陕西省略阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）略民初字第00621号
原告（反诉被告）：海南中水路桥工程有限公司略阳分公司，住所地：略阳县龙佳大厦19楼A01号。
负责人：李国树，略阳分公司总经理。
委托代理人：邓尚剑，略阳县硖口驿法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：略阳县炙龙矿业有限责任公司，住所地：略阳县略阳大厦11楼。
法定代表人：刘海涛，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：李飞龙，略阳县“148”法律服务所法律工作者。
委托代理人：刘思思，略阳县“148”法律服务所法律工作者。
被告：付小军，男，略阳县炙龙矿业有限责任公司股东。
被告：吴章瑛，女，略阳县炙龙矿业有限责任公司股东。
原告（反诉被告）海南中水路桥工程有限公司略阳分公司与被告（反诉原告）略阳县炙龙矿业有限责任公司、被告付小军、吴章瑛合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员艾明礼适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）海南中水路桥工程有限公司略阳分公司委托代理人邓尚剑、被告（反诉原告）略阳县炙龙矿业有限责任公司委托代理人李飞龙、刘思思到庭参加诉讼，被告付小军、吴章瑛经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司诉称：2014年6月17日，原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司和略阳县炙龙矿业有限责任公司签订《矿石开采及井巷工程在包合同》。双方约定“如甲方（略阳县炙龙矿业有限责任公司）原因造成停工停产5天以上，甲方向乙方（海南中水路桥工程有限公司略阳分公司）每人每天支付100元的误工补偿，停工半月以上甲方无条件退还乙方安全保证金——万元，并承担乙方相应设备及费用损失——元。”双方另约定合同违约金400000元，甲方负责20天之内让乙方正式开工，特殊情况除外，否则退还乙方保证金并承担违约责任。合同生效后，原告立即购买设备、设施，组织财力、人力、物力、租赁房屋在合同约定期限内准备开工。因被告的原因致原告的项目部至今未能开工。2014年9月17日，被告第一次承诺的内容为“今承诺郑略服大黄院锰矿定于2014年11月1日前开工修路，若届时未能正常开工，退还所缴100000元保证金，并承担其因此而产生的费用。2015年6月17日，被告再次向原告出具承诺书，承诺内容为“今承诺略阳县大黄院锰矿二号坑口定于2015年7月17日开工，如逾期不能开工，退还郑略服所交纳安全保证金200000元，并承担相应的经济损失（经核实的有人民币330000元、所购车、设备、生活用品归刘海涛所有，另，挂靠费100000元、生活费150000元、经核实后双方协商），如逾时未开工，一周内退还。该承诺书加盖被告公司的印章。被告的承诺期限届满后，原告仍未能开工。2015年10月27日，原告诉至本院，要求：1、被告退还原告交纳的保证金220000元；2、被告赔偿原告的经济损失680000元；3、被告向原告支付违约金400000元；4、三被告互负连带责任。
被告略阳县炙龙矿业有限责任公司辩称：1、略阳县炙龙矿业有限责任公司的股东付小军、吴章瑛不是本案的被告；2、原告（反诉被告）海南中水路桥工程有限公司略阳分公司所述事实不符；3、本案在合同履行中存在严重违约的是原告（反诉被告）海南中水路桥工程有限公司略阳分公司。
被告付小军、吴章瑛未提交书面的答辩意见。
反诉原告（被告）略阳县炙龙矿业有限责任公司诉称：2014年6月17日，双方签订《矿石开采及井巷工程在包合同》。合同约定违约金400000元，甲方（略阳县炙龙矿业有限责任公司负责20天内让乙方（海南中水路桥工程有限公司略阳分公司）正式开工，特殊情况除外，否则退还乙方保证金并承担违约责任。约定乙方总共交纳安全生产保证金1—5坑口1800000元，分别为：第一坑口开工交纳500000元，第二坑口开工交纳400000元，第三坑口开工交纳300000元，剩余第四、第五坑口开工后交纳300000元，甲方提供探开采矿资质。乙方自备开采矿石及掘进设备、自行招募开采工人。合同签订后，适逢十天高速公路修建对五黑路破坏较大，加之略阳县黑河镇人民政府2014年4月开工建设五黑路硬化工程，道路只此一条，又无便道，直接导致反诉原告在该区域探矿工作中断及探矿权逾期。2015年5月，五黑路建成通车，反诉原告即行展开合同履行的准备工作，办理了因十天高速和五黑路建设导致的五间桥至大黄院探矿权的延续工作，修建了民爆物品临时储存库，购买了炸药等各项准备工作。但反诉被告却因资金问题不能如约交纳第一坑口500000元的安全保证金，无资金购买施工设备，在多次催促不到位的情况下，反诉原告于2015年9月28日、2015年10月26日分别两次书面催促反诉被告履行合同。反诉被告不但不履行合同，还滥用诉权，进行此次无端之诉。2015年11月11日，反诉原告向本院提起反诉，要求：1、反诉被告严格继续履行合同；2、反诉被告向反诉原告支付200000元违约金。
反诉被告（原告）海南中水路桥工程有限公司略阳分公司辩称：1、双方订立合同属实；2、双方签订合同时，反诉原告不具有探矿资质和开工条件，不具备合同第三条约定的条件；3、反诉原告第一次向反诉被告送达开工通知，反诉被告不知道；反诉原告第二次向反诉被告送达开工通知不符合事实。
经审理查明：本案所涉略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁的探矿权属略阳县实达矿业有限公司所有。探矿权的有效期限自2010年7月30日至2014年7月30日。2014年4月6日，略阳县实达矿业有限公司以修建十天高速公路和略阳县黑河镇人民政府开工建设五黑路硬化工程为由向略阳县国土资源局提出关于延期办理略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁探矿权延续的申请。2014年4月8日，略阳县国土资源局致函略阳县实达矿业有限公司，同意略阳县实达矿业有限公司延期办理略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁探矿权延续的申请。2014年6月17日，原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司和略阳县炙龙矿业有限责任公司签订《矿石开采及井巷工程在包合同》。合同第四条第二项约定乙方总共交纳安全生产保证金1—5坑口1800000元，分别为：第一坑口开工交纳500000元，第二坑口开工交纳400000元，第三坑口开工交纳300000元，剩余第四、第五坑口开工后交纳300000元，甲方提供探开采矿资质。合同第五条第三项约定如甲方（略阳县炙龙矿业有限责任公司）原因造成停工停产5天以上，甲方向乙方（海南中水路桥工程有限公司略阳分公司）每人每天支付100元的误工补偿，停工半月以上，甲方无条件退还乙方保证金———万元，并承担乙方相应设备及费用损失。人力不可抗拒的因素除外。合同第五条第五项双方约定合同违约金400000元，甲方负责20天之内让乙方正式开工，特殊情况除外，否则退还乙方保证金并承担违约责任。次日，海南中水路桥工程有限公司略阳分公司向略阳县炙龙矿业有限责任公司交纳安全保证金100000元。因略阳县炙龙矿业有限责任公司原因致海南中水路桥工程有限公司略阳分公司未能在合同约定的期限内开工，2014年9月17日，略阳县炙龙矿业有限责任公司法定代表人刘海涛出具承诺书，承诺的内容为“今承诺郑略服大黄院锰矿定于2014年11月1日前开工修路，若届时未能正常开工，退还所缴100000元保证金，并承担其因此而产生的费用。”2015年2月2日，刘海涛向海南中水路桥工程有限公司略阳分公司驻略阳县炙龙矿业有限责任公司项目部项目经理郑略服出具一张借条，借条载明暂借郑略服人民币100000元，2015年3月10日归还。2015年6月17日，略阳县炙龙矿业有限责任公司法定代表人刘海涛再次出具承诺书，承诺内容为“今承诺略阳县大黄院锰矿二号坑口定于2015年7月17日开工，如逾期不能开工，退还郑略服所交纳安全保证金（人民币200000元），并承担相应的经济损失（经核实的有人民币380000元、所购车、设备、生活用品归刘海涛所有，另，挂靠费100000元、生活费150000元、经核实后双方协商），如逾时未开工，一周内退还。该承诺书加盖被告公司的印章。2015年8月8日，刘海涛又向海南中水路桥工程有限公司略阳分公司驻略阳县炙龙矿业有限责任公司项目部项目经理郑略服出具一张借条，借条载明暂借郑略服人民币20000元，2015年8月12日归还。双方因合同是否继续履行或终止合同发生争议，2015年10月27日，海南中水路桥工程有限公司略阳分公司诉至本院，要求保护其合法权益，略阳县炙龙矿业有限责任公司同时提起反诉，要求海南中水路桥工程有限公司略阳分公司继续履行合同并承担违约金200000元。
上述事实，有海南中水路桥工程有限公司略阳分公司提交双方订立的《矿石开采及井巷工程在包合同》、略阳县炙龙矿业有限责任公司法定代表人刘海涛出具一张收据、两张借条、两份承诺书等相关证据；略阳县炙龙矿业有限责任公司提交略阳县实达矿业有限公司和略阳县炙龙矿业有限责任公司订立《联合探矿补充协议》、双方订立的《矿石开采及井巷工程在包合同》、略阳县实达矿业有限公司关于延期办理略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁探矿权延续的申请、略阳县国土资源局的回复等相关证据。本案事实清楚，应予认定。
本院认为：双方当时人的争议焦点有三个。一是双方订立的《矿石开采及井巷工程在包合同》是继续履行或是解除？二是股东付小军、吴章瑛是否对海南中水路桥工程有限公司略阳分公司提出的诉讼请求承担连带责任？三是海南中水路桥工程有限公司略阳分公司提出的诉讼请求和略阳县炙龙矿业有限责任公司提出的反诉请求是否得到支持？
关于第一点，《中华人民共和国矿产资源法》第三条规定，矿产资源属于国家所有，由国务院行使国家对矿产资源的所有权。勘查开采矿产资源，必须依法申请，经批准取得探矿权后，才能进行勘查活动。取得略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁的探矿权略阳县实达矿业有限公司的探矿权有效期限至2014年7月30日止。略阳县炙龙矿业有限责任公司至今既没有提交陕西省国土资源厅给本案所涉略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁的探矿许可证，也没有提交陕西省国土资源厅将本案所涉略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁的探矿权转让给略阳县炙龙矿业有限责任公司的审批手续。因此，略阳县炙龙矿业有限责任公司和海南中水路桥工程有限公司略阳分公司订立《矿石开采及井巷工程在包合同》应认定无效。由于合同无效，故该合同也就无法继续履行或解除。
关于第二点，依据《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十四条的规定，有限责任公司的股东只有公司被吊销营业执照后，股东怠于履行清算义务，导致公司的主要财产、帐册等均已灭失，无法进行清算，股东怠于履行清算的行为，违反了公司法和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款、第二款的规定，对公司的债务承担连带清偿责任。海南中水路桥工程有限公司略阳分公司没有提交略阳县炙龙矿业有限责任公司营业执照被吊销后，股东付小军、吴章瑛怠于履行清算义务，导致公司的主要财产、帐册等均已灭失，无法进行清算的证据，依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款的规定，应由海南中水路桥工程有限公司略阳分公司承担举证不能的法律后果，故股东付小军、吴章瑛不应当对公司的债务承当连带清偿责任。
关于第三点，略阳县实达矿业有限公司取得略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁的探矿权有效期限至2014年7月30日止。从略阳县炙龙矿业有限责任公司向本院提交略阳县实达矿业有限公司2014年4月6日给略阳县国土资源局提出关于延期办理略阳县五间桥—大黄院金铜锰硫铁探矿权延续的申请的证据，可以认定略阳县炙龙矿业有限责任公司知道探矿权有效期限至2014年7月30日止的事实。2014年6月17日，略阳县炙龙矿业有限责任公司和海南中水路桥工程有限公司略阳分公司订立《矿石开采及井巷工程在包合同》。在双方约定的开工时间内和略阳县炙龙矿业有限责任公司承诺开工时间内，略阳县炙龙矿业有限责任公司至今也没有提交陕西省国土资源厅审批手续。因此，双方订立的合同无效。略阳县炙龙矿业有限责任公司因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。双方订立合同时，略阳县炙龙矿业有限责任公司故意隐瞒在双方合同约定时间内和略阳县炙龙矿业有限责任公司承诺期限内不可能取得探矿权的重要事实，仍恶意和海南中水路桥工程有限公司略阳分公司进行磋商，对造成的损失应由略阳县炙龙矿业有限责任公司承担主要责任，海南中水路桥工程有限公司略阳分公司在订立合同过程中，未尽到相关审查注意义务，应承担次要责任。略阳县炙龙矿业有限责任公司辩称发生修建十天高速公路和五黑路道路硬化不可抗力的客观情况导致海南中水路桥工程有限公司略阳分公司不能正常开工的事实，用于反驳海南中水路桥工程有限公司略阳分公司提出诉讼请求所依据的事实。建设十天高速公路开工时间早于双方订立合同时间，这是众所周知的事实，略阳县炙龙矿业有限责任公司提交证据证明五黑路道路硬化时间早于双方订立合同时间，是双方订立合同时已经存在的客观事实。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款“本法所称的不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”的规定，略阳县炙龙矿业有限责任公司的抗辩意见，本院不予支持。略阳县炙龙矿业有限责任公司因该合同取得200000元安全保证金，应当予以返还，因该合同无效给海南中水路桥工程有限公司略阳分公司造成的损失380000元，略阳县炙龙矿业有限责任公司应当予以赔偿。略阳县炙龙矿业有限责任公司法定代表人刘海涛在承诺书提及挂靠费100000元、生活费150000元，双方约定经核实后双方协商。其中挂靠费100000元，海南中水路桥工程有限公司略阳分公司没有提交证据证明所主张的事实，待海南中水路桥工程有限公司略阳分公司收集到该证据后，另行向略阳县炙龙矿业有限责任公司主张权利，对生活费150000元，双方至今没有书面协议和口头协议，海南中水路桥工程有限公司略阳分公司提交的证据不足以证明其事实主张，应由海南中水路桥工程有限公司略阳分公司承担举证不能的法律后果。因合同无效，双方订立合同约定的违约条款不发生法律效力。因此，双方当事人要求对方承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。略阳县炙龙矿业有限责任公司法定代表人刘海涛向海南中水路桥工程有限公司略阳分公司驻略阳县炙龙矿业有限责任公司项目部项目经理郑略服借款20000元与本案不是同一法律关系，不宜合并审理，郑略服可另行起诉。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百一十七条第二款、《中华人民共和国矿产资源法》第三条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）第十八条第一款、第二款的规定，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告略阳县炙龙矿业有限责任公司于本判决生效后30日内返还原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司安全保证金200000元；
二、被告略阳县炙龙矿业有限责任公司于本判决生效后30日内赔偿原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司经济损失342000元；
三、驳回原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告（被告）略阳县炙龙矿业有限责任公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16500元，减半收取8250元，原告海南中水路桥工程有限公司略阳分公司负担4000元，被告略阳县炙龙矿业有限责任公司负担4250元；反诉案件受理费4300元，减半收取2150元，由反诉原告略阳县炙龙矿业有限责任公司负担。（限判决书生效后7日内交纳）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。
审判员 艾明礼
二〇一五年十二月六日
书记员 刘 宁