河北省衡水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀11民终61号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜城支公司，住所地：阜城县阜城镇西环路2号。
法定代表人：张心宇，该公司经理。
委托诉讼代理人：贾志远，河北志安邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马广才，男，1952年10月20日出生，汉族，现住阜城县。
委托诉讼代理人：多艳亮，阜城县六月法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：李辉，男，1978年4月15日出生，汉族，现住河北省保定市徐水区。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司。住所地：石家庄市桥西区裕华西路**号。
负责人：许建国，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：河北正时达运输有限公司保定分公司。住所地：保定市三丰中路富源商务中心****室。
负责人：吴荣恒，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：阜城县富达出租公交客运有限公司。住所地：阜城县阜城镇人民路**号。
法定代表人：宋玉才，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜城支公司（以下简称人保财险）因与被上诉人马广才、李辉、阜城县富达出租公交客运有限公司（以下简称富达出租）、中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称大地财险）、河北正时达运输有限公司保定分公司（以下简称正时达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省阜城县人民法院（2017）冀1128民初662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险的委托诉讼代理人贾志远、被上诉人李辉、马广才及其委托诉讼代理人多艳亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险的上诉请求：撤销一审判决第二项，在其基础上改判减少上诉人赔偿金额10000元。二审庭审时变更未减少赔偿金额为14293.02元。事实与理由：马广才的损失应当首先自大地财险在交强险限额内赔付，剩余部分才应当由大地财险在承运人责任险范围内按照30%赔偿。
马广才答辩称，大地财险先行履行部分赔偿义务，是其自愿行为，其并非按照法律文书履行义务，所以被上诉人马广才损失应该由大地财险赔偿。上诉人当庭更改诉讼标的，超过了法律规定期限，应当驳回其变更请求。
李辉答辩称，请求驳回上诉、维持原判。
马广才向一审法院起诉请求：一、判令被告李辉、正时达公司、富达出租公司连带赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、法医鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计78887.91元；二、判令被告大地财险在交强险和商业三者险范围内先行赔付；三、判令被告阜城人保公司在承运人责任险范围内承担赔偿责任；四、本案一切诉讼费均由被告负担。事实和理由：2016年9月18日，被告李辉驾驶冀Ｆ×××××轻型厢式货车与旋卫东驾驶的冀Ｔ×××××小型轿车相撞，造成旋卫东当场死亡，被告李辉和原告（冀Ｔ×××××小型轿车乘车人）受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定李辉负事故主要责任，旋卫东负事故的次要责任，马广才无责任。肇事车辆冀Ｆ×××××轻型厢式货车属被告正时达公司所有，李辉为正时达公司职工，李辉的行为系职务行为。肇事车辆冀Ｆ×××××货车在被告大地财险入有交强险和商业三者险，并且事发时在保险期间内。冀Ｔ×××××小型轿车属于被告富达出租公司所有，旋卫东为公司的职工，旋卫东的行为应该为职务行为。原告当时乘坐该车辆出行。冀Ｔ×××××小型轿车在被告阜城人保公司入有承运人责任险。事故发生后原告被送往阜城县人民医院治疗，经临床诊断为头部外伤、胸部挫伤、肋骨骨折等，住院23天后回家静养。2017年3月13日衡水市法医鉴定中心出具司法鉴定意见书：原告的伤残等级为九级；误工期为120日，护理期60日，营养期60日，后续治疗费为0元。住院期间用去医疗费14549.39元，产生住院伙食补助费2300元，营养费3000元，护理费5513.92元，交通费1000元，法医鉴定费2000元，伤残赔偿金40524.60元精神抚慰金10000元，总计78887.91元。根据《民法通则》和《侵权责任法》的相关规定,被告李辉、正时达公司和富达出租公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。根据法律规定和保险合同约定，大地财险公司应当在交强险和商业三者险范围内先行赔付，被告阜城人保公司在承运人责任险范围内承担赔偿责任。后变更诉讼请求，将诉讼请求第一项“共计78887.91元”变更为“共计79253.99元”。
一审法院认定事实：2016年9月18日12时30分许，李辉驾驶冀Ｆ×××××号轻型厢式货车与旋卫东驾驶的冀Ｔ×××××小型轿车相撞，造成旋卫东当场死亡，李辉和冀Ｔ×××××小型轿车乘车人马广才受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定李辉承担此事故的主要责任，旋卫东承担事故的次要责任，马广才无责任。原告马广才因伤入住阜城县人民医院，住院治疗23天，被诊断为头部外伤、胸部外伤、左侧第4—12肋骨骨折、胸腔积液、脑梗塞、高血压、2型糖尿病、双肺挫裂伤。后经衡水市法医鉴定中心司法鉴定，鉴定为九级伤残，误工费120日，护理60日，营养60日，后期医疗费0元。原告马广才因伤造成经济损失有：1、医疗费14549.39元；2、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；3、营养费1800元（30元/天×60天）；4、护理费5888元（35785元/年÷365天×60天）；5、交通费1000元；6、法医鉴定费2000元；7、伤残赔偿金40524.60元（11919元/天×20%×17年）。以上共计68061.99元。冀Ｆ×××××号轻型厢式货车登记车主系被告正时达保定公司，实际车主系被告李辉，该车辆属挂靠经营车辆。该车辆在被告大地保险石家庄公司投有交强险及限额300000元的商业三者险且不计免赔。事故发生在保险期限内。冀Ｔ×××××号小型轿车登记车主系富达出租公司，该车在被告人保阜城公司投有道路客运承运人责任保险，每人责任限额250000元，每次事故绝对免赔200元。事故发生在保险期间内。另查明，被告李辉因涉案交通事故构成交通肇事罪，被本院判处有期徒刑一年三个月，现在衡水监狱服刑。
一审法院认为，被告李辉驾驶冀Ｆ×××××号轻型货车与旋卫东驾驶的冀Ｔ×××××号小型轿车相撞，造成旋卫东当场死亡，李辉及冀Ｔ×××××号小型轿车乘车人原告马广才受伤，两车损坏的交通事故。被告李辉负事故的主要责任，旋卫东负事故的次要责任，原告马广才无责任。现原告马广才要求侵权人赔偿其因交通事故造成的经济损失，依法应予支持。对原告马广才造成的损失，本院酌定被告李辉承担70%的民事责任，旋卫东承担30%的民事责任。马广才因交通事故造成的各项经济损失68061.99元，依法应由冀Ｆ×××××号轻型货车方赔偿70%，计47643.39元（68061.99元×70%）。由冀Ｔ×××××号小型轿车方赔偿30%，计20418.60元（68061.99元×30%）。关于原告马广才主张的每天营养费按50元计算过高，本院依法按每天30元计算，同时根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，均不支持。鉴于被告李辉因涉案交通事故受到刑事追究，故原告马广才要求精神抚慰金10000元，本院不予支持。鉴于涉案交通事故造成冀Ｔ×××××号小型轿车方旋卫东当场死亡及马广才受伤，同时鉴于旋卫东在本次交通事故负有次要责任，故本院酌情掌握原告马广才的损失先行由涉案车辆的保险公司优先赔偿。冀Ｆ×××××号轻型货车登记车主为被告正时达保定公司，实际车主为被告李辉，该车在被告大地保险石家庄公司投有交强险和限额为300000元的商业三者险，事故发生在保险期间内，被告李辉应承担70%的民事责任赔偿，即47643.39元（68061.99元×70%）,可由被告大地保险石家庄公司在交强险和商业三者险内直接给付原告马广才。鉴于冀Ｔ×××××号小型轿车车主系被告富达出租公司，该车在被告人保阜城公司投有道路客运承运人责任保险，且事故发生在保险期间内，旋卫东应承担30%的民事赔偿责任，即20418.60元（68061.99元×30%），可由人保阜城公司在道路客运承运人责任保险限额内直接赔付给原告马广才。按保险合同约定扣除绝对免额200元，实际由被告人保阜城公司直接赔偿原告20218.60元。该保险公司绝对免额200元由被告富达出租公司赔付原告马广才。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司自本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险赔偿限额内一次性赔偿给原告马广才经济损失47643.39元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司阜城支公司自本判决生效之日起五日内在道路客运承运人责任保险限额内一次性赔偿原告马广才经济损失20218.60元；三、被告阜城富达出租公交客运有限公司自本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告马广才经济损失200元。案件受理费588元，减半收取294元，由被告李辉、河北正时达运输有限公司保定分公司共同负担206元，被告阜城富达出租公交客运有限公司负担88元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院查明的事实，除一审查明的事实外，另查明：在蒋大丽、旋屹、祁桂真与李辉、大地财险、正时达公司机动车交通事故责任纠纷一案中（阜城县人民法院（2017）冀1128民初668号），一审判决大地财险在交强险责任限额内赔偿该案原告72356.61元，在商业三者险责任限额内赔偿该案原告300000元，该案二审期间，上诉人正时达公司经传票传唤无正当理由拒不出庭，二审裁定按正时达公司撤回上诉处理。本案二审期间，上诉人大地财险将上诉请求金额变更为“减少赔偿数额14293.02元”。
本院认为，关于各方就马广才的损失应如何承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故应由大地财险在交强险责任限额内赔偿马广才医疗费用10000元、伤残赔偿金37643.39元，合计47643.39元。由于案涉车辆在大地财险所投保商业三者险的限额为300000元，在蒋大丽、旋屹、祁桂真与被告李辉、大地财险、正时达公司机动车交通事故责任纠纷一案中（阜城县人民法院（2017）冀1128民初668号），大地财险已在商业三者险责任限额内赔偿该案原告300000元，故马广才的损失超出交强险的部分应由侵权人李辉按照70%责任比例予以赔偿，即14293.02元[（68061.99元-47643.39元）×70%]。对于剩余的30%的赔偿责任，因冀Ｔ×××××号小型轿车在上诉人人保财险投有道路客运承运人责任险，故人保财险应在道路客运承运人责任保险限额内予以赔偿，即6125.58元（20418.6元×30%）。扣除绝对免额200元后，上诉人人保财险应赔偿马广才5925.58元。一审判决上诉人人保财险承担20418.60元错误，应予以纠正。对一审判决的其他事项各方均未上诉，本院予以维持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”因案涉车辆系挂靠营运，故被上诉人正时达公司作为被挂靠人应对李辉上述赔偿承担连带责任。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司阜城支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持河北省阜城县人民法院（2017）冀1128民初662号民事判决第一、三项；
二、撤销河北省阜城县人民法院（2017）冀1128民初662号民事判决第二项；
三、被上诉人李辉于接本判决之日起五日内赔偿被上诉人马广才14293.02元，被上诉人河北正时达运输有限公司保定分公司承担连带责任；
四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜城支公司于接本判决之日起五日内在道路客运承运人责任险限额内一次性赔偿被上诉人马广才5925.58元。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费300元，由被上诉人李辉负担。
本判决为终审判决。
审判长 许晓芬
审判员 关春富
审判员 李永伟
二〇一八年一月二十九日
书记员 吕艳梅