湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终4376号上诉人（原审原告）：赵恒炎，男，1971年3月10日出生，汉族，住湖北省仙桃市，委托诉讼代理人：李睿，湖北威德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志华，湖北威德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王以劲，男，1992年1月18日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，委托诉讼代理人：刘春梅，女，1971年2月16日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，被上诉人（原审被告）：长江财产保险股份有限公司武汉分公司，营业场所湖北省武汉东湖新技术开发区鲁巷光谷街1号光谷资本大厦4楼401室。负责人：赵金元，总经理。委托诉讼代理人：朱琦，湖北首义律师事务所律师。上诉人赵恒炎与被上诉人王以劲、长江财产保险股份有限公司武汉分公司（以下简称长江财险武汉分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市汉南区人民法院（2017）鄂0113民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人赵恒炎上诉请求：一、撤销一审判决，并改判支持赵恒炎的全部诉讼请求。二、由王以劲、长江财险武汉分公司承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实和适用法律错误。一、一审法院按农村居民标准计算赵恒炎残疾赔偿金及误工费属于认定事实错误。首先，赵恒炎户籍所在地为湖北省，根据《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》，湖北省于2016年进行了户籍制度的改革，取消农业户口与非农业户口的性质区分，统一登记为居民户口。赵恒炎户口本上户别一栏注明为“家庭户”，属于“湖北省居民户口”，一审法院认定的赵恒炎户籍本载明其属农村居民的事实是不存在的，是没有事实依据的，属于错误认定。其次，在居住地的认定上，应根据最高人民法院(2005)民一他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》以及湖北省省高级人民法院在2007年4月18日所作的《当前民事审判工作中的若干问题》精神，并结合受害人的户口所在地、经常居住地、主要收入所在地、主要消费地、生活来源等综合判断。赵恒炎已向一审法院提交证据证明其于2015年6月1日起就在汉南区纱帽街上的汉发元餐馆打工的事实，因此赵恒炎应被认定为经常居住地在汉南城区也即城镇，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。再次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于误工费的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，为说明赵恒炎的具体工作情况和经济损失状况，赵恒炎向一审法院提交了工作单位开具的误工证明，误工证明中清楚的表达了两大事实：其一，赵恒炎自2015年6月1日开始就在武汉市汉南区纱帽街的汉发元餐馆打工，住在单位的员工宿舍内，包吃包住；其二，赵恒炎每月的工资为2,600元，自2016年8月19日事故发生由于伤情一直无法工作。且根据《湖北明鉴法医司法鉴定意见书》的鉴定意见，赵恒炎的误工时间为210天，据此，赵恒炎的误工费应计算为210天共18,200元。二、一审法院在计算赵恒炎营养费时，对于营养期限的计算也是错误的。根据赵恒炎提交的证据《湖北明鉴法医司法鉴定意见书》，鉴定结论中明确载明“营养期90日”，一审法院查明事实后也在判决书中依法予以采信。根据法医鉴定结论计算，赵恒炎的营养费应为l,350元，但在判决中却只计算了23天的营养费共计345元，少计算了约1,000元，属计算错误，应予纠正。被上诉人王以劲辩称，一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人长江财险武汉分公司辩称，一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。上诉人赵恒炎向一审法院起诉请求：1、长江财险武汉分公司在保险责任范围内赔偿赵恒炎各项经济损失共计136,471.43元；2、王以劲承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由王以劲、长江财险武汉分公司共同承担。一审法院认定事实：2016年8月19日，王以劲驾驶AK86F5小轿车，沿纱荆线由西向东行驶，至黄家墩处，赵恒炎从客车下车后，从客车尾部由北向南横穿道路，王以劲驾驶的车辆避让不及将赵恒炎撞倒致其右肱骨远端粉碎性骨折及身体多处软组织挫伤，受伤后赵恒炎在武汉市汉南区人民医院住院治疗23天，花费医疗费30,474.43元。经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定：赵恒炎的伤情构成十级伤残，后续医疗费为17,000元，误工时间为210日，护理时间为120日，营养时间为90日。经武汉市公安局汉南分局交巡警大队认定，王以劲负此次交通事故主要责任，赵恒炎负此次交通事故次要责任。一审法院还查明，赵恒炎为湖北省彭场镇赵湾村五组村民，为农村居民。王以劲驾驶的鄂Ａ×××××小型轿车在长江财险武汉分公司处投保了机动车辆强制险，且事故发生在保险期间。事故发生后，王以劲为赵恒炎垫付医疗费12,000元。一审法院认为：王以劲与赵恒炎间发生交通事故致赵恒炎受伤属实，且王以劲负主要责任，赵恒炎负次要责任，赵恒炎因此次交通事故所受损失应按比例依法获得赔偿。因赵恒炎的户籍本载明其属农村居民，职业为农，故其伤残赔偿金及误工费分别应按农村居民及农民计算。因肇事车辆鄂Ａ×××××号小轿车在长江财险武汉分公司投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，长江财险武汉分公司先在交强险保险限额内承担赔偿责任，超出部分由王以劲和赵恒炎按主次责任比例各自承担。赵恒炎诉请的赔偿金额证据充分，符合法律规定标准的部分，一审法院予以支持，经一审法院审核证据并参照《2016年湖北省道路交通人身损害赔偿标准》，确认赵恒炎所受损失如下：一、医疗费项下：1、医疗费合计30,474.43元；2、住院伙食补助费：345元（15元／天×23天）；3、营养费：345元（15元／天×23天）；4、后期医疗费：17,000元。医疗费项下合计：48,164.43元。二、伤残赔偿金项下：1、伤残赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”赵恒炎为农村居民，其伤残赔偿金应为23,688元（11,844元／年×0.1×20年）；2、护理费：10,200元（85元／天×120天）；3、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”赵恒炎2016年8月19日受伤，2016年11月21日定残，误工时间为94天，赵恒炎属农工，其误工费计算标准应按2016年度农、林、牧、渔业年平均工资收入（28305元/年）予以核定。误工费7,289.5元（28,305元÷365天×94天）；4、交通费：酌情认定500元；5、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”赵恒炎伤残等级为十级，一审法院酌情认定1,000元。伤残赔偿金项下合计：42,677.5元。三、法医鉴定费：1,800元。上述三项费用合计：92,641.93元。赵恒炎的损失中，属于医疗费项下的损失48,164.43元，由长江财险武汉分公司在机动车交通事故责任强制保险限额10,000元范围内赔偿赵恒炎10,000元；属于伤残赔偿金项下的损失42,677.5元，由长江财险武汉分公司在机动车交通事故责任强制保险限额110,000元范围内赔偿赵恒炎42,677.5元。上述二项合计52,677.5元。超出保险赔偿限额部分39,964.43元（92,641.93－52,677.5），按照主次责任比例划分，分别由王以劲承担70%，赵恒炎承担30%，即王以劲承担27,975.1元（39,964.43×70%），减去其先行垫付12,000元，还应当承担15,975.1元。赵恒炎自行承担11,989.33（39,964.43×30%）。综上，一审法院判决：一、长江财险武汉分公司于判决生效后十日内在机动车交强险限额内赔偿赵恒炎52,677.5元；二、王以劲于判决生效后十日内赔偿赵恒炎15,975.1元（已扣除先行垫付的12,000元）；三、驳回赵恒炎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费982元，减半收取计491元，由王以劲负担344元，赵恒炎负担147元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审中查明，赵恒炎提交的户口中载明其为湖北居民户口。本院查明的其他事实与一审法院查明的其他事实一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。赵恒炎提交了户口本能够证明其为湖北居民户口，一审法院按农村居民标准计算其残疾赔偿金有所不当，应予纠正，赵恒炎的残疾赔偿金应当为54,102元（27,051×10%×20）。赵恒炎主张误工费应按每月2,600元计算，赵恒炎应当对此负有举证证明责任。赵恒炎提供的王平国的证明属于证人证言，但仅有书面证词，证人未出庭作证核实，且无其他证据佐证赵恒炎每月收入2,600元的事实，一审法院对王平国的证明未予采信并无不当；赵恒炎应当承担举证不能的法律后果。因此，赵恒炎上诉主张误工费按每月2,600元计算均无事实及法律依据，本院不予支持。关于营养费，一审法院认定营养时间为23天有误，应予纠正；参照鉴定意见，赵恒炎的营养费应酌情认定为1,350元。综上所述，上诉人赵恒炎的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市汉南区人民法院（2017）鄂0113民初61号民事判决第三项，即驳回赵恒炎其他诉讼请求；二、变更湖北省武汉市汉南区人民法院（2017）鄂0113民初61号民事判决第一项为长江财产保险股份有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿赵恒炎83,091.5元；三、变更湖北省武汉市汉南区人民法院（2017）鄂0113民初61号民事判决第二项为王以劲于本判决生效之日起十日内赔偿赵恒炎16,678.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费982元，减半收取491元，由赵恒炎负担147元，王以劲负担344元。二审案件受理费491元，由赵恒炎负担255元，由王以劲负担50元，长江财产保险股份有限公司武汉分公司负担186元。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 张 剑审判员 汤晓峰二〇一七年九月二十七日书记员 钟家鹏