上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5811号
上诉人(原审原告)：谢其新，男，1966年12月8日出生，汉族，户籍所在地江苏省溧水县。被上诉人(原审被告)：北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司，营业场所上海市杨浦区。负责人：陈士连，总经理。上诉人谢其新因与被上诉人北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司(以下简称“北京费尔消防上海分公司”)劳动合同一案，不服上海市杨浦区人民法院(2016)沪0110民初1113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人谢其新、被上诉人北京费尔消防上海分公司的负责人陈士连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢其新上诉请求：1、恢复双方劳动关系，继续履行《劳动合同》；2、北京费尔消防上海分公司支付2015年8月16日至今因解除劳动合同不当、未履行相关义务造成的损失，包括：2015年8月16日至今的薪金损失，其中2015年8月应以合同约定的试用期工资人民币(以下币种均为人民币)12,000元计半个月，2015年9月起按转正工资15,000元计；北京费尔消防上海分公司补缴2015年9月至2016年5月的社会保险；北京费尔消防上海分公司按5,000元的标准补缴2015年6月至2015年8月的社保差额部分。事实和理由：北京费尔消防上海分公司未与谢其新协商即调整其工作岗位，后又称谢其新新的岗位也不用做了，表明北京费尔消防上海分公司事实上解除了双方劳动合同。北京费尔消防上海分公司在谢其新20**年8月14日离职前承诺撤回谢其新一级建造师注册申请，但实际在同年8月12日即注册公告了。北京费尔消防上海分公司上述行为存在欺诈，故要求恢复劳动合同。请求二审法院依法改判，支持谢其新的上诉请求。北京费尔消防上海分公司辩称，公司并未解除双方劳动合同，系谢其新主动辞职。双方事实上约定的是“停止注册”，而注册成功与注册公告是两个概念，公司对何时注册成功、何时公告并不知情。请求二审法院依法驳回谢其新的上诉。谢其新向一审法院起诉请求：1、恢复双方劳动关系，继续履行《劳动合同》；2、北京费尔消防上海分公司支付2015年8月16日至2016年5月24日因解除劳动合同不当、未履行相关义务造成的损失，包括：2015年8月16日至庭审当日2016年5月24日期间的薪金损失，其中2015年8月应以合同约定的试用期工资12,000元计半个月，2015年9月起按转正工资15,000元计；北京费尔消防上海分公司补缴2015年9月至2016年5月的社会保险；北京费尔消防上海分公司按5,000元的标准补缴2015年6月至2015年8月的社保差额部分。一审法院认定事实：2015年6月11日，谢其新、北京费尔消防上海分公司签订《劳动合同》，约定：合同期限自2015年6月10日至2018年6月9日，2015年6月10日至2015年8月31日为试用期，谢其新岗位为项目经理(必须持有在北京费尔消防技术工程有限公司注册的一级建造师证及安全B证)，试用期基本工资5,000元、综合奖7,000元,转正后基本工资5,000元，综合奖10,000元等内容。谢其新按约入职，于2015年6月13日将其一级建造师执业资格证书交于北京费尔消防上海分公司，用于北京费尔消防技术工程有限公司注册。2015年8月12日，住房城乡建设部准予谢其新在内的2616人一级建造师注册。2015年8月14日，谢其新向北京费尔消防上海分公司提出辞职，北京费尔消防上海分公司同意，并承诺撤回谢其新一级建造师注册申请，不影响后期执业。2015年8月17日，谢其新、北京费尔消防上海分公司办理离职交接手续，北京费尔消防上海分公司支付谢其新6,000元，谢其新在付款凭证上签字，确认“8月份工资、一次性结清离职费用、今后双方无涉”。一审审理中，北京费尔消防上海分公司称其于2015年8月底得知上述注册成功情况，2015年9月间北京费尔消防上海分公司采用快递、电子邮件等方式联系谢其新，但因故未果。后双方曾就解决方案、注销赔偿等事宜几番协商，亦未果。2015年10月9日，北京费尔消防上海分公司为谢其新办理外来人员退工备案登记及社保转移手续。2015年11月3日，谢其新向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，作恢复劳动关系、赔偿损失的请求，上述仲裁委于2015年12月28日出具杨劳人仲(2015)办字第928号裁决书，不支持谢其新的请求。谢其新不服，诉至一审法院。一审法院另查明，2016年5月17日，北京市住房和城乡建设委员会受理了北京费尔消防上海分公司提交的注销证书申请。一审审理中，北京费尔消防上海分公司表示，虑及办理退工确有延误等情形，现自愿补偿谢其新损失13,000元。一审法院认为，谢其新主张恢复劳动关系并赔偿，认为虽系谢其新申请离职，但系北京费尔消防上海分公司擅自调岗在先。然而，一般情形下恢复劳动关系以北京费尔消防上海分公司解除劳动合同之理由不成立为前提，谢其新、北京费尔消防上海分公司劳动合同的解除系因谢其新申请离职引发，故不存在北京费尔消防上海分公司解除理由成立与否的审查实质，谢其新所述北京费尔消防上海分公司擅自调岗之情形并非本案审查范围，即便成立，亦不发生恢复劳动关系的后果，故谢其新以此为由主张恢复劳动合同的履行并赔偿，不成立。谢其新主张恢复劳动关系并赔偿，认为北京费尔消防上海分公司未尽解除劳动合同时所作的承诺。经审理确认，北京费尔消防上海分公司于2015年8月14日确向谢其新承诺撤回注册、不影响今后注册，然而，系争注册实际在2015年8月12日即已成功，且双方确认一经注册即无法撤回，只能按规定申请注销，故北京费尔消防上海分公司如上承诺事实上已无法履行，作为用人单位对其负责的注册程序、进展当系明知，应尽审慎核查义务，在不知是否注册成功时即作撤回承诺，现无法履行，所造成的后果当由北京费尔消防上海分公司承担。谢其新认为此举系欺诈，应举证证明北京费尔消防上海分公司存在故意告知虚假情况的行为，没有证据仅凭推断，不采纳。并且，双方实际在2015年9月确已获知注册成功，还曾就此协商注销赔偿事宜，因此，虽未协商一致，但就建造师注册问题的解决，谢其新、北京费尔消防上海分公司应当积极寻找合适方案，不应听之任之，系争证书的注销直至2016年5月才真正启动，期间势必产生扩大的损失，对此谢其新、北京费尔消防上海分公司均有懈怠、放任之责。谢其新主张恢复劳动关系并赔偿，认为北京费尔消防上海分公司未尽解除劳动合同后的附随义务。按照法律规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除证明，并应在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移等手续，然而经查，北京费尔消防上海分公司系于2015年10月9日方才办成相应退工、转移手续，故应确认北京费尔消防上海分公司的行为确有瑕疵，由此产生的后果当由北京费尔消防上海分公司承担。须言明的是，北京费尔消防上海分公司未尽解除劳动合同时所作承诺，未尽解除劳动合同后的附随义务，所产生的后果应是赔偿由此给谢其新造成的损失，对损失的发生谢其新亦有过错的，亦应承担相应责任，符合民法原理及相关劳动合同法律法规的处理原则。谢其新认为建设部规定注销手续未办成的劳动关系不应解除，明显缺乏法律依据，故谢其新据此主张恢复劳动关系，不成立。关于赔偿范围与数额，谢其新应就自己主张的损失提供证据证明，没有证据证明的，其不利后果由其自负。谢其新称现无直接证据证明损失的实际发生，以劳动合同的工资约定主张薪金损失，不符合举证与主张的要求。鉴于此，一审法院并结合注册注销期间、北京费尔消防上海分公司迟延履行等情形确对谢其新造成一定影响，双方的过错程度等，酌定北京费尔消防上海分公司赔偿谢其新的损失范围。北京费尔消防上海分公司现自愿赔偿谢其新13,000元，尚属合理，予以确认。此外，劳动者与用人单位就补交社会保险，以及因缴费基数发生的争议，不属法院劳动争议案件的受理范围，谢其新相关诉请，不作处理。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、谢其新要求与北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司恢复劳动关系、继续履行《劳动合同》的诉讼请求，不予支持；二、北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿谢其新损失人民币13,000元；三、谢其新要求与北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司赔偿2015年8月16日至2016年5月24日薪金损失的诉讼请求，不予支持。本院二审期间，谢其新围绕上诉请求依法提交了邀请函、求职记录等证据，证明其积极找工作，并不存在懈怠。北京费尔消防上海分公司认为上述证据并不能证明谢其新没有懈怠而主动地按照北京费尔消防上海分公司的要求注销资质。北京费尔消防上海分公司提供了《关于注销注册建造师的函》，表明公司曾要求谢其新办理转籍手续，但谢其新拒收。谢其新表示其未收到上述函件，与其离职时北京费尔消防上海分公司的承诺也不相符合。本院认定一审法院认定事实正确。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。2015年8月14日谢其新申请离职，但双方并未约定将不能撤回注册作为恢复劳动关系的条件。同时，谢其新亦未能提供证据证明北京费尔消防上海分公司存在故意告知虚假情况的行为。因此，谢其新上诉要求恢复劳动关系的请求，本院不予支持。北京费尔消防上海分公司作为用人单位，应当审慎地关注注册程序、注册进展，谢其新亦应当主动积极地了解相关情况，双方共同协商解决。根据本案查明的事实，谢其新、北京费尔消防上海分公司对于系争证书的注销均存在一定的懈怠和疏忽，一审法院对此也已经作了详尽的分析和阐述，理由正确，本院予以认同，不再赘述。一审法院综合本案的事实并根据北京费尔消防上海分公司自愿赔偿谢其新的意思表示，判令北京费尔消防上海分公司赔偿谢其新损失13000元无不当，本院予以维持。综上所述，谢其新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费人民币10元，由上诉人谢其新负担。本判决为终审判决。
审判长 郭征海
审判员 易苏苏
审判员 浦 琛
二〇一六年八月二十四日
书记员 丁 玎
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。