山东省嘉祥县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0829刑初21号
公诉机关嘉祥县人民检察院。
被告人王某1（又名王某2），男，汉族，初中文化，农民，住嘉祥县。2005年1月18日因犯盗窃罪被本院判处管制二年，罚金人民币3000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月2日被取保候审，2017年1月5日被逮捕。
辩护人王磊峰，山东民桥律师事务所律师。
被告人李某1，男，汉族，高中文化，城镇居民，户籍地嘉祥县，住嘉祥县。因涉嫌犯赌博罪于2015年12月17日被刑事拘留，2016年1月15日被取保候审，2017年1月5日再次被取保候审。
被告人李某2，男，汉族，初中文化，农民，住嘉祥县。2015年12月17日因赌博被嘉祥县公安局行政拘留十五日、罚款壹仟元。因涉嫌犯赌博罪于2015年12月31日被刑事拘留，2016年1月15日被取保候审，2017年1月5日再次被取保候审。
嘉祥县人民检察院以嘉检公诉刑诉（2016）325号起诉书指控被告人王某1、李某1、李某2犯开设赌场罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉祥县人民检察院指派检察员贾铭出庭支持公诉，被告人王某1及其辩护人王磊峰、被告人李某1、李某2到庭参加诉讼。现已审理终结。
嘉祥县人民检察院指控，2015年12月，被告人王某1、李某1、李某2伙同王某3（已判刑）预谋开设赌场供他人利用“龙虎斗”的方式赌博牟利，后共同出资购买电脑等工具，租用嘉祥县金屯镇金水街宝贝秀童装店二楼，于2015年12月13日至16日间，组织多人通过“龙虎斗”赌博软件投注进行赌博，赌资共计60余万元，抽头渔利28770元。2015年12月16日被公安机关查获，扣押电脑主机、键盘、鼠标、手机等物品一宗。2016年2月1日，被告人王某1主动到公安机关投案。
为证实指控的犯罪事实成立，公诉机关向本院提供了以下证据：被告人王某1、李某1、李某2及同案犯王某3的供述，证人王某2、纪某的证言，辨认笔录，王某1、李某2、王某2在大演草本上记录的流水账，扣押手续，受案登记表，公安机关出具的户籍证明、抓获经过，（2016）鲁0829刑初130号刑事附带民事判决书、（2005）嘉刑初字第3号刑事判决书及执行通知书，行政处罚决定书。认定被告人王某1、李某1、李某2均系主犯；被告人王某1且系自首。建议依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款之规定对被告人王某1处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定对被告人李某1、李某2处罚。
被告人王某1、李某1、李某2对指控的犯罪事实当庭均表示自愿认罪，未辩解。
被告人王某1的辩护人提出的辩护意见是，1、被告人王某1系自首；2、本案涉案数额应按充码数额认定、渔利应扣除充码数额，本案涉案数额较小、无渔利；3、被告人王某1主观恶性及社会危害性均较小，请求对被告人王某1在有期徒刑一年以下判刑并适用缓刑。
经审理查明，2015年12月，被告人王某1、李某1伙同王某3（已判刑）预谋开设赌场供他人利用“龙虎斗”的方式赌博牟利，后与被告人李某2共同出资购买电脑等工具，租用嘉祥县金屯镇金水街宝贝秀童装店二楼，于2015年12月13日至16日间，组织多人通过“龙虎斗”赌博软件投注进行赌博，赌资共计人民币60余万元（币种下同），抽头渔利28770元。其中，被告人王某1、李某1参与全部作案；被告人李某2参与2015年12月14日至16日间作案，赌资共计364200元，抽头渔利18210元。2015年12月16日被公安机关查获，当场抓获被告人李某1、李某2，并扣押电脑主机、键盘、鼠标、手机等物品一宗。2016年2月1日，被告人王某1主动到公安机关投案。
上述事实，有下列证据证实：1、证人纪某的证言证实，2015年12月15日晚，其与多人在嘉祥县金屯镇金水街宝贝秀童装店二楼，通过“龙虎斗”赌博软件投注进行赌博。2、证人王某2的证言证实，自2015年12月13日至16日，多人在嘉祥县金屯镇金水街宝贝秀童装店二楼赌博及赌博方式、抽头渔利数额等。3、同案犯王某3供述，2015年12月，其与被告人王某1、李某1共谋开设赌场组织人员利用“龙虎斗”的方式赌博牟利，后共同出资购买了电脑等赌博工具，租用嘉祥县金屯镇金水街宝贝秀童装店二楼，通过“龙虎斗”赌博软件投注进行赌博；另供述组织人员赌博的时间、赌资、抽头渔利情况及被告人李某2于2015年12月14日亦出资参与作案等。4、王某1、李某2、王某2记录的流水账证实赌资及抽头渔利数额。5、公安机关出具的抓获经过证实三被告人的到案情况。6、户籍证明证实三被告人的身份。7、（2016）鲁0829刑初130号刑事附带民事判决书证实同案犯王某3被判刑的情况。8、（2005）嘉刑初字第3号刑事判决书及执行通知书证实被告人王某1的前科及执行情况。9、被告人王某1、李某1、李某2对上述犯罪事实供认不讳，供述情节能相互印证，亦与同案犯王某3的供述及证人证言相印证。亦有辨认笔录、受案登记表、扣押手续、行政处罚决定书相佐证。上述证据，经庭审质证，本院予以确认。公诉机关指控被告人李某2参与作案的时间、赌资及抽头渔利数额均有误，应予更正。辩护人所提涉案数额应按充码数额认定、渔利应扣除充码数额，本案涉案数额较小、无渔利的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。
在审理期间，被告人王某1、李某1、李某2退缴赃款28770元。该事实，有经质证的缴款手续予以证实。
本院认为，被告人王某1、李某1、李某2以营利为目的、开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人王某1、李某1、李某2起主要作用，均系主犯。被告人王某1犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且积极退赃，可从轻处罚。被告人王某1有前科，可酌情从重处罚。被告人李某1、李某2自愿认罪，有悔罪表现，且积极退赃，并经嘉祥县社区矫正管理局调查评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故对被告人李某1、李某2均可酌情从轻处罚并适用缓刑。辩护人所提被告人王某1主观恶性及社会危害性均较小的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳；所提被告人王某1系自首的辩护意见，予以采纳；但请求对被告人王某1在有期徒刑一年以下判刑，与其所犯罪行不相适应，不予采纳；请求对被告人王某1适用缓刑，经查，被告人王某1有故意犯罪前科、刑罚执行完毕十年内再次故意犯罪，不宜适用缓刑，故本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2018年3月4日止。罚金已缴纳）。
二、被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
三、被告人李某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
四、追缴违法所得人民币二万八千七百七十元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯月莉
人民陪审员 段占国
人民陪审员 姚党霞
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 赵 倩