河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1303民初3653号原告：南阳欣旺商务咨询有限公司，住所地河南省南阳市文化宫街XX号，统一社会信用代码914XXXXXXXXXXXX32L。法定代表人：赵欣，任公司董事长。委托诉讼代理人：杨现志、李保梅，河南XX律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：淅川县美佳食品有限公司，住所地河南省淅川县XXXXX村，组织机构代码06XXXXXXXX。法定代表人：王有生，任公司总经理（已死亡）。被告：韩清玉，女，汉族，1958年8月20日出生，住淅川县。被告：王丰林，男，汉族，1983年10月10日出生，住淅川县。被告：张瑞，女，汉族，1987年4月14日出生，住淅川县。四被告共同委托诉讼代理人：张晓乾，河南XX律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：淅川县德润冷储有限责任公司，住所地河南省淅川县XXXXXXX（香花镇XXXXXXX），统一社会信用代码914XXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：全德斌，任公司总经理。被告：王垄，男，汉族，1987年10月9日出生，住淅川县。被告：赵娟，女，汉族，1981年10月12日出生，住淅川县。被告：赵正伟，男，汉族，1982年8月4日出生，住淅川县。被告：张普，女，汉族，1982年4月16日出生，住淅川县。被告：饶四虎，男，汉族，1974年7月10日出生，住淅川县。被告：杨清娇，女，汉族，1976年7月10日出生，住淅川县。原告南阳欣旺商务咨询有限公司与被告淅川县美佳食品有限公司、淅川县德润冷储有限责任公司、韩清玉、王丰林、张瑞、王垄、赵娟、赵正伟、张普、饶四虎、杨清娇追偿权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告南阳欣旺商务咨询有限公司委托诉讼代理人杨现志和李保梅、被告淅川县美佳食品有限公司、韩清玉、王丰林和张瑞的共同委托诉讼代理人张晓乾、被告淅川县德润冷储有限责任公司法定代表人全德斌、被告王垄、赵正伟、张普、饶四虎、杨清娇均到庭参加诉讼，被告赵娟经法院合法传唤未到庭参加审理，本案现已审理终结。原告南阳欣旺商务咨询有限公司提出诉讼请求：1、被告淅川县美佳食品有限公司支付债权款3047415元；并按同期银行贷款利率四倍计算代偿资金滋生的利息(自2016年7月8日起至款还清之日)；2、判令被告淅川县美佳食品有限公司承担借款本金20%的违约金（已从交存的履约风险金中直接扣除）；3、判令被告淅川县美佳食品有限公司支付律师代理费及原告为追偿债权支出的其他费用（其他费用不明确）4、判令被告淅川县德润冷储有限责任公司、韩清玉、王丰林、张瑞、王垄、赵娟、赵正伟、张普、饶四虎、杨清娇对以上诉求承担连带清偿责任；5、判令原告有权对拍卖、变卖被告淅川县美佳食品有限公司浮动抵押物的价款优先受偿；6、本案诉讼费用（案件受理费、保全费）由以上被告承担。事实和理由：2015年7月23日，被告美佳公司以生产经营需要流动资金为由，与国家开发银行股份有限公司河南分行（下简称国开行）签订了《国家开发银行股份有限公司中小企业流动资金借款合同》（合同编号：411XXXXXXXXXXXXXXXXXX，下称借款合同），借款300万元，借款期限自2015年7月23日至2016年7月22日止。付款方式为一次还本分季度付息，每季度末月20日为结息日。被告美佳公司委托南阳信达投资担保有限公司（以下简称信达担保公司）为该笔借款提供担保，双方签订了（编号WDXXXXXXXX）《委托担保协议》，信达担保公司在上述借款合同上签订了连带责任保证条款。作为反担保措施，信达担保公司同被告德润公司、王有生、韩清玉、王丰林、张瑞、王垄、赵娟、赵政伟、张普、饶四虎、杨青娇签订了反担保连带责任保证合同；信达担保公司同被告美佳公司签订了将位于其公司院内4号冷库的存货的浮动抵押合同，并在淅川县工商局办理了浮动抵押登记。国开行与被告美佳公司签订借款合同后，发放了该笔贷款，但被告美佳公司严重违反《借款合同》约定且达到贷款提前到期的情形。国开行给被告美佳公司送达了《贷款提前到期通知书》，要求在规定的时期内偿还300万元贷款本金并结清利息。但被告逾期仍不予履行，信达担保公司于2016年6月17日代偿了被告美佳公司第二季度利息40020元，于2016年7月8日代偿了该笔借款本金300万元、利息7395元，至此信达公司代偿本息共计3047415元。据2015年7月14日，原告、被告美佳公司与信达担保公司三方签订的《委托监管协议》第七条约定：1、被告违约造成信达担保公司代偿损失的，应把交存的20%履约风险金作为违约金承担责任；2、承担支付信达担保公司代偿的本息及代偿本息后产生的孳息（按银行贷款基准利率4倍，从2016年7月8日至款还清之日止）；3、支付信达担保公司为追偿债权而支出的律师代理费、诉讼费、评估费、差旅费等所有费用。2016年7月9日，信达担保公司与原告签订了《债权转让协议》，同时信达担保公司向被告公证送达了《债权转让通知书》，通知被告向原告清偿债务，据此，原告已获得追偿权。被告淅川县美佳食品有限公司、韩清玉、王丰林、张瑞和淅川县德润冷储有限责任公司辩称：1、淅川县美佳食品有限公司在国开行贷款属实，信达公司担保属实。2、在原告向被告主张偿还债务时，2016年4月，原被告双方已签订以租抵债协议，之后又签订补充协议，我方已根据租赁协议偿还了原告的债务，对这笔债务已经偿还完毕。被告张普和杨清娇辩称，反担保合同上保证人签名不是我本人所签。我不知道担保这件事，不应该成为被告。被告饶四虎、王垄、赵正伟辩称，当时我们是为王有生提供担保，王有生死亡后有资产，南阳信达投资担保有限公司及南阳欣旺商务咨询有限公司承诺让我们找到王丰林，协议签订后我们免责，我们认为应当处分王有生的资产。被告赵娟未出庭也未提供答辩意见。经审理查明，2015年6月5日，淅川县美佳食品有限公司（甲方）与南阳信达投资担保有限公司（乙方）签订了《委托担保协议》，约定南阳信达投资担保有限公司为淅川县美佳食品有限公司与国家开发银行股份有限公司拟签订的300万元借款提供担保，淅川县美佳食品有限公司应按被担保数额的1.5%支付年保费。淅川县美佳食品有限公司应向南阳信达投资担保有限公司委托的监管方指定账户，交存担保借款金额20%为履约风险金，在淅川县美佳食品有限公司履行完全部义务后无息退还。2015年7月14日，南阳信达投资担保有限公司（甲方）、淅川县美佳食品有限公司（乙方）和南阳欣旺商务咨询有限公司(丙方）签订《委托监管协议》，约定在本次借款到期时，乙方若不能足额归还本次借款本息，则由丙方代为偿还。丙方代为偿还本次借款后，即获得对乙方的追偿权。甲乙双方为本次借款所签的所有反担保合同的权利义务一并转让给丙方。若淅川县美佳食品有限公司违约，自愿将交存于南阳欣旺商务咨询有限公司的履约风险金作为违约金承担违约责任外，还应当承担代偿的借款本息及孳生的利息（按银行贷款基准利率4倍计算）；承担代偿借款本息日千分之三的违约金及为追索债务产生的（包括诉讼费、律师代理费等费用）所有费用。2015年7月23日，被告淅川县美佳食品有限公司作为借款人与贷款人国家开发银行股份有限公司、担保公司南阳信达投资担保有限公司、信用协会河南省青年企业家协会、保证人王有生、韩清玉、王丰林、张瑞签订了国家开发银行股份有限公司中小企业贷款借款合同（编号411XXXXXXXXXXXXXXXXXX），载明：“第二条借款金额本合同项下借款金额为3000000元。第三条借款用途本合同项下借款的用途为：补充营运资金。第四条借款期限借款期限从2015年7月23日起至2016年7月22日止，共计12个月。付款方式为一次还本分次付息，每月20日为结息日。第五条借款利率第十条担保担保公司和保证人王有生、韩清玉、王丰林、张瑞分别为本合同项下借款项贷款提供连带责任保证担保。担保范围包括本合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利……。保证期间为本合同项下借款到期之日起两年……。”2015年7月22日，淅川县美佳食品有限公司(抵押人)与南阳信达投资担保有限公司（抵押权人）签订了反担保抵押合同，抵押物为辣椒300吨约213万，花生100吨约99万。同日，淅川县美佳食品有限公司与南阳信达投资担保有限公司对300吨辣椒在淅川县工商行政管理局办理了动产抵押登记。庭审中，被告淅川县美佳食品有限公司陈述浮动抵押物辣椒花生已不存在。2015年6月25日，保证人王丰林和保证人家庭成员张瑞、保证人王有生和保证人家庭成员韩清玉、保证人饶四虎和其家庭成员杨清娇、保证人赵正伟和其家庭成员张普、保证人王垄和其家庭成员赵娟分别与南阳信达投资担保有限公司签订了反担保个人保证合同。淅川县德润冷储有限责任公司与南阳信达投资担保有限公司签订了反担保企业保证合同。反担保保证方式为不可撤销的连带责任保证，反担保保证期限为自南阳信达投资担保有限公司向借款人提供担保而发生代偿之日起四年。被告杨清娇和张普对在反担保个人合同中家庭成员处的签名均不认可。南阳欣旺商务咨询有限公司分别于2016年6月17日转入河南省青年企业家协会40020元，备注为美佳食品第二季度息，于2016年7月8日转入3007395元，备注为代偿淅川美佳食品国开行贷款300万本息。2016年7月13日，国家开发银行股份有限公司河南省分行出具一份代偿证明，证实南阳信达投资担保有限公司依约履行担保责任代偿300万元本金及部分利息，共计3047415元。原告南阳欣旺商务咨询有限公司和南阳信达投资担保有限公司签订了债权转让协议，约定南阳信达投资担保有限公司将代偿本息3047415元及借款人缴存的600000元的履约风险金（按约定作为违约金直接扣除），以3000000元债权转让给南阳欣旺商务咨询有限公司。南阳信达投资担保有限公司为该笔债权签订的所有反担保合同的从权利一并转让给南阳欣旺商务咨询有限公司。2016年7月11日，南阳信达投资担保有限公司向淅川县美佳食品有限公司公证送达了债权转让通知书。2016年4月，淅川县美佳食品有限公司（出租方）与南阳欣旺商务咨询有限公司（承租方）签订了租赁协议，租赁期限为十年，从2016年4月20日起至2026年4月19日止。落款处王丰林签字捺印，南阳欣旺商务咨询有限公司盖章。之后，双方又签订了补充协议，约定甲乙双方签订的租赁协议，约定租赁期限为十年，年租金250000元，该租金用于偿还甲方所欠乙方受让的南阳信达担保有限公司代偿淅川县美佳食品有限公司在国开行河南省分行的借款本息、违约金及有关追偿费用通过债权转让协议转让给南阳欣旺商务咨询有限公司的债权。但如果淅川县美佳食品有限公司把南阳欣旺商务咨询有限公司受让的上述债权清偿完结后，自完结之日起，双方提前解除租赁协议。落款处王丰林签名捺印，南阳欣旺商务咨询有限公司盖章。但双方并未实际履行租赁协议。2016年7月14日，原告南阳欣旺商务咨询有限公司与河南新律律师事务所签订《委托代理合同》，约定按诉讼标的的5%收取律师代理费，在一审终结时一次性缴清。上述事实，有原被告双方委托代理人的陈述、委托担保协议、委托监管协议、国家开发银行股份有限公司中小企业流动资金借款合同、个人反担保合同、债权转让协议、债权转让通知书、租赁协议、补充协议、转款凭证等证据在卷为凭，予以认定。本院认为，《国家开发银行股份有限公司中小企业流动资金借款合同》、《委托监管协议》、《委托担保协议》、《个人反担保合同》、《反担保抵押合同》均系各方当事人真实意思表示，不违背法律和行政法规的强制性规定，认定为合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。本案争议焦点主要为以下几点：一、债务是否清偿完毕的问题。原告南阳欣旺商务咨询有限公司与淅川县美佳食品有限公司签订的《租赁协议》和《补充协议》，是原告南阳欣旺商务咨询有限公司受让债权后同淅川县美佳食品有限公司协商用租金来履行债权的约定，约定签订协议后十日内交付，但淅川县美佳食品有限公司没有按约定时间与原告南阳欣旺商务咨询有限公司办理租赁物的交接手续，没有将所出租的厂房、有关设备及大门钥匙、清单等交付给原告南阳欣旺商务咨询有限公司，淅川县美佳食品有限公司也当庭认可未将该租赁物交付给原告。租赁协议属于实践性合同，淅川县美佳食品有限公司存在租赁物没有交付、交付不能的情况，致使该租赁协议无法履行。故被告淅川县美佳食品有限公司主张用租赁协议中的以租金抵扣债权的理由不能成立，本院不予支持。二、代偿本金、利息、律师费及违约责任的问题。根据《民法通则》第八十九条规定：保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。本案中，因淅川县美佳食品有限公司未能按约偿还国家开发银行股份有限公司到期借款本息，南阳信达投资担保有限公司作为担保人已经承担偿还借款本金3000000元及利息47415元的义务，2016年7月11日，南阳信达投资担保有限公司将债权转让给原告南阳欣旺商务咨询有限公司，并以公证形式通知债务人淅川县美佳食品有限公司。因此，被告淅川县美佳食品有限公司应承担偿还代偿款3047415元的义务。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。本案中，根据《委托担保协议》和《委托监管协议》约定，若淅川县美佳食品有限公司违约，在将已缴纳的履约风险金作为违约金外，还要支付代偿款的孳生利息（按银行贷款基准利率四倍计算）及按代偿款日千分之三累计计算的违约金，双方约定明显超出法律规定。故被告淅川县美佳食品有限公司应自2016年7月8日起，以代偿款3047415元为本金，按月利率2%计付至款付清之日止，被告淅川县美佳食品有限公司缴纳的履约风险金600000元予以扣除冲抵利息。关于原告南阳欣旺商务咨询有限公司主张的律师费，属于为追偿债权而支出的合理费用，有合同和法律依据，依法应予支持。但根据双方签订的《委托代理合同》，律师代理并非风险代理，不能适用风险代理的标准，应当予以调整，参照2016年河南省律师收费标准的规定，对其未超过代偿本金4%的部分，即律师费121896元，予以支持。对于原告南阳欣旺商务咨询有限公司主张对拍卖、变卖被告淅川县美佳食品有限公司浮动抵押物的价款优先受偿的诉讼请求，因浮动抵押物已不存在，无法就拍卖变卖价款优先受偿，故对原告南阳欣旺商务咨询有限公司的诉讼请求，本院不予支持。三、保证人和反担保人是否应承担担保责任的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。本案中，被告王有生、韩清玉、王丰林、张瑞与国家开发银行股份有限公司签订的中小企业贷款借款合同中，约定为借款3000000元承担连带责任保证担保，保证期间为借款到期之日起两年。被告王丰林、张瑞、王有生、韩清玉、饶四虎、杨清娇、赵正伟、张普、王垄、赵娟和淅川县德润冷储有限责任公司分别与南阳信达投资担保有限公司签订了反担保保证合同，期限为发生代偿之日起四年。但被告杨清娇和张普在庭审中对反担保个人合同中家庭成员处的个人签名均不认可，原告南阳欣旺商务咨询有限公司也未向法庭提交鉴定申请。因此，被告杨清娇和张普对上述债务不承担连带清偿责任。反担保人与信达担保公司签订的《个人反担保合同》并未约定未经保证人同意不得转让，或者属于法律明确规定不得转让的债权，故反担保人在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。故原告向被告王有生、韩清玉、张瑞、饶四虎、赵正伟、王垄、赵娟和淅川县德润冷储有限责任公司主张相关权利，于法有据，应予支持。被告王有生、韩清玉、张瑞、饶四虎、赵正伟、王垄、赵娟和淅川县德润冷储有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十八条规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告淅川县美佳食品有限公司偿还原告南阳欣旺商务咨询有限公司代偿款3047415元及自2016年7月8日起，按月利率2%计付至款付清之日止的利息（被告淅川县美佳食品有限公司缴纳的履约风险金600000元予以扣除冲抵利息）。二、本判决生效后十日内，被告淅川县美佳食品有限公司偿还原告南阳欣旺商务咨询有限公司律师费121896元。三、淅川县德润冷储有限责任公司、韩清玉、张瑞、王丰林、王垄、赵娟、赵正伟、饶四虎对上述债务承担连带清偿责任，并享有在保证范围内以各自实际清偿额为限对淅川县美佳食品有限公司追偿权利。四、驳回原告南阳欣旺商务咨询有限公司其他诉讼请求。案件受理费31180元，保全费5000元，共计36180元，由淅川县美佳食品有限公司、淅川县德润冷储有限责任公司、韩清玉、王丰林、张瑞、王垄、赵娟、赵正伟、饶四虎连带负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院送交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  刘红艳审 判 员  崔 迪人民陪审员  李 峰二〇一七年十二月一日书 记 员  杨 晓