湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘10民终830号
上诉人（原审原告）：湖南兴桂建筑工程有限公司。
法定代表人：李俊，该公司总经理。
委托诉讼代理人:曹清，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘爱平，男，1964年1月16日出生。
委托诉讼代理人：袁光胜，资兴市星光法律服务所法律工作者。
原审第三人：张四清，男，1966年3月5日出生。
上诉人湖南兴桂建筑工程有限公司（以下简称兴桂公司）因与被上诉人刘爱平及原审第三人张四清工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省资兴市人民法院（2018）湘1081民初199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人兴桂公司的委托诉讼代理人曹清，被上诉人刘爱平及其委托诉讼代理人袁光胜到庭参加诉讼，原审第三人张四清经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兴桂公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判兴桂公司无须支付刘爱平各项工伤保险待遇金154,490元；3、本案诉讼费由刘爱平负担。事实和理由：1、兴桂公司与刘爱平之间没有签订劳动合同，双方不存在劳动关系，刘爱平到兴桂公司做事是蔡和平雇请的，刘爱平的工资不是兴桂公司发放，其工作安排也不受兴桂公司的管理监督，且兴桂公司承建的资兴市房屋管理局2014年鲤鱼江煤矿子弟学校廉租房二期9#、10#工程项目工地的实际管理人为原审第三人张四清。一审判决认定兴桂公司与刘爱平存在劳动关系错误。2、一审判决计算刘爱平的工伤保险待遇金错误，其停工留薪期工资计算时间过长，住院护理费按照每天100元计算过高，并且刘爱平在没有提供任何交通费票据的情况下计算其交通费缺乏依据。
刘爱平辩称：刘爱平与兴桂公司存在事实劳动关系。兴桂公司是资兴市房产管理局2014年鲤鱼江煤矿子弟学校廉租房二期9#、10#工程的中标人，刘爱平到兴桂公司负责的工地上工作，双方虽未签订劳动合同，但是刘爱平与兴桂公司存在劳动关系的事实已被郴州市中级人民法院作出的（2016）湘10民终1173号民事判决所确认，该判决已生效。一审判决认定刘爱平的停工留薪期按10个月计算、护理费按100元/天计算、交通费认定为200元是符合法律规定的。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
张四清未作陈述。
兴桂公司向一审法院起诉请求：1、判决兴桂公司无须支付刘爱平各项工伤保险待遇金154,490元；2、本案诉讼费用由刘爱平负担。
一审法院认定事实：兴桂公司承建了资兴市房屋管理局2014年鲤鱼江煤矿子弟学校廉租房二期9#、10#栋工程，张四清为该工程项目工地的实际管理人。2014年8月，刘爱平到该工地从事木工工作，兴桂公司与刘爱平没有签订书面劳动合同，也未建立社会保险关系。2015年4月21日9时许，刘爱平在工地10#栋楼梯间锉模时，不慎摔落受伤，被送入资兴市中医院住院治疗42天，张四清付清了刘爱平全部住院医疗费，另向刘爱平支付了生活费2000元。刘爱平出院时医嘱：1、继续卧床休息45天后佩戴护腰肢具，拄双拐下床行走；2、定期复查；3、全休4个月，近一年内避免腰部负重，不适随诊。刘爱平出院后，因与兴桂公司及张四清就工伤保险待遇问题协商未果，遂向资兴市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。2015年12月1日，仲裁委作出资劳人仲案字[2015]第52号之一先行裁决书，裁决确认兴桂公司与刘爱平之间构成劳动关系，兴桂公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院于2016年4月8日作出（2015）资民一初字第637号民事判决，判决确认兴桂公司与刘爱平之间构成事实劳动关系。兴桂公司就一审法院作出的判决提起了上诉，2016年9月8日，郴州市中级人民法院作出（2016）湘10民终1173号民事判决书，确认了兴桂公司与刘爱平之间存在事实劳动关系。2016年11月17日，刘爱平在兴桂公司所受的事故伤害被认定为工伤。2017年10月11日，刘爱平的损伤经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定构成捌级伤残，刘爱平为此支付鉴定费380元。2017年12月2日，刘爱平向资兴市劳动人事争议仲裁委员会提出了具体的工伤保险待遇请求166,270元，仲裁委依据2014年度郴州市全市职工月平均工资3690元/月，于2018年1月19日作出资劳人仲案字[2015]第52号之二仲裁裁决书，裁决解除兴桂公司与刘爱平之间的事实劳动关系，由兴桂公司一次性支付刘爱平捌级伤残的各项工伤待遇金154,490元（其中停工留薪期工资3690元/月×10个月=36,900元、住院护理费100元/天×42天=4200元、住院伙食补助费10元/天×42天=420元、一次性伤残补助金3690元/月×11个月=40,590元、一次性工伤医疗补助金3690元/月×10个月=36,900元、一次性就业补助金3690元/月×10个月=36,900元、劳动能力鉴定费380元、交通费酌情考虑200元，扣除第三人已付住院生活费2000元后为154,490元），并驳回了刘爱平对张四清的仲裁请求。兴桂公司不服仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，兴桂公司与刘爱平之间属工伤保险待遇纠纷。双方争执的焦点主要在两个方面，一是兴桂公司是否应当支付刘爱平的工伤保险待遇，二是对刘爱平的工伤保险待遇该如何计算。本案中，兴桂公司与刘爱平之间的事实劳动关系，已经生效的法律文书确认，兴桂公司作为用人单位未为刘爱平参投社会保险，依法应当承担支付刘爱平工伤保险待遇的义务，资兴市劳动人事争议仲裁委员会裁决由兴桂公司向刘爱平支付工伤保险待遇符合法律规定，依法予以确认。在计算工伤保险待遇金时，仲裁委确定刘爱平的停工留薪期为10个月，根据刘爱平的情况和住院时间、出院医嘱，仲裁委确定的停工留薪期时限较为合理，予以采纳；另仲裁委按每天100元计算护理费和酌情确定交通费200元，符合情理，且未超出必要的限度，亦予以确认。综上所述，兴桂公司的诉请缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第三十七条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、驳回原告湖南兴桂建筑工程有限公司的诉讼请求；二、解除被告刘爱平与原告湖南兴桂建筑工程有限公司之间的事实劳动关系，由原告湖南兴桂建筑工程有限公司一次性支付被告刘爱平捌级伤残的各项工伤保险待遇金154,490元（其中停工留薪期工资3690元/月×10个月=36,900元、住院护理费100元/天×42天=4200元、住院伙食补助费10元/天×42天=420元、一次性伤残补助金3690元/月×11个月=40,590元、一次性工伤医疗补助金3690元/月×10个月=36,900元、一次性就业补助金3690元/月×10个月=36,900元、劳动能力鉴定费380元、交通费酌情考虑200元，扣除第三人已付住院生活费2000元后为154,490元），限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收”。
二审中，双方当事人没有提交新的证据。
本院二审查明事实：刘爱平住院期间由其妻子谷韶艳护理，谷韶艳从事木工工作。刘爱平诉请的交通费为从波水到资兴市人民医院以及从资兴到郴州申请劳动争议仲裁所产生的交通费用。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，兴桂公司与刘爱平之间存在劳动关系的事实已经本院作出的（2016）湘10民终1173号民事判决（已发生法律效力）所确认，故兴桂公司上诉称其与刘爱平之间没有签订劳动合同，双方不存在劳动关系，本院不予采信。本案二审争议焦点为：刘爱平的停工留薪时间、护理费、交通费计算是否正确。《工伤保险条例》第三十三条第一、第二款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”刘爱平的受伤时间为2015年4月21日，评定伤残等级的时间为2017年10月11日，一审法院根据刘爱平的伤情、出院医嘱、评定伤残等级的时间等情况，认定刘爱平停工留薪期为10个月，没有超过上述规定，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”刘爱平住院期间由其妻子谷韶艳护理，谷韶艳从事木工工作，2015年度湖南省建筑业年平均工资收入为44,081元，故一审判决按100元/天计算刘爱平的护理费符合法律规定，本院予以确认。刘爱平在本案中诉请的交通费为从波水到资兴市人民医院以及从资兴到郴州申请劳动争议仲裁所产生的交通费用，一审法院酌情认定交通费为200元并无不当，本院予以确认。
综上所述，兴桂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院已免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨爱华
审 判 员 陈新德
审 判 员 黄小峰
二〇一八年六月七日
法官助理 袁浩飞
书 记 员 梁 艺
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。