山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民一终字第1208号
上诉人（原审原告）：赵佃爱，农民。
委托代理人：方连民。
被上诉人（原审被告）：烟台爱绿纸塑有限公司。住所地：蓬莱市潮水镇平李村。
法定代表人：黄馨慧，该公司总经理。
委托代理人：曲以军，蓬莱市海滨法律服务所法律工作者。
上诉人赵佃爱因与被上诉人烟台爱绿纸塑有限公司（以下简称爱绿公司）劳动争议一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2015）蓬民初字第179号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，赵佃爱于2013年5月到爱绿公司从事热压成型工作，双方于2013年5月20日签订劳动合同，未约定劳动合同期限。爱绿公司未依法为赵佃爱参加社会保险、缴纳社会保险费。2014年5月2日，赵佃爱在工作中不慎被机器压伤右手，伤后被送往烟台山医院治疗。第一次住院56天，医疗费已由爱绿公司支付。第二次住院17天，医疗费22804.46元，由赵佃爱自付。出院后烟台山医院未出具休养证明。2014年8月14日至12月17日期间，赵佃爱至烟台山医院复查，检查费513元、交通费280元由赵佃爱自付。赵佃爱两次住院期间爱绿公司派人护理40天，其余33天由其丈夫方连民护理，爱绿公司支付赵佃爱护理费1400元。2014年9月22日，赵佃爱被烟台市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年1月8日，烟台市劳动能力鉴定委员会确认赵佃爱构成陆级伤残，劳动能力鉴定费250元由赵佃爱自付。2015年2月12日，赵佃爱向蓬莱市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与爱绿公司之间的劳动合同，要求爱绿公司支付医疗费、伙食补助、交通费、护理费、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。该委作出蓬劳人仲案字（2015）第220号裁决书，裁决赵佃爱、爱绿公司双方终止劳动合同并终止工伤保险关系，爱绿公司支付赵佃爱医疗费、伙食补助、交通费、护理费、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计人民币65031.26元，驳回了赵佃爱的其他申诉请求。赵佃爱不服仲裁裁决，诉至法院，请求依法判决。对于赵佃爱的工资情况，原审法院查实2013年12月至2014年3月期间因单位放假未出满勤，期间赵佃爱工资未达到最低工资标准的应按最低标准计算。蓬莱市2013年12月至2014年2月的最低工资标准为1380元，2014年3月最低工资标准为1500元，按照上述标准及赵佃爱实发工资计算得出赵佃爱受伤前月平均工资为1826.94元。庭审中，赵佃爱主张护理人方连民日工资为150元，提交烟台福山区八角镇永兴塑料厂出具的工资证明，爱绿公司对赵佃爱提交的工资证明不认可，认为赵佃爱应提交护理人的劳动合同及纳税证明。对赵佃爱主张的停工留薪期工资，爱绿公司对赵佃爱第一次住院停工留薪期为4个月无异议，对赵佃爱第二次住院请求的停工留薪工资不认可。
原审法院依据蓬劳人仲案字（2015）第220号仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、住院病历、庭审笔录等认定上述事实。
原审法院认为，赵佃爱出生日期为1964年8月19日，至2014年8月19日时已年满50周岁，达到法定退休年龄，与爱绿公司的劳动合同已依法终止；《工伤保险条例》第十二条规定“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定。费用的支付”。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。赵佃爱要求爱绿公司支付二次治疗费22804.46元、复查费513元、劳动能力鉴定费250元，于法有据，予以支持。《工伤保险条例》第三十条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费。从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”烟人社发（2011）89号《关于将工伤职工住院伙食补助费等纳入工伤保险基金支付有关问题的通知》第二条“职工住院治疗的伙食补助费，凭住院发票按天数实行定额补助，补助标准为：烟台市境内每人每天15元、境外每人每天20元。”，根据该规定，对赵佃爱要求住院期间伙食补助费的诉讼请求予以支持，爱绿公司应支付赵佃爱的伙食补助费为1095元（15元／天＊73天）。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。赵佃爱第一次住院停工留薪期4个月，双方均认可，予以确认。因第二次住院时赵佃爱已达退休年龄，其主张第二次住院的停工留薪期工资无法律依据，不予支持，故爱绿公司应支付赵佃爱的停工留薪期工资为7307.76元（1826.94元／月＊4个月）；《工伤保险条例》第三十六条规定“职工因公致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为。六级伤残为16个月的本人工资；（二）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条：“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金。……工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，……达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”根据上述规定，爱绿公司应支付赵佃爱一次性伤残补助29231.04元（1826.94元／月＊16个月），赵佃爱于2015年2月21日提出与爱绿公司解除劳动合同，其时已经达到法定退休年龄，故对赵佃爱要求爱绿公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求不予支持；对于赵佃爱请求爱绿公司支付的交通费280元，爱绿公司无异议，予以照准。赵佃爱主张护理人方连民的收入为日工资150元并提交了工作单位出具的证明，爱绿公司不认可但未提交证据反驳，故对护理人方连民的工资情况予以确认，护理人方连民护理天数为33天，护理费合计4950元，扣除已付护理费1400元，爱绿公司还应支付给赵佃爱护理费3550元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款及相关法律法规之规定，原审法院于2015年9月25日判决：一、赵佃爱与烟台爱绿纸塑有限公司于2014年8月19日终止劳动合同并终止工伤保险关系。二、限烟台爱绿纸塑有限公司于本判决生效后10日内给付赵佃爱医疗费22804.46元、复查费513元、劳动能力鉴定费250元、停工留薪期工资7307.76元、住院伙食补助费1095元、护理费3550元、交通费280元、一次性伤残补助金29231.04元，上述合计65031.26元。案件受理费10元，由赵佃爱负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人赵佃爱不服，向本院提起上诉称，本案由劳动局工作人员张德海一手操办。张德海现在劳动仲裁工作，工伤鉴定张德海故意不经过专家组亲自鉴定，而是张德海和另一劳动局工作人员去中医院看后发信息。劳动仲裁时，又是张德海一手精心策划此案，在劳动仲裁压了8个月。赵佃爱工伤认定是2014年9月22日，认定年龄49岁，劳动仲裁和蓬莱法院两个部门审判书上都没有认定年龄，这在法律上讲判决结果有意义吗？这在法律上对赵佃爱是不公平的。此案在仲裁庭两次开庭，审判员张德海都没有到庭，书记员隋春媚在2015年4月8日8点40分给赵佃爱打电话，通话时间5分零17秒，通话内容为：“厂方在外地，离的又远，效益又不算太好，你真的要上诉吗？官司打到最后不耽误一分钱也拿不到。”这是一个执法人员该说的话吗？蓬莱劳动局、劳动仲裁是不是国家开办的？还是张德海个人承包的？劳动局、劳动仲裁有不可推卸的责任，张德海与爱绿公司有密切关系。赵佃爱在5月份本该做第三次手术，现在一直没有钱做。劳动局、劳动仲裁两个部门给赵佃爱造成人身、经济、精神极大的伤害。特向烟台市中级人民法院申请：蓬莱市劳动局、劳动仲裁两部门各向赵佃爱赔偿精神损失2万元。请求依法解除双方之间的劳动关系，判令爱绿公司支付赵佃爱医疗费23297.46元、住院伙食补助费4440元、交通费519.5元、护理费4950元、停工留薪期工资26400元、劳动能力鉴定费250元、一次性伤残补助金35200、一次性工伤医疗补助金71634.06元、伤残就业补助金11939.01元。
被上诉人爱绿公司答辩称，请求依法驳回赵佃爱的上诉请求，维持原判。
二审查明，赵佃爱所受伤害被诊断为右手热压毁损伤，辅助检查结果为右手第2-4指离断并右手多发指骨骨折，疑似右腕大多骨骨折。二审当中，赵佃爱提供了其银行卡交易记录，记录载明其2013年7月20日至2013年11月22日期间有五次工资发放记录，数额分别为2165.81元、2065.12元、2383.74元、2615.64元、2100.62元。赵佃爱主张其该期间正常工作，月平均工资为2260元，要求月平均工资按2200元计算。赵佃爱主张爱绿公司承诺住院伙食补助费按每天30元计算，爱绿公司提供护理人员伙食也是由赵佃爱提供，爱绿公司对赵佃爱的主张不予认可。爱绿公司同意交通费按519.5元计算。本院审理查明的其他事实与原审判决认定事实基本一致。
本院认为，赵佃爱是农民工，爱绿公司未为其缴纳社会保险费。赵佃爱于2014年8月19日年满50周岁，达到法定退休年龄，但其未办理退休手续，不享受城镇企业退休人员基本养老金，尚具备劳动关系主体资格。赵佃爱、爱绿公司之间的劳动关系在2014年8月19日之后仍然存续。赵佃爱2015年2月12日申诉请求解除其与爱绿公司之间的劳动关系，双方之间的劳动关系应于此时解除。爱绿公司已支付的护理费1400元应自护理费中扣除。赵佃爱主张爱绿公司承诺住院伙食补助费按每天30元计算，爱绿公司不予认可，赵佃爱也未能提供证据证实，本院不予采信。住院伙食补助费应当按每人每天15元计算。爱绿公司同意交通费按519.5元计算，本院予以照准。赵佃爱第二次住院是为治疗其所受工伤，也应享受停工留薪期待遇，具体期限可参照双方认可的第一次住院的停工留薪期确定为4个月。参照《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条的规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。赵佃爱与爱绿公司终止劳动关系时已超过法定退休年龄，其请求爱绿公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，理由不成立，本院不予支持。赵佃爱请求按月工资2200元的标准计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金，未超出法定标准，依法应予支持。综上，爱绿公司应付赵佃爱各项工伤保险待遇的数额为，医疗费22804.46元、复查费513元、护理费3550元、住院伙食补助费1095元、交通费519.5元、停工留薪期工资17600元（2200元×8）、劳动能力鉴定费250元、一次性伤残补助金35200元，合计81531.96元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省蓬莱市人民法院（2015）蓬民初字第179号民事判决；
二、上诉人赵佃爱与被上诉人烟台爱绿纸塑有限公司之间的劳动关系于2015年2月12日解除；
三、限被上诉人烟台爱绿纸塑有限公司于本判决生效后10日内给付上诉人赵佃爱医疗费22804.46元、复查费513元、护理费3550元、住院伙食补助费1095元、交通费519.5元、停工留薪期工资17600元、劳动能力鉴定费250元、一次性伤残补助金35200元，合计81531.96元；
四、驳回上诉人赵佃爱其他诉讼请求。
如烟台爱绿纸塑有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人烟台爱绿纸塑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨卫东
审判员 陈晓彦
审判员 吴继辉
二〇一六年三月十六日
书记员 林重霄