广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶仁法刑初字第88号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人张某某，绰号“阿文头”，男，1980年7月9日出生于广东省仁化县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：仁化县，捕前住仁化县。
被告人张某某因犯抢劫罪于2000年12月22日被仁化县人民法院判处有期徒刑六年，2004年12月8日刑满释放；因犯赌博罪于2013年2月7日被仁化县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年；因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年11月24日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，现羁押于仁化县看守所。
辩护人杨姗姗，广东众同信律师事务所律师。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉（2015）62号起诉书指控被告人张某某犯容留他人吸毒罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仁化县人民检察院指派代理检察员黄幸瑜出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人杨姗姗到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控，2012年1月3日，被告人张某某伙同许某、谢某某等六人签订合伙协议经营亭景山庄ktv，并同时经营提供给顾客吸毒的“嗨房”，被告人张某某出资5万元，占投资比例5%，不参与经营。“嗨房”从2012年初开始经营，经营一个月后谢某某退出，六人按投资比例分配利润18万元，其余五人于2012年2月20日重新签订合伙协议，许某占投资比例75%，其他四人比例不变，合伙至2012年6月散伙。公诉机关就指控的犯罪事实向法庭宣读、出示了案件来源材料、利润分配表、归案经过等书证、证人许某、许某某等人的证言等证据，据此指控被告人张某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第二十五条第一款之规定，构成容留他人吸毒罪，应依法追究其刑事责任。现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人张某某提出的辩解意见：我是帮华某某签名入股的，资金5万元是华某某出的，我不构成这个罪。
其辩护人提出的辩护意见：1、被告人张某某并非是亭景山庄的真正合伙人，5万元投资款的实际出资人是华某某，张某某只是在合伙协议和利润分配表中代华某某签字，被告人对亭景山庄的实际经营情况也完全不知情，被告人的行为不符合容留他人吸毒罪的构成要件。2、假设被告人构成容留他人吸毒罪，具有以下从轻处罚情节：本案是非暴力犯罪，且没有伤害到吸毒者之外的人，没有产生严重的危害后果；被告人主观上没有营利或谋取其他非法利益的目的，主观恶性较小；被告人法律意识淡薄，完全没有意识到在合伙协议上签名会有这么严重的后果，且具有坦白情节。
经审理查明，仁化县亭景山庄于2010年1月20日注册成立，法人代表为许某（已判刑），从事饮食业，于2010年5月20日取得娱乐经营许可证。2012年1月3日，被告人张某某伙同许某、谢某某、黄某某、包某某、李某某（均已被判刑）等人签订合伙协议经营亭景山庄ktv，并同时经营提供给顾客吸毒的“嗨房”。由许某担任合伙企业事务执行董事，以亭景山庄固定资产出资，占投资比例40%；谢某某担任合伙企业事务负责人，负责日常事务管理，出资40万元，占投资比例35%；李某某担任合伙企业事务特别助理，负责亭景山庄的治安，以经营管理作为出资，占投资比例5%；张某某、包某某各出资5万元，各占投资比例5%，不参与经营；黄某某担任ktv经营总经理，以经营管理作为出资，占投资比例10%。“嗨房”从2012年初开始经营，经营一个月后谢某某退出，六人按投资比例分配利润18万元，其余五人于2012年2月20日重新签订合伙协议，许某占投资比例75%，其他四人比例不变，合伙至2012年6月散伙。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、处警经过、受案登记表、立案决定书，证实2014年11月24日，仁化县公安局接报称建设路卓悦酒店有人闹事，后民警赶赴现场处理，并对张某某寻衅滋事一案立案侦查；同时证实仁化县公安局于2013年11月30日在突击检查中发现梁某某等人在共同经营的熊盛酒店ktv内长期容留他人吸毒，张某某亦有份参与，后对该案进行立案侦查的事实。
2、上网追逃人员登记表、撤销／删除表，证实仁化县公安局在侦查中发现被告人张某某伙同他人经营亭景山庄，多次容留他人吸食毒品，于2014年2月28日对被告人进行网上追逃，2014年11月25日因被告人已被抓获，撤销对其的上网追逃。
3、合伙经营协议书，证实被告人张某某与许某等人签订协议，合伙经营亭景山庄ktv，张某某担任合伙企业事务特别助理，出资5万元人民币，占总投资的5%。
4、亭景ktv在2012年1月、2月、3月、4月、6月份的利润分配表，证实张某某于以上月份分别领取了分红9000元、2955.52元、1059.09元、1561.46元、1864.51元，并签名确认。
5、归案经过，证实仁化县公安局于2014年11月24日凌晨在仁化县卓悦酒店门口附近将上网追逃的被告人张某某抓获归案。
6、户籍证明、（2013）韶仁法刑初字第7号刑事判决书，证实张某某的基本身份信息及其因犯抢劫罪于2000年12月22日被本院判处有期徒刑六年；因犯赌博罪于2013年2月7日被本院判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
7、情况说明，证实仁化县公安局在办理张某某容留他人吸毒一案时，张某某供述其所占5%的股份，有2.5%是另一个叫华某某的，后公安民警多次查找华某某，但因其下落不明无法查找以致无法查实此事。
（二）证人证言
1、证人许某的证言：我因犯容留他人吸毒罪被关押在韶关市看守所，同案犯有黄某甲、谢某某、李某某、包某某、张某某等人。张某某有5%的股份，我们合伙前张某某经常去亭景消费，他知道我缺现金，就与我商定他借给我5万元，然后在亭景消费时给他打八折，后来黄某甲入场，黄某甲就安排张某某的那5万元当入股5%给他，这5万元是我们合伙前张某某在亭景酒店我的办公室给我的。张某某5%的股份有没其他人的我不清楚，反正协议是张某某签订的，分红也是张某某签的，退股的钱我也是给了张某某，跟我发生关系的只有张某某。我开始不认识华某某，我们合伙后华某某来亭景消费，我才认识的，是我儿子许某某介绍认识的。华某某跟亭景没有任何业务往来。
2、证人许某某的证言：
（1）其于2013年12月19日所作笔录：我在亭景山庄ktv二楼办公室见到我父亲许某与谢某某等人已经签好名的那份共同合伙经营ktv的合同，我不知道他们具体是怎么制作那份合同及如何签名的，我也没有仔细看那份合同，不知道合同上有无注明是经营“嗨场”。
（2）其于2014年11月25日所作笔录：张某某5%的股份不是他一个人的，他是占其中的2.5%，另外2.5%是一个叫华某某的，在张某某和我父亲许某签订那份合伙协议前的某一天，张某某、华某某两个人到我父亲在亭景的办公室，由华某某拿出5万元现金交给我父亲，当时我也在场，并商量好张某某、华某某两人5万元占5%的股份，这5%的股份中张某某与华某某各占2.5%，到签订协议的时候，就由张某某签名，包括分红时也是张某某签领。
（3）其于2015年3月31日所作笔录：那5万元退股时张某某和华某某一起来的，当时我和许某也在，那5万元是由许某交给张某某，张某某再交给华某某，并且由张某某在其中一份协议上签上“已领取”等字样。华某某不算是亭景山庄的股东，华某某与张某某之间的关系不关亭景山庄的事，他们之间有什么事自己协调，华某某与亭景山庄没有任何生意来往，只不过他有时过来消费一下。
3、证人包某某的证言：2012年春节期间，我与许某、谢某某、张某某、黄某某、李某某等人以入股的形式，合伙经营仁化县亭景山庄ktv，把“嗨房”提供给客人吸毒，后来我分了几次红，做了几个月没什么生意，我就退出了。2012年快过春节那个月，我在亭景山庄ktv和张某某、谢某某等人玩，我听张某某、谢某某等人说他们在亭景山庄有股份，我就想自己也入股，后来我找到老板许某，向他提出入股的事，他同意了，告诉我入股5万元就占5%的股份。我签过两次协议，时间间隔有10多天不到一个月，两次签订协议的时候有谁在场我记不清了，我签名的时候协议上已经有人签名了。第一次签完协议后许某说搞错了，叫我再去签。
我记得帮张某某代领过一次分红，我记得当时是通知我去亭景领分红，我看到张某某也没有领，就打电话给他，然后他就叫我帮他代领出来。我记得我帮张某某代领的分红给了张某某，要不然我也不可能给其他人。
我认识一个叫“华少”或“少东”的人，也是那时在亭景合伙时在ktv玩时认识的，我不清楚他是否参与我和许某的合伙，我知道就有许某、谢某某、李某某等人。
（三）被告人张某某的供述与辩解：2011年年底的那段时间，我去熊盛酒店的288号大房玩的时候，许某某跟我说，要我投资入股熊盛，但是我没有什么钱进股，当时华某某跟我一起在房里玩，他就跟我说他拿出5万块钱来，叫我帮他入股。过了几天，华某某拿了5万块钱送到许某办公室，后来我们就跟许某签订了合伙协议，等于许某给5%的股份给我，这5%的股份就我跟华某某一人一半，我和华某某就跟许某签订了协议，那份协议上有华某某、我和许某的名字，后面因为协议的内容不够详细，过了几天，我们就重新签订一份协议，之前的那份协议作废，至于那份协议在哪里我不清楚了。后面签订这份协议的时候华某某不在，许某就叫我代他签，于是我就签了自己的名字，就这样经营了三个月。我平时都去熊盛消费，我消费的钱都是记账，等于华某某分给我的钱用于结算我欠的钱，每个月分红一次，分了三次红，分红的钱都是华某某去结数的，华某某分给我的钱都是在熊盛酒店玩掉了。
合伙协议书中最后一页注明：“本人张某某股金已退还，解除。张某某，2012年9月28日”，实际上我与许某他们合伙经营亭景山庄三个月，三个月后退股，当时股金没给，2012年9月28日，许某就把钱结算给了华某某，所以我就在协议上这样写了。2012年3月份分红是1059.09元，当时是包某某代领的，钱是包某某拿给了华某某。
我对涉嫌参与容留他人吸毒一事的看法是，不错也错了，都怪自己去签名，又贪那2.5%的股份，希望能从轻处罚。
（四）现场勘查、辨认材料
1、辨认笔录，证实许某某称华某某当时也入股经营亭景ktv，同时辨认出华某某；包某某辨认出“华少”（华某某），花名也叫“少东”。
2、现场勘查笔录、图、照片，证实侦查机关对熊盛酒店ktv现场进行检查、记录、拍照反映的情况。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人张某某以牟利为目的，伙同他人，为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人张某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。
对于被告人及其辩护人提出的被告人并非是亭景山庄的真正合伙人，5万元投资款的实际出资人是华某某，张某某只是代华某某签字的辩解、辩护意见，经审查，根据证人许某、许某某、包某某的证言，书证合伙协议、利润分配表，以及被告人在公安机关所作的供述，均证实被告人参与了亭景山庄“嗨房”的合伙经营。被告人称入股的5万元是华某某出的，他与华某某各占了2.5%的股份，证人许某某有多份陈述，关于此事的陈述存在前后矛盾之处，证人许某则陈述是张某某将入股的5万元交给他的，而侦查机关亦无法查找到华某某调查核实此事实，故目前的证据不足以认定此情节，且该情节亦不影响认定被告人合伙参与亭景山庄的事实。被告人明知他人合伙经营提供他人吸食毒品的场所而仍以自己的名义与他人签订合伙经营协议，签领利润分配，其以自己的实际行动参与了容留他人吸毒的共同犯罪，不管其所出资的资金是谁的，华某某是否占了2.5%的股份，亦只是华某某是否构成容留他人吸毒罪的共犯问题，不能以此为由免除其罪责。综上，被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，理由不足，不予支持。
被告人张某某在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销其缓刑，把前罪与后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。在共同犯罪中，同案人许某、谢某某等人在本院已生效判决中已根据其作用轻重区分了主从犯，本案被告人张某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；前罪犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元，现撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其因犯赌博罪被刑事拘留的二十四日予以折抵，即自2014年11月24日起至2017年10月30日止；前罪因犯赌博罪被并处的罚金三万元已缴纳，剩余的罚金五万元限其于本判决生效之次日即时向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张仁潮
审 判 员 朱艳群
代理审判员 邹叶凤
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 郑燕君