甘肃省天祝藏族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0623民初1398号原告：天水金河实业有限公司，住所地兰州市城关区雁南路1841号雁滩安居小区。法定代表人：叶水林，总经理。委托诉讼代理人：朱全新，甘肃正鼎律师事务所律师。被告：甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司，住所地甘肃省武威市天祝藏族自治县华藏寺镇。法定代表人：温天福，总经理。委托诉讼代理人：朱仙洲，甘肃汇平律师事务所律师。原告天水金河实业有限公司与被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，甘肃省兰州市城关区人民法院于2017年5月4日立案受理，该院于2017年6月22日做出（2017）甘0102民初3077号民事裁定书，以本案应由被告住所地人民法院管辖，该院没有管辖权为由裁定本案移送我院受理。本院于2017年8月8日立案受理。本案受理后，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天水金河实业有限公司委托诉讼代理人朱全新，被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司法定代表人温天福、委托诉讼代理人朱仙洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天水金河实业有限公司提出诉讼请求：1.判令被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司立即向原告偿还欠款人民币4553702.77元，利息45537.03元（截止2017年4月24日），合计4599239.8元，2017年4月25日及以后的利息计算至实际给付之日；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年7月12日，原告与被告签订《协议书》，由被告将其所有的位于天祝县某某路×号的面积为22409.36平方米的土地使用权转让给原告用于房地产开发，转让价款为15500000元，并约定于合同签订之日起10日内预付定金2000000元。协议签订后，原告于2010年7月22日如约向被告支付了2000000元定金。2011年8月10日向被告打款1500000元，其后原告陆续向被告打款共计4700000元。原告为了该土地的开发建设进行图纸设计、土地平整等各项前期准备，其后，被告因种种原因将该土地另行转让给他人进行开发，给原告造成极大损失.2015年2月15日，原、被告签订《协议书》：对于因被告违约而给原告造成的损失协商确定为8400000元，由被告于2015年2月15日向原告归还3000000元，于2015年8月31日前归还5300000元（该款阶段月利息为1%），如果被告不能在上述期限还款，则迟延于2015年12月31日前还清（自2015年9月1日至2015年12月31日期间的月息为1.5%），其余100000元由被告以酒品抵顶，若被告于2015年12月31日前不能归还此笔债务，则按月息3%计算。该协议签订后，被告于2015年2月15日偿还3000000元，另外以酒产品抵顶100000元，2015年9月5日偿还1000000元。原、被告协商于2015年12月31日、2016年1月23日以酒产品各抵顶100000元，被告于2017年4月10日以房产抵顶1290000元，以酒产品抵顶300000元，其后被告便一直没有向原告偿还剩余欠款，截止2017年4月24日，被告尚欠原告4553702.77元，利息45537.03元。综上所述，被告的行为已构成违约，严重侵害了原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，现根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定，特向贵院提起诉讼，望贵院依据事实和法律，判如所请。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司辩称，1.本案案由应该是土地转让权纠纷，没有合伙的事实；2.原告只向被告方支付过4700000元的现金，截止2017年4月份，被告已给付原告现金4000000元，房屋抵顶款项1290000元，酒抵顶款项600000元，共计支付5890000元；原告诉求的8700000元中有2000000元就是利息，不能重复计算利息，有1700000元是用来干什么的，被告并不知情；3.基于原告请求法庭依据《合同法》和《民事诉讼法》的相关规定对本案进行审理，被告认为合同解除之后，被告应该承担的原告损失只是同期银行贷款利息，被告按照年利率6%支付利息，截止目前被告已经还清本金并全额支付了利息。综上，原告方的诉讼请求没有事实与法律依据，应当予以驳回。被告委托诉讼代理人认为：一、首先本案的案由应当是建设用地使用权转让合同纠纷，而非合伙纠纷。建设用地使用权转让合同是指建设用地使用权人将建设用地使用权转让给受让人，受让人支付价款的合同。本案中，被告与原告签订了书面合同一份，将位于天祝县华藏寺镇的建设用地使用权转让给原告，形成了建设用地使用权转让法律关系。合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。合伙协议纠纷案由适用于民事合伙，即《民法通则》规定的个人合伙，这种形式的个人合伙由两个以上自然人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。需要注意商事合伙与民事合伙的区别，而本案的案由很明显不是合伙协议纠纷。二、双方于2010年7月12日签订的建设用地使用权协议己经随着原告向被告收回定金而解除，原告在诉状中称：”原告于2010年7月22日如约向被告支付了2000000元定金。2011年8月15日向被告打款1500000元，其后陆续向被告共计打款4700000元。原告为了该土地的开发建设进行图纸设计、土地平整等各项工作。其后，被告因种种原因将该土地另行转让给他人进行开发。”这些说法都不符合客观实际。首先，定金确实是打了，但于2010年l1月原告即要求被告将其中的1900000元退回，后又于2011年6月将剩余的100000元也退回了。至此，双方签订的建设用地使用权转让合同终止。至于2011年8月以后陆续打的4700000元，应当认定为借款而不能认定为土地转让费。如果认定为土地转让费，则其中必然有2000000元是定金。根据原告提前收回定金，后来不履行合同的事实，并结合《合同法》定金罚则，原告应只向被告主张退还2700000元的本金。其次，原告并没有进行过图纸设计、土地平整等工作。当时被告正在向天祝县人民政府申请变更土地用途，原告见变更土地用途手续在短时间内审批不下来时，就要求被告退还定金了，不可能再投资进行图纸设计、土地平整等工作。同时，原告也没有向法庭提交相关证据证明开展了这些工作。三、2014年10月30日，秦某与叶水林签订的协议不是被告真实意思表示，对其中的2000000元利息和1700000元的设计费、其他费用不应当由被告承担。根据秦某当庭的作证证明，协议是在原告胁迫下签订的，没有算账，更没通过公司其他管理人员讨论。因此，对其中的2000000元利息和1700000元的设计费、其他费用被告公司不应当承担。四、被告在原告起诉时已向原告支付5890000元，己向原告超额支付了本金和利息，如果判令被告再向原告付款，无论多少都不合法，不公平。原告给被告付款情况：2011年8月10日付款1500000元，2011年12月28日付款200000元，2012年6月11日付款3000000元，共计付款4700000元。截止2015年2月15日，利息共计803841.58元。当日还款3100000元，扣除利息，还本金229615.42元。到2015年9月5日，利息共计39515.20元，还本金960484.80元。到2015年12月31日，利息共计27285.37元，还本金72714.63元。到2016年1月23日，利息共计4182.15元，还本金94817.85元。到2017年4月10日，利息共计92698.25元，还本金1275842.30元，实际多付款821459.45元。综上所述，被告代理人认为双方于2010年7月12日签订的建设用地使用权转让合同，因原告收回定金而解除。2011年8月10日后分三次给付被告4700000元的行为不应当认定为履行合同的行为，只能认定为不当得利。被告长期占用原告的资金，客观上给原告造成了利息损失，由被告承担按同期银行借款利息公平合理。但被告多付的821459.45元，亦是原告不当得利，应当返还，但被告未提起反诉，不再做处理。为此，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原、被告双方围绕诉讼请求向法庭提供了证据，本院组织了举证、质证，对于原、被告双方均无异议的原告提供的委托书，被告提供的中国农业银行个人结算业务申请书复印件、天水金河实业有限公司收据复印件、甘肃省农村信用社转账凭证复印件、甘肃银行网上银行业务专用凭证复印件两份、中国农业银行银行卡义务回单复印件、农村信用合作社电汇凭证复印件、甘肃省农村信用社回单复印件两份、由叶水林出具的收据复印件、由叶水林出具的收条复印件，本院予以确认并在卷佐证，对于双方存在争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的原、被告双方于2010年7月12日签订的协议书复印件一份、双方于2010年11月25日签订的补充协议一份，以证明双方存在土地转让的协议以及原协议是有效的事实。经质证，被告委托诉讼代理人对证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，其认为补充协议说是合同继续有效，但被告方在次年的时候将剩余100000元的定金已经全部退还原告方。经审查，该证据虽为复印件，但被告对其真实性不持异议，本院对其真实性予以确认。2.原告提交的双方于2015年2月15日签订的协议书一份，证明补充协议继续履行的事实；双方于2016年1月23日签订的补充协议一份，证明双方是如何协商履行偿还8400000元欠款的事实。经质证，被告委托诉讼代理人对证据的真实性不持异议，但对证明目的有异议，其认为该两份协议是由重大误解达成的协议，不能作为定案的依据，当时温天福签订协议的时候，对是否收到过原告方的8400000元毫不知情；被告法定代表人同意委托诉讼代理人的意见，其认为当时签订协议的时候，其对8400000元的借款毫不知情，协议签订时的法定代表人是秦某，协议是她签的，她是2015年左右退休的，其从2016年开始才成为被告公司的法定代表人。但该两份协议上的签字都是其本人所签。经审查，该两份证据均系原件，被告对该证据的真实性不持异议，本院对两份协议书的真实性予以确认。3.被告提交的双方于2010年7月12日签订的协议书一份，以证明2010年7月12日，原告与被告签订土地使用权转让权协议，约定合同签订之日起10日内原告向被告付定金2000000元的事实。经质证，原告委托诉讼代理人对其真实性无异议，但是原告方同时补充三点：1.原告方按照协议约定向被告支付了定金2000000元；2.双方对补充协议的效力予以认可；3.根据协议约定，双方有一方违约应当承担10%的违约金。经审查，该证据虽为复印件但能够与原告提交的同名证据核对一致，且原告不持异议，本院予以确认。4.被告提交的原、被告双方与2010年11月25日签订的补充协议复印件一份，以证明原告与被告双方达成协议，约定被告将原告所交定金退还1900000元，但原土地转让协议继续有效的事实以及被告于2011年6月3日向原告退还定金100000元，双方解除了土地转让协议的事实。经质证，原告委托诉讼代理人对协议的真实性不持异议，但对补充协议的证明目的有异议，其认为补充协议中约定，将定金2000000元，暂时退还，双方对以后合同如何履行又进行了约定，双方约定原来合同是有效的，并且附随约定，若该土地由被告交由其他公司开发，应当向原告公司赔偿违约金。经审查，该证据虽系复印件，但能够与原告提供的同名证据相互印证，原告委托诉讼代理人对真实性亦不持异议，本院对其真实性予以确认。5.被告提交的2014年10月30日秦某与叶水林签订的协议一份，记载自2010年7月12日至2014年10月30日原告向被告支付现金4800000元，以证明该协议与前面证据严重矛盾，该协议所记载内容与客观不相符的事实，以及该份协议是受胁迫签订的，不是被告人真实意思的表达，从形式上说该份协议只有秦某的签字和捺印，没有公司的盖章，被告方认为欠款只有4700000元，而非8400000元。经质证，原告委托诉讼代理人对该证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，其认为原告方从始至终都没有说过是8400000元的本金欠款，本金欠款只有4700000元，其余的3700000元是给原告方造成的损失以及违约金；同时其补充以下三点：1.该协议是秦某与原告公司法定代表人签订的，原告方不知道该份协议，原告方也不清楚受胁迫的依据是什么；2.被告方认为该证据存在形式上的瑕疵，但该份证据是被告方提交的证据，若被告方认为该协议存在瑕疵，可以不提供，既然已经提供了，就证明了该证据的真实性；3.该份证据恰好证明了后面其它几份证据的真实性。经审查，该证据系原件，原告对真实性不持异议，本院对该证据的真实性予以确认。6.经被告申请，本院出示了向秦某所做的调查笔录一份，经质证，原告委托诉讼代理人对秦某的身份有异议，其认为秦某签协议的时候是法定代表人，她自己推翻自己的说法，她不符合证人的身份，其陈述不能作为证人证言，仅靠被告原法定代表人的陈述也无法证明该协议签订时受到了胁迫；其次，原告方提供的后续证据都证实了该协议的真实性。被告委托诉讼代理人认为该笔录真实，证明了签订的协议不是出于自愿，是受胁迫的，不能作为定案的依据。经审查，被调查人秦某虽陈述其受原告公司逼迫所签协议，但无其他证据予以印证，其陈述的其余内容能够与被告提交的2014年10月30日秦某与叶水林签订的协议内容相互印证，故对被调查人秦某关于受逼迫所签协议的陈述本院不予采信，对于其余内容本院予以确认。根据当事人的陈述和本院确认的证据，本院认定本案事实如下：2010年7月12日，原告天水金河实业有限公司与被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司签订协议书，双方约定将被告位于天祝县某某路×号面积为22409.36平方米的土地使用权转让给原告用于房地产开发，转让价为15500000元；协议约定由被告负责将该宗土地转让到原告公司名下并将用途变更为商住用地，变更土地费用由被告承担；并约定合同签订之日起10日内由原告预付定金2000000元，土地变更手续办完后付款5000000元，开工建设建筑队进场后付5000000元，其余3500000元用于被告购买原告的一个单元约1400平方米的住房；双方还约定任何一方违反协议约定，按照违约所涉及的标的额的10%向守约方承担违约责任。合同签订后，原告按约定向被告支付定金2000000元。后因经被告要求协议约定项目不能开展，双方于2010年11月25日签订补充协议，双方约定由被告将原告预付的定金2000000元退回，其中该补充协议签订后3日内退还1900000元，留余100000元，原合同继续有效；并约定该宗土地政府批准后仍由原告开发建设，若其他公司开发该宗土地，原告有权按合同要求赔偿。补充协议签订后，被告于2010年11月29日通过中国农业银行向原告公司转款1900000元，于2011年6月3日通过中国农业银行再次向原告转款100000元。之后，原告陆续向被告支付了4700000元。后因被告未按约定将该宗土地交于原告开发，双方于2014年10月30日签订协议，确认原告共向被告支付8400000元，其中本金4700000元、利息2000000元、设计费与勘探费700000元、其他费用1000000元，上述费用由被告于2014年11月15日前给付5000000元，其余尾款于2015年1月30日前付清；并约定自被告所有款项付清之后，原、被告双方所签订的合作协议及补充协议同时作废；协议特别备注，所有款项中，8300000元以现金的方式支付，其余100000元以酒产品抵顶。2015年2月15日原、被告双方再次签订协议书，双方重新约定了对8400000元债务的偿还方式：由被告于2015年2月15日向原告归还3000000元、于2015年8月30日归还5300000元（该款此阶段月息为1%），如被告不能在上述期限内还款，则延迟于2015年12月31日前还清（自2015年9月1日至2015年12月31日期间的月利息为1.5%）；其余100000元由被告以酒产品抵顶；若被告在2015年12月31日前不能归还此笔债务，则按月息3%计息；双方同时约定被告向原告履行完还款义务后，双方关于此笔款项签订的所有协议债务自行作废。该协议签订后，被告于2015年2月15日当日向原告支付3000000元，并以酒产品抵顶100000元；于2015年9月9日向原告还款1000000元；2015年12月31日被告再次以酒产品抵顶100000元。2016年1月23日，双方再次签订补充协议，双方约定以被告指定的在建项目（即原天祝秀龙绒毛制品有限公司原址上）的2号楼一层住宅5套、二层住宅5套、三层住宅3套，每套面积为111平方米，单价3000元/平方米作为抵押；双方于2015年2月15日签订的还款协议继续有效，协议所明确的还款本息还清后抵押房屋自行解除抵押，但若该协议签订后一年内被告仍然不能还清本息，抵押物归原告方。合同签订后，被告于2016年1月23日以酒产品抵顶100000元；于2017年4月10日被告以房产抵顶1290000元，以酒产品抵顶300000元。剩余款项本息被告未再支付。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方于2014年10月30日、2015年2月15日、2016年1月23日签订的协议是否有效；2.原告的诉讼请求应否得到支持。针对上述问题分析如下：兰州市城关区人民法院将本案立案案由确定为合伙协议纠纷，但经本院审理，本案实际系原、被告双方因履行建设用地使用权转让合同而产生的纠纷，故根据《最高人民法院关于印发修改后的的通知》关于：”当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由”之规定，本案案由变更为建设用地使用权转让合同纠纷。一、原、被告双方于2014年10月30日、2015年2月15日、2016年1月23日签订的协议是否有效。1.2014年10月30日签订的协议是否有效。首先，从形式上看，该协议甲方为天水金河实业有限公司、乙方为天祝秀龙绒毛制品有限公司，该协议落款处甲方签字为叶水林、乙方签字为秦某，该协议甲乙双方落款处均未加盖公司公章，但根据本院查明的事实，该协议签订时叶水林系天水金河实业有限公司法定代表人、秦某系甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司法定代表人，该协议虽未加盖公司公章，且秦某在本院所做的调查笔录中明确陈述”协议书没有经过董事会决议”，但其认可协议书落款处乙方签字系其本人所签，根据《中华人民共和国合同法》第五十条”法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”之规定，无论被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司还是秦某均未向本院提供有效证据证明在订立该协议时原告天水金河实业有限公司明知秦某超越权限签订协议。故本院认定，秦某签订该协议系履行被告法定代表人的职务行为，该行为有效。其次，从内容上看，该协议系原、被告双方因2010年7月12日签订的协议书、2010年11月25日签订的补充协议履行不能后就违约赔偿达成的协议，双方未适用2010年7月12日订立协议书中的违约条款而另行制定违约赔偿协议的行为并不违反法律禁止性规定。就该协议第一项列明的原告天水金河实业有限公司向被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司支付共计8400000元而言，本金4700000元是该协议签订前原告天水金河实业有限公司已向被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司实际支付的金额（2011年8月10日支付1500000元、2011年12月28日支付200000元、2012年6月12日支付3000000元，共计4700000元）；列明的利息2000000元，本案按照原告向被告支付最后一笔款2012年6月12日起算，至该协议签订之日共计约28个月，经本院计算月利率约为1.5%（计算公式利息2000000元÷4700000元÷28个月≈1.5%），并未超过月利率2%。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款”借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持”之规定，原、被告双方将利息2000000元计入本金并不违反法律规定，本院予以确认；对于将设计费与勘探费700000元，其他费用1000000元计入原告天水金河实业有限公司支付金额的行为，被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司及证人秦某虽均主张没有经过算账，天水金河实业有限公司也没有提供任何的票据，但本院认为，秦某作为被告法定代表人，其应当知晓将上述费用计入总额的法律后果，其签字、确认的行为应当认为是对该两笔费用的认可，该行为对被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司具有拘束力。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司虽主张该协议系经原告天水金河实业有限公司胁迫所签署，但被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司既未提供有效证据证明合同签署时原告天水金河实业有限公司确实存在胁迫行为，亦未在法定的期限内行使撤销权，对该主张本院不予采信。2.双方于2015年2月15日签订的协议书及2016年1月23日签订的补充协议是否有效。原、被告双方于2015年2月15日签订的协议书系双方对如何偿还欠款达成的协议，被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司法定代表人温天福明确承认该两份协议上落款处乙方法定代表人的签字均由其本人所签。该协议经双方法定代表人签字，并加盖了原、被告双方公司公章，应当视为双方公司的真实意思表示，协议内容亦不违反法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条”当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”、第四十四条”依法成立的合同，自成立时生效”之规定，该协议已成立并生效。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司虽表示该协议系由重大误解达成，被告法定代表人对8400000元毫不知情，但未能提供证据对其主张予以证明，本院不予采信。双方于2016年1月23日签订的补充协议系双方就剩余欠款还款方式达成的协议，是2015年2月15日双方签订协议书的补充协议，该协议内容并不违反法律禁止性规定，且经原、被告双方法定代表人签字并加盖了公司公章，能够认定系原、被告双方的真实意思表示，故该补充协议有效且对原、被告公司均有拘束力。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司主张双方于2010年7月12日签订的协议书是否因被告全额退回定金而解除。但根据本院查明的事实，双方于2010年11月25日签订的补充协议第一项约定”甲乙双方协商退回1900000元，留100000元，原合同继续有效”，根据该约定，被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于2010年11月29日向原告天水金河实业有限公司退还1900000元、于2011年6月3日向原告天水金河实业有限公司退还100000元。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司主张双方于2010年7月12日签订的建设用地使用权协议已经随原告天水金河实业有限公司向其收回定金而解除，但双方在补充协议中明确约定原合同继续有效，且根据双方于2014年10月30日签订的协议第3项约定”自乙方所有款项付清之后，甲乙双方所签订的合作协议及补充协议同时作废”的约定，也可以看出至2014年10月30日时，双方均认可2010年7月12日签订的协议书及后续补充协议继续有效，并设立该协议书及补充协议的解除条件，即被告所有款项付清后合同解除。故被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司全额退还原告天水金河实业有限公司定金2000000元的行为并不能当然认定为原、被告于2010年7月12日签订的协议书解除，且被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司全额退还定金之后，原告天水金河实业有限公司陆续向其支付了4700000元，系原告天水金河实业有限公司按照协议继续履行约定义务的行为。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司关于”双方于2010年7月12日签订的建设用地使用权协议已经随原告天水金河实业有限公司向其收回定金而解除”的主张与事实不符，本院不予采信。二、原告的诉讼请求应否得到支持。1.被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司应否承担偿还责任。首先，如上所述，原、被告双方签订三份还款协议真实有效，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款”当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，被告应当按照协议约定履行还款义务。其次，诚信原则是民法的基本原则之一，民事主体从事民事活动，应当遵守诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司在上述协议签订后，按照协议约定，先后通过款项给付、酒品抵顶、楼房抵顶等方式履行本息5890000元，上述款项无论是否按约定时间准时给付，都是被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司履行契约的体现。现被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司对双方于2014年10月30日签订协议约定的欠款本金组成部分、2015年2月15日签订协议中约定的利率全部予以否定，有违诚信原则，本院不予支持。故被告应当依法承担约定还款义务。2.对被告应还款项的认定。原、被告双方于2015年2月15日签订的协议书第二条明确约定”乙方于2015年2月15日向甲方归还3000000元；于2015年8月31日前归还5300000元（该款此阶段月利息为1%），如乙方不能在上述期限还款，则延迟于2015年12月31日前还清（自2015年9月1日至2015年12月31日期间的月利息为1.5%）；其余100000元由乙方以酒产品抵顶。若乙方于2015年12月31日前不能归还此笔债务，则按月息3%计息”，现原告主张2015年8月31日前按月利率1%计息、2015年9月1日至2015年12月31日按月利率1.5%计息、2016年1月1日以后按月利率2%计息，既不违反双方约定，也不违反法律规定，本院予以支持。被告要求按照同期银行贷款利率及年利率6%计算利息的主张，明显违反双方约定，没有事实依据，本院不予支持。根据双方签订的协议及被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司已实际偿还的金额，本院对被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司拖欠本息认定如下：⑴欠款本金为8400000元，2015年2月15日偿还3000000元，以酒品抵顶100000元，尚欠本金5300000元。⑵自2015年2月16日至2015年8月31日，共计6个月16天；截止2015年8月31日，欠款本金为5300000元，利息共计346266.67元〔计算公式：本金5300000元×1%×6个月＋本金5300000元×（1%÷30天）×16天≈346266.67元〕。⑶自2015年9月1日起，按月利率1.5%计息。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于2015年9月9日还款1000000元，但原告天水金河实业有限公司按照2015年9月5日还款计息并不违反法律规定，亦不损害被告利益，应予支持。故9月1日至9月4日共计4天，产生利息10600元〔计算公式：本金530000元×（1.5%÷30天）×4天＝10600元〕，利息共计356866.67元（计算公式：346266.67元＋10600元＝356866.67元）；原告要求按346266.67元计算利息并不违反法律禁止性规定，应当予以准许。故被告支付款项优先扣除利息，剩余偿还本金，抵顶后欠款本金为4646266.67元〔计算公式：本金5300000元－（1000000元-346266.67元）＝4646266.67元〕。⑷被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于2015年12月31日以酒品抵顶100000元。自2015年9月9日至2015年12月31日共计3个月22天，产生利息260190.93元〔计算公式：本金4646266.67元×1.5%×3个月＋本金4646266.67元×（1.5%÷30天）×22天≈260190.93元〕，扣除被告用酒品抵顶的100000元，尚余利息160190.93元。⑸2016年1月1日以后按月利率2%计息。被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于2016年1月23日以酒品抵顶100000元，自2015年12月31日至1月22日共计23天，产生利息71242.75元〔计算公式：本金4646266.67元×（2%÷30天）×23天≈71242.75元〕，至此利息共计231433.68元（计算公式：160190.93元＋71242.75元＝231433.68元）。扣除用酒品抵顶的100000元，尚有利息131433.68元（计算公式：231433.68元－100000元＝131433.68元）、本金4646266.67元。⑹被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于2017年4月10日以房产抵顶1290000元，以酒产品抵顶300000元。从2016年1月23日至2017年4月9日共计14个月18天，共产生利息1356709.87元〔计算公式：本金4646266.67元×2%×14个月＋本金4646266.67元×（2%÷30天）×18天≈1356709.87元〕，至此利息合计1488143.55元（计算公式：131433.68元＋1356709.87元＝1488143.55元）。被告用房屋、酒品抵顶的1590000元，扣除利息后，尚余101856.45元（计算公式：1590000元－1488143.55元＝101856.45元）；在本金中相应扣除后，尚有本金4544410.22元（计算公式：本金4646266.67元－101856.45元＝4544410.22元）。⑺自2017年4月10日至2017年4月24日共计15天，产生利息45444.1元〔计算公式：本金4544410.22元×（2%÷30天）×15天≈45444.1元〕，故截止2017年4月24日，被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司尚拖欠原告天水金河实业有限公司本金4544410.22元、利息45444.1元。故被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司应当按约定向原告天水金河实业有限公司偿还欠款本金4544410.22元、利息45444.1元。除此之外，原告要求被告支付自2017年4月25日起至实际给付之日止的利息，该诉讼请求于法有据，应予支持，故被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司应当按实际偿还款项本金的月利率2%向原告天水金河实业有限公司支付自2017年4月25日起至本金实际清偿之日止的利息。综上，原告天水金河实业有限公司要求被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司偿还欠款本金及利息的合理部分本院予以支持，其余部分本院不予支持。考虑到被告应偿还数额较大，应当给予一定的期限，以便其筹款，故被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司应当自本判决生效之日起30日内向原告天水金河实业有限公司偿还上述款项。根据《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第五十条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司于本判决生效之日起30日内向原告天水金河实业有限公司支付欠款本金4544410.22元、利息45444.1元，并按未实际偿还欠款本金的月利率2%向原告天水金河实业有限公司支付自2017年4月25日起至欠款本金实际清偿之日止的利息。二、驳回原告天水金河实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43594元，由原告天水金河实业有限公司负担89元，由被告甘肃天祝秀龙绒毛制品有限公司负担43505元；限原、被告双方于本判决生效之日起10日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。审 判 长  魏小红代理审判员  郭福鹏人民陪审员  柳兴宇二〇一七年十二月二十一日书 记 员  周晓芳