江西省瑞昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）瑞民初字第1887号
原告钟德兵。
原告汪建新。
以上原告共同委托代理人应光华，九江市浔阳区甘棠法律服务所法律工作者。
以上原告共同委托代理人涂莉，九江市浔阳区甘棠法律服务所法律工作者。
被告九江瑞华二手车交易市场有限公司。。
法定代表人张华，总经理。
被告张华。
被告陈国香，系被告张华妻子。
以上被告共同委托代理人张先详。
原告钟德兵、汪建新诉被告九江瑞华二手车交易市场有限公司、张华、陈国香合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王国山任审判长，与人民陪审员柯长青、周庆生组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告钟德兵、汪建新及其委托代理人应光华，被告九江瑞华二手车交易市场有限公司、张华、陈国香共同委托代理人张先详到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告九江瑞华二手车交易市场有限公司为了打入九江地区市场，于2014年11月16日与原告达成《合伙经营合同》，协议约定：1、自签订合同起，永久性合作经营，九江地区只设立一家。2、原告借款人民币30万元给被告，用于启动九江瑞华瑞昌交易市场。3原被告合作在九江市开设总公司办事处，由原告方经营。4、双方应按合同约定的条款履行各自的义务，如不能按合同约定履行，违约方支付违约金15万元。合同签订后，原告按照合同约定履行了支付义务，当天将人民币30万元通过江西省农商银行新湖支行转账汇入被告张华的银行账户，被告张华向原告出具了借条一份，陈国香作为保证人在该借条上签字并摁印。但被告收取该笔借款后迟迟未按合同履行，而是于2015年5月22日为他人在九江地区设立了九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司。综上，被告的行为严重违反了合同的约定，损害了原告的合法权益，特依据相关法律规定，诉至法院，请求：1、继续履行原被告双方签订的《合作经营合同》，为原告在九江地区设立总公司办事处，并要求被告注销九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司。2、判令被告归还借款30万元。3、判令被告支付合同违约金15万元。4、被告陈国香对上述款项承担连带保证责任。5、案件受理费由被告承担。
为支持其诉讼主张，原告向本院提交了如下证据材料：1、《合伙经营合同书》一份。证明原被告签订合同的真实性，合同内容是九江地区设立总公司办事处，启动瑞华交易市场，而且在九江地区只能设立一家。2、借条和银行汇款凭证各一份。证明被告张华、陈国香于2014年11月16日向原告借款30万元的事实。3、被告公司营业执照、机构代码等。证明被告公司的主体资格。4、九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司营业执照一份。证明被告违约，另开设了一家公司，应当予以撤销。
被告共同辩称：2014年签订的合伙合同，华瑞公司已经申办营业执照，合同只是约定总公司为其提供票务服务，公司为原告成立公司已经做了前期工作。九鼎公司是华瑞公司在九江办的分公司，不是原告所说的合伙关系。张华收到的30万元是事实，但这30万元是用于与原告的合伙事务，被告已经为原告办理了相关证照，证件都已经办了，30万元都是用于证照办理，只是由于政府的政策原因，原告开不了业不能归责于被告方，被告已经按照合同履行了相关义务，不存在违约一说。
被告向本院提供了如下证据材料：1、企业信息一份。证明九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司的经营范围是为总公司开展业务提供咨询服务，是被告公司的分公司，并非合伙关系。2、营业执照一份。证明九江瑞华二手车交易市场有限公司的经营范围。3、关于撤销“九物发2014.18号文件”的请示报告及九商字（2014）69号文件各一份。证明九江市物资集团公司牵头下发的九物发（2014）18号文件主体不符，且有明显的市场垄断行为，应予撤销。原告在合同签订以后不能如期开业，纯属受政府的政策影响，受政府直接管控，与被告无关，责任不在被告。
在庭审过程中，被告对原告提供的证据发表了如下质证意见：对证据1的真实性没有异议，但合同只是对票务进行了约定，并不是原告所说的业务；对证据2、3没有异议；对证据4的真实性没有异议，但不能达到原告的证明目的，被告没有违反合同约定，原告公司与九鼎公司的经营范围不一样。
原告对被告的证据1、2没有异议；对证据3的证明目的有异议。
本院对原被告双方无异议的证据材料予以认定，对有异议的证据材料，将结合案件事实及其他证据材料做综合分析认定。
根据当事人的陈述及提供的证据材料，结合庭审质证和综合认证，本院认定本案事实如下：
2014年11月16日，原告与被告九ＸＸ瑞二手车交易市场有限公司在协商一致的基础上签订《合伙经营合同书》，合同约定：1、自签订合同起，永久性合作经营，九江地区只设立一家。2、被告公司必须提供具有二手车市场的合法经营资质和证照，原告需要二手车交易票据，被告公司必须无条件提供。3、原告借款人民币30万元给被告，用于启动九江瑞华瑞昌交易市场。4、原告在九江市经营的人员安排、场地投资与被告公司无关，场地投资的利润被告公司不参与分成。5、被告公司在九江市分公司交易票服务费占38%，原告占62%。6、如受政府政策影响、不可抗力的原因，不能开业，原告不追究被告公司的责任，如在规定的45天内不能开张营业，被告无条件退还借款，并支付相关利息（按月息2%收取），借款本金在2个月内还清。如政府同意在九江开张，则开票后向收回被告的借款30万元，再按比例分成。等等。另外，合同还对双方的责任义务进行了约定。双方应按合同约定的条款履行各自的义务，如不能按合同约定履行，除赔偿经济损失外，另追加违约罚金15万元。
合同签订后，原告当天将人民币30万元通过江西省农商银行新湖支行转账汇入被告张华的银行账户，被告张华、陈国香向原告出具了借条一份。
2014年4月22日，被告公司在九江市登记设立了九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区分公司，公司负责人汪建新（本案原告之一）。公司经营范围：为总公司开展业务提供咨询服务。后因多方面原因至今未开业经营。
2015年5月22日被告公司在九江市设立了九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司，公司负责人汪磊。公司经营范围：为总公司开展业务提供咨询服务。
综上，原告认为被告的行为严重违反了合同的约定，损害了原告的合法权益，特诉至法院，请求：1、继续履行原被告双方签订的《合作经营合同书》，为原告在九江地区设立总公司办事处，并要求被告注销九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司。2、判令被告归还借款30万元。3、判令被告支付合同违约金15万元。4、被告陈国香对上述款项承担连带保证责任。5、案件受理费由被告承担。
本院认为，原告与被告九江瑞华二手车交易市场有限公司在协商一致的基础上签订了《合伙经营合同书》，合同内容并不违法，且属当事人的真实意思表示，应属有效合同。原、被告双方应当按照合同内容履行各自的合同义务。从当事人提供的证据材料来看，被告九江瑞华二手车交易市场有限公司在九江先后设立了九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区分公司和九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司，且九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司是在原被告签订合同以后设立的，从两个公司的营业执照和企业信息来看，其经营范围一致，违反了原被告合同约定的九江市只允许设立一家的限制性规定，应认定被告公司违约，被告九江瑞华二手车交易市场有限公司应当承担相应的违约责任。九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司是依法登记设立的，其能否注销应取决于该公司是否具备注销条件，且涉及第三人的民事权益，不属于法院直接审查和处理范围，故对原告要求注销九江瑞华二手车交易市场有限公司开发区九鼎分公司的诉讼请求不予支持。被告张华、陈国香所借的款项，在合同中已有明确注明是用于九江瑞华二手车交易市场有限公司瑞昌交易市场，其借款行为应认定为职务行为，应由被告九江瑞华二手车交易市场有限公司负责偿还，被告张华、陈国香对该款项应承担连带清偿责任。原告未能提供被告公司因违约所造成的经济损失的具体数额及构成，且被告主张合同约定的违约金明显过高，依据合同法的相关规定，应综合酌定违约金的赔付数额。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：
限被告九江瑞华二手车交易市场有限公司在本判决生效后十日内一次性偿还原告钟德兵、汪建新借款本金300000元，并以未还借款本金为基数，自2014年11月16日起按月利率2%支付资金占用期间的借款利息，直至还清借款为止。被告张华、陈国香对上述借款本息承担连带清偿责任。
限被告被告九江瑞华二手车交易市场有限公司在本判决生效后十日内一次性支付原告钟德兵、汪建新的合同违约金50000元。
驳回原告钟德兵、汪建新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8050元，由被告九江瑞华二手车交易市场有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，连同上诉费，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审 判 长 王国山
人民陪审员 柯长青
人民陪审员 周庆生
二〇一六年八月十八日
书 记 员 徐卿卿