浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭商终字第1498号
上诉人（原审原告）：绿城电子商务有限公司。
法定代表人：宓建栋。
委托代理人：刘佳伟，浙江浙杭律师事务所律师。
委托代理人：贝赛，浙江浙杭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杭州金孚洋实业投资有限公司。
法定代表人：周震远。
上诉人绿城电子商务有限公司（以下简称绿城商务公司）因与被上诉人杭州金孚洋实业投资有限公司（以下简称金孚洋投资公司）买卖合同纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2015）杭下商初字第1422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年3月6日，买方金孚洋投资公司与卖方绿城商务公司签订编号（2014）xs／0240-133-0162《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》一份，约定：买方向卖方购买杭开品牌的低压电器成套，合同总价384378元，在交货过程中如同类型数量有增减的按实际的数量，并按照合同单价进行结算；合同盖章签字生效，在收到买方合同规定的货款及经确认的采购单后，买方应在接到批次采购单后3日内确认此批次采购单，卖方若对买方批次采购单内容有异议，应于接到批次采购单后3日内以书面或邮件通知买方，如在前述时间内买方未接到卖方通知，即表示卖方同意买方采购批次采购单所示的交货时间以及订货数量、价格等内容，在卖方预先提供的供货周期内提供货物；货物送到买方指定地点，由买方进行数量、品种、质量验收；货物在送到买方指定地点后，由买方指定的收货人对货物数量、品种、质量进行验收，该收货人验收通过并在卖方的送货清单上签字或盖章，作为卖方送货完毕的凭证；合同生效日起7日内买方向卖方支付合同总价的30%的预付款；批次货物到达买方指定的送货地点后安排验收，并在验收通过后的7日内支付该批次货品50%的货款；批次货物在通电验收合格后7日内支付该批次货品20%的货款；所选低压电器开关元件为ABB品牌；买方逾期付款的，每逾期一天，按逾期付款部分总价的万分之五向卖方偿付违约金，逾期付款的违约赔偿金最高不超过应付款项的10%，如违约金达到最高限额时买方仍不能付款，卖方有权不供货并解除合同；卖方在买方未在合同规定的期限内付款，经卖方书面催告后20日内仍未付款时，有权考虑并提出解除或中止合同；解除合同必须以书面通知的形式进行；因单方违约行为导致合同解除或中止的，违约方除应依照合同约定支付违约金外，还要承担由此给对方造成的一切损失；等等。
2014年8月22日，绿城商务公司委托浙江浙杭律师所向金孚洋投资公司邮寄律师函，催告其履行付款义务。
2014年3月6日，绿城商务公司与杭州森源电气设备有限公司签订《下沙东方铭楼项目ABB品牌低压元器件产品采购单》，约定由绿城商务公司向杭州森源电气设备有限公司采购低压元器件产品，金额为288849.24元。2014年3月11日，绿城商务公司与之江控股集团有限公司签订《下沙东方铭楼项目之江品牌低压成套产品采购单》，约定由绿城商务公司向之江控股集团有限公司采购低压成套产品，金额为89903元。2014年5月28日，绿城商务公司向杭州森源电气设备有限公司支付货款202194.468元。
2015年2月10日，绿城商务公司以金孚洋投资公司为被告，向原审法院提起买卖合同纠纷之诉，请求判令：1、解除双方签订的编号为（2014）xs／0240-133-0162的《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》；2、金孚洋投资公司赔偿绿城商务公司损失384378.06元（包括绿城商务公司应支付给低压元器件厂家的低压元器件和低压成套产品采购款人民币378752.24元，绿城商务公司的预期利益损失人民币5625.82元）；3、金孚洋投资公司支付违约金18911.40元（以合同预付款人民币115313.42元为基数，按日万分之五的利率自2014年3月14日起算暂计至2015年2月5日，实际计算至被告付清全部货款之日止）；4、本案诉讼费由金孚洋投资公司承担。
原审法院审理认为：绿城商务公司与金孚洋投资公司签订的涉案《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效，双方均应诚实履行。上述合同签订后，金孚洋投资公司未按约支付预付款，经绿城商务公司催告后仍未履行，且截至起诉之日，金孚洋投资公司逾期付款的违约金已超过双方合同约定的最高限额，现绿城商务公司以诉讼的方式提出解除合同，结合庭前诉状副本已送达金孚洋投资公司的事实，绿城商务公司的该项主张符合双方合同约定，予以支持。绿城商务公司主张金孚洋投资公司赔偿其向杭州森源电气设备有限公司、之江控股集团有限公司采购货物支付货款损失378752.24元及预期利益损失5625.82元并支付以预付款115313.42元按日万分之五标准计算违约金。对此原审法院认为，关于违约金。涉案合同约定“买方逾期付款的，每逾期一天，按逾期付款部分总价的万分之五向卖方偿付违约金，逾期付款的违约赔偿金最高不超过应付款项的10%”。绿城商务公司主张以预付款即合同总价30%计115313.42元计算违约金并无不当，但应以应付款项的10%为限，故原审法院经计算违约金11531.34元。对于绿城商务公司主张超出部分不予支持。关于损失，绿城商务公司未能提交证据证明造成的实际损失，且既要求赔偿损失又主张违约金，系重复主张违约责任，而违约金能够弥补其损失，故对该部分主张不再予以支持。金孚洋投资公司经依法传唤，未到庭应诉，不影响案件的审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，原审法院于2015年5月11日作出判决：一、解除绿城商务公司与金孚洋投资公司于2014年3月6日签订的编号（2014）xs／0240-133-0162《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》；二、金孚洋投资公司于判决生效后十日内支付绿城商务公司违约金11531.34元；三、驳回绿城商务公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7349元，减半收取3674.5元，由绿城商务公司负担3569.5元，由金孚洋投资有限公司负担105元，余款3674.5元退还绿城商务公司。
宣判后，绿城商务公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审法院以不符合的形式要件为由对绿城商务公司提交的《杭州森源电气设备有限公司说明函》和《之江控股集团有限公司说明函》不予确认，不符合法律规定。在排除两份说明函后，原审法院又以未提交证据证明实际损失为由对绿城商务公司关于实际损失的主张不予支持，与事实不符。二、原审法院认为违约金11531.34元能够弥补绿城商务公司的损失明显不符合事实。涉案低压成套设备是针对金孚洋投资公司项目的特殊要求进行定制的特定型号低压元器，很难进行二次销售，金孚洋投资公司的违约行为对绿城商务公司造成的损失是巨大的，包括组装费用、拆卸费用，在拆卸过程中造成的低压元器件损坏费用，以及低压元器件二次销售的降价处理费用。本案中，绿城商务公司实际支出低压原器件采购金额288849.24元、组装费用89903元，合计378752.24元（采购成本），扣除低压元器件二次销售的降价处理费用230626.83元，得出实际损失为148125.41元。预期利益部分按合同约定的销售价384378元减去采购价378752.24后为5625.76元。实际和逾期利益损失合计为153751.17元，已经远远超出违约金数额。因此，绿城商务公司在主张实际损失数额并未重复主张违约责任。综上所述，请求本院判令：一、撤销原审判决的第二、三项；二、改判金孚洋投资公司赔偿绿城商务公司损失153751.17元；三、金孚洋投资公司承担本案的一、二审的诉讼费用。
金孚洋投资公司未作庭答辩，也未提交书面答辩意见。
二审期间，绿城商务公司向本院提交如下证据材料：
1、《下沙东方铭楼项目低压配电箱处理协议》、《材料／设备送货清单》、发票及抵扣证明。证明因金孚洋公司的违约行为，造成绿城商务公司以230626.83元的低价二次处理涉案低压电器成套设备的事实。
2、发票及抵扣证明。证明绿城商务公司曾向之江控股集团有限公司支付低压电器成套设备组装费用89903元的事实。
3、照片。证明涉案低压电器成套积压拆卸的事实。
上述证据经质证，金孚洋投资公司经本院依法传票传唤未到庭质证，视为放弃质证权利。本院审查后认为，对于证据1、2，真实、合法且与本案有关联，能够证明待证事实，故本院予以确认。对于证据3，系绿城商务公司自行提供的照片打印件，无法核实其真实性，故本院不予确认。
二审期间，金孚洋投资公司未向本院提交新的证据材料。
经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。
根据绿城公司提交的新证据及其在二审中的陈述，本院另查明，2015年3月11日，绿城商务公司与之江控股集团有限公司签订《下沙东方铭楼项目之江品牌低压成套产品采购单》，约定由之江控股集团有限公司向绿城商务公司提供低压配电箱组，配电箱组装费用为89903元。2015年8月27日，之江控股集团有限公司向绿城商务公司开具上述组装费发票，发票金额为89903元，该发票已经税务抵扣。
2015年8月20日，绿城商务公司与杭州杭开开关有限公司签订《下沙东方铭楼项目低压配电箱处理协议》，约定：绿城商务公司曾于2013年12月与金孚洋投资公司签订的涉案《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》，合同金额384378.06元，数量为718台，2014年3月初绿城商务公司按照前述合同要求委托之江控股集团有限公司生产该配电箱，并于当月生产完毕。后因东方铭楼停工，金孚洋投资公司一直未接收配电箱，该配电箱已经存放一年有余，配电箱内抵押元器件也即将过保质期，为盘活该批产品，尽量减少损失，绿城商务公司将该批配电箱按照原销售合同金额的60%计算，即230626.83元，折价处理给杭州杭开开关有限公司。2015年8月25日，杭州杭开开关有限公司向绿城商务公司出具《材料／设备送货清单》，说明其已收到绿城商务公司处理的涉案配电箱产品。2015年11月3日，杭州杭开开关有限公司向绿城商务公司开具金额为230626.83元的发票，发票载明的货物内容为配电箱，该发票已经税务抵扣。
本院认为，涉案《东方铭楼项目低压电器成套购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行各自合同义务。绿城商务公司已按约将配电箱设备采购并组装完成。但经绿城商务公司多次催告，金孚洋投资公司既未支付约定的预付款，也未联系绿城商务公司提取配电箱，已构成违约。故绿城商务公司有权解除合同，并要求金孚洋投资公司承担违约责任，赔偿因其违约行为造成绿城商务公司的损失。原审中，绿城商务公司要求金孚洋投资公司赔偿损失并支付违约金，因其未能提交证明损失已实际发生的相关证据，故原审仅支持了违约金部分。二审中，根据绿城公司在二审中提交的新证据，能够证明绿城商务公司因金孚洋投资公司的违约行为，产生直接经济损失148125.41元以及可得利益损失5625.76，合计损失153751.17元，应由金孚洋投资公司予以赔偿。合同约定的违约金数额明显不足以弥补前述损失，故绿城商务公司在二审中要求金孚洋投资公司赔偿损失而放弃违约金的诉讼主张，于法有据，本院予以支持。
综上所述，因二审出现新的证据，本院根据新的事实确定金孚洋投资公司应承担的违约责任并对原审判决予以纠正，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市下城区人民法院（2015）杭下商初字第1422号民事判决第一、三项；
二、撤销上述民事判决第二项。
三、杭州金孚洋实业投资有限公司于本判决生效后十日内赔偿绿城电子商务有限公司损失人民币153751.17元。
如果杭州金孚洋实业投资有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7349元，减半收取3674.5元，由绿城电子商务有限公司负担1987元，由杭州金孚洋实业投资有限公司负担1687.5元；二审案件受理费3375元，由杭州金孚洋实业投资有限公司负担，杭州金孚洋实业投资有限公司于本判决生效之日起十日内，向原审法院及本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；账号：1202024409008802968）。绿城电子商务有限公司于本判决生效之日起十五日内来原审法院及本院办理退费手续。
本判决为终审判决。
审 判 长 余 晟
审 判 员 章保军
代理审判员 ＸＸ力
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 季三云