河北省隆化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）隆刑初字第141号
公诉机关隆化县人民检察院。
被告人徐某某。2013年12月3日因涉嫌犯伪造国家机关公文罪被隆化县公安局取保候审，2013年12月26日因涉嫌犯职务侵占罪被隆化县公安局刑事拘留，2014年1月6日因涉嫌犯职务侵占罪、伪造国家机关公文罪经隆化县人民检察院批准被逮捕，2014年9月30日经本院决定被取保候审。
辩护人李世民，河北德律律师事务所律师。
辩护人肖乃和，系徐某某岳父。
被告人姚某某，2013年12月31日因涉嫌犯伪造国家机关公文罪，被隆化县公安局取保候审。
隆化县人民检察院以隆检刑诉（2014）48号起诉书指控被告人徐某某犯职务侵占罪、诈骗罪、伪造国家机关公文罪，被告人姚某某犯伪造国家机关公文罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本案因案情复杂，经承德市中级人民法院批准，延长审理期限三个月，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。隆化县人民检察院指派检察员张春娜出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人李世民、肖乃和，被告人姚某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
隆化县人民检察院指控称，一、2010年6月19日，徐某某以XXXXXXXXXX公司（以下简称XXX公司）名义同XXXXXXXXXXX公司（以下简称XXX公司）签订了设备购销合同，合同约定购买24000瓶／小时（350ml）灌装系统一套，60T／小时水处理设备1套，货物造价每套140万元（合计280万元）。合同签订后，XXX公司于2010年6月30日通过银行转账方式转给XXX�司预付款56万元。2010年11月19日，徐某某以XXXXXXXXXX公司负责人季某某名义同“XXXXXXXXXXX公司”又签订了一份补充协议，约定只执行60T／H矿泉水处理系统合同。按实际合同约定，提货时应支付货款总额的90%（合计126万元），因前期XXX公司已支付预付款56万元，提货时再支付70万元即可，但徐某某伪造了购销合同内容，改动了货物总价和预付款比例，使得提货时的“应付货款”达到98万元。2010年12月8日，徐某某在中国农业银行隆化县支行营业厅将98万元汇入XXX公司账户，徐某某在填写“XXXXXXXXXXX公司”账户信息时，将真实账号×××写成105200104002688，次日银行因收款账户信息错误将98万元退回。2010年12月10日，徐某某将退回的98万元货款中的70万元转入“XXXXXXXXXXX公司”账户，将其余的28万元转入其妻肖某个人农行账户，用于支付徐某某、肖某夫妻在北京市房山区购买的“某某某某住宅楼”预付款。2011年12月31日，徐某某将收款账号“错误”的98万元转账凭证在公司下账核销。
二、2013年5月15日，被告人徐某某分别伪造了XXXXXXXXXX公司法人陶某的委托书和公司“同意借款股东会议决议”，以该公司位于隆化县中关镇中关村的使用面积为13843.31平方米的土地作为抵押，向XXXXXXXXXXX公司隆化分公司，抵押典当借款人民币100万元。后将其中的65万元，给予该公司负责人季某某，用于该公司的经营活动。截止2013年12月14日支付利息共计人民币251857元。剩余98143元被其个人侵占。
三、2013年9月28日，XXXXXXXXXX公司在隆化县农村信用合作联社申请贷款1500万元，用于生产矿泉水流动资金。该公司负责人季某某安排该公司工作人员徐某某负责办理贷款相关事宜。隆化县农村信用合作联社经调查批准了此笔贷款，于2013年10月25日将1500万元贷款打到该公司的账户。�化县农村信用合作联社要求XXX矿泉水有限公司将该采矿权进行贷款抵押登记后，方可使用全额贷款（抵押登记前只许使用200万元）。被告人徐某某于2013年11月11日在河北省国土资源厅办理了XXXXXXXXXX公司《采矿权抵押登记证明》，并于2013年11月13日在被告人姚某某操作下，在承德未来广告公司利用微机使用Photoshop应用软件，将《采矿权抵押登记证明》的发放日期，由“2013年11月11日”伪造为“2013年10月22日”并将该伪造公文提交到隆化县农村信用合作联社客户部。
四、2012年12月9日被告人徐某某假借XXXXXXXXXX公司筹借御井水生产及运输专项资金为由，在XXX矿泉水有限公司不知情情况下，假以XXXXXXXXXX公司的名义，用XXXXXXXXXX公司“采矿证”“正本原件”作为抵押，经承德意识币电子商务服务公司林某某介绍，向朱某某、范某某分别“借款”50万元（合计借款100万元），并签�了“借款协议”。2012年12月16日，徐某某收到朱某某、范某某的“出借款”100万元。此款除支付林某某18万元“履约”款之外，其余赃款被徐某某个人挥霍。
隆化县人民检察院认为，被告人徐某某犯职务侵占罪、仿造国家机关公文罪、诈骗罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第二百八十条、第二百六十六条的规定判处刑罚；被告人姚某某犯伪造国家机关公文罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百八十条的规定判处刑罚。
被告人徐某某辩称，对隆化县人民检察院指控的职务侵占罪的罪名有异议，认为自己将XXX公司资金28万元挪作他用，但没有侵占的故意，另其手中尚有未核销的单据，公司还欠其工资和其为公司垫付的款；对指控侵占XXX公司资金98143元的犯罪事实不认可，认为向典当行借款100万，但典当行直接扣除借款利息8.37万元，交付给�某某88.4万元，支付典当行利息13.4万元，其还为XXX公司垫付了资金。对指控的伪造国家机关公文罪的犯罪事实无异议；对指控的诈骗100万的事实不认可，认为2012年12月向朱某某、范某某借款100万，其是实际借款人，借款时给林某某保证金18万元，2012年12月底至2013年10月期间偿还借款人40万元，2013年年底偿还借款人65万元，故不构成犯罪。辩护人李世民的辩护意见为，一、对隆化县人民检察院所指控的徐某某职务侵占28万元定性有异议，认为XXX公司购买设备每台价款140万元，公司分两次支付XXX公司货款126万元，还欠货款14万元，不构成侵占应认定为挪用资金；二、对指控徐某某职务侵占98143元，认为没有侵占的事实不构成犯罪；三、对指控徐某某诈骗100万的犯罪事实不存在，徐某某没有诈骗的故意，属个人借款且借款已偿还，不构成诈骗罪；四、对指控的伪造国家机关�文罪，因抵押证明不属于公文，且未造成危害后果。综上，徐某某犯罪情节较轻，社会危害不大，希望法庭从轻处罚。
被告人姚某某辩称，对隆化县人民检察院指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2008年4月至2013年11月，被告人徐某某任XXXXXXXXXX公司副总经理。2010年6月19日，徐某某以“XXXXXXXXXX公司”名义同“XXXXXXXXXXX公司”签订了设备购销合同，合同约定购买24000瓶／小时（350ml）灌装系统一套，60T／小时水处理设备1套，货物造价每套140万元（计280万元）。合同签订后，“XXXXXXXXXX公司”于2010年6月30日通过银行转账方式转给“XXXXXXXXXXX公司”预付款56万元。2010年11月19日，徐某某以XXXXXXXXXX公司负责人季某某名义同“XXXXXXXXXXX公司”又签订了一份补充协议，约定只执行60T／H矿泉水处理系统合同。按实际合同约定，提货时应付货款总额的90%（合计126万元），因�期“XXXXXXXXXX公司”已付预付款56万元，提货时再支付70万元即可，但徐某某改动了购销合同货物总价和预付款比例，使得提货时的“应付货款”达到98万元。2010年12月8日，徐某某在中国农业银行隆化县支行营业厅将98万元汇入“XXXXXXXXXXX公司”账户，徐某某在填写“XXXXXXXXXXX公司”账户信息时，将真实账号×××写成105200104002688，次日银行因收款账户信息错误将98万元退回。2010年12月10日，徐某某将退回的98万元货款中的70万元转入“XXXXXXXXXXX公司”账户，徐某某利用职务之便，将其余的28万元，归个人使用，打入其妻肖某农行账户，用于支付徐某某、肖某夫妻在北京市房山区购买的“某某某某住宅楼”预付款。经核对，XXXXXXXXXXX公司于2010年6月、12月收到XXXXXXXXXX公司设备款56万元、70万元，计126万元，至2013年12月，还欠货款14万元未支付。被告人徐某某亲属已退还徐某某挪用的28万元。
2013年9月28日，XXXXXXXXXX公司在隆化县农村信用合作联社申请贷款1500万元用于生产矿泉水流动资金。该公司负责人季某某安排该公司工作人员徐某某负责办理贷款相关事宜。隆化县农村信用合作联社经调查批准了此笔贷款，于2013年10月25日将1500万元贷款打到该公司的账户。信用合作社要求XXX矿泉水有限公司将采矿权进行贷款抵押登记后，方可使用全额贷款（抵押登记前只许使用200万元）。被告人徐某某于2013年11月11日在河北省国土资源厅办理了XXXXXXXXXX公司《采矿权抵押登记证明》，并于2013年11月13日在被告人姚某某操作下，在承德未来广告公司利用微机使用Photoshop应用软件，将《采矿权抵押登记证明》的发放日期，由“2013年11月11日”伪造为“2013年10月22日”，并将该伪造证件提交到隆化县农村信用合作联社客户部。后因抵押登记证明系伪造被取回而至该贷款未发放。
2013年5月15日，被告人徐某某负责办理XXXXXXXXXX公司向丰宁宏顺达典当有限公司隆化分公司，抵押典当借款人民币100万元。借款时典当行直接扣除借款利息8.37万元，季某某给徐某某出具借据88.4万元，徐某某又支付典当行利息16.8156万元，共支付利息25.1856万元；2012年12月徐某某通过林某某介绍以XXXXXXXXXX公司名义向朱某某、范某某借款100万，借款时给林某某保证金18万元，2013年年底徐某某妻子肖某偿还借款人朱某某、范某某65万元，并出具欠条一张35万元，还款日期为2014年5月1日前，此借款徐某某为实际借款人。
上述事实，有以下证据经庭审质证后予以证实。
一、被告人供述
1、被告人徐某某供述证实：自2008年4月份至2013年11月份其在XXX公司任副总经理，2010年6月份，XXX公司与江苏X**公司签订购销合同，支付货款两次，第一次是从XXX公司账户直接打给XXX公司账户预付款56万元，第二次从其个人账户打给XXX公司70万元。2010年12月10日挪用设备款28万元，并于当日将此款打入其妻肖某账户，用于购买在北京房山住宅楼预付款。
2013年11月13日，徐某某让未来广告公司的姚某某操作，将XXXXXXXXXX公司《采矿权抵押登记证明》的发放日期，由“2013年11月11日”伪造为“2013年10月22日”，徐某某将原本与伪造的证明交给季某某，由季某某交给隆化县农村信用合作联社。认为自己将XXX公司资金28万元挪作他用，但没有侵占的故意；对指控侵占XXX公司资金98143元的犯罪事实不认可，
2013年5月15日，其负责办理XXX公司向典当行借款100万，典当行直接扣除借款利息8.37万元，交付给季某某88.4万元，支付典当行利息20多万元，其还为XXX公司垫付了资金。2012年12月向朱某某、范某某借款100万，其是实际借款人，借款时给林某某保证金18万元，2012年12月�至2013年10月期间偿还借款40万元，2013年年底偿还借款65万元。
2、被告人姚某某供述证实：2013年11月份，徐某某把XXX采矿权抵押证明的日期更改后，发到其邮箱内，其给打印出来后徐某某不满意。姚某某在徐某某所传过来的文件上又做了改动后打印出来交给徐某某。
二、书证：
1、记帐凭证、XXX公司借怡阳兔业415万元账目、怡阳兔业转给徐某某个人银行卡100万元银行存款凭条、徐某某取款98万元取款凭条照片、徐某某转给XXX公司98万元银行凭证（账号错误）、因账号错误银行来帐退回凭证、徐某某取款70万银行凭证、徐某某转给江苏X**公司70万银行凭证、徐某某转给肖某28万银行凭证，证实XXX公司资金往来情况及被告人徐某某利用职务之便，挪用XXX公司资金28万元打入其妻肖某个人帐户。
2、XXXXXXXXXX公司企业法人营业执照、XXXXXXXXXXX公司企业法人营业执照证实：该企�具有法人资格。
3、徐某某农行卡号×××交易情况，证实2010年11月30日存入100万元，2010年12月8日支出98万元，12月9日存入98万元，2010年12月10日先后转出70万（转入XXX公司账户）和28万（转入肖某账户）。
4、XXX公司现金日记账复印件、凭证，证实2010年6月30日付XXX公司56万元。
5、肖某农行卡×××交易情况，证实2010年12月10日存入28万元，2010年12月22日和2010年12月28日经中昂地产有限公司POS机刷卡，分别将两笔款108856元、170000元打入中昂地产有限公司在中国农业银行北京房山支行的银行基本账户中，交付了房款。
6、商品房预售合同、收款凭证，证实2010年12月22日肖某在北京房山区中昂地产有限公司购买的商品房及交付的房款。
7、XXX公司与XXX公司的设备购销合同、补充协议，证实XXX公司与XXX公司购买设备情况及徐某某将购销合同内容作了改动。
8、XXX公司记账凭证，证实徐某某于2010年6月30日汇入56万；于2010年12月10日汇入70万货款。
9、XXXXXXXXXX公司证明，证实徐某某于2007年9月至2013年11月19日任该公司副总经理。
10、徐某某通话记录，证实徐某某伪造抵押证明时的通话情况。
11、XXX公司采矿权抵押登记证明两份，证实徐某某、姚某某将证明日期作了改动，由2013年11月11日，改为2013年10月22日。
12、被告人徐某某、姚某某的户籍证明，证实二被告人系完全刑事责任能力人。
13、当票、续当凭证，证实XXX公司2013年5月15日在XXXXXXXXXXX公司隆化分公司借款100万，至2014年1月12日，徐某某向典当行支付利息167778元。
14、借条一张，证实徐某某向朱某某、范某某借款人民币100万元。
三、证人证言
1、证人晏某某的证言，证实2010年XXX公司从他们公司购买60T／小时水处理设备一套，价款140万元，至2013年12月止XXX公司支付货款126万元，还欠14万元�支付。
2、证人季某某的证言，证实2010年6月，XXX公司向XXX购买设备，从洽谈、签约到支付货款都由徐某某负责办理。XXX公司办理采矿权抵押证明也由徐某某负责办理，2013年11月13日，徐某某交给其办回来的抵押证明，其交到了信合，后发现了抵押证明原件，其没有要求徐某某对登记抵押证明进行更改，徐某某制作假证明其并不知情，其到信合将假证明取回。
2013年5月17日，徐某某从建行（卡号×××）给其汇款65万元，其连同一年的利息23.4万，其给徐某某写了一张88.4万元的借条，约定月息是三分。
3、证人王某某的证言，证实2010年12月份，徐某某未与其说过28万元的退款会回到XXX公司。
4、证人吴某某的证言，证实徐某某未与其说过徐某某扣留过28万元的设备款。
5、证人吕某某的证言，证实2013年11月13日下午两点钟，徐某某来到饭店，把他办理的证明给在场的季某某、辛某某、谢玉杰看后交给季某某，2013年11月18日，季某某交给其两份抵押证明说其中一份是假的。
6、证人辛某某的证言，证实2013年11月13日中午，徐某某拿出抵押证明交给季某某，其与季某某、谢玉杰都看过。下午三点多钟，季某某交给其一份抵押证明，又过几天，季某某说这份证明不对，季某某把抵押证明取回。
7、证人成某某的证言，证实2013年4月3日，徐某某代表XXX公司与典当行签订抵押典当合同，任某某是典当行经理，2013年5月15日，公司开具当票后，当天就发放了借款。徐某某在我们公司抵押贷款之前向其个人借款1万元，向任某某借1万元，后来已归还。
8、证人任某某的证言，证实2013年4月份，徐某某来典当行给XXX公司借款100万，其向徐某某的工行个人账户转款两笔，一笔是50万，一笔是41.63万，计91.63万，借款扣除了前三个月的利息，约定的利息是31.67‰，借款期限是三个月，到期之后可再续当，就是还利息，徐某某一直到2013年12月还在续当。徐某某向其借款1万元已偿还。
9、证人朱某某的证言，证实2012年12月份，通过林某某认识的徐某某，徐某某以公司名义向其和范某某借款100万，其和范每人借给他50万，按三分五的利息。当时每人直接扣除第一个月的利息后，其打到徐某某建行的账户上48.25万元，范某某打到徐某某工行账户48.25万元，借款后徐某某每月都按时支付利息，直到2013年10月份，徐某某说这钱是他个人借的，并给写了一份还款承诺书，内容是徐某某向其和范某某借款100万元，在2014年1月15日之前还清，如还不清用肖某的房子作抵押。2013年12月30日，肖某偿还给其和范某某65万元，并出具35万元的欠条一张，偿还日期为2014年5月1日前。其和范某某给写了一份说明，内容是2012年12月份徐某某和我们借的100万�家庭用钱，属于个人跟我们借款，而不是公司行为。日期是2012年12月15日。
10、证人范某某的证言，证实其与朱某某通过林某某认识的徐某某，徐某某以公司名义向其借款，2012年12月16日其向徐某某工商行卡打入48.25万元，扣一个月利息，徐某某开始按时还利息，至2013年9月没还上利息。2013年12月初，徐某某说借款是他个人借的，后来徐某某妻子肖某还了其与朱某某65万元，并出具了一张35万元的欠条，还款日期是2014年5月1日。
11、证人林某某的证言，证实2012年10月底，其介绍朱某某、范某某与徐某某认识的，其让朱、范先借给徐某某100万，具体事他们自己谈的，徐某某向范、朱借款后分两次向其账户存入18万，一次15万、一次3万。肖某给朱、范打了一张35万的欠条。
四、鉴定意见
电子数据检验报告（附光盘一张），证实徐某某让姚某某使用计算机伪造了XXX公司采矿权抵押证明。
对于公诉机关出示的上述证据，能够形成证据链条，相互印证，证实本院认定的事实，本院予以采信。
本院认为，被告人徐某某利用担任承德XXX有限公司副总经理职务的便利，挪用单位资金28万元，归个人使用，隆化县人民检察院指控的这一事实存在，指控的罪名不能成立，应以挪用资金罪对其处罚；被告人徐某某、姚某某共同伪造河北省国土资源厅出具的《采矿权抵押登记证明》，该证明不属国家机关公文，应属国家机关证件，应以伪造国家机关证件罪对二被告人进行处罚，对徐某某实行数罪并罚，隆化县人民检察院指控的这一事实存在，指控的罪名不能成立。对隆化县人民检察院指控的犯罪事实中被告人徐某某侵占XXX公司人民币98143元，事实不清，证据不足，本院不予支持。指控被告人徐某某诈骗朱某某、范某某人民币100万元的行为系民间借�行为，且该款已归还，不属诈骗犯罪，对公诉机关的指控不予支持。被告人徐某某的辩护人认为本案徐某某挪用28万元应认定挪用资金罪，不存在侵占XXX公司人民币98143元、诈骗人民币100万元的犯罪事实的辩护意见，本院予以采纳。被告人徐某某亲属在案件审理中为被告人退还全部挪用资金款项，且被告人认罪悔罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。结合本案被告人的犯罪行为、情节、危害后果、认罪态度及悔罪表现，本院为维护社会管理秩序，保护企业财产权利不受侵犯，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条一款、第二百八十条、第二十五条一款、第五十四条、第五十五条、第六十九条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款二、五项之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；犯伪造国家机关证件罪，判处剥夺政治权利一年，数罪并罚，执行有期徒刑三年，缓刑三年，剥夺政治权利一年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人姚某某犯伪造国家机关证件罪，判处剥夺政治权利一年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王怀东
审 判 员 ＸＸＸ
人民陪审员 冀凤娴
二〇一四年十二月四日
书 记 员 姜 静