河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫08民终639号
上诉人(原审被告)：中国人民解放军第九十一中心医院，住所地：焦作市山阳区工业路东段。
法定代表人：程正祥，院长。
委托诉讼代理人：裴和平，中国人民解放军第九十一中心医院职工。
委托诉讼代理人：赵亚南，中国人民解放军第九十一中心医院职工。
上诉人(原审原告)：贾跟上，男，1969年9月11日出生，汉族，住焦作市山阳区。
法定代理人：石爱平，女，1968年5月26日出生，汉族，住焦作市山阳区。
委托诉讼代理人：王小三，焦作市山阳区法律服务所法律工作者。
上诉人(原审被告)中国人民解放军第九十一中心医院、上诉人(原审原告)贾跟上因医疗损害责任纠纷，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2017）豫0811民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月08日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告)中国人民解放军第九十一中心医院的委托诉讼代理人裴和平、赵亚南，上诉人(原审原告)贾跟上的委托诉讼代理人王小三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾跟上上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判对方赔偿贾跟上医疗费105345．73元，住院期间陪护费5572．27元、营养费2160元、住院伙食补助费3240元、误工费2786．13元、精神损害抚慰金50000元，以上共计169104．13元。事实和理由：被上诉人涂改病历行为破坏了病历的客观性、真实性、准确性和完整性。上海华东政法大学司法鉴定中心依据伪造的的病历得出的鉴定意见是错误的，应不予采信。被上诉人不能提供证据证明其不存在过错，一审法院应当判决其承担赔偿责任，一审法院只判决30%的赔偿责任明显不公平。
中国人民解放军第九十一中心医院上诉请求：1.依法撤销（2017)豫0811民初49号民事判决；2.判令上诉人不承担任何赔偿责任；3.—审和二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人损害后果的发生主要是××造成，但判决上诉人承担30%责任，认定事实不清，自相矛盾。诊疗行为符合法律法规，与损害后果没有因果关系。
贾跟上向一审法院起诉请求：1．被告赔偿原告医疗费105345．73元，住院期间陪护费5572．27元、营养费2160元、住院伙食补助费3240元、误工费2786．13元、精神损害抚慰金50000元，以上共计169704．13元；伤残赔偿金、出院后护理费待判决后另行主张；2．本案鉴定费、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年11月23日，原告因突发头痛、失语并右侧肢体偏瘫入住被告九十一中心医院，经诊断为：基底节出血、××、高血压Ⅲ级、脑水肿、脑疝、肺部感染，2014年12月10日，被告对原告施行“左侧额颞顶部开颅去骨瓣减压术”，2014年12月23日原告转院入住焦作市人民医院，于2015年3月9日好转出院。出院医嘱：建议继续住院行正规治疗。原告为此发生医疗费163102．68元，其中医疗统筹支付106591．92元，原告自付医疗费56510．76元。原告两次住院共计107天，住院期间2人陪护。原告为农业家庭户口。2015年6月23日，被告九十一中心医院提出鉴定申请，鉴定事项为：1、医疗行为是否有过错；2、过错行为与损害结果是否有因果关系；3、过错责任程度。2015年11月5日，华东政法大学鉴定中心出具华政［2015］法医医鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定意见为：中国人民解放军第九十一中心医院对被鉴定人贾跟上的诊疗行为未见明显过错。2016年7月11日，华东政法大学司法鉴定中心出具华政［2015］法医医鉴字第113-2号补充说明，就本院针对贾跟上与九十一中心医院医疗纠纷有关问题进行释疑如下：1、关于分析说明中“2014年12月9日，被鉴定人家属自行扶其下床辅助锻炼”的事实依据问题，九十一中心医院住院病案2014．12．9病程记录明确记载：××患者下床行辅助，被劝住行卧床休息，全天嗜睡，于17：00观察患者突然昏迷．．．．．．”。该记录即为分析说明中“2014年12月9日，被鉴定人家属自行扶其下床辅助锻炼”的事实依据。2、关于绝对卧床与损害后果之间有无因果关系的问题。××患者，早期绝对卧床是必要的诊疗护理措施之一。在完善诊疗措施的基础上，绝对卧床可明显降低脑出血复发的可能性；相反，××理生理状态产生较大影响，并明显增加脑出血复发的可能性。就该案而言，损害后果的发生，××的发展转归所致，过早下床活动又进一步加重了损害后果的发生。因此，不遵循绝对卧床的诊疗护理措施，会促进加重损害后果的发生。3、关于鉴定意见“未见明显过错”是否有过错的问题。医疗损害司法鉴定是鉴定人运用医学专门知识对诉讼涉及的医学专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。鉴定意见的出具受多种条件的制约，如鉴定材料的完整性、涉及死亡案件中有无尸体解剖检验、案情的复杂性，以及医学科学自身的局限性等，均会对鉴定意见产生一定的影响。就该案而言，就现有鉴定资料，鉴定意见中所谓的“未见明显过错”即是指没有过错。诉讼中，原告向本院提出鉴定申请，要求对“贾跟上伤残等级鉴定及护理依赖程度鉴定”进行鉴定，焦作正孚法医临床司法鉴定所于2016年1月22日出具退案通知，鉴定意见为：九十一中心医院对被鉴定人贾跟上的诊疗行为未见明显过错，伤残鉴定因果关系不成立，故予以退案。2017年4月30日，原告申请对被告提交的病历中第7、8、9张的纸张与其他病历纸张是否为同一批次，以及被告提交的病历第9张右下角处“张永兵”的签字与第12张《手术同意书》中的“石爱平”的签字形成时间进行鉴定。2017年8月29日，广东南天司法鉴定所作出粤南［2017］文鉴字第667号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．检材姓名为贾跟上的九十一中心医院《住院病案》第7、8页（即《毋江科主任查房记录》页码为第3页、第4页）印刷体文字是一次性形成，而与第9页（即《俞峰主治医师查房记录》页码为第5页）印刷体文字则不是一次性形成。2．检材姓名为“贾跟上”的九十一中心医院《住院病案》第9页（即《俞峰主治医师查房记录》页码为第5页）右下角处“张永兵”签名字迹晚于第12页（即《手术同意书》）患者授权人或法定监护人签名处“石爱平”签名字迹形成。原告支出鉴定费27120元。
一审法院认为，本案争议焦点为被告对原告的诊疗行为是否存在过错以及原告要求被告赔偿各项费用的依据。本案中，原告在被告处进行治疗，双方形成医患关系，被告应当对患者进行积极妥善地治疗。虽然华东政法大学鉴定中心出具华政［2015］法医医鉴字第113号司法鉴定意见书及补充说明认为九十一中心医院对贾跟上的诊疗行为未见明显过错，也即没有过错，但该鉴定中心作出上述结论所依据的鉴定事实即记载有“2014年12月9日，被鉴定人家属自行扶其下床辅助锻炼……”的该页住院病案记录，经广东南天司法鉴定所作出的粤南［2017］文鉴字第667号司法鉴定意见书认定，与其前两页病历资料印刷体文字不是一次性形成，且该页住院病案记录显示时间“2014-12-09”的“张永兵”签字时间晚于病历中显示时间“2014年12月10日”的“石爱平”签字，××例记载内容不能真实反映被告医嘱原告“绝对卧床”并制止其下床锻炼的事实。结合华东政法大学鉴定中心称贾跟上损害后果的发生××的发展转归所致，过早下床活动又进一步加重了损害后果发生的分析意见，本院认为被告在无法证明其对原告的下床锻炼行为没有过错的情况下，其对原告损害后果的进一步加重，应负有过错责任，结合本案，过错责任度本院酌定为30％，故被告应对原告的损失承担30％的赔偿责任。本院认定原告的各项损失为：医疗费163102．68元，扣除医疗统筹支付106591．92元为56510．76元；营养费按照10元／天计算107天为1070元；原告主张的住院伙食补助费3240元、误工费2786．13元、护理费5572．27元未超出法律规定，本院予以支持；精神抚慰金因原告伤残等级尚未评定，不予支持；上述损失共计69179．16元；被告九十一中心医院对该损失按照30％承担赔偿20753．75元。经原告申请，本院委托广东南天司法鉴定所进行鉴定，原告支出鉴定费27120元，应由被告九十一中心医院承担。综上所述，被告九十一中心医院应向原告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费共20753．75元。
一审法院判决：一、被告中国人民解放军第九十一中心医院于本判决生效之日起十日内向原告贾跟上赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费共计20753．75元；二、驳回原告贾跟上的其他诉讼请求。本案受理费3682元，由原告贾跟上负担3230元，由被告中国人民解放军第九十一中心医院负担452元。鉴定费27120元，由被告中国人民解放军第九十一中心医院负担。
本院二审期间，当事人没有提交证据。本院审理查明的案件事实与一审认定一致。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，“2014年12月9日，被鉴定人家属自行扶其下床辅助锻炼……”的病历记载不能真实反映被告医嘱原告“绝对卧床”并制止其下床锻炼的事实，即九十一中心医院没有证据证明对原告医嘱“绝对卧床”并制止其下床锻炼。上海华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见、补充说明是综合分析整个病案、病史、病程，通过听证、专家阅片、科学分析等程序作出的。上述病历记载的不真实并不能影响该中心对损害后果的发生原因的客观判断。根据华东政法大学鉴定中心出具的华政［2015］法医医鉴字第113-2号补充说明，××的发展转归所致，过早下床活动又进一步加重了损害后果的发生”。一审法院据此判决中国人民解放军第九十一中心医院承担30%的赔偿责任符合本案基本事实和法律规定，并无不当。双方当事人的上诉理由均不能成立。
综上所述，中国人民解放军第九十一中心医院、贾跟上的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3682元，由中国人民解放军第九十一中心医院、贾跟上各负担1841。
本判决为终审判决。
审判长 王胜利
审判员 杨 柳
审判员 范炳鑫
二〇一八年三月二十七日
书记员 申慧洁