江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰黄民初字第1083号
原告华某某。
委托代理人顾明，泰兴市黄桥法律服务所法律工作者。
被告冯某某。
委托代理人张臻，泰兴市分界法律服务所法律工作者。
被告何某。
被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地：泰州市海陵南路295号。
负责人李翔，经理。
委托代理人黄剑锋，张文中，江苏天滋律师事务所律师。
第三人紫金财产保险股份有限公司，住所地：南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人许坚。
委托代理人龚铂原，该公司员工。
原告华某某与被告冯某某、何某、中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安公司）、第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人顾明、被告冯某某委托代理人张臻、被告平安公司委托代理人黄剑锋、第三人紫金公司委托代理人龚铂原到庭参加诉讼，被告何某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告华某某诉称，2014年8月24日17时，被告冯某某驾驶被告何某所有的苏M×××××货车沿泰兴市元竹镇兴扬村村道由西向东行驶至兴扬村20组路段，与相对行驶驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤，两车不同程度受损。经交警部门认定，被告冯某某承担事故全部责任。请求判令被告赔偿医疗费82189元、住院伙食补助费740元、营养费3600元、误工费36500元、护理费15000元、残疾赔偿金87588元、精神损害抚慰金15000元、财物损失费1100元、交通费1500元、鉴定费1560元，合计244777元。审理中，原告变更残疾赔偿金为90944.64元。
被告冯某某辩称，被告冯某某所驾驶车辆实际车主为被告冯某某，实际被告不应当承担事故全部责任，双方在事故发生前，被告将商业险5万元错看成50万元，所以被告才自愿承担全责，请求法院能重新认定事故责任。发生事故后我垫付了8000元医疗费，请求法院依法处理。
被告何某未答辩。
被告平安公司辩称，对于交通事故发生的事实及交通事故认定、肇事车辆投保交强险与投保商业险5万元无异议，但被告没有投保不计免赔，商业险中应当扣除20%的绝对免赔。事故发生在保险期限内，我公司同意在保险限额内承担原告合理的损失，但我公司不承担诉讼费用及鉴定费用。事故发生后我公司已垫付了抢救费用1万元，请求法院一并处理。对于原告主张的具体诉讼请求，被告对医疗费认为应扣除医疗费总额的10%的非医保用药；对鉴定结论真实性无异议，但证据中没有读片报告，如确实属实，我们无异议，在内固定尚未取出的情况下，势必影响其鉴定结果，所以不认可九级伤残，关于误工期限我们认为偏长，认可6个月，护理期限、营养期限均认可3个月；对财物损失费我们只评估1100元，对原告的营业执照真实性无异议，但原告据此主张误工费100元/天，依据不足，且原告已超过退休年龄，所以我们只认可农民标准。
第三人紫金公司述称，第三人已垫付医疗费29590.24元，请求判令返还。
经审理查明，2014年8月24日17时，被告冯某某驾驶被告何某所有的苏M×××××货车沿泰兴市元竹镇兴扬村村道由西向东行驶至兴扬村20组路段，与相对行驶驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤，两车不同程度受损。经交警部门认定，被告冯某某承担事故全部责任，原告无责任。
事发后，原告至泰兴市第二人民医院住院治疗，经诊断为右股骨颈骨折、右股骨开放性粉碎性骨折、右胫骨骨折、左尺桡骨远端骨折、下颌部、右膝部皮肤挫裂伤等，共住院37天，用去医疗费85213.24元。
本案在审理中，原告向本院申请司法鉴定，经本院委托，兴化市第三人民医院司法鉴定所于2015年9月8日作出司法鉴定意见书，原告因交通事故，构成8、9级伤残，建议误工期限以365日为宜，护理期150日为宜，营养期限以180日为宜，原告花去鉴定费1570元。
另查，原告属于农业家庭户口，原告主张其系个体工商户，误工费标准100元/天。另原告主张护理费标准100元/天。
又查，被告冯某某所驾驶车辆登记车主为被告何某，被告冯某某称其系实际车主，该车向被告平安公司投保交强险及5万元商业险，未投保不计免赔，事故发生于保险期限内。事故发生后，被告平安公司已支付医疗费10000元，被告冯某某已支付赔偿款8000元，第三人垫付医疗费29590.24元。另事故中原告车辆受损，经被告平安公司定损计1100元。
审理中，被告冯某某申请本院调取事故处理卷，经本院调取，在该卷内现场图显示，道路宽4.3米，事故发生后，冯某某车辆车头朝东，车尾朝西，冯某某车辆位于道路中央北侧，撞击地点位于道路中间线且靠近中间线，撞击后电动自行车向东南方向滑行，在路面留下2.5米划痕。被告冯某某向公安机关陈述，事故发生时，车速不快，行驶在路道的中间，当时天下大雨，没有注意到对方车辆，对方也行驶在路道中间，大约20-30米时我发现对方车辆，当时没有感觉到危险，两车相距15-20米时我感觉到危险，立即踩刹车，并向北驾方向，但车没有停下，仍然发生事故，当时电动自行车歪歪扭扭，由于驾驶人戴头盔，可能看不见，开始电动车先靠路南行驶，等两车要撞到时又靠北边行驶，我也向北打方向……。原告华某某向公安机关陈述，我行驶在路北边，不是紧靠路北边，看到对方车子时我不知道怎么办，没主意了……。2014年9月9日，交警部门制作了交通事故简易程序事故认定书，同时被告冯某某与原告之女孙红美签订协议，约定：冯某某自愿补偿华某某8000元，华某某的全部事故赔偿由保险公司理赔，冯某某、何某不再承担其他法律责任和赔偿责任……。庭审中，原告对被告冯某某提出其不应当承担事故全部责任，不予认可，同时对孙红美签订的该协议不予认可，但认为，考虑到被告冯某某所投保商业险限额只有50000元，所以原告只认可承担10%的责任。
上述事实，有原告提交交通事故责任认定书、事故处理卷复印件、机动车行驶证、驾驶证、交强险、商业险保单，原告在泰兴市第二人民医院就诊的门诊病历、出院记录、医药费发票；兴化市第三人民医院司法鉴定所鉴定报告、鉴定费票据；原告营业执照及原被告当庭陈述等在案证实，本院予以确认。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等。关于原告之损失，1、医疗费，原告共计花去医疗费85213.24元，有医疗机构医疗文证相印证，本院予以确认。2、住院伙食补助费，原告住院共计37天，故住院伙食补助费计20元/天×37天=740元。3、营养费，经鉴定，鉴定机构建议营养期限为180天，本院予以确认，故营养费计20元/天×180天=3600元。4、护理费，经鉴定机构鉴定，建议护理期150天，本院予以确认，参照本地区护工标准，本院酌情计算80元/天，护理费计80元/天×150天=12000元。5、误工费，鉴定机构建议误工期限365天，本院予以确认，原告虽然属于个体工商户，但考虑到其已年满60周岁，故本院结合同行业平均工资及农村居民实际情况，酌情计算80元/天，误工费计80元/天×365天=29500元。6、残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，1953年11月13日出生，原告因交通事故构成8、9级伤残，故原告残疾赔偿金计14958元/年×19年×30%+14958元/年×19年×20%×10%=90944.64元。7、精神损害抚慰金，结合本地区社会物质文化生活水平及事故责任，本院酌情计算9000元。8、交通费，原告主张1500元，考虑到原告住院及进行司法鉴定等实际情况，本院酌情计算800元。9、财物损失费，原告主张1100元，被告平安公司无异议，本院予以确认。以上合计232897.88元。鉴定费1560元，有鉴定机构鉴定费票据在案证实，本院予以确认。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。故被告平安公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等合计121100元。其余损失111797.88元，属于超出交强险部分，因被告冯某某驾驶机动车承担事故全部责任，故应当由机动车全部承担。关于被告冯某某辩称，其不应当承担事故全部责任，对此，本院认为，交通事故发生后首先由交警部门抵达现场，并进行现场勘验、询问事故双方，制作事故责任认定书，本次事故发生后，交警部门采用简易程序处理事故，双方对事故责任并无异议，且根据交警部门事故处理卷记载，被告冯某某在驾驶机动车过程中，行驶在路道中间，对前方观察不够，且未能靠道路右侧行驶，发现前方情况，向左侧驾驶，采取措施又存在不力行为，交警部门认定被告冯某某承担事故责任并无不当，故对被告冯某某该辩称理由本院不予采纳，原告考虑到被告冯某某所投保商业险限额只有50000元，在交警部门处理时确实被告将50000元商业险错看成500000元，所以原告自愿承担10%的责任，系当事人对自己民事权利的处分，本院予以支持，故机动车应承担90%计100618.09元。由于被告冯某某所驾驶车辆已向被告平安公司投保5万元商业险，虽然被告冯某某未投保不计免赔，但由于原告损失扣除20%免赔后数额仍超过50000元，故被告平安公司仍然应当在限额内承担。被告平安公司辩称，应当以50000元限额免赔20%，只赔偿40000元，对此，本院认为，一方面，被告平安公司该辩称理由没有法律依据，另一方面，商业险保单属于被告平安公司格式合同，被告平安公司亦未能举证证明其已向投保人履行告知义务，故对被告平安公司该辩称理由本院不予采纳。合计被告平安公司应赔偿原告各项损失171100元，扣除被告平安公司已支付医疗费10000元，余款161100元，被告平安公司应当履行。关于被告与原告之女孙红美在交警部门处理时签订的协议，约定被告冯某某只补偿原告8000元，原告其余损失向保险公司理赔，对此本院认为，由于在双方签订协议时，被告冯某某向交警部门陈述其商业险限额为500000元，该协议原告并未签字，事后亦未追认，故该协议对原告不具有法律约束力，其余损失50618.09元应当由被告冯某某承担，被告冯某某所支付的8000元应当予以扣减，被告冯某某作为机动车实际车主，原告亦无异议，故余款42618.09元应由被告冯某某承担。第三人紫金公司在事故发生后垫付医疗费29590.24元，被告平安公司可以直接支付给第三人。
关于被告平安公司辩称误工期限、护理期限、营养期限偏长，对原告伤残等级存在异议，因其未能向本院举证证明，故本院不予采纳。关于被告平安公司辩称应扣除医疗费中10%的非医保用药，被告平安公司亦未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，也未举证证明受害人的治疗、用药存在不必要与不合理，故对被告平安公司的该辩称理由本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、江苏省《道路交通安全条例》第五十二条之规定，判决如下：
一、被告冯某某赔偿原告华某某医疗费等各项损失合计50618.09元，扣除被告冯某某已支付的8000元，余款42618.09元，被告冯某某于本判决生效之日起30日内履行。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司在交强险及商业险限额内赔偿原告华某某交通事故医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、财物损失费等各项损失合计人民币171100元，扣除被告平安公司已支付医疗费10000元，余款161100元，被告平安公司于本判决生效之日起30日内履行。其中向原告华某某支付131509.76元，向第三人紫金财产保险股份有限公司支付29590.24元。【泰兴市人民法院帐户（户名：泰兴市人民法院，开户银行：泰兴工行新区支行，帐号：11×××12）】。
三、驳回原告华某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1640元，鉴定费1560元，合计3200元，原告承担320元，被告冯某某承担2880元，（此款原告已预交，被告冯某某应承担的款项于本判决生效之日起30日给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时通过当地银行交纳案件上诉费元（开户行：中国农业银行泰州市城中支行；户名：泰州市财政局；账号：20×××88）。
审 判 长 蒋某飞
代理审判员 史 晴
人民陪审员 丁建新
二〇一五年十二月九日
书 记 员 梅 旭