明：2014年3、4月份在张金镇一个小村子里，自己和季某乙窃取了一辆白色新大洲本田踏板车，后两人一起在岳阳广兴洲堤边上卖给了“小毛”，卖了2000元左右。
6.证人季某乙的证言证明：2014年5月中旬的一天，自己和季某甲在张金镇街上的村口路边，由自己着手盗窃一辆白色的新大洲本田牌踏板车，后两人在监利县对面广兴洲镇渡口卖给了“小毛”，卖了2400元。
7.被告人毛明炬的供述。
一审认为，被告人毛明炬明知是他人窃取摩托车，仍多次予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。关于公诉机关指控被告人毛明炬收购摩托车7辆属于“情节严重”的认定问题。本院认为，在认定“情节严重”时，需要根据机动车数量与价值总额是否均衡进行掌握，若涉案7辆机动车的价值总额与500000元相当的，可以认定为“情节严重”，但本案所涉7辆机动车的价值总额仅有33625元，与500000元相差甚远，且其上游盗窃犯罪行为均以犯罪数额进行量刑，按有利于被告人的原则，不认定为“情节严重”。被告人毛明炬能当庭自愿认罪，对其可酌情从轻处罚；被告人毛明炬积极退赃，对其可酌情从轻处罚。对辩护人上述相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人毛明炬犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2015年10月7日止；罚金自判决生效之日起3日内履行）。
检察院抗诉理由：一审判决适用法律错误，量刑明显不当，确有错误。主要体现在没有认定“情节严重”。
二审查明的事实证据与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人毛明炬明知摩托车为他人窃取，仍多次予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。关于检察机关抗诉认为原审被告人毛明炬收购摩托车7辆属于“情节严重”的问题，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第二款规定：“实施第一款规定的行为涉及盗窃、抢劫、诈骗、抢夺的机动车五辆以上或者价值总额达到五十万元以上的，属于刑法第三百一十二条规定的情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”，根据该解释，掩饰隐瞒盗窃所得机动车数量5辆以上或价值总额达50万元以上，两者满足其一便已属于“情节严重”。一审法院为避免上下游犯罪量刑失衡，认为不仅需满足涉案车辆达5辆以上这一条件，还要同时具备涉案金额与50万元相当，本案所涉7辆机动车的价值总额仅有33625元，与500000元相差甚远，不属于“情节严重”。这种理解，虽在情理之中，却在法律规定之外。故检察机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。二审期间，本院委托湖南省汨罗县社区矫正局作审前调查。汨罗县社区矫正局向本院出具审前调查评估意见书，认为毛明炬在社区服刑对社会没有重大不良影响，重新犯罪可能性较小，同意对毛明矩进行社区矫正。鉴于此，可对毛明炬适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）的规定，判决如下：
一、撤销江陵县人民法院（2015）鄂江陵刑初字第00027号刑事判决；
二、原审被告人毛明炬犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈维琼
审 判 员 陈 静
代理审判员 张心愿
二〇一五年十月九日
书 记 员 曹 璐