湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2015）永冷民初字第1029号原告阳小顺，男，1957年8月24日出生，汉族。委托代理人胡文德，湖南新星律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告刘兴旺，男，1981年8月29日出生，湖南省祁阳县人。被告永州兴盟房地产开发有限公司。法定代表人唐炳烛，该公司总经理。两被告共同委托代理人张岳，湖南征雁律师事务所律师，代理权限为特别代理。原告阳小顺诉被告刘兴旺、永州兴盟房地产开发有限公司（下称永州兴盟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年4月30日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员谭胡林担任审判长，代理审判员胡慧、人民陪审员祝君毅参加的合议庭，于2015年10月15日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，代理书记员尹娜担任法庭记录。原告阳小顺及其委托代理人胡文德，被告刘兴旺、永州兴盟公司委托代理人张岳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告阳小顺诉称，2014年6月25日，原告在永州市冷水滩区特种水泥厂对面的工地从事搅浆工作。当日上午9点左右原告被一块从工地建筑13楼掉落的木板砸中头部，当场昏迷。后原告被送至永州市中医院治疗两个多月，于2014年9月4日出院，经永州潇湘司法鉴定所鉴定达到工伤五级伤残标准。被告除承担了医疗费外，没有支付任何赔偿。为了维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令被告赔偿原告：1、伤残赔偿金100464元；2、误工工资14631元；3、后续治疗费2000元；4、营养费2000元；5、鉴定费3000元；6、交通费500元；7、精神赔偿金5万元；本案诉讼费由二被告承担。后因鉴定时间的延长和伤残等级的变化，原告申请将诉讼请求变更为：1、医疗费2237.99元；2、伤残赔偿金80480元；3、误工工资15299.20元；4、住院伙食补助费6300元；5、交通费1100元；6、后续治疗费2000元；7、营养费2000元；8、鉴定费3000元；9、精神赔偿金5万元；10、餐费303元；加上未变更的共计165116元。本案诉讼费由二被告承担。被告刘兴旺、兴盟房地产公司辩称，被告对原告请求的赔偿数额有异议。1、根据原告的伤情及原告第二次重新鉴定的情况，原告的实际损失如下：残疾赔偿金应为66976元；误工费按照原告的户籍情况计算是2790.06元；护理费为1395.33元；后续治疗费应以实际发生时为准；营养费2000元；鉴定费以实际鉴定票据为准；交通费以实际鉴定票据为准；精神损失方面，原告目前的伤势不足以导致其之后的生活工作受到影响，故精神损伤赔偿应不予考虑；2、原告受伤是事实，但原告在工作时没有注意安全保障义务，应当承担一定的责任。原告为支持自己的主张，向本院提交了以下证据：证据一、钟求福、罗绍銮的询问笔录、证人证言，证实原告工作时被木板砸伤并被送医的事实；证据二、潇湘司法鉴定所鉴定意见书，证实原告受伤的伤势情况；证据三、原告住院记录、CT报告单、住院手术记录，证实原告住院的事实；证据四、大正司法鉴定所鉴定意见书，证实原告的伤势及后续治疗等情况；证据五、车票，证实原告治疗期间坐车花费的费用；证据六、司法鉴定费收据，证实鉴定费的花费；证据七、医疗费收据，证实原告住院花费情况；证据八、餐费票据，原告住院期间餐费情况。被告对原告的证据有以下质证意见：对证据一的真实性有异议：证人应当出庭作证，该询问笔录的证人也没有提供身份信息予以证实，内容无法确切证实原告受伤的客观情况；对证据二、四的真实性无异议，但应以重新鉴定得出的湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见书为准；对证据三的真实性无异议；对证据五、八的真实性有异议，被告已向原告提供了1000元用于该两项费用；对证据六中2015年1月4日由永州市中医院医师在门诊处方纸上手写出具的鉴定费票据的真实性有异议，对除该票据之外其他鉴定费用票据没有异议；对证据七的真实性没有异议，但该费用属于后续治疗费。被告为支持自己主张事实，向本院提交了以下证据：发票，证实被告为原告花费的鉴定费和鉴定检查费共计1784元。原告对被告提交的该证据无异议。2015年5月18日，被告刘兴旺向本院申请对原告阳小顺的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残程度进行重新鉴定，2015年7月20日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司法鉴定中心（2015）临鉴字第630号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人阳小顺因外伤致颅脑损伤，经开颅术后，遗留有人格改变，右上肢瘫，评定为七级伤残。就目前送检资料，其双耳听力障碍与2014年7月1日外伤因果关系难以认定，建议补充相关材料后作补充鉴定。原告对该鉴定意见书持有异议，认为该鉴定没有将原告耳朵的伤势加入鉴定结果。被告对该鉴定意见书没有异议。经过原、被告举证、质证，本院对原、被告提交的证据作如下认定：被告对原告的证据二、三、四、七的真实性均无异议，本院依法确认为有效证据；原告对被告提交的证据一无异议，本院依法确认为有效证据；原告的证据一因证人未出庭作证，该证据不符合证据规则的规定，不具有证明力，本院依法不予以确认；原告的证据五、六、八系为鉴定事宜而实际发生的费用，来源真实，本院依法予以确认；原告的证据七所涉及的治疗费用属于后续治疗费，本院在计算后续治疗费之后对该部分不再重复计算，故对该项证据，本院依法不予以确认；被告对湖南省人民医院司法鉴定中心作出鉴定意见书没有异议，原告以该意见书未将原告耳朵伤势情况加入评定而持有异议，对其他部分未提出异议，该意见书对原告耳朵伤势情况进行了明确说明，原告耳朵的伤势情况需补充提交资料后做补充鉴定才可最终确定，该鉴定意见书客观公正，本院依法确认为有效证据。根据以上确认的证据及原、被告在庭审中的陈述可以认定以下基本事实：被告刘兴旺承包了被告永州兴盟公司开发的潇湘佳苑楼盘的部分工程，并聘请原告阳小顺等人在工地提供劳务，从事搅浆工作，原告从被告刘兴旺手中领取劳务工资。2014年6月25日上午9点左右，原告被一块从工地建筑13楼掉落的模板砸中头部，当场昏迷。原告受伤后被送至永州市中医院住院治疗55天，相关医疗费用已由被告承担。经原告亲属委托，2014年9月5日，永州潇湘司法鉴定所作出永州潇湘司法鉴定书（2014）湘永潇临鉴字第450号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人阳小顺在工地做事时不慎被重物砸伤致顶骨骨折、脑挫伤、蛛网膜下腔出血等中型颅脑损伤，损伤所构成的伤残程度待医疗终结期（伤后三至六月）再来做补充鉴定；2、伤后医疗费按法定发票核定，从受伤之日起计算伤后休息四个月，住院期间一人陪护，后续治疗费贰仟元，营养费贰仟元。2015年1月4日，经原告阳小顺委托，永州市大正司法鉴定所作出大正司法鉴定所（2015）临鉴字第0001号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人阳小顺因被重物砸伤所致的“开放性中型颅脑损伤”，经治疗后遗留的不完全失语、双耳听力丧失已达工伤标准五级伤残等级标准。两次鉴定原告花费鉴定费1400元。2015年5月18日，被告刘兴旺向本院申请对原告阳小顺的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残程度进行重新鉴定，2015年7月20日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司法鉴定中心（2015）临鉴字第630号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人阳小顺因外伤致颅脑损伤，经开颅术后，遗留有人格改变，右上肢瘫，评定为七级伤残。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。原告阳小顺接受被告刘兴旺的雇请，在被告永州兴盟公司开发的潇湘佳苑项目工程工地上从事搅浆工作，并在被告刘兴旺处领取劳动报酬，双方之间已形成劳务关系。原告在工作中受伤应认定为提供劳务受伤，被告刘兴旺应承担赔偿责任。被告永州兴盟公司作为工程的开发商，违反法律规定将部分工程发包给没有建筑资质的被告刘兴旺个人，导致工地管理不规范并存在较大安全隐患，最终致使原告阳小顺被高空坠落的模板砸伤，故被告永州兴盟公司也应对原告承担连带赔偿责任。本院对原告的各项损失评定如下：1、残疾赔偿金的认定。原告阳小顺为农村居民，故其残疾赔偿金计算为8372元／年×20年×40%=66976元；2、误工费的认定。司法鉴定建议原告伤后休息治疗4个月（含住院治疗55天），原告从事建筑行业，故2015-2016年度湖南省人身损害赔偿标准建筑业年收入38248元的标准计算为38248元÷12个月×4个月=12749元；3、后续治疗费：2000元；4、护理费的认定。原告在永州市中医院住院55天，司法鉴定建议住院期间一人陪护，经审理查明，被告为原告聘请护工赵远秋护理了40天，故护理时间应按15天计算。按照护工赵远秋的护理工资170元／天的标准计算，护理费为170元／天×15天=2550元；5、营养费：2000元；6、鉴定费：1400元；7、交通费：545元；8、住院伙食补助费的认定。原告在永州市中医院住院治疗55天，按照30元天计算，即55天×30元天=1650元；9、精神损害抚慰金：酌定认定5000元。原告阳小顺的损失经核定共计94870元，庭审过程中原告对被告已经支付1000元交通费等予以认可，故二被告应连带承担94870-1000元=93870元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘兴旺、永州兴盟房地产开发有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告阳小顺经济损失93870元；二、驳回原告阳小顺的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3877元，由被告刘兴旺、永州兴盟房地产开发有限公司连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  谭胡林代理审判员  胡 慧人民审判员  祝君毅二〇一五年十月十六日代理书记员  尹 娜附相关法律法规条文：《侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）、侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）、侵权行为所造成的后果；（四）、侵权人的获利情况；（五）、侵权人承担责任的经济能力；（六）、受诉法院所在地的平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律法规的规定。《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。