安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0111民初1958号原告：安徽省皖投融资担保有限责任公司，住所地合肥市望江东路46号，组织机构代码75683595-6。法定代表人：黄海波，董事长。委托代理人：胡国杰，安徽承义律师事务所律师。委托代理人：连佩庆，安徽承义律师事务所律师。被告：合肥市亿购工贸有限公司，住所地合肥市庐阳区茨河路君尚金谷园2楼。法定代表人：ＸＸ，董事长。委托代理人：程东林，安徽皖都律师事务所律师。委托代理人：翟飞彬，安徽皖都律师事务所实习律师。被告：泗县宏鑫房地产开发有限公司，住所地宿州市泗县泗城镇三湾村。法定代表人：王远奇，董事长。被告：ＸＸ，女，1975年9月20日出生，汉族，合肥市亿购工贸有限公司董事长，住合肥市包河区。被告：杨亚非，男，1973年6月10日出生，汉族，职业不详，住安徽省亳州市蒙城县。被告：曹雷，男，1974年1月20日出生，汉族，职业不详，住安徽省宿州市灵璧县。被告：孙玉芹，女，1974年2月5日出生，汉族，职业不详，住安徽省宿州市灵璧县。原告安徽省皖投融资担保有限责任公司（以下简称“皖投融资公司”）诉被告合肥市亿购工贸有限公司（以下简称“亿购工贸公司”）、被告泗县宏鑫房地产开发有限公司（以下简称“泗县宏鑫公司”）、被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹追偿权纠纷一案，本院于2016年3月2日立案受理后，依法由组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告皖投融资担保公司的委托代理人连佩庆与被告亿购工贸公司委托代理人程东林、翟飞彬到庭参加诉讼，被告泗县宏鑫公司、被告杨亚飞、曹雷、孙玉芹经本院公告送达出庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告皖投融资公司向本院提出如下诉讼请求：一、判决被告亿购公司立即偿还原告代偿款9859912.44元、罚息477291.77元及逾期利息3442424.7元（自原告代偿之日起以代偿款为基数按银行同期贷款利息的四倍标准计算至2016年1月7日，其后计算至被告实际清偿之日止）、违约金2760775.5元（自原告代偿之日起以代偿款为基数按日万分之五标准计算至2016年1月7日，其后计算至被告实际清偿之日止），判决被告亿购公司赔偿原告实际支出的律师费50000元；二、判决被告ＸＸ、杨亚非、曹雷、孙玉芹对亿购公司上述第一项代偿款、逾期利息、违约金、律师费等全部债务承担连带清偿责任；三、判决原告有权就亿购公司上述第一项代偿款、逾期利息、违约金、律师费、诉讼费等全部债权对被告泗县宏鑫房地产开发有限公司提供最高额抵押的土地折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权[抵押土地使用权证号：泗国用（2011）第1499号、《最高额抵押合同》号：皖投保抵字第2012-11-201号、最高额抵押债权限额为5000万元]；四、判决各被告承担本案全部诉讼、保全及其他费用。事实与理由：2013年3月12日，被告亿购公司向合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行申请承兑汇票2000万元，原告为其承兑汇票票面金额50%的份额即1000万元向银行提供连带责任保证，汇票到期后，被告未按期缴纳票款，原告于2014年6月27日为其垫付银行承兑汇票敞口本息9859912.44元。针对被告亿购公司的上述债务，被告ＸＸ、杨亚非、曹雷、孙玉芹四人出具了以原告为受益人的《担保函》进行担保，被告泗县宏鑫房地产开发有限公司与原告签订了最高额度为5000万元的《最高额抵押合同》，以其名下使用权证号为泗国用（2011）第1499号面积为110324.2平方米的商住用地向原告提供抵押担保。迄今原告为被告亿购公司的上述债务履行了担保义务，支付了代偿款，各反担保人及抵押人未能向原告履行担保责任。原告向本院提交下列证据：一、《银行承兑汇票承兑协议》一份、《最高额保证合同》一份、《委托担保协议》一份、《反担保函》三份，证明目的：2013年3月12日，被告亿购公司向合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行申请承兑汇票2000万元，原告为被告承兑汇票票面金额50%的份额即1000万元向银行提供连带责任保证；被告ＸＸ、杨亚非、曹雷、孙玉芹就被告亿购公司上述债务向原告提供反担保。二、银行承兑汇票清单及承兑汇票一组，证明目的：亿购公司从合肥科技农村商业银行开具银行承兑汇票2000万元。三、中国银监会安徽监管局《关于合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行迁址更名的批复》、合肥科技农村商业银行股份有限公司淝河路支行《担保责任解除函》、合肥科技农村商业银行记账凭证，证明目的：1、合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行更名为合肥科技农村商业银行股份有限公司淝河路支行的事实；2、因被告在银行汇票到期后，未能归还银行敞口。原告已于2014年6月27日代偿了亿购公司对合肥科技农村商业银行股份有限公司淝河路支行的欠款9859912.44元。四、《最高额抵押合同》（皖投保抵字第2012-11-201号）、他项权利证书（泗土他项（抵）第2012065）、泗县地产交易中心《证明》各一份，证明目的：被告泗县宏鑫公司与原告签订了额度为5000万元的《最高额抵押合同》，以其拥有的泗国用（2011）第1499号国有土地使用权（使用权面积110324.20平米，抵押期限自2012年12月20日至2016年1月1日）为被告亿购公司等贷款本金不超过5000万元的债务向原告提供抵押担保。五、委托代理合同、律师费发票及相应的银行转账单据，证明目的：因与被告担保合同追偿纠纷一案，原告聘请安徽承义律师事务所的律师代理，为此支付律师费5万元的事实。当庭补充证据、通知书、进账单，证明我方实际代偿金额为10337132.21元。被告合肥市亿购工贸有限公司辩称：第一、所谓的代偿不是案件本来的法律事实，事实是本案的被告与第三方平治公司代本案的原告承担了担保责任，帮一家名为雷力商贸有限公司偿还了1100万元。偿还了该笔款项后，雷力公司并没有向我方返还这笔款项，后经多方参加会议，这笔债务由皖投担保公司和雷力商贸自行解决，会议内容记载2013年9月30日以银票的方式代偿应该由雷力返还的1100万元。银票到期后，原告没有及时偿还银票，致使开出银票的合肥科技农村商业银行从我方账户划走了20多万元，所以才会是900多万；第二、逾期利息和违约金不应予以支持，律师费不予认可。被告合肥市亿购工贸有限公司向本院提交下列证据：一、会议记录、五方协议，证明2013年6月13日原告召开被告各方会议，明确约定2013年9月20日续开一次6个月的银票，指本案票据。其中雷力商贸1100万元债务由原告及安徽雷力商贸有限公司自行承担。2013年7月18日五方根据上述会议签订五方协议；二、委托书三份、徽商银行网上银行企业转账电子回单四张，证明安徽雷力商贸有限公司委托合肥平治工贸有限公司向合肥新站国元小额贷款有限公司支付贷款本金共8000000元，利息2185225.08原。上述款项是《最高额抵押合同》中，原告与被告另行签订代偿协议，由被告代原告支付的款项；三、解除担保责任确认函，证明原告为安徽雷力商贸有限公司向合肥新站国元小额贷款有限公司借款1000万元的担保代偿的责任，由合肥平治工贸有限公司、合肥市亿购工贸有限公司承担，2012年12月27日合肥平治工贸有限公司、合肥市亿购工贸有限公司为原告的担保责任支付了合肥新站国元小额贷款有限公司1000万元，安徽省皖投融资担保有限责任公司的担保责任已解除，合肥新站国元小额贷款有限公司应当返还部分款项。被告泗县宏鑫房地产开发有限公司、被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹未作答辩。经审理查明：2013年3月12日，合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行作为承兑人、合肥市亿购工贸有限公司作为承兑申请人签订编号为0203392013050013《银行承兑汇票承兑协议》一份，合同主要约定：承兑申请人申请开出汇票2000万元。申请人在承兑银行存有承兑汇票票面金额50%的保证金。承兑手续费按票面金额万分之五计算，在银行承兑时一次付清。担保方式为交存保证金及最高额保证，最高额保证保证人安徽省皖投融资担保有限责任公司与承兑人签订编号0203392013120009、0203392013120010号《最高额保证合同》，约定为了确保合肥市亿购工贸有限公司与债权人签订的银行承兑协议的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证。被担保的主债权限额为从2013年3月12日至2014年3月12日止，由债权人在最高授信余额人民币敞口壹仟万元以内，根据债务人的申请，对债务人一次或分次发放贷款（或签发银行承兑汇票、出具银行保函等）。保证担保范围为主合同项下借款人全部债务，包括本金、利息（包括利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等）、因借款人违约而给贷款人造成的损失和其他所有应付费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年等内容。同日，被告合肥市亿购工贸有限公司为原告出具《委托担保协议》一份，约定：被告合肥市亿购工贸有限公司为原告提供由被告ＸＸ、杨亚非、曹雷、孙玉芹为原告提供反担保，被告泗县宏鑫房地产开发有限公司以其名下使用权证号为泗国用（2011）第1499号面积为110324.2平方米的商住用地向原告提供抵押反担保。如原告迫于履行担保义务，被告合肥市亿购工贸有限公司应同时支付原告垫付款项，原告并有权自垫款之日起，按银行同期贷款利率的四倍乘以实际垫款数按日计收利息，并可按每日万分之五乘以实际垫款金额以及利息总额计收违约金，直至债务全部履行完毕止。针对被告亿购公司的上述债务，被告ＸＸ、杨亚非、曹雷、孙玉芹四人与原告签订《反担保函》进行担保，约定上述《保证合同》保证人向主合同债权人代偿的借款本金、利息（包括利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等）承担连带偿付责任等。被告泗县宏鑫房地产开发有限公司与原告签订了最高额度为5000万元的《最高额抵押合同》，以其名下使用权证号为泗国用（2011）第1499号面积为110324.2平方米的商住用地向原告提供抵押担保并办理了抵押登记，登记号为：泗土他项（抵）第2012065号。上述合同签订后，合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行为被告合肥市亿购工贸有限公司承兑汇票敞口合计1000万元。汇票到期后，被告亿购公司未按期缴纳票款，原告于2014年6月27日为其代付银行承兑汇票敞口本息10337132.21元。另查明：原告为本案诉讼，于2015年12月28日与安徽承义律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定由安徽承义律师事务所指派律师为原告代理本案诉讼，原告为此支付律师代理费50000元。上述事实，有原告提供的《银行承兑汇票承兑协议》、《最高额保证合同》、《委托担保协议》、《反担保函》、银行承兑汇票清单及承兑汇票、中国银监会安徽监管局《关于合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行迁址更名的批复》、合肥科技农村商业银行股份有限公司淝河路支行《担保责任解除函》、合肥科技农村商业银行记账凭证、《最高额抵押合同》（皖投保抵字第2012-11-201号）、他项权利证书（泗土他项（抵）第2012065）、泗县地产交易中心《证明》、委托代理合同、律师费发票及相应的银行转账单据、通知书、进账单及当事人的陈述等证据材料在卷佐证，本院予以确认。本院认为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，当事人依据自愿、合法等原则对双方的权利、义务进行协商并达成合意，对双方具有约束力。本案中，被告合肥市亿购工贸有限公司与合肥科技农村商业银行股份有限公司东陈岗支行签订的《银行承兑汇票承兑协议》、原告安徽省皖投融资担保有限责任公司与合肥科技农村商业银行股份有限公司为被告合肥市亿购工贸有限公司上述承兑汇票承兑签订的《最高额保证合同》、《委托担保协议》以及被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹作为反担保人与原告安徽省皖投融资担保有限责任公司签订《抵押反担保合同》、《反担保函》，均具有合同效力，双方均应按合同约定履行义务。被告合肥市亿购工贸有限公司未按合同约定履行偿还承兑汇票票款的义务，原告安徽省皖投融资担保有限责任公司作为担保人代被告合肥市亿购工贸有限公司偿还承兑汇票敞口本息10337132.21元义务后，有权依法向被告合肥市亿购工贸有限公司追偿，并有权要求反担保人被告泗县宏鑫房地产开发有限公司、被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹承担反担保责任。故原告要求被告合肥市亿购工贸有限公司给付垫付款10337132.21元并要求被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹对被告合肥市亿购工贸有限公司的债务承担连带清偿责任及要求被告泗县宏鑫房地产开发有限公司承担抵押担保责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。由于合同约定安徽省皖投融资担保有限责任公司履行担保义务时，有权自垫付之日起按银行同期贷款利率的四倍以实际垫款金额按日计收利息，并可按每日万分之五乘以实际垫款金额以及利息总额计收违约金，直至债务全部履行完毕止。原告要求被告按同期银行贷款利率的四倍给付计付利息符合法律规定，本院予以支持。被告支付上述利息后，原告再要求被告按每日万分之五支付违约金，该违约金主张过高本院不予支持。原告要求被告支付律师费50000元，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。被告合肥市亿购工贸有限公司所举证据不足以证明其辩称理由成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告合肥市亿购工贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告安徽省皖投融资担保有限责任公司垫付款10337132.21元元、律师费50000元及利息（利息计算以10337132.21元为基数，按中国人民银行规定的同期银行贷款利率的四倍计算，自2014年6月27日计算至垫付款实际给付之日止）；二、被告ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹对上述第一项确定的款项承担连带责任；三、被告泗县宏鑫房地产开发有限公司以其名下使用权证号为泗国用（2011）第1499号的商住用地对本判决第一项债务承担抵押担保责任，在被告合肥市亿购工贸有限公司不履行本判决第一项确定的义务时，原告安徽省皖投融资担保有限责任公司对该抵押物享有优先受偿权；四、被告泗县宏鑫房地产开发有限公司、ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹对上述第一项确定的款项承担担保责任后，有权向被告合肥市亿购工贸有限公司追偿。案件受理费121342元，公告费800元，原告安徽省皖投融资担保有限责任公司负担20900元，被告合肥市亿购工贸有限公司、泗县宏鑫房地产开发有限公司、ＸＸ、杨亚飞、曹雷、孙玉芹负担101242元。如果被告方未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  杨天柱人民陪审员  胡正玲人民陪审员  张 瑞二〇一六年九月二十九日书 记 员  郑 亮附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后