辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）沈中民一终字第01694号
上诉人（原审被告）：任某某，女，1965年10月25日出生，汉族。
委托代理人：李丹一，系北京市中银（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：刘某某，女，1969年8月27日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。
负责人：朱国平，该公司总经理。
委托代理人：卢冬月，辽宁明格律师事务所律师。
上诉人任某某与上诉人刘某某、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，沈阳市皇姑区人民法院于2015年8月5日做出（2014）皇民一初字第222号民事判决，任某某不服，向本院提起上诉，本院受理后，组成由审判员高悦担任审判长并主审，代理审判员刘春杰、刘小丹参加的合议庭，对本案进行了审理。
刘某某原审诉称，2011年2月6日12时许，任某某驾驶辽A65**号车，在省公安厅门前由西向东倒车，与站在车前擦玻璃的刘某某发生交通事故，致刘某某受伤。此事故经沈阳市公安局交通警察支队皇姑区大队认定，任某某负此事故的全部责任，刘某某在此事故中无责任。就赔偿没有达成一致意见，故向法院起诉，请求判令任某某、保险公司赔偿刘某某医疗费116564.99元，误工费99194.55元，护理费29600元，住院伙食补助费9250元，营养费9250元，辅助器具费2220元，复印费50元，交通费5000元，鉴定费880元，残疾赔偿金102312元，邮寄费104元，精神抚慰金20000元，任某某、保险公司承担诉讼费用。
任某某原审辩称，肇事车辆辽A65**在保险公司投保交强险及商业险10万元，含不计免赔，应该由我方承担的我们同意承担。任某某的经济条件不是很好，与伤情无关的治疗和医院向刘某某告知自费承担的部分，按社保规定，个人按8%的部分，应予以剔除。根据沈阳医学院医学鉴定意见书，鉴定意见书上有因果关系，上面鉴定明确记载了，对于上面记载与事故无关的费用，请法院剔除。依据鉴定分析说明第5页，2011年第一次记载的内容，该伤情在第一次住院病志中没有记载，所以并不是2011年肇事所造成的，鉴定意见书上记载是有因果关系，不是一定的有因果关系。法院在上次鉴定没有进行参与度鉴定，同意按照比例承担费用。佳实鉴定机构的伤残评定九级过高，依据我国法律规定，功能丧失25%构成九级，根据临床规定，刘某某丧失功能右膝在11.76%，依据鉴定机构和住院病志评定，达不到丧失功能的25%以上，对佳实认定的伤残不予认可。2013年住院病志，3月18日滑膜清理等手术，3月20日以后长期医嘱病历，没有用药的记录，临时医嘱病历，没有用药记录，住院用药不实，属于挂床，对于挂床的部分不应是实际住院，实际住院天数为59天，相应的护理天数、住院伙食补助、交通费、误工费我方只同意按照59天计算。根据医嘱记载二级护理8天，医疗费票据中无关的费用16876元，床位费只同意按照普通床位20元，应剔除的费用53749.92元。病历记载为普食，营养费不同意承担。交通费同意按照护理人员每天3元，59天计算。住院病志沈阳骨科医院对与自费药以及乙类应该由刘某某承担8%比例的部分，均已向刘某某告知，有刘某某签字的手续，刘某某已经向治疗的机构说明，有商业保险，对于自费药及应承担的部分应剔除，对于病志在出院天数，刘某某提供的记录是涂改过后的，我们去沈阳骨科医院调查，与医院的记录不一致，故不予认可，是无效的。
保险公司原审辩称，肇事车辆辽A65**在我公司投保交强险及商业险10万元，含不计免赔，我公司在刘某某第一次诉讼时已经进行了赔偿。现同意在保险剩余限额内，对刘某某的合理损失进行赔偿，其中交强险伤残限额剩余35537.62元，商业险剩余61729.26元。
原审法院经审理查明，2011年2月6日12时许，任某某驾驶辽A65**号车，在省公安厅门前由西向东倒车，与站在另一车前擦玻璃的刘某某发生交通事故，致刘某某受伤。此事故经沈阳市公安局交通警察支队皇姑区大队认定，任某某负此事故的全部责任，刘某某在此事故中无责任。刘某某曾于2012年向本院提起赔偿诉讼，经原审法院审理后认定误工时间计算至2012年8月14日，判决保险公司赔偿刘某某各项费用共计112733.12元，其中交强险医疗费限额赔偿10000元，伤残限额赔偿64462.38元，商业三者险赔偿38270.74元。刘某某医嘱诊断从2012年8月15日休息至2013年1月21日住院。2013年1月21日，刘某某“以右膝关节镜术后近2年，腰部及右膝关节疼痛，活动受限”为主述到沈阳市骨科医院治疗，经诊断为：“右膝关节镜术后，右膝前交叉韧带断裂，颈椎间盘突出症，腰椎间盘突出症，胸椎间盘突出症”，共计住院185天，二级护理、普食。刘某某共支出住院医疗费107987.39元。出院医嘱休息三个月，后医嘱连续休息至2014年5月30日。刘某某共支出门诊治疗费8525.6元，外购药52元。刘某某住院及治疗期间购买辅助器具轮椅、拐杖等，支出2220元。
诉讼中，刘某某申请对其伤情进行伤残等级鉴定，原审法院委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，2014年3月7日出具鉴定意见为：“刘某某右膝部损伤鉴定九级伤残”。刘某某支出鉴定费880元。任某某对鉴定意见提出质疑，申请鉴定人出庭接受质询并申请重新鉴定，原审法院经询问刘某某，刘某某表示不同意重新鉴定。
2014年6月，任某某向原审法院提出鉴定申请，鉴定2013年1月21日刘某某住院治疗的伤情是否与交通事故有因果关系，原审法院委托沈阳医学院法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：“2011年2月6日车肇事与2013年1月刘某某右膝关节损伤有因果。2013年1月腰椎间盘突出与2011年2月6日车肇事关系难以认定。颈椎间盘突出症及胸椎间盘突出症与2011年2月6日车肇事无因果关系。”现刘某某请求赔偿各项损失，于2013年12月起诉来院。
原审法院认为，公民享有生命健康权。因本次交通事故经公安交通管理部门认定，任某某负此事故的全部责任，刘某某无责任，经庭审质证，当事人无异议，且经生效判决确认，故原审法院对事故认定责任予以采信。因肇事车辆投保了机动车强制保险及商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，保险公司在强制保险责任限额范围内承担替代赔偿责任。超过交强险的部分，由商业三者险承担相应的赔偿责任，保险公司不承担赔偿责任的部分，由侵权人承担赔偿责任。
关于刘某某主张的医疗费的问题，任某某、保险公司对该票据的真实性没有异议，但提出刘某某治疗的伤情与交通事故无关，并申请了因果关系鉴定，鉴定意见写明“2011年2月6日车肇事与2013年1月刘某某右膝关节损伤有因果。2013年1月腰椎间盘突出与2011年2月6日车肇事关系难以认定。颈椎间盘突出症及胸椎间盘突出症与2011年2月6日车肇事无因果关系。”故刘某某在医院治疗右膝关节部分的医疗费用，任某某、保险公司应承担赔偿责任。颈部推拿的治疗费用原审法院不予确认，刘某某住院期间双人间特需病房的费用，应按普通床位费用计算，多支出的部分，应由刘某某自行承担，该费用从费用总额中扣除，两项扣除金额为7036元。刘某某外购药因无医嘱，原审法院不予支持。
关于交通费，刘某某因就医、出院等所发生的合理、必需的费用，原审法院予以支持，数额酌定。
关于护理费的请求，刘某某住院期间二级护理，符合给付护理费的条件，刘某某提供的陪护证明等证据，因刘某某没有提供正式发票，且没有提供陪护人员的从业资格证等，原审法院对该证据不予采信。故按居民服务业标准计算。
关于鉴定费的请求，刘某某预交的伤残等级鉴定费，该费用系因肇事所发生，故对该请求予以支持。任某某预交的因果关系鉴定，因鉴定意见写明刘某某右膝关节与交通事故有关，故该费用由任某某、保险公司自行承担。
关于伙食补助费的请求，按照国家机关一般工作人员出差补助标准予以计算。
关于误工费的请求，误工费应按住院天数和休息诊断时间计算误工时间。前次判决确认误工期限计算至2012年8月14日，刘某某提供医嘱诊断证明从2012年8月15日至定残时连续休息，故对误工期限应计算至定残前一日，共计569天。关于误工标准，误工费应按受害人实际减少的收入计算。刘某某虽提供了沈阳金宝行二手车经纪有限公司误工证明及刘某某与沈阳雨露校运有限公司劳动合同，但刘某某均未能提供其在受伤前三个月的工资收入情况，故原审法院对刘某某的证据不予采信。原审法院按其所从事的相近行业即交通运输业标准予以计算误工费。
关于残疾赔偿金的请求，刘某某被评定为九级伤残，其户口性质虽为城市户口，但任某某、保险公司对鉴定意见提出异议，经任某某、保险公司申请，原审法院通知鉴定人出庭接受质询，鉴定人出具书面的答复意见，其认为按肢体功能丧失标准不能达到九级伤残的程度，但综合考虑给予九级的评定。原审法院认为，刘某某功能丧失程度在按伤残评定标准系数折算时不能达到九级的程度，综合考虑的因素也没有写入鉴定意见，鉴定机构的鉴定意见缺乏合理的依据。故原审法院对鉴定意见不予采信。任某某、保险公司提出重新鉴定申请，因刘某某不同意，故重新鉴定无法进行。原审法院结合质证意见，因刘某某伤情符合十级的标准，原审法院为方便当事人诉讼、减少诉累等原因考虑，确定刘某某的伤残等级为十级。按上一年度城镇居民人均可支配收入计算。
关于精神损害抚慰金的请求，原审法院确定刘某某伤残等级为十级伤残，符合给付精神损害抚慰金的条件，任某某、保险公司提出刘某某请求数额过高，符合法律规定，原审法院对任某某、保险公司的抗辩予以支持，对刘某某请求精神抚慰金数额予以酌定。
关于辅助器具费的请求，刘某某购买拐杖等辅助器具系治疗之需，故对该费用原审法院予以支持。
关于复印费的请求，因交通事故所发生，原审法院予以支持。
关于营养费的请求，刘某某提供的住院病历为普食，且没有医院的相应的医嘱予以证明，故原审法院对该费用不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某残疾赔偿金51156元；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某精神抚慰金5000元；三、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某交通费3000元；四、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某护理费17737.8元；五、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某辅助器具费2220元；六、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某鉴定费880元；七、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某伙食补助费9250元；八、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿刘某某误工费18023.08元；九、任某某赔偿刘某某误工费69477.74元；十、任某某赔偿刘某某医疗费109476.99元；十一、任某某赔偿刘某某复印费50元；（上述款项于本判决生效后十五日内给付）如果未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十二、驳回刘某某其他诉讼请求。案件受理费1000元，邮寄费104元，均由任某某承担。
宣判后，刘某某、任某某均不服原审判决，向本院提出上诉。
刘某某上诉称：颈部推拿的治疗费用应该支持我。护理费我有票据，一审支持的护理费标准过低。残疾赔偿金应该按照九级伤残进行赔偿。
任某某针对刘某某的上诉辩称：根据鉴定结论，任某某的腰椎间盘突出难以确定与交通事故有因果关系，颈椎间盘突出和胸椎间盘突出与事故无因果关系，所以推拿费用及相关治疗费用都不应该给付，应该由其自身承担。按照票据支持护理费缺少事实依据，我方认可59天的护理费，超出部分我方不应承担。对方要求按照九级伤残赔偿残疾赔偿金没有事实依据。
任某某上诉称：原审鉴定意见无效，原审法院擅自认定实际伤残不合理。刘某某治疗的费用中包括与事故无关的治疗项目，我方不应该承担。我方要求重新鉴定。
刘某某针对任某某的上诉辩称：我听从法院判决。
保险公司二审辩称：同意一审判决，请求维持原判。
本院认为，对于道路交通事故受伤人员的伤残评定，应当由具有法医学鉴定资格的人员担任评定人，运用专门知识进行鉴别和判断并提供鉴定意见。法院有权将鉴定意见作为证据进行审查并决定是否采纳。但法院与司法鉴定机构各有不同职责，法院不能替代鉴定机构进行伤残等级评定。原审法院迳行认定刘某某的伤情构成十级伤残，做法不妥。本院现将本案发回重审，由原审法院根据当事人的申请重新组织鉴定，如当事人不同意或不配合鉴定，原审法院应根据当事人的举证责任依法进行裁判。
综上，原审判决认定基本事实不清，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2014）皇民一初字第222号民事判决；
二、发回沈阳市皇姑区人民法院重审。
二审案件受理费刘某某预交1000元，任某某预交1000元，分别退还刘某某、任某某各1000元。
审 判 长 高 悦
审 判 员 刘春杰
代理审判员 刘小丹
二〇一五年十一月二日
书 记 员 王星丹
本裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。