河南省郑州市惠济区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠刑初字第131号
公诉机关郑州市惠济区人民检察院。
被告人弓某甲，男，1957年8月18日，汉族，郑州市××街道弓××村报账员，曾是郑州市××街道弓××村××村并城项目指挥部兑付组成员。因涉嫌犯贪污罪，于2014年12月24日被刑事拘留，同年12月30日被取保候审。
辩护人任保安，河南信心律师事务所律师。
郑州市惠济区人民检察院以郑惠检公诉刑诉（2015）120号起诉书指控被告人弓某甲犯贪污罪，于2015年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市惠济区人民检察院指派检察员ＸＸＸ、李灿出庭支持公诉。被告人弓某甲及辩护人任保安到庭参加诉讼。在审理过程中，根据辩护人申请延期审理两次。2015年12月16日本院决定中止审理。现已审理终结。
郑州市惠济区人民检察院指控，2013年某某区某某街道某某村合村并城改造时，对楼房的补偿是执行郑州市人民政府出台的郑政文（2009）127号文的规定，即砖混结构600元／平方米，框架结构900元／平方米。弓某乙、崔某为该合村并城拆迁指挥部副指挥长。被告人弓某甲是弓某丙村报账员，同时为该合村并城项目指挥部兑付组成员，负责发放拆迁奖金及补偿款工作。弓某甲在测量和认定自己家房屋时，利用职务便利，找弓某乙等村干部帮忙，弓某乙签成框架二层后，由崔某最终签字确认，骗取国家102450元拆迁补偿款。2015年2月10日，弓某甲退缴赃款102450元。针对上述指控提供的证据有被告人供述、证人证言、同案犯陈述、测量方案、拆迁补偿安置方案、补偿协议、开发项目协议、记账凭证、付款凭证、补助发放表、验收领据、普查登记表、补偿表、到案经过等，认为被告人弓某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第一项之规定，构成贪污罪。提请依法惩处。
被告人弓某甲辩称，其承认其家房屋砖混改框架多赔付了补偿款，其不懂法，希望给其一个公正的判决。
辩护人提出的辩护意见为，被告人弓某甲不是三委会人员，只是村委会聘用的报账员，而会计由办事处代管，被告人弓某甲构不成贪污罪的主体；本案发给被告人弓某甲的房屋补偿款是河南某某置业有限公司委托某某村合村并城改造指挥部发放的房屋拆迁补偿款，而不是土地补偿款，此款不是公共财产；认定被拆迁户房屋结构是由测量组成员及复核组领导的职责和权力，被告人弓某甲是无任何职权的，被告人弓某甲作为被拆迁户提出异议是正当权利，兑付组成立也晚于测量认定结构之后，被告人弓某甲根本没有利用职务便利为其家房屋结构认定起到任何作用；认定被告人弓某甲家的房屋结构没有充足的证据，都是主观判断，而且从弓某丑陈述中提到当时被告人弓某甲提出了异议；被告人弓某甲主观上没有贪污的故意，其认为自家房屋比较好，提出不同意见是正当权利，如有不当也是民事上的不当得利。综上所述，本案认定被告人弓某甲贪污罪无事实和法律依据，应认定被告人弓某甲无罪。
经审理查明，2013年某某区某某街道某某村合村并城改造时，对楼房的补偿是执行郑州市人民政府出台的郑政文（2009）127号文的规定，即砖混结构600元／平方米，框架结构900元／平方米。弓某乙、崔某为该合村并城拆迁指挥部副指挥长。被告人弓某甲系弓某丙村报账员，同时为该合村并城项目指挥部兑付组成员，负责发放拆迁奖金及补偿款工作。被告人弓某甲在测量和认定自己家房屋时，利用职务便利，找弓某乙等村干部帮忙，弓某乙找到崔某，经商量，最终由二人签字确认被告人弓某甲家的房屋结构为框架，骗取国家102450元拆迁补偿款。2015年2月10日，被告人弓某甲退缴赃款102450元。
以上事实，由法庭查证属实的下列证据予以证实：
1、户籍证明，证明弓某甲身份情况。
2、郑州市某某区某某街道某寨合村并城项目指挥部出具的证明二份，证明弓某甲是某某村第九村民组村民，于2012年7月由某某村聘为本村报账员，在2013年弓某丙村拆迁工作中，负责发放拆迁奖金及补偿款工作。
3、中共某某区某某街道工作委员会出具的新文（2013）13号文件，证明2013年9月18日，中共某某区某某街道工作委员会决定成立某某街道某某村合村并城项目指挥部，并任命刘某甲为常务副指挥长，崔某、弓某辛、弓某乙为指挥部副指挥长。
4、某某街道办事处出具的某某村合村并城项目拆迁方案，证明弓某甲是兑付组成员。
5、郑州市某某区某某街道办事处和工作委员会出具的（2013）13号、60号、71号文件，证明某某区某某街道某某村合村并城项目成立的通知、启动请示和确定开发企业，这些程序都是按照文件的规定进行的。
6、郑州市某某区发展改革和统计局出具的惠发改投（2013）47号，证明某某区某寨，某庄合村并城弓某丙项目已经某某区发展改革委和统计局批准。
7、某某村村民代表会议记录，证明2013年9月22日，在刘某甲住处下，召集某某村村民代表、村三委会成员及各村民组长讨论了拆迁补偿安置的方案和该方案制定的法律及政策依据。
8、某某村合村并城项目拆迁补偿安置方案和公告，证明土地上附着物补偿按照郑某文（2009）127号文执行，并规定了安置的对象、实物安置的标准、拆迁奖励的办法等。
9、郑州市某某新区核心起步区合村并城综合开发项目协议、关于筹集某某村合村并城项目后续拆迁资金的函、专款收入明细账、记账凭证、收据、汇兑，证明该项目是河南省某某置业有限公司开发，安置补偿的资金是由该公司向政府成立的某某村合村并城项目指挥部指定账户，由项目指挥部用于发放安置补偿所涉及的各项费用。
10、郑州市某某区某某街道某某村合村并城项目指挥部出具的证明和务工补助表，证明在拆迁工作期间某某村参与拆迁工作的二委委员、组长、党小组长、村民代表等工作人员由指挥部按每人每天100元标准发放补助以及上述工作人员从指挥部领取了补助。
11、某某村合村并城拆迁验收领据，证明弓某甲的房屋已于2013年12月7日已具备拆除条件，现交指挥部统一拆迁，按照奖励办法领取奖金3万元。
12、郑州市某某区某某街道某寨合村并城项目指挥部出具的情况说明二份，第一份关于拆迁补偿资金兑付情况说明证明合村并城项目参与企业将补偿资金打入项目指挥部专户，项目指挥部根据各农户宅基地现状普查表、人口和户籍状况，结合拆迁安置补偿方案进行核算，财物人员根据核算结果分批次制作补偿资金发放表，签批后交银行打印存折，当事人凭收到条领取存折；第二份证明弓某丙合村并城补偿款发放先经指挥部审核后，制表报请刘某甲副书记审阅签字，报指挥长胡某签字，由财政所到信用社打存折，弓某丁（弓某甲长子）于2014年1月23日打款333300元。
13、郑州市某某区某某街道某寨合村并城项目指挥部出具的证明一份，证明根据《郑某文（2009）127号》文件规定，依据附属物普查表及安置补偿，按照未改框架结构相比改框架后金额，弓某甲家金额差价为102450元。
14、郑州市某某区某某街道办事处提供的郑州市人民政府郑政文（2009）127号文件一份，证明郑州市征收集体土地建筑物磊补偿标准砖混结构600元／平方米，框架结构900元／平方米。
15、转账支票、进账单、拆迁补偿发放花名册、代收代发成功清单、明细各一份，证明2014年1月23日，某某区某某街道某某村合村并城项目指挥部通过农村信用合作社某庄信用社收到4985818元（从尾号为0012转至4018）。2014年1月24日通过某庄信用社代发给弓某丁333300元，弓某丁的账户尾号为4889的农村信用社账户于2014年1月24日入账333300元。
16、郑州市某某区某某街道某某村合村并城项目指挥部出具的宅基地附属物普查登记表份二份、补偿表、拆迁补偿安置协议书各一份，证明弓某甲家测量的情况，弓某乙、崔某在测量表复核上框架二层的情况，以及按照签改成框架以后的赔偿情况和签订的补偿协议。
17、到案经过，证明本案于2014年12月23日依法进行初查，同日弓某甲主动到郑州市惠济区人民检察院依法接受调查，并如实交代了自己涉嫌的犯罪事实，并于同日立案侦查。
18、郑州市惠济区人民检察院反贪污贿赂局出具的查封、扣押财物、文件清单一份和河南行政事业单位资金往来结算票据，证明2015年2月10日，从弓某甲处扣押其退还的102450万元赃款。该赃款已上缴惠济区人民检察院财物部门。
19、照片一张，证明2013年10月15日，测量组工作人员对弓某甲家测量时，拍摄的弓某甲家宅基地上房屋的整体情况。
20、证人弓某乙证言，证明其是拆迁组成员，又是复核组成员，负责对房屋结构有异议的进行复核，崔某是该小组的组长，负责最终确定。在拆迁期间，弓某甲找到其要求将房屋结构由砖混更改成框架，弓某乙找到崔某商量，后由二人签字将弓某甲家房屋结构改成框架，使弓某甲骗取了拆迁补偿款。
21、证人李某证言，证明其是拆迁指挥部第四测量组成员，同时也是后勤人员，负责收集保管拆迁资料，弓某甲家的房屋测量时是二层砖混，不知道后来崔某等人为什么给他签字改成了框架。在弓某丙村拆迁测量时，对被拆迁村民的建筑进行了现场拍照，弓某甲家的房屋也进行了拍照，这些照片没有归档，拍摄的照片电子档存在U盘内，一直在其的办公桌里放着。
22、证人弓某壬证言，证明其是第四测量组成员，在测量弓某甲家房子时在现场，弓某甲家的房子当时测量时，是二层砖混，不知道崔某怎么给他改成二层框架了以及指挥部还按照拆迁的先后顺序给拆迁的村民发奖金。
23、证人弓某癸证言，证明其是第四测量组成员，在测量弓某甲家房子时在现场，弓某甲家的房子当时测量时，是二层砖混，不知道崔某和弓某乙怎么给他改成二层框架了。
24、证人弓某子证言，证明其是第四测量组成员，在测量弓某甲家房子时在现场，弓某甲家的房子当时测量时，是二层砖混，弓某甲当时也没有异议，不知道崔某和弓某乙怎么给他改成二层框架了。
25、证人弓某丑，证明其是第四测量组成员，在测量弓某甲家房子时在现场，弓某甲家的房子当时测量时，认定的是二层砖混，弓某甲给其说他家的房子有大梁按照砖混补偿有点亏，其不负责房屋的认定工作，其也没有说什么，后来不知道崔某和弓某乙怎么给他改成二层框架了。
26、同案犯崔某供述，证明其是弓某丙村拆迁指挥部副指挥长，弓某乙找到其，说弓某甲拆迁比较积极，能不能给他家的房子按框架认定，当时其考虑着弓某甲作为村里的会计，指挥部一成立就开始做后勤保障工作，一直在指挥部帮忙，他家拆迁又比较积极，确实是拆迁积极分子，而且成立资金兑付组后他是兑付组成员，负责给村民兑付补偿款，工作也比较繁杂，所以弓某乙给其提过后，其就给弓某甲家的房子认定成框架了。
27、被告人弓某甲供述和辩解，证明大概在2013年底的时候开始的，当时成立了指挥部，某某办事处的副书记刘某乙是指挥部负责人，担任副指挥长，还有很多办事处的工作人员在场，村支部书记弓某戊和村主任弓某乙也在协调整个拆迁工作，还有其村两委委员、各小组组长和村民代表，包括其都参与指挥部工作。当时还有民兵等很多人在指挥部工作，参与到弓某丙村拆迁工作一共有大约300多人。其主要协助拆迁指挥部和财政所工作人员发放拆迁奖金工作，奖金是按照在规定时间内配合拆迁工作的村民名单，以一户3万元的标准制定发放的。一般都是先由拆迁指挥部组织的测量组分组进行测量，然后在测量的同时填表登记，在经户主签字确认后，测量人员也在测量登记表上签字后，下一步就开始拆房工作，先签协议再拆房子，最后兑付补偿款。如果当时对测量数据有疑问，当场解决尺寸错误的问题，其他问题向上反映。其家是某某村第9村民组，当时是9组的组长弓某丑带着人量的房子，是指挥部第几测量组其记不清了，这些人包括办事处、村里和组里的工作人员，具体都有谁其记不住了，测量其家房子的时候，尺寸没有异议，也都造表登记了，当时测量人员对其说，其家的房子是砖混结构，当时其对结构认定不同意，测量人员说其家房子有点破，其说破不是原因，僵持了一会儿，测量工作人员给其说有问题你向上反映，不能影响下一步的拆迁工作，其觉得也是不要影响工作正常进行，其就在当时的宅基地附属物普查登记表上签字了。在拆迁前村里宣传过相关的拆迁标准，但是其对这个标准并不是十分清楚。其家的房子盖的质量比较好，但是按照标准来说，是砖混结构。因为其家房子盖的时候盖的比较好，花钱比较多，其觉得其家的房子按砖混补偿比较亏，其就找其村干部说让他们找指挥部的人说说，能不能把其的房子按两层框架计算，多赔点钱。后来其听家里人说又有人到其家看过房子，后来村干部是怎么给指挥部领导说的其不清楚，但是最后其家的房子改成两层框架结构了，发拆迁补偿款时给其家是按两层框架结构标准赔偿的。其给9组组长弓某丑和村主任弓某乙、书记弓某辛都说过，但是具体他们中间谁去给指挥部领导说的其不清楚，怎么改的具体经过其也不清楚，反正这件事情最后是办成了。其村的人都知道是指挥部的崔年喜是负责最后确认房屋测量结果的，对测量结果有异议的都由他来做最后确认，崔某有最后决定权，这种事情都是找的崔某，其这个事情也是村干部找的崔某，其没有直接找过崔某，其和崔某不熟，接触不到崔某，其也没有给崔某送过任何东西，其就是让村干部找崔某说其的事情。其也没有给过其村相关村干部以及指挥部相关人员好处。根据拆迁方案确定的补偿标准，其家的房子由两层砖混改成二层框架之后，就是按照框架的标准补偿，砖混和框架的每平方赔偿标准差300块钱。其家房子是以其大儿子弓某丁的名义签的，这套房子是其三家共有的，其中属于其大嫂家的房子是她单独签了一份补偿协议，其和其大儿子的房子是以其大儿子弓某丁的名义一起签的协议。
本院认为，被告人弓某甲作为依照法律从事公务的国家工作人员，利用其作为兑付组成员的职务便利，采用虚构事实的手段骗取公共财产，其行为已构成贪污罪，应予惩罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。
关于被告人弓某甲的辩护人提出被告人弓某甲不构成贪污罪的意见，经查证，关于主体身份，全国人大常委会于2000年4月29日通过的《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》中规定，“村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的‘其他依照法律从事公务的人员’：（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。”弓某甲作为某某村报账员和某某村合村并城项目指挥部兑付组成员，协助指挥部从事合村并城工作，属“其他依照法律从事公务的国家工作人员”；关于资金性质，拆迁补偿款属指挥部管理下的公共财物，具有公款性质；关于职务便利，弓某甲作为兑付组成员，其本人虽不具有认定房屋面积及结构的职权，但其利用在兑付组工作的便利条件，并依附于该拆迁指挥部副指挥长崔某的职权，将其房屋的结构由砖混更改成框架结构，多得了102450元的补偿款。故辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款规定，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条规定，对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。对被告人弓某甲应当在“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”的量刑幅度内予以量刑。在量刑时，综合考虑以下量刑情节：1、被告人弓某甲主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；2、被告人弓某甲案发后主动全部退赃，可以酌情从轻处罚；3、被告人弓某甲犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第三十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人弓某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、扣押在案的赃款人民币102450元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 申建贞
代理审判员 陈新威
人民陪审员 郭新营
二〇一六年八月一日
书 记 员 付雨龙