安徽省含山县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0522民初163号
原告:贾庆付,男,1989年8月22日出生,汉族,住安徽省马鞍山市含山县，
委托诉讼代理人：王立新，男，1965年9月24日出生，汉族，住含山县，
被告:含山县清溪镇汪三水暖五金店,住所地含山县.
经营者：汪德军,男，1971年1月20日出生，汉族，含山县，
委托诉讼代理人：李保国，男，1958年6月21日出生，住含山县；
被告:夏金木,男,1948年11月7日出生，汉族,户籍地含山县，现住含山县，
原告贾庆付诉被告含山县清溪镇汪三水暖五金店、夏金木提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨辰独任审判，并公开开庭进行审理，原告贾庆付及其委托诉讼代理人王立新，被告含山县清溪镇汪三水暖五金店的经营者汪德军以及被告夏金木均到庭参加诉讼，本案现�审理终结。
原告贾庆付向本院提出如下诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金等费用人民币77831.51元（详见清单）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自2015年9月起受被告一雇佣，为被告一提供劳务。2016年9月17日，被告一安排原告为被告二安装维修太阳能热水器，因两被告疏于监管等原因，原告于当日中午从屋顶摔下，被送往含山县中医院治疗，经诊断原告左尺骨鹰嘴骨折及多发性外伤，经手术治疗不得不在住院l0天，医嘱休息3个月，半年内禁重体力劳动；直到2017年7月3日才取出内固定装置，医嘱半年内禁重体力劳动。事故发生后，被告一直拒绝赔偿原告损失，原告现依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，向贵院提起诉讼，望判同所请。
被告含山县清溪镇汪三水暖五金店辩称：本案受害人并没有将案件真实事实向法庭陈述，诉状中有多处不符合事实：1、答辩人与原告曾经合作过，原告只是临时帮忙，并没有和答辩人形成雇佣关系，且原告与被告二是亲戚关系，原告自己要求要帮被告二安装太阳能，所以答辩人不应承担赔偿责任；2、答辩人只是介绍原告去安装太阳能，答辩人全程不在场，安装报酬也是由被告二直接付给原告，所以，无论从本案事实还是法律关系，答辩人都不应承担赔偿损失；3、原告与被告二之间应属承揽关系，符合成立合同的特征，虽双方没有书面的合同，但双方的口头约定符合承揽加工合同的要件，请法院查明事实予以认定。答辩人在本案中不应当承担责任，请求法庭驳回原告诉请。
被告夏金木辩称：我并不认识原告，关于�装太阳能，是原告自己不小心摔倒的，是原告叫我上水，水流出来，然后原告自己在屋面从东到西移动，然后摔倒，责任完全属于原告自己，我也是受害者，而且我现在年龄大了，没有劳动能力。
经审理查明：汪德军是含山县清溪镇汪三水暖五金店的个体经营业主，经营太阳能等相关水暖器材的销售和安装，原告贾庆付系水电工，在汪德军从事水暖器材的销售时受其指派替其从事附随的安装的业务，并领取报酬。夏金木与汪德军系亲戚关系，夏金木系汪德军的舅舅，事前夏金木家的太阳能因维修，被从屋面上移下来，2016年9月17日，夏金木让汪德军将太阳能重新安装到屋面，此时原告已受汪德军的指派在巢湖瑞昌电器处干活（搞卫生间改造），接到汪德军的电话让其到夏金木家里安装太阳能，在安装过程中，不慎从屋面跌落，后�送至含山县中医医院治疗，后经诊断为左尺骨鹰嘴骨折、多发性外伤，期间①自2016年9月17日至2016年9月27日住院手术治疗，住院10天；②2016年10月27日至2016年11月4日因前期术后感染即左尺骨鹰嘴骨折术后40天感染，住院8天；③2017年6月28日至2017年7月3日，因术后10个月要求行内固定取出术，住院5天。三次住院及门诊共用去医疗费14447.51元，其受伤，经本院委托安徽江东司法鉴定所对其伤残等级及“三期”评定，安徽江东司法鉴定所出具皖江东司[临]鉴字[2017]第（560）号《司法鉴定意见书》，意见书给出的鉴定意见：1、被鉴定人贾庆付左尺骨鹰嘴骨折后至左肘关节功能丧失25％以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人贾庆付误工期限为120日、营养期限为60日、护理期限为45日。以上均包括住院治疗期间。原告因伤残及三期鉴定支付鉴定费1300元。原告�伤后，夏金木支付原告3000元医疗费，含山县清溪镇汪三水暖五金店的业主汪德军通过夏金木支付给原告贾庆付10000元，其他赔偿事宜，双方协商未果，以致诉讼。
上述事实，有原、被告双方陈述，住院及门诊医药费发票7张，含山县中医院出院记录，安徽江东司法鉴定所出具皖江东司[临]鉴字[2017]第（560）号《司法鉴定意见书》，含山县市场监督管理局出具的企业基本信息（有关含山县清溪镇汪三水暖五金店），本院在诉前调解阶段对贾庆付、夏金木、汪德军的询问笔录以及庭审笔录等证据在卷作证，足以认定。
本院认为：公民的身体权、健康权应当受到法律保护，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案的焦点贾庆付和含山县清溪镇汪三水暖五金店之间构成雇佣的法律关系，从本案查明的基础事实来分析，损害事实发生期间，贾庆付是受含山县清溪镇汪三水暖五金店的指派从事先安排的工作地点又来到夏金木的住处安装太阳能，贾庆付替夏金木提供安装太阳能劳务事宜并不是以其自己的主观意志为转移，而是受到含山县清溪镇汪三水暖五金店业主汪德军的指示而为之，且从汪德军处领取报酬，贾庆付与含山县清溪镇汪三水暖五金店之间关系符合雇主与雇员之间法律关系的特征，含山县清溪镇汪三水暖五金店作为雇主依法要对贾庆付在从事雇佣活动的损害承担赔偿责任，含山�清溪镇汪三水暖五金店辩称其只是介绍贾庆付去夏金木处安装太阳能，安装报酬也是由夏金木直接付给原告贾庆付，自己不在现场，不应承担赔偿责任的观点事实依据不足，不予采信。对原告的损失部分认定如下：1、医药费原告主张14341.51元应予以认定，未超过原告举证的医药费发票金额计14447.51元，2、残疾赔偿金23440元（11720×2）予以认定，3、精神抚慰金6000元予以认定，4、误工费原告主张22800元（120天×190元/天），其日工资190元/天标准过高，调整为14582.4元（120天×121.52元/天），5、营养费原告主张1800元（60天×30元/天）予以认定，6、住院伙食补助费原告主张750元（25天×30元/天），因其实际住院23天，该项费用调整为690元（23天×30元/天），7、护理费5400元（45天×120元/天）予以认定,8、差旅费原告主张2000元，虽然其庭审中举出的差旅费票据合计96元，但考虑本案的�际情况，本院酌定差旅费500元，9、鉴定费1300元，有鉴定费票据为证，予以认定，上述合计76377.51元。另，原告主张夏金木承担共同的赔偿责任的诉请，因夏金木同原告之间不存在雇佣等其他直接的法律关系，此节诉请，本院不予支持，综上，对原告诉请的合理部分，应予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告含山县清溪镇汪三水暖五金店应赔偿原告贾庆付人身损害的各项损失68053.91元，扣除已给付的10000元，尚应支付余款58053.91元，限被告含山县清溪镇汪�水暖五金店于本判决生效之日起五日内一次性付清；
二、驳回原告贾庆付的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费80元，由被告含山县清溪镇汪三水暖五金店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 杨 辰
二〇一八年三月十一日
书记员 孙齐花
附件：本判决所援引的法律条款原文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因�全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。�害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主�的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。