湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0724刑初15号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人何晓飞，男，1986年10月20日出生，汉族，大专文化，无业，湖南省临澧县人，户籍所在地临澧县，住临澧县。
被告人廖明，男，1986年5月6日出生，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，无业，住临澧县。
被告人严滔，男，1987年5月6日出生，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，无业，住临澧县。
被告人何晓飞、廖明、严滔因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月16日被临澧县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕，2017年7月26日被变更为取保候审；2017年12月15日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；2018年1月23日，本院对其重新办理了取保候审手续。现均在居住地。
临澧县人民检察院以临检公诉刑诉[2018]19号起诉书指控被告人何晓飞、廖明、严滔犯赌博罪，于2018年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员贺家政担任审判长，审判员陈爱明、人民陪审员余明参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代书记员黄莹莹担任法庭记录。临澧县人民检察院指派检察员杨莉出庭支持公诉，被告人何晓飞、廖明、严滔到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控，2014年10月，被告人何晓飞、廖明、严滔合谋组织他人以“炸金花”的方式赌博，从中抽水渔利。三人商议，由何晓飞上桌参赌，廖明、严滔负责抽水及后勤服务，如何晓飞在参赌过程中出现输钱的状况，则由廖明、严滔从抽取的水钱中予以适当补偿，若何晓飞赢钱则归其所有，水钱由廖明、严滔平分。之后三被告人先后在临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯大酒店、新安镇第三人民医院职工宿舍楼何晓飞的朋友唐某住宅内，五次组织临澧县居民李某1、何某2、何某1、李某2以“炸金花”的方式赌博，共抽取水钱人民币30余万元，被告人廖明、严滔除去开支后共计牟利10余万元后平分，何晓飞参赌共计牟利人民币6万余元。被告人何晓飞、廖明、严滔到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。
在法庭审理过程中，公诉人员当庭宣读、出示了指控被告人何晓飞、廖明、严滔犯罪的证人证言，收条、何某4出具的书面材料，临澧县公安局新安派出所受案登记表、办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料，常住人口信息表及三被告人的供述材料等证据。公诉机关以被告人何晓飞、廖明、严滔的行为均已构成赌博罪，在共同犯罪中均系主犯，三被告人均有坦白情节为由，提请本院依法判处。
被告人何晓飞、廖明、严滔对公诉机关指控其组织他人以“炸金花”的方式赌博，从中抽水渔利的事实供认属实，但辩称指控其抽取水钱30余万元不实，没有剔除被告人廖明、严滔给参赌人员借款投入的成本。三被告人对指控的罪名无异议。
经审理查明，2014年10月，被告人何晓飞、廖明、严滔合谋组织他人以“炸金花”的方式赌博，从中抽水渔利。三人商议，由何晓飞上桌参赌，廖明、严滔负责抽水及后勤服务，如何晓飞在参赌过程中输钱，则由廖明、严滔从抽取的水钱中予以适当补偿，若何晓飞赢钱则归其所有，水钱由廖明、严滔平分。之后三被告人先后在临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯大酒店、新安镇第三人民医院职工宿舍楼何晓飞的朋友唐某住宅内，五次组织临澧县居民李某1、何某2、何某1、李某2以“炸金花”的方式赌博。每次聚赌被告人何晓飞均上场参与赌博，被告人廖明、严滔均抽取了水钱。案发后，被告人何晓飞、廖明、严滔分别退缴违法所得人民币7万元、6万元、6万元，已被临澧县公安局扣押。
被告人何晓飞、廖明、严滔被抓获到案后，均如实供述了自己的作案事实。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，合议庭予以确认：
1、证人李某1证言证明，约2014年10月下旬，受廖明电话邀约，李某1先后前往临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯宾馆、新安镇第三人民医院唐某家里，四次与何晓飞、何某2、何某1、李某2以“炸金花”的方式赌博，组织人员打牌的廖明、严滔每把抽取水钱100元不等。四次打牌，李某1都输钱，并向廖明、严滔借钱，廖明、严滔抽取了不少水钱；
2、证人何某1证言证明，2015年1月左右，受何某2、廖明等人电话邀约，何某1先后在临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯酒店、新安镇第三人民医院唐某家里，与何某2、李某1、李某2、何晓飞等人一起打了五次“炸金花”，组织人赌博的廖明、严滔不参与打牌，但每一把牌结束他们都要抽100元不等的水钱。五次打牌，何某1输了现金1万元左右，并向廖明、严滔借了几万元输了，廖明、严滔收了不少水钱；
3、证人何某2证言证明，2015年1月左右，受廖明电话邀约，何某2先后在临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯酒店、新安镇第三人民医院唐某家里，与何某1、李某1、李某2、何晓飞等人一起打了五次“炸金花”，组织人打牌的廖明、严滔不参与赌博，但每一把牌他们至少要抽100元水钱。五次打牌，何某2输了现金几万元左右，部分是自带的现金，部分向廖明、严滔借款；
4、证人李某2证言证明，2015年一月左右，李某2和李某1、何某2、何某1、何晓飞先后在新安镇明瑞大酒店、合口镇金悦凯大酒店、新安镇第三人民医院职工宿舍“辉吧”（唐某）家里用扑克牌“炸金花”的方式四次进行赌博，每次赌博都是何晓飞、廖明和严滔组织的，其中何晓飞参与打牌，廖明和严滔在旁边抽水，每把牌最少抽100元钱。这几次打牌输了10来万元，其中2万元是自己的现金，剩下的是借的廖明和严滔的；
5、证人唐某证言证明，2014年10月，何晓飞、廖明、严滔在唐某居住的新安镇第三人民医院职工宿舍楼201宿舍邀约李某1、李某2、何某1等人参与“炸金花”赌博。何晓飞参与打牌，廖明和严滔负责抽水，每盘牌最少抽100元。牌局结束后，何晓飞给了唐某500元钱；
6、临澧县公安局扣押决定书，扣押物品、文件清单，湖南省非税收入一般缴款书证明，案发后，临澧县公安局分别扣押了何晓飞、廖明、严滔退缴的违法所得7万元、6万元、6万元；
7、参赌人员李某1提供的收条、参赌人员何某1的父亲何某4出具的书面材料证明，被告人廖明和严滔事后曾向李某1、何某1索要、收取赌债；
8、临澧县公安局新安派出所侦查人员出具的线索来源及抓获经过说明材料、受案登记表证明了本案案发经过和被告人何晓飞、廖明、严滔的归案情节；
9、被告人何晓飞、廖明、严滔供述，2014年10月，被告人何晓飞、廖明、严滔先后在临澧县明瑞大酒店、合口镇金悦凯大酒店、新安镇第三人民医院职工宿舍楼何晓飞的朋友唐某住宅内，五次组织参赌人员李某1、何某2、何某1、李某2以“炸金花”的方式赌博，从中抽水渔利。每次都由何晓飞上桌参赌，廖明、严滔负责抽水及后勤服务，如何晓飞输钱则由廖明、严滔从抽取的水钱中予以适当补偿，若何晓飞赢钱则水钱由廖明、严滔平分。案发后，公安机关分别扣押被告人何晓飞、廖明、严滔退缴的违法所得7万元、6万元、6万元。
本院认为，被告人何晓飞、廖明、严滔以盈利为目的，聚众赌博并从中抽头渔利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人何晓飞、廖明、严滔共同商议，共同实施行为，均起了主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何晓飞、廖明、严滔有以下量刑情节：1、归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚；2、主动退缴违法所得，可以酌定从轻处罚。根据被告人何晓飞、廖明、严滔的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县司法局对其实行社区矫正的调查评估意见，三被告人均符合判处非监禁刑条件，均可以适用非监禁刑。临澧县公安局扣押的被告人何晓飞、廖明、严滔的违法所得，应当予以收缴，上缴国库。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人何晓飞犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元,其违法所得人民币七万元予以收缴，由临澧县公安局上缴国库；
二、被告人廖明犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元,其违法所得人民币六万元予以收缴，由临澧县公安局上缴国库；
三、被告人严滔犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元，其违法所得人民币六万元予以收缴，由临澧县公安局上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 贺家政
审 判 员 陈爱明
人民陪审员 余 明
二〇一八年四月二十日
代书 记员 黄莹莹
附相关法条：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以盈利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到50000元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。