陕西省凤县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民初字第00301号
原告:宝鸡众星聚商贸有限公司。
法定代表人：杨宝祥，系该公司总经理。
委托代理人：史亮，陕西立刚律师事务所律师。
被告：九冶建设有限公司第五工程公司。
法定代表人：刘绪华，系该公司总经理。
委托代理人：席凌云，北京市康达（西安）律师事务所律师。
委托代理人：董文超，系该公司职工。
被告：陕西金岳置业有限公司。
法定代表人：赵岳儒，系该公司总经理。
委托代理人：李马宗，系该公司员工。
被告：陕西金岳置业有限公司凤县分公司。
法定代表人：赵岳儒，系该公司总经理。
委托代理人：李马宗，系该公司员工。
第三人：陕西众喜水泥（集团）有限公司。
法定代表人：王连生，系该公司董事长。
原告宝鸡众星聚商贸有限公司与被告九冶建设有限公司第五工程公司、陕西金岳置业有限公司、陕西金岳置业有限公司凤县分公司、第三人陕西众喜水泥（集团）有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人史亮、被告九冶建设有限公司第五工程公司委托代理人席凌云、董文超、被告陕西金岳置业有限公司、陕西金岳置业有限公司凤县分公司委托代理人李马宗到庭参加诉讼、第三人陕西众喜水泥（集团）有限公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告宝鸡众星聚商贸有限责任公司诉称，2011年被告九冶建设有限公司第五工程公司在凤县承包了金源住宅楼建设的部分项目，同年5月原告与被告九冶建设有限公司第五工程公司负责人达成口头协议，约定：由原告给提供水泥，每吨300元，每500吨结算一次。协议达成后，原告按协议给被告九冶建设有限公司第五工程公司供水泥1258.32吨，价值377496元。原告多次索要无果，现状诉法院请求被告九冶建设有限公司第五工程公司清偿水泥款377496元并支付延期付款利息（从2012年9月10日起算至款项付清之日，按照商业银行利率6%计算）；本案诉讼费由被告承担。
被告九冶建设有限公司第五工程公司辩称，其与宝鸡众星聚商贸有限公司从未订立过任何形式上的水泥买卖合同，也没有向宝鸡众星聚商贸有限公司购买水泥，因此没有支付水泥款的合同义务。陕西金岳置业有限公司于2011年6月28日向包括九冶建设有限公司第五工程公司在内的省二建、陕西盛唐等各施工单位发出“关于建设中发生主材解决采购方案”的通知，“通知”第二条规定：关于水泥采购由公司采购，由施工单位验收货物，每吨按303元计算（其中给水泥厂300元，给施工单位3元作为联系验收费用），由施工单位按照价格开收据，由公司支付。因此，九冶建设有限公司第五工程公司对进场水泥进行验收、开收据等为代理行为，代理行为的后果应当由委托人陕西金岳置业有限公司承担。所以，九冶第五公司的验收、开收据等行为并不是向宝鸡众星聚商贸有限公司购买水泥的行为。宝鸡众喜金陵河水泥有限公司与陕西金岳置业有限公司签订水泥供需合同，后宝鸡众喜金陵河水泥有限公司又将该合同转让给宝鸡众星聚公司，陕西金岳置业有限公司对该合同转让协议以默认的方式表示认同，正是基于此合同转让协议，宝鸡众星聚商贸有限公司与陕西金岳置业有限公司形成水泥供需的合同关系。宝鸡众星聚商贸有限公司向被告公司要求支付货款，违反了合同相对性原则。
被告陕西金岳置业有限公司和被告陕西金岳置业有限公司凤县分公司辩称，其与宝鸡众星聚商贸有限公司没有签订过任何水泥购买合同。其对陕西众喜水泥（集团）有限公司与宝鸡众星聚商贸有限公司之间的水泥转让协议不知情，没签字，也没盖章。通知是其公司下发，但实际上并未按该通知履行。
第三人陕西众喜水泥（集团）有限公司未答辩。
经审理查明，凤县金源小区建设项目由陕西金岳置业有限公司开发，九冶建设有限公司第五工程公司、陕西盛唐建设有限公司为该项目施工单位。2011年4月25日，陕西金岳置业有限公司凤县分公司与九冶建设有限公司第五工程公司签订施工协议一份，该协议第四条约定：该工程承包方式为包工包料。2011年6月21日陕西金岳置业有限公司凤县分公司与宝鸡众喜金陵河水泥有限公司签订水泥供需合同一份，合同约定：宝鸡众喜金陵河水泥有限公司供给陕西金岳置业有限公司凤县分公司散装水泥6000吨，单价303元；袋装水泥4000吨，单价330元；交货地点为：凤县工地；供货时间及运输方式为：供方送货，运输费用、装卸费由需方承担，需方应提前48小时通知供方具体用量及卸货地点；结算方式为：500吨结算一次。但合同签订后，第三人并未供货，由原告作为实际供货人向本案项目供应了水泥。供货结束后原告宝鸡众星聚商贸有限公司于2012年12月5日向被告九冶建设有限公司第五工程公司开具增值税普通发票四张。2011年6月28日陕西金岳置业有限公司凤县分公司给其各施工单位（省二建、九冶公司、陕西盛唐）下发通知一份，通知第二条内容为：关于水泥采购统一由公司采购，由施工单位验收货物，每吨按303元计算（其中给水泥厂300元，给施工单位3元作为联系验收费用），由施工单位按照价格开收据，由公司支付。
另查明，2011年8月12日至2011年12月25日原告宝鸡众星聚商贸有限公司先后向凤县金源小区建设项目工地供给散装水泥1258.32吨。并于2011年12月6日、2012年6月20日两次与被告九冶建设有限公司第五工程公司结算，结算后水泥价款为377496元。
再查明，陕西众喜水泥（集团）有限公司于2011年8月26日将宝鸡众喜金陵河水泥有限公司的100%的股权转让给安徽海螺水泥股份有限公司，双方约定由陕西众喜水泥（集团）有限公司保留应收账款和其他应收款的权利。
认定上述事实的证据有结算单、增值税发票、施工协议、通知、原被告陈述在案佐证，足以认定。
本院认为，由于陕西金岳置业有限公司凤县分公司与九冶建设有限公司第五工程公司签订的包工包料的协议和陕西金岳置业有限公司凤县分公司发出的水泥采购结算通知关于水泥付款义务人的约定存在矛盾，无论是施工协议亦或是通知均系陕西金岳置业有限公司与九冶公司之间的约定，且双方均未向宝鸡众星聚商贸有限公司披露付款义务人。在此情况下，宝鸡众星聚商贸有限公司实际上作为水泥供应方向凤县金源小区建设项目工地供应了水泥1258.32吨，价值为377496元。庭审中，陕西金岳置业有限公司凤县分公司和九冶建设有限公司第五工程公司虽主张对方为水泥结算义务人，但又未提供充分证据支持其主张，故陕西金岳置业有限公司凤县分公司和九冶建设有限公司第五工程公司内部约定不明确，因此造成对债权人债权的损害，应由双方连带清偿拖欠宝鸡众星聚商贸有限公司的水泥款。根据法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故应由被告陕西金岳置业有限公司承担其凤县分公司对原告的付款责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第五十六条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、由被告陕西金岳置业有限公司和九冶建设有限公司第五工程公司于本判决生效后十日内连带清偿拖欠原告宝鸡众星聚商贸有限公司的水泥款377496元及利息（从2013年1月22日至款项付清之日止，按同期商业银行贷款利率计息。）。
二、驳回原告宝鸡众星聚商贸有限公司其他诉讼请求。
案件受理费7005元，由被告陕西金岳置业有限公司和九冶建设有限公司第五工程公司连带承担7005元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 邵玉君
代理审判员 程宝红
代理审判员 王 腾
二〇一六年一月十九日
书 记 员 赵花花