江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑二终字第109号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢卫东，男，1993年3月10日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2012年11月30日被判处有期徒刑三年。因涉嫌犯抢劫罪于2015年4月6日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年5月12日被逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
上诉人（原审被告人）杨星晨，男，1992年10月2日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因犯盗窃罪于2011年6月23日被判处有期徒刑四年零六个月。因涉嫌犯抢劫罪于2015年4月6日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年5月12日被逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人谢卫东、杨星晨犯抢劫罪一案，于2015年9月14日作出（2015）高刑初字第220号刑事判决。宣判后，原审被告人谢卫东、杨星晨不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢卫东、杨星晨，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年元月的一天，谌国华（已判刑）与被害人王某等人在高安市陶瓷基地中阳陶瓷厂对面的香香超市内玩“三宫”赌钱，期间王某出老千（玩假）被抓，谌国华因为押角输掉100元左右要王某退还，王某未理睬，谌国华对此耿耿于怀。2015年1月23日下午4时许，谌国华电话联系熊某（已判刑）要其帮忙找王某问钱，熊某便打电话给欧某（已判刑）。欧某当时正和被告人谢卫东、杨星辰在一起，于是三人开车接到熊某后四人又在中阳陶瓷厂接了谌国华。在谌国华的带领下，五人开车来到和谐陶瓷厂内超市找到王某。谌国华提出要王某还20000元，王某不肯，于是谢卫东、杨星晨、谌国华、熊某、欧某就强行将王某推上了车，然后开车来到金泰源陶瓷厂旁的水库边停下。五人在车上不断逼问王某给钱，王某不肯拿。于是谢卫东、杨星晨等人在车上对王某进行殴打。后欧某从车后备箱拿出一根钢管并从驾驶室拿出一把柴刀威胁王某。王某把钱包交给谌国华，欧某再接过查看只有2000元现金，谌国华等人认为钱不够要王某去借钱凑10000元。于是王某打电话给亲戚朋友借钱，借到钱后，谢卫东、杨星晨等人逼迫王某在八景镇农业银行ATM机取了9000元，然后王某再从身上拿出1000元凑足10000元交给谌国华，之后谢卫东、杨星晨、谌国华、熊某、欧某五人将钱分掉。经高安市公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人王某伤情为轻微伤。
2015年5月5日，被告人谢卫东、杨星晨退赃款给受害人，得到受害人谅解。
上述事实，有公诉机关提供、并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被告人谢卫东的供述证实：2015年1月份的一天，他和杨星晨坐欧某的车在新街镇街上逛，他和杨星晨在车上睡觉，后来欧某接到了熊某，熊某对他们说“队长（谌国华）说中阳陶瓷厂有赌博，我们去发展”。于是四人就开车到了中阳陶瓷厂接到了队长，队长在门口对他们说“我前段时间赌博，王某在衫袖里面藏了梭牌机作假，然后跌出来了，我在桌上输了钱，我要他还，但是他不还，现在去厂里面找他”。于是他们就开车到了和谐陶瓷厂，在厂内的超市里面找到打麻将的王某，要王某出来，王某不肯，队长就把其拉下桌。到了外面，队长就问王某还20000元钱，王某不肯做声，队长见王某不说话，就用手去拉王某，王某就用手挡，然后就打起来了。队长叫他们帮忙，于是他们几个就动手打了王某，他是用拳头捶到王某的脸。后来队长要他们一起把王某拉进车去。他们五人把王某带上车之后，和谐陶瓷厂的领导出来问怎么回事，要他们好好谈谈，不要动手打人。后来他们开车停到一个村庄边上，队长逼王某给20000元，王某不作声，于是队长从王某衣服里面拿出钱包交给了欧某，欧某数了里面的钱，只有2000元，于是他们把车开到了一座山里面，队长继续逼王某拿钱，王某生死不拿，队长就动手打了王某，又要他们也动手打，逼王某交出钱来。于是他、杨星晨、熊某、欧某出手打了王某，熊某还从车的后备箱拿出一个钢管打了王某两下，欧某从驾驶室座位上拿出一把柴刀吓唬王某，王某就答应拿10000元，但是说自己没有这么多钱，他们就要王某打电话借钱，王某借到钱后，他们就开车到了八景镇农业银行ATM机上取钱，后来王某把10000元钱交给了队长，队长又把钱给了熊某，熊某将钱平分，每个人2000元。
2、被告人杨星晨的供述证实：2015年1月的一天下午他和谢卫东坐着欧某的车在新街镇接到熊某的电话，熊某上车时说队长讲有“发展”。他们四人开车到中阳陶瓷厂接到队长，队长说一起去找一个人。他们来到和谐陶瓷厂内超市找到华东，因王某不肯出来，队长就把王某拉出超市问钱什么时候还，王某不做声，队长就叫小勇拉上车，于是队长、熊某、欧某、谢卫东和他一起动手把王某拉上了车，后开到一个水库边停下。队长要20000元钱，王某不肯。队长说“这些都是我兄弟，你看着办”后下了车。他和欧某、谢卫东在车上打了王某几巴掌，熊某用手肘打了，欧某拿出一把柴刀吓唬，熊某拿钢管打了王某两下。后来王某拿出钱包，欧某数了只有2000元左右，队长、熊某、欧某说不够至少要10000元。在王某打电话借到钱后，他们一起到八景农行ATM机上取了两次钱，王某将10000元给了队长，熊某在车上每人2000元平分了。因为欧某和熊某赌博也是专门作假的，经常会去赌场作假赚钱，所以“有发展”的意思就是去赌场作假赚钱。
3、同案犯谌国华的供述证实：他在中阳陶瓷做保安队长。他和在陶瓷城开宾馆的小勇一共五个人昨天（2014年1月23日）下午将和谐陶瓷厂员工王某绑到八景，逼他拿了10000元钱。小勇他认识，其他三人是小勇叫的。因为之前他和王某等人一起玩“三宫”赌钱，抓到王某玩假，他要求退回当天输掉的100元，王某不肯，他就打电话告诉小勇，小勇认为应当去问回钱，之后小勇就开车带着三个后生过来，他们就一起去找到了王某，王某不理他，他们五个人就强行将他推上了车。小勇和其他三个后生用拳头朝王某身上乱打；有个后生从后备箱拿出一根50公分长3公分粗白色钢管，开车的从身上掏出一把刀，长约40公分用绿色帆布包裹，指着王某讲要剁掉那只做假的手。他上车后小勇问总共输了多少钱，他说总共输了1200元左右，另外他一个朋友输掉了5000元。小勇就讲找王某一起问钱。王某的10000元他交给了小勇，小勇就每人2000元平均分掉了。
4、同案犯欧某的供述证实：2015年1月23日下午三四点钟，他接到熊某的电话与杨星晨、卫东开车一起到了翡翠宾馆，熊某上车后说去中阳陶瓷接队长。队长上车后讲有人和他打牌作假被现场抓到，他输了10000多元，要他们一起去和谐陶瓷找这人问钱。他们五人来到和谐陶瓷厂超市找到王某，王某不愿出钱，队长就说把其拉出去，然后熊某和卫东强行把王某拉出超市，队长要王某还钱王某不肯，队长说不还钱就拉上车，并对不肯上车的王某拳打脚踢，熊某和卫东也冲上去帮忙打，然后三人强行把王某塞进车里。他打了王某一巴掌，杨星晨和卫东也打了几巴掌，熊某用手肘打了王某背部。王某一直不做声。他打开车后备箱熊某拿一根钢管装着要打王某，他也从驾驶室拿出一把柴刀在华东面前晃了几下，队长说不还钱就丢到水库里去。后来王某打电话借钱，最后王某一共把10000元给了队长，队长给了熊某要他划算，熊某把钱分给自己2100元，他分得1900元，其他人每人2000元。
5、同案犯熊某的供述证实：2015年1月23日下午四点左右，谌国华（队长）说王某和他一起赌博做假被抓到，但没退钱给他，现在一起去和谐陶瓷问下钱。找到王某后谌国华要20000元，王某不愿意，谌国华就抓着王某的衣领拖出去，他也抓着王某的衣服把他摔倒在地。因有人讲不能在厂里闹事，他们几个就强行把王某推上车后来到金泰源陶瓷厂旁边停下，欧某拿柴刀，其老表谢卫东拿钢管进行威胁，王某掏出钱包，欧某接过数了，只有2000多点，谌国华说不够，说要10000元。王某只肯出5000，谌国华下车，欧某及其老表、杨星晨就在车上对王某进行殴打，他也用手肘打了王某肚子。后来王某打电话借到钱，他们就开车到八景农行自动取款机取了9000元，加上王某身上1000元给了谌国华，谌国华将钱交给了他，他在车上将钱每人2000元平均分掉了。因为他在附近周边吃得开，所以找他去问钱。欧某是新街人，喜欢在瓷城一带混，所以车上带着柴刀和钢管。柴刀长约40公分，拿硬纸和胶带包裹，钢管是一根长约120公分的自来水管，白色。
6、被害人王某的陈述证实：他是和谐陶瓷厂机修工，今天（2015年1月23日）他被中阳陶瓷保安队长叫的四个人拿刀逼他拿了10000元。之前他与队长等人一起玩“三宫”作假被广西佬捉到，把他赢的3000多元由超市老板娘分掉了。队长是押角的分没分到钱他不清楚。今日下午四时许，队长带了四个人来找到他要调解偷牌的事，他不去就有一个年轻人过来打了他一拳，其他几个接着对他拳打脚踢，之后将他强行拉上一辆无牌白色小车。在车上他们要他拿钱，还拿出一根一米左右的铁棒、一把砍刀、一把小刀威胁，他说身上的钱全给他们，他们见钱包里2000元不到，队长说早跟他叔叔讲找到他最少要20000元，现在给10000元。他说最多拿5000元，队长就下车让他们打他，他们对他拳打脚踢，还用铁棒打他，之后他们把他带到一个水库旁逼他借钱。他打电话借到钱并在他们带到八景农行先后取了9000元共10000元交给队长。他们拿钱就开车走了，他就报警了。
7、高安市公安司法鉴定中心（2015）法临鉴字第066号法医临床鉴定报告书证实：王某损伤程度为轻微伤。
8、扣押返还清单、谅解书证实：被害人王某得到赔偿后，对谢卫东、杨星晨表示谅解。
另有受案登记表、江西省高安市人民法院（2012）高刑初字第279号刑事判决书、（2011）高刑初字第65号刑事判决书、人口信等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人谢卫东、杨星晨以非法占有为目的，参与多人持械和使用暴力、胁迫手段抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。本案犯意由同案犯谌国华发起，谢卫东、杨星晨在本案中起次要作用，是从犯，对谢卫东、杨星晨依法从轻处罚。谢卫东、杨星晨在案发后已退赃并取得被害人谅解，并自愿认罪，对谢卫东、杨星晨酌情从轻处罚。关于谢卫东律师提出谢卫东具有立功情节，经查与事实及证据不符，不予采纳。谢卫东、杨星晨在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对谢卫东、杨星晨从重处罚。对谢卫东、杨星晨依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人谢卫东犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金5000元；二、被告人杨星晨犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金5000元。
上诉人谢卫东上诉提出：1、他具有立功情节。他在被抓获后向公安机关提供了同案犯杨星晨的联系方式与藏匿地址，使公安机关根据此线索将杨星晨抓获。2、原审判决量刑过重。
上诉人杨星晨上诉提出：原审判决量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人谢卫东、杨星晨均没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人谢卫东、杨星晨以非法占有为目的，伙同他人使用暴力、胁迫手段，强行劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。属共同犯罪。在共同犯罪中，谢卫东、杨星晨起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。谢卫东、杨星晨在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。谢卫东、杨星晨自愿认罪，且获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。关于谢卫东上诉提出其具有立功情节的意见。经查，谢卫东在被抓获后供述同案犯杨星晨的联络方式、藏匿地址的行为，并不符合法律规定的立功情节的构成。故该意见不能成立，本院不予支持。原审判决根据谢卫东、杨星晨的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，并综合考虑各项量刑情节，在法定刑幅度内对谢卫东、杨星晨量刑，并无不当，故关于谢卫东、杨星晨提出原审判决量刑过重的意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 刘思婷
代理审判员 丁圣翔
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 彭剑斌