河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）承刑终字第00270号
原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，女，1983年5月11日出生于河北省承德县，汉族，初中文化，原承德市龙悦商贸有限公司职工，住承德县石灰窑乡野猪河村七组387号23号。2013年12月9日因涉嫌犯职务侵占罪被承德市公安局双桥分局取保候审。2014年3月27日被承德市双桥区人民法院取保候审，同年11月6日被依法逮捕。现押承德市看守所。
辩护人郭长久，河北承天律师事务所律师。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人杨某某犯职务侵占罪一案，于2014年9月24日作出（2014）双桥刑初字第169号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院于2015年3月22日作出（2015）承刑终字第00097号刑事裁定，发回河北省承德市双桥区人民法院重新审判。河北省承德市双桥区人民法院于2015年7月23日作出（2015）双桥刑初字第124号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省承德市人民检察院指派检察员杨静出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨某某及其辩护人郭长久，被害人梁某某，鉴定人李某甲、李某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，被告人杨某某自2011年4月1日起到承德市龙悦商贸有限公司工作，担任现金出纳，主要负责收取货款。2012年5月承德市龙悦商贸有限公司法定代理人梁某某发现公司资金周转出现问题，不再让被告人杨某某收取货款。2013年6月被告人杨某某与梁某某对账后，杨某某出具欠据，内容如下：2012年1月28日至2012年5月30日，杨某某在梁某某不知情的情况下私自卖纯生、清爽、冰醇、山水等啤酒合计人民币118342元，拿走现金95281元，合计拿走龙悦商贸有限公司人民币213623元；2012年1月28日至2012年5月26日，杨某某在梁某某不知情的情况下将人民币67695元占为已有；2012年5月29日至2012年9月25日，期间共收二仙居货款391436元，杨某某将其中27586元自己拿用。后梁某某向杨某某索要欠款，被告人杨某某短信方式回复“我明早上过去和你们把那账对了，看差多少我想办法给补上，希望你们给我最后一次机会”。
案发后，承德北方会计师事务所有限责任公司接受承德市公安局双桥分局的委托，依据龙悦公司的发货收款流水账、批发点及小吃街收款及打款清单、银行卡流水明细对账单、厂家发货清单等资料，对龙悦公司财务情况进行审计，结论为：2011年11月8日至12月20日，收款、交存款差额为人民币51154元；2012年1月9日至1月15日，收款、交存款差额为人民币8776元；2012年1月28日至5月26日，收款、交存款差额为人民币66951.50元，合计差额为人民币126881.50元。2012年1月28日至2012年9月25日，山水啤酒、青岛啤酒冰醇、青岛啤酒纯生、青岛啤酒清爽等各品种数量差额分别为1650件、803件、645件、320件，按公司销售单价计算的金额分别为44550元、20878元、44505元、10560元，合计总金额为120493元。其中2011年11月至2012年9月货款差额为人民币126881.50元。
原判决认定上述事实的证据有：
1、被告人杨某某的供述，证实被告人杨某某自2011年4月1日到承德市龙悦商贸有限公司工作，主要负责收钱、记流水账、送货等工作，具体负责收取卖酒的现金，还往隆化县和承德县送酒，公司工人送酒后收回的钱也统一收到杨某某这里，再存到龙悦公司的银行账户或龙悦公司老板梁某某的个人账户，杨某某所收的现金及存到银行账户的钱都记到公司的流水账上，给梁某某的钱有时记账有时不记账。2012年8月份梁某某让杨某某对2011年4月以来的账，至2013年6、7月份账也没对上，在杨某某与梁某某对账过程中，发现有20多万的现金及酒水对不上账，梁某某让杨某某先打欠条，差的现金打了3、4张欠条，差的酒打了4张欠条，都是按对账时间打的，一共有20余万元的欠条。之后梁某某开始向杨某某要钱，杨某某称没有拿公司的钱并要求再次对账。并称其在龙悦公司不负责酒的管理，是一个姓高的负责；
2、被害人梁某某的陈述，证实梁某某系承德市龙悦商贸有限公司法定代表人，公司主要经营啤酒、红酒等。2011年4月1日其雇佣被告人杨某某到龙悦公司任现金出纳，主要负责库房管理、记账及收取货款，公司司机送货带回的货款也交到杨某某手里，经销商的货款也是杨某某收取，然后再存到指定的银行卡中。2011年11月8日之后梁某某因怀孕没去公司，让杨某某将收到的货款打到其银行卡上。2012年5月份梁某某发现公司资金周转出现问题，就去找杨某某问怎么回事，杨某某说她拿走了45000元，用于给父亲上保险，当时杨某某打了欠条，因为此事梁某某不让杨某某收取货款了，但没有和杨某某对账，账本也一直放在杨某某处，2012年9月杨某某还给梁某某45000元。2013年6月梁某某与杨某某将账本分部分进行对账，每对完一部分杨某某就打一张欠条，一共打了8个部分的欠条，统计后发现2011年11月8日至2012年9月25日期间杨某某拿走公司货款144856元，不包括杨某某还的45000元。之后梁某某打电话向杨某某要钱，杨某某发短信说钱还没有凑够，让梁某某再给她一些时间，但杨某某一直没有还钱；
3、证人王某甲、薛某某、张某甲、邢某某、王某乙、李某丙的证言，证实王某甲、薛某某、张某甲、邢某某、王某乙、李某丙系酒类经销商。上述经销商均从承德市龙悦商贸有限公司批发啤酒，都是现金结账，需要货的时候就给龙悦公司打电话，公司派人送货，有时候会计杨某某跟着，就把货款直接给杨某某，杨某某不跟着就让送货的人把货款带回去，若没有当时给付货款就会打欠条，由杨某某上门对账，再将货款拿走，从2011年至2012年上半年龙悦公司的会计都是杨某某；
4、证人翁某某、李某丁的证言，证实翁某某、李某丁系承德市龙悦商贸有限公司职工，负责开车送货。杨某某自2011年4月至2012年5月底在龙悦公司负责收钱、记账，司机将酒送到下级经销商后将货款带回公司，把钱交给管钱的杨某某，每次交给她货款时都记账，公司送货的司机都听杨某某的，她让往哪里送货司机就去哪里，在杨某某管账期间没有别人管，司机收回的货款都交到杨某某一人手里；
5、证人高某某的证言，证实高某某系承德市龙悦商贸有限公司职工，主要负责给工人分配工作。杨某某主要是管理库房、往来货物记账、客户结算、收款记账等工作；
6、证人郑某某的证言，证实郑某某系北京青岛啤酒北方销售公司业务员，主要负责承德市区青岛系列啤酒销量及经销商台账。梁某某的承德市龙悦商贸有限公司是承德的一级商户，从北京青岛啤酒北方销售公司进货后再发货给龙悦公司的下级商户，往来业务都有账目，主要记录龙悦公司啤酒销量及收入、支出情况，还有龙悦公司下级商户的销售情况，在2011年至2012年期间杨某某是龙悦公司的会计，负责记账、支出、收取货款；
7、证人宫某某的证言，证实宫某某系承德市龙悦商贸有限公司职工。从宫某某2011年5月到龙悦公司打工到2012年杨某某不在龙悦公司工作期间，都是杨某某一个人负责公司账目、收取货款等，没有其他人管账；
8、证人张某乙的证言，证实张某乙系梁某某家保姆。被告人杨某某到梁某某家对账期间，二人没有过争执；
9、鉴定意见，证实经鉴定，龙悦公司账目在下述期间内具体收款、交存款差额为：2011年11月8日至12月20日，收款、交存款差额为人民币51154元；2012年1月9日至1月15日，收款、交存款差额为人民币8776元；2012年1月28日至5月26日，收款、交存款差额为人民币66951.50元，合计差额为人民币126881.50元。货物收发不符期间为2012年1月28日至2012年9月25日，具体数量差额如下：山水啤酒、青岛啤酒冰醇、青岛啤酒纯生、青岛啤酒清爽等各品种数量差额分别为1650件、803件、645件、320件，按公司销售单价计算的金额分别为44550元、20878元、44505元、10560元，合计金额为120493元；
10、流水账20本，证实被告人杨某某在承德市龙悦商贸有限公司工作期间，每日收发货物、收付货款等均记载流水账一页；
11、调取证据清单、接受证据材料清单、企业法人执照、工资表、对账单，证实被告人杨某某为承德市龙悦商贸有限公司职工，梁某某为承德市龙悦商贸有限公司法定代表人；
12、对账单，证实被告人杨某某出具欠据，内容如下：2012年1月28日至2012年5月30日，杨某某在梁某某不知情的情况下私自卖纯生、清爽、冰醇、山水等啤酒合计人民币118342元，拿走现金95281元，合计拿走龙悦商贸有限公司人民币213623元；杨某某在龙悦公司管账收款期间，于2012年1月28日至2012年5月25日经杨某某手收款共计5129499元，存到银行款项为5061804元，其中67695元被其在梁某某不知情的情况下占为已有；2012年5月29日至2012年9月25日，期间共收二仙居货款391436元，交回货款和纸箱、吃饭共计363850元，杨某某将其中27586元自己拿用；
13、手机短信截图录，证实被告人杨某某给梁某某发送短信，内容为：梁姐程哥，我知道你们很生气，这件事你们对我是太照顾，一直容忍我一而再再而三给我机会，这都一年多了，我知道也不能再托你们给我一次机会，我明天早上过去和你们把账对了，看差多少，我给解决了，行吗，看差多少我尽量想办法给补上，希望你们再给我最后一次机会；
14、受案登记表，证实案件的来源；
15、户籍证明，证实案发时被告人杨某某自然身份情况；
原判决认为，被告人杨某某身为承德市龙悦商贸有限公司现金出纳，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杨某某及其辩护人王廷珍提出的辩护意见，与事实不符，不予采信。据此判决：被告人杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
杨某某上诉及辩护人主要提出，原判认定事实不清、证据不足，本案鉴定报告不能作为定案的依据。
河北省承德市人民检察院出庭意见：本案事实清楚，证据确实充分，鉴定报告合法有效，建议维持原判。
经审理查明，2011年11月至2012年5月期间，上诉人杨某某在承德市龙悦商贸有限公司担任现金出纳，主要负责收取货款，杨某某利用其职务便利，侵占该公司人民币126881.50元。原判认定上述全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院及本院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人杨某某利用职务上的便利，将本单位财物占为己有的行为，已构成职务侵占罪，属数额较大。上诉理由、辩护意见经查，承德北方会计师事务所有限责任公司接受承德市公安局双桥分局的委托，鉴定程序合法，且鉴定人出庭说明了鉴定所依据的材料及鉴定过程，据此，本案鉴定报告合法有效。依被害人梁某某的陈述指证，杨某某给梁某某发送短信内容、杨某某出具欠据等证据，认定杨某某侵占承德市龙悦商贸有限公司人民币126881.50元属实，故杨某某及辩护人提出，原判认定事实不清、证据不足，本案鉴定报告不能作为定案依据的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，但依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，职务侵占罪数额较大的起点是6万元，数额巨大的起点是100万元，本院据此对本案依法予以改判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2015）双桥刑初字第124号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日起至2016年6月5日止）。
三、违法所得人民币126881.50元责令杨某某退赔给被害人。
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 赵 辉
审判员 王志华
二〇一六年五月六日
书记员 董丽娜
书记员 徐冉冉