上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第22257号
原告韩月芳。
委托代理人王文锋，大沧海律师事务所上海分所律师。
被告杨烨。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
原告韩月芳诉被告杨烨、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月16日、9月19日公开开庭进行了审理，原告韩月芳及其委托代理人王文锋、被告杨烨、被告平安保险公司的委托代理人周靖鲁、徐亚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩月芳诉称，原告属于残疾人，属于XXX残疾壹级。2013年7月15日17时06分，在上海市浦东新区栖山路苗圃路路口，原告驾驶残疾车沿苗圃路由南向北直行，被告杨烨驾驶牌号为沪F9XX**的轿车沿栖山路由西向东行驶至此，两车发生碰撞，造成两车损坏，原告受伤的道路交通事故。经诊断，原告左侧股骨踝上骨折、胫骨平台骨折、胫腓骨下端骨折、关节囊积液以及右桡骨远端粉碎性骨折。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告杨烨承担事故全部责任，原告无责任。2014年4月18日，原告伤情经司法鉴定机构鉴定分别构成XXX伤残。事故发生时，肇事车辆在被告平安保险公司处投保交强险和商业险，故原告诉请：1、对原告的实际损失：医疗费人民币149，462.60元（含伙食费4，457元）、残疾赔偿金164，002.74元（43，851元／年＊17年＊22%）、误工费15，600元（1，300元／月＊12月）、护理费18，015元（100元／天＊19天＋65元／天＊211天＋2，400元）、营养费4，800元（40元／天＊120天）、住院伙食补助费4，560元（20元／天＊228天）、交通费37元、鉴定费1，800元、精神损害抚慰金30，000元、车损费900元，上述费用要求被告平安保险公司在交强险及商业险范围内承担先行赔偿责任，超出及不属于交强险、商业险的部分由被告杨烨承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；2、本案诉讼费由两被告承担。
被告杨烨辩称，对事发经过及责任认定无异议，被告杨烨驾驶的肇事车辆在被告平安保险公司处投保交强险及商业险。同意对超出及不属于交强险、商业险赔偿的部分承担赔偿责任。医疗费中的钢板材料费也应当由被告平安保险公司承担。对误工费，应当由平安保险公司赔偿。对其他各项费用的意见同平安保险公司。
被告平安保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，确认被告杨烨驾驶的肇事车辆在本被告公司投保，同意在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。对医疗费，总额无异议，但应当扣除非医保部分及伙食费；对残疾赔偿金计算方式无异议，若原告确为城镇户籍，则对金额无异议；对误工费不予认可，因原告已达退休年龄；对护理费，根据原告的伤情，同意按每天40元的标准计算160天；对营养费，认可按每天30元标准计算120天；对住院伙食补助费无异议；对交通费无异议；对鉴定费无异议，属于商业险赔偿范围；对精神损害抚慰金认可11，000元；对车损费无异议。
经审理查明，2013年7月15日17时06分，被告杨烨驾驶牌号为沪F9XX**轿车沿上海市浦东新区栖山路由西向东行驶至栖山路苗圃路后绿灯直行，适遇原告驾驶无牌号残疾车沿苗圃路由南向北行驶至此绿灯直行，两车相撞，造成两车损坏及原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告杨烨承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事发后，原告立即被送往上海市浦东新区公利医院救治，后原告至上海开元骨科医院进行康复治疗。被告杨烨为原告垫付全部医疗费149，462.60元（含伙食费4，457元）。原告住院治疗期间，被告杨烨为原告垫付护理费11，750元。2014年3月6日，被告平安保险公司出具机动车辆保险损失确认书，确认原告车辆损失为900元。同日，被告杨烨为维修原告残疾车支出维修费900元。2014年4月9日，经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人韩月芳发生交通事故致：1、左侧股骨踝上骨折、胫骨平台骨折、胫腓骨下段骨折、关节囊积液。2、右桡骨远端粉碎性骨折。上述损伤后遗症分别构成Ⅸ（玖）级、Ⅹ（拾）级伤残。其损伤后给予休息期360天、营养期120天、护理期160天。为此，原告支出鉴定费1，800元。审理中，被告平安保险公司于2014年7月30日向本院递交申请，要求对原告韩月芳的伤残等级及营养、护理、休息期进行重新鉴定。因被告平安保险公司申请不符合重新鉴定的规定，故上海市司法鉴定专家委员会于2014年8月28日出具不予受理通知书。
另查明，原告韩月芳为本市城镇户籍并系肢体壹级残疾。2009年5月18日原告在淘宝网开设“截瘫康复护理小屋”店铺，从事医疗用品的销售工作。沪F9XX**车辆在被告平安保险公司投保交强险（交强险责任限额为122，000元，保险期间自2012年9月30日至2013年9月29日）和商业险（商业险限额为50万元，保险期间自2012年9月30日至2013年9月29日）及附加不计免赔率。
以上事实，由原告韩月芳提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单、鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、敬老院护理费发票、淘宝交易记录网页打印件、残疾证、陪护工派工单、收条两张、病历卡、户口簿、淘宝交易记录明细及淘宝账户信息，被告杨烨提供的医疗费单据、护理费发票、车辆维修费发票、维修清单、机动车辆保险损失确认书以及当事人的当庭陈述等证据经庭审质证后在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案事故经公安部门认定，被告杨烨负事故全部责任，原告韩月芳不承担事故责任。因杨烨所驾车辆在被告平安保险公司处同时投保了交强险和商业三者险，且约定有不计免赔特别条款，故本院确定原告所受合理损失由被告平安保险公司在交强险以及商业险赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分由被告杨烨承担全部赔偿责任。对于原告主张的损害赔偿项目及数额，本院根据当事人主张、相关的事实及法律规定作如下确认：1、原、被告一致认可的住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、车损费，本院予以确认。2、医疗费。原告因交通伤就医花费医疗费149，462.60元，有相应的票据予以佐证，但应扣除伙食费，故本院确认医疗费为145，005.60元。被告平安保险公司辩称仅同意承担医保范围内的医疗费金额，缺乏依据，本院不予采信。3、误工费。事发时，原告已达退休年龄，虽原告举证证明事发后其在淘宝网经营收入有所减少，但鉴于经营收入均具有不确定性，且网络经营方式具有多样性，原告现有证据并不能证明其因本次交通事故必然存在误工损失，故对原告误工费的主张本院实难支持。4、护理费。原告在上海市公利医院住院治疗期间有发票的护理费金额为900元，虽原告提出另行支付给护工900元，但依据不足，本院难以采信。本院结合鉴定结论确定的护理期，并考虑到原告伤情以及在康复治疗住院期间所支出的护理费情况，剩余护理期限的护理费酌情按50元／天的标准计算，故本院依法认定护理费为8，000元。5、营养费。结合鉴定意见书认定的营养期，原告诉请营养费4，800元，金额尚属合理，本院予以准许。6、精神损害抚慰金。结合鉴定意见书认定的原告伤残等级，原告主张的金额过高，本院依法确定精神损害抚慰金为11，000元。另，被告杨烨为原告韩月芳垫付医疗费149，462.60元、护理费11，750元、车辆维修费900元合计162，112.60元，应由原告韩月芳予以返还。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告韩月芳医疗费10，000元、精神损害抚慰金11，000元、残疾赔偿金99，000元、车损费900元，合计120，900元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔偿原告韩月芳医疗费135，005.60元、残疾赔偿金65，002.74元、交通费37元、护理费8，000元、营养费4，800元、住院伙食补助费4，560元、鉴定费1，800元，合计219，205.34元；
三、原告韩月芳应于本判决生效之日起十日内返还被告杨烨钱款162，112.60元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6，011元（原告经批准全额缓交），减半收取计3，005.50元，由被告杨烨负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 王 蓓
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。