安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0102民初265号原告：合肥鑫城国有资产经营有限公司，住所地安徽省合肥市新站区工业物流园A组团E区15号综合楼。法定代表人：唐风玲，该公司董事长。委托代理人：秦煜，安徽承义律师事务所律师。被告：安徽飞箭节能科技股份有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海工业园区纬二路北2号。法定代表人：王开平，该公司董事长。委托代理人：陈章琴，该公司员工。被告：安徽立顿节能科技股份有限公司，住所地安徽省合肥市巢湖经济开发区花山工业园。第三人：徽商银行合肥新站支行，住所地安徽省合肥市新站区站西路*号宝文国际大厦***层。负责人：胡昊，支行行长。委托代理人：赵汉，该支行员工。委托代理人：黄晓伟，该支行员工。原告合肥鑫城国有资产经营有限公司（以下简称“鑫城公司”）与被告安徽飞箭节能科技股份有限公司（以下简称“飞箭公司”）、安徽立顿节能科技股份有限公司（以下简称“立顿公司”）、徽商银行合肥新站支行（以下简称“徽商银行”）借款合同纠纷一案，本院于2017年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月14日公开开庭进行了审理。原告鑫城公司的委托代理人秦煜、被告飞箭公司的委托代理人陈章琴、徽商银行的委托代理人黄晓伟到庭参加诉讼，被告立顿公司经本院公告传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫城公司诉称：2015年7月1日，飞箭公司因生产经营采购需要向鑫城公司借款，为此，鑫城公司、飞箭公司、徽商银行签订《人民币委托贷款合同》一份，合同约定：鑫城公司委托徽商银行向飞箭公司发放贷款930万元，贷款期限为2015年7月1日至2016年7月1日止，贷款月利率为6.67‰，按季结息，一次性还本即借款人应于2016年7月2日偿还全部贷款本金及未结利息。如果借款人未按照约定偿还贷款本金，借款人须贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息直至借款人清偿全部本息止，逾期罚息利率为合同约定的贷款利率上浮50%。2015年7月1日，立顿公司作为抵押人与徽商银行签订《最高额抵押合同》一份，约定立顿公司为飞箭公司在主合同项下不超过700万元的债权本金以及利息、实现债权的费用等债务向鑫城公司提供最高额抵押担保，并在合同中明确鉴于相关规定，土地使用权抵押登记单位国土部门要求将立顿公司的土地使用权抵押登记在金融机构徽商银行名下，双方确认委托人鑫城公司享有抵押权。合同签订后，双方办理了抵押登记。另飞箭公司、立顿公司、鑫城公司也签订协议明确鑫城公司作为抵押权人对立顿公司提供的抵押物享有抵押权。合同签订后，徽商银行按照鑫城公司委托向飞箭公司发放贷款，但飞箭公司未按照合同约定偿还贷款本金与利息，飞箭公司已构成违约。为维护合法权益，特起诉至法院，请求判令：1、被告飞箭公司立即偿还原告鑫城公司借款本金930万元、利息756778.2元、罚息及复利416276.28元（以上利息及罚息、复利等暂计算至2016年11月28日，余款按照合同约定计算至借款本息还清之日止），律师代理费85000元，以上合计10558054.48元；2、原告鑫城公司对被告立顿公司的抵押财产以折价或者拍卖、变卖该财产的所得价款在第一条诉请数额范围内享有优先受偿权；3、由被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。被告飞箭公司辩称：总借款为930万元，其中本金700万元，剩余230万元为欠飞箭公司部分货款。所以飞箭公司只应该偿还700万元本金，并以700万元为基数偿还正常的银行贷款利息。罚息和复息不予认可。第三人徽商银行辩称：同原告鑫城公司诉称。被告立顿公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。经审理查明：2015年7月1日，飞箭公司（借款人）与鑫城公司（委托人）、徽商银行（受托人）签订《徽商银行人民币委托贷款合同》一份（合同编号2015年新站分（支）行委贷字第26018号合同），该合同载明：为了有效地运用自有资金，委托人将自有资金委托给受托人按照本合同的约定，向借款人发放委托贷款。……。3、本合同项下的贷款币种、金额（大写）为玖佰叁拾万元整。4、本合同项下的贷款期限自2015年7月1日起，至2016年7月1日止(实际起止日期以借据为准)。5、本合同项下的委托贷款月利率为6.67‰。本合同履行期间内，如遇国家调整利率、或委托人要求作相应利率调整时，在委托人和借款人双方书面同意的情况下，受托人可根据国家调整利率的规定或委托人的书面通知调整利率，自收到通知后的第二个工作日起按调整后的利率开始计算利息。但上述约定利率不得违反法律、行政法规及规章的有关规定。6、本合同项下的贷款结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日。如贷款本金的最后一次偿还日不是结息日，则借款人需在贷款本金的最后一次偿还日付清全部应付利息。7、如果借款人未按照本合同的约定偿还贷款本金，借款人须自贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为本合同第五条约定的贷款利率上浮50%。……。15、本合同生效后，借款人须按以下第15.1种方式提款：15.1一次性提款，提款日期为2015年7月2日。……。17.1、一次性还本，借款人应于2016年7月2日偿还全部贷款本金及未结清利息。23.受托人在此向借款人和委托人保证及承诺如下：23.1.受托人协助委托人办理有关贷款的发放和回收手续；……。39.1、委托人向人民法院起诉借款人、担保人，受托人予以配合。……。同期，立顿公司（抵押人、甲方）与徽商银行（抵押权人、乙方）签订了《最高额抵押合同》一份（合同编号：2015年抵字第0701号），载明：3.1本合同担保的最高债权额为主合同项下不超过人民币柒佰万元整的债权本金，以及利息、违约金、乙方实现债权而发生的费用。15.1本合同担保的主合同为乙方与债务人飞箭公司自2015年7月1日至2016年7月1日期间签订的借款合同、编号为2015年新站分（支）行委贷字第26018号合同人民币委托贷款合同。15.2鉴于相关规定，土地使用权抵押登记单位国土部门要求将立顿公司提供的土地使用权（土地使用权证号：巢国用（2014）第2987号，土地面积：100074.17平方米）抵押登记在金融机构徽商银行合肥新站支行名下，双方确认：委托人鑫城公司享有抵押人在本合同项下提供的土地使用权的抵押权，有权以债权人的名义依法行使抵押权及优先受偿权等相关权益及本合同项下的权益。2015年7月13日徽商银行与立顿公司根据上述《最高额抵押合同》的约定就立顿公司提供的土地办理了土地他项权证（他项权证号：巢他项（2015）第0082号）。2015年7月16日，鑫城公司通过徽商银行将930万元转入飞箭公司账户，飞箭公司在徽商银行借款凭证上加盖了公司印章，借款凭证中载明的贷款到期日为2016年7月16日，正常利率6.67‰/月、逾期利率10.005‰/月。此后，飞箭公司未能按约还款，鑫城公司为此聘请律师花去律师代理费8.5万元。现诉讼至本院，提出诉称之请求。以上事实，有原、被告的营业执照复印件、《徽商银行人民币委托贷款合同》、《借款凭证》、《徽商银行记账凭证/业务通知单》、《最高额抵押合同》、《他项权证》及当事人陈述等在卷佐证。本院认为：鑫城公司委托徽商银行向飞箭公司借款，并签订《徽商银行人民币委托贷款合同》，立顿公司又自愿为飞箭公司的上述借款提供抵押物担保，并与徽商银行签订了《最高额抵押合同》，上述协议均系各方当事人的真实意思表示，亦不违反相关法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，各方均应按合同约定全面履行合同义务。合同签订后，鑫城公司依约委托徽商银行向飞箭公司提供了借款，现借款期限早已届满，飞箭公司未按合同约定履行按期还本付息的义务，其逾期还款的行为已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”的规定，因鑫城公司作为委托贷款合同的委托人与受托人徽商银行系委托法律关系，飞箭公司作为借款人在签订委托贷款合同时知道鑫城公司是实际出借人，鑫城公司也知道飞箭公司系借款人，故鑫城公司直接以飞箭公司作为本案被告并无不当，故鑫城公司主张飞箭公司偿还借款本金930万元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。同时飞箭公司辩称借款中230万元为所欠飞箭公司的部分货款，飞箭公司可以另案起诉请求鑫城公司支付相应货款。关于鑫城公司主张飞箭公司支付利息及罚息、复息的请求。双方在合同中约定贷款月利率为6.67‰符合相关规定，如果借款人未按照本合同的约定偿还贷款本金，借款人须自贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付利息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为贷款月利率6.67‰上浮50%，该约定并未违反法律规定，飞箭公司应承担支付逾期利息的责任。飞箭公司应以月利率6.67‰标准支付鑫城公司自实际放款日2015年7月16日至2016年7月16日本金930万元的利息，自2016年7月17日至款清之日止的利息加罚息应以930万元为本金，按月利率6.67‰上浮50%，即月利率10.005‰计算。至于复息于法无据，本院不予支持。关于最高额抵押合同是否有效，鑫城公司能否行使抵押权。如前所述鑫城公司作为委托贷款合同的委托人、徽商银行作为委托贷款合同的受托人、飞箭公司作为委托贷款合同的借款人，而立顿公司作为抵押人担保的是案涉委托贷款合同的借款，上述事实本案原、被告及第三人均知晓。本案受托人徽商银行在办理抵押登记时依据《最高额抵押合同》将徽商银行登记为抵押权人，因该抵押法律关系是为案涉资金设定的，在委托贷款法律关系中，受托人徽商银行仅为居间代理，其代理行为产生的后果应当归属于委托人鑫城公司，诉讼中徽商银行亦表示该抵押权的实际权利人为鑫城公司，故鑫城公司在《最高额抵押合同》约定的700万元限额内对立顿公司提供的土地使用权（土地使用权证号：巢国用（2014）第2987号，土地面积：100074.17平方米）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。另巢他项（2015）第0082号他项权证虽载明存续期限自2015年7月1日至2016年7月1日止，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条的规定，不影响鑫城公司对抵押土地使用权抵押权的行使。关于律师代理费，鑫城公司为证明诉讼聘请律师花去的费用，提交了委托代理合同、代理费发票、国内支付业务收款回单等证据，该费用属于双方合同约定的实现债权的费用，但鑫城公司支出的律师费用过高，本院酌情支持4万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽飞箭节能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告合肥鑫城国有资产经营有限公司借款本金930万元、利息（以930万元的为基数，按月利率6.67‰，自2015年7月16日计算至2016年7月16日）、利息加罚息（以930万元为基数，按月利率10.005‰，自2016年7月17日计算至款清之日止）；二、被告安徽飞箭节能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥鑫城国有资产经营有限公司律师费4万元；三、对本判决第一、二项确定的债权在最高额700万元限额内，合肥鑫城国有资产经营有限公司有权对被告安徽立顿节能科技股份有限公司位于合巢经开区花山路以东、广源大道以北总面积100074.17平方米的土地（土地使用权证号：巢国用（2014）第2987号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、驳回原告合肥鑫城国有资产经营有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85150元、保全费5000元、公告费800元，由被告安徽飞箭节能科技股份有限公司、安徽立顿节能科技有限股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  徐红梅代理审判员  李 斌人民陪审员  王富华二〇一七年十一月二日书 记 员  郑 凯附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。