黑龙江省黑河市爱辉区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）爱民初字第615号
原告吴国臣，男，1973年3月15日出生，汉族，工人。
委托代理人杨泽仁，黑河市法律服务所法律工作者。
被告黑河市欧林煤矿有限公司。
法定代表人郭忠贤，总经理。
委托代理人吴慧，系黑龙江恒通律师事务所律师。。
原告吴国臣与被告黑河市欧林煤矿有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2012年9月末到被告处工作，并建立了劳动关系。2013年6月29日原告在井下工作时被拉煤车挤伤膝盖，经申请人社局2014年4月2日认定为半月板损伤为工伤，并经劳鉴委员会鉴定为7级伤残。原告与被告因工伤待遇赔偿协商未果请求仲裁。但是裁决书3页倒数第12-15行认定为原告在被告处工作不满12个月，无法确定本人工资。而参照2012年全省行业平均工资采矿业工资确定原告工资为4，141.30元，该参照确定没有法律依据。劳动合同法实施条例第27条规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。省劳动保障厅关于农民工参加工伤保险试行办法第6条同时规定，农民工务工不足12个月的，按实际务工时间计算本人月平均工资。因此裁决书认为原告工作不满12个月就无法确定原告本人工资，就要参照采矿业平均工资来确定原告月工资无法律依据，现提起诉讼，请求判令解除原、被告的劳动合同，被告给付一次性伤残补助金89，934.00元，医疗补助金138，360.00元，就业补助金83，016.00元，停工留薪期工资41，508.00元，护理费2，000.00元（50.00元／天×40天），住院伙食补助费1，200.00元（30.00元／天×40天），鉴定费260.00元，合计356，278.00元。
原告为证明自己的主张成立，提交如下证据：
证据一、工伤认定结论书和工伤认定决定书，证明原告为工伤。
被告无异议。
证据二、仲裁裁决书，证明被告工资的确定没有法律依据。
被告质证对仲裁裁决书无异议，但认为不能证明原告人想证明的问题。
证据三、黑河市第一人民医院住院病案证明原告实际住院40天。
被告无异议。
证据四、工资明细，证明原告的月平均工资。
被告质证对真实性与合法性没有异议，但是对原告要证明的问题有异议。
被告辩称，一、原告在起诉状中所阐述的劳动合同法第27条不适用本案，因为本案是工伤待遇纠纷。二、原告在起诉状当中引用省劳动保障厅关于农民工参加工伤保险试行办法（70号文），该办法已经被省劳动厅废止不再适用于本案，所以原告的工资不能按照实际务工时间来计算本人的实际工资。三、裁决书当中认定的原告工资为2012年全省行业平均工资采矿业工资4，141.3元是正确的，也是有法律依据的。原告要求的工资数额既没有事实依据也没有法律依据，导致了其应得的工伤赔偿基数错误，因此应当维持劳动人事争议仲裁委员会的黑河劳人仲字2014第149号终局裁决，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明自己的主张成立，提交工资明细表，共计11页，证明原告每月的工资与原告举证的数额相差很远
原告质证认为被告举证的工资表不具有合法性也不具有真实性，被告应该举证原始的财会凭证。
审理查明，2012年9月原告到被告处从事煤矿井下工作，双方建立了劳动关系，被告未为原告办理工伤保险。2013年6月29日，原告在工作中被拉煤车挤伤右下肢，次日入黑河市第一人民医院住院治疗，2013年8月9出院，共住院40天，治疗效果治愈，出院医嘱为指导下功能锻炼，病情变化随诊。被告支付了原告住院期间的医疗费。
2014年4月2日，黑河市人力资源和社会保障局以黑市人社伤险认决字（2014）035号工伤认定决定书认定原告为工伤。2014年9月15日黑河市工伤职工劳动能力鉴定委员会以黑河市劳鉴2014年019号鉴定结论书鉴定原告为七级伤残。2015年3月19日，黑河市劳动人事争议仲裁委员会作出黑河劳人仲字（2014）第149号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，向本院起诉，要求解除原、被告的劳动合同，被告给付一次性伤残补助金89，934.00元（6，918.00元×13），一次性工伤医疗补助金138，360.00元（6，918.00元×20），一次性伤残就业补助金83，016.00元（6，918.00元×12），停工留薪期工资41，508.00元（6，918.00元×6），护理费2，000.00元（50.00元／天×40天），住院伙食补助费1，200.00元（30.00元／天×40天），鉴定费260.00元，合计356，278.00元。
另查明，被告单位系以为职工在银行开立个人存款账户，将职工工资收入打入该存款账户的方式向职工发放工资。原告提供的其本人工资存折，显款原告在被告处的工资账户系2012年11月29日设立，根据原告提供的原告工资存折及明细，原告自2012年9月至受伤前，该工资存折内原告工资收入共计为55，346.00元。
上述事实，有双方当事人提供的证据及当事人当庭陈述予以证实。
本院认为，原告自2012年9月到被告处工作并建立劳动关系，2013年6月29日因工受伤的事实清楚。被告未为原告办理工伤保险，原告因工伤应享受到的工伤保险待遇应由被告承担。原告要求解除与被告的劳动合同的诉讼请求合理，本院予以支持。原告2012年9月到被告处工作，2013年6月29日受伤，原告在被告处工作时间跨度为10个月，应按原告在被告处工作时间10个月计算原告受伤前12个月的平均工资为宜，原告在2012年9月至2013年6月的工资总额为55，346.00元，故原告受伤前月平均工资为5，534.60元。原告要求被告支付一次性伤残补助金89，934.00元（6，918.00元×13）、一次性工伤医疗补助金138，360.00元（6，918.00元×20）、一次性伤残就业补助金83，016.00元（6，918.00元×12）、停工留薪期工资41，508.00元（6，918.00元×6）的诉讼请求，合理部分本院予以支持。原告要求被告支付护理费2，000.00元（50.00元／天×40天）、住院伙食补助费1，200.00元（30.00元／天×40天）、鉴定费260.00元的诉讼，因被告无异议，对上述诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条二款的规定，判决如下：
一、解除原告吴国臣与被告黑河市欧林煤矿有限公司的劳动合同；
二、被告黑河市欧林煤矿有限公司支付原告吴国臣停工留薪期工资33，207.60元（5，534.60元／月×6月）、一次性伤残补助金71，949.80元（5，534.60元／月×13月）、一次性工伤医疗补助金110，692.00元（5，534.60元／月×20月）、一次性伤残就业补助金66，415.20元（5，534.60元／月×12月）；
二、被告黑河市欧林煤矿有限公司支付原告吴国臣护理费2，000.00元（50.00元／天×40天）、住院伙食补助费1，200.00元（30.00元／天×40天）、鉴定费260.00元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述一、二项合计285，724.60元，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10.00元由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。
本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向法院书面申请执行。
审 判 长 尚庆斌
审 判 员 李双庆
人民陪审员 李洪娟
二〇一五年九月八日
书 记 员 张志鹏
附：法律条文
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。