江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终346号
上诉人（原审被告）陈某甲，居民。
委托代理人左兵，江苏知本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈某乙，居民。
委托代理人李昌国、秦悌兵，江苏法鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈某丙，居民。
被上诉人（原审原告）陈某丁，居民。
委托代理人宋长标，盐城市盐都区楼王法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）徐某，居民。
上诉人陈某甲因与被上诉人陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某法定继承纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第3059号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明，1976年左右被继承人陈某与案外人马某结婚，生育长女陈某丁、长子陈某甲，后双方离婚。××××年××月，陈某与案外人徐某登记结婚，婚后生育次子陈某乙，领养一女陈某丙，2006年徐某向一审法院起诉离婚，后经一审法院判决准予离婚。××××年××月××日，陈某与徐某登记结婚，婚后未生育子女。2014年5月30日7时左右陈某因病去世。
2008年4月2日，陈某在建行存入四笔款项，金额分别为30万元、20万元、40万元及65534.94元。2011年4月8日，陈某将上述四笔存款本息取出后重新存成四笔，金额分别为30万元、20万元、40万元及236760.09元。2014年5月31日上午，陈某甲将上述存款取出，本息合计1250575.73元。
2013年年底陈某将30万元出借给盐城市盐都区大纵湖镇财政所（以下简称大纵湖财政所）。2014年10月9日，陈某甲将此款取出，本息合计318070元。陈某甲于当日向大纵湖财政所出具一份保证书，载明：“有关陈某生前借给大纵湖镇财政所叁拾万元借款现由我负责收回，如今后因此款发生争议一切责任由我负责处理并承担责任。”
2014年5月，陈某农行存款余额176000元（取整），陈某死亡后余额26000元。2014年7月26日，陈某甲将陈某农行账户存款26000元取出。
陈某系六级伤残军人，政府部门发放的优抚金余额24630.8元，现存于江苏盐城农村商业银行股份有限公司盐都区支行（账号：3209022301109000869540）陈某名下。
陈某系健盛公司股东，原持有该公司股份96.43%，2006年与徐某离婚时分割部分给徐某后余57.86%股份。至死亡前陈某持健盛公司55.3571%股份。
盐城市区五星小区康居苑10幢301室及04室车库登记在陈某名下。2014年7月7日，徐某以徐某、陈某乙、陈某丙、陈某甲、陈某丁为被告向一审法院提起诉讼，主张陈某生前将上述房产赠与徐某，要求确认该房产归其所有。2015年1月4日，徐某撤回起诉。2015年3月5日，徐某重新提起诉讼，该案尚在审理中。
2014年9月28日，陈某乙、陈某丙作为原告以陈某甲为被告、徐某为第三人提起本案诉讼，一审法院依法追加继承人陈某丁为共同原告参加诉讼。徐某经一审法院依法传唤，两次开庭均未到庭参加诉讼。
庭审中，陈某甲提供一份录音资料，其陈述该录音的形成时间是2014年5月30日下午5时，录音内容为陈某告知其银行卡密码。该录音无银行卡号及存款余额等信息，亦无无利害关系见证人在场。陈某乙对该份证据的质证意见为：对真实性不予认可，录音内容没有明确指明是银行卡及具体金额，陈某于当日晚7时左右去世，该录音距离陈某死亡仅一个多小时，陈某已处于弥留之际，不具有完全的民事行为能力，且该录音不具有遗嘱的法定形式，不能作为遗嘱使用。
2014年6月12日，徐某向陈某乙出具一份承诺书，承诺其应继承陈某的遗产份额全部转赠给陈某乙。2014年7月28日，徐某向陈某甲出具一份声明并与陈某甲签订一份协议，承诺将其应继承的遗产份额转让给陈某甲。
一审法院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，被继承人合法的遗产，由其享有继承权的继承人依法继承。（一）关于遗产的范围。陈某甲提供的录音资料中对话人不明，无明确的赠与的意思表示，亦没有无利害关系的见证人见证，不符合录音遗嘱的形式要求，故陈某个人的相关存款应作为遗产继承。1.陈某在建行的存款本息1250575.73元系其与徐某婚前所存，故该部分存款应作为陈某的个人财产由各继承人继承。2.一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用应视为夫妻一方的财产，故陈某的优抚金24630.8元应作为陈某的遗产。3.陈某甲在陈某死亡后取走的农行存款26000及大纵湖财政所借款318070元均系陈某与徐某婚后所存，应作为夫妻共同财产分出一半，一半为172035元归徐某所有，其余172035元作为遗产分割。4.陈某持有的健盛公司55.3571%的股份系其与陈三梅结婚前的个人财产，应作为遗产由各继承人继承。5.关于陈某所有的位于盐城市区五星小区康居苑10幢301室及04室的房产及室内的家具家电，因案外人徐某所诉的遗赠纠纷案件尚在审理过程中，本案暂不理涉。6.关于陈某甲辩称的其他财产，未能提供证据证实，不纳入遗产范围。（二）关于徐某转赠其应继承财产份额及其诉讼地位的问题。徐某先后向陈某乙、陈某甲出具承诺及声明，分别将其应得财产份额转让给陈某乙、陈某甲，且徐某经一审法院两次传唤都未到庭参加诉讼，其赠与的真实意思表示不明确，故本案对徐某财产份额的赠与不予理涉，如徐某自愿转赠他人，可自行处理。因徐某未表示放弃其实体权利，又不愿参加诉讼，根据法律规定应作为共同原告参加遗产继承，故一审法院依法将徐某列为原告。（三）关于各继承人的份额。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。1.陈某遗产中建行存款1250575.73元、农行存款及大纵湖财政所借款（一半）172035元，合计1447241.53元，应由各继承人均等继承，故陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某、陈某甲各继承人应继承的份额为284522.14元。徐某另应得一半的夫妻共同财产172035元，其合计应得款项为456557.14元。以上款项均由陈某甲实际控制，陈某甲应向各继承人支付相应份额。2.陈某在盐城农商银行的优抚金24630.8元亦应由各继承人均等继承，每人份额4926.16元。3.陈某持有的健盛公司55.3571%的股份亦应由各继承人均等继承，各继承人各占健盛公司11.07142%股份。一审判决：一、被继承人陈某所有的江苏盐城农村商业银行股份有限公司盐都区支行的存款24630.8元（账号：3209022301109000869540）归原告陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某所有，各人份额4926.16元。二、被告陈某甲应于判决生效之日起十日内向原告陈某乙、陈某丙、陈某丁各支付继承款284522.14元，向原告徐某支付继承款456557.14元。三、被继承人陈某持有的盐城市健盛畜禽药品有限公司55.3571%的股份由原告陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某、被告陈某甲各得11.07142%。如果被告未按本判决指定的期限完成给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费17300元，财产保全费5000元，合计22300元，由原告陈某乙、陈某丙、陈某丁、被告陈某甲各负担4000元，第三人徐某负担6300元。
上诉人陈某甲不服上述民事判决，向本院提起上诉称：第一、一审程序不合法。1.根据《民事诉讼法》第一百三十六条规定，关于五星小区康居苑10幢301室房产的遗赠纠纷正在审理过程中，一审法院应当裁定中止本案，待遗赠纠纷案件审理结案后，恢复本案审理。一审法院以“因案外人徐某所诉的遗赠纠纷案件尚在审理过程中”为由，判决本案暂不予理涉，缺乏法律依据。2.根据最高院关于贯彻执行《继承法》若干问题的意见第60条规定，徐某通过签订协议和发表声明的方式明确表示放弃继承权，且其经法院依法传唤未到庭参与诉讼，证明了放弃继承是其真实意思表示，人民法院依法不应再列其为当事人，更不应判决确认其的继承权利。第二、原审判决认定遗产范围错误。1.五星小区康居苑10幢301室应当依法认定为遗产进行分配，目前该房被徐某非法占有、使用。2.一审判决各继承人继承11.0742％的股份，无法执行。一审法院未对盐城市健盛畜禽药品有限公司资产全部被陈某乙实际非法独自占有、控制并非法转移、盗窃的事实未予认定。3.对陈某丁提供的陈某工商银行三张银行卡存款80033.27元、农村商业银行12222元未予查清判决，且一审法院对陈某在金融部分是否尚有其他存款也未与查清。4.一审法院将陈某生前已经进行赠与处分的财产列入法定继承遗产范围，不符合法律规定。一审中，上诉人已经提交了录音等相关证据。5.盐城市育才巷17号仓库中近20万畜禽水产品药品及三处保险柜中价值10万的金器等物被陈某乙盗取，亭湖区五星派出所不予查处。另，在二审审理中，上诉人提出两点上诉意见：1.陈某丙其收养行为未经民政机关登记，不具备继承人身份。2.判决主文第一项24630.8元漏列了陈某甲应有的部分。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人陈某乙答辩称：一审判决事实清楚、程序合法，上诉人的上诉理由无法律依据。1.关于五星小区301室房屋问题，该房屋权属问题尚在诉讼过程中，一审处理有法律依据。2.关于徐某应享受的份额，由于徐某在一审中先将其应享受的份额赠与给陈某乙，又因为陈某甲到其老家采取无理取闹的方式逼迫徐某违心的出具了承诺，作出了变更，后经陈某乙询问徐某后，又重新确认将其应享受的份额赠与给陈某乙。一审法院考虑徐某本人未到庭，又未放弃实体权利，追加其为原告，认定为本案合法继承人，对此我方认为徐某应将其享受的份额赠与给陈某乙是合法有效的。3.基于本案的遗产争议范围，一审法院已尽可能的查清应当分配的财产，不存在漏列或者错列的问题。4.关于上诉人认为其擅自领取的争议财产是被继承人陈某生前赠与，完全是错误的，与事实不符。其作为陈某的儿子，在陈某去世的当日及第二日，没有尽到儿子的职责和义务，瞒着其他的继承人擅自盗取银行存款，完全是一种非法侵占的行为，不存在其父亲单独对其赠与的行为。5.关于股份的问题，一审法院已在工商部门查实陈某所占健盛畜禽药品有限公司55.3571%的股份，并依法分配是公平合理的。6.关于陈某丁提供的银行存款80033.27元、农村商业银行12222元，我方认为如果确实有该证据，存在该存款我方也认可分配，但该笔存款现在去向不明，我方不清楚。7.关于其他陈某乙转移遗产不是事实，是上诉人杜撰的。对上诉人在二审审理中提出的上诉意见，答辩意见为：1.由于陈某与案外人徐某登记结婚后收养陈某丙，虽然没有办理收养手续，但是已经人民法院的生效法律文书确认陈某丙为养女，因此陈某丙具有法律上的继承人资格，参加继承。2.一审判决的数额正确。请求二审法院依法维持原判。
被上诉人陈某丙未作答辩。
被上诉人陈某丁答辩称：我支持上诉人的上诉意见。1.陈某生前赠与陈某甲的部分应该作为赠与处理，不应作为遗产处理，属于合法所得。2.陈某丁提出对五星小区的房屋进行遗产分割，一审未予处理，但实际上另案诉讼已经有生效判决了，且该另案诉讼生效文书也存在多处问题。3.在一审中陈某丁向法庭提交了其向银行部门了解到的80033.27元和12222元证据，但这两笔一审均未予处理。4.上诉人提出一审判决第一项，我方也认为是漏判，应该有陈某甲的份额。
本院查明的事实与一审查明的事实无异，对此本院予以确认。
本院认为，被继承人合法的遗产，应由享有继承权的继承人依法继承。本案中，被继承人陈某的合法遗产，应由其配偶、子女继承。
关于上诉人陈某甲提出的五星小区康居苑10幢301室应当作为遗产分割，且应裁定中止本案，待该房所涉的遗赠纠纷案件结案后再恢复本案审理的上诉理由，经查，该案经一审法院判决后，当事人提出上诉，该遗赠纠纷尚无生效判决，一审法院根据本案实际情形，对该房暂不处理并无不当。
关于上诉人提出的股份分配问题，据工商部门记载的信息，陈某享有盐城市健盛畜禽药品有限公司55.3571%的股份，一审法院结合本案中继承人的人数，判决各继承人均等继承该股份权利，符合法律规定。
对上诉人提出的一审法院对被上诉人陈某丁在一审中要求分割的工商银行存款80033.27元和农村商业银行存款12222元等未查清并判决的上诉理由，经查，一审中，被上诉人陈某丁并未提交该证据，故该上诉理由不能成立。
关于上诉人提出的被上诉人陈某乙非法占有、控制、盗窃公司资产及盗取仓库、保险柜内的相关财物等问题，经查，上诉人无证据证明该主张，一审对此不予处理并无不当。对上诉人提出的陈某生前赠与其1500000元银行存款不属于遗产范围的上诉理由，经查，上诉人提交的录音资料中对话人不明，无明确的赠与意思表示，亦无其他有效证据佐证，对上诉人的该上诉理由不予支持。
关于徐某是否应当追加为当事人的问题，因徐某先后向陈某乙、陈某甲出具承诺和声明，分别将其应得的遗产份额转让两人，而且徐某在一审、二审中均未到庭，没有表示放弃继承权，也不愿参加诉讼，因此，一审法院依法将徐某列为原告，符合法律规定。
关于上诉人提出的被上诉人陈某丙不属于继承人的问题，经查，在一审庭审法庭调查和法庭辩论中，上诉人对被上诉人陈某丙提出其系陈某养女、其与陈某系父女关系的意见和证据，均无异议。现二审中上诉人亦无证据证明被上诉人陈某丙与被继承人陈某未形成事实收养关系，故对该上诉理由不予支持。
关于上诉人提出的一审判决第一项漏判了上诉人的份额的问题，经查，判决主文第一项漏列了上诉人陈某甲的姓名，但数额是由陈某甲、陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某均分而计算，计算结果正确，对此应予纠正。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，依法应予支持。据此，依照《中华人民共和国继承法》第十三条第一款、第十七条第四款、第二十四条、第二十六条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第十八条第二项、最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国继承法﹥若干问题的意见》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字3059号民事判决第二项、第三项；
二、变更盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字3059号民事判决第一项为：被继承人陈某所有的江苏盐城农村商业银行股份有限公司盐都区支行的存款24630.8元（账号：3209022301109000869540）归原告陈某乙、陈某丙、陈某丁、徐某、被告陈某甲所有，各人份额4926.16元。
一审案件受理费17300元，财产保全费5000元，合计22300元，由上诉人陈某甲、被上诉人陈某乙、陈某丙、陈某丁各负担4000元，第三人徐某负担6300元。二审案件受理费17300元，由上诉人陈某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王迎付
代理审判员 程登健
代理审判员 王慧玲
二〇一六年四月五日
书 记 员 陈 婷
附录法律条文
1、《中华人民共和国继承法》
第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。
对被继承人尽了主要抚养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时间，可以多分。
有抚养能力和有抚养条件的继承人，不尽抚养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。
继承人协商同意的，也可以不均等。
第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。
自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注年、月、日。
代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。
遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。
第二十四条存有遗产的人，应当妥善保管遗产，任何人不得侵吞或争抢。
第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。
遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。
2、《中华人民共和国婚姻法》
第十八条有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：
（一）一方的婚前财产；
（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。
（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产。
（四）一方专用的生活用品。
（五）其他应当归一方的财产。
3、最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国继承法﹥若干问题的意见》
第六十条继承诉讼开始后，如继承人、受遗赠人中有既不愿参加诉讼，又不表示放弃实体权利的，应追加为共同原告；已明确表示放弃继承的，不再列为当事人。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。