河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第2227号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市西工区。
负责人：赵松淼，该公司总经理。
委托代理人：王璐，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张开展。
被上诉人（原审被告）：王站柱。
被上诉人（原审被告）：洛阳安泰汽车运输有限公司。住所地：洛阳市涧西区。
法定代表人：秦牙子，该公司经理。
委托代理人：袁超，该公司员工。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司因与被上诉人张开展、王站柱、洛阳安泰汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜阳县人民法院（2014）宜民一初字第173号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司的委托代理人王璐，被上诉人张开展，被上诉人洛阳安泰汽车运输有限公司的委托代理人袁超到庭参加了诉讼。被上诉人王站柱经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年3月5日19时，被告王站柱驾驶豫C×××××号中型自卸货车沿宜阳县白赵路由东向西行驶，当行驶至宜阳县白赵路15KM＋100M处道路时因偏左行驶，与同向在前因操作不当致使车辆摔倒滑向道路南侧原告张开展无证驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生相撞，致张开展受伤住院，两车损坏的交通事故。该事故经宜阳县交通警察大队宜公交认字（2012）第00014号事故认定书认定：被告王站柱负事故的主要责任，原告张开展负次要责任。张开展前期损失费用已经（2012）宜民一初字第78号民事调解书作出处理。2013年7月16日至2013年7月26日原告张开展因左锁骨远端陈旧性骨折并肩锁关节脱位到河南省洛阳正骨医院住院治疗，期间需陪护1人。2014年6月16日至2014年6月23日原告张开展因肩锁关节脱位术后到河南省洛阳正骨医院住院治疗，期间需陪护1人。原告先后花去医疗费33795.77元。2014年9月12日经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定原告张开展肩部损伤愈后构成十级伤残；膀胱破裂修补术后构成十级伤残；尿道损伤愈后构成十级伤残；骨盆骨折愈后构成十级伤残；2015年3月31日，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定原告张开展盆腹部及会阴部等处交通伤，后遗阴茎勃起功能严重障碍，构成六级伤残。支付鉴定费8810元。张开展育有3子，长子张家祥2005年12月10日生，次子张玉祥2010年7月7日生，三子张贺祥2012年10月3日生。张开展父亲张本功1951年10月2日生，母亲樊小改1951年11月5日生，张本功、樊小改夫妇有子女2人。事故发生后被告王站柱垫付原告张开展的费用9000元上次诉讼未予处理。另查明，发生事故时豫C×××××中型自卸货车登记车主为洛阳市安泰汽车运输有限公司，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投有交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额200000元，不计免赔。本案事故发生在保险期间。交强险医疗限额用尽，伤残限额用去25499元，还余84501元。商业第三者责任险用去28976元，还余171024元。
原审法院认为：事故认定书认定的事故经过客观真实，责任划分合理，该院予以确认。原告因本次事故造成的损害被告王站柱应承担主要民事赔偿责任，结合本案实际，原告张开展与被告王站柱之间的责任划分应按3：7为宜。因事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投有交强险和商业第三者责任险，故保险公司应在交强险限额内先行赔付，超出交强险部分由保险公司在商业第三者责任险限额内按责任比例承担70%。误工时间结合原告伤情以287天为宜。因上次误工费202天已经赔偿，故本次误工天数为85天。原告的合理损失为：医疗费33795.77元、住院伙食补助费510元（30元／天×17天）、营养费340元（20元／天×17天）、护理费1298.46元（27878元／年÷365天×17天）、误工费5884.55元（25268元／年÷365天×85天）、残疾赔偿金101693.88元（9416.10元／年×20年×54%）、被扶养人生活费62578.53元、交通费1315元、住宿费600元、鉴定费8810元、复印费300元。精神抚慰金结合侵权性质、损害后果该院酌定为30000元。以上共计247126元。该款由保险公司在交强险限额余额内赔偿原告张开展84501元，超出交强险部分153515元，由保险公司在商业第三者责任限额内赔偿70%计107461元。保险公司共应赔偿原告张开展191962元。鉴定费8810元、复印费300元共计9110元由被告王站柱承担。扣除其已支付的9000元后，王站柱还应承担110元。因被告洛阳市安泰汽车运输有限公司系挂靠单位，原告请求被告王站柱、洛阳市安泰汽车运输有限公司承担连带责任，该院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在保险范围内赔偿原告张开展各项损失共计191962元；二、被告王站柱赔偿原告张开展110元；三、被告洛阳市安泰汽车运输有限公司对王站柱应承担的110元承担连带赔偿责任；四、驳回原告张开展其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效之日起三十日内履行完毕。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5650元，由原告张开展承担1130元，被告王站柱承担4520元，该款暂由原告张开展垫付，待执行时一并结算。
宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、关于被上诉人张开展医疗费异议，交强险和商业三者险的保险条款中明确约定，非医保用药部分保险公司不承担赔偿责任，一审法院判决上诉人赔偿张开张医疗费时，对非医保用药部分未予扣除，加重了上诉人的赔偿责任，《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条，《机动车第三者责任保险条款》第十四条均规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目、和标准及保险合同约定。在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，根据以上合同约定及国家医疗费保险的规定，非医保用药部分保险公司不予赔偿。保险公司承担的保险赔偿责任和交通事故肇事人（王站柱）承担的损害赔偿责任是完全不同的责任，其赔偿范围、限额、责任比例均不一致，此类纠纷的案由从“道路交通事故损害赔偿纠纷”转变为“机动车交通事故责任纠纷”也说明保险公司的责任并非侵权赔偿责任。一审法院判决上诉人承担医疗费时，对非医保用药不作扣除是根本错误的。被上诉人张开展的医疗费共计33795.77元，在其不提供医疗费用清单时，非医保用药按33795.77×20％=6759.15元计算，该部分费用应予扣减。2、关于被上诉人张开展精神抚慰金异议。认为过高，根据事故认定书显示，肇事司机（王站柱）负主要责任，依据侵权责任法相关规定，侵权人的过错程度是精神抚慰金的计算因素之一，按责任比例承担精神抚慰金以26759.15为宜。综上，请求：上诉人因机动车交通事故责任纠纷一案，不服原审判决中第一项判决中的部分金额，差额为10000元，请依法予以改判，上诉费由被上诉人承担。
被上诉人张开展答辩称：一、答辩人因道路交通事故受伤先后在河南省洛阳正骨医院住院治疗两次，所支付的医疗费用均是答辩人因道路交通事故人身受到损害必须治疗而支付的合理费用。答辩人所支付的治疗费用，由洛阳正骨医院的病历、住院收费专用票据和医疗费用清单相互印证，客观真实。根本不存在答辩人“不提供医疗费用清单”的情形。二、国家基本医疗保险是国家为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项福利性的社会保险制度，与商业保险不属于同一法律范畴。上诉人关于在本案中适用基本医疗保险标准计算答辩人医疗费用的主张，没有法律依据且有违诚信，法庭不应采纳。三、商业第三者责任保险条款是上诉人和投保人之间订立的合同，对答辩人没有法律约束力。如果该基本医疗保险条款为有效条款，也不影响答辩人依法应当获得的赔偿权利。四、本案道路交通事故发生后，上诉人已经及时接到了事故投案。如果上诉人认为答辩人的诊疗活动应适用基本医疗保险的标准，应当将自己的主张及时书面通知答辩人和答辩人的治疗医院，以尽到特别提示义务。但上诉人并没有尽到特别提示义务。五、依据河南省的社会发展经济状况，人身损害精神抚慰金的赔偿标准为5000-100000元，答辩人因道路交通事故致残已达到一处六级伤残，四处十级伤残，答辩人所主张30000元已经考虑并扣除了自己应当承担的事故责任。一审判决上诉人在交强险范围内支付答辩人30000元精神损害抚慰金并无不当之处。综上，请二审法院依法判决驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
被上诉人洛阳安泰汽车运输有限公司答辩称：对原审判决无异议。
被上诉人王站柱未提交任何答辩意见。
本院经审理查明事实与原审查明的事实基本一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案交通事故经宜阳县公安局交通警察大队宜公交认字（2012）第00014号道路交通事故认定书认定王站柱承担主要责任，张开展承担次要责任，该事故认定书认定事实清楚，责任划分合理，本院对此予以确认，张开展所受损失理应得到合理赔偿。因事故车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投有交强险和商业第三者责任险，故中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应在交强险限额内先行赔付，超出交强险部分在商业第三者责任险限额内按责任比例承担。张开展因本案交通事故产生的医疗费用有相关医疗机构开具的正规发票为证，且已实际发生，中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司上诉称非医保用药部分保险公司不承担赔偿责任的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。张开展因本案交通事故造成其一处六级伤残、四处十级伤残，精神上和身体上均遭受了重大痛苦，其所受精神损害理应得到合理赔偿，一审判决中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司支付张开展精神损害抚慰金30000元并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，处理并无不当，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 玲
审 判 员 蔡美丽
代审判员 王 鹏
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 刘 丰