湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘10刑终81号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱鹏仁，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被宜章县公安局刑事拘留；同年11月17日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
辩护人刘顺，湖南宜林律师事务所律师。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人邱鹏仁犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年二月十九日作出（2015）宜刑初字第255号刑事判决。原审被告人邱鹏仁不服，提出上诉。湖南省宜章县人民法院于2016年3月14日将案卷移送本院。本院同日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查了全案的事实和证据，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结，审理期限50天。
湖南省宜章县人民法院审理认定：2015年11月1日18时许，谭某乙、谭某甲、邝某、李某、刘某等人在宜章县红楼宾馆505房间玩，谭某乙就提出买点××来吸食，并掏出100元钱放在桌子上，谭某甲要刘某联系买一个（克）××，随后，刘某拨打被告人邱鹏仁的电话，没有接通，被告人邱鹏仁接到刘某来电短信提醒后，主动回复，得知刘某要购买1克甲基苯丙胺（××）。十多分钟后，邱鹏仁驾驶其所有的小车到了红楼宾馆，并拨通了刘某的电话，告诉刘某已经到了，刘某接电话后，拿起桌上的100元到宾馆四楼的楼梯间处，给了邱鹏仁100元，邱鹏仁给了刘某一小包（约l克）××，然后，刘某返回505房间，将毒品放在桌子上，随后公安民警进房子，将刘某等人控制住。邱鹏仁在一楼被公安民警抓获，从其身上缴获白色晶体可疑物1小包（净重0.5813克），后在邱鹏仁所有的湘L4A0**小车驾驶室边上的车门上查获白色晶体可疑物1大包（净重23.0524克）和7小包白色晶体可疑物（净重4.6769克），电子称一个，44个空透明塑料袋。2015年11月2日，宜章县公安局依法扣押上述所查获的涉案物品，11月5日，宜章县公安局暂扣毒资人民币100元。经鉴定，从查获的白色晶体可疑物内均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：1、扣押的毒品28.3106克；2、常住人口信息、抓获经过、扣押决定书、扣押物品清单、中国移动公司提供的通话清单、行政处罚决定书、邱鹏仁手机屏幕截图等书证；3、现场勘验检查笔录；辨认笔录、毒品称重笔录等；4、毒品鉴定意见书；5、宜章县红楼宾馆提供的公共监控视频；6、证人证言；7、被告人邱鹏仁的供述与辩解。
原审法院认为，被告人邱鹏仁违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行�已构成贩卖毒品罪。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人邱鹏仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；二、被告人邱鹏仁犯罪所得赃款人民币100元，予以没收，上缴国库；公安机关扣押的毒品及涉案物品，予以没收，上缴有权机关处理。
上诉人邱鹏仁提出：原判量刑过重，请求依法改判。
经审理查明，2015年11月1日18时许，谭某乙、谭某甲、邝某、李某、刘某等人在宜章县红楼宾馆505房间玩，谭某乙提出买点××来吸食，并掏出100元钱放在桌子上。谭某甲便要刘某联系买××，刘某当即拨打上诉人邱鹏仁的电话，但没有接通。邱鹏仁收到刘某来电短信提醒后，回电得知刘某要买1克××，便驾驶其所有的小车到了红楼宾馆，在宾馆四楼的楼梯间处卖给刘某1克××并收取毒资100元。随后公安民警分别在红楼宾馆一楼及505房间将邱鹏仁、刘某等人抓获，并从邱鹏仁身上缴获白色晶体1小包（经鉴定，净重0.5813克，从中检出甲基苯丙胺成分），从邱鹏仁小车驾驶室边上的车门上查获白色晶体1大包（经鉴定，净重23.0524克，从中检出甲基苯丙胺成分）和7小包白色晶体（经鉴定，净重4.6769克，从中检出甲基苯丙胺成分），电子称一个及44个空透明塑料袋。宜章县公安局依法扣押上述查获的涉案物品，暂扣毒资人民币100元。上诉人邱鹏仁在二审审理期间缴纳罚金人民币一万元。
上述事实有下列查证属实的证据予以证明：
1、常住人口基本信息证明：上诉人邱鹏仁的基本身份情况。
2、宜章县公安局禁毒大队出具的《抓获经�》证明：公安民警将进行完毒品交易的邱鹏仁当场抓获的情况。
3、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片等证明：案发现场位于宜章县南京洞开发区红楼宾馆，及该红楼宾馆的现场方位及概况。公安民警在湘L×××××小车驾驶室车门内侧提取电子称1台、7小包白色晶体、1大包白色晶体、44个空透明塑料袋，并从邱鹏仁上衣口袋内提取1小包白色晶体。
4、《毒品称重笔录》、邱鹏仁指认称重照片证明：公安民警对扣押的7小包白色晶体、1大包白色晶体、1小包白色晶体进行了称重，毛重分别为6.3克、25克、0.9克。
5、扣押决定书、扣押物品清单及湖南省非税收入一般缴款书证明：2015年11月2日，宜章县公安局依法扣押所查获的涉案物品，并暂扣邱鹏仁的毒资人民币100元。
6、中国移动公司宜章分公司提供的号码137××××6625、152××××1896的机主资料及2015年11月1日的通话清单及邱鹏仁手机屏幕截图证明：邱鹏仁使用137××××6625的号码在2015年11月1日18时24分51秒、18时41分53秒，前后两次拨打号码刘某使用152××××1896的号码。邱鹏仁在152××××1896手机号码中将刘某保存为“宝宝”。2015年11月1日，邱鹏仁接到该号码拨打其号码的来电提醒短信。
7、刘某的辨认笔录证明：2015年11月2日，刘某辨认邱鹏仁为向其贩卖毒品的“小邱”。
8、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]887号毒品检验报告证明：经鉴定，宜章县公安局送检的在湘L×××××小车驾驶室车门内侧储物格提取的7小包白色晶体净重4.6769克、1大包白色晶体净重23.0524克，从邱鹏仁上衣口袋内提取1小包白色晶体净重0.5813克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
9、宜章县红楼宾馆提供的2015年11月1日该宾馆大门、�楼、五楼的监控视频证明：2015年11月1日18时42分44秒邱鹏仁进入红楼宾馆、18时43分21秒经过三楼监控处向上走去、18时43分56秒经过三楼监控处向下走。刘某于18时42分57秒从五楼下楼、43分51秒又回到五楼。
10、证人刘某的证言证明：2015年11月1日18时24分左右，刘某打电话给邱鹏仁购买毒品××，邱鹏仁的电话无法接通，随后邱鹏仁回复刘某，双方约定在红楼宾馆四楼楼梯间交易。十多分钟后，邱鹏仁将约1克××送到红楼宾馆四楼，刘某给了邱鹏仁100元。
11、证人谭某甲、谭某乙、李某、邝某的证言证明：2015年11月1日，谭某甲、谭某乙、李某、刘某、邝某都在宜章县玉溪镇红楼宾馆505房间玩。谭某乙拿了100元出来，谭某甲就要刘某找点××来，18时24分左右，刘某打电话与“小邱”联系，要买100元的毒品，10多分钟后刘某拿了100元离开房间，两分钟后返回并拿回来了1小包约有1克左右的毒品。
12、证人黄某的证言证明：黄某与邱鹏仁认识，双方的确发生过矛盾。黄某曾在邱鹏仁车上放过衣服等生活物品，但已全部取走，并未留下任何东西在邱鹏仁车上。
13、上诉人邱鹏仁在二审期间对上述犯罪事实供认不讳。
14、湖南省非税收入一般缴款书证明：邱鹏仁向宜章县人民法院缴纳了罚金人民币一万元。
本院认为,上诉人邱鹏仁贩卖毒品甲基苯丙胺晶体29.3106克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人邱鹏仁及其辩护人提出“原判量刑过重”的上诉理由和辩护意见。经查，原判综合邱鹏仁的犯罪事实、性质、情节，在法定幅度范围内给予的刑罚并无不当。但鉴于上诉人邱鹏仁在二审期间自愿认罪，且主动缴纳罚金人民币一万元，本院决定在原判量刑基础上对其从轻处罚。故该上诉理由�辩护意见成立，本院予以采纳。综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律准确，审判程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省宜章县人民法院（2015）宜刑初字第255号刑事判决第一项对被告人邱鹏仁定罪及附加刑部分、第二项的判决；
二、撤销湖南省宜章县人民法院（2015）宜刑初字第255号刑事判决第一项对被告人邱鹏仁量刑部分的判决；
三、上诉人邱鹏仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月2日起至2023年5月1日止。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李建湘
代理审判员 王 薇
代理审判员 凌 勇
二〇一六年五月三日
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出�诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。