云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文中民三终字第190号
上诉人（原审被告）韦某甲，云南省马关县人，住马关县。
委托代理人王绍德，真诚法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）田某甲（曾用名田某乙），云南省马关县人，住马关县。
委托代理人苏文品，云南大道律师事务所律师。
上诉人韦某甲因与被上诉人田某甲离婚纠纷一案，不服马关县人民法院（2015）马民初字第355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月27日受理后，依法组成合议庭审理本案，于2015年9月29日组织双方当事人到庭进行法庭调查和调解。上诉人韦某甲及其委托代理人王绍德、被上诉人田某甲及其委托代理人苏文品到庭参与调查调解，但未达成调解协议。本案现已审理终结。
原审法院经过审理确认本案法律事实是：原告田某甲与被告韦某甲于2004年12月13日自愿登记结婚，婚后于2005年7月28日生育长女韦某乙，于2007年3月24日生育长子韦某丙。原、被告夫妻关系存续期间的共同财产有一个太阳能、一台电冰箱、稻谷500市斤，原、被告现在马关县马白镇廉租房租房居住。双方共同债权有田某丙所欠6000元、韦某丁所欠2000元，共同债务有欠郑某某1500元、欠王某某600元、欠韦某戊600元、欠高某某3000元，无共同存款。原告田某甲曾于2011年6月以夫妻感情破裂为由向法院起诉，要求判决其与被告韦某甲离婚，在诉讼过程中被告向原告作出口头保证，表示愿意改正缺点和错误，后原告田某甲于2011年7月2日撤回起诉。撤诉后，原、被告双方仍不能和睦相处，双方互不尽夫妻义务。为此，原告田某甲于2015年4月9日再次以夫妻感情已完全破裂为由诉至法院，请求判决其与被告离婚，并要求对小孩抚养、财产分割、债务分担等问题作出判决。
原审法院认为，原、被告虽经自由恋爱后自愿登记结婚，且婚后生育了两个小孩，但由于双方不注重夫妻感情的长期培养，经常为家庭生活琐事吵闹，导致夫妻感情不和睦，以致原告田某甲于2011年6月起诉至法院，要求判决其与被告韦某甲离婚，后因被告韦某甲向原告田某甲作出口头保证，原告田某甲撤回起诉。撤诉后，双方仍不注重夫妻感情的长期培养，相互之间不尽夫妻义务，不能和睦相处，导致原告田某甲于2015年4月9日再次以夫妻感情破裂为由向法院起诉要求判决准予其与被告离婚。在庭审过程中经教育和劝解，原告田某甲始终坚持要离婚，现双方已无和好的可能，本院据此认定原、被告夫妻感情已完全破裂，对原告田某甲的离婚请求，本院应依法予以支持。对小孩抚养、财产分割、债务分担问题，从有利于小孩健康成长和照顾妇女权益及有利于生产、方便生活等原则综合考虑，双方所生长女韦某乙应由原告田某甲抚养，长子韦某丙应由被告韦某甲抚养为宜，小孩抚养费各自自行承担。双方共同财产一个太阳能、500市斤稻谷应归原告田某甲所有，一台电冰箱应归被告韦某甲所有。另外原、被告夫妻关系存续期间租住于马关县马白镇廉租房的居住权归原告田某甲享有。双方共同债权田某丙所欠6000元由原告田某甲收回归其享有，韦某丁所欠2000元由被告韦某甲收回归其享有。共同债务欠郑某某1500元、欠王某某600元、欠韦某戊600元由原告田某甲负责偿还，欠高某某3000元由被告韦某甲负责偿还。庭审中被告韦某甲认为双方共同债务还有欠韦某己2800元工钱的主张，因其未向本院提供相应证据予以证明，且原告不予认可，故本院不予以认定。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准予原告田某甲与被告韦某甲离婚。二、婚生小孩韦某乙由原告田某甲抚养，韦某丙由被告韦某甲抚养，抚养费各自自行承担，待小孩成年后随父随母由其自愿。三、夫妻关系存续期间的共同财产一个太阳能、500市斤稻谷及其它一些生活生产用品用具全部归原告田某甲所有，一台电冰箱归被告韦某甲所有。租住于马关县马白镇廉租住房的居住权归原告田某甲享有。四、夫妻共同债权田某丙所欠6000元由原告田某甲收回归其享有；韦某丁所欠2000元由被告韦某甲收回归其享有。五、夫妻共同债务所欠郑某某1500元、欠王某某600元、欠韦某戊600元由原告田某甲负责偿还；所欠高某某3000元由被告韦某甲负责偿还。案件受理费200元，因适用简易程序审理减半收取100元，由原告田某甲承担。
一审宣判后被告韦某甲不服，向本院提起上诉。请求二审人民法院：1、依法撤销一审判决书第二、三条，改判所生孩子韦某乙由上诉人抚养，由被上诉人给付上诉人现金人民币50000.00元作为孩子韦某乙的抚养费，改判租住于马关县马白镇惠民小区B幢7单元602号一套廉租房的居住权归上诉人享有。2、判决夫妻共同财产一辆价值6000余元的摩托车归上诉所有。3、判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一审判决孩子韦某乙由被上诉人抚养侵犯了孩子韦某乙的同意权。一审法院在审理此案过程中，对孩子韦某乙由谁抚养，上诉人己明确说明孩子韦某乙已有10岁，跟谁生活要征求孩子的意见，可一审法院既不征求孩子的意见，也不考虑到孩子跟谁生活对孩子的生活学习有利，而是主观臆断，将孩子韦某乙判由被上诉人抚养。且判决后，孩子韦某乙死不愿意随被上诉人生活，加之现租住于马关县马白镇廉租房的居住权判归被上诉人享有，致上诉人及孩子无房居住，侵犯了上诉人的居住权。为此，上诉人恳请二审法院改判支持上诉人的上诉请求。二、一审判决漏例了夫妻共同财产一辆价值6000余元的摩托车应判归上诉人所有。一审法院在审理此案过程中，上诉人已向法庭提出夫妻共同财产一辆价值6000余元的摩托车应由上诉人所有，可是一审判决对共同拥有的共同财产一辆价值6000余元的摩托车只字不提，致双方共有的合法财产一辆价值6000余元的摩托车被被上诉人个人占有。为此，上诉人恳请二审法院查明本案事实，依法判决上述财产归上诉人所有。综上所述：一审判决上诉人与被上诉人离婚没有意见，但对孩子的抚养，财产认定及分割认定事实不清，判决内容显失公平，上诉人恳请二审法院查明本案事实，依法判决撤销马关县人民法院（2015）马民初字第355号民事判决第二、三项判决，改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人田某甲答辩称，被答辩人的上诉请求不符合本案的事实和法律的规定。理由是：（一）答辩人与被答辩人在婚姻关系存续期间所生育的两个小孩，即长女韦某乙现年10岁，长子韦某丙现年8岁。对两个小孩的抚养问题，一审法院考虑到两个小孩都判归父亲一方或者母亲一方抚养，对抚养孩子的一方都难以承担两个小孩的抚养费。答辩人与被答辩人双方都是农民，没有固定收入，如法院判决了抚养费，今后法院难也执行，给法院在执行过程中带来很大的麻烦。加之小女孩判归男方（被答辩人）抚养，在小女孩的日常生活中，简单如父亲帮小女孩洗澡都带来极大的不方便。特别是小女孩进入青春期时，作为父亲是无法指导女孩的生理卫生等，所以一审法院根据本案的实际将婚生的长女韦某乙判归答辩人抚养，将长子韦某丙判归被答辩人抚养是正确的。2015年5月13日，一审法院在开庭审理时，长女韦某乙还未满10周岁，属于无民事行为能力人，法院不需要征求孩子的意见，只考虑到谁对小女孩的抚养有利于对小孩的健康成长，有利于小孩的生活及学习，被答辩人要求抚养两个小孩，并要求答辩人支付小孩的抚养费50000元，答辩人坚决不同意，并且答辩人也拿不出50000元的抚养费。如果被答辩人一定要坚决抚养两个小孩，由答辩人支付50000元的抚养费，那答辩人要求抚养两个小孩，只要求被答辩人一次性支付小孩的抚养费30000元。据我所知，被答辩人也无法支付30000元的抚养费，所以两个小孩的抚养问题，只能每人抚养一个，抚养费自理，所以一审法院的判决符合本案的客观实际，也符合法律的规定。（二）关于马关县马白镇廉租房的居住权归谁享有的问题。该套廉租房是以答辩人的名字申请的，办理相关手续也是答辩人的名字。在一审法院开庭前，答辩人就曾经到住建局询问过“假如夫妻离婚，办理廉租房的手续是女方的名字，离婚后，男方是否有居住权”。住建局的工作人员答复的是“廉租房的所有权是国家的，居民只有居住权，假如夫妻离婚，夫妻一方是谁申请办理的廉租房，是谁的名字，谁才有居住权，夫妻双方离婚后，不得私下将廉租房转让给对方居住，一经发现，住建局有权将廉租房收回”。不是被答辩人想居住就居住，每年一次要申请住房本人到相关部门检证方能连续居住。所以一审法院是根据有关居住廉租房的规定，而判决租住于马关县马自镇廉租房的居住权归答辩人享有，是符合相关法律、法规的规定，被答辩人的请求依法不能成立。被答辩人在民事上诉状中称“一审判决漏列了夫妻共同财产一辆价值6000余元的摩托车应判归上诉人所有”。该摩托车是答辩人为接送小孩读书方便，由答辩人自己购买的。在一审开庭时，双方都没有提到这辆摩托车的归属问题，还有被答辩人在马白镇腰棚新寨承包一幢房子，所得的承包款12000元，也未提出作为夫妻共同财产分割，该摩托车是答辩人购买的，该车的落户和行车证上也是答辩人的名字，如果被答辩人要分割这辆摩托车的话，被答辩人在腰棚新寨承包房子建房所取得的工程款12000元应当认定为夫妻共同财产，双方共同平均分配，才合理合法。综上所述，被答辩人上诉要求二审人民法院撤销马关县人民法院（2015）马民初字第355号民事判决书第二、三条，并要求改判所生孩子由被答辩人抚养，由答辩人支付被答辩人50000元的抚养费及马白镇廉租房的居住权以及一辆摩托车归被答辩人所有的请求，无事实和法律根据，请求文山州中级人民法院依法判决驳回被答辩人（上诉人）韦某甲的上诉请求，维持一审法院的正确判决，以维护妇女和儿童的合法权益。
经询问，上诉人韦某甲对一审认定的法律事实有异议，认为一审法院遗漏认定夫妻共同财产还有一辆价值5260元的摩托车。对其余事实没有异议。
被上诉人田某甲对一审认定的法律事实无异议。但其提出一审过程中双方当事人并没有提出摩托车的问题，上诉人包工程做有12000元工程款应当属于夫妻共同财产，应进行分割。
上诉人韦某甲在二审阶段未提交新证据。
为证明其诉讼主张，被上诉人田某甲在二审阶段提交如下证据：
第一组：《马关县廉租房租赁契约协议合同》四份。用以证明从2012年至2015年每年的廉租房租赁契约协议签订主体都是被上诉人。
经质证，上诉人韦某甲对该组证据的真实性无异议，但不认可证明观点。认为在租赁廉租房的时候上诉人与被上诉人是夫妻关系，上诉人与被上诉人都享有居住权。且该证据不属于二审新证据。
本院认为，该组证据客观真实、来源合法，能够证明马白镇廉租房的承租方为田某甲，依法予以采信。
第二组：《中华人民共和国机动车行驶证》一份。用以证明摩托车虽然是夫妻关系存续期间购买的，但是行驶证上登记的是被上诉人的名字。
经质证，上诉人韦某甲对该组证据的真实性无异议，但对证明观点有异议。认为该摩托车是用上诉人卖树的钱去购买的，应当属于夫妻共同财产。
本院认为，该组证据客观真实、来源合法，能够证明待证事实，依法予以采信。
经过二审审理，本院查明本案的法律事实与一审认定的一致。对一审认定的法律事实，本院予以确认。
另查明，上诉人与被上诉人在夫妻关系存续期间购买了一辆价值人民币5260元的摩托车，车牌号为云HABC**，车辆所有人登记为田某甲。上诉人韦某甲于2014年10月份领取工程款12000元。从2012年1月1日至2015年3月10日，被上诉人田某甲连续四年作为承租方与马关县住房和城乡建设局签订《马关县廉租住房租赁契约》，约定由田某甲租住马关县马白镇廉租房，租赁期限至2016年1月1日。经询问，上诉人与被上诉人的婚生女儿韦某乙表示愿意跟随父亲生活。
综合双方当事人的诉辩主张，本案在二审的争议焦点是：1、上诉人与被上诉人的婚生子女韦某乙、韦某丙应由谁抚养，抚养费应当如何承担？2、上诉人与被上诉人的夫妻共同财产是否包含一辆价值5260元的摩托车和工程款人民币12000元，如何分割？3、位于马关县马白镇廉租房应由谁居住？
本院认为，关于上诉人与被上诉人的婚生子女韦某乙、韦某丙应由谁抚养，抚养费应当如何承担的问题。在本案中，上诉人与被上诉人共育有一子一女。一审判决由上诉人韦某甲抚养婚生儿子韦某丙，双方当事人对此均无异议，也未对此提出上诉，本院予以确认。对于离婚双方均要求抚养子女的情形，年满十周岁子女的意见可以作为解决抚养问题的参考因素，但最终确定婚生子女由谁抚养教育，应当从有利于子女身心健康，保障子女合法权益的角度出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。在二审过程中，上诉人与被上诉人的婚生女儿韦某乙表示愿意跟随父亲生活。但从本案实际情况来看，韦某乙作为女孩，由其母亲田某甲负责抚养教育更有利于孩子的身心健康成长。且如果两个孩子均由上诉人韦某甲抚养，在加大上诉人经济压力的同时，一个人照管、教育两个孩子的精力毕竟有限，在一定程度上降低了两个孩子的生活质量。故婚生男孩韦某丙由上诉人韦某甲抚养，婚生女孩韦某乙应由被上诉人田某甲抚养，抚养费各自自行承担。上诉人韦某甲要求抚养婚生女孩韦某乙，并由被上诉人一次性支付抚养费50000元的主张不成立，本院不予支持。
关于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产是否包含一辆价值5260元的摩托车和工程款人民币12000元，如何分割的问题。经审理查明，双方当事人的夫妻共同财产除了一审查明的一个太阳能、500市斤稻谷、一台电冰箱、生活生产用品用具以外，还有一辆价值5260元的云HABC**号摩托车和工程款人民币12000元。一审判决一个太阳能、500市斤稻谷、生活生产用品用具归被上诉人田某甲所有，一台电冰箱归上诉人韦某甲所有。双方当事人对此均无异议，本院对此予以确认。上诉人韦某甲主张其领取12000元工程款后已用于发放工人工资和生活开支，但未提交证据予以证实，本院对这一主张不予采纳。鉴于云HABC**号摩托车登记的所有人为田某甲，工程款人民币12000元由韦某甲持有。根据本案客观情况、依照公平原则，价值5260元的HABCDE号摩托车应归被上诉人田某甲所有，工程款12000元应归上诉人韦某甲所有，并由上诉人韦某甲支付差价3370元{（12000元-5260元）÷2}。被上诉人田某甲在二审过程中提出要求摩托车归其所有，工程款12000元归上诉人所有，互不补差价。以上请求应视为田某甲主张放弃其应得的3370元财产差价，系当事人对自己权利的自由处分，本院对此予以确认。
关于位于马关县马白镇惠民小区B幢7单元602号廉租房应由谁居住的问题。经审理查明，被上诉人田某甲系马关县马白镇惠民小区B幢7单元602号廉租房的承租方。根据马关县住房和城乡建设局与田某甲签订的《马关县廉租住房租赁契约》以及照顾女方权益原则，在租赁合同确定的期间内，被上诉人田某甲有权居住马关县马白镇廉租房。
综上所述，原判决审理程序合法，适用法律正确，但遗漏处理当事人的部分夫妻共同财产，实体处理不当，依法应当予以纠正。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持马关县人民法院（2015）马民初字第355号民事判决第一、二、四、五项。即：一、准予原告田某甲与被告韦某甲离婚。二、婚生小孩韦某乙由原告田某甲抚养，韦某丙由被告韦某甲抚养，抚养费各自自行承担，待小孩成年后随父随母由其自愿。四、夫妻共同债权田某丙所欠6000元由原告田某甲收回归其享有；韦某丁所欠2000元由被告韦某甲收回归其享有。五、夫妻共同债务所欠郑某某1500元、欠王某某600元、欠韦某戊600元由原告田某甲负责偿还；所欠高某某3000元由被告韦某甲负责偿还。
二、撤销马关县人民法院（2015）马民初字第355号民事判决第三项。即：三、夫妻关系存续期间的共同财产一个太阳能、500市斤稻谷及其它一些生活生产用品用具全部归原告田某甲所有，一台电冰箱归被告韦某甲所有。租住于马关县马白镇惠民小区B幢7单元602号一套廉租住房的居住权归原告田某甲享有。
三、夫妻关系存续期间的共同财产太阳能一个、稻谷500市斤、云HABC**号摩托车一辆及其他一些生活生产用品用具归被上诉人田某甲所有；电冰箱一台、工程款12000元归上诉人韦某甲所有。
四、被上诉人田某甲在租赁合同期限内享有马关县马白镇惠民小区B幢7单元602号廉租房的居住权。
一审案件受理费按照一审判决收取；二审案件受理费200元，由上诉人韦某甲承担。
本判决为终审判决。
本判决送达即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。
审 判 长 唐 丽
审 判 员 韦祖庆
代理审判员 张 祺
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 王文锦