四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）巴中刑终字第84号
原公诉机关四川省通江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄东林，男，1980年1月4日出生于四川省通江县，汉族，小学文化，农民，住安岳县。因犯寻衅滋事罪于2015年4月1日被逮捕。现羁押于通江县看守所。
四川省通江县人民法院审理通江县人民检察院指控原审被告人黄东林犯故意伤害罪一案，于2015年6月29日作出（2015）通刑初字第57号刑事判决。原审被告人黄东林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。巴中市人民检察院指派代理检察员吴柯蓝出庭履行职务。上诉人（原审被告人）黄东林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年1月14日凌晨1时许，被告人黄东林和王某某（已判刑）、黄某某（另案处理）等人酒后到通江县诺江镇西门“何记鸭脖王”吃夜宵，因说话声音大，正在隔壁房间吃饭的受害人杜某某劝其说话小声点引黄东林不满，黄东林遂到隔壁房间抓打被害人杜某某、周某某等人。王某某怕黄东林吃亏，也参与殴打被害人一方。纠纷中，被告人黄东林和王某某一起踢打倒在地上的杜某某，致其外伤性膀胱破裂，腹腔积血，弥漫性腹膜炎等多处损伤。经通江县公安局物证鉴定室鉴定，杜某某所受伤为重伤（二级）。2014年1月5日，通江县公安局对被告人黄东林等人立案侦查，并对被告人黄东林网上追逃。2015年3月21日，被告人黄东林到安岳县镇子镇派出所投案，到案后如实供述了故意伤害被害人杜某某的事实。原判认为，被告人黄东林故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人黄东林自动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法从轻处罚。原判根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第一款之规定，判决被告人黄东林犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
上诉人（原审被告人）黄东林上诉称，其行为不构成故意伤害罪，应该构成寻衅滋事罪，事先并没有参与抓扯，也没有踢打被害人腹部及下身。有自首情节，一审量刑过重。
四川省巴中市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑正确，程序合法，应维持原判。
经二审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认，并有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、归案说明证实，案件来源及被告人黄东林被采取强制措施的情况。
2、鉴定意见通知书、法医学人体损伤程度鉴定意见、伤检照片证实，杜某某损伤程度为重伤二级。
3、现场方位平面示意图、现场照片、现场勘验检查笔录证实，现场位于通江县诺江镇“何记绝味鸭脖王”门市内。
4、辨认笔录、辨认照片证实，在现场人赵某某辨认出9号照片中的人就是在“何记绝味鸭脖王”滋事的黄东林；龚益从辨认出3号照片中的人是黄东林；“何记绝味鸭脖王”的负责人何家海辨认出5号照片中的人是在“何记绝味鸭脖王”滋事的黄东林；李某甲辨认出9号照片中的人是在“何记绝味鸭脖王”用脚踢受害人杜某某的黄东林。
5、住院病历、出院证明证实，杜某某因外伤性膀胱破裂，腹腔积血，弥漫性腹膜炎住院治疗的情况。
6、归案说明证实，被告人黄东林于2015年3月21日到安岳县公安局镇子镇派出所自动投案，并供述故意致伤杜某某的事实。
7、被害人杜某某的陈述证实，2014年1月14日0时30分许，杜某某和孟某某、周某某、李某乙、毛某某、蒲晓丽、李某甲唱完歌后就去西门“何记绝味鸭脖王”吃宵夜，后来听到楼下上来一群人，声音大，杜某某叫他们小声点，黄东林站在门口，蒲晓丽叫他关一下包间的门，一个胖男子冲进来，后面还跟了一个胖的男子，然后就开始和杜某某、李某甲抓扯起来。在抓扯过程中，有个男子拿起桌上的碗打杜某某的头部流血，其中一个胖的男子还拿来一把刀乱舞，那个个子不高的男子在打杜某某，杜某某倒在地上，他们用脚踢杜某某的下身。
8、证人周某某的证言证实，2014年1月14日1时许，周某某、杜某某、孟某某、毛某某、李某甲、蒲晓丽、李某乙在通江县诺江镇西门“何记绝味鸭脖王”吃夜宵，杜某某喊隔壁包间声音小点，对方就骂，一个较胖的男子冲了进来拿起桌子上的碗砸人，两个男子就用拳头去打李某甲和杜某某，杜某某倒在了地上，最开始站在门口的30岁左右的男子对杜某某拳打脚踢，和李某甲扭打在一起的胖男子从楼下拿了一把菜刀，把朝周某某的腹部砍流血了，后诊断为上腹壁刀砍伤，肋骨骨折。
9、证人王某某的证言证实，2014年中旬的一天晚上，王某某、黄东林、黄某某、赵某某、蔡某某在西门一家鸭脖王吃东西，因言语不和与隔壁包间的客人发生抓打，王某某当时感觉人少要吃亏，就到一楼在厨房菜板上拿了一把菜刀，对方的人就来抢刀，王某某在包间门口把其中一个男子的肚子砍了一刀，一个胖子就把王某某的刀抢走了，王某某跑到开始打架的包间，看见一个男的倒在地上，黄东林站在一边踢这个人，王某某也就用脚踢这个人的身体，但没踢上。
10、证人赵某某的证言证实，2014年1月14日，赵某某、蔡横、王兵、黄哥、明明到西门“何记绝味鸭脖王”吃夜宵时黄东林与隔壁包间的客人吵架，黄东林到隔壁包间门口，王兵脸上有血从包间出来，冲到了楼下，拿了一把菜刀冲进包间，王兵拿起刀在乱砍，赵某某拉住王兵不让他砍人，对方一个人躺在地板上眉毛处在冒血。
11、证人孟某某的证言证实，2014年1月13日，杜某某、李某甲、李某乙、周某某、毛某某、蒲晓丽在西门“何记绝味鸭脖王”吃夜宵时，杜某某叫隔壁包间的人说话小声点，有一个矮个子的男的来推门，个子比较高的男子过来拿碗摔向杜某某，又把桌子掀翻，用脚使劲踢杜某某的肚子，他下去拿了一把刀上来了，拿上来就乱砍，孟某某下楼等110、120，发现周某某受伤了，一会儿李某甲他们把杜某某也抬出来了。
12、证人李某甲的证言证实，2014年1月13日，李某甲、杜某某、蒲晓丽、周某某、李某乙、毛某某在“何记绝味鸭脖王”吃夜宵，杜某某叫隔壁包间的人说话小声点，就有一个30岁左右较瘦的男子站在包间门口，一个胖子冲进来，用拳头打杜某某的脸部和上身，相互抓扯在一起，对方较瘦的男子还把桌子掀翻了，又到楼下拿了一把菜刀朝李某甲、杜某某、周某某乱砍，一刀砍在周某某的腹部，胖子又来砍李某甲和杜某某，杜某某因为躲避刀砍倒在了地上，李某甲夺刀的时候虎口受了伤。
13、证人毛某某的证言证实，2014年1月13日，毛某某、杜某某、蒲晓丽、周某某、李某乙在“何记绝味鸭脖王”吃夜宵时与隔壁包间吃饭的人发生抓打。隔壁包间那个比较高大的男人，在厨房拿了一把菜刀，毛某某下去打120上来看见那个高个子男子在踢杜某某。
14、证人张某某的证言证实，2014年1月13日23时许，二楼四号包间的客人和三号包间的客人打架，张某某正在楼下给老板打电话，从楼上下来一个年轻男子，把操作间的菜刀拿走，冲到二楼去了，过来一会儿张某某就看见楼上几个人扶着一个男的下来，头上、身上有血。
15、证人黄某某的证言证实，2014年1月13日晚上，黄某某和王某某、黄东林等五个人在西门一家鸭脖王吃东西时和隔壁包间的人发生纠纷，王某某拿了一把菜刀把一个中年男子的肚子砍伤了。
16、证人李某乙的证言证实，2014年1月14日0时20分许在“何记绝味鸭脖王”吃饭时与隔壁包间的客人发生纠纷，一个男子拿一把菜刀向楼上冲，一个女子把他的腿抱着不让他上楼，那个男的就把女的推开从其身上跨过去，周某某就过去拦他，叫他不要动刀，他就朝周某某的腹部砍了一刀。后看到杜某某倒在地上，并朝杜某某连续扔了三个凳子。
17、证人蔡某某的证言证实，2014年1月14日在“何记绝味鸭脖王”吃东西时，隔壁包间的一个男子就叫说话声音小一点，黄东林过去和别人打起来，桌子被掀倒在地。
18、被告人黄东林供述证实，2013年1月的一天晚上，黄东林和王某某、黄朝明等人在西门桥头吃夜宵时，隔壁包间有人喊说话小声点，黄东林就走到隔壁包间的门口跟对方吵了几句。王某某过来后双方就发生了抓打，用脚相互踢。在抓打中，对方一个男子倒在地上，王某某还压在那个人身上，黄东林就踢那个男子。
19、户籍资料证实，被告人的身份情况。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄东林因琐事发生纠纷，故意伤害他人身体致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。依法应予刑罚处罚。黄东林自动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）黄东林提出，一审认定上诉人构成故意伤害罪不当，应该构成寻衅滋事罪，事先并没有参与抓扯，没有踢打被害人腹部及下身。有自首，一审量刑过重。经查，黄东林与他人发生纠纷后，踢被害人的腹部的事实，有多名证人证实，黄东林在侦查机关亦供述其踢过杜某某。黄东林故意伤害杜某某成重伤的行为符合故意伤害罪的构成要件。原判综合考虑黄东林的犯罪情节，对其判处有期徒刑三年十个月并无不当。其上诉意见本院不予采纳。检察机关建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 徐 锋
审 判 员 蒋沂君
代理审判员 许 莉
二〇一五年九月十七日
书 记 员 张 宁
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条
……
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑，无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照其规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；