安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第00187号
上诉人（原审原告、原审被告）：合肥富生生物科技有限公司。
法定代表人：曹强，总经理。
委托代理人：蒋利华，女，合肥富生生物科技有限公司财务人员。
委托代理人：刘春梅，安徽美林律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审原告）：卢苗苗，女，1986年5月1日出生。
上诉人合肥富生生物科技有限公司（以下简称富生公司）、上诉人卢苗苗因劳动争议纠纷一案，均不服合肥市包河区人民法院（2013）包民一初字第02428号民事判决向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
经审理查明：2011年12月，卢苗苗应聘进入富生公司工作，双方未签订劳动合同，富生公司也未为卢苗苗缴纳社会保险费。自2012年2月至2013年1月期间，富生公司汇入卢苗苗的银行账户共计40324元，其中包含2012年度卢苗苗的报销费用20667元。卢苗苗在2012年度分销伤寒疫苗4722支，每支应提成2元，销售其他产品400支，每支应提成10元。2012年3月12日，卢苗苗向富生公司借差旅费1500元未归还。
工作期间，卢苗苗参加了长丰县疾病预防控制中心工作人员的招考。2013年2月25日，富生公司向长丰县卫生局、人事局为卢苗苗出具了鉴定意见书。后，卢苗苗正式到长丰县疾病预防控制中心工作。
2013年5月30日，卢苗苗向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、富生公司支付2013年2月份工资3220元；2、支付2012年提成工资13444元；3、支付查窜货奖励资金5000元；4、支付解除劳动合同经济补偿金3220元；5、支付未签订劳动合同双倍工资45080元；6、补缴2011年12月份至2013年2月期间的社会保险。
2013年8月22日，合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会作出包仲裁字（2013）101号《仲裁裁决书》，裁决：一、合肥富生生物科技有限公司支付卢苗苗2013年2月份工资1512元；二、合肥富生生物科技有限公司支付卢苗苗提成工资13444元；三、合肥富生生物科技有限公司支付卢苗苗双倍工资28956元；四、合肥富生生物科技有限公司为卢苗苗补缴2011年12月至2013年2月期间的社会保险，具体金额由社会保险经办部门核准，双方按规定比例承担费用；五、驳回卢苗苗的其余仲裁请求。上述第一、四项为终局裁决，第二、三、五项裁决为非终局裁决。
富生公司不服该裁决，诉至原审法院，请求判令：1、不支付卢苗苗提成工资13444元、双倍工资差额28956元；2、无需为卢苗苗办理2011年12月份至2013年2月期间的社会保险。卢苗苗不服该裁决亦诉至原审法院请求判令：富生公司支付双倍工资等合计69684元。
原审法院审理后认为，关于双方争议的卢苗苗月工资收入，富生公司主张每月1500元，卢苗苗主张汇入其工资账号的均为月工资。当庭查明差旅费用为卢苗苗个人垫付，报销后公司再汇入其工资账号，因此其离职前的月平均工资应为1512元［（40324元-20667元）÷12］。卢苗苗离职当月的工资1512元及其在职期间的应得提成工资13444元（9444元＋4000元）未支付，应予补发。
根据劳动法规定，为劳动者缴纳社会保险费用是用人单位的强制义务，因此卢苗苗要求富生公司补缴社会保险的诉求应予支持。富生公司提出每月发放给卢苗苗400元社保补贴，没有事实依据，不予支持。卢苗苗借富生公司1500元应归还，但富生公司提出抵扣房租11200元，因双方没有约定，此项诉求依法不予支持。
关于未签订劳动合同的第二倍工资问题。劳动合同法规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；而劳动争议调解仲裁法规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。卢苗苗应自2012年1月起要求富生公司与其签订劳动合同，其未能举证证明曾因主张此项权利而中断仲裁时效，直至2013年5月才申请仲裁，己超出法定仲裁时效期间，因此对卢苗苗提出的第二倍工资诉求不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金。卢苗苗陈述公司于2013年2月26日单方解除劳动合同关系，而根据当庭查明的事实是卢苗苗考取了新单位，富生公司于当日为其出具了鉴定意见，故其主张的解除劳动合同经济补偿金不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、合肥富生生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内为卢苗苗补缴2011年12月至2013年2月期间的社会保险，具体金额由社会保险经办部门核准，双方按规定比例承担费用；二、合肥富生生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付卢苗苗2013年2月份工资1512元、提成工资13444元，扣除卢苗苗借款1500元，合计支付13456元；三、驳回合肥富生生物科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回卢苗苗的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，其他诉讼费用100元，合计105元，由富生公司负担55元，卢苗苗负担50元。
上诉人富生公司上诉称，卢苗苗2011年12月进入本公司工作，约定月工资标准为1100元，因其不愿购买保险，本公司给予其每月社保补贴400元，该社保补贴6000元应予退回。另卢苗苗工作期间租房费用11200元系公司代为垫付，该款亦应自卢苗苗的提成款中扣除。综上，请求二审法院依法查明事实，改判不支付卢苗苗提成工资13444元，卢苗苗退回社保补贴6000元。
卢苗苗辩称，本人的月工资应为招聘信息上确定的3000元，公司也没有给本人发放社保补贴，不存在退还社会补贴的问题。公司租房是提供给员工居住的，也非本人一人使用，双方也未约定房租由员工支付，其要求扣除房租的理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉。
上诉人卢苗苗上诉称，原审法院根据银行对账单计算本人的月平均工资错误，本人12个月工资总和为38638元＋业务绩效13444元，因此平均工资应为4340元。因双倍工资期间应为2012年1月到2012年11月，仲裁时效应自2012年11月开始起算一年，本人2013年5月提起仲裁并未超过一年仲裁时效，故双倍工资差额应为47740元。请求二审依法查明事实，改判支付2013年2月工资、2012年提成工资、一个月经济补偿金、双倍工资差额合计69864元。
富生公司辩称，卢苗苗的工资是一审和仲裁时根据发放记录计算的，原审确定卢苗苗的工资标准为1500元正确。卢苗苗离职是因其考取其他单位，本公司无需支付经济补偿金。本公司虽没有为卢苗苗办理社会保险，但本公司给其发放了社保补贴，该社保补贴应予退还。卢苗苗主张双倍工资差额的请求已超过仲裁时效，原审判令不支付双倍工资差额正确。综上，请求二审法院依法驳回卢苗苗的上诉，支持本公司上诉请求。
本院认为，卢苗苗2011年12月起到富生公司工作，富生公司支付了相应报酬，原审根据富生公司汇入卢苗苗工资账户的款项总额，在扣除卢苗苗报销的差旅费后，计算得出卢苗苗的月平均工资为1512元并无不当。卢苗苗上诉主张汇入其账户的款项均为其工资，因该主张与其报销凭证相冲突，本院依法不予采信。
卢苗苗离职当月的工资和在职期间的应得提成款13444元，富生公司应予支付，富生公司上诉主张卢苗苗工作期间，入住了员工宿舍，应自提成款中扣减相应租房费用，虽然卢苗苗工作期间确未支付过员工宿舍的房租费，但因该员工宿舍并非是卢苗苗个人租赁，也非卢苗苗独自居住，且双方也无约定员工入住员工宿舍，员工需承担房租费，故富生公司上诉主张应自工资和提成款中扣减房租费的理由无事实和法律依据，本院依法不予支持。
用人单位在劳动关系存续期间应为劳动者办理相关社会保险，富生公司未为卢苗苗办理社会保险，原审判令富生公司为卢苗苗补办相关社会保险正确，富生公司上诉主张其支付了卢苗苗社保补贴，但未能提供证据，故对其要求卢苗苗退还社保补贴6000元的上诉请求依法不予支持。
卢苗苗在富生公司工作期间，参加其他单位的工作人员招录考试，并最终被正式录用，现已实际到长丰县疾病预防控制中心工作，在其离职前，富生公司为卢苗苗向相关招录部门出具了鉴定意见书，无证据证明富生公司在卢苗苗参加其他单位招考后即对卢苗苗予以辞退，原审认定富生公司无需支付卢苗苗解除劳动关系经济补偿金的并无不当，卢苗苗上诉主张应支付解除劳动关系经济补偿金的理由不能成立，本院亦不予采信。
劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，卢苗苗2011年12月至富生公司工作，工作期间富生公司一直未与卢苗苗签订书面劳动合同，故富生公司应自劳动合同建立之日起的次月至一年期间支付双倍工资，故双倍工资的仲裁时效应自该一年期满时开始计算，即双倍工资的仲裁时效起算点应为2012年12月，卢苗苗于2013年5月提起仲裁未超过一年仲裁时效，原审认定卢苗苗要求给付双倍工资差额的请求超过一年仲裁时效不当，应予纠正。因双倍工资差额系对用人单位不签订劳动合同行为的一种惩罚，因而该双倍工资差额的计算标准应为劳动者完成标准工时的基本工资，不应包含劳动者的相关奖金和提成等，故富生公司应支付的双倍工资差额应为16632元（1512元×11个月），卢苗苗要求将奖金、提成款均纳入双倍工资差额的计算范围无法律依据，本院对其超过部分的请求依法不予支持。
综上，原审认定事实基本清楚，唯对双倍工资差额的仲裁时效认定有误，应予改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：
一、维持合肥市包河区人民法院（2013）包民一初字第02428号民事判决第一、二、三、四项，即合肥富生生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内为卢苗苗补缴2011年12月至2013年2月期间的社会保险，具体金额由社会保险经办部门核准，双方按规定比例承担费用；合肥富生生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付卢苗苗2013年2月份工资1512元、提成工资13444元，扣除卢苗苗借款1500元，合计支付13456元；驳回合肥富生生物科技有限公司的其他诉讼请求；驳回卢苗苗的其他诉讼请求。
二、合肥富生生物科技有限公司于判决生效之日起十日内支付卢苗苗双倍工资差额16632元（1512元×11个月）。
如不按照如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，减半收取10元，由富生公司负担；二审案件受理费20元，由卢苗苗负担10元，由富生公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 项 红
审判员 吕爱来
审判员 欧 健
二〇一四年三月十日
书记员 丁宇琪
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。