福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1187号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚军，无固定职业，家住镇雄县。曾因犯故意伤害罪于2012年7月21日被判处有期徒刑一年三个月，2013年5月25日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元，2014年8月14日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人龙某，无固定职业，家住毕节市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人龚军、龙某犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月29日作出（2015）晋刑初字第2132号刑事判决。原审被告人龚军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员陈育程出庭履行职务。上诉人龚军、原审被告人龙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1．2015年3月30日晚，被告人龙某在晋江市内坑镇东村“星傲”鞋厂附近其租房内，以人民币50元的价格贩卖1小包毒品海洛因给被告人龚军。
2．2015年3月31日下午，被告人龚军窜至晋江市安海镇西边村加油站附近，贩卖0.08克的毒品海洛因给李某，被公安机关当场查获。公安机关现场扣押到上述毒品、现金人民币100元及被告人龚军用于联系毒品交易事宜的手机1部。随后，被告人龚军配合公安机关，并联系被告人龙某称要购买海洛因。当日下午，被告人龙某窜至晋江市内坑镇东村“星傲”鞋厂对面路段，贩卖0.02克的海洛因给被告人龚军时，被公安机关当场查获。公安机关当场扣押到上述毒品、现金人民币100元。案发后，上述扣押到的海洛因均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有证人李某的证言，辨认笔录及照片，调取证据清单、扣押决定书、笔录、清单及照片、称量笔录及照片、鉴定检验报告书、毒品实物缴交收据，刑事判决书、罪犯档案资料，户籍证明，公安机关出具的抓获、破案经过等相关工作说明及被告人龚军、龙某的供述等。
原判认为，被告人龚军、龙某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人龚军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯且系毒品再犯，应从重处罚；被告人龙某归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚；被告人龚军归案后协助公安机关抓获被告人龙某，具有立功表现，可从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人龙某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人龚军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；三、继续追缴被告人龙某的违法所得人民币50元，上缴国库；四、扣押到的作案工具手机1部由扣押机关予以没收，上缴国库。
上诉人龚军诉称，其没有贩卖毒品给李某，是李某让其拿毒品一起吸食，且有立功表现，请求改判。
原审被告人龙某请求对其予以从轻处罚。
出庭检察员提出，原判认定上诉人龚军、原审被告人龙某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人龚军、原审被告人龙某犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定上述犯罪的证据有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1．证人李某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年3月31日12时许，其向公安机关举报龚军（手机号码151××××6613）在晋江市安海镇一带贩卖毒品海洛因。当天14时许，其用手机（号码130××××8313）拨打龚军电话联系购买100元海洛因并要求龚军送货，龚军让其到晋江市安海镇西边加油站附近自取，15分钟后，其电话告知龚军已经达到约定的交易地点，龚军让其等一会儿，15分钟后龚军拨打其电话称他已经到达交易地点，双方见面后，龚军向其贩卖人民币100元的海洛因，交易完成后，龚军被公安机关当场抓获。
2．扣押笔录、扣押清单及照片、扣押决定书、调取证据清单、称量笔录及照片、鉴定检验报告书、毒品实物缴交收据，证实公安机关从李某处扣押到其向龚军购买的毒品海洛因0.08克；从龚军处扣押到毒资100元、用于联系贩毒事宜的手机1部及其向龙某购买的毒品海洛因0.02克；从龙某处扣押毒资100元；案发后，上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室，现金已由公安机关依法处理。
3．通话清单，证实2015年3月31日，上诉人龚军（手机号码151××××6613）与证人李某（手机号码130××××8313）的通话记录。其中，14时40分、14时53分李某拨打龚军手机，15时04分龚军拨打李某手机。
4．户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料，证实上诉人龚军、原审被告人龙某的身份及前科情况。
5．抓获、破案经过，证实本案的案发过程及上诉人龚军协助公安机关抓获原审被告人龙某的经过。
6．原审被告人龙某的供述及辨认笔录，供称2015年3月30日晚，龚军到其位于晋江市内坑镇东村“星傲”鞋厂附近的租房内，以人民币50元的价格向其购买1小包海洛因；次日下午，龚军再次联系其欲购买50元的海洛因，后其与龚军在晋江市内坑镇东村“星傲”鞋厂附近交易时被公安机关当场查获。
7．上诉人龚军在侦查阶段供称，2015年3月31日，李某打电话欲向其购买海洛因，其与李某约定在安海镇西边村加油站附近交易，随后，其在上述地点将前一天以人民币50元的价格向龙某购买的1小包海洛因以人民币100元的价格贩卖给李某时，被公安机关当场查获。其被抓后表示愿意配合公安机关抓捕毒贩龙某。随后，其联系龙某欲购买毒品，当其与龙某在晋江市内坑镇东村“星傲”鞋厂附近进行毒品交易时，公安机关将龙某当场抓获。
上诉人龚军诉称其没有贩卖毒品给李某，是李某让其拿毒品一起吸食。经查，证人李某的证言证实其打电话向龚军购买毒品海洛因，双方约定了交易的时间、地点、数量，后龚军在约定地点向其贩卖100元海洛因，并被公安机关抓获；通话清单证实龚军与李某的通讯情况；上诉人龚军亦曾供述在案；调取证据清单、检验报告书、扣押决定书、辨认笔录等证据综合证实，公安机关从上诉人龚军处扣押毒资100元及用于联系贩毒事宜的手机，从证人李某处扣押其向上诉人龚军购买的毒品；上述证据能够相互印证，证实龚军向李某贩卖毒品海洛因的事实。上诉人龚军的该上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人龚军、原审被告人龙某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人龚军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯及毒品再犯，予以从重处罚；上诉人龚军归案后协助公安机关抓获原审被告人龙某，有立功表现，予以从轻处罚；原审被告人龙某归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；原判根据本案的事实、情节以及上诉人龚军、原审被告人龙某的认罪、悔罪态度，对上诉人龚军、原审被告人龙某的量刑并无不当。上诉人龚军、原审被告人龙某请求改判的意见不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
审 判 员 曾泽龙
代理审判员 郑荧莹
二〇一五年十一月三日
书 记 员 蒋小勇
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。