四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川34民终337号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司。营业场所：四川省西昌市胜利南路二段市设计院新区侧D幢1、2层。
负责人：唐会，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张书书，四川月城律师事务所，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：李芹，女，1975年1月出生，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县。
委托诉讼代理人：甘座友，男，1964年1月出生，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县，系李芹之姐夫，代理权限为特别授权。
原审第三人：周朝书，女，1970年5月出生，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县。
原审第三人：庄岱霖（曾用名庄潇霖），男，1999年3月出生，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司（以下简称平安财保凉山支公司）因与被上诉人李芹、原审第三人周朝书、庄岱霖责任保险合同纠纷一案，不服四川省德昌县人民法院（2017）川3424民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人平安财保凉山支公司的委托诉讼代理人张书书、被上诉人李芹及其委托诉讼代理人甘座友，到庭参加诉讼，原审第三人周朝书、庄岱霖经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司上诉请求：1、请求贵院依法撤销（2017）川3424民初128民事判决书并发回重审；2、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院计算周朝书住院期间医疗费时未扣除自费药部分，商业险第三十六条规定保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，被上诉人已于一审时提出扣除自费药部分，请求二审人民法院进行医疗自费药品审查扣除自费部分医疗费，伤残部分已申请重新鉴定，法院已进行摇号确定鉴定机构，但伤者不配合造成的不利后果应由被保险人承担或按照十级伤残处理。但法院不予理睬直接判决我司承担相应费用不合理。二、一审法院计算庄岱霖住院期间医疗费用错误，请求二审人民法院重新核定，且医院已明确伤者庄岱霖住院期间于2015年2月17日由于自身过度负重造成钢板断裂，进行二次手术产生医疗费应考虑伤者过错参与度，且因伤者二次受伤造成伤残等级增加可能，我司认为不合理并提起了伤残等级参与度及后续治疗费的重新鉴定，但一审法院在追加了伤者摇号确认鉴定机构后，又未进行鉴定直接判决我司赔付伤残不合理，请二审法院进行医疗自费审查，按照商业险第三十六条规定保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准重新核定伤者医疗费，扣除自费部分医疗费，重新鉴定伤者伤残等级及住院期间三期时长。在庭审中补充理由如下：一、本案虽属于责任保险合同纠纷，但其基础法律关系为被上诉人对原审第三人的侵权损害法律关系。上诉人对保险事故的发生属于保险责任无异议，仅对两个原审第三人的人身损害费用计算有异议。因此，人民法院应当重点查明二原审第三人的相关费用是否是交通事故导致、是否符合法律规定。因第三人庄岱霖伤后入院行内固定手术后，因过早负重导致内固定断裂，行再次手术，导致医疗费用、住院时长及自身损伤程度增加。因此，其医疗费、护理费等费用并非完全因交通事故导致。根据《侵权责任法》第十二条、第二十六条之规定，人民法院应当查明庄岱霖的个人过错行为在其伤残等级、住院时长以及医疗费产生等各项损失中的参与度。二、关于二原审第三人的司法鉴定的问题。司法鉴定报告属于证据中的鉴定意见，系被上诉人证明二原审第三人的伤残等级的关键证据，上诉人对该两份鉴定结论有异议，根据《民事诉讼》、《最高法证据规定》、《鉴定程序通则》等法律、法规规定申请重新鉴定，符合法律规定。第三人拒绝鉴定的，人民法院应根据证据规则对该两份证据不予采信，对二原审第三人的伤残等级不予计算。一审判决对该证据予以采信，法律适用错误。
被上诉人李芹辩称，上诉人的上诉理由不成立。1、本案属于交通事故，庄岱霖在医疗期间，出险断裂后，我们通知了保险公司予以处理，但他们一直未处理。2、关于二原审第三人的鉴定问题。二原审第三人是委托保险公司指定的鉴定机构进行鉴定，鉴定结果出来后，我们及时通知了保险公司，当时他们都提出来没有异议，直到本案诉讼才提出了异议。现在进入诉讼是因二原审第三人强行要求赔付，但是保险公司迟迟未进行赔付，所以我们先进行了赔付。
李芹向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告因交通事故赔偿伤者周朝书、庄岱霖的医药费140，964.45元，护理费54，695.00元，误工费11，800.00元，住院生活补助费12，420.00元，营养费12，420.00元，庄岱霖的续医费15，000.00元，残疾赔偿金81，976.00元，鉴定费1，481.00元，交通费5，482.50元；2、判令被告赔偿因交通事故造成的摩托车修理费2，500.00元，庄稼损失费800.00元。以上共计339，538.95元；3、判令被告承担本案案件受理费。事实和理由：原告李芹于2014年1月6日为川WAT3**号小型轿车在被告处投保了机动车交强险和商业第三者责任保险500，000.00元。2014年11月22日，原告驾驶川WAT3**号小型轿车沿108国道由南向北行驶，当车行至108国道2829km+950处时，在超越前方同向行驶的车辆过程中，与对向车道内由北向南行驶由周朝书驾驶的川NCM6**号二轮摩托车（搭载庄岱霖）相撞，造成周朝书、庄岱霖受伤住院及两车受损的交通事故。该事故经德昌县公安局交通警察大队认定，原告承担事故的全部责任。伤者周朝书、庄岱霖分别先后在德昌县人民医院、攀枝花中心医院、西昌王氏骨科医院、冕宁凌华医院住院治疗。经司法鉴定，伤者周朝书、庄岱霖的伤均已构成九级伤残。后经派出所和村社干部协调，原告已对伤者进行了赔偿，但原告向被告申请报销保险赔偿金时，双方为赔付金额及标准等发生争议，双方协商未果，原告特诉至法院。
一审法院认定的事实：平安财保凉山支公司对周朝书、庄岱霖的伤残等级提出异议并申请重新鉴定。周朝书、庄岱霖认为其鉴定是合法，过了几年又要重新鉴定，因此不同意重新鉴定，致鉴定终结。李芹提交的周朝书、庄岱霖的鉴定意见书，是由有司法鉴定资质的鉴定机构出具的，该院予以采信。虽然平安财保凉山支公司认为庄岱霖因“过早负重”致“钢板断裂”进行二次手术导致各项费用扩大，伤残等级升高，但庄岱霖系年仅15岁的学生，一直在医院住院治疗，不存在有主观上的过错，因此对平安财保凉山支公司该项辩称，该院不予采纳。该院确认案件事实如下：李芹于2014年1月3日为其所有的川WAT3**号小型轿车投保了“交强险”（保额为死亡伤残110，000.00元、医疗费用10，000.00元、财产损失2，000.00元）和“商业险”（包含商业第三者责任保险赔偿限额500，000.00元以及车上人员责任险、不计免赔率）。2014年11月22日，李芹驾驶川WAT3**号小型轿车沿108国道由南向北行驶，18时20分许，当车行至108国道2829km+950处路段，在超越前方同向行驶的车辆过程中，与对向车道内由北向南行驶由周朝书驾驶的川NCM6**号二轮摩托车（搭载庄岱霖）相撞，造成周朝书、庄岱霖受伤住院及两车受损的交通事故。2016年4月26日，德昌县公安局交通警察大队作出德公（交）认字[2016]第26号道路交通事故认定书认定：“1、当事人李芹承担此次交通事故的全部责任；2、当事人周朝书、庄岱霖无责任。”2016年5月16日德昌县公安局交通警察大队作出第26号交通事故损害赔偿调解终结书。
周朝书受伤后于当天被送到德昌县人民医院住院，经诊断为：1、寰椎骨折；2、寰枢脱位；3、身体多处挫伤。产生住院费2，852.12元。次日，转至攀枝花市中心医院住院治疗至2015年2月17日好转出院，共计住院87天，产生住院费41，265.95元。出院医嘱：1、预防感染；2、止痛对症，可行患处理疗（红外线理疗器需自行购买）；3、卧床休息，出院后头颈胸支架固定4周（头颈胸支架需自行购买）逐步颈项背肌肉锻炼；4、每月复诊一次；5、休息一个月。周朝书于2015年3、4、6月到攀枝花市中心医院复诊，产生诊疗费1，841.70元；于2015年7、8、9月在德昌县中医院复诊，产生诊疗费465.50元；于2016年2月在德昌县人民医院复诊，产生诊疗费132.00元；于2015年6月在西昌王氏骨科医院诊治，产生诊疗费1，420.59元；于2015年6月在冕宁凌华医院诊治，产生诊疗费1，000.00元。周朝书购理疗器300.00元，购买头颈胸矫形器600.00元。2016年2月29日，周朝书委托凉山定音司法鉴定中心进行交通事故伤残等级评定。该中心作出凉定司鉴[2016]临鉴字第317号鉴定意见书，结论：周朝书因交通事故受伤，其伤残等级评定为九级，产生鉴定费700.00元。经司法鉴定，伤者周朝书、庄岱霖的伤均已构成九级伤残。
第三人庄岱霖受伤后于当天被送到德昌县人民医院住院，经诊断为：1、左股骨中段骨折术后再骨折（钢板断裂）；2、左大腿骨化性肌炎；3、失血性休克；4、左侧股骨中段开放性碎裂性骨折伴异物残留等等。2015年8月4日好转出院，共计住院256天，产生住院费68，670.00元,医嘱“继续医治”。2015年8月5日，庄岱霖到冕宁凌华医院住院治疗至2015年10月17日好转出院，共计住院74天，产生住院费20，380.69元。出院医嘱：门诊随访，按时复查等。庄岱霖产生门诊费用（共5张票据）1，556.00元。2016年4月11日，德昌县人民医院对庄岱霖出具伤病情鉴定书，鉴定结论：1、此次住院系外伤所致；2、住院期间需陪护壹人/天。3、院外继续休息六个月；4、后续营养费约需壹万伍仟元（包括取出3处内固定二次手术费）；5、评残事宜咨询相关部门。2017年1月17日至2月9日，庄岱霖在德昌县人民医院住院，行内固定取出术，住院24天，产生住院费7，881.11元。2016年2月29日，庄岱霖委托凉山定音司法鉴定中心进行交通事故伤残等级评定。该中心作出凉定司鉴[2016]临鉴字第318号鉴定意见书，结论：庄岱霖因交通事故受伤，其伤残等级评定为九级，产生鉴定费700.00元。
2017年2月16日，李芹与周朝书、庄岱霖在德昌县小高派出所和德昌县小高镇联盟村村民委员会调解下，达成《交通事故损害赔偿协议书》，约定：一、周朝书、庄岱霖住院期间所产生的住院费用由李芹承担（已支付）。二、由李芹一次性赔偿周朝书误工费11，700.00元，护理费14，525.00元，住院伙食补助费、营养费5，220.00元，交通费5，411.00元，门诊费604.50元，床铺费、营养费1，548.00元，检查费720.00元，残疾赔偿金40，988.00元，手机毁损赔偿费1，500.00元，摩托车折款4，000.00元，合计86，316.50元；赔偿庄岱霖护理费40，875.00元，住院伙食补助费、营养费19，620.00元，交通费5，411.00元，门诊费306.00元，检查费657.00元，残疾赔偿金40，988.00元，合计102，446.00元。甲方自愿补偿庄岱霖96，800.00元。三、本协议签订时，李芹一次性给付周朝书、庄岱霖。四、协议人双方其他无争议，甲方自行向投保公司索赔，所得赔偿款与乙方无关。五、本协议是经双方充分协商后形成的，是双方真实意思的表示，今后任何一方不得再对本协议提出任何异议，也不得再向任何部门提出任何主张，不得干扰影响对方正常的生产、生活，若有违反，应承担相应的法律责任。六、本协议经双方签字生效，双方各执一份，交县交警大队、小高派出所各一份备查。李芹按上述协议内容对第三人进行赔付后，向平安财保凉山支公司索赔未果，遂提起诉讼。
一审法院认为,本案案由应为责任保险合同纠纷。责任保险合同纠纷是指当事人之间因责任保险合同的订立、履行、终止等发生的各种纠纷。本案中，平安财保凉山支公司对李芹驾驶川WAT3**号小型轿车发生交通事故撞伤第三人的事实经过及德昌县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定由李芹承担此次交通事故的全部责任无异议，该院予以确认。李芹认为自己在平安财保凉山支公司处投保了“交强险”、“商业险”，平安财保凉山支公司应在投保限额内赔偿李芹，平安财保凉山支公司对此无异议。关于本次交通事故造成第三人损害赔偿费用计算的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”并参照四川省2015年度有关统计数据，该院核实确认周朝书的损害赔偿费用为：住院费44，118.07元、门诊费4，859.79元、理疗器300.00元，头颈胸矫形器600.00元、护理费11，000.00元（88天×125元/天）、误工费11，800.00元（118天×100元/天）、住院生活补助费、营养费5，280.00元【（30.00元＋30.00元）×88天】、残疾赔偿金40，988.00元（10，247.00元/年×20年×20%）、鉴定费700.00元，计119，645.86元。确认庄岱霖的损害赔偿费用为：住院费96，931.80元、门诊费1，556.00元、护理费44，250.00元（354天×125元/天）、住院生活补助费、营养费21，240.00元【（30.00元＋30.00元）×354天】、残疾赔偿金40，988.00元（10，247.00元/年×20年×20%）、鉴定费700.00元，计205，665.80元。酌情考虑摩托车损失费2，000.00元、庄稼损失费500.00元、二人产生的交通费4，000.00元。以上合计331，811.66元。因李芹在平安财保凉山支公司处购买了机动车交通事故责任强制保险及机动车综合商业第三者责任保险，根据法律规定，应先由平安财保凉山支公司在交强险限额内予以赔偿，交强险死亡伤残费赔偿限额为110，000.00元，医疗费用赔偿最高限额10，000.00元，财产损失最高限额2，000.00元，故应由平安财保凉山支公司在交强险限额内赔偿原告122，000.00元，剩余费用208，411.66元（331，811.66元－122，000.00元-鉴定费1，400.00元）由被告根据双方签订的机动车综合商业保险合同的约定承担赔偿责任。
综上所述，李芹在交通事故发生后，与周朝书、庄岱霖达成赔偿协议并履行了给付义务，有权根据与平安财保凉山支公司签订的保险合同要求平安财保凉山支公司承担赔偿责任。对李芹符合相关法律规定的诉讼请求，该院予以支持。李芹要求平安财保凉山支公司支付第三人庄岱霖续医费15，000.00元，因庄岱霖已实际住院行内固定取出术，该院以庄岱霖实际产生的费用为准。因此，李芹其余请求不符合相关法律规定，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条和《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：1、由被告中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险合同限额内支付原告李芹垫付的周朝书、庄岱霖医疗费、误工费、护理费残疾赔偿金、财产损失等122，000.00元，在机动车综合商业险合同约定限额内支付原告李芹垫付的周朝书、庄岱霖医疗费、误工费、护理费残疾赔偿金等208，411.66元，合计330，411.66元；2、驳回原告李芹的其他诉讼请求。案件受理费6，392.00元，由原告李芹负担。原告李芹已预交3，196.00元，其余3,196.00元由李芹在本判决生效之日起十日内缴纳。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明一致，本院对一审查明事实予以确认。同时，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院补充查明如下事实：原审第三人庄岱霖于2014年11月22日事故发生当日被送到德昌县人民医院住院治疗，根据德昌县人民医院出具的《出院证》载明：“2014年12月3日庄岱霖进行了在持硬麻下行左侧股骨、胫腓骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术。手术后因过早、过度负重出现钢板螺钉断裂。2015年2月17日又进行了在持硬麻下行左股骨中段骨折术后再骨折内固定取出锁定钢板、螺钉内固定同种异体骨植骨术，于2015年8月4日出院，住院255天。”其住院天数应为：2014年11月22日-30日9天、2014年12月31天、2015年1月31天、2月28天、3月31天、4月30天、5月31天、6月30天、7月31天、8月4天，共计256天。2017年1月17日庄岱霖为取出内固定的钢板，再次到德昌县人民医院住院，于2017年1月18日进行了在持硬麻下行左侧股骨、胫腓骨内取出术治疗，于2017年2月9日出院，住院21天。
另查明，2016年2月29日，周朝书委托凉山定音司法鉴定中心分别对其自己和庄岱霖的伤残等级进行鉴定。2017年3月1日凉山定音司法鉴定中心分别作出凉定司鉴[2016]临鉴字第317号和凉定司鉴[2016]临鉴字第318号《凉山定音司法鉴定中心法医临床学鉴定意见书》，认定周朝书和庄岱霖因交通事故受伤，其伤残等级均评定为九级。在一审诉讼过程中，平安财保凉山支公司对上述鉴定结论提出异议，以上述鉴定系原审第三人单方委托，不能保证鉴定结论的客观性和合理性等为由，申请原审法院重新委托鉴定机构进行鉴定。但因原审第三人已和被上诉人达成协议，获得了足额赔偿，不同意再配合鉴定，致未能进行重新鉴定。原审法院遂根据原鉴定结论进行判决。平安财保凉山支公司据此以原审判决适用法律和程序错误为由提起上诉，但在二审庭审中明确不申请重新鉴定，理由是其上诉请求是发回重审。此外，平安财保凉山支公司上诉时还提出一审判决认定的医疗费中包含了应当扣除的自费药，但其当庭陈述对医疗费清单中哪些是自费药，自费药的具体金额均不清楚，也无证据，同时当庭明确不申请进行鉴定，理由亦是只请求发回重审。
本院认为，根据查明的事实，被上诉人李芹将其川WAT3**号小型轿车向上诉人平安财保凉山支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险，双方间形成了保险合同关系，合同是双方当事人真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，内容真实有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。李芹作为投保人按约定缴纳了保险费，保险事故发生后，作为保险人的平安财保凉山支公司亦应按约定在投保限额内对李芹驾驶被保险车辆发生交通事故所遭受的损失予以赔偿，且平安财保凉山支公司对此无异议。平安财保凉山支公司仅对应理赔保险金的金额有异议。理由一是周朝书、庄岱霖二人的医疗费未按商业险第三十六条约定和《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》的规定及国家基本医疗保险的同类医疗费用标准扣除自费药部分，但平安财保凉山支公司当庭陈述对医疗费清单中哪些是自费药，自费药的具体金额均不清楚，也无证据证实。理由二是庄岱霖第一次在德昌县人民医院住院天数应为255天，对其住院时长应进行重新核定的请求，经审查庄岱霖伤后自2014年11月22日至2015年8月4日在德昌县人民医院住院治疗，虽该院的出院证上认定为255天，但经计算应为256天，故一审认定正确。理由三是原审第三人周朝书、庄岱霖的鉴定结论系其单方委托，不能保证鉴定结论的客观性和合理性，庄岱霖的伤残等级还应进行过错参与度的鉴定，但二审中平安财保凉山支公司明确表示不申请重新鉴定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，平安财保凉山支公司提出原审第三人周朝书、庄岱霖的医疗费应扣减自费药费用和两个第三人的鉴定结论系其单方委托，不能保证鉴定结论的客观性和合理性，庄岱霖的伤残等级还应进行过错参与度的鉴定的上诉理由，证据不充分；提出一审判决认定原审第三人庄岱霖的住院时长错误的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予采信，提出将本案发回重审的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6，392.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 舒 涛
审判员 杨发蓉
审判员 刘 莉
二〇一八年六月十四日
书记员 唐 春