黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑06民终777号
上诉人（原审原告）：李洪武，男，1972年12月10日出生，汉族，大庆油田有限责任公司第七采油厂奥包塔作业区测试队职工，住大庆市大同区。
被上诉人（原审被告）：周军，男，1963年2月15日出生，汉族，新潮学校教师，住大庆市让胡路区。
上诉人李洪武因与被上诉人周军合同纠纷一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初6507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
李洪武上诉请求：1.请求撤销（2016）黑0604民初6507号民事判决，依法改判被上诉人承担赔偿损失373,446.60元；2.请求依法改判上诉人不承担给付剩余兑店款29,252元；3.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院对案件主要事实认定错误。认定“被告履行了厂家合同过渡到原告名下的义务”、“被告全面履行了合同义务”、“证人周某、王某可证实被上诉人当时是二级经销商”，该事实认定错误。二、原审法院判决没有法律依据。支付被上诉人12万元兑店费用及认定上诉人通过被上诉人获得啤酒的批发经营权没有法律依据。三、原审法院判决上诉人给付被上诉人剩余兑店款29,525元，没有事实和法律依据。
周军辩称，一、上诉人说原审法院对案件事实认定错误，我方认为都正确。1.本案证人周某和刘某，都证明上诉人是和厂家签的合同，上诉人也当庭承认他和厂家签了合同（35法庭案卷第7页），原审对厂家合同过渡到了原告名下的事实认定是正确的。2.《兑店合同》约定的过户时间是厂家签合同时，即2012年3月，此时才过渡到上诉人名下，所以2012年1月、2月、3月进货，还没过户到上诉人名下是正常的；2012年3月之后，上诉人停止了经营，拒绝给付我方大部分兑店款，同时还停止了厂家转款65,500元、转厂家存折名、车辆过户、A118账户过户等行为，这些都是上诉人故意不作为与我方无关。原审对我方完全履行了应尽义务的事实认定是正确的。3.上诉人提出其与厂家签的合同是二批，用大篇幅来证明我方与厂家签的合同是一批，没有意义，与本案无关。因为《兑店合同》仅约定：合同过渡到上诉人名下，并未对合同级别是一批还是二批进行约定。原审对并未约定合同级别的事实认定是正确的。二、上诉人说原审法院判决没有法律依据，我方认为有法律依据。1.双方自愿签订了《兑店合同》，且于2011年12月31日双方签字、完成酒箱、车辆等所有兑店物品的交接，双方的行为符合我国民法之自愿原则，也符合我国合同法第四条之相关规定。我方也同意原审给付我方29,252元的判决。
李洪武向一审法院起诉请求：1.请求解除原、被告签订的《兑店合同》，被告返还财产、赔偿损失共计373,446.60元；2.被告承担本案的诉讼费用。
周军向一审法院反诉请求：1.要求双方继续履行《兑店合同》，反诉被告给付反诉原告兑店欠款82,000元；2.反诉被告承担反诉费用。
一审法院认定事实：2011年12月31日，原告李洪武与被告弟弟周伟签订《兑店合同》一份，内容为：“今有周军晓雪啤酒专卖店《在晓雪啤酒厂有销售合同）自愿出兑给李洪武，具体涉及到的兑店费用为：啤酒库存及箱子押金，啤酒549箱×20.35=11,172，其余箱子押金以及乡下欠箱、二批欠箱、兑店费用、车辆等（附明细清单）共计人民币叁拾捌万肆仟捌佰陆拾肆元整￥384,864元。李洪武己预付定金叁万元整，2012年1月1日再交陆万元整，其余款项于1.5日前交清，此合同于2011.12.31日生效。啤酒店于2011.12.31日起由李洪武自主经营，周军不再参与经营，同时周军承诺啤酒厂在签定合同时，保证顺利把合同过渡到李洪武名下。同时李洪武在经营过程中，自负盈亏于周军无关。本合同一式二份，双方签字生效。2011.12.31日。”该合同附明细一份，内容为：1.啤酒549×20.35=11172；2.大哈5件×45=225；3.精典20件×26=520元；4.小麦王245件×23.70=5,806.50；5.空箱864箱×30=25,920；6.空克43套×20.40=877.20；7.小麦王箱瓶押金765×6=4,590；8.破损酒16套×50.35=805.60；9.老山头宏利欠12套箱子×30=360（有欠条）；10.箱子押金（549+5）×30=16,620；11.500m1小麦王箱票100套×6=600；12.570ml红瓶箱票48套×30=1,440；13.520m1大白瓶50套×30=1,500；14.450ml小麦王箱瓶400套×6=2,400；15.外欠箱19套×30=570；16.乡下及二批欠箱子2483套×30=74,490；17.乡下欠瓶子3670×0.40=1,468；18.厂家二笔款33,000+32,500=65,500；19.兑店费用壹拾贰万元整；20.黑Ｅ×××××车一辆价值伍万元整。综上合计：叁拾捌万肆仟捌佰陆拾肆元整。双方签字确认：李洪武；周伟。合同签订后，原、被告进行了交接，原告给付被告兑店款及返利款项共计355,612元，原告自2012年1月起开始经营，至3月份不再经营。2012年3月份，晓雪啤酒厂大同销售经理周某负责签订2012年的销售合同，并由原告李洪武与啤酒厂签订了二级批发销售合同，后原告李洪武以签订的不是一级批发销售合同为由曾找到周某要求将合同作废。现原告诉至法院，主张被告没有将合同过渡到原告名下，被告没有专营店存在为由，请求解除《兑店合同》，被告返还财产、赔偿损失共计373,446.60元�被告则提起反诉，要求继续履行《兑店合同》，反诉被告给付反诉原告兑店欠款82,000元。
一审法院认为：原、被告签订的《兑店合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效。现本案争议的焦点为该《兑店合同》是否应当被解除，对此一审法院分析如下，根据相关法律规定，合同双方可在合同中约定解除合同的条件，本案双方合同中没有关于解除合同的约定，故原告要求解除合同应当符合法律规定的条件，我国合同法规定，只有在一方违约，无法实现合同目的的情况下才可以解除合同。本案合同签订后，原、被告已按约定对合同进行了实际、有效的履行，其中原告向被告支付了大部分兑店款（约定兑店款384,864元，原告已付355,612元，尚欠29,252元），被告也按约定将啤酒库存、箱子及车辆等物品交付给原告，并履�了将厂家合同过渡到原告名下的义务，由原告与啤酒厂家签订了二级批发销售合同，原告也在大同对晓雪啤酒实际经营了三个月，故现根据双方的约定被告已全面履行了合同义务，原告提出的被告违约没有将合同过渡到其名下的主张，不能成立，一审法院对此不予采信；关于原告以被告没有专营店存在为由解除合同，本案根据合同的内容可证实该合同虽然名称为兑店合同，但实质上是原告通过被告获得啤酒的批发经营权，合同并没有被告应向原告交付啤酒专营店的内容，故一审法院对原告的该项主张，不予支持。对于原告提出兑店时被告承诺自己是一级批发商，但在与啤酒厂签订合同时却是二级批发商，因《兑店合同》中仅约定“保证顺利把合同过渡到李洪武名下”，其并未对批发商的级别进行明确约定，而原告对此也未能提交充分证据予以证明，另外根据晓雪啤酒大同销售经理周某、百威英博（中国）销售有限公司黑龙江分公司业务经理王某的当庭证言可证实被告周军当时是二级经销商，故一审法院对原告提出被告系一级经销商的主张，不予认定。对于原告提出兑店合同中，被告将对外债权转让给原告没有通知第三人，转让不能成立，一审法院认为债权转让系转让人与受让人之间达成的合意，该意思表示真实，不违反法律规定，通知第三人后对第三人发生法律效力，是否通知第三人不影响双方转让协议的效力，故原、被告关于该部分的转让合法有效；综上，原告提出解除《兑店合同》，被告赔偿损失373,446.60元的诉请，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。关于反诉部分，因反诉被告未能按照合同约定将全部兑店款交付反诉原告，已构成违约，故一审法院对反诉原告要求反诉被告给付剩余兑店款的诉请，依法予以支持，关于剩余兑店款的数额，反诉原告主张82,000元，但对此未能提交证据予以证实，本案根据原告提交的证据及庭审查明的事实可证实原告实际已付款为355,612元，尚欠29,252元，故一审法院对剩余兑店款保护29,252元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百三十二条第二百三十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回原告李洪武的诉讼请求；二、反诉被告李洪武给付反诉原告周军剩余兑店款29,252元。案件受理费6,902元由原告李洪武承担，反诉费925元由反诉被告李洪武承担265.50元，由反诉原告周军承担659.50元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，一、关于周军与李洪武签订《兑店合同》时，周军系一级经销商还是二级经销商的问题。在一审审理中，李洪武申请法院到百威英博（大庆）啤酒有限公司调取转让账户明细，该明细中体现：“2010/11/12，A118，七厂周军，折扣折让，10月份一批月折，1760”，上诉人称该信息可证明被上诉人周军其经营期间系一批代理商，但在该明细中还体现：“2012/04/19，A118，七厂周军，折扣，2月份二批月折，6470”、“2012/05/11，A118，七厂周军，折扣，3月份二批月折，3995”，结合李洪武陈述，兑店后的2012年1月、2月、3月其以周军的名义到厂家进酒，可见，厂家出具该份明细均是针对“周军”，该明细记载既有“一批月折”，又有“二批月折”，并不能证明周军系一级代理商。一审法院结合证人周某、王某的证言认定周军当时是二级经销商并无不当。李洪武提交的证据�不足以证明周军签订合同时系一级经销商，对此其需承担举证不能的责任。
二、关于周军是否履行将厂家合同过渡到李洪武名下义务的问题。双方于2011年12月31日签订的合同中约定：“啤酒店于2011.12.31日起由李洪武自主经营，周军不再参与经营，同时周军承诺啤酒厂在签定合同时，保证顺利把合同过渡到李洪武名下。”并未体现签订一级批发商代理合同，且周军提交的两位证人证言与李洪武庭审中的自述，可证实通过周军的沟通，啤酒厂家已与李洪武签订销售合同，后李洪武反悔导致合同未生效，故一审法院认定周军履行了厂家合同过渡到李洪武名下的义务，及认定“原告通过被告获得啤酒批发经营权”，并无不当。
三、关于周军是否全面履行合同义务的问题。李洪武主张已向周军支付兑店款355,840元，其提交的履行给付金额证据中已包括“厂�二笔款65,500元”及二、三月份返利款项，系其将前述款项用于抵扣需向周军支付的兑店款。在合同中，并没有约定周军交付存折及“厂家二笔款65,500元”权利凭证，且该交付也仅是附随义务，双方也未约定周军不交付存折、“厂家二笔款65,500元”权利凭证及不履行相关债权转让通知即解除合同等相关内容，对此一审法院根据双方的约定认定“被告已全面履行合同义务”，并无不当。
四、关于一审法院认定12万元兑店费用的问题。周军在该案第一次二审时提交了进酒的发票，证明出兑前周军确实从事啤酒经销，且出兑后李洪武也实际经营两个多月，周军经营期间已形成的经销渠道及客户均是李洪武接手后直接运营的基础。双方约定兑店费用12万元系双方真实意思表示，故一审法院认定该12万元兑店费用并无不当。
五、关于剩余兑店款数额的问题。�洪武自认的已给付周军兑店款331,864元，及主张周军仍需给付其2012年1月1日经营期间返利23,748元，但其提交的证据不足以证明前述款项支付及抵扣总额，依据前述款项计算李洪武未付数额为29,252元（384864元-331,864元-23,748元）。现周军在二审中认可未给付兑店款数额为29,252元，故本院对该未付款数额不予调整。
综上所述，上诉人李洪武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，但判项表述存在瑕疵。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初6507号民事判决一、二项；
二、驳回周军其他诉讼请求。
二审案件受理费7,340元，由上诉人李洪武负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 边 坤
审 判 员 于志友
审 判 员 王 丹
二〇一八年四月二十七日
法官助理 毛瑞利
书 记 员 赵 爽
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；