广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）东中法刑一终字第251号
原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李治红。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年10月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人李治红犯故意杀人罪一案，于2015年6月18日作出（2015）东三法刑初字第219号刑事判决。原审被告人李治红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定，2014年10月11日21时许，被告人李治红与被害人刘某及李某、詹某、张某、赖某到东莞市黄江镇长龙某购物广场酷唛KTV888房唱歌喝酒。期间因琐事李治红与刘某发生矛盾，刘用手打了李三巴掌并骂李为乞丐。李治红离开KTV后到附近小店购买一把菜刀，返回KTV进入房间后持刀砍刘某的头部和手臂，李某见状将李治红按倒在地，李治红从地上爬起后再次砍刘的头部和手臂，致使刘外伤致颅骨凹陷性粉碎性骨折。李治红在逃跑过程中被KTV工作人员抓获。经法医鉴定，被害人刘某所受损伤已达轻伤一级。
以上事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片、菜刀、伤情鉴定意见、到案经过、被害人刘某的陈述、被告人李治红的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人李治红酒后因琐事持刀非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪，依法应予惩处。被告人李治红已着手实施犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人李治红归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，以故意杀人罪判处被告人李治红有期徒刑六年六个月。
上诉人李治红提出：1、其只是用刀背敲了被害人刘某的头部两下，对刘的手臂砍了一刀，从地上爬起来后没有对被害人刘某再次实施伤害，没有杀人的主观故意；2、本案证人与被害人刘某有利害关系，其证言不可信；3、本案是被害人先对其进行侮辱和打耳光，其才对被害人实施伤害。
经审理查明，2014年10月11日21时许，上诉人李治红与被害人刘某及李某、詹某、张某、赖某到东莞市黄江镇长龙某购物广场酷唛KTV888房唱歌喝酒。其间李治红与刘某因琐事发生矛盾。李治红离开KTV后到附近小店购买一把菜刀，返回KTV进入房间后持刀砍刘某的头部和手臂，李某见状将李治红按倒在地，李治红从地上爬起后再次砍刘的头部和手臂，致使刘外伤致颅骨凹陷性粉碎性骨折。李治红在逃跑过程中被KTV工作人员抓获。经法医鉴定，被害人刘某所受损伤已达轻伤一级。
认定上述事实，采纳的证据有：
1、到案经过：上诉人李治红到案的经过。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片：案发现场的基本情况。
3、菜刀一把：上诉人李治红作案所使用工具。
4、法医学人体损伤程度鉴定书：经过鉴定，被害人刘某外伤致颅骨凹陷性粉碎性骨折，所受的伤已达轻伤一级标准，重伤待定。
5、被害人刘某的陈述：2014年10月11日19时许，我和“沙锅”等人去到黄江镇长龙村的旺角餐厅吃饭。饭后我们去到长龙村的酷唛KTV一间房间内唱歌喝酒，其间我听到一名做水电的散工说要跟包工头要钱，并在那里吵起来，我便叫他们不要吵，然后躺在沙发上睡着了。我不知道睡了多久，感觉头好痛，就用手去摸了一下头，感觉手也很痛，后面发生的事情不记得了。我醒来发现自己已经在医院，听其他人说才知道自己被那名做散工的男子用菜刀砍伤了。
刘某辨认出上诉人李治红就是将其砍伤的男子。
6、证人李某的证言：2014年10月11日18时30分，我与“虎哥”等人在黄江镇长龙村的旺角餐厅吃饭。饭后我们一起去到长龙村的酷唛KTV888号房间内唱歌喝酒，其间“长毛”向我借50元，我说没带钱，回去再拿给他。“长毛”继续在喝酒，突然拿了两瓶啤酒砸在地上。“老赖”说“长毛”在发酒疯，便拿了100元给我，叫我给“长毛”并让“长毛”先回去，“长毛”没有走，嘴里还不停地骂。“虎哥”（刘某）问“长毛”在骂谁，接着两人发生口角，我看到他们差不多要打架的样子，于是过去叫“长毛”回去。“长毛”离开房间20分钟左右，又返回房间，用菜刀朝“虎哥”头部砍了两刀，我见状将“长毛”按倒在地，“长毛”立即站起来，又朝“虎哥”的头部和右手砍去。我又上去阻止“长毛”，“长毛”丢了菜刀向外跑，“虎哥”倒在沙发上全身是血。
李某辨认出上诉人李治红就是“长毛”。
7、证人赖某的证言：2014年10月11日19时许，我和李某等人在黄江镇长龙村的旺角餐厅吃饭，饭后我们去到长龙村的酷唛KTV888号房。其间我喝了两瓶啤酒，然后趴在桌子上休息，我模模糊糊记得“长毛”向我借50元，我说等一下再说，过了没多久，李某过来说借100元给他，我就掏了100元给他。后我继续睡觉，其间发生什么事我就不清楚了。后我听到李某喊“杀人了”，我看见“长毛”拿着菜刀，李某冲上去将“长毛”抱着一起倒在了地上，当时菜刀也掉在地上，“长毛”爬起来跑了。我看见“刘胖子”头部右侧和手臂处被砍伤了。
赖某辨认出上诉人李治红就是砍人的“长毛”。
8、证人张某的证言：案发当晚我和“刘胖子”、“长毛”等人吃饭，饭后去唱歌。到了约21时许，我正在点歌时看见“长毛”往房间外跑，“刘胖子”躺在房间的沙发上，我看到他的头部和右手手臂都流着血。
张某辨认出上诉人李治红就是“长毛”。
9、证人詹某的证言：案发当晚我与“长毛”等人在KTV玩。到了21时30分许，我看见“长毛”在房内砸酒瓶。到了22时左右，“老李”就过来跟我说快点叫车，“刘胖子”不行了，我看见“刘胖子”倒在沙发上，头部和手臂流了很多血。
詹某辨认出上诉人李治红就是“长毛”。
10、证人曹某的证言：2014年10月11日22时许，我在黄江镇长龙村酷唛KTV上班期间，在走廊见一名男子手持菜刀，该男子一边跑一边把菜刀往后背塞，菜刀上面还有血迹，后我在电梯口处从该男子背后将菜刀夺走，并拉住那名男子，接着我的同事陆陆续续过来，该男子看见我们人多，就不反抗了。
曹某辨认出上诉人李治红就是被其抓获的男子。
11、上诉人李治红的供述：2014年10月11日18时30分，我和老板李吉光（李某）、赖姓老板及一个胖子一起吃饭，我当时喝了约六瓶啤酒，其间“福哥”等三人也过来了。饭后我们一起到长龙村的酷唛KTV888号房间内唱歌喝酒。我大概喝了两瓶啤酒，我的烟瘾来了，但身上没带钱，于是向李吉光和赖姓老板借钱，两人都说没有。我当时很生气，砸了两个酒瓶，骂道“你们到底谁是老板，借50块都没有”，这时刘某过来打了我一个耳光，我道歉，刘某又打了我一个耳光，还骂我是乞丐，我还是道歉，刘某又过来打了一个耳光，赖姓老板给了我100元并让我先走。我离开后去到附近一间店花了20元买了一把菜刀放在腰间，我越走越生气，想到一个大男人被人打了三个耳光，还被骂是乞丐，于是返回888房间，一冲进房间就拔出腰间的菜刀向坐在沙发上的刘某头部砍去，然后又砍向刘的肩膀。赖姓老板坐在旁边将我推了一下，我又扑上去砍了刘某的头部、肩膀，共砍了四刀后我就逃跑，后来我在等电梯时被服务员抓住。
李治红指认出其作案时所使用的菜刀。
关于上诉人李治红提出其没有杀人的主观故意的意见，经查，上诉人李治红供述其买刀返回现场后，持刀砍被害人的头部，在被人推倒后，又持刀对被害人头部实施伤害，证人李某也指证李治红持刀砍被害人头部的情况，法医学人体损伤程度鉴定书显示被害人头顶及枕部有多处挫裂伤口，深达颅骨表面，可见颅骨外板劈开，综上，李治红明知其行为可能会造成被害人死亡的结果，仍对被害人头部实施多次砍击，其行为已构成故意杀人罪，因此，李治红所提该意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李治红提出本案证人与被害人刘某有利害关系，其证言不可信的意见，经查，本案证人根据其目击的情况出具证言，且与上诉人李治红供述的情况相吻合，该证言客观真实，因此，上诉人李治红所提该意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李治红提出本案是被害人先对其进行侮辱和打耳光，其才对被害人实施伤害，被害人存在过错的意见，经查，上诉人李治红所提上述情况只有其个人供述证实，没有其他证据予以佐证，即使李治红与被害人发生争吵，但李买刀返回现场对被害人实施伤害，是引发本案的主要原因，因此，被害人不存在过错，上诉人李治红所提该意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李治红酒后因琐事持刀非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪，依法应予惩处。李治红已着手实施犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；李治红归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人李治红所提意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄泽思
代理审判员 陈斯俊
代理审判员 胡炳辉
二〇一五年八月十三日
书 记 员 黄静斐
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