广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗黄法刑初字第49号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人肖亮，出生地湖南省隆回县，农民，住湖南省隆回县。因本案于2014年3月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人尹远，李群龙，均系广东尹远律师事务所律师。
广东省广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉[2014]854号起诉书指控被告人肖亮犯非法持有毒品罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行审理。广东省广州市黄埔区人民检察院指派代理检察员吕志双出庭支持公诉，被告人肖亮及其辩护人尹远、李群龙到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查而延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月27日中午至3月28日凌晨，被告人肖亮受许某（已死亡）的委托，多次电话联系林某丙（另案处理）要求购买毒品，后于3月28日凌晨伙同许波到达本市番禺区石基镇“湖南租房”315房，向林某丙购买毒品两包（净重98.24克，检出甲基苯丙胺成分）。随后，被告人肖亮及许某携带上述毒品驾驶车辆行驶至本区荔联街时代广场对出马路时，被公安人员拦截。期间，许某将上述购买的毒品2包扔出车外并欲驾驶车辆逃跑，后被公安人员当场开枪击毙，被告人肖亮则跳出车窗逃离现场。公安人员随后缴获上述毒品2包，并从被告人肖亮持有的挎包中缴获毒品3包（净重1.72克，检出甲基苯丙胺成分）。2014年3月28日中午，公安机关抓获被告人肖亮，并现场缴获其持有的毒品2包（净重1.65克，检出甲基苯丙胺成分）。
对于上述指控，公诉机关出示了被告人肖亮的供述、证人林某丙和黄某等人的证言、辨认笔录、鉴定意见、手机通话记录等书证、现场勘验检查材料和视听资料、立案材料、归案经过等证据证实，据此认为，被告人肖亮的上述行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
被告人肖亮否认公诉机关的指控，辩称没有受许某的委托购买毒品，其只是去林某丙那里玩，不清楚他们买卖毒品的事情。
辩护人提出，被告人肖亮无罪，理由如下：1、98.24克毒品来源不明，现有证据不能证实毒品是从车里抛出去的，扣押时未注明数量亦未经被告人肖亮签名确认，也没有采取封存措施，不能证明送检的毒品就是现场缴获的毒品，而且证人证实交易的毒品仅为600元，明显存在矛盾，因此该毒品的鉴定意见不应采信。2、公诉指控许某委托被告人肖亮联系林某乙购买毒品的证据不足，肖亮与林某丙之间的通话记录不能证明双方通话的内容就是毒品交易。3、被告人肖亮庭前的多份口供前后不一致，并与其他证据存在矛盾，不能作为定案的依据。4、被告人肖亮本人被缴获的毒品数量仅为1.65克，未达到非法持有毒品罪的构罪标准。
经审理查明：2014年3月27日中午至3月28日凌晨，被告人肖亮受许某（已死亡）委托，多次电话联系林某丙（另案处理）要求购买毒品。3月28日凌晨，许某驾车搭载被告人肖亮前往本市番禺区石基镇“湖南租房”找林某丙。途中，许某到银行柜员机取款14000元。被告人肖亮、许某到达“湖南租房”315房后，向林某丙购买了毒品。许某驾车搭载被告人肖亮在返回本区途中，再次到银行柜员机存款11300元。当许某到达本区并将车停靠在荔联街时代广场对出马路时，被事先掌握线索跟踪的公安人员拦截，其随即驾车冲出包围欲逃离现场，但被公安人员当场开枪击毙。期间，从车上扔出2包白色晶体（含甲基苯丙胺成分，净重98.24克）。被告人肖亮则跳出车窗逃离现场，公安人员从被告人肖亮遗留在车内的挎包中缴获3包白色晶体（含甲基苯丙胺成分，净重1.72克）。当日中午，公安机关抓获被告人肖亮，并到其住处缴获其持有的2包白色晶体（含甲基苯丙胺成分，净重1.65克）。
上述事实，有经过当庭质证、认证的控方提供的下列证据所证实：
1、公安机关出具的到案经过、情况说明及受案登记表、立案决定书，证实2014年3月27日下午公安机关获悉被告人肖亮和许某准备向林某丙购买大量冰毒的情报后，到林某丙所租住的“湖南租房”周边秘密蹲守，次日凌晨1时许被告人肖亮和许某驾驶粤A×××××号小车停放在“湖南租房”楼下并进入“湖南租房”，凌晨2时15分许其二人驾车离开，公安机关立即秘密跟踪，凌晨3时15分许粤A×××××号小车突然停靠在宏明路东区时代广场路边，公安机关遂对车上人员实施围捕，许某驾车撞向民警并逃离现场，后被当场击毙，被告人肖亮则逃离现场。当日中午公安机关在广州市萝岗区暹岗中街14号门口将被告人肖亮抓获归案。
2、吸毒成瘾认定书，证实被告人肖亮系吸毒人员。
3、手机通话清单，证实案发时被告人肖亮与证人林某丙相互通话的情况。
4、银行转账记录，证实许某卡号为62×××57工商银行牡丹灵通卡账户在2014年3月28日先转账存入9000元，然后分两次取现9000元，再分两次存入11300元；许某另一张卡号为62×××44工商银行牡丹卡在2014年3月28日分别取款5000元、9000元。
5、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2014年3月28日12时许从被告人肖亮暂住的广州市萝岗区暹岗中街14号203房搜出SAMSUNG手机1部、毒品2包，从被告人肖亮遗留在现场的挎包内查获毒品3包及射流器1个；以及现场扣押了许某的号牌为粤A×××××比亚迪牌小汽车1辆、三星牌手机2台、毒品2包、工商银行卡2张。
6、车辆信息查询资料及相关情况说明，证实号牌为粤A×××××比亚迪牌小汽车的登记所有人是许某，无被盗抢记录。
7、证人证言，其中林某丙证实：2014年3月27日中午“湖南仔”打电话说过来番禺看一看有什么好“货”。3月28日凌晨约2时左右，其在“湖南租房”门口见到“湖南仔”和另一名年纪大一点的男子。其带他们上到“湖南租房”315房，“湖南仔”坐在房间的床上，年纪稍大的站在床边，其二人说试一下货(冰毒)。两人试了几口后，年纪稍大一点的与其讲好每克80元成交，并向其要了600元的冰毒，在这过程中“湖南仔”也与其讲价。年纪稍大的男子在挎包内掏了600元给其，其将l包冰毒交给年纪稍大的那名男子，“湖南仔”就与年纪稍大的男子离开了房间。他们将所购买的冰毒放在挎包内，具体是哪个人挂的包记不清楚。经辨认，证人林某丙指认出被告人肖亮、许某就是2014年3月28日在番禺石基“湖南租房”315房跟他拿冰毒的人。
黄某证实：2014年3月28日凌晨3点多，离广场岗亭大概7、8米远的地方一前一后停了两辆车，前面是一辆黑色的轿车，后面是一辆大货车。大概过了几分钟，突然有人大喊了一声：“警察！不许动！”接着就听到一声枪响，原来停在岗亭前的黑色轿车正在倒车，轿车周围围了几个人，其中一个人受伤并拿着枪，停在轿车后面的货车也正在倒车。其马上蹲在岗亭里面，听到外面连续传来撞击的声音、拍打车窗的声音，还有几声连续的枪声。
马某证实：2014年3月8日凌晨3时左右，其将一辆工程平板车停在东区市场宏明路时代城门口，当时有一辆黑色的小汽车停在前面四、五米的地方。突然，一辆银灰色的小汽车很快地斜插在那辆黑色小汽车的车头，接着又有一辆吉普车从后面很快的靠近黑色小汽车的左后侧方。最前面的那辆银灰色小汽车下来了三、四个穿便衣的男子，围向黑色小汽车，其中一名男子拿着一支枪，大声叫：“我是警察，不许动。”这时，听到有碎玻璃的声音，然后一声枪响，那辆黑色小汽车想向前冲，但被拦截住，接着又听到连续二声枪响。其很害怕，马上倒车。那辆黑色小车也很快地倒车，然后冲向宏明路和开创大道交接的红灯口方向，那二辆后来的小车也追了上去。
李某丁证实：2014年3月8日凌晨3点，有几辆货车从公司出来，其正在核对货单时，突然听到窗外对面的马路上传来几声枪响，有两、三个人迅速朝东某的右边跑了过去，这时从公司对面的岗亭旁出来一辆吉普车也朝那些人开了过去。
秦某证实：2014年3月28日凌晨3时多，肖亮到其经营的位于萝岗区迁岗村迁岗中街14号出租屋203房租住一天，他入住时手里提着一个塑料袋，身上没有其它特别的东西。经辨认，证人秦莫指认出被告人肖亮就是2014年3月28日凌晨3时多到萝岗区迁岗村迁岗中街14号203房租住的男子。
钟某证实：2014年3月28日凌晨1时许，一辆黑色比亚迪小汽车到“湖南租房”店门口，下来一名上身穿黄黑横间条的男子，他直接走入店内上楼。开车的人停好车后，也进入店内上了3楼。大约过了半个小时，那两名男子从315房出来，然后开车离开。315房登记的住宿人姓名叫林某丙，住在里面的人是一个男子，他从去年12月份开始不间断住在这里。经辨认，证人钟某指认出被告人肖亮和许某就是2014年3月28日凌晨从比亚迪小车下来到其出租房315房的人。
谢某称：2013年下半年左右，其在增城新塘西洲村玩时认识了“小亮”，其共两次向他购买过冰毒。2014年1月下旬的一天晚上11时左右及四、五天后的一个晚上11、12时左右，其在他居住的加旺旅店对面的一出租屋501房内分别向他各购买了2克（150元）的冰毒。经辨认，证人谢某指认出被告人肖亮就是2014年1至3月份卖过2次毒品给其的“小亮”。
8、被告人肖亮的供述及辩解：2014年3月l8或19日的一天晚上l2时左右，经其介绍和联系，许某到番禺石基“湖南租房”旅店315房向“老哥”购买冰毒，其看到许某给了“老哥”5000元。之后，许某曾说“老哥”不信任他，不卖冰毒给他。2014年3月27日中午，许某找其出面联系“老哥”购买冰毒，买回来后贩卖给他人，赚得钱后分给其用，或者免费给其冰毒吸食。其就电话联系“老哥”，约好晚上过去购买冰毒。当天晚上11时30分许，其和许某驾驶小汽车从萝岗石桥新村来出发，28日1时左右来到番禺区石基牌坊附近。许某在一工商银行柜员机取了5000元，经转帐后再取了l0000元。他把钱放到其手提包内，他自己没带包，然后开车到“湖南租房”的旅店门前停车。其二人到了“湖南租房”315房，见到“老哥”和一陌生男子。其和许某对“老哥”说来购买15000元冰毒，当时房间里有很多冰毒，“老哥”随手指着放在一旁的冰毒，许某拿过来看了一眼，说冰毒形状不好，和其商量说不买了。此时，许某一个朋友打电话来说要向许某购买冰毒。许某就说先买100克，并问“老哥”多少钱一克，“老哥”说每克34元。其就从包内拿出3200元，“老哥”说还差200元，其又在包内拿给他200元。给完钱后，“老哥”称了100克冰毒，分2包给许某，许某接过冰毒后放入其手提包内，然后将手提包交给其拿着，准备返回萝岗将购买得来的冰毒贩卖给许某刚才电话联系的人。途中，许某到之前取钱的银行在柜员机把用剩的钱存到银行卡。之后许某驾车经过新光大桥、环城高速公路、广园快速路，于当日凌晨3时左右来到黄埔区荔联街东区时代广场保安亭门口对出的马路边停车。突然有一辆小车停在许某的车头前面，车上下来6、7名男子，声称是警察，从四周合围上来。许某说有警察过来，然后马上从座位下拿东西扔给其，其接过来看见那两包东西好象是冰毒就随手扔回给他，许某就将冰毒扔出窗外，同时驾车快速前后移动，好像要撞向前来的人，围上来的人急着避让。许某驾车逃走，期间听到有枪声响，之后许某的车撞上了开创大道马路的花基，许某有点昏迷状态，晃动了几下。其很害怕，从许某的身上跨过去跳车离开，但忘了拿自己的包。许某丢掉的那两包冰毒可能是从番禺石基“老哥”那里得来的，但其没看到。其和许某于27日下午4时在去番禺找“老哥”的路上，许某叫其拨通“老哥”的电话，然后他接过电话和“老哥”说话，他叫“老哥”准备500个冰毒。2014年3月28日12时许，其在广州市萝岗区暹岗中街14号一间叫“好家庭”的旅业式出租屋203房内被民警抓获，现场查获的2小包冰毒是许某在3月27日晚上去番禺前给其的。2014年3月28日凌晨，其在许某车上爬出时，将包遗留在许某的车上。经辨认，被告人肖亮指认出证人林某丙就是贩卖毒品的“老哥”，并辨认出许某。
被告人肖亮在公安机关还曾经供述：去到番禺石基一旅店房间后，其从包内拿了3300元给“老哥”，说是其还给他的钱，然后去上厕所，许某留在房间内和“老哥”说购买冰毒的事。其回到房间时，看见许某正放东西到其手提包内，估计是冰毒。之后，许某叫其拿上挂包，和他一起离开。途中，许某说要先接一个朋友再送其回去萝岗，于是就去了东区时代广场。
9、化验检验报告，证实案发现场被扔出车外的2包白色晶体净重98.24克，检出甲基苯丙胺成分；被告人肖亮遗留在车上的挎包内的3包白色晶体净重1.72克，检出甲基苯丙胺成分；抓获被告人肖亮时查获的2包白色晶体净重1.65克，检出甲基苯丙胺成分；许某的双手指甲检出甲基苯丙胺成分。
10、现场勘验检查笔录及现场、涉案物品照片，证实案发的现场情况。
11、现场监控录像和报警录音资料，证实案发当天被告人肖亮和许某在番禺石基工商银行取款、进出番禺石基“湖南租房”门口以及公安人员在荔联街时代广场附近实施抓捕和被告人肖亮报警的情况。
12、讯问被告人的同步录音录像，证实被告人肖亮的供述情况。
本院认为：被告人肖亮伙同他人非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。在本案的共同犯罪中，被告人肖亮起次要作用，是从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。综合考虑被告人肖亮的实际参与程度，根据罪责刑相适应的原则，本院决定对其减轻处罚。关于被告人肖亮及其辩护人提出无罪的辩解辩护意见，评析如下：1、证人林某丙指认出被告人肖亮电话联系其购买毒品，被告人肖亮在接受公安机关讯问时亦曾经供述受许某的委托电话联系林某丙购买毒品，同时有电话通话清单证实被告人肖亮与林某丙在案发期间有多次通话记录，结合被告人肖亮陪同许某到林某丙的住处购买毒品的行为，足以证实被告人肖亮居间介绍许某向林某丙购买毒品的事实。2、关于涉案的98.24克毒品，有现场勘验笔录、现场照片、扣押物品清单以及化验检验报告证实上述毒品查获的时间、地点、外观、包装、成分、重量等情况，与被告人肖亮的供述、公安机关出具的到案经过和情况说明所证实的许某被抓捕时从车内抛出的毒品情况能够相互印证，足以证实上述98.24克毒品是从许某车内扔出。3、被告人肖亮在接受公安机关讯问时供述知道许某欲购买大量毒品并在去交易前提取了大量现金，结合许某当天取款14000元的事实，可以认定被告人肖亮明知许某要购买大量毒品仍为其联系卖家并陪同到现场交易，即具有非法持有大量毒品的共同故意及实施了相应行为，而且被告人肖亮自己也携带有毒品，其非法持有的数量应按查获的数量予以认定，即追捕许某现场查获的及被告人肖亮被抓获时所携带的共计101.61克。综上所述，被告人肖亮伙同许某非法持有毒品，数量大，构成非法持有毒品罪，故对上述辩解辩护意见，本院不予采纳。扣押的工商银行卡，并非作案工具，亦非违法所得或违禁品，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十七条、第六十三条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人肖亮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年3月28日起至2017年12月27日止），并处罚金五千元（罚金在本判决生效次日起五日内缴清）。
二、扣押的甲基苯丙胺101.61克、手机3部、挎包1个、射流器1个、比亚迪牌小汽车1辆等，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张 茵
代理审判员 郝芬梅
代理审判员 李治忠
二〇一五年十月三十日
书 记 员 李 轩
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。