安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2015）蜀民二初字第03326号原告：安徽华星传媒投资有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区龙图666号。法定代表人：蒋小龙，该公司董事长。委托代理人：傅强，安徽虹途律师事务所律师。委托代理人：贾思甜，安徽虹途律师事务所实习律师。被告：北京小马奔腾壹影视文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区北辰东路8号（汇欣大厦）1号楼5层B511室。法定代表人：李莉，该公司董事长。委托代理人：范艳辉，女，该公司员工。原告安徽华星传媒投资有限公司（以下简称华星公司）与被告北京小马奔腾壹影视文化发展有限公司（以下简称小马奔腾壹影视公司）合同纠纷一案，本院于2015年12月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华星公司委托代理人傅强、贾思甜、被告小马奔腾壹影视公司委托代理人范艳辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华星公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付欠款本金4770709.7元；2、依法判令被告向原告支付逾期付款违约金1392350.58元（以被告欠款本金6000000元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自被告应付款之日2014年8月28日起暂计算至2015年10月21日，共418天计1254000元；2015年10月21日起，以被告尚欠本金4770709.7元为计算基数，按照每日万分之五的标准，计算至2015年12月18日，共58天计138350.58元），此后按照上述标准顺延计算至款清时止。3、依法判令被告赔偿原告实现债权的损失（律师代理费）151135.09元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年6月27日，原、被告订立了《电视剧合作投资摄制合同书》（下称“合同”）一份，约定的主要内容为：（1）双方共同投资、筹备、摄制、发行电视连续剧《十送红军》（下称“该剧”）；（2）原告以收回全部投资本金+固定回报方式，对该剧进行部分投资；（3）原告投入资金600万元，按照300万元、300万元的金额和约定条件分两期支付；（4）原告的投资收益按照固定方式计算：被告承诺，从原告第一期投资到达被告账户之日起计算，每年按投资总额的12%的标准，在一个自然年度（按照365天计算）届满后30日内，将原告的全部投资本金和投资收益支付至原告指定账户；（5）如被告逾期付清全部投资本金和收益的，则以原告投资本金为基数，每日按照万分之五的标准支付逾期付款的违约金直至款清之日止；（6）一方违反合同任何义务，应承担违约责任，包括赔偿因其违约所造成的他方的损失，包括但不限于直接损失、诉讼费用、律师费用、差旅费用等；（7）原告不承担被告因该剧合作所产生的各种风险和损失，即被告对原告投资本金和投资收益的支付不受被告该剧盈亏状况影响；（8）合同争议协商不成的，由原告住所地有管辖权的人民法院管辖诉讼解决。双方在合同中还对其他权利义务进行了约定。合同订立后，原告委托股东安徽广播电视台于2013年7月30日以银行转账的方式向被告支付投资款300万元，于2013年9月11日又以银行承兑汇票的方式向被告支付投资款300万元，依约履行了义务。但合同约定的付款期限届满（2014年8月28日）后，被告却一直没有向原告支付约定的本金和收益。原告多次联系被告，分别于2014年7月28日、2015年3月12日、2015年5月22日三次书面致函被告催要，被告亦于2014年9月2日、2015年3月31日、2015年6月18日三次回函确认债务。此后，被告仅于2015年10月21日还款200万元结清投资收益款项和利息损失770709.7元，并清偿欠款本金1229290.3元，尚欠本金4770709.7元和逾期付款违约金始终以种种借口推诿拖欠至今。原告为了维护自身合法权益，于2015年12月16日与安徽虹途律师事务所订立《聘请律师合同》一份，委托律师代理诉讼以实现合同债权，后依约支付了律师代理费151135.09元。原告认为：被告未按约定的期限和金额向原告支付投资本金和收益款项的行为已经构成违约，应依约向原告还款并承担违约责任，支付逾期付款违约金并赔偿由此给原告造成的实现债权律师费用的损失。原告为了维护自身合法权益，现依法提起诉讼，请求人民法院依法裁判。被告小马奔腾壹影视公司辩称，1、答辩人与安徽华星传媒投资有限公司双方于2013年6月27日签订了《电视剧合作投资摄制合同书》（以下简称“合同”）一份，合同约定安徽华星传媒投资有限公司投资人民币600万元，以年回报12%的回报方式投资制作电视剧《十送红军》，即到期后约定安徽华星传媒投资有限公司收到投资本金加固定收益总数为人民币720万元。即在联营活动中无论盈亏安徽华星都要收回本金分享利益，这种只分享盈利不承担亏损的条款属于保底条款，违背了联营活动中应共负盈亏、共担风险的原则，根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条规定，应当认定保底条款无效。2、答辩人不应该向安徽华星返还投资款和规定收益，更谈不上向其支付违约金和利息、律师费等损失。鉴于答辩人与安徽华星签订的合同中的保底条款应当被认定无效。目前双方应该继续按合同的约定完成电视剧《十送红军》的发行，未来再根据决算和各方投资比例分享收益或分担亏损；3、退一步讲，安徽华星债权数额计算错误，安徽华星不享有到期债权；4、答辩人与安徽华星及其母公司安徽广播电视台存在多次良好合作并互负债权债务，双方之间的债权债务应当互相冲抵；5、另，安徽华星传媒投资有限公司主张的律师费过高，不符合当地经济水平；6、电视剧《十送红军》首轮发行答辩人未能收回本金，也是答辩人资金支付困难的原因之一；7、答辩人经营中也遇到了一些困难，确实存在支付困难，无论如何，为了双方将来继续的良好合作，也请安徽华星传媒投资有限公司体谅答辩人的困难。综上，原告的诉请违背事实真相，不符合法律规定，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据1、2、3、4、5及被告提供的证据1，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对被告提供的证据2、3、4，与本院无关联性，故对此证明目的不予以认定；对被告提供的证据5、电视剧合作投资摄制合同书1份，证明电视剧《十送红军》安徽电视台第二轮发行，每集10万，50集共人民币500万元抵扣原告投资收益，原告与安徽广播电视台在实际经营中存在混同；原告质证认为对证据三性均无异议，但对证明目的有异议，在该合同中约定了安徽广播电视台有权选择购买该电视剧，但并不是原告或安徽广播电视台的义务，安徽广播电视台与被告之间并没有就电视剧《十送红军》的著作权许可订立合同，并不存在事实上发生的债权债务关系，因此也不可能抵消被告欠原告的债务。本院认为，双方并未明确约定，原告必须签订播放合同，原、被告双方也未实际签订播放合同，故对被告的证明目的，本院不予以认定。依据审核认定的证据和双方当事人当庭陈述，本院查明事实如下：2013年10月9日，甲方华星公司与乙方小马奔腾壹影视公司签订《电视剧合作投资摄制合同书》一份，约定，甲乙双方就合作摄制电视连续剧《十送红军》及相关事宜，在平等、自愿协商一致基础上，就双方各项权利义务达成如下约定：甲、乙双方共同投资、筹备、摄制、发行电视连续剧《十送红军》（以下简称“该剧”），该剧总集数暂定为40集（以国家广电管理部门核发的发行许可证核定的集数为准），每集时长为45分钟左右，误差不得超过1分钟。如该剧名称在合同履行过程中发生变化，不影响双方权利义务关系；甲方的主要权利和义务约定有甲方有权在该剧完成片的片尾以“安徽广播电视台”的名称与乙方共同署名联合出品单位等；乙方的主要权利和义务约定有乙方提供享有完全著作权的该剧本，或经合法、有效之许可可以使用该剧剧本进行合同的合作。如因剧本著作权引起纠纷，由乙方单独承担全部责任和损失，且甲方有权选择中止、终止履行或解除本合同。如给甲方造成损失的，甲方有权要求乙方予以赔偿。该剧的前期筹备、拍摄、后期制作和发行工作由乙方完成，乙方因制作该剧和其它方产生的一切债权、债务由乙方独立负责，与甲方无关等；投资方式及回报约定有甲方以收回全部投资本金+固定回报方式，对该剧进行部分投资，甲方投入的资金为人民币6000000元，支付时间和方式为第一期为合同正式签订后10日内，在乙方全面、切实履行合同义务，拍摄工作按合同正常进行的前期下，甲方收到乙方书面方式的付款通知之日起5个工作日内，支付投资额人民币3000000元；第二期于正式关机停止拍摄前10内，在乙方全面、切实履行合同义务、拍摄工作按合同正常进行的前提下，甲方收到乙方书面方式的付款通知之日起5日个工作日内，支付投资额人民币3000000元等；权益、利润分配约定有乙方承诺，给予甲方的投资收益按照固定方式计算：即从甲方第一期投资款到达乙方帐户之日起算，每年（按照365天计算）按甲方投资总额的12%的标准支付给甲方投资收益。在一个自然年度（按照365天计算）届满后30日内，将甲方全部投资资本金和投资收益支付至甲方指定账户。如乙方逾期向甲方付清全部投资本金和收益的，则以甲方投资本金总额为基数，每日按照万分之五的标准向甲方支付逾期付款的违约金直至款清之日止，逾期超过6个月的，甲方有权选择终止履行或解除本合同，并有权提起法律诉讼要求中止该剧发生和播出。甲方有权选择用投资该剧的投资和收益款项转为甲方或安徽广播电视台播出该剧应付的著作权报酬，多退少补等。合同还对变更解除及违约责任约定有一方违反合同项下该方的任何义务，应向他方承担违约责任，包括赔偿因违约所造成的他方的损失，包括但不限于直接损失、诉讼费用、律师费用、差旅费用等。乙方使用甲方投资款期限为壹年（自甲方第一期投资款到达乙方账户之日起计算），乙方如分次支付甲方的投资本金和投资收益款项，且在约定的付款期限内已付款比例超过应付总额三分之二以上的，经甲方书面同意后剩下余款全部还清期限可以展期6个月（展期还款期限内，乙方应以尚欠部分款项为基数，每日按照万分之四的标准向甲方支付违约金），逾期未付或未付清，乙方应按本合同约定向甲方承担违约责任等。2013年7月30日华星公司委托其股东安徽广播电视台以银行转账的方式向小马奔腾壹影视公司支付投资款300万元，2013年9月11日华星公司委托其股东安徽广播电视台又以银行承兑汇票的方式向小马奔腾壹影视公司支付投资款300万元。2014年7月28日、2015年3月12日、2015年5月22日，华星公司向小马奔腾壹影视公司三次出具《关于结算电视剧投资款的函》、《关于结算电视剧、、投资款的函》，要求小马奔腾壹影视公司明确回款时间和计息方式等。2015年6月18日，小马奔腾壹影视公司向华星公司出具《回复函》，内容有：《十送红军》投资本金6000000元，收益720000元，拟于2015年12月30日前返完等。2015年12月16日，甲方华星公司与乙方安徽虹途律师事务所签订《聘用律师合同》一份，约定：甲方因诉津源公司合同纠纷一案，委托乙方的律师代理参加诉讼，乙方接受甲方的委托，指派傅强、年士荣律师为甲方诉津源公司合同纠纷一案的一审诉讼代理人。双方商定，本案按照《安徽省律师服务收费标准》采取“计件收费”的模式收取律师代理费，应收取的律师代理费为251891.81元；乙方同意对应收的律师代理费给予六折优惠，即实收151135.09元。2015年12月18日，华星公司向安徽虹途律师事务所支付律师代理费合计人民币151135.09元。另查明，2015年10月21日，小马奔腾壹影视公司向华星公司还款2000000元；2016年3月18日，小马奔腾壹影视公司向华星公司还款1000000元。本院认为：原告与被告自愿签订的电视剧合作投资摄制合同，系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方应当切实履行。原告依约支付了投资款6000000元，双方合作投资摄制的电视剧《十送红军》已摄制完成，但并播出，故原告有权依约收回投资本金6000000元及约定的投资收益720000元；被告未依约支付上述款项，构成违约，原告诉请被告立即支付投资款本金6000000元及收益款720000元；但被告于2015年10月21日支付2000000元、于2016年3月18日支付1000000元，鉴于被告自述公司出现的未清偿原因等综合考虑，上述还款应先抵扣收益720000元后，下剩部分，冲抵投资款本金，即被告尚欠原告投资款本金3720000元应立即按约定支付，被告未依约支付，还按合同约定以投资款本金3720000元为基数承担自2014年8月31日始至款清之日止按日万分之五计算的违约金之违约责任，于法有据，本院予以支持。原告又诉请被告支付律师代理费151135.09元，因双方有约定，且不违反法律法规的强制性规定，应于支持；但按本院支持的标的计算，应为100000元比较公平，故支持该部分诉请。被告辩称，双方签订的合同属联营合同，故本合同因意外原因造成摄制的电视剧不能播放，由此产生的损失，原告也应承担责任，合同中约定的保底条款应属于无效；本院认为，双方签订的合同系真实意思表示，并未言明双方签订的合同系联营合同，双方签订合同也非格式合同，并无保底条款之约定，故被告的辩解无事实和法律依据，本院不予以采信；又辩称，第三人安徽广播电视电视台与被告也有债权债务关系，可以冲抵本债务，因第三人与原告系两个独立的法人，且第三人与被告的债权债务也不明确，故被告要求冲抵债务的辩解，本院不予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告北京小马奔腾壹影视文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽华星传媒投资有限公司投资本金人民币3720000元，并承担自2014年8月31日始至款清之日止按日万分之五计算的违约金；二、被告北京小马奔腾壹影视文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽华星传媒投资有限公司律师代理费用100000元；三、驳回原告安徽华星传媒投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费55999元，保全费5000元，合计60999元；由原告安徽华星传媒投资有限公司负担12664元，被告北京小马奔腾壹影视文化发展有限公司负担48335元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  李立定人民陪审员  晁惠芳人民陪审员  何 妨二〇一六年十月二十六日书 记 员  王 琼附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。