甘肃省白银市平川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0403刑初91号
公诉机关白银市平川区人民检察院。
被告人张有祥，男，汉族，生于1970年，小学文化，甘肃省靖远县五合乡白崖河村农民，住该村富民社67号。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年3月14日被白银市公安局平川分局刑事拘留，3月22日被逮捕。现羁押于白银市平川区看守所。
辩护人刘莉，甘肃赤辉律师事务所律师。
辩护人李雪琴，甘肃赤辉律师事务所律师。
白银市平川区人民检察院以平检公诉刑诉〔2016〕89号起诉书指控被告人张有祥犯合同诈骗罪，于2016年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2016年6月15日公开开庭进行了审理。白银市平川区人民检察院指派代理检察员冯英出庭支持公诉，被告人张有祥及其辩护人刘莉、李雪琴到庭参加了诉讼。现已审理终结。
白银市平川区人民检察院指控
1、2014年10月23日，被告人张有祥谎称自己已承揽甘肃省靖远县五合乡贾寨柯风力发电站二期工程道路平整及土方拉运工程，骗取被害人李某某信任后，在白银市平川区与李某某签订该工程分包合同，骗取李某某20万元用于偿还其债务及日常挥霍。
2、2014年11月5日，被告人张有祥以上述同样方法，在白银市平川区与被害人王某某签订该工程分包合同，分两次骗取王某某70万元用于偿还其债务及日常挥霍。
案发后，被告人张有祥向李某某退还1万元，向王某某退还2万元。2016年3月13日，被告人张有祥被公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录及照片等证据。公诉机关认为，被告人张有祥的行为已触犯了刑法，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。建议对其判处七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张有祥辩称，其和李某某、王某某之间是借款关系，借钱时写了借条，口头协议是三分钱的利息，借钱与合同无关，合同没有经过公证，是无效的，其不构成合同诈骗罪。
辩护人刘莉辩称，被告人张有祥自愿认罪，退赔了被害人的部分损失，且被害人对本案的发生具有过错，应对被告人张有祥减轻处罚。
经审理查明
1、2014年10月23日，被告人张有祥谎称其承包了位于甘肃省靖远县贾寨柯白崖河的风力发电站二期工程道路平整及土方工程，骗取被害人李某某的信任后，在平川区签订一份道路平整及土方拉运工程合同。合同约定李某某承包张有祥位于白银市靖远县贾寨柯白崖河的电力风力发电站道路平整及土方拉运工程，工程期限自2014年10月23日至2015年10月23日，运输距离20公里，运费每公里13万元。合同签订后，李某某支付工程保证金20万元。该保证金20万元被张有祥用于偿还其债务。
2、2014年11月5日，被告人张有祥以上述同样的谎言骗取平川区王某某信任后，与王某某签订一份道路平整及土方拉运工程合同。合同约定王某某承包张有祥位于白银市靖远县贾寨柯白崖河的电力风力发电站道路平整及土方拉运工程，工程期限自2014年11月5日至2015年12月30日，运输距离50公里，运费每公里13万元。合同签订后，王某某分两次支付张有祥工程保证金70万元。该保证金70万元被张有祥用于偿还其债务。
2015年12月30日，张有祥向王某某还款1万元，2016年2月16日向王某某还款1万元。2016年3月11日张有祥向李某某还款1万元。2016年3月13日，被告人张有祥被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提供的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1被害人陈述
被害人李某某的陈述，2014年8月份张某某找其说张有祥有工程项目需要投资，想要承包必须提前交保证金20万元。2015年9月份，张某某打电话说工程马上要开工了。过了几天其和张有祥面谈时，张有祥说工程一个星期内就要开工。该工程是他在省发改委上班的同学介绍的，已经和新疆风电集团签订了合同，目前他没有太多资金，打算把该项工程给别人承包一部分，并让其看了合同。其便和张有祥签订了道路平整土方拉运合同，交了20万元保证金。后工程没有开工。2016年2月份，张有祥向其农行卡尾号为9214账户转账1万元。
被害人王某某的陈述，2014年11月份，经张某某介绍，张有祥告诉其他承包了靖远县五合乡贾寨柯风力发电站二期工程道路平整及土方拉运工程。11月5日，其与张有祥签订了合同，并交给张有祥50万元保证金。后张有祥称工程办手续需要钱，其又给了张有祥20万元，并让张有祥打了一张70万元的总借条。之后其催问工程何时开工，张有祥一直推拖。后张有祥通过农业银行给其还了2万元。
2证人证言
证人张某某的证言，证实2014年初经朋友介绍其认识了张有祥，张有祥称他在五合贾寨柯有风电项目的道路工程。后其将李某某和王某某介绍给了张有祥。2014年10月23日，张有祥和李某某签订了合同，李某某给了张有祥20万元质量保证金。2014年11月，张有祥和王某某签订了合同，王某某交了50万元工程质量保证金，之后王某某又给张有祥20万元。自2014年11月份至今，张有祥所说的工程都未开工。
证人刘某的证言，证实2014年7月，张有祥称他在五合乡有个风力发电厂项目需要投资，后该工程没有开工。
证人孙某的证言，证实2014年下半年，张有祥来找其问过白崖河村风电场的工程。
证人杨某某的证言，证实2014年10月份，张某某带其和李某某到五合乡风电建设项目工地实地考察。张有祥给其和李某某看了他和新疆风电建设集团签订的一份修路合同。后其和李某某各出10万元，共20万元现金以李某某名义给了张有祥，工程一直没有开工。
证人齐某某证言，证实其是甘肃新源电力工程有限公司施工项目经理。2014年2月，其公司从中国华电甘肃分公司承包靖远县五合乡风电场进场道路和检修道路工程，进场道路由路某某施工建设，检修道路由路某某、李某甲施工。5、6月份，张有祥问过其有无工程承包，当时已经没有工程可承包了。
证人王某甲的证言，证实其是甘肃靖远航天风力发电有限公司项目经理。张有祥没有从其公司承揽过道路修建工程。
证人欧某某的证言，证实其是甘肃靖远航天风力发电公司检修员。其公司在靖远县五合、贾寨柯都有风力发电一二期工程项目，是由山东电力建设公司和新疆电力建设公司承建的。已于2015年10月份全部完工。
证人路某某的证言，证实2014年3月份，其在靖远航天风力发电有限公司修建过道路工程项目。分为进场道路工程和检修道路工程两部分。该工程项目与张有祥没有任何关系。
⑶被告人张有祥在公安机关的供述，2014年10月份的一天，其与王某某签订了五合乡白崖河村电力风力发电站道路平整及土方拉运合同，王某某给其70万元钱。2014年10月份，其和李某某签订了靖远县五合乡白崖河电力风力发电站道路平整及土方拉运工程合同，李某某给其20万现金，其写了20万元的借条一张，工程没有包成，风力厂工程的手续没有办下来。其借王某某、李某某的90万元用于还债了。
⑷辨认笔录，证实王某某、李某某分别辨认出张有祥就是骗他钱的人。
⑸道路平整及土方拉运合同二份,证实2014年10月23日，李某某与张有祥签订道路平整及土方拉运合同，工程名称为电力风力发电站道路平整及土方拉运工程，工程期限为2014年10月23日至2015年10月23日，李某某承揽20公里，每公里运输费为13万元。证明人为张某某、杨某某。2014年11月5日，王某某与张有祥签订道路平整及土方拉运合同，地点在靖远县贾寨柯白崖河，工程名称为电力风力发电站道路平整及土方拉运工程，工程期限为2014年11月5日至2015年12月30日，王某某承揽50公里，每公里运输费为13万元。证明人张某某。
⑹借条,证实2014年11月13日张有祥借王某某70万元。2014年10月23日，张有祥借李某某20万元。
⑺农业银行转账凭条,2015年12月30日，2016年2月6日，张有祥向王某某转账共计2万元。2016年3月11日，张有祥向李某某转账1万元。
⑻甘肃华电靖远贾寨柯风电项目一二期道路工程分包合同、靖远贾寨柯风电场检修道路工程劳务合同、报案材料、破案经过、户籍信息等证据。
上述证据，来源合法，内容客观、真实，且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张有祥以非法占有为目的，在签订合同过程中，采用虚构事实和隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了刑法，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。白银市平川区人民检察院指控被告人张有祥犯合同诈骗罪，事实清楚，证据确实，充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张有祥辩称其和李某某、王某某之间是借款关系，其不构成合同诈骗罪。根据被害人李某某、王某某的陈述，证人孙某、杨某某、齐某某、王某甲、路某某的证言等证据，能够证实被告人张有祥在签订合同过程中，虚构了其已承包工程的事实，骗取二被害人的钱款，故对该辩解，不予支持。辩护人刘莉辩称，被告人张有祥系自愿认罪，根据庭审过程，被告人张有祥对其诈骗行为当庭否认，故对该辩解，不予支持。辩护人刘莉提出，被害人对本案的发生具有过错，应对张有祥减轻处罚的辩护意见，因无事实及法律依据，故不予支持。对被告人张有祥未退赔的87万元，依法继续追缴。据此，本院根据被告人张有祥的犯罪事实、性质、悔罪表现及其对社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张有祥犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年3月14日起至2024年3月13日止。罚金自本判决生效后十日内缴清。）
二、对被告人张有祥未退赔的87万元，依法继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省白银市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄文丽
代理审判员 张燕丽
人民陪审员 郝东举
二〇一六年八月一日
书 记 员 王高升