重庆市铜梁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜法民初字第05153号
原告赵利会，女，1968年8月1日出生，汉族。
委托代理人欧德印，重庆渝礼律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司，住所重庆市铜梁区巴川街道办事处白龙大道149号附17-19，组织机构代码90374784-2。
代表人娄亮，总经理。
委托代理人周涛，男，1980年9月6日出生，汉族。
被告叶大全，男，1970年3月15日出生，汉族。
被告汪茂春，男，1967年12月19日出生，汉族。
委托代理人叶大全，男，1970年3月15日出生，汉族。
原告赵利会与被告中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司（以下简称：铜梁财产保险公司）、叶大全、汪茂春机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月16日立案受理后，依法由审判员张显霖适用简易程序于2015年1月7日公开开庭进行了审理。原告赵利会及委托代理人欧德印，被告铜梁财产保险公司的委托代理人周涛，被告汪茂春的委托代理人暨被告叶大全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵利会诉称，2014年6月2日22时20分，被告叶大全驾驶被告汪茂春所有的渝CFXX**号车沿中兴东路行驶至中兴东路69号门前路段时，与原告驾驶的电动三轮车相撞，造成原告赵利会受伤、车辆及物品受损的交通事故，该次交通事故被告叶大全负全责，原告赵利会不承担事故责任。原告受伤后在铜梁区人民医院住院治疗，现已好转出院，经鉴定为十级伤残。渝CFXX**号车在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险。原告在交通事故中造成其损失：残疾赔偿金50432元，误工费29280元（从2014年6月2日至2014年12月2日），护理费6720元，被扶养人生活费11579.10元，二次手术费6000元，住院伙食补助费2520元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费900.90元（其中包括再次鉴定检查费150.90元），交通费1000元，电动车修复费975元，停车费及施救费200元，共计112607元。要求被告铜梁财产保险公司在交强险赔偿限额内先行赔偿；不足部分由被告铜梁财产保险公司在第三者责任商业险保险金限额内予以赔偿；仍有不足部分，由被告叶大全、汪茂春连带予以赔偿。
被告铜梁财产保险公司辩称，对交通事故的事实无异议。被告汪茂春在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险属实，第三者责任商业险的保险额为300000元，为不计免赔，同意在交强险及第三者责任商业险范围内予以赔偿。原告请求的误工费应以第一次鉴定评残前一日且应按其社评工资计算，精神损害抚慰金同意赔偿2000元，同意赔偿交通费300元，电动车修复费975元。鉴定费、停车费及施救费不是保险公司赔偿的范围。
被告叶大全辩称，同意保险公司的意见。
被告汪茂春辩称，同意保险公司的意见。
经审理查明，原告居住在城镇有正当的收入，有被扶养人其母兰家秀（1947年8月14日出生）。兰家秀居住在城镇，有两个子女，即原告和赵晓合。2014年6月2日22时20分，被告汪茂春雇请的驾驶员即被告叶大全驾驶被告汪茂春所有的渝CFXX**号小型客车，沿中兴东路行驶至中兴东路69号门前路段时，与原告驾驶的电动三轮车相撞，造成原告受伤、车辆及物品受损的交通事故。原告受伤后在铜梁区人民医院住院治疗84天，诊断为：1、脾挫伤；2、轻型脑伤（脑震荡）；3、头皮裂伤术后、头皮血肿；4、右肘、左踝皮肤裂伤术后；5、多处软组织伤；6、左第5掌骨骨折；7、左侧耻骨上支骨折；8、慢性乙型肝炎。被告汪茂春支付了原告住院期间的全部医疗费。原告出院时医嘱：1、休息一月；2、建议伤残鉴定；3、术后1、2、3月复查X片，骨折愈合后取出内固定，估计需治疗费6000元；4、骨科、脑外科、普外科随访。2014年9月26日，重庆市铜梁区公安局交巡警大队作出《道路交通事故认定书》，认为被告叶大全的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，认定被告叶大全承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告的伤于2014年9月11日经重庆市铜梁司法鉴定所作出《法医学伤残程度鉴定意见书》：赵利会因外伤致左手损伤，占双手丧失功能5%，评定为道路交通事故X级伤残（十级）。原告用去鉴定费750元。2014年11月18日，被告铜梁财产保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，重庆法正司法鉴定所于2014年12月2日作出《法医临床司法鉴定意见书》：赵利会目前遗有骨盆畸形愈合属X（十）级伤残。原告用去鉴定检查费150.90元。原告的电动车在交通事故中受损，被告铜梁保险公司定损为975元，原告用去电动车修复费975元、停车费和施救费200元。
另查明，渝CFXX**号在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险，其交强险责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。其中第三者责任商业险合同约定，第三者责任商业险的保险金额为300000元。投保人投保为不计免赔。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《道路交通事故认定书》、病案、房产证复印件、房地产抵押合同、原铜梁县公安局太平派出所的证明、重庆市铜梁区人民政府某某街道办事处、某某街道办事处某某社区证明、重庆市铜梁司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费收据、第二次鉴定检查费收据，被告保险公司提供的保单抄件、定损单，本院委托重庆法正司法鉴定所的鉴定意见书等证据材料在案佐证，上列证据材料真实合法，并与本案相关联，本院予以确认其证明力并予以采纳。
本院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。同时，法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告叶大全违反道路交通安全法律、法规，铜梁区公安局交巡警大队认定被告叶大全承担事故的全部责任。据此，被告叶大全在交通事故中有过错，依法应对交通事故中造成原告的损害承担侵权责任。因被告叶大全系被告汪茂春雇请的驾驶员，被告叶大全的侵权责任应由被告汪茂春承担。因渝CFXX**号车在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险，故被告铜梁财产保险公司应先行在交强险责任赔偿限额内予以赔偿；不足部分，由被告铜梁财产保险公司在第三者责任商业险赔偿限额内予以赔偿；仍有不足部分，由被告汪茂春根据相关法律规定承担赔偿责任。
原告要求被告赔偿的残疾赔偿金50432元、护理费6720元、被扶养人生活费11579.10元、续医费6000元、住院伙食补助费2520元、鉴定费900.90元、电动车修复费975元、停车费及施救费200元的请求，符合法律规定，本院予以支持。因根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，故本院予以主张残疾赔偿金62011.10元。关于原告要求被告赔偿误工费29280元的请求，本院认为原告提供的证据材料不足以证明其工资情况，且原告的伤残等级的重新鉴定结论在2014年12月2日作出，其伤残等级虽未发生变化，但导致伤残的伤情不同，其定残日应为2014年12月2日，故本院按2013年度重庆市城镇制造业私营单位在岗职工年平均工资35398元／年计算为17747.49元（35398元／年÷365天×183天）。关于原告要求被告赔偿交通费1000元的请求，因原告没有提供交通费票据予以证明其发生额，鉴于被告保险公司同意赔偿300元，本院予以主张300元。经审核，原告应当获得主张的财产损失费项目为：1、残疾赔偿金62011.10元；2、误工费17747.49元；3、护理费6720元；4、续医费6000元，5、住院伙食补助费2520元；6、鉴定费900.90元；7、交通费300元；8、电动车修复费975元；9、停车费及施救费200元，共计97374.49元。关于原告要求被告精神损害抚慰金3000元的诉讼请求，本院认为其请求的数额较高，本院根据本案的实际情况及被告叶大全的过错程度等予以主张2000元。
综上，关于原告要求被告赔偿损失费的诉讼请求，本院予以支持由被告铜梁财产保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告损失费8520元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告损失费88778.59元（其中包括精神损害抚慰金2000元），在财产损失赔偿限额内赔偿原告损失费975元，不足部分1100.90元，由被告汪茂春赔偿。原告请求被告铜梁财产保险公司在交强险责任范围内予以赔偿后未有在第三者责任商业险范围内赔偿的损失，被告铜梁财产保险公司不应在第三者责任商业险保险范围内承担责任。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司铜梁支公司于本判决书生效之日起一月内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告赵利会损失费8520元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告赵利会损失费88778.59元，在财产损失限额内赔偿原告赵利会损失费975元。
二、被告汪茂春在本判决书生效之日起五日内赔偿原告赵利会损失费1100.90元。
三、驳回原告赵利会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费906元，减半交纳453元，由被告汪茂春负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。
审判员 张显霖
二〇一五年一月七日
书记员 唐华希