内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民再89号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：于某，女，1979年1月19日出生，汉族，宁城县大双庙总校教师，住赤峰市。
委托诉讼代理人：杨某，内蒙古松川律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：谢某，男，1961年7月11日出生，汉族，宁城县农商银行员工，住宁城县。
委托诉讼代理人：刘某，内蒙古松瑞律师事务所律师。
再审申请人于某与被申请人谢某民间借贷纠纷一案，宁城县人民法院于2015年7月15日作出（2015）宁民初字第03460号民事判决，于某不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月30日作出（2015）赤民一终字第1754号民事判决。该判决已经发生法律效力。于某不服，向本院申请再审。本院于2017年4月24日作出（2017）内04民申字第144号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人于某及其委托诉讼代理人杨某，被申请人谢某及其委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于某申请再审称，请求依法撤销宁城县人民法院(2015)宁民初字第03460号民事判决和赤峰市中级人民法院(2015)赤民一终字第1754号民事判决，驳回谢某的诉讼请求。事实和理由：一、于某共分五次存入谢某账户480000元，而谢某分13笔存入于某账户394900元，两项相抵后，谢某仍欠于某85100元，这是双方发生的实际往来账目的数额，而原审认定11笔往来为双方的一部分，不是全部的往来账目。也是导致原审错误判决及二审维持的直接原因。二、于某与谢某之间所发生业务往来并非是借贷关系，大量事实可证实谢某吸纳于某资金放贷而发生的业务往来，并不存在双方的借贷关系。三、有关张建春5万元的往来事实，双方已启动诉讼程序，现正处于诉讼阶段。虽然另案起诉，但也与本案具有关联性，可以证实往来的事实。四、于某在再审程序中可提供有关双方业务往来的有效证据，支持自己的诉讼主张。
谢某辩称，1、本次再审程序违法，再审申请人在申请再审时，委托了不具有代理权限的代理人。本次再审程序，距离二审判决的生效时间已经超过六个月，再审申请人以《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二款第六项之规定，已经无权申请再审。2、原一二审判决对于某与谢某之间的交易习惯已经查明的非常清楚，即于某向谢某借款从不打条，谢某向于某借款都打条。3、于某在再审申请书中，自认收到谢某转款394900元，谢某对于该自认已经认可了。具体情况请法院进一步核实。谢某与于某之间资金往来情况，有些是谢某现金给于某的。
谢某向一审法院起诉请求：判令于某立即向谢某偿还借款428400元。一审法院认定事实：谢某与于某系朋友关系，双方没有任何协议但互相之间有多次金钱往来。于某借给谢某的钱都有谢某写的借条，且都是通过银行转账。2014年5月22日至2015年3月17日期间，谢某通过银行柜台及自动柜员机先后11次向于某账号为8的银行卡转入现金328400元。2014年6月23日，谢某给于某出具一枚100000元的借据，2014年9月20日，于某向谢某账号2的银行卡存入现金100000元。2014年5月21日于某以转账方式向谢某尾号为6222卡转入200000元，2014年5月22日谢某通过转账转入于某账户200000元。于某持有谢某出具100000元的借据，于某已向法院提起诉讼，该院已作出谢某偿还的判决，现在二审审理过程中。一审法院判决：一、于某在判决生效后五日内偿还谢某欠款228400元。二、驳回谢某其他诉讼请求。
于某不服一审判决，上诉请求：撤销宁城县人民法院（2015）宁民初字第03460号民事判决，驳回谢某的诉讼请求。二审法院认定事实：二审庭审期间，于某认可双方之间按照银行打款凭证作为结算依据，其他的事实与原审认定的事实一致，予以确认。二审法院认为：双方之间存在多次资金往来，谢某主张双方之间为民间借贷关系，于某主张谢某在银行工作，双方是委托理财关系。本案谢某系银行信贷职员，其职责内贷款发放的标的物应当为银行资本而非民间资本，现于某主张双方系委托理财关系，应当提交双方之间的委托协议及其委托理财的银行理财产品名称、品种、收益等相关资料作为证据来予以证明其上诉主张，现其未能提供证据，其应当承担举证不能的法律责任，故其主张双方之间为委托理财关系，本院不予支持。本案资金往来为民间资本之间的融资借贷关系，故原审认定本案为民间借贷关系正确。因双方之间没有任何书面协议，双方亦同意按照银行打款凭证作为往来账目的计算依据，本院予以确认。现谢某提供打款单据11枚，共计328400元，于某提供打款单据1枚，共计100000元，互相抵销后，于某尚欠谢某228400元，故原审判令于某偿还228400元正确。对于2014年5月21日的200000元，于某未提交打款凭证，但提交了银行流水予以证明打款事实并主张该款在本案中予以抵销，谢某认可收到了该笔款，但主张对于该款于某不享有债权，因于某明确表述其转账给谢某的款如还清欠条销毁，故于某若认为其就该200000享有债权，应当提供200000的欠据，现其未能提交谢某出具的欠条，不能证明其就该200000享有债权，故其主张抵销不符合法律规定，本院不予支持。关于其主张由纪亚宁代为偿还的30000元，因未提交打款单据，谢某亦不认可，不能证明谢某与于某形成债权债务关系，本院不予支持。关于其主张的2014年10月15日的50000元，其未提交证据，本院不予支持。综上，于某主张抵销380000元仅有100000元有法律支持，故于某尚欠228400元证据确实充分，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：在本院再审审理过程中，再审申请人提交两组新证据。第一组是两张还款凭条，来源于宁城农商银行，一个是还款60000元、一个是还款140000元的。证明谢某称2014年5月21日于某给谢某转入的200000元是替于某还的贷款，但贷款是于某自己还的，这200000元是于某借给谢某的钱。被申请人质证认为，对于2014年3月12日的取款小票，金额为60000元，仅能证明于某取款的事实，与本案无关联性，不能实现于某的证明目的。对于日期为2014年4月8日金额为140000元的银行凭证，对于凭证的真实性认可，对于证明目的不认可，此凭证所涉及的140000元，是由于某向谢某现金借款并存入于某账户。第二组证据，2014年10月15日向谢某账户内打入50000元钱的凭证，证明总共给谢某打款480000元，包含这50000元。被申请人质证认为这50000元是于某还给谢某的欠款。不是新的证据。是张建春借谢某的钱，通过于某汇到张建春的账户的。本院对上述证据的真实性予以认可。对于第一组证据，因该证据在本院二审审理期间，谢某曾经作为证据提交过，但谢某作为证据并不能说明该证据中的签名栏是于某，以及还款60000元的回单在于某的手中。于某提交的140000元还款凭证，在其凭证上有于某签名，且于某提交的证据证明200000元贷款是于某自己偿还，借其弟弟140000元，其说法和在一审时提交的证据于某的明细账查询中2014年4月8日贷记转账140000元能够相互印证，对于60000元凭证，因原始还款凭证在于某的手中，能够证实其主张。对于第二组证据，于某承认此证据在另一案中作为证据提交过，本院认为此证据与本案没有关联性。本院再审查明，谢某与于某系朋友关系，双方没有任何协议但互相之间有多次金钱往来。谢某起诉于某向其偿还借款，2014年5月22日至2015年3月17日期间，谢某通过银行柜台及自动柜员机先后11次向于某账号为8银行卡转入现金328400元。其中包括2014年5月22日谢某向于某账号转存200000元。2014年5月21日于某以转账方式向谢某账号2银行卡转入200000元。2014年9月20日，于某向谢某账号2银行卡存入现金100000元。2014年6月23日，谢某给于某出具一枚100000元的借据，于某持有谢某出具100000元的借据已向法院提起诉讼并作出生效判决。于某于2014年3月12日向内蒙古农村信用社还欠款60000元,2014年4月8日向内蒙古农村信用社还欠款140000元。
本院再审认为，本案的争议焦点为于某与谢某之间是否存在民间借贷的关系，于某应向谢某偿还的款项数额是多少。再审申请人于某认为谢某吸纳于某资金放贷而发生的业务往来，双方并不存在借贷关系，但是其并未提供相关证据予以证实，谢某向于某的账户打款328400元，对此于某并无异议。谢某认可于某2014年6月23日向谢某的账号上存入现金100000元。双方之间有异议的部分为，2014年5月21日于某以转账的方式转入谢某账号的200000元的用途是于某借给谢某的借款还是于某还给谢某的还款。于某认为此20万元是于某借给谢某的钱。于某提交了两枚还款凭证予以证实，一枚140000元归还本金的专用凭证以及还款60000元的回单原件用以证实谢某所说的200000贷款是由于某还款的，因而2014年5月21日于某转入的200000元是借款而不是还款。而谢某认为2014年5月21日于某转入的200000元是于某还给谢某的钱，谢某给于某还过贷款，对于谢某代于某还款的事实于某予以否认，谢某亦未提供相关证据予以证实。所以2014年5月21日于某转入谢某账号的200000元应当认定为系双方之间的经济往来，能够抵顶。于某应给付谢某28400元（328400-100000-200000）。
综上所述，再审申请人于某的再审理由部分成立。原审认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销宁城县人民法院（2015）宁民初字第03460号民事判决和本院（2015）赤民一终字第1754号民事判决；
二、再审申请人于某在判决生效后十日内偿还被申请人谢某欠款28400万元；
三、驳回被申请人谢某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一二审案件受理费8589元，由被申请人谢某负担6000元，由再审申请人于某负担2589元，邮寄送达费40元，由谢某和于某各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长吕岩
审判员高海霞
代理审判员徐阳
二0一七年十月十日
书记员聂利博