广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠金法刑初字第19号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人温某，男，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广西壮族自治区防城港市防城区，捕前暂住广东省珠海市高栏港经济区南水镇南通康悦花园*栋*单元***房，无业。身份证号码：×××3617。因本案于2013年9月5日被羁押，同年9月29日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉（2013）0383号起诉书指控被告人温某犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院于受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员张威出庭支持公诉，被告人温某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控：1.2013年8月31日15时许，被告人温某接到吸毒人员杨某的电话向其购买人民币50元毒品“K粉”，双方约定在本市高栏港经济区南水镇电信大楼旁交易，随后被告人温某在上述地点贩卖了人民币50元的毒品“K粉”给杨某。
2．2013年9月3日21时许，被告人温某以上述同样方式，在南水镇电信大楼旁贩卖了人民币100元毒品“K粉”给吸毒人员杨某。
3．2013年9月5日16时30分许，被告人温某再次接到吸毒人员杨某的电话，称向其购买人民币100元毒品“K粉”，双方约定在南水镇水通康怡花园文胜电动车配件行门口交易。随后被告人温某和杨某在上述地点见面，温某将一袋毒品“K粉”交给杨某，并收取了毒资人民币100元，双方交易完毕被民警当场抓获。民警从被告人温某身上查获毒资人民币100元和HTC牌手机一部，在杨某身上查获白色结晶粉末状物质一袋。经鉴定，从吸毒人员杨某身上查获的白色结晶粉末状物质中检出氯胺酮成份，净重共0.97克。
公诉机关认为，被告人温某明知是毒品氯胺酮仍向他人非法贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。特提请依法惩处。
被告人温某对公诉机关指控的第三宗犯罪事实及罪名没有异议，但辩解没有实施指控的第一宗、第二宗毒品犯罪。
经审理查明，2013年9月5日16时30分许，被告人温某接到杨某的电话称要向其购买人民币100元毒品“K粉”，双方约定在本市高栏港经济区南水镇水通康怡花园文胜电动车配件行门口交易。随后被告人温某和杨某在上述地点见面，被告人温某将一袋毒品“K粉”交给杨某，并收取了毒资人民币100元，双方交易完毕即被民警当场抓获。民警从被告人温某身上查获毒资人民币100元和HTC牌手机一部；从杨某身上查获白色结晶粉末状物质一袋，重约0.6克。经鉴定，从吸毒人员杨某身上查获的白色结晶粉末状物质中检出氯胺酮成份。
另查明，被告人温某归案后因吸毒行为，于2013年9月5日被珠海市公安局高栏港分局处以行政拘留15日、责令社区戒毒三年。
以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被告人温某的供述；2.证人杨某的证言；3.辨认笔录及指认照片；4.搜查笔录；5.现场及物证照片；6.扣押及随案移交物品清单；7.《尿液现场检测报告书》、《吸毒成瘾严重认定书》；8.《责令社区矫正戒毒决定书》、《行政处罚决定书》；9.开户资料及手机通话记录清单；10.到案情况说明；11.被告人温某的户籍及无违法犯罪记录证明材料；12.关于对杨某和赃款人民币100元进行另案处理等说明材料；13.鉴定意见：珠公司化鉴字（2013）1309号《理化检验报告书》；14.物证：HTC牌手机一部、赃款人民币100元（照片）。上述证据，经庭审举证、质证，各证据材料均能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人温某明知是毒品氯胺酮而向他人非法销售，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人温某的第三宗犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
（一）关于被告人温某是否实施指控的第一宗、第二宗贩卖毒品行为的问题。根据本案现有证据，只有杨某证实于2013年8月31日、2013年9月3日向被告人温某购买毒品，被告人温某无论是在侦查阶段还是庭审阶段，均不承认在上述时间贩卖毒品给杨某，而通话记录清单也只能证实被告人温某与杨某在上述时间段内有过通话，无法进一步证实通话内容与贩卖毒品有关，故本案现有证据不足以证实被告人温某实施了指控的第一宗、第二宗毒品犯罪行为。公诉机关指控第一宗、第二宗毒品犯罪的证据不足，本院不予支持。被告人温某的相关辩解意见成立，本院予以采纳。
（二）关于本案贩卖毒品的数量。扣押清单记载公安机关从杨某身上查获的白色结晶粉末状物质毛重约0.6克，但鉴定结论认定从杨某查获的白色结晶粉末状物质净重0.97克，由于扣押清单记载的毒品数量明显少于鉴定结论认定的毒品数量，在证据存疑的情况下，应当根据有利于被告人的原则来认定本案的毒品数量，即为0.6克。
综上，被告人温某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。公安机关查获HTC牌手机系作案工具，应当依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人温某犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月5日起至2014年3月4日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、缴获含有氯胺酮成份的毒品0.6克，依法予以没收；缴获作案工具HTC牌手机一部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈立涛
代理审判员 许 金
人民陪审员 张水金
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 谢吉常
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第三百四十七条【贩卖毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、氯胺酮或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、氯胺酮或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、氯胺酮或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。