河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终732号
上诉人（原审原告）：郭社。
委托代理人：叶祥杰，河南松盛永进律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洛阳亿星耐火材料有限公司，住所地：伊川县彭婆镇曹沟村。
法定代表人：张和军。
委托代理人：白玉玺，该公司职工。
委托代理人：温新河，伊川县148法律服务所法律工作者。
上诉人郭社与被上诉人洛阳亿星耐火材料有限公司（以下简称亿星公司）劳动争议纠纷一案，郭社于2015年9月28日向伊川县人民法院提起诉讼，请求判令：确认原告和被告之间存在劳动关系，并确定原告的工种、工作岗位及在岗时间。原审法院审理后于2015年11月25日作出（2015）伊一民初字第374号民事判决，郭社不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郭社及其委托代理人叶祥杰，被上诉人亿星公司的委托代理人白玉玺、温新河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告系一家从事耐火材料生产的加工型企业，原告系被告公司所在地附近村民。2013年4月，原告在被告生产车间内，利用被告的生产设备，将被告提供的原料加工磨成粉状物，被告按照原告加工粉状物的数量计付报酬。原告和被告没有签订书面劳动合同，原告没有办理招工手续和缴纳社会保险手续，原告从事加工活动时，不受被告劳动纪律、劳动时间和规章制度等约束。2015年6月15日，原告经诊断患有尘肺合并肺部感染、肝功能不全、低血钾等××，2015年7月30日，原告向伊川县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原告和被告之间的劳动关系成立。2015年9月14日，伊川县劳动人事争议仲裁委员会作出伊劳人仲案字（2015）第80号仲裁裁决书，裁决原告和被告之间的劳动关系不成立。原告不服裁决，提出起诉。
原审法院认为：原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条指出，认定劳动关系成立需具备“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”的情形。认定劳动关系成立时，可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。原告和被告没有签订书面劳动合同，原告以按量付酬的方式为被告加工产品，在劳动过程中，不受被告劳动纪律、劳动时间、规章制度的约束，原告和被告双方均未提交可以认定劳动关系成立的有关凭证，原告主张双方劳动关系成立，证据不足，不予认定。依据原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：原告和被告之间的劳动关系不成立。受理费10元，原告负担。
宣判后，郭社不服原审判决向本院提出上诉称：一、原审判决不认定亿星公司和郭社之间存在劳动关系没有事实和法律依据。2013年4月郭社去亿星公司处工作，工种为磨粉工，工作内容是将石头破碎磨成粉状，供下一道工序使用，工资按磨粉数量计付（即为计件工资）。2013年时磨粉这个工位有两个工人倒班工作，2014年由于生产任务少，只有上诉人一人在磨粉这个工位上，在没有生产任务时郭社还要服从公司安排，去其它工位上去工作，显然亿星公司依法制定的各项劳动规章制度适用于郭社，从事用人单位安排的有报酬的劳动。2014年亿星公司曾组织郭社等多人参加了伊川县××预防控制中心组织职业病检查，检查结果由亿星公司保存，伊川县××预防控制中心存有××检查的名单，这个职业病普查名单如果有申请人，足以证明郭社与亿星公司有劳动关系；二、原审法院在本案庭审中违反法定程序。1、本案原审法院拒不接受原告的《调查取证申请书》的行为违法。原审开庭时间是2015年11月19日，上诉人接到法院开庭传票是2015年11月18日，在此之前上诉人没有收到法院举证通知，上诉人当庭提出《调查取证申请书》不超过法定期限。2、本案的庭审笔录是经过篡改过的笔录。本案开完庭已经是中午，法院通知双方当事人下午核对笔录，当天下午郭社去看笔录时发现，庭审笔录一部分是本案的，另一部分记的却是一个借款案件的庭审情况，也就是庭审笔录一部分丢失了，亿星公司的代理人在庭审时被告代理人一个是律师，一个是被告单位职工，而判决书中二人却是二个公民代理，亿星公司当庭答辩是亿星公司不认识郭社，双方不存在劳动关系，而判决书上的答辩变成了郭社按照亿星公司加工产品数量计付报酬，双方是劳务关系，不存在劳动关系；三、本案原审判决漏审漏判。郭社是根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十条规定向原审法院提出诉讼的，诉讼请求是依法确认原告和被告之间存在劳动关系，并确定原告的工种、工作岗位、及在岗时间，原审仅就原告和被告之间存在劳动关系作出了判决，对确定原告的工种、工作岗位、及在岗时间没有审理，是漏审漏判。综上，原审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误、违法法定程序，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。
亿星公司答辩称：一、原审法院认定基本事实清楚、适用法律正确、程序合法，所作判决客观公正，依法应予维持；二、亿星公司和郭社之间没有建立劳动关系，不具备法定要件，原审法院认定亿星公司与郭社劳动关系不成立有充分的法律依据；2、关于郭社所称的《调查取证申请书》的问题，如果郭社2014年真的到伊川县××防控制中心检查过，那么其本人就有权直接调取，根本不用再申请法院调取证据，如果郭社在法定期限内真的提交过《申请书》，那么原审法院应该记录在案；3、原审法院在庭审中没有违反法定程序。原审的庭审笔录从没有篡改，任何执法人员决不会为一个劳动关系案件去篡改笔录。亿星公司在原审时从没有找过律师，找的两个代理人，一个是亲戚，另一个是职工；4、本案原审判决并不存在漏判，原审已认定双方劳动关系不成立，也就没有必要再确定原告的工作岗位及在岗时间。郭社在原审中即要求确认劳动关系，又要求确定工种、工作岗位、及在岗时间等系诉讼请求不明确，按照法律规定完全可以驳回其诉讼请求。综上所述，原审认定事实清楚、适用法律准确，判决公平公正，依法应予以维持，上诉人上诉请求证据不足，请求依法予以驳回。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：2013年4月，郭社在亿星公司生产车间内，利用该公司设备，将该公司提供的原料加工成粉末，后郭社经患病后经劳动仲裁后向原审法院请求确认双方之间存在劳动关系，引发本案纠纷。关于郭社上诉提出其与亿星公司存在劳动关系的问题，本案中，郭社所患××是其在亿星公司利用其机器设备、场所所从事磨粉工作中被检查出，郭社所患××与从事磨粉工作之间存在关联关系，亿星公司提供的证据不足以证明郭社所患××是其自身故意或过失造成，且郭社从事磨粉工作的成果为亿星公司所接受，根据郭社在亿星公司生产车间加工原料的事实结合郭社提供的亿星公司实验物入库单、工作服照片及等证据材料能够认定郭社于2013年4月至2015年6月15日在从事亿星公司安排的有报酬劳动，双方已经形成事实上劳动关系，被上诉人亿星公司提出本案属于劳务关系或加工承揽关系依据不足，原审法院对此处理不当，本院予以纠正。关于郭社提出确认工作岗位、工种的问题，鉴于该部分主张不属于人民法院审理确认的范围，故本院对此不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省伊川县人民法院（2015）伊一民初字第374号民事判决；
二、2013年4月至2015年6月15日，郭社与洛阳亿星耐火材料有限公司之间存在劳动关系；
三、驳回上诉人郭社的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人洛阳亿星耐火材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘龙杰
代理审判员 赵大地
代理审判员 李 慧
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 王 璐