安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终630号上诉人（原审被告、原告）：合肥莫新机电技术有限公司，住合肥市肥西县紫蓬镇森林大道北10号厂房，统一社会信用代码913401235970633E（1-1）。法定代表人：陈劲松，董事长。委托诉讼代理人：郭振，北京中银（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晶晶，北京中银（合肥）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告、被告）：吕金红，女，汉族，1968年11月13日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：林宗，安徽品涵律师事务所律师。上诉人合肥莫新机电技术有限公司（以下简称莫新机电公司）因与被上诉人吕金红劳动争议纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2016）皖0123民初3415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。莫新机电公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持莫新机电公司一审的各项诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由吕金红承担。事实和理由：一、一审判决严重违反法定程序（一）（2016）肥劳人仲案字第239号裁决违反法定程序，依法应予以撤销，吕金红应就该劳动争议事项另行提起诉讼。安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会在审理案件过程中，未能将举证通知书、开庭通知书等法律文书送达至莫新机电公司，导致莫新机电公司未能参与仲裁程序，剥夺了莫新机电公司合法的答辩权、举证以及质证等其他权利，随后，肥西县劳动人事争议仲裁委员会在莫新机电公司未能参与庭审的情况下，作出了对其不利的裁决，严重侵害了莫新机电公司的合法权益。（二）一审法院遗漏莫新机电公司诉讼请求，未对莫新机电公司关于撤销（2016）肥劳人仲案字第239号裁决的诉请进行审理，严重违反法定程序，依法应予以发回。二、一审判决认定事实有误（一）莫新机电公司系合法解除双方劳动关系，吕金红主张双倍经济赔偿金缺乏事实和法律依据。吕金红在工作期间经常不服从领导安排、不遵守岗位职责要求等严重违反单位规章制度的情形，给莫新机电公司造成了一定的经济损失。依据《劳动合同法》第三十九条第（二）款规定，对于劳动者严重违反用人单位规章制度的情形，用人单位可依法解除劳动合同。且无需向劳动者支付经济赔偿金。（二）吕金红主张双倍经济赔偿金的诉讼请求超过仲裁裁决范围，依法不应当得到支持。吕金红在仲裁阶段主张一倍的经济赔偿金，而在原一审中主张双倍经济赔偿金。其诉讼请求已超过仲裁裁决范围。一审判决莫新机电公司支付双倍经济赔偿金不当。三、一审法院适用证据不足莫新机电公司在一审中已经向法院提交了证据《职工大会会议决议》，以证明莫新机电公司提交的《员工日常行为准则》、《奖惩管理办法》已经过职工大会讨论、向全体职工公示等合法程序。故莫新机电公司通过内部规章制度解除与吕金红的劳动关系系合法解除。四、一审判决对吕金红平均工资计算方式有误吕金红离职前12个月的平均工资即计算自2015年6月至2016年5月期间的平均工资，而按照一审判决的计算公式，已远远超过12个月的平均工资。进而，原判决依据该工资数额为标准计算的经济赔偿金、未休年休假工资以及2016年5月、6月份工资差额数额同样有误。吕金红辩称，1、安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会已经依法将劳动仲裁申请书送达莫新机电公司，且仲裁开庭前仲裁员也多次电话通知莫新机电公司。在仲裁裁决以后，莫新机电公司也向一审法院提交了起诉状，其诉讼请求中有关劳动仲裁程序的请求，在一审庭审过程中，一审法院也对该项请求进行了审理。2、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。3、莫新机电公司提交的2016年6月16日《培训签到表》系莫新机电公司与据以认定吕金红于2016年6月15日行为违反所谓《奖惩制度》之后，且莫新机电公司提交的《奖惩管理办法》、《行为准则》正文及时间都是电子版本，没有吕金红签字，也没有经民主程序，没有向劳动者公示。4、工资按照吕金红实际收到的工资加上个人被代扣代缴的社会保险后算出的离职前12个月的平均工资，符合相关法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。吕金红向一审法院起诉请求：1、莫新机电公司支付给其违法解除劳动合同二倍经济赔偿金20364.56元，2016年5月、6月工资5240元，年休假工资1638元，2015年度年终奖5000元，合计32242.56元；2、本案诉讼费用由莫新机电公司承担。莫新机电公司向一审法院起诉请求：1、依法撤销安徽省肥西县劳动人事争议委员会仲裁委员会作出的（2016）肥劳人仲案字第239号《仲裁裁决书》；2、莫新机电公司不支付吕金红经济赔偿金10081.50元；3、莫新机电公司不支付吕金红年休假工资1638.53元；4、莫新机电公司不支付吕金红2016年5月至6月的工资3413.84元；5、吕金红赔偿莫新机电公司损失36349.2元；6、由吕金红承担本案的诉讼费用；一审法院认定事实：2012年10月23日，吕金红入职莫新机电公司，工作岗位为仓管。2016年3月1日，双方签订《劳动合同书》一份，合同约定：合同期自2016年3月1日起，至2019年2月28日止；工作岗位为仓管；工作时间采取标准工时制，即每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时；约定月工资标准为2620元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方的工资分配制度和乙方的实际劳动贡献确定，加班工资以基本工资为基数，按相关的法律法规规定核算发放。2016年6月16日，莫新机电公司向吕金红出具《解除劳动关系通知书》一份，以吕金红经常与同事争执且不配合工作，岗位份内工作经常推诿不办，不服从领导安排，多次顶撞部门领导和总经理为由，依据其公司《员工日常行为准则》和《奖惩管理办法》解除与吕金红的劳动关系。因与莫新机电公司就工资、经济补偿金等未能协商一致，吕金红向安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、莫新机电公司支付吕金红经济补偿金10081.50元；2、莫新机电公司支付吕金红经济赔偿金10081.50元；3、莫新机电公司支付吕金红2016年5月、6月工资5240元；4、莫新机电公司支付吕金红2015年、2016年年休假工资1738元；5、莫新机电公司支付吕金红2015年度年终奖5000元。2016年9月1日，该委作出（2016）肥劳人仲案字第239号《仲裁裁决书》，内容为：一、合肥莫新机电技术有限公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付吕金红经济赔偿金8905.68元、2016年5月至6月的工资3413.84元和年休假工资1433.10元，合计13752.62元；二、驳回吕金红的其他仲裁请求。2016年9月12日，该委又对上述裁决内容进行补正，裁决“合肥莫新机电技术有限公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付吕金红经济赔偿金10081.50元、年休假工资1638.53元，合计11720.03元。”吕金红及莫新机电公司均不服上述仲裁裁决，分别于2016年9月14日和2016年9月23日诉至一审法院，请求判如所请。一审另查明，吕金红解除劳动关系前十二个月的平均工资为2545.57元[(2216.99元+2248.86元+2228.94元+2204.90元/月×4个月+2254.90元/月×4个月+2360元+2391元/月×11%×3个月+2620元/月×11%×9个月）÷12个月]。吕金红在莫新机电公司一直提供劳动直至2016年6月16日，此后，吕金红未再上班。后莫新机电公司通过银行转账方式向吕金红支付了2016年5月、6月工资分别为2007.90元和713.27元，吕金红对上述工资数额不予认可，主张其2016年5月、6月应得工资总额为5240元。吕金红及莫新机电公司均认可吕金红2015年度已享受2.5天年休假，2016年度未享受年休假待遇。一审法院认为，关于吕金红主张的经济赔偿金问题。莫新机电公司于2016年6月16日以吕金红经常与同事争执且不配合工作，岗位份内工作经常推诿不办，不服从领导安排，多次顶撞部门领导和总经理等为由，依据公司《员工日常行为准则》和《奖惩管理办法》解除与其的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。第四款规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。莫新机电公司未举证证明其规章制度系经过职工代表大会或全体职工讨论，平等协商制定及已公示、告知申请人，其应承担举证不利的后果，故莫新机电公司解除与吕金红的劳动关系不符合法律规定，系违法解除。因吕金红未要求继续履行劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，莫新机电公司应支付吕金红违法解除劳动合同经济赔偿金。对于计算经济赔偿金的工资标准，吕金红主张其月平均工资为2545.57元/月，莫新机电公司作为用人单位既未举证证明吕金红的工资收入标准，亦无相反证据反驳其主张，故本院以庭审查明的吕金红解除劳动关系前十二个月的平均工资2545.57元/月的为标准计算其应得经济赔偿金数额。吕金红主张莫新机电公司支付其解除劳动合同经济赔偿金20364.56（2545.57元/月×4个月×2倍），符合法律规定，予以支持。关于吕金红2016年5月、6月份的工资问题。莫新机电公司通过银行转账方式向吕金红支付了2016年5月、6月工资分别为2007.90元和713.27元，合计2721.17元。吕金红对上述工资数额不予认可，主张其2016年5月、6月应得工资总额为5240元。根据吕金红和莫新机电公司于2016年3月1日签订的《劳动合同书》约定，吕金红的月工资标准为2620元/月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，莫新机电公司应支付吕金红2016年5月工资2331.8元[2620元/月-（2620元/月×11%）]，2016年6月工资1109.13元[2620元/月÷30天×16天-（2620元/月×11%）]，合计为3440.93元，莫新机电公司通过银行转账方式已向吕金红支付的2721.17元，应予扣除，计719.76元（3440.93元-2721.17元）。关于吕金红主张的莫新机电公司支付其5天的年休假工资问题。庭审中，吕金红及莫新机电公司均认可吕金红2015年度已享受年休假2.5天，2016年度未享受年休假待遇，故认定吕金红2015年度剩余应享受年休假天数为2.5天，2016年已工作时间折算年休假天数为2天，参照《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，本院对吕金红的未休年休假工资计算为1053.34元（2545.57元/月÷21.75天/月×4.5天×200%）。吕金红和莫新机电公司的其余主张均属证据不足，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、合肥莫新机电技术有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吕金红解除劳动关系经济赔偿金20364.56元、2016年5月、6月的工资差额719.76元（3440.93元-2721.17元）和年休假工资1053.34元，合计22137.66元；二、驳回吕金红的其他诉讼请求；三、驳回合肥莫新机电技术有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费20元，减半收取10元，由合肥莫新机电技术有限公司负担。二审中当事人均未提供新的证据。双方对一审所举证据、证明目的及相对方的质证意见均与原审相同。本院对一审查明而为双方无争议的事实予以确认。本院认为，针对双方二审争议的焦点本院认定如下：关于一审判决的程序问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明本法第四十七规定的仲裁裁决（终局裁决）有违反法定程序情形的，可以自收到仲裁裁决书之日起30日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。根据上述规定，莫新机电公司向一审法院起诉请求撤销（2016）肥劳人仲案字第239号裁决，不符合法定程序，且没有法律依据。一审法院根据莫新机电公司的诉讼请求进行判决，并不存在遗漏诉讼请求的情形，莫新机电公司的该项上诉理由不能成立。关于莫新机电公司是否应当支付吕金红违法解除劳动合同的经济赔偿金的问题。莫新机电公司于2016年6月16日向吕金红发出《解除劳动关系通知书》，吕金红对通知书中载明的解除劳动关系的原因不予认可。莫新机电公司也未就通知书中载明的吕金红违反公司规章制度的行为进行举证证明。本案中，莫新机电公司提供吕金红照片两张，仅凭该两张照片，不能到达吕金红严重违反公司规章制度的证明目的。故莫新机电公司向吕金红发出《解除劳动关系通知书》缺乏事实和法律依据。莫新机电公司依法应当向吕金红支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。关于经济赔偿金的数额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《关于贯彻实施若干问题的意见》第13条规定，《安徽省劳动合同条例》第四十五条规定的计算经济补偿金月工资标准是指按国家有关规定列入工资总额统计的计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资及特殊情况下支付的工资。而国家统计局《关于工资总额组成的规定》第十一条规定，下列各项不列入工资总额的范围：（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用。故一审法院在计算吕金红离职前月平均工资时有误。根据吕金红提交的银行活期账户交易明细可以计算出吕金红离职前十二个月的平均工资为2226.42元[（2248.86元+2228.9元+2204.90元/月×4个月+2254.90元/月×4个月＋2630元+1770元）÷12个月]。故莫新机电公司向吕金红应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金为17811.36元（2226.42元×4个月×2倍）。莫新机电公司主张吕金红在一审中主张的经济赔偿金数额是经济补偿金的二倍，而在仲裁中主张的经济赔偿金数额是经济补偿金的一倍，其诉讼请求超过仲裁裁决范围。吕金红对此辩称其仲裁请求中关于经济赔偿金的数额系笔误。对此，本院认为，因吕金红明确其主张的是违法解除劳动合同的经济赔偿金，而根据法律规定经济赔偿金系经济补偿金的二倍，其在仲裁阶段即主张了经济补偿金亦主张了经济赔偿金，虽然仲裁裁决书载明其主张的经济赔偿金的数额仅是经济补偿金的一倍，但其真实意思应是要求违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金。故吕金红在一审中主张的经济赔偿金数额系经济补偿金的二倍，应是其诉请本身之义，并不属于超仲裁裁决范围的情形。莫新机电公司的该项上诉主张不能成立。关于未休年休假工资及2016年5月、6月工资差额的问题。因吕金红离职前十二个月的平均工资为2226.42元，故其未休年休假工资报酬计算为921.28元（2226.42元/月÷21.75天/月×4.5天×200%）。吕金红2016年5月应得工资2226.42元，莫新机电公司已发2007.90元，故莫新机电公司应支付2016年5月工资差额218.52元。吕金红2016年6月应得工资为1187.42元（2226.42元/月÷30天/月×16天），单位已发713.27元，故莫新机电公司应支付吕金红2016年6月工资差额474.15元。上述工资差额合计692.67元。一审对此计算有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省肥西县人民法院（2016）皖0123民初3415号民事判决第二项、第三项，即“驳回吕金红的其他诉讼请求”、“驳回合肥莫新机电技术有限公司的全部诉讼请求”；二、变更安徽省肥西县人民法院（2016）皖0123民初3415号民事判决第一项为：合肥莫新机电技术有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吕金红解除劳动关系经济赔偿金17811.36元、2016年5月、6月的工资差额692.67元和年休假工资921.28元，合计19425.31元。如果本案义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由合肥莫新机电技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  方玮韡审判员  余海兰二〇一七年五月十五日书记员  金婉莹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；