河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1451号上诉人（原审被告）：押书芳，男，汉族，生于1965年7月15日，住禹州市。上诉人（原审被告）：王秀兰，女，汉族，生于1965年10月4日，住禹州市。二上诉委托诉讼代理人：杨永超，禹州市法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：付海雷，男，汉族，生于1980年2月16日，住禹州市。被上诉人（原审原告）：赵世军，男，汉族，生于1975年8月26日，住禹州市。上诉人押书芳、王秀兰因与被上诉人付海雷、赵世军民间借贷纠纷一案，不服禹州人民法院(2016)豫1081民初字第148号民事判决，向本院提起上诉。上诉人押书芳及二上诉人共同委托诉讼代理人杨永超，被上诉人付海雷、赵世军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人押书芳、王秀兰上诉请求：1、请求撤销原判发回重审或依法改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决程序违法，遗漏必须参加诉讼的当事人。本案是押朝欣因做生意急需资金，向二被上诉人借款时按照二被上诉人的非法要求，押朝欣出具一份借款10万元的借据，作为担保人的上诉人、押新停三人也同时出具了和押朝欣类似的借据两份，实际是押朝欣那一笔10万元借款。一审应当将押朝欣、押新停参加诉讼。二、一审判决认定事实错误、判决错误。本案向被上诉人借款的是押朝欣，押朝欣因为刑事案件正在服刑，同时其本人也向一审法院证实了案件事实，是否构成犯罪，一审法院却没有严格依照法律规定将涉嫌犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关，在认定事实错误的情况下作出了错误的判决。二被上诉人付海雷、赵世军辩称，本案发回重审后，一审已按照上诉人的要求到监狱对案外人押朝欣进行了调查；二上诉人在审理过程中，并未向法院申请第三人参加诉讼，上诉人所称的第三人与案件有关联，并未提供证据予以证明，一审程序并不违法。关于本案认定事实问题，押朝欣已被判刑，如果本案涉嫌犯罪，上诉人应该向公安机关报案，但上诉人并没有报案；重审时，一审对案外人押朝欣进行调查，押朝欣称该10万元系现金支付，未通过银行转账，一审按照上诉人的申请专门到禹州市农行方山分理处调取了押朝欣2013年4月6日的交易明细，未见上诉人所称的通过转账支付押朝欣94000元现金的记录；上诉人借被上诉人10万元证据充分，对被上诉人提供的借条的真实性并无异议，一审调取的押书芳的证言其证明力小于借条书证的效力，不应采信；案外人押朝欣、押新亭、赵得许与本案没有任何关系。总之，上诉人的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。二被上诉人付海雷、赵世军向一审法院起诉请求：1、判令被告押书芳、王秀兰偿还原告付海雷、赵世军借款本金100000元及以100000元为基数从2013年5月6日按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至实际还款之日止的利息或滞纳金：2、本案诉讼费由被告押书芳、王秀兰承担。一审法院认定事实：2013年4月6日，被告押书芳、王秀兰向原告付海雷、赵世军借款100000元，借款当日原告付海雷、赵世军通过银行取款等形式完成了筹款，在被告押书芳、王秀兰出具了100000元借条后完成了出借。在借条中双方约定借款期限一个月，未约定借款利息，如超期不还，每天按本金的千分之十收取滞纳金。2015年4月16日，原告付海雷、赵世军提起诉讼。一审法院认为：债务应当清偿。本案中被告押书芳、王秀兰向原告付海雷、赵世军借款100000元，原告付海雷、赵世军筹集资金并完成后，由被告押书芳、王秀兰出具借条，原、被告之间成立借款合同关系，现借款期限已届满，故原告付海雷、赵世军要求被告押书芳、王秀兰偿还100000元的请求予以支持。关于原告要求利息，因原告付海雷、赵世军无证据证明约定有利息，故对其利息的请求不予支持。另关于原告付海雷、赵世军要求的滞纳金，虽原被告在借条中约定超期不还每天按本金的千分之十收取滞纳金，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，故被告押书芳、王秀兰还应支付原告付海雷、赵世军从逾期之日即2013年5月6日按依100000元为基数自2013年5月6日起按年利率24%计算至实际还款之日止的违约金，对于超出部分不予支持。在庭审中，被告押书芳、王秀兰辩称与原告付海雷、赵世军之间不存在债权债务关系，无充足证据加以证明，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、限被告押书芳、王秀兰于本判决生效之日起五日内支付原告付海雷、赵世军本金100000元及违约金（自2013年5月6日起，依100000元为基数按年利率24%的计算至实际还款之日止）。本案受理费2300元，由被告押书芳、王秀兰承担。二审中，各方当事人均未向本院提供新证据。经审理，本院二审查明的事实和证据与一审一致。根据各方上诉、答辩意见并征得各方当事人同意，本院归纳本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是否存在真实的借贷关系，上诉人是否应当向被上诉人承担还款责任。本院认为，上诉人对于2013年4月6日向被上诉人所打的借条，二上诉人承认借方的签名是其本人所写、指印是其本人所捺，但认为本案所涉借款实际是案外人押朝欣所借，并认为本案所涉借款由二被上诉人于2013年4月6日下午三时左右通过禹州市农行方山分理处转账汇给了押朝欣94000元（扣除6000元利息），但一审通过调取证据，未发现押朝欣的账户于2013年4月6日下午三时左右有94000元的交易记录，故，上诉人认为本案借款人应当是押朝欣，二上诉人没有向被上诉人借款的上诉理由不能成立，本院不予采纳。至于上诉人认为，对本案所涉借款有三个借条，另外还有二个借条，但仅只是押书芳、押朝欣的陈述并无其他证据相印证，故，上诉人的该上诉理由同样不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元由二上诉人押书芳、王秀兰承担。本判决为终审判决。审 判 长  孙根义审 判 员  朱雅乐代理审判员  王 戈二〇一七年五月二十七日书 记 员  侯伟丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口