江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初4179号原告:伏永成，男，1992年12月20日生，汉族，住南京市栖霞区，委托诉讼代理人：汤莉，南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。被告：南京泽吾资产管理有限公司，住所地在南京市鼓楼区中山北路105-6号，统一社会信用代码913201067904063546。法定代表人：黄国宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：张靓璐，江苏泓远律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱琛，江苏泓远律师事务所实习律师。原告伏永成与被告南京泽吾资产管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伏永成及其委托诉讼代理人汤莉，被告南京泽吾资产管理有限公司的委托诉讼代理人张靓璐、钱琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告伏永成向本院提出诉讼请求：要求判令被告支付：1、2017年3月份提成6490元；2、解除劳动关系的经济赔偿金61665元（12333元×2.5×2）。事实和理由：原告于2014年12月27日进入被告公司从事私人健身教练工作，月均收入12333元，因被告拖欠工资，违法解除与原告的劳动关系，故起诉，请求判如所请。被告南京泽吾资产管理有限公司辩称：2017年4月1日，原告向我司发出EMS，称我司违法解除劳动合同。我司即于当月6日向原告发出EMS告知原告上班地点，要求原告尽快上班，但原告不予理睬。至2017年4月17日，在联系原告无果的情况下，无奈通知原告，与原告解除劳动关系，并于当月20日去鼓楼区人力资源与社会保障局办理了解除备案手续。在备案手续中也明确于4月17日与原告解除劳动合同。因此，原告所称我司2017年4月1日解除劳动合同无事实依据。我司收到的原告提交的3月份课时表复印件中出现大量造假信息，要求原告提交原件核实，但被拒绝。因此，我司不应支付原告3月份课时提成。综上，应驳回原告的诉讼请求。此外，因原告2月份提成存在造假，故提起反诉，要求原告返还2月份提成5430元。本院查明的事实一、无争议事实2014年12月，原、被告签订期限为2014年12月27日至2015年12月31日的劳动合同书约定，被告安排原告从事康乐服务员工作，月工资1630元，每月10日为工资发放日。另被告按常规课程、特色课程、康复和备孕课程、VIP包年课程、赠送课程五个课种，每月给予原告课时费提成。其中常规课程、特色课程、康复和备孕课程提成标准分别为每节课时100元、135元、200元、VIP包年课程每节70元、赠送课程每节25元。合同签订后，原告至被告所属中环国际健身俱乐部从事健身教练工作。合同期满后，原、被告分别于2016年1月、2017年1月签订劳动合同。最后一期劳动合同的期限至2017年12月31日止。2017年3月，被告因经营结构调整，拟将中环国际健身俱乐部交由金吉鸟健身运营团队进驻运营。遂于当月23日召开职工大会协商，协商中，被告表示，教练们不同意转岗的，公司与金吉鸟协商再决定员工的处理方案，而原告未同意转岗。2017年3月27日，原告及孙义龙等被告员工向南京市公安局鼓楼分局鼓楼派出所报警称，今天来上班时，发现打卡机和监控都没有了，健身房已转让给别人，原来的负责人找不到。2017年3月28日，被告在中环国际健身俱乐部张贴通知，通知其员工，从2017年3月29日起，中环健身会所所有员工到8A层会议室办公。2017年4月2日，原告向被告邮寄《关于你公司违法解除劳动关系告知函》称“本人自入职以来，一直从事私人教练工作，工作地点为：鼓楼区中山北路105号（军人俱乐部内）中环国际广场8楼中环国际健身。2017年3月27日，你公司将该地点转让给了金吉鸟健身会所，不让我来上班，同时撤除了所有的考勤机。现要求你公司承担违法解除劳动关系的赔偿金。2017年4月6日，被告向原告邮寄EMS，要求原告上班，并于当月17日向原告邮寄解除劳动关系通知及至向社保部门提交终止、解除劳动关系及社会保险关系变更申报花名册。2017年4月12日，原告申请劳动争议仲裁。南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月20日出具仲裁申请时间确认书后，原告诉请本院处理。审理中还查明，根据原告提交的日期为2016年3月28日的税收完税证明及所附2016年收入统计表、2017年个人账户明细账单，原告2016年4月至12月月工资提成收入分别为7366.06元、22882.91元、1914.06元、16039.06元、18976.06元、13632.06元、21093.88元、11604.06元和6324.06元。2017年1月份提成5663元、工资1959.65元，2月份工资1914.06、提成3431.59元，3月份工资1792.91元。3月份原告主张提成6490元，而被告未予发放。被告对原告月收入金额无异议，但认为2017年2、3月份提成有虚报情形。二、双方有争议的事实1、2017年3月份提成庭审中，原告提交2017年3月中环国际健身教练业绩课时提成表，证明原告3月课时提成为6490元，且该表已由被告财务人员范婕于2017年4月24日审核通过，故被告应当支付上述课时提成费。被告质证称，该表确系范婕签字确认，在审核中发现部分课卡存在异常，发生很多造假情况,系原告与客户、前台三方恶意串通共同损害被告利益，故只对课时卡中约375元的课程予以认可，其余均不予认可。我公司发现2月份提成中同样存在很多欺诈行为，保留追究原告因欺诈取得的利益的权利。本院认证如下：原告提供的3月份课时提成表经被告公司财务人员审核签字，真实性本院予以认可。而被告对课时卡有异议，被告未能提供充分证据证明原告所上3月份课时系作假。退而言之，即使课时记录有假，该课时卡经被告公司前台人员签字确认，应视为被告公司已认可，如存在虚假记载也系被告内部管理不善所致。且被告在此之前一直按照课时卡统计发放提成，故2017年3月份提成应以原告的课时提成表作为依据。2、劳动关系解除时间及方式原告先认为2017年4月1日解除劳动关系，解除原因是原告无法按照双方订立的劳动合同在原岗位、原工作地点上班。但被告认为2017年4月1日被告并未解除与原告劳动关系，劳动关系解除时间为2017年4月17日，原因是因为原告未按照通知要求上班，构成旷工，公司以原告违反规章制度为由解除劳动关系。原告后又辩称认可双方劳动关系于2017年4月17日解除，被告构成违法解除。本院认证如下：从原告2017年4月1日发函的内容来看，其要求被告支付赔偿金并先后提起仲裁与诉讼，已经表明原告已在2017年4月1日明确表示要求解除劳动关系，被告在4月5日收到该函，故双方劳动关系解除时间应为2017年4月5日，解除劳动合同是由原告提起，解除原因系被告未能按照合同约定提供工作条件。本院认证如下：从原告2017年4月1日发函的内容来看，其要求被告支付赔偿金并先后提起仲裁与诉讼，已经表明原告已在2017年4月1日明确表示要求解除劳动关系，被告在4月5日收到该函，故双方劳动关系解除时间应为2017年4月5日，解除劳动合同是由原告提起，解除原因系被告未能按照合同约定提供工作条件。本院判决理由及结果关于原告主张的3月份提成问题，本院认为，劳动合同当事人应当按照合同约定履行义务，故被告应当依约向原告发放2017年3月份课时提成费。关于课时提成数额，被告对原告提交的由被告财务人员范婕审核通过的2017年3月课时提成表中原告主张的的课时提成6490元数额不予认可，但基于被告3月份向原告发放了满勤工资1792.91元，且被告提交的原告2017年3月1日至27日的考勤表原告不予认可，故该考勤表不应作为认定原告3月份实际上课课时的依据。加之被告认为部分课卡存在异常，发生很多造假情况,系原告与客户、前台三方恶意串通共同损害被告利益，但未提供任何证据予以证实，本院不予支持。因此，被告应当向原告发放2017年3月份课时提成6490元。关于是否应当给付违法解除劳动关系赔偿金问题，本院认为，原告根据2017年3月被告将中环国际健身俱乐部交由金吉鸟健身运营团队进驻运营之事实，认为被告已无法按照双方劳动合同约定，提供其作为健身教练的劳动场所、劳动条件继续工作，于2017年4月2日向被告邮寄《关于你公司违法解除劳动关系告知函》，且不再去被告处上班，从而解除了双方的劳动合同。故被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项、第四十六条第（一）项之规定，向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿金的计算基数，根据原告2016年3月28日的税收完税证明及所附2016年收入统计表、2017年个人账户明细账单及2017年3月中环国际健身教练业绩课时提成表，原告2017年4月之前12个月的月平均工资收入为11756.95元。因此，原告主张以月平均收入12333元标准，计算经济补偿金的主张，本院不予采纳。被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金29392元（11756.95元×2.5）。关于被告提起的反诉请求，要求原告返还2月份提成，因未经劳动争议仲裁前置程序处理，本案不予审理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第（一）项、第四十六条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南京泽吾资产管理有限公司于本判决生效之日起七日内，一次性支付原告伏永成2017年3月课时提成6490元整；二、被告南京泽吾资产管理有限公司于本判决生效之日起七日内，一次性支付原告伏永成解除劳动合同的经济补偿金29392元整。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  杨光焰二〇一七年八月二十九日书记员  陈伯堃