�南省嵩明县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）云0127刑初290号
公诉机关嵩明县人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪某1，男，汉族，1991年8月12日生，云南省嵩明县人，家住云南省嵩明县。
委托代理人李凤平，云南东建律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告人汪罗华，男，汉族，1968年9月19日生，云南省嵩明县人，小学文化，农民，家住云南省嵩明县。因本案于2016年8月30日被嵩明县公安局刑事拘留，经嵩明县公安局批准，于2016年9月13日被嵩明县公安局取保候审。
辩护人兼委托代理人夏鹏，云南亮剑律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
辩护人兼委托代理人王俊杰，云南亮剑律师事务所实习律师。代理权限为特别授权代理。
嵩明县人民检察院以嵩检�诉刑诉〔2016〕254号起诉书指控被告人汪罗华犯故意伤害罪，于2016年12月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汪某1以造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了合并审理。嵩明县人民检察院指派代理检察员简琨益出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人汪某1及其委托代理人李凤平、被告人汪罗华及其辩护人兼委托代理人夏鹏、王俊杰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵩明县人民检察院指控：
2016年8月29日晚21时许，被告人汪罗华在嵩明县小街镇积德村民委员会汪官村91号其家二楼房顶，因邻里矛盾，用啤酒瓶、砖头等物砸伤汪某1。经鉴定，汪某1此次损伤为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人汪罗华故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已触�《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请我院判处。公诉机关当庭出示了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、书证等证据支持其指控。并建议判处被告人汪罗华有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人汪某1诉称：2016年8月29日晚21时许，原告回家，当原告途经被告家路段时，被告自其二楼房屋屋顶，用啤酒瓶、砖头等物砸向原告，致使原告头部流血，当场昏迷。原告当即被送嵩明县医院抢救治疗，经县医院治疗3天后，因伤势严重，又由县医院转昆明市延安医院住院治疗15天好转出院。原告出院后，其伤情经法医鉴定为轻伤二级，达十级伤残，仍需后期医疗费6000元。综上所述，被告无视国家法律规定，无事生非，故意伤害原告身体，其行为已构成故意伤害罪，应当依法予以刑法处罚。为维护原告合法权益，请求判令：1、依法追究被告人汪罗华故意伤害罪的刑事责任；2、被告赔偿原告人医疗费20654.5元、后期医疗费6000元、住院伙食补助费1800元（18天×100元）、营养费3000元（60天×50元）、护理费2850元（30天×34229元÷12÷30天）、误工费36000元（180天×6000元÷30天）、残疾赔偿金52746元（26373元×20×0.1）、鉴定费2370元、交通费2500元、精神抚慰金50000元、被抚养人生活费12372.5元（17675元×14×0.1÷2），合计赔偿190293元。
附带民事诉讼原告人汪某1当庭出示了身份证复印件、昆明市延安医院病情诊断证明书、嵩明县人民医院病情证明书、嵩明县人民医院出院证、出院小结、昆明市延安医院出院记录、延安医院陪客证、云南法医院司法鉴定中�法医临床鉴定意见书、昆明市延安医院住院收费票据，嵩明县人民医院住院收费票据、昆明市延安医院门诊收费票据，嵩明县人民医院门诊收费票据、鉴定费发票、常住人口登记卡等证据支持其诉求。
委托代理人李凤平对本案刑事部分发表如下意见：我方认可公诉人发表的意见。1、本案的证人证言有一定瑕疵，但不影响被告人定罪的定性，是合法范围的瑕疵，事发的时间、地点没有意见，可以确定；2、我方认为被告人不构成自首；3、本案被害人无过错；4、如果对方愿意与我方协商达成一致意见并进行赔偿，取得被害人谅解的情况下我方可以考虑建议适用缓刑。
委托代理人李凤平对本案民事部分发表如下意见：我方要求被告人对汪某1造成的损失进行赔偿。1、小街镇从2014年已经转为城镇户口，嵩明从2016年4月就开始按照城镇标准计算，我方要�按城镇户口标准计算赔偿；2、汪某1住院治疗18天，且有相应的票据和鉴定意见书，请求支持我方主张的费用；3、希望被告人进行合理赔偿，以便在其定罪量刑时予以考虑。
被告人汪罗华对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。
辩护人夏鹏、王俊杰对刑事部分发表如下意见：1、本案被告人具有自首情节，被告人委托妻子报警并在现场等候警察到来，积极配合警察办案，如实坦白自己的行为；2、本案被害人具有过错，被害人主动挑衅被告人；3、证人证言和被害人陈述相互矛盾；4、本案系邻里纠纷引发，应从轻处罚；5、被告人系初犯、偶犯，没有前科，表现较好，积极垫付被害人医疗费，社会危害性较小。请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。
对于汪某1主张的民事赔偿部分，被告人汪罗华委托代理人夏鹏、王俊杰发表如下意见：1、�疗费应该扣除被告人已垫付的5000元之后的我方才认可；2、营养费、护理费应以实际发生的凭据为准，误工费没有收入证明，误工时间不应按三期评定来计算；3、残疾赔偿金、精神抚慰金和被抚养人生活费按法律规定不应该支持；4、鉴定费应扣除做三期评定的那部分鉴定费，交通费可以酌情认定。
经审理查明：
2016年8月29日晚21时许，因邻里矛盾，被告人汪罗华从其位于嵩明县小街镇积德村民委员会汪官村91号的二楼房顶处，使用啤酒瓶、砖头等物向下抛砸，致被害人汪某1受伤。汪某1主要损伤为：1、右侧额顶硬膜下血肿；2、右顶部颅骨骨折；3、右顶部异物残留可能。
民警接报赶至案发现场后，因敲门后汪罗华家中无人应答，民警向周边群众问询到汪罗华的电话号码后进行电话联系，得知汪罗华就在家中但拒绝开门，民警一直在其家�口守候，直至汪罗华妻子抵达现场并翻墙进入自家院子打开大门后，汪罗华从大门中走出。
经嵩明县公安司法鉴定中心鉴定，汪某1损伤已达轻伤二级。
附带民事诉讼原告人汪某1于受伤当晚被送至嵩明县人民医院检查治疗，在该院开支门诊治疗费395.89元；汪某1于2016年8月29日至9月1日在嵩明县人民医院住院，开支门诊治疗费900元、住院治疗费2562.8元；汪某1于2016年9月1日转入昆明市延安医院继续治疗，开支门诊治疗费670.52元，住院至2016年9月16日，住院15天开支住院治疗费16107.11元，昆明市延安医院于2016年9月16日出具陪客证一份，上写“因病情需要，同意其家属陪伴15天（2016.9.1-9.16）；汪某1于2016年9月21日委托云南法医院司法鉴定中心对其后期医疗费、伤残等级和三期评定进行评定，鉴定意见为：汪某1的后期医疗费评估为人民币6000元，汪某1损伤构�十（拾）级伤残，汪某1损伤建议误工期180日，护理期30日，营养期60日。为此，汪某1支付鉴定费2370元。
2016年12月18日，嵩明县小街镇积德村委会人民调解委员会与汪官村民小组共同出具《证明》一份，证实汪罗华于2016年8月31日支付人民币5000元给被害人汪某1。
上述事实，有被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、鉴定意见通知书、现场勘验笔录及照片、情况说明、户籍证明、抓获经过、书证、身份证复印件、昆明市延安医院病情诊断证明书、嵩明县人民医院病情证明书、嵩明县人民医院出院证、出院小结、昆明市延安医院出院记录、延安医院陪客证、云南法医院司法鉴定中心法医临床鉴定意见书、昆明市延安医院住院收费票据，嵩明县人民医院住院收费票据、昆明市延安医院门诊收费票据，嵩明县人民医院门诊收费票据、鉴定�发票、常住人口登记卡等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人汪罗华故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已经构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人汪罗华当庭认罪，案发后赔偿了被害人的部分经济损失，又向本院预交了赔偿款，可以酌情从轻处罚；被告人汪罗华使用工具打伤被害人，可酌情从重处罚。辩护人夏鹏、王俊杰发表的“本案系邻里纠纷引发、被告人系初犯、偶犯，没有前科，垫付被害人医疗费”等辩护意见，与本案查明事实相符，本院予以采纳；辩护人夏鹏、王俊杰发表的“本案被告人具有自首情节，被告人委托妻子报警并在现场等候警察到来”的辩护意见，与《抓获经过》记载的汪罗华到案过程不相符，且被告人在民警到达现场并与其电话联系后，仍拒绝开门，故其行为不能认定为自首。对辩护人的该项辩护意见亦不予采纳；辩护人夏鹏、王俊杰发表的“被告人积极配合警察办案，如实坦白自己的行为；本案被害人具有过错，被害人主动挑衅被告人”等辩护意见，无充分证据佐证，本院不予采纳；委托代理人李凤平发表的“我方认为被告人不构成自首；本案被害人无过错”等辩论意见，与本案查明事实相符，本院予以采纳；其余辩护意见不能成立，本院不予采纳。
由于被告人汪罗华的犯罪行为给附带民事诉讼原告人汪某1造成了经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人汪某1造成的经济损失本院认定为33402.32元，具体认定如下：一、医疗费20636.32元，汪某1于2016年9月21日之后支出的治疗费8元已包含在后期治疗费之中，本院不予认定；二、误工费1688元〔18天×（34229元÷365天）〕，汪某1未能提供充分证据证实其有固定收入，本院根据其住院情况，参照上一年度云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准当中的农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算后予以认定；三、护理费1688元〔18天×（34229元÷365天）〕，本院根据其提交的陪客证记载情况，参照上一年度云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准当中的农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算后予以认定；四、住院伙食补助费1800元（18天×100元/天），本院根据其住院天数、诉讼请求，结合上一年度云南省出差伙食补助标准予以认定；五、后期医疗费6000元，本院结合其病情，参照鉴定意见予以认定；六、鉴定费790元，本院结合鉴定意见采纳情况予以认定；七、营养费400元（酌情认定）；八、交通费400元（酌情认定）。汪某1主张的残疾赔偿金、精神抚慰金，不属�刑事附带民事案件的审理赔偿范围，本院不予支持；汪某1关于被抚养人生活费的诉讼请求，无相关法律依据，也未提交充分证据佐证，本院不予支持。委托代理人李凤平发表的“汪某1住院治疗18天，且有相应的票据和鉴定意见书，希望被告人进行合理赔偿”等代理意见，与本案查明事实相符，本院予以采纳；委托代理人夏鹏、王俊杰发表的“医疗费应该扣除被告人已垫付的5000元；护理费应以实际发生的凭据为准，误工费没有收入证明，误工时间不应按三期评定来计算；残疾赔偿金、精神抚慰金和被抚养人生活费不应该支持；鉴定费应扣除做三期评定的那部分鉴定费，交通费可以酌情认定”等代理意见，于法有据，本院予以采纳；其余代理意见不能成立，本院不予采纳。综上，本院对汪某1合理的诉讼请求予以支持，依法认定：由被告人汪罗华赔偿附带民事诉讼原�人汪某1各项经济损失人民币33402.32元，扣除汪罗华已经支付给汪某1的5000元，汪罗华实际还应支付汪某1人民币28402.32元。综上所述，为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，结合被告人汪罗华的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条、第七十三条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪罗华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）；
二、由被告人汪罗华在本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人汪某1各项损失共计人民币33402.32元，扣除汪罗华已经支付的人民币5000元，汪罗华实际还应支付汪某1人民币28402.32元；
三、驳回附带民事诉讼原告人汪某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 角丽媛
审 判 员 杨 燕
人民陪审员 段 文
二〇一七年三月一日
书 记 员 何 军