上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪02民终3496号
上诉人(原审原告)：新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：PIERLUIGIGIRAUDI，亚太区首席执行官。
委托诉讼代理人：汤晨辉，上海明迈律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：蒙楠，女，1981年5月10日出生，蒙古族，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：李学科，上海源泰律师事务所律师。
上诉人新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司(以下简称“新疯狂公司”)因与被上诉人蒙楠劳动合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2017)沪0106民初41558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
新疯狂公司上诉请求：撤销一审判决，改判新疯狂公司无须自2017年8月21日起恢复与蒙楠之间的劳动关系、无须支付蒙楠2017年8月23日至2017年10月13日仲裁裁决之日止的工资人民币(以下币种均为人民币)30,287.36元。事实和理由：新疯狂公司在一审法院提供的审计报告、利润表均经有合法资质的审计公司审计核对，证明公司在2015、2016年均有大额亏损，故裁减人员是公司生存的必须途径。新疯狂公司已经撤销了蒙楠原任职的采购部，故无法再恢复劳动关系。新疯狂公司向蒙楠发出过协商邀请，但蒙楠拒绝协商，故公司依法解除双方的劳动合同，无需恢复与蒙楠的劳动关系。综上，要求依法改判。
蒙楠辩称，新疯狂公司违法解除与其的劳动关系，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回新疯狂公司上诉，维持原判。
新疯狂公司向一审法院起诉请求：判决新疯狂公司1.无须自2017年8月21日起恢复与蒙楠之间的劳动关系；2.无须支付蒙楠2017年8月23日至2017年10月13日仲裁裁决之日止的工资30,287.36元。
一审法院认定事实如下：蒙楠于2015年6月23日入职新疯狂公司，双方订立的末份劳动合同期限自2016年6月23日至2019年6月22日，合同约定蒙楠从事采购工作，每月税前工资17,000元。该合同第十一条还约定：“订立本合同的客观情况发生重大变化，如：订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或者废止；乙方(即蒙楠)的工作岗位被撤销或者被新的岗位所代替；乙方的身体健康状况发生变化、劳动能力部分丧失、所在岗位与其职业技能不能适应；由于不可抗力的发生等。出现上述情况之一，致使本合同无法履行的，经甲乙双方协商同意，可以变更本合同相关内容或解除本合同。”2017年8月15日，新疯狂公司向蒙楠发送电子邮件写明：“……我代表公司在此重申，公司已经决定取消你的岗位并且此岗位是不可恢复的。这周五(8月18日)，我们将会给你正式的终止劳动合同的通知，你收到该通知的30天后，你与公司的劳动关系正式终止。我们将会合理安排你的工作交接和离职手续。我们愿意就你的经济补偿和社保缴付事宜，与你和你的家人进一步讨论。如果你未在下周三(8月23日)之前与公司安排会议讨论上述事宜，公司将会支付给你2.5个月的工资作为最终经济补偿金额，并支付你的社保至今年9月。……”2017年8月18日，新疯狂公司向蒙楠发出书面通知写明：“蒙楠女士，您好！本公司，新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司通知您，根据2017年8月15日发给您的邮件，正式向您发出终止公司与您劳动关系的通知。本通知的法律依据为，公司与您订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。事实上，公司的管理层已经决定，您现在所在公司的岗位由于公司缩减开支的需要而将取消，采购部门的规模也会大幅缩小。根据劳动合同法第40条和第47条的规定，公司将按照法定标准支付您经济补偿金，外加一个月工资作为代通金。据此，您与公司的劳动关系将立即终止，收到本通知后下个工作日起您不得再返回公司。……”
一审法院另查明，蒙楠于2017年8月23日向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新疯狂公司自2017年8月21日起恢复劳动关系、按照每月17,000元标准支付自2017年8月21日起至仲裁裁决恢复劳动关系之日止的工资。该仲裁委员会于2017年10月13日作出静劳人仲(2017)办字第2005号裁决：一、撤销新疯狂公司作出的解除决定，蒙楠与新疯狂公司自2017年8月21日起恢复劳动关系；二、新疯狂公司支付蒙楠2017年8月23日至2017年10月13日仲裁裁决之日止的工资计30,287.36元；三、蒙楠其余请求不予支持。新疯狂公司对裁决不服，起诉至一审法院。
一审法院再查明，新疯狂公司于2017年9月13日向蒙楠发出《协商变更劳动合同暨附条件撤回解除劳动合同通知》写明：“本公司于2017年8月18日曾通知你与本公司的劳动合同因订立劳动合同时的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行而解除。随后，本公司已依法将经济补偿金及未提前三十日通知你解除劳动合同而额外支付的一个月工资(即代通金)支付给你。鉴于你对本公司解除劳动合同行为不予认可而申请劳动争议仲裁，本公司希望尽快解决双方争议，愿就撤回2017年8月18日向你发出的解除劳动合同通知以及变更劳动合同内容相关事宜与你协商，特此函告如下：一、在你与本公司协商变更劳动合同内容达成一致意见情况下，本公司撤回之前向你发出的解除劳动合同通知；同时，请将公司支付的经济补偿金和代通金退还本公司。二、你之前在本公司任职岗位已经撤销，因此本公司将变更你的岗位为前台或安装调试员，你可选择其中一岗位任职，相应的，执行该岗位薪酬水平：前台为税前月薪4,000元，安装调试员为税前月薪4,000元。三、若你接受新岗位，请您接获本通知之后的下一个工作日即到本公司报到；若你拒绝新岗位，你也可以向本公司提出意见协商；在此重申，你之前任职岗位已撤销，不可恢复，若你提出恢复之前岗位，则意味着双方无法就变更劳动合同内容达成一致。四、若你拒绝本公司所提供新岗位、拒绝与本公司协商变更劳动合同内容或经协商无法达成一致，则本公司之前向你发出的解除劳动合同通知依然有效。”
一审法院审理中，新疯狂公司提供了《关于撤销采购部及其相关岗位决定》，用以证明蒙楠原任职部门及岗位已经被撤销；提供审计报告、利润表，用以证明新疯狂公司连年亏损故进行组织架构调整。蒙楠认为上述证据均为新疯狂公司自行制作，对真实性均不认可，在职期间也从未看到过《关于撤销采购部及其相关岗位决定》，且经营亏损也不等同于客观情况发生重大变化。因双方当事人坚持各自诉辩意见，调解不成。
一审法院认为，我国劳动合同法规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案新疯狂公司提供的审计报告、利润表无法证明其主张的连年亏损的事实，也不能证明撤销采购部及相关岗位的必要性和合理性，新疯狂公司在解除劳动合同之前也未与蒙楠协商变更劳动合同内容，因此，新疯狂公司解除劳动合同的行为不符合法律规定。鉴于新疯狂公司违法解除合同在先，且未能证明双方的劳动合同存在不能继续履行的情形，一审法院对新疯狂公司提出的无须自2017年8月21日起恢复与蒙楠之间的劳动关系、无须支付蒙楠2017年8月23日至10月13日仲裁裁决之日止的工资30,287.36元之诉讼请求，均不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十八条之规定，作出如下判决：一、新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司应自2017年8月21日起与蒙楠恢复劳动关系；二、新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司应于判决生效之日起七日内支付蒙楠2017年8月23日至2017年10月13日仲裁裁决之日止的工资计30,287.36元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本院审理中，新疯狂公司表示公司在几年中亏损巨大，裁减人员是公司生存的必须途径，本院认为，即使是亏损导致经济性裁员，新疯狂公司也必须履行相关的法定流程，否则即为违法解除。新疯狂公司主张其向蒙楠发出过协商邀请，但蒙楠拒绝协商，故公司系合法解除双方的劳动合同的主张，本院认为新疯狂公司并未提供证据证明其在2017年8月18日前曾与蒙楠协商变更劳动合同，故新疯狂公司的该节主张与相关事实不符，本院不予采信。新疯狂公司不服一审法院判决，提出上诉，但其依据的事实和理由与一审法院审理中陈述的一致,上诉时亦未提供新的证据支持其上诉主张，故本院对新疯狂公司的上诉请求亦不予支持。综上，新疯狂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人新疯狂色彩(上海)装饰设计有限公司承担。
本判决为终审判决。
法官助理徐丹阳
审判长 谢亚琳
审判员 郭征海
审判员 易苏苏
二〇一八年五月三十日
书记员 郑文浩
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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