山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁17民终1764号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：菏泽市。
负责人：龙泉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：于统帅，山东两仪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐海明，男，1967年3月7日出生，汉族，农民，住郓城县。
被上诉人（原审被告）：徐福进，男，1975年3月6日出生，汉族，农民，住郓城县。
被上诉人（原审被告）：徐福会，男，1975年1月10日出生，汉族，农民，住郓城县。
被上诉人（原审被告）：菏泽华通运输有限公司。住所地：菏泽市牡丹区。
原审被告：李海波，男，1979年3月18日出生，汉族，住郓城县。
法定代表人：袁海滨，该公司经理。
原审被告：郓城县亿金物流运输有限公司。住所地：郓城县。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司郓城支公司。住所地：郓城县。
负责人：徐德玉，该公司经理。
原审被告：褚海霞，女，1974年4月2日出生，汉族，农民，住郓城县。
上诉人安华农业保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称菏泽安华农业保险）因与被上诉人徐福进、徐海明、徐福会、菏泽华通运输有限公司及原审被告李海波、褚海霞、郓城县亿金物流运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司郓城支公司（以下简称郓城人保）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2016）鲁1725民初6131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
菏泽安华农业保险上诉请求：1、撤销原判第二项，依照道路旅客运输承运人责任保险合同,免除上诉人免赔约定中5%的绝对免赔额；依特别约定，增加20%绝对免赔额，依法扣减上诉人赔偿额39978.89元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定投保人不知保险合同中免赔说明和特别约定条款系认定事实错误。菏泽交通集团有限公司第六汽车运输分公司作为涉案事故车辆鲁Ｒ×××××大型普通客车的投保人与上诉人签订道路旅客运输承运人责任保险合同，在协商保费时，由于车速、投保座位数、投保车辆行驶类型、行驶区域等因素系影响风险系数即保费计算方式的因素，双方协商约定事故免赔5%；免赔说明在保单中单独列明，应当就事故损失金额5%予以免赔，该免赔额应予扣除。另在保险条款外增加了特别约定条款，约定该车营运路线为菏泽市内普通班车，营运路线与计费依据的营运范围、用途不符，增加20%的绝对免赔率。2、一审判决适用法律错误。经双方协商确定的特别约定条款不是格式条款，保险人无需尽到说明义务即有效。一审判决以该特别约定条款未尽明确告知徐福进、徐福会为由否定约定效力，属适用法律错误。
徐福进辩称，对上诉人讲到的合同中20%、5%的免赔率，在签合同时，保险公司从未提及，其本人从未在合同上签字。上诉人的上诉主张不成立。
徐海明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
徐福会、菏泽华通运输有限公司、李海波、褚海霞、郓城县亿金物流运输有限公司、郓城人保未作答辩或陈述。
原审原告徐海明向一审法院起诉请求：1、要求被告方赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金等各项损失共计281305.68元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实:2016年8月22日12时50分许，徐海明驾驶鲁Ｒ×××××大型普通客车，沿济菏高速公路由南向北行驶至196KM处时，与前方同向行驶的李海波驾驶的鲁Ｒ×××××、鲁RM7**挂重型半挂货车相撞，致徐海明及其乘车人徐福进、牛瑞英、朱福巨、李东华、孙超受伤，两车损坏。经交警部门处理，认定徐海明承担事故的主要责任，李海波承担事故的次要责任。徐海明受伤后在嘉祥县人民医院住院治疗23天，产生医院费115219.8元。住院期间由原告之妻马春梅、女婿王友琪护理，二人身份均为农民。经鉴定，原告因本次事故造成两处九级伤残、三处十级伤残，护理时间拟为伤后180天，住院期间一级护理（16天）护理人员拟为2人，余时间护理人员拟为1人，后续治疗费用预计需30000元左右。评估费2400元，鉴定检查费332.4元。原告之父徐厚英于1935年3月4日出生，其母王秀娥于1936年11月17日出生，该夫妇共有三个子女。
另查明，鲁Ｒ×××××/鲁RM7**挂号重型半挂货车实际车主系褚海霞，李海波是雇佣司机。该车挂靠在郓城县亿金物流运输有限公司，该车在郓城人保投有交强险及商业第三者责任险。鲁Ｒ×××××大型普通客车的车主系徐福进、徐福会，徐海明系雇佣司机，挂靠在菏泽华通运输有限公司，在菏泽安华农业保险投有车上人员险每座50万元。
原告确定的损失为：医疗费115219.8元、住院伙食补助费1840元、后续治疗费30000元、护理费16939.2元、误工费15370元、鉴定费2400元、鉴定检查费332.4元、残疾赔偿金72408元、被扶养人生活费8164.8元、精神损害赔偿金3000元，以上共计265674.2元。
一审法院认为，该事故中，徐海明承担主要责任，李海波承担次要责任。本次事故同时造成徐海明、牛瑞英、朱福巨、李东华、孙超受伤，（2016）鲁1725民初6024、6367、5566号民事判决书中已查明，牛瑞英医疗费损失为49330.3元，护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿金等各项损共计35398元；朱福巨的医疗费为130208.22元，护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等各项损失共计230809.5元；李东华医疗费损失为27613.44元，护理费、误工费、交通费等损失为21671.9元；孙超的医疗费损失为7467.63元，护理费、误工费、交通费等损失共计11230.9元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对原告方的损失应由被告郓城人保在交强险限额内赔偿徐海明医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等各项损失共计34851元；不足部分，由被告郓城人保在商业第三者责任险限额内按30%的比例赔偿原告徐海明各项损失共计68535.24元。被告菏泽安华农业保险在车上人员险限额内按70%的比例承担赔偿责任，应赔偿原告徐海明各项损失共计159915.56元。仍不足的，由被告褚海霞按30%的比例承担赔偿责任，赔偿原告徐海明鉴定费819.7元，被告亿金物流运输有限公司承担连带赔偿责任。被告徐福进、徐福会按70%比例承担赔偿责任，赔偿原告徐海明鉴定费1912.7元，被告菏泽华通运输有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郓城支公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告徐海明医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金额等各项损失共计103386.24元。判决生效后十日内履行。二、被告安华农业保险股份有限公司菏泽中心支公司在车上人员险限额内赔偿原告徐海明医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等各项损失共计159915.56元。于判决生效后十日内履行。三、被告褚海霞在交强险及商业第三者责任险限额外赔偿原告徐海明鉴定费819.7元。被告亿金物流运输有限公司承担连带赔偿责任。于判决生效后十日内履行。四、被告徐福进、徐福会赔偿原告徐海明鉴定费1912.7元。被告菏泽华通运输有限公司承担连带赔偿责任。于判决生效后十日内履行。五、驳回原告徐海明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5520元，被告褚海霞承担1983元，被告徐福进、徐福会承担3537元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审审理查明的事实和原审判决认定的事实基本一致。
本院认为：菏泽交通集团有限公司第六汽车运输分公司作为涉案事故车辆鲁Ｒ×××××大型普通客车的投保人于2016年3月28日与上诉人签订道路旅客运输承运人责任保险合同，该保险合同保险单“免赔说明”一栏中载明：“免赔额为1000元或损失金额的5%”；另有“特别约定清单”一份，该清单“特别约定”第二条第七项载明：“该车营运路线：菏泽市内（县内）普通班线，营运路线与计费依据的营运范围、用途不符的，增加5%的绝对免赔率”。上诉人认为，上述约定内容系经双方协商确定的特别约定条款，不是格式条款，保险人无需尽到说明义务即有效。根据《中华人民共和国共和国保险法》第十七条第二款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本院认为，上述免除5%和5%的合同内容虽然不属于格式条款，但合同内容系免除其全部或部分赔偿责任的条款，作为保险人的上诉人在订立合同时应当对条款的内容作出明确说明，上诉人未提供证据证明其已对条款内容尽到明确说明义务，其约定的条款不产生效力。故上诉人关于应根据免赔约定中5%的绝对免赔额和特别约定增加20%绝对免赔额，扣减其赔偿额39978.89元的上诉请求，不能成立，本院不予支持，
综上，菏泽安华农业保险的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费799元，由上诉人安华农业保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙富柱
审判员 刘化忠
审判员 孙 岩
二〇一七年十月十八日
书记员 袁鑫璨