湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终191号
抗诉机关钟祥市人民检察院。
原审被告人周功权，男，1977年12月9日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住湖北省天门市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月22日被钟祥市公安局刑事拘留，2017年1月20日被逮捕，2017年11月15日被取保候审。现在家。
钟祥市人民法院审理钟祥市人民检察院以钟检公诉刑诉[2017]77号起诉书指控原审被告人周功权犯盗窃罪一案，于2017年8月23日作出（2017）鄂0881刑初160号刑事判决。钟祥市人民检察院以原判认定事实错误，适用法律不当，量刑畸轻为由，提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月27日公开开庭审理了本案。荆门市人民检察院指派检察员刘剑出庭履行职务，原审被告人周功权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月至6月间，被告人周功权伙同张某（已判刑）、饶某国（已判刑）在钟祥市作案三起，盗窃他人财物，共计折合人民币8271元。2016年12月16日，被告人周功权在天门市多宝镇兴场村一组家中被抓获。具体事实如下：
1、2013年6月30日15时许，被告人周功权伙同张金龙到钟祥市旧口镇熊桥村四组谢某1家门口附近，由周功权望风，张某实施盗窃。张某到谢某1家楼下，将谢某1的一辆新大洲本田牌125型踏板车车锁撬开推走，谢某1发现后追赶，同他人一起将张某抓获，周功权逃脱。经鉴定，该摩托车价值为人民币6305元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
（1）立案决定书、受案登记表，证实2013年6月30日15时47分，钟祥市公安局旧口派出所接杨某报案称，有小偷到钟祥市旧口镇熊桥街道谢某1家偷摩托车时，被谢某1发现，并当场抓获。钟祥市公安局旧口派出所于当日立案。
（2）谢某1提供的视频监控、光盘制作说明，证实张某的作案经过。
（3）检查笔录、扣押清单，证实钟祥市旧口派出所民警对张某进行检查，搜出“T”型撬锁钢制焊接工具一把，并予以扣押。
（4）被害人谢某1陈述，证实2013年6月30日下午3点36分，其从家里电视监控画面中，看到一个年纪在30岁左右的年轻人从其家台基南边走到台基北侧放摩托车的地方。其下楼查看时，发现那个人已经把踏板摩托车启动锁撬坏，推着往北边走。其上前追赶，那个人丢下摩托车沿熊桥街道往东跑。后来，其和附近群众把他抓住了。
（5）证人杨某的证言，证实2013年6月30日下午3点多钟，其坐在家门口和朋友们聊天，看见一个男子从熊桥卫生院的巷子里跑出来，谢某1和几名群众在后面追赶，其也跟着追赶过去，最后在熊桥四组路边把那名男子围住了。
（6）证人陈某的证言，证实2013年6月30日下午3点30分左右，其在家门口看到本村的谢某1边跑边喊快点赶强盗。其立即骑摩托车带着谢某1往东边追，追到一块苞谷地里，看见一个20多岁的男青年，谢某1和本村群众上去把他抓住了。
（7）同案犯张某供述，证实2013年6月30日下午2点多钟，周功权到其家喊其出去转转（指偷摩托车），其带好自制的开锁工具上了周功权的摩托车。在旧口熊桥街道附近的一个照相馆旁边发现了几辆摩托车，其看中了一辆比较新的红色本田牌踏板车，就用自制的钥匙撬开了摩托车的龙头锁，这时有个中年男性从这家房子里跑出来追其，后来其被抓住了。周功权在旁边放哨望风。
（8）张某的辨认笔录及辨认照片，证实张某辩认作案现场的情况。
（9）鉴定意见，证实谢某1摩托车鉴定价值人民币6305元。
（10）（2014）鄂钟祥刑初字第00028号刑事判决书，证实张某已因犯盗窃罪被判刑的情况。
（11）被告人周功权的供述与上述事实一致。
2、2013年5月21日晚，被告人周功权伙同张金龙、饶志国到钟祥市莫愁湖开发区创业园四栋一单元南侧一楼内，将黄某停放在此处的一辆黑色ZS48QIV型宗申助力车盗走。经鉴定，该摩托车价值为人民币1966元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（1）立案决定书、受案登记表，证实黄某被盗摩托车的立案情况。
（2）摩托车被盗案现场照片、方位图，证实黄某被盗摩托车的现场情况。
（3）摩托车合格证复印件一份、三包卡复印件一份，证实被盗摩托车的型号信息。
（4）被害人黄某的陈述，证实2013年5月21日下午，其将自己的黑色宗申牌摩托车停在创业园4号楼一单元一楼里面，第二天早上发现被盗了。
（5）同案犯张某供述，证实2013年5月下旬的一天晚上，其骑摩托车带着周功权、热虎（饶某国）走到钟祥城南一个卖东风富康的车行附近，在离车行不远有一栋正在修建的商品房，商品房底下停放着几辆摩托车，其和周功权望风，热虎下去撬开锁，偷了一辆黑色宗申牌弯杠摩托车。
（6）同案犯饶某国供述，证实2013年5月下旬的一天晚上，其和张某、周功权三人骑摩托车到钟祥城区一个工业园，附近有不少商品房，其中一楼都是敞开的，还没建好，里面放有摩托车，其和张某在一旁望风，周功权偷了一辆黑色弯杠车。
（7）张某、饶某国的辨认笔录，证实张金龙、周功权和饶志国盗窃黑色弯杠车的地点在钟祥市莫愁湖开发区创业园一路4号楼一单元南侧一楼门面内。
（8）鉴定意见，证实黄某被盗的摩托车鉴定价值为1966元。
（9）（2014）鄂钟祥刑初字第00028号刑事判决书，证实张某、饶某国已因犯盗窃罪被判刑的情况。
3、2013年5月21日晚，被告人周功权和张某、饶某国盗走黄某的助力车后，回天门经过钟祥市南湖街道时，又在肖某家门口处，将肖某停放在其家门口的一辆宗申三轮摩托车盗走（该摩托车未作价格鉴定）。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
（1）立案决定书、受案登记表，证实肖某被盗摩托车的立案情况。
（2）摩托车被盗案现场照片、方位图，证实肖某被盗摩托车的现场情况。
（3）被害人肖某的陈述，证实2013年5月21日晚8点钟左右，其将自己的一辆红色宗申三轮摩托车停在家门口，到第二天早上发现被盗了。
（4）同案犯张某供述，证实在城南偷了黑色宗申牌弯杠车后，其和周功权、饶某国三人往柴湖方向走，走到一个小街道，发现路西一栋瓦房门前停着一辆摩托车，其和饶某国在路边放风，周功权上去撬开了一辆红色宗申牌三轮摩托车，三人各骑一辆摩托车回到天门。
（5）同案犯饶某国供述，证实其和张某、周功权三人偷了黑色弯杠车后，往柴湖方向走，在一条街道西侧一栋瓦房前停着一辆红色的三轮摩托车，张某下去偷车，偷到车后一起回天门了。
（6）张某、饶某国辨认笔录，证实盗窃红色宗申牌三轮摩托车的地点是肖某家。
（7）（2014）鄂钟祥刑初字第00028号刑事判决书，证实张某、饶某国已因犯盗窃罪被判刑的情况。
上述事实，还有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）户籍证明，证明被告人周功权的身份情况。
（2）情况说明、抓获经过，证实被告人周功权被抓获归案的情况。
原审法院认为，被告人周功权以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。钟祥市人民检察院对被告人周功权第2、3、4、5、6、7、10、11、12起的指控，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条的规定，判决：一、被告人周功权犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人周功权对盗窃的财物予以退赔。
抗诉机关提出：原审判决对同一案件在认定事实上相互矛盾，在同一判决中证据采信相互矛盾，致使适用法律不当，对原审被告人周功权量刑畸轻，应予纠正。
经二审审理查明的事实与原判相同。原审判决认定原审被告人周功权犯盗窃罪的证据经庭审质证、二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以采信。
关于抗诉机关提出原审判决对同一案件在认定事实上相互矛盾，在同一判决中证据采信相互矛盾，致使适用法律不当，对原审被告人周功权量刑畸轻，应予纠正的抗诉理由。经审查，首先，检察机关对原审被告人周功权第2、3、4、5、6、7、10、11、12起的指控，虽提供了充分的证据证明盗窃事实的发生，但能够直接证明周功权参与上述9起盗窃作案的证据仅有同案犯张某一人的供述，在无其他证据与张某的供述互相印证的情况下，既不能单凭同案犯张某的供述直接认定周功权参与了上述9起盗窃作案，也不能排除合理怀疑，原审判决据此以证据不足为由，对上述9起盗窃的指控不予支持，并无不当；其次，检察机关对原审被告人周功权第8、9起的指控，既提供了大量证据证明盗窃事实的发生，又有同案犯张某、饶某国二人的供述证明周功权参与了盗窃，虽然张某、饶某国二人的供述在盗窃作案的细节方面存在不一致的地方，但二人对周功权参与盗窃的供述明确、具体，且能够互相印证，足以认定。原审判决之所以在同一起案件中对部分指控支持，对部分指控不予支持，正是基于证据裁判原则，严格依照刑事诉讼法的有关规定而作出的认定，并无不当。抗诉机关提出的抗诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人周功权以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 水 双
审判员 李东兴
审判员 胡少魁
二〇一七年十二月二十日
书记员 曹 川