四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川10民终317号
上诉人（原审被告）邱小虎，男，1977年11月17日出生，汉族，四川省资中县人，住四川省成都市青羊区清江中路。
委托代理人毛国超，四川资达律师事务所律师。
被诉人（原审原告）张小平，男，1971年9月10日出生，汉族，四川省资中县人，住资中县重龙镇。
委托代理人张丽君，女，1961年10月8日出生，汉族，四川省资中县人，住资中县磨盘南路，系张小平之姐。
上诉人邱小虎因与被上诉人张小平合同纠纷一案，不服四川省资中县人民法院（2015）资中民初字第3255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月27受理后，依法组成合议庭，分别于2016年3月23日、3月31日公开开庭审理了本案。上诉人邱小虎的委托代理人毛国超，被上诉人张小平的委托代理人张丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月28日，张小平向其姐张丽君出具委托书，委托内容为“本人工作繁忙，不能亲自办理资中县清心招待所的承包相关手续，特委托张丽君作为我的合法代理人，全权代表我办理相关事宜，对受托人在办理上述事项过程中所签署的有关文件，我均予以认可，并承担相应的法律责任”。2014年4月15日，邱小虎向张小平支付20，000元风险保证金，2014年4月17日邱小虎又向张小平支付了40，000元承包费后，2014年4月21日张小平的委托代理人张丽君受张小平的委托与邱小虎签订《承包合同》。合同约定“张丽君称甲方，邱小虎称乙方；甲方将其所有的清心招待所承包给乙方。一、承包期限：五年，从2014年4月21日至2019年4月20日；二、承包费：第一年60，000元，以后四年的承包费按每年递增10%的比例逐年递增；三、承包费交纳方式：每年承包费需每年提前10天一次性交清；四、乙方在经营过程中，应按照有关规定交纳各种费用（包括每年的证照年检费用，经营中发生的水、电、气等费用，均由乙方负责）；五、违约责任：一方违约，除赔偿对方的损失外，还应承担年承包费的20%的违约金，如有经营营业执照以外的业务或从事违法活动、经营不当造成的一切后果均由乙方负责，如发生火灾、煤气中毒、偷窃等事宜均与甲方无关；六、关于设备和投入：现有设备（详见设备、财产清单）属甲方所有，乙方如有毁损应予赔偿或维修；院坝内有一厨房和厕所，需要在厨房和厕所上修建和装饰两套住房，所有费用由乙方承担，乙方无权处理，乙方在经营期间投入的设备，经营期满后归乙方所有，修建和装饰不能损坏和拆除，归甲方所有，在签订协议时，乙方一次性交纳2万元财产风险保证金给甲方，承包期满，甲方的财产经验收后，应将保证金退还乙方；七、乙方不得转租、转让；八、合同期满，同等条件下，乙方有优先承包权”。
按照承包合同约定，邱小虎应于2014年4月11日前交2014年4月21日至2015年4月20日的承包费60，000元，2014年4月17日已交40，000元，尚欠张小平20，000元，至2015年5月14日，邱小虎才将所欠的第一年承包费20，000元支付张小平；在履行合同过程中，因资中县清心招待所有关经营证照年审，张小平于2014年10月10日将招待所有关证照给了邱小虎。按照承包合同约定，第二年（2015年4月20日至2016年4月19日）的承包费按照10%递增，计每月5，500元，共计66，000元，应提前10日交付，即应在2015年4月10日前交付，在张小平多次催收下，邱小虎于2015年6月2日支付了30，000元和2015年7月16日支付了6，000元给张小平，尚欠第二年承包费30，000元。张小平多次催收未果，认为邱小虎不讲诚信，已多次违约为由，故诉至原审法院，请求判决解除张小平与邱小虎2014年4月21日签订的承包合同；判决邱小虎支付张小平的承包费30，000元及违约金13，200元；诉讼费由邱小虎承担。
原审被告邱小虎向原审法院辩称：邱小虎拖欠张小平的承包费事实存在，对于张小平要求解除合同的诉求，邱小虎方认为这是因资金迟延支付造成的，若能在及时弥补的情况下，能否将合作延续下去。双方约定的违约金过高，请求人民法院予以调整。
原审法院认为：依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条的规定“代理人在代理范围内，以被代理人的名义实施的民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”张小平出具委托书，委托其姐张丽君办理资中县清心招待所的承包相关手续，所产生的法律后果均应由张小平承担；张丽君受张小平的委托与邱小虎签订资中县清心招待所《承包合同》，系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规，应属有效合同。双方当事人履行合同应当遵循诚实信用，邱小虎不按合同约定给付张小平承包费属违约行为，应当承担违约责任；根据《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。张小平多次向邱小虎催收交纳承包费，邱小虎仍未履行交付义务，属履行合同中根本违约。据此，张小平要求解除与邱小虎签订的《承包合同》，予以支持；关于违约金的计算问题。虽然张小平与邱小虎订立的《承包合同》中约定“一方违约，除赔偿对方的损失外，还应承担年承包费的20%的违约金”。按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。就本案而言，因邱小虎未履行向张小平交纳承包费30，000元义务，而约定的违约金按年承包费的20%的违约金计算，明显高出损失的百分之三十，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原审法院支持邱小虎支付张小平的违约金以中国人民银行同期贷款的基准利率为准从2015年4月11日起至付清时止的利息的百分之三十；关于本案涉及的承包费应为多少的问题。按照张小平、邱小虎的《承包合同》约定，2015年4月20日至2016年4月19日期间的承包费应为66，000元，每月为（66，000元÷12个月）即5，500元。邱小虎应交付的承包费即应从2015年4月20日起至邱小虎交付资中县清心招待所时止按每月5，500元计算；关于张小平、邱小虎签订《承包合同》时，邱小虎向张小平交付了财产风险保证金20，000元如何处理的问题。按照《承包合同》“承包期满，张小平的财产经验收后，应将保证金退还”的约定，现张小平要求解除《承包合同》，在张小平财产验收后，理应将财产风险保证金退还邱小虎，应与承包费相品迭。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、解除张小平与邱小虎于2014年4月21日签订的《承包合同》，邱小虎在本判决生效后30日内撤离资中县清心招待所，并将张小平交付的财产移交张小平；二、邱小虎在本判决生效后30日内偿付张小平的承包费（按每月5，500元从2015年4月20日起算至资中县清心招待所交付原告张小平之日止）；三、邱小虎在判决生效后30内向张小平支付逾期付款违约金（按3万元以中国人民银行同期贷款的基准利率为准，从2015年4月11日起算至付清时止的利息的百分之三十）；四、张小平在验收资中县清心招所的财产后，品迭邱小虎所欠承包费及邱小虎应支付的违约金后，将邱小虎所交纳的财产风险保证金余款退还邱小虎；五、驳回张小平的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，776元，由邱小虎负担，在判决生效后五日内向本院缴纳。
判决送达后，邱小虎不服，向本院提起上诉称：上诉人从签订合同之日起至今已累计投入各项费用80余万元，被上诉人要求解除承包合同不符合双方的根本利益。上诉人不是不履行合同义务，只是因为龙源电力公司对上诉人的赔偿及重新装修未及时跟进，导致上诉人无法正常营业，上诉人因遇不可抗力因素，无法履行合同，希望被上诉人理解我方的实际情况继续合作。
被上诉人张小平答辩称：上诉人已违约，上诉人从未告知被上诉人不可抗力因素，请求二审维持原判。
二审庭审中，邱小虎向本院提交新证据：证据1、四川省资中县人民法院受理通知书（上诉人、资中县清招待所诉资中县龙源电力有限公司财产损害赔偿纠纷一案），证明上诉延期支付承包费是由于资中县龙源电力有限公司装修漏水，导致上诉人无法经营。证据2四川省资中县人民法院受理通知书（邱小虎诉资中县清心招待所、张丽君合同纠纷一案），证明上诉人无法支付承包费因遇到不可抗力的因素无法履行合同，要求免除从受损害开始到装修好重新经营为止的承包费。
张小平质证认为，前期上诉人是正常经营，两份证据真实，但达不到上诉人的证明目的。
本院对邱小虎提交证据认证如下：证据真实、合法，不能达到上诉人的证明目的，不应采信。
二审庭审中，本院向张小平释明，是选择请求解除合同，还是给付承包费3万元，3万元承包费是算至2016年4月，是在履行合同中，张小平明确要求解除合同，承包费计算至解除合同时止。
二审经审理查明的事实与原审判决认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人邱小虎与被上诉人张小平签订的承包合同是否应当解除，上诉人应否支付承包费。
上诉人邱小虎与被上诉人张小平签订的《承包合同》系当事人的真实意思表示，合法有效。邱小虎不按合同约定给付张小平承包费属违约行为，应当承担违约责任；根据《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。张小平多次向邱小虎催收交纳承包费，邱小虎仍未履行交付义务，属履行合同中根本违约。故张小平要求解除与邱小虎签订的《承包合同》，本院应予以支持。因双方当事人约定的违约金过高，原审法院予以酌情调整，符合事实和法律的规定，虽调整标准存在不当，但张小平未提起上诉，本院依法予以维持。
张小平在原审中的诉求是请求解除合同，给付3万元承包费，如在原审解除合同，上诉人邱小虎请求给付3万元承包费的期限未到，张小平的诉求存在矛盾，而原审法院未予释明，且就此判决存在不当，本院依法予以指出。经本院释明，张小平已明确要求解除合同，给付解除合同时止的承包费，鉴于二审审理中，张小平请求给付3万元承包费的期限已到，其请求给付3万元承包费应予以支持。
综上，原审判决认定基本事实清楚，但适用法律存在不当，本院依法予以纠正。上诉人邱小虎的上诉理由无事实和法律依据，不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省资中县人民法院（2015）资中民初字第3255号民事判决的第一项、第三项、第四项、第五项，即：解除张小平与邱小虎于2014年4月21日签订的《承包合同》，邱小虎在本判决生效后30日内撤离资中县清心招待所，并将张小平交付的财产移交张小平；邱小虎在判决生效后30日内向张小平支付逾期付款违约金（按3万元以中国人民银行同期贷款的基准利率为准从2015年4月11日起算至付清时止的利息的百分之三十；张小平在验收资中县清心招所的财产后，品迭邱小虎所欠承包费及邱小虎应支付的违约金后，将邱小虎所交纳的财产风险保证金余款退还邱小虎；驳回张小平的其他诉讼请求；
二、撤销四川省资中县人民法院（2015）资中民初字第3255号民事判决的第二项、第三项，即：邱小虎在本判决生效后30日内偿付张小平的承包费（按每月5，500元从2015年4月20日起算至资中县清心招待所交付原告张小平之日止）；
三、邱小虎在本判决生效后30日内支付张小平承包费3万元。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2，776元，由上诉人邱小虎负担；二审案件受理5，552元，由上诉人邱小虎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 敏
审 判 员 李 清
代理审判员 王 侯
二〇一六年四月十八日
书 记 员 钟婷婷