广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤08民终1437号上诉人（原审原告）：李真兰，女，汉族，1981年12月28日出生，住湛江市霞山区，委托诉讼代理人：李增源，男，系李真兰的父亲。被上诉人（原审被告）：吴福玲，女，汉族，1981年4月17日出生，住湛江市霞山区，上诉人李真兰因与被上诉人吴福玲民间借贷纠纷一案，不服广东省湛江市霞山区人民法院（2017）粤0803民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李真兰及其委托诉讼代理人李增源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李真兰上诉请求：1.在一审判决第一项的基础（本金9万元）上增加判决吴福玲向李真兰偿还借款本金7000元，利率维持不变，并撤销“已付利息16074元”的内容。2.一、二审案件受理费均由吴福玲承担。事实与理由：一、吴福玲分别于2014年6月4日、2015年4月21日向李真兰借款3万元、9万元，双方均无异议，这一事实亦得到一审判决的确认。截止至2016年12月5日，吴福玲分多笔归还李真兰借款共计23000元，双方也无异议，这一事实同样也得到一审法院的认定。双方争议的是涉案23074元是不是还款的问题。吴福玲主张该款是归还借款，为此提交了2014年8月13日转账18685元和同年10月13日转账4389元（该两笔转账共计23074元）的银行流水。而李真兰抗辩该笔款项是向吴福玲购买“私彩”中奖的奖金，理由如下：①上述3万元借款发生于2014年6月4日，借款期限为两年，2016年6月4日才到期，不存在吴福玲于2014年8月13日、10月13日还款的情况；②第二笔（2015年4月21日）9万元借款尚未发生，也不存在归还该笔借款的情况；③吴福玲开设私彩，李真兰购买私彩累计输给吴福玲19700元，李真兰于2014年7月20日汇给吴福玲的银行账号（Axxxxxx）19700元（见转账凭证），足以证明双方买卖私彩有输有赢。所以该23074元不属于还款。综上，吴福玲向李真兰借款两笔，共计12万元，其已归还23000元，尚有本金97000元未归还，请二审依法予以改判。吴福玲不到庭也不提交书面答辩意见。李真兰向一审法院起诉请求：1.判决吴福玲立即偿还两次借款共计127000元及超期利息28340元（从2016年4月22日至2017年4月1日止）给李真兰。2.责令吴福玲赔偿因违约造成李真兰的经济损失5000元。3.本案的一切诉讼费用由吴福玲承担。一审法院认定事实：2014年6月4日，吴福玲向李真兰借款30000元并出具了一份《借据》，借据载有：“债权人：李真兰（甲方）债务人：吴福玲（称为乙方）乙方于2014年6月4日借到李真兰人民币30000.00元整（大写叁万元整），定于2016年6月4日前归还本款30000.00元整（大写叁万元整），因甲方不收乙方利息，途中甲方有急可向乙方追讨，并立收据作为乙方偿还部分资金，如到期未能偿还，乙方同意支付甲方违约金300.00元/天（大写：叁佰元整）。特立此据！”。2015年4月21日，吴福玲再次向李真兰借款90000并出具了一份《借据》，借据载有：“债权人：李真兰（甲方）债务人：吴福玲（称为乙方）乙方于2015年4月21日借到李真兰人民币90000.00元整（大写玖万元整），定于2016年4月21日前归还本款90000.00元整（大写玖万元整）及利息30000.00元整（大写叁万元整），共计120000.00元整（壹拾贰万元整）。另注：其本金90000.00元整（玖万元整）含30000.00元整（叁万元整），途中甲方有追讨30000.00元整（叁万元整）权利，并附于收据于乙方作为偿还部分资金，其不影响利息。上述到期未能偿还，乙方同意支付甲方违约金500.00元/天（大写：叁佰元整）。约定事项：债务人未能照约定还该借款及利息，所造成债权人的一切损失由债务人负责（包括诉讼费、差旅费等有关费用）。特立此据！”。借款后，吴福玲分别于2014年8月13日，10月13日转账18685元和4389元到李真兰账户，共计23074元。吴福玲称该两笔款是还款给李真兰。而李真兰称该两笔款是其向吴福玲购买“私彩”中奖所得款，但没有提供相应的证据。截至2016年12月5日，吴福玲通过微信转账的方式分多笔偿还给李真兰共23000元，双方在短信上进行了确认。吴福玲同时主张除了转账还款23074元和微信转账23000元外，其余为现金还款，全部借款本金和利息均已还清。李真兰称没有收到吴福玲的现金还款。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。本案的争议焦点是吴福玲向李真兰还款的具体数额是多少。吴福玲先后两次向李真兰借款共120000元的事实，有吴福玲出具的两份《借据》及李真兰庭上陈述等证据证实，应予以确认。关于吴福玲向李真兰还款的具体数额问题。吴福玲通过微信转账的23000元，有短信记录为证，且双方均无异议，一审法院予以确认。吴福玲通过银行转账23074元到李真兰账户，李真兰抗辩是其向吴福玲购买“私彩”中奖所得款，但没有提供相应的证据予以证实，一审法院对此抗辩不予采信。李真兰收到吴福玲转账23074元，又未能举证证明该笔款项另有其他用途，故该笔款项应认定为吴福玲向李真兰的还款。吴福玲称其尚有通过现金方式偿还的款项，但未能提供相应证据证明，且李真兰予以否认，故一审法院对该其主张不予支持。综上，一审法院确认吴福玲共偿还李真兰46074元（23074元+23000元）。本案中，双方对第一笔30000元的借款并未约定利息，李真兰也未主张该笔借款的利息及违约责任。李真兰偿还了46074元，可认定第一笔借款30000元已还清。李真兰主张第一笔30000元借款尚余7000元未偿还，不予支持。第二笔借款90000元，在履行期限届满后，吴福玲未能依约还款，仅还了16074元（46074元-30000元），已构成违约，依法应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“……自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，对于本案第二笔借款，双方约定的借款期限为一年，约定的借款利息为30000元，即计息年利率为33%，已超过上述规定的年利率24%，超过部分不予支持。李真兰主张90000元的借款利息为30000元，并请求将该30000元利息转作本金，再按照月息2500元/月计算逾期利息，于法无据，不予支持。利息可按照年利率24%计算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，吴福玲已偿还的16074元应优先充抵利息，即充抵以90000元为借款本金，自2015年4月21日起至2016年12月5日止按年利率24%计算的利息，超出部分再充抵借款本金。该16074元尚不足以支付此期间的债务利息，则计算利息时也可在以后利息总额中扣减。李真兰主张由吴福玲赔偿其因违约造成的经济损失5000元，但未提供证据证明其实际损失，故一审法院对李真兰该主张不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，作如下判决：一、限吴福玲在判决发生法律效力之日起十日内向李真兰偿还借款本金90000元并支付利息（自2015年4月21日起至借款还清之日止按年利率24%计算，已付利息16074元从中扣减）。二、驳回李真兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3506元，由李真兰负担1318元，吴福玲负担2188元。本院二审期间，李真兰提交银行流水一份，以证明其于2014年7月20日向吴福玲转款19700元购买私彩，吴福玲汇入李真兰账户的23074元是李真兰购买私彩中奖所得而不是吴福玲的还款。本院经审查认为，该证据不是新证据且不足以证明吴福玲汇入李真兰账户的23074元是李真兰打私彩中奖所得，故不予采纳。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷。根据李真兰的上诉理由及吴福玲的答辩意见，本案当事人二审争议的问题是：吴福玲于2014年8月13日、10月13日转入李真兰账户的18685元和4389元，共计23074元，是偿还借款还是支付李真兰购买私彩所中奖金。李真兰起诉请求吴福玲偿还借款120000元，其提交了两份借据作为证明，吴福玲对借款数额没有异议，但认为自己已向李真兰偿还了46074元。李真兰对吴福玲支付的数额没有异议，但认为吴福玲于2014年8月13日、10月13日转入李真兰账户的18685元和4389元，共计23074元，不是偿还借款而是吴福玲支付李真兰向吴福玲购买私彩所中的奖金，吴福玲对此予以否认。李真兰虽在二审提交了其于2014年7月20日向吴福玲转款19700元的银行转账单，但仅凭该转账单并不足以证明李真兰与吴福玲之间存在打私彩并中奖的情况，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，李真兰应承担举证不能的不利后果。故其主张吴福玲转入李真兰账户的18685元和4389元，共计23074元是吴福玲支付给李真兰的私彩奖金的上诉理由不成立，一审认定该款属于吴福玲向李真兰偿还的借款并无不当，本院予以维持。综上所述，李真兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费376.85元由李真兰负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 励审 判 员  陈 红审 判 员  邓 浓二〇一七年十一月二十九日法官助理  陈菁菁书 记 员  李 欣附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。