浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第402号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人谷某，重庆市忠县人，无业，住忠县。曾因盗窃于2013年5月10日被行政拘留十五日；又因犯贩卖毒品罪于2012年5月8日被本院判处拘役五个月，同年7月19日刑满释放。因本案于2015年1月2日被刑事拘留，同年1月16日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
援助辩护人陈治美，浙江浙南律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）353号起诉书指控被告人谷某犯抢劫罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员陈律成、王超超出庭支持公诉，被告人谷某及其援助辩护人陈治美到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2015年1月2日11时许，被告人谷某伙同“小杨”（另案处理）窜至本区温州大道与汤家桥路交叉路口的家乐福超市门口，窃取被害人柯某停放在此处的1辆台力牌中沙电瓶车（价值人民币2011元）时，被周围群众发现并报警，后巡逻队员陈晓忠等人赶至现场，谷某与“小杨”见状分头逃跑，巡逻队员赵晓中追赶谷某至超市对面锦东家园二组团附近并抓捕谷某时，谷某持螺丝刀扎伤张某的耳朵，并用嘴咬伤张某的手指，最终因其他公安人员赶到而被抓捕归案。经法医鉴定，张某外伤致左耳廓累计1.3cm皮肤裂伤、左手拇指被咬伤致皮肤挫擦伤伴肿胀，伤势评定为轻微伤。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人谷某的行为已构成抢劫罪，鉴于被告人谷某系犯罪未遂，且具有坦白情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，予以处罚。
被告人谷某辩解：其不是故意刺伤巡逻队员，其被抓捕时，身体向后滑倒，手中的螺丝刀不小心刺到了巡逻队员。
援助辩护人陈治美的辩护意见是：第一，公诉机关指控被告人谷某为抗拒抓捕用螺丝刀刺伤被害人的证据不足，被告人谷某对该事实的供述前后不一致，仅凭被害人陈述和有利害关系（协辅警）的证人证言，难以认定被告人谷某用螺丝刀刺伤被害人的事实，而被告人谷某用嘴咬巡逻队员致其轻微伤，暴力程度轻微，不足以转化为抢劫罪；第二，被告人谷某在盗窃时负责望风，在本案中起辅助作用，是从犯；第三，被告人谷某认罪态度好，具有悔罪表现。综上，请求对被告人谷某在盗窃罪的量刑幅度内从轻处罚。
经审理查明：2015年1月2日11时许，被告人谷某伙同“小杨”（另案处理）窜至本区温州大道与汤家桥路交叉路口的家乐福超市门口，窃取被害人柯某停放在此处的1辆台力牌中沙电瓶车（价值人民币2011元）时，被周围群众发现并报警，巡逻队员陈晓忠等人赶至现场，谷某与“小杨”见状分头逃跑，巡逻队员赵晓忠追赶谷某至超市对面锦东家园二组团附近并对谷某进行抓捕时，谷某为抗拒抓捕，持螺丝刀将张某的左耳刺穿，并用嘴咬伤张某的手指，最终被随后赶至现场的公安人员制服并抓获。经法医鉴定，张某外伤致左耳廓累计1.3cm皮肤裂伤、左手拇指被咬伤致皮肤挫擦伤伴肿胀，伤势评定为轻微伤。
上述事实，有公诉机关提供的经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人柯某的陈述，证明2015年1月2日，其从家乐福超市出来时，派出所的同志告知其停放在家乐福超市门口的电瓶车被盗，现已被找回的情况。
2.被害人张某的陈述及辨认笔录，证明2015年1月2日11时许，其与黄某、杨某接到指令到鹿城区南汇街道家乐福超市门口巡查，发现有两名男子（其中一名男子为被告人谷某）在盗窃一辆电动车，后因两名男子发现有人靠近便分散逃跑，其负责追赶谷某，谷某在跨越绿化带时摔倒而被其追上，在抓捕时，谷某用手里的螺丝刀往其头部刺过来，其头偏了一下，螺丝刀就将其左耳朵刺穿了，之后，黄某赶上来将谷某手中的螺丝刀夺下，以及其在控制谷某时，谷某还用嘴咬伤其拇指。
3.证人倪某的证言及辨认笔录，证明2015年1月2日11时许，其开车至本区南汇街道温州大道家乐福超市门口时，看到被告人谷某拿螺丝刀撬1辆停放在门口的电动车，另一名男子在望风，于是其就报警了。
4.证人杨某的证言，证明2015年1月2日11时许，其和同事张某、黄某接到指令，称在鹿城区南汇街道家乐福超市门口有两名男子在实施盗窃，于是三人前去巡查，当时看到有两名男子已经盗窃成功，准备推车离开，但该两名男子见其等人靠近便分散逃跑，其追赶往黄宅方向逃跑的男子，但没有追上。
5.证人黄某的证言，其是温州市鹿城区绣山派出所协警，2015年1月2日11时许，其与张某、杨某接到指令后，来到温州大道家乐福超市门口巡查，看到有两名男子（其中一名男子为被告人谷某）正在盗窃，当其三人冲上去时，该两名男子就分开逃跑，其与张某负责追赶被告人谷某，并在家乐福超市对面追上了谷某，当时谷某左手握着1把螺丝刀，朝张某左耳插了过去，张某的左耳被插出血来，之后谷某就被其二人抓住了。
6.扣押清单，证明公安人员从被告人谷某处扣押螺丝刀1把。
7.调取证据清单、发还清单，证明公安人员从被害人柯某处调取涉案电瓶车1辆及u型锁1个，以及上述物品已发还被害人。
8.门诊病历，证明被害人张某因伤就诊情况，以及病历记载“左耳廓贯穿伤，初步诊断为左耳刺伤，左手外伤”。
9.发票，证明涉案电瓶车的购买价格为人民币2299元。
10.涉案照片，证明涉案电瓶车的基本特征及被害人张某的伤势情况。
11.搜查笔录，证明公安人员从被告人谷某身旁查获螺丝刀1把。
12.价格鉴定结论书，证明涉案电瓶车的价值为人民币2011元。
13.法医学人体损伤程度鉴定书，证明张某外伤致左耳廓累计1.3cm皮肤裂伤、左手拇指被咬伤致皮肤挫擦伤伴肿胀，该伤势程度评定为轻微伤。
14.行政处罚决定书、刑事判决判决书、刑满释放证明书，证明被告人谷某的前科劣迹情况。
15.归案经过说明，证明2015年1月2日11时，公安人员接到群众报警称有两名小偷在用螺丝刀撬电瓶车，后巡逻队员赶至现场追赶并抓捕被告人谷某，谷某在本区锦东家园二组团楼下被抓捕时，用螺丝刀将协警打伤，后被赶来的民警及协警抓获。
16.身份证明，证明被告人谷某的基本身份情况。
17.被告人谷某在公安侦查阶段的供述及辨认笔录，供称2015年1月2日11时许，其伙同“小杨”在汤家桥家乐福超市门口盗窃电动车时，被巡逻队员发现，后二人逃跑，其在逃至锦东家园旁边的小巷时，被协警追上并拉住，因其想挣脱就用螺丝刀一挥，对方的脖子就被其挥到了，之后赶来的警察将其螺丝刀夺过去并将其制服，在被制服的时候，其还用嘴咬了之前那个协警。
关于被告人谷某提出其不是故意用螺丝刀刺伤被害人张某的辩解意见，以及辩护人陈治美提出公诉机关指控被告人谷某用螺丝刀刺伤被害人证据不足，被告人谷某咬伤被害人的暴力程度轻微，不足以转化为抢劫罪的辩护意见。经查：被害人张某的陈述，证明其在抓捕被告人谷某的过程中，左耳被谷某用螺丝刀刺穿，右手拇指被咬伤；证人黄某的证言，证明其看到张某在抓捕被告人谷某的过程中，左耳被谷某用螺丝刀插出血来；门诊病历、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人张某的伤情及伤势程度为轻微伤。综上，现有证据足以证实被害人张某抓捕被告人谷某时，谷某用螺丝刀刺伤张某左耳，并咬伤张某的左手拇指，并与被告人谷某在侦查机关的供述相互印证。因此，上述辩解、辩护意见与查明的事实不符，不予采信。
关于被告人谷某是否具有坦白情节的问题。经查：现有证据证实被告人谷某用螺丝刀刺伤被害人张某的左耳，被告人谷某当庭翻供，提出其手中的螺丝刀是不小心刺到被害人的，系对主要犯罪事实拒不供认，不构成坦白。因此，公诉机关指控其具有坦白情节不当，应予纠正。
本院认为，被告人谷某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致人轻微伤，其行为已构成抢劫罪，应予处罚。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人谷某有前科劣迹，应酌情从重处罚；但其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。辩护人提出被告人谷某认罪态度好，具有悔罪表现的意见，不予采纳。公诉人建议判处被告人谷某有期徒刑二年至三年的量刑意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谷某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月2日起至2018年1月1日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、随案移送的作案工具螺丝刀1把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳文思
人民陪审员 黄宏臻
人民陪审员 王锡全
二〇一五年四月十三日
书 记 员 陈炜杰
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
入户抢劫的；
在公共交通工具上抢劫的；
抢劫银行或者其他金融机构的；
多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
抢劫致人重伤、死亡的；
冒充军警人员抢劫的；
持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。