.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2018）晋01民终2105号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司，住所地太原市迎泽大街300号省公司综合办大楼7-9层。负责人：王抗区，总经理。委托诉讼代理人：李海斌，山西中吕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：耿海旺，男，1971年5月5日出生，汉族，住山西省古交市。委托诉讼代理人：芦爱兰，女，汉族，1969年9月27日出生，系耿海旺妻子，住山西省古交市。委托诉讼代理人：耿慧，女，汉族，1996年8月16日出生，系耿海旺女儿，山西大学学生，住山西省古交市。被上诉人（原审被告）：闫虎根，男，1975年10月6日出生，汉族，太原市小店区北格镇西埔村居民。被上诉人（原审被告）：清徐县远通货运有限公司，住所地山西省清徐县清源镇柴家寨村158号。法定代表人：张文远。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司因与被上诉人闫虎根、刘永强、耿海旺、清徐县远通货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省清徐县人民法院（2017）晋0121民初1279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的委托诉讼代理人李海斌，被上诉人耿海旺的委托诉讼代理人芦爱兰、耿慧到庭参加诉讼。被上诉人闫虎根、被上诉人清徐县远通货运有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司上诉请求：1、发回重审或依法改判上诉人减少赔偿责任104895.19元，具体改判项目为(1)、依法对被上诉人耿海旺伤残等级重新鉴定或按照九级伤残认定并依照农村标准改判其残疾赔偿金为42344.4元；(2)上诉人不承担17471.01元误工费之赔偿责任；(3)被上诉人耿海旺之护理费为9076.75元；(4)被上诉人耿海旺之精神损害抚慰金为10500元。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审被上诉人耿海旺之伤残鉴定意见系单方委托作出，且其并未于庭后向上诉人提供其近期医学影像资料，上诉人只认可其构成九级伤残。太原市道路交通事故司法鉴定中心是在被上诉人耿海旺没有通知上诉人的情况下自行选择的，该行为使上诉人无法了解其与鉴定机构之间是否存在应该回避而没有回避的事由。被上诉人耿海旺在未经上诉人同意的情况下单方选择鉴定机构，使上诉人丧失了与被上诉人共同选定司法鉴定机构的法定权利。违反了《民事诉讼法》第七十六条”当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。此外，被上诉人耿海旺鉴定之日距其治疗终结尚不足三个月，伤情并未稳定，太原市道路交通事故司法鉴定中心在并未重新拍摄被上诉人耿海旺出院后医学影像资料的情况下，仅依据其住院期间医学影像资料认定受伤肋骨”畸形愈合”，严重缺乏事实依据，鉴定结论不能公正地反应被上诉人耿诲旺之伤残等级，上诉人根据被上诉人之伤情，仅认可其构成九级伤残、十级伤残各一处，并相应认可精神损害抚慰金10500元。最后，一审在并无水电费、物业费缴纳凭证、子女就学证明的情况下，仅凭被上诉人耿海旺亲属的证人证言认定其于城镇居住，缺乏相关证据支持，其残疾赔偿金之诉求应当按照农村标准进行计算。二、一审认定被上诉人耿海旺存在误工收入缺乏证据支持。本案在被上诉人耿海旺并未举证证明其日常从事工作具有固定收入、以及其最近三年的平均收入状况的情况下，一审法院按照交通运输业标准对其误工费进行计算，缺乏证据支持。三、一审就被上诉人耿海旺之护理费计算错误。依据统计数据，2016年山西省居民服务业在岗职工平均工资标标准为36307元，据此计算被上诉人耿海旺3个月护理费应为9076.75元，一审认定该项费用为9218.01元，计算错误。综上，上诉人请求法院支持上诉人之上诉请求，依法裁判，以维护上诉人之合法权益。被上诉人耿海旺辩称，我方不认可上诉人的上诉请求，本来给3个月的误工工资很少，我方认为应该赔1年的损失，一审判了3个月，已经算是少了。我方是委托正规专业的鉴定中心鉴定的，一审法院也没提重新鉴定，不应该再重新鉴定，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。耿海旺向一审法院起诉请求：1、判令四被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计人民币502797.88元；2、判令被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实的质证和认定情况：关于外购药与医疗费是否扣除20％非医保费用问题。耿海旺的外购药不是用于治疗因本次事故造成的伤情，对外购药不予认定；保险公司提出扣除20％非医保费用，系保险公司行业内部规定，不具有法律效力，本院不予认定；太原市道路交通事故司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书是对耿海旺伤情的客观认定，对耿海旺的相关费用的计算以该意见书载明的事项作为计算标准，耿海旺伤残构成八级和十级各一处，耿海旺多处损伤的护理期评定为3个月、营养期评定为3个月，固定物后期住院手术取除费用评估为13000元。伤残赔偿金应如何计算。耿海旺提供古交市社区居民委员会证明耿海旺居住情况及证人当庭作证，对耿海旺伤残赔偿金按城镇居民标准计算；误工费、护理费、营养费如何计算。耿海旺提供其从事交通运输业证据，但未提供工资证明，结合其出院记录及伤残鉴定意见书，按照交通运输业的标准计算3个月，护理费没有医嘱要求两人护理，本院支持一人护理费用，按居民服务业的标准计算3个月，营养费根据鉴定意见结合出院记录计算3个月；交通住宿费酌情认定2000元；住院伙食补助费、精神损害抚慰金计算适当，予以认定。一审法院认为，山西省清徐县交通警察大队作出并公交认字［2017］第00057号道路交通事故认定书，是公安机关就本起事故作出的责任认定，该责任认定书符合事实和法律规定，认定内容客观公正，可以作为认定案件事实和责任的证据。耿海旺在本次事故中受伤，刘永强负主要责任，耿海旺负次要责任。事故车辆的实际支配人为闫虎根、该车以清徐县远通货运有限公司的名义在中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保有交强险及100万元商业险，且事故发生在保险期内。耿海旺因本次交通事故所产生的费用，首先应由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险保险限额内先行赔偿，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在商业险保险限额内按责任比例进行赔付，再不足部分由实际车主闫虎根赔付。耿海旺请求的二次手术费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金计算适当，本院予以支持；医疗费本院支持94214.39元；误工费按照交通运输业的标准计算3个月计17471.01元；护理费9218.01元；交通费、住宿费酌情计算2000元；原告受伤后，被告保险公司为其支付了1万元医疗费。本案起诉后，原告提出撤回对被告刘永强的起诉的申请，本院予以当庭准许。闫虎根、清徐县远通货运有限公司在本院送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等后未提出答辩、未提供证据、也未参加庭审，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，因本次交通事故给耿海旺造成损失有医疗费94214.39元、二次手术费13000元、误工费17471.01元、护理费9218.01元、交通费、住宿费2000元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、伤残赔偿金169582.4元、精神损害抚慰金15500元，共计328385.81元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险范围内赔偿耿海旺120000元，不足部分208385.81元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在商业险保险范围内按照责任比例承担70％即赔偿耿海旺145870.07元。以上两项共计由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿耿海旺265870.07元，核减保险公司已经支付的1万元医疗费，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿耿海旺255870.07元。故判决如下：”因本次事故给耿海旺造成的损失费医疗费94214.39元、二次手术费13000元、误工费17471.01元、护理费9218．01元、交通费、住宿费2000元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、伤残赔偿金169582.4元、精神损害抚慰金15500元，共计328385．81元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险范围内赔偿耿海旺120000元，剩余部分由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在商业险保险保险范围内按照责任比例承担70％即赔偿耿海旺145870.07元。以上两项共计由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿耿海旺265870.07元，核减保险公司已经支付的1万元医疗费，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿耿海旺255870.07元。限于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费4414元、鉴定费3500元，由耿海旺负担2374.2元，由闫虎根承担负担5539.8元。”本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，上诉人认为一审中被上诉人耿海旺之伤残鉴定书是在未经上诉人同意的情况下单方选择鉴定机构，使上诉人丧失了与被上诉人共同选定司法鉴定机构的法定权利，以及伤情并未稳定，严重缺乏事实依据，鉴定结论不能公正地反应被上诉人耿海旺之伤残等级，上诉人不认可所鉴定的八级伤残等级及相应的精神损害抚慰金。但上诉人在一审中只是口头陈述并未提供足以反驳的证据证明，也未向原审法院提出书面重新鉴定的申请，原审采纳该鉴定意见并未进行重新鉴定，并无不当，二审中上诉人也没有提供足以反驳的证据，虽提出重新鉴定的申请，并未说明正当理由怠于行使自己的权利，本院也不应进行重新鉴定。被上诉人在原审中提供了社区证明被上诉人从2012年7月一直在城镇居住生活至今的情况，上诉人认为仅凭被上诉人耿海旺亲属的证人证言不应认定其在城镇居住及残疾赔偿金应按照农村标准进行计算的意见，本院不予采纳。对于误工费的上诉请求，因被上诉人提供了驾驶证和从业资格证，上诉人对一审误工费计算并无异议，应予认定。一审认定护理费没有医嘱要求两人护理，应按一人护理计算费用，上诉人对此并未提出异议，被上诉人虽提出一开始有三人护理，但其未提出上诉，对该意见不属二审审理范围。而上诉人认为一审就被上诉人耿海旺之护理费计算错误，依据统计数据，2016年山西省居民服务业在岗职工平均工资标准为36307元，据此计算被上诉人耿海旺3个月护理费应为9076.75元，该项上诉请求，理由充足，应予支持。故一审认定该项费用为9218.01元存在错误，应予纠正。上诉人对于其他事项的上诉请求，理由不成立，本院不予支持。故因本次事故给被上诉人耿海旺造成的损失医疗费94214.39元、二次手术费13000元、误工费17471.01元、护理费9076.75元、交通费、住宿费2000元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、伤残赔偿金169582.4元、精神损害抚慰金15500元，共计328244.55元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险范围内赔偿耿海旺120000元，剩余部分由上诉人在商业险保险范围内按照责任比例承担70％即赔偿耿海旺145771.19元。以上两项共计265771.19元由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿，核减保险公司已经支付的1万元医疗费，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险范围内赔偿被上诉人耿海旺255771.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条、第二十八条的规定，判决如下：一、撤销山西省清徐县人民法院（2017）晋0121民初1279号民事判决。二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内在保险范围内赔偿被上诉人耿海旺255771.19元。三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的其他上诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4414元、鉴定费3500元，由被上诉人耿海旺负担2374.2元，由被上诉人闫虎根负担5539.8元。二审案件受理费2398元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司负担2000元，由被上诉人耿海旺负担398元。本判决为终审判决。审判长刘平则审判员景铜柱审判员李翠萍二O一八年四月二十三日书记员寇凌