安徽省合肥市瑶海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）瑶刑初字第00709号
公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
被告人茸尔甲，男，农民。2011年5月曾因犯妨害公务罪被陕西省西安市莲湖区人民法院判处有期徒刑一年零二个月。2015年5月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年7月2日经合肥市瑶海区人民检察院批准，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
辩护人陈军，安徽皖大律师事务所律师。
合肥市瑶海区人民检察院以瑶检公诉刑诉[2015]594号起诉书指控被告人茸尔甲犯贩卖毒品罪，于2015年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭审理了本案。合肥市瑶海区人民检察院指派检察员孙慧芳出庭支持公诉，被告人茸尔甲及其辩护人陈军到庭参加了诉讼。公诉机关因调取新的证据，于2015年11月3日建议延期审理，本院决定延期审理，于2015年12月3日恢复审理。2015年12月4日公诉机关再次建议延期审理，本院再次决定延期审理，于2016年1月4日恢复审理。经合肥市中级人民法院批准，延期审理三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2015年4月26日23时许，被告人茸尔甲在合肥市瑶海区长江东路长江批发市场农业银行附近，以400元的价格向吸毒人员王某出售冰毒一包，重约0.4克。
2、2015年4月30日1时许，被告人茸尔甲在上述地点，以300元的价格向吸毒人员王某出售冰毒一包，重约0.4克。
3、2015年5月25日21时许，被告人茸尔甲在上述地点，以200元的价格向吸毒人员张某出售冰毒一包，重约0.4克。随后被告人茸尔甲乘坐张某驾驶的轿车至合肥市瑶海区当涂路和乐水路交口时，被巡逻民警查获，当场从吸毒人员张某身上扣押毒品疑似物一包，重0.4克，从被告人茸尔甲身上扣押毒资200元，同时抓获被告人茸尔甲。经检验，毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
针对以上指控，公诉机关当庭出示、宣读了微信支付记录、银行卡交易明细、通话记录、照片、毒品检验报告、现场检测报告、辨认笔录、收缴毒品收据、提取短信、微信内容的笔录、扣押物品清单、称重记录、称重照片、归案经过、户籍信息、前科材料、证人王某、张某的证言、被告人茸尔甲的供述等证据。公诉机关认为，被告人茸尔甲的上述行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一、四款之规定，构成贩卖毒品罪，并属情节严重。
被告人茸尔甲辩解称，对公诉机关指控的第一次、第二次事实没有异议；但2015年5月25日的毒品是他带出来和张某一起吸食的，不是他向张某贩卖的。其辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人茸尔甲前二次贩卖毒品不持异议，但公诉机关指控被告人茸尔甲的第三次贩卖毒品中，证人张某的证言所说的时间与通话记录的时间不相符，也不符合毒品交易的习惯；本案社会危害性较小，且系以贩养吸；被告人文化程度不高。综上所述，建议对其从轻或者减轻处罚。
经审理查明，1、2015年4月26日23时许，被告人茸尔甲在合肥市瑶海区长江东路长江批发市场农业银行附近，以400元的价格向吸毒人员王某出售甲基苯丙胺（冰毒）一包，重约0.4克。
2、2015年4月30日1时许，被告人茸尔甲在上述同一地点，以300元的价格向吸毒人员王某出售甲基苯丙胺一包，重约0.4克。
3、2015年5月25日21时许，被告人茸尔甲在上述同一地点，以200元的价格向吸毒人员张某出售甲基苯丙胺一包，重约0.4克。随后被告人茸尔甲乘坐张某驾驶的轿车至合肥市瑶海区当涂路和乐水路交口时，被巡逻民警查获，当场从吸毒人员张某身上扣押毒品疑似物一包，重0.4克，从被告人茸尔甲身上扣押毒资200元，同时抓获被告人茸尔甲。经检验，毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
一．鉴定结论
1、毒品检验报告，证实查获的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
2、现场检测报告及照片，证实被告人茸尔甲及吸毒人员王某、张某尿样毒品现场检测均为阳性。
二、电子数据
1、微信支付记录及提取笔录、照片，证实证人王某通过的微信钱包向被告人茸尔甲（微信名“非你莫属”）于2015年4月26日支付400元、2015年4月30日支付300元。公安人员于2015年5月26日通过吸毒人员王某的苹果5S手机对以上记录进行了提取并拍照固定。
2、银行卡交易明细，证实被告人茸尔甲的微信（微信名“非你莫属”、关联手机1839296****）于2015年4月26日收到微信转账400元、2015年4月30日收到微信转账300元。其农业银行的借记卡于2015年4月28日收到财付通转账400元，5月1日收到财付通转账300。
3、微信聊天记录及提取笔录、照片，证实被告人茸尔甲与证人张某（微信名“财务”）于2015年5月25日下午至晚上在微信上的聊天内容为：张某要求从被告人茸尔甲处拿一个小的，被告人茸尔甲同意，张某问被告人有没有多余的“嘴”，被告人称没有，张某让被告人陪她去买，并表示开车去接被告人，买后再送被告人回家，被告人同意。张某说现在就来接被告人，并让被告人带个小的出来，她到了打被告人的电话。被告人茸尔甲答应。公安人员于2015年5月26日通过被告人茸尔甲的苹果手机（号码：159XXXX****）对以上记录进行了提取并拍照固定。
4、通话记录，证实2015年5月25日下午15：31：15，被告人茸尔甲与证人张某有通话；被告人茸尔甲与证人王某于2015年4月26日20：14：02至21：38：50有四次通话，4月30日0：48：56至1：03：25有二次通话。
三、辨认笔录、证人王某辨认出7次向他贩卖毒品冰毒的藏民“非你莫属”就是被告人茸尔甲。证人张某辨认出6次向她贩卖冰毒的男子是被告人茸尔甲。
四、称重记录及称重照片、扣押物品清单、收缴毒品收据，证实公安人员从被告人茸尔甲处扣押现金人民币200元；从张某处扣押冰毒疑似物一小包，经称重该冰毒疑似物净重0.4克，已由合肥市公安局禁毒支队收缴。
五、归案经过、2015年5月22日晚22时许，公安人员在合肥市瑶海区东二环与乐水路交口一辆奥迪Q3车内，将被告人茸尔甲及吸毒人员张某抓获。张某当场供认在被告人茸尔甲处才购买了一小包冰毒准备吸食，并主动上交冰毒一小袋。
六、户籍信息，证实被告人茸尔甲的身份等情况，其犯罪时已成年。
七、刑事判决书、证实被告人茸尔甲于2011年5月16日因犯妨害公务罪，被陕西省西安市莲湖区人民法院判处有期徒刑一年零二个月。
八、证人证言
1、证人王某的证言，证实2015年2月10日左右，他一个朋友给他一个手机号码（151XXXX****），说要买冰毒可以打这个电话，之后他就打这个电话购买冰毒，约定在瑶海区长江东路长江批发市场农业银行附近见面，他开车到了约定的地点，对方是个20多岁的男子，说自己是个藏民，他给藏民400元钱，藏民给他一包约重0.4克的冰毒。后这个藏民在他手机里存了另外两个号码，分别是小王2，号码159XXXX****；小王兄弟，号码183XXXX****，并且互相加了微信好友，这个藏民的微信名称是“非你莫属”，微信号：rongerXXXXXXX，藏民说如果以后需要货，可以拨打这两个号码或者微信联系。以后他主要通过微信联系对方购买冰毒。2015年4月26日上午，他想购买冰毒，因为之前和藏民“非你莫属”购买过几次冰毒，彼此比较信任，就通过自己的微信支付给对方400元钱，对方微信也接受了400元，当晚11点左右，他开车来到瑶海区长江东路长江批发市场农业银行附近和藏民“非你莫属”见面，对方给他0.4克左右的冰毒。4月30日凌晨1点05分，他想购买400元的冰毒，通过微信和藏民“非你莫属”联系后，又通过微信支付对方300元，之后开车来到瑶海区长江东路长江批发市场农业银行附近和藏民见面，他拿出100元现金给对方，对方说不要了，给他重约0.4可的冰毒。购买的冰毒都被他一人在家中吸食了。
2、证人张某的证言，她的干弟弟王某给她一个贩毒的电话号码，她拨打后是个女的接电话，叫她到瑶海区长江东路尊悦酒店东边一个农业银行旁边的一个巷子里见面，她去了之后，这个女的说没有冰毒，然后打电话叫来一个男的，说以后买冰毒就找这个男的，她记下这个男的号码159XXXX****。她第一次购买冰毒时，男子问她要大包还是小包，并说大包400元，小包200元。当时她买了一个大包。第六次向这个男子购买冰毒是2015年5月25日21时许，她打男子电话说想买一个小包冰毒（200元钱的），之后她开车来到瑶海区长江东路尊悦酒店东边一个农业银行旁边的一个巷子里，男子给她一小包冰毒，重约0.2克，她给男子200元钱，之后男子坐在她车的副驾驶和她聊天，她往家的方向开，到东二环和乐水路口时被警察发现，从她身上搜出一小包冰毒，这小包冰毒是她刚从那男子那里购买的。
九、被告人茸尔甲的供述，供认2015年3月，他来合肥的时候，因想吸毒，就向表妹要一个贩毒的手机，想买点冰毒吸食，他表妹就把陈某（微信名“财务”）的手机号码（138XXXX****）给他，并把他的手机号码（159XXXX****）给了陈某。5月25日下午，陈某通过微信和他联系，说有冰毒，问他玩不玩，他说玩。之后陈某开车到瑶海区长江批发市场附近接他，他们在车内吸食了冰毒，吸完后陈某问他要不要冰毒，他说身上没钱，如果要再打电话联系，之后他们就分开了。当天晚上8点多钟，陈某通过微信和他联系，问他是否有冰壶上面的嘴子，他说没有，陈某让他帮忙买，9点左右，陈某开车到和平路曙光影院附近接他，他是在曙光影院附近买的嘴子。陈某说要送他回家，在当涂路那边停车时被警察抓住了。他和王某是2014年3月他在北京摆地摊时认识的，当时他们互留了电话号码，之后一直没有联系过，没有互相加为微信好友。
以上证据已经当庭举证、质证，能够相互印证，可以认定。
关于被告人茸尔甲提出2015年5月25日的毒品是他带出来和张某一起吸食的，不是他向张某贩卖的的辩解及其辩护人提出证人张某的证言说的时间与通话记录的时间不相符，也不符合毒品交易的习惯的辩护意见，经查，证人张某的证言证实，她从被告人茸尔甲处购买冰毒，大包400元，小包200元。2015年5月25日晚，她向被告人茸尔甲购买一小包冰毒，给了被告人200元钱，后被公安人员抓获；微信聊天记录及照片证实，2015年5月25日，证人张某与被告人茸尔甲微信联系，要求从被告人茸尔甲处拿一个小的，被告人茸尔甲同意；扣押物品清单证实，公安人员从被告人茸尔甲处扣押现金人民币200元，从张某处扣押冰毒疑似物一小包。通话记录证实2015年5月25日下午15：31：15，被告人茸尔甲与证人张某曾有通话。以上证据已经当庭举证、质证，能够相互印证，并形成证据锁链，共同证实被告人茸尔甲于2015年5月25日晚，向张某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，并收取张某200元钱的事实。故被告人的辩解意见及辩护人提出的辩护意见理由不能成立，本院不予采信。
本院认为，被告人茸尔甲违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而多次向他人贩卖，数量共计1.2克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立,应予支持。被告人茸尔甲曾因犯妨害公务罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人茸尔甲归案后拒不供认犯罪事实，庭审中如实供述公诉机关指控的第一、二起犯罪事实，可酌情从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人茸尔甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月26日起至2019年11月25日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、对查扣的毒品甲基苯丙胺0.4克及被告人茸尔甲违法所得人民币200元，予以没收；对被告人茸尔甲违法所得的人民币800元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴明霞
代理审判员 张立群
人民陪审员 洪 诚
二〇一六年五月九日
书 记 员 胡小涛
附件：本判决所引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的