上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民四（商）终字第1348号
上诉人（原审被告）上海新朝日文化用品有限公司，住所地上海市。
法定代表人窦世泽，董事长。
委托代理人张娣，上海市中广律师事务所律师。
委托代理人丁华，上海市中广律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）上海铭仕诺实业有限公司，住所地上海市。
法定代表人徐彬，董事长。
委托代理人侯平，北京德和衡（上海）律师事务所律师。
上诉人上海新朝日文化用品有限公司（以下简称“新朝日公司”）因与被上诉人上海铭仕诺实业有限公司（以下简称“铭仕诺公司”）买卖合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2014）嘉民二（商）初字第1312号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新朝日公司的委托代理人张娣、丁华，被上诉人铭仕诺公司的委托代理人侯平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：铭仕诺公司、新朝日公司于2011年12月2日签订《R.King品仕销售协议》（含附件产品清单）约定，铭仕诺公司授权新朝日公司经销铭仕诺公司所经营的“R.King”品仕品牌的文化用品及商务小件，具体产品名称、规格、零售价格见合同附件；货款的结算为：1、双方实际结算价格为合同附件上零售价格的3.8折。2、货款的结算方式为委托销售结款，即铭仕诺公司在新朝日公司所在商场实际销售后再收款。3、铭仕诺公司、新朝日公司就每个场所首次铺多少商品进行协商，铺货部分铭仕诺公司暂时不向新朝日公司收取款项，但货物所有权归铭仕诺公司�若协议结束新朝日公司有义务归还铺货商品或支付相对应的款项。4、双方在每月的10日之前确定上月实际铭仕诺公司向新朝日公司发货情况及金额，在确定结算金额后当月的30日前新朝日公司支付款项给铭仕诺公司；为保证铭仕诺公司市场的有效性，原则上新朝日公司必须按铭仕诺公司制定的零售价格销售，若新朝日公司要调整零售价格，在10%以内可自行调整，但超过10%的应通知铭仕诺公司并征得铭仕诺公司同意；退货及换货的处理：1、货物有质量问题的，新朝日公司应及时通知并退回铭仕诺公司，其他问题造成的货物的损坏由新朝日公司自行负责。2、货物由于销售原因造成退货的，新朝日公司应在收到货物的6月内退回，逾期不退回的应通知铭仕诺公司并征得铭仕诺公司同意，不然铭仕诺公司可视同新朝日公司已销售处理；除双方有特别约定外，货物销售所在商场发生的所有费用由新朝日公司自行承担；协议有效期从2011年12月2日到2012年12月31日止。协议附件产品清单列明了产品名称、零售价、折扣价等内容。
协议签订后，铭仕诺公司于2011年12月6日至2012年9月间陆续供给新朝日公司万用手册、封套记事簿等各种货物，价款总计368，350.90元（本文所涉币种均为人民币）。新朝日公司支付了69，886.46元，还退回了117，838元货物，余款180，626.44元未付。
2012年12月21日，铭仕诺公司E-
MAIL给新朝日公司通知函1份，内容为：铭仕诺公司、新朝日公司的代理协议已经到期，由于在代理期间销售情况不理想，在还款和销售数据反馈等方面新朝日公司也未能按照协议操作，所以铭仕诺公司决定不再续约。望新朝日公司在2013年1月1日前把铭仕诺公司的产品从商场下架，在2013年1月12日前把数据和铭仕诺公司核对清楚，在2013年1月15日前货款汇入铭仕诺公司账号，库存商品返还铭仕诺公司。嗣后，双方未进行对账。铭仕诺公司遂诉请判令新朝日公司支付价款181，357.94元和逾期付款利息损失（以欠款金额为基数，按照银行同期贷款利率，自2012年12月31日起计算至判决生效日止）。
原审中，铭仕诺公司、新朝日公司于2014年9月4日对在新朝日公司处的库存进行了清点并制作了清单，双方均在清单上签名。具体货物名称、数量见附表。根据清单，库存货物价款为50，228.78元。
原审法院认为，铭仕诺公司、新朝日公司间签订的《R.King品仕销售协议》合法有效，是双方各自履行义务、行使权利的依据。协议虽约定可以退货及售后结款等内容，但从铭仕诺公司给予新朝日公司铺货、新朝日公司根据折扣价向铭仕诺公司付款、新朝日公司不提供其实际销售价格内容等情况，可以确认铭仕诺公�、新朝日公司间的法律关系为买卖关系。原审中，双方一致确认铭仕诺公司供给新朝日公司货物的结算价款为368，350.90元，对此，原审法院予以确认。现新朝日公司未在铭仕诺公司要求的付款日期前及时支付价款，则应当承担付清价款和偿付损失的民事责任，但利息计算的基数应当扣除退货价款，且利息应从2013年1月16日起算。对于协议到期后，新朝日公司未销售完的货物，新朝日公司没有表示放弃退货权利，则铭仕诺公司应当收取，但具体退货数量应以双方清点的为准。协议到期后，双方应当对业务进行总的结算，为免讼累，原审法院将退货之事在本案中一并予以处理。原审法院据此判决：一、新朝日公司应于判决生效之日起十日内退还铭仕诺公司价值50，228.78元的货物（具体货物见附表，货物由新朝日公司负责交付给铭仕诺公司，如有不能交付的，按附表价格偿付铭仕诺公司）；二、新朝日公司应于判决生效之日起十五日内给付铭仕诺公司价款180，626.44元，该价款在与上述第一条的实际退货价款相折抵后支付；三、新朝日公司应于判决生效之日起十五日内偿付铭仕诺公司自2013年1月16日起至判决生效日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息损失（以第一条和第二条相折抵后的实际欠款金额为基数）。一审案件受理费3，927元，由铭仕诺公司负担1，103.46元，新朝日公司负担2，823.54元。新朝日公司负担部分应于判决生效之日起七日内交付原审法院。
原审判决后，上诉人新朝日公司不服，向本院提起上诉称：系争合同关于商品所有权、零售价格、货款结算方式等事项的约定体现了双方系代销合同关系，并非买卖合同关系。如系买卖合同关系，则铭仕诺公司无权指令新朝日公司从商场货架上撤下商品。根�合同约定，未销售库存商品所有权归属于铭仕诺公司，现新朝日公司未销售的商品价值为91，982.52元，而非原审法院认定的50，228.78元。且实际履行中，系争商品由铭仕诺公司负责送货并承担运费，故退货商品亦应由铭仕诺公司自行取回。根据双方的合同性质及约定，新朝日公司付款的前提是铭仕诺公司先开具发票，如发票未开，新朝日公司无需付款，更不应承担逾期利息。而开发票的前置程序是商品清点及清场，现由于铭仕诺公司的原因，商品清点是在本案原审诉讼后的2014年9月4日进行，故原审判决利息自2013年1月16日计算是错误的。原审法院认定事实错误，新朝日公司请求维持原审判决第二项，撤销原审判决第一项、第三项，改判铭仕诺公司接受新朝日公司91，982.52元的退货，并承担一、二审诉讼费。
被上诉人铭仕诺公司答辩称：双方系买卖合同关系，即使认定为代销关系，关于退货的相关处理也符合合同约定。库存商品的价值是本案诉讼中双方在现场清点后一致确认为50，228.78元。系争合同并未约定付款的前提条件是先开发票。原审判决事实清楚，适用法律正确。铭仕诺公司请求依法驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，系争合同经铭仕诺公司、新朝日公司签署生效，为双方真实意思表示，均应恪守。新朝日公司上诉认为系争合同性质确认为代销合同关系，则对其未予销售的货物应由铭仕诺公司全部收回，且不能计算逾期付款利息。对于退货，无论是铭仕诺公司的主张还是原审法院的相关判决均是按系争合同约定处理，并无不当。退货金额系经双方在本案诉讼中到现场清点新朝日公司未予销售的货物后确认，新朝日公司上诉主张的金额即无事实依据，也与上述清点结果相悖；对于退货运输的责任承担，系争合同明确约定由新朝日公司退回铭仕诺公司，新朝日公司以送货方式的约定主张由铭仕诺公司自行收取退货亦与合同约定相悖。铭仕诺公司关于逾期付款利息的主张，实则是新朝日公司逾期付款所造成铭仕诺公司资金被占用的损失。在双方合同约定的履行期届满后，铭仕诺公司通知新朝日公司将系争商品从商场下架，并告知了合理的结算及付款期限，但新朝日公司未按期履行上述义务，故原审判决以未付货款金额为本金自上述付款期限的次日、以银行同期贷款利率计算损失并无不当。新朝日公司认为双方合同性质表明不应支付此项费用既无法律依据，也有违诚实信用及公平原则。新朝日公司上诉还称其未及时结算和付款系铭仕诺公司的过错所致及付款前提为铭仕诺公司开具发票，但未提供相应证据予�证明，故本院不予采信。铭仕诺公司在本案中已承诺，待新朝日公司履行完退货和付款义务后十天内，将根据新朝日公司实际付款的金额开具相应发票。综上，原审判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币843.84元，由上海新朝日文化用品有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理刘晶
审判长 陈显微
审判员 庄龙平
审判员 肖光亮
二〇一五年十月三十日
书记员 胡雪怡
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
附表：
货物名称
数量
单价（元）
万用手册（黄色／黑色／咖啡色）／RB12002
6
448.40
60K封套式记事簿茶色／RA33003
19
146.30
60K长封套式记事簿淡粉绿／RA33004
10
165.30
长封套记事簿（啡色）／RA33002
10
105.64
32K封套式记事簿翠绿色／RA32003
15
272.84
A6万用手册橙色／RB13003
13
285
万用手册（黑色／深啡色）／RB11002
2
596.60
16K封套式记事簿／黄色／RA11003
4
319.20
A5万用手册橙色／RB12003
6
486.40
32K长封套式记事簿橙色／RA12003
8
286.90
32K长封套式记事簿翠黄色／RA32004
14
296.40
16K长封套记事簿黑色／RA31002
10
219.64
A7万用手册淡粉红／RB34002
22
189.24
A6万用手册（马皮）驼色／RB33003
4
437
16K封套式记事簿橙色／RA11002
12
296.40
32K封套式记事簿橙色／RA12002
9
258.40
32K长封套式记事簿黄棕色／RA32005
1
448.40
A7万用手册（马皮）驼色／RB34003
3
258.40
60K封套式记事簿黑色／RA13002
4
138.70
A5万用手册黑色�RB32002
2
600.40
钥匙零钱包黑色／RD30010
5
75.24
品上小三折包黑色／RD30001
5
101.84
零钱卡包橙色／RD30012
8
96.90
笔袋粉红色／RD30015
29
82.84
B5活页10-B57
5
7.60
B5活页10-B56
5
7.60
B5活页10-B58
5
7.60
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4
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4
7.60
A5活页10-A51
10
6.84
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7
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10
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10
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10
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7
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10
6.84
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5
4.94
A6活页10-A65
5
4.94
A6活页10-A68
7
4.94
A6活页10-A66
11
4.94
A6活页10-A64
4
4.94
A6活页10-A62
5
4.94
A6活页10-A67
8
4.94
A7活页10-A74
8
3.80
A7活页10-A75
10
3.80
A7活页10-A76
9
3.80
A7活页10-A71
7
3.80
A7活页10-A78
7
3.80
A7活页10-A73
9
3.80
A7活页10-A72
13
3.80
A7活页10-A77
14
3.80
记事簿本芯10-D60K
4
9.5
记事簿本芯10-D32K
7
24.70