安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖刑终171号
原公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）温海波，男，1977年10月28日出生于安徽省阜阳市，汉族，大专文化，住阜阳市颍泉区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2015年9月25日被抓获，次日被阜阳市公安局刑事拘留，同年10月31日经阜阳市人民检察院批准被逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人王小丽，安徽格意律师事务所律师。
辩护人邵德高，安徽格意律师事务所（实习）律师。
安徽省阜阳市中级人民法院审理阜阳市人民检察院指控原审被告人温海波犯虚开增值税专用发票罪一案，于2017年4月11作出（2016）皖12刑初107号刑事判决。宣判后，温海波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年4月，被告人温海波以其妻马颍的身份信息，注册资金50万元成立了阜阳和恒贸易有限公司（以下简称和恒公司）。2014年6月，在周朝兴（另案处理）的帮助下，增资200万元挂靠了翠绿公司，成为该公司会员单位，从而取得从上海黄金交易所购买黄金的资格。同时，周朝兴从其深圳市祥瑞泰珠宝有限公司（以下简称祥瑞泰公司）或深圳市翠祥瑞珠宝有限公司（以下简称翠祥公司）向和恒公司汇款，用于从上海黄金交易所购买黄金。温海波以和恒公司名义将购买的黄金通过周朝兴低于进价卖给深圳的个体户郑某甲。并以此手段套取上海黄金交易所出具的增值税专用发票作为进项。后温海波伙同周朝兴以和恒公司名义在没有真实货物交易的情况下，按照周朝兴提供的受票公司名称、开票金额等信息，大量向外开具增值税专用发票，并收取开票费用。具体分述如下：
1.2014年7月28日，被告人温海波在无真实货物交易的情况下，安排和恒公司会计向正源公司开出增值税专用发票31份，总价税合计3600140.19元（货款合计3077042.96元，税款合计523097.23元），全部用于抵扣。
2.2014年7月28日，被告人温海波在无真实货物交易的情况下，安排和恒公司会计向艾特公司开出增值税专用发票24份，总价税合计2800174.38元（货款合计2393311.39元，税款合计406862.99元），全部用于抵扣。
3.2014年8月26日、27日，被告人温海波在无真实货物交易的情况下，安排和恒公司会计向宇新公司开出增值税专用发票347份，总价税合计40151907.57元（货款合计34317869.61元，税款合计5834037.96元）。其中，宇新公司向大名县国税局认证345份，实际抵扣税款5804847.82元。
为掩盖犯罪，温海波从中国农业银行深圳市分行办理了和恒公司网上银行和U盾，交给周朝兴用于倒账；并使用倒账形式形成虚假银行交易明细、虚假的和恒公司出库单以及与周朝兴签订虚假的借款合同、利息收据做账。
综上，被告人温海波虚开增值税专用发票402份，总价税合计46552222.14元，其中货款合计39788223.96元，税款合计6763998.18元，致使国家税收损失6734808.04元。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实：
一、书证
1.阜阳市国税局稽查分局2014年9月25日出具的请求公安机关提前介入函证明：该分局在办理柳州市稽查局发来的柳州巨浩投资有限公司涉嫌虚开增值税专用发票案件协查函，已确定和恒公司对外开具增值税专用发票记账联与抵扣联货物名称不一致，发票份数79份，鉴于该公司存在虚开增值税专用发票的嫌疑，请求提前介入。
2.广西柳州市公安局城中分局的立案决定书、逮捕证证实：2015年1月2日该局已对柳州市巨浩投资有限公司涉嫌虚开增值税专用发票案立案侦查，对周朝兴予以逮捕。
3.案件移送书、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实：2014年10月8日阜阳市国税局将和恒公司涉嫌虚开增值税专用发票案，移送阜阳市公安局审查，并附有调查报告。阜阳市公安局于次日受理该案，并于同年11月7日立案侦查。
4.阜阳市国税局关于和恒公司涉嫌虚开增值税专用发票的调查报告证明：和恒公司对外开具的部分增值税专用发票记账联与抵扣联物品名称不一致，涉及发票134份，金额13203720.01元,税额2244632.40元，价税合计15448352.41元。截止2014年11月，该企业从上海黄金交易所购进黄金236789364.06元，累计进项税40254191.89元，均已抵扣。该企业对外开具增值税专用发票2425份（不含作废发票61份），累计金额237670865.99元，税额40404048.16元，销售业务涉及北京市、福建厦门市、广东中山市、广西南宁市、海南海口市、陕西西安市和渭南市、宁夏银川市、河南许昌市、河北邯郸市、天津市、湖北十堰市、四川成都市、贵州贵阳市等14省市36家企业。
5.阜阳市公安局出具的材料证明：通过全国经侦跨区域办案协作平台，侦查人员对温海波案进行协查。
6.滁州市公安局南谯分局经济犯罪侦查大队出具的抓获经过证明：2015年9月25日夜，该大队侦查员配合阜阳市警方在滁州市同乐园小区29幢2单元1101室将涉嫌虚开增值税专用发票的犯罪嫌疑人温海波抓获。
7.阜阳市工商局提供的和恒公司注册资料及变更登记资料证明：和恒公司成立于2014年4月1日，住所地阜阳市颍州区颍州南路和二环路交叉口东北角永恒大厦1104室，注册资本50万元，法人代表马颍，2014年4月10日申请变更注册资本为200万元，经营范围珠宝首饰等。
8.阜阳市工商局企业注册信息查询表证明：温海波系阜阳市恒生投资咨询有限公司法人代表，该公司成立于2012年12月13日，地址为阜阳市颍州区颍州南路和二环路交叉口东北角永恒大厦1104室（与和恒公司一致），注册资本200万元，股东为吴霁霁102万元、温海波98万元。
9.渭南市公安局高新分局立案决定书、逮捕证、起诉意见书证实：2014年12月18日该局对艾特公司虚开增值税专用发票案已立案侦查，并对涉案人员黄某、吴晓鹏、陈某逮捕后移送审查起诉。
10.在逃人员信息表证明：崔现亮因涉嫌虚开增值税专用发票被山东省庆云县公安局上网追逃。
11.阜阳市国税局稽查分局出具的情况说明证明：2014年8月份，和恒公司开具给宇新公司增值税专用发票338张，该公司会计王某某已将338张增值税专用发票的抵扣联复印，由该局交给阜阳市公安局经侦支队。
12.涉及本案的增值税专用发票复印件证明：有关增值税专用发票网上认证结果情况。
13.中国银行阜阳颍州中路支行出具的和恒公司账户资料证明：和恒公司账户情况。
14.祥瑞泰公司企业活期账号信息及交易明细证明：2014年4月28日祥瑞泰公司开启44201005100052523325账户。
15.翠祥瑞公司工行账户交易明细及汇款凭证复印件以及以郑某甲、郭逸生名字支付款统计表证明：翠祥瑞公司向和恒公司有大量汇款以及向郑某甲、郭逸生名下转账的情况。
16.郑某甲提供收购和恒公司黄金清单、出库明细表证明：该清单与和恒公司明细表中黄金出库时间、数量一致。
17.宇新公司账户交易明细、资金回流一览表、汇款明细及总额表证明：祥瑞泰公司向宇新公司、宇新公司向和恒公司汇款，实现资金回流情况。
18.和恒公司中行交易明细证明：和恒公司自2014年5月至2015年5月的交易明细情况。
19.宇新公司税务登记资料、增值税专用发票网上认证结果清单证明：涉案发票认证情况。
20.大名县国税局城区分局出具的材料证明：宇新公司接受和恒公司开具增值税专用发票的申报表及抵扣税款情况。
21.阜阳市国税局稽查局出具报表证明：和恒公司向宇新公司出具的增值税专用发票明细表以及宇新公司提供的相关的增值税专用发票抵扣联情况，和恒公司2014年6月至2015年4月增值税纳税申报情况。
22.阜阳市国税局稽查局出具和恒公司进项税额抵扣明细表证明：和恒公司进货金额236171272元，累计进项税40149116.23元，均已抵扣。
23.公安机关出具的户籍证明：证实了温海波的身份信息。
二、搜查、辨认笔录
1.搜查笔录证明：侦查机关对和恒公司进行了搜查并扣押涉案物品，电脑主机、打印机、金税盘、公司印章等，并有扣押清单。
2.辨认笔录证明：（1）证人王某某辨认崔现亮就是宇新公司实际经营人。（2）证人张某辨认出齐红伟就是让其办理变更宇新公司法人手续的人。（3）证人李某某辨认出齐伟红就是宇新公司实际负责人。（4）周朝兴辨认出郑廷钦就是其供述中提到的介绍人老郑和郑庆宣。（5）温海波辨认出周生即周朝兴。
三、电子数据
温海波QQ邮箱中下载的关于艾特公司、宇新公司、正源公司等41家公司与和恒公司的往来资料：含黄金购销合同、对方公司资料、开票资料。包括交易金额、对方公司名称、税号、地址、银行账户等。开票资料上仅有开票的金额，没有黄金的克数和价格等具体信息。侦查机关的远程勘验工作记录佐证：对温海波使用的QQ电子邮箱的内容进行勘验检查，内容涉及和恒公司虚开增值税专用发票中相关电子证据,并刻录光盘。
四、证人证言
1.杨某（中汇佰联投资理财驾驶员）的证言：2014年温海波欠他公司老板牛时才200万元左右，温海波讲有一块地卖掉就可以给牛进才款，并让牛进才提供一辆车以方便卖地。牛进才不敢把车交给温海波，就安排他带着中汇公司的车给温海波用了一个多月，由他开车。期间，他感觉和恒公司经营不正常，公司基本没有什么人上班，也没有什么事，看不见有生意做，没见过和恒公司的黄金仓库。在阜阳温海波就是跑工商局、银行，再就是看地，在深圳温海波是联系增值税专用发票的事。温海波曾说开票不需要操心，都是深圳那边来做，和恒公司只需要开开票做做账，与税务局搞好关系就行了。他不是和恒公司员工，也没从和恒公司领过工资。
2.郑某甲（黄金加工个体户）的证言：经查账，2014年6至9月他通过老乡周朝兴联系收购和恒公司黄金1076公斤，该公司没有给他开具增值税专用发票和其他发票。他购买黄金先按照周朝兴提供的账户将款汇过去，然后以和恒公司的名义，到翠绿公司提走黄金，使用的提货单上是和恒公司，他才知道收购的黄金是和恒公司。和恒公司卖的黄金便宜，比进价还要低1角钱左右。
3.郑某乙（郑某甲哥哥）的证言：他家做黄金、珠宝生意，是个体户。2014年他家收购过和恒公司的黄金，出库明细表说载明的黄金，都卖给他们家了。
4.周某甲（巨浩公司职员）的证言：他与父亲周某乙到深圳，都是柳州巨浩公司老板刘斌的朋友周朝兴接待的，这样就与周朝兴熟悉了。后周朝兴让他父亲办一张银行卡用于转账，不会做违法犯罪的事，他父亲就用身份证给周朝兴办了。
5.周某乙的证言：他与儿子周某甲到深圳都是周朝兴接待的，后来周朝兴让他办个银行卡用于转转账，不会做违法犯罪的事，他就用身份证在深圳给周朝兴办了。
6.卓某某的证言：他因虚开增值税专用发票被抓获。他通过周朝兴认识温海波，温海波多次来深圳做业务。
7.程某（和恒公司会计）的证言：2012年她在和恒公司给专业会计姚某某帮忙，和恒公司就温海波、陈某某两个人，公司日常工作都是陈某某做，姚某某为和恒公司做日常账目和纳税申报，不管资金。她没有见过和恒公司的具体业务，也没见过公司进货或出货。从2014年5月开始，至少4个月她给和恒公司开增值税专用发票。7、8月份开票金额都上千万元，和恒公司要求开票的时间都很紧。她感觉和恒公司的资料不全，开票金额比较大，开票流程不合规，就和姚某某以及国税局的户管员说了情况，后来国税局就让姚某某把和恒公司的账交到国税局稽查科了。去年9月份，国税局稽查科的人还让她去做了交接手续。
她开票资料都是温海波提供的，和恒公司的进项票都是来自上海交易所的黄金，她经手开出去的增值税专用发票应该至少有大几千万到上亿，发票的去向有渭南市，河北大名县、宁夏等地方，开票内容是黄金。开好的增值税专用发票都是温海波去送。对于受票企业发票上抵扣联货物名称不是黄金她没法解释。和恒公司向宇新公司、艾特公司、正源公司开出的增值税专用发票都是她依据温海波提供的资料开出的。
8.姚某某（和恒公司会计）的证言：2014年4月她和程某在和恒公司做会计。温海波将开票信息，往哪个单位开，开多少数量、金额给程某，程某按温海波提供的信息对外开票，她在票上盖章。她看到票上货物名称都是黄金。温海波将进货发票及银行对账单交给程某做账，她和程某核对银行对账单回单与发票是否一致。她和程某只管做账，不管资金。2015年7、8月，温海波给她一份和恒公司与深圳公司签订的借款合同。和恒公司在阜阳中行的网银只有温海波掌握，中行的对账单、和恒公司出库单都是温海波交给她和程某的，她不知道温海波从哪弄来的。
9.陈某某（和恒公司员工）的证言：2014年9月份，她在和恒公司做文员，和恒公司从事黄金批发，但她从没见过公司对外卖出过黄金，也没见过公司有储存黄金的仓库，她同温海波到深圳三次，在深圳也没见过和恒公司黄金仓库，更没制作过黄金出库单，出库单上她名字是温海波让别人打上的。和恒公司开票业务由温海波负责，深圳的周朝兴负责联系客户，所有受票企业资料都是周朝兴发到温海波的电子邮箱，她按照温海波的指示，将周朝兴发来的开票信息打印出来，交给程某或姚某某，她俩依据开票信息，以及温海波给她俩的进项票做账。2015年7-8月份，她在公司保险柜中发现借款合同，提供给了公安机关。
10.吴某某（和恒公司会计）的证言:2015年，她在和恒公司做会计，但从没见过老板温海波，只见到公司会计陈某某，当时陈某某让她接公司的账，因小孩上大学的事就没接。9月23日温海波打电话让她把和恒公司2014至2015年的完税凭证重新整理，她用三天的时间整理好后用微信发给温海波了。她在公司期间，和恒公司没开展任何业务，2014年账都交到国税稽查局，她没有审核。2015年8、9、10月是零申报。和恒公司办公室保险柜内一张借款合同由她与陈某某交给公安的。
11.康某某（正源公司会计）的证言：正源公司主要从海南和阜阳进ABS颗粒，就是废电瓶壳打的塑料颗粒。负责联系进货的是孙军和杨小东。2014年7月28日和恒公司给正源公司开出增值税专用发票31份，代码3400132140，发票号是01375513至01375543，这些公司都抵扣了。
12.陈某（正源公司、艾特公司的实际经营人）的证言：2014年1月和5月他先后成立艾特、正源两个公司，但法人都不是他的名字，实际经营是他。2014年7月他以这两公司之名，购买增值税专用发票，他支付开票款，对方将增值税专用发票寄给他。他购买和恒公司的增值税专用发票大约有五十份左右，这些增值税专用发票都被他抵扣税款了。购买的这些增值税专用发票是通过深圳的黄总联系的，并让公司账户网银和密码交给对方做资金往来。对方先将款汇到他公司账户，然后再转到售票企业账户，转款与票面金额一致。这样体现公司受票单位购货的假象，掩盖没有真实交易的实质。
13.赵某某（艾特公司员工）的证言：他在艾特公司做进货和销货，公司经营的是ABS原料。ABS原料是从海南及阜阳和恒公司购进，和恒公司的业务员他不清楚是谁。公安机关出示的01375544－01375567安徽省增值税专用发票是艾特公司从和恒公司取得的。
14.黄某（艾特公司会计）的证言：艾特公司主要经营塑料制品，从海南、阜阳等地进货。从阜阳和恒公司进货业务是陈某经手，进货是ABS颗粒。和恒公司给艾特公司开增值税专用发票24份，发票号从01375544－01375567，这些发票公司都认证抵扣了。
15.王某某（宇新公司报税员）的证言：宇新公司实际老板是崔现亮。2014年7、8月份，他在公司做报税员，主要负责到税务局为公司领增值税专用发票和报税。8-9月份，崔现亮讲有进项票让她收一下，后来经快递公司寄来，她见发票上出票单位是阜阳和恒公司，开出的增值税专用发票货物名称好像是煤或铁粉，绝对没有黄金。受票单位是宇新公司。她接到多少份发票记不住了，她将这些增值税专用发票复印件提供给税务部门了。
16.张某（宇新公司兼职会计）的证言：她平时给一些企业报税。张小莉也是宇新公司会计。2014年9份，宇新公司负责人齐伟红让她给他办理变更法人的业务，她让张小莉去办的。
17.李某某（大名县国税局城区分局管理员）的证言：宇新公司负责人是齐红伟，公司管理人员有崔现亮。公司经营煤炭和铁精粉，不经营其他物品。这个公司连购买黄金对外卖的可能性都没有，因为这个公司一直都是经营煤炭和铁精粉，宇新公司工商执照上经营范围也没有黄金。他检查时也没有见过和听过公司经营黄金。
五、鉴定意见
阜阳中兴税务师事务所有限公司出具的和恒公司涉嫌虚开增值税专用发票的鉴定意见：（1）和恒公司2014年4月至9月累计购买黄金1075.0758公斤，取得上海黄金交易所开具增值税专用发票37份，购货金额236171272.03元，税额40149116.23元，价税合计276320388.26元。（2）增值税专用发票销售资金流转情况：祥瑞泰公司从开户行转入宇新公司59笔资金，计40500510元，同日宇新公司分59笔转入和恒公司40500148.98元；祥瑞泰公司从开户行转入艾特公司4笔资金，计2800170元，同日渭南艾特公司分4笔转入和恒公司2800174.38元；祥瑞泰公司从开户行转入正源公司4笔资金，计3600141元，同日艾特公司分4笔转入和恒公司3600140.19元。（3）2014年7月至9月间，和恒公司向宇新公司开具有效增值税专用发票347份，票面金额34317869.61元，税额5834037.96元，价税合计40151907.57元；向艾特公司开具有效增值税专用发票24份，票面金额2393311.39元，税额406826.99元，价税合计2800.174.38元；向宇新公司开具有效增值税专用发票31份，票面金额3077042.96元，税额523097.23元，价税合计3600140.19元。合计和恒公司虚开增值税专用发票39788223.96元，税额6763998.18元，价税合计46552222.14元。（4）和恒公司虚开行为造成国家税收损失6734808.04元，其中宇新公司认证345份，实际抵扣税款5804847.82元；艾特公司认证24份，实际抵扣税款406862.99元；正源公司认证31份，实际抵扣税款523097.23元。
六、被告人供述与辩解
1.同案被告人周朝兴的供述：2014年上半年，他通过郑廷钦认识了温海波，商量对外开具增值税专用发票做发票生意，温海波很愿意合作。他了解到温海波成立的和恒公司，注册资金50万元，而注册资金必须达到200万元以上并有实际经营，才能挂靠翠绿公司从上海黄金交易所购买黄金，以取得增值税专用发票作为进项票，才可以做发票生意。为显示和恒公司有实际经营，同年5月20日他安排柳州巨浩公司向和恒公司开具一张价税合计56449.19元的黄金增值税专用发票，实际没有真实货物交易。后来温海波就按他说的做了增资并挂靠了翠绿公司，他老乡郑乌必就筹集资金以和恒公司名义从上海黄金交易所购买黄金，取得增值税专用发票，后将购买的黄金低于进价卖给深圳市水坝街的黄金个体加工户。然后通过和恒公司向外开票，以票面的价格收取开票费赚钱。同时，他在深圳成立了祥瑞泰公司和翠祥瑞公司，为了倒账，他让温海波在深圳办了和恒公司的网银U盾，让温海波将U盾及密码给他，也让购买发票公司的网银U盾和密码给他。他按照对方要买增值税专用发票的数额将郑乌必给他的资金存入祥瑞泰公司、翠祥瑞公司账户，然后汇给购票企业，当日他再从购票企业账户将款汇到他控制和恒公司账户。然后再由和恒公司账户转到他的祥瑞泰公司、翠祥瑞公司，如此循环往复，这样在银行就有了购票企业向和恒公司汇款的对账单，制造出购票单位购买和恒公司货物的假象，这就是倒账。郑乌必套取增值税专用发票进项票，他通过倒账向温海波提供银行对账单，并将需要开票的公司资料通过电子邮箱发给温海波，温海波明知银行对账单是倒账做出来的，明知没有真实交易，仍根据他提供的开票信息安排和恒公司会计开具增值税专用发票，然后邮寄到深圳，由他交给郑乌必。他和郑乌必、温海波三人缺少任何环节都不能完成。温海波邮箱中宇新公司、艾特公司、正源公司开票信息都是他核对后传给温海波的。为逃避打击，和恒公司与祥瑞泰公司、翠祥瑞公司签有借款合同，这只是个形式。借款合同和利息收据是为让和恒公司做账时加大支出，少缴税款。他和温海波做开票生意大概有三个月，温海波获得的利润是开票金额的千分之七，以和恒公司名义向外开出两个多亿，获利大概一百多万。他占开票金额的千分之一挣了二十几万元。
2.被告人温海波的供述与辩解：在和恒公司成立之前，周朝兴到阜阳与他商谈成立公司及利润分成问题。2014年6、7月份，他以家属马颍名字登记成立和恒公司，实际由他经营。周朝兴给他1万元的公司筹备资金并要求和恒公司只给周朝兴做账，不要求做业务，和恒公司资金是周朝兴控制的。他与周朝兴约定，业务的具体操作和成本资金问题由周朝兴联系、负责，然后将进货的进项票交给和恒公司，销售货物后，和恒公司将周朝兴交来的进项票，根据周朝兴提供销售黄金的具体内容，开出销项增值税专用发票，和恒公司做好账，在账面上每有1克黄金购进、销售，周朝兴给和恒公司1.2元至1.5元的利润。具体业务是和恒公司为翠绿公司会员可以从上海黄金交易所购进黄金，然后卖出。公司把购进黄金的钱通过和恒公司在深圳农行的账户直接打给翠绿公司账户，客户购买黄金时，将购货款打给和恒公司农行账户上。上海黄金交易所将进项增值税专用发票直接邮寄给和恒公司。然后周朝兴联系客户，周朝兴将客户提供的公司名称、地址，税务证号，所购黄金数量、金额，电话号码等通过QQ邮箱发给他，他再安排会计姚某某、程某进行填开，再通过快递寄过去或他本人带过去交给周朝兴。开出的增值税专用发票货物名称都是黄金，票货一致。公司成立以来共往外开出销项增值税专用发票合计大概有2亿多元。他没有一家敢保证有真实的货物交易。他无法解释受票公司向和恒公司汇款后，和恒公司通过祥瑞泰公司又将款汇给了受票公司这种情况，也不能解释对开出的发票上货物非黄金、受票公司称没买过和恒公司的黄金是什么原因。和恒公司账目中的出库单记载向艾特公司、正源公司、宇新公司等公司出库单，是周朝兴交给他的，他交给会计姚某某入账。有些出库单有马颍、杨某、陈某某等人签名，但上述人员没实际经手，且杨某不是公司人员。
侦查机关对被告人的讯问进行了同步录音录像，以证明取证程序合法。
原判认为：被告人温海波在无真实货物交易的情况下为他人虚开增值税专用发票，数额巨大且情节特别严重，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，依法应予惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第五十二条、第六十一条之规定，判决：被告人温海波犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金四十万元。
温海波上诉提出：1、和恒公司通过周朝兴与客户正常开展业务，黄金交易真实存在；2、其对祥瑞泰公司和翠祥瑞公司与和恒公司的资金往来并不知情；3、和恒公司开出的增值税专用发票三联都是一致的，货物名称都是黄金，原判认定有关货物名称不是黄金的发票系和恒公司开出不当，和恒公司并未虚开增值税专用发票。综上，原判证据不足，请求二审宣告无罪。
温海波的辩护人主要提出：温海波主观上没有偷逃税款的故意，客观上没有虚开增值税专用发票用于抵扣税款的行为，没有造成税款流失，不构成犯罪，请求依法宣告温海波无罪。
经审理查明：一审判决认定上诉人温海波虚开增值税专用发票的事实，有原判列举的相关证据予以证实，所列证据均经庭审举证、质证并查证属实。二审中，上诉人、辩护人亦未提出影响原判事实认定的新证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对上诉人温海波的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
1、对和恒公司通过周朝兴与客户正常开展业务，黄金交易真实存在的意见。经查：温海波与周朝兴共谋，以温海波实际控制的和恒公司从上海黄金交易所购入黄金，取得增值税专用发票作为进项，然后通过周朝兴将黄金低价卖给黄金加工个体户的事实，有周朝兴的供述、郑某甲及郑某乙的证言证实，足以认定。且在案证据证明相关受票公司并无经营黄金的业务，温海波关于和恒公司与客户有真实黄金交易的辩解与前述在案证据不符。故该上诉理由不能成立，不予支持。
2、对温海波不知晓祥瑞泰公司和翠祥瑞公司与和恒公司资金往来情况的意见。经查：周朝兴设立祥瑞泰公司和翠祥瑞公司用于倒账，制造和恒公司及相关受票公司存在货物交易、资金往来假象的事实有周朝兴的供述、银行账户交易与汇款明细表、温海波使用的电子邮箱中提取的资料印证，并有证人陈某、周某甲、周某乙等人的证言佐证，在侦查阶段，温海波也供称和恒公司给周朝兴做账。其对祥瑞泰公司和翠祥瑞公司与和恒公司资金往来不知情的辩解与在案证据不符，且其作为和恒公司的实际控制人，对公司资金情况不明有违常理。故该上诉理由不能成立，不予支持。
3、对和恒公司开出的增值税专用发票三联一致，和恒公司并未虚开增值税专用发票，温海波不构成犯罪的意见。经查：税务机关出具的情况说明与调查报告、认证结果清单以及涉案增值税发票证实，和恒公司开出的增值税专用发票记账联与抵扣联货物名称不一致；涉案受票公司实际经营人与其他员工的证言和相关书证证实，出票公司为和恒公司的增值税专用发票已用于抵扣税款。因此，足以认定涉案增值税专用发票系和恒公司开出，记账联与抵扣联票面货物名称不一致不影响和恒公司虚开增值税发票的事实，温海波作为和恒公司的实际控制经营人，对此不能做出合理解释，认定其主观上有伙同周朝兴虚开增值税专用发票的故意，客观上实施了虚开行为并无不当。温海波关于票货一致的上诉理由及其辩护人关于温海波没有虚开增值税专用发票用于抵扣税款的辩护意见与在案证据不符，且是否抵扣税款，造成国家税收损失不影响对虚开增值税专用发票行为性质的认定。因此，温海波及其辩护人的该节辩解意见不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人温海波明知无真实货物交易，以其实际控制的和恒公司为他人虚开增值税专用发票，数额巨大，情节特别严重，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，依法应予惩处。原判根据温海波的犯罪事实、社会危害程度，充分考虑各量刑情节，对其量刑并无不当。对温海波及其辩护人提出原判证据不足，二审应宣告无罪的上诉理由与辩护意见，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 帅
审判员 宋兴林
审判员 曹 昆
二〇一七年八月三十日
书记员 张 璐
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。