江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0706刑初225号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人庄新文，男，1988年4月30日出生于江苏省东海县,汉族，初中文化，农民,住江苏省东海县。2016年2月26日因赌博被东海县公安局罚款人民币五百元。现因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年7月12日被取保候审。
被告人庄小自，男，1970年12月17日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省东海县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年7月13日被取保候审。
江苏省连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2017）40号起诉书指控被告人庄新文、庄小自犯非法采矿罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭分别于2017年3月6日、2017年10月12日、2018年3月21日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市海州区人民检察院分别指派检察员刘某1、谢某、王某依法出庭支持公诉，被告人庄新文、庄小自均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省连云港市海州区人民检察院指控：
2015年4月至2015年12月间，被告人庄新文、庄小自在未取得采矿许可证的情况下，擅自在江苏省东海县石湖乡石湖村323省道北侧、464省道东侧一塘口开采建筑用片麻岩，开采的矿石资源量72550余吨，开采的矿石价值362750余元。
二次庭审中，公诉机关变更指控，二被告人非法开采矿石资源量为57226.68吨。
2016年6月24日、2016年7月12日，被告人庄小自、庄新文分别至东海县公安局食药环大队投案，并如实供述其罪行。
为证明其指控，公诉机关向法庭提交了被告人供述和辩解、证人证言、账本、情况说明等书证、非法采矿鉴定报告、矿产资源破坏价值鉴定结论、江苏省地质调查研究院出具的补充说明、东海县物价局价格鉴证结论书等证据予以证明。
公诉机关认为，被告人庄新文、庄小自的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，应当以非法采矿罪追究被告人庄新文、庄小自的刑事责任；二被告系共同犯罪，具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法惩处。
被告人庄新文对变更后起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人庄小自对起诉书指控的犯罪事实存在异议，提出如下辩解意见：对起诉书指控的时间存有异议，其挖掘机系2015年9月份购买，当庭辩解公安机关立案后方知道被告人庄新文无证开采。当庭表示自愿认罪。
被告人庄新文未向法庭提供证据。
被告人庄小自向法庭提供如下证据：挖机购买合同。
经审理查明：2014年年底，被告人庄新文从孙兰进（已判决）手中购买位于江苏省东海县石湖乡石湖村323省道北侧、464省道东侧一塘口。2015年间，被告人庄新文在未取得采矿许可证的情况下，擅自在上述塘口开采建筑用片麻岩，被告人庄小自在此期间利用其购买的挖机（前期是小挖机，2015年9月份使用大挖机）在被告人庄新文的塘口挖掘片麻岩，被告人庄新文按车型向被告人庄小自支付费用。2015年11月16日，被告人庄小自因非法采矿被东海县国土资源局责令停止开采并处以3000元罚款。缴纳罚款取回挖机后二被告人继续违法开采直至2015年12月。经鉴定，被告人庄新文、庄小自在2015年间共计非法开采矿石资源量为57226.68吨，价值人民币286133.4元。
另查明，2016年6月24日、2016年7月12日，被告人庄小自、庄新文分别至东海县公安局食药环大队投案。并上交违法所得5万元、2万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人庄新文的庭前供述，证明2014年年底从孙某1进手中花四万六千块钱购买了涉案塘口，从2015年4月份开始施工，先是抽水，2015年6月份雇佣庄小自的60型号小挖机装车挖土，一直至9月份庄小自换新挖机继续取土，后被石湖国土所查处扣挖机，交罚款之后继续非法采矿直至12月份被国土所再次查处扣挖机。从图纸上看先是开采了K2后开采的K1。塘口前期孙某1进、尚某也开采过。
2、被告人庄小自庭前供述，证实其2015年9月份购买新挖机在庄新文的塘口干活，直至2015年12月份被国土部门再次查获。其在塘口负责用挖机捣石头，费用根据车型计算。提供账本一份，其每次会将装车的数量记在账本上。在2015年机子被国土局扣一次，被罚3000元钱。随后挖机被拿回。去干之前庄新文说跟村里打过招呼了，让其放心干。有事情庄新文包着。心想在塘口干活出事情都是塘主的，跟其无关，就进去干活了。后挖机被扣，但庄新文帮罚款钱交了之后挖机就放了，庄新文又让其去塘口干活，就又去干了。干了十几天又被国土部门查了，其就是一种侥幸心理。有事情塘主扛着，跟其无关就去干活。
3、未出庭证人孙某2的书面证言，证实其在2015年12月上旬被蒋某雇佣在庄新文的塘口开挖机，一共干了一天半时间就被国土局工作人员扣了挖机。
4、未出庭证人蒋某的书面证言，证实情况同孙某2证言。
5、未出庭证人孙某3的书面证言，证实2015年4、5月份开始在庄新文的塘口干活，干了五六个月的时间，工作任务是抽水。偶尔会帮忙记下车头数。在其帮忙记账期间和庄小自对过账。平时都是庄小自直接和庄新文对账。
6、未出庭证人庄须井的书面证言，证实曾和庄某1、赵建设等人被孙某1进雇佣在其塘口拉山土。
7、未出庭证人李某的书面证言，证实2015年9月份曾在庄新文的塘口买山土。
8、未出庭证人孙某1松的书面证言，证实其从2013年开始担任东海县石湖乡石湖村党支部书记，孙某1进家塘口曾卖与他人取土，2015年7月份庄新文开采期间村里铺路也曾从此塘口拉土使用。
9、未出庭证人庄某2的书面证言，证实其2014年4、5月份曾在孙某1进的塘口开挖机装车。
10、未出庭证人庄某3的书面证言，证实庄新文的塘口在非法开采之前已经有人开采了，2015年3、4月份庄新文从孙某1进手中买的塘口开始干活，一直干到2015年12月份，都是偷偷摸摸干的，因为没有开采手续。
11、未出庭证人庄某1的书面证言，证实内容同庄须井证言。
12、未出庭证人庄某4的书面证言，证实其曾在孙某1进的塘口开过挖机。
13、未出庭证人马某的书面证言，证实其家将地卖与庄新文，被其挖了有米把宽。
14、未出庭证人庄小佃的书面证言，证实曾从庄新文的塘口取土垫路和塘口。没有收钱。
15、未出庭证人孙某1进的书面证言，证实其将位于323省道北面，464省道东面的两亩地在2013年年底卖与尚某开采，其本人也在该塘口开采过，2014年年底将塘口转卖给庄新文开采，没有任何开采手续，一直干到2015年12月份又被国土部门查获。
16、未出庭证人赵建设的书面证言，证实情况同庄须井证言。
17、未出庭证人孙某4的书面证言，证实其曾将323省道北面，464省道东面一亩半土地卖与孙某1进，已被挖了一大块，一直挖到马某家西面那块地。
18、未出庭证人孙某5、孙正和、孙替安的书面证言，均证实曾与孙某1进家换地，其家地原来在323省道北面，464省道东面。土地被孙某1进挖了大井，土去哪了不知道。
19、未出庭证人刘某2的书面证言，证实之前在国土局说了假话，没有从庄新文处买过塘口。
20、未出庭证人曹某的书面证言，证实2012年秋季，孙某1进经营塘口曾找其开挖机和装车运输，主要挖的塘口的东南角部位，当时其挖的时候塘口已经被挖一部分了。
21、未出庭证人吴某的书面证言,证实2014年的时候尚某曾找其在石湖村323省的塘口挖砂石，按图纸上看当时挖的K1区域的南边，K2区域的东边。
22、证据材料清单，证实扣押、发还庄小自、蒋某挖机情况。
23、情况说明、收据，证实案发后被告人庄新文、庄小自分别上交违法所得5万元、2万元。
24、东海县物价局价格认证分局出具的东价证行（2016）58号关于非法开采风化、弱风化建筑用片麻岩价格鉴证结论书：鉴证基准日2015年12月10日，单价为5元/吨。
25、2016年1月江苏省地质调查研究院关于东海县尚某、孙某1进、庄新文等人非法采矿鉴定报告，证实2013年1月至2015年12月22日，东海县尚云江、孙兰进、庄新文等人在东海县石湖乡石湖村非法开采建筑用片麻岩（风化～弱风化）矿石量125876.4吨。
26、2017年7月20日江苏省地质调查研究院出具的东海县尚某、孙某1进、庄新文等人非法采矿鉴定报告的补充说明，证实经估算，庄新文在东海县石湖乡石湖村2015年非法开采建筑用片麻岩（风化-
弱风化）矿石量为57226.68吨。
27、发破案经过、到案经过、抓获经过、前科劣迹情况登记表、东海县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、接受刑事案件登记表、户籍证明，证明被告人的自然情况、前科情况以及本案的案发情况、被告人归案情况。
对被告人庄小自的辩解，与本院查明事实不符，依法不予采纳。
本院认为，被告人庄新文、庄小自违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，且系共同犯罪，应依法追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人庄新文、庄小自犯非法采矿罪事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人庄新文犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人庄新文当庭自愿认罪，退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人庄小自犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。被告人庄小自案发后退出违法所得，当庭自愿认罪，主观恶性较小，犯罪较轻，可以对被告人庄小自免予刑事处罚。根据被告人庄新文的犯罪情节及悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对被告人庄新文从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第三十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人庄新文犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（已缴纳）
（缓刑考验期，自本判决确定之日起计算）
二、被告人庄小自犯非法采矿罪，免予刑事处罚。
三、对被告人庄新文、庄小自缴纳的违法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
（此页无正文）
审 判 长 孙晶晶
代理审判员 韩海霞
人民陪审员 汪素琴
二〇一八年四月三日
书 记 员 孙艳薇
李涛
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。