汕尾市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1502刑初197号
公诉机关汕尾市城区人民检察院。
被告人林楚相，男，1972年5月19日出生于广东省陆丰市，汉族，高中文化，经商，户籍地址陆丰市，被羁押前住深圳市南山区前海路新海名城4栋7A。因本案于2017年6月16日被羁押，次日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。
辩护人卓泽锐，广东正也律师事务所律师。
汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2017）181号起诉书指控被告人林楚相犯非法经营罪，于2017年9月15日向本院提起公诉，本院于同月18日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员杨小丹出庭支持公诉，被告人林楚相及其辩护人卓泽锐到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕尾市城区人民检察院指控：2003年期间,被告人林楚相与汕尾市烟草专卖局原局长卢某（已故）、原办公室主任陈某1（已判刑）商量后决定以广东烟草汕尾市有限公司名义到云南省两烟市场购烟转手销售牟利，并商定陈某1负责提供银行开户、购烟手续以及负责签订合同，被告人林楚相负责联系烟厂、组织资金及提货销售，所得利润被告人林楚相分得七成、陈某1与卢某2分得三成。在此过程中，陈某1提供其保管的公司营业执照、印章等证件手续给被告人林楚相到汕尾城区农业银行开设广东烟草汕尾市有限公司对公账户。2003年7月份，陈某1以广东烟草汕尾市有限公司名义与云南省两烟市场签订24份合同共购进6950件香烟。被告人林楚相通过汕尾市城区农行账户组织货款汇至云南省两烟市场履行合同，遂后该批香烟分14车由被告人林楚相陆续提货后销往深圳市黄贝岭市场。在此期间，被告人林楚相与卢某2、陈某1非法经营香烟专卖品违法所得数额共计人民币573738.89元。（经核算利润为815434.89元，需扣除上述24份合同运费241696元，其中3份合同运费无法核实，按运费每车17264元计算）。
2017年6月16日，被告人林楚相被民警抓获归案。公诉机关据此认为，被告人林楚相违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提供了被告人供述与辩解、证人证言、物证、书证等证据。
被告人林楚相对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求法庭从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：1.本案已经过十年，不应追诉；2.被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，应从轻处罚；3.被告人在共同犯罪中的作用是次要，系从犯；4.本案鉴定意见中有六份合同的认定跟原合同是不一致的，认定的数额不够客观；5.本案发生时，当时相关法律对非法经营“情节特别严重”的数额没有规定，本案不应认定为“情节特别严重”。
经审理查明，2003年期间,被告人林楚相欲以广东烟草汕尾市有限公司名义到云南省卷烟烤烟（以下简称“两烟”）交易市场购烟转手销售牟利。在此过程中，被告人林楚相利用广东烟草汕尾市有限公司的印章、营业执照、组织机构代码证等证件到中国农业银行汕尾城区营业部开设广东烟草汕尾市有限公司对公账户，同年7月，被告人林楚相以广东烟草汕尾市有限公司名义与云南省两烟交易市场签订了24份合同并共购进香烟6950箱6950万支，被告人林楚相通过广东烟草汕尾市有限公司在中国农业银行汕尾城区营业部开设的账户组织货款汇至云南省两烟市场履行合同，然后将24份合同购买的香烟分14车由被告人林楚相陆续提到深圳市黄贝岭市场销售。经深圳市人民检察院司法会计鉴定中心鉴定，被告人林楚相非法经营香烟专卖品期间违法所得数额共计人民币516041.3元（经核算利润为757737.3元，需扣除上述24份合同共14车运费241696元，运费按每车17264元计算）。
汕尾市城区人民检察院在办理其他案件时发现被告人林楚相涉嫌存在犯罪事实，遂于2013年9月2日对被告人林楚相立案侦查。被告人林楚相与两烟市场履行合同时最后一笔汇款时间为2003年9月25日。
2017年6月16日，被告人林楚相在深圳市罗湖区被民警抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、汕尾市城区人民检察院出具的《抓获经过》，证实该院在办理其他案件中发现林楚相确有涉嫌与国家工作人员共同贪污的犯罪事实，于2013年9月2日决定对林楚相立案侦查，因林楚相案发后畏罪潜逃，于同月29日对其网上追逃。2017年6月16日林楚相在深圳市罗湖区被深圳市公安局南湖派出所民警抓获归案，次日被刑事拘留。
2、广东烟草汕尾市有限公司提供的《单位申请开户证》、《中华人民共和国组织机构代码证》、《税务登记证》、《关于要求开办账户的申请》、《企业法人营业执照》等材料，证实陈某1提供其保管的公司营业执照、印章等证件给被告人林楚相到中国农业银行汕尾城区营业部开设广东烟草有限公司对公账户。
3、广东烟草汕尾市有限公司提供的《中国农业银行记账凭证》、《中国农业银行联行来账凭证》、《中国农业银行分账户》、《中国农业银行电汇凭证》等材料，证实2003年7月至9月期间，林楚相通过广东烟草汕尾市有限公司在中国农业银行汕尾城区营业部开设账户，组织货款并汇至云南省卷烟烤烟交易市场在中国工商银行护国支行开设账户履行合同。且最后一笔汇款的时间为2003年9月25日。
4、《中国烟草交易中心合同（卷烟）》，证实2003年7月份，广东烟草汕尾市有限公司有与云南省卷烟烤烟交易市场签订了24份合同，合同编号为：34025714、34025715、34025716、34025717、34025718、34025719、34025720、34025721、34025722、34025723、34025724、34025725、34025726、34025727、34025728、34026072、34026073、34026074、34026075、34026076、34026958、34026959、34026960、34026057,共购进香烟6950箱6950万支，由林楚相陆续提货后将香烟分14车运往深圳黄贝岭市场销售。
5、广东烟草汕尾市有限公司出具的《关于2001—2006年期间我局（公司）相关印章管理情况的说明》，证实广东烟草汕尾市有限公司于2001年7月成立，专卖局、有限公司印章、合同专用章由该公司办公室管理，2001年6月至2006年2月陈某1任办公室主任；财务专用章由财务科管理，2003年3月至2006年12月周某任财务科科长。
6、广东烟草汕尾市有限公司出具的《关于我司合同专用章等印章使用情况的说明》，证实该司存有的“广东烟草汕尾市有限公司合同专用章”（1）、（2）、（3）三枚印章，现公司仅存一枚合同专用章(1)在公司营销管理中心，另外，合同专用章（2）、（3）这二枚印章无法查到。且这三枚印章已于2003年底停止使用。
7、广东烟草汕尾市有限公司出具的《关于广东烟草汕尾市有限公司对公账户的情况说明》，证实广东烟草汕尾市有限公司于2001年7月26日成立，公司成立后在工商银行汕尾营业部开设有一个基本户，专门用于日常卷烟货款的收付，以及员工工资、奖金、日常费用和备用金的支取。除此之外，公司再没有开设其他对公账户。
8、广东烟草汕尾市有限公司提供的《2002年-2003年市烟草公司省外卷烟经营主要业务环节示意图》，证实经营省外香烟的业务流程。规范和加强省外卷烟调入计划管理，规定在云南两烟市场签订调入合同与擅自增加计划、重复使用合同等都属违法行为。
9、广东烟草汕尾市有限公司的出具的对《汕尾市人民检察院关于要求核实有关事项的函》的复函，证实2003年7月份，广东烟草汕尾市有限公司有与云南省卷烟烤烟交易市场签订了24份合同，所购进的卷烟未在该公司验货入库，由林楚相负责销售的这些卷烟货款及利润也未在该公司入账。
10、红塔烟草（集团）有限责任公司昭通卷烟厂（以下简称昭通卷烟厂）出具的《关于2002、2003年卷烟运费结算情况的说明》，证实除2003年9月25日，以汽车运输方式发往广东珠海烟草公司的250万支卷烟外，未发现以汽车运输方式发往广东的其他卷烟运费支付凭证。
11、红塔烟草（集团）有限责任公司昭通卷烟厂提供的《云南省公路货运专用发票》，证实2003年8月15日昭通卷烟厂汽车队收到广东烟草汕尾市有限公司一车卷烟的运费为人民币17264元。
12、深圳市人民检察院司法会计鉴定中心《司法会计技术协助文书关于“比照广东烟草汕尾市有限公司经营环境测算涉案卷烟获利情况”的说明》[深检司会鉴技协字（2013）第4号]，证实2002年12月5日2003年至7月31日，陈某1代表汕尾烟草公司与云南交易市场签订的卷烟合同共38份，相应的云南增值税专用发票共47份、发票的含税金额共19992320.54元，发票计税金额（不含税金额）合计17087453.45元；上述38份合同开出的增值税专用发票上卷烟产品的“营业收入”是21604225.00元，“营业成本”是17087453.45元，比照“营业税金及附加”是76785.12元，比照“经营费用”是204845.97元，比照“管理费用”是1344559.46元，测算得出的“比照经营环境要素得出的利润”是2890581.01元。
根据以下规则“营业收入”减“营业成本”减“营业税金及附加”减“经营费用”减“管理费用”等于“比照经营环境要素得出的利润”，得出林楚相所涉及24份合同开出的增值税专用发票上卷烟产品的“比照经营环境要素得出的利润”是757737.3元。扣除上述24份合同运费241696元，运费按每车17264元计算，被告人林楚相非法经营香烟专卖品违法所得数额共计人民币516041.3元。
13、中国烟草总公司广东省分公司出具的《情况说明》，证实根据卷烟合同及卷烟价格数据等资料，对合同资料进行统计。计算依据：“出厂价（不含税）”为增值税发票中列明的卷烟出厂价格；“批发价（系统）”为对入网零售户销售卷烟的价格；“不含税差价”（系统）=[不合税批发价（系统）-出厂价（不含税）]率合同中各规格的实际签订量；“应缴增值税”=“不含税差价（系统）”*固定税率(17%)。
14、广东省烟草专卖局（公司）出具的《关于烟草专卖问题的复函》，证实1992年1月1日开始实施的《中华人民共和国烟草专卖法》，国家对烟草专卖品（含卷烟、烟叶等）的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。卷烟经营（批发）企业从厂家购进的卷烟价格（出厂价）与批发销售价存在一定的价差，有一定的毛利，但最终产生的实际利润要减去企业的经营费用、应交税金等。销售产生的利润应归经营企业所有。
15、云南省物价局出具的《2002至2003年国色天香（硬）等卷烟市场参考批发价格表》，证实卷烟国色天香（硬）每条45元，钓鱼台（软）每条35元，龙泉（软）每条15元，龙泉（硬）每条20元。
16、广东省深圳市人民检察院司法会计鉴定中心出具的《检验鉴定文书》[深检会鉴字（2013）5号]，证实2002年12月5日至2003年7月31日，汕尾烟草公司与云南交易市场签订的卷烟合同共38份，相应云南增值税专用发票共47份、发票的不含税金额共17087453.45元、发票的含税金额共19992320.54元，银行付款单据共17份、金额共19888312.08元，上述资金由汕尾烟草公司的交通银行账号、农业银行账号付出。
17、《人民检察院司法鉴定机构资格证书》、《人民检察院司法鉴定人员资格证书》，证实广东省深圳市人民检察院司法会计鉴定中心以及鉴定人黄某、王某3鉴定资格和鉴定资质。
18、汕尾市公安局治安巡逻警察支队户政大队出具的《人口信息全项》，证实被告人林楚相的基本情况。
19、证人陈某1证言，证实他时任广东烟草汕尾市有限公司办公室主任，其公司的公章由他保管的，当时烟草公司只有开设在工商银行的一个对公账户，他不认识林楚相、卢某1，并没有与时任局长的卢某、林楚相等人共谋一起帐外经营香烟，没有到云南两烟市场签订了24份昭通厂的香烟合同并全部销售，没有与袁某一起到云南签订昭通厂生产香烟的购烟合同，没有提供广东烟草汕尾市有限公司的公章、营业执照、组织机构代码证等给林楚相，也没有协助林楚相在中国农业银行汕尾城区营业部开过广东烟草汕尾市有限公司的对公账户。
20、证人袁某证言，证实他原是湖南省沅江市烟草公司业务股长。他认识在深圳做香烟等生意的林楚相。林楚相想从云南昭通卷烟厂拿点香烟出来做，问他能否介绍一下昭通卷烟厂的领导给他认识，他介绍昭通卷烟厂销售经理部负责广东片区的组长陈某4与林楚相认识，并要求陈某4介绍昭通卷烟厂销售部经理王某1给林楚相认识。但林楚相是否以广东烟草汕尾市有限公司名义与昭通卷烟厂签订香烟购销合同，及向昭通卷烟厂购买了什么品牌的香烟他不清楚。
21、证人王某1证言，证实他时任昭通卷烟厂厂长经理助理兼营销部经理。2002年至2004年期间，昭通卷烟厂驻华南片区销售的市场部的经理是陈某4，他负责昭通卷烟厂香烟在华南片区的推销、宣传工作，2003年间“钓鱼台”、“龙泉”香烟在市场的销售不是很好，利润较低，而烟厂负责与烟草公司联系签订合同事宜是由时任业务科科长冯某负责，他与林楚相的认识是陈某4介绍的，林楚相以广东烟草汕尾市有限公司的名义向昭通卷烟厂购买香烟及签订合同数量具体要查看当时与广东烟草汕尾市有限公司签订的合同才知道。
经他辨认，广东烟草汕尾市有限公司向昭通卷烟厂购买“钓鱼台”和“龙泉”品牌的香烟有20份合同，由他们烟厂委托云南两烟市场与广东烟草汕尾市有限公司签订的，供方签约代表张某1是两烟市场的工作人员，需方广东烟草汕尾市有限公司代表的名字是陈某1，2003年底或2004年初，他和陈某4等人去深圳考察香烟在深圳市场销售情况时，林楚相接待了他们，并送了一些礼物给他们。
22、证人陈某2证言，证实他时任昭通卷烟厂卷烟经理部下属的华南市场部部长。如果有烟草公司购买他们厂香烟的意向，他们卷烟经理部的人就会跟烟草公司谈购烟的种类、数量，谈好后报给业务科做好购烟合同的签订及发货等事宜。2001年至2005年期间，昭通卷烟厂销售香烟的交易合同产生形式有两种：一种是在北京的烟草交易市场签订的交易合同，另一种是在云南省卷烟烤烟交易市场签订的政府留成烟合同，因为烟草是专卖商品的，烟草销售对象只能是各地烟草公司，不能卖给其他个人或单位。2003年间销售“钓鱼台”利润较好，“龙泉”比较适销。在2003年3、4月份，昭通卷烟厂在昆明金鹰酒店召开业务会议时袁某介绍林楚相与他认识，林楚相准备通过广东烟草汕尾市有限公司的手续与他们烟厂签订合同，他为林楚相引见了时任厂长的保仲明和王某1、冯某等人，林楚相与广东烟草汕尾市有限公司沟通好后，由“广东烟草汕尾市有限公司”与他们烟厂业务科联系好品种、数量等事宜，再委派代表带齐签约手续到云南两烟市场签订合同。
经他辨认，那20份合同是昭通卷烟厂的香烟销售合同，合同内容所示的香烟种类龙泉、钓鱼台都是他们昭通卷烟厂生产的，合同是在云南两烟市场签订的，他不认识陈某1，但可以肯定陈某1是广东烟草汕尾市有限公司的业务代表，因为合同上有陈某1的签名和“广东烟草汕尾市有限公司”的盖章。
23、证人冯某证言，证实她时任昭通卷烟厂业务科科长。因为法律规定烟草是国家专卖，只允许销售给全国各地的烟草公司，不允许卖给个人及其他单位。2002年至2005年期间，云南省各个卷烟厂销售香烟的交易合同产生形式有两种，一是在北京的烟草交易市场签订的交易合同，二是在云南省卷烟烤烟交易市场签的政府留成烟合同。各地烟草公司的代表来谈购烟的，一般需要持有介绍信或工作证，签订合同的时候还要检查对方盖的是否是烟草公司的合同专用章，因为烟草是专卖的，不可能卖给私人。2003年间，他们昭通卷烟厂在昆明金鹰酒店召开客户见面会期间，他和保某某副厂长、王某1、陈某4等人与林楚相、袁某在金鹰酒店附近的一家餐馆一起吃饭时陈某4介绍认识的。林楚相提出要以广东烟草汕尾市有限公司的手续购买香烟，当时林楚相在广东深圳做香烟生意，且林楚相能提供广东烟草汕尾市有限公司的签约手续，当时他打电话到广东烟草汕尾市有限公司办公室核实签约事宜，当时接电话的人叫“陈某1”，说其是办公室主任，还说林楚相与烟厂商谈的购烟情况可以做，同意向他们购买香烟，不久，广东烟草汕尾市有限公司有派代表到云南两烟交易市场签订合同。
经他辨认，那20份合同内容所示的香烟种类龙泉、钓鱼台都是他们昭通卷烟厂生产的，合同上有陈某1签字和广东烟草汕尾市有限公司的签章，就能确定陈某1是汕尾烟草公司的业务代表，那20份交易合同就是他代表汕尾烟草公司来联系业务且签订的。
24、证人徐某证言，证实她时任两烟交易市场业务科科长。编号为34025740、34026960、34025739、34026958、34026959、34025738、34025737等7份合同需方代表签名是“陈某1”，可以确定陈某1是代表广东烟草汕尾市有限公司来两烟市场签订购烟合同的。
经相片辨认，指认出2003年在两烟市场见过的陈某1。
25、证人张某1证言，证实他2003年3月开始在云南省两烟交易市场销售部工作，主要负责销售部的考勤。2003年期间广东烟草汕尾市有限公司的业务代表与他签订过烟草交易合同的有李某某和陈某1，当时他们都是烟厂的工作人员带过来的，但对他们还是有印象的。
经相片辨认，指认出陈某1就是与他签订过合同的人。
26、证人张某2证言，证实他2001年至2001年3月期间在云南昭通卷烟厂卷烟经理部工作，时任广东片区业务员。合同编号分别为34025721、34025722、34025723、34025724、34025725、34025726、34025727、34025728、34026076、34025714、34025715、34025716、34025717、34025718、34026075、34026074、34025719、34025720、34026073、34026072等20份合同，其品种均是昭通卷烟厂生产的香烟，这些合同均是广东烟草汕尾市有限公司与云南两烟市场签订的，并已经履行完毕。
27、证人卢某1证言，证实他在陆丰市工商局工作。2003年间他曾陪在深圳做生意的朋友林楚相到农行汕尾市城区支行开设过广东烟草汕尾市公司的一个账户。帐号为：20×××59，当时是他亲笔填写《单位申请开户证》的，是林楚相叫他帮忙填写的，他就按照林楚相的意思填写后交给银行，开户证上填写的是他当时所用的电话号码。账户是林楚相在使用，林楚相曾叫他通过该账户转一笔款到外省的一家烟草公司的银行账户。广东烟草汕尾市有限公司在农行城区支行的对公账户也是他和林楚相与去农行城区支行开具的，开户资料是广东烟草汕尾市有限公司的工作人员陈某1拿给他们的。后来他用该对公账号帮林楚相转购烟款的时候，陈某1有两三次来农行城区支行协助办理转账，陈某1将盖好章的空白汇款单拿给他填写。2003年7月30日至同年9月25日期间，通过该账号汇款至云南省卷烟烤烟交易市场的账号共有9笔，电汇凭证均是林楚相交代由他填写，总金额为11114040元，用于到云南省卷烟烤烟交易市场购买香烟的，这些资金是林楚相从其他地方汇进汕尾烟草公司在农行城区支行的账号的。电汇凭证上盖的“广东烟草汕尾市有限公司”公章、“卢某”、“周某”私章，是陈某1拿那三个印章来盖的，盖好印后空白电汇单再由他填写内容，在帮助林楚相开设账户及转账的过程中，林楚相有给他几百元补贴。
经相片辨认，指认出陈某1就是广东烟草汕尾市有限公司的工作人员。
28、证人郑某证言，证实他当时在陆丰市工商局工作，是林楚相的连襟兄弟。2003年的一天，他在深圳市做生意的连襟兄弟林楚相回陆丰市跟他说要去汕尾市区的银行去开设一个账户做香烟生意，要他找一个人帮他跑跑腿，他觉得卢某1老实可靠，就将卢某1介绍给林楚相，他只知道林楚相、卢某1两人有到汕尾市区银行开户做香烟生意，至于如何办理银行开户、开的是哪个公司的账户以及如何做生意的情况他不清楚。
29、被告人林楚相供述，供认2003年初，他在深圳市经商，他的朋友袁某找他说可以拿到云南昭通卷烟厂的香烟，他觉得可以在深圳市做，于是他让袁某去云南省联系，他到汕尾市找到时任汕尾市烟草局局长的卢某，说可以低价拿到昭通卷烟厂的香烟，希望能跟他一起合作以广东烟草汕尾市有限公司名义购烟，卢某听后表示同意，提出要分30%的利润，并叫陈某1负责配合他去办理购烟手续，提供了广东烟草汕尾市有限公司的证件包括营业执照、机构代证、申请书等给他，他和卢某1凭借这些证件在汕尾城区农行开设了一个“广东烟草汕尾市有限公司”的账号用于购烟。袁某在云南昭通卷烟厂找到该厂的保仲明、王某1、陈某4等人，并谈妥了24份合同，由袁某和陈某1与烟厂签订合同，签订合同之后，他在社会上筹集了资金，然后通过他们开设的“广东烟草汕尾市有限公司”农行账户支付了这24份合同的货款，卷烟厂收到货款后就发货，并将货运到深圳市黄贝岭烟草市场由其销售，对合同编号为34025714、34025715、34025716、34025717、34025718、34025719、34025720、34025721、34025722、34025723、34025724、34025725、34025726、34025727、34025728、34026072、34026073、34026074、34026075、34026076、34026958、34026959、34026960、34026057等24份合同的卷烟产品，按照广东省烟草公司出具的合同差价表核算，这24份合同（14车）所得利润为910879.16元，扣除运费238000元，实际利润应为672879.16元，如果检察机关认定他应该承担这个责任，他也愿意承担。
经相片辨认，指认出广东烟草汕尾市有限公司的办公室主任就是陈某1。
上列各项证据，来源合法、证据间能相互印证，可作为定案的根据予以确认。
对于被告人林楚相的辩护人提出的辩护意见，查证如下：经查，被告人林楚相所销售的24份合同卷烟产品的实际数量及“经营成本”主要是依据相应的增值发票及银行单据，其“比照经营环境要素得出的利润”是按照“营业收入”减“营业成本”减“营业税金及附加”减“经营费用”减“管理费用”得出的，其“比照经营环境要素得出的利润”是757737.3元，扣除运费241696元，被告人林楚相非法经营香烟专卖品违法所得数额共计516041.3元，对该数额，本院予以确认。公诉机关指控被告人林楚相所销售的24份合同卷烟产品“比照经营环境要素得出的利润”是815434.89元，扣除运费241696元，被告人林楚相非法经营香烟专卖品违法所得数额共计573738.89元，本院不予支持；关于被告人林楚相犯非法经营罪超过法定追诉期限的问题，根据相关司法解释，对于法院正在审理的非法经营罪案件，应当依据司法机关立案侦查时的法律规定认定追诉时效。林楚相所犯非法经营罪依据立案侦查时的法律规定应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，其法定追诉期限为十年，被告人林楚相通过广东烟草汕尾市有限公司在中国农业银行汕尾城区营业部开设账户，组织货款并汇至云南省卷烟烤烟交易市场在中国工商银行护国支行开设的账户履行购烟合同，最后一笔汇款的时间是2003年9月25日，而本案公诉机关立案追诉被告人林楚相的时间是2013年9月2日，未超过十年，辩护人提出本案已经过十年，不应追诉被告人林楚相刑事责任的辩护意见本院不予采纳；关于从犯的问题，被告人林楚相积极参实施本案上述认定的非法经营行为，辩护人提出被告人系从犯的辩护意见本院不予采纳；被告人林楚相归案后如实供述自己的罪行，辩护人提出被告人应从轻处罚的辩护意见本院予以采纳；关于被告人林楚相的非法经营数额是否属于“情节特别严重”的问题，本案案发于2003年7月，当时的法律及相关司法解释没有明确规定“情节特别严重”的数额，直至2010年3月，最高人民法院、最高人民检察院联合出台的司法解释才规定了非法经营罪“情节特别严重”的情形，根据有利于被告人、“从旧兼从轻”的法律适用原则，本院认定被告人林楚相的犯罪情节属于“情节严重”，其辩护人提出本案不应认定为“情节特别严重”的辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关指控被告人林楚相的犯罪属于“情节特别严重”，本院不予支持。
本院认为，被告人林楚相违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。被告人林楚相庭审时如实供述了自己的罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚，并给予缓刑考验的机会。公诉机关指控被告人林楚相的罪名成立，本院予以支持。根据被告人林楚相犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十五条之规定，判决如下：
被告人林楚相犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 何世盛
审判员 吕俊智
审判员 黄伟群
二〇一八年二月十二日
书记员 陈俊杰
附：有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。