河南省息县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）息行初字第57号
原告魏东涛，男，汉族，1979年11月20日出生。
委托代理人谢元秀。
委托代理人史志豪，河南息州律师事务所律师。
被告罗山县公安交通警察大队。
法定代表人李群宏，该队大队长。
委托代理人刘君，罗山县公安交通警察大队工作人员。
委托代理人张远友，信阳市浉河区法律援助中心律师。
原告魏东涛诉罗山县公安交通警察大队行政赔偿一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月12日、1月25日两次公开开庭进行了审理。原告魏东涛的委托代理人谢某、史志豪、被告罗山县公安交通警察大队的委托代理人刘君、张远友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年5月8日20时左右，原告驾驶摩托车带着妻子由东向西行驶至距离罗山城关镇北小十字街五十米地段
时转弯到路南的一品香拉面馆吃饭，突然被人拉住摩托车左侧车把，摔倒在地，原告被摩托车砸伤，拉原告车的是一个穿制服的警察，当时该警察看到原告摔倒转身想离开，被原告妻子拉住，双方僵持十来分钟后又来了几个警察，得知他们是在十字街查酒驾，误把原告当成酒驾人员，原告当时打110报警，因涉及同行，公安机关未派出警察出警，原告后被送至罗山县人民医院诊治，××情严重又转到洛阳正骨医院治疗，经诊断：1、左侧胫腓骨近端粉碎性骨折；2、内外侧副韧带损伤；3、交叉韧带断裂及外侧半月板损伤。2015年1月20日经信阳益民法医临床司法鉴定所鉴定，原告损伤为六级伤残。
事故发生后，罗山县交警队极力掩盖事实真相，指派自己队里的事故科交警出警，进行现场勘察、调查取证等，企图以交通事故掩盖其非法执法的过错，并于2015年4月22日下发了罗公交认字（2015）第028号道路交通事故认定书，认定孙昌盛承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。原告方对该事故认定书不服，向信阳市公安交通警察支队提出复核，该队于2015年5月14日作出信公交复字（2015）第066号复核结论，决定撤销罗公交认字（2015）第028号道路交通事故认定书。原告于2015年7月2日向被告申请国家赔偿，被告于2015年9月向原告下发罗公交不赔决字（2015）001号不予国家赔偿决定书，认定被告无执法过错，对原告损失不予赔偿。
综上，被告单位工作人员非法执法，直接导致原告受伤，严
重侵犯原告合法权益，为维护原告合法权益，诉至法院，请求：1、确认被告工作人员孙昌盛的职务行为违法；2、赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、伙食补助费、营养费等合计935149.47元（详见赔偿清单），庭审时原告方要求抚养费按城镇户口计算增加95202元；3、被告承担诉讼费用等一切费用。
原告向法庭提供的证据如下：
1、魏东涛、魏某（原告父亲）、谢某（原告母亲）、罗某（原告妻子）身份证复印件各一份；
2、魏东涛、魏某、谢某、罗某、魏天、魏芊羽户口本复印件各一份；
3、魏东涛与罗某婚姻登记记录证明复印件一份；
4、国家赔偿案件审批表复印件一份；
5、罗公交不赔决字（2015）001号不予国家赔偿决定书复印件一份；
6、罗公交认字（2015）第028号道路交通事故认定书复印件一份；
7、信公交受字（2015）第066号道路交通事故认定复核受理通知书、道路交通事故认定复核结论复印件一份；
8、信阳益民法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书复印件一份；
9、诊断证明书、出院证明、治疗费票据、住院费、车票费、病历等相关材料复印件；
10、证人李某甲证人证言及其身份证复印件一份；
11、证人马某证人证言及其身份证复印件一份；
12、证人黄某证人证言及其身份证复印件一份；
13、证人邬某证人证言及其身份证复印件一份；
14、证人闻某证人证言及其身份证复印件一份；
15、证人李某乙证人证言及其身份证复印件一份。
以上证据均经庭审质证，当庭予以认证。
被告罗山县公安交通警察大队在法定期限内未向法庭提交答辩状和证据，庭审中被告辩称：1、被答辩人诉请确认我大队协警孙昌盛职务行为违法，没有事实和法律依据。2014年5月8日夜，我交警大队接到上级通知，开展“打盗抢、防暴恐”集中清查“一号行动”，在市县公安局集体统一行动的指令下，我大队安排协警孙昌盛在民警的带领下到罗山城关北小十字街执勤，查酒驾和交通违法行为，孙昌盛被安排在行政东路北侧执勤，20点40分许，被答辩人驾驶一辆两轮摩托车从行政东路由东向西行驶，孙昌盛发现被答辩人未戴头盔，示意其停车检查，但被答辩人见众多的交警执勤，自己又无证驾驶，担心被查处就调头到对面逃避检查，此时又刚好撞到一个骑自行车的女孩，造成了损失发生。孙昌盛听从指挥，正常执行职务，并不存在违法行使职权情况，且损害是因被答辩人与他人相撞产生，不应由答辩人承担赔偿责任。2、被答辩人诉请的行政赔偿数额过高，不符合相关法律规定。首先，被答辩人存在过度医疗情况，被答辩人在洛
阳正骨医院住院188天，医疗费12万余元（我大队已经先垫付14万元），根据伤情，其住院时间和费用远远超出了正常医疗范围，按照规定，超出医保用药范围应认定为过度医疗。应对被答辩人的医疗、护理、误工、营养等相关期限和费用进行科学鉴定。其次，被答辩人并未完全丧失劳动能力，其支付抚养费的诉请于法无据。最后，被答辩人的伤残鉴定是单方出具，不能作为定案和赔偿依据。从伤情来看，被答辩人伤情达不到6级伤残，我大队请求对被答辩人伤残进行重新评定。
综上，孙昌盛不存在违法行使职权行为，被答辩人损害非因答辩人产生，不应对其进行赔偿。且被答辩人要求的各项赔偿请求均超过正常合理范围，不应予以支持，请求法院驳回原告诉讼请求。
被告开庭时向法庭提供的证据如下：
1、信公交警（2014）46号《关于印发﹤全市交警系统异地用警集中整治酒后驾驶涉牌涉证严重交通违法行为专项行动工作方案﹥通知》复印件一份；
2、罗山县公安局交警队大队关于组织开展酒后驾驶交通违法行为集中整治统一行动的通知复印件一份；
3、罗山县公安局关于开展“打盗抢、防暴恐”集中清查“一号行动”的紧急通知复印件一份；
4、孙昌盛询问笔录及其情况说明复印件一份；
5、潘再君询问笔录复印件一份；
6、张少乐询问笔录及其情况说明复印件一份；
7、付广强询问笔录及其情况说明复印件一份；
8、姜宏军询问笔录复印件一份；
9、罗公交认字（2015）第028号罗山县公安交警大队道路交通事故认定书一套复印件共16页；
10、国家赔偿案件审批表、魏东涛申请书一份；
11、罗公交不赔决字（2015）001号不予国家赔偿决定书复印件一份；
12、信公交复字（2015）第066号道路交通事故认定复核结论复印件一份；
13、道路交通事故调解记录复印件一份；
14、魏东涛驾驶证基本信息一份；
15、票据十张复印件一份。
以上证据均经庭审质证。
经审理查明，2014年5月8日晚，罗山县公安交通警察大队根据上级要求，在罗山县城相关路口查处交通违法行为，被告单位协警孙昌盛在罗山县城关北小十字街执勤。原告魏东涛驾驶摩托车载着妻子罗某行驶至“一品香牛肉拉面”饭店门前时，协警孙昌盛拉住魏东涛摩托车车把，魏东涛摔倒被摩托车砸伤。魏东涛被送至罗山县人民医院诊治，后又转到洛阳正骨医院住院治疗，共住院193天，花费医疗费129162.44元。信阳益民法医临床司法鉴定所作出信益民司鉴所（2015）临鉴字010号伤残鉴定
意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人魏东涛左侧胫腓骨近端粉碎性骨折、内外侧副韧带损伤、交叉韧带断裂及外侧半月板损伤目前构成六级伤残。2、被鉴定人魏东涛伤后误工期为300日，护理期为150日，营养期为90日，后期取内固定物所需医疗费用为6000元。原告魏东涛花费鉴定费1900元。被告单位共垫支160000元。另查明，原告系无证驾驶摩托车。原告父亲魏某，公民身份号码：××，原告母亲谢某，公民身份号码：××，原告儿子魏天，公民身份号码：××，原告女儿魏芊羽，公民身份号码：××，上述四人均系城镇户口。原告兄妹共三人，原告哥哥魏东波，公民身份号码：××，原告姐姐魏琳，公民身份号码：××。
罗山县公安交通警察大队于2015年4月22日作出罗公交认字（2015）第028号道路交通事故认定书，认定孙昌盛负此事故主要责任，魏东涛负此事故次要责任。原告不服，向信阳市公安交通警察支队提出复核，信阳市公安交通警察支队于2015年5月14日作出信公交复字（2015）第066号复核结论：撤销罗公交认字（2015）第028号道路交通事故认定。原告于2015年7月2日向被告申请国家赔偿，被告于2015年8月29日作出罗公交不赔决字（2015）001号不予国家赔偿决定书，决定：不予赔偿，原告遂诉至法院。
本院认为，被告单位协警孙昌盛的行为系在行使职权过程中
的职务行为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第七条之规定，罗山县公安交通警察大队应为赔偿义务机关。原告魏东涛提起行政诉讼要求被告赔偿其损失于法有据，应予支持。信阳益民法医临床司法鉴定所具备鉴定资质，其鉴定人员具有鉴定资格，故对于信益民司鉴所（2015）临鉴字010号伤残鉴定意见书，本院予以采信。被告罗山县公安交通警察大队对原告的伤残等级重新评定的请求，本院不予支持。原告魏东涛的医疗费经本院核实为129162.44元。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条之规定，原告残疾赔偿金按照国家上年度职工年平均工资标准计算，参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定的标准，按照魏东涛的伤残等级，本院酌定残疾赔偿金为458768元。原告误工费按照国家上年度职工日平均工资计算，其护理费按照河南省上一年度居民服务业标准计算。原告诉求的交通费本院酌定为9250元。原告魏东涛为六级伤残，并未完全丧失劳动能力。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第二项：“……造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费”之规定，原告请求赔偿其被扶养人生活费于法无据，本院不予支持。综上所述，原告魏东涛的损失如下：1、医疗费129162.44元；2、辅助治疗费2250元；3、住院伙食补助费30元×193天=5790元；4、营养费20元×90天=1800元；5、误工费219.72元×300天=65916元；6、护理费78元×150天=11700
元；7、交通费9250元；8、鉴定费1900元；9、残疾赔偿金458768元。以上合计686536.44元。原告魏东涛未戴头盔、无证驾驶摩托车，违反道路交通安全法规，又未主动配合执法，系该事件发生的原因之一，其存在过错，本院酌定其承担20％的责任。故本院酌定其获得的赔偿金额为549229.152元。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条之规定，有本法第三条或者第十七条规定之一，致人精神损害，造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。魏东涛因被造成身体伤害，工作、生活遭受严重影响，可以认定为精神损害后果严重。根据魏东涛所受伤害、工作生活所受到的影响、结合当地经济社会发展状况及平均生活水平，酌定精神损害抚慰金为50000元。对魏东涛提出其他诉讼请求，本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国赔偿法》第六条第一款、第七条、第三十四条第一款第（一）、（二）项、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告罗山县公安交通警察大队于本判决生效之日起十五日内赔偿原告魏东涛389229.152元（被告垫支160000元已扣除）。
二、被告罗山县公安交通警察大队于本判决生效之日起十五日内支付原告魏东涛精神损害抚慰金50000元。
三、驳回原告魏东涛的其他诉讼请求。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副
本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审 判 长 彭玲玲
审 判 员 唐 亮
人民陪审员 王 乐
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 祁昱森