吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉05民终576号
上诉人（原审被告）：窦德中，男，1965年3月9日生，汉族，无职业，住吉林省通化市东昌区。
被上诉人（原审原告）：屠强，男，1961年6月6日生，汉族，职员，住吉林省通化市东昌区。
被上诉人（原审原告）：王吉伟，男，1966年7月10日生，汉族，无职业，住吉林省通化市东昌区。
委托诉讼代理人：屠强，男，1961年6月6日生，汉族，职员，住吉林省通化市东昌区。
上诉人窦德中因与被上诉人屠强、王吉伟与公司有关的纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2018）吉0502民初397号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人窦德中、被上诉人王吉伟的委托诉讼代理人屠强、被上诉人屠强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
窦德中上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、屠强担任法定代表人期间，侵占公司财产，私刻公章，做假账，涉嫌犯罪，窦德中已向监察委员会实名举报，屠强不够法人资格。2、案涉公司为建筑公司，屠强没有建设厅考核颁发的主要负责人证书，因此不具备建筑公司法定代表人资格。
屠强、王吉伟辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律准确，符合法律程序，窦德中应将通化市龙泰建筑有限责任公司法定代表人归还屠强。2、窦德中所说的屠强担任经理期间的一切事情是子虚乌有，此事与变更法定代表人无任何关系。3、窦德中说的没有建筑资质不具备公司经理职务，没有任何根据，屠强有法人资格证书可以证明其具备担任法定代表人资格。
屠强、王吉伟向一审法院起诉请求：1、依法判令窦德中履行股东义务，将法定代表人变更为屠强；2、诉讼费用由窦德中承担。
一审法院认定事实：屠强、王吉伟、窦德中系通化隆泰建筑工程有限责任公司股东，股份分别为窦德中310万元、屠强280万元、王吉伟210万元。2014年3月10日，根据公司股东决议，免去王吉伟执行董事及法定代表人兼经理职务。该公司章程第二十五条规定：“执行董事为公司的法定代表人，任期三年，由股东会选举产生，任期三年，可连选连任。”2017年12月10日，该公司股东会决议，免去窦德中在公司的一切职务（股权暂时保留），任命屠强为公司法定代表人。2017年12月11日，王吉伟与屠强签订委托书，王吉伟全权委托屠强行使股东权利，包括但不限于召集股东会，参加股东会，行使股东表决权，办理通化市隆泰建筑工程有限责任公司的工商注册变更登记手续等一切与公司有关的全部事项。2017年12月14日，该委托书进行了公证。屠强系事业编制。
一审法院认为：王吉伟全权委托屠强行使股东权利，包括召集和参加股东会，行使股东表决权，办理公司的工商注册变更登记等事项。本案王吉伟、屠强提起的诉讼，其诉讼请求系根据股东会决议要求窦德中履行股东义务，变更公司法定代表人，且王吉伟、屠强共同委托诉讼代理人，其表决及诉讼活动系经授权及授权范围内的行为。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定：“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。”《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第四十三条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。……”第三十七条规定：“股东会行使下列职权：（二）选举和变更非由职工代表担任的董事、监事，……”第一百零六条规定：“股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。”根据上述法律规定，王吉伟、屠强提起诉讼，王吉伟委托屠强召集、参加股东会，行使股东表决权，办理公司的工商注册变更登记手续等授权委托以及所形成的股东会决议合法有效，故对王吉伟、屠强的诉讼请求予以支持。遂判决：被告窦德中履行股东义务，协助原告屠强办理将通化市隆泰建筑工程有限责任公司的法定代表人由窦德中变更为屠强。案件受理费100元，由被告负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的案件事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的案件事实，本院认定如下：一、窦德中提交《建筑施工企业主要负责人安全生产考核合格证书》一份，并依据《建筑施工企业主要负责人、项目负责人和专职安全生产管理人员安全生产考核管理暂行规定》，主张建筑企业的法定代表人必须有证书，屠强没有此证书，不能担任法定代表人；屠强提交《企业法定代表人证明书》及《签订合同资格证明书》各一份，拟证明屠强就是该公司的原法定代表人，符合担任法定代表人的资质。本院认为，《建筑施工企业主要负责人、项目负责人和专职安全生产管理人员安全生产考核管理暂行规定》已于2016年2月18日废止，窦德中在本案中依照该规定主张屠强不具备担任企业法定代表人资质，没有法律依据。二、屠强提交署名为王吉伟的情况说明一份、授权委托书一份，签名为屠强、王吉伟的《通化市隆泰建筑工程有限责任公司股东临时会议纪要》一份，拟证明通化市隆泰建筑工程有限责任公司2017年12月10日股东会的合法性。窦德中对此提出异议，称屠强召开该股东会没有通知窦德中，并对上述书证中的王吉伟签名提出异议，认为王吉伟应当到庭说明。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十六条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。”第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”通过庭审查明，屠强在召开该股东会时，未通知股东窦德中，违背了上述法律规定及公司章程规定（通化市隆泰建筑工程有限责任公司章程亦规定：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东）。该股东会，召开程序违法，侵害了股东窦德中的合法权益。第二，屠强一审中提交的《通化市隆泰建筑工程有限责任公司股东临时会议纪要》的时间为2017年12月10日，股东签字显示：“王吉伟（代）、屠强”，即只有屠强一人开股东会、形成会议纪要并做出会议决议。为证明屠强系代理王吉伟行使股东权利，屠强在一审中一并提交了王吉伟的授权委托书及公证书予以证明，该授权委托书的出具时间为2017年12月11日，在召开股东会时间之后。二审中本院要求屠强对此进行说明，屠强虽提交了一份2017年10月24日王吉伟的授权委托书进行补正，但同时又提交了一份2017年12月10日的《通化市隆泰建筑工程有限责任公司股东临时会议纪要》进行证明，该会议纪要的时间及内容与屠强一审中提交的《通化市隆泰建筑工程有限责任公司股东临时会议纪要》完全一致，但署名却为王吉伟、屠强本人签字，并按捺手印。屠强在一、二审中提交的两份会议纪要（案涉主要证据）相互矛盾，加之有其他（会议通知、时间不同的两份授权委托书）瑕疵存在，本院要求屠强通知王吉伟本人到庭，到期后屠强表示王吉伟不能到庭，且无正当理由。综上，屠强、王吉伟（屠强代）起诉要求窦德中协助办理公司法定代表人变更，其作为基础事实依据的2017年12月10日股东会决议存有诸多瑕疵，经本院释明并要求后，屠强不能提供有效证据补强，王吉伟亦不到庭说明，该二人应对此承担不利后果。
综上，一审判决认定的基本案件事实不清，对通化市隆泰建筑工程有限责任公司2017年12月10日股东会决议的效力认定有误，致判决结果错误，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销通化市东昌区人民法院（2018）吉0502民初397号民事判决；
二、驳回屠强、王吉伟的诉讼请求。
一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，合计200元，由屠强、王吉伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 盖晓晨
审判员 王艳刚
审判员 张丽晶
二〇一八年七月十六日
书记员 刘桐希