山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1721民初2039号
原告：刘明云，男，1966年3月22日出生，汉族，农民，住曹县。
委托诉讼代理人：郜静，山东曹州律师事务所律师。
被告：曹县福春源房地产开发有限公司，住所曹县磐石街道办事处三里庙行政村，统一社会信用代码91371721053424616U。
法定代表人：刘大鹏，总经理。
委托诉讼代理人：张华，山东汤都律师事务所律师。
被告：刘明柱，男，1961年7月29日出生，汉族，沁阳市联盟建安有限公司职工，住河南省沁阳市。
委托诉讼代理人：陈永胜，山东都君律师事务所律师。
原告刘明云与被告曹县福春源房地产开发有限公司（以下简称曹县福春源公司）、刘明柱债务转移合同纠纷一案，本院于2017年4月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘明云及委托诉讼代理人郜静，被告曹县福春源公司委托诉讼代理人张华，被告刘明柱委托诉讼代理人陈永胜到庭参加了诉讼。原、被告申请自2017年6月14日至9月14日自行和解，经审查，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间的协议有效；2、被告曹县福春源公司继续履行协议书中以未出售房源冲抵欠原告500万元的义务，被告刘明柱承担连带担保责任；3、本案诉讼费用由被告承担。后对第2项请求变更为请求被告曹县福春源公司偿还500万元，被告刘明柱承担连带担保责任。庭审中原告对第2项诉讼请求增加请求被告以500万元为基数，按每日2%的标准自2017年4月27日起支付违约金。事实和理由：2009年6月份，被告刘明柱因被告曹县福春源公司早期建设多次从原告处周转资金，三方于2016年12月27日达成协议，载明：原告在2009年6月—2011年11月期间共计向被告曹县福春源公司投资2120745元，被告曹县福春源公司同意支付原告500万元用于抵偿此投资的本金及投资回报。因曹县福春源公司无足额现金偿还，现同意本协议签订后120日内以公司开发的曹县福春源小区5号楼未售出的房源（按照公路局团购价均价每平方米2500元）冲抵欠原告款。如120日内不能办理冲抵债务手续，每逾一日，按照总金额的2%支付违约金；用房抵债时，曹县福春源公司无条件配合原告办理过户手续或转售手续，刘明柱同意为曹县福春源公司承担连带保证责任。同日，被告刘明柱就担保事项另行出具承诺书。现协议书约定的履行期限届满，被告未偿还现金，也未履行以未出售房屋冲抵欠款的义务。
被告曹县福春源公司辩称，被告公司与原告不存在资金借贷和合同关系，原告从没有向被告公司投过资，原告诉称2009年6月起刘明柱因福春源公司早期建设需要多次在原告处周转资金的说法无事实根据，因被告公司是在2012年9月1日注册登记开业，在成立之前没有开展任何业务，对外也没有发生过业务关系和经济来往，故原告诉请被告公司承担责任无事实和法律依据。原告诉称的协议书和承诺书与被告公司不存在任何法律关系。因被告公司不欠原告500万元本金或投资，从没有作过任何承诺。原告称被告公司承诺用房产充抵欠款不是事实。该协议书和承诺书对被告公司无效。原告请求被告公司履行协议的主张不能成立，应驳回对被告公司的诉讼请求。
被告刘明柱辩称，原告诉称债权数额没有500万元，实际产生的债权数额为200多万元。原告所称的债权都是经过刘明柱用于沁阳市大地房地产开发有限公司和沁阳市联盟建安有限公司，应由该二公司偿还，刘明柱同意协助原告追偿，上述两公司不能履行偿还义务，被告刘明柱愿意承担偿还义务。
本院经审理认定事实如下：2009年6月26日，因沁阳市大地房地产开发有限公司开发曹县福春源小区项目的需要，原告刘明云向该公司投资130万元，2009年11月11日至2011年8月12日，在曹县福春源小区项目的建设过程中，原告又投资820745元。后因资金问题，曹县福春源小区项目停止建设。2012年9月11日，被告曹县福春源公司依法登记成立，法定代表人为刘明柱，公司注册资本为1000万元，公司股东为刘明柱和刘大鹏，其中刘明柱认缴出资为900万元，刘大鹏认缴出资为100万元。被告曹县福春源房地产开发有限公司成立后继续从事曹县福春源小区项目的开发建设。2016年7月8日，被告曹县福春源公司进行了变更登记，公司的法定代表人变更为刘大鹏，公司注册资本仍为1000万元，公司股东变更为刘大鹏、王付刚、王向伟，其中刘大鹏的认缴出资为600万元，王付刚和王向伟的认缴出资均为200万元。2016年5月21日，针对刘明云在曹县福春源小区建设的投资，原告与被告曹县福春源公司时任法定代表人刘明柱进行了结算，曹县福春源公司时任法定代表人刘明柱给原告出具了欠据1份，被告曹县福春源公司另一股东刘大鹏在欠据上签字。该欠据载明：今欠到刘明云伍佰万元整，截止2016年5月21日。以上所有欠款结清。由于公司目前资金短缺，不能现金还款，此欠款以曹县福春源置业有限公司名下房源作为还款。房价按公路局团购价。选好房后由刘明柱直接给福春源公司售楼部安排，办理有关手续。2016年12月27日，原告与被告曹县福春源公司时任法定代表人刘大鹏达成协议1份，载明：甲方曹县福春源房地产开发有限公司，乙方刘明云，丙方刘明柱。甲乙丙三方在平等、自愿、充分协商的基础上就乙方投资甲方房地产开发早期建设事宜，如何还款事项达成如下协议：1、甲方认可乙方在2009年6月—2011年11月期间共计向甲方公司投资人民币2120745元。2、甲方同意支付乙方人民币伍佰万元，用于偿还乙方的投资的本金及投资回报。3、因甲方无足额现金偿还，现同意本协议签订后120日内，以公司开发的曹县福春源小区5号楼未售出的房源（按照公路局团购价均价2500元每平方）冲抵乙方款。如120日内甲方不能办理冲抵债务手续，每逾一日，甲方同意按照总金额的2%作为违约罚金，由甲方支付乙方，另乙方有权继续要求甲方和丙方偿还现金或用房屋冲抵债务。用房抵债时，甲方无条件配合乙方办理过户手续或转售手续。4、丙方同意为甲方偿还乙方款项承担连带担保责任。5、本协议自三方签字或盖章后生效。被告刘明柱作为担保人在协议上签字。同日，被告曹县福春源公司法定代表人刘大鹏和刘明住为原告出具承诺书1份，载明：承诺在2017年4月27日前将给刘明云欠款全部抵为曹县福春源房地产有限公司房产。若保证人不能用房产抵偿债务，保证人自愿承担用现金偿还债务。另保证120日内开8套房子。被告刘明柱称涉案欠款已偿还1941025元，提供的2014年10月11日至2015年6月22日的收据予以证明。原告对此予以否认称，所还款是用于偿还被告刘明柱在沁阳建设沁阳一中、沁阳实验中学和沁阳计生委工程期间所欠工资和借款300余万元，并提供2012年7月29日的欠据1份、2012年7月30日的收据3份和7月31日的收据1份予以反驳。经审查，被告刘明柱所提供的2014年10月11日至2015年6月22日的收据均发生于2016年5月21日和12月27日原、被告结算之前，且原告对所收1941025元款项予以解释并提供了相关证据证明，故对被告刘明柱所主张的事实，本院不予认定。
本院认为，根据原告的起诉和被告的答辩，本案争议的焦点问题：一、原、被告之间达成的2016年12月27日的协议是否有效。二、原告请求被告曹县福春源公司偿还500万元及违约金（以500万元为基数，按每日2%的标准自2017年4月27日起支付），被告刘明柱承担连带担保责任是否予以支持。
关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”2016年12月27日，原告与被告曹县福春源公司法定代表人刘大鹏、被告刘明柱在平等协商的基础上所达成的协议书是双方真实的意思表示，协议内容不违反法律、行政法规规定，该协议书虽没有加盖被告曹县福春源公司的公章，但该公司的法定代表人刘大鹏在该协议上签字，法定代表人是公司的意思表示机关，对外代表公司实施民事法律行为，故所产生的法律后果应由被告曹县福春源公司承担。综上，原、被告所达成2016年12月27日的协议书应为有效。
关于焦点二，《中华人民共和国合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”该法条赋予了债务人转移债务的权利，但并没有排除债权人转移债务的权利。债权人拥有比债务人更为优越的地位，并且第三人代债务人履行债务，对债务人而言并无不利，而更有利于保护债权人的利益。既然债务人享有转移债务的权利，债权人当然也可以转移债务。被告曹县福春源公司对原告于2009年6月至2011年11月在沁阳市大地房地产开发有限公司开发曹县福春源小区期间的投资与原告进行结算，并出具欠据、还款协议书和承诺书，应认定原告与被告曹县福春源公司达成了债务转移协议，被告曹县福春源公司愿意偿还原告投资本金及回报500万元。原告请求被告曹县福春源公司偿还500万元，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”被告曹县福春源公司未于2017年4月27日前以公司开发的曹县福春源小区5号楼未售出的房屋冲抵欠款，依据原、被告所达成的协议书，应当支付违约金。原、被告约定如120日内甲方不能办理冲抵债务手续，每逾一日，甲方同意按照总金额的2%作为违约罚金，该违约金的约定过高，被告对此予以抗辩，应予调整。本院酌定，由被告支付原告违约金10万元为宜。原告请求被告曹县福春源公司以500万元为基数，按每日2%的标准自2017年4月27日起支付违约金，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原告与被告刘明柱未约定保证期间，但约定了被告曹县福春源公司履行冲抵债务的期间为120日。被告刘明柱的保证期间应为自2017年4月27日起的6个月内。原告于2017年4月7日诉至本院请求被告刘明柱承担连带保证责任，未超过被告刘明柱的保证期间，被告刘明柱的保证责任不能免除。原告请求被告刘明柱承担连带保证责任，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”原告与被告刘明柱约定被告刘明柱为被告曹县福春源公司偿还原告款项承担连带担保责任，被告刘明柱应对全部债务承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告刘明柱承担连带保证责任后，有权向被告曹县福春源公司追偿。
综上所述，被告曹县福春源公司应偿还原告款500万元并支付违约金10万元，被告刘明柱对上述500万元及违约金10万元承担连带保证责任。原告请求被告曹县福春源公司以500万元为基数，按每日2%的标准自2017年4月27日起支付违约金，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第八十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告曹县福春源房地产开发有限公司偿还原告刘明云款500万元并支付违约金10万元，于本判决生效后七日内付清；
二、被告刘明柱对上述500万元及违约金10万元承担连带保证责任，被告刘明柱承担连带保证责任后，有权向被告曹县福春源房地产开发有限公司追偿；
三、驳回原告刘明云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费47500元，减半收取23750元，保全申请费5000元，共计28750元，由被告曹县福春源房地产开发有限公司、刘明柱负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 刘 波
二〇一七年九月十八日
书记员 程媛媛