新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民一终字第698号上诉人（原审原告）：杨秀春委托代理人：张世忠，新疆立业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司。住所地：乌鲁木齐县。法定代表人：哈尔肯，该公司总经理。委托代理人：徐映江，新疆金扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阿依坦·马力卡志上诉人杨秀春与被上诉人新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司（下称阿资亚旅游公司）、被上诉人阿依坦·马力卡志生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服乌鲁木齐县人民法院（2015）乌民一初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人杨秀春及其委托代理人张世忠、被上诉人阿资亚旅游公司的委托代理人徐英江、被上诉人阿依坦·马力卡志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年7月12日，杨秀春与家人购买阿资亚旅游公司经营的白杨沟景区门票，进入该景区，该景区内有阿依坦·马力卡志独立经营的骑马项目。杨秀春在阿依坦·马力卡志经营的马场内，骑马时摔伤。当日下午17时许，随即在乌鲁木齐县永丰乡医院简单处理，花费医疗费800元。于20时15分送往乌鲁木齐市友谊医院住院治疗，诊断为胸12椎体爆裂骨折，入院约1小时后，自行离院，2014年7月13日办理出院手续，花费医疗费53.13元。2014年7月12日入住新疆医科大学第六附属医院，住院治疗13天，诊断为胸11椎体压缩性骨折，出院医嘱：1、全休三个月；2、功能锻炼；3、我科随访。花费医疗费57619.36元。2014年11月6日，在乌鲁木齐市友谊医院检查时花费医疗费1050元。2014年10月15日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书（附存根），处理意见为：胸椎体术后两个月需陪护一人，取内固定手术需费用20000元人民币。2014年11月6日、11月25日、12月8日、12月30日，2015年1月15日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书注明需休息两周。2014年11月3日，新天诚司法临鉴字（2014）853号鉴定意见书鉴定杨秀春的伤为：1、十级伤残；2、内固定取出住院、手术全部费用8000元；3、误工期评定180日，二次手术误工期30日；4、需护理一人，护理期为90日。二次手术护理期为30日；5、营养期为90日。二次手术营养期30日。为此支付鉴定费3100元。在杨秀春住院期间，阿依坦·马力卡志已给付杨秀春治疗费14000元。在庭审中，杨秀春以合同之诉，要求阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志承担共同赔偿责任。原审法院认为：杨秀春购票进入阿资亚旅游公司经营管理的风景区，双方即建立了旅游合同关系，阿资亚旅游公司是该景区的旅游经营者，阿依坦·马力卡志经阿资亚旅游公司同意在该景区内经营骑马服务项目，属于旅游辅助服务者。应当提供相应的安全保障。本案杨秀春在阿资亚旅游公司经营的旅游景区内骑乘阿依坦·马力卡志提供的马匹受伤，造成了损失，要求阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志共同赔偿，符合《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任者承担责任的，人民法院予以支持”之规定。鉴于杨秀春作为完全民事行为能力人，骑马作为一项娱乐活动，对该项目所潜在的风险应当有所预见，故在本案中对事故发生应当承担40%的责任，阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志对杨秀春的骑马活动未尽到完全的安全保障义务，致使杨秀春受伤，存在过错，阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志应对杨秀春的受伤共同承担60%的赔偿责任。关于杨秀春各项诉讼请求的认定：1、关于治疗费59522.49元，杨秀春提供了从受伤到治疗期间与该项请求所相对应的医疗费票据，故本院予以支持；2、关于误工费30450.65元，杨秀春2014年7月12日至25日住院治疗13天，出院医嘱全休3个月，2014年11月6日、11月25日、12月8日、12月30日，2015年1月15日，新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书注明需休息两周，共计休息173天，杨秀春无法提供其工资收入证明，本院按照2013年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资49843元计算，应为23624.22元（49843元／年÷365天×173天），超出部分，本院不予支持；3、关于护理费16386元，虽杨秀春提供了的诊断证明书注明出院后两个月需陪护一人，但该证明日期有改动，且附有存根，出院证医嘱没有注明需要陪护，该证据存在瑕疵，本院不予认定，该项诉讼请求，本院不予支持；4、关于交通费2000元，杨秀春治疗期间实际产生了该笔费用，本院酌情考虑支持1000元，超出部分，本院不予支持；5、关于营养费3000元，因出院医嘱没有注明，故本院不予支持；6、关于伤残赔偿金39680元、后期治疗费8000元、鉴定费3100元的诉讼请求，基于杨秀春的伤情处于治疗期，尚未治疗终结，故伤残等级和后续治疗费待全部治疗终结以后评定另行诉讼对双方而言更具有公平性、合理性，本院不予采纳该鉴定意见，基于不采纳鉴定意见的理由，该项鉴定费本院也不予支持；7、关于精神损害赔偿金5000元，因杨秀春对于自己的受伤，也存在过错，故本院不予支持。综上，本院认定原告杨秀春的各项损失为84146.71元，结合双方的过错程度的承担比例，阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志共同承担50488.02元（84146.71元×60%），扣减阿依坦·马力卡志已支付的14000元，阿资亚旅游公司与阿依坦·马力卡志在本案中应承担36488.02元（50488.02元－14000元）。遂判决：一、新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春医疗费21713.49元（59522.49元×60%－14000元）。二、新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春误工费14174.53元（23624.22元×60%）。三、新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春交通费600元（1000元×60%）。四、驳回杨秀春的其他诉讼请求。宣判后，杨秀春不服判决上诉称：原审法院认为我方应当预见骑马的风险为由让我承担40%的责任是错误的。我不会骑马，而被上诉人称其马性格乖并让我和外甥自己骑，而没有采取任何保护措施。故对此损害结果我不应承担责任。原审法院认定诊断证明书上诊断我方出院后两个月一人陪护因为日起有改动，且出院医嘱未注明需要陪护为由不予认定有误。另原审法院认为我方对损害结果有过错为由不认定精神损失费有误。故请二审法院查明事实，判决被上诉人共同赔偿上诉人医疗费59522.49元，住院期间伙食补助费325元，护理费9968.5元，精神损失费5000元，交通费2000元，合计100440.21元，扣除已付款14000元余款86440.21元。被上诉人阿资亚旅游公司答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请驳回上诉，维持原判。被上诉人阿依坦·马力卡志答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请驳回上诉，维持原判。二审查明事实与原审法院认定事实一致。以上事实有出院证、病案、医疗费票据和清单，收条，景区门票，接处警工作登记表，诊断证明书，新天诚司法临鉴字（2014）853号坚定意见书、鉴定费发票、护理人户口本复印件，解除劳动关系证明，照片，新司鉴协（2009）1号、新司鉴协（2011）5号。本院认为，本案杨秀春在阿资亚旅游公司经营的旅游景区内骑马过程中受伤，由此造成的相关经济损失应当由阿资亚旅游公司及马主阿依坦·马力卡志承担。关于上诉人杨秀春“原审法院认为我方应当预见骑马的风险为由让我承担40%的责任是错误的。我不会骑马，而被上诉人称其马性格乖并让我和外甥自己骑，而没有采取任何保护措施。故对此损害结果我不应承担责任。”的上诉理由，上诉人杨秀春作为一个具有完全民事行为能力的成人，应当知道在不懂骑马且无专业人员陪同的情形下骑马可能带来的风险。因此原审法院鉴于上述事实认定杨秀春承担40%的责任并无不当。上诉人杨秀春对此上诉理由本院不予支持。关于上诉人杨秀春“原审法院认定诊断证明书上诊断我方出院后两个月一人陪护因为日起有改动，且出院医嘱未注明需要陪护为由不予认定有误。另原审法院认为我方对损害结果有过错为由不认定精神损失费有误。故请二审法院查明事实，判决被上诉人共同赔偿上诉人医疗费59522.49元，住院期间伙食补助费325元，护理费9968.5元，精神损失费5000元，交通费2000元，合计100440.21元，扣除已付款14000元余款86440.21元。”的上诉理由，针对护理费，根据上诉人提供的诊断证明书注明出院后两个月需陪护一人，但该证明日期有改动，且附有存根，按照相关法律规定该证据存在瑕疵，不具有证据效力。该证据本院不予认可。虽然上诉人杨秀春出院医嘱没有注明需要陪护，但根据杨秀春实际病情及客观存在的情形，在医院住院期间客观上理应需要陪护。上诉人杨秀春该项诉讼请求有事实及法律依据，本院核定陪护天数为13天。因为杨秀春不能提供陪护人员因此实际减少的收入，故本院根据2013年度在岗职工平均工资49843元／年，计算13天，护理费为1065.14元。（49843元÷365天×13天×60%）。原审法院仅根据出院医嘱未注明需要陪护为由不认定存在客观上的护理事实不当，本院予以纠正。针对伙食补助费，因为住院及出院医嘱没有注明，故原审法院对此认定适当。本院予以维持。针对交通费，原审法院根据杨秀春的实际病情酌情认定1000元并无不当。本院予以维持。针对精神损失费，因为杨秀春本身对其损伤有过错，因此原审法院综合考虑案情不予认定精神损失费适当。本院予以维持。综上，原审法院部分认定事实有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定判决如下：一、维持乌鲁木齐县人民法院（2015）乌民一初字第4号民事判决第一项、即新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春医疗费21713.49元（59522.49元×60%－14000元）。第二项、即新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春误工费14174.53元（23624.22元×60%）。第三项、即新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春交通费600元（1000元×60%）；二、撤销乌鲁木齐县人民法院（2015）乌民一初字第4号民事判决第四项、即驳回杨秀春的其他诉讼请求。三、新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志于本判决生效之日起十日内共同赔偿杨秀春护理费1065.14元。（49843元÷365天×13天×60%）本案诉讼标的额为153139.14元，给付标的额为37553.16元，占诉讼标的额的24.5%，一审案件受理费3362.78元（杨秀春已预交），由杨秀春承担2538.90元，由新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志承担823.88元。二审案件受理费1961.01元（杨秀春已预交），由杨秀春承担1480.56元，由新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志承担480.45元。以上新疆阿资亚哈萨克文化旅游开发有限公司与阿依坦·马力卡志应给付杨秀春款项合计为38857.49元，应于本判决生效之日起十日内给付，逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长 再比布拉&mi d dot;加玛力审 判 员 项               颖代理审判员 祖鲁非娅&mi d dot;吐尔逊二〇一五年十月二十七日书 记 员 阿布都沙拉木·阿布拉