安徽省当涂县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0521民初2465号原告：马鞍山市振宇金属材料有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂县太白镇。法定代表人：郭振钰，该公司董事长。被告：张小华，男，1963年6月11日出生，汉族，住安徽省当涂县。被告：吴清喜，男，1961年3月27日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。被告：马鞍山市泰华钢结构有限公司，住所地安徽省当涂县太白镇新桥工业集中区。法定代表人：尚忠兰，该公司经理。被告：安徽永成钢结构科技有限公司，住所地安徽省当涂县姑孰工业园长山路中段。法定代表人：吴清喜，该公司经理。原告马鞍山市振宇金属材料有限公司（以下简称振宇金属材料公司）与被告张小华、吴清喜、马鞍山市泰华钢结构有限公司（以下简称泰华钢结构公司）、安徽永成钢结构科技有限公司（以下简称永成钢结构公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振宇金属材料公司法定代表人郭振钰到庭参加诉讼，被告张小华、吴清喜、泰华钢结构公司、永成钢结构公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。振宇金属材料公司向本院提出诉讼请求：1、被告张小华、吴清喜向原告支付货款173740元，资金占用费、违约金230140元，并给付自2017年2月18日至实际付清货款之日的利息（以未付货款基数，按照月利率2%计算）；2、被告泰华钢结构公司、永成钢结构公司对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告张小华、吴清喜共同作为马鞍山市太白建筑安装有限公司项目经理承建工程，于2015年8月16日与原告签订了《钢材买卖合同》，被告泰华钢结构公司、永成钢结构公司提供连带责任保证。原告按照合同约定供应了钢材77吨，其中螺纹钢49.282吨、盘螺2吨、高线15.133吨，单价：8号、10号螺纹钢每吨2290元、12号螺纹钢每吨2240元、其他型号螺纹钢盘螺每吨2200元、高线每吨2490元，共计298480元货款未付。被告张小华于2017年2月18日出具了一份《委托代扣协议》，确认未付钢材款为298480元。因被告的违约行为造成原告损失，故原告具状起诉，要求被告支付货款并按照约定承担违约金。张小华庭前辩称合同约定的违约金过高，请求法院予以调整按银行贷款利率计算，张小华未提交证据。泰华钢结构公司、永成钢结构公司、吴清喜未作答辩，也未提交证据。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月28日，张小华挂靠马鞍山市太白建筑安装有限责任公司承建安徽华博新材料有限公司一期5号厂房。2015年8月16日，甲方（振宇金属材料公司）与乙方（张小华、吴清喜）签订《钢材买卖合同》，就乙方承建安徽华博科技有限公司六栋厂房向甲方采购钢材。泰华钢结构公司和永成钢结构公司作为担保方在该《钢材买卖合同》上加盖公章。合同约定：供货产品、规格、厂家由乙方指定，产品价格参照《我的钢铁网》马鞍山地区价格执行，开销售清单，此价格不含吊装费、运输费，每次供货以当天销售清单工地现场负责人“谈云雷”验收签字为准。乙方货款全部采用欠款方式，甲方为乙方垫资6栋厂房所用钢材，每栋厂房单独结算，45天至60天付清货款（注：每吨每天3元），实际发生天数按销售单为准，如乙方未能按照本合同约定按期付款，乙方应按剩余货款总吨位每吨每天5元计算支付给甲方。合同签订后，振宇金属材料公司于2015年8月18日将37.063吨计84351元（含运费1850元）的钢材送至指定工地，于2015年8月25日将39.346吨计89389元（含运费1967元）的钢材送至指定工地，工地现场负责人谈云雷分别在两张货物结算凭证上签字确认，货物结算凭证上注明了送货日期、商品名称、数量及价款等。因一直未按约定支付钢材款，2017年2月18日，张小华向振宇金属材料公司法定代表人郭振钰出具《委托代扣协议》，同意由马鞍山市太白建筑安装有限公司直接代扣298480元。但被告张小华、吴清喜至今未支付货款，被告泰华钢结构公司、永成钢结构公司也未履行担保责任，以致成诉。上述事实，有原告提交的原告营业执照、法定代表人身份证明、《钢材买卖合同》、两张货物结算凭证、“我的钢铁”网价格表、委托代扣协议、建筑工程内部承包协议以及原告方在庭审中的陈述等载卷为据，并经庭审查证，足以认定。本院认为：一、原告与被告张小华、吴清喜达成的《钢材买卖合同》系双方协商一致的结果，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定履行各自的义务。原告依约交付了钢材，被告张小华、吴清喜至今未支付钢材款，已属违约，应承担相应的违约责任。原告要求被告张小华、吴清喜支付钢材款及资金占用费、违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款规定：“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立”。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，被告泰华钢结构公司、永成钢结构公司在《钢材买卖合同》上以担保人的身份加盖了公章，但未明确保证方式，应当按照连带责任保证承担保证责任。因双方未约定保证期间，根据法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。原告于2015年8月25日将最后一批钢材送至被告指定工地，双方在《钢材买卖合同》中约定“45天至60天付清货款”。因此，原告有权在2016年4月25日之前要求被告泰华钢结构公司、永成钢结构公司承担保证责任，现原告未举证证明在保证期间届满前曾要求保证人承担保证责任，其在主债务履行期届满后超过了6个月以上才起诉要求保证人承担保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，保证人应免除保证责任。故对原告要求泰华钢结构公司、永成钢结构公司对债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。二、关于原告主张的违约金是否过高及如何调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案中，原告未举证证明因被告违约行为给其造成的损失。原告按双方约定即所销售钢材每天每吨3元和5元，主张2015年8月至2017年2月期间的资金占用费和违约金共计230140元，而被告总计欠原告货款的金额为173740元，这样仅自2015年8月至2017年2月期间的资金占用费和违约金数额就达到了合同货款的132%左右，该约定明显过高。因此，对被告提出的违约金过高，请求予以调整的主张，本院予以支持。因违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，以补偿性为主，故违约金的调整，应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及合理的预期利益等因素综合考量。本案是买卖合同纠纷，被告没有按约定时间付款，给原告造成的损失主要应当是融资成本损失、资金被占用损失以及资金循环使用所可能产生的合理利润损失。考虑到双方交易价格直接参照“我的钢铁网”价格执行，参考目前银行贷款基准利率及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中的有关规定，根据公平原则和诚实信用原则，本案中资金占用费和违约金可以未付钢材款173740元为基数，合计按年利率24%计算。被告张小华、吴清喜、泰华钢结构公司、永成钢结构公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩、质证的权利，由此产生的不利后果应自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条,《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张小华、吴清喜于本判决生效之日起十日内给付原告马鞍山市振宇金属材料有限公司钢材款173740元及资金占用费、违约金（计算方式：资金占用费和违约金合计按照年利率24%计算，其中：以84351元为基数，自2015年8月18日起计算至款项实际付清之日止；以89389元为基数，自2015年8月25日起计算至款项实际付清之日止）；二、驳回原告马鞍山市振宇金属材料有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费7404元，减半收取3702元，由被告张小华、吴清喜负担2579元，原告马鞍山市振宇金属材料有限公司负担1123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员 周 健二〇一七年九月三十日书记员 耿洪玲