云南省临沧市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）云09刑终98号
原公诉机关云南省永德县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某1，男，1952年7月17日出生，云南省永德县人，彝族，小学文化，农民，住云南省镇康县（系死者罗小子父亲）。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）鲁某，女，1956年3月2日出生，云南省镇康县人，汉族，初中文化，农民，现住河南省中牟县（系死者罗小子母亲）。
共同委托代理人罗正菊，女，系二上诉人之女，特别授权代理。
被上诉人（原审被告人）自存忠，男，1977年9月20日生,云南省景谷自治县人，汉族，中专文化，个体驾驶员，家住云南省景谷自治县。因本案于2017年3月28日被监视居住于家中。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）渤海财产保险股份有限公司云南分公司。
公司地址：云南省昆明市盘龙区万宏路209号桃园大厦13层。
法定代表人刘宝云，该公司副总经理。
委托代理人张银凯，男，系渤海财产保险股份有限公司云南分公司员工，特别授权代理。
云南省永德县人民法院审理永德县人民检察院指控原审被告人自存忠犯交通肇事罪及原审附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某提起附带民事诉讼一案，于2017年10月20日作出（2017）云0923刑初55号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某不服，提出上诉。原审被告人自存忠及原审附带民事诉讼被告人渤海财产保险股份有限公司云南分公司未提出上诉，原公诉机关永德县人民检察院未抗诉，刑事部分判决已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问了附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某的特别授权委托代理人罗正菊并讯问了原审被告人自存忠，渤海财产保险股份有限公司云南分公司向本院提交了书面答辩状，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年2月2日,被告人自存忠驾驶云Ａ×××××号中型自卸货车沿振清线由振兴桥方向使往清水河方向，16时30分，当车辆行驶至振清线K68+600M处，其在右转进入崇岗乡胶厂路口时，右侧水箱护栏与同向行驶又罗某2驾驶的云Ｓ×××××号普通二轮摩托车相碰擦，致使罗某2及云Ｓ×××××号车倒地并被云Ａ×××××号车右轮碾压，造成罗某2当场死亡及两车不同程度受损的死亡道路交通事故。经永德县公安局交通警察大队公交认字【2017】第035号《道路交通事故认定书》认定，自存忠承担此事故主要责任，罗某2承担此事故次要责任。经永德县公安司法鉴定中心鉴定，罗某2系腹部损伤死亡。
另查明，案发后被告人自存忠支付给附带民事诉讼原告人罗某1现金人民币35000元。
原判根据上述事实，认为被告人自存忠驾驶机动车右转时未尽到注意义务，发生交通事故并致一人死亡，其行为构成交通肇事罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持；认为被告人自存忠承担此事故主要责任、被害人承担此事故次要责任的意见符合庭审查明的事实及情节，予以采纳；建议对被告人判处有期徒刑一年至二年意见与本案查明的事实及情节相符，亦予以采纳。鉴于被告人自存忠认罪态度较好，赔偿被害人家属部分损失，有真诚的悔罪表现，其人身危险性小、不致再危害社会，具备社区矫正监管条件，故对其从轻处罚并适用缓刑。附带民事诉讼部分，经本院主持调解未果，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，对附带民事诉讼原告人的损失评析如下：针对附带民事诉讼原告人提出被害人罗某2死亡的赔偿应按照云南省城镇居民的标准，附带民事诉讼原告人的代理人提供的证据2。经查，证据2中的工资表与证明，存在矛盾，不能相互印证，缺乏合法性和真实性。故对证据2不予采信。综上，本院支持附带民事诉讼原告人的诉讼赔偿请求参照云南省农村人口赔偿标准。附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某主张的各项赔偿费用：1、丧葬费39452元。参照云南省上一年度在岗职工平均工资78904元计算6个月，即78904元÷2=39452元，二人主张丧葬费人民币39452元符合法律规定；2、死亡赔偿金572220元。罗某2死亡时年未满60周岁，参照云南省上年度农民人均纯收入9020元/年×20年=180400元，其死亡赔偿金为人民币180400元；3、赡养费80641元，被害人罗某2系附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某之女，现查实，除被害人，二人还有子女二人，被害人死亡时，罗某1有65周岁，鲁某61周岁，参照云南省上一年度农村居民消费支出7331元，附带民事诉讼原告人罗某1的赡养费为人民币36655元（7331×15÷3=36655）、鲁某的赡养费为人民币46429.67元（7331×19÷3=46429.67），二人的赡养费共计人民币83084.67元；4、精神抚慰金50000元。因本案在性质上属于附带民事案件，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款的规定，对刑事附带民事诉讼原告人的精神抚慰金诉请，本院不予支持。综上，此事故造成附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某的经济损失（丧葬费39452元、死亡赔偿金180400元、赡养费83084.67元）共计人民币302936.67元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款规定，被告人自存忠实施犯罪行为导致他人人身损害，依法应承担民事侵权责任。其驾驶的云Ａ×××××号中型自卸货车在附带民事诉讼被告人渤海财产保险股份有限公司云南分公司投保了交强险、赔偿限额为30万元的商业第三者责任保险及不计免赔率保险，本次交通事故发生在保险期间，被告人自存忠对本次交通事故承担主要责任、罗某2承担此事故次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某经济损失人民币302936.67元，应先由附带民事诉讼被告人渤海财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额内先赔偿给附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某死亡赔偿金人民币110000元，剩余人民币192936.67元，因本案被害人有一定过错，其承担此事故次要责任，本院综合评判其承担此事故损失的20%，被告人自存忠承担主要责任，判其承担此事故损失80%，扣除交强险后被告人自存忠及附带民事诉讼被告人渤海保险股份有限公司云南分公司还应承担附带民事诉讼原告人的损失为人民币154349.34元（192936.67元×0.8=154349.34元），再扣除被告人案发后支付给附带民事诉讼原告人罗某1人民币35000元，剩余损失为人民币119349.34元。因事故发生在保险期间，在赔偿限额为人民币300000元的商业第三者责任保险及不计免赔率保险赔偿范围内，附带民事诉讼原告人的剩余损失人民币119349.34元，应当由附带民事诉讼被告人渤海保险股份有限公司云南分公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第三款，第一百三十八条第二款，第一百五十一条，第一百六十三条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，判决：
一、被告人自存忠犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、由附带民事诉讼被告人渤海财产保险股份有限公司云南分公司赔偿附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某死亡赔偿金、丧葬费、赡养费共计人民币229349.34元（限判决生效后一个月内一次性支付）。
三、驳回附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某精神抚慰金的诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人罗某1、鲁某不服，向本院提出上诉。上诉理由是：1、原审法院按照农村标准计算死者罗某2的死亡赔偿金与事实不符，死者罗某2的死亡赔偿金应该按照城镇居民标准计算；2、原审法院责任划分比例不当，划分死者罗某2承担20%的责任不符合事实，应当由被上诉人承担事故的全部责任。
被上诉人自存忠答辩称：一审法院认定事实清楚，引用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）渤海财产保险股份有限公司云南分公司答辩称：1、上诉人要求按照城镇标准计算死者罗某2的死亡赔偿金无证据依据及法律依据，对该项费用一审费用认定的事实合理，应当维持原判；2、被抚养人生活费一审判决不合理，应当认定被赡养人为死者父亲一人，共同赡养人为四人；3、事故责任应当维持原判。
经审理查明：2017年2月2日,被告人自存忠驾驶云Ａ×××××号中型自卸货车沿振清线使往清水河方向，当日16时30分，车辆行驶至胶厂路口时，该车右侧水箱护栏与同向行驶的罗某2驾驶的云Ｓ×××××号普通二轮摩托车相碰擦，致使罗某2及摩托车倒地并被云Ａ×××××号车右轮碾压，造成罗某2当场死亡及两车不同程度受损的道路交通事故。经永德县公安局交通警察大队公交认字【2017】第035号《道路交通事故认定书》认定，自存忠承担事故主要责任，罗某2承担事故次要责任。经永德县公安司法鉴定中心鉴定，罗某2系腹部损伤死亡。
另查明，案发后被告人自存忠支付给附带民事诉讼原告人罗某1现金人民币35000元。
上述事实有随案移送的以下证据予以证实：报案记录、查获经过、归案情况、户口证明、立案决定书、机动车信息材料、驾驶证信息材料、死亡证明、血样提取登记表及照片、道路交通事故认定书、扣押决定书及清单、情况说明、云南云通司法鉴定中心血液乙醇含量检验报告及呼吸式酒精测试结果、云南云通司法鉴定中心车辆技术鉴定意见书、尸检检验鉴定书及告知书、现场勘验、检查、辨认等笔录和现场照片、证人证言、原告人罗某1、鲁某的户口册及身份证及镇康县勐捧镇南梳坝村民委员会的证明两份及原审被告人自存忠的供述及辩解等证据予以证实。上述证据经原审庭审质证、认证，取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人自存忠驾驶机动车右转时未尽到注意义务，发生交通事故并致一人死亡，其行为构成交通肇事罪。在附带民事部分，原审被告人自存忠应承担此事故主要责任、被害人罗某2承担此事故次要责任。针对上诉人提出被害人罗某2死亡的赔偿应按照云南省城镇居民的标准及应由被上诉人自存忠承担事故的全部责任的上诉理由，因其未能提供相应证据证实，上诉理由不成立，不予采纳。故，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，对附带民事部分上诉人的损失评析客观，审判程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨中森
审判员 邹 震
审判员 尹丽霞
二〇一八年一月十五日
书记员 周海东