广东省肇庆市鼎湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1203刑初21号
公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
被告人谢志芬，男，1968年5月16日出生于广东省肇庆市鼎湖区，汉族，高中文化，农民，户籍地及现住址广东省肇庆市鼎湖区。因本案于2016年12月20日因犯诈骗罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同日被取保候审。2018年2月27日被肇庆市鼎湖区人民检察院取保候审。
指定辩护人张新权，广东开信律师事务所律师。
肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检诉刑诉[2018]22号起诉书指控被告人谢志芬犯诈骗罪，于2018年3月22日向本院提起公诉。本院于2018年3月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，肇庆市鼎湖区人民检察院指派检察员周启雄及检察官助理叶俊出庭支持公诉，被告人谢志芬及其指定辩护人张新权到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年9月份，被告人谢志芬结伙谢某4（已判刑）、陈某2（另案处理）以帮助办理被害人谢某1两个儿子的出生入户手续，向莲花派出所办证员递交了《鼎湖区出生小孩申报入户审核表》、鼎湖区莲花镇莲塘村委会《证明》、《广东省行政事业收费统一票据》等资料，从中共骗取谢某175000元人民币。经鉴定，谢志芬等人提供给派出所的上述资料上的专用章、经办人“伍某”的签名均是伪造的。
2016年12月20日，谢志芬主动到肇庆市公安局鼎湖分局投案自首。
对上述事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、其他证明材料等相关证据，认为被告人谢志芬以非法占有为目的，结伙骗取他人财物75000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢志芬对起诉书指控其犯诈骗罪无异议，未提出辩护意见。
辩护人张新权提出如下辩护意见：1、被告人谢志芬是初犯、偶犯，在共同犯罪起到帮助较小的作用，是从犯；2、被告人谢志芬有投案自首的情节，依法可以从轻或者减轻处罚。3、建议对被告人谢志芬适用缓刑。
经审理查明：2011年9月份，被害人谢某1找陈某2（另案处理）要求帮助其两个儿子办理出生入户手续。于是陈某2联系谢某4（已判刑），谢某4又联系被告人谢志芬，三人结伙要求谢某1交纳45000元后可以帮其小孩办理入户。随后，谢某1先将25000元及办理入户的有关证件交给陈某2，陈某2随即交给了谢某4。不久，谢志芬等三人又以谢某1提供的一张出生证存在问题为由，要求谢某1另外多交纳20000元，否则不再为其办理，谢某1只好将余款20000元和另外的20000元共40000元又交给陈某2，由陈某2交给谢某4，再由谢某4将上述65000元交给谢志芬。之后，谢志芬等三人再次以谢某4丢失征收社会抚养费的票据需要再开具票据为由，要求谢某1为谢某4垫付10000元。谢某1答应后，便与陈某2、谢某4去到鼎湖区莲花镇派出所办证大厅，由谢建明向派出所办证员递交了《鼎湖区出生小孩申报入户审核表》、鼎湖区莲花镇莲塘村委会《证明》、《广东省行政事业收费统一票据》等资料，成功办理了入户手续，谢某1即交给谢某410000元。因谢志芬的等人一直没有向谢某1交付社会抚养费的票据，谢某1经向计生部门查询发现其并没有交纳社会抚养费。经鉴定，谢志芬等人提供给莲花派出所的上述《鼎湖区出生小孩申报入户审核表》上的专用章、经办人“伍某”的签名及《广东省行政事业收费统一票据》的专用章均是伪造的。
2016年12月20日，谢志芬主动到肇庆市公安局鼎湖分局投案自首。
另查明，2016年12月6日经肇庆市第一人民医院检查鉴定，谢志芬被诊断为患有脑干脑梗塞；高血压病3级高危等疾病。2016年12月20日，被告人谢志芬被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，且因谢志芬患有上述严重疾病，当日又被取保候审。
以上事实，经过庭审举证、质证，有下列证据证实：受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、到案经过、情况说明、生效的刑事判决书（2015肇鼎法刑初字第172号）、全国违法犯罪人员信息资料库、肇庆市第一人民医院病情鉴定、超声MRI检查报告书、实验报告单、病历、伪造的《鼎湖区出生小孩申报入户审批表》和《广东省行政事业性收费统一票据》等印某、伪造伍某署名的鼎湖区出生小孩申报入户审核表、证人梁某、陈某1、伍某的证言、被害人谢某1、谢某2的陈述、被告人谢志芬的供述、同案犯谢某4的供述、同案人陈某2的供述、辨认笔录、（肇）公（司）鉴（文）字[2012]14号文件检验鉴定书，各证据之间能够相互印证，证明本案的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人谢志芬以非法占有为目的，结伙骗取他人财物7.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于其有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。另外公诉机关指控被告人谢志芬犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持；对于辩护人提出被告人具有投案自首情节的辩护意见，经核查，被告人谢志芬在公安侦查人员的多次敦促下，主动于2016年12月20日来到公安机关投案，并如实供述了本案的犯罪事实，并有相关证据予以证明。该辩护意见理据充分，予以采纳；所提出被告人谢志芬是从犯的辩护意见，经审理查明，被告人谢志芬在共同诈骗中相对同案犯和同案人所起的作用大，事实上其是起主导作用，并非帮助作用，故辩护人提出被告人是从犯的辩护意见，理据不足，不予采纳。结合本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人谢志芬犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金40000元。
（缓刑考验刑期，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后一个月内缴纳）。
二、责令被告人谢志芬退赔被害人谢智华75000元人民币。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈莱蕾
审 判 员 陈勇强
人民陪审员 李 映
二〇一八年四月二十七日
书 记 员 陈敏华
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。