内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内08民终1196号
上诉人（原审原告）：刘玉梅（又名刘少华），女，汉族，现住临河区。
委托诉讼代理人：常连庆，巴彦淖尔市临河区148协调指挥中心第三法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：巴彦淖尔市临河区平禄信息服务部。
经营者：逯娅，女，汉族，现住临河区。
委托诉讼代理人：王飞，内蒙古蒙宁律师事务所律师。
上诉人刘玉梅因与被上诉人巴彦淖尔市临河区平禄信息服务部（以下简称平禄信息部）运输合同纠纷一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2016）内0802民初1429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。上诉人刘玉梅及其委托诉讼代理人常连庆，被上诉人平禄信息部的经营者逯娅及其委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘玉梅上诉请求：1、判令被告赔偿货运合同履行中年丢失的驼毛裤13包，价值41080元；2、一审诉讼费、上诉费由被告承担。
事实和理由：2014年10月22日，原、被告签订货运协议，给沈阳王建国托运驼毛裤9包，同年11月7日原告又给同一地址托运驼毛裤8包，被告给原告书写了收货收条，结果收货人王建国只收到了4包，13包丢失。被上诉人把货送到后应有王建国的收条，但被上诉人没有此收据，王建国说没有收到货。
平禄信息部辩称，被上诉人是中介方，并非是承运方，所以不具备货运协议中的承运方的义务，本案引起诉争是上诉人认为被上诉人是承运方，要求被上诉人承担货运合同中货物灭失的责任没有法律依据。货物运输的提货附随义务是承运人的责任，按照合同法规定，托运人应当将提货单交付承运人并由收货人签收后返还托运人，以完成托运人与收货人之间的责任关系。本案中上诉人作为托运人未出具任何手续交由收货人签收�其与收货人之间发生的纠纷应与被上诉人无关。货物丢失后，上诉人也没有及时报案，也没有找其他人进行沟通，现在仅凭借收货人即与本案有利害关系的王建国的证明向被上诉人主张权利，证据不足。货物是否发生丢失、何时丢失，通过一二审上诉人均未提供证据证明。怎能证明货物已发生丢失的事实。上诉人提供的货运合同中，第7项明确约定：本信息部只做中介，自合同签订之日起，中介方义务即履行完毕，不负其他连带责任。也足以说明，被上诉人是中介方，并非是承运方。综上，我方认为上诉人在一、二审中提供的证据并不能证明其有实际损失，其诉争请求不能成立，理应驳回。
刘玉梅向一审法院起诉请求：判令被告返还驼毛裤13包（价值41080元）。
一审法院认定事实：2014年10月22日�原、被告签订货运协议，协议约定：原告委托被告给沈阳市的王建国运送驼毛裤9包，运费每包50元，货到付清等内容。同年11月7日，原告又委托被告托运驼毛裤8包，由被告给原告出具了收条。两次货物均由车主陈兵装车运送。
一审法院认为，原告称2015年元月与王建国结算货款时，得知王建国仅收到2014年10月22日托运的4包驼毛裤，其余13包驼毛裤未收到。诉讼中，原告提供了由王建国签名的说明一份，内容为：“2014年10月22日刘少华发货收到4包。2014年11月7没有收到。王建国2016年1月24日”。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案原告主张被告返还13包驼毛裤，其提供的证据不足以表明收货人王建国未收到该13包驼毛裤，故原告的诉讼请�本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告刘玉梅的诉讼请求。案件受理费828元，原告已预交414元，由原告负担,其余部分不再交纳。
二审期间，双方均无新证据提交。
经二审审理查明，2014年10月22日托运单位（甲方）刘少华、承运单位（乙方）陈兵、中介方平禄信息部签定《货运协议书》，货物名称：驼毛裤，数量：4包+5包，车号：蒙L386**，电话：1360478****，收货人：王建国，卸货地址：沈阳市，全程运费：每包50元。协议内容：1、甲乙双方应积极配合，乙方应保证行车安全，将货物安全送达目的地。2、装货时乙方必须验收包装及数量，在运输中货物发生丢失、淋雨、倒车及损坏等，乙方必须向甲方赔偿所丢失及损坏造成的经济损失（按装货时计价）。3、运费结算方法货到全部付清后卸车。7、此合同一式三份，承、托运双方及本部各存一份，甲乙双方、中介签字后生效；本信息部只做中介，自合同签定之日起，中介方义务即履行完毕，不负其它责任。乙方代表：陈兵（逯娅代签），平禄信息部（加盖印章）
2014年11月7日，平禄信息部给刘少华出具收条，内容为：今收到王建国驼毛裤8包，逯娅（签字），平禄信息部（加盖印章），逯娅在收条上书写：陈兵，蒙L386**，1360478****。
再查明，一审庭审中，陈兵出庭作证称：记不清2014年10月22日、2014年11月7日装过刘玉梅的货，货运协议是自己和货主签，信息部没代签过，自己签的肯定是装我车上了。
另外，一审庭审中，原告提交了丢失的驼毛裤明细表，以证实驼毛裤的单价、品种、数量。另附四张临河少华绒制品厂销售清单，分别批发给高蕙利和马俊的销售价格，以证实丢失驼毛裤的价值。被告质证称：驼毛裤明细表是刘玉梅自行制作的不具有证据的特性，不能作为证据使用，清单四张与本案没有关系，且不能证明来源真实，也不能作为证据使用。
二审中，本院依法对证人高蕙利和马俊进行了询问，并通知被上诉人进行了质证。
高蕙利的询问笔录记载：“高美英，今天和你核实点案件事实，请你如实陈述。高美英：保证将我所知道的事实如实陈述，绝无隐瞒、夸大、删改，如有虚假陈述，愿意接受罚款、拘留乃至刑事处罚等法律制裁。你看一下一审卷32页临河少华绒制品�销售清单2015年10月20日和2014年11月19日收货人签名是否你本人签字？高美英：是我本人亲笔签名。我身份证上的名字是高美英，高僡莉就是我本人。我提货一般都签高僡莉这个名字。你看一下销售清单是否与你发生的交易。高美英：就是刘少华给我发的货。单价数量都是真实的。你现在是否还继续经营刘少华的驼毛裤？高美英：我现在还在旧大厦二楼电梯口经营羊毛衫和刘少华的驼毛裤。”
马俊的询问笔录记载：“马俊，今天和你核实点案件事实，请你如实陈述。马俊：保证将我所知道的事实如实陈述，绝无隐瞒、夸大、删改，如有虚假陈述，愿意接受罚款、拘留乃至刑事处罚等法律制裁。你看一下一审卷33页临河少华绒制品厂销售清单2014年9月18日和2015年10月6日收货人签名是否你本人签字？马俊：是我�人亲笔签名。你看一下销售清单是否与你发生的交易。马俊：就是刘少华给我发的货。单价数量都是真实的。你现在是否还继续经营刘少华的驼毛裤？马俊：今年不经营服装了。”
逯娅的询问笔录记载：“法院通知高僡莉和马俊对原审中刘玉梅提供的临河少华绒制品销售清单与高僡莉和马俊进行了核实，你看一下询问笔录说一下质证意见。逯娅：这两份清单是高僡莉和马俊给刘玉梅提供的，和我无关，对这两份清单不认可，我也没有参与过。对此二人的询问笔录内容我也不认可。”
二审庭审笔录记载：“主审法官：双方当事人有无互相发问。上诉人：你说陈兵亲自把驼毛裤装在车上，但陈兵现在不承认，因为装车签字的人是被上诉人代签的。货运协议一式三联，我们双方各一联，司机拿一联给收货人，但我没收到收货人签字的那一联。被上诉人：一审中上诉人也已经承认她亲自看见货已经装车。货运协议及收条上陈兵的名字都是我代签的。第三联是司机拿上找货主结算运费的。被上诉人（代）：你是否看见你的货装在车上。陈兵的车上是否装过你的货。之前你是否见过陈兵。你的货物运输流程。上诉人：我看见货装车了，但装在谁的车上我不清楚。陈兵车上是否装过我的货我不知道。之前我没见过陈兵。先和货运部签协议，然后再装车。装车过程我都参与。”
二审庭审笔录记载：“审：上诉人，每次发货之前你和收货人是否有联系。上诉人：发货前我和收货人都有联系。但是是否收到货没有及时核对。大致2个月年底核账时才发现数量不符�货一般一周就到。”
本院认为，本案争议焦点：
1、被上诉人是否承运方。2、上诉人主张的货物损失应由谁承担举证责任。3、上诉人货物损失的责任应如何承担。
1、被上诉人是否承运方。
2014年10月22日，上诉人托运驼毛裤时，双方签订《货运协议书》，承运方处由被上诉人签了陈兵的名字，中介方处被上诉人加盖印章。2014年11月7日，上诉人托运驼毛裤时，被上诉人给上诉人出具了收条，并由逯娅签字，被上诉人加盖印章，逯娅在收条上书写了陈兵的名字、车号、电话。
被上诉人称上诉人所发货物实际承运人是陈兵，但陈兵不认可2014年10月22日、2014年11月7日装过上诉人的货，并在一审庭审中明确表示“货运协议是自己和货主签，信息部没代签过。”。因上诉人发货仅与被上诉人联系，应认定上诉人委托被上诉人托运货物，一审认定“原告委托被告给沈阳市的王建国运送驼毛裤”双方均未提出异议，亦可证实上诉人委托被上诉人托运货物。在陈兵不认可上诉人代其签定货运协议的情况下，承运人的责任应由被上诉人承担，故应认定被上诉人是受托承运人，双方形成委托货物运输关系，至于被上诉人将上诉人委托托运的货物交谁实际承运与上诉人无关。
如果《货运协议书》及收条中均由实际承运人签名，则被上诉人仅是中介人身份，上诉人可以向实际承运人主张损失，托运人、中介人、承运人可以形成良性的交易习惯。如果中介人任意代实际承运人签�而对其行为不承担任何责任，不仅扰乱市场秩序，而且有悖于公平正义。
2、上诉人主张的货物损失应由谁承担举证责任。
首先，上诉人所发货物，收货人是否收到的举证责任。
双方均认可上诉人所发货物均已装车，故应认定上诉人委托被上诉人托运的货物均已交付被上诉人。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”的规定，应由被上诉人举证证实其已将上诉人所托运的货物交付收货人王建国。在王建国只认可收到2014年10月22日托运驼毛裤5包，而被上诉人又未提供其他证据以证实其已履行交货义务的情况下，应认定被上诉人未将其他货物�付收货人。
其次，上诉人丢失货物价值的举证责任。
上诉人与被上诉人所签《货运协议书》中未约定托运货物的价值。上诉人主张所丢失货物价值41080元，根据根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第一条第二款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”的规定，应由上诉人承担举证责任。关于所丢货物的数量，双方所签的《货运协议书》及被上诉人给上诉人出具的收条中已明确共17包，故应认定丢失货物数量为驼毛裤13包。关于每条驼毛裤的价格，一审庭审中刘少华提供四张临河少华绒制品厂销售清单，以证实分别批发给高蕙利和马俊的销售价格。二审中经与高蕙利和马俊核实，高蕙利和�俊对销售清单及单价均予以认可，故对上诉人给高蕙利和马俊的销售价格应予认定。一审庭审中，原告提交了丢失的驼毛裤明细表，以证实驼毛裤的单价、品种、数量。经审查，该丢失驼毛裤明细表虽系上诉人自行制作，在上诉人主张的丢失货物数量13包及同期销售单价均能认定，且双方在交接货物时未对装货价格进行约定的情况下，上诉人主张丢失货物价值41080元应予认定。
3、上诉人货物损失的责任应如何承担。
根据《货运协议书》第2条“装货时乙方必须验收包装及数量，在运输中货物发生丢失、淋雨、倒车及损坏等，乙方必须向甲方赔偿所丢失及损坏造成的经济损失（按装货时计价）。”的约定，上诉人丢失货物应由被上诉人承担赔偿责任。
上诉人发货后应当及时与收货人联系，核对所发货物是否收到，至少2014年11月7日发货时应当核对2014年10月22日所发货物是否收到。如果上诉人及时向被上诉人提出货物丢失情况，被上诉人就可以及时查证货物运输情况，帮助上诉人找回货物。因为上诉人在发货2个月后才提出货物丢失，上诉人对其货物损失的造成亦有过错，应当减轻上诉人的赔偿责任。上诉人主张的损失由被上诉人赔偿50%为宜。
综上，上诉人刘玉梅合理的上诉请求，应予支持。原审判决适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销巴彦淖尔市临河区人民法院（2016）内0802民初1429号民事判决；
二、巴�淖尔市临河区平禄信息服务部赔偿刘少华丢失驼毛裤损失20540元，于本判决生效后10内给付。
三、驳回刘少华的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费1241元，由刘少华、巴彦淖尔市临河区平禄信息服务部各负担一半。
本判决为终审判决。
审判长 张 宇
审判员 李元军
审判员 付桂梅
二〇一六年十一月三十日
书记员 尚 静