天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终419、420号
上诉人(原审原告、被告)杨华，男，1984年5月14日出生，汉族，天津群英人力资源有限公司工人，住天津市滨海新区大港中塘镇薛卫台村铭德里50号。公民身份号码：4114211984********。
委托代理人刘学欣，天津简阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津群英人力资源服务有限公司，住所地天津市滨海新区大港世纪大道。组织机构代码：55947148-7。
法定代表人张瑞凤，职务总经理。
委托代理人卞洪伟，天津百博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原告）天津耀皮玻璃有限公司，住所地天津市滨海新区大港北围堤路（西）1168号。组织机构代码：60088801-5。
法定代表人柴南，董事长。
委托代理人何雨苍，天津耀皮玻璃有限公司法务部职员。
委托代理人白光辉，天津和瀛律师事务所律师。
上诉人杨华因劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院2015年12月14日作出的（2015）滨港民重字第19、20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月11日受理后，依法组成合议庭，并于2016年2月26日公开开庭对本案进行了审理。上诉人杨华以及委托代理人刘学欣，被上诉人天津群英人力资源服务有限公司的委托代理人卞洪伟，被上诉人天津耀皮玻璃有限公司的委托代理人何雨苍、白光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告杨华于2010年4月1日与被告天津群英人力资源服务有限公司（以下称：群英公司）签订了劳动合同，并由被告群英公司派遣到被告天津耀皮玻璃有限公司（以下称：耀皮公司）工作，月工资1800元。2010年4月18日，原告在工作中不慎将水灰混合物咳呛入口中，导致原告Ⅰ型呼吸衰竭。2010年6月28日认定为工伤，2012年7月20日鉴定为伤残八级。原告对该鉴定结论不服，提出复检，2013年9月25日经天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残五级。被告群英公司按照八级伤残为原告在社保部门办理了一次性伤残补助金，原告于2013年4月11日领取了一次性伤残补助金18433.8元。原告停工留薪期满后，被告耀皮公司于2013年12月24日通知原告于2013年12月30日到岗上班，到期不到岗，公司将按照旷工处理。原告在收到该通知后，以对公司处理事情的方式不满，没有达到原告配戴呼吸机的要求为由，拒绝到岗上班。2014年1月，被告耀皮公司停发了原告工资，2014年2月21日，被告耀皮公司以原告旷工为由将原告做退工处理，退回被告群英公司。2014年5月15日，被告群英公司以原告旷工为由，与原告解除了劳动合同。2014年3月10日，原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2014年6月27日，天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会裁决，由被告耀皮公司给付原告伤残津贴234000元、一次性伤残就业补助金76680元；原告协助被告群英公司到社会保险经办机构申请一次性工伤医疗补助金。杨华、耀皮公司对裁决不服，分别向本院起诉。杨华请求：1.判令由被告群英公司为原告安排适当工作，如不能安排，由被告群英公司给原告按月发放伤残津贴2189元，被告耀皮公司承担连带责任，并支付2014年2月至2014年5月的工资7200元；2.诉讼费用由二被告承担。被告耀皮限公司请求：1.判令耀皮公司不支付杨华伤残津贴234000元、一次性伤残就业补助金76680元；2.判令被告群英公司依法承担相应责任；3.判令杨华、群英公司承担本案诉讼费用。
另查，被告耀皮公司与被告群英公司签订有《人才派遣协议书》，该协议中约定：发生事故后，由被告耀皮公司通知被告群英公司，群英公司负责工伤申报、伤残等级鉴定、后续工作协调处理、督促社保机构发放伤残津贴，耀皮公司按照《工伤保险条例》承担责任并处理事故的相关费用。
原审法院认为，我国《劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案原告为工伤五级职工，《工伤保险条例》明确规定了保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。法律为工伤职工给予了充分的保护，但原告却以工伤为由，要求被告耀皮公司为其配戴呼吸机，并以此为由拒绝到岗工作。原告的该行为不符合法律规定，违反了二被告公司的规章制度，造成了旷工的事实，致使被告耀皮公司对原告进行了退工，被告群英公司与原告解除了劳动合同。被告耀皮公司的退工及被告群英公司的解除劳动合同行为符合《劳动合同法》的规定，原告要求由被告安排工作的请求不予支持。二被告应按照双方派遣协议的约定及《工伤保险条列》的规定，给付原告解除劳动合同后的工伤保险待遇。被告耀皮公司给付原告一次性伤残补助金差额13966.2元（1800元×18月－18433.8元）、一次性伤残就业补助金76680元（4260元×18月）；被告群英公司到社会保险经办机构为原告办理一次性工伤医疗补助金，原告应予配合。2014年2月21日，被告耀皮公司以原告旷工为由将原告退回被告群英公司后。被告群英公司未支付2014年2月至2014年5月工资7200元，原告诉请群英公司支付该期间的工资符合法律规定，应予支持。
原审法院判决：
一、原告杨华与被告天津群英人力资源服务有限公司的劳动关系于2014年5月15日解除。
二、被告天津耀皮玻璃有限公司于本判决生效后15日内给付原告杨华一次性伤残补助金差额13966.2元人民币、一次性伤残就业补助金76680元人民币；
三、被告天津群英人力资源服务有限公司于本判决生效后15日内给付原告杨华2014年2月至2014年5月工资7200元。
四、被告天津群英人力资源服务有限公司于本判决生效后5日内到天津市社会保险经办机构审核结算原告的一次性工伤医疗补助金，并给付原告。
五、驳回原告杨华、天津耀皮玻璃有限公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费20元人民币，由被告天津耀皮玻璃有限公司负担。
上诉人杨华不服一审判决提起上诉。请求：撤销天津市滨海新区人民法院（2015）滨港民重字第19、20号民事判决，改判被上诉人群英公司为上诉人按月发放伤残津贴，被上诉人耀皮公司承担连带责任。主要理由：原判决认定事实不清，证据不足。被上诉人耀皮公司作为实际用工单位应当对上诉人的工伤保险待遇承担连带责任；上诉人拒绝被上诉人耀皮公司上班的安排有合理的原因，不违反法律规定，被上诉人群英公司解除与上诉人的劳动合同违法。
被上诉人群英公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人耀皮公司辩称，应当驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
另查明，双方当事人均认可上诉人致残后，有佩戴呼吸机的必要，上诉人亦向被上诉人提出了该要求，被上诉人群英公司答复等诉讼结束后再说。另经本院向有关机构咨询，申请佩戴呼吸机应当由劳动者所在单位向有关机构提出申请，个人申请亦需要所在单位配合才行，否则不予受理。
本案的争议焦点为：
被上诉人群英公司与上诉人杨华解除劳动合同是否合法？上诉人要求被上诉人群英公司按月发放伤残津贴，由被上诉人耀皮公司承担连带责任是否成立？
本院认为，上诉人因工伤致I型呼吸衰竭疾病，被鉴定为五级伤残。致残后上诉人有佩戴呼吸机的必要，双方当事人对此均无异议。上诉人佩戴呼吸机的申请应当由用人单位进行，而非劳动者个人可以实现的。上诉人要求佩戴呼吸机，被上诉人群英公司未履行申请的义务，致使上诉人不能佩戴呼吸机正常进行工作，责任在于被上诉人群英公司而非上诉人，故被上诉人群英公司以上诉人不接受工作安排为由将上诉人辞退，辞退理由不能成立。双方应当继续履行原劳动合同。我国《劳动合同法》规定：“职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，由用人单位按月发放伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，……。”上诉人主张被上诉人群英公司应当按月向上诉人发放伤残津贴，符合法律规定，应当支持。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，伤残津贴实际金额应不低于当地最低工资标准。上诉人受伤前的月工资为1800元，其工伤等级为五级，按标准计算，其伤残津贴实际金额低于本市最低工资标准。被上诉人群英公司应当自2014年2月起按本市最低工资标准向其发放伤残津贴。被上诉人群英公司与被上诉人耀皮公司签订的《人才派遣协议书》约定：“派遣人员在甲方（用工单位）派遣期间发生工伤、意外伤亡事故的，甲方需及时通知乙方（用人单位），由乙方负责工伤申报、伤残等级鉴定及后续工作的协调处理，督促社会保险机构发放伤残补贴，甲方根据《工伤保险管理条例》有关规定承担相应责任，并承担处理事故的相关各项费用。”据此，被上诉人耀皮公司应当对此承担连带责任。
综上，原判决认定事实不清，裁判有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销天津市滨海新区人民法院（2015）滨港民重字第19、20号民事判决；
二、上诉人杨华与被上诉人天津群英人力资源服务有限公司的劳动合同继续履行；
三、被上诉人天津群英人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内按照天津市最低工资标准向上诉人杨华发放自2014年2月至2016年5月的伤残津贴；
四、被上诉人天津群英人力资源服务有限公司自2016年6月起按照天津市最低工资标准按月向上诉人杨华发放伤残津贴；
五、被上诉人天津耀皮玻璃有限公司对上述第三、四项的给付义务承担连带责任。
上述给付义务应当按期履行，逾期履行的按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，由天津群英人力资源服务有限公司与天津耀皮玻璃有限公司连带负担；二审案件受理费20元，由天津群英人力资源服务有限公司与天津耀皮玻璃有限公司连带负担。
本判决为终审判决。
审
审 判 长 许素梅
审 判 员 周金钟
代理审判员 王国庆
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 郭智臣
速 录 员 王 帅