河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀04刑终67号
原公诉机关河北省武安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐雷岗，男，1993年2月28日出生于河北省武安市，汉族，小学文化，农民，住河北省武安市。2014年3月19日因犯强奸罪（未遂）被武安市人民法院判处有期徒刑二年，2015年11月10日被减刑释放。2017年9月4日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于武安市看守所。
河北省武安市人民法院审理河北省武安市人民检察院指控原审被告人徐雷岗犯诈骗罪一案，于2017年12月11日作出（2017）冀0481刑初416号刑事判决。原审被告人徐雷岗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2017年5月份至7月份期间，被告人徐雷岗隐瞒自己的真实身份，冒用袁亚强的名义，使用虚假的房产证作抵押，以做生意资金周转不开为由，分四次骗取马某现金20.1万元，并将所骗钱财用于赌博活动。
认定上述事实的证据有：
1、被告人徐雷岗供述：我来投案自首，因为我骗了马某20.1万元。2017年4月份的时候，我赌博输了钱，想找人借点钱，后在微信群里有人让我加一个微信号，说她那可能有钱，我就加上她，后来通过聊天我知道这个人叫马某，是迂城村的，聊天的时候我给她说我叫袁亚强，家是近古的，做贩渣生意的，大概聊了半个月，我对马某说我生意上资金周转不开了，想借3万，她说得给她打4万块钱的借条，我说行。她让我第二天去她家拿钱，第二天我一个人开车拿着3万元的欠条去马某家拿钱，马某在她街门口给了我3万元现金，当时马某准备拿着1万元去银行存款，我说那让我把这1万也用了，然后马某把欠条上的3万改成了5万元。欠条上写的是袁亚强的名字。过了二几十天我手里的钱赌输了，我微信上给马某说资金还周转不开，想再借4万，她说行，让我第二天去拿钱。第二天上午我拿着打好的4万元欠条开车到迂城村边，马某给我说钱不够4万，我在车上点了点是3.6万元现金。我给她马某打了4万元欠条。大概过了十几天，借的钱又被我输完了，我通过微信又向马某借4万元，马某让我第二天去拿钱，第二天中午我拿着打好的4万元欠条开车到迂城村边儿，马某在那给了我4万元现金，让我连着前两次一共借的钱打个总欠条，我给马某打了个15万元的欠条，多出来的3.4万元是我给马某的利息。我给马某要前面的欠条，她说在家里。又过了二十多天，我又通过微信向马某借钱，要借8.5万元，马某问我干啥用，我给她说我做买卖，她说我借这么多钱还得押个东西并问我有啥能押的，我说有房产证，她说行，让我连前面欠她的钱一块打成30万的欠条，我就到武安新世纪大桥下面用袁亚强的名字花700元做了个假房产证，第二天9点多我拿着打好的30万元欠条和假房产证开车到迂城村边给了马某，她给了我8.5万元现金。我一共借了马某20.1万元。当时找马某拿钱时开的是一辆白色丰田威驰车，车牌照是冀Ｄ×××××。我当时用袁亚强的名字是怕用我的名字马某不借给我钱，因为我的名声不太好，平常好赌钱。我认识袁亚强，他是近古村人，和我是亲戚关系。我让袁亚强通过微信发给我身份证号的，袁亚强不知道我借钱的事，马某给我打过一次电话让我还钱，我没钱所以就没还。我借马某的20.1万元全部被我赌博输掉了。
2、被害人马某陈述：2017年3月份的一天有个男的来我店里吃饭，我们聊了会天，之后就相互加了微信，认识之后他向我借了4次钱，一共二十多万。第一次2017年5月20日他给我微信聊天说厂子拉矿渣手里钱不够借我五万元，我让他给我打了个欠条就从俺村的农村银行取了五万元给他。第二次是2017年5月30日晚上他给我聊天说厂子要进货，他的钱在砖厂压着取不出来借我四万元，第二天我给了他四万元，他给我打了个欠条。第三次是2017年6月13日他向我借了四万。第四次是2017年7月12日他又向我借钱，我不借给他，我给他说之前借的钱还没有还，他说他就用几天，并把一个房产证押到我手里，还说不还钱了把房子就给我了，我就又借他8.5万元，四次我实际借给他不是20.3万元就是20.1万元，他给我打了一个三十万元的条，多打的钱他说过是给我的好处，过了一个月他还没有还我钱，我给他打电话他一直找借口不还我，我就拿着房产证去找人查了查房产证，说是假的，我知道我是被骗了，我就来报案了。都是在他车上给他钱的，他开着一辆白色的车，大概是现代品牌。他微信号是×××,电话是151××××3000。
3、提取笔录、辨认笔录记载，提取马某手机内一张袁亚强（真名徐雷岗）照片；经马某辨认，指认徐雷岗就是诈骗其钱的人。
4、借条四张、假房产证、房屋分户平面图复印件在卷。
5、武安市公安局刑警八中队证明：经办案民警到武安市建设局房产交易中心核实：201400023号产权为陈某，该产权地址为中民小区。经查马某提供的房产证地址建设大街嘉静苑7－202产权为刘学利。
6、武安市公安局刑警八中队证明：被告人徐雷岗因涉嫌诈骗罪于2017年9月4日主动到我队投案。
7、河北省武安市人民法院（2014）武刑初字第123号刑事判决书记载徐雷岗犯强奸罪，判处有期徒刑二年。
8、徐雷岗户籍证明在卷。
武安市人民法院认为，被告人徐雷岗违反国家法律规定，以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物20.1万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。被告人徐雷岗在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且多次实施诈骗，并将诈骗的钱财用于赌博活动，应从重处罚；但其主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条之规定，认定被告人徐雷岗犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币20000元；继续追缴被告人徐雷岗违法所得人民币201000元，返还被害人马某。
上诉人（原审被告人）徐雷岗上诉提出其有自首情节，认罪态度好，原判量刑重。
经审理查明，原判决认定上诉人（原审被告人）徐雷岗虚构身份、虚构借款用途并使用虚假的房产证作抵押，骗取被害人马某20.1万元的事实、情节正确，有被害人马某陈述、提取笔录、辨认笔录、借条、假房产证等证据予以证实，被告人徐雷岗亦供认不讳。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
另查明，二审期间，徐雷岗的亲属代为退还被害人马某全部被骗款项，马某对徐雷岗表示谅解，请求对徐雷岗从轻处罚。认定该事实的证据有证人马某、徐某1证言、谅解书等。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐雷岗以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。徐雷岗系累犯，且多次实施诈骗，并将诈骗的钱财用于赌博活动，应从重处罚。徐雷岗有自首情节，可从轻处罚。对于上诉人（原审被告人）徐雷岗上诉提出原判量刑重的意见，经查所提有自首情节、认罪态度好等情节原判均已认定。鉴于二审期间徐雷岗亲属主动退还被害人被骗钱款，得到被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持河北省武安市人民法院（2017）冀0481刑初416号刑事判决第一项对被告人徐雷岗犯诈骗罪的定罪部分；
二、撤销河北省武安市人民法院（2017）冀0481刑初416号刑事判决第一项对被告人徐雷岗犯诈骗罪的量刑部分及第二项，即被告人徐雷岗犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币20000元。继续追缴被告人徐雷岗违法所得人民币201000元，返还被害人马苏兰；
三、上诉人（原审被告人）徐雷岗犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月4日起至2020年9月3日止）。
本判决为终审判决。
审判长 苏军良
审判员 张耀旗
审判员 闫 艳
二〇一八年二月五日
书记员 冀荟竹