浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初226号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人夏云佳，男，1984年7月14日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，务工，住湖南省安化县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月23日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留�同年2月28日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人朱小生，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2016〕168号起诉书指控被告人夏云佳犯贩卖毒品罪，于2016年2月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员崔建国出庭支持公诉，被告人夏云佳及其辩护人朱小生到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：
2014年12月20日，被告人夏云佳通过杨某,4（另案处理）介绍，经事先电话联系，在宁波市江东区和丰广场建设银行对面车站附近以3600元的价格将约30克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某,4。
2015年1月4日，被告人夏云佳经事先电话联系，在宁波市江东区和丰广场建设银行对面车站附近以3600元的价格将约30克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某,4。
2015年1月23日，民警在宁波市江东区徐戎二村3幢4单元车棚内抓获被告人夏云佳，并在该车棚内起获甲基苯丙胺7包（净重8.0848克）。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了证人杨某,4、王某,4的证言，物证手机、毒品照片，扣押决定书、通话记录、户籍证明等书证，技术侦察资料，理化检验鉴定报告，辨认、搜查等笔录及被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人夏云佳明知是毒品而予以贩卖，其行为应以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四�七条第一款、第二款之规定予以判处。
被告人夏云佳对公诉机关指控罪名没有异议，辩称其仅于2015年1月4日贩卖了20克冰毒。其辩护人辩称：1、被告人的行为属于代购毒品，构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪；2、即使贩卖毒品成立，指控被告人贩卖冰毒60克的证据也不足，数量应认定为20克；3、查获的8余克冰毒系被告人自己吸食，不应计入贩毒数量。
经审理查明：
2014年12月20日，被告人夏云佳通过杨某,4介绍，经事先电话联系，在宁波市江东区和丰创意广场建设银行对面的公交车站以3600元的价格将约30克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某,4。
2015年1月4日，被告人夏云佳经事先电话联系，在宁波市江东区和丰创意广场�设银行对面的公交车站以3600元的价格将约30克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给王某,4。
2015年1月23日，民警在宁波市江东区徐戎二村3幢4单元车棚内抓获被告人夏云佳，并在该车棚内查获甲基苯丙胺（冰毒）7包（净重8.0847克）。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人杨某,4的证言：其手机尾号为1330，2014年下半年，“老王”打电话问其有没有可以买到毒品的人，其就想到了夏云佳，并打电话问夏云佳（手机尾号3117）有没有东西（冰毒），他说有的，其就问他电话号码可不可以发给对方，夏云佳说可以，其就把夏云佳的一个新号码（尾号0512）发给了“老王”，后来就是他们�间在联系，其就不知道了；
2.证人王某,4的证言：其有两个手机号码，尾号分别是8505和1071，2014年12月20日左右，其打电话给“春飞”（手机尾号1330），问他谁地方可以买到冰毒，他说他一个姓夏的战友地方可以买到，他就通过短信把姓夏的手机号码（尾号0512）发给其，其就和对方联系了，对方说一克120元，其向对方要了30克，当天下午在江东区和丰创意广场建设银行对面的公交车站交易的，其给了对方3600元，对方交给其一个黄色芙蓉王香烟盒包着的一包冰毒；大约过了二十天左右，其又打电话和对方联系购买30克冰毒，也是在江东区和丰创意广场建设银行对面的公交车站交易的，其给了对方3600元，对方给了其一盒冰毒；
3.辨认笔录及照片，证实杨某,4辨认出王某,4就是“老王”、王某,4辨认出夏云佳就是卖冰毒给其的姓夏的男子、杨某,4就是“春飞”的事实；
4.物证手机、毒品照片，证实作案工具及毒品情况；
5.采取技术侦查措施决定书、手机通话记录及内容，证实王某,4（手机尾号8505）于2014年12月19日至20日与杨某,4（手机尾号1330）通话问杨某,4有没有地方可以买到毒品，杨某,4称其一个战友有货并将其战友手机号码（尾号0512）发给王某,4的事实；王某,4（手机尾号8505）于2014年12月20日与夏云佳（手机尾号0512）通话购买30克毒品并在江东北路和丰创意广场建设银行对面的公交车站进行交易的事实；王某,4（手机尾号1071）于2014年12月3日至4日与夏云佳（手机尾号分别是3117和0512）通话再次购买30克毒品并在上述地点进行交易的事实；
6.搜查笔录及照片，证实民警在被告人夏云佳居住的宁波市江东区徐戎二村3幢4单元车棚进行搜查，查获7包疑似冰毒的透明晶体的事实；
7.扣押决定书，证实民警从被告人夏云佳处扣押苹果4手机1部、疑似冰毒的透明晶体7包事实；
8.称量记录及照片，证实对查获的7包疑似冰毒的透明晶体的称重情况；
9.理化检验鉴定报告，证实查获7包疑似冰毒的透明晶体净重8.0847克，均检出甲基苯丙胺成份的事实；
10.毒品移交清单，证实查获毒品的移交情况；
11.现场检测报告书及尿检照片、行政处罚决定书，证实被告人夏云佳因吸毒被行政处罚情况；
12.抓获经过，证实被告人夏云佳到案情况；
13.侦破报告，证实案件揭发侦破情况；
14.户籍证明，证实被告人夏云佳的身份情况；
15.被告人夏云佳在侦查阶段的供述和辩解：2014年12月底，“春飞”介绍了一个朋友自称是“春飞”阿哥的人和其联系，向其要30冰毒，120元一克，其就联系了“王西”，后在江东区和丰创意广场的建设银行附近，其和“王西”一起将30克冰毒卖给“春飞”阿哥，“春飞”阿哥把3600元钱给了“王西”，这一次其也向“王西”买了10克左右的冰毒，其觉得10克冰毒放在一起有些吓人，就分开放了，一处是放在冰箱一个小布娃娃里面，一处是放在电瓶车坐垫下面，还有一处是放在床头柜抽屉里面，其中自己吸掉了一些；2015年1月初，“春飞”阿哥又联系其要30克冰毒，其联系“王西”，“王西”把30克冰毒送到其处，其和“春飞”阿哥仍在和丰创意广场的建设银行附近进行交易，其把毒品给了“春飞”阿哥，“春飞”阿哥把钱给了其，其再把钱给“王西”其没有要他们的好处费，就是在平时可以问“王西”拿点毒品吸吸，有钱买毒品的话可以便宜点。
被告人夏云佳的辩护人辩称其行为属于代购毒品，构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。经查，在案证据证实王某,4先通过电话向夏云佳联系购买冰毒，后双方在江东区和丰创意广场建设银行对面的公交车站进行交易，故被告人夏云佳的行为属于非法出售毒品的行为，其行为构成贩卖毒品罪。其辩护人对此提出的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
被告人夏云佳辩称其仅于2015年1月4日贩卖了20克冰毒及其辩护人辩称指控被告人夏云佳贩卖冰毒60克的证据不足，数量应认定为20克。经查，被告人夏云佳于2014年12月20日和2015年1月4日贩卖给王某,4的冰毒数量分别约是30克，该事实有证人王某,4的证言、手机通话记录及内容、理化检验鉴定报告等证据予以证实，且有被告人夏云佳在侦查阶段的�罪供述予以印证，足以认定。被告人夏云佳及其辩护人对此提出的辩解及辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人夏云佳的辩护人辩称查获的8余克冰毒不应计入贩毒数量。本院认为，被告人夏云佳在查获前有贩毒行为，其本人又吸食毒品，根据相关法律规定，在其住处查获的毒品数量应计入其贩毒数量。其辩护人对此提出的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳，但在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。
本院认为,被告人夏云佳违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量在五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏云佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月23日起至2030年1月22日止)；
二、作案工具苹果4手机1部、甲基苯丙胺8.0847克，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 张建昌
人民陪�员童周亮
人民陪审员 陈哲伟
二〇一六年四月二十五日
代书 记员 谢 徐
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