四川省资阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川20刑终47号
原公诉机关四川省安岳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）晏某某，男，1979年5月1日出生于四川省双流县，户籍所在地四川省双流县。因犯盗窃罪（未遂）于2015年9月16日被广东省鹤山市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元，2015年9月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月15日被安岳县公安局刑事拘留，同年11月20日被执行逮捕。现羁押于安岳县看守所。
辩护人唐光建，四川博鉴律师事务所律师。
四川省安岳县人民法院审理安岳县人民检察院指控被告人晏某某犯盗窃罪一案，于2016年4月22日作出（2016）川2021刑初81号刑事判决，原审被告人晏某某不服，提出上诉。本院于2016年5月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月21日公开开庭审理了本案，四川省资阳市人民检察院指派检察员蒋志娟、代理检察员黄孝梅出庭履行职务，原审被告人晏某某及其辩护人唐光建等到庭参加诉讼。其间于2016年5月30日通知资阳市人民检察院阅卷，同年6月29日资阳市人民检察院将案卷材料退回本院。现已审理终结。
原判认定，被告人晏某某与林某某、岳某、叶某某共谋盗窃停靠在高速公路服务区的汽车油箱内的柴油后，即改装银灰色别克商务车并悬挂川A5××××假车牌，准备了撬油箱盖的工具、抽油泵、油管、电机和蓄电池等作案工具，在自贡市大安区、遂宁市船山区保升乡、内江市市中区永安镇租用房屋和门市存放盗窃的柴油，并分工由岳某驾车、晏某某、叶某某撬汽车油箱盖、林某某牵油管。2014年4月至7月5日期间，先后作案7次：2014年4月3日，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至成自泸高速公路成都方向自贡服务区，先后将失主邹某某驾驶的黑MJ××××大货车油箱内价值1704元的柴油、付某某驾驶的甘F2××××大货车油箱内价值889元的柴油、郭某某驾驶的苏L1××××大货车油箱内价值3300元的柴油、崔某某驾驶的苏L1××××大货车油箱内价值2800元的柴油、翁某某驾驶的苏L1××××号大货车内价值2700元的柴油盗走。同年4月9日凌晨，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至纳黔高速公路纳溪方向纳溪服务区，将失主陈某某驾驶的川E2××××福田货车油箱内价值1704元的柴油盗走。同年4月10日凌晨，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至内遂高速公路遂宁方向的安岳服务区，将失主陈甲驾驶的津AL××××东风天龙大货车油箱内价值2136元的柴油盗走。同年4月15日凌晨，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至成渝高速公路成都方向内江服务区，先后将失主柳某某驾驶的豫PQ××××重型半挂牵引货车油箱内价值1944元的柴油、徐某某驾驶的豫N4××××货车油箱内价值2800元的柴油、杨某某驾驶的渝B9××××重型厢式货车油箱内价值1944元的柴油盗走。同年5月6日凌晨，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至纳黔高速公路纳溪方向纳溪服务区，将失主李某某驾驶的川L6××××两桥解放车油箱内价值2160元的柴油盗走。同年5月29日，晏某某、林某某、岳某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至内遂高速公路遂宁方向的安岳服务区，将失主周某某驾驶的渝BS××××货车油箱内价值1962元的柴油、陈乙驾驶的渝BC××××货车油箱内价值1333元的柴油、刘某某驾驶的豫HF××××货车油箱内价值2800元的柴油、王某某驾驶的豫N3××××货车油箱内价值2964元的柴油盗走。同年7月5日凌晨，晏某某、林某某、叶某某驾驶改装的银灰色别克商务车窜至乐宜高速公路宜宾方向五通桥服务区，将代某某驾驶的川AL××××重型货车油箱内价值1628元的柴油盗走。2015年10月15日，被告人晏某某被抓获归案，晏某某归案后，拒不交代上述犯罪事实。在法庭审理过程中，如实供述少部分事实。原判认定上述事实的证据有：失主陈述、证人证言、搜查笔录、检查笔录、现场勘验笔录、鉴定意见、理化鉴定、手机通话记录、车辆通行记录、辨认笔录、同案人供述等。
原判认为，被告人晏某某的行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款之规定，以被告人晏某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元。
原审被告人晏某某上诉称，1.上诉人只参与了2014年4月10日和7月5日这两次盗窃，没有参与其余五次盗窃。上诉人与林某某等人有矛盾，林某某等人作出对上诉人不利的供述，一审仅凭林某某、岳某、叶某某的交代就认定上诉人参与了其余五次盗窃，属于事实不清、证据不足。且一审认定的盗窃价值事实不清、证据不足。2.一审量刑过重。请求二审依法改判。晏某某的辩护人以相同理由为其辩护。此外还均辩称2014年4月9日晚，晏某某与宋某在一起吃喜酒，没有作案的客观条件，没有参与4月9日这次盗窃等。
检察员发表检察意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人晏某某构成盗窃罪，且量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年4月至7月5日期间，上诉人（原审被告人）晏某某伙同林某某、岳某、叶某某，驾驶改装的银灰色别克商务车并悬挂川A5××××牌照，先后在成自泸高速公路、纳黔高速公路、内遂高速公路、成渝高速公路、乐宜高速公路的服务区，七次盗窃共计十六辆货车的柴油,价值34720元，并将所盗得的柴油存放在自贡市大安区、遂宁市船山区保升乡、内江市市中区永安镇租用房屋和门市内的事实和证据与原判一致，予以确认并采信。
本院认为，上诉人晏某某以非法占有为目的，伙同林某某等人多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。关于上诉人晏某某及其辩护人均辩称“2014年4月9日晚晏某某与宋某在一起吃喜酒，无参与4月9日盗窃的客观条件”的辩解、辩护意见，经查，失主陈某某的川E2××××车辆柴油被盗时间是2014年4月9日凌晨2时许，与“4月9日晚晏某某和宋某一起吃喜酒”在时间上并不重合、冲突，因此现无证据证实晏某某无参与4月9日盗窃的客观条件这一事实，故对晏某某及其辩护人相应的的辩解、辩护意见不予采纳。根据林某某、岳某、叶某某的供述和侦查机关出具的破案经过、情况说明及被害人陈述、受案登记表以及高速路口进出信息和中国太平洋保险公司四川公司川A5××××车辆行驶证及该车出车记录以及证人魏某某、刘某的证言等证据，可以认定本案的七次盗窃系林某某、岳某等人实施。而林某某、岳某均供述，其二人伙同晏某某一起盗窃高速公路服务区停放的货车柴油几十次，每次都是三人一起，其二人从没有单独出去盗窃。每次盗窃的时间、地点均由晏某某决定，所盗得的柴油存放在晏某某租用的三个地点，并由晏某某销赃、分赃。上述供述系侦查机关依法收集，并能相互印证，且还有黄某某关于其丈夫林某某“和晏某某经常在晚上一起出去，一般第二天早上回来”的佐证；同时晏某某也供认岳某、叶某某是林某某叫其帮忙找来偷柴油的，租住房和三个门市是其帮林某某租的，但又不能对上述帮林某某租房屋和门市用途作出合理解释，现又无证据证实晏某某和林某某、岳某有矛盾以及晏某某无参与4月9日盗窃案客观条件的情形，因此，应采信林某某、岳某等的供述，认定晏某某参与了本案的七次盗窃。故对上诉人晏某某及其辩护人相应的“晏某某只参与了2014年4月10日和7月5日这两次盗窃，一审认定晏某某参与了其余五次盗窃事实不清、证据不足”、“晏某某与林某某等人有矛盾，林某某等人作出对上诉人不利的供述”的辩解、辩护意见均不予采纳。本案七次盗窃中十六辆货车柴油被盗是客观存在的事实，而同案犯林某某、岳某因盗窃次数太多（林某某供述盗窃约六十次，岳某某供述盗窃四五十次），无法提供该七次盗窃所得柴油数量，因而根据被盗司机陈述的被盗柴油数量等来认定较为客观，并经过物价部门鉴定被盗柴油价值34720元。故对上诉人晏某某及其辩护人相应的“一审认定被盗柴油价值34720元属于事实不清、证据不足”的辩解、辩护意见不予采纳。原判根据晏某某的犯罪事实、情节在法定量刑幅度内对其处刑并无不当，故对上诉人晏某某及其辩护人相应的“一审量刑过重”的辩解、辩护意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭 敏
审判员 谢 国 强
审判员 黄 竞
二〇一六年八月二十二日
书记员 苏琦（代）