山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第870号
上诉人（原审被告）上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人伏志强，该公司总经理。
委托代理人陈青，青岛海诚达保险公估有限公司员工。
被上诉人（原审原告）曹群政。
委托代理人杨财基、李永辉，山东纳源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）蔡翠军。
被上诉人（原审被告）青岛凯捷汽车出租有限公司。
法定代表人黄克高，该公司董事长。
委托代理人田俊桦，系该公司职工。
原审被告杨瑞臣。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人曹群政、蔡翠军、青岛凯捷汽车出租有限公司、原审被告杨瑞臣机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第1749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月23日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，审判员牛珍平担任本案主审，与代理审判员赵玉霞共同组成合议庭，依法进行了审理，现已审理终结。
原告曹群政在一审时诉称，2013年10月6日17时10分许，被告蔡翠军驾驶鲁U×××××号出租车，沿城阳区文阳路由西向东行驶至锦城路路口处右转弯过程中，与沿文阳路南侧非机动车道由西向东行驶的原告曹群政无机动车驾驶证所驾无号牌二轮摩托车相撞，致两车损，原告曹群政受伤。该事故经交警部门认定，原告曹群政与被告蔡翠军应承担事故的同等责任。被告青岛凯捷汽车出租有限公司与被告杨瑞臣分别系肇事车辆鲁U×××××号出租车登记车主、实际车主。经查，肇事车辆鲁U×××××号出租车在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告因该事故造成的经济损失包括：医疗费92327.87元、后续治疗费3600元、住院伙食补助费1100元、复印费49元、护理费15672元、误工费17785元、残疾赔偿金253634元、鉴定费4400元、交通费336元，共计388903.87元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司先在交强险保险限额内承担120000元，余款268903.87元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险承担50%即134451.93元，不足部分由其他被告予以连带赔偿，原告最终的诉讼请求为254451.93元。诉讼费用由被告承担。
被告蔡翠军、被告青岛凯捷汽车出租有限公司、被告杨瑞臣在一审时共同辩称，发生交通事故属实，同意按照法律规定处理。
被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在一审时辩称，肇事车辆鲁U×××××号出租车在该公司投有交强险和1000000元商业险，并投有不计免赔特约险属实。该公司同意在交强险分项限额内依法承担合理损失的赔偿责任。诉讼费、医保范围外用药、与事故无关用药不承担。
原审法院查明和认定的基本事实是：2013年10月6日17时10分许，被告蔡翠军驾驶鲁U×××××号出租车，沿城阳区文阳路由西向东行驶至锦城路路口处右转弯过程中，与沿文阳路南侧非机动车道由西向东行驶的原告曹群政无机动车驾驶证所驾无号牌二轮摩托车相撞，致两车损，原告曹群政受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2013年11月11日作出公交认字（2013）第5023号道路交通事故认定书，认定被告蔡翠军驾驶车辆未按操作规范安全文明驾驶车辆的行为与原告曹群政无证驾驶机动车在非机动车道内行驶的行为，均是引发本次交通事故的原因，双方过错责任均等，应承担事故的同等责任。
原告受伤后，被送往青岛市城阳区人民医院救治，被诊断为：创伤性脑损伤；脑挫伤伴硬膜下血肿；创伤性硬膜外血肿；颅骨骨折NOS；头皮血肿；面神经麻痹；肝挫伤。原告住院治疗43天，花费门诊医疗费2904.69元，住院医疗费57784.15元。2014年2月17日，原告再次到青岛市城阳区人民医院住院治疗12天，花费住院医疗费28962.13元。2013年10月14日，原告到青岛大学医学院附属医院购买深低温保存特殊材料，花费门诊医疗费959元。2013年10月29日和2013年11月5日，原告到青岛市精神卫生中心接受门诊治疗，花费门诊医疗费1717.9元。原告提交复印费票据二张，计49元，证明原告花费复印费49元。原告按照每天20元的标准计算，主张55天的住院伙食补助费1100元（20元／天×55天）。
审理过程中，法院根据原告的申请，依法委托青岛万方医学司法鉴定所对原告因该起交通事故所受损伤的伤残等级、出院后护理期限、后续治疗费用进行司法鉴定。2014年7月28日，青岛万方医学司法鉴定所出具的青万方司（2014）临鉴字第1439号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人曹群政因交通事故致颅脑损伤外伤性脑脊液耳鼻漏评为十级伤残；致颅骨缺损评为十级伤残；致轻度面瘫评为十级伤残。2、被鉴定人曹群政出院后护理期限评为第一次47天；第二次18天。3、被鉴定人曹群政后续治疗费评为3600元。原告花费身体伤残鉴定费2400元。原告据此主张后续治疗费3600元。2014年3月15日，青岛市城阳区人民医院为原告出具陪护证明，证明原告于2013年10月6日至2013年11月18日在该医院住院期间，前12天（2013年10月6日至2013年10月18日）需2人护理，后31天（2013年10月19日至2013年11月18日）需1人护理。2014年3月15日，青岛市城阳人民医院为原告出具陪护证明，证明原告住院12天期间需要1人陪护。原告按照2013年度青岛市在岗职工年人均收入42688元的标准，主张护理费为15672元（42688元÷365天×13天×2人＋42688元÷365天×31天×1人＋42688元÷365天×12天×1人＋42688元÷365天×（48天＋18天）］。
审理过程中，法院根据原告的申请，依法委托青岛市精神卫生中心司法鉴定所对原告的精神状态、精神损害与交通事故的因果关系、精神伤残程度进行司法鉴定。2014年9月26日，青岛市精神卫生中心司法鉴定所出具青岛精卫司法鉴定所（2014）青精鉴字第163号鉴定意见书，鉴定意见为：1、脑损害所致精神障碍；2、精神障碍与交通事故有因果关系；3、八级伤残。原告花费精神损害鉴定费2000元。原告系城阳区居民，原告按照2013年度青岛市城镇居民年人均可支配收入35227元的标准，主张残疾赔偿金253634元（35227元×20年×36%）。原告按照2013年度青岛市在岗职工月均收入3557元的标准，主张自事故发生之日至原告应该退休之日共计5个月的误工费为17785元（3557元×5个月）。另外，原告主张交通费336元。
另查明，被告蔡翠军系驾驶鲁U×××××号出租车肇事的司机。被告青岛凯捷汽车出租有限公司系该肇事车辆的登记车主和被挂靠单位。被告杨瑞臣系该车的实际车主。被告蔡翠军系被告杨瑞臣的雇员，是在提供劳务过程中发生的交通事故。肇事车辆鲁U×××××号出租车在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险，交强险的赔偿金额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2013年6月18日至2014年6月17日止，交通事故发生于保险期间内。肇事车辆鲁U×××××号出租车被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投有1000000元商业三者险以及不计免赔特约险。保险期间自2013年6月18日至2014年6月17日止，交通事故发生于保险期间内。
上述事实，有当事人的陈述、庭审笔录，原、被告提交的证据等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的公交认字（2013）第5023号道路交通事故认定书，程序合法，认定事故发生原因正确，法院予以采信。根据该交通事故认定书，原告曹群政与被告蔡翠军应承担事故的同等责任。综合考虑本案实际情况，被告蔡翠军与原告曹群政承担赔偿责任比例以5：5为宜。被告蔡翠军作为被告杨瑞臣的雇员，其在从事雇佣活动过程中致他人人身财产受到损害的，民事赔偿责任应由其雇主即被告杨瑞臣承受。因此，被告杨瑞臣作为被告蔡翠军的雇主和鲁U×××××号出租车的实际车主，应承担原告曹群政因该起交通事故引发的经济损失50％的民事赔偿责任。被告青岛凯捷汽车出租有限公司作为鲁U×××××号出租车的登记车主和被挂靠单位，依法应当与被告杨瑞臣承担连带赔偿责任。因鲁U×××××号出租车在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。”，故原告因该事故引发的经济损失，应先由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告杨瑞臣、被告青岛凯捷汽车出租有限公司予以连带赔偿。
原告主张的医疗费92327.87元、后续治疗费3600元、住院伙食补助费1100元、复印费49元、残疾赔偿金253634元、鉴定费4400元，证据确实充分，符合法律规定，法院予以支持。原告主张的护理费、误工费计算标准过高，法院按照2013年度青岛市城镇居民年人均可支配收入35227元的标准，支持其护理费12739.62元（35227元÷365天×12天×2人＋35227元÷365天×31天×1人＋35227元÷365天×12天×1人＋35227元÷365天×（47天＋18天）］。原告的误工时间应自其受伤的第二日起算至伤残评定的前一日共计294天，其误工费应计算为21723.36元（35227元÷365天×151天＋1500元÷30天×143天），原告自愿主张其中的17785元，符合法律规定，法院予以确认。原告主张交通费336元，数额合理，法院予以支持。综上，原告的因该起交通事故引发的经济损失有：医疗费92327.87元、后续治疗费3600元、住院伙食补助费1100元、复印费49元、护理费12739.62元、误工费17785元、残疾赔偿金253634元、鉴定费4400元、交通费336元，共计385971.49元。其中，原告的医疗费92327.87元、后续治疗费3600元、住院伙食补助费1100元、复印费49元、护理费12739.62元、误工费17785元、残疾赔偿金253634元、交通费336元，共计381571.49元，均已超出交强险医疗费用10000元和死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿原告120000元。超出交强险分项限额的261571.49元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（50%）在商业三者险赔偿限额内向原告支付保险理赔款130785.74元（261571.49元×50%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告曹群政经济损失120000元，于判决生效后10日内付清。二、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内支付原告曹群政保险理赔款130785.74元，于判决生效后10日内付清。三、被告杨瑞臣和被告青岛凯捷汽车出租有限公司在本案中不再向原告曹群政承担赔偿责任。四、驳回原告曹群政对被告蔡翠军的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5117元，司法鉴定费4400元，共计9517元，由原告曹群政负担55元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担9462元，该被告在履行上述付款义务时，将应负担担的案件受理费一并给付原告。邮寄送达费30元，由被告蔡翠军、被告青岛凯捷汽车出租有限公司、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司各负担10元，该三被告于本判决生效后10日内分别将各自应负担的邮寄送达费向原告付清。
宣判后，原审被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：被上诉人曹群政医疗费中有14540.9元系非医保用药，扣除交强险医疗费限额内承担的10000元，剩余的4540.9元应当由三被上诉人共同承担。事故发生时，被上诉人曹群政仅有5个月即达退休年龄，退休后不存在误工费，且退休前的误工费认定过高。
被上诉人未提交书面答辩状，在二审审理时均口头答辩称：原审判决正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本案经调解，被上诉人曹群政拒绝调解，各方未达成协议，调解未果。
本院认为，本次事故业经青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具事故认定书，曹群政与蔡翠军应承担事故的同等责任。现双方对该事故认定书均无异议，本院对此予以确认。本案中，因肇事车辆在上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司处投有交强险、商业第三者责任险，因此，被上诉人曹群政所受损失应由上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险、商业第三者责任险范围内进行赔偿，不足部分，由原审被告承担连带赔偿责任。现上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称被上诉人曹群政医疗费中有14540.9元系非医保用药，扣除交强险医疗费限额内承担的10000元，剩余的4540.9元应当由三被上诉人共同承担。事故发生时，被上诉人曹群政仅有5个月即达退休年龄，退休后不存在误工费，且退休前的误工费认定过高。对此，本院认为，经审查，被上诉人曹群政仅主张5个月的误工费，一审判决亦支持其5个月的误工费，并未判决上诉人承担其退休后的误工费。被上诉人曹群政没有固定工作，且系城镇居民，原审判决依照2013年度青岛市城镇居民年人均可支配收入确定其误工费符合法律规定，本院予以维持。一审法院于2014年11月11日开庭审理时，上诉人承诺自费药数额庭后审核，庭后7日内提交法庭，逾期视为不提交。上诉人二审审理期间提供的EMS单号查询记录证实其投递快递寄送曹群政案自费药明细时间为2014年11月19日，已过7天举证期限，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。”
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一五年六月十日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 贾晓颖