河北省承德市双桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0802刑初197号
公诉机关承德市双桥区人民检察院。
被告人楚德成，公民身份号码×××，群众，原任承德市双桥区大石庙镇太平庄村村委会副主任兼太平庄村装卸队现金出纳，住河北省承德市。2011年1月14日因犯爆炸罪和贪污罪被承德市中级人民法院判处有期徒刑十八年，现于河北省上板城监狱服刑。
辩护人赵绍伟，河北德律律师事务所律师。
承德市双桥区人民检察院以承双检刑诉[2010]145号起诉书指控被告人楚德成犯贪污罪，于2010年9月1日向本院提起公诉。本院于2010年10月26日作出（2010）双桥刑初字第149号刑事判决，宣判后，被告人楚德成提出上诉，承德市双桥区人民检察院提出抗诉。承德市中级人民法院于2011年1月14日作出（2011）承刑终字第00022号刑事判决。判决发生法律效力后，楚德成之子楚宏博提出申诉。河北省高级人民法院于2014年1月20日以（2013）冀刑监字第247号通知，驳回申诉。楚宏博遂向最高人民法院提出申诉，最高人民法院于2016年12月30日作出（2016）最高法刑申362号再审决定书，指令河北省高级人民法院进行再审。河北省高级人民法院经过再审，于2017年5月2日作出（2017）冀刑再1号刑事裁定，裁定：一、撤销河北省承德市中级人民法院（2011）承刑终字第00022号刑事判决及承德市双桥区人民法院（2010）双桥刑初字第149号刑事判决；二、发回承德市双桥区人民法院重新审判。本院依法组成合议庭，于2017年6月29日公开开庭审理本案。承德市双桥区人民检察院指派检察员范丽媛出庭支持公诉，被告人楚德成及其辩护人赵绍伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
承德市双桥区人民检察院指控，被告人楚德成于2003年3月至2009年4月担任双桥区大石庙镇太平庄村委会副主任，2005年至2009年4月同时兼任该村装卸队现金出纳。2008年8月28日双桥区大石庙镇拨给太平庄村“滦河橡胶坝工作经费”50万元，同年9月5日村委会将此款取出，其中10万元用于村各项支出，剩余40万元以该村会计苏某某名存入大石庙信用社，几天后该村主任和村书记共同决定将存有此剩余40万的苏某某存折移交给楚德成保管。截止2008年12月底，楚德成分多次将这40万元取出，除将其中10万元用于该村支出外，剩余30万元据为己有。
为证明以上事实，公诉机关当庭宣读、出示了下列证据：1、被告人供述；2、证人证言；3、书证等。
公诉机关认为，被告人楚德成身为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公款人民币30万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究被告人楚德成的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人楚德成对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不予认可，并提出如下辩解意见，1、起诉书指控内容与事实不符。2、其行为不构成贪污罪。3、在公诉人出示的10笔取款的签名中，有9名是其本人签字，有一笔“苏某某”的签名，不是其本人签名。其愿意将全部法院认定的赃款退还。未向法庭提交证据。
被告人楚德成的辩护人提出如下辩护意见，1、本案的涉案款项并非公款，而是村集体财产。2、被告人并不是贪污罪主体。3、被告人主观上并不具有将保管的财产占为己有的目的，不具有非法侵占的主观故意。被告人的行为应属于挪用的行为，如涉嫌犯罪应构成挪用资金罪。4、被告人有主动坦白的情节，可以从轻处罚。5、被告人主动认罪，依法可以从轻处罚。6、本案涉案金额应为20万元，而不是30万元。7、被告人自愿退赔所挪用钱款，可以从轻处罚。8、被害人具有一定的过错，可以减轻对被告人的处罚。未向法庭提交证据。
经本院审理查明，被告人楚德成于2003年3月至2009年4月担任双桥区大石庙镇太平庄村委会副主任，2005年至2009年4月同时兼任该村装卸队现金出纳。2008年8月28日双桥区大石庙镇以“滦河橡胶坝工作经费”名义拨给太平庄村奖金50万元，由时任村会计苏某某保管。同年9月5日村会计苏某某将此款取出，其中10万元用于村各项支出，剩余40万元以该村会计苏某某名存入大石庙信用社，几天后经村书记张某某、村主任孙某甲商议，将该40万由苏某某保管的存折，移交给楚德成保管，用于村里账外支出。截止2008年12月4日，楚德成分9次将苏某某名下存折中30万元及孳息总计30.01万元取出，其中5万元用于村支出，其余款项归个人使用。
另查明，2008年11月28日，楚德成以个人名义在中国农业银行承德市新区支行设立账户，账号为50-946000460038786，存入人民币40万元，并设定支取密码。2009年1月17日，楚德成将该存折中49999元取出，个人添加人民院1元，即人民币50000元交给村书记张某某用于太平庄村支出。剩余350001元及利息的存折，在被告人楚德成犯爆炸罪被公安机关采取强制措施时交出。经太平庄村多次催要存折密码，楚德成拒不提供，称手中没有村里的钱了。在检察机关侦查时，被告人楚德成称剩余的350001.00元部分用于村里支出、部分用于选举、部分借给村民，已全部花完。拒不承认其名下存折中的20万元是太平庄村的钱，仍然拒不提供密码，将上述款项占为己有。
综上，被告人楚德成共侵占村集体财产20万元。
同时查明，被告人楚德成2011年1月14日因犯爆炸罪和贪污罪被承德市中级人民法院判处有期徒刑十八年，现于河北省上板城监狱服刑；服刑期间，被告人楚德成于2015年7月21日经承德市中级人民法院裁定，减去有期徒刑九个月。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人楚德成的供述，证实被告人于2003年3月至2009年4月担任双桥区大石庙镇太平庄村委会副主任，2005年至2009年4月同时兼任该村装卸队现金出纳。2008年9月，经村书记张某某、村主任孙某甲商议决定，苏某某40万的存折，移交给楚德成保管。楚德成分多次将苏某某名下存折中30万元及孳息30.01万元取出，其中5万元用于村支出。另其于2008年11月以个人名义在中国农业银行承德市新区支行设立账户，存入人民币40万元。其中取出5万元给了村主任孙某甲。楚德成称其手中已没有钱了，所有钱均用于村支出了。
2、证人孙某甲的证言，证实当时修橡胶坝占村116亩地，双桥区副区长说只给村100亩地的补偿款，剩余16亩的补偿款就不给了，答应给50万元奖金，后来区里以“滦河橡胶坝工作经费”名义给村50万元。同时证实其与村书记商量将该其中剩余的37万元交给楚德成保管。另在2008年冬天，其听别人说楚德成赌输钱了，就知道钱不够了，其跟楚德成说赶紧把钱给补上。同时证实楚德成帮村里到北京接过访，但楚德成个人没权力私自报。
3、证人张某某的证言，证实镇里给村里拨付50万元工作经费，当时会计苏某某领取的。后其与村主任孙某甲商量决定，将剩余40万元交楚德成保管。其中其自楚德成手中拿过10万元用于村里支出了。
4、证人苏某某证言，证实孙某甲、张某某共同决定将镇里以“滦河橡胶坝工作经费”名义拔的40万元由苏某某处交由被告人楚德成保管，其将以“苏某某”名义的存折交给楚德成保管。
5、证人楚某某证言，证实楚某某曾借给其父亲楚德成40万元。
6、证人郑某某、孙某乙证言，证实郑某某、孙某乙并没有向楚德成借过村里的钱。
7、证人王某甲、贾某甲、贾某乙、应某某、王某乙、闫某某的证言，证实六名证人没有因村委会选举的事从楚德成处拿过钱。
8、说明、银行存款取款帐目凭条及清单、苏某某名下存折复印件、楚德成名下存折一个，证实大石庙镇经委向太平庄村拔款50万元，楚德成保管上述款项40万元，并分多次将40万元取出，后楚某某给其父亲楚德成打款40万元存入楚德成名下的存折，楚德成将4.9999万元取出用于村支出，余款35.0001及利息存在楚德成名下。
9、身份证明，证实被告人犯罪时的主体身份。
10、户籍信息，证实被告人楚德成的自然身份情况。
11、刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书，证实被告人楚德成2011年1月14日因犯爆炸罪和贪污罪被承德市中级人民法院判处有期徒刑十八年，现于河北省上板城监狱服刑；服刑期间，被告人楚德成于2015年7月21日经承德市中级人民法院裁定，减去有期徒刑九个月。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案涉案款项虽系承德市双桥区大石庙镇人民政府以“付太村滦河橡胶坝工作经费”的名义拨付给大石庙镇太平庄村，但实为大石庙镇政府拨付给村里的奖金，由村实际管理、支配和使用，该款项实质为村集体财产。被告人楚德成系根据村委会主任和党支部书记的共同决定而从村委会会计处取得该款项的保管权，并非因协助政府从事与国家事务有关的行政管理而持有该款。被告人楚德成将其保管的村集体资金20万元及利息非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致。被告人楚德成系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决的犯罪分子，依法应当数罪并罚。其辩护人提出的被告人楚德成不构成贪污罪的辩护意见，本院予以采纳。其他辩护意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人楚德成犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，与前罪犯爆炸罪，判处有期徒刑十年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；另减刑有期徒刑九个月。即刑期自2009年4月18日起至2021年7月17日止。）
二、将被告人楚德成存入中国农业银行承德市新区支行的户名为楚德成、账号为50-946000460038786的账户中存款20万元及利息，依法予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审判长 刘宗秀
审判员 邓立靖
审判员 崔 海 生
二〇一七年六月二十九日
书记员 安 伯 钊