重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝02民终897号上诉人（原审原告）：王德金，男，1965年12月14日出生，汉族，住湖北省枝江市。委托诉讼代理人：苟敏，湖北鑫典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1962年3月24日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：刘建华，重庆龙脊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱美英，女，1961年6月15日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：刘建华，重庆龙脊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆亿杨能源有限公司，住所地重庆市云阳县双江街道天鹅路63号，统一社会信用代码915002353052004682。法定代表人：ＸＸ，该公司经理。委托诉讼代理人：刘建华，重庆龙脊律师事务所律师。原审第三人：朱长发，男，1978年10月1日出生，汉族，住湖北省枝江市。上诉人王德金因与被上诉人ＸＸ、朱美英、重庆亿杨能源有限公司、原审第三人朱长发合伙协议纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院（2017）渝0235民初5495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王德金上诉请求：1、判令重庆亿杨能源有限公司共同承担支付投资款及利润；2、判令重庆亿杨能源有限公司、ＸＸ、朱美英承担投资款和利润的利息；3、判令重庆亿杨能源有限公司、ＸＸ、朱美英承担本案的诉讼费用和保全费用。事实和理由：双方当事人的合伙事宜是以重庆亿杨能源有限公司为主体，所有结算票据均由公司名义开具。合伙事务从事煤炭贸易所得款项也是由公司收取。而且ＸＸ签订合伙协议时不仅仅以个人名义，同时也是代表公司与其他合伙人合伙。双方在合伙清算时，明确公司ＸＸ应付合伙收益及利润。ＸＸ作为公司的法定代表人，其行为代表公司。ＸＸ的行为构成表见代理。重庆亿杨能源有限公司在与湖南金山水泥有限公司的诉讼案件中达成调解协议。该案中的民事调解书确认，湖南金山水泥有限公司从2016年2月1日起，按每月2%收取利息。该利息属于合伙经营期间的财产，应予以支付。即使双方在结算时未对逾期支付利息没有约定，也应从双方达成合伙结算或者我方向人民法院起诉之日起，按照同期银行贷款利率支付利息。ＸＸ辩称，对于签订的合伙协议和初步办理的结算并无异议，双方并未约定给付期限。重庆亿杨能源有限公司辩称，签订协议的主体是王德金、ＸＸ、朱长发。虽然ＸＸ是重庆亿杨能源有限公司的法定代表人，但其并非代表公司签订的合伙协议。而且在合伙结算时，也是写的重庆亿杨能源有限公司ＸＸ，不能以有该公司名字就认定ＸＸ是以公司名义。朱美英辩称，按照合同相对性原则，我并非合伙协议当事人。朱长发述称，同意王德金的上诉请求及理由。王德金向一审法院起诉请求：1、判决重庆亿杨能源有限公司、ＸＸ、朱美英支付王德金合伙收益款1065225元，并以1065225元为基数从2015年1月13日起按月利率2%计算利息；2、本案诉讼费、保全费由重庆亿杨能源有限公司、ＸＸ、朱美英承担。一审法院认定事实：2014年11月8日，王德金与ＸＸ及第三人朱长发签订《合伙协议》，载明：一、合伙人自愿出资每人100万元共计300万元做煤炭贸易，主要经营榆林至枝江—江口旱雨码头，从枝江旱雨码头船运至湖南衡阳金山水泥厂。二、三人本着诚实互信、共同经营、以利润最大化合法经营为宗旨，任何环节不得虚报造假为原则。三、煤炭购进、卖出价格均由买卖合同为准，如临时调整价格需二人以上同意方可执行新的价格，汽车运输费随市场行情变化，由三个合伙人商量执行。四、出资方式：以现金方式汇入重庆亿杨能源有限公司基本账户或者重庆亿杨能源有限公司法人代表ＸＸ私人账户为准，如有承兑需三方认可。五、结算方式和利润分配：以每单笔煤炭销售结算为准，三个合伙人按出资比例进行利润清算。如有余款可进行利润分配，专款专用。不得任何单方合伙人挪作其它用途。如贸易资金出现剩余或差额，由三方协商解决。煤炭贸易以重庆亿杨能源有限公司为主体，所有结算税票须以重庆亿杨能源有限公司账户开出票据合法，重庆亿杨能源有限公司不另提取管理费。六、如三个合伙人自愿解散，须货清、款清，三方无异议。本协议书一式三份，合伙人各执一份，签字生效。协议签订后，王德金于2014年11月18日向ＸＸ转账60万元，2014年11月27日王德金向ＸＸ指定的账户内转账20万元，2014年12月4日王德金向ＸＸ指定的账户内转账17万元，另王德金向ＸＸ支付车费3万元，王德金向ＸＸ转账和现金支付合伙资金合计100万元。2017年3月28日王德金与ＸＸ及第三人朱长发对合伙的煤炭贸易进行结算，载明：ＸＸ、朱长发、王德金三人于2014年11月8号签订《合伙协议》，共同在湖北省枝江市旱雨码头集并煤炭，做湖南衡阳金山水泥厂煤炭生意。结算如下：朱长发投资陆拾万元整，王德金投资壹佰万元正。①成本：煤炭从陕西榆林运至枝江旱雨码头集并，再装船运至湖南金山水泥厂，煤炭价格、汽车运输费、码头装卸费、船运费等成本经三人清算每吨运至湖南金山水泥厂760元/吨。（含税费）②到厂价：收购价810元/吨，含二票。③利润：王德金投资壹佰万元、利润65225元；朱长发投资陆拾万元、利润39375元。重庆亿杨能源有限公司ＸＸ应付王德金本利合计1065225元，大写人民币壹佰零陆万伍仟贰佰贰拾伍元。重庆亿杨能源有限公司ＸＸ应付朱长发本利合计639375元，大写人民币陆拾叁万玖仟叁佰柒拾伍元正。王德金、ＸＸ及第三人朱长发在合伙人处签名予以确认。同时，ＸＸ在合伙人处签注：结算账目属实，其它事项按三人协议执行。上述款项ＸＸ未支付给王德金。另查明，2014年10月22日重庆亿杨能源有限公司（乙方）与案外人湖南金山水泥有限公司（甲方）签订《烟煤买卖合同》，约定由乙方向甲方提供烟煤，每月约7000吨。价格暂定为810/吨（700元增值票、110元运输票），交货地点：由乙方负责组织汽车运输到甲方厂区指定的堆场内堆放，具体供货时间与数量以甲方传真通知为准。……因案外人湖南金山水泥有限公司未按期支付货款，重庆亿杨能源有限公司于2015年11月11日向湖海衡阳市石鼓区公司人民法院起诉要求湖南金山水泥有限公司支付货款，后经该院调解：由湖南金山水泥有限公司在2016年10月31日前分期支付重庆亿杨能源有限公司货款本金8151959元及相应的利息，并承担诉讼费、律师代理费。诉讼中，根据王德金的保全申请，湖北省枝江市人民法院作出（2017）鄂0583民初699号民事裁定书，查封、冻结重庆亿杨能源有限公司在湖南金山水泥有限公司的货款及重庆亿杨能源有限公司、ＸＸ、朱美英在金融机构的存款，限额110万元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。王德金与ＸＸ及第三人朱长发签订的《合伙协议》，系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，协议签订后，王德金向ＸＸ交纳了合伙出资款100万元，且各方当事人按照合伙协议的内容实际以重庆亿杨能源有限公司的名义与案外人湖南金山水泥有限公司进行了煤炭贸易，该合伙协议合法有效。2017年3月28日三合伙人经过结算，确认ＸＸ应付王德金投资本金100万元、应分得利润65225元，本利合计1065225元，该结算书内容明确具体，表明三合伙人已进行了合伙清算，故ＸＸ应当按照结算协议的约定支付王德金投资款及利润。重庆亿杨能源有限公司不是涉案合伙协议的当事人，且在结算协议中并未自愿加入承诺支付王德金投资款及利润，故其不应当承担责任。ＸＸ辩称，三合伙人的合伙事务并未完成，重庆亿杨能源有限公司在案外人湖南金山水泥有限公司的货款尚未收回，王德金要求支付投资款及利润的条件不成就。一审法院认为，三合伙人对合伙事务已经进行清算，同时在结算协议中三人并未明确约定支付条件和期限，故王德金有权随时主张权利，ＸＸ的上述辩解意见，一审法院不予采纳。朱美英与ＸＸ系夫妻关系，该债务系夫妻关系存续期间对外生产经营所产生的共同债务，故朱美英应当与ＸＸ共同承担清偿债务。王德金主张按月利率2%计算利息，因2017年3月28日的结算协议中无双方约定，故一审法院不予支持。ＸＸ、朱美英、重庆亿杨能源有限公司辩称，王德金起诉后对亿杨能源有限公司、朱美英的相关银行存款、财产进行了保全，其保全的金额超过了诉讼标的金额，请求一审法院予以裁定解除保全。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十五条规定，人民法院裁定采取保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除或者其上级人民法院决定解除外，在保全期限内，任何单位不得解除保全措施。根据上述规定，故一审法院无权解除湖北省枝江市人民法院作出的保全裁定。综上所述，一审法院对王德金的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款规定，判决：一、ＸＸ、朱美英在一审判决生效后十日内共同支付王德金投资款及利润1065225元;二、驳回王德金的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7194元，保全费5000元，均由ＸＸ、朱美英负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院认为，本案的争议焦点是：重庆亿杨能源有限公司是否应与ＸＸ、朱美英共同偿还王德金主张的投资款及利润的问题；王德金主张的逾期付款损失是否应当支持以及逾期付款损失的具体数额问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：关于重庆亿杨能源有限公司是否应与ＸＸ、朱美英共同偿还王德金主张的投资款及利润的问题，主要涉及重庆亿杨能源有限公司是否系案涉合伙协议的合伙人的认定问题。本案中，ＸＸ、王德金、朱长发于2014年11月18日签订《合伙协议》约定，三人共同出资从事煤炭贸易。签订协议的主体以及投入的资金来源均是ＸＸ、王德金和朱长发。按照合同的相对性原则，ＸＸ、王德金和朱长发系合伙协议的合伙人。重庆亿杨能源有限公司既未作为合伙人之一在合伙协议中签字盖章，也未投入资金。重庆亿杨能源有限公司并非合伙协议的合伙人。虽然作为合伙人之一的ＸＸ系重庆亿杨能源有限公司的法定代表人，但是从合伙协议的内容上看，ＸＸ并非是以该公司的名义签订的合伙协议。即使合伙人在合伙协议中约定，其从事的煤炭贸易的出资以现金汇入重庆亿杨能源有限公司基本账户为准，所有结算税票须以重庆亿杨能源有限公司账户开出。但是以上约定只能证明，合伙人共同约定出资方式以及开具结算票据的方式，而不能证明重庆亿杨能源有限公司就是合伙人之一。同时，ＸＸ、王德金和朱长发于2017年3月28日对合伙事务进行结算时，ＸＸ以重庆亿杨能源有限公司ＸＸ的身份约定向王德金偿付1065225元。但是该约定也不能充分证明ＸＸ是代表重庆亿杨能源有限公司签订的合伙协议。从结算的内容上看，也没有关于重庆亿杨能源有限公司向王德金支付结算款项的意思表示。而依照合同法关于表见代理的规定，ＸＸ签订合伙协议的行为以及在结算协议中以重庆亿杨能源有限公司ＸＸ的身份约定向王德金偿付1065225元的行为，也非表见代理行为。故本院对王德金主张的重庆亿杨能源有限公司应与ＸＸ、朱美英共同偿还投资款及利润的上诉请求不予支持。关于王德金主张的逾期付款损失是否应当支持以及逾期付款损失的具体数额问题。ＸＸ、王德金和朱长发于2017年3月28日对合伙事务进行结算，约定ＸＸ应付王德金本利1065225元。但是ＸＸ至今仍未向王德金支付结算款项。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，ＸＸ不履行支付相应款项的合同义务，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现王德金主张ＸＸ因未支付结算款项对其造成的资金占用损失，本院应予以支持。而其主张的逾期付款损失，主要表现为利息损失，即对于1065225元结算款项的利息损失。而利息损失主要涉及利率的认定和利息损失的起止时间的问题。对于利息损失的利率的认定问题，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算。对于利息损失的起止时间的认定问题，应以结算款项给付期限到期之日起至付清款项之日止。而对于结算款项给付期限到期之日，双方并未在结算中明确约定结算款项给付期限，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条和第六十二条的规定，对于结算款项的给付期限不明确的，王德金可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。ＸＸ与王德金、朱长发于2017年3月28日对合伙事务进行结算后至今未向王德金给付结算款项。现王德金就ＸＸ应给付的结算款项于2017年4月27日向人民法院起诉要求其履行，已给其必要的准备时间。人民法院立案受理该案之日，即2017年5月3日应视为结算款项到期之日。故，王德金主张的逾期付款损失应为以1065225元为基数，从2017年5月3日起至款项付清之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算的利息。综上所述，王德金的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销重庆市云阳县人民法院（2017）渝0235民初5495号民事判决第二项；二、维持重庆市云阳县人民法院（2017）渝0235民初5495号民事判决第一项以及案件受理费、保全费的负担；三、ＸＸ、朱美英在本判决生效后十日内共同支付王德金以1065225元为基数，从2017年5月3日起至该款项付清之日止，按照中国人民银行同类同期人民币贷款基准利率计算的利息；四、驳回王德金的其他诉讼请求。二审案件受理费15287元，由王德金负担13977元，由ＸＸ、朱美英共同负担1310元。本判决为终审判决。审 判 长  何 洪审 判 员  李学文审 判 员  铁晓松二〇一八年五月二日法官助理  胡玉婷书 记 员  唐 垚