福建省南平市建阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0703刑初338号
公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。
被告人张润坤，男，1963年9月28日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，无业，住福建省南平市建阳区。因本案于2017年7月11日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。
辩护人林庆雄，福建鼎才律师事务所律师。
被告人张润坤被控犯贩卖毒品罪一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2017年12月13日以潭检公刑诉[2017]297号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭审理了本案。福建省南平市建阳区人民检察院指派检察员黄勤健出庭支持公诉，被告人张润坤及其辩护人林庆雄、侦查人员廖某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2012年4、5月份左右的一天中午，徐某1至被告人张润坤位于南平市建阳区的家中向张润坤购买100元人民币的海洛因，张润坤同意并从房间内拿出用塑料膜包着大约0.3克的海洛因交给徐某1。徐某1因身上没钱，遂用驾照抵押，后毒资100元未支付。
2、2016年10月中旬的一天晚上，徐某1因次日需要前往武汉戒毒，遂电话联系被告人张润坤购买150元人民币的海洛因，张润坤同意并让其晚些来，后张润坤在南平市建阳区交给徐某1一小袋约0.5克的海洛因，徐某1支付毒资150元人民币。
3、2017年1月的一天20时许，詹某至被告人张润坤位于南平市建阳区的家附近向张润坤购买80元人民币的海洛因，张润坤同意并拿出大约0.1克用小塑料袋包装着的海洛因交给詹某，詹某支付80元现金后离开。
2017年7月10日，被告人张润坤在南平市建阳区的家中吸食毒品被民警抓获。归案后，其如实供述自己的犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读出示了相关证据。公诉机关认为，被告人张润坤违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍多次予以贩卖，情节严重，其行为巳触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请我院依法判处。
被告人张润坤对公诉机关指控其第1、3起贩卖毒品的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪，但其辩称：第2起是帮助徐某1购买，不属于贩卖毒品。
辩护人林庆雄提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人张润坤第1、3起贩卖毒品的犯罪事实及罪名无异议。2、第2起被告人张润坤的行为属于代购，根据《大连会议纪要》规定：“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百八十四条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者以非法持有毒品罪定罪”，本案代购毒品数量极少，且没有证据证明张润坤从中牟利，故不应当认定为贩卖毒品。3、被告人张润坤无前科，归案之后即如实供述，认罪态度好，依法可以从轻处罚。4、被告人张润坤不属于贩卖毒品“情节严重”，故建议对张润坤在有期徒刑一年以下量刑。
经审理查明：
1、2012年4、5月份的一天中午，吸毒人员徐某1至被告人张润坤位于南平市建阳区的家中，要求向张润坤购买100元人民币的海洛因，张润坤同意并从房间内拿出用塑料膜包着的约0.3克海洛因交给徐某1。徐某1因身上没钱，遂用驾照抵押，后毒资100元未支付。
2、2017年1月的一天20时许，詹某至被告人张润坤位于南平市建阳区的家附近，要求向张润坤购买80元人民币的海洛因，张润坤同意并拿出大约0.1克用小塑料袋包装着的海洛因交给詹某，詹某支付80元现金后离开。
2016年11月，民警掌握了被告人张润坤贩卖毒品给徐某1的案件线索，于2017年7月10日在被告人张润坤在南平市建阳区的家中将正在吸食毒品的张润坤抓获。归案当日，被告人张润坤即如实供述自己上述贩卖毒品的犯罪事实。2017年7月18日，民警到南平市戒毒所提审詹某，詹某所述与被告人张润坤供述得以印证。
上述事实，被告人张润坤在审理过程中无异议，且有经查证属实的被告人户籍证明、到案经过、发立破案经过、辨认笔录、现场检测报告、前科查询记录；证人徐某1、詹某、廖某的证言等证据证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人张润坤第2起贩卖毒品的犯罪事实，公诉机关提供了下列证据：
1、证人徐某1的证言及辨认笔录，证明：2016年10月中旬左右，家里人发现徐某1吸毒，要送徐去武汉戒毒。在这前一天，怕路上熬不住，徐某1找张润坤买海洛因，短信说要买200元的东西，张润坤回：等联系，等有货过来拿。等了半小时左右，张润坤回到：有东西了，过来拿。徐某1过去到张润坤奶娘巷的家，张润坤给了一小袋海洛因不到一克，其给了200元（两张一百）。没有一起吸食。
徐某1在之前的笔录称：其是直接过去找张润坤拿毒品，没有讲到等半小时的情节，并称证言变化的理由是原先没有详细问，其大多时候联系张润坤，张润坤直接叫其过去拿，有叫其等的有一两次。
经徐某1通过照片辨认，其辨认出张润坤。
2、被告人张润坤的供述与辩解，证明：2016年10月份的一天晚上，徐某1到张润坤家，说要去戒毒，让张润坤拿点海洛因给徐，张润坤称刚从上海回来，手上没有，让徐找“二条”买，但徐某1给了张润坤150元，让张润坤帮忙去买，买来给张润坤一点吸，张润坤到将口车站对面的“二条”处买了0.5克的海洛因，徐某1在路口等，然后两人在菜地一起吸食一点，剩下的徐某1拿走了。
被告人张润坤当庭供述为“徐某1给了张润坤150元，让张润坤帮忙去买，其向二条买了150元的货拿回家，在家的楼下交给徐某1，没有与徐某1一同吸食毒品”。
3、情况说明。证明：公安机关无法查找到张润坤所说的“二条”。
关于公诉机关指控张润坤第2起贩卖毒品犯罪事实，以及被告人张润坤提出的辩解和辩护人就此节提出的辩护意见，经查，就本起事实，被告人张润坤的供述与证人徐某1的证言仅在交易时间（2016年10月，徐某1去戒毒前）、交易地点（张润坤家）等方面能够吻合，而其余部分均不能吻合：①关于交易前的联系方式，证人徐某1称其是短信联系之后，等待张润坤回复后到张家实施交易，而被告人张润坤供述“徐某1到张润坤家，说要去戒毒，让张润坤拿点海洛因给其”。二者存在明显差异。②关于交易金额，徐某1始终称是200元，而张润坤自归案后的供述均为150元。二者也不相同。③关于交易的钱货支付方式，徐某1陈述前后不一，最初称是当场钱货交易，后称等待半小时之后当场钱货交易，并无先支付毒资后拿毒品的情形，而被告人张润坤始终供述“张润坤称刚从上海回来，手上没有，让徐某1找“二条”买，但徐某1给了张润坤150元，让张润坤帮忙去买”。二者亦有明显不同。④关于是否存在购毒后一同吸食毒品的情节，徐某1称当日二人没有在一起吸食毒品，而被告人张润坤对此前后供述不一。基于上述理由，且由于“二条”无法查找做进一步核实，故在案证据之间无法形成完整证据锁链，亦已直接影响到对本起是否属于代购和是否从中获利的判断，即公诉机关指控被告人第2起贩卖毒品的犯罪事实不清，证据不足，不予认定。因本院未认定本起犯罪事实，故被告人张润坤就此提出的相关辩解及辩护人提出的第2点辩护意见不予评判。
本院认为，被告人张润坤违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因0.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张润坤在侦查阶段即如实供述自己的犯罪事实，其中部分系公安机关机关尚未掌握的同种罪行，依法可以从轻处罚。被告人张润坤自愿认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人张润坤上述情节认定及辩护人提出的第1、3点辩护意见与查明事实相符，予以采纳。因本院未认定被告人张润坤多次贩卖毒品，故未认定其贩卖毒品“情节严重”，但被告人张润坤二次向两人贩卖毒品，可以酌情从重处罚，故辩护人提出的量刑建议偏轻，其第4点辩护意见部分予以采纳。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人张润坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日起至2018年9月10日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、继续追缴被告人张润坤贩卖毒品违法所得款人民币80元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄佶喆
人民陪审员 张晓清
人民陪审员 熊寿清
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 郑铸彦
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条（第一款）走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
（第四款）走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
（第七款）对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。