安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终2457号
上诉人（原审原告）：毛爱连。
委托诉讼代理人：谢剑超，江苏红杉树律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：毛云增。
委托诉讼代理人：马晋军，萧县闫集镇法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：马涛，萧县闫集镇法律服务所法律工作者。
上诉人毛爱连因与被上诉人毛云增健康权纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初3277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人毛爱连及其委托诉讼代理人谢剑超，被上诉人毛云增及其委托诉讼代理人马晋军、马涛到庭参加诉讼。�案现已审理终结。
毛爱连上诉请求：1、一审认定事实错误，毛云增打伤毛爱连的事实清楚，经萧县公安局黄口派出所认定毛云增殴打毛爱连，并给予毛云增500元的处罚。毛云增对黄口派出所作出的行政处罚决定书没有提出行政复议。一审在毛云增没有新证据的情况下，推翻公安局认定的事实错误。2、安徽为民司法鉴定所出具的鉴定意见书是由具有司法鉴定资质的机关出具，毛云增未申请重新鉴定，一审未采纳该鉴定意见错误。3、毛爱连住院治疗，毛云增认为存在过度医疗没有证据，应支持毛爱连的诉讼请求。4、毛爱连主张的住宿费属于合理支出，应予支持，交通费虽没有相关票据，但应酌情认定。
毛云增辩称，一审认定事实清楚，请求维持一审判决，毛爱连的伤不是毛云增所致，是毛爱连自己××。处罚决定书是证据一种，处理依据是证人�言，该证言无法证明毛云增殴打毛爱连。一审认定处罚决定书正确，毛爱连××，根据入院诊断及所做手术可看出毛爱连的伤不是外伤所造成的，××，短期不能形成，伤是关节活动受限的伤痕，毛爱连的伤与毛云增之间无因果关系。公安机关的鉴定意见书分析毛爱连的伤是原发性的，毛爱连自动放弃对鉴定意见书复核的权利。因毛爱连的伤与其实际治疗的不一致，所以医药费、交通费应由毛爱连承担。
毛爱连一审起诉请求：判令毛云增赔偿其医疗费79447.77元、误工费35453元、护理费6270元、住院伙食补助费2400元、营养费1800元、残疾赔偿金53872元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费240元、住宿费2000元，合计188982.77元；案件受理费由毛云增负担。
一审法院认定事实：毛爱连、毛云增系兄妹关系。2015年8月25日7时许，在萧县黄口镇富民路西段�工处，因土地纠纷，毛爱连与毛云增发生争执，毛云增拉毛爱连左胳膊，毛爱连倒地。经萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定为毛爱连左肩部损伤程度符合轻微伤，公安机关认为毛云增殴打毛爱连的违法行为成立，给予毛云增罚款500元的处罚。毛爱连受伤后，入住徐州市第二人民医院住院治疗，被诊断为：1、双肩关节软组织损伤；2、双侧肩袖损伤；3、××；4、双肩关节粘连；5、右踝关节软组织损伤。住院24天，支出医疗费79447.77元。经安徽为民司法鉴定所鉴定为：被鉴定人左肩部损伤依据《道标》构成十级伤残，误工期150日、护理期60日，营养期60日。双方因医疗费赔偿等问题无法达成一致意见。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的民事责任。毛爱连与毛云增因土地纠纷发生争�，毛云增拉毛爱连左胳膊，毛爱连倒地；经萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定毛爱连的左肩部损伤程度符合轻微伤。公安机关认为毛云增殴打毛爱连的违法行为成立，给予毛云增罚款500元的处罚。纵观萧县公安局黄口镇富民路西段殴打案萧公（黄口）受案（2015）4131号卷宗，无充分证据证明毛云增殴打毛爱连的事实成立，因此本案毛云增殴打毛爱连的事实不清，证据不足。毛爱连入住徐州医学院附属医院住院治疗24天，支出医疗费79447.77元。毛爱连提供的病案及诊疗情况，其住院手术治疗的名称是左肩关节关节镜下探查、肩袖损伤修复，粘连松解、关节腔清理术。而毛爱连与毛云增发生争执所受损伤经萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定、分析说明被鉴定人毛爱连左肩关节内粘连、�节囊挛缩、滑囊增生等症状，符合外因所致左肩部病变的晚期结果，短期内不能形成，进而影响肩关节活动，其左肩部为轻微损伤。也就是说毛爱连住院治疗的伤情与毛爱连与毛云增发生争执所受损伤（左肩部轻微损伤）不相吻合，毛爱连又未提供证据证明其治疗的合理性，故毛爱连住院治疗与其伤情无关的疾病系扩大治疗范围，所产生的医疗费毛云增应不予赔偿。毛爱连住院治疗所产生的医疗费中，哪些是治疗左肩部轻微损伤，哪些是治疗陈旧性疾病无法区别，本案对治疗毛爱连左肩部轻微损伤所支出的医疗费不能确定，故对毛爱连所支出医疗费依法不予支持。萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定毛爱连左肩部为轻微损伤，其伤情达不到伤残等级。安徽为民司法鉴定所司法鉴定意见为被鉴定人毛爱连左肩部损伤依据《道标》构成十级伤残是根据毛爱连住院手术治疗的伤情进行鉴定的，与毛爱连与毛云增发生争执所受损伤的真实性不符，因此对毛爱连要求赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，不予支持。毛爱连主张的200张住宿费发票2000元不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款的规定，又无法证明陪护人员合理花销，不予支持。交通费应当以正式票据为凭，毛爱连主张交通费，未提供证据证明其该项主张成立，故对其交通费的诉讼请求不予支持。综上所述，毛云增殴打毛爱连的事实不清，证据不足；毛爱连住院治疗的伤情与毛爱连与毛云增发生争执所受损伤（左肩部轻微损伤）不相吻合，又未提供证据证明其治疗的合理性。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决：驳回毛爱连的诉讼请求。案件受理费1245元，减半收取622元，由毛爱连负担。
本院二审期间，毛爱连围绕上诉请求提供了录音光盘一份，并当庭对原始手机录音进行播放，证明毛云增殴打并威胁毛爱连。本院组织当事人进行了证据交换和质证。毛云增发表质证意见为：该录音的三性均有异议，录音无法听出有毛云增讲话，且与本案无关。本院调取了毛爱连于2015年5月12日至5月29日在徐州市中心医院东南大学医学院附属徐州医院的病历材料。毛爱连发表质证意见为：对该病历材料的真实性无异议，能证明毛爱连本次诉讼产生的费用合理合法。毛云增发表质证意见为：对该病历的真实性无异议，毛爱连以前左踝骨有伤且该伤经治愈出院，与本案无关联性。对当事人争议的事实，本院认定如下：录音材料反映不出毛云增殴打毛爱连，不能证明与本案的关联性，本院不予认定。毛爱连的病历材料各方均无异议，具有真实性，本院予以认定。
本院经审理查明：毛爱连、毛云增系兄妹关系。2015年8月25日7时许，在萧县黄口镇富民路西段施工处，因土地纠纷，毛爱连与毛云增发生争执，毛云增殴打毛爱连致毛爱连倒地。毛爱连在公安机关对其调查时称毛云增用手拧着其左胳膊将其摔倒在地，其右屁股和右肩着地。毛云增在公案机关对其调查时认可其与毛爱连发生争执，其用右手抓住毛爱连的左袖子往左边一扯，毛爱连就侧着身倒地了，屁股先着地，右肩也着地了，身子朝右侧倒的。萧公（黄口）行罚决字（2016）63号行政处罚决定书认定：2015年8月25日7时左右，在安徽省萧县黄口镇富民路西段路北施工工地处，毛爱连与毛云增、毛吉干因土地纠纷发生争执，毛云增对毛爱连实施殴打。萧县公安局对毛云增处以500元罚款的处罚。萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定书认定：被鉴定人毛爱连左肩关节内粘连、关节囊挛缩、滑囊增生等症状，符合外因所致左肩部病变的晚期结果，短期内不能形成，进而影响肩关节活动。对于被鉴定人毛爱连左肩关节功能障碍情况不予评定。结合影像学会诊，毛爱连左肩关节冈上肌腱部分损伤、断裂。符合轻微伤。毛爱连受伤后，入住徐州市第二人民医院住院治疗，被诊断为：1、双肩关节软组织损伤；2、双侧肩袖损伤；3、××；4、双肩关节粘连；5、右踝关节软组织损伤。住院24天，支出医疗费79447.77元。经安徽为民司法鉴定所鉴定为：毛爱连左肩关节活动功能丧失程度，占一上肢功能的10%以上（小于25%），构成十级伤残，误工期150日、护理期60日，营养期60日。毛爱连于2015年5月12日至5月29日在徐州市中心医院东南大学医学院附属徐州医院住院治疗17天，被诊断为：右踝外侧副韧带损伤，右距骨骨软骨损伤。行外侧副韧带止点重建术。出院情况：治愈。在涉案事件发生前，毛爱连未在徐州市中心医院东南大学医学院附属徐州医院治疗过肩部伤。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：毛爱连所治疗的伤情是否毛云增所致，毛云增应否及如何对毛爱连该伤情产生的损失承担赔偿责任。安徽为民司法鉴定所的鉴定意见能否采纳。
毛爱连在公安机关对其调查时陈述毛云增用手拧着其左胳膊将其摔倒在地，毛云增在公案机关对其调查�认可其用右手抓住毛爱连的左袖子往左边一扯，毛爱连就侧着身倒地了。两人的陈述与公安机关对现场证人的询问笔录相印证。公安机关根据毛爱连、毛云增的陈述及对现场证人的询问材料作出萧公（黄口）行罚决字（2016）63号行政处罚决定书，该决定书认定：2015年8月25日7时左右，在安徽省萧县黄口镇富民路西段路北施工工地处，毛爱连与毛云增、毛吉干因土地纠纷发生争执，毛云增对毛爱连实施殴打，对毛云增处以500元罚款的处罚。该处罚决定书认定的事实与当事人陈述与证人证言相互印证，能作为认定案件事实的依据。一审法院认定毛云增没有殴打毛爱连与当事人陈述及公安机关的行政处罚决定书认定的事实矛盾，没有依据，本院予以纠正。
萧县公安局（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定书认定：被鉴定人毛爱连左肩关节内粘连、关节囊挛缩、滑囊增生等症状，符合外因所致左肩部病变的晚期结果，短期内不能形成，进而影响肩关节活动。对于被鉴定人毛爱连左肩关节功能障碍情况不予评定。结合影像学会诊，毛爱连左肩关节冈上肌腱部分损伤、断裂。符合轻微伤。毛爱连于2015年8月25日被毛云增殴打后入住徐州医学院附属医院住院治疗，被诊断为1、双肩关节软组织损伤；2、双侧肩袖损伤；3、××；4、双肩关节粘连；5、右踝关节软组织损伤。毛爱连住院24天。毛爱连认可右肩不是毛云增致伤，治疗右肩损伤支出的费用毛云增不应赔偿。其中左肩关节内粘连、关节囊挛缩、滑囊增生等症状已被（萧）公（司）鉴（损伤）字（2015）705号法医学人体损伤程度鉴定书认定不是短期内形成，不能证明与本案的关联性，治疗该损伤的费用毛云增不应赔偿。毛爱连虽因右踝外侧副韧带损伤，右距骨骨软骨损伤在2015年5月份治疗过，但经治愈出院，且双方当事人均认可毛爱连被殴打后系右侧身着地，故毛爱连本案受伤治疗的右踝关节软组织损伤系毛云增所致，应得到赔偿。因费用无法分清，结合毛云增存在侵权事实及毛爱连受伤的部位及治疗情况，毛云增应对毛爱连损失的30%承担赔偿责任。
安徽为民司法鉴定所皖司为民（2016）临鉴字第186号鉴定意见系对毛爱连鉴定时左肩部损伤进行鉴定，认定左肩关节丧失程度占一上肢功能的10%以上，构成十级伤残。并未对是否系毛云增所致进行鉴定。该鉴定意见毛云增虽提出异议，但未提出足够的证据推翻，且未申请重新鉴定，应作为认定毛爱连左肩部伤残等级的依据，一审未采纳该鉴定意见错误。
毛爱连提供的住宿费票据为定额发票，显示不出住宿时间、地点，不能证明与本案的关联性，对其要求住宿费的诉求，本院不予支持。毛爱连没有提供交通费票据，不能证明其支出了交通费，本院对其交通费诉求不予支持。毛爱连的病历材料中无加强营养的医嘱，其营养费诉求不应得到支持。毛爱连要求误工期计算至定残前一天，但没有举证证据证明其至定残前一天存在持续误工情形，本院不予支持。毛爱连本案受伤造成左肩关节冈山肌腱部分损伤、断裂，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.5之规定，其误工日为60天，毛爱连为农村户籍，应参照安徽省农林牧渔业在岗职工平均工资计算其误工费为5109.60元（85.16元／天×60天）。毛爱连要求按121元／天的标准计算其误工费没有依据，本院不予支持。毛爱连为农村居民，虽提供了徐州市泉山区奎山办事处奎东居民委员会出具的自2012年在该辖区内居住的证明及房屋租赁合同，但其称在�故发生前没有从事工作，且不能提供其在徐州市有相对固定的工作及收入的证据，故其要求按江苏省城镇居民标准计算其残疾赔偿金的诉求不应得到支持，应按安徽省农村居民标准计算毛爱连的残疾赔偿金。毛云增的殴打行为与毛爱连损害后果的参与度为30%，故毛爱连的精神损害抚慰金请求，本院不予支持。毛爱连住院24天，没有提供证据证明其出院后没有自理能力，需要护理，故其要求60天的护理费没有依据，本院不予采纳。毛爱连的损失为医疗费79447.77元、住院伙食补助费720元（30元／天×24天）、误工费5109.60元、残疾赔偿金为21642元（10821元／年×20年×10%）、鉴定费2500元、护理费2508元（104.50元×24天），计111927.37元。毛云增应赔偿毛爱连上述损失的30%为33578.21元。
综上所述，毛爱连的部分上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初3277号民事判决；
二、被上诉人毛云增于本判决生效后二十日内赔偿上诉人毛爱连医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费，共计33578.21元；
三、驳回上诉人毛爱连的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费622元，由上诉人毛爱连负担422�，被上诉人毛云增负担200元；二审案件受理费1244元，由上诉人毛爱连负担844元，被上诉人毛云增负担400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 磊
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 朱晶晶
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；