河北省沧州市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第106号
公诉机关沧州市新华区人民检察院。
被告人吴某某新培，男，1987年7月24日出生，回族，高中文化，户籍地：河北省沧州市新华区，居住地：沧州市新华区，沧州天元医药职工。2014年3月17日被石家庄市公安局桥东分局抓获，2014年3月19日因涉嫌职务侵占罪被沧州市公安局新华分局刑事拘留，同年4月18日经沧州市新华区人民检察院批准，由沧州市公安局新华分局执行逮捕。
辩护人韩占幸，河北东方伟业律师事务所律师。
沧州市新华区人民检察院以新华区院公诉刑诉（2014）110号起诉书指控被告人吴某某新培犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月1日第一次公开开庭进行了审理。沧州市新华区人民检察院指派检察员刘宝利、张蕊出庭支持公诉，被告人吴某某新培及其辩护人韩占幸到庭参加诉讼。因被告人对涉案药品的价格提出异议，本院委托沧州市新华区价格认证中心对涉案药品的价格予以鉴定。沧州市新华区价格认证中心于2015年12月28日出具了沧新价认字（2015）第98号价格认定结论书。本院于2016年3月23日对本案进行了第二次公开开庭审理。沧州市新华区人民检察院指派检察员刘宝利、张蕊出庭支持公诉，被害单位诉讼代理人唐志伟、被告人吴某某新培及其辩护人韩占幸到庭参加诉讼。现已审理终结。
沧州市新华区人民检察院指控，被告人吴某某新培2010年4月8日应聘到沧州天元医药有限公司新特分公司任业务员，主要负责沧州市中西医结合医院的业务。被告人吴某某新培利用职务之便利从沧州天元医药有限公司新特药分公司，以送往沧州中西医结合医院的名义从该公司领走药品共计人民币635495.12元钱，据被告人吴某某新培供述，大部分应送往沧州中西医结合医院的药品自己私自变卖，所得钱款未向公司交纳。其中，从2011年开始被告人吴某某新培将送往沧州中西医结合医院的药品热毒宁注射液以每支18至22元钱的价格卖给张某某海洲2634支，按照沧州天元医药有限公司新特药分公司卖给沧州中西医结合医院的价格是35.61元每支，共计人民币93797.74元钱。2011年被告人吴某某新培将底奥氮平片以每支95元的价格卖给沧州天元医药公司天成医药分公司的黄真真50盒，按照沧州天元医药有限公司新特药分公司卖给沧州中西医结合医院的价格每支109.5元钱计算，折合人民币5475元钱。被告人吴某某新培尚未卖出的药品恩替卡韦分散片50盒，存放在自己家中，按照沧州天元医药有限公司新特药分公司卖给沧州中西医结合医院的价格每盒146.96元钱计算折合人民币7348元。另外据被告人吴某某新培供述，日期为2013年7月8日价值为777元钱的钠钾镁钙药品，吴某某新培称没有见过，药品不是他领走的。日期为2012年11月9日金额为35420元钱的氯化钠注射液药品犯罪嫌疑人吴某某新培供述字不是他签的，药品他也没有送过，日期为2013年1月21日金额为126元钱的阿司匹林药品被告人吴某某新培供述自己从沧州天元医药有限公司新特药分公司买的，现在还没有付款。日期2013年1月21日金额为724元钱的暖宫孕子胶囊药品，被告人吴某某新培供述自己从沧州天元医药有限公司新特药分公司买的，现住还没有付款。日期为2013年4月8日金额为21366元钱的热毒宁注射液药品被告人吴某某新培供述说送货单上的吴某某新培三个字不是本人所写，也没有从公司提出这笔药。日期为2013年5月3日金额为21366元的热毒宁注射液药品被告人吴某某新培供述名字不是他签的，这些药去了哪里他也不知道。日期为2013年6月21日金额为3674元的恩替卡韦分散片被告人吴某某新培供述名字不是他签的，药品去向不知道。其余从沧州天元医药有限公司新特药分公司领走的药品犯罪嫌疑人吴某某新培交待自己卖掉了。日期为2013年6月17日金额为350元钱的暖宫孕子胶囊，被告人吴某某新培说自己在公司买的现在还没有付款，以上八笔账目被告人吴某某新培拒不承认药品金额83803元钱。现有证据证实被告人吴某某新培利用职务之便挪用沧州天元医药有限公司新特药分公司货款551692.12元钱。
公诉机关当庭提供被告人的供述、被害单位负责人的陈述、证人证言、天元医药营业执照、被告人吴某某新培劳动合同书、天元医药提供的药品出库单、回单、吴新培经手的药品详单、中西医院从天元医药购买的药品情况汇总、张某某海洲从被告人吴某某新培处购买的药品记录明细、办案说明、破案报告、抓获经过、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人吴某某新培利用职务之便，将本单位药品取出后私自变卖供自己挥霍，数额巨大，并超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究被告人吴某某新培的刑事责任。
被告人吴某某新培对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
其辩护人的主要辩护意见是，应以沧州天元医药有限公司新特药分公司的进货价格为依据，认定被告人吴某某新培的犯罪数额。
沧州天元医药有限公司新特药分公司诉讼代理人的主要代理意见是，挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动，或者进行非法活动的行为。挪用资金罪的行为方式是挪用，即未经合法批准或许可而擅自归个人使用，其犯罪对象仅为资金。而职务侵占罪的行为方式是侵占，即行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占用本单位财物。其犯罪对象包括单位资金在内的一切财物。本案中被告人吴某某新培正是利用职务便利，侵占该公司药品，卖给他人是销赃过程。被告人吴某某新培的犯罪行为应定性为职务侵占罪。
经审理查明，被告人吴某某新培2010年4月8日应聘到沧州天元医药有限公司新特分公司任业务员，主要负责沧州市中西医结合医院的业务。被告人吴某某新培利用职务便利，以送往沧州中西医结合医院的名义，从沧州天元医药有限公司新特药分公司（以下简称天元医药公司）领走价值613656元-30914=582742元的药品卖给他人，所得资金用于个人消费。
被告人的上述犯罪事实，有以下证据予以证实：
1、被告人吴某某新培的供述。证实2010年4月8日其与沧州市天元医药公司签订劳动合同，刚进公司担任送货员，从2011年4月开始担任公司业务员，负责沧州市中西医结合医院与天元医药公司的业务。结合医院需向天元医药公司采购药品时，药剂科的李某和其联系，告知其需采购的药品名称、数量和生产厂家，其手写或者机打一张药品采购单，拿着采购单去公司前台开具销售单（一共四联）。再去公司质检科领取销售药品的药检单，然后拿着药检单和销售单去公司仓库领取药品。公司库房的人员在保管员和复核员处签字，其在运发员处签字，领走药品，留下第二联。药品多的时候，由公司配车运输，少时则由运发员自己送到医院库房。送到医院后，由库房管理人员接收并在收货人一栏签字，并把销售的第四联留下。其再把采购单的第三联送到医院药剂科的票据室，第一联拿回公司的前台。医院每个月和医药公司结一次账，但是结八个月以前送的药。结算时，由其拿着公司财务科开具的发票去医院财务科领取转账支票，再把医院开的转账支票交到公司财务科。经过公司与医院对账及侦查机关向其出示显示对账结果的销售单据，其认可以给结合医院送货的名义领取的一部分药品，其私自卖给他人，共得赃款30万元左右。其一开始是想私自卖出后赚取差价，再想办法采购低价药补给医院，但其补到医院的是采购的外省批号的药品，医院不接收，而在本省找不到那么多低价药来补，意识到账已经没法补平其就潜逃了。
2、证人刘某1的证言。证实其为天元医药公司的销售经理，被告人吴某某新培是业务员，负责给结合医院，还有其他一些医院送药品。2013年6月份公司发现吴某某新培负责的货款没有回来，经与结合医院对账发现价值59万元左右的药品吴新培从公司领走后没有给医院送过去。吴某某新培承认这些药品私自卖了并答应退，但到6月28日，就联系不上吴某某新培了。
3、证人刘某2的证言。证实其为天元医药公司的库管员。公安机关向其出示的销售单、出库复核、回执单上的签字是其和刘某3签的，单上的货物吴某某新培均已领取。
4、证人聂某、马某的证言。证实其为沧州宝康医药药材公司的仓库保管员、运发员，该公司和天元医药公司是一个老板，很多业务在一起做。公安机关向其出示的销售单、出库复核、回执单上的药品吴某某新培已从公司领走。
5、证人孙某的证言。证实其为天元医药公司的仓库保管员。公安机关向其出示的销售单、出库复核、回执单上记载的药品在其和冉某或刘某3签字后均被吴某某新培领取。
6、证人吴某、刘某3、冉某的证言。证实其为天元医药公司的仓库保管员。公安机关向其出示的销售单、出库复核、回执单上记载的药品在仓库保管员签字后均被吴新培领取。
7、证人张某的证言。证实其在结合医院办理业务时认识了天元医药公司的业务员吴某某新培，其从2012年5月18日开始到2013年6月18日共从吴某某新培处购买热毒宁4**盒共2634支，支付吴某某新培52680元。
8、证人李某的证言。证实其为结合医院药剂科的会计，吴某某新培把药送到药库，由库管验收后在回执单上签字，吴某某新培把票据送到会计处记账。因手术室比较忙，用药量大，手术室用药，吴某某新培会把药直接送到手术室，由手术室的人验货并写收条，吴某某新培再拿着收条去仓库，由库管签字后，吴某某新培将单据和收条交给其入账。
8、沧州天元医药有限公司新特药分公司药品销售、出库复核、回执单。证实被告人吴某某新培从该公司取走的药品情况。
9、沧州天元医药有限公司新特药分公司与被告人吴某某新培签订的劳动合同书。
10、河北省沧州中西医结合医院出具的证明。证实该医院从2010年1月7日至2013年6月30日，从天元医药公司购入的十一种药品的数量明细。
11、天元医药公司提供的药品销售情况汇总表及情况说明。证实该公司经吴某某新培销售给结合医院的药品与同期结合医院入库的药品的对比数据。出库药品与入库药品相差610520.05元。另证实2013年6月30日之后结合医院退回吴新培经手的药品金额为37935.03元。
12、证人张某从被告吴某某新培处的进药记录。
13、沧州市新华区价格认证中心沧新价认字（2015）第98号价格认定结论书。证实被告人吴某某新培所侵占药品的认证价值为613656元。
14、被告人当庭提供的收条一张。证实2013年3月2日沧州中西医结合医院手术室的许某某雪梅收到羟乙基淀粉200袋、乐加400袋。以上药品鉴证价值为30914元，应在犯罪数额中予以扣除。
本院认为，被告人利用作为天元医药公司业务员，负责沧州中西医结合医院销售业务的职务便利，以沧州中西医结合医院要货的名义，骗取本单位价值582742元的药品，其行为已构成职务侵占罪。被告人吴某某新培当庭认罪，且其家属主动赔偿被害单位损失15万元，可酌情对被告人吴某某新培从轻处罚。关于被告人的辩护人辩称的，本案的犯罪数额应按被害单位进货价格计算的意见，本院认为，犯罪数额的确定应具有客观性并应考虑犯罪行为所造成的实际损失，沧州市新华区价格认证中心采用市场中等批发价格所做的认证价值具有客观性并能体现犯罪行为所处的阶段即医药公司经营销售阶段及犯罪行为所造成的损失。本案的犯罪数额应以该鉴证价值确定。被告方当庭提供结合医院手术室许某某雪梅的收据，该收据证实被告人吴某某新培已于2013年3月2日将价值30194元的药品送往结合医院。而公诉机关起诉被告人的犯罪事实包括了该部分药品，故本院在认定的被告人的犯罪数额中将该部分药品的价值予以扣除，即被告人侵占了价值582742元的药品。故依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人吴某某新培犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年3月17日至2016年9月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王淑芬
审 判 员 王希成
人民陪审员 陈 康
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 李梦雨