山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终2102号
上诉人（原审原告）：鲁中见，男，1981年1月1日出生，汉族，驾驶员，住山东省聊城市东昌府区。
委托诉讼代理人：ＸＸＸ，山东万航律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张文意
委托诉讼代理人：ＸＸＸ，山东万航律师事务所律师。
山东省茌平县。委托诉讼代理人：李学德，山东德鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：茌平县广
委托诉讼代理人：李学德，山东德鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：茌平县广顺汽车运输有限公司，住所地山东省茌平县杨屯乡工业园。
法定代表人：杜太伦，董事长。
委托诉讼代理人：李学德，山东德鼎律师事务所律师。
上诉人鲁中见与被上诉人张文意、茌平县广顺汽车运输有限公司（以下简称茌平广顺公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省茌平县人民法院（2015）茌民一初字第1588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
鲁中见上诉请求，撤销原审判决，依法改判支持上诉人的一审诉求，并判决茌平广顺公司对张文意的赔偿承担连带责任。一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清，适用法律错误，责任划分不当。一审法院认定茌平广顺公司与上诉人不存在任何法律关系，属于认定事实不清，茌平广顺公司是涉案车辆登记车主，是涉案车辆挂靠公司，按月收取管理费用，广顺公司对涉案车辆的使用负有管理义务和责任，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。基于涉案车辆挂靠于茌平广顺公司的基本事实和法律规定，上诉人要求茌平广顺公司承担连带责任应予支持。2.上诉人认为一审法院判决张文意承担30%的赔偿责任，显属责任划分不当。上诉人和张文意是雇佣关系，上诉人在事故发生当时从事的是雇佣活动，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条和第十一条的规定，雇主张文意均应对被上诉人承担赔偿责任。本案中上诉人承担交通事故的全部责任，是存在过失，但该事故责任不应等同于张文意应承担的赔偿责任，法律规定的是减轻雇主责任，而不是让雇员承担主要的责任。在一审起诉时上诉人也自愿承担50%的责任，而让张文意承担50%的责任，上诉人自愿承担的该50%的责任，是基于事故事实和公平责任考虑，完全是提高了自己应承担的责任比例，而一审认定上诉人承担70%的责任，属于严重加重了上诉人的责任承担比例，构成了对上诉人权利的侵害，该责任划分严重失当。3.被上诉人张文意应赔偿上诉人精神损害抚慰金10000元。
张文意答辩称，在涉案的交通事故认定书中明确认定上诉人负有事故的全部责任，根据这一基本事实，依据侵权责任法的规定原审判决上诉人承担70%的损失，被上诉人张文意承担30%的损失适用法律正确，应予以维持，要求驳回上诉人的上诉。
茌平广顺公司答辩称，本案为提供劳务者受害责任纠纷，并非机动车交通事故侵权责任纠纷，从这案件的性质看上诉人损害的发生与茌平广顺公司没有内在的必然联系，公司与事故的发生及损害后果均没有因果关系，所以不应当承担连带责任，要求二审维持原判，驳回上诉。
鲁中见向一审法院起诉请求：要求被告张文意赔偿因其受伤造成的医疗费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费及其他经济损失（司法鉴定确定数额）共计653334.7元，被告茌平广顺公司承担连带赔偿责任。
车的实际车主，其为营运便利，将该车辆挂靠于被告茌平广顺公司。后因经营所需，张文意又雇佣原告鲁中见为其开车运输货物。2015年4月12日03时45分许，原告驾驶案涉车辆从山西省运煤至茌平县电厂，自河北省曲周县县城沿南环路由西向东行驶至建设街路口时，撞上同向前遇等待放行信号停驶案外人葛红军驾驶的冀Ｄ×××××挂冀Ｄ×××××重型半挂牵引车后尾部，造成鲁中见受伤，两机动车不同程度损坏的道路交通事故。经交警部门调查认定鲁中见负本次事故的全部责任，葛红军无责任。受伤后鲁中见随即被送往曲周县医院救治，支出医疗费3218元。因病情严重，原告当天即被送往山东大学齐鲁医院转院治疗，实际住院天数27天，并于2015年5月9日办理出院手续，出院诊断为：1.右小腿截肢术后（右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折、右下肢血管神经损伤、右腘动脉栓塞、右足第一跖趾关节开放性脱位）；2.右股骨干粉碎性骨折、右股骨颈骨折；3.右小腿骨筋膜室高压；4.右手皮肤裂伤。支出医疗费252100.94元。其中被告张文意为其垫付了6000元。后原告就赔偿事宜曾多次与被告张文意协商后未达成一致意见，原告诉至法院。2015年9月10日，原告向法院提出司法鉴定的申请，要求对其伤残等级、住院期间的护理人员人数、出院后需要护理人员人数、护理期限、后续治疗费、残疾辅助器具安装费用及更换次数进行鉴定，2016年1月11日本院委托聊城市人民医院司法鉴定中心对原告之伤进行鉴定，结论为：1.参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB186672002），鲁中见右小腿膝下截肢术后属于六级伤残；右膝关节活动受限属于十级伤残。2.鲁中见受伤后的误工时间应到伤残评定时为止；受伤后的护理期限约为五个月，其中受伤后住院期间（2015年4月12日至2015年5月9日）需要二人护理，其余时间需要一人护理。3.鲁中见后续治疗（右股骨内固定物取出术）费用约为15000元至20000元。鲁中见后续治疗（右股骨内固定物取出术）期间误工时间约为一个月；护理期限约为20天，需要一人护理。国家康复辅具研究中心辅具费用赔偿鉴定委员会于2016年3月8日出具关于残肢者鲁中见辅具赔偿所需费用的鉴定结论，在第二项处理意见中载明：作为辅助器具赔偿费用，以安装普通适用型辅助器具为准。根据患者的状况和实际需要，应安装轻质小腿假肢，另外还应配置带锁硅凝胶套。患者应终身使用辅助器具。第三项安装辅助器具所需费用：1.上述轻质小腿假肢的价格为每具16500元；带锁硅凝胶套每只2500元。2.假肢的更换周期为三年；带锁硅凝胶套的更换周期为一年。3.假肢的维修费用为其总价格的10%。××患者安装假肢的交通、食宿、护理以及残肢治疗、残肢修整手术等费用。为此，原告支出鉴定费6500元。原告住院期间及出院后，由其妻谢小立、其兄鲁中明负责护理照料。再查明，山东省2015年度城镇居民人均可支配收入为31545元，城镇居民人均消费
再查明，山东省2015年度城镇居民人均可支配收入为31545元，城镇居民人均消费性支出为19584元。
鲁Ｐ×××××挂鲁Ｐ×××××斯达斯太尔牌重型牵引车在中国人民财产保险股份有限公司茌平支公司的保险理赔款（机动车损失保险理赔款、雇主责任保险理赔款）50万元予以冻结。以上事实，有书证、当事人陈述、鉴定结论在卷证。一审法院认为：本案中，原告鲁中见
以上事实，有书证、当事人陈述、鉴定结论在卷证。
一审法院认为：本案中，原告鲁中见接受被告张文意雇佣，为其开车运输货物，双方形成雇佣关系。原告在从事被告张文意授权或指示范围内的运输过程中发生道路交通事故致伤，作为雇主的被告张文意应对原告在雇佣过程中致自身损害承担相应的民事责任。原告作为完全民事行为能力人，具有道路危险货物运输押运人员从业资格，并长期从事相关行业，应具有这方面的专业知识，对自身安全更应具有防范意识和注意义务，但其未能充分注意自身安全和观察周围环境，疏于防范可能出现的安全风险，以致发生两车追尾的道路交通事故，并负本次事故的全部责任。可见，原告对本次事故致伤存在重大的过错，应自行承担主要责任。综合分析具体案情，酌情确定被告张文意对原告的合理损失承担30%的赔偿责任，原告自负70%的民事责任。被告茌平广顺公司虽然是被告张文意所有案涉车辆的挂靠单位，但本案损害后果的发生与其没有必然的因果关系，即在被告茌平广顺公司与原告之间不存在任何民事法律关系，原告要求其承担赔偿责任没有法律依据，故对原告要求被告茌平广顺公司承担赔偿责任的诉讼请求，依法不予支持。
关于原告损失的金额，确认如下：1.医疗费255318.94元。2.误工费。原告要求按每日183元即参照2015年度山东省道路运输行业的标准计算，结合司法鉴定确定的误工时间，共计319天，原告主张按313天计算，合计误工费为57279元。3.护理费。原告受伤后一直由其妻谢小立、其兄鲁中明负责护理，结合司法鉴定意见，可以确认谢小立的误工损失为13600元，鲁中明的误工损失为4941元，合计为18541元。4.住院伙食补助费,实际住院27天，计算为2700元。原告另行主张后续治疗期间的相关费用，因鉴定意见书中未载明需要住院治疗及期限，故该原告主张该期间的相关费用，法院不予支持。5.营养费，因原告对该项主张没有提供证据证明，依法不予支持。6.残疾赔偿金。原告已在城镇连续居住满一年以上，主要收入来源于城镇，其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金，依法予以支持。按照一审法庭辩论终结时上一年度城镇居民人均可支配收入31545元，以20年计算，按伤残等级系数52%确定原告的残疾赔偿金为328068元。7.残疾器具费。原告要求按鉴定结论及山东省男性平均预期寿命75岁计算，经计算为360800元，另加轮椅费480元，共计361280元。其另行主张因实际花费与鉴定结论不一致，已另行花费安装假肢费及住宿相关费用共计30000元，被告张文意不予认可，要求按鉴定意见计算，因原告未提供该项费用的必要性，故对原告该项诉求不予支持。8.鉴定费。有原告提供是六张发票为凭，经计算为6904.5元，原告主张6500元，依法予以确认。9.交通费。根据原告的就诊情况酌情确定为2000元。10.住宿费，确认原告该项损失为80元。11.被扶养人生活费。被扶养人为三人，即原告之母马雪真，原告之子鲁某某，原告之女鲁某就甲。马雪真生于1951年2月，需扶养16年，扶养人数为两人。鲁某某生于2004年3月，需扶养7年。鲁某甲生于2011年11月，需扶养15年。原告主张按2015年度山东省城镇居民人均消费性支出计算。结合“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，计算出以上被扶养人生活费的数额为160023.24元。12.后续治疗费。司法鉴定意见为15000至20000之间，原告按18000元主张，予以确认。关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，因原告对本次事故造成的损失承担主要的责任，根据相关法律规定，原告的该项主张不应得到支持。综上，法院确认的原告合理损失为1209790.1元，被告张文意应按30%的比例承担362937.03元，除去其已向原告支付的6000元，还应给付原告356937.03元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，于二0一六年八月十五日判决：一、被告张文意于本判决生效之日起十日内赔偿原告鲁中见医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾器具费、鉴定费、交通费、住宿费、被扶养人生活费、后续治疗费共计356937.03元；二、驳回原告鲁中见的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10333元，财产保全费3020元，共计13353元。由原告鲁中见负担9347元，由被告张文意负担4006元。
本院二审期间，上诉人鲁中见提交以下证据：1.上诉人于2016年10月27日从交警部门调取的涉案车辆登记信息表三份，拟证明该车法定核定吨位是33.7吨。2.上诉人于2016年10月27日从山东信发铝业集团燃料处调取的收货过磅单查询两张，拟证明装车重量39.38吨，超载近6吨，且被上诉人安排司机连续疲劳驾驶，存在忽视安全管理的事实。3.2016年10月27日上诉人从山东信发铝业集团燃料处调取的证明两份，拟证明涉案车辆实际载货量是39.38吨，已超载。4.2016年10月26日上诉人从河北曲周县交警队调取的事故卷宗中上诉人的笔录一份，拟证明上诉人遇有情况后刹车，刹车不灵致发生事故，证明因超吨及刹车装置本身存在隐患导致事故的发生。5.上诉人于2016年10月27日从被上诉人修车的修理部调取的修车凭据四张，拟证明被上诉人的刹车系统存在刹车不灵的隐患，两次更换皮碗，被上诉人的车辆忽视平时保养维修，致事故发生时刹车不灵导致事故发生，被上诉人有过错。6.提交上诉人出事后从事故车拍的照片一张，拟证明被上诉人改装刹车大王的事实。经质证，上诉人张文意对证据1的真实性及证明的内容没有异议。对证据2的真实性和证明的问题有异议，认为属于复印件，证明的事实与本案不具有关联性。按路政部门规定是允许六轴车辆载重总重不超55吨，对于上诉人提出的超过荷载重量，如在知情的超载下，上诉人为何还要驾驶该车辆，交警部门也没有认定超载。对证据3的真实性有异议，一份加盖公章但是燃料处属于信发集团的内部机构，不能独立出具证明并且也没有相关人员的签字，另一份没有加盖印章，只是有贾连云的名字，无法确定是贾连云本人签字，而且贾连云也没有出庭作证，不能作为认定事实的依据。对证据4的真实性有异议，认为是复印件，交警大队已综合交通事故的有关证据作出上诉人负全部责任的认定，上诉人认为由于其他原因造成的交通事故没有根据。对证据5的真实性有异议，认为均为复印件，欠条也没有本人的签字，对于上诉人提出更换的刹车皮碗、更换调整臂、改装刹车大王是为了增加车的刹车性能，皮碗如果坏了刹车漏气会致使刹车不灵，上诉人说已经更换刹车皮碗，证明刹车不存在问题，更换调整臂和改装刹车大王都是为了提高刹车性能。对证据6的真实性有异议，没有照到车辆的牌号、外观，只是一个局部的图，不能证明是涉案的车辆。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人鲁中见提交的部分证明材料系复印件，不能证实来源，不能证实其证明内容，其提交的修车单据不能证实事故发生时车辆存在制动失灵的状况，故对该组证据本院不予认定。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点问题为：1.原审判决确定上诉人承担责任比例是否适当？2.茌平广顺公司是否应承担连带责任？3.上诉人主张的精神损害抚慰金能否予以支持？
本案中，鲁中见系张文意雇佣的司机，双方形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。鲁中见在驾驶车辆过程未保持安全车速，临近路口观察路面情况不够，导致发生案涉交通事故，交警部门认定其负事故全部责任，并未认定交通事故发生原因系车辆严重超载及刹车失灵，上诉人主张的车辆超载及刹车失灵导致事故发生并无充分证据说明。故鲁中见存在未能谨慎驾驶的过错，而张文意作为雇主未有效履行安全监管义务，亦存有过错，原审法院据此酌定鲁中见自行承担70%的责任、张文意承担30%的责任并无不当。上诉人鲁中见主张张文意挂靠在被上诉人茌平广顺公司名下经营，公司应承担连带责任没有法律依据，对其该上诉主张本院不予支持。上诉人还主张要求张文意承担精神损害赔偿，因本案系提供劳务者受害责任纠纷，事故发生时张文意并非直接侵权人，并且鲁中见受伤自己过错明显，原审法院未予支持精神损害赔偿并无不当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10300元，由上诉人鲁中见负担。
本判决为终审判决。
审判长 丰 雷
审判员 范晓静
审判员 贾 琼
二〇一七年一月十三日
书记员 吴 婷