山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0502刑初46号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人薛某，厨师。2015年4月7日因涉嫌犯故意伤害罪被东营市公安局东营分局刑事拘留，同年4月14日被取保候审，同年9月22日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于东营市看守所。
辩护人林索林，山东林索林律师事务所律师。
辩护人ＸＸ蒙，山东林索林律师事务所律师。
东营市东营区人民检察院以东区检公刑诉（2015）740号起诉书指控被告人薛某犯故意伤害罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院同日立案，依法组成合议庭，于同年1月21日、2月29日公开开庭审理了本案，东营市东营区人民检察院指派检察员许丽丽出庭支持公诉，被告人薛某及其辩护人林索林、ＸＸ蒙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月21日10时许，在东营市东营区西四路百货大楼超市内，被告人薛某与被害人刘某因争抢顾客发生争吵继而厮打，后被告人薛某用脚将被害人刘某膝盖踹伤。经法医鉴定，刘某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人薛某故意伤害他人身体，致一人受轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，并提供了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。
被告人薛某庭审辩称：其未殴打被害人，更未造成被害人轻伤，指控其构成故意伤害罪不能成立。庭后提交了悔罪书，称经过两次庭审公诉机关提交的证据及经过一段时间的回忆，确定被害人刘某所受损伤系其造成的。
其辩护人提出：案发当日，被害人报案后，到胜利油田中心医院及东营市东营区人民医院检查的结果均为肢体未见异常，现有证据无法证明被害人刘某轻伤二级的后果系薛某殴打所致，薛某的行为构不成故意伤害罪。
经审理查明：2014年5月21日10时许，在东营市东营区西四路百货大楼超市内，被告人薛某与被害人刘某因争抢顾客发生争吵继而厮打，后被告人薛某用脚将被害人刘某左膝盖踹伤。经法医鉴定，刘某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
被害人陈述
被害人刘某述称，2014年5月21日，她在东营市百货大楼中心店金锣冷鲜肉柜台上班，旁边是得利斯冷鲜肉的柜台，工作人员是薛某。当日10时许，有一男子到了得利斯柜台前，又到了她的柜台前，后又回到了得利斯柜台前，这时一老太太往这里走来，她推销自己的肉类，薛某称她在抢生意，随后走到她跟前，称要将她打跑，双方发生争执，周围的同事过来拉住薛某，薛某踢了她肚子一脚，她见对方很激动就跑到柜台里面的加工间，薛某也跟着进来了，双方在此又发生争执，薛某上前一脚踢在她的左膝盖部位，她倒在地上，薛某离开，这时她准备去柜台却发现无法站立，随后就报了警。民警赶到现场后拨打了“120”，后去了胜利油田中心医院，医生先让她做了一个左膝关节正侧位检查，未发现骨折，因感觉腿很疼，医生建议她做磁共振检查当天未做，因她家离东营区医院近，就去了东营区医院，医生让她住院观察，先给她打针消炎，五六天后，东营区医院给她做了磁共振检查，称左膝关节前交叉韧带撕裂及半月板损伤，医生仍让她做保守治疗，她一直在东营区医院打针至同年6月13日，她不想再打针遂离开了医院回家休养，同年7月8日她到东营区医院复查，医生称她的左膝关节可能肌腱断裂，当天她就去了东营市人民医院，高某医生看了她在东营区医院拍的磁共振的检查结果后告诉她系肌腱断裂须手术治疗，她办理了住院手续后做了左膝关节前交叉韧带重建术。
二、证人证言
1、证人何某（东营市百货大楼中心店业务员）证实，2015年5月21日10时许，他从百货大楼前台进加工间时，见到刘某和小薛（指薛某）在争吵，很多人在旁边拦着，后小薛离开，周围的人也散开，这时小薛回头踹了刘某一脚，踹什么地方未看清，刘某就倒在地上，后报了警。
2、证人孙某（东营市百货大楼中心店营业员）证实，他与刘某系同事关系，与薛某系老乡。2015年5月14日，在东营市百货大楼超市内，刘某和薛某因为抢客户发生口角，并撕扯起来，他过去将二人拉开，薛某不让他拉，这时刘某跑到超市内的一麻花操作间，薛某也追了过去，三四分钟后薛某从操作间出来去了经理室，在车间有几名工作人员扶着刘某。
3、证人田某（东营市百货大楼中心店员工）证实，2015年5、6月份的一天上午，她正在百货大楼中心店超市面点操作间工作，听到卖肉的刘某和小薛（指薛某）争吵，二人以前也经常为抢生意吵架，过了一会，刘某跑到操作间，准备向外跑，这时小薛也跑进来，她和姚西星拉着小薛，还有几个人在操作间，刘某见他们拉着小薛，又停下跟小薛吵，一会小薛说没事了，他们放开小薛，小薛和刘某又吵起来，小薛突然踹了刘某左腿膝盖处一脚，当时地上有些水较滑，刘某被踹后一下子坐在地上。后听同事称刘某被“120”救护车拉走，“110”民警也到了现场。
4、证人张某（东营市百货大楼中心店业务员）证实，2014年5月21日，他正在东营市百货大楼超市操作间工作，听到柜台那里有争吵声，后见薛某和刘某二人吵着进了操作间，刘某和薛某对骂起来，薛某用拳脚打刘某，有很多人拉着，后薛某踹了刘某，刘某就倒在地上，不久警察来到现场。
5、证人盖玉芳（东营市百货大楼中心店员工）证实，2014年5月的一天，她、刘某、姓薛的男子（指薛某）在东营市百货大楼超市卖生猪肉，大家都吆喝着卖肉，姓薛的男子和刘某撕扯在一起，她们过去拉着姓薛的男子，让刘某跑，刘某跑到了工作间，这时姓薛的男子也挣脱开追进操作间，她因害怕未过去，她听着姓薛的男子和刘某在操作间的争吵声，过了一会她去取货时，见刘某坐在地上哭，伸着腿，脚向里扣着，她问刘某，刘某称姓薛的男子踹了自己的膝盖一脚。不久“120”人员用担架将刘某抬走了。
6、证人周某（东营区人民医院创伤一科主任）证实，2014年5月21日，刘某自称左膝部受伤，值班医生建议住院治疗，经治疗后病情好转，刘某仍述左膝部疼痛，同年5月27日他院给刘某的左膝部做了磁共振检查，考虑有左膝前交叉韧带撕裂可能，需继续观察，进一步明确是否手术治疗，同年6月13日刘某出院到其他医院治疗，后来刘某来到他医院称经东营市人民医院确认为左膝前交叉韧带损伤，进行了手术修复，提出他所在医院没有及时给予其手术治疗，延误了治疗时间，就医疗问题提出争议，关于这个问题他们医院认为当时磁共振检查显示刘某左膝前交叉韧带的损伤，但不能明确其损伤程度，所以无法立即决定是否给予手术治疗，给刘某出具的出院诊断证明中考虑到未能确诊是否需要手术治疗，故未提及其左膝前交叉韧带损伤。
7、证人高某（东营市人民医院医生）证实，2014年7月，刘某自称被人踢伤，并在东营区人民医院就诊过，还在东营区医院拍过磁共振，她带着磁共振的片子来到东营市人民医院，他根据上述片子诊断刘某左膝前交叉韧带撕裂，需要手术治疗，手术期间确认了术前诊断（左膝前交叉韧带大部分撕裂）。
三、鉴定意见
东营市公安局公（东分）伤鉴（法）字（2014）224号法医学人体损伤程度鉴定书证实，刘某左膝部确有外伤史，外伤致左膝前交叉韧带断裂，经鉴定，其损伤程度为轻伤二级。
四、书证
1、东营市人民医院2014年7月24日诊断证明书证实，经该医院诊断，刘某为左膝前交叉韧带损伤。
2、东营市人民医院出具的专用发票证实，刘某自2014年7月8日至同年7月24日在该院住院治疗16天，花费医疗费31791.64元。
3、东营区人民医院病人入院护理评估表证实，2014年5月21日刘某到东营区医院经诊断为左膝损伤。
4、协议书证实，2015年1月29日东营区医院与刘某就刘某于2014年5月21日在东营区医院就诊、治疗期间发生医疗纠纷问题达成协议，东营区医院赔偿刘某治疗费、陪护费及精神抚慰金共计10000元。
五、被告人供述与辩解
被告人薛某在侦查机关供称，他和刘某在东营市百货大楼中心店分别经营得利斯、金锣猪肉，两家挨着。大楼有规定，不能抢顾客。2014年5月21日10时许，当时有很多客人站在他的摊位前买猪肉，刘某在喊她的猪肉新鲜便宜，并称他的肉不新鲜，以致于有位女顾客已在他的柜台买肉后又将肉扔回，他就和刘某理论百货大楼的规定，刘某称“你卖你的，我喊我的，和我没关系”，他遂叫刘某去经理处评理，刘某不去并过来推了他一把，后用手挠他的脸和手，他推了刘某一下，后被员工拉开，他打算离开，就去了面点操作间，刘某也追了过去拽他被旁边的人拉开，双方争吵了几句，随后他也不知道刘某怎么坐在了地上，他见刘某被别人拉着，他就去了经理室，经理让他回来叫刘某，当他回来时听同事们称刘某报警了，之后警察来到现场将他带至派出所。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
被告人薛某的辩护人提供东营区人民医院病人入院护理评估表用以证实，被害人刘某入院时腿部没有外伤淤青。
上述证据经庭审举证、质证，所证实的内容本院将综合其他证据综合认定。
综合分析上述证据：关于对被告人薛某行为的定性问题。审理认为，根据证人何某、田某、张某的证言能证实案发时该三人均在面点操作间，均证实被告人薛某在面点操作间踹了刘爱琴，后刘某倒地，证人田某还明确证实薛某踹至刘爱琴的左腿膝盖；证人孙某、盖世芳证实被告人薛某与刘某发生争吵、撕扯的事实，并见刘爱琴被人扶着，后被“120”医护人员接走，以上证人证言能证实案发当天被告人薛某与刘某发生争吵、撕打，且刘某被薛某踹倒的事实；证人周某证实，案发当天刘某因左膝部受伤到他所在东营区医院住院治疗，该院于2014年5月27日给刘某做了磁共振检查，考虑刘某左膝前交叉韧带撕裂的可能，证人高某证实刘某因伤于2014年7月到他所在东营市人民医院并携带着东营区医院的磁共振片子，经他院诊断，刘某为左膝前交叉韧带撕裂，后经手术治疗，确认了其院的诊断；鉴定意见证实刘某左膝部确有外伤史，外伤致左膝前交叉韧带断裂，该损伤程度已达到轻伤二级，且被告人薛某庭后提交的悔罪书中称经过两次庭审公诉机关提交的证据及自己一段时间的回忆确定刘某的伤系其造成的，并有被害人刘某的陈述予以佐证。综上，被害人的左膝前交叉韧带断裂是在双方撕打过程中由被告人的故意伤害行为导致的，被告人薛某的行为构成故意伤害罪，辩护人的相关辩护观点不能成立，本院不予采纳。
公诉机关对量刑事实进行举证，确认如下量刑情节：
被告人薛某故意伤害他人身体，致一人轻伤。
被告人薛某对公诉机关确认的量刑情节无异议。
其辩护人因认为被告人薛某的行为不构成故意伤害罪，故未参与量刑事实的法庭调查与辩论。
经庭审举证、质证，本院确认以下量刑事实：
被告人薛某因琐事与他人发生争执，致一人轻伤二级。2015年4月7日9时许，被告人薛某到东营市公安局东营分局辛店派出所值班室询问其与刘某打架一案的处理情况，因被告人薛某此时已被列入网上逃犯，民警遂将薛某扣留。被告人薛某在侦查机关对伤害他人的犯罪事实拒不认可，庭后提交的悔罪书承认了自己的犯罪事实；被告人薛某赔偿被害人刘某经济损失6万元，被害人刘某对被告人薛某的行为表示谅解，并出具了谅解书。
上述事实，除与查明犯罪事实的证据一致外，另有抓获经过、悔罪书、协议书、收据、谅解书等证据证实，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人薛某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关提供的证据确实、充分，指控的罪名成立。虽然被告人薛某在侦查机关未供述自己的罪行，但庭后提交了悔罪书对自己的罪行予以认可，可依法从轻处罚；其积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；本案系因民间矛盾引起，对被告人可酌情从轻处罚。根据被告人所具备的法定及酌定量刑情节，本院决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈忠霞
人民陪审员 杨军华
人民陪审员 张翠芬
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 李晓彤
量刑报告：被告人薛某故意伤害致一人轻伤二级，确定量刑起点为一年三个月，确定基准刑为15个月，累犯可认罪态度好，可减少基准刑的8%，赔偿、谅解可减少20%，因民间矛盾引起可减少5%，微调确定宣告刑为十个月缓刑一年。