天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津01民终1724号
上诉人（原审被告）天津长宽电信城域网服务有限公司，住所地天津市南开区红旗路588号2-601、602、603、605-610、701-710。
法定代表人方锦华，副总经理。
委托代理人邓妍，天津律云律师事务所律师。
委托代理人李明，天津律云律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王文婧，无职业。
上诉人天津长宽电信城域网服务有限公司因劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2015）南民初字第2215号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，原告在被告处从事文员工作，2011年5月24日原、被告签订了期限为2011年5月24日至2014年6月30日的劳动合同。该合同约定，原告在操作岗位上工作。原告所在工作岗位实行不定时工作制度。
另查，2014年6月4日原告因解除劳动合同、经济补偿金、加班费、加班费滞纳金、2013年10月工资差额问题向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2014年6月9日该仲裁委员会出具南劳人仲不字（2014）第242号不予受理案件通知书，决定不予受理。原告不服提起诉讼。
庭审中，原、被告对于被告处存在考勤制度，原告上下班需记录考勤陈述一致，但对于原告作息时间各执一词，原告表示其每天上班时间为9:00至18:30，每周工作六天，休息一天，休息日不固定。被告则表示，原告陈述不属实，但被告现无法确定与原告约定的工时制，原告提交的合同中显示原告为不定时工时，根据被告员工手册考勤统计规定，不定时工时根据实际出工情况进行打卡，公司有专人负责记录考勤，因此原告陈述的出勤时间不属实，且不定时工时是按照服务站安排进行上班及轮休调休的，原告陈述有固定的上班时间不属实。
被告提交的员工手册显示：“第三章考勤及休假…3.1.1正常工时：每周星期一至五为工作日，上班时间为9:00，夏季下班时间为18:00，冬季下班时间为17:30，中午12:00-13:00为就餐休息时间。3.1.2服务站、营业厅及服务体验中心员工实行特殊工时工作制，具体的工作时间由服务站、营业厅及服务体验中心统一安排。3.2考勤统计3.2.1员工上下班实行指纹打卡、和纸质考勤登记制度并存，纸质考勤记录依据打卡记录进行统计。员工上下班必须打卡，且必须是员工本人亲自打卡。员工无论何时上班或离开都必须如实的及时打卡，员工的考勤记录是核定员工出勤情况及考勤奖惩的主要依据。不定时工时根据实际出工时间进行打卡。…”。被告未提供原告工作期间的考勤记录。
被告提交的工资条显示，被告2012年7月至2014年4月向原告支付休息日加班费共计1600元、法定节假日加班费共计4500元。原告平均月基本工资为1616.67元；
原、被告对原告2012年10月国庆节2天、2013年1月1日、2013年4月5日、2013年5月1日、2013年6月端午节、2013年9月中秋节、2013年国庆节2天，法定节假日加班陈述一致，但对于原告2011年5月1日、2011年端午节、2011年中秋节、2011年10月1日至3日、2012年1月1日、2012年4月5日、2012年5月1日、2012年端午节、2012年中秋节、2012年10月3日、2013年10月3日、2014年1月1日法定节假日是否存在加班各执一词。
原告主张被告2013年10月应发放其基本工资1600元、绩效工资6180元、加班费225元，共计8005元，但被告发放原告该月工资共计5018.33元（其中绩效工资为2218.33元），尚欠原告工资差额2986.67元。被告对此不予认可，提交《社区业务管理中心“绩效专员”绩效考核办法》、2013年10月原告本人绩效工资明细，主张原告本月应发基本工资1600元、绩效工资2218.33元、加班费1200元，其绩效工资系按照绩效文件，以个人收款总额为基数，对应个人当月到期户数绝对续费率对应提成比例发放。原告应完成户数任务是569户，实际完成349户，绝对续费率是61.34%，发放比例应为1.3%，原告当月收款总额170641×1.3%，因此原告绩效工资为2218.33元，不存在差额。
原告当庭表示，被告陈述双方已经解除劳动合同，且被告已经向原告支付了经济补偿情况属实，并要求撤回第一项、第二项诉讼请求。
再查，2012年6月4日至2014年4月4日单休日计92天。
原告的诉讼请求是：被告支付原告2011年5月24日至2014年4月4日法定节假日加班费13268元及2011年5月24日至2014年4月4日公休日加班费36133元；被告支付原告2011年5月24日至2014年4月4日未足额支付加班费滞纳金24701元；被告支付原告2013年10月工资差额2986.67元。
一审法院认为，原、被告系劳动关系。被告作为用人单位应当依照法律规定履行相关义务，保障劳动者合法权益。
关于加班费问题，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中，原、被告对被告处存在考勤制度，原告上下班需记录考勤陈述一致，予以确认。虽被告当庭主张原、被告劳动合同中约定原告实行不定时工时制，并表示原告仅个别时间存在休息日、法定节假日加班情形，其加班费已经发放给原告，只是可能会有些差额，但原告对此不予认可，主张其实际每天上班时间为9:00至18:30，每周工作六天，存在休息日、法定节假日加班情形。而被告对此未能提供考勤记录证实原告上下班时间以及出勤情况，不足以认定原告实际工作时间为不定时工作制，因此对于原告主张的工作时间，予以采信。鉴于工资台账、考勤记录用人单位应保存两年备查，因原告2014年6月4日申请劳动仲裁，被告应在2012年6月4日至2014年6月4日期间承担举证不能的不利后果。又因原告主张加班费截止时间为2014年4月4日，故被告应支付原告2012年6月4日至2014年4月4日单休日加班费12076.66（1616.67÷21.75×92×200%－1600）元、法定节假日加班费3121.85（1616.67÷21.75×14×300%）元，鉴于上述法定节假日加班费被告已经足额支付原告，故对于原告上述期间法定节假日加班费的诉讼请求，不予支持。至于2012年6月4日前原告是否存在加班事实，其举证责任应归原告，原告未能提供证据证实其2012年6月4日前存在加班的事实，故对于原告主张被告支付其2012年6月4日前单休日、法定节假日加班费，不予支持。
关于原告主张未足额支付加班费滞纳金一节，因无法律依据，故不予支持。
关于2013年10月工资差额问题，被告提交《社区业务管理中心“绩效专员”绩效考核办法》、2013年10月工资条、原告绩效工资明细，证明2013年10月原告工资发放数额及绩效工资发放依据，虽原告对此不予认可，但未能提供充分证据加以反驳，故对于原告该项诉讼请求，不予支持。
原告当庭表示，要求撤回本案第一项、第二项诉讼请求，一审法院准许。
一审法院判决：一、本判决生效之日起十五日内，被告天津长宽电信城域网服务有限公司支付原告王文婧单休日加班费12076.66元；二、驳回原告王文婧其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担，于本判决生效后十五日内直接给付原告。
一审判决后，上诉人天津长宽电信城域网服务有限公司不服，上诉来院。请求：一、撤销原判第一项，改判上诉人支付被上诉人2012年7月至2014年4月休息日、法定节假日加班费差额663元。二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。
其上诉的主要理由是：一审判决认定被上诉人休息日加班92天没有事实依据，轻易采信被上诉人提出的“每周工作六天”的主张，一审判决认为上诉人未能提供考勤记录，与事实不符，且自相矛盾。一审法院认为“被告对此未能提供考勤记录证实原告上下班时间以及出勤情况”，但上诉人在一审中提交的工资明细中，已经明确记载了被上诉人的出勤、休息日加班、法定节假日加班以及加班费发放情况，一审法院又认为，“法定节假日加班费3121.85元已经足额支付”，实际上采信了上诉人提交的工资明细中载明的被上诉人的法定节假日加班天数及加班费支付情况，对于同一份书证所载内容，一审法院有时视而不见，有时作为判决依据，可谓是自相矛盾。二、一审判决第一项适用法律错误，明显加重上诉人的举证责任。根据最高院《民事诉讼若干规定》第二条及《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当对加班事实的存在承担举证责任，没有证据或证据不足，应承担不利后果。在一审过程中，被上诉人始终未就2012年6月4日至2014年4月4日期间实际加班天数提交任何证据，也未就其主张的单休进行举证，上诉人提交了完整的考勤记录，休息日加班情况及加班费发放明细，证明了被上诉人加班的实际情况，加重了上诉人的举证责任，违背了民事诉讼证据规则，对上诉人显失公平。
被上诉人王文婧答辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意原审人民法院判决。
其主要的答辩理由是：上诉人上诉状中称根据最高院《民事诉讼若干规定》第二条及《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当对加班事实的存在承担举证责任，没有证据或证据不足，应承担不利后果。这一说法属于断章取义。上诉人提供了工资台账，但未提供打卡记录，公司是纸质考勤记录和指纹打卡记录两种。上诉人未能提供指纹打卡记录。
经审理查明，一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。
本院认为，上诉人提交的员工手册载明：“考勤统计，员工上下班实行指纹打卡、和纸质考勤登记制度并存，纸质考勤记录依据打卡记录进行统计，员工上下班必须打卡，且必须是员工本人亲自打卡、员工无论何时上班或离开都必须如实的及时打卡，员工的考勤记录是核实员工出勤情况及考勤奖惩的主要依据。不定时工时根据实际出工时间进行打卡……”上诉人及被上诉人均应按照员工手册执行，而上诉人未能提供被上诉人的指纹打卡记录，因此，上诉人否定被上诉人存在加班的事实没有证据证实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。上诉人所提一审判决认定被上诉人休息日加班92天没有事实依据的理由，不能成立。
一审法院依据上诉人提供的工资明细而认定上诉人已经足额支付了被上诉人法定节假日的加班费，不支持被上诉人要求法定节假日加班费的主张，符合法律规定。但上诉人并未提供已经支付了被上诉人休息日加班费的相关证据，一审法院判决上诉人支付被上诉人休息日加班费亦符合法律规定，因此，上诉人所提一审法院对同一份书证所载内容，有时视而不见，有时作为判决依据，是自相矛盾的理由，不能成立。
一审法院认为上诉人未能提供考勤记录证实被上诉人上下班时间以及出勤情况，不足以认定被上诉人实际工作时间为不定时工作制，采信被上诉人主张的工作时间符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，因此，上诉人所提一审法院加重了上诉人的举证责任，违背了民事诉讼证据规则，对上诉人显失公平的理由，不能成立。故上诉人要求改判上诉人支付被上诉人2012年7月至2014年4月休息日、法定节假日加班费差额663元的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判决认定的基本事实清楚，适用法律并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人天津长宽电信城域网服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高良栋
审 判 员 张秀云
代理审判员 张玉洁
二〇一六年五月十七日
书 记 员 王晓乐
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……