陕西省略阳县人民法院执 行 裁 定 书（2018）陕0727执异13号异议人（案外人）：陕西社会水泥有限责任公司。法定代表人：石社会，该公司董事长。委托代理人：马保军，该公司法规员。委托代理人：吴绪红，该公司总经理。申请执行人：罗万能，男，1969年1月17日出生，汉族。被执行人：杨平原，男，1964年5月16日出生，汉族。被执行人：杨阳，男，1988年8月13日出生，汉族。被执行人：杭毅，男，1987年2月10日出生，汉族。本院在执行申请人罗万能与被执行人杨平原、杨阳、杭毅民间借贷纠纷一案中，案外人陕西社会水泥有限责任公司（以下简称社会水泥公司）于2018年6月8日对本院（2018）陕0727执恢30号执行裁定及协助扣划通知提出异议。本院当日受理，依法组成合议庭进行了审查，并召开了听证会，异议人社会水泥公司、申请人罗万能、被执行人杨平原参加了听证，现已审查终结。异议人社会水泥公司称：一、贵院执行裁定对执行标的定性错误。被执行人杨平原在社会水泥公司并无“收入”，只有基于合同关系产生的合同之债。而收入与合同之债的最大的区别就是前者本就属于被执行人所有，可以随时支取提取。而后者属于第三人所有而非被执行人所有，给付必须按照合同约定和法律规定。如果人民法院将合同债权作为收入性权益来执行，必然会剥夺案外人对债务的抗辩权，同时侵犯了第三人的所有权。贵院（2018）陕0727执恢30号执行裁定中援引《民事诉讼法》第二百四十二条、第二百四十三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条是错误的，前者只适用于被执行人，后者只适用于被执行人的收入而不能适用于执行到期债权。二、杨平原在社会水泥公司不存在到期债权。杨平原与社会水泥公司签订的代理销售合同补充协议明确约定，只有招标单位（水泥需方）回款且清偿杨平原拖欠本公司垫资后才能向杨平原支付。但截至2016年6月6日招标单位给社会水泥公司的回款扣除本公司垫资外并无余款。故，杨平原在社会水泥公司并未有到期债务，贵院划款是错误的。三、执行行为违法。根据相关司法解释，执行第三人到期债权的，必须向第三人发出履行到期债务的通知，且必须告知“第三人对履行到期债务有异议的，应当在收到履行通知后十五日内向执行法院提出及第三人违背义务法律后果”。贵院没有履行告知义务，剥夺了本公司的异议权，执行行为明显错误。执行人员于5月30日对我公司总经理吴绪红的电话录音的真实性无异议，但对合法性质疑。综上，请求贵院撤销（2018）陕0727执恢30号执行裁定及协助扣划通知，将100万元退还我公司。申请人罗万能称，略阳法院扣划的100万元实际就是被执行人杨平原的应得收入，而并非杨平原在社会水泥公司的到期债权。实际情况是社会水泥公司出借其资质证照，由杨平原具体前往宝汉高速相应标段运作中标，社会水泥公司仅是出借证照，而杨平原才是真正的水泥供销商，双方2014年11月17日签订的《合作（代理）协议书》以及杨平原与宝鸡希君商贸公司签订的《水泥运输合同》足以证明。2015年6月3日前，均是杨平原出资购买社会水泥公司生产的水泥直接供应至宝汉高速相应标段，宝汉高速将回款支付于社会水泥公司账内，再由社会水泥公司按照约定给杨平原兑付。2015年6月3日后，因杨平原资金不足，由社会水泥公司先给杨平原赊欠水泥，仍由杨平原以社会水泥公司名义给宝汉高速标段供销水泥，宝汉高速相应标段回款后，社会水泥公司扣回约定的水泥款，并按月1.5%利率收取杨平原迟延付款利息。因眉县希君商贸公司一直给杨平原拉运水泥，杨尚未给希君商贸公司结清200多万元的运费，双方正在法院打官司。社会水泥公司搞地方保护，每次宝汉高速回款后，均让略阳法院先行解冻曾依法冻结的账户，再将水泥款支付给杨平原，其做法有要挟法院之嫌。略阳法院在诉讼阶段就对杨平原应得收入进行了保全，2017年2月又给社会水泥公司送达了划拨裁定和协助执行通知，本次直接扣划杨平原的应得收入，于法有据，并无任何违法行为。被执行人杨平原称，宝汉高速相关标段具体已给付我多少水泥款，我现在记不清了，但至今还有400多万水泥款未给我支付。我曾向罗万能借款175万元用于购买社会水泥公司生产的水泥，还应付王小军水泥款本息143万元，还欠宝鸡希君商贸公司帮我拉运水泥的运费200多万元，以上债务均被法院审理并裁决。以前宝汉高速回款之后，我均按比例给他们每人支付一定额度款项，但本次罗万能申请法院全部划走了我的100万水泥款，我也实在没办法了，只好通过法院解决。本院查明：（2016）陕0727民初808号生效民事判决判定：一、被告杨平原、杨阳应于本判决生效之日起十五日内归还原告罗万能借款人民币175万元。二、被告杨平原、杨阳应于被判决生效之日起十五日内支付原告罗万能借款利息42.1万元（以人民币175万元为基数，截止2016年8月26日），2016年8月27日后的其余借款利息按约定月利率2%利息计算至被告还清原告借款本金时止。三、被告杭毅对被告杨平原、杨阳借原告罗万能的100万元本金及利息承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向第一、第二被告追偿。本案诉讼期间，根据原告罗万能申请，本院以（2016）陕0727民初808号裁定冻结了社会水泥公司应给付杨平原的款项金额220万元，并向社会水泥公司送达了《协助执行通知书》。同年11月16日，社会水泥公司签收了本院保全裁定和协助执行通知，社会水泥公司及杨平原、杨阳、杭毅均未提异议。在判决确定的履行期限内，被告未主动履行判决确定的义务。2017年2月6日，罗万能即向本院申请执行立案，本院于同日立案受理。同年2月16日，本院执行人员前往社会水泥公司向其送达了（2017）陕0727执57号划拨裁定及协助执行通知书，要求社会水泥公司协助划拨杨平原已到账的款项，社会水泥公司拒收该裁定及协助执行通知，并拒绝在执行笔录上签字，但表示公司账上有70万元，需要杨平原的三个债权人（罗万能、希君商贸公司、王小军）协商一致才能协助划款，致使本次划款未果。考虑后续债权还需要社会水泥公司的协助，罗万能即申请本院对该款先解除冻结，其与杨平原自行协商分配。本院遂以（2017）陕0727执57号之一裁定解除了对该款的冻结，并裁定对其余债权继续冻结。2018年3月12日，被执行人杨平原给申请人罗万能出具了一份《资金分配情况》，载明：宝汉高速项目部已于2018年春节前回款100万元，我计划分配给王小军29万元、罗万能15万元、希君商贸公司55万元多一点。若三人同意上述分配方案，我即可通知社会水泥公司将确定的金额划至各人指定的账户，若有任何一方不同意此方案，该款只能暂放至社会水泥公司账户，任何一方可通过法院解决。鉴于此，申请人罗万能于2018年3月19日申请恢复执行，本院即恢复执行。为查证杨平原所述是否属实，本院执行人员于5月30日即通过电话向社会水泥公司确认，该公司总经理吴绪红明确答复：社会水泥公司账上确有杨平原可支配的100万元，属于其公司的垫付款，目的让杨平原解决他的问题，但需要法院按以前模式先裁定解冻后再由杨平原支取。罗万能不同意杨平原的上述资金分配方案，其以自己诉讼保全在先，依法应优先受偿，故申请本院全额划拨该100万元。2018年6月6日，本院向农业银行眉县支行送达了（2018）陕0727执恢30号之三划拨裁定和协助扣划通知，该行即将100万资金划拨至本院执行专户，本院亦再次向社会水泥公司送达了划拨裁定和协助扣划通知书。另查明：2014年11月17日，社会水泥公司（甲方）与杨平原（乙方）签订了《合作（代理）协议书》，协议约定：乙方全权代理甲方参加宝汉高速公路坪坎至汉中五个合同段水泥的投标以及中标后的水泥供应、运输、服务等相关事宜；甲、乙双方结算的方式为“先款后货”，即乙方代招标方先付款至甲方，每次对账完毕，按结算数量和协议价格，甲方将货款发票直接开具到招标方……；鉴于乙方在招标及供货方面的资金垫付，乙方按协议签订价格交款，招标方支付到甲方的所有款项由乙方支配，在乙方出具领款手续后，甲方应在两个工作日内将该款付至乙方指定的账户，否则视为甲方违约；因无款放空车及造成的损失由乙方自负，如甲方无货供应到乙方，造成的损失由甲方承当；甲方在参与宝汉高速的五个标段招投标中的一切费用均由乙方承担。2015年6月3日，双方又签订了《补充协议》，就2014年11月17日所签的《合作（代理）协议书》补充如下：因乙方自身资金不足，将原协议约定的“先款后货”结算方式调整为现在的“先货后款”，由甲方垫资供货，乙方按甲方实际垫资额度给甲方支付利息，月息按1.5%计算，乙方每月1日必须付清甲方上月利息；将《合作（代理）协议书》中约定的“招标方支付到甲方的所有款项由乙方支配，在乙方出具领款手续后，甲方应在两个工作日内将该款付到乙方指定的账户，否则视为甲方违约”调整为“招标方支付到甲方的所有款项，按回款吨位，甲方垫资部分必须清欠，其余部分乙方可以选择领取或清欠，乙方领款必须出具领款手续后，甲方应在两个工作日内将该款付到乙方指定的账户”；原协议其他条款不变。上述两份协议有杨平原签名和社会水泥公司加盖印章，经本院组织听证，各方当事人对此均无异议。又查明：2014年11月15日，杨平原（甲方）与宝鸡希君贸易有限公司（乙方）签订了《水泥运输合同》，约定：宝汉高速各标区使用的社会水泥均由希君商贸有限公司按时按量运送到施工现场；甲方待项目方付款后按照付款比例支付乙方运费，以保证乙方运输费用的正常周转。双方还就其他运输事宜进行了约定。本院认为：根据杨平原与社会水泥公司签订的《合作（代理）协议书》《补充协议》及杨平原与宝鸡希君商贸有限公司签订的《水泥运输合同》及各方实际合作运转情况，杨平原全权负责宝汉高速相应标段所需水泥的投标及中标后水泥的供应、运输、服务等事宜，社会水泥公司负责将宝汉高速标段支付到其账户内的水泥款按与杨平原的约定及时支付给杨平原，再由杨平原支付水泥运费等款项。2015年6月3日前，由杨平原个人出资直接购买社会水泥公司生产的水泥供应至宝汉高速相应标段，社会水泥公司据实向杨支付货款；2015年6月3日后，因杨平原资金不足，由社会水泥公司给杨平原赊欠水泥由其向宝汉高速直接供货，杨平原则按实际赊欠款额度以月息1.5%利率向社会水泥公司承担利息。结合杨平原给申请人罗万能出具的《资金分配情况》及社会水泥公司总经理吴绪红向本院执行人员的电话回复，足以认定本院扣划的100万元系杨平原的应得收入而非到期债权。本院于2017年2月16日已向义务协助人社会水泥公司送达了扣划裁定和协助执行通知，对该裁定送达前宝汉高速支付于社会水泥公司账内的70万元，社会水泥公司让本院先行解冻后才将水泥款交杨平原支取。对本次杨平原有支配权的100万元，社会水泥公司再此提出如此毫无法律依据之要求，本院依法不予准许。至于2018年5月30日本院执行人员与社会水泥公司总经理吴绪红的电话录音，既未违反法律禁止性规定，又未侵害他人合法权益，应为有效。综上，异议人社会水泥公司的异议请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条、第二百二十七条，《最高人民法院关于办理执行异议复议案件若干问题的规定》第八条、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回陕西社会水泥有限责任公司的异议请求。当事人如对本裁定不服，可自裁定书送达之日起十五日内，向本院提出诉讼。审判长 陈 颖审判员 胡会强审判员 党小文二〇一八年六月二十一日书记员 李文君