陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕03刑终102号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
原审被告人（上诉人）李红刚，男，1992年8月28日出生，户籍所在地宝鸡市陈仓区，捕前租住宝鸡市渭滨区。2016年11月因涉嫌犯非法拘禁罪被宝鸡市金台区人民法院判处拘役五个月，2017年1月12日刑满释放。2017年10月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审被告人李红刚犯贩卖毒品罪一案，宝鸡市渭滨区人民法院于二〇一八年三月二十日作出(2018)陕0302刑初91号刑事判决。宣判后，原审被告人李红刚不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）李红刚，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，2017年10月23日下午16时许，被告人李红刚在宝鸡市店子街桥东侧万家灯火门口与“小八”见面后，他以800元的价格购得冰毒一包（大约1克多）。在将冰毒带回位于新建路的出租屋后，他制作冰壶吸食冰毒。当日17时许，被告人李红刚在租住房内向吸毒人员席某贩卖冰毒一小包，席某用微信向李红刚转账400元。次日晚上，被告人李红刚又向席某贩卖毒品一小包，二人约定毒资待下次购买时一并支付。2017年10月25日凌晨，被告人李红刚再次在其租住房内向席某贩卖毒品一小包，席某将此次毒资连同前次所欠毒资用微信向李红刚转账750元，并说明尚欠50元。当日下午18时许，被告人李红刚第四次向席某贩卖毒品一小包，后席某未及支付毒资即在建国路解放新村1号楼下被公安机关抓获，民警当场在其身上查获毒品疑似物一小包，经称重为0.25克，检出甲基苯丙胺成分。2017年10月26日，公安机关在证人席某的指认下，在宝鸡市建国路解放新村李红刚住处将其抓获，查获毒品疑似物三小包及吸毒工具冰壶一个、吸管两支。经称重，三小包毒品疑似物分别净重为0.27克、0.23克、0.13克，均检出甲基苯丙胺成分。
原审法院认为，被告人李红刚明知是毒品甲基苯丙胺而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李红刚多次向他人出售毒品，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，对公诉机关的指控意见予以采纳。被告人李红刚的辩解意见，经查，所辩不为证人席某的证言及被告人李红刚本人在侦查机关的多次供述证明，故对其辩解意见不予采纳。对辩护人关于第四起事实的辩护意见，经查，该次贩卖的毒品已进入交易环节，应认定为既遂，故对该项辩护意见不予采纳。被告人李红刚有犯罪前科，酌情从重处罚。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定,判决被告人李红刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；查获的吸食毒品用的冰壶一个、吸管两支依法予以没收，由扣押机关执行。
上诉人（原审被告人）李红刚的上诉认为一审判决认定其参与了4次贩卖毒品的事实仅有证人证言证实，其只参与了原公诉机关指控的第1、3起贩毒事实，以多次贩毒对其从重处罚量刑过重，请求二审法院从轻量刑。
经本院二审审理查明，原审判决认定的原审被告人李红刚贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据充分，有经原审法院公开开庭举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表及抓获经过证实，2017年10月25日大约19点多，宝鸡市公安局渭滨分局金陵派出所民警在汉中路一小区内抓获吸毒人员席某，当场从席某身上查获一小包冰毒疑似物。次日10时许，在席某的指认下，民警在宝鸡市渭滨区解放新村1号楼西二单元6楼东户，抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人李红刚，并当场在其租住的房间内查获疑似毒品物三小包，及吸毒工具冰壶一个和两个吸管，经讯问，李红刚对其向席某贩卖毒品的事实供认不讳，此案告破。
2、搜查证、搜查笔录及指认照片证实，公安机关从被告人李红刚住处查获毒品疑似物三小包、吸食毒品用的冰壶一个、吸管两支，其中东边靠墙柜子脚处用白色塑料纸包裹的一小包、西边暖气管与墙接口处用白色塑料纸包裹的二小包。被告人李红刚对上述查获物品现场进行指认。
3、封存笔录证实，2017年10月25日，公安机关对从证人席某处查获的毒品疑似物一小包称重后依法进行封存；2017年10月26日，公安机关对从被告人李红刚处查获的毒品疑似物三小包分别称重后依法进行封存。
4、称重笔录及照片证实，2017年10月25日18时许，公安机关对从证人席某身上查获的毒品疑似物1小包进行称量，毛重为0.51克，净重为0.25克；2017年10月26日10时许，公安机关对从李红刚住处查获的毒品疑似物3小包进行称量，其中毛重分别为：1号0.41克、2号0.37克、3号0.24克，净重分别为：1号0.27克、2号0.23克、3号0.13克。
5、扣押清单证实公安机关对从证人席某身上查获的毒品一小包以及从被告人李红刚住处查获的毒品三小包、吸毒用冰壶一个、吸管两支等物品予以扣押。
6、毒品检验报告证实，经鉴定，对从被告人李红刚处查获的毒品疑似物进行鉴定，经鉴定，1、2、3号毒品疑似物净重分别为0.27克、0.23克、0.13克，均检出甲基苯丙胺成分；从证人席某处查获的毒品疑似物进行鉴定，经鉴定，净重为0.25克，检出甲基苯丙胺成分。上述毒品甲基苯丙胺均留作检材。
7、手机通话详单证实，被告人李红刚与证人席某之间的通话记录。
8、微信转账记录截屏照片证实，2017年10月23日17时53分26秒，证人席某微信账户支出400元；2017年10月23日17时54分18秒，被告人李红刚微信账户收入400元；2017年10月25日3时19分39秒证人席某微信账户支出750元；2017年10月25日3时19分54秒被告人李红刚微信账户收入750元；2017年10月25日17时8分证人席某微信账户收到其朋友转来的毒资500元。
9、指认笔录及照片证实，被告人李红刚对其向吸毒人员席某贩卖毒品的地点进行指认的情况。
10、辨认笔录及照片证实，被告人李红刚在一组12名不同男子照片中混杂辨认出证人席某就是在2017年10月23日至24日4次向他购买毒品，并微信支付毒资1150元的人；证人席某在一组12名不同男子照片中混杂辨认出被告人李红刚就是四次向他贩卖毒品的人。
11、提取尿样笔录、现场检测报告书、告知笔录、指认照片证实2017年10月25日、26日公安机关对证人席某、被告人李红刚的尿液分别进行检测，尿液检测结果均呈阳性，其中席某的尿液检出甲基苯丙胺成分，被告人李红刚的尿液检出甲基安非他命（冰毒）成分。
12、证人席某的证言证实，2017年10月23日他通过电话联系被告人李红刚购买400元的冰毒，在李红刚位于建国路夜市楼上西二单元6楼的出租房内，他通过微信向李红刚转账400元后购得一小包用透明塑料包装的透明晶体状冰毒。次日21时许，他又联系被告人李红刚购买400元钱的冰毒，因没钱故与李红刚约好该笔毒资于再次购买时一并付清。当晚23时许，在李红刚租住房内，李红刚让他用冰壶吸食了放置在卧室床头柜的一点冰毒后，从床头柜拿出一小包用透明塑料袋裹好的冰毒给他，该包冰毒后由他与朋友陈波一起吸食。10月25日2时许，因陈波觉得不过瘾让他再次购买毒品，他便再向李红刚购买400元的毒品，李红刚应允后叫他去房子拿。后他开车来到李红刚的出租房内，表示连同前一次欠的400元，先支付750元，不足的50元下次再付，李红刚当场同意并给他拿了一小包冰毒，他随即将陈波转给他的500元和从朋友处借的250元通过微信支付给李红刚，事后他将所购毒品交给了陈波。当日17时许，朋友“强子”让他帮忙购买冰毒，他以手头紧为由让对方借给自己100元后才帮忙购买毒品，收取“强子”转账的400元毒资及100元借款。收到钱后，他联系李红刚购买400元冰毒，李红刚让他去房子拿。当晚19时许，李红刚在卧室内给他一小包冰毒，拿上冰毒后他表示随后转账。在下楼梯途中他被公安机关抓获（此时400元尚未转账）。
13、被告人李红刚的供述证实，2017年10月23日下午16时许，他在宝鸡市店子街桥东侧万家灯火门口与“小八”见面后，他以800元的价格购得冰毒一包（大约1克多）。在将冰毒带回位于新建路的出租屋后，他制作吸食毒品用的冰壶后吸食冰毒，期间证人席某来到其住处后，他和席某一起吸食冰毒。后席某表示有朋友想购买冰毒，他便从所购冰毒中挑出一部分装进透明的密封袋后给席某，一小时后席某通过微信向其转账400元。次日，席某又来到他的住处购买冰毒，他以同样的方法挑出一部分冰毒给席某，席某拿走冰毒后未付款。10月25日凌晨1时许，席某再次到他住处购买冰毒，他再次给席某挑了一小包，至3时许，席某通过微信转账750元，并在微信上说明尚欠他50元。随后在当日席某又一次来到他的住处购买毒品，但此次未付款，至下午18时许，他在微信上询问席某何时付款，席某未回复。至当晚23时许，杨敏和他在住处吸食冰毒后，他将剩余的冰毒分成三小包（其中一包仅有半包）分别密封，分别藏在在门后暖气管道缝隙中2小包、衣柜下半包，上述藏的冰毒、吸毒用冰壶、吸管后均被公安机关查获。
14、刑事判决书、出所登记表证实，被告人李红刚2016年11月因犯非法拘禁罪被宝鸡市金台区人民法院判处拘役五个月，于2017年1月12日刑满释放。
15、户籍材料证明，被告人李红刚的身份情况，为完全刑事责任年龄。
以上证据经原审法院公开开庭举证质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李红刚违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）李红刚上诉认为一审判决认定其参与了4次贩卖毒品的事实仅有证人证言证实，其只参与了原公诉机关指控的第1、3起贩毒事实，以多次贩毒对其从重处罚量刑过重，请求二审法院从轻量刑的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人（原审被告人）李红刚连续4次向吸毒人员席某贩卖毒品海洛因的犯罪事实，不但有吸毒人员席某在公安机关的多次证言，而且能与上诉人李红刚在公安机关的多次供述及通话记录、微信转账记录照片相印证，李红刚在公安机关抓获后的多次供述前后稳定，结合公安机关同步讯问、询问录音录像，排除公安机关逼供、诱供等非法取证情形，本案事实清楚，足以认定上诉人李红刚多次向他人贩卖毒品的犯罪事实，故其认为一审判决认定事实不清，量刑过重的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚、定罪准确，判处适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
审 判 长 齐国胜
审 判 员 洪 军
代理审判员 王乖明
二〇一八年六月二十五日
书 记 员 苏永康