河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3131号
上诉人（原审原告）：靳素芹，女，汉族，1969年3月28日出生，住新乡市。
委托诉讼代理人：岳保有，男，1968年10月13日出生，汉族，住新乡市，系上诉人丈夫。
委托诉讼代理人：路向东，河南绿城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新乡市升华房地产开发有限责任公司，住所地开发区27号街坊。
法定代表人：严彪，公司董事长。
委托诉讼代理人：孙媛媛，河南众盈律师事务所律师。
上诉人靳素芹因与被上诉人新乡市升华房地产开发有限责任公司（以下简称升华公司）商品房销售合同纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（以下简称原审法院）（2015）红民一初字第2215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人靳素芹委托诉讼代理人岳保有、路向东，被上诉人升华公司委托诉讼代理人孙媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
靳素芹上诉请求：请求二审法院撤销原判第二项，改判升华公司按照购房款494928元为基数，自2011年5月4日起至实际交房之日止，承担日万分之二的违约金，按照双方约定的房屋装修项目和品牌履行装修义务，并不得使用该房。事实和理由：升华公司并未向靳素芹交付案涉房屋，升华公司于2012年4月24日开具的发票并不能证明已经交付房屋，因此升华公司应承担违约金至实际交房之日止。双方当事人约定了装修的项目和品牌，升华公司应当按照双方当事人的约定履行装修义务。
升华公司辩称：自2012年4月24日至今，靳素芹未询问过升华公司案涉房屋能否进行交付，房屋达到交付条件，但靳素芹并未办理房产过户手续并拒绝领取钥匙。违约金自2011年5月4日计算至2012年4月23日并无不当。靳素芹要求房屋装修项目和品牌不符合约定无事实依据，升华公司已按照合同约定履行义务。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
靳素芹向一审法院起诉请求：1、解除双方于2010年5月17日所签《商品房买卖合同》，判令升华公司返还靳素芹购房款等498542元，赔偿靳素芹利息损失106563元、租赁损失119652元，支付违约金4985元，共计729742元；2、本案诉讼费用由升华公司承担。诉讼中，靳素芹变更诉讼请求为：1、要求升华公司立即将位于新乡市开发区27号街坊的温泉假日公馆第1单元6层3629号，面积108.93平方米的房产交付靳素芹，并办理房屋产权证书；2、升华公司应以房款总价值491928元为基数，自2011年5月4日起至房屋交付之日止，每日承担万分之二违约金；诉讼中，靳素芹增加诉讼请求为：要求升华公司按照双方约定的房屋装修项目和品牌履行义务，并不得使用该房，即将装修完毕的新房交付给靳素芹。
一审法院认定事实：2010年6月1日，靳素芹与升华公司签订商品房买卖合同，双方约定：靳素芹购买升华公司开发的位于新乡市开发区27号街坊的温泉假日公馆第1单元6层3629号房屋一套，面积108.93平方米，单价为每平方米3036元，总金额330711元。靳素芹于2010年5月3日一次性支付房款330711元，并缴纳标配费用104573元、顶级配费用50108元、维修基金6536元，共计491928元，同时缴纳契税6614.22元。双方还约定升华公司应于2011年5月3日前将依照国家和地方人民政府有关规定验收合格的房屋交付靳素芹使用。逾期不超过90日，自2011年5月4日起至实际交付之日止升华公司按日向靳素芹支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，靳素芹有权解除合同。靳素芹解除合同的，升华公司应当自靳素芹解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按靳素芹累计已付款的1%向其支付违约金；靳素芹要求继续履行合同的，合同继续履行，升华公司应自2011年5月4日起至实际交付之日止按日向靳素芹支付已交付房价款万分之二的违约金。升华公司于2012年4月24日为靳素芹开具购房发票。
一审法院认为，靳素芹、升华公司双方所签订的商品房买卖合同是双方当事人的真实意思表示，真实有效，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。靳素芹与升华公司签订商品房买卖合同，该合同基于双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，予以确认。根据该合同约定，升华公司应于2011年5月3日前交付房屋，逾期超过90日后，靳素芹有权解除合同，但该解除权在对方当事人没有催告的情况下应在解除权发生之日起一年内行使，逾期不行使的，解除权消灭，属于除斥期间的规定。案涉买卖合同中约定的交房时间为2011年5月3日之前，至靳素芹提起本案诉讼的时间2014年10月14日已超过一年，靳素芹的解除权已然消灭。靳素芹在诉讼中变更诉讼请求，要求升华公司向其交付涉案房屋并办理房屋产权证书，靳素芹已交付全部房款，故对其该项请求，于法有据，予以支持。双方合同约定升华公司应于2011年5月3日前将案涉房屋交付靳素芹使用，靳素芹称至今未交付，升华公司称系靳素芹拒绝领取购房发票及房屋钥匙，对此一审法院认为，升华公司已于2012年4月24日为靳素芹开具购房发票，无理由不向靳素芹交付涉案房屋，对于2012年4月24日之后未交付房屋，靳素芹无证据证明系升华公司的逾期交付行为，故升华公司对涉案房屋的逾期交付期间为自2011年5月4日至2012年4月23日共计355天，升华公司应合同约定按日向靳素芹支付已交付房价款491928元的万分之二的违约金34926.89元。对于靳素芹增加诉讼请求要求升华公司按照双方约定的房屋装修项目和品牌履行义务，但其未提供证明升华公司未按合同履行约定义务，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、升华公司新乡市升华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内将位于新乡市开发区27号街坊温泉假日公馆第1单元6层3629号房交付靳素芹，并为靳素芹办理房屋产权证书；二、升华公司于判决生效之日起十日内向靳素芹支付违约金34926.89元；三、驳回靳素芹的其他诉讼请求。如果升华公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11097元，由靳素芹负担1097元，升华公司负担10000元。
二审查明：截至目前升华公司未将案涉房屋交付靳素芹。靳素芹于二审诉讼中称：“被上诉人不让进，我不清楚房屋内有没有装修。”升华公司称：“房屋内部已经装修完毕。”
本院认为：靳素芹与升华公司签订商品房买卖合同，靳素芹已按照合同约定支付了购房款，升华公司应当按照合同约定履行义务。关于逾期交房违约金的计算截止日期问题，截至目前，案涉房屋仍未交付，升华公司辩称因靳素芹未到升华公司进行询问，靳素芹未办理房产过户手续拒绝领取钥匙。交付房屋并提供需由出卖人提供的办理权属登记的资料是升华公司的合同义务，且升华公司也没有提供证据证明其曾通知靳素芹办理交房手续并领取钥匙，因此，应由升华公司承担举证不能的法律后果，逾期交房违约金应当计算至实际交房之日止。靳素芹关于应由升华公司以购房款494928元为基数，自2011年5月4日起至实际交房之日止，承担日万分之二的违约金的上诉主张，具备事实与法律依据，本院予以支持。关于案涉房屋的装修问题，合同约定了装修标准，但靳素芹二审诉讼中表示其不清楚屋内有没有装修，因此，靳素芹关于要求升华公司装修案涉房屋的上诉主张，本院不予支持。待交房之后如果靳素芹确定屋内未按照约定标准进行装修，其可以另行主张权利。综上，原审判决部分欠妥，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2015）红民一初字第2215号民事判决第一项及诉讼费负担部分；
二、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2015）红民一初字第2215号民事判决第二项、第三项；
三、新乡市升华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向靳素芹支付逾期交房违约金（以494928元为基数，按照日万分之二的标准自2011年5月4日起算至实际交房之日止）。
四、驳回靳素芹的其他诉讼请求。
二审案件受理费100元，由新乡市升华房地产开发有限责任公司负担50元，由靳素芹负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 霞
审 判 员 陈兴祥
代理审判员 贾 威
二〇一六年十月二十九日
代理书记员 刘 冬