重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝二中法刑终字第00177号
原公诉机关重庆市巫山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵祖刚，男，1971年8月29日生于重庆市巫山县，汉族，初中文化。因涉嫌犯行贿罪于2014年3月19日被巫山县公安局刑事拘留，同年4月2日被取保候审；因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月3日被巫山县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于巫山县看守所。
辩护人赵本田，重庆江晟律师事务所律师。
巫山县人民法院审理巫山县人民检察院指控原审被告人赵祖刚犯诈骗罪、行贿罪一案，于2015年5月7日作出（2015）山法刑初字第00138号刑事判决，赵祖刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并与辩护人交换意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
巫山县人民法院判决认定：
一、诈骗事实。1994年10月，被告人赵祖刚的父母赵某某、方某某经淀粉厂同意后，出资在巫山县老城淀粉厂门卫室旁搭建砖混结构房屋约60㎡（门市、卧室、厨房、卫生间各一间），该房屋无产权证、建房用地批准书等文件。按照三峡移民政策不能进行淹没房屋补偿。2002年6月，因三峡工程建设需要，原巫峡镇政府对搭建的该房屋进行了拆迁，并安排在巫山县新城工业路（巫峡路）414号2单元401室（面积83.9㎡）周转房居住。
2007年6月，被告人赵祖刚为获得移民统建还房，伪造了以李某、冉某某于2002年6月8日署名出具的拆迁证明，虚构其父亲在巫山县淀粉厂旁有砖混结构房屋一幢（四间正房、一间厕所、两楼一底，下层是吊楼）、面积235㎡的事实。同年8月，赵祖刚以其母亲的名义向巫峡镇政府申请移民房屋错登漏统复核。经驻居委会干部黄某某、现场丈量人员周某某、冉某某、原巫峡镇政府经办人分别在《三峡库区巫山县城居民错漏登淹没实物复核调查表》上签字确认。
2009年4月15日，赵祖刚制作《移民房屋分割协议》，将政府确认的方某某方错登漏统房屋面积235㎡，按当时家庭成员进行了分割。2009年5月18日，巫峡镇政府以巫峡府函（2009）35号文件确认了方某某错登漏统面积235㎡。2012年8月20日，巫山县高唐街道办事处（原巫峡镇政府，下同）综合科以《会议纪要》形式同意了其分户申请。后经办事处审批认定，对以方某某的名义申请错登漏统还房面积进行了确认。
为获得移民统建还房，赵祖刚将已有政府移民工作人员签名的申报人为方某某的《复核调查表》进行折叠、拼接后复印，伪造成申报人“赵祖岭”，虚构淹没房屋面积178㎡，以赵祖岭的名义申请错登漏统。2007年8月26日，经巫山县巫峡镇人民政府审批认定，赵祖岭错登漏统房屋面积为178㎡。2010年9月21日，巫峡镇人民政府函告巫山县移民局，申请资金拨付。2011年6月22日，巫山县移民局以山计发（2011）86号文件对该178㎡房屋面积进行了安置资金拨付。
依据以上错登漏统还房认定，2011年6月25日，赵祖刚以其母方某某的名义获得巫山县高塘街道圣泉小区G8号楼（宁江路635号）302室（面积110.19㎡）、G3号楼（宁江路621号）602室（面积110.64㎡）；2012年7月11日，以赵祖岭的名义获得巫山县高塘街道圣泉小区G15号楼（宁江路628号）201室（面积110.66㎡）；2012年12月22日，以赵祖平的名义获得巫山县高唐街道文体广场E栋（广东东路217号）202室（面积64.12㎡），以赵宇的名义获得巫山县高唐上街道文体广场E栋（广东东路217号）401室（面积83.90㎡）。
赵祖刚在取得上述房产后，通过巫山县宜居房产信息咨询部，于2012年3月10日将圣泉小区G3号楼602室以353800元的价格出售给他人；于2012年8月17日将圣泉小区G15号楼201室以363800元的价格出售给他人；于2012年12月26日将文体广场E栋202室以258000元的价格出售给他人；于2013年1月13日将文体广场E栋401室以278000元的价格出售给他人。
2014年，在巫山县人民政府开展城区移民统建房清收处置期间，赵祖刚之妻张艳按照清房要求，代上述购房者与清房单位办理了购买手续、支付了应付全部款项。2014年4月10日，黄明树向巫山县移民局购买了文体广场E栋202室，经重庆宏泰房地产土地有限责任公司评估，该房价值205184元。2014年4月10日胡青武向巫山县移民局购买了文体广场E栋401室，经评估，该房价值205536元。2014年4月10日，魏光琼向巫山县移民局购买了圣泉小区G3楼602室，经评估，该房价值309792元。2014年4月10日，向远平向巫山县移民局购买了圣泉小区G15号楼201室，经评估，该房价值309848元。方师定（赵祖岭之妻）于2014年4月4日向巫山县移民局购买了工业路414号2单元401室，经评估，该房价值50340元。
另查明，2011年6月25日，赵祖刚以其母亲的名义获得巫山县高塘街道圣泉小区G8号楼（宁江路635号）302室（面积110.19㎡），于2011年12月5日以赵燕辉的名义与巫山县高唐办事处办理了移民迁建补偿销号合同。经评估，该房屋价值308532元。
在审理过程中，被告人赵祖刚对重庆宏泰房地产土地有限责任公司评估报告不服，申请重新评估。2015年1月19日，巫山县公安局委托重庆恒申达资产评估土地房地产估价有限责任公司对赵祖刚所涉诈骗统建房屋按市场价格重新进行鉴定。2015年1月28日，经重庆恒申达资产评估土地房地产估价有限责任公司评估，文体广场E栋（广东东路217号）202室（64.12平方米）、文体广场E栋（广东东路217号）401室（64.23平方米），评估单价4330元／平方米，评估价值55.58万元；圣泉小区G3楼（宁江路621号）602室（面积110.64㎡）、（宁江路635号）302室（面积110.19㎡），评估单价3000元／平方米，评估价值66.25万元；圣泉小区G15号楼（宁江路628号）201室（面积110.66㎡），评估单价3000元／平方米，评估价值33.20万元；工业路（巫峡路）414号2单元401室（面积83.9㎡），评估单价630元／平方米，评估价值52.9万元。
本案所涉房屋，案发前权利人为巫山县移民局，案发后所涉房屋已由巫山县移民局收回并出售给他人。
二、行贿事实：
2011年下半年，被告人赵祖刚请匡某（已判刑）帮忙申请办理“92增建”住房补助及建房门市优先购买权。因匡即将调往巫山县龙门街道办事处工作，便将在高唐街道办事处工作的王某某（已判刑）和赵祖刚约到高唐街道南三路“满庭芳”餐馆吃饭。吃饭过程中，匡某将赵祖刚介绍给王某某，说“92增建”补助及优购门市可以找王帮忙，王表示同意。赵祖刚当即送给王和匡每人现金5000元。
上述事实，有庭审质证确认的证人证言、房屋买卖合同、抓获经过、国务院、重庆市移民局相关住房补偿规定、巫山县高唐街道办事处证明、伪造的拆迁证明、巫山县城居民复核调查表、会议纪要、巫峡镇移民安置资格审查表、移民搬迁安置申请审批表、补偿测算表、申请书、巫峡镇政府错登漏统资金拨付函、巫峡镇淹没居民移民安置资格审查表、巫峡镇圣泉小区统建还房抓阄签到表、重庆宏泰房地产公司评估报告书、重庆恒申达资产评估公司鉴定报告、增建住房申请资料、匡某、王某某犯受贿罪刑事判决书、户籍资料证明、被告人供述等证据证实，足以认定。
巫山县人民法院判决认为，被告人赵祖刚以非法占有为目的，采取伪造移民安置补偿资料的手段，骗取三峡移民安置房屋面积共计413平米，价值247800元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；赵祖刚为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为构成行贿罪。被告人赵祖刚犯数罪，应数罪并罚。赵祖刚能如实供述犯罪事实，本案所涉诈骗的房屋已经按照政府的规定进行了妥善处理，决定对赵祖刚从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十九条第一款、第三百十九条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决：一、被告人赵祖刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币伍万元；犯行贿罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币伍万元；二、追缴被告人赵祖刚违法所得房屋并退还给权利人（已退还）。
上诉人赵祖刚提出的上诉理由认为，判决认定的诈骗还房面积中其父母所搭建的60平米不属诈骗性质，判决认定的行贿性质实为借款，不属受贿。具有检举他人犯罪的立功表现，能认罪悔罪，请求从轻、减轻处罚并适用缓刑。
辩护人提出相同理由的辩护意见。
经本院审理查明上诉人赵祖刚伪造移民材料骗取移民安置房屋面积413平米、为获取不正当的增建住房补助给国家工作人员行贿10000元的事实与一审判决认定的事实、证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵祖刚以非法占有为目的，伪造移民安置补偿资料，虚构事实，隐瞒真相，骗取移民安置补偿房屋面积共计413平米、价值247800元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。为获取不正当利益，给国家工作人员行贿，其行为已构成行贿罪。关于上诉人赵祖刚及其辩护人提出部分数额不属诈骗性质、不是行贿性质、具有立功表现、请求适用缓刑的上诉理由和辩护意见，本院认为，移民房屋安置补偿必须符合国家移民安置政策规定，搭建的60平米住房并无相关建房用地及权属手续，且在多年前就已经进行了拆除并按照周转房安置处理，不符合相关移民补偿政策，不属于三峡移民淹没房屋补偿范围。所谓借款关系只是为掩盖行贿、受贿本质的手段，且有生效判决确认。赵祖刚并无检举他人达到犯罪程度的事实和证据，不具有立功表现。赵祖刚伪造移民安置补偿资料骗取移民补偿，犯罪情节较重，不宜适用缓刑。一审判决认定事实和适用法律正确，并根据赵祖刚所犯诈骗罪、行贿罪情节及其社会危害程、认罪态度，量刑适当。上诉人赵祖刚及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭 晖
审 判 员 刘 梅
代理审判员 余 华
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 牟其凤