四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川11民终87号上诉人（原审被告）：马福军，男，1974年12月21日出生。汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人：宋秀兰，四川省夹江县迎春法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：廖民权，四川公生明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李艳，女，1960年6月13日出生。汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人：胡朝江，四川守诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈欣，男，1985年1月8日出生，汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人：胡朝江，四川守诚律师事务所律师。上诉人马福军因与被上诉人李艳、陈欣股权转让纠纷一案，不服四川省夹江县人民法院（2017）川1126民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月30日对本案公开开庭进行了审理。上诉人马福军及其委托诉讼代理人宋秀兰、廖民权，被上诉人李艳及其委托诉讼代理人胡朝江，被上诉人陈欣的委托诉讼代理人胡朝江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马福军上诉请求：1．撤销四川省夹江县人民法院（2017）川1126民初750号民事判决，驳回二被上诉人的诉讼请求。2．本案案件受理费由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在本案审理过程中存在严重程序违法行为。1．对被上诉人超过举证期限、逾期提交的、未经合法庭审质证的、直接影响判决结果的证据《项目投资协议书》及《补充投资协议》予以采信。2．管辖异议被驳回后，未重新给予上诉人合法举证期间。3．违法剥夺上诉人在本案中的反诉权利，应当移送四川省丹棱县人民法院合并审理却拒不移送。4．庭审结束后，本案一审审判长未经当事人同意私自授意书记员篡改庭审笔录。二、本案一审判决事实认定错误，颠倒黑白、前后矛盾。具体表现在：1．错误认定被上诉人已经全面、正确履行了向上诉人交付四川省丹棱县富彩瓷业有限公司（以下称富彩公司）名下资产的义务。2．对案涉土地所需要支付的土地出让金及相应的税、费等款项，一审法院以“预估”的方式作出错误认定。三、一审判决适用法律明显错误。主要表现在两个方面：1．被上诉人要求上诉人支付剩余股权转让款的条件并不具备，但一审判决却认定已经具备。2．被上诉人至今没有移交富彩公司的房产证、国土证、“杨州线”产权证以及公司对外投资形成的股权证，上诉人对被上诉人享有不可争辩的合同后履行抗辩权，但一审判决却认定上诉人不享有该权利。3．被上诉人多次违背其在《股权转让协议》中所作的保证和承诺，明显构成违约。一是在双方签订《股权转让协议》之前，就已经有四件起诉富彩公司专利侵权的案件，被上诉人不仅当时没有披露，后来四川省成都市中级人民法院立案执行富彩公司后仍不告知上诉人，导致富彩公司的账户和资产被查封，严重影响上诉人对公司的经营。二是《股权转让协议》约定，被上诉人保证富彩公司名下的所有资产没有对外设定抵押，但富彩公司名下的四本房产证至今仍然抵押给丹棱县信用社。三是《股权转让协议》约定，被上诉人保证对有关资产具有合法的、完全的所有权及控制权，但是富彩公司名下的办公大楼至今没有办理产权证，案涉土地也至今没有办理使用权证。因此，目前并不具备结算条件，双方无法进行结算，是否还有剩余股权转让款以及还有多少剩余股权转让款都不确定，上诉人自然无法支付剩余股权转让款，况且上诉人还依法享有后履行抗辩权，即使需要支付也可拒绝支付，上诉人未支付剩余股权转让款的行为不构成违约，不应该承担违约责任。综上所述，被上诉人现在要求上诉人支付250万元剩余股权转让款缺乏事实依据和法律依据。李艳、陈欣辩称，一审法院认定事实清楚，上诉人的认定没有任何依据，请求驳回上诉，维持原判。1．针对上诉人提出管辖权异议的问题，被上诉人认为上诉人是为了拖时间，是恶意提出，是上诉人有恶意违法的行为；2．反诉权利不存在剥夺问题，反诉权利是可以另案起诉的；3．庭审笔录并不是书写后就不能修改的，还原真实清楚，根据相关法律规定5天之内都可以对自己所说的部分提出修改；4．事实部分，该交付的是什么，从协议中看出双方是明知交付是没有土地使用证的，实物是交付给了上诉人的，现在的房屋交付都是先交付的房屋，后交付的权证；5．对于土地出让金的问题，出让金没有实际缴纳，合同的约定中是扣的320万元，现在的土地是16万元/亩，现在这70多亩土地的价值已经是1000多万元了，按照以前的土地价值是不到400万元，被上诉人并没有说所有的税费由被上诉人承担，当时双方签协议的时候是对土地进行的预估价进行转让的，这个问题其实与本案的审理没有任何关系，上诉人的上诉状提出了很多与本案审理没有关联性的问题，土地出让金到底有多少未交是不确定，但是这不能成为不支付剩余转让款的理由，双方在转让中是以并列的关系来列的各条，各自履行各自的条款，所以上诉人认为上诉人的上诉理由不成立；6．双方在转让的时候是对资产状况进行了了解的，税费各自该承担多少就承担多少，上诉人如果觉得自己垫付了是可以起诉被上诉人人支付其垫付的费用；7．关于抵押的问题，没有任何证据证明，当时没有土地使用证是没有办法设定抵押的；8．上诉人提出的扬州线及公司被查封都是不存在的，公司通知李艳后李艳就很快去成都履行了的，是把这个问题解决了的。李艳、陈欣向一审法院起诉请求：1．判令马福军立即支付李艳、陈欣股权转让款250万元，支付李艳、陈欣违约金236万；2．本案诉讼费用由马福军承担。一审法院认定事实：2015年4月9日，李艳、陈欣（甲方）与马福军（乙方）签订《股权转让协议》，协议第1.1条约定：转让股权：指在交割日甲乙双方协商确认，甲方按双方约定向乙方转让自己持有的有关企业的股权（其中第一期甲方约定向乙方转让李艳持有的75%股权，陈欣持有的20%股权；第二期甲方约定向乙方转让的李艳持有的5%股权）；第1.2条约定：交割评估基准日：指为确定转让价格，由甲乙双方协商确定的，对转让资产进行清理、评估的日期（即2015年3月18日）；第1.3条约定：资产移交基准日：指在确定转让价格，签订本协议后，甲方将拟转让的股权项下资产移交给乙方管理使用的日期（即2015年4月9日）；第1.4条约定：交割日：至本协议所述的转让股权项下资产由甲方转移至乙方所有的日期，即满足本协议第八条第4款规定的所有条件的第一个工作日；第1.8条约定：有关企业：指甲方控股的四川省丹棱县富彩瓷业有限公司；第2.1条约定：甲方同意在本协议所规定的交割日将有关企业的全部股权项下资产转让给乙方（其中第一期李艳转让其在相关企业中的75%股权，陈欣转让其在相关企业中的20%股权，转让后持股比例为马福军为95%股权，李艳为5%股权；自本协议签订之日起90日内，甲方无条件按约定向乙方（或乙方指定人）转让第二期，即李艳持有的剩余有关企业5%股权；第2.2条约定：乙方同意根据本协议约定自甲方受让有关企业的转让资产；第2.3条约定：自本协议第八条第4款所规定的交割日起，乙方即成为该转让资产的合法所有者，享有并承担与转让股权有关的一切权利和义务；第2.4条约定：自转让股权项下资产移交基准日起，乙方及其授权人士将完全接管转让资产，并使用其从事生产经营活动；第三条约定：转让股权项下资产3.1固定资产：甲乙双方同意，有关企业所拥有的拟向乙方转让的股权项下全部固定资产，包括列载于本协议附件一的资产清单内，于交割评估基准日的全部固定资产。甲乙双方确定，在交割日，甲方将上述全部固定资产所对应股权作为转让股权向乙方转让，该转让股权项下资产包括：列载于资产清单内的有关企业的所有机器设备、建筑物及构筑物；列载于资产清单内的有关企业名下的房屋、土地使用权；列载于资产清单内的有关企业的所有车辆（如果有）；3.2流动资产：为了持续性发展的需要，甲方同意向乙方转让，而乙方同意受让甲方拥有的有关的库存材料及配件仓库库存零配件（如果有）；3.3知识产权：有关企业拥有的公司字号及相关专有技术（如果有）；第四条约定：转让方式：甲乙双方确认，以股权转让方式进行，甲方分两次以转让股权形式转让上述资产，受让方以入股方式进行；第七条约定：转让价格、支付时间及方式7.1甲乙双方一致同意，有关企业全部股权价格为1,180万元；7.2支付时间和方式7.2.1甲乙双方确认，签订《意向书》时乙方支付的100万元定金，转为股权转让费；7.2.2甲乙双方确认，股权变更登记之日，乙方再一次性支付甲方股权转让费150万元；7.2.3甲方经营期间向丹棱县信用社所借贷款360万元及截止股权登记变更之日利息，由乙方清偿，在股权转让费中予以抵扣；7.2.4有关企业在国土部门批准面积范围应缴纳的土地出让费用，甲方预留的320万元股权转让费和现在已抵押给丹棱信用社的李艳个人房产在乙方处，在甲方与国土部门协商好价格后由甲方通知乙方，乙方代为缴纳，凭有效票据结算后多退少补。乙方在收到甲方交付国土证之日起30日内，将李艳抵押上述房产置换出来，交付甲方。如果股权变更后国土证未办理前，甲方上述抵押房产置换出，则甲方预留在乙方处的股权转让费变更为360万元；7.2.5剩余款项，甲乙双方确认，2015年12月30日结算时，乙方一次性付清；第8.1条约定：在交割评估基准日，下述条件必须全部获得满足（如果缺失应在本协议签订的五个工作日内完成）：8.1.1甲方就本协议所述的转让行为获得有关贷款银行的同意（亦或甲方向乙方出示银行出具的还款证明）；8.1.2甲方根据中国有关法律、法规保证取得相关企业土地使用权（含政府同意出让的正式合同）及土地上所建房屋、建筑物的权属证明文件；8.1.3根据中国法律、法规，所有按本协议就有关资产转让应取得的包括但不限于原审批机关的批准及其他一切审批）同意、豁免和授权均已取得；第8.3条约定：满足下列条件时，转让资产即可在交割日合法交割：8.3.1本条第1款所述的在交割评估基准日应满足的所有条件完全得到满足；8.3.2根据本协议第三条、第七条的规定，本协议双方经过评估，已就转让资产的价格与资产相关的一切交易、安排以书面形式达成一致意见；8.3.3甲方与乙方完成股权转让变更登记；第8.4条约定：甲乙双方确认，本条上款所述所有条件，均应在资产移交基准日后的15个工作日内满足；第8.6条约定：资产移交基准日甲方将转让资产按资产清单移交给乙方，乙方凭资产清单接收。自资产移交基准日起，乙方派人入驻看管资产，未经乙方许可甲方人员及职工不得擅自转移资产；第9.6条约定：甲方股东李艳、陈欣保证有关企业国有土地上的房屋、建筑物及该土地等不动产，合法转移到有关企业名下，转化为公司资产且上述资产（除厂房外）不存在抵押、担保、典当等权利瑕疵；第13.1条约定：任何一方违反在本协议中的任何声明、保证和承诺，或本协议的任何条款，即构成违约。违约方应向守约方支付交易金额20%的违约金；第十七条约定：甲乙双方一致同意，双方因履行本协议而应缴纳的任何税款或费用，均应根据中国有关法律、法规的规定缴纳。交割日前的税费由甲方承担，交割日起税费由乙方承担（资产移交基准日新产生的生产性税费由乙方承担）。协议并就相关事项进行了约定。原被告分别在协议上签名捺印。协议签订后，被告接管了有关企业并进场组织生产经营活动。协议签订次日，原被告办理了证件交接清单，后双方在工商部门完成股权变更登记。截止2015年12月30日，第7.2.4条约定的土地出让费未实际缴纳，双方未按约定进行结算付款。2016年4月29日，丹棱县国土资源局向四川省丹棱县富彩瓷业有限公司发出《关于缴纳灾后重建项目报地费用的通知》，通知要求丹棱县富彩瓷业有限公司于2016年5月15日前按照每亩6万元缴纳用地保证金至丹棱县财政局丹棱县非税收入财政专户。同年6月21日，四川省丹棱县富彩瓷业有限公司向夹江县国土资源局缴纳预申请用地保证金90万元。2016年10月13日，四川省丹棱县富彩瓷业有限公司变更名称为丹棱县东方帝豪瓷业有限公司。2016年12月20日，四川守诚律师事务所受李艳、陈欣委托使用邮政特快专递向马福军发出《律师函》，马福军于2016年12月22日签收。该《律师函》载明：“按《股权转让协议》7.2.5条约定你方应于2015年12月30日付清扣除留存款项外的全部款项，经核算，该部分款项应为人民币250万元，但至今你方一直未支付上述款项。望贵方收到此函后，立即与李艳、陈欣联系，共同协商及时付清所欠款项。如贵方不愿主动履行付款义务，则我们将采取法律手段维护李艳、陈欣的合法权益。”2016年12月25日，汪天军使用号码为139××××8958的手机向李艳号码为155××××6777的手机发送短信一条，内容为：“李总，根据你和马福军签订的股权转让协议7.2.4条约定，应当由你于国土资源局协商富彩公司土地出让价格，再通知马福军到国土资源局缴费。现在我再一次将丹棱县国土资源局文件发给你，请确认一下缴费金额，及时将书面缴费通知寄给我。我将通知马福军及时到国土资源局缴费，进行结算支付你剩余股权转让费。汪律师。邮寄地址：四川索理律师事务所夹江县漹城镇。”2017年3月14日，四川索理律师事务所向原告李艳发出《律师催告函》，内容为：“四川索理律师事务所受丹棱县东方帝豪瓷业有限公司法定代表人马福军委托就原四川省丹棱县富彩瓷业有限公司国有土地供地保证金缴费一事，郑重函告您：国有土地供地保证金缴费通知。今再次接到丹棱县国土资源局富彩公司国有土地供地保证金缴费通知，要求继承公司帝豪公司于2017年3月底到该局缴费，逾期将不再上报供地计划，按该局2016年4月29日通知缴费，缴费面积为69.54亩，金额为每亩6万元。东方帝豪公司因此事与丹棱县国土资源局多次交涉，但该局认为已经按芦山地震灾后重建标准给予优惠，不能再调整价格。为了保证先前马福军与您签订的《股权转让协议》顺利履行，东方帝豪公司决定按规定于2017年3月底到该局缴纳国有土地供地保证金。如果您对缴费面积、金额有异议，请于收到本律师函后3日内书面致函东方帝豪公司。如果您收到本律师函后，没有书面答复，东方帝豪公司将视为您同意按丹棱县国土资源局2016年4月29日缴费通知缴费，今后双方将按实际缴费票据进行结算。”李艳、陈欣收到该律师函，并收到前述丹棱县国土资源局缴费通知复印件一份。2017年3月20日，李艳向丹棱县东方帝豪瓷业有限公司发出关于《律师催告函》的回函，内容为：“四川索理律师事务所受丹棱县东方帝豪瓷业有限公司委托向我发送的《律师催告函》已收悉，现我回复意见如下：一、同意按每亩6万元的价格、69.54亩的面积缴纳土地出让金，但应扣除我方在转让股权前已缴纳的土地出让金、契税、印花税、耕地占用税等共计752,494.5元（相关缴费票据已提交马福军，以实际抵扣金额为准）。贵方应提供正式收费发票与我方进行结算；二、丹棱县东方帝豪瓷业有限公司及马福军应在政府主管部门要求的时间内缴纳第一条所列费用，如未在规定时间内缴纳，造成费用上涨或不能办理等的后果均由丹棱县东方帝豪瓷业有限公司及马福军承担，与我方无关。”四川索理律师事务所律师汪天军于当日代马福军签收。但至今，丹棱县东方帝豪瓷业有限公司及马福军未向丹棱县国土资源局缴纳全部用地保证金，有关企业的土地出让费用也未实际缴纳，双方之间也未进行结算和支付剩余股权转让费。至本案一审立案之日，马福军向李艳、陈欣支付股权转让款共计250万元。另，2007年3月28日，四川省丹棱县富彩瓷业有限公司（乙方）与丹棱县人民政府（甲方）签订《项目投资协议书》，其中载明：项目名称：富彩瓷业技改；乙方在甲方境内选择该项目建设意向地块约70亩。次日，双方又签订了《补充投资协议》，其中载明：乙方以出让方式获得土地使用权，土地用途为工业用地，每亩价格5.6亩（不含契税）。《股权转让协议》第7.2.4条的预留土地出让费用320万元是以该《项目投资协议书》及《补充投资协议》为基础确定的。庭审中，一审法院根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条第一款的规定，就违约金问题向马福军进行了释明，马福军对约定的违约金提出调整请求，要求根据实际损失计算，即按国有四大银行同期存款利息计算。另，双方一致陈述，协议第7.2.3条中抵扣的费用为360万元。一审法院认为，双方签订的《股权转让协议》是双方的真实意思表示，不违反法律行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行其义务。本案争议的焦点为：一、马福军主张的后履行抗辩权是否成立；二、协议约定的付款条件是否成就；三、马福军应否承担违约金以及违约金应该如何计算。关于争议焦点一。根据双方签订的《股权转让协议》，该合同为双务合同，李艳、陈欣的主合同义务为向被告转让股权并交付股权项下资产，马福军的主合同义务为向李艳、陈欣支付股权转让款。关于履行顺序，根据协议第2.1条和第3.1条的约定，李艳、陈欣履行义务的时间为交割日。又根据第1.4条和8.4条的约定，交割日为资产移交基准日起的15个工作日后的第一个工作日。双方约定的资产移交基准日为2015年4月9日，即交割日为2015年4月27日（因遇节假日顺延）。根据第7.2条的约定，马福军履行义务采分期付款、抵扣、预留相结合的方式，最后一期在2015年12月30日结算时付清。因此，从履行时间看，李艳、陈欣应先履行完毕合同义务，马福军后履行完毕合同义务。协议第三条约定了转让股权项下资产，根据该约定，在交割日应当交付的资产并未涵盖被告所主张的房产证、土地使用权证、股权证和杨州线产权证明。故虽然按照协议约定，李艳、陈欣应先履行上述主合同义务，但依照协议其应履行的主合同义务不包含马福军所主张的事项，因李艳、陈欣不负有向马福军交付房产证、土地使用权证、股权证和杨州线产权证明的先合同义务，故马福军无权拒绝李艳、陈欣的履行请求，马福军主张的后履行抗辩权依法不能成立。关于争议焦点二。根据协议第7.2.5条的约定，双方约定的付款条件为：2015年12月30日结算时，马福军一次性付清剩余款项。对结算的理解，应根据订立合同的目的以及合同有关条款加以确定。7.2条是关于股权转让款支付时间及方式的约定，7.2.5条属于其中一期，也是最后一期，故7.2.5条的结算是指对前述7.2.1条至7.2.4条款项的结算，7.2条之外的其他内容不应纳入结算范围。庭审中，双方对协议7.2.1条至7.2.3条约定金额无争议，在计算第7.2.5条款项时可直接扣减，其中7.2.1条为100万元、7.2.2条为150万元、7.2.3条为360万元。关于第7.2.4条的款项如何进行结算的问题。7.2.4条约定：预留320万元股权转让费用于缴纳土地出让费用，在被告实际缴纳后，凭有效票据结算后多退少补。因实际缴纳土地出让费的时间不确定，导致2015年12月30日结算时间到来时，客观上存在已缴和未缴两种情形。故结算也应区别两种情形予以处理：已缴的，按实际缴纳的金额结算；未实际缴纳的，因双方已经预留了费用，应按预留金额结算。待实际缴纳后，按实结算，多退少补。因此，不论土地出让费缴与未缴，根据7.2.5条约定，2015年12月30日届至时，马福军均应结算并付款。庭审查明，有关企业的土地出让费用至今未实际缴纳，故对7.2.4条款项的结算应按照预留费用进行结算，即扣减320万元。付款期限届满，马福军未履行付款义务，李艳、陈欣有权要求马福军履行，合同约定的付款条件已经成就，马福军应当向李艳、陈欣支付剩余股权转让费。综上，马福军应支付李艳、陈欣股权转让费为1,180万元-100万元-150万元-360万元-320万元=250万元。马福军主张双方没有进行结算，支付剩余转让费的条件尚未成就，马福军有权拒绝李艳、陈欣的履行要求。对此，该院认为：首先，协议7.2条是关于股权转让费支付时间和方式的约定，马福军将第十七条的税费纳入7.2.5条进行结算，有违合同约定；其次，因土地出让费用的缴纳不是当事人所能确定的，从而使7.2.4条约定的土地出让费用客观上存在缴与未缴两种情形，如果仅以实际缴纳作为结算标准，有违客观实际；第三、李艳、陈欣订立合同的目的是以让与公司股权为代价，从对方处取得股权转让费。在李艳、陈欣已经履行了主要合同义务并同意预留一定数额股权转让费作为土地出让费用的情况下，如果再以实际缴纳土地出让费用作为对待给付条件，显然有违原告订立合同的目的；第四、李艳、陈欣预留在马福军处的土地出让费用是基于丹棱县人民政府与原告签订的投资协议确定的，即便与实缴金额有出入，也不至过于悬殊，从而加重马福军的负担。因此，在马福军实缴后按实结算，原则上不会损害马福军的利益；第五、合同签订后，李艳、陈欣将有关企业相应证照、实物资产、经营场所交付给了马福军，并办理了股权变更登记，马福军自签订合同后即已进场开始生产经营活动，在李艳、陈欣同意预留一定数额股权转让费作为土地出让费用的情况下，如果再以实际缴纳土地出让费用作为对待给付条件，亦有违公平原则。综上，对马福军的抗辩主张不予采纳。关于争议焦点三。如前所述，马福军应当在2015年12月30日前向李艳、陈欣支付剩余转让款250万元，但马福军并未按约定支付，已构成违约，其应当向李艳、陈欣承担违约责任。虽然合同约定了违约金，但在该院就违约金问题进行释明后，马福军提出调整请求。经审查，李艳、陈欣没有举证证明马福军逾期付款行为给其造成的损失，但马福军客观上占用了李艳、陈欣的资金，故占用资金期间的利息损失应认定为逾期付款给李艳、陈欣造成的损失。根据法律规定，利息损失按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。双方约定的违约金为交易金额的20%即236万元，明显高于该损失，该院应以实际损失为基础对违约金予以调整。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金以实际未付股权转让费为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算，从2015年12月31日起至实际给付之日止，但以不超过原告主张的236万元为限。对于马福军主张李艳、陈欣存在的其他违约行为，因与本案争议的股权转让费应否支付问题无关，该院不予采纳。综上，李艳、陈欣提出的第一项诉讼请求依法成立，该院予以支持。李艳、陈欣提出的第二项诉讼请求部分成立，对其合理部分，该院予以支持。为此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、马福军于本判决生效后5日内向李艳、陈欣支付股权转让费250万元；二、马福军于本判决生效后5日内向李艳、陈欣支付逾期付款违约金（从2015年12月31日起至实际给付之日止，以实际未付股权转让费为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算，但以不超过李艳、陈欣主张的236万元为限）。一审受理费45680元，保全费5000元，由马福军负担。二审审理过程中，上诉人提交了：1．《情况说明》一份、房产证4本、他项权证4本，拟证明属于富彩公司的房产（产权证号分别为丹房权证杨场镇字第Ｄ-××0、Ｄ-××1、Ｄ-××2、Ｄ-××号），于2010年抵押给了丹棱县信用联社（他项权证号分别为丹棱房他证他权字第83**、8352、8353、8354号）。被上诉人至今没有将该房产的4本房产证移交给上诉人，而且该房产设定的抵押至今没有解除。被上诉人明显构成违约，也违反其股权转让协议中所作的保证与承诺，应承担违约责任。2．照片3张，拟证明富彩公司的办公行政大楼在股权转让前已经存在，但至今没有办理产权证，被上诉人明显构成违约，也违反其所作的保证与承诺，应承担违约责任；该办公大楼将来办理产权证时，还要缴纳相当金额的税或费，这需要在剩余股权转让款中扣除，这必然影响结算后的剩余股权转让款金额，所有的税和费都应由被上诉人承担，大概160万元左右。3．四川省眉山市中级人民法院（2017）川14民终1432号民事判决书，拟证明四川省眉山市中级人民法院生效判决已经认定：被上诉人在与上诉人签订《股权转让协议》时，未披露其与福建晋江晋成陶瓷有限公司之间存在的四件专利侵权纠纷案件，终审判决被上诉人承担赔偿责任后，被上诉人又不积极履行其给付义务，导致四川省成都市中级人民法院将富彩公司列为被执行人，给富彩公司造成了损失和不利影响，被上诉人构成违约，应向上诉人承担违约责任。4．丹棱县国家税务局《税收缴款书》，拟证明上诉人代为缴纳了13,473.28元税费，该税费被上诉人不披露、不缴纳，构成违约，而且，在双方结算时应该从剩余股权转让款中扣除。类似代缴凭证还有电费、天然气费等，需进一步查证核实。5．《关于富彩瓷业用电档案销户的说明》、“基架费”收费证明、富彩公司2015年、2016年停产期间入库报表。拟证明签订《股权转让协议》时，被上诉人没有披露富彩公司经营期间存在注销用电档案情况，转让后只能新开用户，被上诉人构成违约，并造成上诉人经营期间支付“基架费”损失286,000元。6．《借款合同》3份、农业银行《业务凭证》，拟证明由于被上诉人没有按《股权转让协议》约定时间交付富彩公司房产证、国土证，导致上诉人接手经营期间，富彩公司只能向小贷公司借款，并由此承担高额利息，该借款与正规银行（中国农业银行夹江县支行）之间贷款利息差额77.272万元。7．《停产放假通知》、《工资表》、丹棱县信用社还款凭据、乐山商业银行现金进账单、税收完税证明，拟证明由于被上诉人的违约行为，导致富彩公司停产，在停产期间，给富彩公司造成了约102万元的工人工资损失，造成了约38万元的贷款利息损失，造成了约3万元的税金损失。8．一审法院（2017）川1126民初750号之二《民事裁定书》、《不准许调查收集证据申请通知书》、《举证通知》、（2017）川1126民初750号之三《民事裁定书》、开庭传票，拟证明对上诉人提起的符合反诉条件的反诉，违法不予受理；应当由一审法院调查收集的证据，一审法院却不予调取；本案管辖权异议被裁定驳回后，一审法院不依法给予上诉人不少于30日的举证期限，匆忙开庭，致使上诉人在一审庭审中很被动。对上诉人提交的上述证据，被上诉人发表质证意见为：1．上诉人提交的《情况说明》盖的是业务章，不是公司章，无法确认其真实性。2．关于上诉人提交的房产证、他项权证，这些房产是有，但是被上诉人不清楚上诉人提交的是否是对应的房产证，这些证据与本案无关。3．上诉人提交的照片和本案没有关联性，《股权转让协议》上没有写明需要办理产权证。4．对于上诉人提交的四川省眉山市中级人民法院的判决书，对其真实性无异议，但和本案没有关联性，上诉人可以另案起诉。5．对于上诉人提交的《税收缴款书》，因时间太久，无法回忆，2015年4月10日出具的税票具体由谁缴纳不清楚，上诉人从来没有要求被上诉人缴纳该税款。6．对于上诉人提交的《关于富彩瓷业用电档案销户的说明》、“基架费”收费证明、富彩公司2015年、2016年停产期间入库报表，与本案没有关联性，真实性无法查证。7．对于上诉人提交的《借款合同》，这是上诉人自身选择的一种经营行为。8、关于停产问题，是环保原因引起的。关于上诉人提交的关于一审程序问题的证据，被上诉人未发表意见。对于上诉人提交的证据，本院认为：1．上诉人提交的《情况说明》、房产证、他项权证是为证明被上诉人未将房产证交付上诉人，且该房产设定的抵押至今没有解除。但从上诉人提供的丹棱县农村信用合作联社营业部出具的《情况说明》看，房产证不能交付的原因是四川省丹棱县富彩瓷业有限公司向丹棱县农村信用合作联社借款而抵押该部分房产证，是因公司举债导致房产证存放于丹棱县农村信用合作联社，如公司还清该笔借款，丹棱县农村信用合作联社自然应将房产证退还于公司，而非退还于被上诉人，不存在再由被上诉人向上诉人交付房产证的问题，上诉人所举该部分证据并不能达到其抗辩被上诉人违约的证明目的，故对其该部分举证不予采信。2．对于上诉人提交的照片，上诉人主张富彩公司的办公行政大楼在转让时未办理产权证，但办公行政大楼属于公司财产，办理产权证属于公司的义务，而并非公司股东的义务，上诉人以此抗辩被上诉人违约无法律依据，故对上诉人提交的该证据不予采信。3．对于上诉人提供的四川省眉山市中级人民法院判决书、《税收缴款书》、《关于富彩瓷业用电档案销户的说明》、“基架费”收费证明、富彩公司2015年、2016年停产期间入库报表，上诉人如认为所涉事实系被上诉人应披露而未披露，对其造成了损失，可另行向被上诉人主张损失赔偿，但这并不能影响已经确定的股权交易价款，二者属于不同的法律关系，不能以此抗辩股权价款的支付，故对上诉人提交的该部分证据不予采信。4．对于上诉人提交的《借款合同》，此属于上诉人在经营过程中的自主经营行为，与本案并无关联，本院不予采信。5．对于上诉人提交的《停产放假通知》、《工资表》、丹棱县信用社还款凭据、乐山商业银行现金进账单、税收完税证明，由于上诉人并不能证明其公司停产系因被上诉人的原因造成，与本案也无关联，本院不予采信。6．对于上诉人所提一审法院（2017）川1126民初750号之二《民事裁定书》、《不准许调查收集证据申请通知书》、《举证通知》、一审法院（2017）川1126民初750号之三《民事裁定书》、开庭传票等拟证明一审程序存在问题的证据，本院认为，一审对于上诉人所提反诉的处理并无不当，对法院调查收集证据的相关规定的执行符合法律规定，对于举证期限的处理也是符合法律的规定，故对上诉人提交的该部分证据不予采信。二审查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1．上诉人主张的后履行抗辩权是否成立？2．上诉人是否应当向被上诉人支付股权转让款250万元？3．上诉人是否应当承担本案的违约金？本案中，上诉人与被上诉人所签订的《股权转让协议》系双方真实意思表示，双方应按协议履行各自义务。在《股权转让协议》签订之后，被上诉人已按照约定将股权转让给上诉人，并完成了股权变更登记，被上诉人已履行了股权转让的主要义务，上诉人应当按照约定支付剩余股权转让款。被上诉人交付公司相关资产及权证是否符合约定，并非上诉人支付股权转让款的前提条件，双方在《股权转让协议》协议中约定的违约责任仅是违约金的支付和损失赔偿，并未将履行义务不符合约定作为不支付股权转让款的抗辩理由。因此，上诉人如认为被上诉人交付公司相关资产及权证不符合约定、应当披露而未披露相关事实给上诉人造成了损失，可以另行向被上诉人主张违约责任，但并不能以此抗辩不支付剩余股权转让款。至于上诉人所称向小贷公司的借款利息损失及停产损失，其并不能证明系被上诉人造成，且与本案并无关联，本院对上诉人的该部分抗辩理由不予采纳。据上所述，上诉人所提出的享有后履行抗辩权的理由均不能成立，其不享有针对本案股权转让款支付的后履行抗辩权，上诉人应当向被上诉人支付股权转让款250万元。关于上诉人是否应当承担本案的违约金的问题，因上诉人逾期未向被上诉人支付剩余股权转让款，客观上给被上诉人造成了损失，原审判决上诉人支付被上诉人违约金符合法律规定，确定的违约金计算方式也符合本案实际情况，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29，200元，由上诉人马福军负担。本判决为终审判决。审 判 长 童红兵审 判 员 张图亮审 判 员 李 荣二〇一八年四月二十三日法官助理 李逾婧书 记 员 马雪芹附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。