湖北省宜昌市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）鄂05执复7号复议申请人（申请执行人）湖北宜翔建设有限公司，住所地宜昌市西陵区果园一路14号。法定代表人周选贵，该公司董事长。被执行人湖北三联房地产开发有限公司，住所地宜昌市东山大道87号。法定代表人蔡辉，该公司董事长。第三人宜昌馨岛物业有限公司，住所地宜昌市石子岭9-2号。法定代表人高瑛，该公司董事长。第三人湖北葛洲坝三联实业股份有限公司，住所地宜昌市清波路17号。法定代表人陈居斌，该公司董事长。第三人杨忠，男，1970年9月20日出生，住宜昌市西陵区。复议申请人湖北宜翔建设有限公司不服葛洲坝人民法院（以下简称葛洲坝法院）（2017）鄂0592执异10号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。葛洲坝法院在执行申请执行人湖北宜翔建设有限公司（以下简称宜翔公司）与被执行人湖北三联房地产开发有限公司（以下简称三联房产公司）建设工程合同纠纷一案中，申请执行人宜翔公司向葛洲坝法院提出要求追加第三人宜昌馨岛物业有限公司、湖北葛洲坝三联实业股份有限公司、杨忠为该案的被执行人。葛洲坝法院在审理中查明，湖北省宜昌建筑总公司与三联房产公司建设工程施工合同纠纷一案，葛洲坝法院于2002年9月28日作出（2002）葛民初字第495号民事判决书，判决三联房产公司向湖北省宜昌建筑总公司支付工程款74385.05元，并赔偿经济损失（从2001年6月8日起至付清之日止，按中国人民银行规定的金融机构同期一年流动资金贷款利率计算）。申请执行人2003年3月13日向法院申请执行，葛洲坝法院于2003年6月12日裁定终止执行。2008年12月葛洲坝法院恢复执行，2009年4月葛洲坝法院裁定终结本次执行程序。2016年,申请人向葛洲坝法院申请恢复执行，2016年9月5日,葛洲坝法院以“被执行人被工商部门注销登记，且无财产可供执行，又无义务承受人，无可追加变更的其他执行主体”为由裁定终结（2002）葛民初字第495号民事判决书的执行。同时查明，2006年4月3日，湖北省宜昌建筑总公司召开股东大会并形成《股东会决议》，决定注销湖北省宜昌建筑总公司，其注销后的债权债务由宜昌市帝建建设工程有限公司承接。2008年1月7日，宜昌市帝建建设工程有限公司变更为湖北宜翔建设有限公司。被执行人三联房产公司于2006年12月被宜昌市工商行政管理局吊销营业执照，湖北大地会计师事务有限公司于2016年6月23日对被执行人出具审计报告，审计报告载明“被执行人清算开始日所有者权益为12424758.24元，清算结束日所有者权益为0元；清算结束日货币资金余额55.66元，用于公司清算结束日后公司注销相关费用，超出部分由股东按出资比例承担；公司清算结束日的剩余净资产0元，无财产分配给股东”，被执行人依该审计报告向工商管理部门办理注销登记，三联房产公司于2016年7月6日被工商管理部门注销登记。另查明，2015年,申请人以第三人宜昌馨岛物业有限公司接受了被执行人转让的土地使用权为由，要求第三人宜昌馨岛物业有限公司承担诉争工程款偿还义务，向葛洲坝法院起诉。葛洲坝法院作出（2015）鄂葛洲坝民初字第00201号民事判决书，依法判决驳回了原告的诉讼请求。申请人不服该判决，上诉至湖北省宜昌市中级人民法院，湖北省宜昌市中级人民法院于2015年11月9日作出（2015）鄂宜昌中民二终字第00422号民事判决书，判决驳回申请人的上诉，维持原判。葛洲坝法院认为,宜翔公司依据被执行人三联房产公司清算报告中记载的“剩余财产按股东出资比例分配：股东湖北葛洲坝三联实业股份有限公司出资51%应分配资产6184761.58元，股东香港三峡投资有限公司出资49%应分配资产5942221.91元。”认定两股东接受了被执行人的财产与葛洲坝法院查明的事实不符，湖北大地会计师事务有限公司的审计报告已明确“被执行人清算开始日所有者权益为12424758.24元，清算结束日所有者权益为0元；清算结束日货币资金余额55.66元，用于公司清算结束日后公司注销相关费用，超出部分由股东按出资比例承担；公司清算结束日的剩余净资产0元，无财产分配给股东。”申请执行人所述上述所有者权益为12424758.24元，仅是帐面上的财产，实际中是不存在的，这在湖北大地会计师事务有限公司出具的审计报告中已说明。故申请执行人要求追加股东湖北葛洲坝三联实业股份有限公司为本案被执行人证据不足，法院不予支持。对申请执行人以第三人宜昌馨岛物业有限公司接受了被执行人转让的土地使用权为由，要求追加为本案被执行人，申请执行人在另案诉讼中已被葛洲坝法院及宜昌市中级人民法院作出判决，驳回了申请执行人的诉讼请求。对申请执行人认为第三人杨忠作为清算组负责人没有如实清算应承担何种责任的问题，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》对此已有规定，申请执行人可另行通过诉讼去解决，在执行程序中对此进行处理没有法律依据。综上，申请执行人向葛洲坝法院主张追加第三人宜昌馨岛物业有限公司、湖北葛洲坝三联实业股份有限公司、杨忠为本案被执行人与法律规定不符。综上，葛洲坝法院作出（2017）鄂0592执异10号执行裁定，驳回湖北宜翔建设有限公司的申请。宜翔公司不服葛洲坝法院（2017）鄂0592执异10号执行裁定书，向本院申请复议，请求撤销（2017）鄂0592执异10号执行裁定书，追加湖北葛洲坝三联实业股份有限公司为本案被执行人。复议主要理由是：一、原裁定没有依法查明事实。原裁定认为湖北大地会计师事务有限公司的审计报告已明确“被执行人清算开始日所有者权益为12424758.24元，清算结束日所有者权益为0元，但是未核查湖北大地会计师事务有限公司所做审计报告的合法性和真实性。二、原裁定适用法律错误。三联房产公司清算报告和湖北大地会计师事务有限公司所做审计报告的结论不一致，现行法律规定“由国家机关出具的书证，证明力大于其他书证”，因此，工商局出具的三联房产公司清算报告证据效力大于湖北大地会计师事务有限公司所做审计报告的证据效力。三、本案长达十五年不能得到执行，是葛洲坝法院不能按照法律规定进行执行的结果。本院对葛洲坝法院查明的事实予以确认。本院另查明，2016年7月1日，三联房产公司在宜昌市工商行政管理局办理了注销登记，其在提交的《有关债权债务清偿及担保情况的说明》中承诺“若存在未清偿的债务，公司及股东将按照原注册资本承担其清偿责任”。三联房产公司的清算报告中载明“截止2016年7月1日，公司总资产为12126983.49元，其中净资产为12126983.49元，负债总额为0元。公司剩余财产按股东出资比例分配：股东湖北葛洲坝三联实业股份有限公司出资51%应分配资产6184761.58元，股东香港三峡投资有限公司出资49%应分配资产5942221.91元。本院认为，公司法规定“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止”。因此，对外注销公司的重要文件是公司的清算报告而不是审计报告。葛洲坝法院在异议审查中采纳审计报告的内容不当，应予纠正。葛洲坝法院应对被执行人三联实业注销时，股东湖北葛洲坝三联实业股份有限公司是否无偿接受财产进行审查，根据审查的结果依法作出裁定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销葛洲坝人民法院（2017）鄂0592执异10号执行裁定书。二、葛洲坝人民法院对湖北宜翔建设有限公司的异议申请重新审查，并根据审查结果依法作出相应处理。本裁定送达后立即发生法律效力。审判长  史志高审判员  杨 楠审判员  苏 林二〇一八年一月二十五日书记员  邓 星