新疆维吾尔自治区托里县人民法院民 事 判 决 书（2017）新4224民初497号原告：戴金玉，男，1957年8月18日出生，汉族�无固定职业，户籍地河南省商水县，现住托里县.委托诉讼代理人：刘永建，新疆文刚律师事务所律师。被告：新疆立辉建筑安装工程有限公司。法定代表人：伊学峰。被告：黄占川，男，1971年3月10日出生，汉族，无固定职业，现住托里县。委托诉讼代理人：高国俊，托里县托里镇法律服务所法律工作者。原告戴金玉与被告新疆立辉建筑安装工程有限公司、黄占川建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周晓琴独任审判，公开开庭进行了审理。原告戴金玉及代理人刘永建、被告新疆立辉建筑安装工程有限公司代理人王守敬、被告黄占川及代理人高国俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2014年7月15日，经李运红介绍，由被告黄占川承包的托里县跃进开发区承建80平方一套，羊圈6-平方总共10套安居房工程。李运红给原告说：包工包料。每一套给被告黄占川好处费，该10套房子建好后，被告要提15万元，原告不同意。该工程款已在2016年12月13日拨付95%的工程款。被告只给了原告部分工程款和材料款。对于以上欠款，原告多次找催讨，被告既不算帐也不对帐。另外，在加尔巴斯有15套房子，每套60平方，带羊圈60平方。15套房，1300/每平方，被告每套提一万元，总共15万元。被告也不同意。以上两处工程基本案情类似，而且于2015年12月13日立辉公司给黄占川拨款，当原告找被告催讨以上欠款时，被告不对帐也不算帐。经过原告自己初�算帐，被告应付原告30万元。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》、《合同法》规定，诉至法院，请求：一、判令被告连带支付原告劳务费约300000万元(其中：1.跃进开发区10套房子包工包料劳务费126900元整。2.加尔巴斯60平方15套工程欠款169688元其他费用另计)。二、本案诉讼费和实际支出费用由二被告承担。庭审中，原告增加诉讼标的额变更为450000元。被告新疆立辉建筑安装工程有限公司答辩称：黄占川挂靠我方公司，公司已向黄占川支付了95%的工程款，原告的诉讼请求与我公司无关。被告黄占川答辩称：1.原告的诉讼请求不明确。2.诉状中以清算结论数额为主，因为清算不属于法院受案范围。如果原、被告没有进行清算，原告有证据证明与被告存在法律关系，需要进行请�，应当委托司法鉴定机构鉴定，然后才可向法院诉讼。3.原告所说的包工包料，我们认为原告方应当按照法律规定向法庭提供证据，应当完成对自己主张的举证责任，在没有证据证明的情况下，应当承担举证不能的后果；4.关于起诉书的表述，原告起诉的是劳务费，但是举证阶段举证的是材料费，没有提供劳务费的证据，因此我们认为原告对自己的主张就本案应当列明具体款项的名称和数额，请求法庭驳回原告的诉请。另，立辉公司给黄占川已付款项，只能作为立辉公司在本案中向原告承担支付劳务费的依据，与原告没有必然联系。本案应支付给原告的劳务费已全部付清，证据已提交法庭。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、建设工程施工合同一份，用以证明：托里县2014安居富�（牧民定居房），黄占川是项目经理，然后把项目非法转包给本案原告，2014年10月竣工。2、对账单6份，用以证明：被告黄占川给原告提供的双方对账单。3、拨款记录一份，用以证明：立辉公司给黄占川拨款40栋房款，十户是原告在跃进开发的款项拨款95%，三十户其中有十五户是原告的，十五户是李进红的，拨款拨95%，共拨款3670000万元左右。4、证人出庭证言，用以证明：这个工地和黄占川有关，把他列为被告合法，符合法律规定。黄占川是非法转包人。跃进开发区的10套房子以及加尔巴斯15套房子，都是戴金玉包工包料干起来的，同时已经交付使用1年多。5、查账单3份、录音一份，用以证明：我和黄占川，公司给我的钱是840000元，是加尔巴斯盖房子的钱。2015年7月15日黄占川借公司30万元，8月20日借的公司50000元。6、录音资料，用以证明：工程款已经把钱拨下来了，该给我给钱。拉沙子、水泥、砖都是黄占川掏钱，我的材料里面没有这三样材料。7、购买跃进开发区、加尔巴斯工程材料垫付材料列表共计4组，第一份（后附1-14张票据共计147158.3元）；工程材料垫付表一份（原告账本记载共计195596元）；工程材料垫付表一份（后附1-16张票据共计110636元）；工程材料垫付表一份（原告账本记载共计63240元），以上4组垫付共计516630.3元，证明工程要进开发区安居房、加尔巴斯发开去安居房工程是我干的，是我垫付的费用。8、记账本(提交复印件，原件已退回)，用以证明：第一页30000元，第二页50522元、第22页65960元、第26页（39737元、30170元、10000元、4500元、2900元、1900元）共计89207元，4页共计275559元，这是跃进开发区工程。9、证明一份，用以证明：2017年7月30日，加尔巴斯村村民托合塔尔·阿力木、努尔古丽·特证实他所居住的安居房是我建的。10、房屋照片24张（复印件），用以证明：25套房子是我盖的。针对原告上述证据，被告黄占川质证意见为：对证据1，反映不出来我们与这个工程有什么关系，该份合同也证明不了原告与被告争议的存在的必然联系，不认可。对证据2、3，这是复印件，不予质证。对证据4，证人证言不能证实原告方所说的问题，相反证人李某实干这个活一部分黄占川支付的，一部分是戴金玉支付，相互矛盾。许万荣的证言证实干的活是由黄占川支付的，和原告没有关系。证据5、6，不认可，听不清楚，录音打出来的书面材料勾画出来的，这两点证实的总价款，证明的问题在这里面反映不出来，录音的来源不合法。对证据7，我不认可。工程材料全是我自己购买的。对证据8，没有我的签字，我不认可，这是原告自己记的账。对证据9、10，劳务认可是他干的。被告黄占川为支持其抗辩理由，向法庭提交以下证据：1、打款凭证一组，�以证明：2016年6月25日戴金玉向黄占川出具欠条110000元，2015年9月29日原告向黄占川出具欠条一份，借款297500元，2015年12月21日给原告转款42000元，2015年9月29日给原告20000元，2015年10月21日给原告转款30000元，2016年12月20日给原告转帐50000元，2016年2月3日给原告转帐35000元，共支付劳务费556500元。2、打款凭证一组，用以证明：从赵丙珍处购买加尔巴斯工地彩钢152000元。3、打款凭证一组，用以证明：砖系黄占川购买，给蔡广海支付钢窗钱30000元，沙子24000元，用于两处的工地上。针对上述证据，原告证质意见如下：对证据1，真实性没有异议，给原告帐户转的钱以银行转帐凭证为准，对证明问题有异议，借条中有不是原告写的，这是三个工地的钱，且付的部分材料款。对证据2，证明不了彩钢是用于戴金玉工地上了。对证据3，砖款是黄占川支付的，金额不确定。被告新疆立辉建筑安装公司对原告提交的证据及被告黄占川提交的证据质证意见为：与公司无关联。经审理查明：2014年6月，托里县安居富民工程建设领导小组办公室将托里县2014年安居富民(牧民定居)工程发包给新疆立辉建筑安装工程有限公司。工程地点：托里县库甫乡、阿合别斗乡，多拉特乡、托里镇、乌雪特。黄占川挂靠新疆立辉建筑安装工程有限公司，承包了托里县库甫乡跃进开发区安居房和托里县多拉特乡加尔巴斯安居房。2014年7月，经他人介绍，黄�川与原告口头协议，被告黄占川将托里县库甫乡跃进开发区安居房10套(每套80平方米)和托里县多拉特乡加尔巴斯(加玛特村)安居房15套(每套60平方米，带羊圈60平方米)交由原告戴金玉承建。原告遂进行施工，涉案工程完工后，于2016年已交付使用。关于涉案工程的价格原告主张包工包料，称已支付了部分工程款还剩余45万元未予支付。而被告黄占川主张只包工不包料，未达成一致意见，导致原告诉讼来院，要求支付剩余工程价款45万元。另查明：1、本案庭审中，原告方要求对安居房价格进行鉴定，遂休庭。庭后2017年8月10日，原告向本院书面申请调证，要求到托里县城乡建设局定居富民工程办公室调取托里县跃进开发区80平方一套，羊圈60平方，共10套安居房工程单价，托里县多拉特乡加尔巴斯村(�玛特村)2014年30套安居富民工程”竣工结算文件”和”备案中标合同”，单价多少。向新疆立辉建筑安装工程有限公司调取”托里县跃进开发区承建80平方一套，羊圈60平方，共10套安居房工程”托里县多拉特乡加尔巴斯村(加玛特村)2014年30套安居富民工程”转包给黄占川的竣工结算文件及价格。2、根据本院调证函，托里县安居富民办于2017年9月28日出具情况说明：我单位实施的托里县2014年安居富民(牧民定居)工程700户，其中三标段400户库甫乡、阿合别斗乡、多拉特乡、托里镇、乌雪特乡已竣工验收，工程合同价53254190.54元，从金信城市建设有限公司支付184224190.54元，每套住房单价无法提供。3、根据本院调证函，新疆立辉建筑安装工程有限公司于2017年11月1日出具证明：关于你院调取的戴金玉与我公司及黄占川劳务合同一案，我公司没有黄占川承包的托里县跃进开发区、加尔巴斯村(加玛特村)平房、羊圈的单套价格及相关结算文件。4、原告申请调证的同时，又提出安居房价格鉴定申请，请求法院指定鉴定机构对原告施工的1、对跃进开发区10套房子包工包料工程款进行鉴定。2、对加尔巴斯60平方15套房屋包工包料的工程款进行鉴定。但，2017年10月25日，原告又书面递交了撤回工程造价鉴定申请，要求尽快开庭。上述事实有原告、被告黄占川及双方代理人双方的当庭陈述、原告提交的建设工程施工合同书、对账单、拨款记录、证人出庭证言、查账单、录音资料、购买要进开发区、加尔巴斯工程材料垫付表、记�本、证明、照片24张（复印件）、书面调证申请及房屋价格鉴定申请、撤回房屋价格鉴定申请、被告黄占川银行转帐凭证等证据在卷佐证。本院认为：被告新疆立辉建筑安装有限公司将其承包工程分包给黄占川（挂靠关系），黄占川又将工程转包给戴金玉（实际施工人），从原告方提交的证据来看，涉案法律关系应定性为建设工程施工合同关系。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，本案涉及承包协议均属无效合同，但依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，涉案建设工程现已验收合格交付使用，原告有权向被告主张工程价款。关于原告主张涉案工程价款剩余数额的问题。原告与被告�占川之间系口头协议，对涉案工程由原告实际承建及对工程总量双方均无异议，但对工程造价无法协商达成一致意见，双方又均不申请工程造价鉴定，但原告承建涉案工程是事实，本院依据原、被告现有证据进行裁判。原告提交的证据证实其垫付的工程款尚余45万元未支付，被告黄占川庭审中抗辩：”并非包工包料，实际系清包工，且清包工劳务费用已向原告付清”。本院认为，涉案工程总价款双方均不提交证据证实，既然黄占川将涉案工程转包给戴金玉，其应证实清包工的劳务费用，本案从黄占川提交的证据来看，其中有建筑材料款票据，证实其支付了材料款，与其陈述相符。其中有原告给黄占川的借条的证据，因该组证据与本案并非同一法律关系，被告黄占川可另案诉讼。其中有被告黄占川通过银行转帐打入原告帐户214000元，该组证据�实原告确已收到现金214000元，应认定黄占川已支付的费用，但本案原告主张的是剩余工程价款，故该费用不能与原告主张的剩余工程价款相冲抵。关于被告新疆立辉建筑安装有限公司如何承担责任的问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十四条规定：”以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”。本案中，原、被告双方均认可被告黄占川系挂靠在立辉建筑安装公司将涉案工程部分分包给原告，原告亦予以确认。庭审中被告新疆立辉建筑安装有限公司称工程款已向黄占川支付95%，但在法庭限定期限内未向法庭举证，具体欠多少工程款本案无相关证据证实，故新疆立辉建筑安装有限公司应对被告黄占川欠付原告的工程款向原告承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告黄占川于本判决生效后十日内支付原告戴金玉工程款450000元。二、被告新疆立辉建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4025元(已减半收取)，由被告黄占川负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院，并交纳二审案件受理费。上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  周晓琴二〇一八年一月三十一日书记员  马 丽本案适用法律法规：《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项有下列情形之一�，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超载资质等级的；(二)没有资质的实施施工人借用资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求支付工程价款的，应予支持。第二十六条第一款实际施工人转包人、违约分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。