湖北省孝昌县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂0921刑初40号
公诉机关湖北省孝昌县人民检察院。
附带民事诉讼原告人付某甲。
诉讼代理人杨素萍，女，1982年8月8日出生，汉族。系付某甲儿媳。
被告人徐某甲，务工。因故意伤害于2018年1月9日被孝昌县公安局行政拘留十日，因涉嫌故意伤害罪，于2018年1月23日被孝昌县公安局刑事拘留，同年2月1日被逮捕，现羁押于孝昌县看守所。
辩护人兼诉讼代理人柳永进，湖北正堂律师事务所律师。
湖北省孝昌县人民检察院以鄂孝昌检刑诉［2018］28号起诉书指控被告人徐某甲犯故意伤害罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人付某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年3月23日公开开庭合并审理了本案。孝昌县人民检察院指派检察员钟华云出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人付某甲及其诉讼代理人杨素萍、被告人徐某甲及其辩护人兼诉讼代理人柳永进均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖北省孝昌县人民检察院指控：2018年1月9日12时许，在湖北省孝昌县卫店镇久隆村西付湾付某甲家房屋门口，被告人徐某甲一家与被害人付某甲一家因徐某甲家种的樟树影响了付某甲家屋顶的瓦片发生争执，后双方发生打斗。在打斗中，被告人徐某甲用拳头殴打付某甲头部、背部，并持锹击打付某甲左胸部，致使付某甲左侧第6、7肋骨骨折、头面部外伤。经孝昌县公安司法鉴定中心鉴定：付某甲的损伤程度构成轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言；出示了鉴定意见，提取笔录及照片、扣押物品清单、物证，辨认笔录及照片，现场照片、现场图，户籍证明，到案经过等相关证据，认为被告人徐某甲因邻里纠纷发生争执，殴打他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人在公安机关刑事立案前主动到公安机关与被害人协商赔偿事宜，可认定为主动投案，案发后有赔偿被害人的意愿，建议对被告人在六个月至一年有期徒刑幅度内量刑。
附带民事诉讼原告人付某甲诉称：2018年1月9日12时许，被告人徐某甲因琐事故意伤害附带民事诉讼原告人付某甲，致使付某甲左侧第6、7肋骨骨折、头面部外伤，损伤程度构成轻伤二级。为维护原告人的合法权益，特诉诸法院，请求依法追究被告人徐某甲故意伤害罪的刑事责任，判令被告人徐某甲赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失共计235707元。
附带民事诉讼原告人付某甲为支持其诉讼主张，提交的证据有：1.住院病历、医疗费发票及清单；2.司法鉴定意见书及发票；3.原告人付某甲身份证复印件。
被告人徐某甲针对公诉机关指控的罪名及自己的犯罪事实均没有异议，提出愿意赔偿被害人损失，请求从轻处罚。其辩护人、诉讼代理人提出的辩护意见和代理意见为：1.被告人应认定为自首，可从轻或减轻处罚；2.被告人案发前无违法犯罪记录，本次犯罪属激情犯罪，认罪、悔罪态度较好；3.被害人存在一定的过错；4.对于造成的社会危害后果，愿意依法进行赔偿，争取得到被害人的谅解，将社会危害降到最低；对附带民事诉讼部分，辩称附带民事诉讼原告人护理费计算标准有误，精神损害抚慰金不属于赔偿范围。
经审理查明，2018年1月9日12时许，在湖北省孝昌县卫店镇久隆村西付湾付某甲家房屋门口，被告人徐某甲一家与被害人付某甲一家因徐某甲家种的一棵樟树影响了付某甲家屋顶的瓦片发生争执，后双方发生打斗。在打斗中，被告人徐某甲用拳头殴打付某甲头部、背部，并持锹击打付某甲左胸部，致使付某甲左侧第6、7肋骨骨折、头面部外伤。经孝昌县公安司法鉴定中心鉴定：付某甲的损伤程度构成轻伤二级。案发后，公安机关接警后赶至案发现场，并将被告人徐某甲口头传唤至孝昌县公安局卫店派出所，当日对徐某甲予以行政拘留十日的行政处罚，2018年1月19日执行完毕。2018年1月23日，徐某甲在其家人及村干部的陪同下到卫店派出所就本案的赔偿事宜和付某甲家属协商未果，当日，卫店派出所对本案予以立案。
同时查明，附带民事诉讼原告人付某甲受伤后住院治疗16天，用去医疗费11857元。经孝昌信威法医司法鉴定所法医鉴定，其鉴定意见为：1.付某甲所受损伤不构成伤残；2.建议给予后期治疗费1200元；3.建议误工期120日，护理期限50日，营养期限50日；如无误工期，可适当延长护理期限，建议护理期限100日。
上述事实，有经庭审举证、质证、本院予以确认的下列证据证实：
（一）被害人付某甲陈述：2018年1月9日12时许，在湖北省孝昌县卫店镇久隆村西付湾我家门口，我和老婆冷某、儿子付某乙和邻居徐某甲、徐某甲妹妹徐某乙、徐某丙为我家侧面的一棵樟树发生争执，继而发生打斗。徐某甲用拳头殴打我头部，还把我摔倒在地上，我爬起来后，徐某甲用锹把打了我左胸部。
（二）证人证言。
1．证人徐某乙证言证实：2018年1月9日12时许，我在娘家吃完午饭，因为平时总听说付某甲夫妻二人总是和我父母发生纠纷，我们平时不在家，所以想去劝劝付某甲的家人，当时我哥在门口铲雪，妹妹在门口玩，我一个人就去付某甲家，到了他家门口，我就喊付某甲妻子（婆婆），当时她在家里应了一声，然后我就劝说又是亲戚又是邻居，不要为点小事和我父母闹，付某甲妻子张口骂我。当时我哥徐某甲听见骂声就叫我回去，准备回去时，付某甲骂我哥哥，然后付某甲（手持什么东西）和他儿子付某乙就和我哥哥（手持一把铁锹）相互打起来，我将他儿子扯开，在扯的过程中，付某乙用手撇我的手指，我用手抓付某乙的脸和身上，当时我妹妹徐某丙看见后，就和付某甲妻子相互抓起来。最后被湾里人扯开。
2．证人徐某丙证言证实：2018年1月9日12时许，我和姐姐在娘家侧边跟隔壁的付某甲、冷某、付某乙讲我家侧边种的一棵樟树的事，付某甲说触动了他家屋顶的瓦，为此跟我父母发生争执。我和姐姐就劝说付某甲一家，当时我哥正拿着锹铲雪，徐某甲说以后不要欺负我父母，付某甲就骂了徐某甲一句，接着双方发生争执打斗。付某甲抢我哥哥手上的锹，并扭打在一起，付某乙拿了一个工具打我哥哥，我姐姐徐某乙就将付某乙抱住，阻止他打我哥哥，冷某骂我，并将我左手背抓伤，还将我左手食指关节咬了以下，我就用手掌打冷某嘴巴，接着湾里的人将我们拉开。
3．证人冷某证言证实：2018年1月9日12时许，我隔壁徐某甲还有他的两个妹妹徐某乙、徐某丙三人在我家门口打我和我老公付某甲、儿子付某乙，徐某乙、徐某丙将我按倒在地，并用拳脚打我头部、脸部、嘴巴，还用脚蹬了我胸部，徐某甲拿着锹，用锹把打付某甲左侧胸部，还用锹将付某乙膀子打了。之前两家一直因为在我家侧面种了一棵樟树发生争执。
4.证人付某乙证言证实：2018年1月9日12时许，徐某甲拿锹把打我爸爸付某甲左边胸部，徐某乙、徐某丙打我和我妈妈冷某，打的过程中，徐某乙推了我一下，我的左边手肘在电动三轮车上撑了一下，导致左边手肘受伤。
5.证人王某证言证实：前几个星期的一天12时许，我在家听到付某甲家门口吵架，我过去后，看到徐某甲、徐某丙等人，还有付某甲、冷某、付某乙在吵架，当时已经没打了，冷某脸上有血。因为徐某甲家门口种了一棵樟树，在付某甲家旁边，平时两家为这经常争吵。
6.证人陈某证言证实：2018年1月上旬的一天12时许，我家旁边的王某喊我说付某甲家门口在吵架，我过去后，他们已经打完了，看到一方是徐某甲、徐某乙、徐某丙，另一方是付某甲、冷某、付某乙，当时冷某脸上有血。他们两家平时总是为徐某甲门前的一棵樟树发生争吵，这次发生打斗也是因为这件事。
（三）孝昌县公安局司法鉴定中心（昌）公（司）鉴（法临）字［2018］004号法医临床鉴定书，证实付某甲左侧第6、7肋骨骨折、头面部外伤，损伤程度构成轻伤二级。
（四）提取笔录及照片、扣押物品清单、物证，证实被告人徐某甲伤害被害人付某甲的木柄方锹。
（五）辨认笔录及照片，被告人徐某甲辨认其伤害被害人付某甲的木柄方锹。
（六）现场照片、现场图，证实被告人徐某甲与被害人付某甲发生纠纷的现场状况。
（七）书证
1．被告人徐某甲户籍证明，证实被告人身份信息。
2.行政处罚决定书，证实被告人徐某甲因故意伤害于2018年1月9日被予以行政拘留十日，并处罚款200元。
3.孝昌县公安局卫店派出所到案经过，证实被告人徐某甲的到案情况。
（八）被告人徐某甲供述与辩解：2018年1月9日12时许，我拿着锹正在我家门口铲雪，我的两个妹妹徐某乙、徐某丙两个人一起到隔壁付某甲家，将付某甲和他老婆喊到我家前面种的一棵樟树旁边。这棵樟树正好种在付某甲家侧边，付某甲、冷某说这棵树的树枝将他们家屋顶的瓦片戳掉了，平时我们兄妹不在家的时候，付某甲、冷某经常砍这棵树的树枝，还为这棵树在我家的家门口骂我的父母，说这是他们姓付的地盘，我们姓徐的是野种。徐某乙、徐某丙跟付某甲、冷某讲，让他们不要再为这棵树跟我父母吵架，在讲的过程中，我也拿着锹过去了，我过去用右手食指指着这棵樟树也跟他们说不要为这棵樟树跟我父母吵架，还说等付某甲大儿子回来之后，我就将这棵樟树砍了，我在说话的时候，也用右手食指指了付某甲的。付某甲这时很气愤地骂了一句，说还用手指指着他讲话。说着就冲到我跟前，并用手指将我的额头划伤。接着我们双方就发生了打斗，我用手掌扇了他脸部一巴掌，当时我铲雪手里拿了一把锹，在打斗时，付某甲要抢夺我的锹，但是抢不过去，付某甲转身扬言要回家拿刀杀了我，我听他这样说，就将付某甲拉回来，并将付某甲背面按在他家门口的电动三轮车上用拳头打他头部、后背等处，这时，付某甲儿子付某乙从后面抱住我，并用拳头打我后脑和后背，我妹妹徐某乙看到后，就将付某乙拉到一边。付某甲从电动三轮车上起来后，几次要回家拿刀，我拉了几次也拉不住，在这种情况下，我用锹把打了付某甲的左侧胸部，后来湾里人过来把我们拉开。
2018年1月23日上午10时许，我和家人一起到卫店派出所，在民警主持下，跟付某甲家属就赔偿问题调解，对方要求我赔偿30万元，我拿不出这么多钱，对方要求追究我的刑事责任，我就在派出所接受讯问，我愿意接受法律的制裁。
（九）附带民事诉讼原告人付某甲提交的证据：1.住院病历、医疗费发票，证明附带民事诉讼原告人付某甲的伤情及治疗费用情况。2.孝昌信威法医司法鉴定所孝昌信［2018］临鉴第82号法医检验鉴定意见书及发票，证明经孝昌信威法医司法鉴定所法医鉴定，其鉴定意见为：付某甲所受损伤不构成伤残；建议给予后期治疗费1200元；建议误工期120日，护理期限50日，营养期限50日；如无误工期，可适当延长护理期限，建议护理期限100日。鉴定费用600元。3.付某甲身份证，证明付某甲的身份。
本院认为，被告人徐某甲因民事纠纷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人徐某甲在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻或减轻处罚。本案因邻里纠纷引起，可酌情予以从轻处罚。被告人辩护人辩称被告人系自首，案发前无违法犯罪记录，本次犯罪属激情犯罪，认罪态度较好的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳；其辩称被害人存在一定的过错，经查，本案系因矛盾双方纠纷处理不当而引发，无证据证明被害人具有明显过错，对此辩护意见，本院不予采纳；辩称被告人对于造成的社会危害后果，愿意依法进行赔偿，争取得到被害人的谅解，将社会危害降到最低的辩护意见，因被告人徐某甲并未实际赔偿或取得被害人的谅解，对此辩护意见，本院不予采纳。以被告人徐某甲故意伤害的基本犯罪事实和应增加的刑罚量为量刑基准，以其应具有的量刑情节为调节幅度，依法对被告人徐某甲综合量刑。因被告人徐某甲故意伤害他人身体，应当对伤害造成的损失承担全部赔偿责任。附带民事诉讼原告人付某甲请求赔偿的合理部分本院予以支持。本院依法核定其各项损失为：1.医疗费11857元；2.后期治疗费1200元；3.护理费32677元／年÷365×100天=8953元；4.住院伙食补助费50元／天×14天=700元；5.营养费30元／天×10天=1500元；6.交通费酌定500元，7.鉴定费600元；共计人民币25310元。附带民事诉讼原告人付某甲请求精神损害抚慰金没有法律依据，本院不予支持；请求护理费计算标准及计算天数有误，本院依法核算。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。行政拘留的十日亦予以折抵。即自2018年1月23日起至2019年5月12日止。）
二、被告人徐某甲赔偿附带民事诉讼原告人付某甲各项损失共计人民币25310元，上述款项于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人付某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳翠红
审 判 员 刘再华
人民陪审员 王 方
二〇一八年四月十日
书 记 员 黄梦思
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述公安机关尚未掌握的其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。