安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖16民终1263号上诉人（原审被告）：时云侠，女，1958年12月1日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：付永，安徽百舜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戴军，男，1975年12月20日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：何鸣，蒙城县城关镇法律服务所法律工作者。原审被告：时文芹，男，1967年10月20日出生，汉族，住安徽省蒙城县。上诉人时云侠因与被上诉人戴军、原审被告时文芹民间借贷纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初4360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人时云侠的委托诉讼代理人付永、被上诉人戴军的委托诉讼代理人何鸣到庭参加了诉讼。原审被告时文芹经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。时云侠上诉请求：撤销原判并由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：原审认定事实严重错误。对涉案的2014年9月22日的借款2万元及2014年8月14日经结算重新出具的10万元条据予以认可，其余条据均是已结算过的条据，当时由于过分相信戴军，上诉人没有抽回原条据。现戴军不顾事实再次起诉。原审庭审时，上诉人向法庭举证与被上诉人的通话录音足以证明被上诉人认可上诉人仅欠其12万元本金的事实，该录音虽未形成书面文字，但录音为视听证据，完全可以采信。原审以录音未形成书面文字为由未采纳实属不当。戴军辩称，原审查明事实清楚，认定证据正确，适用法律正确，程序合法，判决公正，应予维持。戴军向一审法院起诉请求：1.判令时云侠即时偿还其所欠原告款计人民币31万元；2.判令时文芹对上列借款中2014年8月14日10万元借款承担连带清偿责任，并支付相应利息，计息时间自2014年8月15日至还清之日止，计息利率为月息20‰；3.本案费用由被告承担。一审法院认定事实：时云侠在蒙城县××××镇从事建材环保砖的烧制经营活动，为经营所需从戴军处借款。2012年12月3日，时云侠立据从戴军处借款60000元，借据载明：“借条，今借戴军现金陆万元整（60000元）至2013年1月3日止，如到期借款人无法还款，由担保人陆四喜、时文芹承担一切还款责任。借款人：时云侠，担保人：陆四喜，担保人：时文芹，2012年12月3日”。2013年10月3日，时云侠立据从戴军处借款60000元，借据载明：“借条，今借戴军现金陆万元整（60000元）至2013年11月3日止，到期还款，如到期借款人无法还款，由担保人时文芹、陆四喜承担一切还款责任。借款人：时云侠，担保人：时文芹，担保人：陆四喜，2013年10月3日”。2013年11月10日，时云侠立据从戴军处借款20000元，借据载明：“借条，今借戴军人民币现金贰万元整（20000元）至2013年12月9日到期，如到期借款人无法还款，由担保人时红侠、时文芹承担一切还款责任。担保人：时文芹、时东风，担保人：时红侠，借款人：时云侠，2013年11月10日”。2014年8月14日，时云侠立据从戴军处借款100000元，借据载明：“借条，今借戴军现金拾万元整（100000元）利息6分，至2014年9月14号止，到期还款，如到期借款人无法还款，由担保人时文芹承担一切还款责任。借款人：时云侠，担保人：时文芹，2014年8月14日”。2014年9月22日，时云侠立据从戴军处借款20000元，借据载明：“借条，今借戴军现金贰万元整（20000元），至2014年10月22号还款，借款人：时云侠，2014年9月22日”。该借款逾期未还。另查明，庭审时，时文芹举证录音证据两份，证明“时云侠只欠戴军2014年8月14日的借条和2014年9月22日的借条上的钱”。原告要求时文芹根据录音资料提供书面证据，审判人员告知：“时文芹应于2016年10月24日前就录音证据整理成文字资料提交法庭便于原告质证，逾期不提供视为放弃权利”，时文芹：“听清楚了”。该证据时文芹一审未提供。一审法院认为，时云侠立据5次从戴军处借款，合计借款260000元，事实清楚，证据充分，原被告债权债务关系明确。借款逾期未还，时云侠应当偿还所欠债务。时文芹自愿对时云侠2014年8月14日借款的应还款项继续承担担保责任，予以准许。原告请求人民法院依法判令时云侠即时偿还其所欠原告款31万元的诉讼请求，依法对要求时云侠偿还26万元部分的诉讼请求予以支持；原告请求人民法院判令时文芹对2014年8月14日时云侠的10万元借款承担连带清偿责任，并自2014年8月15日起至还清款之日止，按照月息20‰支付相应利息的诉讼请求，有事实依据和法律依据，予以支持；原告的判令时云侠偿还垫款50000元的请求，与本案不同属于一个法律关系，原告可另案起诉。时云侠反驳对方诉讼请求没有提供证据证明且在法院确定其举证责任，告知其举证时限的情况下，怠于行使举证权，应承担不利后果，故时云侠“原告所提供的证据2012年12月3日的借款6万元已偿还条子没抽，2013年10月3日的借款6万元、2013年11月10日的借款2万元，在2014年8月14日结算的时候加上利息总共10万元，结算后又打了一个条子，结算的两个条子也未抽回”的辩称，不予采信。判决：一、被告时云侠偿还原告邸建借款260000元及利息（利息以100000元为本金自2014年8月15日起至还清款之日止，按年利率24%利率计算），于判决生效后10日内履行；二、被告时文芹对被告时云侠履行还款100000元及利息（利息自2014年8月15日起至还清款之日止，按年利率24%利率计算）的义务负连带清偿责任；三、驳回原告戴军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5970元，减半收取2975元，由原告戴军负担480元，被告时云侠负担2495元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审时云侠所举的录音不予认定，因录音内容不完整，且该录音中并无对相应借款的具体描述，相应的债务人指代不清，10万元、2万元是否是指的本案借条涉及的两笔共计12万元的借款不能确定，也没有关于时云侠2012年12月3日的借款6万元已归还及2014年8月14日双方对以前借条结算后重新出具条据的陈述。对当事人二审争议的事实，本院认定同一审。另查明，时文芹对一审判决不服，上诉至本院，因其经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院已另行裁定对其按撤回上诉处理。本院认为，本案争议的焦点为：一审认定涉案欠款的本金是26万元是否正确。一审时，戴军已举证五张借条，证明时云侠先后向其借款26万元。时云侠一审辩称2012年12月3日借款6万元已归还，条子未抽回，并称有证据，但其一审庭审称开庭时未拿，二审其也未提供相应的还款证据，对该上诉理由本院不予支持。时云侠称“2013年10月3日借款6万元加上2013年11月10日的借款2万元，在2014年8月14日双方结算时连本带息形成一张10万元的借条，原条据未抽回”。经结算后重新出具条据应在新出具的条据上加以注明、收回原条据或出借人出具收条等方式加以表明双方已结算的情况，时云侠未采取前述方式，又不能证明双方就上述两张条据已结算在2014年8月14日的条据中，故对时云侠的辩解不予采信。综上，时云侠的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4804元，由时云侠、时文芹负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭 亮审 判 员  周甜甜代理审判员  李红波二〇一七年九月十五日书 记 员  马 瑞