湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民初3454号
原告：伊顿电力设备有限公司，住所地：江苏省常州市横唐河西路1号。
法定代表人：KimLeeLaw，该公司董事长。
委托代理人：熊春景，上海市汇盛律师事务所律师。
委托代理人：崔静红，上海市汇盛律师事务所律师。
被告：武汉凯迪电力工程有限公司，住所地：湖北省武汉市东湖新技术开发区江夏大道特1号凯迪大厦。
法定代表人：陈义龙，该公司董事长。
委托代理人：杨娟，该公司员工。
委托代理人：李昆，该公司员工。
被告：阳光凯迪新能源集团有限公司，住所地：湖北省武汉市东湖新技术开发区江夏大道特1号凯迪大厦。
法定代表人：陈义龙，该公司董事长。
委托代理人：景上馨，该公司员工。
原告伊顿电力设备有限公司（以下简称伊顿电力公司）诉被告武汉凯迪电力工程有限公司（以下简称武汉凯迪公司）、阳光凯迪新能源集团有限公司（以下简称阳光新能源集团）合同纠纷一案，本院于2016年7月5日受理后，依法组成合议庭，并于2016年9月21日公开开庭进行了审理。原告伊顿电力公司委托代理人熊春景，被告武汉凯迪公司委托代理人杨娟、李昆，被告阳光新能源集团委托代理人景上馨到庭参加了诉讼。原告伊顿电力公司向本院提出财产保全申请并提供了担保，本院依法对本案被告的相关财产采取了诉讼保全措施。本案现已审理终结。
原告伊顿电力公司诉称：2010年8月11日，被告武汉凯迪公司与原告先后签署了合同编号为KG1008C-SWD2-44／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MW机组工程10KV开关柜采购合同》及合同编号为KG1009C-SWD2-074／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MV机组工程400V开关柜采购合同》，合同第11.6.1条均约定：“如果由于买方原因，迟付货款，迟付4周以上，每天违约金金额为迟付金额的千分之二。”合同签订后，被告一向原告采购了分散在不同地域的几十个项目的10KV及400V开关柜，合同金额总计达人民币115，208，507.85元（以下均以人民币为计）。因被告一对到期账款逾期支付，原告于2014年9月24日向武汉市中级人民法院提起诉讼。在法院审理过程中双方于2014年12月26日自行达成和解协议，确认截止2014年11月30日，被告一采购合同项下未付账款累计69，693，349.85元，其中到期未付的逾期款共计21，416，089.50元，未到期货款共计48，277，260.35元，就到期逾期未付部分的起诉金额，由法院于2015年1月16日制作民事调解书。签署后，被告一将调解书中约定的应付到期款项全部付清。然，对于和解协议签署时尚未到期货款48，277，260.35元部分，和解协议第6条明确约定：被告一应在各项目货到现场日期起算的30个月截止之后的30天内付清每笔款项。如果设备质保期仍未满，原告提供10%质量保函，被告一应当在收到后30天内付清余款。截至目前，和解协议所约定的48，277，260.35元（除平乡项目货款2，794，557.50元尚未到期外），均已陆续到期。原告也依约将相应的质量保函出具给被告一。但对于该部分到期货款，被告一2015年仅累计支付原告17，569，723.01元，仍有27，913，024.86元货款拖延至今未予支付。同时和解协议第12条约定：被告二保证原告在采购合同及本协议项下的全部合同义务和产生的全部合同责任（包括但不限于利息、违约金、损害赔偿），以及原告为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师代理费等全部费用，保证方式为连带责任担保。在被告一不履行采购合同及本协议项下义务时，原告可向被告二要求代为履行。保证期限自本协议签署之日起至原告采购合同及本协议项下的合同义务履行完毕为止。被告一屡次违约，已经严重侵害了原告的合法权益，遂向法院起诉诉请：1、请求被告一支付原告拖欠货款27，913，024.86元；2、请求被告一支付原告上述欠款迟延支付违约金1876399.40元；3、请求被告一承担原告案件律师费；4、请求被告一承担案件诉讼费、保全费；5、请求被告二对被告一上述债务承担连带偿还责任。
两被告口头答辩如下：一、对原告的诉请1中确认的我方到期的未偿还的货款的数额，我们是认可的。但是该部分货款到期时间不长，我们没有恶意拖欠。二、原告诉请2中事实与理由中阐述了违约金的计算为日千分之二及年利率73%，并不是原告刚才陈述的按照年利率24%来计算。请求法庭核实。3、诉请3、4我们不认可，保全费不知道保全了什么。4、诉讼费、保全费、律师费合同中没有约定。我们对原告的欠款只有3个月，我们认为原告没有必要请律师发生诉讼，合同中也没有这种约定。5、洪雅项目原告所提供10KV开关柜器柜的发电机出口断路器柜，自身故障导致开关爆炸，影响至全厂机组被迫停机，给被告造成损失142.7万元，依照合同约定应罚款10万元；对业主所遭受的损失142.7万元及10万元罚款，被告认为应当在应付的欠款中予以扣除。6、蛟河项目的1台发电机出口断路器在质保期故障，该部分设别价值款为40.788万元，返回卖方工厂返修后，卖方拒绝再发回买方现场，影响买方设备调试及运行。或者该部分设备款40.788万元也应当在相应欠款中扣除。
原告伊顿电力公司向本院提交的证据如下：
证据一、编号KG1008C-SWD2-44／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MW机组工程10KV开关柜采购合同》、编号KG1009C-SWD2-074／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MV机组工程400V开关柜采购合同》。证明：1、原告与被告一存在买卖合同关系。2、两份合同第11.6.1条均约定，如果由于买方原因，迟付货款，迟付4周以上，每天违约金金额为迟付金额的千分之二。
证据二、逾期付款补偿及和解协议。证明：1、第6条明确约定：被告一应在附件二余款明细中的货到现场日期起算的30个月截止之后的30天内付清每笔款项。如果设备质保期仍未满，原告提供10%质量保函，被告一应当在收到后30天内付清余款。2、第12条约定了被告二对被告一涉及采购合同及和解协议项下的全部义务负有连带担保责任。3、第8条约定如果被告1未按合同该约定付款，原告向被告追索，还包括原告为债权发生的律师费。
证据三、（2014）鄂武汉中民商初字第00876号民事调解书。证明：1、调解书第一条约定截止2014年12月26日，被告一应付逾期账款21416089.50元。2、调解书第五条同样约定被告二对被告一在采购合同及本协议项下的全部合同义务和产生的全部合同责任（包括但不限于利息、违约金、损害赔偿）承担连带担保责任。
证据四、质量保函。证明：原告将质量保函已开具给被告一。
证据五、2015年2月1日至2015年10月31日间支付凭证。证明：对于48277260.35元部分货款，被告一仅支付17569723.01元，尚欠原告货款30707537.34元。
证据六、律师费发票、收款回单。证明：原告为起诉先期支付律师费4万元。
两被告对原告伊顿电力公司提交证据的质证意见为：1：对证据一的真实性无异议，对证明目的的第2点有异议，违约金约定的日千分之二（年利率73%）过高，请求法院依法调整。2、对证据二至六的真实性、证明目的均无异议。3、和解协议第11条约定，我们承认对被告的欠款的情况下，希望原告对我们的设备提供技术服务保障。
被告武汉凯迪公司向本院提交的证据如下：
第一组证据1、就洪雅项目6.21事故索赔来往函件。证据2、传真确认凭证。证据3、关于洪雅电厂发电机出口断路器柜内过电压保护器因选型错误和设备质量问题造成开关柜损毁全厂失电事故的索赔函及事故调查报告。补充证据4、即原告举证的证据一。第一组证据证明：1、原告已知晓被告洪雅项目的失电事故，被告因设备质量问题所遭受的142.7万元损失应在相应欠款中扣除。2、当庭补充原告证据一的合同第15页有一个表格，依据第11.2.1条合同约定，原告应当罚款10万元。
第二组证据1、确认蛟河项目的1台出口断路器于16年3月3日寄回厂家的来往邮件。证据2、2016年3月3日邮寄出口断路器的物流凭证。第二组证据证明：蛟河项目的1台发电机出口断路器在质保期内故障，返回卖方工厂返修后，卖方拒绝再发回买方现场。应当从相应欠款中扣除该设备货值（合同约定的单价40.788万元），或者原告修复设备寄回给我们。
原告伊顿电力公司对被告武汉凯迪公司提交证据的质证意见为：1、对第一组证据中的1、2、3无原件，真实性无法确认，真实性不认可，我们没有收到过，事故索赔来往函件需要核实。证据2不知道是谁收到传真件，事故发生在6月21日，原告没有参与，也没有通知原告。证据3事故调查报告并没有原告参与，且为6月24日出具，是被告单方制作。证据1是在6月27日-6月30日邮件的日期。所有的损失希望被告提交依据。2、第二组证据中的证据1、2真实性无法确认，需要回去核实。3、所有证据的真实性无法确认。即使提交了原件，是真实的，但是也无法确认事故真实发生了，也无法确认损失真实发生。
第二被告阳光新能源集团对被告武汉凯迪公司提交证据的真实性、证明目的均无异议。
第二被告阳光新能源集团未向本院提交证据。
根据当事人举证、质证及庭审调查情况，本院的认证意见为：一、对原、被告所提交证据的真实性均无异议的，以及对证据的真实性虽有异议但未提交有效反驳证据或提出司法鉴定申请的，均予以确认，均可作为本案认定事实的依据。二、本案各方当事人及代理人就本案事实及法律问题等向本庭提交了多份资料和意见，这些资料和意见分别以证据、笔录、质证意见、代理意见等形式保留在本案卷宗中，本庭均已予以充分的审阅和考虑。本庭在案情中未予摘录、述及者，或虽已在案情部分摘录述及但未在本庭意见中予以采用者，并非本庭忽视或默认。
审理查明，2010年8月26日，原告伊顿电力公司（卖方）与被告武汉凯迪公司（买方）签订合同编号为KG1008C-SWD2-044／D《凯迪生物质能发电厂1×30MW机组工程10KV开关柜采购合同》，约定：买方采购单个电厂1＊30MW项目合同设备的价格为人民币1706005元，买方采购3个电厂项目的合同设备均以此单价计算，买方依据实际采购数量向卖方支付合同价款；每个项目合同设备交货方式为买方欲向卖方采购每个项目的合同设备时，买方应在其要求的合同设备到货前期60日内向卖方发出《交货通知书》，并在《交货通知书》中载明（包括但不限于）交货时间、交货地点、运输方式、收货人等内容；付款方式为买方发送《交货通知书》后，买方才有义务依据合同分则中的约定履行每个电厂项目合同设备的付款义务；买方为单个电厂项目向卖方采购合同设备的具体权利义务以合同分则为准，但合同总则中明确约定的除外；本合同标的将用于凯迪生物质电厂项目工程。合同标的包括：设备名称为10KV开关柜，设备规格（型号）为EATON品牌ET1-12型中置式手车交流金属铠装式（详见合同技术协议），数量为对1×30MW项目是16台开关柜及1段母线桥（1250A，6.5米）。对吉林汪清、蛟河等2×30MW项目其配置数量如有增减，按相应分项价格调整；付款方式为使用货币种类为人民币，拾万元及以上六个月银行承兑汇票支付、拾万元及以下电汇支付；索赔及违约责任为在合同设备开箱验收、安装、单体调试、分部试运、机组72＋24小时额定出力连续稳定运行、性能试验及质保期内，如因卖方原因合同设备在数量、质量、设计、技术参数、型式和技术运行等方面不符合本合同的要求，卖方除应按本合同约定补足、进行消缺更换等补救外，还应向买方承担违约赔偿责任。卖方保证合同设备投产后第一年内等效可用小时数要求不低于7500小时，年运行小时要求大于8000小时；质量不符合约定的责任，由于卖方责任，经性能试验测试不能达到本合同技术协议所规定的以下性能保证指标时，卖方除应按买方要求消缺、提供替换件等补救措施外，还应按以下约定向买方承担违约责任：开关柜机构操作应灵活，不卡涩，不变形，发现不符合项，业主有权要求更换；质保期内设备质量问题免费更换；性能罚款；开关柜耐压试验达不到技术协议要求，更换并罚款10万元；覆铝锌板厚度等未达到技术协议要求，更换并罚款10万元；因断路器、开关柜自身质量问题等发生的爆炸事故，赔偿业主损失并罚款10万元／次。发电机出口断路器不是原装进口，免费更换并赔偿相关损失。不满一个违约金计算单位，按一个违约金单位计算。卖方提交违约金后，仍有义务向买方提供技术帮助，采取各种措施以使设备达到各项性能保证指标；如果因卖方的责任造成机组稳定年运行小时数不足8000小时，则买方有权对卖方提供的该套合同设备退货，此时卖方除应退还买方因该套合同设备支付的款项外，还应按15.2款的约定向卖方承担违约责任，并赔偿买方所有损失；卖方合同设备在安装、单体调试、分部试运期间出现一般缺陷不得超过3次，每超出一次，卖方应按合同总价的0.5%向买方支付违约金。出现重大缺陷的，卖方应无条件更换，且赔偿买方所有损失。在机组整套启动期间卖方设备不得出现设备缺陷，如果出现设备缺陷卖方应按照20万元／天支付违约金直至缺陷消除之日止，并赔偿买方的所有损失；合同设备质保期间出现重大质量问题或者造成机组不能稳定运行的，卖方应按照20万元／天支付违约金直至更换合格设备之日止，还应赔偿买方的所有损失；卖方技术服务出现疏忽和／或错误和／或不符合约定要求的，除支付以上违约金外，还应赔偿因此给买方造成的所有损失；合同价款迟付的责任，如果由于买方原因，迟付货款，买方须按下列方式支付违约金（由于卖方原因造成支付延误除外）：迟付1-2周，每天违约金金额为迟付金额的万分之五；迟付3-4周，每天违约金金额为迟付金额的千分之一；迟付4周以上，每天违约金金额为迟付金额的千分之二；卖方支付违约金并不免除卖方的合同义务和履约责任。等等。
2010年11月9日，原告伊顿电力公司（卖方）与被告武汉凯迪公司（买方）签订合同编号为KG1009C-SWD2-074／D《凯迪生物质能发电厂1×30MW机组工程400V开关柜采购合同》，约定：买方将在一定期间内，分批采购400V开关柜；买方采购单个电厂（1＊30MW）项目合同设备的价格为人民币2746170元、3592420元、3651960元；买方在本合同下采购3个电厂项目的合同设备均以此单价计算，买方依据实际采购数量向卖方支付合同价款；本合同标的将用于凯迪生物质电厂项目工程。合同标的包括：设备名称为400V开关柜。等等。约定的付款方式、质量要求、索赔及违约责任等与上述合同相同。
2014年12月26日，被告武汉凯迪公司（甲方）与原告伊顿电力公司（乙方）、被告阳光新能源集团（丙方）签署了《逾期付款补偿及和解协议》，约定：2010年8月，2010年11月及2011年5月甲乙双方先后签署了凯迪生物质能发电厂1×30MW机组工程10KV及400V开关柜采购合同（合同号分别为KG1008C-SWD2-044／D、KD1009C-SWD2-074／D及KG1103C-SWD2-150／D，以下简称“采购合同”）。采购合同签订之后，乙方向甲方供应了多个项目的10KV及400V开关柜。1、甲方和乙方于2013年12月签署了逾期付款补偿协议（“逾期付款补偿协议”），但甲方未按逾期付款补偿协议支付乙方。乙方于2014年9月25日就甲方在逾期付款补偿协议项下的欠款对甲方提起了诉讼，并申请冻结了甲方的银行账户。甲方得知乙方起诉的事实后希望乙方解冻甲方中国银行和汉口银行的两个银行账户，乙方希望甲方为采购合同项下已到期应付金额及未到期余款提供有效之担保，为此，甲乙丙三方就相关事宜达成如下协议。2、甲方特此确认，截止2014年11月30日，甲方采购合同项下未付账款（已发货总额115，208，507.85元减去已付金额45，515，158.00元）累计达69，693，349.85元，其中根据逾期付款补偿协议逾期款为21，416，089.50元（以下称“应付逾期账款”，详见附件一《应付逾期账款明细》）。3、因逾期付款补偿协议项下甲方延期付款，甲方同意对乙方因资金占用导致的损失予以补偿，截止2014年11月30日，共计854，486.16元（“补偿费”，详见附件一《应付逾期账款明细》）。4、乙方因起诉甲方已产生163，260元的诉讼费用（“诉讼费”），律师费（“律师费”，金额以相关律师事务所出具的票据为准），5，000元的诉讼保全费（“保全费”），以及律师办案相关差旅费用（“律师办案费”，金额以相关律师事务所出具的票据为准）。5、甲方特此同意按以下约定支付上述应付逾期账款，补偿费，诉讼费，保全费，律师费及律师办案费等：（a）本协议签订后一周内支付9，000，000元（甲方已在2014年10月24日以电汇支付1，000，000元；本协议签订当天，甲方将已出银行承兑汇票3，765，483元交付乙方；另甲方在本协议签订一周内支付乙方4，234，517元）。（b）丙方特此声明并保证其是附件三房地产信息（一）和（二）中的房地产的合法所有人，该房地产除因南京汽轮电机（集团）有限公司的诉讼抵押给武汉市中级人民法院做担保外没有设立其他抵押等任何第三方权利。丙方将附件三房地产信息（一）和（二）中的房地产的剩余价值抵押给武汉市中级人民法院作为解冻中国银行和汉口银行的担保。甲方须将该次抵押在当地房地产登记部门登记之后的复印件以电子邮件形式从李昆第5（d）的邮箱发至乙方邮箱（ｅｖｉ×××＠ｅａｔｏｎ.ｃｏｍ）。该房地产在甲方按照本协议付清应付逾期账款，补偿费，诉讼费，律师费，保全费，律师办案费及本协议所述相应的利息赔偿费等费用后由甲乙方双方共同签发已付清的说明给武汉市中级人民法院，法院在收到该说明后尽快解除担保。（c）乙方确认收到以上（a）中的款项，（b）中的房地产抵押登记后的复印件，及法院向乙方确认以上（b）中的房地产抵押后一个工作日内派员协助解冻甲方中国银行和汉口银行的账户。（d）甲方于2015年2月14日前支付乙方1000万元。逾期付款补偿协议下余款（3，416，089.50元），补偿费，诉讼费，律师费，保全费及律师办案费等在2015年3月3日前付清。甲方因再次延迟支付逾期付款补偿协议余款（3，416，089.50元）应支付利息赔偿费67，947.42元（利息赔偿费的计算从2014年12月1日到2015年3月31日），须在2015年3月31日之前一并电汇付清。甲方以电汇方式支付补偿费854，486.16元以及相关的诉讼费，律师费，保全费和律师办案费等。甲方因再次延迟支付赔偿费（854，486.16元）应支付利息赔偿费27，901.20元（利息赔偿费的计算从2014年12月1日到2015年3月31日），须在2015年3月31日之前一并电汇付清，其中诉讼费用，律师费，保全费及律师办案费的金额，乙方将相应的发票寄给甲方如下地址：武汉凯迪电力工程有限公司，住所地中国湖北武汉市东湖新技术开发区江夏大道特1号凯迪大厦，联系人李昆，电话027.67869411／136××××4363，邮箱likunwh@vip.126.com。若甲方选择以银行承兑汇票支付本第5（d）中的1000万元及3，416，089.50元，该等银行承兑汇票不得超过90天。6、采购合同项下的剩余款项（具体金额见附件二余款明细），甲方将在附件二余款明细中的货到现场日期起算的30个月截止之后的30天内付清每笔款项。如果设备质保期仍未满，乙方（卖方）应先提供10%质量保函（有效期必须覆盖合同约定的质保期），甲方（买方）收到后在30天内付清余款。7、乙方的收款账户信息如下：户名伊顿电力设备有限公司，开户行花旗银行（中国）有限公司上海分行。账号17×××01。8、若甲方未能按本协议的约定支付乙方，乙方不得不通过法律途径追索甲方，甲方将承担因此给乙方造成的所有损失，包括但不限于诉讼费及律师费。9、甲方支付补偿费，乙方应提供相应金额的增值税发票。甲方支付承兑汇票时，按每张票面不超过50万元出票。10、甲方若按本协议约定向乙方付款，乙方同意放弃采购合同中关于本协议所涉及项目中乙方对甲方延迟付款的索赔权利。11、乙方特此承诺按采购合同相关约定保证设备交货及质量，及时提供技术服务。12、丙方保证甲方在采购合同及本协议项下的全部合同义务和产生的全部合同责任（包括但不限于利息、违约金、损害赔偿），以及乙方为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师代理费等全部费用，保证方式为连带责任担保。在甲方不履行采购合同及本协议项下义务时，乙方可向丙方要求代为履行。丙方的保证期限自本协议签署之日起至甲方采购合同及本协议项下的合同义务履行完毕为止。13、本协议受中华人民共和国法律管辖并按其解释。14、本协议中任何条款无效或不可执行的，该条款应被缩小范围解读并仅限于该无效或不可执行的范围。本协议其余独立的或可以分别执行的条款应不受影响，且应根据其有效期继续有效、可执行。15、本协议一式12份，甲方持4份，乙方持4份，丙方持4份。经三方代表签字并加盖公章（须在每页加盖公章）或合同章后生效。本协议未作约定条款，仍按采购合同执行。未尽事宜，双方另行协商。等等。在本协议附件2中的《余款明细》中载明了应付余款合计为48，277，260.35元。
2016年03月24日、2016年03月25日，案外人德意志银行（中国）有限公司上海分行向武汉凯迪公司（以下简称买方）分别出具17份《质量保函》（保函编号为912BGB1600361-1600380号）载明：本保函是为伊顿电力设备有限公司（以下简称卖方）于2010年08月26日、2010年11月9日签订第KG1008C-SWD2-044／D、KG1009C-SWD2-074／D合同项下从江生物质能中压项目为买方提供10KV、400V开关柜提供质量担保。我行，即德意志银行（中国）有限公司上海分行，地址为上海市浦东新区世纪大道8号上海国金中心二期38楼（以下简称银行）以及他的继承人，受让了为了无条件地，不可撤销地并放弃追索权，根据并同意下列条款，保证付给买方此项目合同总金额的10%（百分之十），即179，929.00元人民币、或365，196.00元人民币。a）当卖方未能忠实地履行合同文件规定和此后双方同意的对合同的有效修改、补充和变动（以下简称违约），无论卖方有无不同意见，银行在收到买方的书面通知时，银行将按买方所要求的上述金额和方式付给买方。买方的任何书面索赔通知必须由买方的法定代表人或授权代表签字（须同时注明签署人身份）并加盖单位公章。b）按上述承付的金额将是净数，不得扣除现在或将来应付的任何税捐、关税、费用、手续费或任何性质的由任何人加予的保留款。c）本保函的规定是我们银行无条件的不可撤销的直接义务。合同条款的修改，以及买方所允许的时间改变或任何让步，除条款中有规定免除银行的责任外，都不能接触我们银行在本保函中明确的不可撤销履约担保义务。d）本保函自开立之日生效。其有效期自其发出之日起到质保期满，且买方对合同设备签发最终验收证书后30日止，但最晚不得晚于2018年11月30日、或2019年1月30日、或2019年4月30日、或2019年5月30日、或2019年6月30日（到期日）。任何索赔通知需在到期日之前由我行，地址为：上海市浦东新区世纪大道8号上海国金中心二期38楼实际收到。e）未经我行同意，本保函不可转让。等等。
本案当事人当庭确认：截至目前，和解协议所约定的48，277，260.35元（除平乡项目货款2，794，557.50元尚未到期，原告在本案中未主张该权利），均已陆续到期；自2015年2月1日至2015年10月31日，被告武汉凯迪公司应向原告伊顿电力公司支付到期货款共计48277260.35元，被告武汉凯迪公司至目前仅支付货款17569723.01元，尚欠原告伊顿电力公司货款30707537.34元。
2016年5月20日，原告伊顿电力公司向上海市汇盛律师事务所支付律师费4万元整（上海增值税专用发票号为59017428）。
另查明，2015年1月16日，湖北省武汉市中级人民法院鄂武汉中民商初字第00876号《民事调解书》载明：在原告伊顿电力公司诉被告武汉凯迪公司买卖合同纠纷一案中，原告伊顿电力公司诉称：2010年8月11日，被告武汉凯迪公司与原告先后签署了合同编号为KG1008C-SWD2-44／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MW机组工程10KV开关柜采购合同》及合同编号为KG1009C-SWD2-074／D的《凯迪生物质能发电厂1＊30MV机组工程400V开关柜采购合同》，合同签订后，被告向原告采购了分散在不同地域的几十个项目的10KV及400V开关柜，合同金额总计达115208508元，被告目前仅支付了货款44515158元，尚欠货款70693350元未支付，其中，截止到2014年9月底，被告到期应付的款项23530183.50元，尚欠到期的款项共计47163167元。双方曾本着友好的合作精神，于2013年12月签署了《逾期付款补偿协议》，约定甲方应于2014年3月31日前截止2013年10月31日到期累计的14926160元应付款支付给原告，协议对被告应承担的资金占用补偿费及逾期应支付利息均作了约定。但2014年3月，被告未按照协议约定的时间支付欠款，且迄今为止，除双方于2013年12月确认的14926160元欠款被告一直拖延未付之外，2013年11月1日至2014年9月30日，不断产生新的到期应付账款共8604023.50元被告也未支付。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。其诉讼请求为：1、请求判令被告支付原告货款23530183.50元及补偿费273327.98元；2、请求判令被告支付上述欠款相应利息488451.67元（按中国人民银行一年期基准贷款利率6%算，利息计算时间段位自2014年4月1日起至2014年9月30日）；3、请求判令本案的诉讼费、保全费由被告承担。在该案审理中，经本院主持，原告伊顿电力公司作为甲方与被告武汉凯迪公司作为乙方及案外人阳光新能源集团作为丙方于2014年12月26日自愿达成如下调解协议：一、甲方确认，根据逾期付款补偿协议逾期款为21416089.50元（以下称“应付逾期账款”）。二、因逾期付款补偿协议下甲方延期付款，甲方同意对乙方因资金占用导致的损失予以补偿，截至2014年11月30日，共计854486.16元。三、乙方因起诉甲方已产生163260元诉讼费用法院减半收取81630元，5000元的诉讼保全费，律师费10万元，以及律师办案相关差旅费用8041元。四、甲方特此同意按以下约定支付上述应付逾期账款，补偿费，诉讼费，保全费，律师费及律师办案费等：1、本协议签订后一周内支付900万元（甲方已在2014年10月24日以电汇支付100万元，本协议签订当天，甲方将已出银行承兑汇票3765483元交付乙方，另甲方在本协议签订一周内支付乙方4234517元）；2、丙方特此声明并保证其实附件三房地产信息（一）和（二）中的房地产的合法所有人，该房地产除因南京汽轮电机（集团）有限公司的诉讼被武汉市中级人民法院查封做担保外没有设立其他抵押等任何第三方权利。丙方将附件三房地产信息（一）和（二）中的房地产的剩余价值作为武汉市中级人民法院解冻中国银行及汉口银行账户的担保。该房地产在甲方按照本协议付清应付逾期账款，补偿费，诉讼费，律师费，保全费，律师办案费及本协议所述相应的利息赔偿费等费用后由甲乙双方共同签发以付清的说明给武汉市中级人民法院，法院在收到该说明后解除为担保的查封；3、乙方确认收到以上（1）中的款项，（2）中的房地产查封后一个工作日内派员协助解冻甲方中国银行和汉口银行的账户。4、甲方与2015年2月14日前支付乙方1000万元。逾期付款补偿协议下余款（3416089.50元），补偿费，诉讼费用，律师费，保全费及律师办案费等在2015年3月31日前付清。甲方因再次拖延支付逾期付款补偿协议余款（3416089.50元）应支付利息赔偿费67947.42元（利息赔偿费的计算从2014年12月1日到2015年3月31日），须在2015年3月31日之前一并电汇付清。甲方以电汇方式支付补偿费人民854486.16元以及相关的诉讼费，律师费，保全费和律师办案费等。甲方因再次延迟支付补偿费（854486.16元）应支付利息赔偿费27901.20元（利息赔偿费的计算从2014年12月1日到2015年3月31日），须在2015年3月31日之前一并电汇付清，其中诉讼费用，律师费，保全费及律师办案费的金额，乙方将相应的发票寄给甲方如下地址：武汉凯迪电力工程有限公司；地址：中国湖北武汉市东湖新技术开发区江夏大道特1号凯迪大厦；联系人：李昆。若甲方选择以银行承兑汇票支付上述款项1000万元及3416089.50元，该等银行承兑汇票不得超过90天。五、丙方保证甲方在采购合同及本协议项下的全部合同义务和产生的全部合同责任（包括但不限于利息、违约金、损害赔偿），以及乙方为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师代理费等全部费用，保证方式为连带责任担保。在甲方不履行采购合同及本协议项下义务时，乙方可向丙方要求代为履行。丙方的保证期限自本协议签署之日起至甲方采购合同及本协议项下的合同义务履行完毕为止。六、本协议经三方代表签字或盖章后生效。上述协议，自当事人签字后即生效。经审查符合有关法律规定，本院已于2015年1月8日予以确认。应当事人的请求，本院制作此调解书。当事人拒收本调解书的，不影响本调节协议的效力。一方不履行调节协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。等等。
经当事人举证质证和法庭调查，本案争议焦点如下：一、本案约定的违约金计算标准是否过高？是否应依法予以调整？二、本案被告是否应承担原告的律师费？三、因产品质量问题造成的损失是否应在本案应支付的货款中扣减？
本院认为，原告伊顿电力公司与被告武汉凯迪公司之间签订的《凯迪生物质能发电厂1＊30MW机组工程10KV开关柜采购合同》、《凯迪生物质能发电厂1＊30MV机组工程400V开关柜采购合同》；原告伊顿电力公司与被告武汉凯迪公司、阳光新能源集团之间签订的《逾期付款补偿协议》，均系当事人真实意思表示，以上合同中除了超过法律规定的部分利率条款不予保护，合同部分无效不影响其他部分效力，其他部分依法有效。以上协义对相关各方均具有拘束力，各相对人均应享受和承担合同设定的权利和义务。现原告伊顿电力公司依约向被告武汉凯迪公司提供了《质量保函》，被告武汉凯迪公司在收到该《质量保函》后未在合同约定的期间内偿付到期货款，应依法承担合同给付货款、偿付违约金的民事责任；被告阳光新能源集团依法对被告武汉凯迪公司的本案债务承担连带保证责任。
（一）关于本案约定的违约金计算标准是否过高？是否应依法予以调整问题。虽然在本案的采购合同中对迟付货款4周以上违约金以迟付金额的日千分之二为计算标准，超过了法律规定的上限不应予以保护，所以原告伊顿电力公司在向本院提起诉讼时，将违约金的计算标准自动调整为按每笔欠款到期日金额为基数分段计算，按照年利率24%为计算标准偿还至本金付清之日止。该诉讼请求未违反法律法规的规定，本院予以支持。（二）关于本案被告是否应承担原告的律师费问题。双方当事人在涉案协议中明确约定了若买方未能按本协议的约定支付货款，将承担因此给乙方造成的所有损失，包括但不限于诉讼费及律师费；还约定了保证人的保证范围和责任为在采购合同及本协议项下的全部合同义务和产生的全部合同责任（包括但不限于利息、违约金、损害赔偿），以及卖方为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师代理费等全部费用，保证方式为连带责任担保。以上约定均未违反法律法规的规定，违约方应依约承担相应的民事责任，原告要求支付律师代理费的诉讼请求本院予以支持。（三）关于因产品质量问题造成的损失是否应在本案应支付的货款中扣减问题。首先，用于证明因产品质量问题造成事故的所有文件资料、往来函件等，在本案中未得到原告的认可。其次，因产品质量问题引起的损害赔偿法律关系是另一法律关系，与本案不是同一法律关系，且被告未在本案中提出反诉，本院依法不能在本案中予以处理。第三，被告要求因产品质量问题引起的损失在本案应支付的货款中予以扣减，未得到原告的认可同意。故该项要求无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，根据根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告武汉凯迪电力工程有限公司于本判决生效后十日内向原告伊顿电力设备有限公司支付下欠到期货款人民币27913024.86元；
二、被告武汉凯迪电力工程有限公司于本判决生效后十日内向原告伊顿电力设备有限公司偿付违约金（以每笔欠款到期日金额为基数，按照年利率24%为计算标准，以每笔欠款到期日开始分段计算至本金付清之日止）；
三、被告武汉凯迪电力工程有限公司于本判决生效后十日内向原告伊顿电力设备有限公司偿付律师费代理费4万元；
四、被告阳光凯迪新能源集团有限公司对被告武汉凯迪电力工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
被告阳光凯迪新能源集团有限公司对本案债务人的债务清偿后，依法有权向债务人追偿。
如被告武汉凯迪电力工程有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费190747元，保全费5000元，由本案两被告共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。采用银行转账、银行汇兑等方式缴款时应在银行凭据用途栏内注明：103001。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨绮雯
审 判 员 郑德祥
人民陪审员 杨德顺
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 游 欢