江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏11民终1838号上诉人（原审原告）：镇江市晶利玻璃有限公司,住所地扬中市八桥镇利民村,机构代码：913211826993743。法定代表人：施大章，总经理。委托诉讼代理人：胡雪，江苏苏瑞律师事务所律师。被上诉人(原审被告):姚庆美,女,1963年5月15日出生,汉族,住扬中市。委托诉讼代理人：周成林，江苏中坚汇律师事务所律所律师。上诉人镇江市晶利玻璃有限公司（以下简称晶利公司）因与被上诉人姚庆美劳动争议纠纷一案，不服江苏省扬中市人民法院（2016）苏1182民初字第3406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。晶利公司上诉请求：撤销江苏省扬中市人民法院（2016）苏1182民初字第3406号民事判决，依法改判支持上诉人在一审起诉时的诉讼请求。事实和理由：被上诉人系上诉人公司的劳务人员，双方是劳务雇佣关系而非劳动关系，被上诉人因交通事故受伤被认定工伤是错误的，且其超过法定退休年龄，故其向上诉人主张一次性伤残补助金，无法律依据，被上诉人应向侵权人主张赔偿权利。姚庆美辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。晶利公司向一审法院起诉请求：判令本公司无需支付姚庆美一次性伤残补助金22902元、停工留薪期24984元、医疗费50135.26元、护理费8600元、住院伙食费1720元，并由姚庆美承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年2月27日，晶利公司与姚庆美签订《劳务协议》一份，约定姚庆美在公司工作，合同期限自2013年2月27日至2014年2月27日，试用期一个月，期间姚庆美平均工资为2082元/月，晶利公司未为姚庆美缴纳工伤保险。2014年10月12日，姚庆美在下班途中因交通事故受伤。2015年6月9日，扬中市人力资源和社会保障局认定姚庆美为工伤，2016年7月12日，镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定姚庆美的伤残程度为八级伤残。姚庆美受伤后，第一次于2014年10月12日入院治疗至2014年12月20日出院、第二次于2016年1月11日入院到2016年1月28日出院。从第一住院治疗出院后，至第二次住院治疗期间，姚庆美一直遵医嘱到医院门诊复查、治疗。两次住院治疗期间，姚庆美一直由家人护理。姚庆美第一次的入院治疗费为81099.71元、此后的医疗费为25049.79元。2015年3月24日，姚庆美曾起诉至法院，要求交通事故肇事司机王永泉赔偿医疗费81099.71元。2015年4月13日，经一审法院调解，作出了（2015）扬民初字第262号民事调解书：“一、王永泉因所驾驶的车辆无交强险，同意赔付原告姚庆美27758.49元，于2015年6月15日前付清；二、被告王永泉赔付第三人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司43341.22元，于2015年7月15日前付清；三、就本案诉讼标的双方当事人无其他争议。”后因王永泉未履行生效法律文书确定的义务，姚庆美向一审法院申请执行，一审法院于2015年7月27日立案受理，并依法对被执行人的财产状况进行查询，未发现可供执行的财产，2015年10月26日，姚庆美申请法院暂缓执行，待需要时再向法院申请恢复执行。一审法院于2015年10月26日作出（2015）扬执字第1065号民事裁定书：“终结本院（2015）扬民初字第262号民事调解书的本次执行程序。待今后发现被执行人其他可供执行财产后，申请人可向本院申请恢复执行”。2016年8月2日姚庆美再次向一审法院提起诉讼，要求王永泉赔偿医疗费等各项损失20000元（暂定，待伤残鉴定后变更），同年8月11日向一审法院提出撤诉申请，同日，一审法院裁定准予撤诉。2016年8月4日，姚庆美向扬中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：支付一次性伤残补助金56634.42元、一次性伤残就业补助金30891.5元、一次性工伤医疗补助金44971.2元、停工留薪期工资24984元、医疗费61720.53元、伙食补助费1720元、交通费3000元、护理费18000元，各项工伤待遇合计241921.65元。2016年9月12日，扬中市劳动人事争议仲裁委员会作出扬劳人仲案字[2016]第224号仲裁裁决：一、被申请人镇江市晶利玻璃有限公司支付申请人姚庆美一次性伤残补助金22902元、停工留薪期工资24984元、医疗费50135.26元、护理费8600元、住院伙食费1720元，以上合计108341.26元。晶利公司不服该裁决，在法定期限内，诉至一审法院。还查明，姚庆美本次诉讼中主张医疗费计50135.26元，其中第一次医疗费确实已经过扬中法院处理，但未得到执行27758.49元，本案起诉前经仲裁委仲裁核减为26670.74元，第二次医疗费为23464.52元。一审法院认为，劳动者依法享有劳动保护的权利。姚庆美在工作中因工负伤，经鉴定为八级伤残，晶利公司未为姚庆美申报缴纳工伤保险。按照《工伤保险条例》和《江苏省办法》之规定，晶利公司应当承担八级伤残工伤待遇赔偿责任。晶利公司对姚庆美事故发生前的工资收入为2082元/月，姚庆美被认定为工伤，伤残等级为八级，姚庆美第一次医疗费经扬中市人民法院处理，并得到执行27758.49元，经仲裁委核减为26670.74元，第二次医疗费25049.79元，经仲裁委核减为23464.52元，一次性伤残补助金标准为2082/元，按11个月计算，护理费期限为86天，伙食补助费标准为20元/天，按86天计算等事实均无异议，予以确认。关于停工留薪期工资。双方对姚庆美受伤前平均工资为2082元/月，受伤后依据诊疗证明需要休息六个月等事实均无异议，予以认定。依据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”之规定。停工留薪期一般应当根据医院出具的诊断证明，以及遭受事故伤害至暂停工作接受治疗终结止的期间确定，综合考虑姚庆美治疗情况及相关就医记录，自2014年10月12日受伤后至2016年1月28日姚庆美一直处于持续治疗中，因此姚庆美的停工留薪期应按照12个月计算。晶利公司主张停工留薪期为三、四个月，并未提供相应的证据予以证明，不予采信。经计算，姚庆美停工留薪期工资24984元（2082元/月×12个月）。关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，其中构成八级伤残的，为11个月本人工资。同时根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，用人单位应当参加工伤保险待遇而未参加的，工伤职工的各项工伤保险待遇均由用人单位支付。晶利公司未依照规定为姚庆美缴纳社会保险待遇，故姚庆美应当享受的工伤保险待遇由用人单位晶利公司支付。姚庆美受伤前月平均工资2082元，低于扬中市职工平均工资4776元的60%计2865.6元，故计发姚庆美工伤待遇中的本人工资标准应当以每月2865.6元确定，则姚庆美的一次性伤残补助金为22902元（2082元/月×11个月）。关于医药费。姚庆美系交通事故引发的工伤，晶利公司未依照规定为姚庆美缴纳社会保险待遇，姚庆美应当享受的工伤保险待遇由用人单位即晶利公司支付。对于医疗费姚庆美既可依法向交通事故责任人王永泉主张，也可以向用人单位晶利公司主张；在向用人单位主张后，用人单位可向交通事故的责任人依法追偿。交通事故责任人是医疗费终局的责任承担人。故对于2015年3月24日已向本院提起诉讼达成调解协议的医疗费27758.49元，姚庆美在向交通事故责任人主张后又向用人单位主张，不予支持；对于未主张的23464.52元晶利公司应予支付。关于护理费、住院伙食补助费。姚庆美主张的住院伙食补助费1720元（20元/天×86天），护理期86天，晶利公司无异议，虽晶利公司主张不应承担，但未提供证据证明已支付姚庆美住院期间的护理费、伙食补助费，其应承担支付责任，即护理费为8600元（100元/天×86天），住院伙食补助费为1720元（20元/天×86天）。综上，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条、《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条第三款、第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：晶利公司支付姚庆美一次性伤残补助金22902元、停工留薪期工资24984元、医疗费23464.52元、护理费8600元、住院伙食费1720元，以上合计108341.26元。二审期间，当事人未提供新的证据,本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者依法享有劳动保护的权利，其因工受伤应当享有工伤保险待遇。本案上诉人晶利公司与被上诉人姚庆美签订劳务协议，约定姚庆美在晶利公司工作，姚庆美在下班途中发生交通事故受伤已被扬中市人力资源和社会保障局认定为工伤,并明确承担工伤保险责任单位为晶利公司。对于该工伤认定，晶利公司未能通过其他形式或途径予以否决，因此，由于晶利公司未为姚庆美参加工伤保险，根据《工伤保险条例》和《江苏省办法》有关规定，晶利公司应当承担姚庆美工伤待遇的赔偿责任。晶利公司以双方非劳动关系、姚庆美已超法定退休年龄、认定工伤错误等为由，要求不支付姚庆美的工伤待遇，理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人晶利公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人镇江市晶利玻璃有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张伍龙审判员  朱云云审判员  贾黛舒二〇一七年七月十四日书记员  潘 悦