浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙02民终1402号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。代表人：陈雪松，该分公司总经理。委托诉讼代理人：王运建，上海市信本律师事务所律师。委托诉讼代理人：王熠，上海市信本律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡天剑，男，1975年5月23日出生，汉族，个体工商户，住浙江省余姚市。委托诉讼代理人：张国民，余姚市众信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈丹，男，1983年1月21日出生，汉族，公司员工，住浙江省余姚市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人胡天剑、陈丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院于2018年2月14日作出的（2018）浙0281民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一、本案被上诉人陈丹行驶证已过期，根据商业险免责条款约定，上诉人不承担商业险责任。二、被上诉人为个体户，其误工�应按余姚当地最低工资标准予以判决。胡天剑辩称，车辆年检虽已过期，但仅是车辆灯光有问题，因事故发生在白天，灯光对事故发生没有任何影响。被上诉人陈丹的车辆投保时，上诉人没有告知其商业保险责任条款，因此过错责任在于上诉人。被上诉人胡天剑系个体工商户，持有工商登记营业执照，事故发生后无法经营，故原判关于胡天剑误工费的计算合理合法，没有不当。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈丹辩称，商业保险合同上没有具体条款，在平安公司投保多年，这次是第一次发生交通事故，因此被上诉人也不知道车辆年检过期平安公司不赔的规定，因此，被上诉人认为上诉人应承担这些费用。胡天剑�一审法院起诉请求：一、被告平安公司在交强险范围内先予赔偿，超过交强险范围部分，由被告平安公司在商业险范围内按100%的责任比例赔偿，赔付后仍不足部分由被告陈丹按100%的责任比例承担赔偿责任。具体赔偿项目如下：医疗费48939.06元、营养费2500元、住院伙食补助费480元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金103120元、被扶养人生活费232142.40元、误工费30670.98元、护理费5638.96元、交通费1083元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4500元、电动车修理费700元、复印打字费90元，以上合计443864.40元，其中被告陈丹已支付25000元，被告平安公司已支付10000元，合计35000元，尚欠赔偿款408864.40元。一审法院审理认定事实：2017年4月18日12时40分甬余线三七市镇市场对面处被告陈丹驾驶超期未检验的浙Ｂ×××××号小型轿车由南往北驶入甬余线（三七市镇市场对面路段）过程中，与自西往东沿甬余线南侧非机动车道行驶由原告驾驶的电动车发生碰撞，造成两车不同程度损坏及原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告陈丹应承担本起事故的全部责任，原告不承担本起事故的责任。原告受伤后就医治疗共花去医疗费48939.06元，住院16天。2017年10月26日，经鉴定，宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书显示：评定原告目前的致残等级为十级伤残，伤后休养时间为6个月、护理时间为2.5个月、营养期限为2.5个月，后续治疗费建议为8000-9000元左右，原告属部分丧失劳动能力，花费鉴定费4500元。另查明，原告从事小包装润滑油、皂化油零售。原告父亲胡岳新（1944年10月13日出生）、母亲傅小凤（1951年2月6日出生）仅有原告一子扶养，原告女儿胡柳燕2001年8月25日出生。涉案车辆在被告�安公司投保了交强险和第三者责任险1000000元。被告陈丹已先行支付25000元，被告平安公司已先行垫付医疗费10000元。原告的损失，原审法院认定如下：1.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为51560×20×10%＋（31584×10%×7＋31584×10%×14+31584÷2×10%×2）=172604.80元。2.精神损害抚慰金为5000元。3.护理费为168.06×16+50×59=5638.96元。4.医疗费为48939.06元（被告平安公司已先行垫付10000元）、鉴定费4500元。5.交通费酌定交通费500元。6.误工费为168.06×180=30250.80元。7.住院伙食补助费为480元。8.营养费为2250元。9.后续治疗费9000元。10.车损700元。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分�由保险公司在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责赔偿。因被告陈丹驾驶的系机动车，且负事故的全部责任，原告胡天剑驾驶的系电动车，且不负事故责任，故被告陈丹承担100%的民事责任。被告陈丹、平安公司已支付的款项，应予以扣除。对原告过高的诉讼请求，难以支持。被告平安公司关于拒赔商业险、不承担非医保医疗费的抗辩意见，证据不足，不予采纳。鉴定费不属于保险公司赔偿范围，应由被告陈丹按责承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险范围内赔偿原告胡天剑医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）105000元、车损费700元，合计120700元，扣除已支付的10000元，尚需实际支付110700元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业险范围内赔偿原告胡天剑医疗费38939.06元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）67604.80元、营养费2250元、住院伙食补助费480元、护理费5638.96元、误工费30250.80元、交通费500元、后续治疗费9000元，合计154663.62元；三、被告陈�赔偿原告胡天剑鉴定费4500元（款已履行）；四、驳回原告胡天剑的其他诉讼请求。因原告胡天剑同意被告陈丹已支付的款项在本案中一并处理，被告陈丹已经支付25000元，故原告胡天剑实际得款244863.62元，被告陈丹实际得款20500元。以上款项限在本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费7433元，减半收取3716.50元，原告胡天剑承担1042.50元，被告陈丹承担2674元。二审中，当事人未向本院提交证据。对原审法院认�的事实，本院予以确认。本院认为，被上诉人陈丹驾驶超期未检验的浙Ｂ×××××号小型轿车上路盲目行使，未按规定借道通行，与非机动车道行驶的被上诉人胡天剑骑行的电动车发生碰撞，由此造成胡天剑损伤，理应由陈丹承担全部赔偿责任。上诉人平安公司作为肇事车辆交强险及商业三者险的承保单位，依法应在交强险责任限额范围内先予赔偿，不足部分在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足的，由陈丹赔偿。平安公司上诉提出陈丹行驶证已超期，因此其商业三者险应予免责，对此，陈丹提出其投保后从未收到商业三者险的条款，平安公司也无证据证明其已将相应条款交给陈丹并就免责条款向陈丹提示或尽到了充分说明义务，故其主张于法不符，本院难以支持。平安公司上诉又提出被上诉人胡天剑的误工费应按余姚当地最�工资标准计算，对此，因胡天剑系个体工商户，其收入并不固定，因此，原判参照宁波市全社会职工平均工资计算其误工费，符合法律规定。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7433元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱亚君审判员  黄永森审判员  赵保法二〇一八年五月二日书记员  潘芬芬??6???7?