浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0281民初2010号
原告(反诉被告)：韩迪权，男，1965年4月28日出生，汉族，住余姚市。
委托诉讼代理人：戚蔚蔚，浙江鑫浩律师事务所律师。
被告：郑银辉，男，1972年3月11日出生，汉族，住余姚市。
被告（反诉原告）：宁波大军长毛绒有限公司，住所地余姚市泗门镇天立路。统一社会信用代码：91330281062919637C。
法定代表人：陈炯烨，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈建国，浙江陈建国律师事务所律师。
被告：宁波合森管道工程有限公司，住所地余姚市马渚镇渚港路6号。
法定代表人：汪炳奎，该公司经理。
原告(反诉被告)韩迪权与被告郑银辉、被告（反诉原告）宁波大军长毛绒有限公司（以下简称大军公司）、被告宁波合森管道工程有限公司（以下简称合森公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月10日立案受理后。依法适用简易程序，于2017年4月5日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)韩迪权及其委托诉讼代理人戚蔚蔚，被告郑银辉，被告（反诉原告）大军公司的委托诉讼代理人陈建国到庭参加诉讼。被告合森公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩迪权起诉称：2015年2月9日下午1时左右，原告由被告郑银辉叫去在给被告大军公司安装储存风管时，由于脚手架安装不牢固导致倾倒，使正在上面作业的原告从二层半高处摔至地面受伤。事故发生后，原告被送往余姚市第四人民医院治疗，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折等，住院11天。后经宁波崇新司法鉴定中心鉴定，原告伤势构成十级伤残。另外，被告郑银辉与被告合森公司之间存在业务关系。由于原、被告之间就赔偿问题无法达成一致，故向法院起诉。诉讼请求：1、依法判令三被告共同赔偿原告医疗费14436.40元、后续医疗费8000元、误工费47301元、护理费4184.37元、交通费500元、住院伙食补助费330元、营养费4500元、残疾赔偿金52938元、鉴定费2370元，合计134559.77元;2、本案诉讼费由三被告承担。
被告郑银辉答辩称：原告所诉属实，请求依法判处。
被告（反诉原告）大军公司答辩并反诉称：原告与本被告之间不存在劳务关系，原告发生事故与本被告无涉。安装储存风管是本被告与被告合森公司之间的买卖关系，是被告合森公司售后服务的一项义务。本被告有合理理由相信被告郑银辉是代表被告合森公司的业务员，货款是转帐给被告郑银辉支付被告合森公司的。原告韩迪权明知与本被告没有关系，且在2016年4月19日起诉本被告等赔偿其损失
167181.15元，经余姚市人民法院审理后撤诉，致无过错方的本被告损失司法鉴定费、律师费损失11370元。本次在提交本被告与合森公司买卖关系证据的基础上，又故意起诉本被告赔偿134559.77元。据此，对原告的滥用诉讼权利行为，根据民诉法第106条第二款、最高院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见第22条的规定，特提起反诉，请求反诉被告韩迪权赔偿反诉原告大军公司司法鉴定费损失2370元、律师费损失9000元，合计11370元。
被告合森公司未作答辩。
原告(反诉被告)韩迪权针对被告(反诉原告)大军公司的反诉辩称：鉴定费应由反诉原告承担。律师费与反诉被告没有关系，是反诉原告与律师之间的关系。反诉理由不能成立，请求驳回反诉原告的反诉请求。
原告韩迪权为证明其主张的事实，向本院提供下列证据，经质证，本院作如下认定：
1、民事裁定书1份，拟证明原告曾向法院起诉过，后撤诉的事实。被告郑银辉、大军公司对真实性无异议，本院对证据的真实性予以采信。
2、门诊病历、住院记录1组，拟证明原告受伤后抢救及治疗等情况。被告郑银辉无异议。被告大军公司对真实性、合法性、关联性均有异议。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
3、医疗费发票1份，拟证明原告支付医疗费用的事实。被告郑银辉无异议。被告大军公司对真实性、合法性、关联性均有异议。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
4、鉴定意见书、鉴定费发票1组，拟证明原告的伤残等级、三期及支付鉴定费等事实。被告郑银辉无异议。被告大军公司对真实性、合法性、关联性均有异议。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
5、证人郑某的证言，证明其和原告等人一起干活，报酬由用工企业发放，做点工。2015年2月9日下午，在大军公司安装风管时，韩迪权摔倒受伤，后送医院抢救的事实。被告郑银辉认为证人郑某的证言属实。被告大军公司提出异议。本院对证人郑某的证言证明其和原告等人在大军公司安装风管时，于2015年2月9日下午，韩迪权摔倒受伤，后送医院抢救的事实予以采信。
被告郑银辉未向本院提交证据。
被告大军公司为证明其抗辩理由和反诉主张成立，向本院提供下列证据，经质证，本院作如下认定：
1、民事裁定书1份，拟证明原告明知与本被告没有雇用关系，却在2016年起诉大军公司，致大军公司鉴定费损失的事实。被告郑银辉无异议。原告对真实性无异议，对关联性提出异议，认为当时原告撤诉的理由不是因为明知没有雇用关系而撤诉，撤诉理由是当时正好赔偿标准要变化，为维护原告的权益而撤诉。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
2、结算清单1份，拟证明本被告与被告合森公司存在买卖关系的事实，有合理理由相信被告郑银辉是代表被告合森公司一方。原告对真实性没有异议，对证明内容有异议。被告郑银辉对真实性没有异议，但其与被告合森公司只是买卖关系。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
3、鉴定缴费单、支付凭证1组，拟证明因原告滥用诉权，导致反诉原告司法鉴定费损失2370元的事实。原告对真实性没有异议，对关联性有异议。被告郑银辉对真实性没有异议。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
4、法律服务委托合同、律师费发票1组，拟证明因原告滥用诉权，导致反诉原告律师费损失9000元的事实。原告对真实性没有异议，但不知实际是否发生。被告郑银辉是否实际发生不知情。经审查，本院对证据的真实性予以采信。
针对上述证据的认定和各方当事人陈述，本院认定事实如下：被告郑银辉给被告大军公司厂房安装储存风管，叫原告韩迪权等人一起干活，储存风管由被告郑银辉向被告合森公司购买，货款由被告大军公司支付给被告郑银辉，劳务工资郑银辉向大军公司结算后由郑银辉支付。2015年2月9日下午1时左右，原告韩迪权在安装储存风管时，因脚手架倾倒摔至地面受伤。韩迪权受伤后，经医院诊治，共住院11天。经鉴定，原告损伤构成十级伤残，伤后的误工期限为300日，护理期限为60日（含住院期间），营养期限为90日，后续医疗费8000元，花费鉴定费2370元。2016年4月，韩迪权向本院起诉，期间大军公司对原告的损伤申请重新鉴定，经本院委托鉴定，原告的损伤构成十级伤残，误工期限为270日，护理期限为60日，营养期限为90日，后续医疗费8000元，大军公司支付鉴定费2370元。2016年9月23日，原告韩迪权向本院提出撤诉申请，同日，本院作出裁定准许原告韩迪权撤回起诉。在该案审理中，大军公司并委托律师为诉讼代理人，支付律师费9000元。
原告的损失，本院认定如下：
1、医疗费22436.40元（包括后续医疗费8000元）。
2、误工费42570元。本院委托鉴定的误工期限为270日，以157.67/天计算，故认定误工费42570元。
3、护理费4184元。经鉴定，护理期限为60日，原告住院期间的护理费以157.67/天计算，出院后的护理费以50元/天计算。合计4184元。
4、营养费2700元。经鉴定，原告的营养期限为90日，本院认为原告的营养费以30元/天为宜，故营养费合计2700元。
5、残疾赔偿金52938元。
6、住院伙食补助费330元。原告住院11天，以30元/天计算。
7、交通费200元。原告主张500元，但没有提供相应的交通费票据，本院结合原告的损伤，并结合就诊等情况，酌情认定交通费200元。
8、鉴定费2370元。
本院认为：被告郑银辉给被告大军公司厂房安装储存风管，叫原告韩迪权等人一起干活，储存风管由被告郑银辉向被告合森公司购买，货款、劳务工资由郑银辉向大军公司结算后由大军公司支付给郑银辉，这表明大军公司与郑银辉之间存在承揽关系。被告郑银辉在安装储存风管中雇用原告韩迪权等一起干活，被告郑银辉与原告韩迪权等人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告韩迪权提供劳务，接受劳务的被告郑银辉应当对工作安全负责，但其未能确保安全工作，对该起事故的发生应承担相应的责任。原告从事相应的工作，在工作过程中应具备自我保护的能力，应当对自身的工作安全尽到审慎、合理的注意义务，但其对自身安全没有尽到注意义务，对事故的发生亦有一定的过错，可减轻侵害人的责任。被告大军公司作为定作人，应该审查承揽人被告郑银辉是否有相应资质以及安全生产工作的条件，现因审查不严、选任不当引起该起事故的发生，亦应当承担相应的赔偿责任。综上，本院酌情认定被告郑银辉对原告损失承担40%的责任，被告大军公司对原告损失承担30%的责任。被告郑银辉与被告合森公司之间系买卖关系，原告与被告合森公司之间不存在劳务关系，原告要求其共同赔偿损失的请求，于法不符，本院予以驳回。被告大军公司提出安装储存风管是其与被告合森公司之间的买卖关系，是被告合森公司售后服务的一项义务的抗辩不能成立。反诉被告韩迪权曾起诉反诉原告大军公司等赔偿损失，后撤回起诉，是当事人行使诉讼权利的行为，现大军公司提出要求赔偿鉴定费、律师费损失的反诉请求，理由不足，本院不予支持。被告合森公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告郑银辉赔偿原告韩迪权医疗费22436.40元、误工费42570元、护理费4184元、营养费2700元、残疾赔偿金52938元、住院伙食补助费330元、交通费200元、鉴定费2370元，合计127728.40元的40%即51091.36元。
二、被告宁波大军长毛绒有限公司赔偿原告韩迪权医疗费22436.40元、误工费42570元、护理费4184元、营养费2700元、残疾赔偿金52938元、住院伙食补助费330元、交通费200元、鉴定费2370元，合计127728.40元的30%即38318.52元。
以上第一、二款项限于本判决发生法律效力后十日内付清。（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
三、驳回原告韩迪权的其他诉讼请求。
四、驳回被告宁波大军长毛绒有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案本诉案件受理费2991元，反诉案件受理费84元，合计3075元，减半收取1537.50元，由原告韩迪权负担450元，被告郑银辉负担587.50元，被告宁波大军长毛绒有限公司500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为：37×××92，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 陈苗荣
二〇一七年四月十七日
书记员 俞 琼