河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0105民初29918号原告:xxxxxx科技有限公司（以下简称xx公司），住所地xx省xx市xx区xx路xx号xx大厦x-x-x。法定代表人:池xx，总经理。委托诉讼代理人：孙文献、张哲利，河南信心律师事务所律师。被告：冯xx，男，汉族，1973年6月7日出生，住河南省xx县。被告：张xx，女，汉族，1987年11月14日出生，住郑州市xx区。被告：樊xx，男，汉族，1966年7月25日出生，住郑州市中原区。原告xx公司与被告xxxxxxxx制作有限公司（以下简称xx公司）、冯xx追偿权纠纷一案中，本院于2016年12月13日立案后，原告依法申请撤回对被告xx公司的起诉，追加被告张xx、樊xx为被告并获准许，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告xx公司的委托诉讼代理人孙文献到庭参加诉讼。被告冯xx、张xx、樊xx经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告xx公司向本院提出诉讼请求：1.三被告负连带责任偿还原告代其垫付的剩余租金、逾期利息、名义货价共计28万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年6月28日，江苏金融租赁股份有限公司（以下简称金融租赁公司）与被告、原告签署了协议书，约定被告将其自行从原告处购买的柯达全胜CTP直接制版机一台改为向金融租赁公司融资租赁设备。同日该公司与被告签订融资租赁合同，约定金融租赁公司根据被告的选择和要求购买柯达全胜CTP直接制版机一台并出租给被告使用。合同签订后，金融租赁公司按照合同约定履行了义务，但被告存在逾期给付租金的情况。当日金融租赁公司与原告及冯xx分别签订了保证合同，约定由原告及被告冯xx向其提供担保。金融租赁公司于2015年7月29日向南京市鼓楼区人民法院起诉，要求被告承担支付剩余租金、逾期利息、名义货价的责任，并同时要求与冯xx承担保证责任。在案件审理过程中因为被告及案外人冯xx拒不到庭，金融租赁公司撤回了对被告及冯xx的起诉，并在南京市鼓楼区人民法院的主持下和原告进行了调解达成协议，由原告作为保证人代被告向金融租赁公司支付剩余租金、逾期利息、名义货价共计28万元，2015年12月17日南京市鼓楼区人民法院作出了民事调解书，现原告履行了该生效法律文书中的代偿义务。原告在代被告支付款项之后，依法向被告进行追偿让其承担责任，但被告迟迟不愿承担返还原告垫付款项的责任。被告张xx、樊xx是xx公司的清算组成员，同时也是该公司2位股东，清算组没有通知作为债权人的原告。鉴于有限责任公司清算组成员的行为严重违法，且他们明知自己的行为会导致债权人的损失，却希望该结果的发生以期达到逃避债务的目的，并已经实际导致债权人的权益无法从公司中得到实现，清算小组成员实为全部股东，决定了债权人有权主张全体股东对原公司债务承担赔偿责任。被告冯xx、张xx、樊xx均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：协议书、融资租赁合同、开庭笔录、口头裁定笔录、调解笔录、民事裁定书、民事调解书、付款回单、客户资金扣划通知书、电子回单凭证、工商登记档案各一份；2.保证合同两份。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年6月28日，原告xx公司与金融租赁公司及xx公司签订了一份《协议书》，主要约定：xx公司为购买柯达全胜CTP直接制版机一台，与原告签订了《设备销售合同》，柯达全胜CTP直接制版机销售价格为98万元；现xx公司将自行购买设备改为向金融租赁公司融资租赁设备，金融租赁公司与xx公司就租赁事宜同时签订《融资租赁合同》等。同日，金融租赁公司（作为出租方）与xx公司（承租方）签订了一份《融资租赁合同》，主要内容有：租赁物件：柯达CTP；起租日2011年6月28日，租赁期限起租日至2014年6月26日等。同日，被告冯xx（作为保证人）与金融租赁公司签订了一份《保证合同》，主要内容有：鉴于xx公司已与金融租赁公司签订了融资租赁合同，为确保租赁合同的正常履行，被告冯xx愿意向金融租赁公司提供保证担保；被告冯xx的保证范围为：xx公司在租赁合同项下的所有债务，总金额1149800元，xx公司因违反租赁合同应承担的违约金、损害赔偿金，金融租赁公司实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；本合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为自本保证合同生效之日至租赁合同期限届满后两年等。2011年6月，原告xx公司与金融租赁公司签订了一份《保证合同》，主要载明：鉴于xx公司已与金融租赁公司签订了融资租赁合同，为确保租赁合同的正常履行，原告愿意向金融租赁公司提供保证担保；原告的保证范围为：xx公司在租赁合同项下的所有债务，总金额1149800元，xx公司因违反租赁合同应承担的违约金、损害赔偿金，金融租赁公司实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；本合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为自本保证合同生效之日至租赁合同期限届满后两年等。2015年12月17日，南京市鼓楼区人民法院作出了（2015）鼓商初字第1482号民事调解书，主要载明：（调解主文）xx公司支付金融租赁公司剩余租金、逾期利息、名义货价共计28万元，此款分两期给付：于2015年12月22日前支付46000元，于2016年1月15日前支付23.4万元等。2015年12月22日，南京市鼓楼区人民法院另作出了（2015）鼓商初字第1482-2号民事裁定书，主要载明：因金融租赁公司与xx公司达成一致调解意见，金融租赁公司申请撤回对xx公司、冯xx的起诉；现本案已调解结案，（2015）鼓商初字第1482号民事调解书已经发生法律效力；（裁定主文）扣划xx公司的银行存款240183.5元（其中220665.76元自开户行为招商银行股份有限公司宁波天一支行、账号为57×××02的银行账户扣划、19517.74元自开户行为中国银行宁波市科技支行、账号为38×××92的银行账户扣划），该款均扣划至金融租赁公司的银行账户（开户行：交通银行股份有限公司珠江路支行、账号320006623018010000561）等。2015年12月28日，交通银行宁波中兴支行出具了一份电子回单凭证，主要载明：回单类型：支付结算；户名：xx公司；对方户名：金融租赁公司；金额46000元；摘要：代垫冯xx款等。2016年1月5日，原告xx公司尾号为4092的中国银行股份有限公司宁波市科技支行账户被扣划19517.74元。同日，原告xx公司尾号为0702的招商银行股份有限公司宁波天一支行账户被扣划220665.76元。上述金额共计286183.5元。另查明：2009年8月6日，xx公司注册成立，股东为冯xx、姜敏英、姜静。2014年11月21日，xx公司股东变更为被告张xx、樊xx。2016年3月4日，xx公司成立了清算组，被告张xx、樊xx为清算组成员。2016年5月6日，被告张xx、樊xx在清算报告上签字后向工商局出具了清算报告，将xx公司注销。本院认为，三被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。原告xx公司与金融租赁公司之间的《保证合同》，被告冯xx与金融租赁公司之间的《保证合同》，金融租赁公司与xx公司之间的《融资租赁合同》，均成立、有效。xx公司未按融资租赁合同的约定履行向金融租赁公司支付租金，致使原告xx公司承担担保责任，原告有权向xx公司追偿。现xx公司已注销，被告张xx、樊xx作为xx公司清算组成员，仅于2016年3月在河南科技报上发出公告，并未将xx公司解散清算的事由书面通知原告xx公司，亦未将该债权列入清算报告进行清算，反而向工商登记机关提供不实的清算报告，明显存在故意或重大过失。原告xx公司为其垫付的28万元已无法获得清偿，被告张xx、樊xx作为清算组成员，应当对原告的损失承担赔偿责任。原告xx公司与被告冯xx均系金融租赁公司的连带责任保证的保证人，原告承担保证责任后，向债务人即xx公司不能追偿的部分，由被告冯xx及原告平均分担，故被告冯xx仅对向xx公司不能追偿的部分承担二分之一，过高部分，依据不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告张xx、樊xx支付原告xxxxxx科技有限公司28万元，于判决生效后10日内付清；二、被告冯xx对第一项确定的原告xxxxxx科技有限公司享有的不能追偿的部分的债权，承担二分之一的清偿责任。三、驳回原告xxxxxx科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，公告费260元，由被告张xx、樊xx、冯xx负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  张鹏鹏人民陪审员  徐宝云人民陪审员  刘 玲二〇一七年十月十八日书 记 员  韦英奇