烟台市福山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）福民初字第224号
原告：盛玉琴，女，汉族，现住烟台市福山区。
委托代理人：朱振亭，男，汉族，现住烟台经济技术开发区。
被告：张志权，男，汉族，现住北京市丰台区。
被告：李文军，男，汉族，现住河南省信阳市平桥区。
被告：中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司。
住所地：河南省信阳市绕一街东方京城*座**号。
法定代表人：张涛，该公司总经理。
委托代理人：王立英，该公司职工。
原告盛玉琴与被告张志权、被告李文军、被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称中保信阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告盛玉琴及委托代理人朱振亭、被告张志权、被告李文军、被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司委托代理人王立英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月24日10时50分，被告张志权驾驶登记车主为李文军的豫SBG0**号小型轿车，沿福山区英特尔大道由东向西行驶至东留公村西路口时，与驾驶电动车停在前方让对行车的原告相撞，导致原告身体严重受伤住院治疗、电动车受损，该交通事故经福山区交警队依法认定，被告张志权负事故全部责任，原告无责，另豫SBG0**号小型轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司投保了交强险和商业险，应依法在保险范围内承担赔偿责任。请求依法判令被告赔偿原告事故损失286175.32元，诉讼费用由被告承担。
被告张志权辩称，我的车在被告保险公司处投保了交强险和20万的商业险，其余由被告保险公司答辩。原告住院期间我方支付原告6万元现金，事故发生后我为原告支付了2282.8元的医疗费，该单据在我手里，我修车花费了18000元，该笔费用我自负。
被告李文军辩称，我没有什么意见，答辩意见同被告张志权。
被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司辩称，同意在交强险责任范围及商业险三者险范围内依法进行赔偿，医疗费应扣除非本次事故用药及非医保用药，不承担鉴定费及诉讼费。
经审理查明，2013年7月24日10时50分，被告张志权驾驶豫SBG0**号小型轿车（实际车主为被告李文军），沿福山区英特尔大道由东向西行驶至东留公村西路口时，与停在前方让对行车的原告驾驶的电动车相撞，造成两车损坏，致原告受伤。该事故经烟台市公安局福山分局交通警察大队认定，被告张志权承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，原告在烟台市福山区人民医院住院51天，在烟台毓璜顶医院住院27天，两次住院共计78天，花费医疗费、住院费共计人民币128761.8元。其中原告花费126479元，被告张志权垫付医疗费2282.8元。2014年6月13日，烟台正贺司法鉴定所对原告伤情做出鉴定意见为：1、腰部损伤构成X级伤残，右肩关节活动受限构成X级伤残。2、建议伤后误工时间为150日。3、建议伤后住院期间2人护理，出院后1人护理60日。诉讼中，原告申请对其伤情重新做司法鉴定。经本院委托，2014年12月24日，烟台信恒翔司法鉴定所对原告伤情做出鉴定意见为：1、原告的神经源性损伤、腰部损伤、右上肢损伤分别构成IX级、X级、X级伤残。2、建议误工时间为365日（包含二次手术）。住院期间前30日2人护理，其余住院期间1人护理。3、后续治疗取内固定费用，建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算。原告两次为鉴定花费5300元。对烟台信恒翔司法鉴定所做的鉴定意见，原告及被告张志权无异议。被告中保信阳支公司认为，对于误工时间，原告在受伤时是59周岁零7个月就达到60周岁了，我公司只认可5个月的误工时间。对其他的没有意见。
庭审中，原告主张因事故造成的各项损失为，医疗费总额128761.8元，其中原告花费126479元，被告张志权垫付医疗费2282.8元。误工费29222元，护理费12190元，住院伙食补助费1170元，交通费800元，残疾赔偿金133252.32元，车辆损失费978元，残疾辅助器具费500元，拖车费150元，法医鉴定费5300元（第一次花费2700元，第二次花费2600元），精神损害抚慰金3000元，二次手术费15000元。被告张志权及被告中保信阳支公司对原告主张的医疗费总额128761.8元，护理费12190元，住院伙食补助费1170元，交通费800元，残疾赔偿金133252.32元，车辆损失费978元，残疾辅助器具费500元，拖车费150元，均无异议，予以认可。对原告主张的第一次法医鉴定费2700元不予认可，理由是第二次鉴定已经把第一次的鉴定结论推翻了，故二被告只认可第二次的鉴定费2600元。原告则认为，第一次鉴定是因为在交警队调解，所以交警队要求做法医鉴定，在交警队未调解成所以就起诉到法院，到法院起诉后我的病情又转化，福山没有仪器可以进行肌电图检查，后来就到烟台毓璜顶做的医疗检查，鉴定为神经损伤，所以又重新做了法医鉴定，所以二被告应该承担两次的鉴定费用5300元。二被告对原告主张的精神损害抚慰金3000元不予认可，请求法院依法判决。原告则认为，事故发生后自己的精神受到严重打击，故要求被告赔偿精神损害抚慰金。对原告主张的二次手术费15000元，原、被告双方认可按照10000元计算。关于原告主张的误工费29222元，原告主张按照2014年城镇居民家庭人均可支配收入29222元标准计算，计算方式为：29222元／年X1年。为此，原告提交了户口本、烟台市福山区清洋街道办事处东留公居委会出具的证明、原告之子吕金桉与临沂新程金锣肉制品集团有限公司签订的加盟金锣鲜肉专卖店协议书、生猪产品市场准入证、动物防疫条件合格证及纳税收据。证明原告一直居住在城镇，虽然年满60周岁，但有实际劳动能力，经营超市有收入，虽然店主为原告儿子，但自己实际也参与了经营。二被告对证据真实性无异议，认为原告提供的准入证日期是2011年，加盟协议书也是2010到2011年。对误工费计算按城镇居民家庭人均可支配收入每年29222元标准计算无异议，但只认可误工时间为5个月，对误工时间请法院认定。
另查，事故发生时，肇事的豫SBG0**号轿车的实际车主是被告李文军，被告张志权系借用该车去为自己办事途中发生了交通事故。事故发生时，被告张志权有驾驶证，且车辆的行驶证在有效期内。诉讼中，原告申请撤回了对被告李文军的起诉。
事故发生后至今，被告张志权已支付原告人民币60000元，并为原告垫付医疗费2282.8元。庭审中被告张志权要求，在被告保险公司赔偿原告事故损失以后，扣除其应赔偿的原告的损失，余款要求原告返还，原告表示同意。
豫SBG0**号轿车在被告中保信阳支公司分别投保了交强险及保额为200000元的商业三者险。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、门诊病历、费用明细、住院记录、户口簿、鉴定书、鉴定费收据等、被告方提供的交强险、商业三者险保险单等，及庭审笔录在案为凭。
本院认为，依法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等为治疗支出的合理费用。侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。因借用情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告张志权驾车与原告相撞，致原告受伤，事实清楚，证据确凿。该事故交警部门认定被告张志权承担事故的全部责任，原告无事故责任，该认定合法、有效，应予采信。事故发生时，被告张志权系借用被告李文军的车去为自己办事途中发生了交通事故，被告张志权有驾驶证，且车辆的行驶证在有效期内，被告李文军无过错，故对原告的事故损失不承担赔偿责任。被告张志权应当对原告的事故损失承担赔偿责任。因豫SBG0**号轿车在被告中保信阳支公司分别投保了交强险及保额为200000元的商业三者险，根据法律规定，被告中保信阳支公司理应首先在机动车交通事故责任强制险限额内承担赔偿责任，不足部分，应由被告中保信阳支公司在商业三者险的理赔范围内按事故责任承担赔偿责任，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定按事故责任由被告张志权予以赔偿。关于原告主张的事故损失，其中原告及被告张志权共计花费的医疗费总额128761.8元，护理费12190元，住院伙食补助费1170元，交通费800元，残疾赔偿金133252.32元，车辆损失费978元，残疾辅助器具费500元，拖车费150元，被告方均无异议，予以认可，应予认定。原告主张的误工费29222元，法医鉴定费5300元，精神损害抚慰金3000元，证据充分，于法有据，计算合理，应予认定。对二次手术费即后续治疗费，原、被告双方均同意按10000元计算，应予准许。综上，原告事故损失总计为325324.12元（其中含被告张志权已经垫付的医疗费2282.8元）。此款应由被告中保信阳支公司在交强险范围内赔偿120978元（含精神损害抚慰金3000元），
余204346.12元，由被告中保信阳支公司在商业三者险范围内赔偿200000元，余4346.12元，由被告张志权赔偿。庭审中被告张志权主张，在被告中保信阳支公司赔偿原告损失后，扣除自己应赔偿原告款项，剩余部分原告应予返还，原告表示同意，应予准许。被告张志权已支付原告人民币60000元，并垫付医疗费2282.8元，共计62282.8元，扣除其应承担的4346.12元，余57936.68元原告应返还给被告张志权。诉讼中，原告申请撤回对被告李文军的起诉应予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司在交强险范围内赔偿原告盛玉琴事故损失120978元，在商业三者险范围内赔偿原告盛玉琴事故损失200000元。
二、原告盛玉琴返还被告张志权57936.68元。
三、准许原告盛玉琴撤回对被告李文军的起诉。
上述款项，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5393元，由原告负担436元，被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司负担4957元。因原告已向本院全额预交，限被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效后十日内给付原告4957元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 胡光旭
人民陪审员 姜守强
人民陪审员 辛明勇
二〇一五年九月七日
书 记 员 于 鹏