河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0802民初2319、2341号
原告赵飞。
委托代理人刘畅，河北迦南律师事务所律师。
被告承德华富玻璃器皿有限公司（以下简称华富公司）。
法定代表人张玉成，职务董事长。
委托代理人曹玉坤，河北承天律师事务所律师。
委托代理人黄凯，该公司人力资源部经理
原告赵飞与被告华富公司劳动争议纠纷一案，承德市劳动人事争议调解仲裁委员会作出承市劳人裁字（2016）第4号仲裁裁决书，原告赵飞、被告华富公司不服该裁决，先后于2016年4月25日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，以先起诉的赵飞作为原告，后起诉的华富公司作为被告，对双方的诉讼请求依法合并公开开庭进行了审理。原告赵飞委托代理人刘畅、被告华富公司委托代理人曹玉坤、黄凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原告赵飞诉称，2003年5月，原告与被告建立劳动关系，在华富公司处从事大泡工作。2015年12月7日，由于华富公司长期未依法为原告缴纳养老、失业等社会保险费，原告不得已起诉到承德市劳动人事争议调解仲裁委员会要求被告为原告补缴欠费期间的各项社会保险费用。2016年1月7日，由于被告拖欠原告工资及未足额支付加班费、未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件、未依法为原告缴纳养老保险、失业保险等各项社会保险费，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定被迫向被告提出解除劳动合同关系。2016年1月12日，原告就经济补偿金、加班工资等劳动争议事项向承德市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，承德市劳动人事争议调解仲裁委员会于2016年3月21日作出承市劳人裁字（2016）第4号仲裁裁决，原告认为该仲裁裁决认定部分事实错误，裁决有部分不符合相关法律的规定，有失公平、公正，具体理由如下：
被告应当向原告支付自2003年5月至2016年1月8日期间解除劳动合同经济补偿金34437.00元（2649.00元×13个月）。根据《劳动合同法》第九十七条第三款的规定，本案经济补偿金数额应分为两个阶段计算：（一）2003年5月至2008年1月1日。在《中华人民共和国劳动合同法》施行前，按照2001年4月30日开始实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，及根据1994年12月3日劳动部《违法和解除劳动合同经济补偿金办法》第五条规定，上述经济补偿金的计算标准为按照原告在公司的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。本案中，原告与被告建立的劳动关系时间是2003年5月，由于被告未按照劳动合同约定按时足额支付原告加班费，长期克扣、拖欠原告工资，并存在未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的行为，原告被迫于2016年1月8日向被告提出了解除劳动合同的要求。根据前述法律及司法解释规定，被告应当向原告支付自2003年5月至2008年1月1日期间解除劳动合同经济补偿金。（二）2008年1月1日《劳动合同法》实施之后。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，被告应支付原告自2008年1月1日到2016年1月8日解除劳动合同经济补偿金。综合（一）、（二），原告劳动时间连续计算，被告应当向原告支付经济补偿金34437.00元。
被告应当支付原告工作期间的加班工资31696.72元（2700.00元/月÷21.75天×11天×3×8年-12.20元×11天×8年）。根据《劳动法》第四十四条及《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，一年法定节假日11天，月计薪天数21.75天，2015年被告企业平均工资2700.00元/月，自2008年1月至2016年1月的8年期间的法定节假日加班费为2700.00元/月÷21.75天×11天×3×8年，被告已经发放原告8年加班费为12.20元×11天×8年，故被告应再支付原告加班费31696.72元。
基于以上事实，特向人民法院起诉，请求依法判决1、解除原告与被告之间的劳动关系，并判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金34437.00元；2、被告支付原告工作期间加班工资31696.72元；3、被告向原告出具“解除劳动合同证明”。
被告华富公司辩称，一、原告所述与实际不符，原告主张的经济补偿金不符合法律规定，该诉讼请求不应支持。1、被告按照《社会保险费》等法律规定为原告办理了社会保险登记，依法按时向社会保险经办机构进行了应缴社会保险的申报，2014年以前一直依法为全厂职工缴纳了社会保险。2014年4月以后，因受到金融危机及国际市场低迷等情况的影响，被告生产经营出现严重困难，暂缓缴纳了包括原告在内的全厂职工的2014年2月及2014年4月至2015年的养老保险、失业保险，并不是原告所称的长期未依法为原告缴纳保险。被告因生产经营困难缓交一定期限的社会保险费是经社保机构批准的，是法律规定所允许的，被告欠缴的社会保险费经社保机构批准，是法律规定所允许的。被告欠缴的社会保险费是被告欠社保机构的款项，不是欠原告的，原告以此为由要求被告支付经济补偿金不符合法律规定；2、被告没有克扣或无故拖欠原告的工资，只是因为被告生产经营出现严重困难，暂缓发放了包括原告在内的全厂职工的个别月份的工资，这种情况不属于原告所称的克扣或者无故拖欠工资，而且对暂缓发放个别月份的工资，被告已经于2016年1月全部支付给了原告，现被告不欠原告工资，原告以此为由要求被告支付经济补偿金不符合法律规定；3、被告已经按照劳动合同约定提供了劳动保护和劳动条件，原告诉称被告未提交劳动保护和劳动条件与事实不符；4、解除劳动合同是原告提出的，并坚持单方解除的。被告公司有一千多名职工，只有原告等人坚持单方解除劳动合同，公司其他人仍然坚持在自己的岗位，这说明原告所称的被迫向被告提出解除劳动合同不属实。二、原告主张的每月2649.00元标准支付13个月的34437.00元经济补偿金没有事实及法律依据。1、2008年《劳动合同法》实施前原告与被告签订的劳动合同并未约定支付工资的具体时间，被告是经营困难暂缓发放工资，不属于法律规定的克扣或无故拖欠劳动者工资，不存在拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的情况，本案的情况与原告主张适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第十五条规定的情况不符，原告依据该法条主张2008年以前的经济补偿金是错误的；2、原告的工资不是2649.00元。三、原告主张被告支付31696.72元加班费没有事实及法律依据。1、原告在被告处工作的时间符合法律规定，被告没有拖欠原告的加班费；2、原告要求被告支付其8年加班费的诉讼主张超过一年的仲裁时效；3、原告主张按被告公司平均每月工资2700.00元的标准支付8年加班费没有事实和法律依据。四、被告从未拒绝为原告出具《解除劳动合同关系证明》，没有出具该证明是因原告自己不到被告处办理造成的。综上，被告认为，原告所述与事实不符，其诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。
被告华富公司诉称，原告原系被告企业的员工，2014年年初，由于国际市场低迷，消费需求降低，造成被告企业的出口订单大量减少，企业经营陷入严重困难，经社保部门依法批准，被告缓缴了包括原告在内的全厂一千多名职工的2014年2月、2014年4月至2015年12月的养老保险等社会保险。2015年下半年，由于订单大量减少，产品库存增加，资金周转困难，企业被迫缓发了全厂职工个别月份的工资。2016年1月8日，原告向被告送达了解除劳动合同通知书，单方解除了其与被告签订的劳动合同。后原告向承德市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁委员会审理后，作出承市劳人裁字（2016）第4号仲裁裁决书，该裁决书裁决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金22516.50元、加班费1285.90元。被告认为，缓缴养老保险、失业保险是企业经营困难，依法经批准缓缴，被告缓缴社会保险没有违反法律规定。被告不是故意克扣原告工资，只是因为被告经营困难，暂缓发放工资，且该工资被告已经在原告提出解除劳动合同的当月支付给原告，被告早已不欠原告任何工资。所以，依法被告不应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。被告在原告加班后已支付了原告的加班费，不应再向原告支付1285.90元加班费。为此，被告特向人民法院起诉，请求人民法院依法判决被告无需向原告支付解除劳动合同经济补偿金及加班费。
原告赵飞辩称，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金及加班费。首先，被告存在未依法为原告缴纳养老、失业等各项社会保险费的行为。从承德市企业职工基本养老保险中心出具的原告养老保险缴费明细表可以看出，被告存在未依法给原告缴纳养老保险的行为。另外原告曾多次亲自前往承德市失业保险中核实自己失业保险的缴纳情况，失业保险中心负责人表示原告的失业保险在2014、2015两年均处于欠费状态。2015年12月7日，由于被告没有为原告缴纳2014年2月及2014年4月至2015年11月养老保险，没有为原告缴纳2014年1月至2015年11月失业保险，原告不得已起诉到承德市劳动争议调解仲裁委员会要求被告为原告补缴相应各种社会保险。其次，被告存在未及时足额支付原告劳动报酬的行为。原告于2014年9月1日与被告签订的《劳动合同书》第九条规定，被告于每月21日前以货币或银行转账形式足额支付原告工资。如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付。被告应书面记录支付原告工资的时间、数额、工作天数、签字等情况，并向原告提供工资清单。合同签订后，在原告已经履行相应劳动义务的情况下，被告并未按合同约定、法律规定的数额、日期及时足额支付原告劳动报酬，原告屡次要求被告按时发放工资，被告依旧一拖再拖，未能按时支付。2016年1月7日，原告向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》后，也就是在2016年1月14日，被告才向原告支付拖欠的工资，根据《工资支付暂行规定》第七条的规定，工资至少每月支付一次，本案中，被告未按《劳动合同》约定于每月21日发放工资。另外被告已经在劳动仲裁答辩过程中承认原告于2015年1月至12月期间存在法定节假日加班的情况，而被告只支付了每天12.20元的加班费，对于加班费作为劳动报酬的这部分费用，被告同样存在着未及时足额支付的行为。第三，由于被告拖欠工资，原告一家生活曾陷入困难，生活举步维艰。综上，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金及加班费。
原告赵飞为支持自己的诉讼请求，提供如下证据：
证据1、承德市劳动人事争议调解仲裁委员会承市劳人裁字（2016）第4号《仲裁裁决书》及送达回证复印件一份，证明承德市劳动人事争议调解仲裁委员会已对本案劳动争议作出裁决及原告不服裁决已在法定时限内起诉到双桥区人民法院。
证据2、《解除劳动合同通知书》及快递单复印件一份，证明2016年1月7日，鉴于被告未依法为原告缴纳养老保险、失业保险等各项社会保险费，拖欠原告工资及未足额支付加班费、未按劳动合同约定提供劳动保护、劳动条件，原告向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，向被告提出了解除劳动合同要求。
证据3、2014年9月1日《劳动合同书》复印件一份，证明被告应于每月21日前向原告支付工资。
证据4、工资交易明细单，证明原告2015年10月没有工资，原告解除劳动合同前11个月平均工资数额，被告未按劳动合同约定于每月21日发放工资，而是拖欠两三个月后，在原告多次催要下才发放给原告。
证据5、养老保险缴费明细，证明被告未依法为原告缴纳养老保险及被告部分工作期间，赵飞最早工作时间为2003年8月。
证据6、部分工资支付明细表复印件，证明原告在2015年部分法定节假日加班的情况。
被告华富公司质证认为，证据1的真实性没有异议，但对仲裁裁决的内容不认可，证据2的真实性没有异议，能够证明解除劳动合同是由原告提出的，证据3不认可，该合同系徐某某的合同，与本案无关，证据4真实性没有异议，但数额不能成为计算经济补偿金的依据，证据5社保明细不能成为计算经济补偿金的依据，证据6为复印件，不能核实其真实性，不认可，但对原告加班天数同仲裁期间意见。
被告华富公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、2009年3月承德市劳动和社会保障局“关于困难企业认定工作批复的通知”一份，证明被告是经承德市劳动和社会保障局、财政局、地方税务局等部门统一审核认定的困难企业，批复同意被告可以享受缓缴社会保险等有关优惠政策，可以缓缴一定期限社会保险费，被告不应因欠缴社会保险费向原告支付经济补偿金。
证据2、承人社（2010）255号关于困难企业延续享受补贴政策的批复一份，证明目的同1号证据。
证据3、承德市社会保险事业管理局承社险（2016）第001号“社会保险费限期改正通知书”一份，证明承德市社会保险事业管理局对被告欠缴的养老保险费同意作出6个月的还款计划，同意被告缓缴养老保险费，被告缓缴社会保险费不违法，被告不应因欠缴、缓缴社会保险费向原告支付经济补偿金。
证据4、2016年1月被告报给承德市社会保险事业管理局的养老保险还款计划一份，证明被告根据承德市社会保险事业管理局（2016）第001号文件的要求，对欠缴养老保险费向承德市社会保险事业管理局依法作出了养老保险还款计划，被告所欠社会保险费是欠社保机构的，不是欠原告的。
证据5、解除劳动合同通知书一份，证明2016年1月7日赵飞单方解除了与被告签订的劳动合同。
证据6、赵飞的2015年的1-12月及2016年1月的工资表，证明赵飞岗位月工资是1000.00元，计算2015年加班费应根据河北省《关于企业劳动者加班费支付问题的通知》第六条的规定，赵飞的岗位月工资1000.00元的标准计算。被告已经将赵飞的工资全部付清，不欠赵飞的工资。
证据7、安全生产标准化证书，证明被告经过安全生产监管部门的验收，达到单圈生产标准化三级企业，被告给原告在内的劳动者提供了安全生产条件。
证据8、劳动合同协议书一份，证明2008年《劳动合同法》实施前与华富公司签订的劳动合同未约定支付报酬的时间，不适用《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定。
原告赵飞质证认为，证据1是2009年同意华富公司在一定期限内缓缴，并不是说华富公司可以无限期缓缴，证据2是2010年同意华富公司在一定期限内缓缴，并不是说华富公司可以无限期缓缴，证据3仅同意华富公司在2016年6月30日之前补足欠缴，并未同意失业保险缓缴还款计划，证据4只是被告单方面的还款计划，并未对失业保险向保险机构依法申报失业保险的还款计划，实际上原告失业保险属于欠缴状态，证据5因为华富公司未按时足额缴纳失业保险、养老保险、及时支付工作报酬，所以造成赵飞单方解除劳动合同，证据6只是岗位工资，并不是全部工资内容，证据7不能证明华富公司提供了劳动安全保障，证据8根据劳动法相关规定，华富公司拖欠赵飞工资已经达到2至3个月以上，所以华富公司的行为违反法律规定。
经庭审质证，本院对原告、被告提交的证据作如下认定：原告提交的证据1、2、4、5、6的真实性本院予以采信，证据3与本案无关，不能作为本案的证据使用，被告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8的真实性本院均予以采信。
经审理查明，赵飞与华富公司于2003年7月30日签订劳动合同协议书，约定赵飞工作工种为小泡。赵飞岗位工资为1000.00元，2015年1月至12月月工资分别为3376.32元、2649.29元、3915.00元、3067.00元、2666.65元、2667.00元、2677.00元、2662.00元、2601.00元、2482.00元、1510.00元、1515.00元。华富公司未支付赵飞2015年10月、11月工资。2016年1月7日，赵飞依据《劳动合同法》第三十八条规定向华富公司提出解除劳动合同，并邮寄了《解除劳动合同通知书》，华富公司收到该通知书。赵飞在华富公司处工作至2016年1月12日。2016年1月14日华富公司支付了拖欠赵飞2015年10月、11月工资。华富公司认可赵飞在2015年1月至12月法定休假日加班7天。华富公司已经按每日12.20元的标准支付赵飞加班费。赵飞书面提出与被告解除劳动合同通知后，双方未办理解除劳动合同书面手续。
另查明，庭审中，华富公司向原告出具《关于孔静超提出解除劳动合同的决定》，原告认为该证明未记载解除劳动关系原因，不予认可，拒绝签收。
本院认为，原、被告双方自愿签订劳动合同，合同合法有效，应受劳动法律、法规的约束。
关于华富公司是否需支付经济补偿金的问题。依据《工资支付暂行规定》第七条规定，工资至少每月支付一次。本案中，华富公司于2015年12月前未支付赵飞2015年10月、11月份工资，虽然华富公司在2016年1月14日已经将该部分拖欠工资补发，但已经超过一个工资支付周期未支付赵飞工资，形成未及时支付工资的事实，且赵飞于华富公司补发拖欠工资之前即2016年1月7日书面通知华富公司解除劳动合同。依据《劳动合同法》第三十八、四十六条的规定,未及时足额支付劳动报酬，劳动者据此提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。故华富公司应支付赵飞经济补偿金。
关于如何计算经济补偿金的问题。依据《劳动合同法实施条例》第二十七条规定及劳动合同法第四十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。赵飞的应得工资数额以被告提供的工资表为准，本院计算赵飞解除劳动合同前十二月平均工资为2649.00元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，对用人单位主观恶意迫使劳动者提出解除劳动合同的情形做出了列举式说明。本案中，华富公司并无主观恶意。赵飞提出解除劳动合同并主张根据原、被告建立劳动关系的时间为起点计算支付经济补偿金年限的观点，本院不予认可。依据《劳动合同法》第九十七条规定，用人单位支付经济补偿的年限以《劳动合同法》施行之日即2008年1月1日起计算，赵飞于2016年1月13日离开华富公司，其经济补偿年限应为8.5年（2008年1月1日至2016年1月13日）。依据上述标准核算，华富公司应支付赵飞解除劳动合同经济补偿金为22516.50元（2649.00元×8.5）。
关于加班费及加班费的计算基数的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2010]12号）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，赵飞未提供存在加班事实的证据，也未提供证据证明华富公司掌握存在加班事实的证据，故赵飞应承担其举证不能的法律后果。但华富公司承认赵飞于2015年1月至12月存在部分法定休假日加班的情况，根据《劳动法》第四十四条的规定，应支付劳动者不低于工资的百分之三百的工资报酬，华富公司已经支付了标准为每日12.20元的加班费，不足部分应支付差额。赵飞主张以2015年华富公司月平均工资2700.00元为基数计算日工资，无事实和法律依据，本院不予认可。本院认为，加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要，在规定的工作时间之外继续生产劳动或者工作所应获得的劳动报酬。那么，计算加班费的基数应该为劳动者在法定工作时间内完成工作所应获得的工资。根据《劳动法》第四十八条的规定，该工资应不低于当地最低工资标准。本案中，赵飞岗位工资低于2015年承德市最低工资标准1420.00元，故本院以2015年承德市最低工资标准1420.00元为基数计算赵飞的日工资。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条的规定，赵飞的日工资应为65.30元（1420.00元÷21.75天）。依据上述标准核算，华富公司应支付赵飞2015年1月至12月法定休假日加班费差额为1285.90元（65.30元×7天×3-12.20元×7天）。
赵飞于2016年1月7日向华富公司邮寄解除劳动合同通知书，1月13日赵飞离开华富公司。本院认为，原、被告解除劳动合同的日期应当为2016年1月13日。根据《劳动合同法》第五十条规定，被告应在与原告解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工资支付暂行规定》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2010]12号）第九条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条之规定，判决如下：
一、原、被告于2016年1月13日解除劳动合同关系。
二、被告承德华富玻璃器皿有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵飞支付解除劳动合同经济补偿金22516.50元。
三、被告承德华富玻璃器皿有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵飞支付2015年1月至12月法定休假日加班费差额1285.90元。
四、被告承德华富玻璃器皿有限公司于本判决生效之日起5日内向原告赵飞出具解除劳动合同证明。
五、驳回原、被告其他诉讼请求。
原、被告各预交案件受理费10.00元，均由被告承德华富玻璃器皿有限公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 徐 晗
人民陪审员 关 心
人民陪审员 刘文武
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 吴文利
附页：
《中华人民共和国劳动法》
第三十条用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。
第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第九十七条由于用人单位的原因订立的无效合同，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《工资支付暂行规定》
第七条工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。
《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释[2010]12号
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计薪天数
小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天