徐州市铜山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0312刑初838号
公诉机关徐州市铜山区人民检察院。
被告人吴某某，男，汉族，大专文化，中共党员，住徐州市铜山区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年7月5日被徐州市铜山区人民检察院决定刑事拘留，当日由徐州市铜山区公安局执行拘留，当月20日被该局执行逮捕。现羁押于徐州市铜山区看守所。
辩护人蒋成阵，江苏茂通律师事务所律师。
被告人董某某，男，汉族，高中文化，中共党员，住徐州市铜山区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年7月7日被徐州市铜山区人民检察院取保候审。2018年3月14日被本院决定逮捕，次日由徐州市铜山区公安局执行逮捕，徐州市铜山区看守所以其患有直肠癌为由不予收押，当日被本院取保候审。
辩护人张晓芝，江苏淮海明镜律师事务所律师。
徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉[2017]796号起诉书指控被告人吴某某犯贪污罪、被告人董某某犯贪污罪、挪用公款罪，于2017年10月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，公诉机关于2018年1月15日建议本院延期审理，本院于当月16日决定延期审理，并于2018年2月15日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，徐州市铜山区人民检察院指派检察员史瑛瑛出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人蒋成阵、被告人董某某及其辩护人张晓芝到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、贪污的事实
2012年至2013年间，被告人吴某某、董某某在分别担任徐州市铜山区伊庄镇某某村党支部书记兼村委会主任、村主办会计职务期间，共同利用协助政府从事扶贫项目资金、债务化解资金、粮食补贴资金的申报、管理、发放等工作的职务便利，侵吞公款合计人民币36.4万余元。具体事实分述如下：
1、2012年至2013年间，被告人吴某某、董某某结伙，共同利用协助政府从事扶贫项目资金的申报、管理的职务便利，将董某1（另案处理）个人种植的桃园项目冒充为徐州市铜山区伊庄镇某某村集体所有项目进行上报，骗取国家扶贫项目资金合计人民币21万元。
2、2012年至2013年3月间，被告人吴某某、董某某结伙，共同利用协助政府从事经济薄弱村债务化解资金的申报、管理职务便利，虚报村集体对李某某、董某2、沈某某、路某某四人债务，骗取债务化解资金合计人民币12.75万余元。
3、2012年至2013年间，被告人吴某某、董某某结伙，共同利用协助政府从事粮食种植面积核实、申报补贴的职务便利，采取以吴某某、董某某、赵某某等6人名义虚报冒领手段，共同套取、侵吞粮食直补、农资综合补贴项目的财政种粮土地补贴款，合计人民币2.6万余元。
另查明，被告人吴某某、董某某分别向徐州市铜山区纪委上交粮补款人民币9245元、8211元，被告人吴某某向徐州市铜山区人民检察院上交扶贫、化债资金人民币276480元。
上述事实，被告人吴某某、董某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人孟某、赵某某、董某1等人的证言，任职证明，申报材料，银行交易记录，户籍证明，退款证明，资金往来结算票据，发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定。
二、挪用公款的事实
2017年2月至4月间，被告人董某某在担任徐州市铜山区伊庄镇某某村主办会计及村级兼职劳动保障协理员期间，利用协助政府从事村民养老保险金收缴工作的职务便利，在收取村民养老保险金后未及时上缴，并将其中人民币18万元购买工商银行节节高2号智能定期存款产品，并获取利息人民币590元。
被告人董某某在因涉嫌犯受贿罪接受讯问期间，主动供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人董某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人崔某某、赵某某、金某某等人的证言，任职证明，劳动就业管理处表格，银行交易记录，户籍证明，发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定。
针对辩护人的辩护意见及提交的证据，本院综合评判如下：
1、被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某将扶贫款21万元作为村集体收入记入账册，且部分款项用于村务开支，被告人吴某某主观上不具有非法占有目的，部分用于村务开支的数额不应计入犯罪数额。经查认为，被告人吴某某明知申报2012年度脱贫奔小康省财政奖励资金项目须是村集体投资项目，其仍用董某1个人种植的桃园进行项目申报，后获取扶贫资金人民币21万元，其为掩盖犯罪事实将上述款项记入村集体账册，后将人民币2万元交由被告人董某某使用，剩余人民币19万元用于偿还个人债务。可以看出，被告人吴某某主观上具有非法占有故意，客观上实施了虚报、申报项目、套取扶贫资金后非法据为己有的事实，符合贪污罪的构成要件。且辩护人未向法庭提供相关的证据予以证实，故对辩护人的该条辩护意见，本院不予采纳。
2、被告人吴某某的辩护人提出在贪污债务化解资金及粮食补助款的犯罪中，被告人董某某提起犯意，且制作相关材料，被告人吴某某所起作用较小，属从犯，请求从轻处罚。经查认为，被告人吴某某作为徐州市铜山区伊庄镇某某村党支部书记兼村委会主任负责该村全面工作，且相关项目申报材料须其签字确认才能进行申报，其积极虚报债务及土地种植面积，且获得相关款项后占为己有，被告人吴某某的作用依法应认定为主犯。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
3、被告人吴某某的辩护人提出化解董某2债务部分不应计算为贪污数额，被告人吴某某领取化解债务资金后将银行卡归还董某2，后因资金周转向董某2借款，属借贷关系，因此化解董某2债务部分不应计算为贪污数额。经查认为，根据相关文件证实债务化解对象应属于2008年年底账面记载的村集体债务，某某村委会与董某2并不存在属于债务化解范围的债务，被告人吴某某也未告知董某2债务化解事宜，且偿债协议等申报材料、资金下拨后入账材料上的签名均不是董某2所签，被告人吴某某将银行卡还给董某2后，又以借款名义要回银行卡并取走债务化解款，足以认定被告人吴某某与董某某结伙，利用协助政府从事经济薄弱村债务化解的便利，虚报某某村村委会与董某2债务，获取相关资金占为己有的犯罪事实。其化解董某2债务数额应计入犯罪数额。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
4、被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某主动到案，如实供述了犯罪事实，应认定为自首。经查认为，本案系徐州市铜山区人民检察院在办理其他案件中自行发现，经初查后已掌握被告人吴某某的犯罪事实，且其到案未如实供述犯罪事实，其行为依法不能认定为自首。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
5、被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某无犯罪前科，退缴部分赃款，当庭自愿认罪，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
6、被告人董某某的辩护人提出被告人董某某行为不构成起诉书指控的第一起贪污罪，被告人吴某某交给其人民币2万元，其不知道钱款来源，且工作上服从被告人吴某某的安排。经查认为，被告人董某某明知董某1个人种植的桃园项目不符合申报2012年度脱贫奔小康省财政奖励资金项目的条件，仍按照被告人吴某某的安排进行项目申报，其主观上与被告人吴某某具有共同贪污的故意，且客观上实施了共同犯罪行为，二被告人属贪污犯罪的共犯。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
7、被告人董某某的辩护人提出被告人董某某领取相关债务化解资金后，部分用于偿还债务，剩余部分用于村务支出。经查认为，起诉书指控的该起犯罪事实已将归还债务的数额予以扣减，且无证据证实涉案的部分钱款用于村务开支的事实。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
8、被告人董某某的辩护人提出被告人董某某因办理养老保险的POS机损坏，其才到银行办理业务，购买理财产品属于情节轻微的挪用公款行为，不应认定为犯罪。经查认为，被告人董某某作为劳动保障协理员应按相关规定及时上缴保险费用，虽办理业务的POS机损坏，其可以及时向主管部门反映，而其以营利为目的将保险费用购买理财产品谋利，其主观具有挪用公款谋利的故意，客观上实施了将保险费用购买理财产品的行为，其行为符合挪用公款罪的构成要件。故对辩护人的该点辩护意见，本院不以采纳。
9、被告人董某某的辩护人提出被告人董某某如实供述了贪污犯罪事实，应减轻处罚。经查认为，被告人董某某归案后未如实供述犯罪事实，依法不能认定为坦白，但其该起犯罪事实当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
10、被告人董某某的辩护人提出的被告人董某某无犯罪前科，已退缴部分贪污赃款，请求判处缓刑。经查认为，被告人董某某无犯罪前科，退缴部分赃款，可酌情予以从轻，但其多次实施贪污犯罪行为，又实施了挪用公款的犯罪行为，不属于犯罪情节较轻，不符合判处缓刑的法定条件。故对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。
11、辩护人提交的被告人吴某某现实表现材料、联名信及被告人董某某村务开支的票据。经查认为，辩护人提交的上述材料因与本案无关联性，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某某、董某某身为村民委员会工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，侵吞、骗取公共财物，数额巨大，且部分款项系扶贫款，其行为均已构成贪污罪；被告人董某某身为村委会工作人员，利用职务便利，挪用公款数额较大，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人董某某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人吴某某、董某某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人董某某主动供述侦查机关尚未掌握的挪用公款犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人吴某某、董某某退缴部分赃款，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十四条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月5日起至2020年10月4日止。罚金于判决书生效后三十日内缴纳）。
二、被告人董某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金于判决书生效后三十日内缴纳）。
三、退缴的赃款予以没收，上缴国库；尚未追回的赃款继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 桑效奎
审 判 员 焦建升
人民陪审员 曹树银
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 李 悦