陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民一终字第00707号
上诉人（原审原告）闫茹，女，汉族。
委托代理人王其伯，陕西诺尔律师事务所律师。
委托代理人晁全武，陕西诺尔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）闫菁，女，汉族。
委托代理人赵继斌，陕西连邦律师事务所律师。
上诉人闫茹因与被上诉人闫菁返还原物纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2014）莲民初字第01190号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人闫茹的委托代理人王其伯、晁全武，被上诉人闫菁的委托代理人赵继斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
闫茹于2014年2月25日向原审法院起诉称，其与闫菁双方系同胞姐妹，父亲闫生民于2011年3月17日在新疆哈密去世，其独自一人先行垫付了父亲所有丧葬费24236元。丧葬结束后，双方与继母就闫生民所留遗产发生继承纠纷。2011年4月，闫茹、闫菁作为同案原告向新疆哈密铁路运输法院起诉，要求依法继承父亲的遗产，该案历经两审，于2012年4月13日调解结案。在诉讼期间，其先行垫付一审、二审案件受理费12425.32元、评估费12700元、律师代理费35000元、并产生误工费11200元、交通费3000元、食宿费2000元，共计76325.32元。诉讼期间，闫菁一直以工作忙为由留在西安，未支付任何费用。其多次与闫菁协商，要求其返还相关费用，无果。请求：一、判令闫菁偿还其垫付的父亲丧葬费12118元；二、判令闫菁偿还其垫付的案件受理费6212.66元、评估费6350元、律师费17500元、交通费1500元、食宿费1000元、误工费5600元，共计38162.66元；三、本案诉讼费用由闫菁承担。
闫菁辩称，关于丧葬费，闫茹已经先期从领取父亲的抚恤金中扣除；案件受理费、评估费按照新疆中院调解书的约定，应由闫菁承担一半；律师代理费需要闫茹提供证据予以证明；交通费、误工费、食宿费不应由闫菁承担。
原审法院经审理查明，闫生民与前妻育有闫茹、闫菁两女，并收养一子闫虎，后闫生民与前妻离婚，于1987年与岳岚登记结婚，婚后岳岚之子陶恒与其共同生活，闫生民与闫虎于2004年解除收养关系。2011年3月17日，闫生民在新疆哈密去世。闫茹于2011年3月25日将闫生民迁回陕西省蓝田县老家安葬。2011年4月11日，闫茹及其丈夫、闫菁丈夫苏家磊、闫虎及其妻子五人达成《关于继承父亲遗产纠纷案中涉及经济问题的约定》，同意在继承闫生民遗产纠纷案中的起诉费、后续所有费用由闫茹、闫菁、闫虎三家均摊，各自不得以任何借口在官司未了结时拒不付自己该份额，如有违约，将剥夺该人继承份额，由另二人再行商议解决，另立约定。2011年4月14日，闫茹、闫菁作为原告，以岳岚为被告、陶恒为第三人向哈密铁路运输法院提起诉讼，该案经哈密铁路运输法院及乌鲁木齐铁路运输中级法院两审终审后，在乌鲁木齐铁路运输中级法院调解结案，达成（2012）乌中民终字第13号民事调解书，该调解书中对闫生民的遗产予以分割，并由闫茹、闫菁共同负担一审案件受理费7645.16元、二审案件受理费4780.16元、评估费12700元。继承案件一审中，闫茹代表自己及闫菁与新疆新创律师事务所签订委托代理合同，支付律师代理费30000元，继承案件二审中，闫茹代表自己及闫菁与新疆力和力律师事务所签订委托代理合同，支付律师代理费4500元。继承案件调解结案后，闫茹、闫菁及岳岚、陶恒于2013年4月22日在执行阶段达成《和解协议》，闫茹从2013年6月起，每月30日之前向闫菁支付5000元至96547.58元付清之日止。该《和解协议》达成后，闫茹向闫菁支付6547.58元，其余90000元至今未支付闫菁。闫茹称父亲闫生民去世后，依据其生前遗愿并征得闫茹、闫菁的生母及闫菁同意情况下，闫茹将闫生民迁回陕西蓝田老家安葬，期间花费24236元，闫茹要求将父亲闫生民安葬费及继承案件发生的费用与闫菁清算后，再执行《和解协议》内容，但闫菁不予清算，双方遂发生纠纷。
原审法院经审理认为，闫茹、闫菁在其父亲闫生民去世后，就遗产继承纠纷进行诉讼达成一致意见，作为共同原告向法院提起诉讼。乌鲁木齐铁路中级法院（2012）乌中民终字第13号民事调解书中已经明确两审案件受理费及评估费共计25125.32元由闫茹与闫菁共同承担。因该部分费用25125.32元前期均由闫茹垫支，故闫菁应承担12562.66元。在案件诉讼过程中，闫茹与律师事务所签订委托代理合同并支付代理费34500元，闫菁同样应当与闫茹各半承担17250元。闫茹主张的交通费、食宿费及误工费，因未提交证据予以证明，依法不予支持。闫茹主张父亲闫生民回迁陕西省蓝田县的安葬费用，由于其没有证据证明其将父亲迁回老家安葬时闫菁同意共同承担安葬费用，故闫茹该项请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，判决：一、被告闫菁于本判决生效后十日内返还原告闫茹垫付的诉讼费用及律师代理费共计29812.66元；二、驳回原告闫茹其余之诉讼请求。如果末按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费855元，本院减半收取后，由原告闫茹承担227.50元，被告闫菁承担200元（原告已垫付，执行时由被告直接支付原告200元）。
宣判后，闫茹不服上述判决，向本院提起上诉称，《婚姻法》第21条规定“子女对父母有赡养扶助的义务”，赡养指生养死葬，因此，承担父母的丧葬费是子女的法定义务，不能以子女同意与否为前提。闫菁继承了生父闫生民的遗产并领取了丧葬费、抚恤金，其有能力承担生父闫生民的丧葬费。双方作为同案原告就继承父亲的遗产提起诉讼，在该遗产继承纠纷中，在陕西安葬父亲的丧葬费用是作为支持两人诉讼请求的事实提出的，很明显在陕西安葬父亲的丧葬费用闫菁是同意支付的。另，闫菁一审庭审时辩称，关于丧葬费，闫菁已经先期从领取两人父亲的抚恤金中扣除，也从另一面印证在陕西安葬父亲的丧葬费用闫菁是同意支付的。一审判决以其未提交证据为由，驳回其要求返还交通费、食宿费及误工费的诉讼请求，与事实不符，适用法律错误。请求撤销原判第二项，改判闫菁返还其垫付的父亲的丧葬费12118元、交通费1500元、食宿费1000元及误工费5600元，共计20218元。
闫菁辩称，闫茹称将父亲骨灰在蓝田二次安葬，但并未经得其的同意，属于大操大办，其不应承担此费用。协议书上并没有其的签名，其对此协议不予认可。因此闫茹主张的交通费、食宿费、误工费于法无据，法院应不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，二审查明事实同原审判决认定事实。
本院认为，闫茹、闫菁在其父亲闫生民去世后，就遗产继承纠纷于2011年4月14日作为共同原告，以岳岚为被告、陶恒为第三人向哈密铁路运输法院提起诉讼，该案经哈密铁路运输法院及乌鲁木齐铁路运输中级法院两审终审后，在乌鲁木齐铁路运输中级法院调解结案，达成（2012）乌中民终字第13号民事调解书，该调解书中对闫生民的遗产予以分割，并由闫茹、闫菁共同负担一审案件受理费7645.16元、二审案件受理费4780.16元、评估费12700元。因该部分费用25125.32元前期均由闫茹垫支，故闫菁应承担12562.66元。在案件诉讼过程中，闫茹与律师事务所签订委托代理合同并支付代理费34500元，闫菁同样应当与闫茹各半承担17250元。因闫茹、闫菁在其父亲闫生民去世后就遗产继承纠纷与岳岚、陶恒进行诉讼时，闫茹与闫菁共同的诉讼请求中明确了由闫茹与闫菁将其父的骨灰送回老家安葬，安葬费用都由闫茹与闫菁承担，故闫茹上诉要求闫菁偿还其垫付的将闫生民迁回陕西蓝田老家安葬花费12118元的请求应予支持。至于闫茹上诉主张的交通费、食宿费及误工费一节，未提交证据予以证明，故其该项上诉请求本院依法不予支持。据此，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持西安市莲湖区人民法院（2014）莲民初字第01190号民事判决第二项；
二、变更西安市莲湖区人民法院（2014）莲民初字第01190号民事判决第一项为：闫菁于本判决生效后十日内返还闫茹垫付的丧葬费12118元、诉讼费用及律师代理费29812.66元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费305元由闫茹负担157.5元、闫菁负担157.5元（二审案件受理费闫茹已预交305元，执行时由闫菁直接支付闫茹157.5元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 平
审 判 员 肖 刚
代理审判员 秦燕燕
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 张小赛
书 记 员 张小赛