文书内容江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终1434号上诉人（原审被告）：某某公司。法定代表人:刘某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘某2，江苏某某律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈某1，男，2015年12月7日生，汉族，住徐州市泉山区。法定代理人：沈某2，沈某1之父，1978年11月3日生，汉族，住徐州市泉山区。法定代理人：赵某，沈某1之母，1978年11月7日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：赵某，江苏某某律师事务所律师。上诉人某某公司（以下简称九龙医院）因与被上诉人沈某1医疗损害责任纠纷一案，不服徐州市鼓楼区人民法院（2017）苏0302民初1352号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人九龙医院的委托诉讼代理人刘某2,被上诉人沈某1的法定代理人沈某2、委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:2015年12月7日2时30分沈某1母亲赵某因“停经37周，规律腹痛2小时”入住九龙医院，于凌晨4点15分产下沈某1，当日6时7分因“窒息复苏后反应差，反复抽搐1小时余”被送往徐州市儿童医院救治。2016年5月4日徐州市医学会作出徐州医损鉴（2016）031号《医疗损害鉴定书》，认为沈某1右侧臂丛神经损伤、新生儿缺氧缺血性脑病与医方的医疗行为有一定因果关系，其原因力大小为主要因素。2016年7月7日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓、急性支气管炎，住院治疗26天，花费医疗费用8044.22元；2016年8月2日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓、支气管××，住院治疗4天，花费医疗费用3881.56元；2016年8月19日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓，住院治疗28天，花费医疗费用5827.30元；2016年10月5日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓、急性上呼吸道感染，住院治疗29天，花费医疗费用7365.56元；2016年11月15日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓，住院治疗28天，花费医疗费用8748.50元；2017年1月9日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓，住院治疗29天，花费医疗费用8647元；2017年2月20日沈某1入住徐州市儿童医院，经诊断为：右侧臂丛神经损伤、发育迟缓、急性肠胃炎，住院治疗30天，花费医疗费用9435.56元。另沈某1于2016年7月11日、7月19日在徐州市儿童医院行推拿治疗，花费医疗费1260元。2016年2月29日沈某1经徐州市儿童医院医保管理办公室同意转诊至上海华山医院治疗，2016年8月8日、2016年12月20日沈某1两次去上海华山医院共花费医疗费用706.5元；2016年12月13日沈某1经徐州市儿童医院医保管理办公室同意转诊至北京积水潭医院治疗，共花费医疗费105.16元。沈某1于2017年5月2日诉至一审法院，主张其共计花费医疗费98235.66元，具体为：徐州市儿童医院医疗费用54030.2元，北京积水潭医院检查费用2074.06元，上海华山医院术后指导、康复门诊费用706.5元，护理费用19140元(174天*110元/天)，伙食补助费8700元（174天*50元/天），营养费5916元（174天*34元/天），交通费4702.7元，食宿费2165.6元，器具费共计800元。要求九龙医院承担80%的赔偿责任，即78588.5元，诉讼费用由九龙医院承担。经九龙医院申请，一审法院委托南京两江司法鉴定所就沈某1的护理依赖程度以及在徐州市儿童医院和相关医院治疗的用药合理性进行鉴定。南京两江司法鉴定所于2017年11月30日作出宁两江所【2017】临鉴字第206号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：现阶段不宜评定被鉴定人沈某1护理依赖程度；被鉴定人沈某1在徐州市儿童医院住院期间的诊疗费用基本合理。为此九龙医院支付鉴定费用1616元。另查明，就沈某1与九龙医院医疗损害纠纷，沈某1曾于2016年1月11日诉至一审法院，一审法院于2016年11月9日作出（2016）苏0302民初233号民事判决书，认定沈某1在诊疗活动中受到的损害，九龙医院应承担70%的赔偿责任。一审法院认为：一、关于九龙医院在本次医疗事故损害中应当对沈某1承担赔偿责任比例。本起医疗责任纠纷经徐州市医学会鉴定，认定沈某1右侧臂丛神经损伤、新生儿缺氧缺血性脑病与医方的医疗行为有一定因果关系，其原因力大小为主要因素。法院生效判决认定九龙医院应当承担70%的赔偿责任，本案中，九龙医院承担70%的赔偿责任为宜，沈某1主张九龙医院承担80%的赔偿责任，不予支持。二、沈某1主张的各项赔偿请求是否有事实依据。1.关于医疗费54021.36元，沈某1提供了病案资料及收费票据、《徐州市市区基本医疗保险市外转诊转院申请表》等，予以确认。九龙医院主张对票据中医保报销部分不予承担，因医保报销是沈某1参保享有的权利，故对九龙医院主张不予采纳；沈某1主张在徐州市儿童医院门诊产生的药费820.5元（17张收费票据），九龙医院有异议，因该费用已超出沈某1的诉讼请求，且未纳入司法鉴定范围，故本次诉讼不予考虑。2.关于护理费，沈某1主张护理费用19140元(174天*110元/天)，鉴于沈某1目前尚处于婴儿期，在这期间本身就需家人看护，不宜认定护理依赖，因此只对于沈某1住院期间（天）所产生的护理费用予以支持。护理标准因没有相关医疗机构出具的医嘱等证明，故酌定沈某1在住院期间系一人护理，护理费用标准参照本地护工报酬标准计算，沈某1累计住院174天，所产生的护理费用为17400元(100元/天×174天)。3.关于营养费，沈某1主张营养费为5916元（174天×34元／天），符合法律规定，予以支持。4．关于住院伙食补助费，沈某1主张住院伙食补助费为8700元(174天×50元／天)，符合法律规定，予以支持。5.关于交通费，沈某1主张交通费共计4702.7元，并提供了高铁票据及打的票据等，九龙医院有异议，认为沈某1去上海、北京治疗无合法基础，不予认可。沈某1去复旦大学华山医院、北京积水潭医院治疗已经原诊疗医院转院批准，履行了合法的手续，故其支出交通费用的合理部分应予以支持；因沈某1年幼，出外就诊以两人陪护同行为宜，沈某1主张的高铁票据共计4126元，予以支持；沈某1主张的打的费过高，结合沈某1的就诊情况，对部分打的票据予以支持，金额为348.5元，以上合计交通费用为4474.5元。6.关于外地就医食宿费，沈某1主张2165.6元，并提交了在上海、北京转诊期间及南京鉴定期间的住宿及就餐发票，就其中合理部分予以确认，金额为1281.8元。7.治疗器具费沈某1主张800元，九龙医院有异议。因沈某1未能提供医院出具的相关医嘱，以证明购买该器具为必需品，故不予以支持。综上，沈某1的损失为：医疗费54021.36元、护理费17400元、营养费5916元、住院伙食补助费8700元、交通费4474.5元、外地就医食宿费1281.8元等，共计91793.66元。九龙医院应承担上述损失的70%。一审法院遂判决：一、某某公司于本判决生效之日起十五日内向沈某1赔付各项损失共计64255.56元；二、驳回沈某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。九龙医院不服，向本院提起上诉，要求改判九龙医院不予赔付沈某1医保报销部分的医疗费4万余元，并重新进行司法鉴定，改判九龙医院不赔付沈某1因治疗“支气管××、急性上呼吸道感染、急性胃肠炎”疾病而产生的医疗费。其理由为：1.沈某1医疗费经徐州市医保处已经报销4万余元，一审判决九龙医院赔偿沈某1已经报销的部分医疗费，属于重复赔偿，违反法律规定，应予改判。2.本案中出现的“支气管××、急性上呼吸道感染、急性胃肠炎”疾病，其病因均为外感引起，为儿童期至成人期常见病、多发疾病，与“臂丛神经损伤”并无因果关系，故不是“臂丛神经损伤”疾病的并发症。南京两江司法鉴定所【2017】临鉴字第206号《司法鉴定意见书》违反《诊断学》原理，认定事实不清应予重新鉴定。被上诉人沈某1辩称，1.沈某1缴纳医疗保险而报销的部分，利益应当由沈某1享有，且因侵权产生的纠纷，医保中心将向沈某1追讨其报销部分的医疗费。2.南京两江司法鉴定所鉴定程序合法，九龙医院在一审时未提出重新鉴定，二审时也未提出合理理由。请求驳回九龙医院的上诉请求。本院二审期间，双方均未提供新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院一致。关于九龙医院要求重新鉴定，是否应予支持的问题。本院认为，一审法院委托的南京两江司法鉴定所具备鉴定资格，鉴定程序符合规定，鉴定过程中，对沈某1进行了体检、查阅了病历材料，鉴定结论有依据，九龙医院要求重新鉴定，但没有提供足以反驳的证据，故其要求重新鉴定，本院不予支持。关于九龙医院是否免于支付沈某1经医保报销的诊疗费用问题。本院认为，侵权人不能因为受害人享有了医疗社会保障而免责，医保支付部分不能减轻侵权人的赔偿责任。本案中，沈某1医疗费已经由医保支付的部分不应予以扣除，沈某1用医保基金支付了部分医疗费，相关部门可以向其追偿。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，九龙医院的上诉理由不成立，对其上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费680元，由上诉人某某公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴艳丽审判员  黄 博审判员  谢立华二〇一八年五月四日书记员  刘 硕