贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0222民初3309号原告：杭州唐桥化工有限公司，住所地，浙江省杭州市江干区笕丁路168号-1240，统一社会信用代码913301045802760104。法定代表人：张航洋，杭州唐桥化工有限公司总经理。委托诉讼代理人：杨军，浙江鼎格律师事务所律师，执业证号13310200110864962。被告：贵州盘江煤电多种经营开发有限公司，住所地，贵州省盘州市亦资孔，统一社会信用代码91520200714399391X。法定代表人：周会明，贵州盘江煤电多种经营有限公司执行董事长。委托诉讼代理人：杨华，男，1974年11月29日出生，白族，住贵州省盘州市，贵州盘江煤电多种经营有限公司科长。委托诉讼代理人：何波，男，1980年1月27日出生，汉族，住贵州省盘州市，贵州盘江煤电多种经营有限公司副科长。原告杭州唐桥化工有限公司与被告贵州盘江煤电多种经营开发有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月17日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告杭州唐桥化工有限公司的委托诉讼代理人杨军，被告贵州盘江煤电多种经营开发有限公司的委托诉讼代理人杨华、何波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杭州唐桥化工有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告货款5307000元及从2015年9月25日起至实际支付之日止按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮20%计算的逾期付款违约金（至起诉之日止的利息约120万元）；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告将其诉请的货款金额变更为5117851.39元。事实及理由：原被告于2013年4月1日签订了一份《技术合作协议书》，于2014年8月18日签订了一份《生产租赁承包协议书》，双方约定由原告向被告提供聚丙烯酰胺货物，按每吨16500元结算货款，被告付款按每月实际销售量不低于70%结算。2015年9月25日，经双方对账确认，被告尚欠原告货款7734121.09元。2015年10月22日，被告出具明细证明尚有未开具发票的货款1235537.50元未付，上述未付货款共计8969658.59元。后被告支付了部分货款，还有5117851.39元至今未付。贵州盘江煤电多种经营开发有限公司辩称，经双方对账确认，被告确实尚欠原告货款5117851.39元，根据双方在协议中的约定，生产经营过程中产生的水电费、材料费、人工工资等应由原告承担，被告共垫付了1163486.27元，该笔款项应从尚欠的工程中扣除。另外，双方在履行协议过程中，被告按合同约定支付了相应款项，双方对账后口头约定，被告每月支付20万元左右的款项，故被告不应支付原告主张的利息。本院经审理认定如下事实：2013年4月11日，原被告签订一份《技术合作协议书》，约定由原告提供净水处理剂的生产配方和技术，被告提供现有生产设备和厂房，双方合作生产经营净水处理剂。原告负责生产中原材料采购及装卸、运输和成品的包装费用，负责生产中发生的维修费，将生产实际所发生的煤、电、水等费用支付被告。净水处理剂生产后，以16500元/吨的价格出售给被告。合作期限暂定为2013年4月1日至2015年12月31日。2014年8月18日，原被告又签订了一份《生产租赁承包协议》，约定的内容与前一份《技术合作协议书》的内容基本一致，该份协议中还约定，生产工厂中产生的人员工资由原告承担，被告付款按每月实际销售量累计不低于70%结算。合同期限为2014年7月1日至2017年6月30日。2015年9月25日，经双方对账确认，截止2015年9月25日，被告尚欠原告的货款为7734121.09元。2015年10月22日，双方对账后确认除了上述未付款项外，还有1235537.50元货款未付。被告尚欠原告的货款共计8969658.59元。此后，被告在2015年11月18日至2018年5月18日期间，或每月一付、或两月一付，每次付款金额10万至30万元不等，共计支付了3851807.20元。截止庭审之日，被告尚欠原告货款5117851.39元。双方在2015年10月22日对账后至今未继续履行协议。双方合作生产经营期间，被告共支出了材料费327699.97元、设备检测费8400元、人员工资427694.44元、水电费399686.86元。上述事实有经庭审质证的《技术合作协议书》、《生产租赁承包协议》、杭州唐桥化工有限公司对账单、未开票（已销售）聚丙烯酰胺明细表、杭州唐桥化工应付账款明细表、杭州唐桥化工有限公司应支付贵州盘江煤电多种经营开发有限公司各项费用明细和相应的凭证以及双方的陈述在卷予以佐证。本院认为，原被告先后签订了两份协议，即《技术合作协议书》、《生产租赁承包协议》，根据双方的陈述，后一份协议是对前一份协议的补充和完善，上述两份协议的内容基本一致，主要是由原告提供生产净水处理剂的配方和技术、被告提供设备和厂房，双方合作经营生产净水处理剂，生产出的净水处理剂由原告出售给被告，根据上述协议内容，双方由此形成的不是简单的买卖合同关系，原被告的约定符合合伙的基本特征，双方由此形成的应为合伙关系，即本案应属于合伙协议纠纷。原被告签订的上述协议属于双方的真实意思表示，未违反法律法规的规定，应属有效，双方应依约履行。原告向被告交付净水处理剂后，被告应按约定支付相应的货款。经双方对账确认，被告尚有5117851.39元的货款未支付给原告，故原告要求被告支付该笔款项的理由成立，应予支持。对于原告主张的逾期付款违约金，双方签订的合同期限届满之日为2017年6月30日，原被告在协议中虽约定被告付款按月实际销售量累计不低于70%结算，但根据双方的陈述，原被告在2015年10月份对账之后就未继续履行合同，且在双方对账后至庭审之前近三年的时间内，被告仍然陆续向原告支付货款3851807.20元。据此，应认定为双方已通过实际履行的方式对协议中的付款方式进行了变更，原告未提供有效证据证实双方对尚欠货款的支付期限进行约定，故原告要求被告从2015年9月25日起支付逾期付款违约金的理由不能成立，不予支持。双方在协议中约定，生产经营过程中产生的人工费用，水、电、煤费用，原材料采购费用、设备维修检测费、材料费等由原告承担，本案中，被告辩解其垫付了材料费、检测费、人员工资、水电费，应从货款中扣除。对此，原告认为由于被告违约，未使净水处理剂的年销售量达到1200吨，其不应承担上述费用，不同意扣除，但从双方签订的协议内容看，双方并未约定有被告的年销售量未达到1200吨，原告不承担上述费用的内容，故原告主张其不应承担上述费用的理由不能成立，不予支持，被告有权要求扣除其垫付的上述款项。对于扣除的具体金额，被告辩解应扣除1163481.27元并提供了上述各项费用的明细及相应的凭证，原告虽对金额有异议，但其又未提交有效证据予以反驳，也陈述其无法进行计算，故扣减的金额可以认定为1163481.27元。扣减该笔款项后，被告还应支付原告货款3954370.12元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州盘江煤电多种经营开发有限公司于本判决生效后十五日内支付尚欠原告杭州唐桥化工有限公司货款3954370.12元；二、驳回原告杭州唐桥化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28675元，由原告杭州唐桥化工有限公司负担11249元，被告贵州盘江煤电多种经营开发有限公司负担17426元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  余华二〇一八年六月十二日书记员  胡丽