山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终10288号上诉人(原审被告)：青岛怡瑞萌物品有限公司。法定代表人：郭鹏，经理。委托诉讼代理人：郑健。被上诉人(原审原告):青岛阿兰贝尔科技发展有限公司。法定代表人：姜瑞叶,经理。委托诉讼代理人：张军，山东颐海律师事务所律师。委托诉讼代理人：邴兆杰，山东颐海律师事务所律师。上诉人青岛怡瑞萌物品有限公司(以下简称怡瑞萌公司)因与被上诉人青岛阿兰贝尔科技发展有限公�(以下简称阿兰贝尔公司)买卖合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院(2017)鲁0283民初5645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人怡瑞萌公司向本院上诉请求：撤销原审判决，依法中止本案审理。事实与理由：原审审理本案程序错误，应撤销原审判决，中止审理。被上诉人诉讼时，上诉人已依法办理注销，并已向登记机关办理注销登记并公告，原审法院应中止审理。被上诉人阿兰贝尔公司辩称，一审审理程序合法，查明事实正确，应驳回上诉，维持原判。上诉人没有提交证据进行清算和注销，在一审开庭时上诉人也没有提交任何法律意义上清算注销证明，上诉人以公司的名义上诉，说明怡瑞萌公司现在没有被注销。�诉人是为了达到不还钱的目的，借公司注销的名义，恶意诉讼。阿兰贝尔公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令怡瑞萌公司给付阿兰贝尔公司货款108091.5元及利息（自起诉之日起至所有欠款付清之日）；2、请求依法判令怡瑞萌公司给付阿兰贝尔公司违约金22699元及自起诉之日起至所欠款付清之日止的违约金；3、请求依法判令怡瑞萌公司给付阿兰贝尔公司律师费10000元；4、本案的诉讼费用及其他费用由怡瑞萌公司承担。事实与理由：2016年11月3日，阿兰贝尔公司与怡瑞萌公司签订《销售合同》，阿兰贝尔公司按照合同约定向怡瑞萌公司供真石漆、岩片漆、罩光漆、底漆等建筑外墙材料，怡瑞萌公司尚欠阿兰贝尔公司货款108091.5元至今未付。要求增加诉讼请求是符合法律规定的，双方于2016年11月3日签订销售合同，对违约金有明确�定；合同对律师费也有明确约定，因此要求怡瑞萌公司支付律师费，法院应予支持。请法院判如所请。原审查明，2016年11月3日，阿兰贝尔公司与怡瑞萌公司签订《销售合同》，怡瑞萌公司购买阿兰贝尔公司真石漆、透明底漆，供货地为即墨平安华府，真石漆施工结束付清货款。并约定怡瑞萌公司逾期给付货款，应当向阿兰贝尔公司承担逾期未给付货款的日百分之一的违约金和为实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费）及其他事项，怡瑞萌公司方的委托代理人为董旭。合同签订后，阿兰贝尔公司按照合同约定履行了义务。2016年11月3日经结算怡瑞萌公司为阿兰贝尔公司出具了兑账单，兑账单上载明：截止到2016年9月怡瑞萌公司应付阿兰贝尔公司货款100262.5元。2016年11月8日阿兰贝尔公司给怡瑞萌公司的即墨平安华府工地�涂料（真石漆）一车，数量大约4.5吨，货款35450元，怡瑞萌公司为阿兰贝尔公司出具了欠款单；2016年11月30日阿兰贝尔公司给怡瑞萌公司的即墨平安华府工地送涂料（真石漆）一车，货款2379元，怡瑞萌公司为阿兰贝尔公司出具了欠款单。2016年11月13日怡瑞萌公司给付阿兰贝尔公司货款20000元；2017年1月24日怡瑞萌公司给付阿兰贝尔公司货款10000元。原审认为，阿兰贝尔公司与怡瑞萌公司双方签订的买卖合同是双方当事人的真实意思表示，除了约定的违约金过高外，其他部分不违背法律规定，合法有效，应予以确认。阿兰贝尔公司与怡瑞萌公司双方均应当按照合同的约定和法律规定履行自己的义务，怡瑞萌公司未按照合同的约定和法律规定履行义务，应当按照合同的约定和法律的规定承担相应的违约责任，但约定的违约金过高，应按照法律规定予以调整。怡瑞萌公司欠阿兰贝尔公司货款108091.5元，事实清楚证据确凿，予以确认；怡瑞萌公司逾期付款构成违约应当按照约定和法律规定承担违约责任，并按照约定承担律师费，但约定的违约金过高应按照法律规定予以调整。利息、违约金总计不能超过年利率24%，则逾期付款按照利息、违约金总计年利率24%计算为宜；超出部分，不符合法律规定，不予支持。阿兰贝尔公司主张要求怡瑞萌公司承担10000元的律师费，因阿兰贝尔公司与怡瑞萌公司在合同中明确约定，怡瑞萌公司逾期给付货款，除了应当向阿兰贝尔公司承担逾期付款的违约金外，还应当承担阿兰贝尔公司为实现债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费），阿兰贝尔公司主张要求怡瑞萌公司承担10000元的律师费，不超出法律规定应负担的数额，应予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、青岛怡瑞萌物品有限公司给付青岛阿兰贝尔科技发展有限公司货款100262.5元及利息加违约金（利息加违约金总计，以本金100262.5元，自2016年10月1日起至实际给付款之日止，按年利率24%计算），于判决生效后10日内付清；二、青岛怡瑞萌物品有限公司给付青岛阿兰贝尔科技发展有限公司货款5450元及利息加违约金（利息加违约金总计，以本金5450元，自2016年11月9日起至实际给付款之日止，按年利率24%计算），于判决生效后10日内付清；三、青岛怡瑞萌物品有限公司�付青岛阿兰贝尔科技发展有限公司货款2379元及利息加违约金（利息加违约金总计，以本金2379元，自2016年12月1日起至实际给付款之日止，按年利率24%计算），于判决生效后10日内付清；四、青岛怡瑞萌物品有限公司给付青岛阿兰贝尔科技发展有限公司律师费10000元，于判决生效后10日内付清。五、驳回青岛阿兰贝尔科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3116元，减半收取1558元，由怡瑞萌公司负担，于判决生效后10日内付清。二审期间，上诉人围绕上诉请求提交以下新证据：怡瑞萌公司成立清算组及注销怡瑞萌公司登记的股东会决议、注销公告、《清税证明》，证明上诉人正在办理公司注销登记手续。被上诉人对证据真实性没有异议，但认为还没有注销完成，上诉人仍以公司名义提起上诉，仍然存续。被上诉人对证据真实性没有异议，本院予以确认。被上诉人没有提交新证据。经审理查明，2017年8月14日，上诉人公司股东郭鹏、董旭、叶林、孙福臻召开股东会，决议：全体股东一致同意注销怡瑞萌公司，自即日起成立清算组，组长由董旭担任，清算组成员为郭鹏、董旭。同日，上诉人公司股东会还形成决议：全体股东一致同意清算组作出的清算报告；全体股东承诺若在公司注销后出现未清理完的债权、债务，由全体股东按公司法有关规定承担责任。2017年8月30日上诉人在齐鲁晚报发布《注销公告》：经公司股东会研究决定，怡瑞萌�司(统一社会信用代码：xx)自即日注销。请债权人自接到本公司书面通知书之日起30日内，未接到通知书的自本公告之日起45日内向公司清算组申报债权登记，逾期不申报的，视其为没有提出要求。2017年11月30日，青岛市国税局出具《清税证明》：根据《税收征收管理法》，我局对怡瑞萌公司所有税务事项均已结清。经审理查明，上诉人承认其账目记载尚欠被上诉人74688元，与被上诉人所主张的欠款108091.5元差额原因，系上诉人的欠款中不包含税款(上诉人在一审期间，承认差额原因系口头约定价格低于合同约定价格)；上诉人承认清算期间，没有书面通知被上诉人申报债权。二审查明的其他事实与原审查明的事实基本一致。本�认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定，“有下列情形之一的，中止诉讼：(一)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；(二)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；(四)一方当事人因不可抗拒事由，不能参加诉讼的；(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；(六)其他应当中止诉讼的情形”。上诉人虽正在办理公司注销登记事项，但至本院判决之日，工商部门还没有注销公司登记，并且上诉人加盖公章提起上诉，证明上诉人没有将公司公章依法销毁，上诉人公司尚未终止，因此，上诉人要求中止本案审理不符合法律规定。另外，上诉人承认不包含税款在内尚�被上诉人74688元，依法纳税是经营者应尽的义务，增加税款后，上诉人欠款金额与被上诉人诉讼请求金额相当。上诉人在一审主张口头约定真石漆、弹性外墙漆价格分别为4.8元、16元，与合同约定的6.5元、20.8元(对账单确定价格)不符，被上诉人不认可，本院对上诉人该价格主张不予采信。被上诉人提交的对账单、及对账之后的欠款单能证明上诉人欠被上诉人108091.5元。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3116元，由上诉人青岛怡瑞萌物品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯 梅审判员 胡金鳌审判员 曲 波二〇一七年十二月五日书记员 张 恬书记员 隋欣孜