云南省通海县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民一初字第1080号
原告云南玉溪城建集团有限公司。住所地：玉溪市红塔区许家湾路中段。
法定代表人朱毅，董事长。
原告杨阳会，男，1969年生，农民。
原告李政辉，男，1965年生，农民。
原告曹双富，男，1963年生，农民。
原告曹俊，男，1989年生，农民。
五原告共同委托代理人刘红萍，云南兴诚律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告曹平定，男，1969年生，农民。
法定代理人袁琼玉，女，1971年生，农民。
委托代理人丁维，云南阳源律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
原告云南玉溪城建集团有限公司（以下简称玉溪城建集团）、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊与被告曹平定劳动争议纠纷一案，2015年11月23日本院立案受理后，依法适用简易程序，于2015年12月28日公开开庭进行了审理，杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊及玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊的委托代理人刘红萍，曹平定及其法定代理人袁琼玉、委托代理人丁维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊主张通海花果山保障房一期工程由玉溪城建集团承建，杨阳会、李政辉、曹双富合伙向玉溪城建集团承包该工程的抹灰劳务后，又将5幢、7幢的外粉劳务分包给曹俊；2014年6月曹平定受曹俊雇佣到该工地做工，同年8月1日10时50分许，曹平定在粉涮7幢二楼外墙过程中擅自离岗吸烟，返回时不小心从通气孔中坠落到地下室摔伤；曹平定系曹俊叫来做工，工资由曹俊发放，与玉溪城建集团不存在劳动关系，而是与曹俊存在劳务关系；通海县劳动人事争议仲裁院作出曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系的裁决及玉溪市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出的工伤伤残鉴定程序不合法，不应作为定案依据；请求判决确认玉溪城建集团与曹平定不存在劳动关系，不承担曹平定受伤的赔偿责任，确认杨阳会、曹双富、李政辉、曹俊与曹平定属于劳务关系，对曹平定的损害承担提供劳务者受害责任纠纷的赔偿责任。曹平定认为2015年1月22日通海县劳动人事争议仲裁委员会作出的通劳仲案字[2014]第358号仲裁裁决，确认曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系，裁决已生效，玉溪城建集团请求判决确认曹平定与玉溪城建集团不存在劳动关系，而是与杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊存在劳务关系的请求无事实和法律依据，不应支持；玉溪市人力资源和社会保障局认定曹平定为工伤，玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定曹平定的伤残为工伤八级后，玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊也未提出异议，工伤认定及伤残鉴定结论已生效，玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊请求按提供劳务者受害责任纠纷承担赔偿责任不符合法律规定，请求判决玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊连带赔偿医疗费人民币114818.4元、停工留薪工资12个月×6000元/月＝72000元、护理费107天×100元/天=10700元、生活费12个月×1200元/月＝14400元、住院伙食补助费107天×100元/天=10700元、鉴定费300元、交通费2000元、一次性伤残补助金6000元/月×11个月=66000元、一次性伤残就业补助金3985元/月×18个月=71730元、一次性工伤医疗补助金3985元/月×6个月＝23910元、未签订书面劳动合同的二倍工资6000元、解除劳动合同的经济补偿金3000元。
经审理查明，通海花果山保障房一期工程由玉溪城建集团承建，杨阳会、李政辉、曹双富三人合伙向玉溪城建集团承包该工程的内外墙抹灰工程后，将5幢、7幢的外墙粉涮工程承包给曹俊施工。2014年6月，曹俊雇请曹平定到工地做工，工资按日支付，做一天支付一天。2014年8月1日10时许，曹平定粉涮7幢二楼外墙时从通气孔中坠落到地下室摔伤。曹平定受伤后，被送至玉溪市人民医院住院治疗至2014年8月31日，支出医疗费50982.87元，住院期间需一人护理，出院医嘱转康复科继续颅脑、胸部及右肩关节功能康复巩固治疗，定期复查颅脑CT，了解颅内积液情况，及时联系神经外科专家会诊，骨科门诊随诊。2014年8月31日，曹平定到玉溪矿业医院住院治疗；同年10月25日，曹平定从玉溪矿业医院出院，支出医疗费23925.56元。2014年10月27日至2014年11月11日，曹平定到昆明医科大学第一附属医院住院治疗，支出医疗费32455.46元。2015年1月22日，通海县劳动人事争议仲裁委员会作出通劳仲案字（2014）第358号仲裁裁决，确认曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系。2015年2月26日，曹平定申请玉溪市人力资源和社会保障局进行工伤认定，后玉溪市人力资源和社会保障局认定曹平定为工伤。2015年5月28日，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出玉劳鉴[2015]270号鉴定结论，评定曹平定的损伤为工伤八级，曹平定支出鉴定费300元。2015年7月6日至7月14日，曹平定到玉溪市人民医院住院治疗，取出骨折内固定装置，支出医疗费5615.01元。2015年8月3日，曹平定向通海县劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求裁决玉溪城建集团按工伤保险待遇支付医疗费114588.4元、停工留薪工资11个月×6000元/月＝66000元、护理费107天×100元/天=10700元、生活费11个月×1200元/月=13200元、住院伙食补助费107天×100元/天=10700元、鉴定费300元、交通费2000元、一次性伤残补助金6000元/月×11个月=66000元、一次性伤残就业补助金3984元/月×18个月=71712元、一次性工伤医疗补助金3984元/月×6个月＝23094元。2015年8月25日，通海县劳动人事争议仲裁院根据玉溪城建集团的申请，追加了杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊为被申请人。2015年9月25日，通海县劳动人事争议仲裁院开庭审理过程中，曹平定增加仲裁请求，请求解除其与玉溪城建集团的事实劳动关系，由玉溪城建集团支付解除劳动关系的经济补偿金3000元、未签订书面劳动合同的双倍工资6000元，将医疗费由114588.4元变更为114818.1元、一次性伤残就业补助金由3984元/月×18个月=71712元变更为3985元/月×18个月=71730元、一次性工伤医疗补助金由3984元/月×6个月＝23094元变更为3985元/月×6个月＝23910元。2015年10月15日，通海县劳动人事争议仲裁院作出通劳仲案字（2015）第469号仲裁裁决，裁决：“一、申请人曹平定与被申请人云南玉溪城建集团有限公司劳动关系即日（开庭时间2015年9月25日）解除；二、被申请人应向申请人支付医疗费用114818.1元，扣除被申请人已支付的71000元，被申请人应向申请人支付43818.1元；三、被申请人应向申请人支付一次性伤残补助金26301元（2391元×11个月）；四、被申请人应向申请人支付一次性工伤医疗补助金23910元（3985元×6个月）和一次性伤残就业补助金71730元（3985元×18个月）；五、被申请人应向申请人支付停工留薪期间工资26301元（2391元×11个月）；六、被申请人应向申请人支付住院伙食补助费2671.43元；七、被申请人应向申请人支付住院期间护理费9780元；八、被申请人应向申请人支付劳动能力鉴定费300元；九、被申请人应向申请人支付未签订劳动合同的双倍工资不足部分2391元；十、被申请人应向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金1196元；十一、被申请人云南玉溪城建集团有限公司承担用工主体责任，被申请人杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊承担连带赔偿责任；十二、驳回申请人的其他仲裁请求。”2015年10月27日，通海县劳动人事争议仲裁院向曹平定送达了通劳仲案字（2015）第469号仲裁裁决书，同年11月14日玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊收到通海县劳动人事争议仲裁院通过邮寄送达的通劳仲案字（2015）第469号仲裁裁决书。2015年11月23日，玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊诉至本院，请求判决确认玉溪城建集团与曹平定不存在劳动关系，不承担曹平定受伤的赔偿责任，确认杨阳会、曹双富、李政辉、曹俊与曹平定属于劳务关系，对曹平定的损害承担提供劳务者受害责任纠纷赔偿责任。
另查明，2015年1月22日通海县劳动人事争议仲裁委员会作出通劳仲案字[2014]第358号仲裁裁决，确认曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系后，玉溪城建集团未在法定期限内提起诉讼；玉溪市人力资源和社会保障局作出曹平定的损伤为工伤的决定后，玉溪城建集团既未申请复议，也未提起行政诉讼，决定已生效。曹平定受伤后，杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊给付了曹平定医疗费71000元。2014年度玉溪市在岗职工月平均工资为3985元，工伤职工住院伙食补助费标准为24.97元/天。
本院认为，2015年1月22日通海县劳动人事争议仲裁委员会作出通劳仲案字[2014]第358号仲裁裁决，确认曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系，玉溪城建集团未在法定期限内提起诉讼，裁决已生效，现玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊请求判决确认曹平定与玉溪城建集团不存在劳动关系，而是与杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊存在劳务关系的诉讼请求，已超过诉讼时效，本院不予支持。玉溪市人力资源和社会保障局作出认定曹平定为工伤后，玉溪城建集团对工伤认定结论未申请复议，也未提起行政诉讼，现工伤认定决定已生效，玉溪城建集团、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊请求判决对曹平定的损害按提供劳务者受害责任纠纷承担赔偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。曹平定收到通海县劳动人事争议仲裁院作出的通劳仲案字（2015）第469号仲裁裁决后，未在法定期限内提起诉讼，视为对裁决结果无异议，曹平定答辩中主张赔偿的费用，超过仲裁裁决部分，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条第一款规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，曹平定自2014年6月到玉溪城建集团工地做工，直至2014年8月1日曹平定受伤，玉溪城建集团未与曹平定订立书面劳动合同，也未为曹平定缴纳工伤保险，曹平定要求解除其与玉溪城建集团的劳动关系，由玉溪城建集团支付未订立书面劳动合同的双倍工资及解除劳动合同的经济补偿金的请求，符合法律规定，本院予以支持。
《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条第一款规定职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。第四十一条第一款规定职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。本案中，经通海县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，曹平定与玉溪城建集团存在事实劳动关系，经玉溪市人力资源和社会保障局和玉溪市劳动能力鉴定委员会认定，曹平定的损伤构成工伤八级，且玉溪城建集团未为曹平定缴纳工伤保险费，因此，玉溪城建集团应按法律规定支付曹平定工伤待遇。
《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能治理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条第二款规定本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月，患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。本案中，曹平定到玉溪城建集团工地做工时，因工资是做一天有一天，且双方对标准存在争议，故曹平定的工资，本院按玉溪市2014年度在岗职工月平均工资3985元的60%认定。
《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决如下：
一、解除原告云南玉溪城建集团有限公司与被告曹平定的事实劳动关系；
二、由原告云南玉溪城建集团有限公司支付被告曹平定未签订书面劳动合同的双倍工资2391元，解除劳动关系的经济补偿金1196元；
三、由原告云南玉溪城建集团有限公司赔偿被告曹平定医疗费用114818.1元，扣除杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊已支付的71000元，尚需赔偿43818.1元；
四、由原告云南玉溪城建集团有限公司支付曹平定一次性伤残补助金2391元/月×11个月=26301元、一次性工伤医疗补助金3985元/月×6个月=23910元、一次性伤残就业补助金3985元/月×18个月=71730元、停工留薪期间工资2391元/月×11个月=26301元、住院伙食补助费24.97元/天×107天=2671.79元、住院期间护理费9780元、劳动能力鉴定费300元；
五、上述二至四项由原告杨阳会、李政辉、曹双富、曹平俊承担连带清偿责任，限判决生效后十日内履行。
案件受理费10元，减半交纳即5元，由原告云南玉溪城建集团有限公司、杨阳会、李政辉、曹双富、曹俊负担。
若未按判决确定的履行期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。
本案生效判决确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年，自判决确定的履行期限最后一日起计算。
审判员 黄从发
二〇一六年一月十九日
书记员 文苑融