宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁01刑终96号
原公诉机关宁夏回族自治区永宁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹某某，男，1986年6月15日出生，公民身份号码×××，汉族，宁夏回族自治区永宁县人，初中文化，司机，住宁夏回族自治区永宁县。
原审被告人杨生林，男，1986年2月20日出生，公民身份号码×××，回族，宁夏回族自治区海原县人，小学文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区海原县，住宁夏回族自治区永宁县。2017年7月13日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月15日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
指定辩护人韩月林，宁夏新中元律师事务所律师。
宁夏回族自治区永宁县人民法院审理宁夏回族自治区永宁县人民检察院指控原审被告人杨生林犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人曹某某提起附带民事诉讼一案，于2018年2月7日作出（2017）宁0121刑初239号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审判决的刑事部分未提出上诉、抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人曹某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人杨生林，听取上诉人曹某某和辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2017年7月10日20时许，被告人杨生林与李进学和被害人曹某某因揽客发生纠纷，曹某某辱骂了被告人杨生林后，李进学和被告人杨生林先后下车与曹某某厮打，后被害人曹某某从其驾驶的双排客货车后座上拿出一个钻头，被李进学夺去。被告人杨生林从其驾驶的×××号东风小康牌客车上拿出钢管殴打被害人曹某某，致曹某某闭合性腹部损伤脾破裂，左侧背部皮肤挫伤。经鉴定，曹某某人体损伤程度为重伤二级。被告人杨生林到案后如实供述其主要犯罪事实。
附带民事诉讼原告人曹某某经宁夏回族自治区人民医院诊断为：1.失血性休克；2.闭合性腹部损伤脾破裂；3.左侧背部皮肤挫伤；4.右手小指指骨内固定术后。自2017年7月11日入院，于同年7月18日出院，共计7天。出院医嘱为：注意休息，避免剧烈活动，保持切口清洁、干燥，出院后2天拆线；2.2周后门诊复查；3.不适随诊。住院期间曹某某由其父亲护理，其父职业为农民。案发前，曹某某从事交通运输业。经鉴定，曹某某人体致残程度为八级伤残。
依据以上查明的事实，附带民事诉讼原告人曹某某的全部经济损失确定为52894.01元。其中，医疗费确定为25604.98元；误工费确定为17568.63元；护理费确定为6920.40元；交通费酌情支持300.00元；住院伙食补助费确定为700.00元；营养费酌情支持1800.00元。
上述事实，由公诉机关及附带民事诉讼原告人提交，并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.人口基础信息，证实被告人杨生林的身份情况；
2.受案登记表，证实2017年7月10日20时许，被害人曹某某报案称被几人殴打致伤；
3.抓获经过，证实2017年7月13日10时许，永宁县公安局民警在京藏高速公路路口将被告人杨生林抓获；
4.辨认笔录及照片，证实被告人杨生林辨认出观平路与109线交汇处十字路口西南拐角的中巴车站系作案现场；×××号香槟色五菱牌七座面包车副驾驶座椅下为其放置钢管的位置；辨认出09号男子就是和其一起伤害被害人的男子；
5.监控视频，证实案发时的现场情况；
6.司法鉴定意见书，证实经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，曹某某人体损伤程度为重伤二级；
7.证人苏某某的证言、辨认笔录，证实案发时李进学先下车与曹某某用拳头互相厮打，后被告人杨生林下车一同参与，曹某某从车上拿的钻头被李进学夺过去，杨生林右手持钢管在曹某某的左腰、左肩和背部打了几下，李进学用钻头打了曹某某的屁股及大腿后侧；经苏某某辨认，03号男子杨生林就是持钢管殴打曹某某的人；
8.证人刘某某的证言、辨认笔录，证实2017年7月10日20时许，因争抢揽客，曹某某辱骂了杨生林，李进学和杨生林先后下车和曹某某厮打了起来，杨生林从车上拿了一根钢管打了曹某某的大腿外上侧，曹某某从车上拿了钻头被李进学抢了过去；经刘某某辨认，07号男子杨生林就是打曹某某的人；
9.被害人曹某某的陈述、辨认笔录，证实其因为揽客骂了杨生林，其和杨生林、李进学厮打了起来，这时苏某某和刘某某过来拉架，杨生林就从车的后备箱拿了一根钢管，其见状也从车上拿了一个钻头准备对打，杨生林先用钢管打了其左臀，紧接着李进学从其后面夺去了钻头，杨生林打了其左后腰、左肩和左大腿外侧；这时苏某某抱住了杨生林，三人倒地后其从垃圾箱捡了半块青砖拍了杨生林的头部外侧；后杨生林开车逃跑，其与苏某某没有追上李进学；其于当晚感觉肚子痛，随后在区医院行脾脏切除手术；经曹某某辨认，07号男子李进学就是殴打其的人，05号男子杨生林就是持钢管殴打其的人；
10.被告人杨生林的供述，证实其和李进学因揽客纠纷与曹某某厮打，并用右脚踢了曹某某的屁股三四下，厮打过程中其右手持钢管打了曹某某的左大腿后侧，其头部被曹某某用砖拍了一下；
11.宁夏人民医院疾病诊断证明书、出院记录、医疗票据，证实经宁夏人民医院出院诊断，曹某某1.失血性休克；2.闭合性腹部损伤脾破裂；3.左侧背部皮肤挫伤；4.右手小指指骨内固定术后；住院期间共支出医疗费用25604.98元；
12.司法鉴定意见书，证实经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，被害人曹某某人体损伤程度为重伤二级，致残程度为八级伤残。
原判认为，被告人杨生林故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为侵犯了他人的身体健康权，已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人具有坦白情节，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。关于被告人杨生林的辩护人辩称被告人杨生林在本案中应认定为从犯并适用缓刑的辩护意见，与本案审理查明的事实不符，且被告人杨生林的犯罪情节严重，不符合宣告缓刑条件，故对该辩护意见不予采信。关于被告人杨生林故意伤害行为给被害人造成经济损失的赔偿问题。经查明，附带民事诉讼原告人曹某某的经济损失确定为52894.01元。对于附带民事诉讼原告人诉请的伤残鉴定费1600元，因未提供证据证实，不予支持。对于附带民事诉讼原告人诉请的伤残赔偿金162918.00元，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款和第二款、第一百六十三条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告人杨生林犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人杨生林赔偿附带民事诉讼原告人曹某某经济损失52894.01元，于本判决生效后二十日内一次性支付。三、驳回附带民事诉讼原告人曹某某的其他诉讼请求。
上诉人曹某某的上诉理由：一、原审判决对被告人杨生林量刑过轻，应在五年至六年期间量刑；二、原审判决对民事赔偿部分判决过低，适用法律错误。
原审被告人杨生林及其辩护人的辩解和辩护意见：一、原审被告人杨生林构成防卫过当；二、本案犯罪事实存在较多疑点。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审一致。
本院认为，原审被告人杨生林故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。对于上诉人曹某某所提原审判决对被告人杨生林量刑过轻的上诉理由，经查，原审判决根据原审被告人杨生林的犯罪行为、坦白情节、认罪态度等，对杨生林的量刑并无不当，该上诉理由不予采纳；对于上诉人曹某某提出原审判决民事部分过低，适用法律错误的上诉理由，经查，原审判决根据上诉人曹某某父亲的职业计算护理费符合法律规定，主张的伤残赔偿金于法无据，鉴定费也无相应的票据，该上诉理由不予采纳。对于原审被告人杨生林提出其构成防卫过当的辩解，经查，上诉人曹某某与杨生林相互厮打过程中，杨生林持钢管殴打曹某某，原审被告人杨生林不存在防卫的条件，不符合防卫过当的构成要件。对于辩护人提出本案犯罪事实存在较多疑点的辩护意见，经查，本案原审判决认定原审被告人杨生林故意伤害曹某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，该辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑和判令赔偿经济损失适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 刚
审判员 郭 鹏
审判员 徐玉芳
二〇一八年四月十二日
书记员 陈丽萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。