云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）云29刑终25号
原公诉机关宾川县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜××，男，1996年2月7日生，汉族，福建省泉州市人，初中文化，城镇居民。住宾川县金牛镇柳家湾华侨社区。
法定代理人杜××，男，1961年11月23日生，汉族，福建省泉州市人，初中文化，城镇居民。住址同上。系杜××之父。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）宾川鑫鑫建筑工程有限公司（以下简称鑫鑫公司）。
法定代表人谢××，系公司董事长。
地址：宾川县金牛镇南苑路鑫福小区。
诉讼代理人刘洪升，兴宾律师事务所律师。
原审被告人杨××，男，1995年1月18日生，汉族，云南省宾川县人，初中文化，农民。住宾川县金牛镇大新社区居委会。因涉嫌犯交通肇事罪于2015年7月29日被宾川县公安局取保候审，同年8月12日被宾川县人民法院继续取保候审，经宾川县人民法院决定，同年10月19日被逮捕。现羁押于宾川县看守所。
原审附带民事诉讼被告人杨××，男，1976年12月13日生，汉族，云南省宾川县人，初中文化，农民。住宾川县州城镇前所村委会。
原审附带民事诉讼被告人施××，男，1994年3月18日生，汉族，云南省宾川县人，初中文化，农民。住宾川县州城镇前所村委会。
云南省宾川县人民法院审理宾川县人民检察院指控原审被告人杨××犯交通肇事罪以及附带民事诉讼原告人杜××提起的附带民事诉讼一案，于二〇一五年十二月十五日作出（2015）宾刑初字第144号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杜××及原审附带民事诉讼被告人宾川鑫鑫建筑工程有限公司不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人、讯问原审被告人，听取代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月6日晚，被告人杨××与施××、蒋××、杜××等人在宾川县金牛镇“泰国咖啡”喝酒闲玩，杨××酒后驾驶一辆黑色无牌珠峰女式普通二轮摩托车送杜××回家。21时30分许，当车辆行至宾川县金牛镇侨乡路与桔乡路交叉口时，因操作不当致使所驾摩托车冲上交叉口路段鑫鑫公司正在修建的喷泉内，摩托车侧滑，杜××摔入地下喷泉沟槽受伤，为重伤一级，达一级伤残。经认定，杨××负事故的全部责任，杜××无事故责任。杜××受伤当天被送往宾川县人民医院、大理学院附属医院住院治疗，2015年6月10日出院，支付医疗费人民币521368.18元（以下币种均为人民币），住院期间由二人护理，护理家属床位费21160元。出院后在宾川县中医院门诊治疗，支付门诊费216.4元；遵医嘱购买安宫牛黄丸支付12000元；购买轮椅、吸痰器、单摇病床支付3470元；为治疗及鉴定伤情，支付了鉴定费3500元及相应交通费。案发后，杨××向杜××支付了18000元。杨××驾驶的肇事摩托车系附带民事诉讼被告人杨××所有，后该车被无机动车驾驶证的附带民事诉讼被告人施××骑走。杨××、施××、蒋××、金××、杜××等人在宾川县金牛镇“泰国咖啡”喝酒闲玩时，该摩托车被送杜成钢回家的杨××骑走。附带民事诉讼被告人鑫鑫公司负责宾川县城南片区市政公共基础设施建设项目，事故发生地为鑫鑫公司南片区市政公共基础设施建设项目的一个在建地下喷泉施工场地，鑫鑫公司未在该施工场地设置明显标志和采取安全措施。
根据以上事实及相关证据，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第四十七条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百二十五条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以交通肇事罪判处被告人杨××有期徒刑一年零六个月。被告人杨××赔偿附带民事诉讼原告人杜××医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理家属住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费675560元。扣除已经支付的人民币18000元，还应赔偿人民币657560元。附带民事诉讼被告人杨××赔偿附带民事诉讼原告人杜××医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理家属住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费67556元。附带民事诉讼被告人施××赔偿附带民事诉讼原告人杜成钢医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理家属住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费67556元。附带民事诉讼被告人鑫鑫公司赔偿附带民事诉讼原告人杜××医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理家属住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费405337元。赔偿款均限期于判决生效后一个月内付清。
宣判后，上诉人杜××及其法定代理人以“一审认定其主张的误工费、护理费标准过高以及不支持原审被告人及附带民事诉讼被告人承担连带责任，属认定事实不清楚，适用法律错误”为主要理由，提出上诉，请求改判。上诉人鑫鑫公司以“公司不符合附带民事诉讼被告人的主体资格，依法不应承担民事赔偿责任；根据道路交通事故认定书认定，公司不负事故责任，且公司的行为与受害人所受损害无法律上的直接的、必然的因果关系，不应承担民事赔偿责任；原告人杜××提起的是刑事附带民事诉讼，而不是地面施工致人损害赔偿纠纷，一审判决违背不告不理原则，适用法律错误”为主要理由，提出上诉，请求驳回杜××对公司的诉讼请求。其代理人提出了相同的代理意见。
经审理查明，原判认定2013年7月6日21时30分许，被告人杨××酒后驾驶一辆黑色无牌珠峰女式普通二轮摩托车送杜××回家，当车辆行至宾川县金牛镇侨乡路与桔乡路交叉口时，其所驾摩托车冲上交叉口路段鑫鑫公司正在修建的喷泉内，杜××摔入地下喷泉沟槽受伤，为重伤一级，达一级伤残。经认定，杨××负事故的全部责任，杜××无事故责任。杜××受伤当天被送往宾川县人民医院抢救，后转大理学院附属医院住院治疗至2015年6月10日出院，支付医疗费、护理费、护理家属床位费，出院后支付门诊费、购买相关药品费、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费。案发后，杨××向杜××支付了18000元。杨××驾驶的肇事摩托车系杨××所有，该车被无机动车驾驶证的施××骑走，杨××、施××、蒋××、金××、杜××等人在宾川县金牛镇“泰国咖啡”喝酒闲玩时，该摩托车被送杜成钢回家的杨××骑走。事故发生地为鑫鑫公司负责的宾川县城南片区市政公共基础设施建设项目的一个在建地下喷泉施工场地，鑫鑫公司未在该施工场地设置明显标志和采取安全措施的事实清楚。并有下列证据予以证实：
1、受理道路交通事故案件登记表、摘抄记录、受案登记表、立案决定书、案件移送书，证明交通事故发生后马××报案，交警部门对本案进行立案侦查及移送案件的情况。
2、到案经过，证实2013年7月6日，民警接到报案后到宾川县第一人民医院将杨××带到交警大队接受询问。
3、驾驶人信息查询结果单、机动车信息材料，证实杨××未取得机动车驾驶证，肇事时珠峰牌ZF110－A型黑色两轮摩托车未经登记注册。
4、公安交通管理行政强制措施凭证、大理翌宝司法鉴定中心车辆技术鉴定书，证实公安机关扣留肇事机动车进行车辆检验，肇事车辆肇事时转向系、制动系、照明、信号装置功能有效，该车驶出路外时的车速为53km/h，未发现导致此次事故的机械故障。
5、血样提取登记表、大理滇西司法鉴定中心鉴定书，证实杨志刚血液中检出乙醇，含量为72.52mg／100ml。
6、大理滇西司法鉴定中心鉴定书，证实杜××所受损伤目前为重伤一级、一级伤残，具体等治疗终结确定。需要完全护理依赖，误工期、护理期、营养期需根据临床治疗情况确定。
7、不做伤情鉴定和伤残评定说明，证实杨××不做伤情鉴定的情况。
8、宾川县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，证实杨××负此次事故全部责任，杜××无事故责任。
9、道路交通事故现场勘查笔录，记载了道路基本情况、肇事车辆、当事人及证人情况、痕迹物证提取情况等，并有现场图、现场照片、现场指认照片相印证。
10、证人证言：施××证实，肇事摩托车是其姨爹杨××借给其的，车子没有落户，没有号牌。2013年7月6日晚上，在泰国咖啡老店，其将车钥匙放在吃冷饮的桌子上，金××叫肇事驾驶员去送人，他们就出去了，其不知道拿到其的车钥匙。马正林证实，2013年7月6日21时多，看见一辆两个人乘骑的摩托车直接冲到正在修建的广场喷泉上，就打120、110等情况。杨××证实，珠峰牌ZF110－A型二轮摩托车是其刚买回来四五天就被施××骑走了，侄儿子施××又将车骑到牛井，出事后施××打电话才知道车辆发生交通事故。蒋××当庭证实，事发当天施××骑着摩托车带其去和金××等人在一起打麻将，金××后来向施××借摩托车，但是施××没有借，施××的钥匙是放在旁边放冷饮的桌子上，就被人骑出去了，谁拿的钥匙没有看到。
11、户口证明、身份证复印件，证实了杨××的身份情况。
12、被告人杨××对酒后无证驾驶摩托车送杜××回家至正在修建的广场发生交通事故的事实供认不讳。
13、户口册、常住人口登记卡、身份证复印件，证实杜××的身份及家庭成员情况。大理学院附属医院入院记录、手术记录、检查报告单、出院记录、陪护证明、营养证明、证明书、床位费缴费收据、门诊收费收据、住院医疗费收据复印件、住院费用清单、宾川县医药有限责任公司发票、大理市华骏医疗器械有限公司发票、健之家健身用品经营部发票、白药大药房发票、健之家药店发票，证实杜××的伤情及手术情况，杜××住院期间均2人陪护，需加强营养支持治疗，建议出院后使用专业病床、电动吸痰器及轮椅，出院后口服安宫牛磺丸康复醒脑；其住院期间收取床位费、家属护理陪床费；支付材料费、体检费、中草药费、医疗费、单摇病床、棉签费、钢管手动轮椅车费、便携式吸痰器费、购买安宫牛黄丸药费等。
14、鉴定费发票，证实杜××鉴定伤情支付鉴定费3500元。
15、公证书、宾川县城南片区公共基础设施建设项目施工合同，证实2011年12月7日宾川鑫鑫建筑工程有限公司与宾川县城市建设投资开发有限公司签订了《宾川县城南片区市政公共基础设施建设项目》施工合同，并对合同进行了公证。
本案证据确实、充分。足以认定。
本院认为，原审被告人杨××违反交通运输管理法规，酒后、无驾驶资格驾驶机动车发生交通事故致一人重伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。本案一审宣判后，原审被告人杨××不上诉，检察机关不抗诉，上、抗诉期限届满，本案刑事部分判决已发生法律效力。由于杨志刚的犯罪行为致使上诉人杜××遭受的经济损失，应依法赔偿。上诉人杜××明知杨××酒后驾驶摩托车仍与其乘车，对损害的发生有过错，可以减轻侵害人的民事赔偿责任。原审附带民事诉讼被告人杨××购买摩托车后，未投保机动车强制保险、未办理落户挂牌手续，就将摩托车借给无驾驶资格的原审附带民事诉讼被告人施××驾驶，而施××疏于对摩托车的管理，导致酒后无驾驶资格的杨××将摩托车骑走肇事，摩托车所有人杨××和管理人施××对损害的发生有过错，应承担相应的赔偿责任。上诉人鑫鑫公司在公共场所进行地下喷泉施工，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害，应承担民事责任。综上，杨××、杨××、施××和鑫鑫公司虽然没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的行为间接结合发生同一损害后果，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。因此，上诉人杜成钢及其法定代理人要求“被告人及原审附带民事诉讼被告人承担连带责任”的上诉理由，无法律依据，不予采纳。上诉人杜××及其法定代理人“一审认定其主张的误工费、护理费标准过高，属认定事实不清楚，适用法律错误”的上诉理由，经查一审确定误工的时间及误工、护理费的赔偿标准符合法律的规定，并无不当。关于护理时间的确定，综合考虑本案实际，亦并无不当，其上诉理由不予支持。上诉人鑫鑫公司及其代理人“公司不符合附带民事诉讼被告人的主体资格，依法不应承担民事赔偿责任；根据道路交通事故认定书认定，公司不负事故责任，且公司的行为与受害人所受损害无法律上的直接的、必然的因果关系，不应承担民事赔偿责任；原告人杜××提起的是刑事附带民事诉讼，而不是地面施工致人损害赔偿纠纷，一审判决违背不告不理原则，适用法律错误”的上诉理由及代理意见，经查，鑫鑫公司虽不负交通事故责任，但公司在公共场所施工未设置明显标志和采取安全措施的行为与杨××、施××的过错行为和被告人杨××的犯罪行为间接结合发生同一损害后果，造成他人损害，该公司系法律规定的附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人，因此，其上诉理由和代理意见，无事实和法律依据，不予采纳。综上，原判民事赔偿合理。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李月仙
审判员 张义标
审判员 李 全
二〇一六年三月九日
书记员 叶艳敏