湖南省祁阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）祁民初字第463号
原告杨某喜，男，1957年出生。
委托代理人于爱国，祁阳县大众法律服务所法律工作者。
被告周某生，男，1962年出生。
被告周某利，男，1970年出生。
被告周某生、周某利共同委托代理人李巧龙，湖南金浯律师事务所律师。
被告张某华，男，1970年出生。
委托代理人杨国庆，湖南博大律师事务所律师。
原告杨某喜诉被告周某生、周某利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月24日受理后，依法组成合议庭，由审判员江柏林担任审判长，审判员张琼、人民陪审员漆振波参加评议，于2014年4月21日依法追加张某华为被告，于2014年5月27日、2014年7月31日公开开庭进行了审理。书记员朱青担任记录。原告杨某喜及其委托代理人于爱国、被告周某生、被告周某利及其委托代理人李巧龙、被告张某华及其委托代理人杨国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某喜诉称，被告周某生、周某利雇请原告为其新房拆模，被告周某生、周某利未告知原告模架结构情况。2012年8月6日11时许，原告在拆模作业时从楼上掉下来，身受重伤，被送往祁阳县人民医院住院治疗，原告的伤情经诊断为：1、右手桡骨远端粉碎性损伤；2、右尺骨鹰嘴粉碎性骨折；3、右侧神经损伤；4、颅脑外伤、脑震荡；5、全身多处软组织挫伤。自2012年8月6日至9月12日住院37天。自2014年1月12日至1月24日取钢板住院12天。共计住院55天，用去医疗费3万元。原告的伤情经司法鉴定为九级伤残。被告周某生、周某利只向原告支付医疗费1万多元，原告受伤致残后就赔偿问题未能与被告协商一致，为此，原告特诉至法院，请求判令：1、被告按责赔偿原告下列经济损失：医药费8759.1元（已经减去被告周某生、周某利支付的14200元）、司法鉴定费905元、误工费3万元（100元／天×300天）、营养费2000元、护理费9600元、住院伙食补助费1650元（30元／天×55天）、交通费300元、伤残赔偿金29200元，共计82200元；2、本案诉讼费用由被告负担。在本院追加张某华为被告后，原告要求被告张某华分担上述责任。
为支持其诉讼请求，原告杨某喜提交了以下证据：
1、永州浯溪司法鉴定所（2012）（法）鉴（临）字第522号司法医学鉴定意见书，用以证明原告的伤情构成九级伤残，伤后休息治疗10个月，1人陪护4个月，营养补助费2000元等情况。
2、原告杨某喜在祁阳县人民医院住院医药费预交款收据、住院费用通知单、门诊医药费收据、某某镇中心医院门诊医药费收据1张，用以证明原告摔伤后原告自负医药费为9108.5元，司法鉴定费905元。
3、杨某喜要求赔偿项目清单，用以证明三被告应赔偿原告受伤的各项损失82200元。
4、杨某喜住院医药费收据2张及住院病人费用明细清单，用以证明杨某喜拆模板摔伤于2012年8月6日至9月12日住院花去医药费16748.8元，2014年1月拆钢板住院医药费4047.5元。
被告周某生、周某利辩称：一、被告周某生、周某利已经将自建房屋工程以包工不包料方式发包给包工头张某华，原告杨某喜与被告周某生、周某利不成立劳务关系。二、原告以前主要从事上砖劳务，不是专业拆模人员，原告为增加收入主动向被告张某华要求拆模；原告在拆模过程中操作失误。原告自己有重大过错，应当自负大部分责任。三、被告周某生、周某利从人道主义角度出发，为其住院期间垫付了1.6万余元医疗费，在取钢板时又为其支付3000元。四、包工头张某华在承建过程中，自行组织、管理劳动力、自备工具、组织施工、所以接受劳务的主体是张某华而不是周某生、周某利。综上所述，原告是在为张某华提供劳务过程中受伤，请求法院依法驳回原告对周某生、周某利的诉讼请求。
为支持其抗辩理由，被告周某生、周某利提交了以下证据：
1、村民建设用地批准书，用以证明周某生、周某利建房取得了相关行政部门的批准。
2、祁阳县人民医院住院病人费用打印单2张，用以证明2012年8月6日至9月12日杨某喜住院费用16748.8元，被告周某生、周某利为原告交了1.6万元；2014年4月4日至4月9日杨某喜住院费用2534元，其中有胃镜费150元，系与治伤无关的开支。
3、领条和住院病人预交款收据各1张，用以证明2014年1月19日周某生周某利为原告预交住院费1000元，另外向原告方支付2000元，原告第二次住院取钢板，周某生、周某利共计支付3000元。
4、证人冯某生证言及被告周某生、周某利委托代理人对冯某生调查笔录，用以证明杨某喜在周某生、周某利家拆模板时摔伤，当时只有杨某喜一人在场，杨某喜摔伤后冯某生、周某生2、周某生妻子李某华赶到把杨某喜抬上车，送往祁阳县人民医院治疗；听说周某生、周某利兄弟为杨某喜垫付了医药费；杨某喜拆模板是张某华包给他的。
5、证人陈某义证言及被告周某生、周某利委托代理人对陈某义调查笔录，用以证明周某生、周某利兄弟建房工程以包工不包料的方式承包给张老板（张某华）施工，价格是每平方米73元；陈某义推定按常规应该是张老板安排杨某喜拆模板的。
6、证人周某生2（周某生、周某利远房堂叔）证言及被告周某生、周某利委托代理人对周某生2调查笔录，用以证明杨某喜是在周某生、周某利家拆模板时摔下来受伤的，当时只有杨某喜一人在场，杨某喜用于拆模板的楼梯靠在周某生、周某利家的墙上没有倾倒，室外的模板没有拆下，有可能是杨某喜将楼梯安放位置不对，用力过猛未勾住模板才摔下去；冯某生、周某生2将杨某喜送上车，当时冯某生要求周某生妻子李某华为杨某喜垫付医药费；张老板请杨某喜去拆模板的，因为周某生兄弟俩是将房屋以包工不包料的形式包给张老板承建的，拆模板和装模板都在包工范围内。
7、证人陶某峰（系周某生、周某利姐夫）证言，用以证明周某生、周某利自建房屋工程以包工不包料形式承包给张某华施工，拆模板在包工范围内；杨某喜住院期间，周某生、周某利都为杨某喜垫付了医药费。
8、证人李某华（周某生妻子）证言，用以证明2012年8月6日李某华给杨某喜提供楼梯，杨某喜自带撬棍，当时李某华提醒杨某喜楼梯没有放好，杨某喜不听，李某华就搬柴去了，马上就听说杨某喜摔伤了，然后就送他去医院；杨某喜第一次住院，周某生、周某利兄弟共计垫付了16000元，2012年8月6日李某华为杨某喜交了1000元住院费，收据交给杨某喜了，第二次取钢板垫付了3000元；周某生、周某利自建房屋工程以包工不包料形式承包给张某华施工，拆模板在包工范围内，杨某喜拆模板不是李某华喊他拆的。
被告张某华辩称，雇请原告杨某喜拆模板的雇主是周某生、周某利兄弟，原告在提供劳务过程中受伤，雇主应当承担责任，张某华并不是雇主，张某华不承担任何责任。原告诉请的数额过高，请求法院核实。综上所述，请求法院驳回原告对张某华的诉讼请求。
为支持其抗辩理由，被告张某华提交了以下证据：
1、证人刘某生证言，用以证明在给周某生、周某利建房之前，刘某生不认识杨某喜；杨某喜拆模板是周某利请去的，杨某喜是在拆第二层的模板时受伤的；拆模板是在包工范围内，建房用的模板、点树都是张老板提供的，刘某生也是给张某华做事的。
2、证人卢某生证言，用以证明在给周某生、周某利建房之前卢某生、张某华不认识杨某喜；原告工资是由张某华支付的；周某生、周某利的房屋由张某华以包工不包料形式承建，房主提供建筑材料，包工头自备工具、模板、点树。
上述证据经庭审质证，对于原告提供的证据，三被告发表如下质证意见：对于原告证据1，三被告对鉴定书的真实性无异议，但认为鉴定意见第2条伤后休息治疗10个月计算错误，应当按相关规定重新核减。对于原告证据2，三被告部分提出异议，认为原告的医药费发票应当提供用药清单，某某镇中心医院的医药费发票应当提供病历，对于2012年9月21日0179871号收据因加盖“此票已用”章不予认可。对于原告证据3，三被告认为是原告陈述，不属于证据，对误工费、护理费、伙食补助费、车费等提出异议。对于原告证据4，三被告认为已经超过举证期限，拒绝质证。
对于被告周某生、周某利提供的证据，原告与被告张某华发表如下质证意见：对于周某生、周某利证据1、2，原告杨某喜、被告张某华均无异议。对于周某生、周某利证据3，被告张某华无异议、原告对证据真实性无异议，但认为这3000元在原告认可的周某生、周某利垫付医药费14200元之内。对于周某生、周某利证据4，原告杨某喜、被告张某华部分提出异议，认为是周某生、周某利喊原告杨某喜拆模板，其余部分无异议。对于周某生、周某利证据5，原告、被告张某华均不予认可。对于周某生、周某利证据6，原告对于张某华请原告拆模板部分内容提出异议，其余部分无异议；被告张某华仅对于周某生2看见杨某喜受伤时无其他人在场部分认可，对其余部分不予认可。对于周某生、周某利证据7，原告认为是周某生周某利喊原告去拆模板，被告张某华不予认可。对于周某生、周某利证据8，原告仅对李某华承认部分发票丢失部分内容表示认可，张某华不予认可。
对于被告张某华提供的证据，原告杨某喜、被告周某生、周某利发表如下质证意见：对于张某华证据1，原告、被告周某生、周某利均提出异议。对于张某华证据2，原告提出异议，被告周某生、周某利仅对杨某喜的工资由张某华支付部分认可，其余部分提出异议。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，本院对各方当事人提供的证据分析认证如下：对于各方当事人均无异议的证据即被告周某生、周某利证据1，依法予以采信。对于原告证据1，查阅《人身伤害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》，其中“10.2.6尺骨鹰嘴骨折90日、10.2.9桡骨远端骨折90日、10.1.1皮肤擦、挫伤15日”，附录B使用标准的说明B.1二处（种）以上损伤的人身损害受伤人员误工损失日不能简单相加，一般应以较长的损伤情况确定，鉴定意见未对伤后休息治疗10个月作出明确说明，综合考虑对于原告伤后休息治疗按5个月、一人陪护90日计算比较合理；对于原告证据1其余部分依法予以采信。对于原告证据2、4与被告周某生、周某利证据2，三组证据互相印证，原告证据4，原告因客观原因未能及时提供，对原告证据4依法予以采信，由此认定2012年8月6日至9月12日杨某喜在祁阳县人民医院花去住院医药费16748.8元、门诊医药费3张521.8元，2014年1月12日至1月24日杨某喜取内固定在祁阳县人民医院住院花去医药费4047.1元、门诊医药费267.3元；原告在某某镇中心医院的3张医药费收据，因原告未提供病历等证据证明用途，依法不予采信；被告周某生、周某利提供的2014年4月4日至4月9日住院费用单据与本案无关，不予采信。原告证据3，只是原告陈述，依法对原告主张的损失核定。对于周某生、周某利证据3，原告对真实性无异议，依法予以采信，认定为包含在14200元之内。对于周某生、周某利证据4-8，关于周某生、周某利建房工程以包工不包料方式承包给张某华以及原告摔伤当时的情况两部分内容，证据之间互相印证，且与周某生、周某利陈述一致，对该两项内容依法予以采信；原告在起诉状中陈述是周某生、周某利请原告为其新房拆模板，依据事发第一时间的陈述最接近客观真实之日常生活经验法则，其该陈述可予采信，对于周某生、周某利证据4-8关于张某华喊原告去拆模板部分内容不予采信；关于周某生、周某利为原告垫付医疗费的金额应认定为14200元。对于被告张某华证据1、2，关于周某生、周某利以包工不包料形式将自建房屋工程承包给张某华部分内容，依法予以采信；关于此前证人及张某华不认识杨某喜部分内容，二份证据互相印证，且与张某华、杨某喜陈述一致，对该部分内容予以采信；张某华承包周某生、周某利建房工程，杨某喜工资应当经张某华支付。
根据采信的证据结合各方当事人陈述，本院认定以下案件事实：
被告周某生、周某利兄弟在某某镇某某村自建低层住宅，周某生、周某利将建房工程以包工不包料的形式承包给张某华，张某华施工队伍有丰富的经验。因张某华施工队伍离周某生、周某利家比较远，如果张某华团队的人员拆模板在路上花费的时间比较多，周某生、周某利就让原告杨某喜去拆模板，被告张某华被动接受。此前，原告在给别人建房时主要是提供吊砖劳务，但因为拆模板工价相对较高，杨某喜主动要求去拆模板。2012年8月6日11时30分左右，杨某喜在为周某生、周某利新房第二层拆模板时，从楼梯上摔下，导致右手受伤，楼梯没有倾倒。杨某喜当即被周某生妻子李某华等人送往祁阳县人民医院治疗，原告杨某喜2012年8月6日至9月12日杨某喜住院37天，花去住院医药费16748.8元、门诊医药费521.8元。原告杨某喜的伤经诊断为右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、全身多处软组织挫伤。2014年1月12日至1月24日杨某喜取内固定住院12天花去医药费4047.1元、门诊医药费267.3元。共计产生医药费21585元。2014年1月25日原告委托永州浯溪司法鉴定所对其伤残等级、医疗评估进行鉴定，鉴定意见为：“1、构成九级伤残。2、伤后休息治疗10个月，1人陪护4个月；伤后已用医药费按就诊医院正规发票核实认可。3、建议给予营养补助费2000圆。”原告花去司法鉴定费905元。
本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。被告周某生、周某利将自建住宅的工程以包工不包料形式承包给被告张某华。农村居民自建低层住宅可以交给熟练的个体工匠施工，被告周某生、周某利选任张某华团队施工并无过失，但原告杨某喜此前并无丰富的拆模板经验，周某生、周某利碍于同村居民的情面，请杨某喜去拆模板。被告张某华未仔细考察杨某喜有无拆模板的经验，被动接受并雇请原告杨某喜拆模板，双方形成雇佣关系。有无丰富的拆模板经验，原告杨某喜自己最清楚，原告没有过多拆模板的经验，主动去从事拆模板工作，原告受伤原因主要是其自身过失造成的；被告周某生、周某利喊原告杨某喜去拆模板有选任过失，被告周某生、周某利应当承担一定的责任；被告张某华对原告在从事雇佣活动中遭受人身损害应当承担一定的民事赔偿责任。对于被告周某生、周某利两次为原告垫付医药费的金额，周某生、周某利未提供证据证明其主张，按原告陈述金额认定为14200元。永州浯溪司法鉴定所对原告伤后休息和陪护时间的鉴定意见，与客观标准差距较大，本院应酌情确定。经核实，原告杨某喜因拆模板受伤造成的损失有：1、医药费，原告提供了住院医药费收据原件，原告的医药费损失认定为21585元。2、司法鉴定费905元。3、误工费，误工损失日认定为150日，按农业行业上一年度职工平均工资23441元÷365日×150日=9633元。4、营养费，按司法鉴定意见认定为2000元。5、护理费，参照误工费计算90日为5780元。6、住院伙食补助费为30元／日×55日=1650元。7、交通费，原告主张300元，虽然未提供票据，但比较合理，依法予以确认。8、残疾赔偿金，原告主张29200元，未超出法律规定，依法予以支持。上述各项损失共计71053元。综合各方过错大小及有关法律规定，酌定被告周某生、周某利对原告的损失承担20％的民事赔偿责任，被告张某华承担35%赔偿责任，原告自负45%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告周某生、周某利于本判决生效后十日内赔偿原告杨某喜各项损失71053元的20%即14211元，减去已经支付款项14200元，尚需另行支付11元。
二、被告张某华于本判决生效后十日内赔偿原告杨某喜各项损失71053元的35%即24869元。
三、驳回原告杨某喜其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费2210元，由原告杨某喜负担1310元，被告周某生、周某利负担400元，被告张某华负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 江柏林
审 判 员 张 琼
人民陪审员 漆振波
二〇一四年八月十五日
书 记 员 朱 青