河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终2013号
上诉人（原审被告）：刘竹梅，女，1969年10月11日出生，汉族，住河南省清丰县。
委托诉讼代理人：李国庆，河南衡中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司，住所地：安阳县水冶镇永通大道西段。
法定代表人：黄新高，董事长。
委托诉讼代理人：张自力，该公司员工。
上诉人刘竹梅因与被上诉人安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司（以下简称永通公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2017）豫0505民初2727号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘竹梅上诉请求：1、依法改判一审判决第一项（即确认双方自2002年3月至2015年8月存在事实劳动关系）；2、依法改判被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金37800元；3、判决被上诉人给付劳动关系存续期间加班工资及工资差额共129272.5元；4、依法改判被上诉人支付上诉人带薪年假工资1920元；5、依法改判被上诉人为上诉人办理失业登记手续，并享受失业待遇或赔偿失业待遇损失30720元；6、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人自2002年3月由安阳钢铁集团有限责任公司内部招工到当时的安钢集团水冶钢铁有限责任公司上班。上诉人2004年工资360元/月，2011年工资调整为700元/月，2013至2015工资为780元/月，2015年工资为830元/月。2005年12月份安钢集团水冶钢铁有限责任公司与安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司进行资产重组合并。合并后的企业名称为安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司。协议约定重组后的所有债权债务及职工安置均由安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司全部接受和负责安置。上诉人自从到被上诉人处工作后，每天工作8个多小时，无休息日和法定节假日。上诉人每月工资都低于当地最低工资。2015年8月底，被上诉人与上诉人违法解除了劳动合同。上诉人一直在被上诉人单位劳动，受被上诉人单位管理，工资也是被上诉人发放，最后辞退也是被上诉人通知的。所以上诉人与被上诉人继续存在事实劳动关系。一审法院以上诉人先后与安阳县交通永胜装卸有限责任公司、安阳金旺劳务派遣有限责任公司签有劳动合同，并经安阳县劳动和社会保障局鉴证，且与上诉人养老保险账户相符为由，认定在2005年8月以后与被上诉人不存在劳动关系。上诉人认为该理由不成立。上诉人在被上诉人处上班时，被上诉人未与上诉人签订劳动合同。2005年、2007年又让职工与安阳县交通永胜装卸有限责任公司签订劳动合同，这是职工后来才知道的。因为当时永通公司让签的也是空白合同。2009年以后又让职工与安阳金旺劳务派遣有限责任公司签订劳动合同，直至2015年8月被辞退。1、上诉人在被上诉人处正常工作期间，被上诉人频繁更换合同主体的行为是违法的，其目的是拉开职工工资档次，规避同工同酬。2、前两个公司无劳务派遣资质，其工商营业执照经营范围上无劳务派遣业务。永胜公司经营范围是装卸、搬运，丰达公司是铸造、机械加工等。3、也不符合劳务派遣法律规定的三个特征：临时性、辅助性、替代性。4、当时职工签这些合同时就很疑惑，领导说这只是个形式，谁不签谁别上班。因此，职工与上述两公司之间的合同是无效合同。另外，关于上诉人的养老保险缴纳及合同经过鉴证，这些都不是认定劳动关系的必要条件。上诉人在被上诉人单位提供劳动，被上诉人有义务依法为其缴纳社会保险，被上诉人却以其他单位名义为上诉人缴纳2005年8月以后的养老保险，这是违法行为。依据《劳社部发（2005）12号文》规定，双方存在劳动关系应至2015年8月止；二、一审判决计算各项款额至2005年8月是错误的。上诉人从参加工作至2015年8月无休息日、无节假日，也未休过带薪年假，且工资低于安阳市最低工资，被上诉人未给上诉人缴纳过养老保险。由于双方存在劳动关系至2015年8月，一审判决计算至2005年8月的各项款额是错误的，赔偿应计算至2015年8月；三、一审判决中对上诉人提供的新证据未认定也未作出任何评判是错误的。安阳县交通永胜装卸有限责任公司和安阳金旺劳务派遣有限责任公司分别于2017年11月13日、2017年6月8日出具两份证明，均证实上诉人与这两公司从来没有发生劳动关系。上述两公司与上诉人签订的劳动合同都是被上诉人胁迫两公司签订的。
永通公司辩称：一、上诉人没有证据证明与被上诉人存在劳动关系；二、上诉人的诉求超过了申请仲裁时效及诉讼时效。
永通公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原告与被告之间不存在劳动合同关系，并判决原告不向被告承担赔偿或补偿责任；2、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：1.2002年3月，被告刘竹梅开始在安钢集团水冶钢铁有限责任公司工作，双方未签订劳动合同。2005年8月10日，刘竹梅与安阳县交通永胜装卸有限责任公司（以下简称永胜公司）签订劳动合同书一份，约定合同期限为自2005年8月1日至2006年7月31日，永胜公司安排刘竹梅到水铁生活服务公司职工食堂工作，该劳动合同由安阳县劳动和社会保障局鉴证；2007年8月20日，刘竹梅与永胜公司签订劳动合同书一份，约定合同期限为自2007年8月1日至2008年7月31日，永胜公司安排刘竹梅在永通公司职工食堂工作，该劳动合同由安阳县劳动和社会保障局鉴证；2013年5月1日刘竹梅与安阳金旺劳务派遣有限责任公司（以下简称金旺公司）签订劳动合同书一份，约定劳动合同期限为2013年5月1日至2015年4月30日，刘竹梅被安排在永通公司行政科职工食堂工作，该劳动合同由安阳县劳动和社会保障局鉴证。刘竹梅的基本养老保险个人账户显示，2005年8月至2009年5月，其单位名称为永胜公司；2009年6月至2015年8月，单位名称为金旺公司。2015年8月，刘竹梅被其实际工作岗位的负责人通知辞退。2.刘竹梅自2004年起月工资360元，2011年起月工资700元，2013年起月工资780元，2015年4月起月工资830元。其工作所在的安阳县最低月工资标准自1999年7月1日起为240元，2003年10月1日起为300元，2005年10月1日起为320元，自2007年7月1日起为550元。3.2005年6月，通过资产重组，安钢集团水冶钢铁有限责任公司合并入原告永通公司，资产重组基准日为2006年6月30日，2005年12月23日，安钢集团水冶钢铁有限责任公司和永通公司签订的资产重组协议中约定重组后水冶钢铁公司所有债权债务由永通铸管公司全部接受，水冶钢铁公司职工由永通铸管公司负责安置。4.2016年6月21日，刘竹梅以要求确认劳动关系、解除劳动合同赔偿金、支付工资差额、休息日加班工资、带薪年假工资、补缴社会保险、享受失业待遇向安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与本案答辩中的请求相同，该委于2016年12月26日作出殷劳人仲案字（2016）第21号仲裁裁决书，裁决：一、刘竹梅与永通公司自2002年3月至2015年8月存在事实劳动关系；二、永通公司支付刘竹梅违法解除劳动合同经济赔偿金38400元，劳动关系存续期间的加班工资及工资差额共130283.01元；以上费用共计168683.01元，在本裁决书生效后十日内支付完毕；三、驳回刘竹梅的其他仲裁请求事项。永通公司不服该裁决，向该院提起诉讼。一审法院认为，刘竹梅主张自2002年3月开始在安钢集团水冶钢铁有限责任公司工作，有证人魏银昌等人证言证实，永通公司对此也未予以明确否认，故该院认定刘竹梅在安钢集团水冶钢铁有限责任公司工作起始时间为2002年3月。自2005年8月10日之后，刘竹梅先后与永胜公司、金旺公司签订劳动合同书，且相应的劳动合同书均经过劳动保障部门鉴证，同时其基本养老保险个人账户查询显示，刘竹梅与上述单位签订劳动合同的期间与其基本养老保险个人账户查询单显示的单位名称相对应，刘竹梅称自上班起一直在安钢永通公司上班，与上述公司签订的均为空白劳动合同，未与上述公司形成劳动关系，并向本院提交了上述公司的证明各一份，对此该院认为，刘竹梅提交的证据无法充分证明自己的主张，故该院认定刘竹梅与永通公司之间的事实劳动关系于2005年8月终止，双方自2002年3月至2005年8月存在事实劳动关系。鉴于在双方事实劳动关系终止后，原告永通公司未依法向被告刘竹梅支付解除劳动合同经济赔偿金，故刘竹梅关于要求永通公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉求合理部分该院予以支持，按刘竹梅平均工资360元/月计算，经济赔偿金为360元/月×3.5×2=2520元。刘竹梅诉求支付差额工资全部系2005年7月以后，该院不予支持。关于刘竹梅主张休息日和法定节假日加班工资的诉求，作为用人单位的原告对刘竹梅的实际加班时间负有举证义务，其未按期举证，应承担不利的后果，故对2004年3月至2005年7月的休息日加班工资，按刘竹梅月工资360元计算，平均每月计算8天，扣除当月已发工资，实际应补发360元/月÷21.75天×100%×8×16个月=2118.62元，对同期法定节假日加班工资，2004年3月至2005年7月共计13天，扣除当月已发工资，实际应补发360元÷21.75天×200%×13天=430.34元；刘竹梅主张带薪年假工资1920元，于法无据，该院不予支持。刘竹梅主张补缴1998年6月至2005年7月期间的养老、医疗、失业保险等待遇以及办理失业登记手续，并享受失业待遇等问题，因养老、医疗、失业登记手续的办理等属于社会保险部门的行政管理行为，不属于民事案件受理范围，该院对该诉请不予审理。原告认为被告在仲裁阶段提出的权利请求超过仲裁时效，在诉讼阶段的权利请求超过诉讼时效，经查，原告在2005年8月与被告终止劳动关系时未书面通知被告，且未依法支付经济赔偿金，故劳动者主张权利之日应为劳动争议发生之日，原告的该诉求证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，判决：一、原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司与被告刘竹梅自2002年3月至2005年8月存在事实劳动关系；二、原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司于本判决生效后十日内给付被告刘竹梅经济补偿金2520元、休息日加班工资2118.62元、法定节假日加班工资430.34元，共计5068.96元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司与被告刘竹梅各负担5元。
本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。
本院认为：关于双方存在劳动关系的期间问题，上诉人虽然称自上班起一直没有更换过工作岗位，且与安阳县交通永胜装卸有限责任公司、安阳金旺劳务派遣有限责任公司签订的均是空白合同，但上诉人的证据不足以证明该事实。即使上诉人一直在原工作岗位工作，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。本院认为，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。就本案而讲，因上诉人于2002年3月到安钢集团水冶钢铁有限责任公司（该公司后被安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司合并吸收）工作，上诉人于2005年8月与安阳县交通永胜装卸有限责任公司建立劳动关系，故一审判决安钢集团永通球墨铸铁管有限公司与刘竹梅自2002年3月至2005年8月存在劳动关系并无不当。一审判决根据双方存在劳动关系期间所计算的经济赔偿金、双休日加班工资、法定节假日加班工资并无不妥；至于上诉人提出其应享受带薪年休假工资待遇的理由，因被上诉人在仲裁阶段及一审时，对上诉人的诉求均以超过仲裁时效进行了抗辩，该诉求确已超过仲裁时效，故一审判决对此不予支持并无不当；关于上诉人提出被上诉人应赔偿其失业待遇损失的理由，因上诉人于2005年8月与安阳县交通永胜装卸有限责任公司签订了劳动合同，不存在失业情形，且也超过仲裁时效，故一审判决不予支持亦并无不当；一审判决第二项将经济赔偿金中的“赔”字误写为“补”字不妥，对此，本院予以纠正。被上诉人虽然在答辩中也不同意一审判决，因被上诉人对一审判决并未提起上诉，故本院不予审理。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘竹梅承担。
本判决为终审判决。
审判长 魏文联
审判员 常 青
审判员 江松涛
二〇一八年五月二十一日
书记员 刘 倩