湖南省大通湖管理区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0991民初16号
原告：湖南天泓水产食品有限公司，住所地：湖南省益阳市大通湖区沙堡洲镇。
法定代表人：陈红文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈育阳，益阳市大通湖区大通湖法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，提起上诉。
委托诉讼代理人：张军武，湖南跃海律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告：蔡征兵，男，1970年12月28日出生，汉族，住湖南省益阳市大通湖区。
委托诉讼代理人：孙炼忠，湖南天见律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。
原告湖南天泓水产食品有限公司与被告蔡征兵经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2018年3月8日公开开庭进行了审理。原告湖南天泓水产食品有限公司的委托诉讼代理人张军武、被告蔡征兵及其委托诉讼代理人孙炼忠到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。
原告湖南天泓水产食品有限公司向本院提出诉讼请求：撤销大通湖管理区劳动争议仲裁委员会的大人社仲案字〔2018〕5号《仲裁裁决书》的结论第1.2.3.4项，维持第5项。事实与理由：2017年12月29日，湖南天泓水产食品有限公司收到大通湖区劳动争议仲裁委员会的大人社仲案字〔2018〕5号《仲裁裁决书》，根据该《仲裁裁决书》列明的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第50条之规定，特向大通湖管理区人民法院提起撤销大人社仲案字〔2018〕5号《仲裁裁决书》部分结论之诉，即请求撤销大通湖区劳动争议仲裁委员会的大人社仲案字〔2018〕5号《仲裁裁决书》的结论第1.2.3.4项，维持第5项。首先，该《仲裁裁决书》将湖南天泓水产食品有限公司与大通湖天泓渔业股份有限公司混为一个主体；人民法院依法应判决撤销前后主体不一致的仲裁裁决书。其次，大通湖区劳动争议仲裁委员会的大人社仲案字〔2018〕5号《仲裁裁决书》认定原、被告双方已从2017年2月1日解除劳动关系错误，故结论的第1.2.3.4项认定原告支付被告经济补偿金13250元、支付被告一个月代通知金1893元、支付被告失业赔偿金3940元错误。
被告蔡征兵辩称，1.仲裁裁决书中原告主体错误实质上是书写错误，原告是大通湖天泓渔业股份有限公司子公司，且大湖也是天泓渔业有限公司经营的，且双方负责人一致。2.原告方于2017年2月1日违法解除双方的劳动关系，未出具解除合同的书面证明；被告在仲裁委员会提供了证据证实原告相关负责人口头通知及召开会议解除与被告劳动关系，原告对该会议的召开未提出异议，客观上也未安排被告劳动，也未支付工资或下岗生活费，也没有组织被告进行转岗培训。3.根据相关规定，解除劳动关系应当通过工会及相关程序，原告方违法解除劳动关系，应赔偿被告经济补偿金及一个月的代通知金。同时，原告未给被告购买失业保险金，从而造成被告在失业后不能获得失业保险金的赔偿，原告方应承担该部分费用。综上，仲裁委员会仲裁是正确的。
经双方质证通过的证据及庭审调查的情况，查明事实如下：
1.原告湖南天泓水产食品有限公司系大通湖天泓渔业有限公司的全资子公司，成立日期为2011年1月7日；被告于2010年5月入职大通湖天泓渔业有限公司，原、被告均认可双方成立了事实上的劳动合同关系。
2.原告湖南天泓水产食品有限公司从2016年下半年起生产经营发生重大困难。
3.原告湖南天泓水产食品有限公司未为被告蔡征兵缴纳失业保险费，2017年1月至6月大通湖区失业保险金标准为每月875.5元。
4.原告湖南天泓水产食品有限公司从2017年2月1日起就未向被告蔡征兵支付工资，被告蔡征兵从2016年2月至2017年1月的月平均工资为1892.8元。
5.被告主张原告支付经济补偿金、失业保险赔偿金等事项于2017年4月向大通湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年12月27日，大通湖区劳动争议仲裁委员会作出大人社仲案字〔2018〕5号仲裁裁决书，裁决如下：1、基于双方已解除劳动关系的事实，确认双方劳动关系解除日期为2017年2月1日。2、湖南天泓水产食品有限公司支付蔡征兵经济补偿金13250元。3、湖南天泓水产食品有限公司支付蔡征兵一个月代通知金1893元。4、湖南天泓水产食品有限公司支付蔡征兵失业赔偿金3940元。5、驳回蔡征兵其他仲裁申请。因工作人员疏忽，该裁决书因出现了错字，大通湖区劳动争议仲裁委员会已于2018年3月12日补正。
本院认为，原告因对大通湖区劳动争议仲裁委员会作出大人社仲案字〔2018〕5号仲裁裁决书中的部分事项不服，现已向本院起诉，故裁决书已经不发生法律效力。原告以只是通知被告歇岗，等待通知为由，认为没有与被告解除劳动关系；但原告却从2017年2月1日起就未向被告支付工资，实质上已经终止了劳动合同关系，被告有权利要求解除合同，并有权利要求原告支付被告的经济补偿和赔偿金。被告蔡征兵2016年2月至2017年1月的月平均工资为1892.8元，且截止至2017年1月已经入职6年8个月，故应当按照7个月来计算被告的经济补偿金和赔偿金即21个月的工资，本院计算为39748.8元。原告未为被告缴纳失业保险费，导致被告无法领取失业保险金，该损失应当由原告承担，本院酌情认定原告承担赔偿金3940元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十七条的规定，判决如下：
湖南天泓水产食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付蔡征兵经济补偿金及赔偿金共计43688.8元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由原告湖南天泓水产食品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 高 皓
人民陪审员 张 浩
人民陪审员 邓 奎
二〇一八年三月二十日
书 记 员 周振知
附录：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
(二)未及时足额支付劳动报酬的;
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;
(七)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满
一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：
（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；
（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；
（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；
（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；
（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。
第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。