湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1025刑初163号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告人杨某1，男，1966年4月27日出生于湖南省郴州市,汉族，高中文化，无业。因犯非法持有毒品罪，于2010年3月20日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年,缓刑二年,并处罚金人民币15000元;因犯非法持有毒品罪，于2010年11月10日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑八年,并处罚金人民币10000元,数罪并罚,决定执行有期徒刑八年九个月十二日,并处罚金10000元。2016年7月17日减刑释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪,于2017年10月12日被刑事拘留,同年10月26日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。
辩护人谢治明，系广东安国律师事务所律师。
湖南省临武县人民检察院以湘临检公诉刑诉［2017］149号起诉书指控被告人杨某1犯贩卖毒品罪，于2017年12月18日向本院提起公诉。本院遵照郴州市中级人民法院指定管辖的决定于当日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临武县人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人杨某1及其辩护人谢治明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省临武县人民检察院指控：
2017年10月1日上旬，被告人杨某1分别在其租住的郴州市祥云国际小区旁边的某租房内、郴州市裕后街南关上某房间内，二次贩卖冰毒给杜某1（另案处理）。
2017年10月11日，侦查人员依法对被告人杨某1居住的郴州市裕后街南关上某房间进行检查时，查获毒品若干，白色晶体一袋，净重151.82克。在其驾驶的车牌号为湘D530**汽车内，查获杨某1的手包一个，该手包内查获白色晶体一包，净重5.68克；红色药丸33粒，净重3.37克，并于同年10月13日，侦查机关依法扣押了杨某1随身携带的财物：人民币15141元；OPPO黑色直板手机一部；黑色小米直板手机一部；车牌号为湘D530**的汽车一辆。
经检验，上述白色晶体中均检测出甲基苯丙胺成分；在红色药丸中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人杨某1的供述和辩解，证人李某1、李某2、杜某1、黄某2等人的证言，鉴定意见，辨认笔录和照片，视听资料及其他相关书证等。公诉机关认为被告人杨某1贩卖毒品给他人的行为已经构成贩卖毒品罪，并建议对被告人杨某1判处十三年以上十五年以下有期徒刑，并处没收财产。
被告人杨某1辩称：对于衣柜里面的151.82克毒品，我只是用于自己吸食。
辩护人谢治明提出：1、根据现有的证据不足以证明被告人杨某1在其居住处扣押的151.82克冰毒和被抓时从其携带物品中扣押的5.68克冰毒实施了贩卖行为，被告人杨某1对该共计157.50克的毒品没有贩卖的故意，也没有实施贩卖行为，购买该毒品只用于个人吸食或和朋友一起吸食，而不是贩卖，对被告人杨某1持有的该157.5克冰毒不应认定为贩卖毒品；2、从被告人杨某1居住处和随身携带的毒品中检测出含有甲基苯丙胺成分，但对其纯度未予明确认定，由于没有毒品含量的鉴定内容，应当认定涉案毒品中的甲基苯丙胺含量极少；3、被告人当庭自愿认罪，且认罪态度较好，请求法庭酌情予以从轻处罚；4、被告人到案后如实供述自己的贩卖、持有毒品的事实，具有坦白情节，请求法庭从轻、减轻处罚。
经审理查明：
1、2017年国庆节期间，被告人杨某1在其租住的郴州市祥云国际小区旁边的某租房内，贩卖了5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给杜某1（另案处理），杜某1支付毒赃人民币900元给杨某1。
2、2017年10月9日晚上，被告人杨某1在其居住的郴州市裕后街南关上某房间内，贩卖了30克甲基苯丙胺给杜某1，杜某1通过微信转账的方式支付毒赃人民币5000元给杨某1。
2017年10月11日，侦查人员依法对被告人杨某1居住的郴州市裕后街南关上某房间进行检查时，查获毒品若干，其中，该房间外侧卧室衣柜右边最上层发现白色晶体一袋，净重151.82克，系被告人杨某1所有；在其驾驶的车牌号为湘D530**汽车（该车系杨某1从邓某2处借用）内，查获杨某1的手包一个，该手包内查获白色晶体一包，净重5.68克；红色药丸33粒，净重3.37克。经检验，上述白色晶体中均检测出甲基苯丙胺成分；在红色药丸中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
2017年10月13日，公安机关依法扣押了杨某1随身携带的毒资：人民币15141元；OPPO黑色直板手机一部；黑色小米直板手机一部；车牌号为湘D530**的汽车一辆。
案发后，被告人杨某1如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，被告人杨某1因犯非法持有毒品罪，于2010年11月10日被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑八年,并处罚金人民币10000元,数罪并罚,决定执行有期徒刑八年九个月十二日,并处罚金10000元，2016年7月17日减刑释放。
上述事实，有经庭审举证、质证和本院认证的下列证据予以证实：
1、被告人杨某1的供述和辩解证实：2017年国庆期左右，我在郴州祥云国际旁边的郴建老家属区某租房内给了杜某15克冰毒，杜某1给了我900元；2017年10月8、9日晚上，在裕后街李某1的租房内，我卖给杜某130克冰毒，杜某1通过微信转账给我5000元。2017年10月11日，民警在裕后街某房间内查获了一些毒品，民警从衣柜里面查获的150克左右的毒品是我的；
2、同案人李某1的供述证实：在裕后街租房内查获的毒品、在我身上搜查的那小包毒品以及我手包内的毒品但是杨某1给我的。10月11日下午我们一起吸毒时，杨某1从他手包李拿出来一大包毒品，我们一起吸食了一点，剩下的应该放在租房内了；
3、证人杜某1的证言证实：我在杨某1那里买过两次毒品。第一次是在今年国庆节，杨某1在郴州祥云国际后面的老房子哪里卖给我5个冰毒，我给了杨某1900元现金；第二次是10月9日晚上8点多钟，在裕后街的一个租房内，杨某1卖给我30个冰毒，我通过微信转账给了杨某15000元；
4、检查、称重、辨认笔录证实：2017年10月11日办案民警在裕后街南关上一栋某房的房屋以及驾驶的车辆内发现疑似白色晶体及红色药丸的事实；
5、鉴定意见证实：在杨某1所住租房的衣柜中查获的白色晶体净重151.82克，检测出甲基苯丙胺成分。在杨某1驾驶的面包车内以及杨某1手包内查获红色药丸33粒，净重3.37克，检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体一包，净重5.68克，检测出甲基苯丙胺成分；
6、《杨某1、杜某1毒赃微信转账记录》证实：证明2017年10月9日杜某1（微信名称为：因为有你）通过微信转账毒资5000元给杨某1德事实；
7、《涉案车辆信息登记表》证实：证实车牌号为湘D530**汽车车主是邓某2，结合杨某1的供述案发当晚其借用了邓某2的汽车。
8、户籍资料证实，被告人杨某1在犯罪时已达完全刑事责任年龄；
9、《扣押决定书及扣押物品清单》证实，临武县公安局依法扣押了杨某1随身携带的财物：人民币15141元；OPPO黑色直板手机一部；黑色小米直板手机一部；车牌号为湘D530**的汽车一辆；
10、郴州市北湖区人民法院（2010）郴北刑初字第244号《刑事判决书》以及《释放证明书》证实，被告人杨某1因犯非法持有毒品罪，于2010年11月10日被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑八年,并处罚金人民币10000元,数罪并罚,决定执行有期徒刑八年九个月十二日,并处罚金10000元，2016年7月17日减刑释放。
11、《到案经过》证实，被告人杨某1被抓获的事实。
12、辨认笔录证实，辨认人杜某1在侦查人员准备的不同男性的12张免冠照片中辨认出6号照片上的人就是杨某1，就是卖毒品给自己的人。
13、视听资料证实，办案民警在讯问被告人杨某1以及在搜查过程中，依照程序，无违法违纪。
本院认为，被告人杨某1贩卖毒品给他人，甲基苯丙胺共计192.5克，甲基苯丙胺片剂33粒，净重3.37克，获得毒赃共计人民币5900元，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨某1所犯罪名成立。被告人杨某1曾因毒品犯罪被判处过刑罚，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人杨某1因犯罪被判处过有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪的，系累犯，依法从重处罚。被告人杨某1如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。公诉机关根据被告人的犯罪事实、情节等，对其作出的量刑建议合法适当，本院予以采纳。
关于被告人杨某1提出的“衣柜里面的151.82克毒品，只是用于自己吸食而非贩卖”的辩解意见及其辩护人提出“根据现有的证据不足以证明被告人杨某1在其居住处扣押的151.82克冰毒和被抓时从其携带物品中扣押的5.68克冰毒实施了贩卖行为，被告人杨某1对该共计157.50克的毒品没有贩卖的故意，也没有实施贩卖行为，购买该毒品只用于个人吸食或和朋友一起吸食，而不是贩卖，对被告人杨某1持有的该157.5克冰毒不应认定为贩卖毒品”的辩护意见，经查，被告人杨某1自己吸毒又两次贩卖毒品给杜某1，主观上已有贩卖毒品的故意，客观上也有贩卖毒品的行为，且其藏匿的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，系以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，该辩护意见与法律规定相悖，本院不予采纳；同时其辩护人提出的“从被告人杨某1居住处和随身携带的毒品中检测出含有甲基苯丙胺成分，但对其纯度未予明确认定，由于没有毒品含量的鉴定内容，应当认定涉案毒品中的甲基苯丙胺含量极少”的辩护意见，不符合《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<办理毒品案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序>若干问题的规定》第三十三条关于毒品含量的相关规定,本院不予采纳。另辩护人提出“被告人当庭自愿认罪，且认罪态度较好；到案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，请求法庭从轻处罚”的辩护意见，经审理查明，本院予以采纳。
综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人杨某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月12日起至2032年10月11日止。）
扣押在案的毒资人民币15141元，OPPO黑色直板手机、黑色小米手机各一部，予以没收，上缴国库。
扣押在案的毒品予以没收，交有权机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓志尧
审 判 员 唐兴芬
人民陪审员 艾雄生
二〇一八年二月六日
书 记 员 张燕芳
附相关法条：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。