福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0582民初6544号
原告：林德文，男，1956年12月1日出生，汉族，住四川省中江县。
委托诉讼代理人：许龙海，福建华忠盛律师事务所律师。
被告：苏炳源，男，1964年6月29日出生，汉族，住福建省晋江市。
委托诉讼代理人：刘赞、王心怡，福建泉南律师事务所律师。
被告：万荣县里望北阳琉璃工艺厂，经营场所山西省运城市万荣县里望乡北阳村，注册号140822600101107。
经营者：董养峰。
原告林德文与被告苏炳源、万荣县里望北阳琉璃工艺厂(以下简称琉璃厂)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林德文及其委托诉讼代理人许龙海，被告苏炳源的委托诉讼代理人刘赞、王心怡到庭参加诉讼。被告琉璃厂经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林德文向本院提出诉讼请求：判决苏炳源、琉璃厂共同赔偿林德文医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及后续治疗费等合计141087.84元。事实和理由：2016年，苏炳源与琉璃厂合资，购买晋江市中山榕瓷球厂的废旧隧道窑生产线及小煤气站。林德文于2016年12月21日受雇于被告苏炳源，从事瓷砖窑炉拆卸装运工作。双方没有签订劳动合同，口头约定工资日结，每日130元，当日下班后现金发放。2016年12月28日下午16时40分左右，林德文在装车工作中，因窑炉的铁板从车上滑下来，砸伤林德文右脚，由苏炳源和开车师傅送武警边防医院治疗。住院28天，医院诊断为：右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折；右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折术后皮肤缺损。林德文住院相关医药费由被告支付47636.24元，其余由林德文垫付。经林德文委托福建八闽司法鉴定所鉴定，该所的［2017］临鉴字第0260号鉴定结论为：构成十级伤残；误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；后续治疗费为12000元；劳动能力程度为部分丧失劳动能力。本案林德文各项损失有：1.医疗费3390.92元(雇主前期已支付47636.24元)；2.住院伙食补助费28天×30元/天=840元；3.营养费7777元(医疗费50767元×10%=5077元、鉴定90天营养期90×30元/天=2700元)；4.误工费(130元/天×28天)+(130元/天×180天)=27040元；5.护理费(128.75元/天×28天)+(128.75元/天×90天×30%)=7081.25元；6.交通费6131.5元；7.残疾赔偿金36014.3元/年×19年×10%=68427.17元；8.精神损害抚慰金5000元；9.鉴定费3400元；10.后续治疗费12000元。以上合计141087.84元。因赔偿纠纷，2017年3月13日晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲不磁字［2017］5号不予受理通知书，决定不予受理本案。故诉至法院，请求判如所请。审理中林德文表示住院期间由其妻子护理，夫妻均为农村户口。林德文承认受伤后收到苏炳源支付4000元生活费外，诉讼中又收到3000元生活费。
苏炳源辩称：1.其未雇佣也不识林德文，林德文是陈某雇佣的，工资也是陈某发放。2.其受琉璃厂委托办理购买废旧隧道窑生产线及小煤气站并负责装车和拆卸事宜，所有费用均由琉璃厂支付。即便承担责任也应琉璃厂承担。林德文作为长期搬运的工人，对于搬运期间产生的风险应具有一定的预见性，林德文没预见风险，本身有一定的过错，林德文的诉求没有依据。3.林德文就医时，苏炳源代琉璃厂垫付了医药费50276元，后陆续支付给林德文生活费合计7000元（其中4000元有收条为凭），苏炳源未向琉璃厂借过款，琉璃厂向其发放的费用均是劳务费用及工人工资。
琉璃厂书面辩称：1.苏炳源多次向其供货，系业务合作关系，其从未与苏炳源合资购买货物。2016年其从苏炳源处购买隧道窑生产线及小煤气站，双方口头约定：拆卸及运输均有苏炳源负责。后其依苏炳源指使分别向晋江市中山榕瓷球厂及苏炳源账上汇入货款33万元。2016年12月29日苏炳源以处理伤残事故缺钱为由向其借款，其汇5万多元给苏炳源；2.其未雇佣林德文，苏炳源盗用其单位公章伪造了委托书。即便其与林德文是存在劳动关系，依法应经劳动争议仲裁前置程序，不属法院直接受理。其与苏炳源不存在合资关系，也未委托过苏炳源，更未雇佣林德文，本案与其无关。
双方对以下事实无争议，本院予以认定：1.琉璃厂购买废旧隧道窑生产线及小煤气站；2.林德文受雇在晋江市中山榕瓷球厂废旧隧道窑生产线及小煤气站的拆卸及运输中当装车工，2016年12月28日下午16时40分左右，林德文在装车工作中，因铁板滑落砸伤右脚，由苏炳源和开车师傅送往武警边防医院治疗。住院28天，医院诊断为：右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折；右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折术后皮肤缺损。经福建八闽司法鉴定所鉴定，结论为：构成十级伤残；误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；后续治疗费为12000元；劳动能力程度为部分丧失劳动能力；3.2017年3月13日晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲不磁字［2017］5号不予受理通知书，决定不予受理本案。本案事故苏炳源支付了57276.24元(医疗费用50276.24元；生活费7000元)。林德文及其妻子均为农村户口，住院期间由林德文妻子护理。
当事人争议的焦点为：1.苏炳源、琉璃厂对本案事故是否承担赔偿责任；2.本案的各项赔偿是否合理及如何分担。
关于争议焦点1的事实认定：
林德文认为其是苏炳源雇佣。林德文提供证人吴某、陈某工友证明原件一份证明林德文受雇佣于苏炳源从事拆窑炉及装运工作，工资当日结清。林德文申请证人吴某、陈某出庭作证。吴某作证称：林德文负责装车，是陈某叫的，陈某是苏炳源叫的。林德文受伤后打我电话，我赶到现场。苏炳源不在，是陈某打电话通知苏炳源后，苏炳源才来的。陈某作证称：苏炳源叫我开叉车拉货，林德文是我原本在中山榕瓷球厂的同事，是过来装车的，苏炳源之前叫一些工人来装车，好像是没有支付工资给他们，后面这些人就不干了，那时候苏炳源找我帮忙叫这边的工人做，说我这边熟，就干几天，工资日结，苏炳源付的。苏炳源质证认为：吴某证言是听人讲的与本案无关联性，没有证明力，苏炳源是受琉璃厂委托叫陈某帮忙叫工人的。本院认为证人吴某、陈某证言可相互印证，苏炳源通过陈某叫林德文来装车，并未披露其是受琉璃厂委托的，林德文系苏炳源雇佣临时装车的。苏炳源主张林德文是受琉璃厂雇佣，苏炳源提供证据：1.委托书原件一份，证明琉璃厂委托苏炳源办理购买废旧隧道窑、煤气站，费用和责任由万荣县里望北阳琉璃工艺厂承担的事实。2.收款收据、电子回单，证明琉璃厂向福建省晋江中山榕陶瓷有限公司支付20万元货款的事实。林德文质证认为，证据1写明由苏炳源负责拆卸工作，和雇佣工人做工；证据2三性无异议，琉璃厂应负担林德文受伤的责任。琉璃厂未到庭参加诉讼，但书面答辩称该委托书系苏炳源盗用其单位公章而伪造的，但未能提供证据加以证实。本院认为，证据1委托书加盖琉璃厂公章，形式合法内容客观，且林德文对其真实性不持异议，琉璃厂也未能举证证明苏炳源盗用其单位公章伪造了委托书，且有证据2琉璃厂向晋江中山榕陶瓷有限公司付款的收款收据相互佐证，故对证据1委托书本院予以认定。琉璃厂书面答辩中认为其未委托苏炳源购买任何货物也未雇佣林德文，但未能提供证据反驳。本院对琉璃厂委托苏炳源购买晋江市中山榕瓷球厂的废旧隧道窑生产线及小煤气站、并由苏炳源负责装车和拆卸、苏炳源接受琉璃厂委托后以自己的名义雇佣了林德文作为临时性雇工从事废旧隧道窑生产线及小煤气站拆卸后的装车工作，苏炳源通过陈某叫林德文来装车，并未披露其是受琉璃厂委托的事实予以认定。
关于争议焦点2林德文因伤致残，其各项经济损失事实认定如下：
1.医疗费。根据林德文主张其支付3390.92元，并提供的武警福建省边防总队医院入院记录2页、手术记录单2页、诊断报告单2页、出院小结1页、诊断证明书1页、病人费用清单4页、收款收据7份3230元、磁灶中心卫生院门诊票据1份160.92元，苏炳源对收款收据不予认可，其它证据无异议。本院认为该收款收据非医疗机构正式收费票据，苏炳源对其三性持有异议，故不予认定，其它证据双方无异议予以认定。苏炳源主张其支付50276.24元，并提供的武警福建省边防总队医院收费票据1份、泉州鲤城同慈中西药店发票1份，对此林德文无异议。故可以认定该项目数额为50437.16元。
2.住院伙食补助费：林德文主张840元，双方无异议。根据林德文提供的住院病历及八闽司鉴所［2017］临鉴字第0260号鉴定意见书可证明林德文住院28天，住院伙食补助费按每天30元计算共840元。
3.护理费。林德文主张7081.25元。根据八闽司鉴所［2017］临鉴字第0260号鉴定护理期为90日，林德文住院28天为全部护理，其余62天的护理期按照部分护理依赖30%计算，护理人员为林德文妻子系农村户口，林德文请求按128.75元/天未超过法律规定范围，本院予以照准，故该部分费用可计算为5999.75元（128.75元/天×28天+128.75元/天×68天×30%）。
4.误工费。林德文主张27040元。依据鉴定结论：误工期为180日，林德文为农村户口，因其未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，本院参照2016年度农、林、牧渔业在岗职工平均工资计算，误工费25210.35元（51121元/年÷365天/年×180天）。
5.交通费。林德文主张6131.5元，并提供了证据收款收据6份、登机牌6张、动车票7张，但苏炳源认为以上票据与本案无关，本院认为收款收据、登机牌不是交通费专用发票、动车票乘车人非林德文，故不予认定，但其因伤就诊，需支出交通费用，可酌情认定为600元。
6.营养费。林德文主张为7777元，苏炳源认为重复计算入鉴定营养期90日的费用，本院认为根据林德文伤情确需要加强营养，根据伤情酌情认定为5000元。
7.残疾赔偿金：林德文主张36014.3元，本院认为林德文受伤评定十级伤残，参照2016年度农村居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金计29998.4元（20年×14999.2元/年×10%）。
8.精神损害抚慰金。林德文主张5000元，本院根据林德文构成十级伤残，合理确定为5000元。
9.鉴定费。林德文委托鉴定，支出鉴定费3400元，有鉴定意见书和鉴定费发票可予证明。
10.后续治疗费。林德文主张12000元，本院根据鉴定结论，合理确定为12000元
上述各项赔偿费用总额为138485.7元。
经庭审举证、认证，对本案主要事实作如下认定：
琉璃厂委托苏炳源购买晋江市中山榕瓷球厂的废旧隧道窑生产线及小煤气站、并由苏炳源负责装车和拆卸、苏炳源接受琉璃厂委托后以自己的名义雇佣了林德文作为临时性雇工从事废旧隧道窑生产线及小煤气站拆卸后的装车工作，装车过程中，林德文对苏炳源接受琉璃厂委托之事不知情。2016年12月28日下午16时40分左右，林德文在装车工作中，因铁板滑落砸伤右脚，由苏炳源和开车师傅送往武警边防医院治疗。住院28天，医院诊断为：右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折；右胫腓骨下段及右内外踝粉碎性骨折术后皮肤缺损。林德文委托福建八闽司法鉴定所鉴定，结论为：构成十级伤残；误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；后续治疗费为12000元；劳动能力程度为部分丧失劳动能力。住院期间林德文由其妻子护理，夫妻均为农村户口。事故致林德文各项损失138485.7元，苏炳源为此支付了医疗费50276.24元，并支付林德文生活费7000元。晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出晋劳仲不磁字［2017］5号不予受理通知书，决定不予受理本案。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案中苏炳源接受琉璃厂委托，琉璃厂是委托人，苏炳源是受委托人，受托人苏炳源以自己的名义雇佣了林德文作为临时性雇工从事废旧隧道窑生产线及小煤气站拆卸后的装车工作，在装车过程中雇主未能采取安全防护措施，致使林德文受伤，雇主应承担过错责任，事故发生后，审理中苏炳源向林德文披露是受琉璃厂委托雇佣林德文的，琉璃厂是委托人。而林德文主张本案承担赔偿责任主体首先是苏炳源其次是琉璃厂，根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条规定：受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的…受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。故本案中林德文在委托人和受托人中只能选定一方作为相对人主张权利，林德文选定的相对人是苏炳源，符合法律规定，予以支持。林德文在装车操作中未尽谨慎注意义务而疏忽大意过失，也应承担一定的过错责任。
综上所述，本院认为，林德文自认收到苏炳源支付生活费3000元，符合法律规定，本院予以认定。林德文在从事临时雇佣活动过程中受伤，苏炳源在接受琉璃厂委托后，以自己的名义雇佣的临时性雇工林德文，作为接受劳务一方，雇主在未能确保安全的情况下进行作业，造成林德文受伤，雇主应承担过错责任，本案中苏炳源接受琉璃厂委托，是受委托人，琉璃厂是委托人，诉讼中苏炳源向林德文披露是受琉璃厂委托雇佣林德文的，林德文选定苏炳源作为相对人主张权利，故苏炳源应承担雇主过错责任。林德文在作业过程中未尽谨慎注意义务而疏忽大意过失，具有一定的过错。林德文选定苏炳源作为相对人后再请求琉璃厂共同承担赔偿责任，没有法律依据，不予支持。按照委托代理关系，在委托代理的范围内，由受托人苏炳源承担的民事责任，应由委托人琉璃厂承担。对于林德文所主张的要求苏炳源所承担的赔偿责任，苏炳源可在承担相应的赔偿责任后，另行向委托人主张。陈某与林德文均是苏炳源雇佣工人，苏炳源辩解林德文是陈某雇佣的，没有事实依据不予支持。琉璃厂辩解苏炳源盗用其单位公章伪造了委托书，但未能提供证据证明；另琉璃厂辩解即使琉璃厂与林德文存在劳动关系，应经劳动争议仲裁前置，不属于法院直接受理。本院认为林德文仅是琉璃厂委托苏炳源雇佣的提供临时性劳务的雇工，非正常意义上从事该厂琉璃生产的工人，双方仅是劳务而非劳动关系，不属于劳动争议，无需经劳动争议仲裁前置。故对琉璃厂的全部辩解本院不予采信。另林德文主张苏炳源与琉璃厂合资晋江市中山榕瓷球厂的废旧隧道窑生产线及小煤气站，未能提供证据加以证实，不予采信。本院根据各方当事人的过错，对本案的赔偿责任分配如下：林德文自行承担20%的责任，苏炳源承担80%的责任。据此，苏炳源应承担的赔偿金额为110788.5元（138485.7元×80%），扣除已支付的57276.24元后，尚应再支付53512.26元。林德文的其他诉讼请求，缺乏依据，不予支持。琉璃厂经本院送达诉状副本、证据副本，后其仅书面辩解未提交证据，视为自愿放弃其相应的诉讼权利，琉璃厂传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第四百零三条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条、第七十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：
一、苏炳源应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林德文53512.26元；
二、驳回林德文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3122元，适用简易程序减半收取1561元，由林德文负担968元，苏炳源负担593元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 蔡尚哲
二〇一七年十一月十日
书记员 王炜标
附件：本案所适用的法律及司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国合同法》
第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。
受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款第（一）项自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。