宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）宁02刑终91号
原公诉机关石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）代荣亮，曾用名代亮，男，1990年12月3日出生于宁夏石嘴山市，汉族，中专文化，无业，住宁夏石嘴山市。2012年6月15日因涉嫌犯盗窃罪被石嘴山市大武口区人民检察院批准逮捕在逃，2017年2月23日由石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕，同年2月24日被石嘴山市公安局大武口区分局取保候审,同年10月30日经大武口区人民法院决定被逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
石嘴山市大武口区人民法院审理大武口区人民检察院指控原审被告人代荣亮犯盗窃罪一案，于2017年10月17日作出（2017）宁0202刑初144号刑事判决。原审被告人代荣亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人代荣亮，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年3月至4月期间，被告人苍某某（已判决）因其宁夏宁兰林园林绿化有限公司无钱购买树苗，便指使员工代荣亮、胡某某（已判决）、刘某甲（已判决）组织祝某某（已判决）、刘某乙（已判决）、代某某（已判决）、陈某某（已判决）、鞠某某（已判决）等人先后在石嘴山市大武口区、银川市等地盗窃树木1322棵（价值235850元），为其公司使用。具体犯罪事实分述如下：
一、2012年3月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、刘某甲、祝某某等人到石嘴山市××区旁，盗窃国槐树162棵，价值18630元。
二、2012年3月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、刘某甲、祝某某等人到石嘴山市××区口绿化带，盗窃龙爪槐树23棵，价值18400元。
三、2012年3月的一天晚上，被告人代荣亮伙同刘某乙等人到石嘴山市××区西侧绿化带，盗窃云衫树26棵，价值20800元。
四、2012年3月的一天晚上，被告人代荣亮伙同刘某甲、祝某某等人到石嘴山市××区口处，盗窃火炬树55棵，价值4950元。
五、2012年3月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、祝某某等人到银川市××路西侧绿化带，盗窃丝棉木树89棵，价值26700元。
六、2012年4月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、刘某甲、祝某某、刘某乙、陈某某等人到石嘴山市××区旁，盗窃国槐树65棵，价值26325元。
七、2012年4月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、祝某某、刘某甲、陈某某、刘某乙等到石嘴山市××区延伸段大桥下，盗窃刺槐树240棵（价值7680元），白蜡树240棵（价值13920元），丝棉木树240棵（价值57600元），共计价值79200元。
八、2012年4月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、刘某甲、祝某某、代某某、陈某某、鞠某某等人到石嘴山市××区旁绿化带，盗窃国槐树169棵，价值34645元。
九、2012年4月的一天晚上，被告人代荣亮伙同胡某某、刘某甲、祝某某、陈某某等人到宁夏平罗县沙湖姚西公路旁绿化带，盗窃龙爪槐13棵，价值6200元。
案发后，被告人代荣亮潜逃至外地。2017年2月23日，被告人代荣亮向石嘴山市公安局投案并如实供述。
原判认定上述事实的证据有：
1、户籍信息，证实被告人代荣亮犯罪时系成年人，已达刑事责任年龄；
2、在逃人员信息登记表，证实被告人代荣亮2012年6月15日因涉嫌盗窃罪被大武口区人民检察院批准逮捕后在逃；
3、发破案经过，证实2017年2月23日被告人代荣亮到石嘴山市公安局大武口区分局自动投案，无立功表现；
4、本院刑事判决书，证实被告人代荣亮的同案犯被判处刑罚的情况；
5、企业营业执照，证实宁夏宁兰林园林绿化有限公司法定代表人为苍某某；
6、报案材料，证实被害人贺某某、王某甲对被盗树苗的数量、规格、品种价格等情况向公安机关报案说明；
7、扣押物品、文件清单，证实案发后公安机关从苍某某处扣押现金12.4万元；
8、缴款凭证，证实庭审前，被告人代荣亮向大武口区人民法院交纳罚金20000元；
9、证人苍某某的证言，证实2012年3月至4月期间，因其公司（宁夏宁兰林园林绿化有限公司）无力购买树苗，自己多次到大武口踩点哪里有树苗，后告诉代亮、胡某某、刘某甲，由其三人具体组织人员、找交通工具实施盗窃树苗，将所盗窃的树苗移栽到公司基地给客户用的事实；
10、证人胡某某的证言，证实2012年3月至4月期间，代亮多次给自己打电话让自己去大武口、银川等地偷树苗，自己接到电话后叫了刘某甲、祝某某等人一起到大武口、银川等地将树苗偷走。代亮负责偷树苗的事，他也挖树苗，每次是代亮给自己打的电话；
11、证人代某某的证言，证实2012年3月至4月期间，代亮多次给自己打电话让自己组织车辆去拉偷好的树苗，自己让司机陈某某开车去拉树苗，自己也参与了偷树苗的事实；
12、证人陈某某的证言，证实2012年3月至4月期间，自己的老板代某某4次给自己交代晚上去拉树苗，自己也参与了偷树苗，代亮和”二子”（胡某某）负责偷树苗；
13、证人鞠某某的证言，证实2012年3月至4月期间，胡某某多次给自己打电话让其到大武口偷树苗，后自己伙同胡某某、刘某甲等人多次在大武口偷树苗；
14、证人刘某甲的证言，证实2012年3月至4月期间，胡某某多次给自己打电话让其到大武口偷树苗，后自己伙同胡某某、祝某某、代亮等人多次在大武口偷树苗。代亮在现场负责给大家分工干活，代亮也租车偷树苗；
15、证人刘某乙的证言，证实2012年3月至4月期间，代亮多次给自己打电话让其到大武口偷树苗，后自己伙同胡某某、祝某某、代亮等人多次在大武口等地偷树苗。代亮是负责人，在现场给大家分工安排干活；
16、证人祝某某的证言，证实2012年3月至4月期间，胡某某和代亮多次安排自己到大武口、银川偷树苗，后自己伙同胡某某、刘某甲、代亮等人多次在大武口、银川等地偷树苗。代亮是负责人，在现场给大家分工安排干活；
17、被害人孙某某的陈述，证实其于2012年4月11日发现大武口潮湖村机械区三号路边的国槐树树苗被盗的事实；
18、被害人许某某的陈述，证实其于2012年4月15日发现大武口贺兰山路延伸段过恒大桥新修的桥面的时候发现路边的刺槐树苗、白蜡树苗、丝绵树树苗被盗的事实；
19、被害人贺某某的陈述，证实其于2012年3月10日早上8点多的时候发现树苗被盗的事实；
20、被害人王某乙的陈述，证实其于2012年4月13日早上的时候发现槐树树苗169棵被盗；2012年3月17日早上的时候发现槐树树苗162棵被盗的事实；
21、被害人马某某的陈述，证实其于2012年3月9日早上的××区处栽种的23棵龙爪槐被盗；2012年3月18日晚上发现种植在××区边的26棵云杉树被盗的事实；
22、被害人耿某某的陈述，证实其于2012年8月9日早上听说沙湖中学路口的树木被盗，于是去查看发现有13棵龙爪槐被盗的事实；
23、被害人牛某某的陈述，证实其于2012年3月9日上午9点多的时候，发现其公司的89棵丝绵木被盗的事实；
24、被告人代荣亮的供述和辩解，证实自己是苍某某司机，苍某某是宁夏宁兰林绿化有限公司的法人。2012年3月至4月期间，自己多次陪同苍某某到大武口踩点偷树苗。每次盗窃的树苗就栽在苍某某位于二厂的苗木基地或者承接的绿化工程的工地上。2012年3月左右的时候就开始在大武口区南沙海附近的绿化带、大武口区二厂工业园区规划路附近的绿化带、大武口贺东庄园附近的绿化带、平罗太沙工业园区附近、惠农钢厂附近公园偷树苗。一起偷树苗的有苍某某、胡某某、鞠某某、刘波、代某某、祝某某、刘某甲、还有一个姓陈的；
25、现场勘验检查笔录，证实2012年3月9日，银川市公安局开发区分局对开发区六盘山路西侧路边苗木被盗现场勘查的情况；
26、鉴定意见、结论通知书，证实2012年5月30日，经大武口区价格认证中心鉴定，被盗树木的价值。公安机关已将该结论告知被告人代荣亮；
27、苍某某、鞠某某、刘某甲、祝某某、代某某、胡某某对本案同案犯的辨认情况，证实案发后，公安机关组织苍某某、鞠某某、刘某甲、祝某某、代某某、胡某某对本案同案犯进行辨认的情况。苍某某、鞠某某、刘某甲、祝某某、代某某辨认出”二子”就是胡某某，胡某某辨认出代某某的司机陈某某；
28、苍某某、陈某某、鞠某某、刘某甲、祝某某、代某某、胡某某对作案现场的辨认情况，证实案发后，公安机关组织苍某某、陈某某、鞠某某、刘某甲、祝某某、代某某、胡某某对本案作案现场进行辨认的情况。其分别辨认出银川市六盘山路宏图街西侧绿化带、平罗县沙湖姚西公路旁绿化带、大武口潮湖村机械装备区三号路旁、大武口区金山路与台湾路路口绿化带、大武口区贺兰山路延伸段、大武口区贺工路旁绿化带、大武口区向阳路和世纪大道交叉口处、大武口区工业园区规划二路旁、大武口区西线高速公路出口处、大武口大汝路二厂路至大风沟路口分别就是其实施盗窃的作案地点。
原判认为，被告人代荣亮以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段多次窃取他人财物，价值235850元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，应予以支持。辩护人关于本案应认定被告人代荣亮为从犯的意见与事实及法律规定不符，本案中苍某某提起犯意、进行踩点、起指挥作用，被告人代荣亮组织人员并积极实施盗窃，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但其相对作用较小，故辩护人关于从犯的辩护意见不予采纳。其他辩护意见正确，予以采纳。案发后，被告人代荣亮有自首情节，依法可从轻处罚；鉴于本案中被害人的损失已得到赔偿并取得被害人谅解，可对被告人代荣亮酌情从轻处罚。庭审前，被告人代荣亮主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，判决：被告人代荣亮犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金20000元（已缴纳）。
宣判后，原审被告人代荣亮不服，提出上诉。其上诉理由是：1、上诉人有积极退赃、自首的情节；2、上诉人系初犯、偶犯，一贯表现良好，现在家庭困难；3、上诉人是从犯，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实，对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，原判对上诉人代荣亮以盗窃定罪正确，量刑与本院（2013）石刑终字第60号刑事判决书对被告人苍某某、胡某某、刘某甲、祝某某、刘某乙、代某某、陈某某、鞠某某的量刑相比较是适当的，并不量刑过重。关于上诉人代荣亮称”上诉人有自首情节”的上诉理由，原判已经在量刑时充分考虑，二审不再考虑；关于上诉人代荣亮称”本人积极退赃，系从犯、偶犯，一贯表现良好”的上诉理由，因与客观实际不符，二审不予考虑；关于上诉人代荣亮称”本人系初犯，现在家庭困难”的上诉理由，被告人代荣亮多次参与盗窃，不能成为对其从轻处罚的理由。综上，上诉人代荣亮的上诉理由均不能成立。原判审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长吴国云
审判员赵斌
审判员闫文梅
二〇一七年十一月十四日
书记员丁洁琼