河南省安阳市龙安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0506刑初29号
公诉机关安阳市龙安区人民检察院。
被告人陈建峰，男，1968年7月20日出生，汉族，高中文化程度，住河南省濮阳市华龙区。因涉嫌职务侵占犯罪，2017年3月22日被安阳市公安局龙安分局刑事拘留，2017年4月5日被取保候审，2017年6月13日被刑事拘留，2017年6月23日被逮捕。
辩护人庞华东，河南节节高律师事务所律师。
辩护人王道云，男，1951年8月11日出生，汉族，住郑州市金水区。
安阳市龙安区人民检察院以安龙检公诉刑诉（2017）180号起诉书指控被告人陈建伟犯职务侵占罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市龙安区人民检察院指派检察员李芳出庭支持公诉，被害单位河南双海通用设备有限公司诉讼代理人王红超，被告人陈建峰及其辩护人庞华东、王道云到庭参加诉讼。现已审理终结。
安阳市龙安区人民检察院指控：被告人陈建峰系河南双海通用设备有限公司业务员。2017年2月底至3月初，被告人陈建峰受公司委派，携带五张价值共计1136254.72元的银行承兑汇票到河北唐山华电曹妃甸重工装备有限公司办理业务，后该业务未办理成功，经公司多次催要，被告人陈建峰以公司未按承诺补发其工资和提成为由拒不将上述承兑汇票归还公司。公诉机关指控被告人陈建峰的行为应构成职务侵占罪，数额巨大，适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，请依法判处。
被告人陈建峰辩称：公司答应用这些承兑汇票冲抵欠其的工资和业务提成，其并不构成职务侵占。
辩护人庞华东、王道云辩称：1、现有证据不能证实被告人陈建峰构成职务侵占罪。被告人的有罪供述系办案机关在审查起诉环节取得，属违法证据，且与其他证据存在矛盾，不应采信；2、陈建峰自2008年始就与双海公司等家族企业存在劳动关系，没有发放工资和提成及缴纳保险，双海公司负责人王某4向被告人出具有承诺书并同意用承兑汇票折抵薪资，双方属经济纠纷；3、被告人系主动到案，应认定为自首；4、被告人所持有的汇票，双海公司已进入公示催告的民事程序，故本案不应认定为刑事案件。
经审理查明：河南双海通用设备有限公司（以下简称双海通用公司）于2012年6月成立，2016年2月股东变更为王某4和王某3，王某4持股比例为60%。被告人陈建峰系双海通用公司业务员，工资待遇每月3000元，加销售产品每吨提成10元。2017年2月底至3月初，被告人陈建峰受公司委派，携带5张价值共计1136254.72元的银行承兑汇票到河北唐山华电曹妃甸重工装备有限公司办理结算业务。后该业务未办理成功，被告人陈建峰乘机将5张承兑汇票贴现取款后占为己有。双海通用公司后来向陈建峰催要汇票时，陈建峰拒绝归还。被害单位向公安机关报案后，公安机关讯问陈建峰时，被告人陈建峰称公司负责人王某4因未按承诺补发其工资和提成，承诺将该总价值为1136254.72元的承兑汇票归其所有。并向公安机关提供了一份加盖双海通用公司公章的《承诺书》。经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，该承诺书上打印的文字是在公司印章形成之后。被告人陈建峰供述了利用出差工作时留下的加盖双海通用公司公章的空白纸，打印伪造《承诺书》的经过。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、搜查笔录一份及扣押承诺书、委托书清单：从陈建峰住处搜查出均加盖有“河南双海通用设备有限公司”红色印章的《承诺书》和《委托书》各一份。
2、西南政法大学司法鉴定中心出具的西政司法鉴定中心【2017】鉴字第2087号《司法鉴定意见书》一份：证明涉案《承诺书》原件上“河南双海通用设备有限公司”印文是河南双海通用设备有限公司公章盖章形成，该印文应形成于同部位打印字迹之前。涉案《承诺书》不是河南双海通用设备有限公司所有的打印机打印。
3、河南四方会计师事务所有限责任公司四方【2017】会鉴字第021号《关于河南双海通用设备有限公司2016年塔筒销售净利润的司法鉴定意见书》：证明陈建峰代表河南双海通用设备有限公司与华电曹妃甸重工装备有限公司和华电重工机械有限公司合作项目的“塔筒”销售净利润为每吨142.88元。
4、书证
（1）双海通用公司营业执照、章程修正案、股东会议决议、股东主体资格证明、股权转让协议等证据：证明双海通用公司于2012年6月成立，住所地为龙安区产业集聚区建设路东，王某4为公司股东，法定代表人为王某3。
（2）双海通用公司记账凭证、福利名单、收据、转账记录及《工作证明》等证据：证明被告人陈建峰系双海通用公司工作人员。
（3）双海通用公司2017年销售政策会议纪要一份：证明销售人员销售政策为：按实际完成的销售订单，合同执行完毕后，按10元每吨提成；每月3000元的固定工资，固定工资按考勤结果计发等内容。
（4）双海通用公司工资表及考勤纪录表：证明陈建峰在2016年10月至12月份实发工资均低于基本工资3000元，其在2016年1至9月份没有工资。在2016年11月份以后显示有参加考勤。
（5）双海通用公司出具的《证明》一份：河南双海通用设备有限公司自2012年6月成立，2014年初由王某4接手并负责全面工作，该公司自成立以来从未向业务员陈建峰出具过任何书面的承诺保证，也从未向公司任何其他人员出具过任何书面的承诺和保证。
（6）双海通用公司2015年4月4日至2017年3月22日公司印章使用记录：在2016年12月份前后几个月未发现有“承诺书”文件的用章记录。还证明陈建峰于2016年10月24至26日外出携带使用公章。
（7）成套设备供货、采购合同：证明2016年5月陈建峰代表双海通用公司与华电重工机械有限公司签订了成套设备供货合同，合同金额为380余万元；2016年9月与华电曹妃甸重工装备有限公司签订了成套设备采购合同，合同金额为300余万元。
（8）现金账及银行承兑汇票复印件5张：证明涉案的承兑汇票总金额为113.625472万元。
（9）邱志强书写的事情经过一份及陈建峰银行明细查询：证明2017年3月2日，双海通用公司业务员陈建峰联系邱志强，说要银行承兑汇票换成现金，急需进货叫其帮一下忙。陈建峰拿银行承兑汇票共5张共计金额113.625472万元，其将全部款打入陈建峰指定的工商银行账户上。
（10）无违法犯罪记录证明一份：证明陈建峰没有违法犯罪前科。
（11）被告人户籍证明：证明陈建峰达到了刑事责任年龄。
5、证人证言
（1）证人王某1的证言：我是河南双海钢铁贸易有限公司财务人员。陈建峰大概就是2009年、2010年左右在河南双海钢铁贸易有限公司工作的，在2014年年底、2015年年初又到河南双海通用设备有限公司工作。陈建峰在河南双海钢铁贸易有限公司没有基本工资，公司规定基本工资跟考勤挂钩，按照考勤情况计发，陈建峰一年也不到公司几次，所以他就没有基本工资。陈建峰有提成，大致就是业务谈成交易完各种款项结清后每吨提成40元。2014年11月份我记得还给陈建峰发放过提成款。
（2）证人卢某证言：我2015年3月份到双海通用公司后，销售人员没有基本工资但有销售提成。在2016年春节前和2016年7月份，陈建峰找我说想让公司给其发基本工资，我就向公司老板王某4汇报，当时王某4初步答应给陈建峰3000元的基本工资，销售提成为每吨10元，但必须遵守公司的考勤制度，基本工资按照考勤情况计发，但陈建峰说他不参加公司的考勤。一直到2016年9月底后陈建峰才答应参加考勤，所以在2016年10月份开始给陈建峰按3000元基本工资、结合考勤情况发放。陈建峰在2016年10月份之前从没有到公司考勤。此后，我觉得应该形成公司销售制度，而陈建峰也要求销售制度以文字形式加以固定，所以在2017年2月份由我组织陈建峰和王某2在公司销售部开了个短会，在会上再次确认了公司每月给销售人员3000元的基本工资，但销售人员必须遵守公司的考勤制度并按照考勤情况计发，而提成则按照完成业务后回款进度实行每吨10元提成。
（3）证人王某2证言：我2016年10月底在双海通用公司上班，当时是按照基本工资每月3000元，但工资需结合考勤进行计发，除工资外就是提成，公司规定是按照业务完成后每吨10元进行提成。2017年2月份由卢某组织陈建峰和我在公司的销售部开会，确认销售人员基本工资每月3000元加提成，提成每吨10元。公司就我和陈建峰2个销售人员，俩人基本工资和提成都一样。
（4）证人王某3证言：2017年2月27日，公司派陈建峰携带1136245.72元的承兑汇票到河北唐山华电曹妃甸重工装备有限公司办理业务，到3月2日还不见陈建峰回来，跟对方公司联系过才得知这笔业务没有完成，之后公司就跟陈建峰联系不上了。我们公司与陈建峰不存在任何矛盾，工资也都是正常发放，年前陈建峰还因为家中困难借了公司1万元到现在还没有还。
（5）证人秦某的证言：陈建峰系双海通用公司业务员。2017年2月27日，陈建峰携带1136254.72元的承兑汇票到河北办理业务，因为业务没有办理成功，陈建峰应将该汇票交回公司，却联系不上陈建峰了。我在公司没有见过这份《承诺书》，也不是我打印的，也不应该出自公司，这份《承诺书》在排版、语言上都比较随意不严谨。我没有见过王某4自己打印过公司文件，因为他需要打印公司的文件都是手写后或口头交代给我由我打印的，特别是需要加盖公司公章的文件会很规范要求比较严格，必须由我来完成。
（6）证人刘某证言：陈建峰于2016年10月份之前不参与公司的考勤，没有工资，提成公司帐上没有显示，2016年10月份之后参加考勤才有基本工资。公司对公章使用有要求，要求使用人登记时间和用途。陈建峰曾在2016年10月24日至26日将公章外出携带过。公司文件上的公章都是由我亲自加盖的，除非是别人将公章借走了。我没有见过《承诺书》，也没有在这上面加盖过公司公章。
（7）证人顾某证言：2016年8、9月，我们曹妃甸重工在山西有一风电项目，我们了解到安阳双海通用公司生产我们需要的产品，就到该公司实地考察，双海通用公司的法人王某4接待了我们，并安排丁经理与我们商谈生产技术方面事项。之后我公司通过招投标方式与双海通用公司达成合同的，我们公司将合同范本以电子邮件方式发给双海通用公司，其签字盖章后邮回我公司，我们签字盖章后合同就生效了。
（8）证人佟磊证言：2016年3月，我华电重工机械有限公司在山西运城有个风电项目，因公司之前与双海通用公司有业务往来，就发邮件向该公司询问，双海通用公司发来的报价低，最终我们确定由该公司承接，当时双海通用公司的王某4带人到我公司商谈的，具体合同商谈、后续付款催款都是与王某4联系的，很少与陈建峰联系。
6、被害人王某4陈述：陈建峰2015年3月到双海通用公司工作，陈建峰开始因为没有考勤所以没有基本工资，到2016年10月份才参加考勤，其基本工资为3000元，销售按每吨10元提成。涉案的两份合同都是我负责谈成的，陈建峰就不应该有提成。2017年1月，陈建峰还向我公司借款1万元。我没有向陈建峰出具过《承诺书》等文字性的材料，公司文件都是由办公室的秦某来操作，需要盖章的经我同意后到财务室找刘某加盖公章并记录使用公章的时间及用途，就是王某4本人使用公章也会进行记录的。
7、被告人陈建峰的供述：我之前提供给公安机关的承诺书是我伪造的。我利用之前替双海通用公司出差时工作便利留了两份加盖有双海通用公司公章的空白A4纸，在2017年2月份，双海公司派我携带1136254.72元的承兑汇票到河北省唐山市的华电曹妃甸重工装备有限公司去办理业务时没有办成，我就私自扣留了这113余万元的承兑汇票，后来双海通用公司的老板王某4给我要这些承兑汇票，并威胁要报案，我怕公安机关追究责任，就在原手中空的加盖有双海公司公章的A4纸上打印那些承诺内容，这份承诺不是王某4给我的，是我自己伪造的。
8、2016年12月6日《承诺书》及2017年3月17日陈建峰提供的结算书面材料复印件一份：承诺书内容为：陈建峰系河南双海通用设备有限公司员工，其薪资为基本工资加项目提成，基本工资每月5000元，工资结算时间为2009年3月至2016年12月；加工项目提成为每吨160元，招标项目提成为总中标额度的2%计算。
陈建峰按照承诺书计算，涉案公司应支付其工资、提成共计126万余元。
9、辩护人提供的被告人陈建峰自2008年至2012年先后在临沂市国林有限公司、利达双海贸易公司和双海贸易公司工作时代表公司签订的合同、价格清单、住宿费等证据拟证明被告人在上述公司工作过，均为王某4家族企业。
以上所有证据均经当庭示证、质证，足以作为审理查明事实的依据。
本院认为，被告人陈建峰作为河南双海通用设备有限公司业务员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。安阳市龙安区人民检察院指控罪名成立。
1、被告人陈建峰及其辩护人辩解陈建峰自2008年始就与双海公司等家族企业存在劳动关系，没有发放工资和提成及缴纳保险，双海公司负责人王某4向被告人出具有承诺书并同意用承兑汇票折抵薪资，双方属经济纠纷，现有证据不能证实被告人陈建峰构成职务侵占罪的理由。（1）针对辩解双海公司等拖欠其八年的工资，每月5000元，共计48万元。经查，双海通用公司实际负责人王某4、公司副总经理卢某、公司员工刘某、王某2证言及双海通用公司营业执照、考勤记录表、工资发放表、销售政策会议纪要印证，证实双海通用公司成立于2012年6月，公司规定员工的基本工资按照考勤实际发放。并不存在给陈建峰每月5000元工资的情况，且被告人陈建峰在2016年10月份之后才按照公司规定参加考勤，双海通用公司也按照陈建峰实际出勤情况发放了基本工资的事实。（2）辩解双海通用公司拖欠陈建峰与华电曹妃甸重工装备有限公司、华电重工机械有限公司签订合同的两笔提成款，提成款均按每吨160元提成，共计78余万元。经查，双海通用公司实际负责人王某4、华电曹妃甸重工装备有限公司顾某、华电重工机械有限公司佟磊证言证实该两份合同主要是与王某4本人商谈签订的；被害人王某4陈述、证人卢某、王某2证言、销售政策会议纪要印证证实实际按每吨10元进行提成的事实；《关于河南双海通用设备有限公司2016年塔筒销售净利润的司法鉴定意见书》证明河南双海通用设备有限公司与华电曹妃甸重工装备有限公司和华电重工机械有限公司合作项目的“塔筒”销售净利润为每吨142.88元，尚低于被告人辩解的160元每吨的提成的事实。（3）辩解上述欠款由双海通用公司实际负责人王某4出具的承诺书证明的理由。经查，被害人王某4陈述证实其从未向被告人出具过承诺书，公司文件均由办公室秦某负责；证人秦某证言证实公司文件基本都由其打印，其从未见过和打印过承诺书，承诺书并非出自公司；证人刘某证言证实其负责公司公章使用并有使用记录登记，其未见过也未在承诺书上加盖过公章，公司也从未有过该承诺书的公章使用记录，公司公章使用登记表亦印证上述事实；还证明被告人曾在2016年10月24日至26日的用章记录；承诺书上显示对陈建峰的工资计算止于2016年12月，与陈建峰已于2016年10月开始领取工资的事实相矛盾；《司法鉴定意见书》证明涉案《承诺书》原件上“河南双海通用设备有限公司”印文形成于同部位打印字迹之前，涉案《承诺书》不是河南双海通用设备有限公司所有的打印机打印的事实，且被告人在侦查机关对其伪造该承诺书内容的事实也予以供认。综上，被告人及其辩护人上述辩解理由与查明事实不符，辩解理由不能采信。
2、关于辩护人庞华东、王道云辩称被告人的有罪供述系办案机关在审查起诉环节取得，属违法证据，且与其他证据存在矛盾，不应采信的理由，经查，本案证据取证程序合法，内容真实，其辩解理由不足，本院不予采信；3、被告人陈建峰的辩护人辩解被告人系主动到案，应认定为自首的理由，经查，被告人虽经通知到案，但其到案时并未如实供述其侵占款项的犯罪事实，故不构成自首，其辩解理由本院不予采信；4、被告人陈建峰的辩护人辩解被告人所持有的汇票，双海公司已进入公示催告的民事程序，故本案不应认定为刑事案件的理由，被害单位追回损失的行为，并不影响被告人犯罪行为的事实，辩解理由不能成立，本院不予采信。
综合被告人系初犯等具体情节，为打击职务侵占犯罪，保护公私财产的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人陈建峰犯职务侵占罪判处有期徒刑五年九个月，并处没收个人财产人民币20万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月13日起至2023年2月25日止。）
（没收财产限判决书生效后三十日内缴纳完毕。）
二、责令被告人陈建峰退赔被害单位河南双海通用设备有限公司经济损失人民币1136254.72元。
（退赔款限判决书生效后三十日内退赔完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张琰成
审 判 员 邢黎静
人民陪审员 李玉霞
二〇一八年四月十六日
代理书记员 陈梦雨