浙江省宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初645号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人李亚南，男，1984年8月26日出生于吉林省白山市，汉族，初中文化程度，户籍所在地吉林省白山市江源区，现住浙江省宁波市鄞州区。2011年10月13日因吸毒被原宁波市公安局江东分局行政拘留十日；2012年7月23日因犯故意伤害罪被原宁波市江东区人民法院判处有期徒刑三年，2014年7月1日刑满释放；2015年1月5日因吸毒被宁波市公安局江北分局行政拘留十五日并责令社区戒毒三年；2017年5月11日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月10日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人张飞虎，浙江君为律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]616号起诉书指控被告人李亚南犯贩卖毒品罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员洪光彩出庭支持公诉。被告人李亚南及其辩护人张飞虎到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市海曙区人民检察院指控：2017年5月4日17时30分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为1.4145克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），以500元人民币的价格贩卖给颜某,4。
2017年5月5日19时15分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为2.2384克毒品甲基苯丙胺，以600元人民币的价格贩卖给颜某,4。
2017年5月10日14时20分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为2.5451克毒品甲基苯丙胺，以900元人民币的价格贩卖给颜某,4，交易完成后即被民警当场抓获。后民警在被告人李亚南位于本市鄞州区印象翡翠大厦2号楼1709室的住处搜查到八小包共计净重5.9358克毒品甲基苯丙胺。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述与辩解，证人颜某,4、陈某,4等人的证言，辨认笔录，甬公鉴（理化）字[2017]1950号理化检验鉴定报告，抓获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、接受证据清单、毒品上交清单、称量记录、照片资料、手机通话记录、户籍证明、尿液提取笔录、现场检测报告书、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，视频监控光盘等证据。
公诉机关认为被告人李亚南之行为构成贩卖毒品罪。且被告人系累犯，应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条的规定予以判处。公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人李亚南有期徒刑八年六个月，并处罚金。
被告人李亚南辩称其未实施过起诉指控的第1、2节犯罪，从其住处查获的毒品用于其和女朋友吸食，不是用贩卖，不应认定为贩卖毒品的数量。
被告人的辩护人提出以下辩护意见：1.起诉指控的第1、2节的犯罪事实证据不足。2.在被告人住处查获的毒品不应认定为贩卖毒品的数量。3.公安机关根据被告人提供的线索，抓获贩毒人员邹某、吴某，有立功情节。
经审理查明：2017年5月4日17时30分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为1.4145克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），以500元人民币的价格贩卖给颜某,4。
2017年5月5日19时15分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为2.2384克毒品甲基苯丙胺，以600元人民币的价格贩卖给颜某,4。
2017年5月10日14时20分许，被告人李亚南在本市海曙区新庄路与联丰路路口将一小包净重为2.5451克毒品甲基苯丙胺，以900元人民币的价格贩卖给颜某,4，交易完成后即被民警当场抓获。后民警在被告人李亚南位于本市鄞州区印象翡翠大厦2号楼1709室的住处搜查到八小包共计净重5.9358克毒品甲基苯丙胺。
以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人颜某,4的证言及辨认笔录，证实了2017年5月4日中午13时左右，李亚南打电话问其是否要“东西”，300元一个，其说便宜点，250元一个，李亚南没有同意。后来对方又打了几个电话问其要不要，其认为李亚南卖毒品给其是害其，打算先买一点，然后去举报。到了下午4时30分左右，李亚南微信问其要不要，其说好的。当天下午5时30分左右，在本市海曙区高桥镇丰华宾馆门口对面，李亚南在其车上给了其一包冰毒，其微信转给李亚南500元，这次卖给其是2个冰毒。2017年5月5日16时55分左右，李亚南打电话给其，说有3个“东西”要不要，其说好的。当天19时15分左右在昨天的地点，李亚南在其车上给了其冰毒，5月6日凌晨0时50多分，其通过微信转给李亚南200元，5月6日晚上10时多又通过微信转了400元。其手机号码是139××××4572，李亚南手机号是152××××8179，其微信昵称“阿军”，李亚南微信昵称“鹏”，“东西”指冰毒，一个是1克，但分量不足，大概只有0.8克左右。这两次毒品都已上交公安机关。2017年5月10日，其配合公安机关发微信给李亚南，购买冰毒，当天中午12时10分左右，李亚南打电话给其有毒品，问其要不要，其说好的，下午1时30分许，在前述地点，在其车上，李亚南给了其一包冰毒，其给了李亚南900元，后被民警抓获。
2.证人陈某,4的证言，证实了2017年5月10日，公安民警在本市鄞州区印象翡翠大厦2号楼1709室进行搜查，搜查到八小包冰毒，该房间是其和李亚南居住，这些冰毒是其和李亚南于2017年5月9日一起买来的。
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、照片，证实了2017年5月10日，公安机关从被告人李亚南身上查获900元人民币及白色手机一部并予以扣押，从颜某,4身上搜出一包红色茶叶袋包装的可疑晶体并予以扣押，从本市鄞州区印象翡翠大厦2号楼1709室内搜查处8小包可疑晶体并予以扣押，经称量重8.52克的事实。
4.接受证据清单、称量记录、毒品上交清单、照片，证实了公安机关接受证人颜某,4上交的二包可疑晶体，经称重，5月4日购买的可疑晶体重2.30克，5月5日购买的可疑晶体重3.05克，5月10日购买的可疑晶体重3.42克，上述毒品均已上交。
5.手机通话记录、微信联系记录，证实了三次贩卖毒品有电话联系和微信联系、转账的事实。
6.甬公鉴（理化）字[2017]1950号理化检验鉴定报告，证实了查获的可疑晶体均检出甲基苯丙胺成份及相应的精确重量。
7.抓获经过，证实了被告人的归案经过。
8.户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证实了被告人的身份及前科劣迹情况。
9.视频监控光盘，证实了公安民警抓获被告人的经过及在被告人住处搜查到毒品的事实。
10.犯罪工具：手机一部，证实了被告人使用手机联系贩卖毒品的事实。
11.被告人李亚南供述及辨认笔录，证实了起诉指控的第3节贩卖毒品事实及从其住处搜查处毒品的事实。
本院认为，被告人李亚南明知是毒品甲基苯丙胺，仍予以贩卖，数量达12.1338克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。证人颜某,4的证言、手机通话记录、微信联系记录及上交的毒品相互印证，证实了起诉指控的第1、2节事实，被告人辩称未实施上述犯罪的辩解及辩护人提出的该两节指控证据不足的意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人李亚南贩卖毒品并吸食毒品，系以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，被告人及其辩护人提出的从被告人住处查获的毒品不应计入犯罪数量的意见与法律规定不符，不予采纳。被告人检举揭发他人犯罪，协助公安机关抓获了吴某，因对吴某尚未定罪，故目前无法认定被告人李亚南有立功情节。被告人检举的贩毒人员邹某，其提供的线索为邹某的基本身份信息情况，系被告人应当如实供述的内容，邹某的抓获归案被告人未提供协助，不能认定被告人有立功情节。被告人李亚南因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人的违法所得应予追缴，犯罪工具及违禁品应予没收。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李亚南犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月10日起至2025年11月9日止。以上罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、违禁品甲基苯丙胺12.1338克、犯罪工具：手机一部，均予以没收；被告人李亚南的违法所得人民币一千一百元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郎素娣
人民陪审员 高小萍
人民陪审员 蔡阳华
二〇一七年十二月十一日
代书 记员 章潮琳
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本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。