广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初5118号原告：佛山盛开餐饮管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区绿景二路11号一座二层2P1-2P3，统一社会信用代码91440604MA4UNXQQ5M。法定代表人：张璐。委托诉讼代理人：王进，广东国龙律师事务所律师。被告：广州市顺达机电工程有限公司，住所地广东省广州市越秀区华乐路53、57号二层F06-2房，统一社会信用代码91440101767656953W。法定代表人：文伟军，经理。原告佛山盛开餐饮管理有限公司与被告广州市顺达机电工程有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月12日受理后，依法适用简易程序，分别于2017年5月23日、5月24日、7月13日公开开庭进行了审理。诉讼中，原、被告申请庭外和解一个月。开庭时，原告的委托诉讼代理人王进及被告的法定代表人文伟军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认双方合同已经于2017年2月7日解除；2.判令被告返还已收款项336000元；3.判令被告支付违约金134000元；4.判令被告支付租金损失397140元。（以上各项合计867140元）；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月，原告与被告签订《佛山保利天玺餐厅空调供货及安装合同》（下称“空调供货及安装合同”），就佛山市保利天玺餐厅项目空调购销与安装达成协议，其中约定：被告依约采购“美的”空调并进行管线布置及安装、调试和试运行等，合同暂定价为420000元；全部工期为30天(日历天)，履约过程中，如属原告责任或不可抗力因素所延误的工期，经双方签证认可后，可以进行调整，其它情况下，工期不得调整；合同签订后被告提出申请原告于3个工作日内支付合同暂定价20%（即84000元）作为被告进场备料款。全部设备备货到位后，被告书面通知原告同时提交请款申请，原告在3个工作日内支付合同暂定价的25%（即105000元）。被告收到货款后的3天内必须设备进场，待进场原告确认后提出请款申请，原告收到请款后的3个工作日内再支付合同暂定价的35%（即147000元）。被告收到货款的3天内必须开始安装施工。全部设备安装完成并经验收合格后15个工作日内，被告提交竣工资料给原告，原告收到资料后15个工作日内完成设备结算审核，经双方确认后被告提出请款申请，原告收到请款单后7个工作日内，原告支付至空调结算价的100%、工程部分结算价的90%，余款为质保金；若被告无法按照原告要求交工，造成工期延误，则每延误一天，被告应向原告支付违约金1000元，若延误超过5天的，原告有权解除合同，由此造成的损失由被告承担。若因被告的原因造成原告财物损失，被告须向原告赔偿等等。合同签订后,被告于2016年7月30日向原告申请支付进度款189000元。为尽快推进工程，原告于2016年8月5日一次性向被告支付第一、第二笔款项共计189000元。但被告收到款项后，并未按约定备料及采购设备。8月10日，被告谎称已经完成备货可以入场施工，向原告申请支付第三笔款项147000元。8月23日，原告依被告申请又向被告转账支付147000元。被告收到该款后，继续欺瞒原告，仅派个别工人间歇性地到原告场地，营造已经开始施工的假象。眼看预定完工日期临近，工程几乎没有进展。为此，原告不断催促被告增派人手加快进度，以确保按期完工。被告每次都满口答应，但实际毫无改观。2017年1月12日，被告故意隐瞒原告已经支付第三笔工程款的事实，居然再次向原告项目负责人提出支付第三笔工程款的请求。后在付款审批流程中被原告财务人员识破。直到此时，被告才坦白其确实已经收到合同约定的第三笔工程款，但早将已支付的工程款挪作他用，并无采购空调设备。尽管如此，为使酒楼能尽快开张营业，原告仍希望被告能尽快采取补救措施。但被告仍阳奉阴违，消极处理。无奈之下，原告被迫于2017年2月7日向被告发送《解除合同通知书》，正式解除与被告签订的《空调供货及安装合同》。原告认为，被告行为已经严重违背了双方合同约定，未能如约履行，违约期限长达134天（自2016年8月26日至2017年2月7日），给原告造成巨大经济损失。故根据合同第七条第2项规定，被告每日应向原告支付违约金1000元，共计支付违约金134000元。另外，因被告原因致使原告不能及时开业，造成租金损失397140元（88912元/月*134天/30天/月）元。第二次庭审时，原告变更第二项诉讼请求如下：判令被告返还已收款项186000元。事实和理由相应变更如下：被告已向原告交付21台空调及部分配件，合计款项约150000元。被告辩称：一、被告并未收到原告任何终止合同的文件。二、被告于2016年7月30日与原告签订《空调供货及安装合同》后，为配合原告施工进度，被告在未收到原告任何合同款项的情况下，积极备货，并于2016年8月1日，积极组织施工人员达10人，进入现场施工，材料运至现场。被告进场施工后，发现现场安装环境及房屋结构严重影响空调施工，当时钢结构都没有完成，（见证据材料6现场照片内钢结构施工图片）现场还在进行钢结构及主体隔断，地面施工，整体装修方案还未确定，原告公司领导（庄总，刘经理）等人在现场指导，开会确定二楼分体及中空部分天花式空调暂时不安装，先行将一楼钢结构下的风管式空调及新风，排风组织安装。按照合同约定，被告于2016年8月05日收到原告189000元合同款项。根据施工现场需求，及原告公司领导的要求，被告于2016年8月7日将第一批15套5匹风管式空调及新风设备（见证据材料4：送货单2，送货单3，送货单4,保修卡资料）运送到原告位于佛山市禅城区绿景二路11号一座二层2P1-2P13工地，并及时组织安装。在被告工人安装过程中，装修方案及钢结构反复变更，最终于2016年8月10日由双方代表确定空调施工图纸方案，并由原告代表刘黎俊经理签字确认。确认后的第二天，被告马上补充了施工材料（见证据材料4内材料单），2016年8月10日，通过微信告知原告项目经理刘黎俊，要求协调管理处室外机安装位置事宜，至2016年8月17日，被告已将已到设备室内部分风口安装完毕（见证据聊天记录8）管理处还未同意空调安装位置，直到2016年9月9日，管理处才同意指定安装位置，由此，因原告工作失误，致使工程延误窝工达23天，在可行施工的状态下，被告迅速组织施工人员，于2016年9月10将空调外机及铜管安装到位（见证据材料6：证据2聊天记录7）。一楼排风风管于2016年8月23日完成（见证据材料6一楼风管完成照片）。以上证据材料及现场实际施工情况，结合目前原告已经营业及使用空调及设备的现状，已经形成原告默认使用及工程验收，被告认为原告提出返还已收款项336000元不合理，恳请人民法院驳回原告此项请求。三、关于原告提出支付违约金134000元及支付租金损失397140元事宜，被告认为：1、在被告于2016年9月10日完成室内、室外及铜管，一楼风管后，因原告装修施工、消防施工严重滞后的情况下，当时消防单位一直未确定，且钢结构不符合消防要求需要整改，这点各个班组都清楚，且在协调会上连消防班组都没有。由此，导致空调及二楼通风无法继续施工，被迫停工，致使被告不得不预留人员看守设备及材料。停工期间被告不断催促原告是否能继续施工，被告无法承担窝工损失，期间原告负责人庄总多次组织协调装修及消防单位及被告开现场协调会，但每次协调过后，消防迟迟不能推进。2016年10月18日，原告现场项目经理刘黎俊通过微信发给被告现场照片（见证据2聊天记录3、证据6现场照片3）显示装修单位还在隔墙，土建部分都没有完工，而被告已经安装风管。被告一直在见缝插针的艰难施工，目的是保障原告能够尽快完成整体装修施工。自被告安装空调外机、铜管、风管后这个阶段，因原告原因，导致被告施工窝工达180天。在此期间，现场负责人庄总离职，换了负责人袁总。袁总对前期的装修方案进行大调整，施工方案改变，设备形式改变，导致被告变更及返工。原告现场项目经理刘黎俊于2016年11月16日15：11通过微信把《盛开餐饮筹建进度参照表》发给被告的法人（见证据2聊天记录2、证据材料7）内容详细记录了各个班组的付款及工程施工状况及完成节点，预算完成时间等，其中进度表第四项就有被告空调完成情况及整改原因，充分表明被告是被迫因原告的原因造成工期延误，同时充分表明是因原告的原因造成施工返工整改，设备变更而导致工期延期。进度表中其中有一项消防安装假天花配合验收消防的工作，且时间达30天，严重影响了被告空调施工。此次原告管理人员的变更、装修风格的改变，因此涉及到空调及通风很大的调整，其中就有空调设备的增加，空调形式的调整，因配合原告装修需求，天花机调整为风管机，二楼通风管道拆除，重新制作，提高高度，配合装修效果整改（见证据4签证2），卫生间等增加空调设备（见证据4签证1）。2、现场项目经理离职，加上现任负责人袁总的做人风格及人品，导致各个班组对施工失去信心，其中就有装修单位与直接负责人袁总发生打架冲突，广告、家居、厨房施工单位相继出现停工纠纷，现任负责人大肆更换施工单位，拖欠工人工资，拖欠施工单位进度款项。在这样的背景下，被告还是选择相信并支持原告，配合整改风管（见证据7内容第4项），安装分体机铜管,配送变更后的空调设备并安装好（见证据4送货单1）。被告要求原告的现任负责人在签证上签字并盖章，有效保障被告的正常权益，但原告负责人袁总所批示的意见与前负责人大不相同，且不同意在签证上面盖章确认，由此被告被迫停止配送后期部分分体空调设备，要求原告盖章确认后，被告立即安排送货及安装。但原告在未经被告同意，私自动用被告施工材料及已经安装好的空调设备（见证据材料6现场照片4、5）。本着相互谅解的原则，被告与原告的法律顾问王律师、项目负责人袁总、现场负责人黄经理多次沟通，双方同意现场清算，办理工程结算，但原告迟迟不肯配合解决，导致法院诉讼解决。综上，被告认为没有拖延原告施工工期，是原告颠倒事实，掩盖事实真相，恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.原告的营业执照、法定代表人身份证明、被告的工商登记资料；2.《佛山保利天玺餐厅空调供货及安装合同》；3.工程/项目款申请表2份、工行业务回单；4.第三笔进度款申请；5.解除合同通知书、中国移动通信记录、手机短信截图2张；6.商铺租赁合同、收据6份；7.照片8张；8.录音光碟及笔录；9.《空调购销及安装合同》、《发票》16张、送货单2张；10.人工发放明细、收据2张。被告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.被告的法人文伟军与原告的现场负责人刘黎俊的微信聊天记录截图共4页；2.被告的法人与原告的工地现场负责人黄兴亮的微信聊天记录截图共2页；3.被告的法人与施工人员的微信聊天记录截图共2页；4.美的商用空调包修卡复印件共21份；5.美的空调收货单明细1张；6.工程签证单复印件2份；7.空调现场施工照片共60张；8.筹建进度表；9.施工图纸；10.与项目负责人袁总的手机（136××××8087）短信记录；11.整改通告；12.空调施工变更建议函；13.销售出库单2张、安德物流单1张；14.分体安装空调结算书；15.通风系统的现场安装照片4张；16.佛山盛开餐饮管理有限公司、广东盛开实业有限公司、广东盛开投资有限公司、佛山市顺德嘉友天旨有限公司、佛山盛开餐饮禅城分公司的国家企业信用信息公开资料；17.北滘国际财富中心的合同。本院认证意见：被告对原告所举证据1、2、3、4的真实性无异议，原告对被告所举证据1、2、4、5、9、16的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。原告所举证据5有原件核对，经本院核对，186××××4850的手机号码为被告的法定代表人文伟军使用，证据之间能够相互印证，本院对其予以确认。原告所举证据6为商铺租赁合同及租金收据，本院将在下文阐述认证意见。原告所举证据7、9、10均有原件核对，证据之间能够相互印证，本院对其予以确认。被告对原告所举证据8的真实性、合法性、关联性均有异议，原告未提供通讯公司的通话记录相佐证，本院对该证据不予确认。被告所举证据3、15均没有拍摄时间，拍摄地点不明，本院对该证据不予确认。被告所举证据6无原件，原告在第三次庭审中确认其真实性，本院对该证据予以确认。被告所举证据7有原件核对，本院对其真实性予以确认。被告所举证据8与被告所举证据1的聊天记录一致，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。被告所举证据12与证据6、8的内容相互印证，本院对该证据予以确认。被告所举证据10有原件核对，聊天内容与案涉纠纷有关，本院对其予以采信。被告所举证据11、13均无原件核对，亦无其他证据佐证，本院对此不予采信。被告所举证据14为其单方制作，原告未确认，本院对其不予确认。被告所举证据17与本案无关，本院对该证据不予认证。综合本院采信的证据和当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：2016年7月30日，原告与被告就佛山市保利天玺餐厅项目空调购销与安装事宜达成协议并签订《空调供货及安装合同》，其中，第一条第4点约定：被告按照约定的配置采购“美的”空调并进行管线布置及安装、调试和试运行等，合同金额暂为420000元；第二条第1点约定：全部工期为30天(日历天)，在履约过程中，如属原告责任或不可抗力因素所延误的工期，经双方签证认可后，可以进行调整，其它情况下，工期不得调整；第五条约定：合同签订后，原告于3个工作日内向被告支付合同暂定价的20%（即84000元）作为进场备料款；全部设备备货到位后，被告书面通知原告同时提交请款申请，原告在3个工作日内向被告支付合同暂定价的25%（即105000元），被告收到货款后的3天内必须设备进场，待原告确认后提出请款申请，原告收到请款后的3个工作日内再支付合同暂定价的35%（即147000元），被告收到货款的3天内必须开始安装施工；全部设备安装完成并经验收合格后15个工作日内，被告提交竣工资料给原告，原告收到资料后15个工作日内完成设备结算审核，经双方确认后被告提出请款申请，原告收到请款单后7个工作日内，原告支付至空调结算价的100%、工程部分结算价的90%，余款为质保金；第七条约定：若被告无法按照原告要求交工，造成工期延误，则每延误一天，被告应向原告支付违约金1000元，若延误超过5天的，原告有权解除合同，由此造成的损失由被告承担。若因原告未能按照合同规定支付被告合同款项，造成工期延误，被告不承担相应损失，且工期相应顺延。被告分别于2016年7月30日、2016年8月10日向原告申请支付工程款189000元（包含合同约定的被告应付的第一笔进度款即合同款的20%为84000元、第二笔进度款即合同款的25%为105000元）及147000元（第三笔进度款即合同款的35%）。原告分别于2016年8月5日、2016年8月23日向被告转账支付上述款项。2016年8月6日，原告签收了被告供应的15套分体式5匹风管机及1套分体式3匹新风机。2016年11月10日，被告的法定代表人文伟军通过微信向原告的工作人员刘黎俊发送工程签证单、空调施工修改建议。刘黎俊于2016年11月16日向文伟军发送《盛开餐饮筹建进度参照表》，该表载明空调安装一项要求被告需在11月28日根据合同内容要求完工调试，原告进行验收。2016年11月29日，被告向原告提供两份工程签证单，签证原因为：1、因装修结构风管需要提高高度；2、二楼右卫生间增加分体式1.5匹挂机空调一台，二楼左卫生间增加2匹风管式空调一台，一层面点房增加分体式1匹挂机空调两台。刘黎俊在签证单下方书写“确实工程量材料属实，价格另议”。2017年1月12日，被告向原告提交《第三笔进度款申请》，内容为：原告支付第一笔合同款20%即84000元后，被告开始进场备料，被告设备备货到位后原告支付第二笔合同款25%即105000元。被告严格按照合同条款备货，现2017年1月12日设备已全部到位，且被告已于2017年1月11日向原告提出第三笔合同款35%即147000元的支付申请，希望原告即日支付147000元。文伟军在该申请表下方手写“由于贵司未支付第三笔进度款，未能如期推进工期，造成工期停滞四个月。8月已到15套，未到24套。”2017年1月20日，文伟军（手机号码为186××××4850）向被告的袁姓工作人员（手机号码为136××××8087）发送短信，内容概要为：美的公司未能发出剩下的货物，物流2月6日恢复正常。被告安排人员将现有设备安装调试，需主电安装单位将电源配送至主机。袁姓工作人员于2017年2月3日回复短息，内容为：因贵司长期延误工期，对我司造成严重损失，我司将启动法律程序解决合同纠纷。2017年2月5日，原告的工作人员黄鑫亮通过微信问文伟军次日能否送货，文伟军回复其需将发票及请款单退回，并在签证上盖章才能送货。2017年2月8日，原告通过彩信方式向文伟军发送《解除合同通知书》，内容为：因你司至今未能按合同约定的交货时间、地点、数量交付空调，也未按约定工期完成空调安装，且在我司催告后仍不能履行上述合同义务，致使我司合同目的无法达成。现正式通知你司，即日起解除双方签订的《空调供货及安装合同》，保留进一步追究你司违约责任的权利。2017年2月20日，原告与佛山市南海区玖加玖厨具电器经营部（下称经营部）签订《空调购销及安装合同》，约定由经营部按照合同约定的配置采购空调并完成安装、调试。原告向经营部支付货款128057元及安装费14000元。诉讼中，原、被告双方申请庭外和解，就案涉工程已经完成采购、安装的空调设备及零部件价款、安装费进行对账并达成一致意见：根据合同总价420000元及两次变更签证的款项34465元，案涉工程款（含材料款、安装费）总计为454465元，扣减原告委托第三方购买空调及安装的各项费用合计支出142057元，原、被告同意按照312408元进行结算。本院认为，原、被告签订《空调供货及安装合同》后，因在履行合同过程中发生纠纷，本案属承揽合同纠纷。本案的争议焦点为：一、被告在履约过程中是否存在违约的情形？二、案涉合同是否已经解除；三、原告主张被告支付违约金及租金损失有无事实及法律依据。对此，本院分述如下：关于被告在履约过程中是否存在违约的情形案涉《空调供货及安装合同》包括两个内容，一是被告按照合同约定采购相应的空调设备，二是被告按照合同约定的时间完成空调设备的安装调试。案涉合同约定工程的全部工期为30天(日历天)，在履约过程中，如属原告责任或不可抗力因素所延误的工期，经双方签证认可后，可以进行调整，其它情况下，工期不得调整。案涉合同于2016年7月30日签订，故被告原应于2016年8月30日前完成案涉工程。庭审中，被告已提供相应证据证明施工内容有修改，原告的工作人员刘黎俊通过《盛开餐饮筹建进度参照表》要求被告需在2016年11月28日完工调试，刘黎俊又于2016年11月29日在签证上确认因装修结构风管需要提高高度，且卫生间、面点房共需增加空调4台。由上可知，原、被告就案涉合同约定的施工内容及完工时间进行了变更，且双方当时并未就完工期限进行明确的约定，故不应按照合同约定的30天工期为限要求被告承担违约责任。依据案涉合同约定的被告备货及原告付款的时间节点，被告应在向原告提出请款申请105000元前备货完毕，并在收到该款项3天内设备进场，然后再向原告申请付款147000元。被告于2016年7月30日向原告申请支付工程款189000元（包含第一笔进度款即合同款的20%为84000元、第二笔进度款即合同款的25%为105000元），于2016年8月10日向原告申请支付工程款147000元（第三笔进度款即合同款的35%），原告分别于2016年8月5日、2016年8月23日向被告支付了上述款项。故被告应将合同约定的全部空调设备采购到位并应于2016年8月8日前设备进场。但截至原告提出解除合同时，被告尚未将合同约定的全部设备备货到位，其行为已经违反了合同约定，应承担相应的违约责任。案涉合同是否已经解除案涉合同约定，若被告延误工期超过5天，原告有权解除合同。由上可知，被告逾期未完成设备备货工作，逾期时间已经符合约定解除合同的条件，原告有权解除案涉合同。原告于2016年2月8日向被告发出解除合同通知，自通知到达被告时（2016年2月8日），案涉合同解除。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原告已向被告支付了336000元工程款，现原、被告协商一致对已完成送货及安装的工程部分按照312408元进行结算，故被告应向原告返还23592元。关于原告主张的违约金依据合同约定的违约责任，被告每逾期一天应向原告支付1000元的违约金。被告未依照合同约定的时间完成备货，违约时间应自2016年8月9日起算。原告主张被告自2016年8月26日至2017年2月7日违约，系其对自身民事权利的自由处分，本院予以支持。2016年8月26日至2017年2月7日计为166天，原告仅主张被告支付134000元违约金，系其对自身民事权利的自由处分，本院予以支持。被告应向原告支付134000元违约金。关于原告主张的租金损失原告主张因被告违约导致其产生租金损失397140元，并提供了租赁合同及租金收据为证。鉴于原告主张的租金金额较大，而出租方与承租方皆为公司，原告并未提供租金发票、转账凭证相佐证，不符合日常交易习惯及公司财产结算制度，本院对原告主张的租金损失不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告佛山盛开餐饮管理有限公司与被告广州市顺达机电工程有限公司签订《佛山保利天玺餐厅空调供货及安装合同》于2017年2月8日解除；被告广州市顺达机电工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山盛开餐饮管理有限公司返还工程款23592元；被告广州市顺达机电工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山盛开餐饮管理有限公司支付违约金134000元；驳回原告佛山盛开餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序审理减半收取计6236元，由原告佛山盛开餐饮管理有限公司负担5102元，由被告广州市顺达机电工程有限公司负担1134元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 杨 莹二〇一七年八月一日书记员 许佳婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。