山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民一终字第118号
上诉人（原审原告）：任保堂，男，1979年9月2日出生，汉族，初中文化，农民。
委托代理人：刘希锋，山东敬人律师事务所律师。
委托代理人：焦连凤。
被上诉人（原审被告）：鄄城县公路管理局。
法定代表人：尚庆峰，局长。
委托代理人：于海寅，山东贵和律师事务所律师。
委托代理人：宋先锋。
上诉人任保堂因与被上诉人鄄城县公路管理局林木折断损害责任纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2013）鄄民初字第1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人任保堂的委托代理人刘希锋、焦连凤，被上诉人鄄城县公路管理局的委托代理人于海寅、宋先锋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告任保堂诉称，2013年8月11日下午，被告鄄城县公路管理局所属的259省道（鄄城至旧城）西闫庄村处公路旁的杨树被大风刮倒，当时处于倾斜状态。2013年8月12日凌晨3时40分，原告驾驶三轮摩托由北向南行驶到倾斜的树木时，该树突然倒下，砸在原告驾驶的三轮摩托车上，致原告受伤、车辆损坏的事故。原告受伤后被送往山东省立医院抢救治疗，后转入鄄城县人民医院住院治疗，花费巨额医疗费。故请求被告鄄城县公路管理局赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、勘查费、停车费等10万元，保留误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉权，诉讼费用由被告承担。
原审被告鄄城县公路管理局答辩称，一、原告诉称路边杨树被大风刮倒处于倾斜状态，公路养护人员一直没有处理，与事实不符。事实是树被大风刮倒之后，公路养护人员在第一时间就进行了处理，交警部门对事故处理的情况可以证明。二、路边树木的倾倒属于不可抗力，鄄城县公路管理局是无法避免和防范的，故鄄城县公路管理局依法不应当承担赔偿责任。三、交警部门出具的道路交通事故认定书认定鄄城县公路管理局无事故责任。综上所述，原告请求鄄城县公路管理局赔偿缺乏事实和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。
原审法院经审理查明，2013年8月12日凌晨3时40分，原告任保堂驾驶鲁R×××××号正三轮摩托车，沿259省道（鄄城至旧城公路）由北向南行驶到鄄城县古泉街道办事处西闫庄村时，与鄄城县公路管理局栽植在公路旁因刮风折断的树木相接触，致原告任保堂受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，鄄城交警大队经现场勘查、调查作出（2013）第0128号交通事故认定书，认定该起事故属于交通意外事故，各方均无导致道路交通事故的过错，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款的规定，确定：任保堂和鄄城县公路管理局均无事故责任。
原告提交从菏泽市公安局交通警察支队鄄城大队调取的山东交院交通司法鉴定中心、交通事故鉴定意见书及询问笔录，以证明原告驾驶的三轮车是被告树木折断压砸造成的，被告雇佣的护路员年龄过高，不可能很好地做好护路工作，本身具有严重过错。
原告申请证人赵某出庭作证，证人证实在事故发生当天凌晨2点半左右，证人到城里去批发蔬菜，路过事故地点时，树是歪的，但没有接触地面，证人凑活能通过，等到5点多钟，证人批发蔬菜回来时，发现树已经倒下了，看到原告的车在沟里，人也在沟里躺着，证人随即打“120”。
原告任保堂受伤后被送往鄄城县第二人民医院抢救治疗，花费门诊费1362.4元。随即转往山东省立医院抢救治疗，被诊断为：1.颈椎骨折、2.颈脊髓损伤、3.头颈部皮肤裂伤，共住院19天，花费医疗费75875.10元，住院期间16天为一级护理，其余3天为二级护理。2013年8月31日又转入鄄城县人民医院住院治疗9天，被诊断为截瘫，住院期间为二级护理，花费医疗费6681.45元，在鄄城县新农合报销2966.61元，自负医疗费3714.84元。2013年9月23日再次入住山东省立医院住院治疗4天，住院期间为二级护理，被诊断为颈脊髓损伤、颈椎骨骨折，花费门诊费22元，住院医疗费12302.70元。2013年10月16日原告在鄄城县第二人民医院支付医疗费42.53元，在新农合报销12.77元，自负医疗费29.76元。上述医疗费共计93284.8元。
原告提交菏泽市公安局交警支队鄄城大队的收费单据一张，以证明原告支付现场勘查费150元；原告提交鄄城县红星停车场机打发票一张，以证明原告花费停车费30元、拖车施救费500元。
原告提交菏泽市急救中心（鄄城县二院急救站）费用结算清单一份，以证明原告受伤后由鄄城县二院转往山东省立医院，花费出车费2000元，出诊费200元，共计2200元。原告提交租车费单据三张，以证明原告花费交通费3850元。
原审法院另查明，山东交院交通司法鉴定中心对交通事故进行鉴定，鉴定意见为：鲁R×××××望江牌普通正三轮摩托车与地面高度约160cm的木质结构物体接触可形成现有的损坏痕迹，且鲁R×××××望江牌普通三轮摩托车损坏变形的部位是由前向后形成的。
原告任保堂驾驶的鲁R×××××号普通正三轮摩托车外廓尺寸为长3500mm，宽1350mm，高1500mm。
原审法院认为，原告任保堂驾驶鲁R×××××号普通正三轮摩托车与鄄城县公路管理局栽植在公路旁因刮风折断的树木相接触，致原告任保堂受伤、车辆损坏的交通事故，事实清楚，证据充分，予以认定。鄄城交警大队作出的鄄公交认字（2013）第0128号交通事故认定书，认定该起事故属于交通意外事故，各方均无导致道路交通事故发生的过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款的规定，确定：任保堂和鄄城县公路管理局均无事故责任。但从山东交院交通司法鉴定中心作出的鉴定意见书及证人赵某的证人证言可以发现，事故的发生并不属于意外事故，认定原被告双方均无事故责任，鄄城交警大队做出的道路交通事故认定书认定事实不清、适用法律不当，不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条“因林木折断造成他人损害，林木所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。被告鄄城县公路管理局作为259省道路旁树木的所有人、管理人，对公路边的树木负有管理职责，对存在倾倒、折断和脱落危害公共安全的树木，应当及时清理和修剪，消除道路通行的危险。本案被告鄄城县公路管理局以事故发生后采取措施进行了处理，证明尽到了管理责任为由，主张自己没有过错，不应当承担赔偿责任，但被告采取措施是在事故发生之后，并不能推断事故发生前是否尽到了管理责任，且从证人赵某的证言可以得出，事故发生前树木已经处于倾斜状态，被告在此路段设有护路人员，但却未能及时对倾斜的树木进行处理。由于被告鄄城县公路管理局对路边树木疏于管理，对道路通行人员没有尽到应尽的确保安全通行的义务，造成原告人身、财产损害，具有一定过失，应承担相应的赔偿责任。被告鄄城县公路管理局以该事故是大风刮倒树木所致，属不可抗力，鄄城县公路管理局没有过错不应承担赔偿责任的抗辩事由，没有事实和法律依据，不予支持。
原告任保堂驾驶机动车未尽到谨慎安全的注意义务，特别是夜间行驶更应当注意前方的路况，在路边树木已经倾倒，距地面160cm的情况下，从倾倒的树木下通过，应当预见到存在重大危险，由于其没有预见或者轻信能够避免，强行从倾倒的树木下通过，造成树木彻底倾倒，将其砸伤，对此原告具有重大过失，也应承担相应的事故责任。对事故造成损害原告自身存在过错的，应减轻被告的赔偿责任。综合考虑事故成因及双方过错程度，以被告鄄城县公路管理局承担百分之二十的赔偿责任为宜。原告因鄄城县公路局所有的树木折断受伤，要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费主张，于法有据，应予支持。原告的医疗费按其提供的有效单据为准，医疗费共计93284.8元。原告任保堂的住院伙食补助费按国家机关工作人员出发补助标准县内每人每天30元、县外每人每天50元计算，结合原告的住院天数32天，其住院伙食补助费计为30元×9天＋50元×23天=1420元。原告任保堂请求被告赔偿转院、出院及护理人员的交通费5850元，出诊费200元，其中的部分交通费虽非正式的车票、发票单据，考虑到原告的病情，且两次到济南省立医院住院治疗是事实，必然会发生交通费用，酌情支持4000元。原告支付的现场勘察费150元、停车费30元、施救费500元，均是因该事故发生的费用，对该部分的主张，予以支持。由被告鄄城县公路管理局按责任比例赔偿19877元。原告请求保留误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉权，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、原告任保堂的医疗费93284.8元，住院伙食补助费1420元、交通费4000元、现场勘察费150元、停车费30元、施救费500元，共计99384.8元，由被告鄄城县公路管理局赔偿19877元，其余原告自负；二、原告的其他诉讼请求在本案中不予支持。上述第一项内容于判决书生效后十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告任保堂负担1843元，由被告鄄城县公路管理局负担457元。
上诉人任保堂不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称，一、原审判决被上诉人承担20%的赔偿责任，明显不公平、不合理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条、《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条的规定，树木折断致人损害的赔偿责任，应适用过错推定原则，树木的所有人或者管理人不能证明或者证据不足，则推定其有过错。被上诉人作为涉案树木的所有人、管理人，对已经倾倒折断有脱落危险的树木没有采取清理和防护措施，被上诉人未能提供任何证据证明其对林木的管理没有过错，因此推定被上诉人有过错，应当承担100%的责任。二、被上诉人在交警勘察现场前，安排护路员快速将折断的树木伐掉运走，属于故意破坏现场、毁灭证据，致使交警部门不得不做技术鉴定，以确定树木是否有侵权作用力，被上诉人具有重大过错，应当承担全部责任。三、原审判决认定涉案倾倒的树木，距离地面的高度是1.6米且处于静止状态是错误的；并且认定上诉人未尽到谨慎安全的注意义务，树木的倾倒是上诉人强行通过造成的，属于认定事实错误。事实是涉案树木是2013年8月11日下午接近傍晚的时候被一阵风刮断的，处于危险的倾斜状态，距离地面远远高于1.6米。上诉人是8月12日凌晨3点40分左右通过的，夜间一片漆黑，折断的树木离地面较高悬在空中，不容易被发现。根据鉴定结论，事故是上诉人在行驶过程中和突然坠落的树木撞击造成的，并不是折断的树木距离地面1.6米且处于静止状态，上诉人不小心撞树上的。请求二审法院依法撤销原判，改判被上诉人在一审判决赔偿数额的基础上增加赔偿79507.8元。
被上诉人鄄城县公路管理局答辩称，原审判决被上诉人承担20%的责任，赔偿上诉人19877元，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人要求被上诉人增加赔偿79507.8元无事实和法律依据，依法不应支持。上诉人对本案事故的发生具有重大过错，理应承担主要责任，请求依法驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，上诉人任保堂提供现场照片三张，以证明树木是从高空坠落砸在了上诉人车上，不是距离地面1.6米，交警到达现场之前被上诉人已经破坏了现场。被上诉人鄄城县公路管理局对照片的真实性无异议，但对上诉人的证明目的有异议，实际情况是上诉人不注意安全撞上倾斜的树木，有鉴定结论为证。上诉人任保堂申请证人任某出庭作证，以证明事故发生后，证人第一时间到达现场，树木是从高空落下砸到了上诉人的车。被上诉人对证人证言有异议，认为证人所称树是坠落砸到车上缺乏事实根据，证人与上诉人是同村且是本家，有利害关系，其证言不能作为有效证据使用。本院经审查认为，上诉人任保堂提供的三张照片，被上诉人对其真实性无异议，对其真实性本院予以确认，但从照片不能看出树木从高空坠落砸在了上诉人车上。证人任某证言，被上诉人有异议，证人称“感觉树是砸下来的”，但事发时证人并不在事故现场，其陈述树是砸下来的没有事实根据，对证人任某证言效力，本院不予确认。
本院认为，本案争议的焦点是原审判决被上诉人承担赔偿责任的比例是否适当？上诉人任保堂驾驶鲁R×××××号普通三轮摩托车与被上诉人鄄城县公路管理局栽植在公路旁因刮风折断的树木相接触，致上诉人受伤、车辆损坏，事实清楚，证据充分。鄄城县交警大队作出的鄄公交认字（2013）第0128号交通事故认定书，可以证明鄄城县境内局部天气大风所致鄄城县公路局树木折断是形成此事故的原因。上诉人认可树木是事发前一天下午接近傍晚时被风刮断的，其提供的证人赵某证实证人凌晨2点30分左右通过时树是歪的，没有接触地面。上诉人凌晨3点40分左右从此处通过时应当看到前方路边树木已经倾倒，距离地面约160cm，上诉人从倾倒的树木下通过，应当预见到存在重大危险，由于其没有预见或者轻信能够避免而强行从倾倒的树木下通过，造成树木彻底倾倒，将其致伤，对此上诉人存在重大过错。上诉人称涉案树木距离地面远远高于1.6米，事故是上诉人在行驶过程中和突然坠落的树木撞击造成的，并不是折断的树木距离地面1.6米且处于静止状态，上诉人不小心撞到树上的。但上诉人对此上诉主张未能提供相应证据予以证明，山东交院交通司法鉴定中心作出的鉴定意见为鲁R×××××望江牌普通三轮摩托车与地面高度约160cm的木质结构物体接触可以形成现有的损坏痕迹，且损坏变形的部位是由前向后形成的，依据此鉴定结论可以认定折断的树木距离地面约160cm，且损坏变形部位是由前向后形成，无法认定事故是上诉人在行驶过程中和突然坠落的树木撞击造成的。上诉人提供的证人赵某证实事发前一天树木并未折断，上诉人认可前一天下午接近傍晚时因刮大风导致树木折断，树木具体是什么时间折断的虽无法确定，但可以认定树木最早是在前一天下午接近傍晚时折断的，此时已过下班时间，次日一上班被上诉人即对倾倒的树木进行了处理，被上诉人尽到了一定的管理职责。上诉人称被上诉人应承担全部责任无事实根据和法律依据。原审判决综合考虑事故成因及双方过错程度，判令被上诉人承担20%的赔偿责任，系原审法院自由裁量权，并无明显不当，本院予以尊重。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1787.70元，由上诉人任保堂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 路凤娟
审 判 员 李冠军
代理审判员 于 辉
二〇一四年五月四日
书 记 员 张燕婷