新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0104民初2366号原告：谢盾，男，1966年6月27日出生，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：田菊平，新疆国通律师事务所律师。被告：新疆盛国投资基金管理有限责任公司，住所地乌鲁木齐市高新区长春南路588号苏杭明珠花园5号楼2层。法定代表人：李成功，该公司总经理。被告：新疆华春投资集团有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐乌市高新区北京南路370号银通大厦九楼。法定代表人：李成功，该公司总经理。二被告共同委托代理人：柳炜，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。二被告共同委托代理人：黄梅，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告谢盾与被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司（以下简称盛国投资公司）、新疆华春投资集团有限公司（以下简称华春公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢盾及其委托诉讼代理人田菊平，被告盛国投资公司、华春公司的委托诉讼代理人柳炜、黄梅到庭参加了第一次庭审，原告谢盾及其委托诉讼代理人田菊平，被告盛国投资公司、华春公司的委托诉讼代理人黄梅到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告谢盾向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还借款4140000元、支付2016年4月15日至2016年9月27日利息670680元，并按3%月利率支付利息至实际付清借款时、违约金920000元、索款费20000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告与被告盛国投资公司、华春公司于2015年2月13日签订《借款协议》一份，约定被告盛国投资公司向原告借款400万元，借款期限为六个月，自2015年2月13日至2015年8月12。三方于2015年2月15日又签订《借款协议》一份，约定被告盛国投资公司再向原告借款60万元，借款期限为六个月，自2015年2月15日至2015年8月14日，合计两份协议被告盛国投资基金公司共向原告借款460万元。两份协议均约定如有一方违约，违约方承担20%的违约金，同时两份协议也约定被告华春公司为被告盛国投资公司提供担保，做为担保方对借款承担连带责任担保。协议签订后，原告如数向被告盛国投资公司支付了上述借款460万元，被告也如期支付了合同期内的利息。六个月期满后，被告盛国投资公司提出延期借款，经原告与两被告协商于2015年8月12日签订了两份《借款补充协议》，约定将400万元延期三个月，延期期间为2015年8月12日至2015年11月12日，被告盛国投资公司需于2015年11月12日前付清借款；将借款60元延期三个月，延期期间为：2015年8月14日至2015年11月14日，被告盛国投资公司需于2015年11月14日前付清借款。两份延期协议签订后，被告如数支付了延期期间的利息，但上述两笔借款延期期限到期后，被告未如约归还借款和支付逾期利息，经原告督促，被告只支付了延期到期后的部分利息69万元及部分本金46万元，其余本金及逾期利息至今未还。原告多次催要，被告不仅不还款，而且恶言恶语，态度极其恶劣，严重违背了诚实信用的原则，给原告的生活、工作造成了很大影响，而且也给原告造成了巨大的经济损失，被告的行为已经构成违约，为维护原告的合法权益特诉至法院。被告盛国投资公司辩称，对原告主张的本金4140000元不认可，两份借款协议均存在预先扣除利息的情形。2015年2月13日的借款协议，被告在2015年2月13日由被告先给原告支付72万元，原告在2015年2月15日按照合同约定将400万元借款汇到被告账户，实际就是预先在本金中扣除利息，2015年2月15日的借款协议中被告将10.8万元支付原告，原告将借款60万元汇入被告账户，是同日同时发生的，也属于在本金中预先扣除利息，两份借款协议及补充协议涉及本金是3772000元。在双方履行合同中，被告又向原告偿还100万元本金，截止目前，两份借款协议中尚欠本金是2772000元。被告盛国投资公司于2015年11月25日偿还20万元本金，2016年1月11日偿还50万元本金，2016年1月13日偿还30万元本金，共计偿还100万元本金。对原告主张的利息、违约金，应当驳回，双方借款协议中约定逾期还款时被告向原告支付20%违约金，应该按照约定主张，原告诉讼请求与事实不符，原告按3%的月利率主张利息，违反《民间借贷司法解释》24%年利率的限制，对于违约金，符合借款约定的欠款金额的20%以内的，同时也不超过法律规定限制的予以认可。借款协议中借款利息按3%/月计算、被告一次性按照借款本金支付甲方利息都是无效约定，不应该在本金中扣除利息。被告华春公司辩称，《公司法》第十六规定未经股东会或股东大会决议，担保无效，我公司对外提供担保并未经股东会决议通过，因此我公司担保行为无效，在本案中我公司不应当承担连带保证责任。即使我公司应当承担连带责任，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第7条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。在本案中，借款合同无效，担保无效的原因为该担保行为未经股东决议同意，《公司法》第十六条明确规定了公司对外提供担保的条件，作为公司透明的强制性法律规定，任何人不得以不知悉此条款为由对自己的行为进行辩解，债权人在接受公司提供担保之前，有义务审查提供担保公司的章程及股东会决议。因此，本案的债权人即原告谢盾具有审查公司章程、股东会决议的义务，因而对于我公司未履行担保法定程序的情况，原告存在过错，故根据上述法律规定，即使我公司承担责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年2月15日，原告谢盾作为出借人、被告盛国投资公司作为借款人、华春公司作为担保人签订一份借款协议，该协议主要约定：出借金额为400万元，借款期限为2015年2月13日至2015年8月12日，准确借款起止日期以盛国投资公司实际收到谢盾借款的日期为准，盛国投资公司收到谢盾借款的同时，一次性按借款本金的3%支付谢盾六个月利息720000元，盛国投资公司给原告谢盾开具专用财务收据并给谢盾押转账支票一张，保证到期归还本金400万元，借款到期后，如盛国投资公司需要延期，征得谢盾同意后双方签订补充协议，如有一方违约，违约方承担20%的违约金，华春公司承担连带责任担保。当日原告谢盾向被告盛国投资公司账户转账400万元，被告盛国投资公司向原告谢盾出具收到400万元借款的收据。当日，被告盛国公司通过转账支票向原告谢盾转账720000元。2015年2月15日，原告谢盾作为出借人、被告盛国投资公司作为借款人、华春公司作为担保人签订一份借款协议，该协议主要约定：出借金额为60万元，借款期限为2015年2月15日至2015年8月14日，盛国投资公司收到谢盾借款的同时，一次性按借款本金的3%支付谢盾六个月利息108000元，盛国投资公司给原告谢盾开具专用财务收据并给谢盾押转账支票一张，保证到期归还本金60万元，借款到期后，如盛国投资公司需要延期，征得谢盾同意后双方签订补充协议，如有一方违约，违约方承担20%的违约金，华春公司承担连带责任担保。当日原告谢盾向被告盛国投资公司账户转账60万元，被告盛国投资公司向原告谢盾出具收到60万元借款的收据。当日，被告盛国公司通过转账支票向原告谢盾转账108000元。2015年8月12日，原告谢盾、被告盛国投资公司、华春公司签订一份借款补充协议，该协议主要约定：借款期限为2015年2月13至2015年8月12日的400万元借款延期三个月，延期期间为2015年8月12日至2015年11月12日，此次借款到期后不再延期，盛国投资公司一次性支付谢盾3个月利息360000元，其它未做补充部分以2015年2月13日签订的借款合同为准。2015年8月12日，原告谢盾、被告盛国投资公司、华春公司签订一份借款补充协议，该协议主要约定：2015年2月15日借款协议中的60万元借款延期三个月，延期期间为2015年8月14日至2015年11月14日，此次借款到期后不再延期，盛国投资公司一次性支付谢盾3个月利息54000元，其它未做补充部分以2015年2月15日签订的借款合同为准。被告盛国投资公司2015年8月12日向原告谢盾账户转账的100000元、被告华春公司2015年8月28日向原告谢盾账户转账的314000元，原、被告均认可以上两笔转账系两笔借款三个月延期期间的利息。被告盛国投资公司于2015年11月25日向原告谢盾账户转账200000元，2015年12月17日向原告谢盾账户转账50000元，2015年12月18日向原告谢盾账户转账100000元，2016年1月11日向原告谢盾账户转账500000元，2016年1年13日向原告谢盾账户转账300000元。本院认为，公民的财产权利受法律保护，债务应当清偿。本案要解决的问题有：1、出借本金数额是多少；2本金是否偿还，如偿还过本金，未偿还借款本金是多少；3、被告华春公司是否应当承担保证责任，如承担保证责任，应承担全部债务的保证责任还是债务人不能清偿部分的二分之一。关于出借本金数额，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案两份债权凭证载明的借款金额共为460万元，借款协议签订当日，原告谢盾共向被告盛国投资公司转入460万元，被告盛国投资公司辩称400万元的利息720000元系2015年2月13日向原告谢盾支付，但被告盛国投资公司提交的720000元转账支票的支票头上注明的2015年2月13日系被告自行填制的时间，原告提交的银行卡历史交易明细、被告盛国投资公司提交的客户借记回单显示720000元转账时间为2015年2月15日，故原告向被告盛国投资公司支付出借款400万元与被告盛国投资公司向原告支付720000元利息系同日转账，原告向被告盛国投资公司出借的60万元与被告盛国投资公司向原告支付的该借款借期内108000元利息亦系同日转账。原告与两被告签订的借款协议中约定收到借款的同日，被告盛国公司一次性按借款本金的3%支付谢盾六个月利息720000元，系双方对利率、利息支付时间的约定，该约定不违反法律规定。本案原告并未预先在本金中扣除利息，故本院确认出借本金为460万元。关于未偿还本金数额的问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”原告确认2015年11月15日之前利息已付清，被告盛国投资公司称2015年12月17日向原告谢盾账户转账的50000元、2015年12月18日向原告谢盾账户转账的100000元包含两笔借款2015年11月至2015年12月的利息，2015年11月25日向原告谢盾账户转账的200000元、2016年1月11日向原告谢盾账户转账的500000元、2016年1年13日向原告谢盾账户转账的300000元均是偿还的本金，原告认为以上款项均为支付的利息，截止2016年1月13日，按双方约定的3%的月利率，被告欠付利息60天，按双方约定3%月利息计算，被告应当支付的利息总额为276000元（4600000元×3%/月÷30天×60天），故本院确认截止2016年1月13日被告已偿还原告借款本金874000元（1150000元－276000元），被告尚欠原告借款本金3726000元（4600000元－874000元）。关于被告华春公司是否应当承担保证责任的问题，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订阅合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”，在合同法的基础上进一步明确缩小了合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效的情形。《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”第一，该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效；第二，该条款系调整公司内部法律关系的规范，在公司内部产生相应的法律后果，不能对抗担保债权人等公司以外的第三人；第三，该条款并非效力性强制性的规定；第四，依据该条款认定担保合同无效，不利于维护合同的稳定和交易的安全。《中华人民共和国公司法》未明确规定公司违反第十六条规定对外提供担保无效，故对公司对外担保的效力应予确认。故对被告华春公司认为其公司提供担保无效、原告未审查其公司章程是否有对外担保的规定、原告未审查其公司对外担保是否由董事会或者股东会、股东大会决议方面存在过错，其公司承担责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一的抗辩不予采信。被告华春公司在借款协议、借款补充协议中以担保人名义加盖公章及法定代表人印章，借款协议约定被告华春公司承担连带责任担保，原告作为债权人有权自主债务履行期届满之日在法律规定的保证期间内要求保证人承担保证责任，按照法律规定，被告华春公司对被告盛国投资公司的债务承担连带责任保证后，可向被告盛国投资公司追偿。对原告主张的借款4140000元，本院确认支持3726000元；对原告按3%月利率主张的2016年4月15日至2016年9月27日共计162天的利息670680元、并至借款付清时的利息，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本院确认支持原告至2016年9月27日利息402408元（3726000元×2%/月÷30天×162天），被告按2%的月利率支付利息至本判决生效时，如本判决生效后，被告未付清本案债务，被告则按法律规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；对原告主张的违约金920000元、索款费20000元，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因原告按3%的月利率（年利率36%）主张利息，本院已2%的月息率（年利率24%）确认支持了原告利息，故原告主张违约金、索款费超出了最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的24%的限额，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十四条、第二十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第一百二十六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条之规定，判决如下：一、被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告谢盾借款3726000元；二、被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内原告谢盾支付利息402408元，并按2%/月的利率自2016年9月28日支付利息至本判决生效时；三、驳回原告的其他诉讼请求；四、被告新疆华春投资集团有限公司对被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司的给付金额承担连带责任，被告新疆华春投资集团有限公司承担保证责任后，有权向被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的额5750680元，核定给付4128408元，占争议标的额的71.79%，案件受理费52054.76元（原告已预交），保全费5000元，以上诉讼费用合计57054.76元，由被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司负担71.79%即40959.61元，由原告负担28.21%即16095.15元。2016年9月27日至本判决生效时利息应交纳的案件受理费，由被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司在执行阶段交纳。邮寄送达费40元，由被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司负担。被告新疆华春投资集团有限公司对被告新疆盛国投资基金管理有限责任公司的给付金额承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  刘晓媛人民陪审员  付向阳人民陪审员  沈雁斌二〇一六年十一月八日书 记 员  宋 杰速 录 员  李 玉