浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙06民终798号上诉人（原审原告）：绍兴柯桥宽云纺织有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区中国轻纺城老市场1楼1165号。统一社会信用代码：913306210728656445。法定代表人：俞欢莉，公司经理。被上诉人（原审被告）：吕明昌，男，1977年12月2日出生，汉族，户籍所在地四川省大英县。委托诉讼代理人：毛兴华，浙江和畅律师事务所律师。上诉人绍兴柯桥宽云纺织有限公司因与被上诉人吕明昌劳动争议一案，不服绍兴市柯桥区人民法院(2017)浙0603民初10389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。绍兴柯桥宽云纺织有限公司上诉请求：依法撤销一审判决第二项内容，并改判上诉人承担补偿金41124.5元。事实和理由：一、被上诉人不能提供其工伤前的工资水平，上诉人据实提供了其工资收入为120元/天，且被上诉人认可，故其工资应为2700元每月，被上诉人伤残补助金为18900元。二、被上诉人2016年5月15日受伤住院，但其分别在2016年6月6日和10日擅自离开医院到上诉人公司门口闹事，上诉人有理由相信被上诉人出院闹事时已痊愈，因此住院时间为2016年5月15日到同年6月6日，共20日，住院伙食费为534元，停工留薪期为5505元，护理费为3090元，上诉人已支付12000元，被上诉人应退还6666元。三、被上诉人2016年2月22日至29日工资，上诉人已全部发放，但一审判决却认定上诉人没有发过工资错误。四、生效判决均认定双方劳动关系仅在2016年2月22日至5月15日存在，被上诉人2017年8月10日提起仲裁，已超过仲裁时效，即使双方劳动关系于2017年9月22日解除，被上诉人长达一年多没有上班，属于严重旷工，上诉人有权不支付任何补偿金。吕�昌辩称，被上诉人2016年2月份工作了8天，没有拿工资，上诉人不能提供证据证明被上诉人的工资，应承担不利后果。被上诉人实际住院45天，有出院记录印证。被上诉人没拿2月份工资，举证责任在上诉人。双方一直未签订劳动合同，被上诉人的诉请未超过诉讼时效。绍兴柯桥宽云纺织有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告支付被告补偿金共计47790.50元（当庭明确补偿金为仲裁裁决的工伤赔偿费用、工资及未签订书面劳动合同双倍工资）；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月15日7时许，被告在原告单位仓库搬东西时，不慎从高处坠落受伤，即被送至绍兴市柯桥区中医医院医治，住院治疗45天，经出院诊断为头部外伤、头皮裂伤、肋骨骨折（左侧第1、2肋骨）等伤。出院后，医院出具医疗诊断证明书，建议被告休息三个月。2017年4月20日，被告之伤被认定为工伤。2017年6月30日，被告伤情经鉴定伤残程度为拾级。2017年8月10日，被告为本案争议提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委经审理后于2017年10月16日作出绍柯劳仲案字[2017]第678号仲裁裁决书，裁决：自2017年8月10日起解除双方的劳动关系。二、绍兴柯桥宽云纺织有限公司支付给吕明昌：1、一次性伤残补助金30450元；2、一次性伤残就业补助金9397.50元（自诉）；3、一次性工伤医疗补助金9397.50元（自诉）；4、住院伙食补助费1202.07元；5、停工留薪期工资10702.50元；6、护理费6951.58元；7、鉴定费（含检查费）335元；8、医疗费631.50元；9、2016年2月22日至2016年2月29日期间的工资1158.62元；10、2016年3月22日至2016年5月14日期间未签订劳动合同加付一倍的工资为5520.97元，上述款项合计75747.24�，款于该裁决书生效之日起七日内履行。三、驳回吕明昌的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至法院成讼。同时查明，该院于2016年11月22日立案受理原告与被告之间确认劳动关系纠纷一案，原告诉请判令确认双方自2016年2月22日至2016年5月15日不存在事实劳动关系。该院经审理于2016年12月8日作出（2016）浙0603民初10805号民事判决书，判决：一、驳回原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司的诉讼请求；二、确认2016年2月22日至2016年5月15日间原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司与被告吕明昌存在劳动关系。原告不服该判决，上诉至浙江省绍兴市中级人民法院，该院经审理后于2017年3月3日作出（2017）浙06民终504号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。现该判决已发生法律效力。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方相互尊重，平等合作，方能构建和谐、稳定的用工环境，促进经济社会的发展。本案原、被告自2016年2月22日起至2016年5月15日间存在劳动关系的事实，业经两审终审判决确认，应予认定。结合原、被告诉辩意见，本案争议焦点在于：一、劳动关系解除时间；二、被告工资水平；三、双倍工资仲裁时效；四、工伤赔偿合理费用。围绕案件争议，结合当事人诉请，该院具体分述如下：其一，关于劳动关系解除一节。该院（2016）浙0603民初10805号生效民事判决书判决确认2016年2月22日至2016年5月15日间原告与被告存在劳动关系，鉴于被告2016年5月15日受伤之事实，该判决对于2016年5月16日之后双方之间的法律关系并未作出评判。但在双方未实际解除劳动关系的情况下，应认定2016年5月16日后双方劳动关系存续，原告主张双方劳动关系止于2016年5月15日�理据不足，该院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”本案被告于2017年8月10日提请劳动仲裁，明确要求与原告解除劳动关系，经核实，原告法定代表人俞欢莉于2017年8月22日收讫绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会寄送的申请书副本，可视为被告以书面形式通知原告解除劳动关系，故应认定原、被告自2017年9月22日起解除劳动关系。其二，关于被告工资水平一节。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应�承担不利后果。”原告作为用人单位，理应掌握管理员工的工资发放记录，原告不提供的，应当承担不利后果，故该院依法采信被告主张，确认被告工资水平为第一个月4200元（包括2016年2月份、3月份）、第二月开始4500元/月的事实，而该工资水平与原告诉及的120元/天、150元/天（按每月30天计）工资标准基本吻合。同理，原告未能举证证明已向被告发放2016年2月份工资的事实，亦应承担举证不能的不利后果，被告要求原告支付该工资款的要求，该院依法予以支持，该工资款按4200元/月标准核算为1120元（4200元/月÷30天/月×8天），现被告仅要求支付1158.62元，未违反法律规定，应予照准。其三，关于双倍工资仲裁时效一节。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲�时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案原、被告自2016年2月22日起建立劳动关系，至今未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，原告应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向被告每月支付两倍的工资，仲裁时效期间应从用工之日起满一年之日即2017年2月22日起算一年，被告于2017年8月10日提请仲裁要求原告支付未签订劳动合同的双倍工资，确未超过一年时效期间，原告的时效抗辩理由不能成立，该院不予采纳。现被告要求原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额5520.97元，未超过法定标准，该院依法予以支持。其四，关于工伤赔偿一节。被告工伤拾级事实清楚，证据确凿，依法享有工伤保险待遇。但因原告未依法为被告办理工伤保险，在双方解除劳动关系的情况下，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告相应费用，具体项目和费用该院依法核定如下：1、医疗费631.50元，结合被告提交的门诊收费票据核定；2、住院伙食补助费900元，结合原告住院45天事实，按20天每天标准核定。原告主张被告于2016年6月7日后的住院与本案工伤没有关联，但未能提交充分有效的证据予以反驳，该院不予采纳；3、护理费6951.58元，结合被告住院45天事实，参照浙江省2016年度在岗职工平均工资核定（56385元/年÷365天/年×45天）；4、一次性伤残补助金30169.42元，结合被告工伤拾级伤残事实，参照浙江省2015年度在岗职工平均工资标准核定（51719元/年÷12个月/年×7个月）。一次性伤残补助金以职工本人工资为计算基数，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，但因原告未为被告办理工伤保险，“本人工资”无法核定，故该院参照被告受伤前一年度即2015年度浙江省在岗职工平均工资标准核定；5、一次性伤残就业补助金9397.50元，结合被告伤残拾级事实，参照浙江省2016年度在岗职工平均工资标准核定（56385元/年÷12月/年×2个月）；6、一次性工伤医疗补助金9397.50元，结合被告伤残拾级事实，参照浙江省2016年度在岗职工平均工资标准核定（56385元/年÷12月/年×2个月）；7、停工留薪期间工资10702.50元，结合被告住院45天及出院后医院建议休息3个月事实，核定停工留薪期为4.5个月，因原告已于2016年6月5日支付被告2016年5月份整月工资4500元，故2016年5月份半个月的停工留薪期间工资该院不再计算，剩余停工留薪期间工资按照4500元/月工资标准核定为18000元（4500元/月×4个月），现被告仅主张10702.50元，未违反法律规定，应予照准；8、鉴定检查费335元，结合被告提交的鉴定费、检查费发票核定。综上，该院依法确定原告应支付被告工伤赔偿费用合计68485元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司与被告吕明昌于2017年9月22日起解除劳动关系；二、原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司应支付被告吕明昌2016年2月份工资1158.62元、未签订书面劳动合同双倍工资差额5520.97元、工伤赔偿费用68485元，三项合计75164.59元，款均限于判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司的诉讼请求；�、驳回被告吕明昌的其他请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告绍兴柯桥宽云纺织有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人的工资水平，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”虽上诉人主张�上诉人的工资为2700元/月，但上诉人作为用人单位，未提交被上诉人的工资发放记录，故一审法院采信被上诉人的意见，确认被上诉人工资水平为第一个月4200元，第二个月开始4500元/月并无不当。同理，对于被上诉人2016年2月工资，上诉人亦未提供证据证明其已实际发放，故本院对上诉人的该主张不予采信。关于住院时间，根据被上诉人提供的出院记录，被上诉人住院45天，虽上诉人主张至2016年6月6日，被上诉人已痊愈出院，但未提供证据证明，本院不予采信。关于未签订书面劳动合同二倍工资问题，虽上诉人主张原有生效判决认定双方劳动关系在2016年2月22日至5月15日存在，但生效判决仅确认2016年2月22日至2016年5月15日间双方存在劳动关系，鉴于被上诉人2016年5月15日受伤之事实，该判决对于2016年5月16日之后双方之间的法律关系并未作出评判，且上诉人对本案一审判�确认的双方于2017年9月22日起解除劳动关系并未提起上诉，视为上诉人对该项判决的认可，故本院确认2016年2月22日至2017年9月22日双方之间存在劳动关系。因双方之间至今未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，上诉人应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向被上诉人每月支付两倍的工资，仲裁时效期间应从用工之日起满一年之日即2017年2月22日起算一年，被上诉人于2017年8月10日提请仲裁要求上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资，未超过一年时效期间，本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。综上所述，绍兴柯桥宽云纺织有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由绍兴柯桥宽云纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵启龙审判员  姚 瑶审判员  韦 玮二〇一八年二月十二日书记员  余建维????9?