上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初55799号
原告张锦玉，女，1960年3月13日生，汉族，住安徽省蚌埠市。
委托代理人潘正军，上海陈建华律师事务所律师。
被告陶佳畸，男，1986年3月31日生，汉族，住上海市闵行区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人陈雪松。
委托代理人王运建，上海达晨律师事务所律师。
委托代理人楚正楠，上海达晨律师事务所律师。
原告张锦玉与被告陶佳畸、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月7日公开开庭进行了审理，原告张锦玉委托代理人潘正军、被告陶佳畸、被告平安保险公司委托代理人楚正楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张锦玉诉称，2016年10月15日，被告陶佳畸驾驶牌号为沪ALXX**轿车在上海市浦东新区沪南公路5469弄时，与骑电动自行车的原告相撞，发生原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察大队(以下简称浦东交警)认定，本起事故被告陶佳畸承担主要责任，原告承担次要责任。沪ALXX**轿车在被告平安保险公司购买了交强险和商业险。原告的损失为：医疗费35,571.40元(人民币，下同)、住院伙食补助费590元、营养费2,400元、护理费3,600元、残疾赔偿金115,384元、残疾辅助器具费540元、误工费15,000元、交通费500元、鉴定费1,900元、精神损害抚慰金5,000元、衣损费500元、律师费5,000元，合计185,985.40元。故起诉要求上述损失由被告平安保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超过交强险责任限额的由被告平安保险公司在商业险责任限额内按责任比例向原告承担赔偿责任，仍有不足，由被告陶佳畸按责任比例向原告承担赔偿责任。
被告陶佳畸辩称,对本起事故的经过及责任认定无异议，肇事车辆在被告平安保险公司购买了保险，故原告损失应由被告平安保险公司赔偿,被告平安保险公司不赔项目其同意赔偿，但应按责任比例承担。另外，事故发生后，其支付医疗费1,827.51元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对本起事故的经过及责任认定无异议，同意在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。对原告的具体损失意见如下：医疗费应扣除住院伙食补助费及非医保用药；住院伙食补助费无异议；鉴定费、精神损害抚慰金应按责任比例承担；残疾赔偿金，原告的伤情不构成伤残，要求对伤残等级重新鉴定，即便构成伤残，也应按农村标准计算；误工费，原告已达退休年龄，不能存在误工，不予认可；营养费按每日30元计算；护理费按每日40元计算；交通费认可100元；衣损费认可200元；残疾辅助器具费不予认可；律师费不属保险赔偿范围。另外事故发生后，公司支付原告8,000元，要求在本案中一并处理。
原告张锦玉对被告陶佳畸支付医疗费1,827.51元，被告平安保险公司支付8,000元无异议，同意上述费用在本案中一并处理。
经审理查明，2016年10月15日，被告陶佳畸驾驶牌号为沪ALXX**轿车在上海市浦东新区沪南公路5469弄时，与骑电动自行车的原告相撞，发生原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。浦东交警认定，本起事故被告陶佳畸承担主要责任，原告承担次要责任。嗣后，原告至上海市浦东新区周浦医院住院及门诊治疗，其中住院29.5天，共花去医疗费36,905.91元(其中由被告陶佳畸支付1,827.51元)。住院期间，原告购买膝部固定带，花去360元，并购买拐杖，花去180元。经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人张锦玉左侧股骨内踝、胫骨平台、髌骨骨挫伤，左膝内侧副韧带损伤、左膝内外侧半月板损伤，左膝关节少量积液，经临床治疗，目前遗留左膝关节活动部分受限，构成XXX伤残。其损伤后的休息期150日、营养期60日、护理期60日。原告为此支付鉴定费1,900元。
另查明，沪ALXX**轿车在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险金额为100万元，并附加不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内。
再查明，事故发生后，被告平安保险公司支付原告8,000元。
又查明，原告系农村居民，事故发生前已在城镇居住一年以上。为本案诉讼原告支付律师费5,000元。
上述事实，由原、被告陈述、原告提供的道路交通事故认定书、律师费发票、证明、租房协议书、鉴定意见书、鉴定费发票、拐杖发票、膝部固定带发票各一份、医疗费发票十一张，被告陶佳畸提供的医疗费发票七张等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。本起事故根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告平安保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失，由被告平安保险公司在商业险范围内按80%责任比例向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告陶佳畸按80%责任比例向原告承担赔偿责任。
现被告平安保险公司认为原告的伤情不构成XXX伤残，要求对原告伤残等级及三期期限重新鉴定，本院认为，被告平安保险公司未提供足够的证据证实上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所的鉴定存在明显差错,故对被告平安保险公司要求重新鉴定的申请本院不予准许。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经核对医疗费发票，本院确认原告发生医疗费36,905.91元，被告平安保险公司要求扣除非医保费用与法无据，本院不予采信；2、住院伙食补助费，原告住院29.5天，本院按每日20元计算，确认上述费用为590元；3、营养费，经鉴定，原告营养期60日，本院按每日40元计算，确认上述费用为2,400元；4、护理费，经鉴定，原告护理期60日，本院按60日计算，本院每日60元计算，确认护理费为3,600元；5、误工费，原告误工期150日，但原告提供的证据与被告平安保险公司查勘笔录相悖，本院采信事发时被告平安保险公司查勘笔录中原告平时在家接送小孩的意见，对原告主张误工费不予认可；6、残疾赔偿金，本次事故造成原告XXX伤残，原告虽为农村居民，但事故发生前已在城镇居住一年以上，本院按2016年本市城镇居民人均可支配收入57,692元计算，确认上述费用为115,384元；7、精神损害抚慰金，本次事故造成原告伤残，无疑造成原告精神痛苦，本院综合考虑事故责任程度，酌定上述费用为4,000元，不再按责任比例承担；8、交通费，为就医及诉讼，原告难免产生交通费，本院酌定上述费用为300元；9、衣损费，本次事故造成原告受伤，难免造成原告衣物损，本院确认衣损费为200元；10、残疾辅助器具费，事故发生后原告支付残疾辅助器具费540元，上述损失系原告合理损失，本院予以确认；11、鉴定费，为确认原告的伤残等级及三期期限，原告支付鉴定费1,900元，本院综合考虑事故责任程度，确认上述费用为1,520元；12、律师费，本院综合考虑事故的责任程度和原告可获支持的赔偿金额，酌定上述费用为4,000元,不再按责任比例承担，由被告陶佳畸赔偿原告。综上，被告平安保险公司应赔偿原告156,695.93元，扣除已支付的8,000元，被告平安保险公司尚应赔偿原告148,695.93元，被告陶佳畸应赔偿原告4,000元，扣除已支付的1,827.51元，被告陶佳畸尚应赔偿原告2,172.49元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张锦玉148,695.93元；
二、被告陶佳畸于本判决生效之日起十日内赔偿原告张锦玉2,172.49元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,909元，减半收取计1,954.50元(原告张锦玉已预交)，由被告陶佳畸负担，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宣志慧
二〇一七年九月十八日
书记员 马逸云
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。