四川省泸州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川05刑再1号
抗诉机关四川省泸州市人民检察院。
原审被告人ＸＸＸ，男，1974年1月19日出生，汉族，小学肄业，户籍地：重庆市江津区。曾因犯强奸罪、抢劫罪，于1996年6月6日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑二十年，于2012年9月10日刑满释放。现因涉嫌抢劫罪，于2013年10月18日被刑事拘留，同年10月23日被执行逮捕。
原审被告人张勇，男，1980年7月29日出生，苗族，小学文化，住四川省古蔺县。因涉嫌抢劫罪，于2013年10月18日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。
原审被告人何洪全，男，1967年2月13日出生，汉族，小学肄业，住四川省泸县。曾因犯盗窃罪于2005年3月22日被泸县人民法院判处有期徒刑九年六个月，于2011年5月22日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪，于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月23日被执行逮捕。
原审被告人黄贤安，男，1973年10月20日出生，汉族，小学肄业，住四川省安岳县，曾因犯拐卖妇女罪，于2000年6月7日被安岳县人民法院判处有期徒刑十六年，于2013年5月6日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪，于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月23日被执行逮捕。
泸州市龙马潭区人民检察院指控被告人ＸＸＸ犯抢劫罪，被告人张勇犯抢劫罪、盗窃罪，被告人何洪全、黄贤安犯盗窃罪一案，泸州市龙马潭区人民法院于2014年7月11日作出（2014）124号刑事判决，已经发生法律效力。四川省泸州市人民检察院以泸检诉审刑抗字（2015）1号刑事抗诉书向本院提出抗诉，本院于2015年11月12日作出（2015）泸刑抗字第1号再审决定书，决定对本案进行提审。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
一、关于抢劫犯罪事实
2013年9月16日被告人张勇以有人欠钱不还为由，邀约ＸＸＸ一起去找人“教训”，二人来到泸州市龙马潭区乐园小区附近。当晚23时许，被告人张勇、ＸＸＸ在龙井街巷子处堵住被害人游某某，要求游某某拿钱，并对游某某实施殴打，致被害人游某某不能反抗后抢走其随身携带的提包。
二、关于盗窃犯罪事实
1、2013年10月11日凌晨，被告人何洪全、张勇、黄贤安在鱼塘镇石堡湾青岛啤酒厂门口车棚内，采用剪线搭火的方式将被害人陶某某的一辆豪爵牌灰色踏板摩托车盗走。经鉴定，该摩托车价值5075.56元。
2、2013年10月9日晚，被告人张勇、何洪全、ＸＸＸ在泸县云龙镇正大街云龙小学旁采用剪线搭火的方式将被害人邓某某的摩托车盗走。
同时查明，被告人何洪全曾因犯盗窃罪于2005年3月22日被泸县人民法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金一万元，于2011年5月22日刑满释放。被告人黄贤安曾因犯拐卖妇女罪，于2000年6月7日被安岳县人民法院判处有期徒刑十六年，于2013年5月6日刑满释放。被告人ＸＸＸ曾因犯强奸罪、抢劫罪，于1996年6月6日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利三年，于2012年9月10日刑满释放。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、情况说明、（1996）津刑初字第107号刑事判决书、（2005）泸泸刑初字第32号刑事判决书、四川省川南监狱释放证明书、扣押物品清单、四被告人的户籍证明，证人刘某某证言，被害人游某某、陶某某、邓某某陈述，被告人辩认现场照片及辨认笔录，价格鉴定意见书，被告人何洪全、黄贤安、张勇、ＸＸＸ的供述等证据在案佐证，并经庭审查实，足以认定。
原审法院认为，被告人张勇、ＸＸＸ以暴力殴打被害人致其不能反抗后，劫走被害人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人何洪全、黄贤安、张勇、ＸＸＸ以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人ＸＸＸ当庭提出不是自己抢包没有非法占有目的，不构成抢劫罪的辩解，ＸＸＸ对与张勇一起殴打被害人及抢走被害人的提包的事实不否认，只是认为包不是自己所抢不能认定有非法占有的目的，本院认为，被告人ＸＸＸ与张勇在共同对被害人实施暴力致其不能反抗后由张勇抢走提包并一起逃走，二人已经构成抢劫罪系共同犯罪，故对被告人ＸＸＸ的辩解本院依法不予采纳。虽然ＸＸＸ辩称不构成抢劫犯罪，但是系主观方面的辩解，其在归案后对共同犯罪的事实作出如实供述，其辩解不影响其坦白情节的认定。在盗窃犯罪中，被告人何洪全、张勇参与盗窃二次，黄贤安参与盗窃一次，ＸＸＸ参与盗窃行为但其数额未达到犯罪标准，不以盗窃犯罪论处。被告人何洪全、黄贤安、ＸＸＸ在前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应从重处罚。被告人张勇、ＸＸＸ、何洪全、黄贤安如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张勇一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十三条之规定，判决（一）、被告人张勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。数罪并罚，执行有期徒刑五年四个月，并处罚金二万元。（二）、被告人ＸＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。（三）、被告人何洪全犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。（四）、被告人黄贤安犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张勇的刑期自2013年10月18日起至2019年2月17日止；被告人ＸＸＸ的刑期自2013年10月18日起至2017年10月17日止；被告人何洪全的刑期自2013年10月18日起至2015年10月17日止；被告人黄贤安的刑期自2013年10月18日起至2015年2月17日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
四川省泸州市人民检察院的抗诉理由：（一）原判程序合法，对原审被告人张勇、何洪全、黄贤安的定罪量刑均正确，应予维持。（二）对被告人ＸＸＸ的犯抢劫罪定罪正确，但量刑适用法律错误。根据《中华人民共和国刑法》第五十八条规定“附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间”原审被告ＸＸＸ附加剥夺政治权利的刑期为2012年9月11日至2015年9月10日。原审被告人ＸＸＸ在2013年9月又犯抢劫罪，此时其附加刑尚未执行完毕，根据2009年最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪应当如何处理的批复》之规定：“对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚”在本案中，原审判决未将被告人ＸＸＸ未执行完的附加刑剥夺政治权利与执行附加刑期间所犯抢劫罪判处的刑罚实行数罪并罚，系适用法律错误，导致适用刑法错误。
本院查明事实、认定证据与原审一致。
本院认为，原审被告人张勇、ＸＸＸ以暴力劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，原审被告人何洪全、黄贤安、张勇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，事实清楚，证据确凿，原判分别对原审被告人张勇以抢劫罪和盗窃罪、原审被告人何洪全和黄贤安以盗窃罪定罪量刑正确，应予维持。检察机关关于原判对原审被告人ＸＸＸ适用法律错误的抗诉理由，经查，原审被告人ＸＸＸ因犯强奸罪、抢劫罪于1996年6月6日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利三年，2012年9月10日刑满释放，其附加剥夺政治权利的刑期为2012年9月11日起至2015年9月10日止。ＸＸＸ在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯抢劫罪并于2014年7月11日被泸州市龙马潭区法院以抢劫罪判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，根据《中华人民共和国刑法》第五十八条“附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间”，最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪应当如何处理的批复》“对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚”之规定，原审被告人ＸＸＸ在执行附加刑期间又犯新罪，故应将所获新罪与没有执行完毕的附加刑实行数罪并罚，而原判未对此作出评判，属适用法律错误，应予纠正。检察机关的抗诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十三条之规定，第五十八条、第七十一条，最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪应当如何处理的批复》之规定，判决如下：
一、维持泸州市龙马潭区法院（2014）龙马刑初字第124号刑事判决第（一）、（三）、（四）项；即被告人张勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，数罪并罚，执行有期徒刑五年四个月，并处罚金二万元。被告人何洪全犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。被告人黄贤安犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。
二、撤销泸州市龙马潭区法院（2014）龙马刑初字第124号刑事判决第（二）项，即被告人ＸＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万金。
三、原审被告人ＸＸＸ犯抢劫罪判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，与1996年犯强奸罪、抢劫罪判处有期徒刑二十年、剥夺政治权利三年中未执行完毕的附加刑剥夺政治权利一年零二个月实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金一万元，剥夺政治权利一年零二个月。
本判决为终审判决
审判长 李 斌
审判员 陈际伟
审判员 石正秀
二〇一六年四月十二日
书记员 熊学梅