浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍越刑初字第288号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人马义通，农民。2008年4月3日因犯故意伤害罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年1月29日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年11月8日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同月21日因涉嫌犯窝藏毒品罪被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人王禹钦，浙江近山（上海）律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2015）104号起诉书指控被告人马义通犯非法持有毒品罪，于2015年2月4日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员冯晓晨出庭支持公诉，被告人马义通及其辩护人王禹钦到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2014年11月4日20时许，被告人马义通在其租住的绍兴市越城区北海街道西湖新村塘田坊2幢3号车库内，将朋友“小松”（另案处理）的13袋疑似甲基苯丙胺（冰毒）的无色晶体分三个纸盒子包装后，藏于车库的窗台上。后民警在该处查获上述物品，经鉴定均含有甲基苯丙胺成分，共计107.64克。
2014年11月7日22时30分许，被告人马义通到绍兴市公安局越城区分局鉴湖派出所投案，并如实供述了犯罪事实。
为了证明上述指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读并出示了相关的证据。公诉机关认为被告人马义通违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以持有，数量在五十克以上，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马义通属累犯，应依法从重处罚。被告人马义通属自首，可依法从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定判处。
被告人马义通辩解其是主动到公安机关报警且将公安人员带到其租房，并将藏在租房内的毒品交给公安人员，该毒品是其同乡朋友放在其租房内的，其帮着朋友藏了几天后因害怕遂向公安机关报案，其行为应当定窝藏毒品罪，请求对其从宽处理。
辩护人辩称：1、被告人马义通的行为不构成非法持有毒品罪，而构成窝藏毒品罪，公诉机关指控其犯非法持有毒品罪证据不足。理由（1）在被告人马义通投案自首后，侦查机关没有利用所有侦查手段，对被告人马义通在2014年10月中旬、11月初曾向“小松”购买过毒品的行为未予以查证核实，而仅仅是对“小松”使用过的手机号码进行了简单的核查。被告人马义通曾建议要求协助公安机关抓获“小松”，公安机关没有采取相应措施，导致马义通失去了重大立功机会；理由（2）从法律上来看，被告人马义通起初是因为害怕，后经过反复的思想挣扎后才投案自首的，其没有持有毒品的主观故意，被告人马义通本人是吸食毒品的，如果想持有该毒品就不会去自动投案。2、被告人马义通系自首，且将毒品主动上缴公安机关，有较好的悔罪表现，请求对其从轻处罚，并适用缓用。
经审理查明，2014年11月4日20时许，被告人马义通在其租住的绍兴市越城区北海街道西湖新村塘田坊2幢3号车库内，将朋友“小松”（另案处理）的13袋疑似甲基苯丙胺（冰毒）的无色晶体分三个纸盒包装后，藏于车库的窗台上。2014年11月7日22时30分许，被告人马义通到绍兴市公安局越城区分局鉴湖派出所自动投案，向公安机关举报“小松”在其租住的上述车库内存放100余克冰毒的事实，并于当晚带领公安人员至上述车库内当场查获分三个纸盒分装的13小袋无色晶体状物。经鉴定：上述查获的13小袋无色晶体状物均含有甲基苯丙胺成分，共计重107.64克。
以上事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、公安机关出具的抓获经过，证实了在上述时间，被告人马义通向公安机关举报其一朋友“小松”于2014年11月4日20时许，在其位于绍兴市越城区北海街道西湖新村塘田坊2幢3号车库内，存放100余克冰毒的事情，并带领公安人员在上述车库内查获了冰毒107.64克。
2、搜查证、检查笔录、现场照片、被告人马义通指认现场存放毒品的照片、查获毒品的照片、证据保全清单、扣押清单、毒品上交清单，证实了公安人员在上述车库内查获、扣押、上交冰毒107.64克的情况。
3、物证检验报告，证实查获的13小袋无色晶体状物均含有甲基苯丙胺成分，共计重107.64克。
4、尿样检测报告，证实被告人马义通于2014年11月7日毒品检测呈阳性。
5、被告人马义通所用手机2014年8－11月的通话记录、公安机关出具的情况说明，证实被告人马义通到案后根据其手机通话记录指出了“小松”的手机号码，但公安机关通过侦查无法查明该“小松”的下落及真实身份。
6、证人于某的证言，证实其是被告人马义通的妻子，其与马义通于2014年6月19日结婚，2014年8月起租住于绍兴市越城区北海街道西湖新村塘田坊2幢3号车库，2014年11月其已怀孕9个月，家里的主要生活来源是靠马义通赚钱，但不知其具体在做什么工作。
7、被告人马义通于2014年11月7日在鉴湖派出所所作的询问笔录及被告人马义通的供述，证实上述被告人马义通主动到公安机关投案并举报“小松”在其车库内存放冰毒的事实；同时被告人马义通供认，上述107.64克冰毒是其朋友“小松”用一黑色塑料袋包装后要其保管，其将上述冰毒分装于3个纸盒后放于车库窗台上，当时“小松”告知该冰毒用于贩卖，卖出后有人会取的。其知道“小松”是贩卖毒品的，其亦曾向“小松”买过2次冰毒，因害怕被牵连，遂向公安机关举报。
本院认为，被告人马义通违反国家毒品管理制度，明知毒品是他人用于贩卖，仍予以窝藏，其行为已构成窝藏毒品罪。公诉机关指控其犯非法持有毒品罪不当，本院依法予以纠正。被告人马义通及其辩护人提出被告人马义通的行为应当以窝藏毒品罪定罪处罚的辩护意见，本院均予以采纳。综合本案的客观事实及证据，首先，被告人马义通是向公安机关举报其朋友“小松”有100余克毒品存放于其租住的车库内，其举报的动机是因为害怕“小松”贩卖毒品到其租住的车库取毒品被查获，其亦要被追究法律责任；其次，公诉机关尚未有证据能证明被查获的毒品系被告人马义通所有，客观上被告人马义通举报当时其妻子已即将分娩，其自己又系吸毒人员，无固定经济来源，如若毒品系其自己所有而主动举报，不合常理；第三，公诉机关在审查查明的事实中确信了被告人马义通的供述，已认定13袋冰毒是被告人马义通的朋友“小松”所有。故纵观上述主客观情形，本案以窝藏毒品罪认定更为合法、合理。被告人马义通曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。被告人马义通在犯罪后主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚。由于被告人马义通的举报和自首，使上述毒品及时被公安机关查获，未流入社会，可酌情对被告人马义通从轻处罚。被告人马义通及其辩护人请求对被告人马义通从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。但被告人马义通窝藏毒品数量达100克以上，可酌情从重处罚。鉴于被告人马义通系累犯，依法不能判处缓刑，辩护人请求对被告人马义通适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人马义通犯窝藏毒品罪，判处有期徒刑二年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月八日起至二○一七年九月七日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏妙兴
审 判 员 魏兴君
人民陪审员 章定安
二〇一五年三月十六日
书 记 员 陈 艇
附页：
相关法律条文：《中华人民共和国刑法》：
第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。
犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被解释的犯罪分子，从解释期满起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。