海南省第一中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）琼96刑终40号
原公诉机关海南省保亭黎族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某坤。
诉讼代理人林某生，男，1978年2月14日出生于海南省保亭县，汉族，初中文化，农民，住保亭县响水镇响水村委会新队。
上诉人（原审被告人）叶家超。
保亭县人民法院审理保亭县人民检察院指控原审被告人叶家超犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人林某坤提起附带民事诉讼一案，于2015年12月17日作出（2015）保刑初字第110号刑事附带民事判�。宣判后，原审附带民事诉讼原告人林某坤、原审被告人叶家超不服一审判决，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗，询问上诉人林某坤，讯问上诉人叶家超，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月17日9时许，保亭县响水镇政府工作人员到保亭县响水镇响水村委会新队测量土地，在测量叶某胜的土地时，林某坤一家与叶家超一家因两家土地纠纷发生争吵。在争吵过程中，叶家超以林某坤打了其母亲袁某慧，于是便上前用手推了一下林某坤左侧胸部，林某坤因此向后摔倒在地，造成林某坤的左桡骨远端骨折及第三椎椎体压缩性骨折。当日，保亭县公安局响水派出所民警出警后将叶家超带回派出所调查，2015年9月16日，叶家超主动到保亭县公安局响水派出所投案，并如实供述自己的罪行。经保亭公安司法鉴定中心鉴定，林某坤体上损伤为钝器伤，林某坤受伤致左桡骨远端骨折，第3腰椎椎体压缩性骨折，其伤势属轻伤二级。
另认定，林某坤受伤后，在保亭县人民医院住院治疗35天（2015年8月17日入院，2015年9月21日出院），支付医疗费人民币10312.76元，林某坤为农民，住院期间由儿子林志坚护理，林志坚在广州玖光服装有限公司工作，月收入（工资）人民币4500元。出院后保亭县人民医院建议住院继续治疗，卧床休息1年，避免弯腰、负重及腰部剧烈活动。
原判认定上述事实的证据有：1、书证常住人口查询表、到案经过、保亭县人民医院及国营金江农场医院病历、保亭县人民医院的证明、入院记录、住院病案首页、出院记录、门诊收费票据、身份证明、个人工资收入证明、发票；2、证人叶某�、林某生、周某坤、盆某梅、袁某慧、曾某勇、张某进、周某昌的证言；3、被害人林某坤的陈述；4、被告人供述及指认；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、现场勘查笔录、现场方位图及照片。
原判认为，被告人叶家超因琐事故意伤害他人身体，致他人轻伤，其行为已触犯了我国刑法的规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人叶家超犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持；认为，1、被告人叶家超具有自首情节，可从轻处罚。2、因邻里土地纠纷引发，可酌情从轻处罚。建议对被告人叶家超在有期徒刑6个月至1年6个月幅度内量刑。该公诉意见及量刑建议意见与案件事实相符，于法有据，予以采纳。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题解释》第一条第（一）项规定，“�动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”第（二）项规定，“如实供述自己的罪行，是指主动投案后，如实交代自己的主要犯罪行为，认定自首。”被告人叶家超的行为具备上述规定，并在庭审上自愿认罪，成立自首，依法可从轻处罚。因邻里土地纠纷引发，可酌情从轻处罚。伤害老年人，可从重处罚。被告人叶家超除承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。原告人林某坤要求被告人叶家超赔偿：1、医疗费10312.76元，照准。2、误工费3500元，偏高，参照《2015
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2016海南省道路交通事故人身损害和计算标准》的规定，从事农业人年收入为29948元，误工35天为2660元，即［35（27748÷365）］，超过部分不予支持。3、护理费8750元，偏高，林志坚工资每月4500元，35天的护理费为5250元，即［35（4500÷30）］，超过部分不予支持。4、住院伙食补助费4750元，偏高，参照我县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一天80元，35天的伙食补助费为2800元，超过部分不予支持。5、营养费3800元，原告人在庭审上不能提供证据予以证明，但考虑到案件的实际情况，可酌情支持1900元。6、交通费1000元，原告人在庭审上提供的发票为100元，予支持。不能提供票据证明的部分不予支持。7、精神抚慰金50000元，不符合法律的规定，不予支持。8、后续治疗费80000元，不能在庭审上提供治疗的票据证明，不予支持。以上各项共计人民币23022.76元。综上，为了严肃国法，惩治犯罪，保护公民的身体权不受侵犯，根据被告人的犯罪事实、犯罪性�、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告人叶家超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人叶家超应赔偿原告人林某坤医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共人民币23022.76元。三、驳回原告人林某坤的其他诉讼请求。
上诉人林某坤提出以下上诉意见：1、一审法院计算误工费存在错误。农业人口年收入为29948元，但一审法院却按照27748元计算，明显存在误差。2、误工费按照35天计算明显与事实不符。上诉人住院时间为35天，但根据医嘱需要卧床休息1年，避免弯腰、负重等，该一年的误工费29948元亦应予以赔偿。3、上诉人卧床1年期间的护理费54000（4500元／月12个月）亦应予以赔偿。
上诉人叶家超提出以下上诉意见：1、上诉人属于自首，应从轻判处；2、上诉人系初犯、当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。因此，一审法院量刑过重，请求二审法院给予从轻处罚
经审理查明，上诉人叶家超于2015年8月17日在测量土地过程中，与上诉人林某坤等发生纠纷后，以为上诉人林某坤打了其母袁某慧，遂上前推倒上诉人林某坤，造成上诉人林某坤左桡骨远端骨折及第三椎体压缩性骨折属于轻伤二级以及上诉人叶家超案发后主动到公安机关投案成立自首的事实与原审查明的事实一致。
另查明，上诉人林某坤系农业户口，出生于1943年7月13日。
上述事实，有经一审庭审举证、质证，二审审查属实的：1、书证常住人口查询表、到案经过、保亭县人民医院及国营金江农场医院病历、保亭县人民医院的证明、入院记录、住院病案首页、出院记录、门诊收费票据、身份证明、个人工资收入证明、发票；2、证人叶某胜、林某生、周某坤、盆某梅、袁某慧、曾某勇、张某进、周某昌的证言；3、被害人林某坤的陈述；4、被告人供述及指认；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、现场勘查笔录、现场方位图及照片等证据证实，本院予以确认。
关于上诉人叶家超的上诉请求：原审法院在量刑时已经严格按照量刑规范化的要求，充分考虑上诉人具有自首、系初犯以及当庭自愿认罪等情节，对其从轻或减轻处罚。上诉人要求根据上述情节再次对其从轻处罚于法无据，不予支持。
关于上诉人林某坤的上诉请求：第一，关于误工费的计算标准。经查，根据《2015年-2016年海南省道路交通事故人身损害赔偿和计算标准》的规定，农业人口上一年度职工的平均工资为27748元。原审法院虽然在判决书中表述从事农业人均年收入为29948元，但在计算被害人林某坤误工费时是按照27748元／年计算，29948元／年的表述应属笔误，上诉人林某坤认为原审计算存在误差，主张按照29948元／年计算误工费没有法律依据，不予支持。第二，关于误工费的计算时间。首先，上诉人林某坤在原审过程中明确主张的误工费为3500元（35天100元／天），而对于出院后的误工费其未作明确主张，其主张的是卧床一年养伤和治疗各项费用80000元。其次，根据我国法律规定，即使有固定工作，除特殊情况外，满60周岁退休。上诉人林某坤系农村户口，无固定工作，其出生于1943年，已年逾古稀，根据人类生长的自然规律，其劳动能力必然明显减弱，甚至丧失。原审法院已酌情支持上诉人林某坤住院治疗期间的误工费，未支持出院后的误工费，亦有事实依据，符合常理。上诉人林某坤上诉要求支持该期间的误工费据理不足，不予支持。第三，关于护理费问题。原审法院在原审判决中已经支持了上诉人林某坤住院治疗期间的护理费。现上诉人林某坤主张出院修养一年期间的护理费。首先，如前所述，上诉人林某坤在原审期间并未明确主张该护理费。其次，出院医嘱虽写明卧床休息一年，避免弯腰、负重及腰部剧烈活动，但未直接写明是否需要人护理，且从医嘱不难看出轻微活动当可以进行。故不能仅凭医嘱就确定上诉人林某坤必然需要人护理。根据“谁主张、谁举证”的原则，上诉人林某坤没有提交证据证实其出院后仍需要人护理，由何人护理，其主张该护理费没有依据，不予支持。
本院认为，上诉人叶家超因邻里琐事伤害他人，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。原审审判程序合法，认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分赔偿项目及数额计算并无不当，应予维持。但最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》已经失效，且根据现行《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，原判中附带民事诉讼部分适用的法律条文有误，即原判不应适用《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，而应引用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定作为刑事附带民事部分的裁判依据，现予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款、第一百零一条、最高人民法院关于《适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条、第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张龙剑
审判员 张奇志
审判员 符 强
二〇一六年三月八日
书记员 邹 铭
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后�判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国
刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。