湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第99号
原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗百云，绰号“老浪”，男，1987年5月6日出生，瑶族，初中文化，农民。因本案于2013年8月16日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2013年9月22日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
原审附带民事诉讼原告人杨某甲，男，1958年1月15日出生，瑶族，高中文化，农民。系被害人杨某乙之父。
原审附带民事诉讼原告人首某甲，女，1960年1月12日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，文盲，农民。系被害人杨某乙之母。
原审被告人蒋某甲，绰号“鸭子”，男，1986年9月27日出生，瑶族，初中文化，农民。因本案于2013年9月2日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2013年9月22日被执行逮捕。现因一审所判刑期已满被释放。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人罗百云犯故意伤害罪、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人蒋某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年四月十三日作出（2014）华法刑初字第17号刑事附带民事判决。原审被告人罗百云不服，于2014年4月16日提出上诉。ＸＸ瑶族自治县人民法院于2014年5月24日向本院移送案卷，本院于5月26日收到案卷，28日立案。本院于2014年5月30日向永州市人民检察院发出阅卷通知书，永州市人民检察院于6月2日借阅案卷，7月2日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月8日在ＸＸ瑶族自治县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代理检察员李安出庭履行职务，原审被告人罗百云到庭参加诉讼，原审附带民事诉讼原告人杨某甲、首某甲以及原审被告人蒋某甲经通知，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人罗百云故意伤害罪事实
2013年8月15日13时许，被告人罗百云与杨某乙（已死亡）因共同贩卖毒品一事产生矛盾，被害人杨某乙纠集被告人蒋某甲及杨某丙等人驾驶一辆五菱面包车到ＸＸ瑶族自治县白芒营镇白芒营大酒店将被告人罗百云骗上车，欲将被告人罗百云拉到ＸＸ大路铺镇教训一下。当车行至ＸＸ瑶族自治县大路铺镇207国道琅下村路段时，被害人杨某乙与被告人罗百云在车上发生口角争吵，并喊同行的被告人蒋某甲和吴某甲抢被告人罗百云的手机，怕被告人罗百云打电话喊人。被告人蒋某甲和吴某甲没有抢脱被告人罗百云的手机，被害人杨某乙停车欲将被告人罗百云搞下车来教训一下，但被告人罗百云不肯下车，被害人杨某乙遂在车内箍住被告人罗百云的脖子与其扭在一起并将被告人罗百云按在后排座位上。在这个过程中，被害人杨某乙并叫被告人蒋某甲等人帮忙拉被告人罗百云的脚欲将其拉下车。在拉扯过程中，被告人罗百云用右手从腰间拿出一把弹簧刀朝被害人杨某乙胸前位置刺了一刀，被害人杨某乙被刺中后喊了一声“老浪，我还没动你的手，你就动我的手了！毛弟（吴某甲）拿家伙！”接着，被害人杨某乙就与被告人罗百云二人在车上抢起刀来。被告人罗百云在同被害人杨某乙抢刀时看到杨某乙胸口在流血，遂松开了持刀的手欲往车外跑。因杨某乙一直同被告人罗百云扭在一起，被告人罗百云下车时同杨某乙一起滚到了地上。被告人蒋某甲听到喊声就跑到面包车右边中间车门的第二排座位上拿了一把“管杀”出来。被告人蒋某甲将被告人罗百云右腿等处砍伤，当被告人蒋某甲还想砍被告人罗百云时，被告人罗百云已站起来朝路边山上的松树林跑了。被害人杨某乙因被刺中心脏，在送往医院途中死亡。被告人罗百云于当日15时56分到ＸＸ瑶族自治县公安局大路铺派出所投案。经法医鉴定，被害人杨某乙系被他人用锐器刺伤左上腹部外侧致脾脏破裂造成急性失血性休克而死亡。另查明，被害人杨某乙系未婚。被告人罗百云的家属将赔偿款20710.8元交至本院。
二、被告人罗百云、蒋某甲贩卖毒品罪事实
2013年6、7月份的一天，在ＸＸ瑶族自治县大路铺加油站的路边，吴某甲以每克180元向杨某乙购买毒品冰毒1克，由被告人罗百云送的货，杨某乙收的钱。
2013年8月初的一天，在ＸＸ瑶族自治县大路铺镇洞尾村的路口，杨某丙以每克250元的价格向罗百云购买毒品冰毒1克，由被告人蒋某甲送货，被告人罗百云收的钱。
2013年7月期间，在ＸＸ瑶族自治县白芒营镇的一家“游戏室”里，郑甲与他人分别二次向被告人罗百云共购买毒品冰毒2克。
三、被告人罗百云非法持有毒品罪事实
2013年8月15日，经被告人罗百云交代，ＸＸ瑶族自治县公安局民警从被告人罗百云家里搜出25.45克冰毒、麻古10粒。经鉴定，收缴的冰毒含甲基苯丙胺和咖啡因成份，麻古含甲基苯丙胺成份。
原判据以认定上述事实的证据有报警案件登记表、处警证明，（江）公（法）鉴（伤鉴）字（2013）43号罗百云的法医学人体损伤程度鉴定书，永公物鉴（理化）字（2013）613号物证检验报告，（江）公（法）鉴（尸鉴）字（2013）18号法医学法医学尸体检验鉴定书，现场勘查笔录、现场图、现场照片、指认笔录、辨认笔录，证人吴某甲、杨某丙、蒋某乙、将某甲、郑甲、申某甲、唐某甲、陈某甲、伍某甲、贾某甲、孙甲、王某甲、何某、范某甲、毛某甲、杨某丁、汤某甲、伍某乙、黄某甲的证言，搜查、扣押物品清单，处警经过，住宿登记，作案工具查找的情况说明，手机通话详单，视听资料及制作说明，户籍证明以及被告人罗百云、蒋某甲的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人罗百云故意伤害他人身体致人死亡，其行为已构成故意伤害罪；被告人罗百云、蒋某甲违反毒品管理法规，伙同他人贩卖毒品4克，其中：被告人罗百云贩卖毒品4克，被告人蒋某甲参与贩卖毒品1克，其行为已构成贩卖毒品罪；同时被告人罗百云非法持有含有甲基苯苯丙胺成份的毒品26.45克，麻古10粒，其行为已构成非法持有毒品罪。故意伤害案发后，被告人罗百云主动到公安机关投案，并如实的供述了自己的犯罪事实，属自首。贩卖毒品罪系共同犯罪，在第1起共同犯罪的过程中被告人罗百云起了次要作用，系从犯。在第2起共同犯罪过程中被告人罗百云起了主要作用，系主犯，被告人蒋某甲起了次要作用，系从犯。被告人蒋某甲在庭审过程中认罪态度较好，且在共同犯罪过程中系从犯，又积极缴纳罚金，有一定悔罪表现，可以对被告人蒋某甲从轻处罚。被告人罗百云一人犯数罪，应数罪并罚。
附带民事诉讼原告人杨某甲、首某甲要求赔偿经济损失经审核共计23，012元，对超过部分的诉讼请求，本院不予支持。鉴于被害人杨某乙在案件的起因、激化矛盾过程中均存在过错，需自行承担10%的经济损失，被告人罗百云承担90%的民事赔偿责任，即赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲、首某甲经济损失20，710.8元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第三百四十七条第一、四、七款，第三百四十八条，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第四十五条、第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十九和《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款，第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人罗百云犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年；犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金一万五千元。二、被告人蒋某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元（已缴纳）。三、被告人罗百云赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲、首根经济损失共计人民币20，710.8元（此款已交至本院）。四、驳回附带民事诉讼原告人杨某甲、首某甲的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审被告人罗百云不服，以“主观上没有剥夺他人生命的故意，在生命受到威胁时才刺杀被害人的；案发后自首又积极赔偿，请求从轻判处”为由，提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗百云故意伤害他人身体致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）罗百云及原审被告人蒋某甲违反毒品管理法规，伙同他人贩卖毒品4克，其中罗百云参与贩卖毒品4克，蒋某甲参与贩卖毒品1克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）罗百云非法持有含有甲基苯苯丙胺成份的毒品26.45克，麻古10粒，其行为已构成非法持有毒品罪。故意伤害案发后，上诉人罗百云主动投案，并如实的供述了自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。在第1起贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人罗百云起了次要作用，系从犯。在第2起贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人罗百云起了主要作用，系主犯；原审被告人蒋某甲起了次要作用，系从犯。上诉人罗百云造成原审附带民事诉讼原告人杨某甲、首某甲的经济损失经审核为23，012元，原判根据被害人杨某乙在案件的起因、激化矛盾过程中存在的过错程度，按1：9的比例划分责任适当。上诉人罗百云犯数罪，应数罪并罚。原判综合原审被告人蒋某甲认罪态度较好，系从犯，又积极缴纳罚金等情节量刑适当。
上诉人罗百云提出“主观上没有剥夺他人生命的故意，在生命受到威胁时才刺杀被害人的”的上诉理由。本案公诉机关是以上诉人罗百云涉嫌故意伤害罪起诉，一审法院经审理后以故意伤害罪定罪，而不是以故意杀人罪定罪。同时虽然被害人一方实施了抢手机、箍脖子等行为，但并没有使用凶器等足以致命的手段，而上诉人罗百云却主动持刀捅刺被害人，导致被害人死亡，从整个过程看，上诉人罗百云的行为不符合正当防卫的构成要件，不是正当防卫，也不是防卫过当，而应当以故意伤害罪定罪处罚，故该上诉理由不予采纳。上诉人罗百云提出“案发后自首又积极赔偿，请求从轻判处”的上诉理由与事实相符，但一审在量刑时已充分考虑上述情节，本院不再重复评价，故该上诉理由不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔合理。永州市人民检察院的出庭意见应予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄文德
审 判 员 唐爱明
审 判 员 徐国贤
二〇一四年七月八日
代理书记员 郑 兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。