辽宁省沈阳市和平区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）辽0102刑初32号
公诉机关沈阳市和平区人民检察院。
被告人胡云凯，男，1991年3月13日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地吉林省舒兰市。被告人胡云凯因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日被执行逮捕，现羁押于沈阳市和平区看守所。
辩护人邹广杰，辽宁威旺律师事务所律师。
沈阳市和平区人民检察院以沈和检公诉刑诉（2017）670号起诉书指控被告人胡云凯犯诈骗罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市和平区人民检察院指派检察员杨丽莹、孙春红出庭支持公诉。被告人胡云凯及其辩护人邹广杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
沈阳市和平区人民检察院指控：2017年9月4日5时许，被害人陈某在沈阳站买票时结识了孙海臣（在逃），孙海臣以能买到去阜新的车票为由与被告人胡云凯合伙将被害人陈某骗至由”贺申”（姓名不详，在逃）提供的沈阳市和平区光荣街36号822房间内，被告人胡云凯伙同”老恒”（姓名不详，在逃）、”老齐”（姓名不详，在逃）使用扑克以”掐一”玩法骗取被害人陈某人民币19000元。
2017年9月4日，被告人胡云凯被公安机关抓获。
公诉机关认为，被告人胡云凯的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条一款之规定，被告人胡云凯系共同犯罪。公诉机关向法庭提供了被害人陈某的陈述，证人李某3的证言，辨认笔录，指认现场照片，租房协议、银行交易明细、案件来源、抓捕经过等书证及被告人胡云凯的供述等证据佐证。
被告人胡云凯对公诉机关指控其犯有诈骗罪的认定事实及指控罪名均无异议。
辩护人提出被告人胡云凯实施的是赌博行为，其不构成诈骗罪；被告人胡云凯系从犯，具有坦白情节等辩护意见。
经审理查明，2017年9月4日5时许，被害人陈某在沈阳站买票时结识了孙海臣（在逃），孙海臣以能买到去阜新的车票为由与被告人胡云凯合伙将被害人陈某骗至由”贺申”（姓名不详，在逃）提供的沈阳市和平区光荣街36号822房间内，被告人胡云凯伙同”老恒”（姓名不详，在逃）、”老齐”（姓名不详，在逃）使用扑克以”掐一”玩法骗取被害人陈某人民币19000元。
2017年9月4日，被告人胡云凯被公安机关抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证下列证据予以证实：
1、被害人陈某的陈述，证实2017年9月4日5时30分，其在沈阳站下火车准备倒车回阜新，但最快的车是8点多还没有座位。其从售票大厅出来遇见一个男子（到派出所后经过辨认才知道叫孙海臣），对方主动和其交谈后说帮其联系个人，坐客车到阜新要40元。陈某同意后对方就喊来另外一个人（到派出所后经过辨认知道叫胡云凯），胡云凯说6点50发车，让陈某和另外一个自称河北人的男子等着，不一会胡云凯又找来一个自称是吉林来的乘客，然后将陈某和另外两个人带到沈阳市和平区光荣街36号822室，让他们在屋里等着。进屋后胡云凯在屋里玩扑克，河北男子说别自己玩，胡云凯和另外两个人就拉着陈某一起玩”掐一”。玩了几把，那个河北的总瞎要牌，吉林的就说玩带钱的，还跟陈某说那个河北人不会玩，没事。于是四人玩了一把，河北人赢了每人140元，第二把陈某手里牌很好，就叫了100分，这时河北人说自己上把牌账算得不对，那个吉林的说别说你那把牌了，这把牌如果人家（指陈某）赢了每人得给陈某3200元，河北人说自己不差钱，随手从包里拿出两沓人民币一共是2万元，说就现在这把牌，要和陈某俩人赌2万的，陈某不想玩，但吉林的和胡云凯一直劝说，而且其当时感觉手里牌太好了，可以稳赢的，就同意了，但其没有那么多现金，于是另外三个人跟着陈某到附近一家建设银行ATM机上取了2万元钱，然后四人一起回到光荣街36号822，结果这把牌陈某输了，河北人就把陈某的2万元拿走了，吉林的说你赢了得给大家分点，于是河北的给了胡云凯500元，给了陈某1000元，给了吉林人100元。之后河北人拿钱就走了，陈某感觉不对劲就去派出所报警了。其感觉对方三个人合伙给自己设局，但没发现对方打牌用的什么手法。
2、证人李某4的证言，证实其儿媳是沈阳市和平区光荣街36号822的房主，其负责通过中介公司将该房产出租给了两个自称是做粮食生意的男子，跟其签协议的人叫杜青，身份证号码是×××。
3、辨认笔录，证实被害人陈某能够辨认出胡云凯、孙海臣，被告人胡云凯能够辨认出同案犯孙海臣。
4、指认现场照片，证实被告人胡云凯辨认出伙同他人诈骗陈某钱财的地点。
5、银行账户交易明细，证实陈某的建设银行卡于2017年9月4日通过ATM机四次取款5000元，共计取出2万元的事实。
6、房屋租赁协议，证实李某4于2017年8月12日签署协议，将和平区光荣街36号822室出租给杜青，出租日期自2017年8月13日至2017年11月12日。
7、物证照片、扣押决定书及扣押物品清单，证实被告人胡云凯伙同他们骗取陈某钱财所使用的扑克牌被依法扣押。
8、情况说明，证实本案同案犯孙海臣已被立为网上逃犯，”老恒”、”老齐”、”贺申”的真实身份尚未确定。
9、入所健康检查表，证实被告人胡云凯进入看守所时体表无外伤且未自述不适。
10、人口基本信息表、情况说明证实，被告人胡云凯的个人身份情况及无前科劣迹的事实。
11、案件来源及到案经过，证实本案案发是被害人陈某到派出所报案，后公安机关到案发现场将胡云凯抓获。
12、被告人胡云凯在侦查阶段的供述，证实2017年8月，其在山西太原工作期间，其朋友老恒说老板贺申让其来沈阳到车站拉客，然后拉到别的地方一起骗别人打扑克，骗到钱后，去掉平时租房、吃喝、打车费用后给其提成百分之十。其同伙有”老恒”、”老齐”、”贺申”和孙海臣。孙海臣负责在车站拉人，就是以招揽长途客运旅客，然后由胡云凯将被害人拉到出租房内，并负责摆扑克，老恒负责装陌生人假装不想玩，由老齐负责张罗玩牌，然后三人和被害人一起打牌骗钱。”贺申”是老板，负责租房子和”摆事”，就是负责给警察送钱，摆平警察。2017年9月4日5时左右，其和老恒、老齐、孙海臣一起去沈阳站寻找作案目标，孙海臣先和陈某搭上话了，然后胡云凯和老恒过去，孙海臣介绍说陈某要去阜新，胡云凯就说等一会，老恒也是要去阜新的乘客，凑够四个人就走。然后假装不认识老恒，让老恒和陈某等一下，过了一会胡云凯将老齐带过来，说正好四个人齐了，然后打车将陈某等人带到和平区光荣街36号822室，让他们等着，说车来了就喊他们。之后胡云凯就按照事先安排，拿出一副扑克牌自己玩，然后老齐按照事先的安排劝说老恒和陈某一起玩。第一把老恒输给每人12块钱，第二把老恒赢了每人128块钱，第三把老恒和陈某抬杠要和陈某俩人赌2万元的，老齐和胡云凯在旁边起哄，后来陈某同意玩2万的，之后三人跟着陈某到附近建设银行取钱，把双方的牌用纸包好放在屋里。陈某取了2万元现金，然后四人回到上述房间接着玩牌，结果陈某输了，老恒把陈某的2万元拿走了，之后老齐说给大家分点，老恒就给了胡云凯和陈某每人500元，给了老齐100元，老齐说给陈某的太少了，老恒就又给了陈某500元，之后胡云凯等人装样子就都走了。等其准备再去骗人时，被警察抓了。
本院认为，被告人胡云凯以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，结伙骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。关于辩护人提出被告人胡云凯实施的是赌博行为，其不构成诈骗罪的辩护意见，经查，被告人胡云凯证实其朋友老恒说老板贺申让其来沈阳到车站拉客，然后一起骗别人打扑克，骗到钱后分成，故其主观上具有非法占有他人财物的目的，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，故对此辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人胡云凯系从犯的辩护意见，经查，被告人胡云凯与他人预谋共同实施犯罪，且在共同犯罪中起到主要作用，不应认定为从犯，对此辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人胡云凯具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人胡云凯到案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可依法对其从轻处罚。对此辩护意见予以采纳。被告人胡云凯主动退缴全部赃款，积极悔罪，可酌情对其从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条一、第六十七条三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡云凯犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元，依法上缴国库。
（刑期自判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年9月4日起至2018年2月3日止，罚金已向本院缴纳）
二、追缴赃款人民币一万八千五百元，依法返还被害人陈某；办案机关已扣押的赃款人民币五百元，依法返还被害人陈某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长郑琦
人民陪审员石中兴
人民陪审员黄丽辉
二〇一八年一月二十九日
书记员张婷