吉林省公主岭市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）公民一初字第306号
原告匙某，男，2002年12月23日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住公主岭市，学生。
法定代理人匙占海，男，1968年7月7日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住公主岭市，农民。（系原告匙某父亲）
法定代理人辛玉文，女，1968年9月20日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住址、职业同上。（系原告匙某母亲）
委托代理人王金旭，吉林五州律师事务所律师。
被告公主岭市某某乡中心小学。
法定代表人闫景武，校长。
委托代理人韩英三，公主岭市某镇法律服务所所长。
被告暴某某，男，2002年3月26日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住公主岭市，学生。
法定代理人暴德明，男，1977年8月11日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住址同上，农民。（系被告暴某某父亲）
法定代理人窦新华，女，1979年5月20日生，汉族，吉林省公主岭市人，现住址同上，农民。（系被告暴某某母亲）
原告匙某与被告公主岭市某某乡中心小学（以下简称某某小学）、被告暴某某教育机构责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告匙某的法定代理人匙占海及其委托代理人王金旭、被告某某小学的委托代理人韩英三到庭参加了诉讼，被告暴某某及其法定代理人暴德明、窦新华经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告匙某诉称，2013年6月18日上午11时15分，原告匙某在本班教室上课期间，因该班班主任在未下课时脱离班级岗位，致使班级处于无人管理的状态，在这种状态下，原告匙某被本班同学暴某某从背后钻入裆部将其掀翻倒地，致使匙某左臂肘关节骨折。事发当日，原告入住吉林大学第一医院，诊断为：左肱骨髁上骨折，住院四天后出院。因该事故原告行内固定物手术以及左肘部尺神经损伤、正中神经损伤，原告又于2013年8月1日至8月22日、2013年8月22日至9月6日、2013年9月20日至9月30日、2013年10月5日至10月29日分别住院治疗、康复。事发后原告共住院74天。原告的损伤经吉林公正司法鉴定中心于2013年12月16日作出的吉公正（2013）法临鉴字第408号伤残等级司法医学鉴定意见书评定：匙某左上肢损伤情况可评为七级伤残。被告暴某某的法定监护人为：父亲暴德明，母亲窦新华。原告作为未成年人在学校期间，学校未尽职责范围内义务，致使原告遭受人身损害，应当承担主要赔偿责任；暴某某作为未成年人致使他人人身损害，应当承担与其过错相应的赔偿责任，即次要责任。请求法院判令二被告赔偿原告医疗费45079元、护理费9418元、误工费5989.56元、残疾赔偿金68785.36元、住院伙食补助费3700元、交通费1000元、营养费10000元、精神损害抚慰金10000元、补课费5000元、鉴定费1500元、律师代理费10000元，以上合计170471.92元，诉讼费由二被告承担。
被告某某小学辩称，一、原告的起诉状与事实不符。原告没有说明是在什么情况下被被告暴某某给摔伤的，并且时间上也不符。不是在下课之前老师离岗，而是在上第四节课铃响后，学生本应在自己的座位上准备书本、笔的时间，而原、被告二位学生无视学校纪律还在嬉闹，致使暴某某的侵权行为发生。从事实和证据上看原、被告二位同学均违背学校纪律和规定，对事故的发生均有过错，依据《侵权责任法》第26条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”的规定，本案中原告对损害发生也有过错，应承担部分责任。二、原告主张律师代理费没有国、地税税检章，无收费依据和收费标准，不符合省物价局、省司法厅关于律师收费标准的规定，而且原告的监护人本人就有出庭参加辩护的义务，请律师属个人行为，某某小学不予承担律师代理费。精神损害抚慰金某某小学也不应予以承担，补课费没有任何证据证明，也不应予以承担，交通费只对第一次急诊时的交通费认可，其余均不承担。三、某某小学不应承担主要赔偿责任。造成原告伤害的直接责任人是被告暴某某，直接侵权人也是暴某某，暴某某应承担全部或主要赔偿责任。虽然事情发生在学校，教师在上课后2、3分钟没到教室，但这与匙某受到伤害无必然的因果关系，因此某某小学不应承担赔偿责任。依据教育部令第12号《学生伤害处理办法》第八条：“……当事人的行为是损害后果发生的主要原因，应当承担主要责任；……。”和第十四条“……或者因学生、教师及其他个人故意实施的违法犯罪行为，造成学生人身损害的，由致害人依法承担相应的责任。”的规定，此案中侵权人明确，造成原告损伤的因果关系明确，因此暴某某应承担全部或主要赔偿责任。四、暴某某是十周岁以上的未成年人，是限制民事行为能力人，他的年龄和智力，是完全知道学生在校应遵守的纪律和规定的，完全能够知道将原告掀翻在地的行为可能产生的后果，如果匙某、暴某某不违反学校的纪律和规定，像其他学生一样安静地坐在自己的座位上，这起伤害事故就不会发生。纵观此案，暴某某与匙某均违反了学校的纪律和规定，此案暴某某是直接侵权人，与匙某的损伤发生有直接的因果关系，暴某某的侵权行为符合《民法通则》一般侵权行为的四个要件。一般侵权行为适用过错责任原则，暴某某在此案中存在过错，应由暴某某承担责任，他人不予承担责任。请求法院驳回原告的诉讼请求，维护某某小学的合法权益。
被告暴某某及其法定代理人暴德明、窦新华缺席未答辩。
本案的争议焦点为：
原告的合理损失是多少？应由谁承担对原告的赔偿责任？
原告匙某为证实自己的主张，向本院提交了以下证据：
1、身份信息证明一组（包括匙某、匙占海、辛玉文户口复印件、匙占海、辛玉文身份证复印件）。用以证明原告及法定代理人的主体资格、护理人员身份证明、误工费人员证明。
被告某某小学无异议。
2、事故证明三份。2010年9月事故证明（复印件）主要内容为：学生匙某于2013年6月18日大约11时15分在学校被本班学生暴某某从背后钻入裆部将其掀翻倒地。致使匙某左臂肘关节骨折。2013年12月事故证明主要内容为：学生匙某于2013年6月18日，在学校第四节课上课铃声响后，回到班级被本班学生暴某某从背后钻入裆部将其掀翻倒地。致使匙某左臂肘关节骨折。2014年1月4日事故证明主要内容为：学生匙某于2013年6月18日11时15分（第四节课）期间，因班主任老师不在课堂，学生匙某被本班学生暴某某从背后钻入裆部将其掀翻倒地。致使匙某左臂肘关节骨折。落款单位皆为某某小学。用以证明原告在学校所发生事故时间是11时15分，在上课期间，老师不在教室，原告的人身损害是由被告暴某某造成的。
被告某某小学质证意见：对事故证明真实性没有异议。发生事故时班主任没在场，其他老师也没在场。出这证明时是下学期，11时15分是按下期上第四节课上课前几分钟出的，第四节课在下学期是11：10上45分钟。而出事是上学期，上学期应该是10：50分上第四节课。
3、吉林大学第一医院出具的吉林省医疗机构专用票据（2013年6月18日至2013年6月22日）、出院诊断书、住院病历、住院病人医疗汇总清单、住院病人药品汇总清单、住院病人费用汇总清单各一份。用以证明原告第一次住院期间医疗费用是9378.19元、住院4天，住院期间为特级护理和一级护理。入院诊断：左肱骨髁上骨折，出院诊断：左肱骨髁上骨折。出院注意事项有全休三个月。这笔医疗费用里包括暴某某监护人垫付的6500元。
被告某某小学无异议。
4、吉林大学第一医院出具的吉林省医疗机构住院收费专用票据（2013年8月1日至2013年8月22日）、出院诊断书、住院病历、住院病人费用明细清单、住院病人医疗汇总清单、住院病人药品汇总清单、住院病人费用汇总清单各一份。用以证明原告第二次住院期间医疗费用是6621.40元、住院天数21天，住院期间为二级护理。入院诊断：左肘关节僵硬、左肱骨髁上骨折术后。出院诊断：同上。出院注意事项：1、继续对症治疗及系统康复物理治疗。2、手足外科专科就诊。3、病情变化随诊。第二次住院是术后取钢针。该住院病情与第一次有直接连带关系。
被告某某小学质证意见：对病历等这一组证据的真实性无异议。但因相隔二个月，对复诊取钢针有异议，因为第一次没诊断出来，是不是医院责任不清楚。
5、吉林大学第一医院出具的吉林省医疗机构住院收费专用票据（2013年8月22日至2013年9月6日）、出院诊断书、住院病历、住院病人费用明细清单、住院病人医疗汇总清单、住院病人药品汇总清单、住院病人费用汇总清单各一份。用以证明原告第三次住院期间医疗费用是12320.88元，住院天数15天，住院期间为二级护理。入院诊断：左侧尺神经损伤。出院诊断：左侧尺神经损伤。出院注意事项：1、继续换药及对症治疗。2、术后两周拆线。3、病情变化随诊。该住院病情与第一次有直接关联性，应由被告承担相关责任。
被告某某小学质证意见：对第三次住院才诊断出原告神经受损有异议，因为第一次、第二次两次住院都没有诊断出来。
6、吉林大学第一医院肌电图报告单。用以证明原告的左肘损伤已经造成其左肘部尺神经、正中损伤的事实。
被告某某小学质证意见：不清楚。
7、吉林大学第一医院出具的吉林省医疗机构住院收费专用票据（2013年9月20日至2013年9月30日）、出院诊断书、住院病历、住院病人费用明细清单、住院病人医疗汇总清单、住院病人药品汇总清单、住院病人费用汇总清单各一份。用以证明原告第四次住院期间医疗费用是4762.70元、住院天数10天，住院期间为二级护理。入院诊断：左肘部尺神经损伤、正中神经损伤、左肘关节尺神经、正中神经术后。出院诊断：同上。出院注意事项：1、继续康复物理治疗。2、病情变化随诊。该住院病情与第一次有直接连带关系。
被告某某小学无异议。
8、吉林大学第一医院出具的吉林省医疗机构住院收费专用票据第一张（2013年10月5日至2013年10月29日）、出院诊断书、住院病历、住院病人费用明细清单、住院病人医疗汇总清单、住院病人药品汇总清单、住院病人费用汇总清单各一份。用以证明原告第五次住院期间医疗费用是9916.50元、住院天数24天，住院期间为二级护理。入院诊断：左肘部尺神经损伤、正中神经损伤、左肘关节尺神经、正中神经术后。出院诊断：同上。出院注意事项：1、继续对症及系统康复物理治疗。2、病情变化随诊。该住院病情与第一次有直接关联关系。
被告某某小学无异议。
9、吉林大学第一医院、吉林大学中日联谊医院、解放军第二0八医院门诊票据及手册。用以证明原告左肘部损伤在门诊治疗，具体费用以原告提交的票据原件为准核算。
被告某某小学质证意见：有异议，不知道中日联谊医院与二0八医院是初诊时去的还是后期去的，没有转院证明不成立。
10、吉林公正司法鉴定中心吉公正（2013）法临鉴字第408号司法鉴定意见书，鉴定意见：匙某左上肢损伤情况可评为七级伤残。
被告某某小学无异议。
11、交通费票据，金额1000元。用以证明匙某到长春治疗发生的交通费用。
被告某某小学质证意见：交通费过高。
12、鉴定费发票一张金额1500元、律师代理费收据一张金额10000元（庭后提交了机打发票一张，金额10000元）。
被告某某小学质证意见：对鉴定费没意见。对律师代理费有意见，一是收费标准过高，二是要求出具正式带税检章的发票。
被告某某小学为证实自己的主张，向本院提交了以下证据：
13、张成学的情况说明、李思琪的证明材料。
原告质证意见：证人是未成年人，取证时应有监护人在场，证明没有监护人签字，证言不能作为证据使用，这两份证据不能作为定案依据。
14、校园安全公约、校园十不准、小学生守则、小学生日常行为规范。用以证明学校有相关规定，作为原、被告的两个小学生违背了学校的规章制度。
原告质证意见：第一，被告提供的均是复印件，真实性不能确认。第二，不能对抗学校对未成年人的管理义务。第三，是否向家长公示公告，未看到家长签字确认。第四，学校作为实施者和管理者，没尽到管理义务，应承担相关责任。
15、被告某某小学证人刘某某的证言。主要内容为：我是某某小学的老师，是原告的班主任。2013年6月18日第三节下课，我有点事向王主任请假出去了。我刚出去大约两、三分钟的时候，侯某某老师给我打电话，打电话时刚上课几分钟，说我班级俩孩子打闹摔坏了出事了，我赶紧回来了，先联系孩子家长，我先进学校带孩子上的某某卫生院。
原告质证意见：1、她没有提供身份证明。2、她是学校老师，与学校有厉害关系。3、她说不清什么时候下课什么时候上课，不能作为定案依据。
16、被告某某小学证人侯某某的证言。主要内容为：我是某某小学的老师。2013年6月18日上午第四节课上课，刚上课没多长时间，我让学生作作业，我发作业。作业没发完的时候，五年一班的于浩同学找我说匙某摔倒了。然后我就跟随于浩来到五年一班。然后看到匙某在那哭，我简单问了几句，他说是暴某某给摔的。我就领他走出班级，并且给他班主任打了电话。在走到学校总务处时，碰到了辛玉华老师。她说匙某是她亲戚，匙某说他摔坏了，她就把孩子接过去了。孩子交给他，然后我就回班级了。
原告质证意见：1、侯某某是学校老师，与学校有厉害关系。2、侯某某讲的上、下课时间矛盾。两个证人证言互相矛盾不能作为证据使用。3、不能证明实质问题，发生事故的时间是上课中间，没有老师在场。
被告暴某某及其法定代理人暴德明、窦新华未向本院提交证据。
经审理查明，原告匙某与被告暴某某发生事故时是被告公主岭市某某乡中心小学五年级同班同学。2013年6月18日11时15分左右匙某在本班教室上课期间，被暴某某从背后钻入裆部掀翻倒地，致使匙某左臂肘关节骨折。发生事故时，学校老师未在教室。事发当日，匙某入住吉林大学第一医院，诊断为：左肱骨髁上骨折，匙某住院四天后出院。因该事故匙某行内固定物手术并造成左肘部尺神经损伤、正中神经损伤，匙某又于2013年8月1日至8月22日、2013年8月22日至9月6日、2013年9月20日至9月30日、2013年10月5日至10月29日分别住院治疗、康复，事发后原告共住院74天，共计花费医疗费45079元。匙某受伤后暴某某的法定代理人为匙某垫付医疗费6500元，某某小学未垫付医疗费。匙某的损伤经吉林公正司法鉴定中心于2013年12月16日作出的吉公正（2013）法临鉴字第408号伤残等级司法医学鉴定意见书，鉴定意见：匙某左上肢损伤情况可评为七级伤残。被告暴某某的法定代理人为：父亲暴德明，母亲窦新华。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，依法应承担赔偿责任。限制民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，学校未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。2013年6月18日11时15分左右匙某在本班教室上课期间，被暴某某从背后钻入裆部掀翻倒地，致使匙某左臂肘关节骨折，事实清楚。暴某某作为造成匙某身体伤害的侵权人，应负主要的赔偿责任，暴某某系限制民事行为能力人，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”的规定，该赔偿责任依法由暴某某的监护人暴德明、窦新华承担。某某小学在上课期间老师脱岗，对学生疏于管理，未能完全尽到教育、管理职责，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”的规定，某某中心小学应当承担与其过错相应的责任。被告某某小学、暴某某未提供证据证明匙某在此事故中存在过错，故本院对某某小学要求匙某承担部分责任的主张不予支持。结合本案的实际情况，本院酌定由暴某某的监护人暴德明、窦新华承担60%的赔偿责任、某某小学承担40%的赔偿责任。
原告匙某在此次事故中合理损失的计算。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，原告医疗费确认为45079元；2、依据该解释第二十一条规定，原告共计住院74天、一级护理4天，二级护理70天，原告的护理费确认为9418［（120.74元×4天×2人）＋（120.74元×70天）］；3、原告主张其母亲辛玉文的误工费5989.56元，因辛玉文护理原告，本院对原告的护理费已经予以支持，原告再请求其母的误工费属重复计算，故本院对辛玉文的误工费不予支持；4、依据该解释第二十二条规定，结合原告五次到长春市住院治疗的实际情况，原告的交通费本院酌情保护500元；5、依据该解释第二十三条规定，原告的住院伙食补助费确认为3700元（50元／天×74天）；6、依据该解释第第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，匙某左上肢损伤情况可评为七级伤残，在2013年6月22日出院诊断书中有加强营养的注意事项，2013年9月6日出院小结中记载“术后给予营养神经及对症治疗”，故原告的营养费本院酌情保护2000元；7、依据该解释第二十五条规定，结合鉴定机构的鉴定意见（匙某左上肢损伤情况可评为七级伤残），原告的残疾赔偿金确认为68785.36元（8598.17元×20年×40%］；8、原告主张鉴定费1500元并提供了正规票据，本院予以支持；9、原告主张律师代理费10000元并提供正规发票，本院酌情保护5000元，剩余5000元由原告自行承担；10、匙某左上肢损伤经吉林公正司法鉴定中心鉴定为七级伤残，造成了一定的精神损害，原告请求精神抚慰金，可予支持，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，匙某的精神抚慰金酌定为2000元；11、原告主张补课费5000元，因没有法律依据，原告也没有提供证据，对此本院不予支持。综上，原告各项合理经济损失为137982.36元，对原告超出此部分的请求，本院不予支持。暴某某的监护人暴德明、寇新华承担原告合理经济损失82789.42元（137982.36元×60%）、某某小学承担原告合理经济损失55192.95元（137982.36元×40%）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告暴某某的监护人暴德明、寇新华于判决生效后立即赔偿原告匙某各项损失82789.42元（含垫付的6500元）；
二、被告公主岭市某某乡中心小学于判决生效后立即赔偿原告匙某各项损失55192.95元；
三、驳回原告匙某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3600元由被告暴某某的监护人暴德明、寇新华负担2160元，由被告公主岭市某某中心小学负担1440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 姜文喜
代理审判员 杨 君
代理审判员 王 锐
二〇一四年六月四日
书 记 员 高荣莉