陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终412号
上诉人（原审被告）：神木县锦东矿业有限公司，住所地：神木县沙渠市场北信用社家属楼1单元201号。
法定代表人：折兴田，系该公司董事长。
委托诉讼代理人李志良，系该公司职工。
委托诉讼代理人：王涛，陕西秦北律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘某某。
委托诉讼代理人：冯亚林，神木县司法局“148”法律服务所法律工作者。
上诉人神木县锦东矿业有限公司（以下简称锦东矿业）因与刘某某经济补偿金纠纷一案，不服陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第02329号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人神木县锦东矿业有限公司上诉请求：1、依法撤销陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第02329号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案用人单位为神木县西沟三道河沙渠煤矿，该矿营业执照并未注销，具备民事行为能力，一审判决上诉人承担责任错误。二、被上诉人的诉请已超过时效，其请求应依法驳回。三、一审对双倍工资的认定违反法律规定，应依法撤销。四、被上诉人单方按劳动合同的程序解除不符合法律规定，一审判决上诉人支付补偿金应予撤销。五、被上诉人职业病诊断、工伤认定、劳动能力鉴定均未告知上诉人参与，程序违法，不能作为请求工伤赔偿的依据。
被上诉人刘某某辩称：一、神木县西沟三道河沙渠煤矿整改为锦东矿业，权利义务由变更后的法人享有和承担。二、神木县法院确认劳动关系后，职业鉴定邮寄送达，工伤认定劳动局网上公告送达，并未超过时效。三、上诉人单方解除劳动合同。四、被上诉人职业病诊断、工伤认定、劳动能力鉴定程序合法。
刘某某向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资88000元，违法解除劳动合同赔偿金112000元，一次性伤残补助金104000元，一次性工伤医疗补助金45615元，一次性就业补助金45615元，鉴定费200元，共计391430元。
一审法院认定事实：2004年3月1日至2009年6月30日期间，原告刘某某在原神木县西沟三道河村沙渠煤矿工作，工种为井下爆破员，但双方未签订劳动合同，单位未组织体检，亦未缴纳社会保险等费用。2009年6月份，原告因病回家，并于2010年12月份到神木县第二医院做了身体检查，原告怀疑自己患有职业病，就找到原神木县西沟三道河村沙渠煤矿负责人要求治疗并享受职业病待遇未果，原告即自行委托鉴定，证实为原告患有煤肺病。之后原告提起诉讼，请求确认劳动关系。神木县人民法院作出（2011）神民初字第01269号民事判决书，确认原告与原神木县西沟三道河村沙渠煤矿之间存在劳动关系。之后原告要求做职业病鉴定、工伤认定，榆林市疾病控制中心于2012年8月23日作出职业病诊断证明，榆林市人力资源和社会保障局于2013年4月2日作出榆人社伤险认定决字（2013）241号工伤认定书，榆林市劳动能力鉴定委员会又于2013年11月27日作出劳动能力鉴定结论，认定原告的劳动功能障碍等级为柒级。原告又向神木县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委以被申请人主体不适格为由，于2014年2月17日作出神劳仲案字（2014）第014号不予受理申诉通知书。故原告诉至本院。
另查：原神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿现已停业整改，陕西省人民政府于2010年12月14日作出陕政函（2010）214号《陕西省人民政府关于矿产资源整合实施方案的批复》，将原神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿与其他11家煤矿合并为“神木县锦东矿业有限公司”。
一审法院认为，原告在原神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿处连续工作五年又三个月之久，期间虽未签订劳动合同，但被告为原告提供劳动场所、机器设备、工具等，原告按照被告方的指示从事劳动，工资亦由用人单位按月发放，故原、被告从用工之日起即形成了事实上的劳动关系。原告在工作期间罹患尘肺病，应属工伤。原用人单位未按照国家规定给原告参加工伤保险，故原告请求按照工伤保险相关项目和标准给予相应补偿符合法律规定，应予支持。因原告离开原用人单位后再未上班，亦未要求继续履行劳动合同，故视为其劳动合同已终止，原告请求给付解除劳动合同的经济补偿应予支持。原告主张按照月平均工资8000元的标准予以补偿，被告亦未提供足够相反证据予以反驳，依法予以认定。被告未在规定期限内与原告签订劳动合同，原告请求支付未签订劳动合同的双倍工资差额符合法律规定，应予以支持。原告请求鉴定费200元，未提交相关证据，不予支持。原告曾经工作的用人单位神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿经政府整合之后并入被告锦东矿业，依照法律规定，企业法人分立、合并的，其权利义务应由变更后的法人享有和承担，故原神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿在整合之前的未尽义务应当由合并后的被告锦东矿业承担。依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款、《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十五条、《工伤保险条例》第十四条第（四）款、第三十七条、第四十三条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、由被告神木县锦东矿业有限公司于本判决生效之日起五日内一次性向原告刘某某支付未签订劳动合同的双倍工资88000元、解除劳动合同的补偿金44000元，一次性伤残补助金104000元，一次性工伤医疗补助金45615元，一次性就业补助金45615元，共计327230元。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告神木县锦东矿业有限公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，本案争议的主要焦点是刘某某与锦东矿业之间是否存在劳动关系；刘某某要求锦东矿业支付其未签订劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同经济补偿金以及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金是否应予支持的问题。
经查:2010年12月，经陕西省人民政府批准，神木县西沟三道河村沙渠煤矿与其他煤矿矿产资源整合为锦东矿业，其权利义务应由锦东矿业享有和承担。2011年12月2日，陕西省神木县人民法院作出（2011）神民初字第01269号民事判决，确认刘某某与神木县西沟三道河村沙渠煤矿从2004年3月1日起至2009年6月30日止存在劳动关系。判决已发生法律效力。故锦东矿业与刘某某存在劳动关系的事实，应予确认。锦东矿业认为其不应当承担责任之上诉理由不能成立，依法不予支持。
2009年6月30日之后，刘某某再未到神木县西沟三道河村沙渠煤矿处上班，视为双方的劳动关系终止。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第九十八条规定：本法自2008年1月1日起施行。本案中，刘某某于2004年3月1日起至2009年6月30日期间在原神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿工作，一直未签订书面劳动合同。其行为发生在《中华人民共和国劳动合同法》施行前，其以未签订劳动合同诉请赔偿二倍工资之请求无法律依据；另:《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2008年1月1日起，刘某某与神木县西沟乡三道河村沙渠煤矿未签订书面劳动合同，于2011年3月12日向神木县劳动仲裁委员会申请仲裁，故其以未签订劳动合同诉请赔偿二倍工资之请求已超过仲裁时效，依法不予支持。锦东矿业认为其不应当承担二倍工资之上诉理由成立，依法予以支持。
对于锦东矿业公司是否向刘某某支付各项赔偿费用的问题。2012年8月23日，榆林市疾病控制中心作出职业病诊断证明，结论为煤工尘肺壹期。2013年4月2日，榆林市人力资源和社会保障局榆人社伤险认定决字（2013）241号工伤认定书，认定刘某某属于工伤。2013年11月27日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，刘某某的劳动功能障碍等级为柒级。工伤认定书已发生法律效力，锦东矿业作为神木县西沟三道河村沙渠煤矿的承继企业，未按照国家规定给职工参加工伤保险，理应承担支付刘某某经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金的责任。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。本案中，刘某某主张其月平均工资为8000元，锦东矿业作为神木县西沟三道河村沙渠煤矿的承继企业，其有义务提供工资表等证据材料，锦东矿业未向法庭提交，理当承担举证不能的不利后果。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2012年8月23日，榆林市疾病控制中心作出刘某某煤工尘肺壹期的职业病诊断证明，刘某某主张按照月工资8000元的补偿标准并未超过陕西省2012年在岗职工平均工资的300%。故刘某某的一次性伤残补助金的赔偿标准应当按照8000元计算，即104000元（8000元/月×13月）。其终止劳动合同的经济补偿金为44000元（8000元/月×5.5月）。《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月;一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月;刘某某与神木县西沟三道河村沙渠煤矿从2004年3月1日起至2009年6月30日止存在劳动关系。故刘某某的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的补偿标准应按照陕西省2008年在岗职工平均工资计算，即一次性工伤医疗补助金33185元（26548元/年÷12月×15月），一次性伤残就业补助金33185元（26548元/年÷12月×15月）。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，依法予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第02329号民事判决第二项；
二、变更陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第02329号民事判决第一项为：神木县锦东矿业有限公司于本判决生效之日起五日内向刘某某支付经济补偿金44000元、一次性伤残补助金104000元、一次性工伤医疗补助金33185元、一次性就业补助金33185元，共计214370元。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由神木县锦东矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 李 炜