湖北省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0703刑初73号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人余某甲，中共党员，原葛店开发区大湾社区卫生服务中心主任。因涉嫌犯受贿罪，于2016年1月19日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
辩护人熊斌，湖北吴都律师事务所律师。
被告人吴某，原葛店开发区大湾社区卫生服务中心院委领导班子成员。因涉嫌犯贪污罪，于2016年1月26日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
辩护人刘磊，湖北伸道律师事务所律师。
被告人严某甲，葛店开发区大湾社区卫生服务中心职工。因涉嫌犯贪污罪，于2016年4月18日被鄂州市华容区人民检察院取保候审。同年5月24日被本院取保候审。
被告人严某乙，中共党员，现任葛店开发区大湾社区副主任。因涉嫌犯贪污罪，于2016年1月26日被刑事拘留，同年2月5日被鄂州市华容区人民检察院取保候审。同年5月24日被本院取保候审。
鄂州市华容区人民检察院以华检起诉刑诉（2016）51号起诉书指控被告人余某甲犯贪污罪、受贿罪，被告人吴某、严某甲、严某乙犯贪污罪，于2016年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市华容区人民检察院检察员龚晓梅出庭支持公诉，被告人余某甲、吴某、严某甲、严某乙及辩护人熊斌、刘磊到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、贪污的事实
2013年4月份，为落实省、市政府加强村级卫生室建设的政策精神，葛店镇政府责成葛店开发区大湾社区卫生服务中心（原大湾卫生院）对村级卫生室进行改造，每个村级卫生室按人民币10万元的标准进行补助。被告人余某甲经过院务会议决定对该中心下辖的村级卫生室进行改造，由被告人余某甲总负责，被告人吴某具体负责，被告人严某甲协助工作，改造费用超出人民币10万元标准的部分由该中心支付。后被告人严某甲向被告人吴某、余某甲提议由其三人承接四个村级卫生室改造工程，被告人余某甲、吴某均表示同意，并商议决定以被告人严某乙的名义出面承接工程，由被告人严某乙负责协调关系、签订合同、结算工程款等工作，并支付一定的费用给被告人严某乙。在承接工程的过程中，被告人余某甲负责工程的全面协调，被告人严某甲负责购买建筑材料、现场施工、保管工程经费，被告人吴某负责管理账目。
2013年4月至7月，被告人余某甲、吴某、严某甲三人共支付人民币13万余元用于购买建筑材料、雇人施工装修了武城村、陈镇村两个卫生室。工程施工完成后，被告人吴某安排被告人严某乙与大湾社区卫生服务中心签订金额分别为人民币130733.32元、106738.18元的施工合同作为结算依据，经被告人余某甲在结算单据上签字、盖章，被告人严某乙按照合同结算出工程款交给被告人严某甲。
2013年7月及8月，被告人余某甲、吴某、严某甲商议决定将仕屋村、长咀村两个村级卫生室分别以人民币76000元、68000元的价格转包给仕屋村劳动服务公司及余某乙。工程施工完成后，被告人吴某安排被告人严某乙与大湾社区卫生服务中心签订金额分别为人民币120439.39元、104110.33元的施工合同作为结算依据，经被告人余某甲在结算单据上签字、盖章，被告人严某乙按照合同结算出工程款交给被告人严某甲。在此期间，被告人严某乙多次参与仕屋村卫生室工程转包的协商工作，并负责起草转包协议，扣除交纳的税款人民币6563.91元，虚报款项计人民币37875.48元。
2014年上半年的一天，被告人余某甲、吴某、严某甲商议决定将收到的工程款人民币462021.22元扣除相关费用（含支付严某乙20000元）及预留维修费10000元后，余下的150000元由被告人余某甲、吴某、严某甲每人分得人民币50000元。
2016年1月19日，被告人余某甲经鄂州市华容区人民检察院电话通知后主动到案，如实供述其收受他人贿赂40000元及上述贪污的犯罪事实。2016年1月26日，被告人吴某、严某甲经鄂州市华容区人民检察院电话通知后主动到案，如实供述犯罪事实。同日，被告人严某乙在其办公室被侦查人员带至鄂州市华容区人民检察院，在对其采取强制措施后如实供述自己的犯罪事实。
案发后，四被告人共向鄂州市华容区人民检察院退赃款人民币183470.57元。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中均无异议，且有1.鄂卫生计生通（2014）121号、鄂州政办发（2012）98号文件、院委会记录、合同、记账、付款凭证、葛店镇镇直机关核算中心支出报帐单、税票、户籍证明、任职证明、到案经过证明、收据等书证；2.证人胡某甲、胡某乙、彭某、胡某丙、余某乙、胡某丁、胡某戊、余某丙等人的证言；3.被告人余某甲、吴某、严某甲、严某乙的供述和辩解；4、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
二、受贿的事实
2012年7、8月份，担任葛店开发区大湾社区卫生服务中心主任的被告人余某甲接受湖北创鑫医疗设备有限公司（简称创鑫公司）法定代表人刘某的请托，为创鑫公司向该中心销售合同金额为人民币435000元的超声系统、生化分析仪提供帮助，2014年5月份的一天，被告人余某甲在其办公室接受刘某所送的人民币40000元，2015年4月份的一天，被告人余某甲将收受的人民币40000元退还给刘某。
上述事实，被告人余某甲在开庭审理过程中无异议，且有1.采购合同、付款凭证等书证；2.证人胡某己、刘某、程某、沈某的证言；3.被告人余某甲的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
关于贪污数额的认定的问题，公诉机关指控被告人余某甲、吴某、严某甲贪污数额为人民币160000余元，本院认为被告人余某甲、吴某、严某甲已明确预留维修费10000元，该10000元三被告人并未实际占有，故不应认定为贪污数额。被告人吴某的辩护人关于应扣除合理利润的辩护意见于法无据，本院不予采纳。另被告人余某甲、吴某的辩护人关于应按个人实际所得数额认定贪污的数额的辩护意见，本院认为，三被告人系共同犯罪，应对共同犯罪的数额共同承担责任，故该辩护意见，本院不予采纳。
关于主从犯认定的问题，本院认为被告人严某甲只是一名普通的职工，按照院务会决定在村卫生室建设工作中协助被告人吴某的工作，在共同犯罪中没有决定权，起次要作用，应认定为从犯。被告人严某乙明知他人虚报工程款而提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人严某甲关于其应认定为从犯的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人余某甲受贿犯罪是否认定为中止的问题，本院认为，被告人余某甲利用职务便利，为他人谋取利益，并非法收受了他人人民币40000元，其受贿犯罪已经完成。其事后退还40000元只是量刑的情节，而不应认定为中止。故被告人余某甲的辩护人关于被告人余某甲的行为属于犯罪中止的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人余某甲、吴某、严某甲身为事业单位工作人员，利用管理村级卫生室改造工程的职务便利，采取虚报工程款的方式套取公款人民币150000元予以私分，其中被告人严某乙明知被告人余某甲、吴某、严某甲虚报工程款而为其提供帮助，套取公款人民币37875.48元，数额均较大，四被告人的行为均构成贪污罪。被告人余某甲利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人人民币40000元，数额较大，其行为构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余某甲案发后主动投案，如实供述其受贿的犯罪事实，另其在被采取强制措施期间，主动向侦查机关供述尚未掌握的伙同他人贪污的犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚。被告人吴某、严某甲案发后主动投案并如实供述犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚。被告人严某乙到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。另四被告人均积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人严某甲、严某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当免除处罚。被告人吴某的作用相对被告人余某甲较小，可酌情从轻处罚。被告人余某甲在案发前已退还所收受的人民币40000元，可酌情从轻处罚。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人余某甲犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币十万元；决定合并执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月19日起至2016年11月18日止。所判罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人吴某犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2016年10月25日止。所判罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人严某甲犯贪污罪，免予刑事处罚；
四、被告人严某乙犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐志彬
审 判 员 熊 芳
人民陪审员 张幼荣
二〇一六年八月四日
书 记 员 胡 春