山西省石楼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋1126刑初11号
公诉机关山西省石楼县人民检察院。
被告人岳某，女，汉族，大学文化程度，山西省文水县人，户籍所在地山西省祁县。原任山西省汾河某局财务科科长。2013年11月8日因犯挪用公款罪被文水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2017年7月12日被撤销缓刑，并于同日被羁押于吕梁市看守所。
辩护人冯左左、王迎春，山西航宇律师事务所律师。
石楼县人民检察院以石检刑刑诉（2018）11号起诉书指控被告人岳某犯贪污罪、挪用公款罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。石楼县人民检察院指派检察员冯生生、杨怀志出庭支持公诉，被告人岳某及其辩护人冯左左、王迎春到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人岳某利用担任山西省汾河某局财务科长的职务之便，于2012年7月23日至2012年8月3日期间，分四次从汾某局账号为x4012的账户中，转出公款240万元归个人使用。被告人岳某于2012年11月12日、12月27日和12月31日，采取现金存款的方式，将93万元、30万元、17万元（共计140万元）存入汾某局账号为x4012的账户中。2012年底，被告人岳某用一张汾某局向山西省汾某局上缴水费的100万元X290号收据，记入汾某局账户的会计账簿中，该收据未发生实际业务，将未归还的100万元予以平账。被告人岳某因挪用上述款项中的100万元已于2013年11月8日被文水县人民法院以（2013）文刑初字第X号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑四年。
公诉机关认为，应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任，同时认为，被告人岳某在缓刑考验期限内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。为上述指控，公诉机关提供了相应的证据。
被告人岳某对公诉机关指控其犯有挪用公款罪的罪名和事实均无异议，并自愿认罪，但辩称，公诉机关指控其将100万元贪污的事实不成立，其按原单位领导范某某的安排将100万元转出单位账户后，取出现金，已全部给了范某某，自己没有贪污行为。其辩护人对岳某犯挪用公款罪的罪名和事实无异议，认为岳某对其挪用公款的行为认罪悔罪，建议从轻处罚；关于公诉机关对岳某犯贪污罪的指控，辩护人认为，岳某是受范某某安排将100万元转出单位账户，并取出现金给了范某某，岳某主观上没有占有100万元的故意，客观上也没有证据证明岳某占有使用了该款，不应认定岳某犯贪污罪。
经审理查明，被告人岳某为给朋友办理信用卡以及为他人完成存款任务所需，利用担任山西省汾河某局（以下简称汾某局）财务科长的职务之便，于2012年7月23日至2012年8月3日期间，分四次从汾某局账号为X4012的账户中，转出公款240万元。其中：2012年7月23日，岳某将100万元从单位账户转入账号为X8994的本人信用社账户中；同年7月30日，岳某再次将单位账户中的20万元转到自己的上述个人账户；同日又将单位账户中的50万元转到账号为X3890的康某某的建设银行账户中；同年8月3日，岳某又将单位账户中的70万元转到账号为X8994的本人信用社账户中。
转入岳某个人账户中的190万元，岳某除2012年7月30日取出现金20万元外，剩余的170万元于同年8月2日和8月3日转入康某某的建设银行个人账户。该170万元与2012年7月30日从单位账户转入康某某账户的50万元，于同年8月4日和8月19日分五次转入杜某甲、杜某乙、杜某丙、康某甲和岳某的个人账户中，归个人使用。
被告人岳某于2012年11月12日、12月27日和12月31日，采取现金存款的方式，将93万元、30万元、17万元（共计140万元）存入汾某局账号为X4012的账户中，予以归还。
2012年底，被告人岳某用汾某局2012年12月8日第0003号-0001/0001记账凭证、山西省农村信用社2012年12月8日结算业务委托书，虚构了汾某局向山西省汾某局上缴水费100万元的事实，记入汾某局账户的会计账簿中，将未归还的100万元予以平账。
被告人岳某因挪用上述款项中的100万元已于2013年11月8日被文水县人民法院以（2013）文刑初字第X号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑四年，2017年7月12日被撤销缓刑。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、山西省汾某局干部履历表、干部基本信息审核认定表、户籍信息，证明被告人岳某出生于X年，于1999年7月在山西省汾某局参加工作，2012年2月至2015年10月期间在汾某局任财务科副科长、科长职务。
2、汾某局2012年12月8日第0003号-0001/0001记账凭证、山西省农村信用社2012年12月8日结算业务委托书，证明被告人岳某用该两支凭证虚构了汾某局于2012年12月8日向山西省汾某局上缴水费100万元的事实，将其挪用汾某局的100万元予以平账的事实。
3、山西省汾某局X4012账户银行流水明细表，证明被告人岳某于2012年7月23日，将100万元从单位账户转入账号为X8994的本人信用社账户中；同年7月30日，岳某再次将单位账户中的20万元转到自己的上述个人账户；同日又将单位账户中的50万元转到账号为x3890的康某某建设银行账户中；同年8月3日，岳某又将单位账户中的70万元转到账号为x8994的本人信用社账户中。转入岳某个人账户中的190万元，岳某除2012年7月30日取出现金20万元外，剩余的170万元于同年8月2日和8月3日转入康某某的建设银行个人账户。该170万元与2012年7月30日从单位账户转入康某某账户的50万元，于同年8月4日和8月19日分五次转入杜某甲、杜某乙、杜某丙、康某甲和岳某的个人账户中的事实。
4、山西省文水县人民法院（2013）文刑初字第x号刑事判决书、（2017）晋1121刑更1号刑事裁定书、吕梁市看守所收押笔录，证明被告人岳某因犯挪用公款100万元，已于2013年11月8日被文水县人民法院以（2013）文刑初字第x号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑四年，2017年7月12日被撤销缓刑，并于同日被羁押于吕梁市看守所的事实。
证人证言
1、证人张某的证言，我叫张某，任汾某局计财科科长。我们计财科在2016年12月对汾某局财务检查的时候，发现汾某局2012年12月的财务凭证有张上缴100万元水费的票据有问题，我第一时间就和分管财务的樊某某副局长做了汇报，樊局长马上安排我对此事进行核实，在核实后我们发现2012年岳某共挪用了汾某局水费账户240万元，在2012年底还回来140万元，还有100万元用这张上缴水费的票据平账。我马上打电话联系岳某，让她来我办公室就这100万元平账问题进行解释，过了两三天，岳某来我办公室看了票据后，说票据没有问题，我和岳某说汾某局就没有收到这100万元，岳某说让我查查，我对岳某说你好好想想，然后岳某就走了。后来我问了汾某局会计张某甲，她说汾某局账上就没有收到这100万元水费，我们调取了汾某局在文水县胡兰信用社的水费情况和汾某局在祁县行水费专户情况，证实了汾某局就没有上缴这100万元水费，汾某局也没有收到这100万元水费。在核实这件事的过程中，我一直电话和短信联系岳某，问她到底怎么回事，岳某刚开始不说，因当时岳某在某县担任第一书记，老是推脱说有事回不来，就给我发短信说钱给了时任汾某局局长范某某了，给范某某的外甥媳妇顶存款任务了。随后我们就问范某某到底怎么回事，但是范某某说就没有这回事，我们就让范某某协助向岳某把钱要回来。最后我们单位领导与范某某谈话让其督促岳某还钱，但是岳某没有还钱，单位领导也安排我与范某某、岳某谈话还款，由于岳某拒不还款，我们单位于2017年3月向文水纪委监委报案。过了几天，文水县纪委监委答复，由于我们单位管辖权不在文水县，我们就去省纪委监委报案了，报案后我们就没有联系过岳某。
2、证人翟某某的证言，我叫翟某某，2010年任山西省汾某局中心试验站财务科科长，2015年9月29日调任山西省汾河某局财务科科长至今。在我到任前，汾某局的财务科长是岳某，我是和岳某进行的财务交接。在水费收入账户中发现，2015年6月30日下账但是未上缴水费100万元，银行流水没有显示这笔业务，我感觉金额太大，我就找张某甲科长核对，张某甲查询后说总局财务账户显示汾某局给总局上缴水费740万元，我说岳某的财务账户显示上缴了840万元。张某甲就和我一起找张某科长和范某某。
2016年12月7日，总局财务科同意安排所有下属单位核对和总局的往来，核对到2012年账目的时候，发现2012年总局财务科收到汾某局上缴水费420万元，汾某局电子版财务显示上缴总局水费520万元，但汾某局纸质版账务显示上缴总局420万元，我就核对票据凭证，发现其中一笔上缴总局100万元的凭证附件总局的收款收据日期有涂改，把2011年改成2013年。
2017年3月24日，张某让我去银行把2012年的客户交易流水打出来核对一下，我根据银行流水和单位电子账簿的银行日记账核对后，发现在2012年7月23日转出100万元，7月30日转出20万元、7月30日转出50万元、8月3日转出70万元，共转出240万元；2012年11月12日进账93万元，12月27日进账30万元，12月31日进账17万元，共进账140万元；迄今为止，还有100万元没有进账。核对过后，我把核对的情况和张某、张某甲汇报了。
3、证人范某某的证言，2015年9月份，汾某局将汾某局财务科长岳某调到了试验站工作，接替岳某的是翟某某，交接完后，汾某局的领导认为汾某局原来的财务管理混乱，就把我免了。我不知道汾某局水费账户在2012年7月23日转出100万元，7月30日分两次转出50万元、20万元，8月3日转出70万元，四次共转出240万元。我也没有安排过岳某从水费账户上提取100万元的现金，我是有个亲戚在农行工作，但我没有帮助过她完成过存款任务。我确实没有拿过这100万元，我认为是岳某为了帮助康某某拿了。我以前不知道这100万元的事，在2016年12月20日下午，汾某局的张某告诉我说汾某局的水费账户缺100万元。我也不清楚岳某离任汾某局财务科长后，经翟某某和刘胡兰信用社核实，汾某局所有银行账户上欠230万元，后翟某某经过和岳某多次催款，最终将这欠款全部还回汾某局的相关账户。2016年3、4月份的时候，汾某局纪检监察室主任等三人调查这230万元的事，问过我话，我才知道这个事，事后，我问汾某局张某这是怎么一回事，他说应该是里外勾结了。
4、证人康某某的证言，我在文水建行有两张卡，一张是30万元的白金信用卡，一张是卡号x3890的储蓄卡。这两张都是以我的名字办理的，我和岳某一起到文水县建行办理的。2012年的夏天，岳某和我说认识银行的工作人员，给我办张信用卡，我说可以，说完过了十几天，我和岳某一起到文水县建行，接待我俩的是建行叫孟某的工作人员，怎么办理都是岳某和孟某说的，我就听见说是要办张储蓄卡存钱才能办信用卡，我们当时就办了张储蓄卡，这个储蓄卡办好后岳某拿走了，我就没有使用这个卡。
5、证人孟某的证言，2012年夏天的时候，岳某和康某某到银行咨询怎么办理信用卡，当时我负责接待他们的，我和他们讲解了信用卡办理流程，他们想要办理大额信用卡，我说办理30万元的白金信用卡需要办卡人在我行存款100万到200万元6个月以上，才可以办理，然后他俩就走了，我们那是第一次见面。过了几天，岳某和康某某一起来到我行，康某某办了一张我行的储蓄卡，然后开始存款，6个月以后，我们建行为康某某提出办理30万元信用卡的申请后上报总行，经总行批准，信用卡就直接邮寄给了康某某留下的地址。当时岳某和康某某要办理大额信用卡，办理该卡需要在建行有100万元以上的存款，我就和他们说在我们行办张储蓄卡进行存款，也就相当于给我完成个存款任务，他们也同意，最后就用康某某的名字办了张储蓄卡。
6、证人赵某某的证言，我叫赵某某，现任文水县城关某社信贷会计，汾某局的账户在刘胡兰信用社开的，岳某是汾某局的会计，经常去我们那里办理业务，我们就认识了。2012年后半年我和岳某说帮我完一下存款任务，每个月月底存进来，下个月月初取走就行，岳某大概帮我存了4次。岳某帮我完成了存款任务，在工作上没有给岳某提供过相关便利条件。
7、证人杜某甲的证言，大概在2012年的时候，有一次和岳某在一起吃饭的时候，岳某说她认识银行的人，熟悉办信用卡流程，我就委托岳某帮我办张信用卡。过了几天，我和岳某去文水县城的建设银行网点办理信用卡，银行要求办理信用卡必须先办一张储蓄卡，我就办了一张储蓄卡，当时把办下来的储蓄卡交给了岳某，直到现在也没有消息，储蓄卡和信用卡我都没有收到。
8、证人杜某乙的证言，我、杜某丙和岳某是初中同学，2012年我和杜某丙一直想办个透支卡，偶然的机会遇到岳某，就和她说我和杜某丙想办张透支卡，她说可以帮忙，岳某让我俩先注册个建行账户办张储蓄卡，我俩去文水建行办好卡后，我联系了岳某，岳某接了电话就来到文水建行，在建行门口我们就给了她卡。这张卡从给了岳某后就一直没有问过，也不知道这张卡的情况。
9、证人杜某丙的证言，我找岳某想给我办张信用卡，岳某就说给我办张建行的，我和岳某去办的时候银行说要办张储值卡走流水才能办理信用卡，我就办了张储值卡，办好后就给了岳某了，直到现在信用卡也没有办下来，储值卡也是岳某一直拿着没给我。
10、证人康某甲的证言，2012年6月左右，当时我想办张透支卡，就和我弟弟康某某说能不能帮我办了，康某某说需要先在建行办张储蓄卡走流水，然后才能让岳某帮忙办透支卡。我办了卡以后就将这张卡给了我弟弟康某某，后来我弟弟康某某将卡给的岳某。从给了我弟弟康某某以后我就一直没见过这张卡，也没有使用过这张卡。这张卡具体发生什么往来，现在什么状况，在什么人手里我都不知道。
三、被告人岳某的供述，我在2012年2月至2013年3月任山西省汾河某局财务科副科长，2013年3月至2015年10月任山西省汾河某局财务科科长。汾某局的所有日常会计事务都是由我负责。2012年7月23日转出100万、2012年7月30日转出20万和2012年8月3日转出70万，这三笔钱是转的我刘胡兰信用社的卡上。2012年7月30日转出50万，这笔钱转到康某某的建设银行卡上了，当时这张卡是我拿的了，目的是为了给康某某办一张信用卡，需要有银行流水明细、其中的140万我当时都用于做银行流水了，后来刘胡兰信用社的赵某某有存款任务。主要是月底存进去，月初再取出来，这钱继续给康某某做建设银行的流水，我记得快到年底的时候，我就把这140万存入了单位的水费账户。2012年底的时候，因为汾某局要对我们单位进行决算，还要审计我们的账，我问范某某局长，这100万咋办呀，他让我们先用垫付的77人70万的费用先入了账，剩下的数额也不大，让我自己想办法。我就没有用这70万入账。我记得当时有一张100万的银行汇单，是汇错了，当时我就把这张银行汇单入了账，但是没有把银行退回来的手续入账，这样就把这100万的账平了。就是快决算的时候，因为每年要进行审计，我觉得应该能审计出来。我记得年底审计的时候，汾某局管审计的张艳萍问我，你们往来怎么差100万了，我本来清楚她说的是什么，但是我不敢说，只能和她说这不可能吧，我就走了。到了2013年，张某到了汾某局，跟我说，你们的往来差了100万，哪天你和张某甲对对往来，我们还没有来得及对账了，我们单位的账就被文水县人民检察院调走了，后来检察院也没有查出这个事来，然后，领导们就没有再提过这个事了。
四、山西省吕梁中衡司法鉴定中心晋吕中司法鉴定中心【2017】鉴字第2号司法鉴定意见书，证明1、山西省汾河某局2012年7月23日至2012年9月7日期间240万资金去向：该240万资金转入岳某卡190万元，转入康某某账户50万元，之后岳某提现20万元，其余170万元转入康某某上述账户内，之后康某某账户内的220万元，于2012年8月4日转入杜某甲账户50万元，转入杜某乙账户10万元，转入杜某丙账户10万元，转入康某甲账户50万元，于2012年8月19日转入岳某账户100万元。2、山西省汾某局截止2015年9月30日尚有100万元未收回。
本院认为，被告人岳某利用职务之便，将240万元公款转存至个人账户使用，其用未实际发生业务的上缴水费汇款凭证虚构了汾某局于2012年12月8日向山西省汾某局上缴水费100万元的事实，将其中100万元予以平账，使该100万元公款难以反映在单位财务账目中，其行为构成贪污罪；被告人将其余140万元公款挪用，归个人使用，超过三个月未还，且数额较大，其行为构成挪用公款罪，其中挪用100万元公款的犯罪行为已由山西省文水县人民法院作出判决，其余40万元的挪用行为仍构成挪用公款罪，公诉机关对被告人岳某犯有贪污罪、挪用公款罪的指控成立，本院予以支持。被告人岳某对其犯有挪用公款罪的犯罪行为，当庭自愿认罪，且其在案发前已全部归还，可以酌情从轻处罚。被告人岳某一人犯数罪，应当数罪并罚。关于被告人岳某辩称其未贪污100万元公款的辩解意见及其辩护人辩称岳某不构成贪污罪的辩护意见，经查，被告人岳某将该100万元公款从单位账户转存至个人账户后，采用骗取的手段将该笔公款平账，其贪污行为已经实施完毕，除其供述外，没有证据可证实其将该100万元交给了他人，因此，被告人岳某及其辩护人的上述辩解辩护意见不成立，不予采信。辩护人关于被告人岳某对挪用公款的行为认罪、悔罪，案发前已全部归还，建议从轻处罚的辩护意见成立，予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十四条第一款、第七十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条之规定，判决如下：
被告人岳某犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；撤销山西省文水县人民法院（2013）文刑初字第X号刑事判决书对被告人岳某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年中的缓刑判决，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币20万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月12日起至2024年7月11日止。所处罚金，应当在本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、涉案赃款100万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁耀平
审 判 员 孟晋军
人民陪审员 贾 茹
二〇一八年四月十二日
书 记 员 宁 婧