辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽04民终300号
上诉人（原审原告）：赵云柱，男，1964年8月30日出生，满族，农民，住辽宁省绥中县。
委托代理人：刘海峰，辽宁华轩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）祝桂莲（已病故）承担诉讼的继承人：刘爽，女，1976年4月14日出生，住辽宁省抚顺县。
被上诉人（原审被告）祝桂莲（已病故）承担诉讼的继承人：刘南，女，1977年11月16日出生，住辽宁省抚顺县。
被上诉人（原审被告）：抚顺县石文镇石文村民委员会，住所地：辽宁省抚顺县石文镇。
法定代表人：高亮，该村委会主任。
原审被告：乔向军，男，1969年11月13日出生，汉族，个体职业者，住辽宁省建昌县。
赵云柱因与乔向军、祝桂莲、抚顺县石文镇石文村民委员会（简称石文村委会）提供劳务者受害责任纠纷一�，辽宁省抚顺县人民法院于2013年10月30日作出（2011）抚县民一初字第210号民事判决，祝桂莲不服该判决，上诉至本院，本院于2015年5月22日作出（2015）抚中民终字00137号民事裁定，发回重审。重审后，抚顺县人民法院于2016年11月17日作出（2015）抚县民一初字第00277号民事判决，赵云柱不服，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉期间祝桂莲病故。上诉人赵云柱及其委托代理人刘海峰到庭参加诉讼，被上诉人石文村委会、刘爽、刘南、乔向军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
赵云柱上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实不清，混淆了两个不同的法律关系。赵云柱与祝�莲之间存在雇佣关系，至于祝桂莲与乔向军之间是否存在合同关系与赵云柱无关，赵云柱亦不知情，祝桂莲应承担因雇佣关系产生的赔偿责任，后根据合同法律关系向乔向军追偿，一审不应将两个法律关系混为一谈，直接分割祝桂莲与乔向军承担相应的民事责任。另一审判决据以认定事实的主要证据系祝桂莲与乔向军之间签订的《承包生产红砖协议书》，赵云柱不是该协议的合同相对人，以该协议的约定确认祝桂莲对赵云柱承担赔偿责任的份额明显不当。即便依据该协议内容，也应根据该协议认定祝桂莲向赵云柱结算工资，双方构成雇佣关系。二、一审认定赵云柱应对该案承担30%责任没有任何事实依据。一审认定赵云柱的行为系违章操作，致使身体受到伤害的后果，该认定没有事实依据，也没有相关证据佐证，一审据此判令赵云柱承担30%责任更是明显对赵�柱不公。三、石文村委会应对祝桂莲的赔偿数额承担连带给付责任，一审免除其连带责任没有事实及法律依据。
被上诉人石文村委会、被上诉人祝桂莲（已病故）承担诉讼的继承人刘爽、刘南、原审被告乔向军未到庭答辩。
赵云柱向一审法院起诉请求：原告于2009年受祝桂莲雇佣，在抚顺市港龙企业公司石文砖厂从事粉碎煤灰工作。2010年又到此砖厂打工，5月7日，在粉碎煤灰时，因煤灰堵塞机器，在我停了电后机器仍在运转时，我用棍子去捅堵塞的煤灰，棍子将我的衣服和手带进机器中，造成了身体受伤。当时被送入抚顺市中医院治疗。经诊断为左上肢碾挫伤、左肱骨中下三分之一粉碎骨折、左臂丛神经损伤、左3-5肋骨骨折。住院治疗28天，二级护理，于2010年6月4日出院。2010年8月9日又被送入抚顺市第二医院住院治疗20天，于2010年8月29日出院。此间，被告祝桂莲仅为原告支付了住院医疗费和生活费，故原告诉至法院，要求被告赔偿误工费10000元、护理费2880元、住院伙食补助费2400元、交通费、残疾赔偿金99564元、被抚养人生活费84064元（父亲赵计春5406元×10年×0.66=32436元；母亲张桂芹5406元×11年×0.66=35679元；次女赵欣雨5406元×16年×0.66=25949元）、精神损害赔偿14934元、鉴定费1470元、后续治疗费10000元。我们认为此案与乔向军没有民事法律关系，不要求其承担责任，我们不是放弃对乔向军的诉讼请求，而是本案不提出对乔向军的诉讼请求。要求被告抚顺县石文镇石文村民委员会与祝桂莲共同承担责任及连带民事责任。
一审法院认定事实：2009年3月，被告抚顺县石文镇石文村民委员会将其所有的抚顺县港龙企业公司石文砖厂发包�被告祝桂莲承包经营，并口头约定在承包过程中发生的债权、债务归祝桂莲所有和承担。双方未签订书面合同。2009年12月20日，祝桂莲以石文砖厂的名义与乔向军签订了承包生产红砖协议书，协议书第一条第二项规定，全年生产红砖2000万块，每块落地按5.4分计算（包括一切费用）。第二条第一项规定，甲方负责保证、生产原材料，机械设备。第六条第一项规定，甲方负责缴纳危险岗位的工人保险，如果工人违章生产或操作出现的意外，造成损失的，乙方负责。第九条规定，甲方在每月15日之前与工人结算，乙方提供工资表，年终一次结清。2009年，原告赵云柱经朋友介绍曾到乔向军承包的砖厂从事粉碎煤灰的工作。2010年再次来砖厂从事该项工作。5月7日，原告在粉碎煤灰工作时，因为煤灰块大无法通过漏斗，原告自己关掉电源后，在机器仍在运转时用木棍捅扎煤灰�运转中的机器将原告的胳膊卷入传送带，造成其受伤，被送往抚顺市中医院治疗。经诊断为左上肢碾挫伤、左肱骨中下三分之一粉碎骨折、左臂丛神经损伤、左3-5肋骨骨折。住院治疗28天，二级护理。2010年8月9日，因左肱骨骨折术后，左挠神经完全离断、缺损原因又到抚顺市第二医院住院治疗。共住院20天，其中一级护理1天，二级护理19天。原告经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定为5级伤残，后续治疗费用约6000元。被告祝桂莲已支付原告两次住院费33876.53元和生活费1000元。另查，原告赵云柱父亲赵计春，1941年9月9日出生；母亲张桂芹，1942年12月17日出生；次女赵欣雨，2007年10月16日出生，赵云柱无其他兄弟姐妹。再查，抚顺市港龙企业公司石文砖厂，于1993年3月31日成立，经济性质为集体所有制，系石文村村办企业。该企业已于2012年6月27日被抚顺县工商局吊销营业执照，砖厂现处于停业状态。
一审法院认为，被告祝桂莲与被告抚顺县石文镇石文村民委员会双方虽未签订书面承包协议，但双方口头约定缴纳承包费等事宜，并实际履行了承包，故双方承包关系存在。被告乔向军与被告祝桂莲双方签订承包生产红砖协议书，祝桂莲负责提供生产原材料，机械设备，工人工资以及产品销售，乔向军负责生产红砖，并按照每块5.4分获得报酬，双方之间并无身份的隶属关系，是平等交易的民事主体。两被告对原告遭受的经济损失应按双方协议分劈责任。原告赵云柱受被告乔向军雇佣从事粉碎煤灰的工作，原告与乔向军之间形成了雇佣关系。原告在从事粉碎煤灰的工作中，因煤灰块大无法通过漏斗，原告自己关掉电源后没有等待机器停止运转便用木棍捅扎煤灰，其行为系违章操作，致使自身伤害的后果发生。原告应对该案承担相应的民事责任，即应负30%的责任。被告乔向军与被告祝桂莲双方签订的生产红砖协议书第六条第一项规定，甲方负责缴纳危险岗位的工人保险，如果工人违章生产或操作出现的意外，造成的损失，乙方负责。依照此条款乔向军对本案应负主要民事责任，即40%责任。在诉讼和庭审中，原告明确表示本案不要求乔向军承担民事责任，因此，被告乔向军应承担的民事赔偿责任可另行解决。被告祝桂莲虽然辩解称赵云柱从事的粉碎煤灰工作不是危险岗位而没有缴纳保险，但未提交相关证据来证明该工作不是危险岗位，而该岗位事实上恰恰发生了事故，故祝桂莲对本案应负次要责任，即30%责任。由被告祝桂莲支付的原告赵云柱两次住院费33876.53元和1000元生活费应计算在原告的赔偿范围。抚顺市港龙企业公司石文砖厂已被吊销营业执照，企业处�歇业状态，作为该企业的开办人石文村委会依法具有对砖厂财产和债权债务进行清算的义务，在清算后的财产中偿还债务。鉴于本案有两位直接责任的被告，本院无需分配石文村负清算义务，故原告要求被告抚顺县石文镇石文村民委员会负赔偿和连带责任的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持；原告要求赔偿误工工资10000元，其诉请符合法律的规定，本院予以支持；原告要求赔偿护理费2880元，其诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；原告要求赔偿交通费，并未提出数额和相关证据，本院不予支持；原告要求赔偿住院期间伙食补助费2400元（48天×50元），其诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；原告要求赔偿被抚养人抚养费84064元，原告所抚养的有三人，原告父亲生活费计算9年，母亲10年，次女13年。三位被抚养人前9年的生活费累计超过了2012年度农村居民人均�生活消费支出额5406元标准，应以5406元计算，故前9年三位被抚养人生活费为48654元，原告母亲生活费尚需支付1年，为3243.60元（5406元/年×0.6），原告次女生活费需再支付4年，为6487.20元（5406元/年×4年×0.6÷2人），被抚养人的生活费本院认定为58384.80元；原告要求赔偿残疾赔偿金99564元（8297元/年×20年×0.6），符合法律规定，本院予以支持；原告要求赔偿精神损害抚慰金14934元，根据本案具体情况，本院酌定为2000元；原告要求赔偿后续治疗费10000元，但其提供的证据不足以证明其主张，本院无法支持，待原告二次手术后可另行主张权利；原告要求赔偿鉴定费1470元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中国人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、�告祝桂莲赔偿原告赵云柱医疗费33876.53元，误工工资10000元，护理费2880元，住院期间伙食补助费2400元，残疾赔偿金99564元，被抚养人抚养费58384.80元，鉴定费1470元，合计208575.33元的30%，即62572.60元，减除已付医疗费、生活费34876.53元，祝桂莲应赔偿的数额为27696.07元，于本判决生效后十日内付清。二、被告祝桂莲赔偿原告赵云柱精神损害抚慰金2000元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3440元，由原告承担2277元；被告祝桂莲承担1163元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审期间，各方未提交新证据。一审查明的事实本院予以确认。另查明，赵云柱在（2011）抚县民一初字第210号民事案件的庭审中自认：“2009年乔向军、乔向国介绍我到石文砖厂干活，第一年我在砖厂开车，2010年我嫌开车挣的钱少，后来乔向军、乔向国让我干粉煤的活。我们是计件工资，粉煤的工资一个月4000多元，当时祝桂莲给乔向军、乔向国钱，他俩把钱给我。我干活时受乔向军指挥。我不同意追加乔向军为被告，不要求乔向军赔偿。事发当日，漏斗有煤块，我用棍子一捅，是带电中所以才受伤。”祝桂莲因病于2017年6月13日去世。本院通知祝桂莲的继承人刘爽、刘南到庭承担诉讼，但二人未在本院指定期间到庭陈述。本院依法追加祝桂莲的权利义务承继人刘爽、刘南为本案当事人。
本院认为，本案争议焦点是1、赵云柱与祝桂莲、乔向军之间是何种法律关系；2、石文村委会应否承担连带责任？
关于焦点1，最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”赵云柱在一、二审多次庭审中均认可其是乔向军介绍到石文砖厂工作，由乔向军指挥、安排其工作，工资由乔向军发放到其手中，虽然其否认受雇于乔向军，但一审庭审中证人王荣喜、鄂某某、朱某某到庭均指认赵云柱受雇于乔向军，赵云柱虽否认三位证人的陈述，但未能提供充分证据证明其主张，故依据现有证据及赵云柱自述“由乔向军介绍到石文砖厂，由乔向军指挥其干活”，一审认定赵云柱受雇于乔向军正确，赵云柱主张�与祝桂莲之间系雇佣关系，因其未能提供充分证据予以证明，本院难以支持。虽然赵云柱对于祝桂莲与乔向军签订《承包生产红砖协议书》的真实性持有异议，但未能提供相
反证据，因此一审依据《承包生产红砖协议书》认定祝桂莲与乔向军之间系合作关系，由乔向军雇佣人员生产，祝桂莲负责销售，由此认定乔向军对于赵云柱受伤承担40%民事责任；祝桂莲没有为赵云柱从事的粉碎煤灰工作交纳保险，承担30%赔偿责任并无不当。关于赵云柱主张一审认定“赵云柱违章操作错误，不应对该案承担30%责任”有误一节，因赵云柱在一审第一次庭审中自述“事发当日，漏斗有煤块，我用棍子一捅，是带电中所以才受伤”，虽然在其后的庭审中赵云柱均否认带电工作，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》禁止反言的规定，上诉人主张其没有带电工作的主张不能成立，假使赵云柱确实断电后用棍子捅煤块，也应当知道机器具有惯性，其在断电后立即捅煤块，可能对自身安全有影响，故一审认定赵云柱违章操作并无不当，上诉人的此项主张，无事实和法律依据，本院无法支持。关于上诉人主张石文村委会应承担连带责任一节，因石文村委会将该砖厂发包给祝桂莲时，双方并未签订合同，双方均认可口头约定“在承包过程中发生的债权、债务归祝桂莲所有和承担”，故上诉人主张石文村委会承担连带责任，没有事实和法律依据，本院亦难以支持。
《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款规定：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十五条规定：“在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。”鉴于祝桂莲因病于2017年6月13日去世，祝桂莲的权利义务继承人刘爽、刘南依法应在继承祝桂莲遗产的范围内承担本案的债务。综上所述，赵云柱的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、赵云柱医疗费33876.53元，误工工资10000元，护理费2880元，住院期间伙食补助费2400元，残疾赔偿金99564元，被抚养人抚养费58384.80元，鉴定费1470元，合计208575.33元的30%，即62572.60元，减除已付医疗费、生活费34876.53元，祝桂莲的权利义务继承人刘爽、刘南在继承祝桂莲遗产的范围内承担赔偿赵云柱27696.07元，于本判决生效后十日内付清。
二、祝桂莲的权利义务继承人刘爽、刘南在继承祝桂莲遗产的范围内承担赔偿赵云柱精神损害抚慰金2000元，于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍�付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回赵云柱其他诉讼请求。
一审案件受理费3440元，由赵云柱承担2277元；祝桂莲的权利义务继承人刘爽、刘南在继承祝桂莲遗产的范围内承担1163元。二审案件受理费3515元，公告费500元，由上诉人赵云柱负担。
本判决为终审判决。
审判长 宫 颖
审判员 马开智
审判员 罗 华
二〇一七年十一月八日
书记员 张 崇