四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第547号
上诉人（原审原告）顾荣根，男，汉族，1948年9月29日出生，住四川省郫县。
委托代理人王利平，四川子归律师事务所律师。
上诉人（原审被告）四川省眉山华丽房地产开发有限公司彭州分公司。住所地：四川省彭州市。
负责人杨德恒，经理。
委托代理人涂勋志，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告）四川省眉山华丽房地产开发有限公司。住所地：四川省。
法定代表人李忠于，董事长。
委托代理人霍联树，四川法典律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）雷周明，男，汉族，1957年2月14日出生，住四川省彭州市。
顾荣根、四川省眉山华丽房地产开发有限公司彭州分公司（以下简称华丽房地产彭州分公司）、四川省眉山华丽房地产开发有限公司（以下简称华丽房地产公司）因与被上诉人雷周明民间借贷纠纷一案，均不服四川省彭州市人民法院（2013）彭州民初字第279号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年1月7日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月15日公开开庭进行了审理，上诉人顾荣根及其委托代理人王利平，上诉人华丽房地产彭州分公司的负责人杨德恒及委托代理人涂勋志，上诉人华丽房地产公司的委托代理人霍联树到庭参加了诉讼。被上诉人雷周明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2007年2月12日，华丽房地产彭州分公司将位于彭州市天彭镇龙兴街的“华丽苑”三期商住楼发包给彭州建筑工业公司，雷周明任彭州建筑工业公司的项目经理。2008年6月23日，雷周明以购建筑材料为由，向顾荣根借款，双方达成一致协议：1、出借方借给借款方人民币124000.00元（大写：壹拾贰万肆仟元正）。2、借款时间：陆个月。3、借款方以“华丽苑”三号楼工程款担保此借款，此借款到期可在三号楼工程款内扣除。4、本协议一式两份，双方各执一份，经双方签字之日起生效。5、借款期满若借款方承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼未领到“预售许可证”且借款方未归还借款，出借方同意借款期延长至华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼领到“预售许可证”当日，自借款期满次日（2008年12月24日）起借款方按照月利率4%向出借方支付借款利息。担保方华丽房地产彭州分公司加盖了印章。协议签订后，顾荣根将现金124000元支付给雷周明。2008年8月21日雷周明又向顾荣根借款，双方达成协议：1、甲方同意借款人民币四十万元整（￥400000.00元）给乙方。乙方保证将此借款用于其承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼工程材料购买；2、借款期限六个月，自2008年8月21日至2009年2月21日止；3、借款期满，若乙方承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼未领取到“预售许可证”且乙方未归还借款，甲方同意借款期限可适当延长，但借款期限延期最长至华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼领取到“预售许可证”当日。自借款期满次日（即2009年2月22日）起乙方按照月利率4%向甲方支付借款利息；4、乙方同意以其承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼工程款作为借款抵押。若乙方借款期满及借款延长期满未归还借款本、息，则乙方同意直接在其承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼工程款中扣除，由华丽房地产彭州分公司直接支付给甲方；5、华丽房地产彭州分公司对乙方的借款行为进行担保，并监督借款适用和乙方还款。华丽房地产彭州分公司根据本协议第一至四条规定，在乙方借款期满及借款延长期满未向甲方归还借款本、息时，则直接在乙方承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼工程款中扣除，由华丽房地产彭州分公司直接支付给甲方。6、本协议一式三份，由甲、乙方和担保方各执一份。7、本协议自各方签字（盖章）后生效，未尽事宜，各方协议解决；协商无效可向法院诉讼。担保方华丽房地产彭州分公司加盖了印章。当天，雷周明委托其妻刘先春收到该借款400000元。后由于雷周明出走，致使工程于2008年10月27日停工，故雷周明也未按约定归还顾荣根借款，顾荣根遂起诉至原审法院。
原审另查明，1、华丽房地产彭州分公司与四川省彭州市建筑工业公司建设工程合同纠纷一案中，曾以本案的2份协议、2份借条举证证明雷周明向本案顾荣根所借524000元，作为华丽房地产彭州分公司向四川省彭州市建筑工业公司支付的工程款。2、华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼已于2012年8月领取“预售许可证”。3、诉讼中，顾荣根主张2笔借款利息的截止时间变更为雷周明、华丽房地产彭州分公司、华丽房地产付清借款时止。
原审法院查明以上事实，有各方当事人的身份信息、顾荣根所举的借款协议2份、借条2份、（2010）彭州民初字第1279号民事判决书，（2010）成民终字第2947号民事判决书在案佐证。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，虽然雷周明在借款时，担任彭州市建筑工业公司的项目经理，但在2份借款协议中明确约定以自己的名义作为借款方向顾荣根借款，且也无证据证明其借款属于职务行为，现双方约定的借款期限已届满，故该借款应由雷周明承担偿还责任和违约责任；对于借款本金问题，有顾荣根所举的2份借款协议、2份借条，并有华丽房地产彭州分公司与四川省彭州市建筑工业公司建设工程合同纠纷一案中，华丽房地产彭州分公司曾以本案的2份协议、2份借条作为证据要求计算在已支付工程款中，以上证据，足以证明雷周明向顾荣根借款的本金是524000元；双方约定若雷周明在借款期满及借款延长期满未向顾荣根归还借款本、息时，则直接在雷周明承建的华丽房地产彭州分公司“华丽苑”三号楼工程款中扣除，由华丽房地产彭州分公司直接支付给顾荣根，由于该借款系雷周明个人借款，虽然雷周明当时系项目经理，但该约定事项未经公司同意，该约定对双方应不具有法律约束力；华丽房地产彭州分公司作为企业法人的分支机构，未经法人书面授权与债权人订立保证合同，该合同应属无效，对此债权人和担保人均有过错，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故华丽房地产彭州分公司承担的责任应由华丽房地产公司承担；对顾荣根要求按照每月4%的利率给付利息，因该约定的利率明显过高，依照法律规定，该案系民间借贷法律关系，其利率应以不超过中国人民银行规定的同期借款基准利率的四倍计算，超过部分应不受法律保护；对华丽房地产彭州分公司主张的顾荣根要求雷周明支付利息时间从起诉之日止变更为付清借款之日止，属于诉讼请求的变更，应重新指定举证期间，根据法律规定，该诉讼请求的变更仅仅是诉讼请求金额的增加，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》中所指的诉讼请求的变更。故华丽房地产彭州分公司的该项主张，原审法院不予采纳。顾荣根请求支付利息的截止时间至借款付清时止，原审法院认为应以原审法院判决确定的履行期届满之日止。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第二十九条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决雷周明于判决生效之日起五日内向顾荣根归还借款124000元及利息（从2008年6月23日起至判决确定的履行期届满之日止按中国人民银行规定的同期借款基准利率的四倍计算）；雷周明于本判决生效之日起五日内向顾荣根归还借款400000元及利息（从2009年2月21日起至判决确定的履行期届满之日止按中国人民银行规定的同期借款基准利率的四倍计算）；雷周明不能清偿债务时，由华丽房地产公司承担不能清偿债务部分的二分之一的赔偿责任；驳回顾荣根的其他诉讼请求。案件受理费15647元，由雷周明负担（此款已由顾荣根垫交，待雷周明归还上述款项时一并付给顾荣根）。
宣判后，原审原告顾荣根、原审被告华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司均不服，向本院提出上诉。顾荣根上诉请求撤销原判，改判由雷周明、华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司连带清偿借款本金524000元及利息（按同期银行借款基准利率的4倍计算），其主要上诉理由是：本案借款合同合法，担保合同无效并非顾荣根的过错，且本案担保人即是实际用款人，原审判决华丽房地产公司承担雷周明不能清偿债务的二分之一赔偿责任系适用法律不当。
针对顾荣根的上诉，华丽房地产彭州分公司答辩称，1、雷周明系彭州建筑工业公司的项目经理，其以私人身份向顾荣根借款，不能将彭州建筑工业公司应收取的工程款用来抵偿雷周明的私人借款，担保合同约定以工程款抵扣借款侵害了案外人彭州建筑工业公司，因此担保无效。2、华丽房地产彭州分公司在借款合同中的身份仅仅是担保人而不是借款人，没有义务向顾荣根还款。
针对顾荣根的上诉，华丽房地产公司答辩称，其同意华丽房地产彭州分公司的上述答辩意见。华丽房地产彭州分公司特别在合同上约定“钱到位时必须通知公司”，但顾荣根将钱交付雷周明时并未履行通知义务，华丽房地产彭州分公司的责任应予免除。顾荣根的上诉理由既无事实依据，也无法律依据，应予驳回。
华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司上诉请求撤销原判第三项即“雷周明不能清偿债务时，由华丽房地产公司承担不能清偿债务部分的二分之一赔偿责任”，改判驳回顾荣根对华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司的诉讼请求。其主要上诉理由是：原判的认定存在缺陷。1、顾荣根诉请的利息是其故意扩大的损失，其关于利息的诉讼请求不应得到支持，且原判确定的利息起算时间有误。2、华丽房地产彭州分公司即使存在过错，也不应承担雷周明不能清偿债务二分之一的赔偿责任。
针对华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司的上诉，顾荣根答辩称，按照协议约定，在雷周明未归还借款本息时，华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司应将雷周明承建的“华丽苑”三号楼工程款直接支付给顾荣根，故其应对顾荣根承担违约赔偿责任，将借款本息全额支付给顾荣根。
被上诉人雷周明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。
本院经二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司是否应与雷周明连带清偿顾荣根借款本息、是否应对雷周明不能清偿债务部分的1／2向顾荣根承担赔偿责任，是本案在二审中的争议焦点。顾荣根上诉认为，华丽房地产彭州分公司虽然在2008年8月21日签订的《借款协议》上以担保方的名义加盖印章，但合同内容却约定在雷周明未归还借款本息时，华丽房地产彭州分公司直接在雷周明承建的“华丽苑”三号楼工程款中扣除并支付给顾荣根，因雷周明并未归还本案借款本息，故应由华丽房地产彭州分公司清偿。对此本院认为，从本案已查明的事实来看，“华丽苑”三号楼工程的承建方是彭州市建筑工业公司而非雷周明，顾荣根关于雷周明是“华丽苑”工程承建方、华丽房地产彭州分公司、华丽房地产公司应将“华丽苑”工程三号楼工程款直接支付给顾荣根的上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。华丽房地产彭州分公司作为企业法人设立的分支机构，在未经企业法人书面授权的情况下为案涉借款提供担保，依法应属无效，顾荣根要求华丽房地产彭州分公司对雷周明的借款本息承担连带清偿责任的上诉主张，不符合法律规定，本院不予支持。
华丽房地产彭州分公司上诉认为，按照担保法司法解释的规定，债权人、担保人对担保无效存在过错的，担保人承担的责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，原审判决其向顾荣根赔偿雷周明不能清偿债务的二分之一过重，应在二分之一以下赔偿，对此本院认为，华丽房地产彭州分公司系未经企业法人书面授权为案涉借款提供担保，依法应属无效，顾荣根与华丽房地产彭州分公司对此均存在过错，原审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，…债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1／2”之规定，判决华丽房地产彭州分公司对雷周明不能清偿债务的二分之一赔偿顾荣根并无不当，华丽房地产彭州分公司要求改判其在雷周明不能清偿债务的二分之一以下承担赔偿责任的上诉主张，本院不予支持。
综上，原审审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担方式不变；二审案件受理费15647元，由上诉人顾佑根负担7823.5元，上诉人四川省眉山华丽房地产开发有限公司负担7823.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 温 淼
审 判 员 魏云霞
代理审判员 马 雯
二〇一四年七月十四日
书 记 员 刘冠男