安徽省明光市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1182民初字第34号
原告：赵良根，建筑工人。
委托代理人：曹承龙，安徽潜川律师事务所律师，特别授权。
被告：安徽圣力建设集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市固镇县迎宾大道333号。
法定代表人：崔亚东，董事长。
委托代理人：刘先怀，公司员工。
被告：乔乐尚。
委托代理人：乔恒元。
本院于2016年1月05日立案受理了原告赵良根诉被告安徽圣力建设集团有限公司、乔乐尚提供劳务者致害责任纠纷一案。依法由审判员李明适用简易程序于2016年04月05日公开开庭进行了审理。原告赵良根及其委托代理人曹承龙、被告安徽圣力建设集团有限公司的委托代理人刘先怀、乔乐尚及其委托代理人乔恒元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年以来安安徽水利开发股份有限公司承包建设明光市以船为家上岸工程，该公司将外墙漆工作分包给安徽省金牛建设安装工程公司，将下水管道工程分包给被告圣力建设集团有限公司。原告在安徽金牛建设安装工程公司的明光市以船为家上岸工程工地工作。2015年8月2日8时30分，原告在25号楼外安装的吊篮（工作平台），被告圣力建设集团有限公司挖掘机在乔乐尚操作过程中挤压原告身体，造成原告盆骨骨折。原告先在明光市人民医院住院治疗10天，用去医疗费5437.4元。后转院到庐江县人民医院治疗，住院12天，用去医疗费4163.15元，另有门诊费881.63元。为此原告诉讼来院，请求判令被告：1、赔偿医疗费等损失52118.18元，依据鉴定情况现变更为56010.05元，其中医药费11603.5元（包含鉴定时间发生的），营养费2670元，住院伙食补助660元，护理费6077元（103＊59），误工费25000元，交通费5000元，鉴定费2000元，精神损害抚慰金3000元；2、承担本案诉讼费。
被告安徽圣力建设集团有限公司辩称：侵权发生过程有异议，我方正在施工，原告没有打招呼的情况下进入施工盲区（后面），我方看不到盲区，原告是全责。医药费没有原告所述那么多，我们已经支付一部分，当时原告伤情较轻，只是软组织受伤，未发现骨折。我方带原告到女山湖镇医院和明光医院救治，在明光医院是原告自己要求住院的，原告的理由是天热在家无人照顾。损失费用由法院核定。当时驾驶员是乔明清，乔明清是我租赁挖掘机的操作手，工资由挖机老板付的，我给挖机老板的钱是按小时计费的。挖机老板是乔乐尚。
乔乐尚辩称：挖机驾驶员是乔明清，挖机老板是乔乐尚，挖机是圣力公司租用的，按工作小时计费，驾驶员是乔乐尚自带的，由乔乐尚发工资。当时的工作是按照圣力公司的指示挖下水道，和圣力公司是雇佣关系。每次施工时都受安徽水利开发股份有限公司工作人员现场指挥，由施工人、安全员现场看管。原告是在挖机施工时从后面进入盲区接电，造成事故。被告2及驾驶员无责任。损失部分由法院核定。
经审理查明：2015年安徽水利开发股份有限公司承包建设明光市以船为家上岸工程。该公司将外墙漆工作分包给安徽省金牛建设安装工程公司，将下水管道工程分包给被告圣力建设集团有限公司。乔乐尚提供挖掘机一台为圣力建设集团有限公司上述工程挖掘下水道，按小时计费，挖掘机由乔乐尚的雇员乔明清驾驶，具体施工任务由安徽水利开发股份有限公司工作人员现场指示。原告在安徽金牛建设安装工程公司的上述工程工地工作。2015年8月2日8时30分左右，原告在25号楼外吊篮（工作平台）旁边工作，乔明清驾驶乔乐尚的挖掘机在附近挖下水道。操作过程中挖掘机平台旋转时，平台后部把原告挤压到吊篮的篮筐上，造成原告右侧耻骨上、下支骨折。原告先在当地女山湖卫生院治疗，发生医疗费用318.1元（圣力建设集团有限公司支付）。当日又到明光市人民医院门诊及住院治疗，住院10天，用去医疗费5659.4元。圣力建设集团有限公司以原告在明光住院期间护理费为由支付1500元。2015年8月19日在庐江县人民医院发生医疗费用99元，后在该院住院治疗12天，用去医疗费4163.15。2016年2月9日在安徽省立医院发生医疗费96元。原告伤情经司法鉴定，不构成伤残，误工期149日、护理期59日、营养期89日。司法鉴定费用2000元。
本院认为：本案中，乔明清驾驶乔乐尚的挖掘机挖下水道，操作过程中挖掘机平台旋转时，平台后部把原告挤压到吊篮的篮筐上，造成原告受伤。可见乔明清在工作中，未尽谨慎观察的义务，未注意到工作现场附近的吊篮及吊篮附近的原告，并最终导致原告受伤，乔明清具有过错，其相应责任应由雇主乔乐尚承担。关于原告是否有过错，本院认为：从事发现场来看，挖掘机挖掘下水道的工作过程是边挖土边往后退，挖一段土往后退一小段，其后退速度是较慢的，挖掘机工作时的声音也是较大的，原告应当对此有所察觉；从事发具体情况来看，原告是被挖掘机平台后部旋转挤压致伤，事发时挖掘机底盘是处于静止状态，可见原告与挖掘机的距离非常近，原告更加应当对此有所察觉，并采取避免事故的发生的措施，但原告未尽到自身的安全注意义务，导致事故发生，原告具有一定过错，并应当相应减轻侵权人的责任。关于圣力建设集团有限公司是否应当承担相应的责任，首先要看乔乐尚与圣力建设集团有限公司的关系。对此，双方均认为是挖掘机租赁关系。本院认为，租赁合同的标的是物，然后由承租人行使其占有、使用和收益权。但在本案中，挖掘机系由乔乐尚通过其雇员乔明清行使其占有、使用权，圣力建设集团有限公司只是享有挖掘机使用的工作成果，因此，双方的合同不是租赁合同而为承揽合同。原告主张圣力建设集团有限公司承担侵权责任，但未主张并举证证明其具有定作、指示或者选任过错，其诉请本院不予支持。对于上述责任人的责任比例，本院酌情确定原告与乔乐尚分别负担50℅、50℅。原告诉请各项损失经核算有：1、医药费10017.55元：明光市人民医院门诊及住院费用5659.4元，庐江县人民医院医疗费4262.15元，2016年2月9日在安徽省立医院发生医疗费96元。2、营养费：30元∕天＊89天=2670元。3、住院伙食补助：30元∕天＊22天=660元。4、护理费护理费标准按本省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资104.39元∕天计算，但原告请求按103元∕天计算，本院予以采纳：103元∕天＊59天=6077元。5、误工费：标准可按本省上一年度城镇非私营单位在岗职工建筑业平均工资47632元∕年计算：149天＊47632元∕年／365天=19444.30元。6、交通费：酌定2000元。7、鉴定费2000元。8、精神损害抚慰金：酌定3000元。以上合计45868.85元。对于圣力建设集团有限公司已支付部分费用，可与原告协商处理或另案诉讼。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三、十五、十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、乔乐尚赔偿赵良根各项损失费用22934.43元（45868.85＊50%），于判决生效后十日内付清。
二、驳回赵良根其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1103元，减半收取551.5元，由乔乐尚负担270元，由赵良根负担281.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 李明
二〇一六年四月二十四日
书记员 周红
付款注意事项：
执行标的款付至：安徽明光民丰村镇银行有限公司帐号：3411830011010000000775，收款单位：明光市人民法院；
诉讼费付至：安徽农村商业银行明光支行帐号：20000425766410300000147，收款单位：明光市人民法院。