重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0115民初7473号原告：蒲清友，女，1965年7月7日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人(特别授权)：石鹏鸿，重庆月印律师事务所律师。委托诉讼代理人(特别授权)：陈柳，重庆月印律师事务所律师。被告：重庆海上机械有限公司，住所地重庆市长寿区新市街道寿乡大道4号，统一社会信用代码91500115320385210E。法定代表人：李一，该公司总经理。原告蒲清友与被告重庆海上机械有限公司(以下简称海上机械公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，原告蒲清友于2017年5月27日向重庆市江北区人民法院起诉，该院立案后，于2017年8月4日以(2017)渝0105民初11825号民事裁定：本案移送重庆市长寿区人民法院处理。本院于2017年9月5日立案后，依法适用简易程序进行审理，后因被告海上机械公司未正常经营，其法定代表人李一本院也无法联系，故不能直接向其送达相关诉讼文书，而采取公告送达方式向其送达相关诉讼文书，后依法裁定转为普通程序进行审理。于2018年2月28日公开开庭进行了审理。原告蒲清友及其委托诉讼代理人石鹏鸿到庭参加了诉讼，被告海上机械公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒲清友向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决确认自被告收到起诉状副本之日起解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付原告一次性伤残补助金56000元、一次性伤残就业补助金248400元、一次性工伤医疗补助金51750元、停工留薪期工资26483.30元、鉴定期间生活津贴4900元、住院护理费4800元、住院伙食补助费4800元、交通费500元，合计397633.30元。事实和理由：原告蒲清友于2014年3月去被告海上机械公司上班，工种为冲压工。2016年9月13日15:30时许，蒲清友在位于重庆市江北区港城中路32号乾鑫工业园重庆海上机械有限公司五里坪车间打件时，模板滑落砸伤其右手。随即被送往重庆长城医院治疗。2016年12月26日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局(以下简称长寿区人社局)认定原告所受之伤为工伤。2017年4月20日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为六级伤残，无生活自理障碍。特向法院起诉解决。被告海上机械公司未答辩。本院经审理认定事实如下：1、2016年9月13日15:30时许，原告蒲清友在位于重庆市江北区港城中路32号乾鑫工业园的重庆海上机械有限公司五里坪车间打件时，模板滑落砸伤其右手。随即被送往重庆长城医院治疗，诊断为：1、右手2-4指毁损性离断伴缺损；2、右手2-4指多发骨折伴骨质缺损；3、右手第二掌骨远端骨折；4、右手拇指及小指不全离断：⑴双侧指动脉及指神经断裂；⑵屈伸指肌腱断裂；⑶拇指近节指骨骨折；⑷小指掌指关节囊破裂；⑸拇指甲床裂伤。住院治疗48天。2、2016年12月1日，海上机械公司向长寿区人社局申请对蒲清友所受之伤进行工伤认定。同年12月26日，该局作出[长寿人社伤险认决字﹝2016﹞1047号]《认定工伤决定书》，认定原告蒲清友所受的事故伤害为工伤。3、2017年2月23日，蒲清友向重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。同年4月20日，该鉴定委员会作出[渝长劳初鉴字﹝2017﹞205号]《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定蒲清友为伤残陆级，无生活自理障碍。4、原告蒲清友受伤后未返回被告海上机械公司上班。2017年5月17日，蒲清友以海上机械公司为被申请人，向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决确认自被申请人收到申请人仲裁申请书副本之日解除申请人与被申请人的劳动关系；2、由被申请人向其支付一次性伤残补助金56000元、一次性伤残就业补助金248400元、一次性工伤医疗补助金51750元、停工留薪期工资26483.30元、鉴定期间生活津贴4900元、住院护理费4800元、住院伙食补助费4800元、交通食宿费500元，合计397633.30元。当日，该仲裁委员会作出[渝江劳人仲不字﹝2017﹞第75号]《不予受理通知书》，以蒲清友已超过法定退休年龄为由，决定不予受理。原告蒲清友于2017年5月27日向重庆市江北区人民法院起诉，该院立案后，于2017年8月4日以(2017)渝0105民初11825号民事裁定：本案移送重庆市长寿区人民法院处理。同时查明，被告海上机械公司于2015年6月至2015年12月为原告蒲清友参加了工伤保险。另查明，案外人重庆市福润机械制造有限公司于2015年3月至2015年6月为原告蒲清友参加了工伤保险。本院认为，一、关于原告蒲清友与被告海上机械公司是否建立了劳动关系的问题。原告蒲清友诉称的自己于2014年3月去被告海上机械公司上班，此时建立了劳动关系。因其未提供证据证明，且与审理查明的案外人重庆市福润机械制造有限公司于2015年3月至2015年6月为原告蒲清友参加了工伤保险的事实不符，故对原告蒲清友诉称的自己于2014年3月与被告海上机械公司建立了劳动关系的意见，本院不予采信。被告海上机械公司于2015年6月至2015年12月为原告蒲清友参加了工伤保险，本院认定原告蒲清友于2015年6月与被告海上机械公司建立了劳动关系。2015年7月7日，因原告蒲清友年满50周岁、达到法定退休年龄而终止了原、被告双方的劳动关系。尽管原告蒲清友此后继续在被告海上机械公司上班，但此时原、被告双方建立的是劳务关系而非劳动关系。故对原告蒲清友请求判决确认自被告收到起诉状副本之日起解除原、被告之间的劳动关系的请求，本院不予支持。虽然原告蒲清友发生工伤事故时与被告海上机械公司建立的是劳务关系，但原告蒲清友本次所受之伤被相关职能部门认定为工伤，故其相关损害赔偿待遇可以参照《工伤保险条例》执行。二、关于原告蒲清友受伤前12个月的平均工资问题。原告蒲清友提供的工资条2张，证明被告海上机械公司向其发放的2014年某2个月的工资，因其并未载明工资发放单位和具体月份，本院不予采信。即使该工资条是真实的，因原告蒲清友于2016年9月13日发生工伤事故，那么该工资条也是在原告蒲清友受伤前12个月范围之外，与其工伤待遇的计算无关。故本院按照有关部门公布的相同时段重庆市职工月平均工资标准计算其受伤前12个月的平均工资。因原告蒲清友于2016年9月13日受伤，其受伤前12个月的工资计算区间应为2015年9月至2016年8月。而2015年、2016年重庆市职工社会平均工资分别为5175元/月、5616元/月，原告蒲清友受伤前12个月的平均工资为5469元[(5175元/月×4个月+5616元/月×8个月)÷12]。原告蒲清友只要求按3500元/月作为本人的工资主张相关的工伤保险待遇，系其对自己的权利行使处分权，本院照准。三、关于原告蒲清友的工伤保险待遇问题。因原告蒲清友受伤时原、被告已无劳动关系，且被告海上机械公司未能再为原告蒲清友参加工伤保险，故原告蒲清友的工伤保险待遇款应由被告海上机械公司支付。其工伤保险待遇本院分别评判如下：(一)一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；……”原告蒲清友被鉴定为六级伤残，依据上述法规规定，其一次性伤残补助金应为16个月的本人工资，其一次性伤残补助金为56000元(3500元/月×16个月)。被告海上机械公司未为原告蒲清友参加工伤保险，其一次性伤残补助金应由被告海上机械公司支付。(二)一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。……”本案中，原告蒲清友在被告海上机械公司发生工伤时虽然达到了法定退休年龄，但因其未参加社会保险，未享受退休待遇。其工伤的后续治疗(包括康复治疗)的费用因与被告海上机械公司解除了劳务关系而不能从其得到报销，或从社会保障部门获得医疗补助。故其应获得一次性工伤医疗补助金。因原告蒲清友提出与被告海上机械公司解除“劳动关系”的时间在2017年9月，应以本市2016年度职工月平均工资5616元为计发一次性工伤医疗补助金的基数，原告蒲清友的一次性工伤医疗补助金为56160元(5616元/月×10个月)。但鉴于原告蒲清友只要求被告海上机械公司支付51750元，系其对自己的权利行使处分权，本院照准。由此被告海上机械公司应支付原告蒲清友一次性工伤医疗补助金51750元。原告蒲清友请求的一次性伤残就业补助金按照前述规定，因其已达到法定退休年龄而不应主张。其要求由被告海上机械公司支付一次性伤残就业补助金的请求，本院不予支持。(三)停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。……”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；……”本案中，蒲清友于2016年9月13日因工受伤被诊断为：右手2-4指毁损性离断伴缺损；右手2-4指多发骨折伴骨质缺损；右手第二掌骨远端骨折；右手拇指及小指不全离断：双侧指动脉及指神经断裂；屈伸指肌腱断裂；拇指近节指骨骨折；小指掌指关节囊破裂；拇指甲床裂伤。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》(试行)的规定，其停工留薪期最高为6个月。原告蒲清友于2017年2月23日申请劳动能力鉴定，其停工留薪期于2017年2月23日终止。其停工留薪期工资为18827.58元(3500元/月÷21.75天/月×14天+3500元/月×4个月+3500元/月÷21.75天/月×16天)。(四)鉴定期间生活津贴。原告蒲清友于2017年2月23日申请劳动能力鉴定，同年4月20日劳动能力鉴定结论作出，根据前述规定，鉴定期间蒲清友应享有的生活津贴为4477.59元[(3500元/月÷21.75天/月×4天+3500元/月×1月+3500元/月÷21.75天/月×14天)×70%]。(五)住院护理费。原告蒲清友受伤后住院治疗48天，其请求按100元/天主张护理费，符合我市目前护理费行情，本院予以支持。故此，本院对其主张的护理费4800元予以支持。(六)住院伙食补助费。原告蒲清友请求按100元/天主张住院伙食补助费，因无法律规定和相关依据，本院不予采信。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条规定：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。”故本院对原告蒲清友的住院伙食补助费标准按该规定执行。其住院伙食补助费为384元(8元/天×48天)。(七)交通费。原告蒲清友请求的交通费500元，因未提供相关的交通费票据，对其请求本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告重庆海上机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告蒲清友一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金51750元、停工留薪期工资18827.58元、鉴定期间生活津贴4477.59元、住院护理费4800元、住院伙食补助费384元，合计136239.17元；二、驳回原告蒲清友的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2388元，由原告蒲清友负担1553元，被告重庆海上机械有限公司负担835元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李小平人民陪审员  罗瑶星人民陪审员  李小军二〇一八年四月十二日书 记 员  王国鹏