湖南省平江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0626刑初31号
公诉机关平江县人民检察院。
被告人李举兴，男，1974年7月19日出生，汉族，初中文化，务工，住湖南省平江县。曾因犯运输毒品罪，于2011年10月21日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑5年；现因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年5月20日被平江县公安局刑事拘留，同年6月26日被平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行，现羁押于平江县看守所。
辩护人刘大好，湖南汉昌律师事务所律师。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2018）25号起诉书指控被告人李举兴犯贩卖毒品罪，于2018年1月24日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。平江县人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，被告人李举兴及其辩护人刘大好到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平江县人民检察院指控：2017年4月至5月期间，被告人李举兴在平江县开发区皇室假期宾馆、新康宾馆等地多次贩卖毒品冰毒给吸毒人员戴某、徐某、王弟弟、李某、冯某1和等人，共计贩卖毒品冰毒约19.1克、麻古4粒，具体事实如下：
1、贩卖毒品给戴某：①2017年5月1日，被告人李举兴在皇室假期666房间，以300元的价格贩卖1克多毒品冰毒给戴某；②2017年5月13日，被告人李举兴在皇室假期所开房间内，以200元的价格贩卖1克左右毒品冰毒给戴某；
2、贩卖毒品给徐某：2017年5月17日，被告人李举兴在皇室假期宾馆666房间内，以700元的价格贩卖毒品冰毒5克、麻古4粒给徐某；
3、贩卖毒品给王弟弟：①2017年5月14日，被告人李举兴在皇室假期6楼的一个房间内，以200元的价格贩卖0.8克毒品冰毒给王弟弟；②2017年5月15日，被告人李举兴在浮桥街，以100元的价格贩卖0.3克冰毒给王弟弟；
4、贩卖毒品给李某、冯某1和：①2017年4月中下旬的一天傍晚，李某先电话和微信联系李举兴要购买毒品冰毒，后乘朋友冯某1和的车到达平江县城一家宾馆，在宾馆房间内，被告人李举兴以400元或500元的价格贩卖了约4克毒品冰毒给李某；②2017年5月初的一天上午，李某又联系李举兴购买毒品冰毒，并与冯某1和开车一起到达平江县城的一家宾馆，在宾馆房间内，被告人李举兴以500元的价格贩卖了约3克的毒品冰毒给李某，事后冯某1和出资250元分得部分毒品冰毒；③2017年5月15日，李某与冯某1和再次联系李举兴购买毒品冰毒，在县人民医院附近的新康宾馆203房间内，被告人李举兴以700元的价格贩卖了约4克毒品冰毒给李某和冯某1和。
公诉机关提供户籍证明、通话详单、刑事判决书、侦破经过、扣押决定书、扣押物品清单、行政处罚决定书、尿检报告等书证；证人戴某、徐某、王弟弟、李某、冯某1和等人的证言；被告人李举兴的供述和辩解；联系购毒以及毒资支付的微信记录截图等电子数据。认为被告人李举兴违反国家毒品管理法律法规的规定，贩卖毒品冰毒、麻古，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一，三、七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李举兴曾因犯运输毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯、毒品再犯，应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款。提请依法判处。
被告人李举兴自抓获起即拒不承认自己贩卖毒品的事实，只承认自己有吸毒的事实。
辩护人刘大好律师认为，被告人李举兴贩卖毒品的事实存在，但公诉机关的指控证据存在重大瑕疵，不应作为定罪量刑证据使用，具体是：1、证人徐某的证言是本案刑事案件立案之前，即2017年5月19日在平江县公安局城关派出所所作，属于行政执法笔录，公诉机关曾于2017年9月28日、12月27日分别在补充侦查提纲中两次要求侦查机关补正未果，故该证据不能作为刑事诉讼法证据；2、证人李某所证明的第一笔交易，无具体时间、地点，400
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500元购买4克冰毒不合常理，更无其它证据佐证，不应认定；第二、三笔交易虽有冯某1和同行，且有微信转帐记录。但两人均系侦查机关以特情手段引诱被控制而作证，微信截图无证人签字确认。3、侦查机关未客观全面收集证据，如宾馆入住记录、监控视频等，不能排除被告人有可能不在现场的事实。4、毒品数量的认定，本案被告人否认贩卖毒品，证据单一，购毒人员供述以400
--500元购买4--5克毒品明显不合常理，与大多数案件中200--300元1克毒品出入很大，且无其他证据印证，请法院量刑时注意。
经审理查明：
1、①2017年5月1日15时46分53秒，戴某用手机157××××9595拨打被告人李举兴手机136××××5060，而后在皇室假期666房间，以300元的价格从被告人李举兴处购买1克多毒品冰毒；②2017年5月13日7时20分02秒开始至20时25分05秒止，戴某用手机157××××9595三次拨打被告人李举兴手机136××××5060，而后在被告人李举兴在皇室假期所开房间内，以200元的价格购买1克左右毒品冰毒。
2、①2017年5月14日，王弟弟在5月13日通过手机188××××5418多次与被告人李举兴手机136××××5060联系后，又与被告人李举兴妮称“追梦”进行微信联系，并于20时20分微信转帐200元给“追梦”，在皇室假期6楼的一个房间内，以200元的价格购买0.8克毒品冰毒；②2017年5月15日，王弟弟微信联系被告人李举兴“追梦”，并在21时50分向“追梦”发了100元红包，在浮桥街以100元的价格购买约0.3克冰毒。
3、2017年5月15日10时29分，李某与冯某1和在平江县人民医院附近的新康宾馆203房间内，李某通过微信“独臂哥”向被告人李举兴的微信“终于找到你”转帐700元，从被告人李举兴处购买了约4克毒品冰毒。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人李举兴的户籍证明，证明被告人李举兴身份信息情况，有完全刑事责任能力。
2、案件侦破经过说明，证明2017年5月19日公安民警将涉嫌吸毒的李举兴抓获后，通过李举兴本人接电话抓获二名吸毒人员戴某、徐某。后办案民警通过其微信，又将王弟弟、李某、冯某1和抓获，经查五人均系吸毒人员。
3、现场检测报告书、公安行政处罚决定书证明与被告人李举兴联系的冯某1和、李某、王弟弟、戴某、徐某均为吸毒人员，并已经被行政处罚。
4、通话记录详单，证明李举兴电话与多名吸毒人员联系，与吸毒人员供述的购毒时间相互吻合。
5、证人童某的证言：（公安侦查卷61-63页）通过皇室假期宾馆的前台服务员认识李举兴，并受邀到他在皇室假期开的房间吸食毒品，互相留下微信和手机号码，听他讲过他是贩卖毒品的，第三次见面时，我看到李举兴接了一个电话，是别人要他送毒品去，他在电话里答应去送毒品给别人，看到李举兴从身上拿出一个用烟盒装的透明塑料袋的毒品，有半个塑料袋子的冰毒，就是我们在一起吸食的那种，我不知道有多少，反正很多，他从里面分了一点毒品出来装到三个小塑料袋里，然后他就对我说，要我在房间等他，他要去送货（指毒品），我在房间等了大约有十几分钟，李举兴讲他毒品送到了，那个时候我就知道他真的是贩毒的，他对我说过，他现在贩的冰毒，是平江县进价最便宜的，他说他进价一百一个的毒品，能贩到三百元一个。2017年5月30日20时，我与李举兴微信联系，我讲我想要进货（指毒品），在嘉源宾馆被抓获。
6、提取笔录，公安机关对童某与被告人李举兴微信内容进行提取，与童某证言相吻合，证明被告人李举兴有贩卖毒品的行为。
7、刑事判决书，证明2011年10月21日被告人李举兴犯运输毒品罪，被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；
8、证人王弟弟的证言：大约是2017年5月初我通过杨某认识了一个吸毒人员，听说那个男的有毒品出，我就加了那个男的微信，后来在那个男的那里购买了二次毒品，一次是2017年5月14日晚20时左右，我通过电话188××××5418与贩毒人员的136××××5060电话联系，我说我要毒品，他要我到平江县间房去，房间号码我不记得了，他要我用微信红包的方式支付毒品钱，我当时红包里没钱，说要先提现，我就对他说“我现在转过来，我动身过来”并发信息给他要他“清理记录”，我当时就转钱给他了，他收到微信转账后，我在微信里还说“帮我搞好点的，多谢”然后我就去了皇室假期6楼，我去了后看到那个贩毒的人旁边还有一个四十多岁的中年男人，我就说我要二百元，约0.8克冰毒，他就从口袋里拿出一个透明塑料袋冰毒给我，我看见宾馆桌上摆着一个矿泉水瓶做的麻果瓶，还有锡纸，就拿起锡纸还有那里的吸毒工具在他房里以烫烧方式吸食了我购买的毒品，我主要是试一下毒品如何，我吸食了约0.1克冰毒就下楼了；第二次是5月15日13时左右，我微信联系那个贩毒的人，我在微信里说“在哪里、水哥，在不”（我不知道他的真实名字），他下午没理我，到了晚上我才打通他的电话，他叫我微信转钱给他，我就在当晚20时23分通过微信红包转了100元给他，他一直没收我红包，我当时以为他不要红包了，我就对他说，“还有现金“但没多久他接收了红包，我就直接去了他约好的皇室假期，他不在那里，我们另外约在浮桥街见面，他直接给了我一个小包，约0.3克左右冰毒，我拿了冰毒就走了，我拿到毒品就去了平江驾校廉租房一个叫“钻石”的人家里，和他一起吸食了毒品；
9、王弟弟与被告人李举兴微信联系记录提取笔录及微信聊天、转账截图，证明该证据与证人证言相符，王弟弟在被告人李举兴处购买二次毒品，微信支付毒资300元；
10、辨认笔录，证明辨认人王弟弟通过照片辨认出被告人李举兴系二次贩卖毒品给其的人；
11、证人李某的证言：其与李举兴通过打麻将认识后，李举兴介绍我吸食毒品，说吸食之后可以减轻心理压力，让自己放松，我就同意了，于是开始在李举兴那里购买毒品吸食。第一次是一个月前（2017年4月下旬）傍晚，我通过打电话和微信发信息和李举兴约好向他购买几百元钱的毒品，李举兴告诉我县城一个宾馆房间号，我和冯某1和一起，冯某1和在车上等我，我找到李举兴的房间，他就拿出一点冰毒和红色麻古，让我吸食，李举兴说加点红色的麻古会更香，我试了几口，觉得太香怕被妻子发现，就没要麻古，只要了冰毒，我用手机微信给李举兴转账400还是500块钱，不记得是转给他哪个微信号，李举兴则给了我一个透明封口的塑料袋，里面大约有4克冰毒，我拿到毒品就与冯某1和回家了；第二次是半个多月前的一天上午，我和冯某1和一起开车到李举兴事先告诉我的宾馆，冯某1和在车上等我，我一个人上去李举兴房间，给他转账500块钱，然后李举兴给我一个封口塑料袋，里面大约3克冰毒，我拿了毒品就下楼和冯某1和走了，这次冯某1和出了250元钱，我回去之后分了部分冰毒给他；第三次是2017年5月15日左右，我用134××××7101手机打电话给李举兴找他买点毒品吸食，并且也互相用微信发送了语音，谈好向他购买700元钱的冰毒，约在平江县人民医院附近的客房见面，之后我就和冯某1和赶到那里和李举兴交易，我们到了李举兴的房间后，他自己拿出一只用矿泉水瓶和吸管做的瓶子出来，并拿出一点冰毒和麻古和我们两个一起吸食，然后我用微信转账700元给李举兴，李举兴给了我一个封口塑料袋，里面大约4克冰毒，我拿到冰毒就和冯某1和回去了，这700块钱冯某1和出了250块钱给我，所以我也分了一部分冰毒给他；我手机上有2017年5月15日10时29分我用我微信“独臂哥”向李举兴微信“终于找到你”转账700元、4月28日10时37分我用我微信“天意”向李举兴微信“主兄”转账500元用于支付毒资的记录；
12、证人冯某1和的证言：我和李某是朋友，我们都吸毒，半个月前李某同我讲要我开车和他到平江县拿点毒品，我说好，按照李某指引到了一个宾馆前，李某跟我讲他上楼去拿毒品，我在车上等，没多久李某从宾馆下了，说他拿到了毒品，在车上李某分了一半他购买的毒品给我，我就给了他250元钱，等于这次我们购买了500元毒品；前几天李某打电话要我开车到平江县帮他拿毒品，我刚好也没有毒品吸食了，就和他一起驾驶我的面包车来了平江县老城一个小宾馆，当时我看到房间只有一个中年男的，我不认识，李某认识那个男的，我们进房后看到桌上放了吸毒工具和一小包毒品，李某和我以烫吸方式吸食了几口冰毒，我吸食完毒品后就出房门了，没多久李某就讲他拿到了毒品，我们就下楼开车回去，回去后，我给了250元钱李某；今天李某和我再次来购买毒品，李某用手机和贩毒人联系后没多久，我们被抓获，我到公安机关才知道贩卖毒品的李举兴被抓。
13、李某与李举兴微信提取笔录、微信转账截图，证明李某2017年5月15日向李举兴微信“终于找到你”转帐700元购买毒品并支付毒资的情况；
14、辨认笔录，辨认人冯某1和辨认出李举兴就是贩卖毒品给其的人；
15、指认照片，李某指认与李举兴交易和吸食毒品的新康宾馆、嘉源大酒店；
16、被告人李举兴的供述：公安机关对被告人李举兴进行了四次讯问，其供述本人有二个手机，一个号码是136××××5060，这台手机的微信号是×××，微信名称是：“终于找到你”，一个号码是136××××8235，微信号是×××，微信名是“追梦”，这两台手机在被抓获时被公安民警扣押；在被抓获六七天前，在“皇室假期”宾馆六楼曾分别与戴某、徐某吸食过毒品冰毒，毒品是本人提供；李某是在广东打工时认识的，王弟弟是通过朋友张映红认识的。
下列证据本院不予采纳：
1、徐某的证言、提取笔录、微信截图，均是本案2017年5月20日刑事案件立案之前的2017年5月19日制作，公诉机关曾二次退补明确要求补正，未补正不能作为刑事诉讼证据；
2、李某微信“独臂哥”转帐给“主兄”转帐截图，因被告人李举兴的微信号分别为“终于找到你”“追梦”，并没有“主兄”，故不能采信；
3、扣押物品、文件清单，扣押的手机、人民币一万元，经本院通知补正公诉机关未随案移送，不能作为证据使用。
本院认为：被告人李举兴违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应予追究刑事责任。被告人李举兴贩卖毒品的数量，因徐某的证言不能作刑事证据，李某的第一、二笔购毒，无具体时间、地点、金额、数量模糊、转帐记录为转给“主兄”故该三笔指控不能认定，其贩毒数量认定为7.1克，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量在10克以下，但多次贩卖给多人，应认定为情节严重；被告人李举兴曾因犯运输毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。辩护人刘大好认为指控证据有瑕疵不能排除合理怀疑的证据不应采纳的意见，本院予以采信。公诉机关指控被告人李举兴犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院确认的五次贩卖毒品的证据确实充分。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款，《最高人民法院<关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释>》第四条（一）项之规定，判决如下：
被告人李举兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵一日，即被告人李举兴的刑期自2017年5月20日起至2021年11月19日止。
罚金限判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 余 强
审 判 员 王响槐
人民陪审员 胡平和
二〇一八年四月二十日
书 记 员 毛文慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《最高人民法院<关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释>》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。