湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵中民一终字第486号
上诉人（原审原告）唐竹玻。
委托代理人罗勇然，湖南方廉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）张明光。
委托代理人朱文，湖南天戟律师事务所律师。
委托代理人周志高，湖南天戟律师事务所律师。
原审被告湖南雷锋建设有限公司。
法定代表人彭佑文，该公司董事长。
上诉人唐竹玻、张明光及原审被告湖南雷锋建设有限公司因地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，唐竹玻、张明光不服湖南省邵阳县人民法院于二○一五年四月二十三日作出的（2014）阳民初字第1353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月29日公开开庭审理了本案。上诉人唐竹玻的委托代理人罗勇然、上诉人张明光及其委托代理人朱文、周志高到庭参加诉讼。原审被告湖南雷锋建设有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，唐竹玻系娄底市基础工程有限公司所聘请的项目现场总负责人。2013年10月29日，唐竹玻到湖南雷锋建设有限公司和张明光所承包的施工工地找黄工程师验槽时坠入工地暂停施工的孔桩内致伤。经送邵阳县人民医院、中南大学湘雅二医院、娄底市中医医院住院治疗，至2014年7月6日出院，花费医疗费共计189415.06元（包括门诊治疗费）。2014年12月8日，受邵阳县人民法院的委托，湖南省湘雅司法鉴定中心于2014年12月18日出具了湘雅司鉴中心（2014）临鉴字第1223号鉴定意见书：唐竹玻L1椎体爆裂性骨折内固定后遗留左下肢肌力3级构成伍级伤残，性功能障碍属捌级伤残；后期腰椎内固定取出费用约需15000元（或以实际发生费用计算），建议伤后休息至评残日前一日，需壹人护理至评残日前一日；唐竹玻目前大小便及自主行动不能自理属部分护理依赖。因鉴定需要，唐竹玻在中南大学湘雅三医院住院治疗4天，花费医疗费2853.43元。张明光已支付给唐竹玻250000元。
原审还查明，雷锋建设公司于2013年5月30日承包的祥达房地产公司位于邵阳县塘渡口城东新区振羽／开元大道的【祥达·夫夷城市广场】C区C-1#、C-6#楼（C-标段）建安工程，由张明光出资并负责具体管理工作，雷锋公司提供技术指导，双方共同承建该工程。该施工区域未修建围墙进行封闭式施工，对暂停施工的孔桩为方便再次施工，覆盖薄铁皮或其他遮挡物，但不能承受人体的重量。此外，唐竹玻自2010年8月始居住娄底市氐星路师专以南300米0016A栋151号，其妻李郝自2012年2月始在娄底市宇龙防水工程公司从事会计、文员工作，月工资4890元，其女唐佳睿于2011年1月2日出生，其父亲唐职谟于1932年8月27日出生，育有两女一子，女儿唐素华无劳动能力。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，因过错造成他人人身损害的，应当依法赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志或采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”之规定，地面施工、地下设施损害责任的归责原则适用过错推定原则，即施工人或管理人不能证明自己没有过错则应承担侵权责任。湖南雷锋建设有限公司和张明光明知施工区域存在暂停施工的孔桩，却不修建围墙封闭该区域，而只是在其上覆盖不足以承受人体重量的薄铁皮，故存在未善尽管理职责的过错，对唐竹玻坠入孔桩受伤的损害后果应承担次要责任。唐竹玻作为娄底市基础工程有限公司聘请的技术员，地面施工情况应有一定的了解，对进入他人施工区域的危险性理应具有足够的认知，但在进入施工区域内行走过程中未尽到足够的安全注意义务导致损害后果的发生，具有重大过错，应承担事故主要责任。对本次事故造成唐竹玻的经济损失计：1、医疗费192268.49元；2、后续治疗费15000元；3、残疾赔偿金26570元／年×20年×63%=334782元；4、误工费38248元／年÷12月×13.63月=43443.35元；5、护理费4980元／月×13.63月＋4980元／月×12月×20年×30%=426437.4元；6、被扶养人生活费18335元／年×14年÷2人×63%＋18335元／年×5年÷2人×63%=109734.98元；7、交通费，酌情支持2000元；8、营养费，酌情支持5000元；9、住院伙食补助费30元／人·天×230天×1人=6900元；10、精神抚慰金，酌情确定为30000元。以上共计1158666.22元。根据本案的具体情况，湖南雷锋建设有限公司和张明光对唐竹玻的损失承担40%的责任，唐竹玻自行承担60%的责任。据此判决：一、被告湖南雷锋建设有限公司与被告张明光赔偿原告唐竹玻各项损失共计463466.49元（1158666.22元×40%），减去已支付的250000元，还应赔偿213466.49元，限本判决书生效后十日内付清；二、驳回原告唐竹玻的其它诉讼请求。
上诉人唐竹玻上诉称：1、本案应当认定为高度危险活动损害责任纠纷；2、上诉人的部分经济损失一审没有认定：（1）医疗费共计为193673.49元，一审判决只认定了192268.49元，少认定1404元。（2）误工费按建筑行业年平均收入38248元计算不合理，至少应按技术服务行业48011元／年计算。（3）上诉人支付给曾小云的护理费54000元应予支持，对上诉人的后期部分护理依赖应按50％计算。（4）被抚养人唐佳睿的生活费应按15年零65天计算为87661元。（5）鉴定费800元应予认定。（6）上诉人主张的交通费8200元应予全部支持。（7）上诉人主张的50000元精神损害抚慰金理应全部支持。（8）残疾辅助器具费1058元应予支持。3、原审责任划分不当，应由湖南雷锋建设有限公司和张明光承担全部赔偿责任，即赔偿上诉人各项经济损失1317327元（不含已经支付的250000元）。
上诉人张明光上诉称，上诉人尽到相关义务，无过错，不应承担赔偿责任；一审法院判决上诉人及雷锋建设公司共同承担唐竹玻护理费426437.4元计算过高、精神抚慰金30000元认定过高，且认定营养费5000元于法无据；本案遗漏了应当参与诉讼的两位当事人即邵阳祥达房地产开发有限公司和娄底市基础工程有限公司。
本院经审理查明的案件事实与原判决认定的事实一致，对原判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，建筑施工系事故多发行业，施工单位必须加强安全管理，采取有效措施防止安全事故的发生，特别对桩孔等危险区域，应采取必要的安全防护措施以防止他人进入发生危险。湖南雷锋建设有限公司和上诉人张明光在祥达·夫夷城市广场建安工程施工过程中，对施工桩孔区域未采取必要的安全防护措施，仅使用薄铁皮等不能承受人体重量的物品覆盖遮挡，致他人坠入桩孔造成人身损害，存在安全管理上未能尽责的过错，对事故的发生应承担次要责任。上诉人唐竹玻作为同一主体项目相邻工地现场负责人，理应有相当的安全防范意识，对建筑工地特别是桩孔等区域的危险性有足够的认知，同时在白天视觉度较好的情况下进入工地，因未尽足够的安全注意义务，致坠入桩孔导致损害后果的发生，具有重大过错，应承担事故主要责任。原判按照4：6的比例认定湖南雷锋建设有限公司和上诉人张明光承担40%的责任、上诉人唐竹玻承担60%的责任正确。邵阳祥达房地产开发有限公司和娄底市基础工程有限公司对本案的发生在管理上不存在过错，与损害后果之间无因果关系，不属于本案当事人。对上诉人唐竹玻上诉提出的部分经济损失的认定：（1）医疗费原审法院认定为192268.49元，该认定数额不低于上诉人唐竹玻一审提供的医疗费有效票据数额，因此按该数额予以认定。（2）误工费由于上诉人唐竹玻系工地现场负责人，从事的系工地管理工作而非技术工作，原审法院按建筑行业年平均收入38248元计算并无不当。（3）上诉人支付给曾小云护理费，因该护理费用超出了湘雅司鉴中心（2014）临鉴字第1223号鉴定意见书“建议伤后休息至评残日前一日，需壹人护理至评残日前一日”的标准，因此该费用由上诉人唐竹玻自行承担。对上诉人的后期部分护理依赖原审法院按30％计算符合法律规定。（4）被抚养人生活费上诉人唐竹玻上诉提出，被抚养人唐佳睿的生活费应按15年零65天计算为87661元，该上诉意见不违反法律规定，予以支持。（5）鉴定费二审开庭时，上诉人唐竹玻的委托代理人当庭提交了上诉人唐竹玻受伤后在娄底市星光司法鉴定所鉴定时800元的鉴定费发票，该证据符合新发现证据的要求，且费用合理，予以支持。（6）交通费上诉人唐竹玻一审提交了8108.5元的交通费票据，但由于其中5200元票据为非正式发票，原审酌情支持2000元。鉴于本案上诉人唐竹玻受伤后多次转院治疗和进行司法鉴定，原审酌情支持2000元偏低，本院酌情支持4000元。（7）精神损害抚慰金原审酌情确定为30000元合理。（8）残疾辅助器具费上诉人唐竹玻受伤后，于2014年1月22日在娄底市君易康医疗器械门市部购买了轮椅1台，价格798元，拐杖1副，价格100元，座便椅1台，价格160元，共计1058元。上诉人唐竹玻提供的票据虽为非正式发票，但鉴于上述物品系普通残疾辅助器具，且为上诉人唐竹玻生活实际需要，对该残疾辅助器具费，予以认定。本案上诉人唐竹玻因受伤造成的经济损失为：1、医疗费192268.49元；2、后续治疗费15000元；3、残疾赔偿金334782元；4、误工费43443.35元；5、护理费426437.4元；6、被扶养人生活费87661元＋28877.6元=116538.6元；7、交通费，酌情支持4000元；8、营养费，酌情支持5000元；9、住院伙食补助费6900元；10、精神抚慰金，酌情支持30000元；11、鉴定费800元；12、残疾辅助器具费1058元。以上费用共计1176227.84元。按照4：6的比例，湖南雷锋建设有限公司和上诉人张明光应承担上诉人唐竹玻的经济损失为1176227.84元×40%=470491.14元。综上，对上诉人唐竹玻的上诉意见本院部分予以支持，其余不予支持，对上诉人张明光的上诉理由不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条、第二十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项及第一百四十四条之规定，判决如下：
撤销湖南省邵阳县人民法院（2014）阳民初字第1353号民事判决；
由湖南雷锋建设有限公司和张明光连带赔偿唐竹玻各项损失共计470491.14元，减去已支付的250000元，还应赔偿220491.14元，限本判决书生效后十日内付清；
驳回上诉人张明光的上诉和上诉人唐竹玻的其它诉讼请求。
如湖南雷锋建设有限公司和张明光未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费16700元，由上诉人唐竹玻负担5000元，原审被告湖南雷锋建设有限公司和上诉人张明光共同负担11700元。二审受理费7186元，由上诉人唐竹玻负担2910元，原审被告湖南雷锋建设有限公司和上诉人张明光共同负担4276元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾昭远
审 判 员 周丽红
审 判 员 黄 毅
二〇一五年八月二十八日
代理书记员 禹 晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。