重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝03民终2057号上诉人（原审被告）：丰都县白沙洗涤中心，类型：个体工商户，住所地：重庆市丰都县名山街道白沙沱村二社，注册号500230600140747。经营者：朱明莲，女，1968年12月19日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：罗杨，重庆创辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：向承忠，男，1961年6月7日出生，汉族，洗衣工，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：秦俊杰，重庆市丰都县三合法律服务所法律工作者。上诉人丰都县白沙洗涤中心（以下简称白沙洗涤中心）与被上诉人向承忠工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市丰都县人民法院（2017）渝0230民初2444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭了审理了本案。现已审理终结。白沙洗涤中心上诉请求：撤销原判，依法改判向承忠的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金。事实和理由：1.认可向承忠的本人月工资为2000元，针对向承忠的伤情，其停工留薪期应为3个月，停工留薪期工资应为6000元。2.上诉人系个体工商户，向承忠的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金应按2016年私营企业职工工资标准44213元计算。向承忠辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。向承忠向一审法院起诉请求：1、判决白沙洗涤中心支付我2016年3月27日至2017年3月26日的停工留薪工资60543元；2、判决白沙洗涤中心支付我工伤应得到的一次性伤残补助金200元/天×30天×18个月=108000元；一次性伤残医疗补助金60543元/年×12个月÷12个月=60543元；一次性伤残就业补助金60543元/年×60个月÷12个月50%=151357.5元，医药费7762元+109元+109元=7980元，护理费100元/天×（44天+6天）=5000元，住院伙食补助费60元/天×（44天+6天）=3000元，劳动能力鉴定费400元，住宿费148元/天×2天=296元，交通费1137元，其他必要支出10元+13元+105元=128元等，合计398384.5元。一审法院认定事实：向承忠系白沙洗涤中心职工，具体从事洗衣工作。2016年3月27日下午1点左右，向承忠在白沙洗涤中心洗衣物时，在操作洗涤机器搅拌过程中，右手手腕被机器搅入导致受伤。当日入院在重庆长城医院救治，诊断为1、腕部开放性伤口；2、右腕部完全离断伤；3、右腕部旋转撕拉完全性离断伤；4、右前臂血管神经损伤；5、右手屈伸指肌腱毁损性离断伤；6、右第五掌骨骨折。治疗至2016年5月10日“予好转出院”，共计住院治疗44天，该次治疗费用已由白沙洗涤中心结清。2016年8月6日，向承忠再次入院在重庆长城医院治疗：“取除内固定装置”，2016年8月12日出院，共计住院治疗6天，由向承忠自行支付治疗费用7762.02元。2016年8月12日，经重庆市丰都县人力资源与社会保障局的丰人社伤险认决字[2016]17号《认定工伤决定书》认定：“向承忠同志受到的事故伤害，符合《工作保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。2016年12月5日经重庆市丰都县劳动能力鉴定委员会的渝丰劳初鉴字[2016]111号《劳动能力初次鉴定结论书》认定被鉴定人向承忠为：伤残伍级，无护理依赖。2017年3月29日经重庆市劳动能力鉴定委员会的渝劳再鉴字[2017]1071号《再次鉴定结论书》认定被鉴定人向承忠为：伤残伍级，无生活自理障碍。2017年4月20日，向承忠向白沙洗涤中心递交了《解除劳动关系申请书》。向承忠于2017年4月27日向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁裁决白沙洗涤中心支付工伤待遇398384.5元。丰都县劳动人事争议仲裁委员会在五日内未作出受理决定。本案庭审中，向承忠对白沙洗涤中心支付了29天的护理费3190元，生活费以及其他护理物品费用1230元，治疗费100632.78元的事实均无异议。向承忠在治疗期间的护理费，除已经由白沙洗涤中心支付的部分之外，向承忠与白沙洗涤中心一致同意：由白沙洗涤中心向向承忠支付护理费1871元。向承忠因复查伤情产生的住宿费296元，白沙洗涤中心亦同意支付。双方对于向承忠的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费等计算标准，以及对于医药费7980元、劳动能力鉴定费400元，交通费1137元，其他必要支出128元等费用的承担发生争议。向承忠为证明自己的主张，向该院提供了医药费、劳动能力鉴定费、交通费及其他必要支出费用的相关证据。对于向承忠本人工资问题，由于向承忠在白沙洗涤中心上班不足一月，尚未产生工资的情况下就发生了工伤事故，双方对向承忠的工资问题发生争议。向承忠称与白沙洗涤中心口头约定的工资是2300元/月，但没有提供证据予以证明。白沙洗涤中心称双方约定的向承忠工资为1650元/月，因为是试用期，没有按照正式工人的标准约定向承忠的工资。白沙洗涤中心为证明向承忠的工资问题，向该院提交了其2016年2-4月份向工人发放工资的《工资表》。该《工资表》载明了同工种洗衣工在2016年2-4月份的工人工资均为基本工资1500元，加社保医保500元，以及绩效工资7%为20元-40元。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。向承忠在白沙洗涤中心上班期间遭受工伤，依法应当享受工伤待遇。因用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险，应由该用人单位按照国家有关的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对于向承忠本人工资问题。双方对向承忠的工资问题发生争议，虽然向承忠称口头约定是2300元/月，白沙洗涤中心称双方约定的是1650元/月，但双方均没有提供充分的证据证明自己的主张。但是从白沙洗涤中心提交的其2016年2-4月份向工人发放工资的《工资表》可以认定，与向承忠同工种的洗衣工在2016年2-4月份的工人工资均为基本工资1500元，加社保医保500元，以及绩效工资7%为20元至40元。即便向承忠因在试用期即发生了工伤事故，尚未有产生绩效工资，亦应当根据同工种洗衣工的工资标准认定向承忠的工资为2000元/月。对于向承忠停工留薪期的工资问题。应当根据《工伤保险条例》第三十三条规定，并按照向承忠的原工资福利待遇标准2000元/月进行计算；根据向承忠的实际伤情，依照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条规定，以及对应《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》前臂水平的神经损伤S54，其停工留薪期中最长的期限为12个月，停工留薪工资:2000元/月×12个月=24000元。向承忠工伤应得到的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项、第六十四条，五级伤残为18个月的本人工资：5175元/月×60%×18个月=55890元。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款，按五级伤残计发，和《重庆市人力资源和社会保障局关于2016年度社会保险工伤适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》第一条规定的社平工资：62091元（5175元/月），一次性伤残医疗补助金：62091元/年÷12个月×12个月=62091元。关于一次性伤残就业补助金问题。向承忠与白沙洗涤中心系事实劳动关系，停工留薪期满后，向承忠未回单位上班，应认定双方之间的劳动关系自停工留薪期满之日起已解除。向承忠于2016年3月27日受伤，至2017年3月26日停工留薪期满。从停工留薪期满之日起，双方之间的劳动关系已解除。享受一次性伤残就业补助金应当以解除劳动关系之日起算，因在解除劳动关系之日向承忠距法定退休年龄不足5年，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款五级伤残，一次性伤残就业补助金按40%支付：5175元/月×60个月×40%=124200元。关于向承忠第二次治疗所产生的医疗费7762元+109元+109元=7980元的问题，是向承忠再次入院在重庆长城医院治疗：“取除内固定装置”，和两次照片的放射费，所产生的治疗费用应当由白沙洗涤中心承担并支付给向承忠。关于护理费、住宿费问题,因双方一致同意：由白沙洗涤中心向向承忠支付护理费1871元；向承忠因复查伤情产生的住宿费296元，白沙洗涤中心亦同意支付；二项费用共计2167元。双方当事人的意见不违反法律规定，该院予以确认。关于住院伙食补助费问题。按照《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》【渝人社发（2010）284号】第四条规定进行计算，住院伙食补助费：8元/天×50天=400元。白沙洗涤中心已实际向向承忠支付伙食费1230元，扣减应付的400元，向承忠应当退还白沙洗涤中心830元。关于劳动能力鉴定费400元问题，符合《重庆市工伤保险实施办法》第十条规定，应当由白沙洗涤中心负担。关于交通费问题，为向承忠到重庆长城医院治疗、复查和劳动能力再次鉴定产生的交通费：第二次治疗丰都至重庆交通往返175元/2人；第一次复查丰都至重庆交通往返179元/2人；第二次复查丰都至重庆交通往返192元/2人；劳动能力再次鉴定自驾车燃油费416元、通行费175元等小计591元。对于劳动能力再次鉴定时产生的丰都至重庆交通往返应酌定按96元/1人计算；对于燃油费、通行费等属于不合理支出，该院不予支持。上述交通费均应按1人次计算。综上交通费用酌定为369元。关于其他必要支出费用问题。伙食费105元、停车费10元、病历复印费13元，小计128元。该院酌定病历复印费13元为合理开支，由白沙洗涤中心负担并支付给向承忠,其他费用该院不予支持。综上，白沙洗涤中心应当支付向承忠工伤保险待遇各项费用合计金额为276280元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十四条、第二十五条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条、第五条，《重庆市人力资源和社会保障局关于2016年度社会保险工伤适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》第一条，《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》【渝人社发（2010）284号】第四条，以及对应的《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，判决：一、在判决生效后十日内由丰都县白沙洗涤中心向向承忠支付工伤保险待遇各项费用共计276280元。二、驳回向承忠的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，丰都县白沙洗涤中心承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，向承忠因工受伤为工伤五级，其提出与白沙洗涤中心解除劳动关系，白沙洗涤中心未依法为向承忠参加工伤保险，应当按向承忠依法应享受的工伤保险待遇向其支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等工伤保险待遇。关于向承忠的停工留薪期。向承忠工伤部位有“右前臂血管神经损伤”，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S54的规定，其停工留薪期最长为12个月，其停工留薪期工资为2000元/月×12个月=24000元。一审判决对此认定正确，本院予以确认。关于向承忠的一次性伤残补助金。向承忠为工伤五级，一次性伤残补助金为其受伤前12个月本人月平均工资计发18个月。向承忠的本人工资为2000元/月，低于了本市2015年度职工月平均工资5175元的60%，应当按我市2015年度职工月平均工资5175元的60%计发，为55890元（5175元/月×60%×18个月）。一审判决对此认定正确，本院予以确认。关于向承忠的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。白沙洗涤中心上诉要求按2016年私营企业职工工资标准44213元为基数计发向承忠一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金，于法不符，本院不予采纳。综上，白沙洗涤中心的上诉理由不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，财产保全申请费2020元，合计2030元，由丰都县白沙洗涤中心负担。本判决为终审判决。审判长 李 川审判员 简元华审判员 吴 聪二〇一八年一月二十九日书记员 舒宏娅