山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁10民终1499号上诉人（原审被告）:姜淑英，女，1962年6月11日出生，汉族，住威海市文登区。上诉人（原审被告）：文登市恒润木材综合加工厂，住所地威海市文登区环山街道办事处口子后村。负责人：姜淑英，厂长。上述二上诉人之共同委托诉讼代理人：姜英辉（系姜淑英之夫），男，1962年1月24日出生，汉族，住威海市文登区。被上诉人（原审原告）：于浩，男，1978年5月17日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：殷永丽（系于浩之妻），女，1980年3月27日出生，汉族，住址同上。原审被告：王秀杰，男，1966年10月16日出生，汉族，住威海市文登区。原审被告：姜英辉，男，1962年1月24日出生，汉族，住威海市文登区。上诉人姜淑英、文登市恒润木材综合加工厂（以下简称恒润木材加工厂）因与被上诉人于浩、原审被告王秀杰、姜英辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服威海市文登区人民法院(2014)威文经民一重字第22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。姜淑英、恒润木材加工厂上诉请求：变更原判决第一项，驳回于浩对姜淑英、恒润木材加工厂的诉讼请求；于浩承担诉讼费用。事实和理由：一、案涉建筑系临时性建筑，不适用建筑法的相关规定，施工承包单位无需具备相应的施工资质，本案中姜淑英、恒润木材加工厂不应承担连带赔偿责任。一审法院适用《建筑工程施工许可证管理办法》有误，该办法调整的是工程办理施工许可证的问题，且临时性建筑工程不适用该办法。二、假设姜淑英、恒润木材加工厂应承担赔偿责任，一审认定的过错比例不当。因下雨原因木材加工厂要求停工，王秀杰和于浩私自到现场施工，后于浩在王秀杰要求停工后仍不听劝阻擅自登上屋顶，且未使用梯子登顶，严重违规操作，导致事故发生，应自行承担主要责任，姜淑英、恒润木材加工厂应承担不超过10%的责任。于浩辩称，请求维持原判，一审诉讼过程中尚未产生后续治疗费，后于浩因取钢板住院十天产生了后续治疗费，包括住院费13792.64元、住院伙食补助费300元、护理费2592元、误工费7778元，共计24612.64元。王秀杰述称，请求法院依法裁判。姜英辉述称，同意姜淑英、恒润木材加工厂的上诉意见，一审判决有误，根据合同法第251条规定，承揽人应自担作业风险，定做人不应当承担责任，恒润木材加工厂定做的是简易板房，不需要资质。于浩向一审法院起诉请求：要求姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂、王秀杰连带赔偿其医疗费92073.77元、住院伙食补助费1080元、护理费9000元、误工费38125元、鉴定费2100元、伤残赔偿金237418元、被扶养人生活费39529元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金4000元，合计438325.77元。重审过程中，于浩变更诉讼请求，主张其损失包括伤残赔偿金138798元、被扶养人生活费24023.34元、医疗费92073.77元、住院伙食补助费1080元、误工费25927.4元、鉴定费2600元、后续治疗费15000元、护理费7776元、精神损害抚慰金4000元，共计308678.5元。扣除王秀杰已经赔偿的58000元，剩余250678.5元，要求姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂、王秀杰连带赔偿。一审法院审理查明：姜英辉与姜淑英系夫妻关系。恒润木材加工厂系姜淑英投资设立的个人独资企业。2013年5月王秀杰通过案外人隋锡常介绍为恒润木材加工厂厂区建设简易板房房屋屋顶，于浩受王秀杰雇佣参加了施工。王秀杰没有相关施工资质。2013年5月30日于浩在施工期间从高处摔下受伤。当日于浩即被送往山东省文登整骨医院接受治疗，住院治疗36天，花销医疗费92073.77元，王秀杰为于浩垫付了其中的58000元。于浩住院期间及出院后由其妻滕永丽护理，于浩、滕永丽均为城镇居民。于浩的被扶养人为其女儿于淼，于淼2006年5月21日生，系城镇居民。2016年5月20日，山东永鼎司法鉴定中心对于浩的伤残等级、误工时间、护理时间及人数、后续治疗费进行鉴定后，出具了鲁永司鉴中心【2016】临鉴字第223号鉴定意见书，鉴定意见为于浩腰部损伤符合九级伤残，右下肢损伤符合十级伤残；于浩伤后误工时间为10个月（含住院时间及后续治疗时间）；于浩伤后需1人陪护3个月（含住院时间及后续治疗时间）；于浩后续治疗费用预计15000元。对有争议的证据及事实，一审法院认定如下：1.关于涉案房屋的性质问题。在本案原审过程中，为确定于浩参与施工建设的涉诉房屋建筑面积，一审法院依职权至事故现场进行了现场勘查，经勘查测量该涉诉房屋为一层房屋，建筑长度为48米，宽度为6.8米，高度为3.5米，建筑面积为326.4平方米。对此姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂提交其与威海市文登区环山街道办事处签订的协议书及该办事处城建科向恒润木材加工厂发放的通知，证实涉案建筑已被环山办事处定性为临时性违规简易仓库。于浩不认可姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂的主张，并提交环山办事处城建科出具的说明，该说明记载，环山街道办事处于2013年1月1日发现恒润木材加工厂在其辖区内违规占地建设，故就该违规建筑物的拆除事宜与恒润木材加工厂签订协议，要求其立即停止违规建筑物的建设，已建违规建筑同意其可以暂作仓库使用。后办事处发现恒润木材加工厂并未停止建设违法建筑的行为，建设科于2013年7月16日向恒润木材加工厂下发严禁其继续私自占用土地进行违章建设的通知。同时说明建设科没有权限对建筑物的性质进行界定，关于通知中的“临时性违规简易仓库”的说法，不具有对建筑物性质进行界定的作用。于浩据此主张，其参与施工的房屋建筑面积超过300平方米，根据相关规定，建筑面积超过300平方米的建筑施工应当由具有相关施工资质的单位进行施工。恒润木材加工厂将该工程发包给没有施工资质的王秀杰，对于于浩受王秀杰雇佣在施工过程中受伤产生的损失应当承担连带赔偿责任。姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂对环山办事处城建科出具的说明的真实性没有异议，认可环山办事处无权界定涉案房屋是否属于临时性建筑，但主张涉案房屋在客观上系临时性建筑。为查明涉案房屋是否符合临时性建筑的特征，2016年8月24日一审法院依职权再次到事发现场进行勘察并拍摄了现场照片6张，双方当事人对上述照片的真实性均无异议。姜英辉亦陈述，涉案的房屋南向山头位置在2015年拆除了大约11米左右。于浩主张该行为属于改建，不属于拆除。姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂主张因为涉案建筑是临时建筑，拆除很正常。《城乡规划法》第四十四条规定，在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。临时建设影响建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的，不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。《土地管理法》第五十七条规定，建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关土地行政主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地期限一般不超过二年。在本案中，根据双方提交的证据可证实，环山街道办事处在2013年1月1日即发现涉案建筑正被违规建设，2013年5月30日于浩在铺设涉案建筑最后几片屋顶彩钢瓦时坠落受伤，后涉案建筑投入使用。姜英辉自认2015年涉案房屋拆除了11米左右，但被拆除的房屋部分仅占整个涉案建筑的一小部分。2016年8月24日一审法院到事发现场进行勘察时，剩余的涉案建筑仍处于使用状态，故对2015年恒润木材加工厂拆除部分涉案房屋的行为，应认定为恒润木材加工厂对涉案建筑的改建。恒润木材加工厂建设的涉案建筑未经县级人民政府城乡规划主管部门批准，使用土地的期限也远远超过二年，姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂主张涉案建筑是临时建筑，无事实依据及法律依据，不予认定；2.关于于浩对此次的事故发生是否存在过错，及过错大小问题。姜英辉、姜淑英、恒润木材加工厂、王秀杰均主张，于浩在参与施工建设的涉诉房屋过程中，不听劝阻贸然施工，致使其从涉案建筑屋顶摔下受伤，于浩应当承担过错。于浩作为完全民事行为能力人，在从事具有一定危险性的劳务活动中未尽合理注意义务，致使此次事故发生，其自身应当承担部分责任，该责任比例酌定为20%。王秀杰作为于浩的雇主，对于浩从事的具有一定危险性的劳务活动未进行合理安排布置，也未提供足够的安全保障措施，王秀杰对此次事故的发生应承担主要责任，酌定为80%；3.于浩因此次事故造成的合理损失的数额，确定为287910.63元，包括医疗费92073.77元、住院伙食补助费1080元（30元/天×36天）、伤残赔偿金138798元（31545元×22%×20年）、被扶养人生活费19655.46元（19854元×9年×22%÷2人）、误工费25927.4元（31545元/年÷365天×300天）、护理费7776元（86.4元/天×90天）、鉴定费2600元。经鉴定，于浩腰部损伤符合九级伤残，右下肢损伤符合十级伤残。给于浩的精神造成一定的损害，于浩主张精神损害抚慰金4000元过高，酌定为3000元。因于浩主张的后续治疗费未实际发生，存在不确定性，不予认定，于浩可在该损失实际发生后另行主张。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中于浩在从事劳务过程中受伤，作为其雇主的王秀杰应当按照其应承担的80%的过错责任，对于浩因此次事故产生的合理损失及精神损害抚慰金进行赔偿。故王秀杰应当赔偿于浩合理损失230328.5元【（医疗费赔偿92073.77元+住院伙食补助费1080元+伤残赔偿金138798元+被扶养人生活费19655.46元+误工费25927.4元+护理费7776元+鉴定费2600元）×80%】及精神损害抚慰金3000元。扣除王秀杰已经向于浩垫付的58000元，王秀杰还应当赔偿于浩175328.5元。《建筑工程施工许可管理办法》第二条第二款规定“工程投资额30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证……”，本案于浩参与施工的房屋建筑面积超过300平方米，根据相关规定，建筑面积超过300米的建筑施工应当由具有相关施工资质的单位进行施工，恒润木材加工厂将该工程发包给没有施工资质的王秀杰，故恒润木材加工厂应当对于浩受王秀杰雇佣在施工过程中受伤产生的合理损失承担连带赔偿责任。恒润木材加工厂作为姜淑英投资设立的个人独资企业，姜淑英对外独立承担民事责任，故姜淑英对恒润木材加工厂不足清偿的债务承担连带责任。而姜英辉作为姜淑英之夫，对于浩因此次事故产生的合理损失及精神损害抚慰金不应承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条，《中华人民共和国土地管理法》第五十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、王秀杰赔偿于浩医疗费92073.77元、住院伙食补助费1080元、伤残赔偿金138798元、被扶养人生活费19655.46元、误工费25927.4元、护理费7776元、鉴定费2600元，合计287910.63元的80%即230328.5元以及精神损害抚慰金3000元，共计233328.5元。兑除王秀杰已垫付的赔偿58000元，余款175328.5元，由王秀杰于判决生效后十日内付清。恒润木材加工厂对上述金额承担连带赔偿责任。姜淑英对恒润木材加工厂不足清偿的债务部分承担连带清偿责任；二、驳回于浩要求王秀杰赔偿其他损失的诉讼请求；三、驳回于浩要求恒润木材加工厂、姜淑英赔偿其他损失的诉讼请求；四、驳回于浩要求姜英辉赔偿其各项损失及精神损害抚慰金的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5061元，由于浩负担1521元，王秀杰、恒润木材加工厂负担3540元。二审中，于浩提交加盖有山东省文登整骨医院印章的病历及收费票据复印件一份，拟证实其后续治疗及医疗费花销情况费用情况，因一审诉讼过程中该费用尚未产生，故一审未予提交，其中医疗费经商业保险报销4000元。经质证，姜淑英、恒润木材加工厂、姜英辉对上述证据无异议，但认为于浩应另案主张后续治疗费，对于浩第一次住院的治疗费应查清其是否报销及报销数额。王秀杰对上述证据无意见。对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，关于恒润木材加工厂、姜淑英应否承担连带赔偿责任的问题。临时性建筑是指因生产、生活需要临时建造使用、结构简易并在规定期限内必须拆除的建（构）筑物或其他设施。根据我国城乡规划法、土地管理法的相关规定，建设临时性建筑应当经城乡规划主管部门批准，且其使用年限一般不得超出二年，并应当在批准的使用期限内自行拆除。本案中，案涉厂房并未取得任何基于建设临时性建筑的审批手续，且根据威海市文登区环山街道办事处与恒润木材加工厂于2013年1月1日签订的协议，该协议系因后者违规建设而针对违规建筑物达成的后续处理方案，并非认定案涉厂房为临时性建筑的审批文件，即违规建筑并不等同于临时性建筑，且该街道办事处城建科亦已就其通知中的“临时性违规简易仓库”的说法作出说明。另，参照《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条之规定，承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。法律法规之所以规定发包方需将建筑工程发包给具备相应的施工资质的施工方，系为保障工程质量及施工时的安全生产条件，恒润木材加工厂将工程发包给不具备施工资质的王秀杰，显与法律法规之主旨不符。换言之，即使涉案厂房系临时性建筑，其也应依规合法建设，并不意味着对临时性建筑进行施工就可以任意为之。综上，恒润木材加工厂、姜淑英主张案涉厂房系临时性建筑、其不应承担连带赔偿责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于责任比例问题，对于案涉事故的发生，于浩在施工过程中未尽合理注意义务，自身存在一定过错，但主要责任在于王秀杰没有相应的施工资质、对施工现场未采取必要的安全防护措施及妥善的安排调度，故一审认定的责任比例并无不当，本院予以维持。关于于浩的后续治疗费，因一审诉讼时该费用尚未实际发生，一审法院认为该费用存在不确定性，故未予支持，于浩对此并未提起上诉，且其在二审时主张的后续治疗费数额已超过其一审时主张的数额，姜淑英、恒润木材加工厂对该项内容亦不同意在本案中一并处理，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条之规定，本院对此不予直接处理，于浩可另案主张。综上所述，姜淑英、恒润木材加工厂的上诉请求，理由不当，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项，第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3186元，由姜淑英、文登市恒润木材综合加工厂负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  方 波审判员  潘 慧二〇一七年九月二十九日书记员  许 彤