大连市沙河口区人民法院
行 政 裁 定 书
（2015）沙行审字第34号
申请人大连市城乡建设委员会，住所地大连市中山区。
法定代表人马成恩，主任。
委托代理人陈永林，辽宁宪义律师事务所律师。
被申请人大连嘉胜置业有限公司，住所地大连市甘井子区。
法定代表人戚士新，董事长。
申请人大连市城乡建设委员会向本院申请执行行政处罚一案，本院于2015年5月27日受理，依法组成合议庭，对申请人大连市城乡建设委员会作出的大建执法行罚决字（2015）第2-007号《行政处罚决定书》的合法性进行了审查。
申请人向本院提交了以下材料：申请人组织机构代码证、申请人法定代表人身份证明及授权委托书、检查（勘验）笔录、询问笔录、被申�人法定代表人身份证明、行政处罚先行告知书、行政处罚决定书及送达回证、履行行政决定催告书、行政处罚强制执行申请书。
经审查，2014年12月26日，申请人大连市城乡建设委员会的执法人员对长兴市场综合体改扩建项目的相关建设手续情况进行检查，并制作检查（勘验）笔录，被检查人注明为被申请人，内容为“该项目的建设单位大连嘉胜置业有限公司，施工单位是北京六建集团有限责任公司，位于沙河口区长兴市场，于2014年7月10日开工，现正在施工。现场检查中，该项目已取得施工图设计文件审查意见书（终审），未见施工单位中标通知书、建设工程质量监督受理书、建设工程安全监督受理书及建筑工程施工许可证。”被检查人签字处为戚士新。2014年12月29日，申请人对戚士新作询问笔录，被询问人提供盖有被申请人印章的法定代�人身份证明证明自己系被申请人的法定代表人。在询问中，被询问人戚士新自述长兴市场综合体改扩建项目的建设单位为被申请人，施工单位为北京六建集团有限责任公司，监理单位为大连市建设工程建设监理有限公司，项目具体位置为沙河口区兴工街，该项目2014年3月19日已取得施工图设计文件审查（终审），2014年12月3日施工单位中标公示结束，未取得施工单位中标通知书、建设工程质量监督受理书、建设工程安全监督受理书及建筑工程施工许可证。后申请人对被申请人作出大建行罚先告字（2015）第（2-007）号行政处罚先行告知书，告知内容为“你（单位）于2014年7月10日至2014年12月30日，因在长兴市场综合体改扩建项目中未取得施工许可证，擅自施工的行为，违反了《建筑工程施工许可管理办法》（以下简称《办法》）第三条，依照《办法》第十二条�规定，拟对你单位作出责令停止施工的行政处罚，如你（单位）对我委上述认定的违法事实、处罚依据及处罚内容等持有异议，可在2015年1月14日前提出书面陈述（答辩）意见，或到大连市城乡建设委员会进行陈述（申辩）。逾期视为放弃陈述申辩权利”。被告知人处戚士新签字，落款处日期为2015年1月9日。2015年1月15日，申请人作出大建执法行罚决字（2015）第2-007号《行政处罚决定书》，主要内容为：“经调查，大连嘉胜置业有限公司在沙河口区兴工街的长兴市场综合体改扩建项目在未办理施工许可证的情况下，于2014年7月10日擅自施工。该项目施工单位是北京六建集团有限责任公司，钢结构施工。上述事实，有检查（勘验）笔录及询问笔录等证据。本机关于2015年2月3日向当事人送达了大建行罚先告字（2015）第2-007号行政处罚先行告知书及大建行�听告字（2015）第2-007号听证告知书，当事人享有陈述、申辩、听证权利。当事人没有提出陈述、申辩，并提出放弃听证权利”。申请人依据《办法》第十二条的规定，对被申请人作出如下处罚决定：责令停止施工。当日，申请人将该处罚决定书向被申请人送达，被送达人处戚士新签名。2015年4月15日，申请人下达《履行行政决定催告书》，要求被申请人自收到催告书之日起十日内履行“责令停止施工”的义务。当事人处戚某某签字。因被申请人在规定的期限内既未申请行政复议，也未向人民法院起诉，又不履行处罚决定，故申请人向本院申请强制执行。
本院认为，根据申请人提供的材料，申请人作出的本案行政行为认定事实主要证据不足。本案中，申请人所作的行政处罚系责令相关主体对正在施工中的项目停止施工，但根据申请人提供的材料，未显示申请人对施工单位进行调查，亦无其他证据相佐证，申请人不能仅依据对被申请人所作的检查（勘验）笔录及询问笔录中被调查人的自认及陈述，即认定案涉项目的建设单位系被申请人，施工单位是北京六建集团有限责任公司等事实。此外，该行政行为系对被申请人未取得施工许可证擅自施工的违法行为依据《办法》进行处罚，但根据《办法》第二条第二款，工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。申请人未对案涉项目的工程投资额和建筑面积进行调查认定，即作出违法事实的认定，事实不清。关于该行政行为执法程序，首先，根据《中华人民共和国行政强制法》第五十五条，强制执行申请书应当由行政机关负责人签名并加盖行政机关的印章。本案中，申请人提交的强制执行申请书加盖�是申请人的行政执法专用章，亦无行政机关负责人签名，不符合法律规定，且申请人提供的材料中无被申请人主体身份证明材料；其次，根据申请人提供的材料，《行政处罚先行告知书》的日期为2015年1月9日，《处罚决定书》的日期为2015年1月15日，但申请人作出的《处罚决定书中》中称申请人“于2015年2月3日向当事人送达了大建行罚先告字（2015）第2-007号行政处罚先行告知书及大建行罚听告字（2015）第2-007号听证告知书”，时间顺序存在矛盾，且申请人提供的材料中，亦无听证告知材料及被申请人提出放弃听证权利的材料。关于该行政行为法律适用，从形式和程序上可认定，申请人作出的行政行为是一个行政处罚行为。该行为系依据《建筑工程施工许可管理办法》第十二条“对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项�分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令停止施工”，对被申请人作出责令停止施工的行政行为。但根据《中华人民共和国行政处罚法》第八条，“责令停止施工”并不属于该条第（一）项至第（六）项规定的行政处罚的种类，《建筑工程施工许可管理办法》亦不属于该条第（七）项规定的法律、行政法规。综上，根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第九十五条、《中华人民共和国行政强制法》第五十八条之规定，裁定如下：
对申请人大连市城乡建设委员会于2015年1月15日作出的大建执法行罚决字（2015）第2-007号行政处罚决定不准予强制执行。
申请人如对本裁定有异议，可自裁定书送达之日起十五日内向辽宁省大连市中级人民法院申请复议。
审判长 朱晓宇
审判员 王大宁
审判员 陈莹莹
二〇一五年六月九日
书记员 杨 丹
相关法律条文：
《建筑工程施工许可管理办法》
第二条在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建筑单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证。
工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请施工许可证。省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国务院住房城乡建设主管部门备案。
按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的�筑工程，不再领取施工许可证。
第十二条对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令停止施工，限期改正，对建筑单位处工程合同价款1%以上2%以下罚款；对施工单位处3万元以下罚款。
《中华人民共和国行政处罚法》
第八条行政处罚的种类：
警告；
罚款；
没收违法所得，没收非法财物；
责令停产停业；
暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；
行政拘留；
法律、行政法规规定的其他行政处罚。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第九十五条被申请执行的具体行政行为有下列情形之一的，人民法院应当裁定不准予执行：
（一）明显缺乏事实根据的；
（二�明显缺乏法律依据的；
（三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。
《中华人民共和国行政强制法》
第五十五条行政机关向人民法院申请强制执行，应当提供下列材料：
强制执行申请书；
行政决定书及作出决定的事实、理由和依据；
当事人的意见及行政机关催告情况；
申请强制执行标的情况；
法律、行政法规规定的其他材料。
强制执行申请书应当由行政机关负责人签名，加盖行政机关的印章，并注明日期。
第五十八条人民法院发现有下列情形之一的，在作出裁定前可以听取被执行人和行政机关的意见：
（一）明显缺乏事实根据的；
（二）明显缺乏法律、法规依据的；
（三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。
人民法院应当自受理之日起三十日内作出是否执行的裁定。裁定不予执行的，应当说明理由，并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关。
行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。