杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭西商外初字第21号
原告凌某某。
委托代理人史某某。
委托代理人张某。
被告周某某。
被告阮某某。
被告浙江××皮革有限公司，住所地浙江省××××号
。
法定代表人沈甲。
委托代理人沈乙。
委托代理人叶某。
原告凌某某为与被告周某某、阮某某、浙江××皮革有
限公司（以下简称康腾××公司）民间借贷纠纷一案，于2010
年1月27日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合
议庭，于2010年7月23日公开开庭进行了审理。原告凌某某及
其委托代理人史某某、张某，被告阮某某，被告康腾××公司
的委托代理人叶某到庭参加了诉讼。被告周某某经本院公告传
唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告凌某某起诉称：周某某分别于2006向凌某某借款40
万元，2007年借款30万元，2008年借款50万元共计120万元。2
008年1月12日凌某某、周某某及康腾××公司签订借款协议书约定康腾××公司为周某某上述借款120万元作担保。本案借
款发生于周某某与阮某某的婚姻关系存续期间，属夫妻共同债
务。故请求法院判决周某某、阮某某共同归还借款120万元，
支付利息188540元（从2009年11月1日始按同期贷款基准年利
率5.31%计至2010年7月31日，此后按同期银行贷款利率另计）
；康腾××公司负连带责任；诉讼费用由周某某、阮某某及康
腾××公司负担。
被告周某某未作答辩。
被告阮某某答辩称：本案的借款实际为康腾××公司向
凌某某所借，且康腾××公司已经归还94.15万元；该借款并
没有用于夫妻共同生活，不属于夫妻共同债务，故阮某某对本
案债务不承担偿还责任。
被告康腾××公司答辩称：本案的借款是周某某向凌某
某所借；2008年1月12日的借款协议签订后，凌某某只向周某
某交付借款50万元，2006年、2007年凌某某向周某某交付的70
万元是否为周某某的借款不能确定；周某某与凌某某之间的借
款未约定利息，应视为不支付利息；周某某已经归还借款94.1
5万元；借款协议中所盖的公章并不是康腾××公司的备案公
章，康腾××公司担保不实，且借款发生时，周某某是康腾×
×公司的股东，公某禁止为股东作担保，故请求驳回凌某某对
康腾××公司的诉讼请求。
原告凌某某为证明其主张的事实，在举证期限内，向本
院提供了以下证据：
第一组证据：共7份，证明周某某向凌某某借款120万元并由康腾××公司担保的事实。
1、2008年1月12日凌某某、周某某与康腾××公司签订
的借款协议书，证明周某某向凌某某借款120万元，康腾××
公司作担保的事实。
2、2006年11月12日的存款凭条，证明凌某某汇给周某某
40万元。
3、2007年12月30日的转账凭条，证明凌某某汇给周某某
30万元。
4、2008年1月16日的转账凭条，证明凌某某汇给周某某2
0万元。
5、2008年1月28日的存款凭条，证明凌某某汇给周某某1
0万元。
6、2008年4月12日的存款凭条，证明凌某某汇给周某某5
万元。
7、2008年4月12日的存款凭条，证明凌某某汇给周某某
。15万元。
第二组证据：共2份，证明自2006年12月起康腾××公司
应每月向凌某某支付5000元工资，康腾××公司由周某某经营
，周某某对康腾××公司的违约承担责任。
8、2006年10月18日康腾××公司与凌某某签订的合作协
议书。
9、康腾××公司的台港澳侨投资企业批准证书。
第三组证据：共2份，证明借款事实发生于周某某、阮某
某婚姻关系存续期间，应当共同承担付款责任。10、婚姻档案查询证明单。
11、离婚登记审查处理表。
第四组证据：共1份，证明周某某向凌某某借款时，双方
约定的月利率为2.5%，对120万元的月利息3万元及康腾××公
司应付凌某某的月工资5000元，一年共计42万元，双方用借款
协议的形式予以约定。
12、2008年1月12日凌某某、周某某、康腾××公司签订
的借款协议书。
被告周某某未提供证据。
被告阮某某为证明其主张的事实，在举证期限内，向本
院提供了以下证据：
1、2009年11月18日周某某与阮某某签订的离婚协议书。
证明离婚时阮某某不清楚周某某与凌某某的债务关系，
本案的借款与阮某某无关。
2、还款明细表及转帐凭条。证明周某某已经还款94.15
万元。
3、企业重组与债务处理协议，康腾××公司债权人登记
明细表，沈甲的承诺书。证明周某某、周松某将其在康某控股
集团有限公某的股权转让给沈甲，沈甲承诺承受包括康腾××
公司在内的企业债务，康腾××公司债权人登记明细表中明确
记载了该公某曾向凌某某借款120万元归还94.15万元的事实，
故本案的债务与周某某无关。
康腾××公司为证明其主张的事实，在举证期限内，向
本院提供了以下证据：1、2008年电子版年检报告书申报确认书，2007年外商投
资企业年检报告书及湖州市公安局出具的证明。证明康腾××
公司的合法公章是带有编码的，凌某某提供的借款协议书的印
章不是康腾××公司的印章。
2、周某某付给凌某某的付款凭证43份，证明2007年到20
09年周某某共支付凌某某94.15万元。
上述证据均经当事人质证。对凌某某提供的证据，阮某
某提出质证意见如下：1、对120万元的借款协议不知情，无法
对证据的三性发表意见，即使属实也不是夫妻债务；2、
对存款凭条、转账凭条、康腾××公司与凌某某签订的
合作协议书、康腾××公司的台港澳侨投资企业批准证书真实
性均无异议，但其本人并不知情；3、对婚姻档案查询证明单
、离婚登记审查处理表无异议，但认为周某某已与阮某某离婚
，阮某某不应当承担本案债务；4、对42万元的借款协议无异
议，但阮某某并不知情。康腾××公司发表质证意见如下：1
、120万元借款协议中康腾××公司担保的公章某某；2、2006
年、2007年凌某某汇付给周某某的40万元、30万元款项的性质
是否为履行120万元借款协议不能确认；3、对2008年凌某某向
周某某汇付50万元借款的凭条无异议；4、对合作协议书中康
腾××公司的公章不认可；5、康腾××公司的台港澳侨投资
企业批准证书、婚姻档案查询证明单、离婚登记审查处理表无
异议；5、42万元的借款协议书只能证明双方约定借款42万元
的事实，与120万元的借款无关，该借款协议中康腾××公司
的公章也不是公某真实公章，故与公某无关。对阮某某提供的证据，凌某某质证后认为：1、离婚协议
书是周某某与阮某某之间的协议，不能对抗第三人；2、还款
明细表载明的94.15万元是周某某归还的利息及5000元每月的
工资；3、企业重组与债务处理协议、沈甲的承诺书与本案无
关；公某债权人登记明细表的真实性、合法性无异议，证实了
康腾××公司为周某某担保的事实。康腾××公司对阮某某提
供的证据无异议。
对康腾××公司提供的证据，凌某某质证后认为：1、
2008年电子版年检报告书申报确认书，2007年外商投资
企业年检报告书及湖州市公安局出具的证明均无原件，真实性
不能确认，且康腾××公司在担保盖章时已有法定代表人签名
，可以证明担保的事实；2、对周某某付款的凭证无异议，但
该款是用于支付利息和工资。阮某某对康腾××公司提供的证
据均无异议。
本院对证据作如下认定：
1、对凌某某提供的120万元的借款协议书及7份存款、转
账凭条，证据本身符合证据条件，本院予以认定。对于阮某某
提出的其对借款协议不知情一节，并不影响证据的认定；对于
康腾××公司提出的2006年、2007年的汇款凭证是否认定为凌
某某向周某某支付借款的行为，属于证据事实在法律性质上的
判断问题，本院将在判决理由部分详细阐述；对于康腾××公
司提出的借款协议书中的公章某某问题，该协议中有公某的股
东、实际经营负责人周某某的签名，凌某某在签订合同时也无
法判断该公章的真伪，故该证据本身的真实性应予以认定，另本院将在判决理由部分结合其提供的证据对该借款协议中盖章
能够代表康腾××公司的担保行为作出认定；
2、对凌某某提供的合作协议书，康腾××公司虽对协议
中的公章提出异议，但该协议中有公某的股东、实际经营负责
人周某某的签名，凌某某在签订合同时也无法判断该公章的真
伪，故对该证据予以认定；对台港澳侨投资企业批准证书，各
方当事人无争议，本院予以认定；
3、对凌某某提供的婚姻档案查询证明单及离婚登记审查
处理表，各方当事人均无异议，本院予以认定；
4、对于42万元的借款协议书，符合证据条件，本院予以
认定，至于双方争议的该协议能否证明凌某某与周某某之间的
借款利息约定问题，属于证据事实在法律性质上的判断问题，
本院将在判决理由部分详细阐述；
5、对阮某某提供的证据，各方当事人对证据本身的真实
性均未提出异议，本院予以认定，这些证据是否可以证明阮某
某与本案债务无关，本院将在判决理由部分阐述；
6、康腾××公司提供的第一组证据，形式上是复印件，
不符合证据条件，凌某某提出的异议成立，该组证据不能作为
认定事实的依据；
7、康腾××公司提供的第二组证据，各方当事人均无异
议，本院予以认定，但该证据载明的付款金额是否用于支付利
息和工资，本院将在判决理由部分阐述。
根据上述证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定以下
事实：2006年11月12日，凌某某向周某某的银行帐号汇入40万
元。
2007年12月30日，凌某某又向周某某的银行帐号汇入30
万元。
2008年1月12日，周某某（甲方）、凌某某（乙方）及康
某公某（担保方）签订借款协议书一份，约定：甲方向乙方借
款120万元整。借款时间为一年（自2008年1月12日至2009年1
月11日止）。该协议担保方由周某某签名并盖有“浙江××皮
革有限公司”公章。协议签订后，凌某某于2008年1月16日汇
给周某某20万元，同年1月28日汇给周某某10万元，同年4月12
日两次汇给周某某5万元、12万元，共计50万元。
周某某于2007年共12次向凌某某支付22.4万元；于2008
年1月17日起11次向凌某某支付36.75万元；2009年1月17日起
至10月21日分8次支付凌某某35万元。以上共计94.15万元。
本院另查明：2006年10月28日，浙江康某制革有限公某
（甲方）与凌某某（乙方）签订合作协议书一份，约定：双方
共同成立合资公某的注册资本5200万元，甲方占53%股份，乙
方出资2444万元，占47%股份。乙方积极配合合资公某外方应
作的工作，乙方不参与公某的经营管理和利润的分配，合资公
某应每月税后5000元人民币现金固定回报支付给乙方作为工资
……该中外合资企业成立后，如乙方的资本金未能按公某合同
第十七章的规定期限到帐时，所发生的一切违约责任由甲方和
周某某负责承担，合资公某由周某某本人自负盈亏依法经营，
所产生的一切违约责任等其他事项都由周某某承担。康腾××公司于2007年1月5日经浙江省人民政府批准颁
发台港澳侨投资企业批准证书，投资者香港方为凌某某，出资
2444万元。
2008年1月12日，周某某（甲方）、凌某某（乙方）及康
某公某（担保方）另签订借款协议书一份，约定：甲方向乙方
借款42万元整。借款时间为一年（自2008年1月12日至2009年1
月11日止）。甲方同意分12个月归还乙方（每月应付35000元
），从2008年1月12日起到2009年1月11日止，每月的12号汇入
乙方凌某某中国建设银行账户（账号××）。该协议担保方由
周某某签名并盖有“浙江××皮革有限公司”公章。对此协议
书，凌某某认为是实际对前述120万元的利息及工资的约定，
其中利息月利率为2.5%，每月应付利息30000元，另工资每月5
000元，一年共计42万元。康腾××公司则认为是双方签订的
借款协议书，至于协议书的履行应当用其他的证据来证实。
又查明，周某某与阮某某于2003年10月22日登记结婚，2
009年11月18日登记离婚。
再查明，2010年1月6日，周某某、周松某（甲方）与沈
甲（乙方）签订企业重组及债务处理协议一份，约定：康某控
股集团有限公某（以下简称康某集团）是由甲方及王某某共同
出资设立的有限公某，其中甲方持股65%，康某集团有包括康
腾××公司在内的五家子公某，康某集团持股53%。双方就股
权转让及债务处理等事宜，达成如下协议：一、鉴于康某集团
属下的企业主要是康某皮某，且康某皮某面临巨大的债务压力
。为实现康某皮某的正常经营，甲方愿意将其持有的康某集团的65%股权以零价格转让给乙方，乙方以承受双方确认的负债
的方式受让股权，并进而实际控制康某皮某。（其余内容略）
康某皮某债权人明细表中载明：债权人凌某某借入时间2008.9
止借入金额120万元已归还金额94.15万元剩余金额25.85万元
。同日，沈甲出具承诺书：本人与周某某、周松某签署企业重
组及债务处理协议，约定本人受让康某集团65%股权，并承受
双方确认的包括康腾××公司在内的公某债务。承诺书还载明
沈甲不主张周某某、周松某的出资责任。
本院认为：一、本案的借款人如何确定的问题。从本案
的证据看，凌某某与周某某个人签订了借款协议书，双方约定
的借款人是周某某；从合同的履行情况看，凌某某出借的款项
均汇入了周某某个人的帐户，周某某也以个人的名义向凌某某
归还了部分款项，故本案的借款人应当确认是周某某个人，阮
某某辩述借款人是康腾××公司的主张，与事实不符，本院不
予采纳。
二、关于借款数额如何确定的问题。凌某某与周某某签
订120万元的借款协议后，凌某某向周某某交付了50万元，可
以认定是履行借款协议的行为。对于在借款协议签订前凌某某
于2006年、2007年交付的70万元，本案中当事人未提供证据证
明凌某某与周某某之间还存在其他的经济往来关系，且周某某
在康腾××公司债权人登记明细表中确认债权人凌某某借款数
额为120万元，从康腾××公司抗辩的债权人登记明细表中载
明的已支付的利息与周某某支付给凌某某的94.15万元具有同
一性，凌某某也认为未与康腾××公司发生120万元的借款关系，故可以认定周某某对其曾向凌某某借款120万元的事实是
确认的，且本案中凌某某又提供了款项交付的凭证，故本院认
定借款的数额为120万元，且在2008年1月12日，双方对此前周
某某欠凌某某70万元借款的事实予以确认。
三、关于本案中利息的约定及周某某已经支付的94.15万
元款项的性质认定问题。从凌某某与周某某签订的借款协议中
，双方未明确约定借款利息，从42万元的借款协议中，凌某某
解释为是利息与工资的支付，但从浙江康某制革有限公某与凌
某某签订的合作协议书约定的内容看，“该中外合资企业成立
后，如乙方的资本金未能按公某合同第十七章的规定期限到帐
时，所发生的一切违约责任由甲方和周某某负责承担，合资公
某由周某某本人自负盈亏依法经营，所产生的一切违约责任等
其他事项都由周某某承担”，可见，该协议书并无约定在公某
未向凌某某支付5000元工资时由周某某本人支付，故认定凌某
某与周某某之间存在借款利息的约定，依据并不充分。
综上二、三项所述，截止2008年1月12日双方签订借款协
议后周某某向凌某某支付的款项共计71.75万元，应当认定是
向凌某某归还的借款本金，故周某某尚欠的本金应为48.25万
元，该欠款应当归还。
四、关于本案是否属于夫妻共同债务问题。本案借款均
发生于阮某某与周某某夫妻关系存续期间，按照《最高人民法
院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）
》相关规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义
所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理，故阮某某对该周某某所负债务负有共同偿还之义务。
五、关于康腾××公司担保是否成立和担保责任的承担
问题。从借款协议看，在担保人处有公某的股东、实际经营负
责人周某某的签名，并盖有公某的公章，凌某某在签订合同时
也无法判断该公章的真伪，且在康腾××公司债权人明细表中
，康腾××公司进一步认可了对债权人凌某某具有负债，故从
行为的外观看，可以认定为康腾××公司做出了担保的意思表
示。但按照《担保法》的规定，当事人对保证方式没有约定的
，应视为连带责任保证。连带保证责任的保证人与债权人未约
定保证期间的，债权人有权自主债务履行届满之日起6个月内
要求保证人承担保证责任。债权人未在保证责任期间要求保证
人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中凌某某与周
某某约定的债务履行期间至2009年1月11日届满，凌某某于201
0年1月27日提起诉讼向康腾××公司主张权利，已超过保证责
任期间，故康腾××公司应当免除保证责任。
六、关于本案中凌某某主张的利息问题。根据《中华人
民共和国合同法》第二百一十一条的规定，自然人之间的借款
合同对支付利息没有约定或者约定不明的，视为不支付利息。
但在借款期限届满以后，周某某未按约定归还借','2018-10-02
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