浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0303刑初219号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人余德波，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年11月9日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人王红娟，浙江联英律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检未检刑诉（2016）254号起诉书指控被告人余德波犯聚众斗殴罪，于2016年2月17日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员吴丹茹出庭支持公诉。被告人余德波及其辩护人王红娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2014年11月30日晚上，吴江山、夏珍鑫、吴梦、赵红林、蔡国波、杜大爱、吴超（均已判刑）等七人在龙湾区海城街道一同唱歌，被杨忠燕的现任男友安朝远得知后，吴江山与安朝远通过QQ聊天、电话联系等方式对骂，并约定各自找人在�城街道梅头车站门口斗殴。后吴江山纠集夏珍鑫、吴梦、赵红林及蔡国波、杜大爱、吴超、王忠林等七人拿来两根钢管，安朝远将此事告知被告人余德波，两人叫来高兵（已判刑），高兵叫来唐广铭（已判刑）。双方在海城街道梅头车站聚集，均持钢管斗殴。其中余德波持钢管参与斗殴，高兵持刀将赵红林、吴梦、吴超捅伤。经鉴定，赵红林的腹部被捅伤，吴梦的额头、鼻子、腹部等部位受伤，吴超的头部、背部等部位被捅伤，该三人的伤势为重伤二级。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人余德波的行为已构成聚众斗殴罪，且有持械情节，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第四项、第二十五条之规定，予以判处。建议对被告人余德波在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内判处刑罚。
被告人余德波辩称：其无持械行为。其辩护人提出：1、余德波非纠集者，非重伤伤势直接造成者，所起作用较小；2、因同案犯之间有利害关系，有推托责任的嫌疑，故不能凭同案犯的供述认定余德波有持械行为；3、余德波系初犯、偶犯。综上，提请法庭对余德波从轻处罚。
经审理查明：杨忠燕系吴江山（已判决）的前任女友、安朝远（已判决）的现任女友。2014年11月30日晚10时许，吴江山、夏珍鑫、吴梦、赵红林、蔡国波、杜大爱、吴超（均已判决）等人在温州经济技术开发区海城街道BBS音乐酒吧唱歌，期间叫来杨忠燕一同唱歌。安朝远得知后通过QQ、电话与吴江山对骂，双方约定在海城街道梅头车站门口斗殴。安朝远将此事告知高兵（已判决），与被告人余德波一同去接高兵。高兵向叶某借来越野车，叫上唐广铭，携带钢管、刀与安朝远、余德波会合后赶到约定地点。吴江山拿来两根钢管，纠集夏珍鑫、吴梦、赵红林、蔡国波、杜大爱、吴超、王忠林（已判决）来到约定地点。双方碰面后引发斗殴，其中夏珍鑫、王忠林、安朝远、余德波等人持钢管打斗，高兵持刀打斗，吴江山、吴梦、赵红林等人徒手打斗。在斗殴过程中，吴梦的额头、鼻子、腹部等处遭受刀伤，吴超的头部、背部等处遭受刀伤，赵红林冲上去打时即被刀捅伤腹部，王忠林将对方越野车驾驶室玻璃砸坏。经鉴定，吴超遭锐物他伤致肠全层破裂（已手术修补）、体表累计9.6cm创疤及枕骨骨折，损伤程度为重伤二级；吴梦遭锐物他伤致胃全层破裂（已手术修补）、面部累计13.8cm创疤伴额骨骨皮质砍痕及腹部8.5cm创疤，损伤程度为重伤二级；赵红林遭锐物他伤致胃全层破裂（已手术修补）、肝破裂（已手术修补）及体表6.6cm创疤，损伤程度为重伤二级。
2015年11月9日，被告人余德波被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人余德波的供述，证明其系杨忠艳的表哥，2014年11月30日晚，安朝远在其宿舍里玩时，其答应同安朝远一起去接杨忠艳。安朝远用助力车载其来到瑞安塘下后，二人和高兵、高兵的一个朋友上了高兵的越野车前往海城。其在上车后看到后排放着几根钢管，安朝远还跟对方吵了起来，就知道去梅头车站应该是要跟对方打架。到了之后，其看到对方十来个人和杨忠艳在一起，就上去把杨忠艳拉到其这边，此时高兵上前和对方谈话但没谈几句就打了起来，其遂冲上去空手和对方打。安朝远见其被人围着就从车上拿了钢管下来，和其一起打围着其的人。
2、同案犯安朝远的供述及辨认笔录，证明2014年11月30日晚�其登录女友杨忠艳的QQ，发现她被一男子叫出去玩了，就在QQ上与对方吵起来，继而通过电话约定地点打架。余德波在其旁边听到了，也和对方说要打架。其打电话给高兵说跟别人吵架了，又把电话交给余德波，余德波在电话里说要和对方打架，让高兵一起过来打架。后高兵开车带了唐广铭过来，车上放着四根钢管。双方碰面后，其及余德波拿钢管和对方打起来，其打了对方一人的肚子。高兵拿着一把匕首捅了一个人的肚子。对方一人拿钢管把越野车驾驶室的玻璃砸了。
3、同案犯高兵的供述及辨认笔录，证明2014年11月30日晚，其在唐广铭的出租房玩时，二人接到安朝远电话说可能要打架，后唐广铭准备了一把刀和四根钢管，其与唐广铭跟着安朝远、余德波来到海城街道梅头车站。双方碰面时其问对方是谁在电话里跟其吵架，在有人应声后直接打了对方一�掌，双方遂打了起来。唐广铭、安朝远、余德波各拿了一根钢管，其拿着刀砍了好几个人。
4、同案犯唐广铭的供述及辨认笔录，证明2014年11月30日晚，其与高兵、叶某等人玩麻将时，高兵接了两、三个电话，并向叶某借了越野车，让其一起去接人，后来说是一个老表和别人吵起来，可能要打架，还准备了四根钢管。后高兵开车载着其与安朝远、余德波来到海城街道梅头车站与对方打架，其中安朝远、余德波持钢管与对方打，其冲过去准备打架时见对方拿着钢管要打其就逃跑躲起来。其乘坐的越野车玻璃被对方砸碎，高兵左手受伤。
5、同案犯吴江山的供述，证明2014年11月30日晚上，其叫朋友到海城街道BBS音乐酒吧唱歌，并让吴梦去叫来杨忠燕。后吴梦在QQ上与使用杨忠燕QQ的安朝远发生争吵，其接通安朝远的电话，双方约定地点准备斗殴。其拿来�根钢管，叫上夏珍鑫、赵红林、吴梦、蔡国波、杜大爱、吴超、王忠林来到约定地点，与安朝远一方发生斗殴。其中，夏珍鑫、王忠林持钢管参与斗殴，己方其他人徒手参与斗殴，对方持尖刀、钢管参与斗殴。在斗殴过程中，吴梦、吴超、赵红林、王忠林、夏珍鑫被对方打伤。
6、同案犯夏珍鑫的供述，证明2014年11月30日晚，其与吴江山等人在BBS音乐酒吧唱歌。后吴江山在QQ上与人发生口角，并与对方约定地点谈判，还准备了两根钢管。后其伙同吴江山、蔡国波、杜大爱、赵红林、吴超、吴梦、王忠林在海城街道梅头车站附近与对方斗殴。其和王忠林持钢管参与斗殴，对方持刀、钢管参与斗殴。在斗殴过程中，吴梦、吴超、赵红林三人伤重。
7、同案犯赵红林的供述，证明2014年11月30日晚，其与吴江山等人在BBS音乐酒吧唱歌后，吴江山说要和对方�个人打架。后双方在海城街道梅头车站与对方发生斗殴，夏珍鑫持钢管参与斗殴，对方持刀参与斗殴。其冲上去帮忙打架，还没打到对方就被捅了一刀，吴超、吴梦也受了很重的伤。
8、被告人吴梦的供述，证明2014年11月30日晚，其与吴江山等人在BBS音乐酒吧唱歌，吴江山让其叫来杨忠燕。后其及吴江山同杨忠燕现任男友发生口角，吴江山与对方约定地点斗殴。吴江山携两根钢管，与其等七人到达斗殴地点。在斗殴过程中，其被对方一短发男子持刀捅伤面部、腹部等处，赵红林腹部受伤。
9、同案犯王忠林的供述，证明2014年11月30日晚，其受吴江山纠集到海城街道梅头车站与对方斗殴，吴江山带去两根钢管，其拿了其中一根，对方持刀、钢管参与斗殴。在斗殴过程中，其用钢管砸坏对方越野车驾驶室玻璃，对方见状持刀捅其，将其下巴划了一个口�，吴梦、赵红林、吴超也被对方捅伤。
10、同案犯吴超的供述，证明2014年11月30日晚，其受吴江山纠集持钢管在海城街道梅头车站与他人发生斗殴的经过。
11、同案犯蔡国波的供述，证明2014年11月30日晚，其及吴江山等人在海城街道梅头车站与他人发生斗殴，其中夏珍鑫持钢管参与斗殴，对方持刀、钢管参与斗殴。
12、同案犯杜大爱的供述，证明2014年11月30日晚，其受吴江山纠集参与斗殴，其中吴超、王忠林持钢管参与斗殴，对方持刀、钢管参与斗殴，在斗殴过程中王忠林将对方越野车驾驶室玻璃砸了。
13、证人叶某的证言，证明2014年11月30日，其将越野车借给高兵或唐广铭，后该车玻璃被损坏。
14、证人文某、黄某的证言，证明2014年11月30日，高兵接到电话后向叶某借了汽车，和唐广铭出去了。后其接到唐广铭电话赶到医院，看见高兵受伤、越野车驾驶室玻璃损坏。
15、QQ聊天记录，证明吴江山与安朝远约架的经过。
16、法医学人体损伤程度鉴定书，证明吴梦、赵红林、吴超的伤势情况。
17、刑事判决书，证明同案犯因本案事实被判处刑罚的情况。
18、抓获经过，证明余德波系被动到案。
19、人口信息，证明余德波的身份情况。
本院认为，被告人余德波破坏社会秩序，持械与他人殴斗，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余德波系初次犯罪，相较同案犯安朝远、高兵罪责较轻，可予从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人余德波持械斗殴的事实有同案犯安朝远、高兵、唐广铭的供述为证，足以认定，故对被告人余德波及辩护人提出的被告人余德波不具有持械行为的意见不予采�。辩护人提出的其他意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，判决如下：
被告人余德波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月9日起至2019年11月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 魏丽华
人民陪审员 林 森
二〇一六年三月十八日
代书 记员 程茜茜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
第（四）项持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。