山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋01民终1513号
上诉人（原审被告）：内蒙古正通农业发展有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗展旦召戛查。
法定代表人：张明，总经理。
委托诉讼代理人：贾康杰，内蒙古合志律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张明，男，1972年6月2日出生，汉族，内蒙古锡林郭勒盟锡林浩特市育才路桃林塔拉社区居民。住内蒙古锡林郭勒盟锡林浩特市。
委托诉讼代理人：郑伟，内蒙古合志律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蓝顿旭美食品有限公司,住所地山西省太原市工业承接区108国道县城往北10公里处。
法定代表人：郝旭，董事长。
委托诉讼代理人：白玉，山西弘韬律师事务所律师。
上诉人内蒙古正通农业发展有限公司、张明因与被上诉人蓝顿旭美食品有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2017）晋0122民初464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，审理了本案，上诉人内蒙古正通农业发展有限公司的委托诉讼代理人贾康杰、上诉人张明的委托诉讼代理人郑伟与被上诉人蓝顿旭美食品有限公司的委托诉讼代理人白玉，到庭接受了询问。本案现已审理终结。
内蒙古正通农业发展有限公司上诉请求：1、撤销山西省阳曲县人民法院（2017）晋0122民初464号民事判决；2、改判上诉人不承担合同违约责任，不支付违约金405456元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人不构成违约行为，合同约定不可抗力或自然灾害不能交付部分和全部产品，不承担违约责任，现出了不可抗力和自然灾害，上诉人没有构成违约行为；2、上诉人不承担违约责任。
蓝顿旭美食品有限公司辩称，1、本案不适免责条款的约定，上诉人不能证明免责情形有存在；2、如有免责情形有存在，上诉人没有及时通知被上诉人，不能适用免责条款。请求维持原判。
张明述称，与上诉人内蒙古正通农业发展有限公司的意见一致。
张明上诉请求：1、判决上诉人张明无需承担连带责任，支付405456元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、债权并没有实际发生，保证人不承担连带保证责任；2、内蒙古正通农业发展有限公司不构成违约责任，上诉人无需承担连带责任。
蓝顿旭美食品有限公司辩称，上诉人一审中没有提出债权并没有实际发生，担保人提出不合适。请求维持原判。
内蒙古正通农业发展有限公司述称，与上诉人张明的意见一致。
蓝顿旭美食品有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告内蒙古正通农业发展公司承担违约责任，赔偿原告2261648.41元；2、判令被告张明承担连带赔偿责任。3、请求判决二被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实，2016年6月3日，原告蓝顿旭美食品有限公司（甲方）与被告内蒙古正通农业发展有限公司（乙方）签订了《商品马铃薯采购合同》及附件。该合同中约定的主要内容为，原告蓝顿旭美食品有限公司向被告内蒙古正通农业发展有限公司采购品种夏波蒂数量3000吨，该合同数以乙方送至甲方指定库房地磅的马铃薯过磅数量为准，送货时间为2016年9月5日至2016年10月10日，交货地点为甲方指定的马铃薯贮藏库房，马铃薯价格为1250元/吨。其中该合同第10.1条约定”如果乙方不能按照双方约定的时间和计划按时交付本合同约定的马铃薯吨数给甲方，则乙方构成违约，乙方应赔偿甲方由此遭受的损失，甲方有权在支付给乙方的马铃薯款项中扣除相应的违约金，此违约金包括：10.1.1如果乙方每少交售甲方1吨符合合同约定合格的马铃薯，乙方须赔偿给甲方每吨1000元赔偿金；......”。同日，被告张明与原告蓝顿旭美食品有限公司签订了《担保协议》，约定被告张明所担保的主债权为债务人在乙方办理主合同项下约定业务所形成的债权，担保的范围为若主合同债务人不能按照合同约定交付乙方马铃薯所产生的一切依照主合同产生的费用及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等，担保方式为连带责任保证，保证期间为自主合同约定的主债务履行期届满之日起两年。上述合同签订后，原告蓝顿旭美食品有限公司依约给被告内蒙古正通农业发展有限公司支付了预付款1000000元。后被告内蒙古正通农业发展有限公司向原告蓝顿旭美食品有限公司实际交付马铃薯1648.48吨共计价款为1570931.59元，其中符合《商品马铃薯采购合同》及附件要求的马铃薯167.52吨，不符合《商品马铃薯采购合同》及附件要求的马铃薯1480.96吨。2017年6月2日，原告蓝顿旭美食品有限公司诉来我院，要求被告内蒙古正通农业发展有限公司承担违约责任赔偿原告2261648.41元；被告张明承担连带赔偿责任；二被告承担本案诉讼费。认定以上事实的主要证据有原、被告当庭陈述及原告蓝顿旭美食品有限公司提供的《商品马铃薯采购合同》、《担保协议》、保证函、原料检测报告、告知函、律师函、公告、原告蓝顿旭美食品有限公司良好农业规范要求、原料供应规则、结算业务申请书在案为凭。
一审法院认为，原告蓝顿旭美食品有限公司与被告内蒙古正通农业发展有限公司签订的《商品马铃薯采购合同》、与被告张明签订的《担保协议》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，上述合同协议合法有效，原、被告双方均应依照上述合同协议约定内容履行各自的权利与义务。根据《商品马铃薯采购合同》约定，被告内蒙古正通农业发展有限公司应向原告蓝顿旭美食品有限公司提供马铃薯数量为3000吨，但被告内蒙古正通农业发展有限公司未按照合同约定全面履行义务，并给原告蓝顿旭美食品有限公司造成损失，被告内蒙古正通农业发展有限公司行为已构成违约，应当按照双方签订的《商品马铃薯采购合同》约定支付原告蓝顿旭美食品有限公司违约金。在《商品马铃薯采购合同》实际履行中，原告蓝顿旭美食品有限公司收到被告内蒙古正通农业发展有限公司提供的马铃薯1648.48吨共计价款为1570931.59元，原、被告双方在原料检测报告中对上述马铃薯数量及价款予以签字确认，且原告蓝顿旭美食品有限公司已使用了上述马铃薯，故被告内蒙古正通农业发展有限公司实际未向原告提供马铃薯为3000吨-1648.48吨=1351.52吨。根据《商品马铃薯采购合同》第10.1.1条的约定，以及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条的规定，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原告和诚实信用原则酌情确定被告应当承担的违约金为1351.52吨×1000元×30%=405456元。被告张明与原告蓝顿旭美食品有限公司签订《担保协议》约定承担连带保证责任，故其应对被告内蒙古正通农业发展有限公司支付原告蓝顿旭美食品有限公司的违约金承担连带责任。被告主张的原告未要求其继续履行合同、对原料检测报告不认可及因天气原因未能达到产量，因未提供证据予以证明，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告内蒙古正通农业发展有限公司在本判决生效后15日内支付原告蓝顿旭美食品有限公司违约金405456元。二、被告张明对被告内蒙古正通农业发展有限公司支付原告蓝顿旭美食品有限公司的上述违约金承担连带责任。三、驳回原告蓝顿旭美食品有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提供了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：2018年1月9日达拉特旗气象局内设机构出具证明，2016年8月16日至18日，在鄂尔多斯市达拉特旗有强降水，形成内涝，造成农业物受灾。内蒙古正通农业发展有限公司未通知蓝顿旭美食品有限公司上述情况。
二审查明的其他事实与一审一致。本院予以确认。
本院认为，蓝顿旭美食品有限公司与内蒙古正通农业发展有限公司签订的《商品马铃薯采购合同》、与张明签订的《担保协议》，是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。关于内蒙古正通农业发展有限公司是否应当承担违约责任的问题。《民事诉讼法》规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，内蒙古正通农业发展有限公司所提供的现有证据，不能证明自然灾害的影响与按照合同约定的交付产品数量之间，存在直接的因果关系，且其在受灾时，没有及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，一审法院根据案件实际情况，已作出了调整，故内蒙古正通农业发展有限公司应当承担的违约责任。张明应依《担保协议》对违约金承担承担连带责任。
综上所述，内蒙古正通农业发展有限公司、张明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14764元，由上诉人内蒙古正通农业发展有限公司、张明各负担7382元。
本判决为终审判决。
审判长 米青山
审判员 张军红
审判员 王丰毅
二〇一八年三月二十六日
书记员 骆 丹