内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终145号
上诉人（原审原告）：徐海霞，女，1965年5月27日出生，公民身份证号码×××，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。
被上诉人（原审被告）：斯日吉冲嘎，男，1954年12月21日出生，蒙古族，职业不详，住内蒙古自治区赤峰市。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区王府大街北回丰公司综合楼一楼。
法定代表人：冯强，总经理。
委托诉讼代理人：苏桂彬，男，1988年10月5日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司职员，住中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司员工宿舍。
上诉人徐海霞因与被上诉人斯日吉冲嘎、中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2017）内0404民初8007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐海霞上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审案件诉讼费由二被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费应根据受害人误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人提交的诊断书中要求上诉人住院后休息30天，故一审认定误工时间为住院天数19天错误。二、上诉人主张的误工费、陪护费应划入死亡伤残限额，且未超过11万元，应当全额予以保护。医疗费和住院伙食费超过1万元限额的，超过部分进行主次责任划分。
斯日吉冲嘎未作答辩。
中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司答辩服判，上诉费用不属于保险责任，不应当由其承担。
原审原告徐海霞向一审法院起诉请求：1、要求二被告赔偿原告各项损失合计人民币25714.56元；2、本案诉讼费用由二被告承担。
一审法院认定的事实：被告斯日吉冲嘎驾驶×××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，保险期间为2017年4月21日零时至2018年4月20日24时，商业三者险的保险限额为50000元，机动车交通事故责任强制保险中，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失的赔偿限额为2000元。2017年7月26日，被告斯日吉冲嘎驾驶×××小型客车沿桥北龙头山路由北向南行驶至老哈河街交叉路口时与原告驾驶的两轮电动车相撞，致原告受伤。经赤峰市公安局红山区分局交警大队认定，被告斯日吉冲嘎负此次事故的主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告在赤峰市医院住院治疗，经诊断为：创伤性蛛网膜下出血，头皮裂伤，右额顶骨骨折。原告在此住院治疗19天，花医疗费19963.66元。后原告要求二被告赔偿其损失，二被告未予赔偿。2017年9月6日，原告诉至法院，诉请如前。另查明，内蒙古自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资为每日106.36元，农业从业人员的平均工资为每日104.9元，自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每人每天100元。
一审法院认为，被告斯日吉冲嘎驾驶×××号小型客车与原告驾驶的两轮电动车相撞，致原告受伤。原告因此而受到的损失为医疗费19963.66元，误工费1993.1元（104.9元×19日），陪护费2020.84元（106.36元×19日），伙食补助费1900元（100元×19日），被告斯日吉冲嘎应对原告的损失按责任比例进行赔偿。因被告斯日吉冲嘎驾驶×××小型客车在被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，该事故发生在保险期间，故原告的损失应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险保险限额内先行赔偿，不足部分再由被告斯日吉冲嘎进行赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，原告的其余损失医疗费9963.66元、误工费1993.1元、陪护费2020.84元，伙食补助费1900元，计15877.60元，被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司应在商业三者险保险限额内按70%进行赔偿。×××号投保的商业三者险保险限额为50000元，被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司应赔偿的数额未超过商业三者险的保险限额，故被告斯日吉冲嘎在本案中不承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司辩称医疗费应按社保标准进行赔偿于法无据，法院不予认定。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在商业三者险的赔偿限额内赔偿原告其他损失15877.60元的70%，计款11114.32元，其余损失由原告自负。二、驳回原告对被告斯日吉冲嘎的诉讼请求和其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
经审理查明二审认定的事实与一审判决认定事实一致，本院直接予以确认。
另查明，由赤峰市医院出具的疾病诊断书中载明”2017.7.26-2017.8.14在我院住院，出院后休息一个月，定期复查”。
上述事实，有上诉人提交的赤峰市医院疾病诊断书在卷佐证，可以认定。
本院认为，本案争议焦点一是误工时间是否少计算了30日？二是误工费、陪护费可否在死亡伤残赔偿限额110000元内获得赔偿？关于争议焦点一，上诉人提交的赤峰市医院疾病诊断书中载明”出院后休息一个月，定期复查”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，误工时间应包括出院后休息的一个月即49天（住院19日+出院休息30日），一审法院认定误工时间为住院19日欠妥，本院予以纠正。关于争议焦点二，本院认为，上诉人徐海霞在案涉交通事故中并未达到伤残等级标准，故其主张的误工费、陪护费不应当在死亡伤残赔偿限额内获得赔偿。被上诉人中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司应给付上诉人的误工费为3598.07元（104.9元×49日×70%），扣除在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内的10000元，被上诉人中国平安财产保险股份有限责任公司赤峰中心支公司在商业三者险限额内赔偿上诉人徐海霞其他损失19024.6元的70%，共计13317.22元，其余损失由上诉人自负。
综上所述，徐海霞的上诉请求部分成立。一审认定事实清楚，但适用法律欠当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2017）内0404民初8007号民事判决第二项。
二、撤销内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2017）内0404民初8007号民事判决第一项。
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后10日内在商业三者险的赔偿限额内赔偿上诉人其他损失19024.6元的70%，计款13317.22元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费元222元，二审案件受理费444元，由上诉人徐海霞负担154元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司负担512元。邮寄送达费60元，由上诉人徐海霞、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司赤峰中心支公司、斯日吉冲嘎各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长其其格
审判员邓宏涛
审判员张京浩
二○一八年三月一日
书记员王鹏吉