福建省永春县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第318号
公诉机关福建省永春县人民检察院。
被告人李某某，男，1992年2月9日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，经商。曾因犯寻衅滋事罪于2011年12月9日被本院判处有期徒刑二年缓刑三年，缓刑考验期限从2011年12月24日起至2014年12月23日止；因吸食毒品于2014年12月18日被永春县公安局处以罚款人民币500元。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月10日被永春县公安局抓获并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于永春县看守所。
永春县人民检察院以永检诉刑诉（2015）276号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永春县人民检察院指派检察员尤小娟、代理检察员郑炳元出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关永春县人民检察院指控：2013年9月份的一天，被告人李某某在其永春县五里街镇儒林村---
号家门口路边，将毒品氯胺酮（俗称“K”粉）2克以200元的价格贩卖给黄某锋等人吸食。被告人李某某于2015年9月10日被永春县公安机关抓获到案。公诉机关对上述事实向法庭提供的证据有：被告人李某某的供述和辩解；证人黄某锋等证言；辨认笔录；被告人李某某的户籍证明、刑事判决书，到案经过等书证。公诉机关认为，被告人李某某违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品氯胺酮2克给他人吸食，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李某某在缓刑考验期限内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条的规定，应当撤销缓刑并适用数罪并罚。
被告人李某某虽对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪不持异议，但在庭审中辩解称，其向黄某锋贩卖毒品“K粉”的时间系2011年3月或4月份，而并非公诉机关的起诉中所指控的2013年9月份。
经审理查明：2013年9月份的一天，被告人李某某在永春县五里街镇儒林村第--组---
号其家门口附近（即儒林加油站）的路口，以人民币200元的价格将毒品氯胺酮（俗称“K粉”）2小包（重2克）贩卖给吸毒人员黄某锋（绰号“白鸭”、男、1991年11月12日出生、汉族、住莆田市涵江区江口镇赤港东港街
--号楼---室、因涉嫌犯贩卖毒品罪已于2015年4月15日被永春县公安局立案侦查并于同年9月11日被逮捕）等人吸食，并向黄某锋收取毒资人民币200元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李某某在侦查期间（即2015年9月10日、9月11日、9月30日）的供述，2013年年初的一天（具体时间忘了），其与朋友“阿杰”在永春酒店KTV包厢唱歌，“白鸭”（即黄某锋）与“老振”（即郑某东）一起来喝酒时才认识他们。当晚“老振”还拿出毒品“K粉”，几个人就在一起用吸管吸食。同年9月份的一天（具体时间忘了），“白鸭”（即黄某锋）打电话问其身上是否有毒品“K粉”。当时其身上刚好还有以前在泉州所购买剩下的一点“K粉”，就对“白鸭”说如果要就自己来拿，这样就约好在其家的路口（儒林加油站附近）等他们。约过了10分钟，“白鸭”与“老振”到其家门口附近的路口，其接到“白鸭”的电话后，就将2小包毒品“K粉”拿给“白鸭”，“白鸭”当场付给其200元后就走了。
2、证人黄某锋（绰号“白鸭”）在侦查期间（2015年9月9日、9月16日）的证言，证实2013年夏天的一天（具体时间忘了），其与郑某东等人在永春酒店KTV包厢唱歌喝酒，过后有人叫李某某过来，通过朋友介绍就认识李某某，并知道李某某也有吸食毒品“K粉”，后来就与李某某联系了。从2013年至2014年10月间，其先后5－6次向李某某购买毒品“K粉”，每次200元－500元不等，200元的有2小包重约2克，500元的有5小包重约5克，有时李某某还会多送一、二小包，每次都是现金交易，交易地点都在李某某家门口附近（即儒林加油站）的路口。其记得比较清楚的一次是在2013年9月份的一天（具体时间忘了、那天晚上有下小雨），其与郑某东一起回永春老家，当时二人身上刚好都没有毒品“K粉”，其就打电话问李某某身上是否有毒品“K粉”，李某某说有（即毒品“K粉”），这样其就与李某某约好在五里街镇儒林村李某某的家门口交易。约20分钟后，其与郑某东一起到五里街镇儒林加油站旁李某某家门口的路上，其打电话给李某某，李某某从家里出来后交给其2小包重约2克的毒品“K粉”，其当场付给李某某200元后，就与郑某东一起离开了。
3、被告人李某某在侦查期间（即2015年9月10日）的辨认笔录，证实其于当日分别辨认公安机关所出示的第一组照片中的1号男子就是其所说的“白鸭”（即黄某锋）、第二组照片中的2号男子就是其所说的“老振”（即郑某东）。
4、证人黄某锋在侦查期间（即2015年9月9日）的辨认笔录，证实其于当日辨认公安机关所出示的第四组照片中的4号男子就是其所说的李某某。
本院认为，上述证据系公安机关依法收集，取证来源合法、客观真实，并经庭审举证、质证程序查证属实，且各证据间又能相互印证，均可作为定案的依据，足以认定被告人李某某于2013年9月份向黄某锋贩卖毒品“K粉”。
永春县公安局禁毒大队在工作中发现被告人李某某涉嫌贩卖毒品后，于2015年9月10日决定对其立案侦查。当日中午，永春县公安局禁毒大队的民警根据群众的举报在永春县五里街镇儒林村第6组170号被告人李某某的家中将其抓获。被告人李某某归案后虽如实交代了其向黄某锋贩卖毒品“K粉”的犯罪事实，但在庭审中又当庭否认其在侦查期间所供述的贩卖毒品的时间。此外，被告人李某某在侦查阶段及庭审中均供述，其从2010年8月至9月份开始吸食毒品“K粉”；所贩卖的毒品“K粉”系其在泉州市丰泽区某酒吧向自称“丽丽”的外地女子（公安机关尚未查证核实）购买的。
被告人李某某还曾因2010年5月4日伙同他人驾驶轿车在永春县桃城镇南环路第一岩大门前的公路旁撞坏被害人林某坚所驾驶的轿车并持刀砍伤被害人林某坚（致轻伤），于2011年8月23日向永春县公安局投案并被刑事拘留，后又于当日被变更为取保候审，并于同年12月9日被本院以其犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年缓刑三年（缓刑考验期限从2011年12月24日起至2014年12月23日止）；因吸食毒品“K粉”后于2014年12月15日在永春县五里街镇溪滨路五里街中心小学附近路段被查获，于同年12月18日被永春县公安局处以罚款人民币500元。
被告人李某某在庭审中对上述事实均无异议。上述事实，还有被告人李某某的供述和辩解；永春县公安局出具的立案决定书，人身安全检查笔录、提取笔录，现场检测报告书，逮捕证，行政处罚决定书，到案经过、破案过程、逮捕必要性说明，关于“丽丽”、“白鸭”、“老振”、“啊杰”、“肥的”、“旺旺”等人的查证情况说明，被告人李某某的户籍证明；本院（2011）永刑初字第243号刑事判决书，执行通知书及其回执等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某违反国家毒品管制法规，1次非法贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”）2克给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李某某犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人李某某在庭审中辩解称其系于2011年3月或4月份向黄某锋贩卖毒品“K粉”，经查公诉机关指控被告人李某某于2013年9月份向黄某锋贩卖毒品“K粉”，不仅有其在侦查期间多次一致的供述，而且又与证人黄某锋的证言等证据相互印证，足以认定，因此该辩解意见不能成立，不予采纳。被告人李某某归案后虽如实供述了犯罪事实，但在庭审中又对其贩卖毒品的时间当庭翻供，依法不应认定其具有坦白情节。被告人李某某在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚，并酌情予以从重处罚。被告人李某某贩卖毒品的违法所得人民币200元，依法应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）永刑初字第243号刑事判决书中的第一项，即对被告人李某某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年缓刑三年的缓刑宣告。
二、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。与前因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从本判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2015年9月10日起至2018年1月8日止。）
三、被告人李某某的违法所得人民币200元，予以没收，上缴国库。
（上述罚金、应追缴的款项应于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈瑞兴
审 判 员 褚淑丽
人民陪审员 吴长江
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 林晓言
附：本案所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于印发《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》
第三条关于办理氯胺酮等毒品案件定罪量刑标准问题
（三）走私、贩卖、运输、制造下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“其他少量毒品”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）不满20克的；
2.氯胺酮、美沙酮不满200克的；
3.三唑仑、安眠酮不满10千克的；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮不满100千克的；
5.上述毒品以外的其他少量毒品的。
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