白城市洮北区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）吉0802刑初280号
公诉机关白城市洮北区人民检察院。
附带民事诉讼原告人颜某，住白城市。
诉讼代理人宋某1，住白城市，系被害人颜某之兄。
诉讼代理人宋某2，住白城市。系被害人颜某之妻。
被告人洪福忠。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年11月17日被白城市公安局经济开发区分局刑事拘留，后因其患有重大疾病当日被取保候审。2017年7月6日由本院决定取保候审。
辩护人暨民事诉讼代理人李文革、张昕，吉林正基律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人高显明。
白城市洮北区人民检察院以白洮检刑检刑诉字（2017）296号起诉书指控被告人洪福忠犯故意伤害罪,于2017年7月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人颜某向本院提起附带民事告诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。白城市洮北区人民检察院指派检察员苑鹏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人颜某及其诉讼代理人宋某1、宋某2，被告人洪福忠及其辩护人暨民事诉讼代理人李文革、张昕，附带民事诉讼被告人高显明到庭参加诉讼。现已审理终结。
白城市洮北区人民检察院指控：2016年10月22日12时许，在本市新烟草小区西墙附近，被告人洪福忠与颜某因施工事宜发生争吵，后洪福忠及其女婿高显明与颜某互相厮打，颜某倒地之后洪福忠用脚踢颜某左侧胯骨一脚，之后颜某的左腿无法活动被“120”急救送白城中医院治疗，经医院检查发现，颜某左股骨颈粉碎性骨折。经白城市公安司法鉴定中心鉴定，颜某人体损伤程度构成轻伤一级。
白城市洮北区人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有书证、证人证言、被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、视听资料。附带民事诉讼原告人提供了住院病志、医药费收据等证据。
白城市洮北区人民检察院认为，被告人洪福忠故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定追究刑事责任，建议判处二年以下有期徒刑；如果赔偿并得到谅解，可以适用缓刑。
附带民事诉讼原告人颜某及其诉讼代理人宋某1、宋某2诉称：2016年10月23日10时许，原告在本市烟草小区西侧公用路上配合华润燃气公司埋设天然气管道时，遭到洪福忠的无理阻拦和谩骂，阻碍原告履行老城区改造任务，致使工程停工。12时许，洪福忠再次赶到现场辱骂原告，双方发生口角，洪福忠的女婿高显明随后赶到现场，不问缘由对原告殴打，用脚踢原告左髋部位使其倒地不能站起，洪福忠不但没有劝阻，在原告倒地后用脚踢原告胸部、肩部、颈部，与高显明共同加害原告。因二被告人的共同加害行为，给原告造成极大的精神创伤和经济损失，故除要求追究洪福忠的刑事责任；还要求洪福忠、高显明共同承担民事赔偿责任，即依法赔偿其各项经济损失共计668023.47元，其中医疗费80671.95元，一级护理费21747.6元（90天×2人×120.82元），伙食补助费9000.00元（100元×90天），误工费15487.57元（3600元÷20.92天×90天），十级残疾赔偿金40816.35〔24009.62元×（60岁-3年）×10%〕元，精神损害赔偿金50万元，打字复印费400元。
被告人洪福忠对公诉机关指控的犯罪事实不供认，辩称其没有殴打被害人，被害人没有权利在案发地施工，发生纠纷是其维护自己所有的林地不被破坏。本案的鉴定结论都不真实，内容虚假。对原告人的民事赔偿请求表示不同意赔偿。
被告人洪福忠的辩护人李文革认为：公诉机关指控罪名不能成立。假定颜某的伤能够证实是洪福忠的行为造成的，那么洪福忠的行为也属于正当防卫，不负刑事责任。1、指控被告人犯故意伤害罪的事实不清、证据不足。依据我国法律规定，刑事案件的证明标准是案件事实必须清楚，证据必须确实充分。也就是说公诉案件中，全面充分地证明被告人有罪的证明责任，由公诉机关承担。作为定案的证据，必须是已查证属实客观存在的，同案件存在客观联系的事实，证据与案件事实之间的矛盾应当得到合理排除，得出唯一的结论。本案通过卷宗材料可以看出，颜某的两份笔录所陈述的打仗过程有矛盾，公安机关第一时间所取得的笔录应当是真实客观的，颜某在此次笔录中只是说高显明及洪福忠打了他的上身，即用手打和用脚踢都是上身。后又补充说被踢了，称全身都被踢了，该陈述与前面陈述的不一致。同时，经过在庭审中播放的视频显示，被告人共踢了颜某三脚，前两脚均踢在颜某的左小腿，第三脚踢在了颜某的右大腿，没有一脚踢在其所称的左股骨颈处，不能证明颜某左股骨颈粉碎性骨折是被告人造成的。另外，被告人始终也没有承认颜某的伤是其造成的，试想一位年近70岁且患有严重的心脏病的老人是否还有能力将人用脚踢成粉碎性骨折。所以，颜某的伤害后果的产生具有不确定性，不具有排除其他任何可能性，应适用疑罪从无的原则，宣告被告人无罪。2、洪福忠的行为构成正当防卫，不应承担故意伤害罪的法律后果。涉案的林地经白城市国土资源局于2003年7月13日请示白城市人民政府批准收回国有，并于2003年12月10日将该土地承包给洪福忠，并明确告知洪福忠此用地没有城市规划道路通过。本案的被害人颜某因破坏争议林地上的林木强行开通道路与洪福忠发生争执，并将洪福忠打伤。公安机关对颜某处以行政拘留十日的行政处罚进一步说明了洪福忠为了国家的利益不受侵害，阻止颜某破坏林木挖掘土地的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十条正当防卫的规定，洪福忠属于正当防卫，不负刑事责任。
同时，被告人洪福忠的诉讼代理人关于民事部分的意见是伤害是否被告人造成尚不确定。如果被告人有赔偿义务，原告人的诉讼请求也依法不能成立。关于一级护理，住院费中一级护理9天已含在医药费中，二级护理6天也已经含在总费用中、刑事案件精神抚慰金不应保护。关于误工费，颜某是1954年出生，已到退休年龄，不应保护误工费。关于十级伤残金没有证据支持。打字复印费400元没有证据，仅凭收据不能证明与本案有直接关系。
附带民事诉讼被告人高显明答辩称：洪福忠和颜某冲突，其恰好赶上，本想冲过去保护洪福忠，颜某突然打其头部，后来颜某往西跑了，跑到路边自己坐下，洪福忠要踢他被自己拦下，并拨打110报警。对民事赔偿没有异议，之前已经支付给被害人2万元医药费。
经审理查明：2016年10月22日12时许，被告人洪福忠在本市新烟草小区西墙附近以该小区属其林地范围而与小区物业经理被害人颜某因天然气管道施工事宜发生争吵，洪福忠的女婿高显明赶到后遂先与颜某发生厮打，颜某倒地后洪福忠继续用脚踢颜某左腿处，颜某无法行动后被送往至白城中医院救治。2016年11月7日白城市公安司法鉴定中心出具损伤程度意见书，颜某左股颈粉碎性骨折并行左髋关节人工假体置换，构成轻伤一级，待治疗终结、伤情稳定后再做最终鉴定；右第3肋骨骨折，构成轻微伤。2017年2月10日白城市公安司法鉴定中心出具鉴定结论书，颜某左股骨颈粉碎性骨折、左髋关节人工假体置换，该损伤程度构成轻伤一级；颜某右第3肋骨骨折，该损伤程度构成轻微伤。2017年5月5日吉林省公安厅物证鉴定中心出具法医学人体损伤程度鉴定书，颜某左股颈粉碎性骨折，已行假体置换之损伤程度评定为轻伤一级；右侧第3肋骨骨折之损伤程度评定为轻微伤。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
㈠书证
㈡证人证言
㈢被害人颜某陈述
㈣被告人洪福忠供述
㈤鉴定意见
㈥视听资料
㈦辩护人提交的证据如下：
经审查控辩双方就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见后认为：
一、被告人洪福忠犯故意伤害罪，事实清楚，证据充分，指控罪名成立。
关于被告人辩称自己无罪、辩护人认为本案事实不清、证据不足，指控罪名不成立的意见，经查，案发前被害人身体状况正常，行动自如无异常，案发前除与被告人发生过厮打外，排除他人致伤的可能性。根据庭审调查可见，现场目击证人张某、郑某、刘某多人证实，被害人倒地后被告人多次踢其左腿，证实内容与被害人陈述在相关情节上相互印证。此外，本案关于被害人的伤情共形成三份结论，其中白城市公安司法鉴定中心先后出具一份鉴定意见和一份鉴定结论，之后，吉林省公安厅物证鉴定中心也出具了一份鉴定意见，上述三份鉴定，其鉴定主体合格，鉴定程序合法，鉴定结论一致，鉴定结果符合本案事实，并能与其他证据相吻合，可以作为本案定案依据，应予采纳。被告人及其辩护人认为鉴定结论违反法律规定及申请重新鉴定的意见，理由不能成立，本院不予支持。
关于被告人及其辩护人认为洪福忠的行为属于正当防卫的意见，经查，通过庭审调查可见，案发时洪福忠持有的林权证已经由白城市洮北区林业局于2016年9月26日登报撤销，其当庭举证的本院（2017）吉0802行初18号行政判决书下发时间为2017年6月7日，即在本案案发之后。本案系一起普通性质的伤害案件，伤害后果是在双方互殴的过程中形成，被告人的行为不具备我国法律规定的正当防卫的必要条件，故对被告人及其辩护人的上述辩解不予采纳。
二、量刑。
鉴于被告人洪福忠始终不认罪，没有悔罪表现，本院量刑时予以了酌定从重考虑。
另查明，此次伤害造成附带民事诉讼原告人颜某因伤入白城中医院治疗，诊断为：左股骨颈粉碎性骨折（头下型）、颈部及左肩部软组织挫伤、胸部软组织挫伤、冠状动脉粥样硬化性心脏病、心律失常（左前分支阻滞）、心功能Ⅰ级、腔隙性脑梗塞、右侧第三肋骨骨折。住院90天，其中一级护理21天，二级护理69天，共花费医疗费80671.95元，误工费10800元，护理费13411.02元，住院伙食补助费9000元，打字复印费400元；共计114283元。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
㈠原告方出示的证据如下：
㈡附某出示的证据如下：
附带民事诉讼原告人无异议。
根据原、被告的陈述及庭审中的辩论，本院归纳争议焦点后综合评判如下：
1、原告人的各项请求是否有法律依据。
公民的生命权、健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”附带民事诉讼原告人颜某要求赔偿符合法律规定的费用为：医疗费80671.95元，误工费10800元，护理费13411.02元，住院伙食补助费9000元，打字复印费400元；共计114283元。
对于原告人主张护理费适用2016年度人身损害赔偿执行标准即每天120.82元，本院依据其请求予以保护。根据白城中医院病案记载，颜某住院期间一级护理21天，二级护理69天，原告请求保护一级护理90天的主张及被告人认为护理费已经包含在住院总费用中的意见，均与本院查明事实不符，不予采纳。
被告方认为原告已过退休年龄不应保护误工费的意见，从本案庭审调查可见，原告在案发时一直从事烟草小区物业管理工作，有劳动收入，且有白城市红叶物业管理有限公司证明予以证实，故对该项主张应予保护。
对于原告人主张打字复印费的请求虽没有提供正式收据，但鉴于该项费用客观存在，故本院予以保护。
对于原告人主张的精神抚慰金及残疾赔偿金，与法有悖，不予支持。
2、附带民事诉讼被告人高显明应承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的平均承担赔偿责任。”通过庭审调查可见，高显明身为军人，不但不能理性处理民间纠纷，还动手殴打被害人，导致矛盾激化，且其在厮打、追赶被害人的过程中致其倒地，后洪福忠继续对被害人实施踢踹，故高显明的行为对本起案件的发生具有一定的原因力，其行为有一定过错，应承担民事赔偿责任的40%，即赔偿颜某经济损失45713.2元，扣除已经先行给付原告人的2万元，还应赔偿原告人25713.2元。被告人洪福忠故意伤害原告人身体致其轻伤、轻微伤，应承担民事赔偿责任的60%，即赔偿颜某经济损失计68569.8元。
本院认为，被告人洪福忠故意伤害他人身体，致一人轻伤、轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人洪福忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人洪福忠于本判决生效后5日内赔偿附带民事诉讼原告人颜某各项经济损失，包括医疗费80671.95元、误工费10800元、护理费13411.02元、住院伙食补助费9000元、打字复印费400元，上述合计114283元的60%，即68569.8元。
三、附带民事诉讼被告人高显明于本判决生效后5日内赔偿附带民事诉讼原告人颜某各项经济损失包括医疗费80671.95元、误工费10800元、护理费13411.02元、住院伙食补助费9000元、打字复印费100元，上述合计114283元的40%，即45713.2元，已先行给付2万元，尚需给付25713.2元。
四、驳回附带民事诉讼原告人颜某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 博
人民陪审员 陈 书 琴
人民陪审员 黄 宝 权
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 牟啸（兼）