甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘05民终55号
上诉人（原审被告）：陶某，住湖北省郧西县。
委托诉讼代理人：王某，甘肃昱晟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某，住陕西省商南县。
委托诉讼代理人：白某，甘肃鑫盾律师事务所律师。
上诉人陶某因与被上诉人李某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省天水市麦积区人民法院（2017）甘0503民初2055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陶某的委托诉讼代理人王某、被上诉人李某的委托诉讼代理人白某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陶某上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，查清事实后依法改判。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。首先，被上诉人并不是在2015年1月就跟随上诉人干活，被上诉人李某是在2016年7月份才跟随上诉人到工地干活的，到年底就回家去过年，在第二年即2017年2月20日左右才来工地，直到3月份事故发生。一审判决认定”自2015年1月以来，原告一直作为被告的雇员在被告的工地上干活。”的认定错误。其次，一审判决认定”原告在进入洞内排险的过程中，洞内顶部突然塌方”错误。被上诉人在工地上是从事安全员工作，在工地洞内工作区负责排查并处理施工现场通风、落石等安全工作。事发当时，被上诉人在施工矿洞内排查险情，处理顶板危岩时遇到落石，为躲避落石转身避让不慎摔倒在地上石块受伤，而并不是落石砸伤的，也并非是洞内顶部塌方。当时事发现场除原告外，还有其他工作人员在现场。二、一审法院认定被上诉人不承担责任错误。本案，被上诉人在矿山从事排险通风工作多年，对施工矿洞内排查险情工作应该非常熟悉，且负有较高的风险防范意识，就本次事故来看，上诉人也已给被上诉人配备了安全帽、手套、防水胶鞋等安全防护设施，但由于被上诉人自己疏忽导致事故发生，因此，被上诉人自身也存有一定过错，应承担相应的责任。三、一审法院认定被上诉人的部分损失金额事实不清，证据不足，存在严重错误。1.住宿费，被上诉人是住院治疗，不存在到医院之外住宿的客观事实。被上诉人提交的住宿费票据发生的时间是在2017年4月6日至4月20日期间，同时，提交的票据开户名不是被上诉人李某，不是正规发票，不应当认定。另外，被上诉人的护理人员如果发生住宿费的，该费用不应当由上诉人承担，因为上诉人己承担了护理费。因此，一审认定被上诉人住宿费760元事实不清、证据不足。2.一审认定被上诉人残疾赔偿金按照城镇标准计算严重错误。被上诉人属于农村户籍，其残疾赔偿金应当参照农村居民人均纯收入标准计算。虽然被上诉人到上诉人工地打工，但每次工期结束后，被上诉人就离开工地回家生活，并且，被上诉人每次到上诉人工地打工最长也就是几个月，并不存在连续工作一整年。因此，被上诉人到上诉人工地干活期间，不能认定为被上诉人住所地或经常居住地。一审法院仅以被上诉人在上诉人处打工为由，认定被上诉人残疾赔偿金按照城镇标准计算缺乏事实根据和法律依据。四、一审认定被上诉人精神抚慰金2000元不当。按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，残疾赔偿金包含精神损害抚慰金。因一审认定残疾赔偿金，故不应再认定精神损害抚慰金2000元。
李某辩称，1.原审认定事实正确，上诉人上诉所称与事实不符，被上诉人受伤是塌方所致，不是摔伤的。2.住宿费是被上诉人的女儿从外地赶来护理，住院之外的费用，该费用应当予以赔偿。3.被上诉人虽然户籍在农村，但是被上诉人长期居住在城镇，收入靠工地打工，应当按城市标准计算残疾赔偿金，一审判决合法合理。
李某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费10.8元、住院伙食补助费1400元、营养费1200元、误工费14683元、护理费6681元、交通费1390元、食宿费1496元、残疾赔偿金56880元、精神损害抚慰金2000元、后续治疗费9000元、鉴定费3100元，以上合计98040.8元。
一审法院认定事实：原、被告早年相识，自2015年1月以来，原告一直作为被告的雇员在被告的工程上干活。2017年2月23日，原告在被告承包的麦积区党川乡花庙村工地干活，负责打矿洞工程。同年3月31日早上9时左右，原告在矿洞外通风，在炸药爆炸后，原告在进入洞内排险的过程中，洞内顶部突然塌方，导致原告受伤昏迷。当日，原告被送往天水市第二人民医院住院治疗，前后共计28天后出院。经诊断，原告之损伤为：1、胸部外伤（1）双侧多发肋骨骨折；（2）双下肺挫伤；（3）双侧胸壁挫伤。2、双肺多发结节原因待查；3、多发腔梗；4、左前臂皮肤裂伤；5、慢性乙型病毒性肝炎；6、左腰部软组织挫伤。经甘肃天弘司法鉴定所鉴定，原告的损伤评定为十级伤残、误工期限为90日、护理期限为60日、营养期限为60日。另查明，李某住院期间，陶某垫付医疗费28030.07元，支付生活费1800元，派人护理原告5天。
一审法院认为，本案原、被告争议的焦点问题是：1.本案的责任应如何承担；2.原告请求的赔偿项目的合法性、合理性问题。
一、关于本案的责任应如何承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，陶某雇佣李某在其承包的工程上干活，双方已形成劳务关系，李某在施工中因意外事故受伤，陶某作为雇主，依据上述法律规定应承担本案的侵权责任。虽然被告提供了安全防护设备，但本次事故具有不可预见性，被告也未提供证据证明李某在施工中有过错，故李某不承担责任。
二、关于原告请求的项目的合法性、合理性问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金...”。故原告请求的项目依法有据，本院应予以支持，具体数额均应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定的标准确定。
关于原告请求的医疗费，实际为复印、打印病历支出的费用，系本次事故给原告造成的损失，本院予以支持。关于被告提出原告请求的住院伙食补助费计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”2014年6月20日《甘肃省党政机关差旅费、会议费、培训管理办法》规定，国家工作人员出差伙食补助标准为100元/天。原告的该项请求不违反上述规定，本院予以支持。关于原告请求的护理费应否予以支持的问题。本案中，根据原告的伤情，司法鉴定机构已作出明确的意见，护理期限为60日，故原告的该项请求依法有据，但原告受伤住院后，被告已派人护理了一段时间，故原告的护理期限应扣除该段时间即8天。原告按照甘肃省农、林、牧、渔行业标准请求护理费符合法律规定，本院予以支持。关于李某请求的交通费、住宿费问题。其提供的交通费票据均为天水的出租车票，且存在连号的情况。住宿费票据中有些未记载住宿人、同一天出现两张住宿收据、部分住宿收据无住宿单位的签章。本院认为，原告受伤住院后其亲属从外地前来护理，符合法律规定，护理期间必然产生住宿费、交通费。原告住院期间其认可由其女儿一人护理，住宿单位距医院较近，故对原告及其亲属从外地往返及复查、鉴定是产生的交通费酌情以500元予以支持，对护理人在护理期间的住宿费中重复的收据、无住宿单位盖章的收据不予支持，对其余予以支持，即对住宿费以760元予以认定。关于原告请求的残疾赔偿金应以何标准确定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算...”。第三十条规定：”赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”根据上述规定，原告按照其住所地或经常居住地的标准请求残疾赔偿金符合法律规定本院予以支持。原告户籍虽为农村，但自2015年1月以来，原告一直跟随被告在被告的工地上从事劳务，主要生活来源为在工程上提供劳务的收入，故原告按照城镇标准计算其损失符合法律规定，本院予以支持。关于原告请求的精神抚慰金应否予以支持的问题。经鉴定，原告的伤情已构成十级伤残。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：”受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”原告的该项请求依法有据，本院予以支持。应当计算原告的损失项目和数额认定为：1.医疗费10.8元；2．误工费14683元。根据经司法鉴定意见，误工期限评定为90天。参照甘肃省2017年职工平均工资59549元/年核算。3.护理费5964元。按照李某住院天数，参照甘肃省2017年度农、林、牧、渔业年人均工资标准41861元/年核算，扣除被告护理的8天。4．住院伙食补助费1400元。5.营养费1200元。6．交通费500元。7.住宿费760元。8.残疾赔偿金56880元。按照李某的伤残等级，参照陕西省××镇居民人均可支配收入28440元/年核算。9.精神抚慰金2000元。10．后续治疗费9000元。依照鉴定意见，原告的请求未超出该意见，本院予以支持。11．法医鉴定费3100元。按原告实际支出计算。以上共计95497.8元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第八条第二款的规定,判决：由陶某赔偿李某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等损失共计95497.8元，扣除陶某已给付的生活费1800元，由陶某再付93697.8元。上述给付于判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费2252元，已按简易程序减半收取1126元，由陶某负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被上诉人李某提交了陕西××县委会证明一份，证明其于2014年2月起搬迁至××县与其子李立共同居住生活。上诉人对该证据不予认可，认为该证明内容不真实，社区负责人签字的真实性存疑。经本院向李某户籍所在地陕西省××县委会和居住证明出具单位陕西省××县居民委员会核实，均认可证明由其单位出具，且表示对该证明内容真实性负责，证明签字人张俊为商南县十里坪镇十里坪村委会主任，亦承认该签名为其本人所签。经本院审核认为，李某二审提交的对现居住地的证明内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李某与陶某早年相识，自2016年7月，李某一直作为陶某的雇员在其工程上干活。其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.一审判决责任认定是否适当；2.一审判决对被上诉人李某的残疾赔偿金、住宿费及精神损害抚慰金的认定是否适当。
关于一审判决责任认定是否适当的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，陶某雇佣李某在其承包的工程上干活，双方已形成劳务关系，李某在施工中受伤，陶某未举证证明李某存在过错，陶某作为雇主，应承担赔偿责任。一审判决对本案责任认定符合法律规定。
关于一审判决对被上诉人李某的残疾赔偿金、住宿费及精神损害抚慰金的认定是否适当的问题。1.残疾赔偿金，上诉人陶某上诉认为李某的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算。李某户籍虽为农村，但其经常居住地为城镇，且以在工程上提供劳务为主要生活来源，故一审判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。2.住宿费，李某受伤住院后，其亲属从外地赶来护理产生住宿费，一审法院酌情认定住宿费760元并无不当。3.精神损害抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：”侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，被上诉人李某因本次受伤构成十级伤残，一审判决确定精神损害抚慰金2000元并无不当。
综上所述，陶某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2252元，由陶某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 田东生
审 判 员 王红岩
二〇一八年一月三十日
法官助理 王瑞玉
书 记 员 张心若